贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终282号 上诉人（原审被告）：大方大山汽车驾驶培训学校。住所地：贵州省毕节市大方县大方镇北郊涂层织物厂内。统一社会信用代码：915205217660843165。 负责人：吴道明，校长。 委托诉讼代理人（特别授权）：戴大华，贵州本芳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：商瑞崇，贵州本芳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨诗敏，女，1969年10月23日出生，汉族，住贵州省大方县。 大方大山汽车驾驶培训学校（以下至判决主文之前简称大山驾校）因与被上诉人杨诗敏劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2017)黔0521民初3627号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大山驾校上诉请求：撤销原判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：一、因被上诉人在工作期间严重违纪，给单位造成重大损失，被大山驾校开除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，大山驾校不用支付经济补偿金。二、因大山驾校为个人独资企业，2012年11月7日之前的债务应当由孙贵宁负责，2013年1月1日至2016年7月31日期间的债务应当由朱义堂负责。本案应当追加孙贵宁、朱义堂为第三人参加诉讼。 杨诗敏二审未进行答辩。 杨诗敏向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告工资2000元，在庭审中原告因已领取工资，撤回该诉讼请求；2、判令被告为原告补交从2006年8月份至2017年6月份共计11年的社会保险费；3、判令被告支付原告11个月的经济补偿金58912.37元；4、依法解除原、被告双方的劳动合同关系；5、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2005年8月，原告杨诗敏被聘用到被告大山驾校报名处工作，2016年9月起每月工资2000元。双方未签订书面劳动合同，大山驾校也未给原告缴纳社会保险费。2017年1月17日起原告未向被告大山驾校提供劳动，大山驾校亦未向原告出具书面解除劳动合同通知书。2017年6月，因工资、经济补偿及社会保险费缴纳发生争议，2017年6月原告以被告大山驾校为被申请人向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、由被申请人支付申请人工资2000元；2、由被申请人为申请人补缴2006年8月至2017年6月份的社会保险费；3、由被申请人支付申请人11个月的经济补偿金58912.37元；4、解除双方劳动合同关系。大方县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月7日作出方劳人仲案字（2017）第131号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，特向法院起诉。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”及贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅发布的黔高法【2012】136号文件：“用人单位未为劳动者建立社会保险关系，劳动者要求用人单位补办社会保险关系的；用人单位已经为劳动者建立了社会保险关系，但欠缴社会保险费或未按规定的工资基数、缴纳费率足额缴纳社会保险费，劳动者要求予以补缴的；”的规定，社会保险费纠纷不属于人民法院主管民事案件的范围，应不予审理。原告要求与被告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，用人单位大山驾校未给原告杨诗敏缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，故原告要求与被告解除劳动关系的主张应予以支持。被告辩称2017年1月17日原告经被告口头开除，双方的劳动关系在开除时就已解除的意见，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告虽在2017年1月17日起未向被告大山驾校提供劳动，但大山驾校亦未向原告出具书面解除劳动合同通知书，被告未提供证据证明原告严重违反用人单位的规章制度，对原、被告双方的劳动关系在口头开除时就已解除的意见，不予采纳。原告要求被告支付11个月的经济补偿金58912.37元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告杨诗敏2005年8月在大山驾校工作至今，工作年限为12年，但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，根据法不溯及既往原则，2008年1月1日之前的工作年限不适用该规定，故应支付9个月的经济补偿，2016年9月起原告工资为2000元／月，故原告杨诗敏应获得的经济补偿金为9月×2000元／月＝18000元。被告主张大山驾校2012年11月7日转让前的债权债务由孙贵宁承担，2012年11月1日承包后的对外债权债务由朱义堂承担，孙贵宁与吴道明签署的《转让协议》及吴道明与朱义堂签订的《承包合同》与本案分属不同法律关系，不属本案审理范围。被告主张对原告超过诉讼时效的情况，均予以抗辩的意见，本案解除劳动合同及支付经济补偿金被告均未提出超过诉讼时效的证据，对该意见不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告杨诗敏与被告大方大山汽车驾驶培训学校的劳动合同关系；二、被告大方大山汽车驾驶培训学校于本判决生效之日起十日内支付原告杨诗敏经济补偿金18000元；三、驳回原告杨诗敏的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告大方大山汽车驾驶培训学校负担。 二审双方当事人均未提交证据。 二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。 二审双方当事人争议的焦点是：一、一审是否遗漏应当参加诉讼的当事人；二、上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金。 本院认为，关于一审是否遗漏应当参加诉讼的当事人的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”之规定，大山驾校无论由谁担任校长职位，其投资人、经营模式的改变，并不影响劳动合同的履行。一审未追加孙贵宁、朱义堂作为第三人参加诉讼并无不当，不存在遗漏应参加诉讼的当事人的情形，审理程序合法。上诉人认为孙贵宁、朱义堂应作为第三人参加诉讼的上诉理由不能成立。 关于上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金的问题。因上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人要求解除双方劳动关系，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，认定上诉人应支付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人认为被上诉人在工作期间严重违纪，给用人单位造成重大损失，被大山驾校开除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，上诉人不用支付被上诉人经济补偿金。但对于上诉人该主张，其并未提供相应证据加以证明，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对上诉人的该项诉请本院不予支持。 综上，大山驾校的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人大方大山汽车驾驶培训学校负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  田川 审判员  朱莉 二〇一八年二月十二日 书记员  周龙