河南省修武县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0821民初949号原告：焦作市鹏远水泥有限公司，住所地：焦作新区文昌办事处黄河大道东，注册号：410821100000277。法定代表人：安卫星，经理。委托诉讼代理人：侯济军，河南敬事信律师事务所律师。被告：王根全，男，1959年2月15日出生，汉族，住河南省修武县。委托诉讼代理人：张文姣，河南纳圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：康志亮，河南纳圣律师事务所律师。原告焦作市鹏远水泥有限公司（以下简称鹏远公司）与被告王根全劳动争议纠纷一案，原告于2018年6月14日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹏远公司向本院提起诉讼请求：1.原告不应支付被告经济补偿金16152.64元、住院伙食补助费820元、停工留薪工资21051.04元、一次性伤残补助金20888.28元、一次性伤残就业补助金61472元、一次性工伤医疗补助金30736元。事实与理由：2018年5月31日，原告收到焦作市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，原告不服该裁决，依法在15日内提起诉讼。2017年1月被告擅自离职，被告的行为表明其系单方解除劳动合同，原告不应支付被告经济补偿金,且被告工作时间为6年，仲裁委按照8.5个月计算经济补偿金存在错误。被告住院期间，原告支付近万元的医疗费、住院伙食补助费，原告不应再支付被告住院伙食补助费820元。被告从2016年8月4日起，住院41天，原告自2016年8月至12月每月支付被告1700元工资，已经支付完毕被告停工留薪期工资。2017年1月起，被告伤情已经恢复，能够工作，不存在停工留薪的事实，不应计算停工留薪工资，且被告属擅自离职，其行为属于单方解除劳动合同，更不应计算停工留薪期工资。被告的伤残等级鉴定没有法律依据，不能成立，不能作为定案依据，被告是否构成伤残等级不确定，原告不应支付被告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。如被告构成伤残且伤残等级为九级，被告的一次性伤残补助金也应为其9个月工资，即17102.79元。被告出生在1959年2月15日，距退休年龄不足一年，按照河南省工伤保险条例，其一次性伤残就业补助金应按百分之十支付，即6147.2元。因而提起诉讼。被告王根全答辩称，1.双方没有书面解除劳动合同的情况下，劳动关系是存续的；2.原告没有为被告缴纳社保；3.被告的平均工资计算时，原告发放的工资数额低于焦作市最低工资标准的，应按最低标准进行计算；4.原告自愿另行支付被告的补偿款，与被告的正常工伤待遇没有关系；5.被告的其他工伤待遇均有工伤认定书及伤残等级报告等予以认证，是依法计算的。双方对本案的基本事实并无争议，经本院审理查明案件事实如下：2010年7月1日，王根全前往鹏远公司工作。鹏远公司并未与王根全签订劳动合同，也未为王根全缴纳社保。2016年8月4日王根全工作时受伤。2016年8月4日至2016年9月14日，王根全因工伤住院治疗41天。2017年7月20日，经焦作市人力资源和社会保障局做出焦（示）工伤认定【2017】2号，王根全所受伤情属于工伤。鹏远公司不服，向焦作市人民政府提起行政复议，焦作市人民政府对工伤认定予以维持。2018年3月5日经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定，王根全伤残等级为九级伤残。鹏远公司对该鉴定结论不服，向河南省劳动能力鉴定中心申请重新鉴定，因其未在指定时间内补齐鉴定材料，河南省劳动能力鉴定中心向其下发不予受理通知书。后王根全提出劳动仲裁申请：1.请求依法裁决鹏远公司立即支付未签订书面劳动合同的双倍工资25530.15元；2.请求依法裁决王根全与鹏远公司解除劳动关系，并依法裁决鹏远公司支付王根全经济补偿金18567.36元；3.请求裁决鹏远公司支付王根全其他工伤待遇住院伙食补助费2050元、停工留薪期工资27851.04元、一次性伤残补助金20888.28元、一次性伤残就业补助金73558.67元、一次性工伤医疗补助金36779.33元、营养费1230元、陪护费8666.39元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会2018年5月22日作出焦劳人仲案字（2018）第131号仲裁裁决书，裁决：1.依法确认申请人王根全与被申请人鹏远公司于2018年3月27日解除劳动合同；2.被申请人鹏远公司与本裁决生效之日起15日内，支付申请人王根全经济补偿金16152.64元；3.被申请人鹏远公司与本裁决生效之日起15日内，支付申请人王根全住院伙食补助费820元、停工留薪期工资21051.04元、一次性伤残补助金20888.28元、一次性伤残就业补助金61472元、一次性医疗补助金30736元；4.驳回王根全其他仲裁请求。后鹏远公司不服，提起诉讼。另查明，2017年度河南省制造业在岗职工平均工资43783元。本院认为，双方的争议焦点主要在以下几个方面，本院分析认定如下：1.鹏远公司提交的关于王根全是否构成工伤伤残以及工伤残等级的鉴定申请是否属于民事司法鉴定范畴范围。本院认为，依据《工伤保险条例》，劳动能力鉴定应向市级劳动能力鉴定委员会提出，对市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。本案中，鹏远公司对焦作市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论不服，向河南省劳动能力鉴定中心提出再次鉴定申请，但其在河南省劳动能力鉴定中心书面通知其补正材料后，未在规定时间内提交其可通过焦作市劳动人事争议仲裁委员会获取的王根全病历等相关材料，后河南省劳动能力鉴定中心向其出具不予受理通知书，该结论为最终结论,对鹏远公司申请重新鉴定的请求，本院不予支持；2.关于鹏远公司主张自2017年1月1日王根全擅自离职是否属实？鹏远公司就其该项主张并未向本院提交相关证据，鹏远公司的该项主张本院不予支持；3.关于王根全与鹏远公司解除劳动合同前及因公受伤前12个月的平均工资数额？鹏远公司向本院提交工资表一份，但工资表的不足以显示王根全与鹏远公司解除劳动合同前及因公受伤前12个月的完整工资发放情况，且该份工资表并未有包括王根全在内的员工的签字。王根全向本院提交河南修武农村商业银行股份有限公司高村支行银行流水一份，但该份流水亦不能完整显示王根全与鹏远公司解除劳动合同前及因公受伤前12个月的完整工资发放情况。因该案已经劳动仲裁程序，且焦作市劳动人事争议仲裁委员会已作出仲裁裁决书，认定王根全与鹏远公司解除劳动合同前月平均工资为1900.31元，仲裁裁决书送达后，王根全未在法定期限提起诉讼，视为对该仲裁裁决书无异议，即王根全对其与鹏远公司解除劳动合同前月平均工资为1900.31元无异议。鹏远公司在起诉书中明确说明王根全的平均工资为1900.31元。在王根全及鹏远公司就因工伤受伤前12个月的平均工资数额均无法举证说明的情况下，本院据此认定王根全与鹏远公司解除劳动合同前及因工伤受伤前12个月的平均工资均为1900.31元；4.鹏远公司应支付王根全伤残就业补助金的数额？鹏远公司诉称依据《河南省工伤保险条例》，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金九级伤残支付八个月，一次性伤残就业补助金九级伤残支付十六个月，其中一次性伤残就业补助金距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。经查，王根全出生于1959年2月15日，其与鹏远公司于2018年3月27日解除劳动关系，结合目前男性职工的退休年龄为60周岁，其距退休年龄不足一年。故鹏远公司的该项主张，本院予以支持；5.鹏远公司是否支付王根全停工留薪期的工资16152.64元？2016年8月至12月，鹏远公司每月通过银行转账向王根全支付1700元，该事实鹏远公司及王根全均无异议。鹏远公司主张该款项系王根全提供留薪期工资，王根全主张系鹏远公司支付的医疗费、交通费、陪护费等。因该笔款项的支付方式为每月通过固定渠道以固定的金额支付王根全。王根全主张为支付的医疗费等其他款项，本院当庭释明其需于庭后七日内将相关票据提交本院以证明其主张，王根全未提交该项证据，本院对2016年8月至12月鹏远公司连续五个月支付的每月1700元确定为停工留薪期工资。因王根全所受工伤系右脚跟骨开放性粉碎性骨折，且经手术治疗，结合《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定其停工留薪期应为180天，即6个月。同时因王根全因工伤受伤前12个月的平均工资均为1900.31元，故鹏远水泥应再支付王根全1个月停工留薪期工资1900.31元，且鹏远水泥应补足其已支付的5个月的停工留薪期工资的差额；6.鹏远公司是否应向王根全支付住院伙食补助费？鹏远公司主张其已在王根全住院期间支付医疗费、住院伙食补助费，故不应再向王根全支付该项费用。鹏远公司向本院提交三份中国民生银行的转账回单，金额分别为7000元、500元、2441.91元，该金额合计为9541.91元，与王根全住院医疗发票的金额一致。根据鹏远公司提交的证据，仅能显示其已支付王根全住院期间医疗费。另查明王根全住院41天，仲裁裁决书确定鹏远公司应支付王根全住院伙食补助费820元，王根全未就该费用向法院起诉，视为对该金额无异议。故本院确定鹏远公司应向王根全支付住院伙食补助费820元。综上，因2010年7月至2018年3月王根全与鹏远水泥存在劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》关于经济补偿的规定，劳动者在其单位工作每满一年的向劳动者支付一个月工资，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王根全在鹏远水泥工作7年零8个月，鹏远水泥应向王根全支付8个月工资作为经济补偿。王根全的经济补偿金额为15202.48元（1900.31元×8）；因王根全因工所受伤情经焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，应按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资。王根全的一次性伤残补助金金额为17102.79元（1900.30元×9）；根据《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。结合河南省2017年度制造业在岗职工平均工资为43783元/年，即3648.6元/月。一次性伤残就业补助金九级伤残应支付劳动者十六个月工资，如劳动者距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。因王根全距退休年龄不足一年，故王根全的一次性伤残就业补助金金额为5837.76元（3648.6×16×0.1）；根据《河南省工伤保险条例》，一次性工伤医疗补助金应按照上年度职工月平均工资标准，九级伤残支付八个月，故王根全的一次性工伤医疗补助金金额为29188.8元（3648.6×8）；王根全因工受伤，本院酌情确定其提供留薪期时长为6个月，因工受伤前12个月平均工资为1900.31元，且鹏远水泥已按照1700元每月支付5个月的停工留薪期工资，故鹏远公司仍应支付王根全停工留薪期工资为2901.86元（200.31×5+1900.31）。依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告焦作市鹏远水泥有限公司应于判决生效后七日内支付被告王根全经济补偿金15202.48元、住院伙食补费820元、一次性伤残补助金17102.79元、一次性伤残就业补助金5837.76元、一次性工伤医疗补助金29188.8元；二、原告焦作市鹏远水泥有限公司应于判决生效后七日内支付被告王根全停工留薪期工资2901.86元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由鹏远公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员 千 磐二〇一八年八月二十二日书记员 范玉新河南省修武县人民法院民事判决书（附页）（2018）豫0821民初949号民事判决书所引用的相关法律条款具体内容表述如下：一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。