贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终121号 上诉人（原审原告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿，住所地：贵州省毕节市金沙县茶园乡新坝村，统一社会信用代码：9152000761370567M。 负责人陈道桂，男，系该矿经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：李芝炳，男，贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿法律顾问。 被上诉人（原审被告）王清兰，女，1973年4月16日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿（以下至判决书主文前简称兴民煤矿）因与被上诉人王清兰工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0523民初1507号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年1月8日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 兴民煤矿上诉请求：1、请求判决上诉人不支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费共计84086元人民币。2、请求依法改判上诉人按本人地面工资2100元/月支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计41930元。3、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人诉称2015年8月23日21时左右在上诉人单位下地面选煤工作中受伤,伤后到遵义市第一人民医院住院治疗64天出院。2015年12月18日经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年8月22日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级,停工留薪期8个月。2017年2月6日经金沙县劳动争议仲裁委员会作出金劳人仲案【2016】832号《仲裁裁决书》,上诉人不服向金沙县人民法院起诉。2017年8月7日经金沙县人民法院判决作出(2017)黔0523民初1507号民事判决,判决：一、解除兴民煤矿与被告王清兰之间的劳动关系；二、由兴民煤矿于本判决生效后十日内赔偿被告王清兰停工留薪期工资、住院期间生活补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、鉴定费、体检费、交通费共计人民币161375.77元。上诉人不服金沙县人民法院判决,特向贵州省毕节市中级人民法院上诉。综上所述:金沙县人民法院判决事实认定不清,判决适用法律错误。上诉人已为被上诉人参加工伤保险,属参保职工,一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由被上诉人到社保部门办理领取;被上诉人是地面选煤工人,每月工资为2100元/月,上诉人应按本人地面工资2100元/月计算支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计41930元。因此,金沙县人民法院判决完全错误,请求二审法院依法改判或发回重审。 王清兰辩称，一、原判认定事实清楚、适用法律正确、证据确实充分,应当予以维持。答辩人是兴民煤矿员工,2015年8月23日21时左右,答辩人在兴民煤矿地面选煤场工作时不慎被皮带绞伤右脚。受伤后,答辩人被送往遵义市第一人民医院住院治疗了64天。期间,由答辩人家属护理,兴民煤矿支付了全部医疗费。2015年12月18日,答辩人经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年8月12日,经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级,停工留薪期为自受伤之日起8个月,原判判决兴民煤矿支付各项工伤待遇认定事实清楚、适用法律正确、证据确实充分,应当予以维持。二、答辩人并不属于参保职工,一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由兴民煤矿支付。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见》第五条之规定，故一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、鉴定费等应属治疗工伤所需范畴,应由社保基金支付,但兴民煤矿为答辩人缴纳工伤保险存在迟延情形,社保部门已出具《证明》不予支付。综上所述,答辩人认为,一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费等应由兴民煤矿支付。三、一次性伤残就业补助全、停工留薪期工资、住院期间生活护理费应按相关规定计算。(一)答辩人的本人工资应按采矿业职工年平均工资标准确定。兴民煤矿主张按本人地面工资2100元每月计算支付答辩人一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费不应予以支持。(二)一次性伤残就业补助金的计算,根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定，一次性伤残就业补助金应按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算。(三)停工留薪期工资的计算,根据《工伤保险条例》第三十三条规定第一款，答辩人伤前并没有平均工资,应按所在岗位上年度月平均工资计算。(四)住院期间生活护理费的计算,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款，答辩人的住院期间生活护理费,应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。综上所述,答辩人认为,原判认定事实清楚,适用法律正确、证据确实充分,应当予以维持,二审法院应驳回兴民煤矿的诉讼请求。 兴民煤矿向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决由原告兴民煤矿支付被告王清兰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、检查费、鉴定费等工伤待遇合计人民币六万元整；2、解除被告与原告的劳动关系。 一审法院经审理认定事实：原告举证《仲裁裁决书》，被告举证《身份证》、《工伤认定书》、《鉴定结论通知书》《出院记录》、《鉴定费发票》、《体检费》、《金沙到毕节的交通费票据》及《医疗费发票》，双方无异议，予以认定。被告举证的其他《交通费发票》及《住宿费发票》，原告有异议，对从茶园到遵义的六张金额为204元的《交通费发票》，由于被告在遵义市第一人民医院住院医治的事实客观存在，且均发生在被告受伤之后。故一审法院对这六张发票的证明效力，予以认定。对其他《交通费发票》，不予认定。《住宿费发票》由于无住宿人员信息，且票据上未注明费用用途，不能确定是住宿费，故对其证明效力，不予认定。结合证据及原被告的陈述，认定事实如下：被告王清兰是兴民煤矿员工。2015年8月23日21时10分左右，被告王清兰在原告地面选煤场工作时不慎被皮带绞伤右脚。受伤后，被告被送往遵义市第一人民医院住院治疗了64天。期间，由被告家属护理，原告支付了全部医疗费。2015年12月18日，被告经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年8月12日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。2016年12月27日，被告向仲裁委员会提出申请，要求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、要求原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗费补助费、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等工伤保险待遇共计160131元。2017年2月6日，金沙县劳动人事争议仲裁委员会裁决:1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、由原告支付被告各项工伤保险待遇共计167786元。原告不服仲裁裁决，向一审法院起诉，要求支持其诉讼请求。诉讼中，原、被告均要求解除劳动关系，本案经当庭调解无效。 一审法院认为：被告王清兰系原告兴民煤矿的工人。被告王清兰因工受伤，依法应当享受工伤待遇。被告已受伤致残，不适应原岗位的工作，双方要求解除劳动关系合理合法。故解除原、被告的劳动关系。解除劳动关系后，被告应享受的各项工伤待遇依法确认为：（1）停工留薪工资：由于原、被告均未举证证明被告的本人工资，被告的本人工资参照贵州省2015年贵州省采矿业职工年平均工资标准49498元来确定，即4124.83元/月。故被告的停工留薪期工资为：4124.83×8＝32998.64元；（2）住院期间生活护理费：由于被告未举证证明护理人员的工资收入，护理费参照贵州省2015年度居民服务、修理和其他服务行业职工年平均工资35528元确定为:35528元/年÷365天×64天＝6229.56元；（3）住院期间住院伙食补助费：根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第（一）项之规定确定为：64天×10元/天＝640元；（4）一次性伤残补助金：被告的本人工资按贵州省2015年贵州省采矿业职工年平均工资标准49498元，即4124.83元/月来确定，被告要求按4425元/月计算，于法无据，不予采纳。故一次性伤残补助金确定为：4124.83×11＝45373.13元；（5）一次性工伤医疗补助金：贵州省毕节市2015年度在岗职工年平均工资标准为50071元，即每月4172.58元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条规定，一次性工伤医疗补助金确定为：4172.58×9＝37553.22元；（6）一次性伤残就业补助金：贵州省毕节市2015年度在岗职工平均工资标准为50071元，即每月4172.58元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定，一次性伤残就业补助金确定为：4172.58×9＝37553.22元；原告要求按4个月计赔，有悖于法律，不予支持；（7）鉴定费凭票确定为520元。（8）体检费凭票确定为240元；（9）交通费凭票确定为268元。综上，被告王清兰应获得的各项工伤保险待遇共计为161375.77元。根据我国工伤保险条例的相关规定，停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金应由用人单位支付，医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由社保基金支付。鉴于住院期间的护理费、住院期间生活补助费、鉴定费、体检费、交通费等应属我国工伤保险条例第三十条规定的治疗工伤所需费用的范畴，也应由社保基金支付。但由于原告为被告缴纳工伤保险存在迟延情形，社保部门已出具《证明》不予支付。故被告的各项工伤保险应由原告支付，民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不能或不足，均可能承担不利后果，为此，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告兴民煤矿与被告王清兰之间的劳动关系；二、由原告兴民煤矿于本判决生效后十日内赔偿被告王清兰停工留薪期工资、住院期间生活补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、鉴定费、体检费、交通费共计人民币161375.77元。 本院二审过程中当事人双方未向本院提交新证据。二审诉讼过程中，上诉人兴民煤矿向本院提出申请，请求人民法院到金沙县社会保险事业局调取该公司是否为王清兰参加工伤保险的证明材料。因社保部门已出具《证明》不予支付，且依《最高人民法院关于适用的解释》九十四条第一款第一项的规定“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；”，兴民煤矿作为社会保险法规定的用人单位，其属于法律规定的社会保险费缴纳义务主体，是行政管理的相对人，可依《中华人民共和国政府信息公开条例》第九条、第十三条、第二十条、第二十五条第一款的规定获取王青兰的工伤保险费缴纳信息，工伤保险参保职工也可依前述规定和《工伤保险经办规程》第一百四十一条规定查阅调取。因此，上诉人的申请不符合法律规定，本院决定不予准许。 本案二审认定的事实与一审认定的一致。 本案双方当事人争议焦点：1.上诉人兴民煤矿是否应支付被上诉人王清兰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费等工伤保险待遇；2.被上诉人是否应以被上诉人地面工资2100元/月为标准支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停用留薪期工资、护理费。 本院认为，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条:“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行,一次性医疗补助金由工伤保险基金支付,一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费等应由社保基金支付,但兴民煤矿为答辩人缴纳工伤保险存在迟延情形,社保部门已出具《证明》不予支付。故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由兴民煤矿支付。一次性伤残就业补助金的计算,根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定:“一次性伤残就业补助金标准,以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数,按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算,五级伤残最高36个月,最低11个月;六级伤残最高26个月,最低8个月;七级伤残最高12个月,最低4个月;八级伤残最高9个月,最低3个月;九级伤残最高6个月,最低2个月;十级伤残最高3个月,最低1个月。”故一次性伤残就业补助金应按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算，一审法院按贵州省毕节市2015年度在岗职工平均工资标准计算被上诉人一次性伤残就业补助金正确。停工留薪期工资的计算,根据《工伤保险条例》第三十三条规定第一款:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”由于当事人双方告均未举证证明被上诉人的本人工资，一审法院参照贵州省2015年贵州省采矿业职工年平均工资标准计算被上诉人停用留薪期工资正确。被上诉人的住院期间生活护理费,应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，由于当事人双方未举证证明护理人员的工资收入，一审法院参照贵州省2015年度居民服务、修理和其他服务行业职工年平均工资计算被上诉人护理费正确。 综上所述，兴民煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 莺 审 判 员  田 川 审 判 员  朱 莉 二〇一八年二月十二日 法官助理  王 江 书 记 员  张汝阳