山东省日照市岚山区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)鲁1103刑初31号 公诉机关山东省日照市岚山区人民检察院。 被告人张晶，女，1982年4月26日出生于吉林省长春市，汉族，大学本科文化，户籍所在地为吉林省农安县，住吉林省长春市经济开发区。2016年9月20日因涉嫌销售假药犯罪被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。 辩护人王文轩，山东德与法（日照）律师事务所律师。 辩护人彭磊，山东德与法（日照）律师事务所律师。 被告人徐某某，女，1986年3月16日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地为黑龙江省巴彦县，现住黑龙江省肇东市。2016年9月7日因涉嫌销售假药犯罪被山东省日照市公安局刑事拘留，同年9月8日被取保候审。 被告人许某某，女，1983年9月28日出生于黑龙江省海伦市，汉族，大专文化，教学人员，住日照市岚山区。2016年9月8日因涉嫌销售假药犯罪被日照市公安局刑事拘留，同年10月14日被释放并转为取保候审。 被告人孙某某，女，1995年1月10日出生于山东省莒南县，汉族，专科文化，教学人员，户籍所在地为山东省莒南县，住日照市岚山区。2016年9月8日因涉嫌销售假药犯罪被取保候审。 山东省日照市岚山区人民检察院以日岚检公诉刑诉[2017]54号起诉书指控被告人张晶、徐某某、许某某、孙某某犯销售假药罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。本院于2017年7月13日作出（2017）鲁1103刑初73号刑事判决。被告人张晶提出上诉后，日照市中级人民法院以（2017）鲁11刑终102号裁定书裁定发回本院重新审理。本院于2018年1月17日重新立案后，根据日照市岚山区人民检察院的建议延期审理，恢复审理后,本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。日照市岚山区人民检察院指派检察员王福鑫出庭支持公诉，被告人张晶及其辩护人王文轩与彭磊、被告人徐某某、许某某、孙某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 日照市岚山区人民检察院指控： 2014年冬天，被告人张晶、张某3（另案处理）自朱万某（另案处理）处购买未经批准生产的朱氏痔疮膏、脚气膏、祛痘膏，然后通过建立微信群，发展代理商等方法进行销售。其中仅2016年二三月份，被告人张晶即从朱万某处购买价值574117元的朱氏药膏进行销售。自2014年11月份至2016年4月，被告人张晶支付宝销售朱氏药膏总价值在160万元左右。 2015年3月份以来，被告人徐某某开始自被告人张晶、张某3处购买朱氏药膏销售牟利，并逐步成为朱氏药膏总代理商。被告人徐某某又通过建立微信群发展下一级代理人员，并从代理人员销售的朱氏药膏中获取提成。自2015年3月至2016年4月底，徐某某销售朱氏药膏29万余元。 2015年下半年，被告人许某某开始从被告人徐某某处购买朱氏药膏，并成为徐某某的朱氏药膏代理商。后许某某通过微信以每盒198元的价格进行销售。自2015年8月至2016年2月20日，许某某通过支付宝打给徐某某22975元购买朱氏药膏进行销售。自2015年8月至2016年4月26日，许某某销售朱氏药膏通过支付宝收入12886元，其还通过直接收受现金、微信红包等方式销售朱氏药膏。 被告人孙某某先后从许某某处拿了20余盒朱氏药膏通过微信方式销售，从中获取提成800余元。 经鉴定，该朱氏痔疮膏、脚气膏、祛痘膏均为假药。 就上述指控，公诉机关当庭讯问了四被告人，宣读出示了其在公安机关的供述，证人苏同砚、王某等人的证言，勘验、检查、辨认笔录、快递信息、支付宝交易记录、户籍信息等证据。公诉机关认为，被告人张晶销售假药，情节特别严重；被告人徐某某销售假药，情节严重；被告人许某某、孙某某销售假药，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究刑事责任。 被告人张晶对公诉机关指控的销售假药罪无异议，辩称不知道是假药，是按照祖传药膏卖的。退给朱万某1万盒左右，公安查到朱万某退款20万元。57万元的进货里的一部分给代理退了，还有1万盒没卖。支付宝中还有销售“威尔”和“魅力源”和其他产品的钱。 被告人张晶的辩护人提供了张晶的妹妹张某3列出的2016年3月至8月张晶给代理退款的明细表，以及张晶给朱万某退货并收到退款的微信聊天记录，提出对罪名没有异议，但对指控的销售假药数额有异议：1.公诉人先假设支付宝收入全部为朱氏药膏的收益，再减去其他货物的收入，采用反向倒退的方式采取减法认定销售数额不能排除合理怀疑，因为张晶销售朱万某的产品还有不是假药的，还有销售马强、陈晶的产品，未查清张晶销售其他产品的收款数额，并且还有张晶与张某3之间的假转账和房款。2.发货单据中，朱万某最早给张晶发货是2015年6月5日，指控此前的支付宝收入全部是销售假药与证据矛盾。3.案发前张晶主动要求下级代理退货，退货是交易行为的一部分，退货完成交易行为才结束，退货的假药未实际销售出去，应减去。4.公诉机关指控的张晶向朱万某转款574117元如全部购买假药，则与下级代理退货的数量和剩余的数量证据存在矛盾。5.张晶不懂法，其与销售朱氏药膏的代理主观上认为药膏为祖传秘方，案发前主动回收并退换货，主观恶性不大，客观上未在社会上产生不良后果，社会危害性小。在补充辩护意见中认为：综合证据材料，单纯以支付宝收入计算张晶销售假药的数额，扣除张某3销售药膏外的打款、朱万某退款、销售其他产品的收入，可以认定为25.94万元。 被告人徐某某自愿认罪，辩称不知道朱氏药膏是假药，其还销售过其他产品，张晶和张某3都给发过货。 被告人许某某对公诉机关指控的罪名无异议，辩称除了从徐某某处购买了朱氏药膏外，还购买过其他产品进行销售。 被告人孙某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。 经审理查明： （一）自2014年年底被告人张晶认识朱万某（另案处理），开始购买朱万某销售的未经批准生产的朱氏痔疮膏、脚气膏、祛痘膏（以下统称朱氏药膏），通过微信发展代理商销售，起初数量较少。2015年至2016年3月期间，被告人张晶通过微信销售，层级发展代理商，根据销售数量由多到少，分为总代理、一级代理、二级代理、三级代理、特约代理和初级代理，销售1000盒以上为总代理。张晶从朱万某处进货价格为每盒20至30元，卖给总代理价格为每盒35至40元，后来涨到50元。各级代理商的销售价格层级增加，最后零售价格为每盒198元。张晶还建立多个微信代理群，分为直系代理群、骨干成员群、讲师群、团队总群等，通过在微信群内讲课的方式促进销售。至2016年3月，共发展张某3（张晶妹妹，另案处理）、被告人徐某某等总代理60余人，一级代理及其他代理400余人，其中张某3、徐某某等8名讲师负责讲授有关知识，大量销售朱氏药膏。2016年3月底，张晶的其中一个代理商因销售朱氏药膏被黑龙江省公安机关查获，张晶让各级代理将手中的朱氏药膏退回，并陆续将退回的药膏退给朱万某，由朱万某向张晶退款，但张晶本人及部分代理商仍继续销售。 被告人张晶销售朱氏药膏主要通过微信、支付宝收款，通过快递发货。在销售朱氏药膏的同时，张晶还从朱万某处购买了少部分保健用品“魅力源”和“威尔”，并从其他人处购买了面膜、眼膏等产品通过微信销售，通过支付宝或者微信收款。2016年2月20日至3月18日，张晶共通过支付宝向朱万某转货款447542元，同年2月20日、27日、3月14日，张晶通过其工行卡向朱万某转货款126575元。自2015年1月1日至2016年4月18日，张晶共通过支付宝收款1880876元。2016年4月，张晶退货后朱万某退款约23万余元。 上述事实，有公诉机关及张晶辩护人提供并当庭质证的以下证据予以证实： 1、书证 (1)张晶支付宝收款记录证实，自2015年1月1日至2016年4月18日，张晶共通过支付宝收款1880876元。 (2)银行交易明细摘录证实，张晶的代理商陈雪于2016年3月17日向张晶卡号为62×××23的银行卡转货款1万元，代理张全明分别于2015年12月14日、15日向张晶的该卡转货款4.5万元、3.5万元。 (3)张晶的部分支付宝付款记录、工行卡部分交易记录证实，2016年2月20日至3月18日，张晶共通过支付宝向朱万某转货款447542元，2016年2月20日、27日、3月14日，张晶通过其工行卡向朱万某转货款126575元。 (4)张晶与朱万某微信聊天记录照片证实，2016年4月之后，张晶多次将药膏退给朱万某，朱万某多次向张晶退款。 (5)朱万某退款给张晶的支付宝交易记录证实，2016年4月8日6时许，朱万某向张晶转账10000元；4月9日、4月10日朱万某向张晶支付宝各转账10000元，共计20000元。 2、勘验、检查、辨认笔录 辨认笔录、辨认照片证实，张晶辨认出朱万某系向其提供朱氏药膏的人。 3、被告人供述 （1）被告人张晶供述，张晶自2014年底2015年初开始从朱万某处拿朱氏药膏，并通过微信出售。朱氏药膏上面没有生产厂家及批号。张晶自朱万某处购买朱氏药膏价格在20至30元之间，其代理的价格35至40元，后面代理最高价格是85-90元。对外零售价格为198元。2015年9月张晶建立了微信群“修心团队”，将所有的代理商拉进群，各代理商再将自己发展的代理拉进群。2016年3月，张晶发展总代理60余人，一级代理及其他代理400余人，销售朱氏药膏几万盒。张晶主要通过微信和支付宝来收取货款，通过快递公司发货给代理商。张晶从朱万某处购买朱氏药膏，先是通过银行卡转账的方式，通过张晶或其丈夫常贺的银行卡向朱万某转账，有时也现金交易，后来也通过微信和支付宝转账。2016年四五月，张晶通知代理将手中的朱氏药膏退回，换成宏珈中草药膏。张晶收到几千盒退回的朱氏药膏，一部分退给了朱万某，还有一部分张晶又通过代理商卖了。退给朱万某有三箱约10000盒朱氏药膏，朱万某退给张晶20万余元。 在审查起诉阶段张晶供述，其在销售朱氏药膏的同时，还从朱万某处拿过“魅力源”、“威尔”等产品进行销售，另外还从他人处代理过面膜，除此之外，自2014年底至案发，未卖过其他产品。2014年11月23日至2016年4月18日，张晶支付宝交易记录显示收入1885182元，该款项中包含了其出售“魅力源”及“威尔”的收入，其他的均系出售朱氏药膏所得。“魅力源”小盒卖了9万元，大盒最多卖了2万元，“威尔”最多卖了10万元，面膜基本上没卖，都当做赠品、福利赠给了代理商。上述交易基本上都是通过支付宝进行。期间退给朱万某1万盒药膏，朱万某退给张晶30万元，但公安仅查到了20万元。 被告人张晶在补充侦查中供述，2014年年底开始卖朱氏药膏，量很少，2015年五六月份开始销售量比较大，张某3都是从张晶处进货。张某3发展的代理有徐某某、李百玲、杨杰等人，其中这3人为总代理，每人销售药膏有1000多盒。期间还卖过朱万某“威尔”、“魅力源”等20多万元，从周黛丽处买化妆品销售，从马燕、马强、陈晶处买其他产品销售。 （2）被告人徐某某供述，其及其发展的代理商从张晶处购买过“魅力源”，数量不多，加起来一共能有五六十盒。 公安机关补充侦查后提供如下证据： （1）张某3的供述，张晶是朱氏药膏的最高级代理，朱氏药膏包括四种药膏，平时卖的主要是痔疮膏，别的货很少。她是通过张晶购买销售朱氏药膏，再批发给徐某某、李百玲、杨杰等人，他们分为总代理及以下四级代理。张某3与徐某某自2015年开始在微信朋友圈宣传销售。张晶通过微信建立销售团队，发展下级代理，通过微信上课介绍药膏治疗常识。后来发展成员400余人，骨干成员50－60人。徐某某通过张某3购买朱氏药膏，有时也直接从张晶处进货。张某3共销售给徐某某朱氏药膏1000多盒，销售给杨杰、李百玲各1000多盒，销售给何敏50－60盒，通过微信或者支付宝收货款。张某3还从张晶处购买“魅力源”、“威尔”、化妆品等产品进行销售。 （2）张某3向公安机关提供了2015年七八月份张晶与马强的微信记录，证实张晶通过马强购买并销售眼膏；还提供了2016年3月张晶与陈晶的微信记录，证实通过陈晶购买并销售宏咖药膏；另外提供了张晶的支付宝2016年3月给陈晶、张某3等人转款的记录。还列出了张晶从周黛丽处购买并销售面膜、中华神皂、化妆品等商品数量表。 （二）自2015年5月起，被告人徐某某自张晶、张某3处购买朱氏药膏销售牟利，并逐步发展成为朱氏药膏的总代理商，其还通过建立微信群发展被告人许某某等下一级代理商，进而从下一级代理商销售额中获取提成。徐某某从张某3、张晶处购买朱氏药膏，卖给下级代理每盒70-130元不等，自己零售198元。自2015年5月至2016年4月，徐某某通过支付宝收款305026元。其中有少部分是销售保健品“魅力源”的收入。 上述事实，由公诉机关提供并经当庭质证以下证据予以证实： 1.书证 （1）张晶与徐某某的微信聊天记录证实，徐某某通过张晶拿朱氏药膏的事实。另有徐某某的快递单据证实其销售的情况。 （2）徐某某支付宝收款记录证实，自2015年5月至2016年4月，徐某某通过支付宝收款305026元。 （3）公诉人提供了补充证据，系2015年3月至2016年4月期间徐某某向张某3支付宝转账的明细，证实徐某某多次从张某3处购买朱氏药膏等产品销售。 2、被告人供述 （1）被告人徐某某供述，2015年5月至2016年3月，徐某某从张某3处购买朱氏药膏销售，2016年3月份以后，更名为宏珈中草药膏，包装更精美，但因为朱氏药膏好卖，徐某某仍销售朱氏药膏。其从张某3处购买朱氏药膏一开始每盒价格为130元，后来每盒40元左右，给下级代理每盒70-130元不等，自己零售198元。2015年8月，张晶为了销售建立了微信群，群名修心总团队，张晶和张某3是总负责，总负责下面是骨干成员，骨干成员下面是总代理，总代理下面依次为一、二、三级代理及特约代理。徐某某也建成了由自己下线组成的微信群。朱氏药膏没有生产厂家及批准文号，应该不是合法产品。 徐某某在审查起诉阶段供述，除药膏外，其还从张晶处拿过“魅力源”、陈姐膏药销售，卖的很少，“魅力源”一盒198元，一共也就拿了十盒、八盒的。其将销售朱氏药膏的钱扣除提成后均通过支付宝转账给了张某3。 （2）被告人张晶供述，2015年春，徐某某开始做朱氏药膏的代理，至当年8月建群时，徐某某已是主要成员。徐某某共向张晶购买朱氏药膏1000余盒。 （3）公诉机关提供张某3的供述，她是通过张晶购买销售朱氏药膏，再批发给徐某某、李百玲、杨杰等人，他们分为总代理及以下四级代理。张某3与徐某某自2015年开始在微信朋友圈宣传销售。徐某某通过张某3购买朱氏药膏，有时也直接从张晶处进货。张某3共销售给徐某某朱氏药膏1000多盒，通过微信或者支付宝收货款。 （三）2015年下半年，被告人许某某被徐某某发展为代理商，开始通过微信销售朱氏药膏。自2015年8月至2016年4月26日，许某某通过支付宝收入12886元，其还通过直接收受现金、微信红包等方式销售朱氏药膏。后来有一部分朱氏药膏换成了宏珈药膏进行销售。 上述事实，由公诉机关提供并经当庭质证的以下证据予以证实： 1、书证 （1）许某某微信好友截屏、快递单据、与徐某某的微信聊天记录证实，许某某自徐某某处拿朱氏药膏通过微信销售及客户情况。 （2）支付宝交易记录证实，许某某支付宝账户自2015年8月至2016年4月26日共收到款项12000余元。 2、证人证言 证人许某系许某某的弟弟，其证实，许某某通过微信销售朱氏药膏和宏珈痔疮膏，因为在东港区有客户，许某某便将一部分药品放在许某处，有客户需要，许某就帮忙送货。大部分客户都是通过微信将货款给许某某，许某收过3次现金，后又通过微信转账给许某某。 （2）证人苏同某证实，2016年六七月份，其通过微信“附近的人”功能添加许某某为好友，并从其处购买一盒朱氏痔疮膏及三盒宏珈牛皮癣膏。价格均为每盒198元。朱氏药膏用了部分，没有效果，便扔了。 （3）证人王某证实，2016年一二月份，其通过微信添加许某某为好友，以200元的价格向其购买了朱氏脚气膏，通过现金付款，药膏用了一半就扔了。 （4）证人李某1证实，2016年六七月份，其通过微信添加许某某为好友，并以200元个价格向许某某购买朱氏痔疮膏一盒，用了没有效果。 （5）证人李某2证实，2015年冬，其通过微信添加许某某为好友，并以200元一盒的价格向许某某购买朱氏痔疮膏一盒，现金付款，没有效果。 （6）证人李某3证实，2016年1月，其通过微信添加许某某为好友，以200元一盒的价格，先后向许某某购买朱氏药膏3盒，一开始用效果还行，后来就没有效果了。 3、被告人供述 （1）被告人许某某供述，2015年8月，许某某从徐某某处购买了朱氏痔疮膏，先以1300元的价格购买了10盒，徐某某将许某某拉进两个微信群，一个是“彦南精英群”，一个是“修心联盟总群”，这两个群里的人都是代理商，“彦南精英群”里的人只有徐某某能向商家拿货，其亦负责给代理讲课，讲药的用法。“修心联盟总群”群主是张晶，徐某某从张晶处进货，张晶及另外五六个人经常在总群讲课，讲解药膏的功效及用法，并讲解如何招下级代理。2015年底，许某某又向徐某某购买药膏200盒，进货价每盒70元，对外出售价格均为198元。2016年5月，张晶通知朱氏药膏升级，要求把朱氏药膏寄回张晶处，换新款宏珈中草药霜。许某某给张晶寄回去170盒左右朱氏药膏，留下24盒朱氏药膏继续销售。许某某自己共卖了40盒左右朱氏药膏。许某某加了许多做微商的群，通过微信对药膏进行宣传销售。还有100余盒未销售。销售一盒挣100余元，一共挣了1万元左右。 （2）被告人徐某某供述，2015年，许某某开始销售朱氏药膏，2016年春节前向徐某某购买190盒，此前还买过5盒或者10盒，共购买朱氏药膏200余盒不足300盒。2016年5月，张某3让代理将朱氏药膏退回，换成宏珈中草药膏，许某某也换了，换了多少不清楚。除了药膏外，许某某未从徐某某处拿过其他产品销售。而且张晶规定代理不能越级从她那里拿货。 自2015年底，被告人孙某某先后自许某某处拿了10余盒朱氏药膏通过微信对外销售，销售金额2000元左右。 上述事实，有公诉机关提供的以下证据予以证实： 1、被告人许某某供述，2015年年底，孙某某开始从微信上帮许某某卖药膏，许某某按照每盒150元的价格卖给孙某某，孙某某对外卖198元一盒，从中赚取差价。许某某通过孙某某销售了20余盒药膏，其中10余盒朱氏药膏。通过微信转账或者现金交易。 2、被告人孙某某供述，2015年12月，许某某让孙某某帮忙卖朱氏药膏，一次卖出10盒以上，孙某某每盒给许某某提成50元，卖出10盒以下，每盒提成30元，对外售价198元。孙某某共为许某某卖了10余盒朱氏药膏，12盒左右宏珈药膏。孙某某知道朱氏药膏没有批准文号。 3、原审中孙某某的辩护人还提交微信捐款记录及荣誉证书一宗，证明孙某某一贯表现良好。 另查明，被告人徐某某于2016年9月7日被抓获归案，被告人孙某某于2016年9月8日被抓获，后孙某某给许某某打电话，称姐姐家孩子要上幼儿园，询问许某某所就职的幼儿园，公安民警据此当天到许某某就职的幼儿园将其抓获,并从其家中扣押3种药膏共21盒。被告人张晶于2016年9月20日在给代理发送朱氏药膏时被公安民警抓获，公安民警将该20盒朱氏药膏予以扣押，次日将其家中的12盒朱氏药膏、快递单据等予以扣押。 日照市食品药品监督管理局认定，外包装未标示药品批准文号、亦未能提供合法的药品批准证明文件及未经批准而生产，涉案的朱氏药膏应当按假药论处。 上述事实，有日照市食品药品监督管理局关于假药认定意见书、公安机关的发破案经过证明、受案登记表、抓获经过、扣押清单及照片等证据予以证实，证据确实、充分，足以认定。另有户籍信息证实本案各被告人的身份情况。 关于被告人张晶销售假药金额的问题。公诉机关指控，自2014年11月份至2016年4月，被告人张晶支付宝收款销售朱氏药膏总价值在160万元左右。辩护人提出，公诉机关先假设支付宝收入全部为药膏的收益，再减去其他货物的收入认定销售数额不能排除合理怀疑，因张晶销售朱万某的产品还有其他不是假药的，还有销售马强、陈晶的产品，未查清张晶销售其他产品的收款数额，并扣除张晶与张某3之间的假转账和房款等数额。本院认为，张晶从朱成杰处购买销售朱氏药膏的同时，还通过微信销售少部分“威尔”、“魅力源”等其他产品，另外还从其他人处购买面膜、眼膏等，均通过支付宝和微信收款和转账。张晶支付宝收款的188万余元中，有销售朱氏药膏之外的其他产品收入，有朱万某退回的货款，有其妹妹张某3销售朱氏药膏的付款和其他经济往来付款，认定张晶销售朱氏药膏数额为160余万元左右证据不足，该指控不能成立。 关于被告人徐某某销售假药的金额问题。被告人徐某某认可支付宝收款金额均为微商收入所得，但辩称其自2015年5月份开始销售朱氏药膏，期间还销售过“魅力源”、“神皂”、“减肥果”等产品，上述产品的销售金额约为一两万元。根据查明的事实，应认定2015年5月至2016年4月，徐某某通过支付宝收款305026元，其中确实有少部分是销售保健品的收入。 本院认为，被告人张晶、徐某某、许某某、孙某某销售假药，其行为均构成销售假药罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。依照相关司法解释的规定，根据销售假药的时间、数量、假药种类等，应当认定为情节严重的，应当认定为销售假药罪的“其他严重情节”，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张晶、徐某某层级发展下级代理商，代理商人数众多，长时间大量销售属于假药的三种朱氏药膏，均应当认定为有“其他严重情节”。被告人徐某某同张晶相比情节较轻，应处以较轻的刑罚。各被告人到案后均如实供述主要作案事实，系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人张晶与徐某某具有将代理商手中朱氏药膏退回的行为，可以酌情予以从轻处罚。被告人孙某某对公安民警抓获许某某起到一定帮助作用，虽不构成立功，可以酌情从轻处罚。根据孙某某的犯罪情节，可免予刑事处罚。被告人张晶的辩护人关于公诉机关指控张晶销售假药数额为160余万元不能成立，张晶案发前主动收回部分假药，建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。据此： 一、对被告人张晶，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人张晶犯销售假药罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月20日至2020年9月19日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）。 二、对被告人徐某某、许某某，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十六条之规定，判决如下： 被告人徐某某犯销售假药罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。缓刑考验期内禁止从事药品生产、销售及相关活动。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）。 被告人许某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，在缓刑考验期内依法实行社区矫正。缓刑考验期内禁止从事药品生产、销售及相关活动）。 三、对被告人孙某某，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决如下： 被告人孙某某犯销售假药罪，免予刑事处罚。 四、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下： 追缴各被告人的违法所得；扣押在案的朱氏药膏予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈乐毅 人民陪审员张晓辉 人民陪审员 魏成瑜 二〇一八年八月十六日 书 记 员 葛潇川 附：《中华人民共和国刑法》条文 第一百四十一条[生产、销售假药罪]生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第六十七条[自首]犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条[缓刑适用条件及附加刑的执行]对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十六条[缓刑的考验及其积极后果]对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 第三十七条[非刑罚处罚措施]对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条，生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“其他严重情节”： （二）生产、销售金额二十万元以上不满五十万元的； （四）根据生产、销售的时间、数量、假药种类等，应当认定为情节严重的。 第四条，生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的“其他特别严重情节”： （六）生产、销售金额五十万元以上的； （八）根据生产、销售的时间、数量、假药种类等，应当认定为情节特别严重的。