吉林省高级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)吉民再108号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王长江，男，1968年10月12日出生，汉族，住长春市宽城区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：吉林哈西姆国际装饰装潢工程有限公司。住所：长春经济技术开发区临河街**。 法定代表人：韩金苹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈文蕾，吉林路朗律师事务所律师。 再审申请人王长江因与被申请人吉林哈西姆国际装饰装潢工程有限公司（以下简称哈西姆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省长春市中级人民法院（2016）吉01民终1975号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年3月20日作出(2017)吉民申157号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 王长江申请再审称，1.王长江原审时提供了临时用工协议和证人证言，证明每天工资标准为350元的事实，原审判决以“结合原告(王长江)的工作性质以及该工资证明出具人的特定性”为由，推翻当事人自愿签订的协议，有悖于法律规定的意思自治原则，对王长江是极不公平的。2.原审判决误工时间计算有误。原审判决认定的误工时间为7个月18天，事实上的误工时间为316天，对此事实，王文军提供了住院证明、出院诊断加以证明，原审判决未予认定，属于认定事实错误。3.韩金平给付王长江的2万元是个人行为，不应从赔偿费中扣除。综上，请求依法改判哈西姆公司给付王长江误工费110,600.00元。 哈西姆公司辩称，1.虽然王长江提供了临时用工协议，但原审判决认定“王长江虽提供被告(哈西姆公司)出具的临时用工协议予以证明王长江的日工资为350元，但结合王长江工作性质以及该工资证明出具人的特定性，本院酌情按照建筑业平均工资予以保护至定残前一天”，该认定无误。2.王长江就自己的伤情进行了司法鉴定，根据相关司法解释的规定，误工时间计算到定残前一日，原审判决认定误工期为7个月18天正确。3.韩金平给付2万元是为哈西姆公司垫付，原审在赔偿数额中扣除正确。综上，请求维持原审判决。 王长江向一审法院起诉请求：1.哈西姆公司赔偿王长江274466.04元。其中医疗费5388.40元、误工费110，600.00元、护理费41,300.00元、交通费3,000.00元、住院、住院伙食补助费18,300元、营养费3,000.00元、残疾赔偿金46,435.64元、鉴定费以及其他费用8,450.00元、律师代理费8,000.00元、精神抚慰金30,000.00元。2.承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：哈西姆公司于2014年雇佣王长江为其承包的装饰装修工程安装阳台栏杆。左右，在准备安装二楼阳台栏杆时，阳台突然坍塌。王长江当时摔伤，被120送往中日联谊医院治疗，当日转至长春市医院进行医治，后又转回中日联谊医院继续治疗，住院，住院183天出门诊费、住院、住院费等50,538元，其中，哈西姆公司垫付了45151.01元。，王长江自行委托吉林长春（应为常春）司法鉴定所对其因此次事故造成的外伤进行鉴定，该鉴定所出具鉴定结论为，1.王长江因此次外伤造成损伤构成十级伤残；2.王长江因此次外伤需机体恢复营养费3,000.00元。哈西姆公司对此鉴定结论有异议，提出重新鉴定申请，诉讼中双方共同选定的吉林信达司法鉴定中心出具司法鉴定意见为，1.王长江此次外伤为十级伤残；2.王长江此次外伤住院用药基本合理；3.王长江此次外伤需4-6个月的住院治疗。另查明，在王长江治疗期间，哈西姆公司曾为王长江垫付生活费2万元。再查明，因王长江此次受伤，其妻子于事故当日乘坐飞机从深圳回长春照顾王长江，支出了一定数额的交通费。此外王长江因与哈西姆公司诉讼支出鉴定费2,100.00元、律师代理费8,000.00元。 一审法院判决：一、哈西姆公司于本判决生效后十日内赔偿王长江医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、复印费、鉴定费、律师代理费等各项损失共计人民币123,492.39元；二、驳回王长江的其他诉讼请求。 王长江不服一审判决，请求二审法院依法改判支持王长江一审全部诉讼请求。 二审判决认定事实与一审无异。 二审法院认为，王长江主张其误工损失应按照其与哈西姆公司签订的临时用工协议中关于工资标准的约定予以计算，但是该协议中同样约定，是否续签合同应视具体情况而定，且王长江并无充分证据证明其固定收入为日工资标准350元，因此原审法院依据建筑行业平均工资计算误工费并无不当。王长江主张依据病历诊断中关于住院及休息的天数记载，其误工期限应为316天，但是依据误工费的相关规定，如果伤者存在持续误工，其误工费应计算至定残的前一日。原审法院依据王长江受伤情况及定残情况，计算误工的期限正确，对于误工费的计算适当，二审法院不予调整。故王长江的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2428.00元，由王长江负担。 本院再审查明事实与原审无异。 本院再审认为，1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”哈西姆公司对王长江提供的《临时用工协议》的真实性无异议，该协议的效力应予确认。临时用工协议约定的期限为2014年3月1日至2015年12月30日，王长江受伤时间为2014年10月9日，评残时间为2015年5月26日，王长江受伤和评残时间均在合同有效期限之内，王长江主张按合同约定的工资标准为其固定收入标准，本院予以支持。二审判决以“是否续签合同应视具体情况而定，且上诉人并无充分证据证明其固定收入为日工资标准350元”为由，对临时用工协议中约定的王长江工资标准不予认定，属认定事实错误。按日工资350元及每月法定计薪日21.75天的标准计算，王长江7个月18天的误工费应为57563.01元(21.75×12÷365×230×350)。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。”原审判决根据王长江受伤时间和评残时间计算其误工时间为7个月18天并无不当。王长江关于误工时间应为316天的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。3.韩金苹系哈西姆公司现法定代表人、原法定代表人的亲属，王长江提供的收款收据上并未记载该2万元系韩金苹个人行为，哈西姆公司主张2万元是韩金苹代表哈西姆公司支付给王长江的赔偿款，原审判决予以支持并无不当。王长江关于2万元不应在赔偿款中扣除的主张，本院不予支持。综上，原审判决中关于误工费的计算标准认定有误，本院予以纠正。 综上所述：王长江的再审申请中关于误工费计算标准的请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，判决如下： 一、撤销长春经济技术开发区人民法院(2015)长经开民初字第2312号及吉林省长春市中级人民法院(2016)吉01民终1975号民事判决； 二、吉林哈西姆国际装饰装潢工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿王长江医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、复印费、鉴定费、律师代理费等各项损失共计人民币156842.69元； 三、驳回王长江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5417.00元，二审案件受理费2428.00元，合计7845.00元，由吉林哈西姆国际装饰装潢工程有限公司负担4483.00元，王长江负担3362.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 丽 代理审判员  赵希洋 代理审判员  宋 国 二〇一八年八月二日 书 记 员  贾云乔