福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)闽0111民初3223号 原告:刘云和,男，1974年9月25日出生，汉族，住四川省大竹县。 委托诉讼代理人：马榕辉，福建理争律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏飘红，福建理争律师事务所实习律师。 被告:福州三吉混凝土有限公司，住所地闽侯县。 法定代表人：李黎霞，系董事长。 委托诉讼代理人：李辉，男，该公司工作人员。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司福州市中心支公司，住所地福州市晋安区。 负责人：陈峰，系总经理。 委托诉讼代理人：陈秀焜，福建建达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴钧伟，福建建达律师事务所律师。 原告刘云和与被告福州三吉混凝土有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司福州市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘云和的委托诉讼代理人马榕辉、被告福州三吉混凝土有限公司（下简称“三吉公司”）的委托诉讼代理人李辉、被告中国人寿财产保险股份有限公司福州市中心支公司（下简称“人寿财保福州公司”）的委托诉讼代理人吴钧伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘云和向本院提出诉讼请求：判令福州三吉混凝土有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司福州市中心支公司按同等责任比例赔偿刘云和各项损失共计221328.3元（已扣除两被告垫付的6万元），其中刘云和的损失总额为388047.17元，包括医疗费129088.7元、住院伙食补助费4950元、营养费3960元、残疾赔偿金79230.8元、精神损害抚慰金10000元、误工费39236.47元、护理费25862.77元、交通费2575元、鉴定费1000元、被抚养人生活费92143.43元。并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金。事实和理由：2016年8月2日13时30分许，许菊生驾驶车牌号为闽Ａ×××××的重型特殊结构货车，行驶至，与驾驶电动自行车的刘云和发生碰撞。事故发生后，刘云和被送往医院治疗，被诊断为重型颅脑损伤，双侧叶脑挫裂伤伴出血，住院治疗99天。2016年8月25日，福州市公安局交通警察支队晋安大队作出《道路交通事故认定书》，认定刘云和、许菊生对本次事故承担同等责任。2017年4月14日，福建行健司法鉴定所对刘云和的伤残等级进行了鉴定，鉴定结果为刘云和伤残程度为10级，附加一个10级伤残。三吉公司系肇事车辆的所有人，人寿财保福州公司系肇事车辆的承保公司，对刘云和的损失均应承担相应的赔偿责任。 人寿财保福州公司辩称，对刘云和主张的事故发生经过和刘云和的就医过程无异议。其公司承保本案肇事车辆的交强险、商业三者险及不计免赔率险。因肇事车辆严重超载，违反保险合同约定，其公司承担商业三者险责任中的10%部分属于免赔范围，该部分赔偿费用应由三吉公司承担。刘云和、许菊生对本次事故承担同等责任，故其公司对刘云和的损失在交强险承保范围外仅能按54%的比例承担赔偿责任。对刘云和的各项赔偿金额，其公司主张如下：对于医疗费，其公司对医疗费总额为129088.7元无异议。但主张医疗费用中10%为非医保费用，不属于保险公司理赔范围，仅同意赔付116179.83元；对于住院伙食补助费用，其公司主张按30元/天计付，即住院伙食补助费为30元/天*99天=2970元计算；对于营养费，其公司酌情愿意支付3000元；对于护理费，其公司主张可133元/天标准计算，即护理费为133元/天*99天=13167元；对于误工费，其公司主张按125元/天计算至定残日前一天，即误工费为125元/天*254天=31750元；对于残疾赔偿金，其公司主张按农村人均年收入标准14999元/年计付；对于精神损失抚慰金，其公司主张按照5000元计付。对于交通费，其公司对刘云和提交的周建国部分的交通费用凭证不予认可，酌情愿意支付1980元；对于鉴定费1000元，其公司主张根据保险合同约定，鉴定费不属于保险责任，不予承担。另人寿财保福州公司已垫付3万元费用，应予扣除。 三吉公司辩称，许菊生系其公司员工。事故发生在许菊生受公司指派工作期间，故许菊生的侵权行为的责任由其公司承担。因肇事车辆超载，其公司愿意依保险合同约定承担责任。其余答辩意见同人寿财保福州公司答辩意见一致。另三吉公司也垫付费用3万元，应予扣除。 诉讼中，刘云和于2017年12月8日向本院提出申请，撤回对被告许菊生的起诉。本院予以准许。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：刘云和提交的村委证明，该证据形式虽不符合证据的形式要求,但其内容与租房合同、误工证明相互印证，本院予以采信。刘云和提交的领条，该证据缺乏劳务发票等证据佐证,本院对该证据不予采信。刘云和提交的周建国的交通凭证，经审查，同本案无关联性，本院对该部分交通凭证不予采信。人寿财保福州公司对刘云和的租房合同、劳动合同、误工证明提出异议，但未能提交相应证据证明，本院对其异议不予采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实： 许菊生系三吉公司员工。2016年8月2日13时30分左右，许菊生履行职务，驾驶载物量超过核定载重质量100%以上的闽Ａ×××××号重型特殊结构货车。在行驶至福州市，遇刘云和驾驶电动自行车逆向行驶，两车发生碰撞。事故造成刘云和受伤及两车均损后果。福州市公安局交通警察支队晋安大队作出《道路交通事故认定书》，认定许菊生、刘云和均承担本起事故的同等责任。事故发生后，刘云和被送往医院进行治疗，共住院99天。2017年4月14日，经福建行健司法鉴定所鉴定，刘云和的伤残程度被评定为十级伤残，附加十级伤残。截止至定残日前一天，刘云和的误工时间为254日。福州三吉公司系肇事闽Ａ×××××的重型特殊结构货车的所有人。人寿财保福州公司系肇事闽Ａ×××××的重型特殊结构货车交强险、商业三者险及不计免赔险的承保公司。刘云和从2015年7月15日起租住在福州市晋安区，在福州市晋安区打工，有稳定的城镇工作收入。刘云和的母亲温某某现年74周岁，刘云和的妻子刘某某为一级言语残疾，刘云和有两名子女刘某1、刘某2。人寿财保福州公司已垫付3万元费用。三吉公司已垫付3万元费用。 对当事人有争议项目的赔偿金额，本院查明认定如下： 1.医疗费，刘云和为治疗本起交通事故造成的损伤共支出医疗费129088.7元，该事实有医疗机构的门诊病历、病历、报告单、出院小结、诊断证明书、费用清单、门诊收费票据、住院收费票据，予以认定。人寿财保福州公司主张刘云和非医保部分医疗费不属于承保范围，但未提交证据证明非医保部分费用的具体种类和金额，且刘云和的用药是在医生指导下进行，用药的种类不属于其控制范围，故本院对该主张不予采纳。 2.住院伙食补助费,参照福州市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，刘云和主张按50元/天标准属于合理范围，本院予以采纳。即伙食补助费为50元/天*99天=4950元。 3.营养费，刘云和主张支付营养费3960元，但未提交医嘱或者鉴定结论等证据证明需补充营养。人寿财保福州公司主张支付营养费3000元，属于合理范围，本院对该主张予以采纳。 4.残疾赔偿金，结合刘云和的租房合同、劳动合同，误工证明可以证明刘云和在事故发生前，在城镇居住生活一年以上，有稳定收入。应按福建省统计局公布的我省上一年度城镇居民人均可支配收入36014元/年标准计付赔偿，因刘云和的伤残程度为十级伤残，附加一个十级伤残。故刘云和主张其残疾赔偿金为36014元/年*20*11%=79230.8元，该金额在合理范围内，本院予以采纳。 5．精神损害抚慰金,刘云和因本次事故造成十级伤残，其主张的1万元精神损害抚慰金偏高，本院酌定精神损害抚慰金为6000元。 6．误工费，石材店属于批发零售业，刘云和主张按2015年福建省批发、零售行业平均劳动报酬56162元/年计付误工费。本院对其主张予以采纳。即误工费认定为56162元/年÷365天*254天=39082.6元。 7.护理费，刘云和主张护理费25862.77元，但未提交确切证据证明。本院对其主张不予采信。人寿财保福州公司主张按133元/天标准计付护理费，参照福建省居民服务、修理和其他服务业年平均劳动报酬，该标准属于合理范围，本院予以采纳。故护理费认定为133元/天×99天=13167元。 8．交通费，刘云和主张2575元交通费，但未能提交足额交通费用凭证，本院对其主张不予采纳。人寿财保福州公司请求按1980元计付，本院予以认可。 9鉴定费，刘云和主张1000元鉴定费，有相应发票为证，可予认定。 10.扶养费，刘云和主张扶养费为92143.43元。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款之规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。刘云和的母亲温某欧年满74周岁，已丧失劳动能力，子女刘某1、刘某2尚未成年。故认定刘云和对其母亲温某某、子女刘某1、刘某2负有扶养义务。刘云和妻子刘某某为一级言语残疾，但刘云和未提交其妻子的丧失劳动能力证明或丧失劳动能力鉴定结论。故不能认定刘云和对刘某某负有扶养义务。被扶养人刘云和母亲温某某、子女刘某1、刘某2的生活费来源基于刘云和的劳动能力，事故导致刘云和劳动能力受损，间接导致被扶养人的生活费受损，故扶养人的生活费标准应参照刘云和的收入计算，按照城镇标准计算被扶养人生活费。具体金额如下：刘云和的母亲温某某1943年出生，定残日时为74周岁，其被扶养年数应按6年计算，温某某有2个扶养义务人，刘云和应承担二分之一的扶养费。婚生子刘某22006年出生，定残日时为10周岁，其扶养年数应按8年计算，刘某2有两个扶养义务人，刘云和应承担二分之一的扶养费。婚生女刘某12011年出生，定残日时为5周岁，其扶养年数应按13年计算,婚生女刘某1有两个扶养义务人，刘云和应承担二分之一的扶养费。 1.第1至6年刘云和应负担母亲温某某、婚生子女刘某2、刘某1的扶养费。刘云和负担年扶养费总额为25005元/年÷2+25005元/÷2+25005元/÷2=37507.5元/年。法律规定被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。上年度福建省城镇居民人均消费性支出额为25005元。故应按25005元/年计算，即前6年期间两被告应赔偿扶养费为25005元/年*6年*11%=16503.3元 2．第7至8年计算刘云和应负担婚生子女刘某2、刘某1的扶养费。刘云和负担年扶养费总额为25005元/年÷2+25005元/÷2=25005元/年。未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。故第7至8年两被告应赔偿扶养费为25005元/年*2年*11%=5501.1元。 3、第9至13年刘云和应负担婚生女刘某1的扶养费，扶养费为25005元/年÷2=12502.5元，未超过上一年城镇居民人均消费性支出额。故第9至13年两被告应赔偿扶养费为12502.5元/年*5年*11%=6876.38元。以上扶养费合计为28880.78元， 综上，本起交通事故给刘云和造成的损失有：医疗费129088.7元、残疾赔偿金79230.8元、住院伙食补助费4950元、营养费3000元、误工费39082.6元、护理费13167元、精神损害抚慰金6000元、交通费1980元、鉴定费1000元、扶养费28880.78元，合计损失为306379.88元。 本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，由保险人承担。本案事故鉴定费1000元由人寿财保福州公司承担。依照侵权法规定，肇事车辆驾驶员许菊生因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位三吉公司承担侵权责任。肇事车辆闽Ａ×××××号重型特殊结构货车在人寿财保福州公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔险。故人寿财保福州公司应依照保险合同约定对刘云和的损失进行赔偿，在交强险限额内先行赔偿，剩余部分根据商业三者险的约定予以赔偿。交通事故中非机动车、行人负事故同等责任的，可以减轻机动车方赔偿责任。考虑到本起交通事故的原因、后果，本院确定机动车方承担60%的赔偿责任。因三吉公司指示许菊生驾驶超载车辆执行工作，依照保险合同约定，人寿财保福州公司在交强险承保范围外的损失在按60%＊0.9＝54%的比例承担赔偿责任。保险合同约定免赔的60%-54%＝6%的保险责任，由三吉公司赔偿。刘云和请求在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金，属于刘云和的选择权，本院予以支持。刘云和未请求赔偿财物损失，故人寿财保福州公司应在交强险限额内先行赔付刘云和12万元，在商业险范围内赔付（306379.88元-120000元）＊54%＝100645.13元。三吉公司赔付（306379.88元-120000元）＊6%＝11182.79元。即两被告应承担赔偿总额为120000元＋100645.13元＋11182.79元＝231827.93元。扣除两被告已垫付的6万元，应赔付174227.93元。 综上所述，本院对刘云和的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款,《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、福州市三吉混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内赔付刘云和各项损失11182.79元（已支付3万元，多支付的18817.21元由中国人寿财产保险股份有限公司福州中心支公司予以退还）； 二、被告中国人寿财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险（精神损害抚慰金优先从交强险范围内赔付）及商业三者险责任限额内赔偿原告刘云和各项损失220645.13元,扣除已支付3万元及福州市三吉混凝土有限公司垫付18817.21元，尚需支付171827.93元; 三、驳回原告刘云和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4620元,由原告刘云和负担990元，由被告福州市三吉混凝土有限公司负担3630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈 阳 人民陪审员  陈淑勤 人民陪审员  陈建军 二〇一八年二月二十日 书 记 员  霍雨佳 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 …… 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 …… 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。