新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）新4002民初1275号原告：白建军，男，汉族，1964年11月5日生，无业，住新疆伊宁县。委托代理人：孙建伟，伊宁县联众法律服务所法律工作者。被告：李新生，男，汉族，1966年6月22日生，无业，住伊宁市。被告:杨秋华,女，汉族，1970年10月10日生，住伊宁市。原告白建军诉被告李新生、杨秋华合伙退伙纠纷一案，因原告白建军不服本院（2016）新4002民初3908号民事判决，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院后，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院发回重审,本院依法另行组成合议庭公开开庭进行审理。原告白建军及其委托代理人孙建伟，被告李新生，被告杨秋华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告白建军向本院提起诉讼，请求判令：1、解除原告与被告签订的合伙协议；2、被告赔偿原告118万元（59万元股金，59万元违约金）和经营期间的实际开销3.2万元（8万元×40%），共计121.2万元；3、被告承担全部的诉讼费用。事实与理由：2015年12月29日，原告与被告白建军签订火锅城入股协议，经双方协议由原告去内地学习火锅底料制作，交学费1万元，差费开支0.3万元，由于各种原因导致生意不尽如人意，于是经双方口头商议决定由我到内地去找加盟店经营，并交加盟费5.98万元，另有差费0.72万元。但在我找好加盟店回来后，被告却以各种理由不承认加盟行为是经过其同意的。2016年4月4日双方对经营期间的账目进行了清算，在2016年9月1日之前由被告李新生独自经营该火锅店，之后再由双方合伙经营。在2016年4月中旬，我要求继续共同经营该火锅城，但被告不同意，事后得知在我方不知情的情况下，被告将合伙经营的火锅城出让给第三人，变更营业执照，故诉至法院。被告李新生辩称，我同意解除签订的火锅城入股协议书，但原告应将剩余入股金60万元交清。2015年12月29日，我与原告签订火锅城入股协议书，约定双方总投资150万元，原告应付入股金90万元，我应付入股金60万元，于是我将属于我的房屋、房租和前承租人向我借款38万元折成入股金60万元，但原告仅支付入股金30万元，其他的都是以购买设备的形式投资27万元，现还差348,548元入股金，且没有收据，也无发票。原告在经营十天左右，其投入设备折抵入股金30万元，但无法使用。后因无客源，原告称其前往广州学习烤肉技术，我未同意，十天后原告回来，称其花费8万元，要求我承担，我不同意。原告未支付剩余入股金60万元，故我不同意退还原告入股金59万元，也不同意支付违约金59万元、不同意赔偿原告经营期间的实际支出3.2万元。我们就经营了三天，然后原告去内地学烤肉，我没有把店转让给第三人，只是招了回族人干活，我向其发放工资。被告杨秋华辩称，我的答辩意见与被告李新生的意见一致，我同意解除合伙协议。原告与被告李新生在签订协议当天我也在场，后我就进来做合伙人，我投资了14万元，其中有2万元启动金。我们就经营了三天，在2016年3月6日、7日、8日经营三天，然后就未再经营。全部的设备还在餐厅里，门是锁着的，经营的餐厅是被告李新生的房子。全部设备都是原告购买，购买设备没有发票，没有收据，都是原告的妻子手写的，原告说是多少钱就是多少钱。经审理查明，一、2015年12月29日，原告白建军与被告李新生签订火锅城入股协议书，约定原告入股金为72万元，占60%的股权；被告入股金为48万元，占40%的股权，购买装修及全部餐具和厨房设施、桌椅，包括变压器等设备及从2015年12月22日至2021年5月1日的房租在内；暂定双方投资20万元作为火锅城的启动资金；原告交纳股金给被告，自2015年12月22日至2031年5月1日期间，原、被告为共同股东，合同签定3日内付30万元到被告指定的账户：×××，余款42万元在2016年5月1日前全部一次付给被告，由被告转交给李能珍；合同期限为15年；投资者对经营有监督、定期检查、建议权，每月财务帐（账）目由原告保管，被告过目和监管，每月核单、签字后分红和承担亏损；经双方协商决定由原告负责经营，条件是当火锅城没有产生利润时原告无偿经营（不计工资和自己的个人开支），产生利润后原告的工资按利润的10%计付；火锅城的海鲜由被告提供，价格按进价加运费和损耗计付；经营场地为位于伊宁市北环路的产权在被告名下的李新生综合大楼；房租为自2021年5月1日开始按年租金8万元付租金，如果年纯利润超过40万元按纯利润的20%计付房租，期限至2031年5月1日止；使用面积为本楼房的二楼全部和后面二楼（已建的操作间和准备建的烧烤房约80多平米）场地由被告提供等。二、2016年1月6日，伊宁市金牌火锅城在伊宁市工商行政管理局注册登记，营业执照上登记经营者吴曼军系原告白建军的妻子。2016年3月23日，原告白建军与被告李新生签订金牌火锅城股东协议一份，该协议约定截止2016年3月23日，经股东双方认可：股金总额150万元，原告实占股份60%，认缴90万元；前期采购设备、原材料等原告支付251,452元，2016年1月1日原告以货币形式出资30万元；经双方友好协商，计出资551,452元，以原告股权形式出资，原告实欠股金348,548元；被告实占股份40%，认缴60万元，经双方友好协商，被告以房产入股60万元，已实缴，金牌火锅城欠被告30万元。2016年5月1日前，原告支付金牌火锅城股金348,548元，金牌火锅城支付被告欠款30万元。被告李新生将其占有合伙股份中的部分股份转让给被告杨秋华。同年4月4日，原告白建军与被告李新生签订股东协议，该协议约定截止2016年4月4日，经双方友好协商：金牌火锅城委托被告全权管理，原告一次性支付被告29,000元，原告欠金牌火锅城股金30万元，以前债务已结清；金牌火锅城所有食材、调料以及债务归被告所有，以后经营管理由被告自负盈亏，截止日期：2016年9月1日前。庭审中，原告白建军、被告李新生对原告尚欠入股金30万元及欠付被告1万元（该笔1万元系2016年4月4日股东协议中原告应付被告29,000元中的剩余欠款）认可；后由于市场因素原因，该火锅城经营状况无法持续经营，该火锅城现存的资产主要为店面装修、餐具、厨房设施、桌椅、变压器等。合伙经营的伊宁市金牌火锅城所在的经营场所后变更为伊宁市城市火焰火锅城所在地。经营的火锅城因原告申请对合伙期间现有剩余资产为餐厅装修、购买的物品和设施设备等现有价值进行评估,本院依法委托伊宁市诚泽价格评估有限公司进行评估,评估价值为101,591.3元。上述事实，有当事人陈述，火锅城入股协议书，营业执照，金牌火锅城股东协议，股东协议，评估报告等在案佐证，足以认定。本院认为，原、被告签订的火锅城入股协议书系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，本院予以确认，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。在本案中，原告主张解除与被告李新生签订的合伙协议书，被告李新生、杨秋华亦表示同意解除协议书，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对于原告主张被告退还入股金59万元的意见，因双方属于个人合伙关系，且个人合伙的显著特点就是合伙人对合伙经营要共担风险、共负盈亏，根据原告申请,本院委托相关部门所作的评估报告显示设施设备的价值为101,591.3元，表明双方合伙经营的最终结果是属于经营亏损的客观事实，这是投资从事商业经营活动可能面临的商业风险，双方的合伙经营活动并未盈利，按照个人合伙的原则，在已出现经营亏损的情况下，原告再行要求被告向其全额退还合伙投入股金，显然于法无据，因此本院不予支持。对于原告主张被告赔偿其经营期间的实际支出3.2万元的诉请，虽然庭审中原告提交了其曾经前往广州、山东、重庆参加培训以及准备参加加盟店的相关合同及其他资料，但其未能提供直接证据证实其参加培训、加盟系经过合伙人协商议定且主张的费用已实际发生，被告对此又不予认可，对原告的该项诉请，本院不予支持。至于原告主张被告支付违约金59万元的问题，因在协议中明确约定原告应就合伙投资交纳合伙股金90万元、被告应交合伙股金60万元，经查实，原告未付清合伙入股金90万元，被告已按约履行出资义务，原告据此要求被告支付违约金，有悖于协议书中对违约责任的约定，原告据此诉请，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告白建军与被告李新生签订的火锅城入股协议书和金牌火锅城股东协议；二、驳回原告白建军的其他诉讼请求。案件受理费15708元，由原告白建军负担15,638元，被告李新生负担70元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。?审 判 长  刘连平人民陪审员  宋坚萍人民陪审员  徐金玲二〇一九年二月十二日书 记 员  阿古丽