新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0104民初１４７９号原告：乌鲁木齐市中堂广告有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区建设路4号金谷大厦17楼B-4室。法定代表人：胡三龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：傅查川鸿，新疆力和力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张媛媛，新疆力和力律师事务所律师。被告：贠国平，男，1978年6月出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：邵志明，乌鲁木齐市新市区明智法律服务所法律工作者。原告乌鲁木齐市中堂广告有限公司（以下简称中堂广告公司）与被告贠国平合同纠纷一案，本院2018年2月26日受理后，依法适用简易程序，于2018年7月27日公开开庭进行了审理，原告中堂广告公司的委托诉讼代理人傅查川鸿、被告贠国平的委托诉讼代理人邵志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中堂广告公司向本院提起诉讼，请求：1、被告向原告支付公告发布费201504元；2、被告向原告支付违约金85790元（两项合计287294元）；3、被告承担案件受理费。事实与理由：2015年11月，原告与乌鲁木齐市福隆天源商贸有限公司（以下简称福隆天源公司）签订公交车广告发布合同两份，合同总价857900元。原告依约履行了合同，福隆天源公司支付656396元后以经济困难为由拒不支付余款。2017年2月4日，被告贠国平作为福隆天源公司清算组负责人及唯一股东清算注销该公司。原告以被告作为清算组负责人未按照法律规定通知其申报债权致使未能清偿为由，要求被告承担赔偿责任，支付发布费201504元及违约金85790元。被告贠国平答辩如下：原告的诉讼请求及事实与理由与事实不相符，应予以驳回。福隆天源公司依法经工商部门注销，履行了法定的公告及通知义务，公司在注销前被告多次以电话方式通知原告进行清算，原告事实上也来福隆天源公司进行了清算，且拿走部分红酒进行抵账。原告诉请主张的广告发布费金额应扣减其已拿走抵账的红酒25116元。原告中堂广告公司为支持其诉请，提交以下证据：1、福隆天源公司清算报告，调取自乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局，证明：被告在清算报告中进行允诺，称债权债务已清偿，由此引发的纠纷由其承担；2、新疆都市报公告及《备案通知书》，证明：被告为清算组负责人及清算组成员之一，清算组成员还有陆志勇、周琪云；3、《公交车广告发布合同》2份，分别为2015年10月20日、2015年12月2日福隆天源公司与原告签订，合同总价款合计857900元，已付656396元，已付金额中包含扣减被告以红酒抵账的金额25116元，尚欠201504元未付。4、合同履行的现场照片，证明原告实际履行了合同义务；5、付款票据，证明福隆天源公司已付款项。被告贠国平发表质证意见如下：对证据1-2：清算报告、新疆都市报公告、备案通知书真实性、合法性、关联性认可，对原告要证明的问题不认可，被告在清算报告中第三条作的承诺，不包含虚报瞒报情形，该清算报告不是清算资料中完整的部分；对证据3-5：《公交车广告发布合同》、照片及票据真实性、合法性、关联性均认可，欠付金额属实。被告贠国平提交证据如下：1、福隆天源公司注销档案，调取自乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局，证明：福隆天源公司经过工商部门批准依法注销，履行了相关法律手续，符合法定形式，系合法注销，在该情形下被告个人不应承担法律责任；2、微信截图，系原告法定代表人胡三龙与被告之间微信对话，证明：被告履行了通知原告前来清算的义务，原告在清算期间也来了，拿走福隆天源公司部分红酒，原告称被告未履行通知义务的陈述不属实，不存在未通知的情形；3、会计凭证，证明：原告已接到被告的通知，否则不存在以酒抵账的情况。原告中堂广告公司质证如下：对证据1：福隆天源公司注销档案的真实性、合法性认可，关联性不认可，该证据中主要部分为清算报告及备案通知、公告，与原告出具的证据一致，其余税务事项通知书、营业执照、授权委托书等与本案无直接关联；对被告要证明的问题不认可，合法注销不能免除清算人对清算错误产生的赔偿责任；对证据2：微信截图的真实性、合法性认可，关联性不认可，该证据中无福隆天源公司正在清算请前来申报债权的内容，该对话内容为被告以其人在矿上手机没带为由推卸还款；对证据3：会计凭证的真实性合法性认可，关联性不认可，该证明无法证明是否通知。本院对上述证据认定如下：福隆天源公司清算报告、新疆都市报公告、《备案通知书》等注销档案加盖乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局档案查询专用章，本院对该证据真实系、合法性、关联性予以认可；《公交车广告发布合同》、照片、付款票据、微信截图、会计凭证经庭审质证，内容相互印证，客观反映了案件事实，本院对上述证据的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月20日及2015年12月2日，福隆天源公司（甲方）与原告中堂广告公司（乙方）分别签订《公交车广告发布合同》2份，约定福隆天源公司委托原告中堂广告公司于2015年11月10日至2016年11月10日期间在乌鲁木齐市发布伊犁酒广告，内容为伊犁柔雅系列，车体广告发布期为12个月，广告费分别为554760元、303140元；合同另对付款方式、广告发布线路及数量、双方权利义务等进行约定；合同第十二条第二款：“甲方逾期付款连续超过7日的…甲方需向乙方支付实际已经发布而未付的广告费用外，并须向乙方支付相当于本合同总金额的10%的违约金。”上述合同签订后，原告中堂广告公司履行了广告制作及发布义务，福隆天源公司向原告支付广告费合计656396元，其中包含以红酒折抵广告费25116元，尚余201504元未付。另查明：乌鲁木齐福隆天源商贸有限公司系自然人独资有限责任公司，成立于2011年8月25日，注册资本：50万元，股东：贠国平，持股比例：100%，法定代表人：贠国平。2016年12月12日，乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局出具《备案通知书》，内容为福隆天源公司清算组成员备案申请材料齐全，符合法定形式，予以备案，载明清算组负责人：贠国平，清算组成员；贠国平、陆志勇、周琪云。2016年12月14日，福隆天源公司在新疆都市报刊登注销公告，内容为福隆天源公司因经营不善准备注销，现由贠国平（清算组负责人）、陆志勇、周琪云组成清算小组清理债权债务，请相关债权债务人45内前来清理债权债务。2017年2月4日，福隆天源公司出具清算报告，清算结果：“截至2017年12月4日，公司债权债务已清偿完毕，剩余资产553824.92元，由股东收回，实收资本为零。该清算报告确保真实有效，如有虚报瞒报，由此引发债权债务及相关法律经济责任，由清算组成员承担。”被告贠国平以清算组成员及股东身份签字确认。同日，福隆天源公司提交公司注销登记申请书。2017年2月8日，乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局出具《准予注销登记通知书》，决定准予福隆天源公司注销登记。本院认为，原告中堂广告公司与福隆天源公司签订的《公交车广告发布合同》系真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。针对本案争议焦点，现分述如下：一、原告诉请金额是否准确庭审中，原告提交公交车发布伊犁柔雅系列广告的照片，被告予以认可，原告履行了合同约定的广告制作及发布义务，福隆天源公司应按照约定的付款期间履行广告费的给付义务。双方约定2016年3月15日前福隆天源公司30%发布费即最后一笔合同价款。庭审中，原告认可福隆天源公司已付广告费656396元，其中包含以红酒折抵的广告费25116元，尚余201504元未付，被告贠国平对上述金额予以认可，故对原告主张福隆天源公司欠付广告费金额为201504元，本院予以采信。原告主张按照合同总价款857900元的10%计算违约金85790元。《公交车广告发布合同》第十二条第二款：“甲方逾期付款连续超过7日的…甲方需向乙方支付实际已经发布而未付的广告费用外，并须向乙方支付相当于本合同总金额的10%的违约金。”庭审中，被告认为违约金约定过高提出抗辩。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“…约定的违约金过分高于所造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的‘过分高于造成的损失’。”福隆天源公司未按约定履行广告费支付义务，给原告造成资金占用期间的利息损失，应当承担相应违约责任，但在其已履行大部分款项给付义务的情形下，按照总价款的10%计算违约金明显高于因对方违约造成的损失，故本院按照人民银行同期贷款利率上浮30%对违约金进行调整。合同约定最后一笔款项支付时间为2016年3月15日，原告亦明确其系依据合同要求被告支付福隆天源公司应当支付的违约金，福隆天源公司作为违约责任主体，自2017年2月8日注销后即不再具有民事行为能力及主体资格，因此，福隆天源公司应支付的违约金为：201504元×年利率6%×130%×10月23天（2016年3月16日逾期付款之日至2017年2月8日公司注销之日）=14101.92元。二、原告要求被告承担原公司债务是否有事实及法律依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。如上所述，涉案债务在福隆天源公司清算前已经存在，因此，福隆天源公司清算组应依据上述法律规定，书面通知包括原告在内的全体已知债权人，并在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。庭审中，被告提交微信截图及会计凭证，称多次电话通知原告申报债权，原告已前来福隆天源公司申报债权并拿走部分红酒抵账。首先，微信截图载明原告向被告请求支付广告费二十多万元，无通知原告前来申报债权的内容；其次，被告称多次电话通知原告清算，其未提交书面通知原告申报债权的证据，即使电话通知属实，电话通知亦不属于书面通知的形式；再次，被告称原告前来清算并拿走部分红酒抵账，会计凭证未载明以红酒折抵广告费的时间，即使抵账事实发生在申报债权期间，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第三款规定：“在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。”综上，被告的上述抗辩不能成立，不应认定福隆天源公司清算组履行了书面通知债权人原告申报债权的义务。在明知涉案债务未清结的情况下，福隆天源公司清算组出具了清算报告，确认公司债务已全部清偿完毕，与事实不符。被告在《清算报告》中签字承诺：“该清算报告确保真实有效，如有虚报瞒报，由此引发债权债务及相关法律经济责任，由清算组成员承担。”对此，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。被告贠国平作为福隆天源公司唯一股东及清算组成员在《清算报告》上签字确认，并据此向登记机关申请注销登记，导致福隆天源公司被注销，原告的债权因此无法得到清偿，被告应承担相应责任。故对被告贠国平称福隆天源公司依法注销其不应承担清偿责任的抗辩本院不予采信。此外，《清算报告》载明清算结果：剩余资产553824.92元，由股东收回，被告贠国平作为唯一股东承继了福隆天源公司的资产，亦应对原告的损失承担赔偿责任。综上，被告对清算给原告造成的损失具有过错，原告要求被告就其损失承担责任，支付福隆天源公司未清偿的广告费及违约金的主张有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告贠国平支付原告乌鲁木齐市中堂广告有限公司公告发布费201504元；二、被告贠国平支付原告乌鲁木齐市中堂广告有限公司违约金14101.92元。本案支持标的额215605.92元，占诉请标的额287294元的75.05%。案件受理费2804.7元（减半收取，原告乌鲁木齐市中堂广告有限公司已预交），现由原告负担699.77元，被告贠国平负担2104.93元，随案款一并给付原告。以上给付义务，被告贠国平应于本判决生效之日起十日履行，逾期不履行则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  ＸＸ二〇一八年八月十日书记员  王艺