山东省济南市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁01刑终37号原公诉机关山东省济阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某某，别名王某甲，男，1986年11月26日出生于山东省东平县，回族，高中文化，济阳县某某某某某某某某某某某某某某某养殖户，户籍地山东省东平县，现住济阳县某某某某某某某某某某某某某某某，2011年1月17日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月3日被取保候审，同年12月6日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。辩护人刘盼盼，山东齐鼎律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人田某某，男，1970年8月26日出生于山东省济阳县，汉族，小学文化，济阳县某某某某某某某某某某某某某某某养殖户，户籍地济阳县，系本案被害人。山东省济阳县人民法院审理山东省济阳县人民检察院指控原审被告人王某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人田某某提起附带民事诉讼一案，山东省济阳县人民法院于二〇一七年十二月六日作出（2017）鲁0125刑初126号刑事附带民事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人王某某与田某某同为济阳县某某某某某某某某某某某某某某某养殖户，王某某将顺天养殖社大门南侧其放饲料的仓库免费借给田某某，供田某某与母亲居住。2017年6月6日23时左右，王某某与妻子吵架后去该仓库寻找在其车上的妻子而将车辆报警器触响，导致在该仓库内休息的田某某不满，二人发生争吵，田某某推了王某某一下，二人遂发生厮打，王某某用拳头打了田某某身体，田某某拿起地上的木桌朝王某某打，王某某将木桌夺过来后持木桌将田某某右侧肋骨打伤。经鉴定，田某某右侧第7-9肋骨骨折，构成轻伤二级，颌面部软组织创、口唇粘膜损伤，均构成轻微伤。案发后，王某某经电话传唤到案，如实供述了自己的犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人田某某的陈述证明：其与王某甲均为顺天养殖合作社的养殖户，其免费借用了王某甲在养殖合作社大门口南侧的仓库给其母亲居住。2017年6月6日晚上，其喝了酒在仓库里睡觉，23时左右，因为王某甲的车警报响，其与王某甲互相谩骂并朝对方走，其先推了王某甲左肩部一下，王某甲用拳头打了其嘴部一拳，双方就厮打在一起。王某甲用拳头朝其头部、前胸、后背部位乱打，其顺手从地上拿起其母亲吃饭用的木质方桌打王某甲，后被王某甲夺过去，王某甲拿着小桌朝其后背右侧打了一下，然后放下小桌并继续拳头巴掌打其。后其在仓库南墙下用放在桌子上酒箱里盛满酒的几个酒瓶子朝王某甲夫妻俩扔过去，后来就不打了，其就回了自己的住处。其嘴部、右肋部位被王某甲打伤了，左脚脚掌是其踩在地上的酒瓶碎片划伤的。王某甲就是王某某。2.证人张某某的证言证明：2017年6月6日23时左右，其丈夫王某某去停在仓库内的车上找其时，车的报警器响了，在仓库内睡觉的田某某因此与王某某互相谩骂，田某某用手推了王某某一下，王某某用拳头打了田某某一下，然后双方就厮打起来，后田某某拿起一个方桌砸了王某某左肩膀两下，王某某把桌子夺过来朝田某某的身体抡了两下，随后王某某就把方桌扔了。两人又打在一起。王某某把田某某推到仓库南墙根一个桌子旁边。田某某拿着桌子上酒箱里几个酒瓶子朝其与王某某身上扔，后二人不打了。田某某步行离开了仓库，王某某报了警。3.公安机关制作的现场勘查笔录及照片证明：案发现场济阳县回河镇吴寨村顺天养殖合作社大门南侧仓库的情况。4.山东金正法医司法鉴定所出具的鲁金正司鉴所［2017］临鉴字第788号司法鉴定意见书证明：田某某右侧第7-9肋骨骨折构成轻伤二级，颌面部软组织创、口唇粘膜损伤、左足底创口均构成轻微伤。5.公安机关出具的发破案经过证明：2017年6月26日，民警电话传唤王某某到案，王某某到案后如实供述其故意伤害的犯罪事实。6.公安机关出具的户籍证明信证明：王某某的身份情况。7.刑事附带民事判决书、王某某表现材料、社区矫正对象档案、解除社区矫正书证明：王某某因犯交通肇事罪于2011年1月17日被山东省泰安市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2016年1月16日矫正期满，依法解除社区矫正。8.被告人王某某供述：其与田某某均为顺天养殖合作社的养殖户，养殖社的人都称其为王某甲。位于养殖合作社大门口南侧的仓库是其放置牛饲料的地方，其将该仓库免费借给田某某供田某某的母亲居住。2017年6月6日23时许，其去顺天养殖合作社其仓库内的车上找其妻子时，车的报警器响了，影响了酒后在仓库内床上睡觉的田某某，二人互相谩骂并朝对方走，田某某用手推了其一下，其用拳头打了田某某嘴部一拳，田某某的嘴部就流血了，田某某拿起地上的木头桌子朝其左肩部打，其将木桌夺过来朝田某某后背部位打了一下，后桌子就掉在仓库东墙下了。接着二人又厮打在一起。后田某某拿仓库南墙根下桌子上面的盛满酒的几个酒瓶子朝其夫妻俩身上砸，后来就不再打了。田某某没穿鞋子，脚被摔在地面的酒瓶玻璃划破了。其与田某某厮打时，用拳头打了田某某的前胸、后背部位。原审法院认为，被告人王某某的行为构成故意伤害罪。王某某致人一处轻伤二级，二处轻微伤；经电话传唤到案，如实供述犯罪事实，可以认定为自首；本案因生活琐事引起且被害人对矛盾的发生和激化均负有一定责任。被告人王某某的犯罪行为给田某某造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人田某某主张的医疗费，以其提交的相应证据为准，为4286.87元；主张的住院伙食补助费按照住院10天，每天100元计算，为1000元；提供的误工费、护理费方面证据有瑕疵，其从事养殖行业，误工费标准可参照山东省国有经济农、林、牧、渔业年平均工资59864元计算，为164元/天，其主张误工期限为出院后60天，误工费为9840元；护理费按照当地从事同等级别护理的护工收入90元/天计算，护理期限为住院期间10天，护理费为900元；主张的交通费1300元，被告人表示认可，予以支持。依照有关法律规定，以被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；被告人王某某赔偿附带民事诉讼原告人田某某经济损失17326.87元；驳回附带民事诉讼原告人田某某的其他诉讼请求。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人田某某服判不上诉，原审被告人王某某以“量刑过重”为主要理由，提出上诉。辩护人以相同的理由为其辩护。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。另在二审审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成赔偿协议，上诉人王某某赔偿原审附带民事诉讼原告人田某某经济损失55000元，并取得了田某某的谅解。本院认为，上诉人王某某故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审判决在量刑时已考虑本案因生活琐事引起且被害人对矛盾的发生和激化均负有一定责任，王某某具有自首情节，其本人及辩护人所提量刑过重的上诉理由及辩护意见，并无法律依据，不予采纳，但鉴于其亲属在二审期间与被害人田某某自愿达成赔偿协议，取得了田某某的谅解，山东省东平县司法局经调查认为王某某对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其适用缓刑。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：一、维持山东省济阳县人民法院（2017）鲁0125刑初126号刑事附带民事判决第一项的定罪部分，即被告人王某某犯故意伤害罪。二、撤销山东省济阳县人民法院（2017）鲁0125刑初126号刑事附带民事判决第一项的量刑部分及第二、三项，即判处有期徒刑十一个月；被告人王某某赔偿附带民事诉讼原告人田某某经济损失17326.87元；驳回附带民事诉讼原告人田某某的其他诉讼请求。三、上诉人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  王玉洲审判员  赵从明审判员  瞿守印二〇一八年二月十二日书记员  李 昊