湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书湘01**��初4654号原告李某。委托代理人兰志如，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托代理人黄盼，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告刘某某。委托代理人张陈鑫，湖南大鲲律师事务所律师。被告周某某。原告李某诉被告刘某某、周某某合同纠纷一案，于2018年4月27日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，适用普通程序，并于2018年8月27日公开开庭进行了审理。原告李某及其委托代理人兰志如、黄盼，被告刘某某及其委托代理人张陈鑫到庭参加诉讼。被告周某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告李某诉称，2017年4月27日，李某与刘某某、周某某签订了《合作经营协议书》(下称“合同”)，合问约定：刘某某、周某某与李某合��经营位于长沙市湘域城邦小区南栋C座3113室的37度5私人会所，主营纳米汗蒸。因刘某某、周某某称该汗蒸房装修已花费共计33万元（其中两间汗蒸房面积为26.2平方米装修共花费22万元），于是三方约定刘某某与李某各出资10万元，周某某出资13万元，后续的经营盈亏均按照出资分配。合同签订后，李某已按合同履行了合同义务并向刘某某转入10.58万元投资款。因合同签订后，该店一直亏损，李某后续投入共计7000元。2018年4月19日，李某发现刘某某与张廷明就该店的两间汗蒸房装修所签订的《汗蒸房装修合同》，该装修合同约定刘某某委托张廷明对两间汗蒸房进行精装修，按照总包干方式进行安装(即所有的安然公司纳米材料、发热材料、装饰材料、电气照明及人工费)，总价款为63000元。李某便咨询相关装修人员装修安然纳米两间汗蒸房(共计26.2平方米)所需要的全部费用��得到的回答均为6-7万左右，根本不是刘某某之前所承诺的22万元的高价。至此，李某才知道被欺骗的事实。因刘某某在李某投入10万元时一直谎称该店装修共计33万元(其中两间汗蒸房面积为26.2平方米装修共花费22万元)并以此作为李某投资10万元承担30.3%股份责任的依据，而实际该店两间汗蒸房装修款、材料款总额仅63000元左右。根据合同法第五十四条之规定，李某有权撤销合同，并要求刘某某退还投资款共计11.28万元。2018年4月23日，李某向刘某某邮寄《律师函》，要求刘某某退还上述合作款，刘某某拒不退款。故请求：1、判决撤销李某与刘某某、周某某签订的《合作经营协议书》；2、判令刘某某、周某某返还11.28万元合作款，并按同期贷款利率赔偿资金占用期间损失0.5358万元(暂计算至起诉之日，实际应支付至上述款项给付之日止)，计11.8158万元；3、判令刘某某、周某某对第2项全部诉讼请求承担连带赔偿责任；4、判令刘某某、周某某承担全部案件受理费用、律师费。原告李某向本院提交的证据材料有：1、《合伙经营协议》；2、银行转账记录、微信转账记录；3、微信截图、《汗蒸房装修合同》；4、录音（附文字资料）；5、银行流水；6、微信截屏；7、银行流水；8、银行流水。被告刘某某辩称，李某与刘某某、周某某之间的合伙系整个会所项目的合伙，而非单个汗蒸项目的合伙。李某入伙时，刘某某与周某某已经就近两年的生意情况告知李某，初次商谈合作时李某就答应入伙。商谈细节时，刘某某明确告知李某整个会所的从前手转让、装修、经营投入等情况。商谈合作时，刘某某就跟李某介绍过客源及装修情况，其中不止一次告知过李某会所的汗蒸房在整个长沙属于偏高档的豪华装修，价值20多万，只是当时装修找了朋友帮忙，并没有花那么多钱。李某决定要入伙后，又亲自从常德到长沙考察了一个多星期，在了解会所的经营状况及装修情况后决定参与合伙。刘某某还告知过李某，会所的经营有淡季和旺季，李某不了解这个行业，请她慎重考虑。依据《合作经营协议书》的约定，李某应该在找到下家接手后才符合退伙条件。现李某由于身体等自身原因要求退伙，刘某某也并非不同意，而是因周某某占的股份较多，且刘某某目前经济较为困难。现周某某又不知所踪，无法联系，故暂时无法协商退伙。李某为达到其目的，拿出一份普通装修标准且未实际履行的装修合同，并恶意曲解刘某某对合同的介绍，在与李某和周某某协商退伙时，又故意设下陷阱，并且在录音时也只截取对己方有利的部分。因此李某所主张的欺瞒事实并不存在，李某的诉讼请求不能成立，请求���院依法予以驳回。被告刘某某向本院提交的证据材料有：1、转让费收据；2、商户入驻服务合同；3、房屋租赁合同和房租的支付宝转账记录；4、物业费缴费记录；5、电费的支付宝缴费记录；6、燃气费的缴费单；7、水费的缴费单；8、微信聊天记录；9、微信聊天记录；10、刘某某朋友圈合伙人招募广告；11、刘某某朋友圈及刘某某与李某等人的合影照片；12、微信聊天记录；13、微信转账交易记录；14、支付宝转账交易记录；15、支付宝转账交易记录；16、建设银行流水；17、证人何平的证人证言；18、证人唐黎的证人证言；19、现金照片；20、涂丹丹聊天记录截图；21、记账本。在庭审举证质证中，被告刘某某对原告李某提交的证据1的真实性、合法性无异议，对其证明目的及关联性有异议，其中第三条刘某某已经说明合伙不只是汗蒸单个的合伙，而是整个项目的合伙，不能达到李某主张的违法欺瞒的事实；对证据2真实性、合法性无异议，对其关联性有异议，其中7000元是在淡季时投入的资金，缴纳的房租、物业、水电等费用，而不是李某所说的合伙投入的资金；对证据3、4的三性均有异议，其中关于汗蒸房20多万元是李某单方的表述，是李某设计的语言陷阱，汗蒸房的装修、物品等一系列价值20万元，证据4中李某向刘某某协商退伙不只一次，李某只是截取了对自己有利的部分；对装修合同，该合同不是原件，且并未实际履行；对证据5的三性及证明目的均有异议，李某向会所投入了10万元，刘某某代收了，其中大概6、7万元通过微信、支付宝转账交给了大股东周某某，而并非刘某某个人使用；对证据6认为其内容不能完全反映实际情况；对证据7、8的关联性和证明目的有异议。原告李某对被告刘某某提交的证据1三性均有异议，认为没有原件，李某对证据1的情况也不了解；对证据2-7的关联性均有异议，这些费用与李某、刘某某之间的合伙协议无关，都是在李某合伙后发生的，都是按李某合伙的份额另行支付的费用，证据2系跟美团合作就另外出了费用；证据3中房租费另出了2933元，后面又付了8800元，这跟合伙转让费是无关的；对证据8真实性有异议，李某要求退股的真实原因是逐步了解事情真相后发现自己上当受骗了，不愿继续被骗下去；对证据9的真实性有异议，根据装修合同，装修根本没有达到6000多元每平方；对证据10的关联性有异议；对证据11关联性有异议，不能证明刘某某没有欺诈行为；对证据12三性均有异议，刘某某没有提交吴丹丹身份证明；对证据13真实性、关联性有异议，刘某某所称的分红基本是美容美体的分红，是另外合作投资��，与本案无关；对证据14真实性无异议，对其内容有异议，其中大多是美容美体的钱，与本案无关，美容美体是李某合伙后另外与刘某某合作的项目，不能达到刘某某的证明目的；对证据15、16真实性、关联性有异议，不能证明是刘某某转给周某某的款项，无周某某的认可及周某某的银行流水，刘某某称转了70000元给周某某也是不存在的；“代周某某转账”都没有周某某的认可，刘某某提交的账单中都有一句“代周某某转账”的备注是随时可以更改的，对其真实性也有异议，李某认为刘某某没有将李某的股份转让款70000元转交给周某某；对证据17的真实性有异议，何平与刘某某之间虽有装修的承包关系，但没有合同，没有款项的记录，装修时间也不合理，张廷明与刘某某签订合同的时间是2015年12月29日，而何平说装修时间是在2015年12月底，装修时间在半个月内就装修完���，何平一直称介绍他与刘某某合作的人是叫张延明，这是因为刘某某向何平出示了刘某某与张廷明的合同。李某认为，何平与张廷明并不是朋友关系，而是看了合同后把张廷明读成了张延明，证人何平称在他作证的前几天，刘某某向他出示了刘某某与张廷明的合同，刘某某对证人有误导性，甚至可能要求证人作伪证；何平本应该对他经过的事情作证，刘某某不应该将她与张廷明签订的合同出示并做解释，这是不合理、不应该的。对证据18唐黎的证言的真实性有异议，唐黎对汗蒸房的装修价格知道的非常清楚，说这是刘某某叫她入股时介绍的，但唐黎却不知道汗蒸房的盈利情况，这是非常不合理的，入不入股最主要的是看盈不盈利。对证据19-21的真实性和关联性有异议。经庭审质证，本院认为，李某、刘某某提交的全部证据材料符合民事诉讼证据规则的规��，本院予以采信并作为认定本案法律事实的依据。经审理查明，2017年4月27日，李某与刘某某、周某某签订《合作经营协议书》，合同约定：三人合伙经营三十七度五会所，经营地为长沙市湘域邦南小区C座3113室（面积170㎡），经营项目包括韩式汗蒸、茶艺、私人影院、棋牌等。合同第四条约定：刘某某出资人民币10万元，李某出资人民币10万元，周某某出资人民币13万元；各合伙人的出资，由合伙负责人刘某某统一保管，其他合伙人有监督和核查权。合同第五条约定：1、盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据，按比例分配；2、债务承担：如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为据��按比例承担，个人私人债务绝不涉及到本会所。合同第六条约定：本协议委托内容确定以及费用总额委托变更、中止、解除和提前终止需双方书面确定，如有变更，需提前告知对方，直至对方找到接替人员，如有一方违约，违约方需赔偿对方。合同签订当日，李某通过银行转账方式向刘某某汇款105800元，其中10万元为合伙出资款，另5800元为李某应承担的其他经营所需费用。合同签订后，李某因出资10万而享有30.3%的合伙出资比例。2017年4月28日，李某、刘某某、周某某合伙经营的门店进行工商注册登记，名称为长沙市芙蓉区三十七度五美甲店，系个体经营户，经营者为刘某某，经营项目为美甲服务、美容服务、美体服务。门店成立后，一直由刘某某负责经营，李某、周某某并未参与实际经营。2017年7月23日，李某通过微信转账方式向刘某某支付4400元。2017年11月3日，李某通过微信转账方式向刘某某支付4400元。2017年7月至2018年2月期间，刘某某通过微信和支付宝转账方式多次向李某支付经营项目的净营利分红，共计41859元。刘某某庭审时称，其通过微信和支付宝转账方式已将李某支付的合伙转让款转交给周某某及周某某指定的案外人，共计63140元。2018年4月21日李某在微信聊天中向刘某某询问汗蒸房装修具体价款时，刘某某答复称是22万元左右，并称装修时并未签订装修合同。2018年4月27日，李某诉至本院，要求判如所请。另查明，李某与刘某某除了合伙经营涉案三十七度五美甲店，并无其他经营项目的合作。2015年12月29日，刘某某与案外人张廷明签订《汗蒸房装修合同》，合同约定：刘某某委托张廷明对位于长沙市湘域邦南小区C座3113室共两间汗蒸房（装修面积26.2㎡）进行精装修；工程时间为：进场开工10日，预计2016年1月4日开工；该装修工程按照总包干方式，即所有的安然公司纳米材料、发热材料、装饰材料、电气照明及人工费，总价款为63000元。合同签订后，张廷明将该两间汗蒸房的装修项目转给案外人何平，由何平实际负责装修事宜，何平出庭作证称两间汗蒸房实际装修费用为15万元左右。本院认为，李某与刘某某、周某某签订《合作经营协议书》约定刘某某出资人民币10万元，李某出资人民币10万元，周某某出资人民币13万元，共计33万元。刘某某与李某前期合作洽谈与后期沟通中也一直称长沙市芙蓉区三十七度五美甲店装修费用为33万元，实质上也就是指长沙市芙蓉区三十七度五美甲店前期投资费用为33万元，并以此确定了各自出资额度和占比，且合同签订第二天，刘某某才取得该店的个体经营营业执照。刘某某与张廷明签定的《汗蒸房装修合同》第二条明确约定，三十七度五美甲店两间汗蒸房（装修面积26.2㎡）的装修总价款为63000元，何平出庭作证称两间汗蒸房实际装修费用为15万元左右。而刘某某主张整个店面投资装修等共计33万元，两间汗蒸房装修款共22万元，其并未提供充分的证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。根据现有证据，本院认为刘某某隐瞒真实装修价款即实际投入资金，导致李某违背真实意思出资10万元并仅享有30.3%的合伙出资比例。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。因此，李某有权请求法院撤销《合作经营协议书》。现李某要求撤销与刘某某、周某某签订《合作经营协议书》的诉讼请求，具有事实与法律依据，本院予以支持���关于李某要求返还11.28万元合作款和赔偿资金占用期间损失的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据上述法律规定，合同被撤销后，刘某某应当向李某返还取得的财产。本案中，双方对李某已向刘某某支付出资款100000元并无异议，因此刘某某应当将该出资款返还给李某。关于李某要求刘某某返还112800元合作款，已超出实际出资款100000元，对该诉讼请求，本院部分予以支持。因刘某某的欺诈行为导致合作经营协议被撤销，刘某某具有过错，应当赔偿李某因此受到的损失。李某要求按同期贷款利率赔偿资金占用期间损失，不违反法律规���，本院予以支持。综上，以合作款100000元为基数，按同期银行贷款利率标准，自合同签订之日起（即2017年4月27日）暂计算至起诉之日（即2018年4月27日），产生的损失费用应为4410.42元。李某要求赔偿资金占用期间损失5358元，本院部分予以支持。关于周某某是否应承担连带赔偿责任。本案中，三人合伙经营的长沙市芙蓉区三十七度五美甲店，其经营者系刘某某。李某直接向刘某某交付出资款，周某某从未收取过李某的出资款，且李某亦未提供证据证明周某某对合同被撤销具有过错，故李某要求周某某对返还合作款及赔偿损失承担连带责任的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。关于律师费承担问题。由于合作经营协议并未对律师费的承担问题作出约定，且李某亦未提供律师费的支付凭证，故本院对李某要求刘某某、周某某承担律师费的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条之规定，判决如下：一、撤销原告李某与被告刘某某、周某某于2017年4月27日签订的《合作经营协议书》；二、被告刘某某于本判决生效之日起五日内向原告李某返还合作款人民币100000元；三、被告刘某某于本判决生效之日起五日内向原告李某赔偿资金占用期间损失人民币4410.42元（自2017年4月27日起，暂计算至2018年4月27日），后续的损失按中国人民银行同期贷款利率标准，以人民币100000元为基数计算至合作款实际付清之日止；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍计算迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告李某的其他诉讼请求。本���受理费人民币2663元，由被告刘某某负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李革文人民陪审员  周 玲人民陪审员  胡定苗二〇一八年八月二十八日法官 助理  文 魏书 记 员  廖 燕附本判决引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法��或者仲裁机构不得撤销。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。