福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽07民终726号 上诉人（原审被告）：福建南平亿发创业投资有限公司，工商登记住所地南平市延平区滨江南路****，现住所地南平市延平区南福路********。 法定代表人：王容福，总经理。 委托诉讼代理人：陈琴，福建九越律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭钰炜，男，1954年5月2日出生，汉族，住，住南平市延平区/div> 委托诉讼代理人：任建民，福建胜畴律师事务所律师。 原审被告：世纪亿发集团有限公司，住所地南平市延平区滨江南路**闽城大厦********。 法定代表人：林积銮，董事长。 上诉人福建南平亿发创业投资有限公司(以下简称亿发创业公司)因与被上诉人郭钰炜，原审被告世纪亿发集团有限公司(以下简称亿发集团公司)民间借贷纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2018）闽0702民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月25日立案后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 亿发创业公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审定性错误。本案当事人之间是投资关系，不是借款关系，退还投资款应先经过清算。二、一审程序违法。一审开庭时间为2018年3月14日，亿发创业公司于2018年3月6日才收到开庭传票、举证通知书等材料。二者相距8天，与法律规定的举证期限、答辩期限为收到起诉状副本之日起15日不符。亿发创业公司以为会另行通知开庭，但一审法院却直接开庭并于当日做出宣判，造成亿发创业公司丧失了抗辩的机会，对其不公。 郭钰炜辩称，本案系直接送达，并非公告送达，判决书载明公告送达属于笔误。本案适用简易程序审理，普通程序关于答辩期限和举证期限的相关规定不适用于本案。综上，请求驳回上诉，维持原判。 亿发集团公司未陈述意见。 郭钰炜向一审法院起诉请求：1.亿发创业公司归还借款92万元及利息（从2016年12月1日起至92万元还清之日止按月利率1.5%的标准支付）；2.亿发集团公司对亿发创业公司的前一项债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：郭钰炜与亿发创业公司、亿发集团公司分别于2014年12月11日、2015年8月28日、2016年3月3日、2016年3月30日、2016年4月12日、2016年5月6日签订《投资入股协议书》6份，分别载明郭钰炜以38万元、12万元、10万元、10万元、12万元、10万元入股亿发创业公司。上述6份投资协议均载明郭钰炜入股期限为1年，亿发创业公司无论盈亏均按固定回报率年19.2%向郭钰炜分配红利，亿发集团公司在亿发创业公司未履行本协议时负有连带保证责任。郭钰炜、亿发创业公司、亿发集团公司均在投资协议上签字或盖章。签订协议当日，亿发创业公司均按投资协议载明入股金额分别向郭钰炜出具《收款收据》共计6份，并载明：“收暂借款（期限壹年）”、“续约（转入699#）”等内容。后亿发创业公司给付红利至2016年11月30日止，合同期限届满后亿发创业公司亦未向郭钰炜返还入股金，亿发集团公司亦未履行连带保证责任。一审法院认为，郭钰炜与亿发创业公司的债权债务关系，有郭钰炜提交的《投资入股协议书》《收款收据》等在案为凭，足以认定。郭钰炜与亿发创业公司约定缴纳入股款项后，郭钰炜不参与公司经营管理，亿发创业公司无论盈亏均按固定回报率向郭钰炜分配红利，亿发创业公司出具给郭钰炜的《收款收据》亦注明郭钰炜交付款项的性质为“暂借款”，故郭钰炜入股亿发创业公司的行为名为投资实为借贷，双方之间债权债务关系依法成立，且不违反法律法规的禁止性规定，予以确认和保护。郭钰炜要求亿发创业公司偿还借款本金92万元的主张，事实清楚，证据确实充分，予以支持。郭钰炜关于要求亿发创业公司从2016年12月1日起按照月利率1.5%的标准支付利息至借款本金实际清偿之日止的主张，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，予以支持。《投资入股协议书》约定在亿发创业公司未履行协议义务时，亿发集团公司作为保证人承担连带保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，在亿发创业公司未履行还本付息等义务时，亿发集团公司应承担连带清偿责任，郭钰炜关于要求亿发集团公司对上述债务承担连带清偿责任的主张，予以支持。亿发创业公司、亿发集团公司经公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、亿发创业公司于判决生效之日起十五日内向郭钰炜偿还借款本金92万元，并从2016年12月1日起按月利率1.5%的标准向郭钰炜支付利息至借款本金实际清偿之日止；二、亿发集团公司对判决第一项确定的亿发创业公司还款义务承担连带清偿责任。 本院二审期间，当事人均未提交证据。对一审认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，依据诉争6份《收款收据》所载“暂借款”之内容，即足以说明本案款项性质为借款。另从《投资入股协议书》约定郭钰炜不参与经营、不承担盈亏并领取固定回报，以及《收款收据》关于暂借款“期限壹年”之约定进行判断，均与投资法律关系的法律特征存在较大区别。因此，一审认为郭钰炜入股亿发创业公司的行为“名为投资实为借贷”正确。郭钰炜要求亿发创业公司还本付息的主张，于法有据，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。接一审法院传票传唤却未按时出庭，亿发创业公司的理由是法院未依法给足举证期限和答辩期限，以为法院会另行通知开庭。对此，亿发创业公司本应积极提出异议，而非消极对待。在法院未做出变更开庭日期的情况下，亿发创业公司仍应依法按时到庭，其“以为法院会另行通知开庭”而不出庭，明显错误，属于“无正当理由拒不到庭”，一审法院据此缺席审理和判决符合法律规定。另，本案一审适用简易程序审理，举证期限不少于15日和答辩期限为收到起诉状副本之日起15日内系普通程序的规定，不适用于本案。本案一审开庭时间为2018年3月14日，亿发创业公司收到开庭传票、举证通知书等材料的时间为2018年3月6日，符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十六条第一款关于“适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日”的规定，并无不当。 综上所述，亿发创业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14694元，由福建南平亿发创业投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈君精 审 判 员  吴彦瑾 代理审判员  胡宝健 二〇一八年八月二十七日 书 记 员  任云卿 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。