四川省成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0191民初15059号原告：四川玩道酒业有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府大道北段1700号1栋3单元9层902号。法定代表人：李天凯，公司总经理。委托诉讼代理人：陈翼，男，汉族，1986年5月14日出生，住成都市成华区，公司员工，特别授权代理人。委托诉讼代理人：李富荣，男，汉族，1982年12月6日出生，住成都市成华区，公司员工，特别授权代理人。被告：成都陆柒捌贸易有限公司，住所地成都市青羊区家园路32号2栋10层26号。法定代表人：王飞。被告：王飞，男，汉族，1979年6月2日出生，住成都市高新区。共同委托诉讼代理人：温剑钊，四川商信律师事务所律师，特别授权代理人。被告：范富才，男，汉族，1970年8月6日出生，住成都市成华区。委托诉讼代理人：袁伟民，四川商信律师事务所律师，特别授权代理人。原告四川玩道酒业有限公司（以下简称玩道酒业公司）与被告成都陆柒捌贸易有限公司（以下简称陆柒捌贸易公司）、王飞、范富才买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月14日立案受理后，依法适用简易程序���由本院审判员林旭独任审判。本院于2018年6月19日、2018年7月18日、2018年8月16日三次公开开庭进行了审理。第一、二次开庭，原告玩道酒业公司的委托诉讼代理人陈翼、李富荣，被告陆柒捌贸易公司、被告王飞的共同委托诉讼代理人温剑钊，被告范富才的委托诉讼代理人袁伟民到庭参加诉讼，第三次开庭，原告玩道酒业公司的委托诉讼代理人陈翼，被告陆柒捌贸易公司、被告王飞的共同委托诉讼代理人温剑钊，被告范富才的委托诉讼代理人袁伟民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告玩道酒业公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令确认《产品总代理协议》解除有效，被告陆柒捌贸易公司立即返还原告预付购货款1000000元，并对被禁止销售的20301箱咔哇氿激柠型产品进行退货处理，退还原告货款3248160元，承担因退货产生的运输、仓��及其他各类费用计300000元，赔偿原告违约金2000000元，以上合计6548160元；2.请求判令被告王飞、范富才对上述债务承担连带责任；3.被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼中，原告玩道酒业公司当庭撤回其要求被告陆柒捌贸易公司承担因退货产生的运输、仓储及其他各类费用计300000元的诉讼请求。事实和理由：2017年6月1日，原告与被告陆柒捌贸易公司签订《产品总代理协议》，由玩道酒业公司从陆柒捌贸易公司处以160元/箱的价格购买咔哇氿激柠型产品进行代理销售，并对产品的质量、违约金等进行约定。2017年8月31日，原告向陆柒捌贸易公司支付预付款1000000元，陆柒捌贸易公司至今未发货。2017年9月起，原告及其下属经销商陆续因咔哇氿激柠型产品涉嫌不符合食品安全标准被各地市场管理部门要求停止销售，成都市锦江区市场和质量监督管理局亦于2017年10月16日下达《��封（扣押）决定书》，对原告存放于成都市双流区老双中路东50米恒通仓储白家库区2号仓库13楼的18368箱产品进行查扣，另有原告下属贵阳经销商被查扣685箱，湖南经销商被查扣1248箱，以上事实造成原告库存及下级经销商退款共计20301箱咔哇氿激柠型产品无法实现销售目的，且原告因上述产品退货造成严重的仓储、运输及其他各类费用损失共计300000元。2017年10月16日，原告通过快递方式向被告陆柒捌贸易公司邮寄《解除协议通知书》，被告陆柒捌贸易公司收到上述通知后未履行相应义务。另，被告王飞系被告陆柒捌贸易公司的股东，双方合作过程中，原告将预付款、货款等多笔款项支付至被告王飞账户，被告范富才系被告陆柒捌公司的股东，其将公司资金存入个人账户，严重损害原告的合法权益，故依据《公司法》的规定，被告王飞、范富才应对被告陆柒捌贸易公司的债务承担连带责任。被告陆柒捌贸易公司辩称，1、被告可以退还原告有证据确认和证明被行政机关扣押的该部分货款，但是该部分货款所对应产品必须是有行政机关确定进行扣押的。2、若退款的货物尚未产生运输费用，我方不承担，如果已经产生运输费用可以作为原告的损失，被告应该承担。3、我们没有收到合同解除的通知，但是无论合同是否解除，原告认为合同是2017年10月16日解除，17日送达至被告，但是无论是否收到该解除通知，在被行政机关扣押之前的仓储费用，被告不承担。被行政机关扣押之后的仓储费用，由行政机关承担。一旦货物得到解封而由原告持续支付仓储费用，这部分仓储费用被告可以承担。4、我方认为违约金过高，我们只应承担原告损失的30％的违约金，请原告在举证过程中举证证明原告的损失。另，如果原告举证证明的确支付了预付款，可以进行退还。现在被告的法定代表人王飞是被羁押状态，代理人与当事人沟通时，王飞表示前期还发过1000箱货物，这部分由于王飞在羁押过程中无法举证，我们保留就1000箱货物对原告提出诉请。被告王飞辩称，1、认可原告的货款打入王飞本人账户以及原告在举证过程中举证的打入王飞账户的金额。2、由于原告把货款打入王飞账户，同意由王飞进行退款，王飞认可对被告陆柒捌贸易公司的债务承担连带责任。被告范富才辩称，1、对于退货数量，我方持有异议，我们认为退货数量应当以行政机关查封扣押的数量为准。2、违约金过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的相关规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为违约金过高。3、被告三作为公司的小股东，仅占公司1％股权，并未实际参与公司经营管理，原告提出范富才的账目与公司混同，我们认为不是事实，范富才既无财务上的混同，也不存在《中华人民共和国公司法》司法解释三第12条关于股东应当对公司承担连带责任的情形，因此我们认为被告范富才不应当对被告陆柒捌贸易公司的债务承担连带责任。经审理查明，2017年6月1日，玩道酒业公司（乙方）与陆柒捌贸易公司（甲方）签订《产品总代理协议》,约定：1.陆柒捌贸易公司指定玩道酒业公司在全国范围内独家代理销售咔哇氿激柠型系列产品，规格【瓶装】275ml*24支/箱，提货价160元/箱。2.本协议项下产品玩道酒业公司以现金形式向陆柒捌贸易公司下订单，由陆柒捌贸易公司负责送货，运输费及���关保险费用由玩道酒业公司承担。对于要货数量在10000箱以上的订单，玩道酒业公司须提前15日向陆柒捌贸易公司下达订单，陆柒捌贸易公司在玩道酒业公司下订单后15日内到货指定仓库。3.陆柒捌贸易公司交货地点为玩道酒业公司指定区域仓库，玩道酒业公司授权人员清点并签收后视为交付，产品交付玩道酒业公司前损毁灭失的风险由陆柒捌贸易公司承担。4.玩道酒业公司在全国范围内以自己的名义签订合同，指定分经销人、建立营销网络。5.陆柒捌贸易公司应向玩道酒业公司提供合格产品，提供真实有效的产品生产许可证照、检验报告，并及时向玩道酒业公司提供开展业务所需的相关材料及信息。陆柒捌贸易公司必须依照玩道酒业公司提供的销售计划组织生产，保证按期供货，产品的各项指标须达到国家及行业相关的食品检验标准。6.协议有效期20年，即从2017年6月1日至2037年5月31日。在本协议有效期内，陆柒捌贸易公司不得自己销售本协议项下产品，不得指定其他任何人在全国范围内销售本协议项下产品。7.本协议履行中，任何一方违反协议约定，经守约方催告后仍未能严格履约，则守约方有权解除本协议，违约方除赔偿因此给守约方造成的损失外，还应按本协议项下产品总金额的20%向守约方承担违约金。2017年7月18日至2017年8月31日期间，玩道酒业公司向陆柒捌贸易公司法定代表人王飞的个人账户（62×××74）支付预付款及货款共计13216320元，其中预付款1000000元。2017年9月12日、2017年10月16日，因玩道酒业公司销售的咔哇氿r-氨基丁酸饮料涉嫌不符合食品安全标准，成都市锦江区市场和质量监督管理局作出（成锦）市监食查扣【2017】1005号、1011号《查��（扣押）决定书》，查封（扣押）咔哇氿r-氨基丁酸饮料189瓶和18368箱。查封（扣押）物品期限分别为自2017年9月12日至2017年10月11日（189瓶）、2017年10月16日至2017年11月14日（18368箱）。2017年11月9日，成都市锦江区市场和质量监督管理局将前述扣押物品移交给成都市青羊区公安分局。2017年10月16日，玩道酒业公司通过顺丰速运向陆柒捌贸易公司发送《解除合同通知书》，以陆柒捌贸易公司提供的产品涉嫌添加有毒有害物质被各地执法部门查扣或禁止销售为由，要求解除与陆柒捌公司签订的《产品总代理协议》。《解除合同通知书》载明“……《产品总代理协议》自本通知发出之日解除，贵司应在我司发出通知之日起3日内返还我司购货预付款人民币1000000元，并对被禁止销售的20672箱咔哇氿激柠��产品进行退货处理，退还原告退货货款计人民币3307520元，承担因退货产生的运输、仓储及其他各类费用计人民币300000元，并赔偿我司违约金人民币2000000元，以上合计人民币6607520元。每逾期一日，以贵司应退还款项为基础，按中国人民银行公布的同期贷款利率承担逾期利息。”顺丰速运物流详情打印单显示，2017年10月17日该份邮件已签收（速递益）。另查明，庭审中陆柒捌贸易公司同意向玩道酒业公司退还被成都市锦江区市场和质量监督管理局查封的18368箱以及被郴州食品药品工商质量监督管理局、湘潭县食品药品工商质量监督管理局查封1248箱货物的货款，单价160元/箱，合计3138560元。陆柒捌公司同意退还玩道酒业公司预付款1000000元。王飞对玩道酒业公司要求其对陆柒捌公司的退款义务承担连带责任予以认可。庭审中，玩道酒业公司、王飞、范富才抗辩玩道酒业公司主张的违约金过高，玩道酒业公司为证明其损失，提交如下证据：1、2017年8月3日玩道酒业公司与王强签订的《产品购销合同》（销售价288元），武汉川通金桥物流有限公司客户签收单、李天凯向王强转款345600元的银行回单，拟证明客户王强退货1200件造成其利润损失153600元（单箱利润128元×1200箱=153600元），被告陆柒捌公司、王飞对此不予认可；2、2017年8月3日、2017年8月11日，玩道酒业公司（供方）与黄梅鸿溢商务信息咨询服务有限公司（需方）签订《产品购销合同》三份（销售价288元）、襄阳三志物流有限公司托运单（数量1300件）、十堰鑫祥物流有限公司托运单（数量458件）、衢州市川渝物流有限公司托运单（数量196件）、襄阳运河辉煌物流托运代承运契约书（数量449件）、李天凯向李凯转款374400元的银行回单、向李凯转款131904元的银行回单、向户黎明转款56448元的银行回单、向李凯转款129312元的银行回单，拟证明客户黄梅鸿溢公司退货造成其利润损失307584元（单箱利润128元×2403箱=307584元），陆柒捌公司、王飞对此予以认可。玩道酒业公司还提供了武汉益安捷物流有限公司货运单（数量290件）、李天凯向李凯转款83520元的银行回单，拟证明和客户黄梅鸿溢公司退货造成其利润损失37120元（单箱利润128元×290箱=37120元）。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。3、壹米滴答.金桥物流的托运单（数量56件）、李天凯向魏丽转款14112元的银行回单，拟证明客户华丰市场退货造成其可得利益损失6272元（单箱利润128元×56箱=6272元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。4、新疆利民货物托运单（数量100件）、李天凯向邵海威转款28800元的银行回单，拟证明客户邵海威退货造成其可得利益损失12800元（单箱利润128元×100箱=12800元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。5、速腾快运快递单（数量823件）、李天凯向罗锋转款237024元的银行回单，拟证明客户罗峰退货造成其可得利益损失105344元（单箱利润128元×823箱=105344元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。6、玩道酒业公司与成都同贸门商贸有限公司签订的《产品购销合同》（销售价238元），北京新吉地物流有限公司托运单（数量772件）、成都普州货运有限公司运单（数量126件）等，李天凯向王沛、转款5笔、合计419832元的银行回单，拟证明客户成都同贸门商贸有限公司退货造成其可得利益损失（单箱利润78元×1764箱=137592元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。7、德坤物流客户签收单（数量120件）、通宝物流货物托运单（数量110件）、李天凯向黄庆转款63940元的银行回单，拟证明客户喻新（黄冈）退货造成其可以利益损失27140（单箱利润118元×230箱=27140元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。8、2017年7月16日玩道酒业公司与广州好大销酒业有限公司签订的《产品购销合同》（销售单价288元）、广州国智物流有限公司托运单（数量924件）、李天凯向周浩波转款266112元的银行回单，拟证明客户广州好大销公司退货造成其可得利益损失118272元（单箱利润128元×924箱=118272元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。9、李天凯向罗林林转款三笔、共计48960元的银行回单，拟证明客户张宣（武汉）退货造成其可得利益损失21760元（单箱利润128元×170箱=21760元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。10、金玉驰物流公司运单（数量500件）、李天凯向李伟转款144000元的银行回单，拟证明客户李伟退货造成其可得利益损失64000元（单项利润128元×500箱=64000元），陆柒捌公司、王飞对此不予认可。11、湖南省郴州市公路货物运输中介合同书（重量21吨）、李天凯向陈弘亮转款418080元的银行回单（附言退回三聚龙商贸1560件货款）、湖南长蜀物流有限公司托运单（数量791件）、李天凯向陈弘亮转款211720元（附言退回湖南三聚龙长沙790件货款）、青岛雄飞物流有限公司物流单（数量196件）、李天凯向陈弘亮转款110016元（附言退回湖南三聚龙商贸衢州382件货款）、郴州食品药品工商质量监督管理局实施行政强制措施决定书（郴食药工商质监强措字2007第40号）、湘潭县食品药品工商质量监督管理局实施行政强制措施决定书（谭食药工商质监强措字2007第40号），拟证明因客户湖南三聚龙商贸退货和货物被扣押，造成其可得利益损失459404元。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。12、玩道酒业公司与深圳精彩万象投资有限公司签订的《产品购销合同》（销售价288元）、宵邦物流运单（1165件）、长沙宝联胜物流有限公司运单（数量630件）、湘誉物流货运单（数量298件）等，李天凯向邹俊龙转款335520元（附言退回精彩万象昆明1165件货款）、李天凯向邹俊龙转款290880元（附言退回精彩万象莆田1010件货款）、李天凯向邹俊龙转款227360元（附言退回精彩万象重庆95件货款）的银行回单，拟证明客��深圳精彩万象投资有限公司退货造成其可得利益损失290560元。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。13、李天凯向张敏转款189792元（附言退回山西万潞通659件货款）、转款85824元（附言退回山西万潞通商贸北京2**见货款）的银行回单，拟证明因客户山西万潞通商贸退货造成其可得利益损失122496元。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。14、李天凯向蒋易宸转款372000元的（附言退回肇庆1500件货款）的银行回单，拟证明因客户蓝亚四退货造成其可得利益损失192000元。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。15、江西省陆洲实业有限公司与玩道酒业公司签订的《产品购销合同》、李天凯向卢玲丽转款181440元（附言退回江西陆洲实业630件货款）的银行回单，拟证明客户陆洲实业退货造成其可得利益损失80640元。陆柒捌公司、王飞对此予以认可。16、李天凯向陈双转款45504元（附言退回江西厚实文化158件货款）、向梁高明转款76320元（附言退回王政杰南宁2**件货款）、向毛雄转款128584元和9504元（附言退回益阳融泰长沙443件货款、33件货款）、向张西渝转款65376元（附言退回南京2**件货款）、向拉巴次仁转款220608元（附言退回西藏从众拉萨766件货款）、向王康俊转款68544元和14400元（附言退回广西玉林柳州238件、50件货款）、向王丽丽转款126720元（附言退回黑龙江乾圣鼎440件货款）、向李屹为转款3744元（附言土灰呼和浩特13件货款）拟证明因数名客户退货造成其可得利益损失343424元。陆柒捌公司、王飞对此不予认可。以上事实，有玩道酒业公司、陆柒捌贸易公司、王飞、范富才的当庭陈述及提交的《产品总代理协议》、中国工商银行电子银行回单、（成锦）市监食查扣【2017】1005号、1011号《查封（扣押）决定书》、《解除合同通知书》、郴州食品药品工商质量监督管理局实施行政强制措施决定书（郴食药工商质监强措字2007第40号）、湘潭县食品药品工商质量监督管理局实施行政强制措施决定书（谭食药工商质监强措字2007第40号）、物流托运单、银行转账回单等证据在案佐证。本院认为，玩道酒业公司与陆柒捌贸易公司签订的《产品总代理协议》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。本案的争议焦点为：一、玩道酒业公司要求确认《产品总代理协议》解除有效的诉讼请求。本院认为，玩道酒业公司的该项诉讼���求其实质为要求确认玩道酒业公司与陆柒捌公司之间签订的《产品总代理协议》已经解除。本院认为，玩道酒业公司作为产品代理商其与陆柒捌公司签订《产品总代理协议》的目的是将产品销售给分销商或经销商以赚取差价，陆柒捌公司交付给玩道酒业公司的产品应当符合相关国家标准，现陆柒捌公司交付给玩道酒业公司的产品因涉嫌不符合食品安全标准，已被查封近一年时间且该查封状态目前尚未解除，本院认为，陆柒捌公司的行为已经构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，玩道酒业公司有权解除与陆柒捌公司签订的《产品总代理协议》。《中华人民共���国合同法》第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”2017年10月16日，玩道酒业公司通过快递向陆柒捌贸易公司住所地邮寄合同解除通知书，该邮件于2017年10月17日经签收，故本院认定玩道酒业公司与陆柒捌公司之间签订的《产品总代理协议》于2017年10月17日解除。二、关于玩道酒业公司要求陆柒捌公司退还预付款1000000元并退还禁止销售的20301箱产品货款3248160元的诉讼请求。本院认为，庭审中，陆柒捌公司对于退还19616箱产品的货款予以认可，故陆柒捌公司应当退还玩道酒业公司19616箱产品对应的货款3138560元。另，陆柒捌公司在庭审中同���退还玩道酒业公司预付款1000000元，本院予以认可。对于玩道酒业公司另外主张的685箱产品的货款，由于其提供的系案外人王沛出具的情况说明，其三性无法确认，故对于该部分货物的退款，本院不予支持。三、关于玩道酒业公司要求陆柒捌公司支付违约金2000000元的诉讼请求。本院认为，根据《产品总代理协议》第七条违约责任“协议履行中，任何一方违反协议约定，经守约方催告后仍未能严格履约，则守约方有权解除本协议，违约方除赔偿因此给守约方造成的损失外，还应按本协议项下产品总金额的20%向守约方承担违约金。”案涉《产品总代理协议》系因陆柒捌公司违约而解除，玩道酒业公司仍有权要求陆柒捌公司支付违约金。对于玩道酒业公司要求陆柒捌公司支付违约金2000000元，陆柒捌公司、��飞、范富才当庭抗辩违约金过高并要求调整，根据《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。本案中，根据玩道酒业公司提供的《产品采购合同》、银行转款回单、物流单等证据，结合案涉《产品总代理协议》的合同性质，可以认定玩道酒业公司确实存在可得利益的损失，根据陆柒捌公司庭审中自认的情况以及玩道酒业公司提供的实际损失的证据，本院依照公平原则酌情认定陆柒捌公司应承担的违约金为700000元。案王飞ganwei方式者有其他违约行为致使不能实现合同目的；四四四、关于玩道酒业公司要求王飞、范富才对陆柒捌公司退还货款和支付违约金承担连带责任的诉讼请求。本院认为，王飞对玩道酒业公司要求其与陆柒捌公司承担连带责任的诉讼请求故本院予以认可，故本院予以认可。对于玩道酒业公司要求范富才与陆柒捌公司承担连带责任的诉讼请求，由于玩道酒业公司就其该项诉讼请求并未提供证据予以证明，其主张无事实及法律依据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告四川玩道酒业有限公司与被告成都陆柒捌贸易有限公司于2017年6月1日签订的《产品总代理协议》于2017年10月17日解除；二、被告成都陆柒捌贸易有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告四川玩道酒业有限公司预付款1000000元、货款3138560元及支付违约金700000元；三、被告王飞对被告成都陆柒捌贸易有限公司应当退还的预付款、货款及应当支付的违约金承担连带责任；四、驳回原告四川玩道酒业有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取28819元，由原告四川玩道酒业有限公司承担6065元，由被告成都陆柒捌贸易有限公司、王飞承担22754元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 林 旭二〇一八年八月十六日书记员 王炼石