云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云29民初78号原告：富滇银行股份有限公司大理弥渡支行。住所地云南省大理白族自治州弥渡县弥城镇政通街**。负责人：孙斌，支行行长。委托诉讼代理人：孙健滨，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，特别授权代理。被告：弥渡县甜咪咪婴幼儿用品制造有限公司。。住所地云南省大理白族自治州弥渡县工业园区果河路片区谢家营路口法定代表人：杨国旺，公司董事长。被告：杨国旺，男，1971年11月7日出生，汉族，住云南省大理白族自治州弥渡县。被告：扶孝红，女，1976年12月27日出生，汉族，住云南省大理白族自治州弥渡县。被告：大理州创新融资担保有限公司。。住所地云南省大理白族自治州大理市大理经济开发区云岭大道**（开发区管委会大楼）法定代表人：刘松涛，公司总经理、董事长。委托诉讼代理人：黄正军、李慧梅，云南展腾律师事务所律师，特别授权代理。原告富滇银行股份有限公司大理弥渡支行（以下简称富滇银行弥渡支行）与被告弥渡县甜咪咪婴幼儿用品制造有限公司（以下简称甜咪咪公司）、杨国旺、扶孝红、大理创新融资担保有限公司（以下简称创新担保公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月27日公开开庭进行了审理。原告富滇银行弥渡支行的特别授权代理人孙健滨，被告甜咪咪公司法定代表人杨国旺、扶孝红，被告创新担保公司的特别授权代理人黄正军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富滇银行弥渡支行向本院提出诉讼请求：1.判令甜咪咪公司偿还富滇银行弥渡支行借款1900万元，并承担自2017年12月30日起至该款项还清之日止的约定贷款利息、罚息、复利；2.判令甜咪咪公司承担本案富滇银行弥渡支行的律师代理费386318元以及本案诉讼费用；3.判令杨国旺、扶孝红、创新担保公司对上述两项诉讼请求承担连带责任。事实及理由：杨国旺、扶孝红系夫妻关系，并共同投资成立了甜咪咪公司，法定代表人杨国旺，担任公司职务为董事长，地，地点位于弥渡县工业园区果河路片区谢家营路口016年9月，甜咪咪公司以企业经营资金周转向富滇银行弥渡支行申请贷款2000万元，后来，双方签订了编号为“富滇银行公司借款20160907000001”的《人民币资金借款合同》，借款合同期限为1年，从2016年9月22日起至2017年9月22日终止，月利息按5.075‰计算。根据合同约定，富滇银行弥渡支行向甜咪咪公司指定账户进行了款项转讫行为。在签订上述《人民币资金借款合同》的同时，杨国旺、扶孝红、创新担保公司均分别与富滇银行弥渡支行签订了《个人担保合同》及《担保保证合同》，并完成了签名、按手印、签章等手续。2017年2月，甜咪咪公司的经营状况出现严重恶化，且不能按照约定支付借款利息。从2017年4月20日起，甜咪咪公司就没有按照约定支付利息，富滇银行弥渡支行多次进行了贷款催收方面的告知，但甜咪咪公司仍然没有按照约定履行。2017年9月22日，甜咪咪公司在归还富滇银行弥渡支行贷款本金100万元，并结清了利息之后，没有能力再偿还其他费用。亦此，在被告各方的申请及富滇银行弥渡支行的同意下，富滇银行弥渡支行与甜咪咪公司、创新担保公司于2017年9月22日签订了《富滇银行股份有限公司借款展期协议》，展期后借款期限至2018年9月22日，借款本金为1900万元。富滇银行弥渡支行与杨国旺、扶孝红、创新担保公司也分别签订了书面的《个人担保合同》、《公司担保合同》等材料。但甜咪咪公司在2017年12月29日支付了利息之后，至今就没有结算支付过任何利息、费用，而构成违约。并且农业银行弥渡县支行等各债权人，对甜咪咪公司大量的诉讼事实，以及该公司目前经营状况己经恶化等情况，己经对富滇银行弥渡支行贷款的回收造成较大风险隐患。被告甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红一致辩称，富滇银行弥渡支行所诉借款及担保事实属实，其诉请的利息愿意承担，但以甜咪咪公司目前的状况，无力承担罚息和复利，以及30多万元的律师费、10多万的诉讼费用。借款展期协议约定分次偿还借款，合同应继续履行。杨国旺、扶孝红愿意承担连带责任。被告创新担保公司辩称，对富滇银行弥渡支行所诉的案件基本事实无异议。但认为对方所诉请的律师费用过高，希望富滇银行弥渡支行对律师代理费进行调整。就目前的客观情况，甜咪咪公司已在政府支持下基本恢复生产，按照借款展期协议借款尚未到期，创新担保公司作为政府融资平台公司愿意为甜咪咪公司提供担保也是基于政府扶持企业的意愿，希望富滇银行弥渡支行与创新担保公司一样，在企业恢复生产及重生方面给予一定支持，继续履行合同。原告富滇银行弥渡支行围绕诉讼请求依法提交了营业执照复印件、负责人身份证明书、身份证复印件，人民币资金借款合同，放款通知书，借款借据，公司借款展期协议，个人担保合同，担保权利质押合同，公司担保保证合同，民事判决书，网络打印法院公告，照片，富滇银行弥渡支行出具的情况说明，以及委托协议书、收据，贷款还款凭证等共计16组证据材料。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的第1-10组以及第16组证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分别分析认定如下：1、富滇银行弥渡支行提交大理州中级人民法院（2017）云29民初74号民事判决书、弥渡县人民法院公告5份（互联网下载）、甜咪咪公司照片3张，用以证明甜咪咪公司及其负责人没有向富滇银行弥渡支行如实告知其经营状况，且其经营状况已经严重恶化，甜咪咪公司闲置两年以上，无能力完成的建筑房屋外安全网已经风化。甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红对富滇银行弥渡支行提交的上述证据的证明方向不认可，认为中国农业银行对甜咪咪公司起诉，以及在弥渡县法院的5个诉讼案件相关债权债务情况，甜咪咪公司、杨国旺和扶孝红已经告知富滇银行弥渡支行，且甜咪咪公司并非像富滇银行弥渡支行所称已闲置两年，而是实际闲置仅一年。创新担保公司认为互联网下载的公告形式要件不合法，与本案无关联；对照片的证明方向有异议，甜咪咪公司目前已恢复生产，与照片所示不一致。本院认为，创新担保公司认为甜咪咪公司目前已恢复生产，仅有口头陈述而未能提交相应证据证明其事实主张，故对其该质证意见不予采纳。富滇银行弥渡支行提交的民事判决书、法院公告以及照片，不能证明甜咪咪公司闲置两年以上，以及甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红对富滇银行弥渡支行隐瞒了其经营状况，本院对富滇银行弥渡支行欲证明的上述案件事实不予认定，但上述证据能够证明甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红涉及重大诉讼活动，生产经营出现困难。2、富滇银行弥渡支行提交其出具的情况说明，用以证明甜咪咪公司现在对富滇银行弥渡支行的欠款实际情况。创新担保公司认为该证据系富滇银行弥渡支行单方制作，对其证明方向持异议。本院认为，庭审中甜咪咪公司认可富滇银行弥渡支行主张的利息付至2017年12月29日的事实，富滇银行弥渡支行出具的情况说明能够达到其证明目的，本院予以采纳。3、富滇银行弥渡支行提交其与律师事务所签订的委托协议书和收据各1份，用以证明其已经为本案实际支付律师代理费386318元。甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红对上述证据的三性均不认可。创新担保公司对委托协议书的真实性持异议，对收据的三性不认可，认为不能证明律师代理费已经实际支付。本院认为，富滇银行弥渡支行提交的委托协议书能够证实其与律师事务所之间存在委托代理关系，且双方约定律师代理费用为386318元，但因富滇银行弥渡支行针对律师代理费用的实际支出仅提交了收据而未能提交发票凭证，不能证实其因本案诉讼已实际支出律师代理费386318元。创新担保公司的质证意见成立，本院予以采纳。被告甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红、创新担保公司无证据向本院提交。根据庭审和证据认证，本院对本案案件事实确认如下：2016年9月，甜咪咪公司向富滇银行弥渡支行申请贷款。当月22日，双方签订了编号为“富滇银行公司借款20160907000001”的《人民币资金借款合同》，合同约定：甜咪咪公司向富滇银行弥渡支行借款2000万元，用于购进原材料，借款期限为12个月，从2016年9月22日起至2017年9月22日终止，计息方式按固定利率执行，实际贷款执行利率为月息5.075‰，按月结息，每月第20日为结息日；借款到期或提前到期，甜咪咪公司不能按时还清借款，富滇银行弥渡支行有权自逾期之日起按合同规定的当期执行贷款利率的150%对借款计收罚息，对不能按时支付的利息和罚息，按上述罚息利率计收复利，直至清偿借款本息为止；甜咪咪公司未按合同约定偿还借款本息，出现涉及重大诉讼活动、生产经营出现严重困难等情形对履行该合同项下义务产生重大不利影响等违约行为的，富滇银行弥渡支行有权采取宣布贷款提前到期，要求甜咪咪公司立即偿还该合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、罚息、复利及乙方实现债权的全部费用等违约救济措施。《富滇银行借款借据》亦载明：该笔贷款约定还款日期为2017年9月22日，贷款利率执行央行同期基准利率上浮40%，为月利率5.075‰。同日，杨国旺、扶孝红作为担保人，与富滇银行弥渡支行分别签订了合同编号为“富滇银个人担保20160729000002”和“富滇银个人担保20160729000003”的《个人担保合同》，承诺为甜咪咪公司依据上述借款合同对富滇银行弥渡支行所负债务提供连带责任保证担保；创新担保公司作为出质人，与富滇银行弥渡支行签订了《担保权利质押合同》，约定以创新担保公司开立于富滇银行大理分行账号为97×××09的大理州创新融资担保有限公司保证金专户内200万元保证金出质担保上述借款合同债务的履行。上述借款合同、担保合同签订当日，富滇银行弥渡支行按照合同约定向甜咪咪公司指定账户发放了2000万元借款。后自2017年4月20日起，甜咪咪公司未按照约定支付利息。2017年9月22日，甜咪咪公司在归还富滇银行弥渡支行贷款本金100万元，并结清利息之后，未再归还本金、支付利息。2017年9月22日，经甜咪咪公司申请，富滇银行弥渡支行审查同意，与创新担保公司三方一同签订了合同编号为“富滇银公司借款20170922000003”的《富滇银行股份有限公司公司借款展期协议》，协议载明：富滇银行弥渡支行同意甜咪咪公司就前述编号为“富滇银公司借款20160907000001”《流动资金借款合同》项下不能按期偿还的1900万元借款展期还款，展期后借款到期日为2018年9月22日；借款展期后，展期利息的计算方式、罚息、复利的计算，以及结息方式与原借款合同保持一致，贷款展期后，借款期限为原借款期限与展期期限的总和，当展期期限加上原借款期限达到新的利率期限档次时，从展期之日起，贷款利息按新的期限档次利率计收；贷款展期后，甜咪咪公司应继续在结息日向富滇银行弥渡支行支付利息，还款方式为分次偿还，2018年6月22日还款500万元；创新担保公司同意为该展期后的借款提供担保。按照展期协议中关于展期后借款利率的相关约定，结合本案贷款期限（2年）对应的央行1-5年期贷款基准年利率，本案贷款展期后执行的贷款年利率为6.65%。上述展期协议签订当日，杨国旺、扶孝红、创新担保公司与富滇银行弥渡支行分别签订了编号为“富滇银个人担保20170908000061”、“富滇银个人担保20170908000062”、“富滇银公司担保20170908000037”的《个人担保合同》和《富滇银行股份有限公司公司担保保证合同》，承诺对甜咪咪公司依据上述借款展期协议所负的借款本金1900万元、利息、复利、罚息、基于该债权产生的违约金、赔偿金以及担保权人为实现担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师代理费、差旅费等）等债务提供连带责任保证担保。上述合同签订后，甜咪咪公司在2017年12月29日向富滇银行弥渡支行支付了以年利率6.65%计算的2017年9月23日至2017年12月29日期间的利息344130.91元后，至今未再按合同约定偿还借款本息。目前，甜咪咪公司、杨国旺、扶孝红作为被告涉及金融借款合同、民间借贷等多起民事纠纷，公司生产经营出现困难。另查明，富滇银行弥渡支行因本案与云南欣晨光（大理）律师事务所签订《委托协议书》，约定律师代理费386318元。本院认为，涉案《人民币资金借款合同》、《公司借款展期协议》、《个人担保合同》、《担保权利质押合同》和《公司担保保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容合法，形式完备，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均应认定合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，双方当事人均应按照合同约定全面履行借款及还本付息义务。富滇银行弥渡支行依约向甜咪咪公司发放贷款2000万元，借款期限届满后经双方协议对尚欠借款本金1900万元展期。在展期内，甜咪咪公司未按期偿还借款本息，且涉及重大诉讼活动，生产经营出现困难，对履行合同义务产生不利影响，依《人民币资金借款合同》第10.1.1相关条款，已构成违约。富滇银行弥渡支行有权根据《人民币资金借款合同》第10.2条的约定，宣布贷款提前到期，并要求甜咪咪公司在借款展期届满前偿还借款本金及支付按照合同约定的利息、罚息和复利。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案《人民币资金借款合同》虽约定甜咪咪公司应偿还富滇银行弥渡支行实现债权的全部费用，但富滇银行弥渡支行仅提交委托代理合同和收据，未能提供其向委托代理人支付律师费的转账凭证或律师费发票，不能证明其因本案已实际支出律师费用，故其关于律师费用的诉请没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，杨国旺、扶孝红，创新担保公司分别与富滇银行弥渡支行签订《个人担保合同》，《公司担保保证合同》，承诺对本案《公司借款展期协议》项下甜咪咪公司所负系列债务承担连带保证责任。现《公司借款展期协议》提前到期，富滇银行弥渡支行有权要求杨国旺、扶孝红、创新担保公司在其保证范围内承担保证责任。但保证责任系从债务，从债务不应超出主债务范围。富滇银行弥渡支行本案中诉请的律师代理费虽然属于保证范围，但未获本院支持，故对富滇银行弥渡支行要求各保证人对律师代理费用386318元承担连带保证责任的诉讼请求，不予支持，对本案借款本金及利息、罚息、复利承担保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。综上所述，原告富滇银行弥渡支行的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告弥渡县甜咪咪婴幼儿用品制造有限公司于本判决生效后十五日内向原告富滇银行股份有限公司大理弥渡支行偿还借款本金1900万元，并支付自2017年12月30日起至款项还清之日止按照合同约定计算的利息、罚息和复利（具体计算方式为：2017年12月30日至2018年9月22日期间，按年利率6.65%计算借期利息；2018年9月23日起至借款还清之日止，按年利率6.65%加收50%，即年利率9.975%计算逾期罚息；对不能按时支付的利息和罚息，按上述罚息利率计收复利，直至清偿借款本息为止）；二、被告杨国旺、扶孝红、大理州创新融资担保有限公司对上述债务承担连带保证责任；三、被告杨国旺、扶孝红、大理州创新融资担保有限公司承担保证责任后，有权在其承担的责任范围内向债务人弥渡县甜咪咪婴幼儿用品制造有限公司追偿；四、驳回原告富滇银行股份有限公司大理弥渡支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金额义务，应当按照《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费138118元，由被告弥渡县甜咪咪婴幼儿用品制造有限公司、杨国旺、扶孝红、大理州创新融资担保有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  李晓丹审判员  苏春平审判员  马克辉二〇一八年八月三十一日书记员  杨 春