广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1973刑初1223号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人张飞，男，1979年4月12日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为四川省盐亭县（以上身份情况均系自报）。2015年2月11日因犯贩卖毒品罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑二年，2016年12月10日释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人陈武平，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2018]1071号起诉书指控被告人张飞犯贩卖毒品罪，于2018年6月8日向本院提起公诉，本院立案后依法适用普通程序，并组成合议庭于2018年8月9日公开开庭审理了本案，东莞市第三市区人民检察院检察员廖静红出庭支持公诉。被告人张飞及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，（一）2017年12月，被告人张飞去到东莞市凤岗镇雁田小学保安室贩卖150元的甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员杨某（另案处理）。（二）2018年1月20日，被告人张飞去到东莞市凤岗镇雁田小学保安室以8500元的价格贩卖净重25.4克甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员杨某（另案处理），民警抓获杨某后，在杨某的住处凤岗镇雁田小学宿舍第一栋的102房缴获上述25.4克甲基苯丙胺（冰毒）。经检验，民警从杨某处扣押的毒品检验出甲基苯丙胺成分。（三）2018年1月21日23时许，吸毒人员杨某（另案处理）配合公安机关抓捕被告人张飞，通过手机联系张飞购买毒品。后张飞去到凤岗镇雁田小学宿舍门口欲贩卖净重4.3克甲基苯丙胺（冰毒）给杨某时民警抓获，当场缴获上述4.3克甲基苯丙胺（冰毒）以及作案工具一部金立牌手机、一部oppo牌手机。经检验，民警从张飞处扣押的毒品均检验出甲基苯丙胺成分。针对上述指控的事实，公诉机关提供了现场勘验材料，鉴定意见检验鉴定报告，证人杨某的证言，甲基苯丙胺等物证，身份材料等书证，抓获录像等视听资料，被告人张飞的供述等证据。公诉机关据此认为被告人张飞无视国法，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。张飞曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关建议对被告人张飞判处十年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。在法庭上，被告人张飞不认罪，称未贩卖毒品，被抓获时在身上缴纳的毒品也是其自己吸食的辩解意见。辩护人提出公诉机关指控被告人的第一、二宗贩卖事实只有证人杨某的证言无其他证据佐证，证人杨某的证言有矛盾之处，不能采信，不能认定等辩护意见。经审理查明，2018年1月24日23时许，吸毒人员杨某（另案处理）配合公安机关抓捕被告人张飞，通过手机联系张飞购买毒品。后张飞去到凤岗镇雁田小学宿舍门口欲贩卖净重4.3克甲基苯丙胺（冰毒）给杨某时民警抓获，当场缴获上述4.3克甲基苯丙胺（冰毒）以及作案工具一部金立牌手机、一部oppo牌手机。经检验，民警从张飞处扣押的毒品均检验出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实。（一）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘查笔录、现场图和现场照片：证实案发现场位于东莞市凤岗镇雁田小学宿舍。民警依法对张飞进行搜查，搜查出一部金立手机、一部oppo手机和6包疑似冰毒。（二）物证手机2部：系作案工具；冰毒4.3克：系缴获的毒品。（三）鉴定意见东莞市公安司法鉴定中心检验报告：证实民警依法从张飞处扣押的4.3克冰毒（6小包）均检验出甲基苯丙胺成分。（四）书证1、到案经过：证实被告人张飞系被动到案，无自首、立功情节。2、被告人身份情况：证实被告人张飞作案时已达刑事责任年龄等身份情况。（从公安网上下载并附有照片）3、扣押、处理清单：依法在张飞处扣押到一部金立手机、一部oppo手机和6包疑似冰毒。刑事判决书、释放证明书：证实张飞于2015年2月11日因犯贩卖毒品罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑2年，2016年12月10日释放。（五）视听资料1、抓获录像光盘一张：证实杨某配合公安机关向张飞购买毒品，后民警抓获张飞的情况，杨某称所有的毒品包括从其住处缴获的毒品都是向张飞购买的。2、提取录像光盘一张：证实民警依法提取毒品的情况。（六）证人证言杨某：证实其向张飞购买毒品，并配合民警抓获张飞。杨某和张飞一起在东莞市凤岗镇雁田小学做保安，两人都吸食毒品，张飞说手里有货（冰毒）可以卖，杨某就向张飞购买毒品。张飞的电话为150××******、1343114535。2017年12月，杨某用电话137××******其中一个联系张飞的150××××****的电话称要购买1.5克冰毒（第一份笔录称购买150元0.3克冰毒），张飞说要200元一克，杨某让张飞将毒品送到雁田小学工作的地方，并将现金给张飞。大约在2018年1月20日晚上，杨某用手机137××××****打给张飞说要50克冰毒，张飞说每克200元，随后张飞就拿了一个大的白色透明包装袋的冰毒送到雁田小学保安室给杨某，当时说是8500元，杨某就拿现金给张飞，后来杨某就自用电子称称好，分装在13个小袋里面，每包重量为0.7克至4.5克、4.7克不等，装好后放在保安衣服的口袋里面，衣服是挂在宿舍里，毒品共净重25.4克。2018年1月24日21时许，当时杨某在凤岗镇雁田村雁田小学保安室上班时就被民警抓获，后在杨某的宿舍查到净重25.4克的冰毒及电子称、吸毒工具。杨某被抓获后，民警给杨某做思想工作，后杨某配合公安机关抓获张飞。杨某就打电话给张飞说要20克冰毒，张飞说没那么多，只有4克左右，180元一克，杨某说有多少送多少，并让张飞送到杨某的雁田小学宿舍。2018年1月24日23时20分，张飞就来到杨某的宿舍门口时被民警抓获，民警在张飞身上找到一个烟盒，在烟盒里面找出了六小包冰毒。辨认笔录：辨认出贩卖毒品给其的张飞。现场检测报告书:指认出其的尿液经对甲基苯丙胺检测，结果呈阴性。指认物品笔录、称量笔录：指认出其被扣押的13包冰毒、一个电子秤；指认出毒品的重量情况，净重25.4克。（七）被告人供述和辩解张飞：公安机关阶段对贩卖毒品给杨某的犯罪事实供认不讳，辩解只贩卖过一次。供述2018年1月23日左右，张飞向老表提过身上有几小包冰毒出售，让老表介绍些客人购买。2018年1月24日23时许，张飞（134××××****）在东莞市凤岗镇官井头村同富路华星纽扣厂宿舍时接到老表（杨某）的电话（号码137××******)问有没有东西（意思指毒品），要20克。张飞说现在没有那么多，只有4克左右，180元一克，老表说有多少给多少，随后老表说送到雁田小学的房间。接着张飞就把之前装好的6小包冰毒放在烟盒后装在身上，送货到雁田小学的宿舍门口时被民警抓获了，民警在烟盒里扣押到6小包冰毒，经称重后净重4.3克。张飞的毒品是阿成送的。张飞在检察机关讯问阶段辩解其没有贩卖毒品，只有非法持有毒品冰毒4.3克。辨认笔录：辨认出杨某就是向其购买毒品的老表。指认现场笔录：指认出其被抓获的现场。指认现场检测报告书：指认出其的尿液经甲基苯丙胺类检测，结果呈阳性。指认物品笔录：指认出其被扣押的一部金立手机、一部oppo手机和6包疑似冰毒。指认称量笔录：指认出其被扣押的毒品冰毒净重4.3克。本院认为，被告人张飞明知是毒品仍贩卖给他人，贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为已经触犯中华人民共和国刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张飞犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。但指控的第一、二宗贩卖毒品证据不足，本院不予支持。关于公诉机关指控的第一、二宗贩卖事实。根据在卷证据，公诉机关指控该两宗犯罪的证据仅有证人杨某的证言及在杨某处缴获的毒品，无其他证据予以佐证。本院认为公诉机关指控被告人犯该两宗犯罪的证据不足，本院不予认定。公诉机关指控的第三宗犯罪，有证人杨某的证言，杨某配合公安机关向张飞购买毒品，后民警抓获张飞的录像，当场缴获的毒品，被告人张飞在公安阶段的多次供述等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。关于被告人的辩解意见与本院认定一致的部分本院予以采纳，不一致的，本院不予采纳。辩护人所提辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。被告人张飞曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议，经查与本院查明的犯罪事实及犯罪情节不相适应，本院不予采纳。关于本案被告人张飞的身份问题。根据被告人张飞归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人张飞以其自报身份予以判决。视被告人张飞的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月24日起至2019年9月23日止；罚金在本判决生效后一个月内向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送手机二部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘仕雯审 判 员  高平平人民陪审员  罗伟良二〇一八年八月二十日书 记 员  黄汉聪胡伟兴（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。