包头市东河区人民法院民事判决书（2016）内0202民初736号原告刘利君，现住包头市。委托代理人郭雅青，系包头市东河区148法律服务二所法律工作者。委托代理人高霞，现住包头市。被告贾建平，现住包头市。委托代理人石清丽，系辽宁盛恒（呼和浩特）律师事务所律师。委托代理人贾宝平，现住包头市。原告刘利君诉被告贾建平合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁子明适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘利君及委托代理人郭雅青、高霞，被告贾建平及委托代理人石清丽、贾宝平，证人薛某、董某1、白某、相某、董某2、赵某、张某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2011年2月16日，原、被告双方协商，共同投资购买“×××号”8吨吊车一辆，共同经营，购车时，价款中原告所欠缺的2万元，暂时由被告垫付。该款实际系原告所欠被告的债务。截止2014年7月19日，双方对经营收回的现金均予以了分配，但对尚未结算的未予以处理。2014年7月19日至2015年8月11日间，原告共收回经营款51笔，共计22440元。在此期间被告共收回经营款5笔，共计1320元。其中在经营中，原告垫付各类费用96笔，合计11649元，被告垫付各类费用5笔，合计500元。从合伙经营开始，该吊车一直由原告驾驶，未结算过工资。2015年8月11日被告未经原告同意，私自将共同共有的吊车开走，既不告知原告经营情况，也不告知原告收入情况，经数次交涉未果，无奈诉于人民法院，请求依法判令解除双方的合伙，对合伙期间的收入、支出、费用进行清算，公平、公正的处理为盼。诉讼请求：一、请求人民法院依法判令解除双方合伙关系，并进行清算。1.合伙期间共同的吊车估价58000元均分2.合伙期间的债权76250元均分。3.2015年至2016年被告控车损失共计201200元（放弃2015年11月-12月，2016年1月-3月；11月-12月，2017年1月-3月）。总计335450元。二、本案诉讼费由被告承担。被告称辩，（一）鉴于原告拒不履行合伙人应尽的义务，所以被告同意解除双方之间的合伙关系。2011年2月16日，被告与原告协定，平均投资，购买了×××号八吨吊车一辆，用于共同经营，盈利或亏损平均承担。具体由原告负责驾驶吊车作业，被告负责承揽业务和后勤保障工作，跟吊车去工地挂钩。起初，双方合作愉快，但随着时间的推移，原告的缺点和不足暴露无贵遗，直接导致合伙体的解散，乃至今日的诉讼。表现在：一是原告不按约定出资，2013年经过争吵还上5千元整，剩余2万元而由被告为其垫付，至今迟迟未予偿还；二是原告抛下合伙体的吊车，使用他人的吊车私下出去干私活，挣私钱，致使合伙体利益遭受严重损失；三是原告将每天的收入全部拿走，不拿回合伙体入账；四是被告要与原告对账，但原告置之不理，迟迟不予配合；五是原告不务正业，上岗期间不上岗，整日沉浸在耍牌等赌博中；六是原告不讲诚信，在经营收入上撒谎，蒙骗被告。基于原告的上述表现，直接导致双方之间的合伙难以生存、难以继续发展、合作下去，所以，被告同意原告提出的解散合伙的诉讼请求。（二）被告与原告之间既然达成了解散合伙的合意，那么，自然应对双方存在的债权、债务予以清算。1、合伙出资方面：2011年2月16日，双方共同协定，出资15万元，购买了×××八号吊车一辆，每人应摊7.5万元，而原告当时仅仅出资5万元，尚欠2万元，这2万元一直由被告垫付，其一直未予偿还。对此，有相关的证据为证，足以证实。鉴于合伙体面临清算，被告要求原告偿还为其垫付的出资款2万元，并自2011年2月16日起按银行同期贷款利率支付利息，直至还清为止。2.原告已收回合伙经营款，计22440元，被告要求其将其中的一半，计人民币11220元返还于被告。①根据原告的诉状所言，从2014年7月19日至2015年8月11日期间，原告共收回经营款51笔，计22440元，依照合伙出资比例、盈亏平均分担的约定，原告理应返还其中的一半，即22440元÷2=11220元给被告。②原告诉称垫付的费用96笔，合计11649元，并未经过被告的同意，也未有证据证明用于合伙经营。对此，被告不予认可！（三）原告诉称该吊车一直由其驾驶，未结算过工资，纯属无稽之谈！需要原告清醒明确双方之间是什么关系？是雇佣，还是合伙？从原告的诉称看，无疑双方是合伙关系，雇佣关系无从谈起。其凭什么索取工资？按照约定，原告负责驾驶，被告负责后勤和承揽业务，跟吊车去工地干活，谁雇佣谁？出资、盈亏均担，这不是合伙是什么？（四）鉴于原告抛下合伙体的吊车去驾驶他人的车牌号为16374号吊车干私活、挣私钱，导致合伙体经营被迫停止，前后长达13天，经被告连续15次电话，催促其回来，但原告置之不理，经多次打听，原告在包头东站给他人干私活。为此，双方发生发一次大的争吵。由此可见，原告给合伙体造成的经济损失是巨大的，其理应承担相应的责任。据此，特要求原告赔偿给合伙体造成的经济损失，计300元/天×13天=3900元。（五）鉴于原告抛下合伙体吊车不去经营，而去驾驶他人吊车干私活、挣私钱，而被告又无驾驶吊车的资质，只好将吊车收回保管。原告诉称的“既不告知原告经营情况，也不告知原告收入情况”，从何谈起？其纯属恶人先告状，混淆是非！（六）鉴于合伙体解散已成定局，被告提议，将合伙体所购的×××号吊车评估定价出售，或协定折价给其中的一方，清结双方之间的债权债务，终结合伙关系。此外，一、购买“×××号”吊车，吊车共计15万元，原告出资5万元，其余10万元由被告出资，2013年年底在被告多次催促下，2014年年初原告偿还5000元。二、到2014年7月19日，双方的帐目并非原告起诉状中所说，双方在2014年8月15日双方进行了结算，当时有很多见证人在场，算帐结果是原告欠被告7800元，且原告答应在8月底前给付被告7800元，否则车与原告无关。三、在合伙期间只有债务并没有收益。四、如果原告想要吊车的话，原告应当偿还欠款、投资款、利息之后才能计算吊车的分配。综上，原、被告双方之间的账目全部结算，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2011年2月16日，原告刘利君与被告贾建平签订协议一份，内容为“现有8吨吊×××，经两人协商，车价定为壹拾伍万元整，每人定为柒万伍仟元整，从二零一一年2月16日经营。刘利军2月16日付款伍万元整，还欠2.5万元。同意人贾建平、刘利君”。原告自述，2014年7月19日，双方对经营收回的现金均予以了分配，但对尚未结算的未予以处理。2014年7月19日至2015年8月11日间，原告共收回经营款51笔，共计22440元。在此期间被告共收回经营款5笔，共计1320元。其中在经营中，原告垫付各类费用96笔，合计11649元，被告垫付各类费用5笔，合计500元。从合伙经营开始，该吊车一直由原告驾驶，未结算过工资。原告陈述的该账目未有被告签字，系原告单方记录账目，被告不予认可。被告辩称，购买“×××号”吊车，吊车共计15万元，原告出资5万元，其余10万元由被告出资，2013年年底在被告多次催促下，2014年年初原告偿还5000元。到2014年7月19日，双方的帐目并非原告起诉状中所说，双方在2014年8月15日双方进行了结算，当时有很多见证人在场，算帐结果是原告欠被告7800元，且原告答应在8月底前给付被告7800元，否则车与原告无关。在合伙期间只有债务并没有收益，如果原告想要吊车的话，原告应当偿还欠款、投资款、利息之后才能计算吊车的分配。在2016年5月11日我院对双方进行庭前指导的谈话笔录中，被告同意散伙，被告认可合伙期间的债权市政公司68300元，称要回来的钱均分了，没要回的钱也没分，需回去查账，航运公司干过活，是否是3950元，还得查账，但双方已结清了。原告名下4000元，双方已结清了。2015年8月11日至今吊车在我的控制中，我车也不会开，没有收益。2015年8月15日，我们双方把所有的债权、债务全部结清了，结算的方式是每一笔现金对账后当场结清，结算后，原告欠我7800元。被告的意见是把把帐清算完，把吊车出售后，双方均分。从2015年8月11日起，争议车辆由被告控制。在审理过程中，被告同意由原告以相同的时间来控制车辆，但原告拒绝该调解方案。本案在审理过程中，为促使原、被告双方和解，虽然做了大量说服工作，但当事人各执己见，始终无法和解。另查明，诉讼中，原告申请对×××车进行1.车辆价格评估，2016年11月21日，内蒙古荣融资产评估有限责任公司出具内荣评字（2016）第097号资产评估报告书，该车评估价值为58000元。2.日台班费价格评估，2017年5月23日，内蒙古衡正通价格评估有限责任公司出具内衡正通（包）字（2017）第XXX号价格评估报告书，该车2015年每日台班费平均650元；2016年每日台班费平均700元；2017年每日台班费平均800元。又查明，双方合伙的×××车（号牌号码），在行驶证上显示：所有人包头市八达通运输有限责任公司，注册日期，2005年06月20日，发证日期2008年01月11日。此外，包头市八达通运输有限责任公司出具证明：此车为我公司加盟挂靠；注册登记摘要信息栏显示，1.机动车所有人贾建平身份证号码×××。2.发证日期2007年12月26日。本院认为，原、被告双方签订的合伙协议并未违反法律、法规的强制性规定，故合伙协议成立有效，双方应按照约定各自享有合伙权利并履行合伙义务。双方争议的焦点为第一，关于合伙关系的解除问题。在履行合伙协议过程中，被告贾建平于2015年8月11日将合伙吊车开走，导致双方无法继续合作，矛盾纠纷无法和解，原告刘利君向本院提起诉讼，诉请解除与贾建平的合伙关系，对合伙期间的收入、支出、费用进行清算，被告贾建平亦同意解除合伙关系，双方已形成了新的合意，故本院应予判决解除合伙关系。第二，关于合伙关系存续期间财产及债权债务的问题。双方合伙时投入合伙资金相同，因而对合伙期间的取得的财产及债权债务进行清算时也应按同等份额进行分配。具体分配情况及理由如下：1.财产，由于从2015年8月11日起，争议车辆×××就由被告控制，原告也不主张该车归其所有，故该车辆应判归被告贾建平所有，其一较为合情合理，其二也符合实际占有的情况。在2016年11月21日，该车的评估价值为58000元，故被告贾建平应给付原告刘利君车辆评估价值的一半29000元。2.合伙期间的共同债权债务，因原、被告双方在合伙期间未建立合伙账目，各自记录的账目双方又互不认可，造成相关事实无法查证，双方应对各自主张承担举证不能的法律后果。可以认定的债权债务如下：原告名下债权4000元，被告名下债权72250元，双方应予平均分配，每人分得；合伙期间的共同债务为5000元，双方应予平均分担。第三，关于合伙关系的违约问题。被告贾建平在合伙双方未进行清算的情况下就将合伙车辆据为已有，其行为已构成违约，应承担违约责任。故被告贾建平应赔偿原告刘利君违约损失元（时间从2015年8月11日起至2015年12月31日止；2016年1月1日起至2016年11月21日止），依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘利君与被告贾建平合伙协议。二、合伙期间的共同财产×××车辆归被告贾建平所有，被告贾建平给付原告刘利君车辆款29000元，于本判决书生效之日起十日内付清。三、合伙期间的共同债权，被告贾建平于本判决书生效之日起十日内给付原告刘利君34125元。四、合伙期间的共同债务（邢铎元服务费、1701元）5000元，原告刘利君于本判决书生效之日起十日内给付被告贾建平2500元。五、被告贾建平赔偿原告刘利君违约损失100600元，于本判决书生效之日起十日内付清。案件受理费3165.88元（原告预交），由原告负担1582.94元，被告负担1582.94元；鉴定费5500元（原告预交），由原告负担2750元，被告负担2750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。并交纳上诉费6331.76元。申请执行的期间为本判决生效后的二年，逾期申请视为放弃申请执行权。审判员 梁子明 二○一八年二月六日书记员 周桂芸附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十三条当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任。第一百一十四条当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。第一百一十五条合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。