甘肃省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）甘行终296号 上诉人（原审第三人）：定西金帆现代物流有限公司，住所地定西市安定区建材路**。 法定代表人：陈永斌，该公司总经理。 上诉人（原审第三人）：张卫东，男，生于1966年1月16日，汉族，住定西市安定区镇龙路粮库家属院。 上诉人（原审第三人）：陈永斌，男，生于1967年7月15日，汉族，住定西市安定区解放路****。 上诉人（原审第三人）：肖聪勇，男，生于1963年5月l3日，回族，住定西市安定区香泉回族镇花屏村泉沟社**。 上诉人（原审第三人）：丁彦洲，男，生于1972年4月15日，汉族，，住定西市安定区凤翔镇福台村小岔社** 上诉人（原审第三人）：汪正平，男，生于1967年7月6日，汉族，住，住定西市安定区友谊北路**/div> 上诉人（原审第三人）：高富堂，男，生于1975年6月18日，汉族，住定，住定西市安定区解放路**div> 上诉人（一审第三人）：崔思义，男，生于1976年2月12日，汉族，住兰州市城关区东岗东路**602。 被上诉人（原审原告）：王正照，男，生于1975年11月28日，汉族，住重，住重庆市沙坪坝区张家湾**附**3&mdash 委托诉讼代理人：王柏潭，甘肃和乾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李沁颖，甘肃和乾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：定西市工商行政管理局，，住所地定西市安定区西岩路** 法定代表人：常小红，该局局长。 委托诉讼代理人：郑波，该局工作人员。 委托诉讼代理人：袁振林，甘肃通源律师事务所律师。 上诉人定西金帆现代物流有限公司（以下简称金帆物流公司）、张卫东、陈永斌、肖聪勇、丁彦洲、汪正平、高富堂、崔思义因与被上诉人王正照、定西市工商行政管理局（以下简称定西市工商局）行政登记一案，不服甘肃省天水市中级人民法院（2016）甘05行初54号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，2013年5月9日，原告王正照与冯琳成立金帆物流公司，公司注册资金为1000万元。2013年6月，被告定西市工商局向金帆物流公司颁发了《企业法人营业执照》，法定代表人为王正照，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），公司注册资本1000万元。2013年5月，王正照与冯琳制定了金帆物流公司章程。2013年5月23日，金帆物流公司通过公开拍卖竞得位于定西市建材路33号地块一处，性质为一类物流仓储用地，土地使用年限50年，总占地面积263.11亩，成交价3850万元。2013年8月31日，定西市国土资源局安定分局与金帆物流公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，2013年9月9日，定西市人民政府向金帆物流公司颁发了《国有土地使用权证》。2014年5月18日，王正照、冯琳、张卫东三方签订了《股权转让及项目开发协议》，张卫东向王正照支付3000万元股权转让款，向冯琳支付500万元股权转让款。转让后公司的股权结构为张卫东持股70％，王正照持股30％。协议签订后，王正照、冯琳将公司70％的股份过户至张卫东及其指定的第三人肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂7人名下。2015年6月18日，金帆物流公司重新制定了公司章程，公司注册资本为5000万元，王正照认缴出资1500万元，占出资比例的30％，张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂各认缴出资500万元，各占出资比例的10％，出资时间为2014年6月20日，法定代表人为王正照。2015年7月3日，金帆物流公司在被告处办理了注册资金由1000万元变更为5000万元的变更登记。章程制定后，张卫东等7人催促原告缴纳1500万元现金，原告王正照认为其30％的股份在修改公司章程时已经存在，不应当再出资认缴，遂拒绝缴纳1500万元。2016年4月8日，在原告王正照不知情的情况下，金帆物流公司向被告提交变更法定代表人申请，将公司法定代表人王正照变更为肖聪勇。2016年4月11日，被告办理了金帆物流公司法定代表人的变更登记。2016年4月19日，张卫东等7人在没有通知原告的情况下召开了临时股东会，作出《临时股东会决议》。2016年6月22日，第三人金帆物流公司向被告定西市工商局提交了由本案第三人肖聪勇签署的“公司登记（备案）申请书”，同时提交了公司2016年4月19日临时股东会决议、2016年4月26日修订的章程（该章程中无法定代表人）、2016年6月22日作出的章程修正案等材料。被告定西市工商局根据以上材料，于2016年6月28日作出“内资公司变更通知书”，将金帆物流公司投资人高富堂、肖聪勇、汪正平、张卫东、丁彦洲、崔思义、王正照、陈永斌信息变更为陈永斌、肖聪勇、张卫东、丁彦洲、汪正平、高富堂、崔思义。将注册资本5000万元变更为3500万元。 另查明，王正照因与金帆物流公司、张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂公司决议效力确认纠纷一案，向定西市安定区人民法院提起民事诉讼，请求确认金帆物流公司2016年4月19日形成的《临时股东会决议》和2016年6月22日形成的《章程修正案》无效。请求确认原告具有金帆物流公司股东的股东资格。2017年5月17日，定西市安定区人民法院作出（2016）甘1102民初3426号民事判决：一、被告金帆物流公司2016年4月19日作出的《临时股东会决议》及2016年6月22日作出的《章程修正案》无效；二、确认原告王正照具有被告金帆物流公司的股东资格。宣判后，金帆物流公司、张卫东、肖聪勇、陈永斌、汪正平、崔思义、丁彦洲、高富堂不服，向定西市中级人民法院提出上诉。2017年10月21日，定西市中级人民法院作出（2017）甘11民终601号民事判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，第三人金帆物流公司未按《中华人民共和国公司法》第二十二条第四款的规定向被告提出撤销原变更登记的申请。2017年11月14日，原告王正照向被告提交申请书，申请被告定西市工商局撤销依据金帆物流公司提交的2016年4月19日《临时股东会决议》及2016年6月22日《章程修正案》作出的变更登记，被告定西市工商局未予答复。 原审法院认为，被告在本案的变更登记中，应根据《中华人民共和国公司登记条例》第五十一条第一款（二）项规定对金帆物流公司申请减资及变更股东的事项予以核实，以防止有可能损害行政相对人合法权益的危害结果的发生。但被告在收到金帆物流公司的申请后，对该事实未尽到核实审查义务，将金帆物流公司本身存在的注册资金5000万元减少为3500万元，该变更登记不仅减损了王正照已出资的1500万元，而且取消了原告王正照在金帆物流公司的股东资格。本案中，仅金帆物流公司在2013年拍卖时支付的地块价款就为3800万元。故被告在对以上事实未进行核实的情况下，仅凭金帆物流公司提交的现已被人民法院判决确认无效的2016年4月19日《临时股东会决议》和2016年6月22日《章程修正案》作出内资公司变更登记，将金帆物流公司注册资金减少为3500万元，且对金帆物流公司的股东进行了变更，导致原告王正照丧失了金帆物流公司股东的权利和30％的股权，其作出的变更登记行政行为认定事实不清，证据不足。判决：撤销被告定西市工商局2016年6月28日对第三人金帆物流公司作出的内资公司变更登记行政行为。案件受理费50元，由被告定西市工商局承担。 金帆物流公司、陈永斌、肖聪勇、张卫东、丁彦洲、汪正平、高富堂、崔思义上诉称，2016年6月28日定西市工商局为金帆物流公司颁发营业执照，2016年10月13日定西市安定区工商行政管理局又给金帆物流公司颁发了新的营业执照，并变更为一人有限责任公司，法定代表人为张卫东。2017年3月20日，定西市安定区工商行政管理局再次给金帆物流公司颁发新的营业执照，并变更法定代表人为陈永斌。因此，被上诉人诉请的，一审法院撤销的行政行为不存在。请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人王正照的诉讼请求。 王正照答辩称，被答辩人金帆物流公司向原审被告定西市工商局提出公司登记（备案）申请书，同时提交2016年4月19日临时股东会决议、2016年4月26日修订的章程、2016年6月22日作出的章程修正案等材料。而上述《临时股东会决议》和《章程修正案》已被人民法院生效的民事判决确认无效。原审被告在作出变更登记的行政行为时没有尽到核实审查义务，变更登记损害了答辩人的合法权益，依法应当予以撤销。原审认定的事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。请求驳回被答辩人的上诉，维持原判。 定西市工商局答辩称，1、人民法院已经判决上诉人金帆物流公司于2016年4月19日作出的《临时股东会决议》及2016年6月22日作出的《章程修正案》无效，确认王正照具有金帆物流公司的股东资格。根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第四款“公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记”的规定，上诉人金帆物流公司应当履行向答辩人申请撤销变更登记的法定义务。王正照不能申请由答辩人撤销变更登记。2、一审原告王正照应当根据上述规定，请求由上诉人金帆物流公司向答辩人申请撤销变更登记或申请人民法院强制执行。3、答辩人之所以未提出上诉，并非认为一审判决正确，而是基于撤销变更登记是民事判决的必然结果。请求撤销原判，并改判驳回一审原告王正照的诉讼请求。 二审中，各方当事人均未提交新证据。经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院予以确认。 本案审理焦点是：被上诉人定西市工商局于2016年6月28日对上诉人金帆物流公司作出的内资公司变更登记行政行为是否应当予以撤销。 本院审理认为，被上诉人王正照系上诉人金帆物流公司的原始股东、法定代表人，2016年4月16日，上诉人陈永斌、肖聪勇、张卫东、丁彦洲、汪正平、高富堂、崔思义召开股东代表大会时，未通知王正照参加，形成的《临时股东会决议》和《章程修正案》无王正照签字，上诉人金帆物流公司申请变更登记时，被上诉人定西市工商局作为登记机关，对金帆物流公司提交的材料审查不严，于2016年6月28日为上诉人金帆物流公司进行内资公司变更登记的行为造成被上诉人王正照丧失了公司股东资格和30%的股权，致使王正照的合法权益受到损害。行政诉讼法第二十五条第一款规定“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”故本案的利害关系人王正照有权提起行政诉讼，其请求撤销2016年6月28日的变更登记的行政行为于法有据，应予支持。上诉人金帆物流公司及陈永斌等人上诉所提“一审法院撤销的行政行为不存在”的上诉理由，经查与本案查明事实不符，且金帆物流公司于2016年6月28日以后的变更登记行为，属于另一行政行为，不能否定2016年6月28日变更登记行为的存在，故本院对其上诉理由不予采纳。 综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律及判处并无不当。上诉人上诉所提理由不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由定西金帆现代物流有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 魏 漪 审判员 柳 虹 审判员 马小琴  二○一八年八月三十一日 书记员王昕