四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书(2018)川1126民初861号原告：夹江县创达木业有限公司。住所地：四川省乐山市夹江县三洞镇仁心村3社。统一社会信用代码：915111263458674861。法定代表人：祝忠琴，总经理。被告：何星，男，1994年9月19日出生，四川省夹江县人，住四川省夹江县。法定代理人：何某，男，1970年10月11日出生，四川省夹江县人，住四川省夹江县，系被告何星之父。原告夹江县创达木业有限公司与被告何星确认劳动关系纠纷一案，本院于2018年7月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夹江县创达木业有限公司的法定代表人祝忠琴，被告何星及其法定代表人何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夹江县创达木业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告夹江县创达木业有限公司与被告何星从2018年1月16日至今不存在事实劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系木材加工企业，其工艺是将圆木加工成板材。生产工具是半自动智能设备。流程是：1、将木材按规格锯为圆木；2、将圆木放入机器剥树皮；3、将剥去树皮的圆木放入机器中打成板材；4、将板材晒干打包出售。企业于2017年3月正式投产后，三洞镇领导及相关部门到企业检查指导工作时，希望企业能为地方的脱贫工作做点贡献，尽可能提供一些老弱病残力所能及的活给这些人干，帮助他们脱贫致富。2018年初，梧凤乡1社社长王志军向原告提出请求安置一个残疾人即本案的被告干点力所能及的活，报酬好商量，主要是被告的母亲外出打工，父亲在附近企业上班，家中只有被告一人在家，中午饭及安全问题无法解决。为贯彻执行当地政府的号召，力所能及地为当地农民脱贫致富做点贡献，原告专门设置了一个在流水线第二道工序树皮传送带上捡白皮的岗位。该岗位的工作是将传送带上的树皮中极少数的白色木质部分捡出来。这个岗位以前是没有专人从事。因为树皮中白色木质部分较少，过去都是有闲人时捡一点算一点。树皮卖给造纸户每吨200元。所生产的经济效益不能满足一个工人的最低标准工资及相应的劳动福利待遇，所以该岗位未设专人从事。为响应党和国家的号召，为贯彻执行三洞镇政府的指示，为帮助被告脱贫及家庭实际苦难，原告同意其父亲何某带来原告处，经反复多次手把手教后，何某认为可以从事该岗位工作，提出干一段时间，行就长期干，不行随时可以辞退。原告同意将被告留下来继续试工一段时间，同时与何某当着被告口头约定：鉴于被告系语言、肢体壹级伤残，留下干活可以，但不是正式工。可以迟到，指导赶上中午饭前到公司就可以在原告处吃中午饭。劳务报酬为计件，按原告的规定，每生产的板材叠起来一米高，被告就得一元钱。每天打考勤，迟到早退时间长了适当扣减劳务费。何某经与被告沟通后表示同意。并亲自带被告适应性工作了两天，决定留下干活。原告的作息时间是早上8:00上班，中午12:00吃饭，饭后休息一个半小时，下午1:30上班到晚上6:00下班。2018年4月14日，被告于上午10:30分左右到公司，中午12:00吃午饭，12:20左右，其他工人还在吃饭或者休息的时候，被告独自一人将机器电闸合上，到远离被告正常干活5米远的树皮传送带末端处，不知何故被传送带绞伤右手和脸部。送成都军建医院治疗，现已治疗终结出院，共发生医疗费80000余元。2018年5月16日，被告的父亲以何星代理人身份向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁定被告与原告之间存在事实劳动关系。仲裁委于2018年6月26日以夹劳仲裁字（2018）第44号《仲裁裁决书》以原告安排残疾人被告何星就业是贯彻落实《中华人民共和国残疾人保护法》的具体行为；被告虽系言语、肢体一级伤残，但未完全丧失劳动能力，且能够胜任原告安排的简单工作岗位，符合劳动法律法规规定的主体资格；在被告处从事的是有报酬的劳动，提供的劳动是原告业务的组成部分，有出勤记录，领取了工资，裁决被告与原告之间从2018年1月16日至裁决之日存在事实劳动关系。原告认为裁决书裁决原告与被告之间存在事实劳动关系的事实不清，法律根据不充分，理由不成立，故依法提起诉讼。请求判令原告与被告之间不存在事实劳动关系。理由如下：一、《中华人民共和国残疾人保护法》第33条规定的安排残疾人就业并非专指单一的建立劳动关系。所谓就业有多种形式，其中包括劳动关系、劳务关系、承揽关系、承包关系等，只要从事报酬的工作都称之为就业。二、被告为言语、肢体多重残疾且系最高等级的一级伤残。并且有法定监护人其父何某。符合民法规定的限制民事行为能力人，不能独立从事一般正常人的工作，只能从事简单的工作或者在监护人监护下从事力所能及的工作。不能像正常人一样与企业正常签订劳动合同，享受相关待遇。如果建立劳动关系，被告劳动创造的剩余价值与其应依法享受的福利待遇不匹配。三、强行认定原告与被告之间存在事实劳动关系，违背了《中华人民共和国劳动合同法》第三条“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等、自愿、协商一致、诚实信用的原则。”是对原告贯彻执行党和国家的号召，积极帮助当地农村脱贫致富行为的否定和打击。四、被告提供的劳动不是原告业务的组成部分，只是在树皮中捡出约高于树皮价值的白色木质部分。如果不捡出这种白色木质部分，根本不影响原告生产成果。而在被告以前这个岗位上从未设置过专人从事这项工作。有闲人合适就捡一点，否则就一并作为燃料卖给电厂。五、出勤记录是获得劳动报酬和付出劳动后依法所得。这与用工性质没有根本的关系。出工就应当有记录，劳动了应当有报酬。无论是劳动关系、劳务关系、承揽关系、承包关系，只要人员多，就会有出勤记录，用以成为计酬的基本依据。只要出工出力了，就会得到劳动报酬。决不能把有考勤，领了报酬作为认定劳动性质的根据。六、被告并不执行原告的各项劳动规章制度，不受原告的严格管理，也不是原告的成员。其用工形式是来了就来了，没来就算了，迟到了、缺勤了，也不受处罚。从不参加原告方的集体活动，也不发表任何意见。除了干活拿钱，不履行任何义务。综上所述，根据我国法律法规和相关法律解释以及国家劳动和社会保障部颁发的《关于确立劳动关系事项的通知》，事实劳动关系的界定为：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备以下情形的（请注意到是同时具备），劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律法规规定的主题资格；用人单位依法指定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，劳动者一方要成为另一方用人单位的成员，并遵守用人单位的内部劳动规则。如果劳动者不能同时具备以上情形，用人单位与劳动者之间未形成职业性的从业关系，或劳动者的拉动并不是用人单位业务的必须的组成部分时，双方之间不形成事实劳动关系。为此，原告具状诉来贵院，请求判令原告与被告之间从2018年1月16日至今不存在事实劳动关系。被告何星辩称，仲裁裁决正确，原、被告双方从2018年1月16日至今具有事实劳动关系。本院经审理认定事实如下：原告夹江县创达木业有限公司是2015年6月11日登记成立的从事木材及木制品加工、销售；建材销售的有限责任公司（自然人投资或控股）。被告何星于2012年12月19日取得《残疾人证》，并被确认为多重残疾人，残疾人证号：71。具体信息登记为：“姓名何星性别男民族汉族出生年月1994年09月19日残疾类别言语肢体残疾等级壹级监护人何某联系电话593×××1家庭住址四川省夹江县梧凤乡黎明村1社”。经夹江县梧凤乡黎明村1社社长王志军等人介绍，被告何星在其父何某的带领下，于2018年1月16日到原告夹江县创达木业有限公司，由该公司安排从事捡白皮工作。双方未签订书面劳动合同，口头约定劳动报酬按件计算。原告正常的工作时间为上午8:00到下午18:00，中午12:00午饭外加休息一个小时，雨天不上班。原告每天对被告打考勤，如被告迟到、早退则适当扣减报酬。报酬按月结算，被告2018年1月至4月工资由其父何某代被告在原告处签字领取。2018年4月14日下午约13:00左右，原告在被告车间被机械绞伤，后被送到夹江县中医医院救治。后因伤情需要又转入成都军建医院治疗。被告何星于2018年5月18日以原告夹江县创达木业有限公司为被申请人向夹江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人和被申请人之间存在事实劳动关系。夹江县人事劳动争议仲裁委员会于2018年6月26日作出夹劳仲案字（2018）第44号仲裁裁决书，裁决“确认申请人何星与被申请人夹江县创达木业有限公司从2018年1月16日至今存在事实劳动关系”。夹江县创达木业有限公司不服，于2018年7月26日向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。上述事实有原、被告身份证明及陈述、夹劳仲案字（2018）第44号仲裁裁决书、送达回执、残疾人证、考勤表、收条等证据在卷佐证。本院认为，事实劳动关系是相对于劳动合同调整的劳动合同关系而言的，一般是指劳动关系双方当事人在建立劳动关系或变更原劳动关系时，没有按照法律的要求签订书面的劳动合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，在未有书面劳动合同予以证明的情况下，事实劳动关系的认定，须结合劳动人事管理、劳动报酬支付、劳动业务联系等诸因素综合评判。本案中，根据《中华人民共和国残疾人保护法》的规定，残疾人享有劳动就业的权利，用人单位也有按比例安排残疾人就业的法定责任。被告何星虽为一级残疾，但其并未完全丧失劳动能力，原告也同意专门为被告安排其能够胜任的工种和岗位供被告从事有偿劳动。被告何星自2018年1月16日到原告处上班起，即受原告为被告安排的工作岗位、工作时间及工种要求的管理，工作具有固定性，工资报酬也与原告结算。因被告何星系残疾人，原告同意被告可以不完全按照考勤时间上班，如果迟到、旷工则相应扣减报酬，但原告仍按照考勤制度对被告进行正常管理，同时被告也按照考勤状况计收报酬，原告对被告考勤制度的特殊管理方式应当理解为原告对残疾人劳动者额外的制度照顾。综上，可以认定原告夹江县创达木业有限公司与被告何星之间存在建立劳动关系的意思表示和合意，被告何星与原告夹江县创达木业有限公司之间的关系与劳动关系中用人单位与劳动者所具有的隶属性、管理性、用工的稳定性等特征相符，具备劳动关系成立的要件，故原告夹江县创达木业有限公司主张与被告何星从2018年1月16日至今不存在事实劳动关系的理由不成立。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定判决如下：原告夹江县创达木业有限公司与被告何星从2018年1月16日至今存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告夹江县创达木业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员 杨 楠 青二〇一八年八月二十三日书记员 地摸约喜