山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁01民终5613号上诉人（原审原告）：济南舒美捷服饰有限公司，住所地济南市。法定代表人：张洪松，执行董事。委托诉讼代理人：范守平，山东垠鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：丁叶，男，1990年1月9日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：韩志萍，泰和泰（济南）律师事务所律师。上诉人济南舒美捷服饰有限公司（以下简称舒美捷公司）因与被上诉人丁叶劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2018）鲁0102民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。舒美捷公司上诉请求：1.请求撤销原审判决；2.依法改判支持舒美捷公司的上诉请求；3.一、二审案件受理费由丁叶负担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。认定舒美捷公司未与丁叶签订劳动合同明显与事实不符，且没有法律依据。舒美捷公司不应支付丁叶未签订劳动合同二倍工资差额和解除劳动合同经济补偿金。请求二审法院判如所请。丁叶答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原审判决。舒美捷公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决舒美捷公司不支付丁叶2016年5月至2017年5月期间解除劳动关系经济补偿金5250元；2.请求法院判决舒美捷公司不支付丁叶2016年6月至2017年5月期间未签订书面劳动合同二倍工资38500元；3.请求法院依法判决本案案件受理费由丁叶承担。一审法院认定事实：2016年5月丁叶与舒美捷公司建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同未缴纳社会保险，工作期间丁叶的平均工资为3500元/月。2017年10月26日，丁叶向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求舒美捷支付经济补偿金7000元及2016年6月至2017年6月期间未签订劳动合同的双倍工资余额42000元。该委于2018年1月15日作出济历下劳人仲案（2017）826号裁决书，裁决舒美捷公司支付丁叶2016年5月至2017年5月期间解除劳动关系经济补偿金5250元，并支付丁叶2016年6月至2017年5月期间未签订劳动合同二倍工资38500元。丁叶、舒美捷公司均不服该裁决书，在法定期限内诉至一审法院。舒美捷公司起诉丁叶的案件案号为（2018）鲁0102民初71号。一审法院认为，对于丁叶的离职时间，丁叶主张其于2017年10月申请仲裁时双方解除劳动关系，舒美捷公司认为丁叶的离职时间是2017年5月。舒美捷作为用人单位应对丁叶的离职时间、社保缴纳情况负举证责任，但是其未提交任何证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，故丁叶主张其离职时间为2017年10月并无不当，一审法院予以采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，丁叶与舒美捷公司均认可双方自2016年5月起建立劳动关系，但是双方并未签订劳动合同，故对舒美捷公司主张不支付丁叶2016年6月至2017年5月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额38500元（3500元/月×11个月）的诉讼请求，一审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同；该法第四十六条规定，劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。舒美捷公司未为丁叶缴纳社会保险，丁叶有权解除劳动关系，并可要求舒美捷公司支付解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。庭审中丁叶认可与舒美捷公司建立劳动关系的时间是2016年5月，丁叶在舒美捷公司的工作期限已超过1年但是未超过1年6个月，故对舒美捷公司主张不支付丁叶解除劳动关系的经济补偿金3500元/月×1.5个月=5250元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上,一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条的规定，判决：一、驳回原告济南舒美捷服饰有限公司要求不支付被告丁叶2016年5月至2017年5月期间解除劳动关系经济补偿金5250元的诉讼请求；二、驳回原告济南舒美捷服饰有限公司要求不支付被告丁叶2016年6月至2017年5月期间未签订劳动合同二倍工资38500元的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，舒美捷公司为证实其与丁叶建立劳动关系的时间为2012年2月7日，向本院提交了《舒美捷济南营销中心人事资料卡》一份，该人事资料卡在“入本公司情况”“时间”一栏内载明为“2012.2.7”。经质证，丁叶认为舒美捷公司所提交的《舒美捷济南营销中心人事资料卡》并非因客观原因不能获取，舒美捷公司在二审提交已经超过法定举证期限，不能在作为有效证据予以采信。该证据中的照片虽然为丁叶本人，但对该证据所记载的其他内容的真实性不予认可，且该证据显示用工主体为舒美捷济南营销中心，不是舒美捷公司，二者并非同一主体，不能证明舒美捷公司的证明目的。本院认为，舒美捷公司所提交的《舒美捷济南营销中心人事资料卡》中虽然载明丁叶的入职时间为2012年2月7日，但舒美捷公司在本院指定的期间内没有进一步提交证据证实舒美捷济南营销中心与舒美捷公司系同一主体，亦未提交工资支付凭据等足以证实舒美捷公司与丁叶于2012年2月7日即存在劳动关系的相关证据予以佐证，故对舒美捷公司所提交的《舒美捷济南营销中心人事资料卡》本院不予采纳。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为：双方在二审争议的焦点是舒美捷公司是否应向丁叶支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及是否应向丁叶支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，舒美捷公司在一审审理期间，对自2016年5月起与丁叶建立劳动关系的事实并无异议，但在二审期间又向本院提交了《舒美捷济南营销中心人事资料卡》，欲证实舒美捷公司与丁叶建立劳动关系的时间为2012年2月7日，因舒美捷公司与舒美捷济南营销中心名称不符，舒美捷公司并未举证证实舒美捷济南营销中心与舒美捷公司系同一主体，亦未提交其他相关证据予以佐证，且丁叶亦不予认可，故对舒美捷公司与丁叶建立劳动关系的时间为2012年2月7日的主张本院不予采信。由于舒美捷公司在审理中不能证实与丁叶建立劳动关系后已与丁叶签订了书面劳动合同，亦不能证实在与丁叶劳动关系存续期间已经依法为丁叶缴纳了社会保险，故原审法院依据前述规定判令舒美捷公司向丁叶支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额及解除劳动合同经济补偿金并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。舒美捷公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南舒美捷服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵平洋审判员  曹 强二〇一八年八月十七日书记员  邢春艳