福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初7925号 原告：高学文，男，1980年2月11日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州富宁县。 委托诉讼代理人：钟文，福建华忠盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律工作者。 被告：戴阳平，男，1965年9月10日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：张清春，男，1970年4月13日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。 委托诉讼代理人：童弟球，福建伟盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘镇，福建伟盛律师事务所律师。 被告：晋江利达盛塑胶片材有限公司，住所地晋江市安海前埔，统一社会代码913505826719226126。 法定代表人：许承征，该公司执行董事兼总经理。 原告高学文与被告戴阳平、张清春、晋江利达盛塑胶片材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告高学文及其委托诉讼代理人庄漫莉，被告戴阳平，被告张清春及其委托诉讼代理人童弟球到庭参加诉讼，被告晋江利达盛塑胶片材有限公司（以下简称“利达盛公司”）经本院传票传唤无正当理由拒不到庭；第二次庭审时，原告高学文及其委托诉讼代理人庄漫莉，被告戴阳平，被告张清春及其委托诉讼代理人潘镇到庭参加诉讼，被告利达盛公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告高学文向本院提出诉讼请求：判决三被告共同赔偿原告各项损失175434.76元（医疗费80897.72元、住院伙食补助费1860元、营养费10000元、误工费54340元、护理费26438.76元、交通费3000元、残疾赔偿金59996元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1800元、后续治疗费8000元，上述共计256332.48元，扣除已经支付的医疗费80897.72元）。事实和理由：原告自2014年起受雇于被告张清春从事杂工工作，工资为190元/日。2016年10月16日，被告张清春安排原告到利达盛公司工地做工（该工程系张清春从被告戴阳平处分包）。10月17日9时许，原告在该工地拆旧厂房时，因绳子无法脱钩，加上当时有六、七级台风，导致原告从九米高的钢结构厂房摔下受伤。受伤后原告先被送至晋江市安海医院抢救，因伤情严重于当日转至福建省医科大学附属第二医院治疗，住院49天后出院。后又于2017年5月31日再次住院，住院13天后出院。经鉴定，原告伤残等级为九级伤残，误工期评定为伤残评定前一天，护理期限为150天。审理过程中，原告放弃要求三被告赔偿其护理费的诉讼请求。 被告张清春辩称：1.利达盛公司的钢结构厂房建造工程发包给戴阳平，采取由戴阳平包料、张清春包工方式进行建造，旧厂房系戴阳平叫其去拆除，当时也没有说好多少钱。张清春安排原告在该工地工作，原告与被告张清春、戴阳平均是帮助利达盛公司的帮工，且均无拆除建筑物的资质，因此本案事故应由被告利达盛公司承担全部赔偿责任；2.原告第一次手术后未能遵照医嘱休息六个月，在出院两个月后因自身原因导致二次手术，产生的误工费、医疗费等费用应由原告自行承担；3.张清春除了垫付医疗费之外，还雇人为原告护理并花费33680元；4.原告主张的各赔偿项目的金额偏高，应由法院依照事实及法律规定进行认定。对此，被告张清春提供如下证据：1.李苔芳书面证言，其内容为“我于2016年12月5日从泉州二院接高学文出院到南安梅山出租房照顾病人起居生活，其间高学文不听劝阻经常拿着拐棍到房东茶叶店泡茶及周边逛街，其中要经过约30°的陡坡，我看他行动自如了，又快到年底了，所以到2017年元月17日，我就辞工回家过年”；2.陡坡照片；3.戴金愿书面证言，其内容为“高学文2016年12月5日入住我旧厝，半个月后经常到我茶店聊天泡茶，其中路途要经过一段约20多米的坡路”。 被告戴阳平辩称：1.其与原告不存在雇佣关系，原告的雇主是被告张清春，其并未参与拆除被告利达盛公司钢结构厂房，仅系帮忙介绍；2.原告在事故发生当时没有戴上安全带，且张清春多次要求原告应当采取安全措施才能施工，但原告不听劝阻，对此原告应承担部分责任；3.原告主张的赔偿项目金额过高，且事故发生后其已经支付原告几万元，如法院判决其须承担赔偿责任，该款项应予以抵扣；4.原告没有按照医嘱休息，第二次手术的相关费用应由原告自行承担。对此，被告戴阳平提供如下证据：1.中国移动通话客户详单，证明13805963030号码的机主为戴阳平，该号码于2017年11月9日与13505088841号码有通话记录；2.中国移动通信梅山营业厅交费收据，证明13505088841号码机主为许承征；3.通话录音光盘，证明被告利达盛公司系事故发生所在工程的业主。 被告利达盛公司未作答辩。 原告认为：其出院后遵照医嘱休息，被告张清春提供的书面证词系一面之词，证人也未到庭作证，其证言不能采信。 审理过程中，被告张清春还申请对导致原告左股骨颈骨折术后股骨头坏死的原因进行鉴定、就本案事故对于导致原告进行第二次住院治疗的参与度进行分析，对此本院依法委托福建三晋司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2017年10月19日作出闽三晋司鉴【2017】证审字第431号司法鉴定意见书，认为本事故造成高学文左侧股骨胫骨折、第一次住院术后感染，是导致高学文股骨头坏死进行第二次住院行“左人工全髋关节置换术”主要的基础性原因，起主要作用，参考均值为75%；高学文术后过早下地负重行走是导致其股骨头坏死进行第二次住院行“左人工全髋关节置换术”的次要原因，起次要作用，参考均值为25%。被告张清春支付了鉴定费2200元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于拆除旧厂房工程是被告张清春从被告戴阳平处转包而来还是被告张清春直接从被告利达盛公司处承包而来的问题。被告戴阳平主张其仅从被告利达盛公司承包了钢结构厂房的建造工程，但不包括旧厂房的拆除，而是直接将旧厂房拆除工程介绍给被告张清春承揽，但原告及被告张清春均主张旧厂房拆除工程系被告张清春从被告戴阳平处转包而来，且根据被告戴阳平提供的其与被告利达盛公司法定代表人许承征的通话录音内容，事故发生后系由被告戴阳平直接与许承征联系并要求许承征出面参与案件调解，许承征也是要求被告戴阳平与张清春共同处理该事故，综合上述情况，本院依法认定被告戴阳平系从被告利达盛公司承包了钢结构厂房的拆除、建造工程后将拆除工程转包给被告张清春。关于是否系原告个人原因而导致第二次手术的问题。根据闽三晋司鉴【2017】证审字第431号司法鉴定意见书的结论意见，高学文术后过早下地负重行走是导致其股骨头坏死进行第二次住院行“左人工全髋关节置换术”的次要原因，这与戴金愿、李苔芳的书面证言内容也可互相印证，原告也认可系李苔芳在其第一次术后对其进行护理，上述证据可以证明原告第一次手术后未能严格依照医嘱也系其股骨头坏死的一个次要原因。 经审理查明，被告戴阳平承包被告利达盛公司的钢结构厂房拆除、建造工程并把拆除工程转包给被告张清春。原告受被告张清春雇佣担任杂工，月平均工资约3800元。原告根据被告张清春安排到利达盛公司工地拆除旧厂房，后于2016年10月17日上午在工作时从房顶掉落摔伤，经送医治疗后于2016年12月5日出院。出院诊断为左股骨颈骨折、左尺骨茎突骨折、左桡骨远端骨折、左腕豆状骨骨折、双侧胸腔积液，医嘱注意休息、加强营养、建议卧床六个月等。第一次住院花费医疗费47556.86元。原告于2017年5月31日再次住院治疗，住院诊断为左股骨颈骨折术后股骨头坏死，并于次日施行“左人工全髋关节置换术”，后于2017年6月13日出院。第二次住院花费医疗费33341.46元。事故发生后，被告戴阳平、张清春雇请护工护理原告，护理期间为原告两次住院以及第一次出院后由李苔芳护理至2017年1月17日、第二次出院后由一赵姓男子护理34天，上述已由被告戴阳平、张清春出资雇工护理的天数合计139天。被告戴阳平、张清春另还支付原告部分生活费用合计10765元。原告两次住院产生的医疗费80898.32元已由被告张清春、戴阳平共同支付。上述各项已支付费用中由被告戴阳平支付的金额为30000元。经原告委托福建天行司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2017年7月31日作出闽天行司鉴所[2017]临鉴字第692号司法鉴定意见书，认定原告为九级伤残，护理时间为150天，误工时间至定残前一天，原告已支付鉴定费1800元。经本院依法委托福建三晋司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2017年10月19日作出闽三晋司鉴【2017】证审字第431号司法鉴定意见书，认为本事故造成高学文左侧股骨胫骨折、第一次住院术后感染，是导致高学文股骨头坏死进行第二次住院行“左人工全髋关节置换术”主要的基础性原因，起主要作用，参考均值为75%；高学文术后过早下地负重行走是导致其股骨头坏死进行第二次住院行“左人工全髋关节置换术”的次要原因，起次要作用，参考均值为25%。被告张清春支付了鉴定费2200元。 一、关于赔偿责任承担问题 原告在为雇主提供劳务过程中受到伤害，作为直接雇主张清春的应对高学文所受伤害承担过错赔偿责任。被告利达盛公司未查明被告戴阳平是否具备建筑资质，将建筑工程发包给不具备施工资质的戴阳平完成，具有选任的过错。原告在明知施工现场安全保障措施缺乏，却仍在高空实施拆除钢板屋顶作业，且事故发生当日有六、七级大风，该环境存在明显安全隐患，原告对损害结果的发生也存在一定的过失，综合案件事实认定原告对自己的受伤应自行负担15%的责任。被告利达盛公司作为业主，将钢结构建设工作交由不具备建设施工资质的被告戴阳平承揽，在对承揽人的选任方面存在过失，根据过失大小，可认定由被告利达盛公司承担20%的赔偿责任。被告戴阳平将拆除旧厂房工程转包给同样没有建设施工资质的被告张清春，对于原告在施工过程中受伤一事，被告戴阳平、张清春应共同承担剩余的65%的责任。对于这剩余的60%责任，本院依法认定被告戴阳平应当承担本案30%的民事赔偿责任，被告张清春作为直接雇主应承担35%的责任。又根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故造成人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”，故被告利达盛公司应与被告戴阳平、张清春互负连带赔偿责任。 2.原告因本案导致的损失认定问题 （1）医疗费：根据原告、被告提供的医疗费发票、费用清单，原告因本案而产生的医疗费应为80898.32元（第一次住院花费医疗费47556.86元、第二次住院花费医疗费33341.46元）。 （2）误工费：原告主张误工费54340元。根据双方共同确认的事实，原告每月平均工资为3800元，原告误工时间应计算至定残日前一天，原告误工费应为35730.4元（3800元/月×12个月÷365日×286日）。 （3）交通费：原告主张其交通费为3000元，根据其住院情况等事实，酌情按第一次住院交通费1500元、第二次住院交通费500元予以认定。 （4）住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费1860元，按照案件发生地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（每日30元）及原告住院时间计算，其第一次住院伙食补助费为1470元、第二次住院伙食补助费为490元。 （5）营养费：原告主张营养费10000元，根据原告的伤残及治疗情况，酌情按照第一次住院营养费为5000元、第二次住院营养费为3500元予以认定。 （6）残疾赔偿金：原告主张其残疾赔偿金为59996元，根据原告的伤残等级及原告系农村居民的事实，因此原告残疾赔偿金为59996元。 （7）精神损害抚慰金：原告主张其精神损害抚慰金10000元，根据原告的伤情、伤残情况，本院予以认定。 （8）原告主张其鉴定费1800元并提供了相应的鉴定费发票，本院依法予以认定。 （9）后续治疗费：原告主张其后续治疗费为8000元，但未能提供证据予以证明，本院不予认定。 以上各项费用合计200784.72元，其中第二次住院产生的医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费共计37831.46元。根据前述分析，对于第二次住院的各项费用37831.46元，根据鉴定结论，原告过早下地负重行走是导致二次手术的次要原因、应承担25%责任，因此被告利达盛公司应赔偿原告5674.72元（37831.46元×20%×75%），被告戴阳平应赔偿原告8512.08元（37831.46元×30%×75%），被告张清春应赔偿原告9930.76元（37831.46元×35%×75%）。对于除此之外的其他费用162953.26元，被告利达盛公司应赔偿原告32590.65元（162953.26元×20%），被告戴阳平应赔偿原告48885.98元（162953.26元×30%），被告张清春应赔偿原告57033.64元（162953.26元×35%）。 综上所述，本院认为，原告在从事提供劳务过程中遭受人身损害，相关责任方依法应当承担相应的赔偿责任。根据前述分析，被告利达盛公司应承担20%的赔偿责任，即赔偿原告经济损失38265.37元；被告张清春系原告的直接雇主，对于原告的经济损失应承担35%的赔偿责任，即应赔偿原告66964.4元，鉴于被告张清春已经支付61663.32元（80898.32元+10765元-30000元），扣除后被告张清春尚应支付原告5301.08元。被告戴阳平作为工程总承包方并将部分工序转包给被告张清春，对于原告的经济损失应承担30%的赔偿责任，即赔偿原告经济损失57398.06元，扣除其已经支付的30000元，尚应支付原告27398.06元。三被告对于各自承担的赔偿款依法承担连带赔偿责任。被告利达盛公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告晋江利达盛塑胶片材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告高学文医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计38265.37元； 二、被告戴阳平应于本判决生效之日起十日内支付原告高学文医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计27398.06元； 三、被告张清春应于本判决生效之日起十日内支付原告高学文医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计5301.08元； 四、被告晋江利达盛塑胶片材有限公司、戴阳平、张清春应就上述判决第一至第三项互负连带赔偿责任； 五、驳回原告高学文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3809元，由被告晋江利达盛塑胶片材有限公司负担757元，被告戴阳平负担485元，被告张清春负担50元，原告高学文负担2517元。鉴定费2200元，由原告高学文负担1100元，由被告张清春、晋江利达盛塑胶片材有限公司、戴阳平负担1100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  张安腾 代理审判员  吴水泉 人民陪审员  吴剑峰 二〇一八年二月五日 书 记 员  吴燕真 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定 的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －11－