广东省东莞市第二人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）粤1972刑初2002号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。附带民事诉讼原告人蔡某1。系本案被害人之一。委托代理人吴康平，广东立慧律师事务所律师。被告人夏林。曾因犯聚众斗殴罪于2006年11月28日被广东省江门市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年10月3日刑满释放。现因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年5月18日被羁押并被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人刘海腾，广东信而立律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2017〕1817号起诉书指控被告人夏林犯非法拘禁罪，于2017年9月28日向本院提起公诉，后于2018年4月11日以东二区检诉刑变诉〔2018〕10号变更起诉决定书变更指控被告人夏林犯抢劫罪。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人蔡某1（以下简称原告人）向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，先后于2017年10月27日、12月7日、2018年6月26日公开开庭对本案进行了合并审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员钟敏仪出庭支持公诉，原告人蔡某1及其委托代理人吴康平、被害人刘某1、陈某1，被告人夏林及辩护人刘海腾均到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由，先后于2017年12月26日、2018年4月25日建议本院延期审理，后分别于2018年1月25日、2018年5月24日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，2016年9月28日，因赌博输钱的问题，被告人夏林与“阿某”（另案处理）经预谋后，决定要向被害人刘某1、蔡某1索要所输的赌资。同月29日20时许，刘某1、蔡某1和夏林在东莞市厚街镇新塘保和圩村一小店打牌时，“阿某”即带着十几个男子（均另案处理）携带刀具等工具到场，后夏林和“阿某”等人即将刘某1、蔡某1和被害人陈某1等人带上车来到东莞市沙田镇一海边。在海边，“阿某”带来的男子即对蔡某1实施殴打，威胁刘某1、蔡某1一起赔付12万元，但因刘某1、蔡某1身上现金不足，“阿某”等人带刘某1外出将刘某1的车辆抵押借款。随后，刘某1将5万元转账给夏林的银行账户。同时，刘某1还从银行取款1万元，并加上身上现金17000元，一起借给蔡某1，蔡某1将上述27000元及信用卡刷卡套现的3000元一起交给夏林等人。之后，夏林等人将刘某1释放，并将蔡某1带至海丽华沐足，并继续要求蔡某1凑款。同月30日早上，夏林等人又将蔡某1带至东莞市大岭山镇一农庄处，为威胁蔡某1继续凑款又对蔡某1实施殴打，后蔡某1将身上信用卡刷卡套现的7000元及其与被害人陈某1的微信、银行卡转账31000元给夏林。之后，夏林等人在东莞市厚街镇厚街大酒店附近释放蔡某1、陈某1。2017年5月18日，公安机关经侦查后在东莞市沙田镇将夏林抓获。公诉机关并提交了相关证据据此认为被告人夏林的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪，且属于抢劫数额巨大。提请本院依法惩处。原告人蔡某1诉请判令被告人夏林赔偿：医疗费800元、误工费1041元、营养费1500元、交通费2000元、精神抚慰金5000元，以上费用合计10341元。原告人向法庭提交的证据为疾病证明书。被害人刘某1、蔡某1、陈某1均提出应当以抢劫罪追究被告人夏林的刑事责任的意见，具体理由如下：被告人夏林等人在作案过程中使用刀具等作案工具，并采用暴力、威胁、限制人身自由等方式非法占有被害人的合法财产，其作案方式和作案工具都已超出一般非法拘禁罪所使用的暴力程度，其暴力程度已达到使被害人内心害怕而被迫交出财物，夏林等人所谓以追回赌博输的钱只是被告人实施犯罪的借口，被告人夏林等人侵占的12万元系被害人的合法财产并不是被告人夏林赌博所输。被害人刘某1、蔡某1、陈某1还分别申请责令被告人夏林退赔5万元、39000元、31000元。在法庭上，被告人夏林辩称他的行为不构成抢劫罪，他与被害人因赌博存在债务纠纷，他只是拿回属于自己的钱，并没有非法占有的目的，其行为应定性为非法拘禁罪。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人主观上没有非法占有的目的，案发前系因被害人一方赌博出千致使被告人输了几万元，被告人是为了要回输掉的钱，司法解释规定了行为人仅以其所输掉的赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚，构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚，故被告人的行为不构成抢劫罪，应当以非法拘禁罪追究被告人的刑事责任；2.被害人一方在打牌过程中出千，对本案发生存在过错；3.现场多名男子不是被告人夏林带去，夏林亦未对被害人实施殴打等行为，夏林的犯罪情节轻微，对社会未造成危害后果；4.被告人夏林归案后如实供述自己的罪行，认罪；5.被告人夏林在被抓前五年内无前科劣迹，是初犯。经审理查明，被告人夏林与被害人刘某1、蔡某1等人于2016年9月26日左右开始多次一起赌博。后夏林与“阿某”（另案处理）经预谋后，决定以赌博出千输钱为由向刘某1、蔡某1索要钱财。同月29日20时许，刘某1、蔡某1和夏林在东莞市厚街镇新塘保和圩村一小店准备打牌时，夏林将地点告知“阿某”，“阿某”即带着十几名男子（均另案处理）携带钢管、刀具等工具到场。夏林和“阿某”等人将刘某1、蔡某1和蔡的女友被害人陈某1等人强行带上车，后带至东莞市沙田镇一海边。在海边，“阿某”带来的男子即对刘某1、蔡某1实施殴打，逼迫刘某1、蔡某1承认出千，并要刘、蔡某2赔偿12万元。因刘某1、蔡某1身上现金不足，“阿某”等人带刘某1外出将刘某1的车辆抵押借款5万元，随后刘某1将5万元转账至夏林的银行账户。而蔡某1因拿不出钱来再次遭到“阿某”带来的男子殴打，刘某1见状就又从银行取款1万元，并加上身上现金17000元，一起借给蔡某1，蔡某1将上述27000元及信用卡刷卡套现的3000元一起交给夏林等人。之后，夏林等人将刘某1释放，然后将蔡某1、陈某1带至海丽华沐足，继续要求蔡某1筹钱。次日早上，夏林等人又将蔡某1、陈某1带至东莞市大岭山镇一农庄处，为威胁蔡某1继续筹钱又对蔡某1实施殴打，后蔡某1、陈某2娟被迫向亲友借钱，最终蔡某1将其与陈某1筹到的31000元通过微信、银行转账给夏林，还将身上信用卡刷卡套现的7000元亦交给夏林等人。之后，夏林等人在厚街镇厚街大酒店附近将蔡某1、陈某1释放。2017年5月18日，公安机关经侦查后在东莞市沙田镇将夏林抓获。以上事实，有经质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1.到案经过，证实公安机关于2017年5月18日在东莞市沙田镇将被告人夏林抓获。2.常住人口基本信息，证实被告人夏林及被害人蔡某1、刘某1、陈某1的身份情况。3.刑事附带民事判决书及裁定书、释放证明书，证实被告人夏林曾因犯聚众斗殴罪被广东省江门市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年10月3日刑满释放。4.接受证据清单，证实公安机关从刘某1处接受刘某1身份证、驾驶证、借条及其车辆的照片，借条内容为刘某1于2016年9月29日以粤S.XXX**作抵押，向刘某2借款5万元人民币。5.接受证据清单，证实公安机关从蔡某1处接受微信转账记录清单，用于证实其与陈某1案发当天通过手机银行和微信转账的情况，其中四笔共21000元的转账对象为“夏林”的建设银行账户，微信支出1万元。6.银行交易明细，证实夏林农业银行账户于2016年9月30日收到刘某1转账5万元，后该账户分9月30日、10月1日、10月2日三次分别支取了现金2万元、2万元、1万元。7.银行交易明细、转账凭条，证实刘某1的农业银行账户于2016年9月30日收到跨行转账49000元，后又转账5万元至夏林的农业银行账户，同日，该账户还分2次共支取了现金1万元。8.沙田医院门诊病历，证实沙田医院的医生于2016年10月1日为蔡某1开具的治疗诊单，显示蔡某1为头部外伤，并开具CT检查单。二、现场勘查材料现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省东莞市厚街镇新塘保和圩村一小店。三、视听资料1.取款录像，证实刘某1、夏林取钱的过程。2.审讯录像，证实公安机关依法讯问夏林。四、被害人陈述及辨认笔录1.被害人刘某1的陈述，陈述2016年9月29日20时许，蔡某1打电话叫他打牌，他去到新塘保和圩村的一家小店，当时店里有五六个人准备打牌，他刚坐下还没开始，外面进来十几名男子，有三名男子是和他打过牌的，其中一名叫“光头”。那群男子进来后，其中一名男子用枪指着他的头，其余人员手持砍刀对着店内的人，然后将他和蔡某1、蔡某1的女朋友及“梅大侠”夫妻共五人分别带上三部车。他被带上车后，对方男子就说他们打牌出千，要他们把对方输的钱还了就放他们走。他说自己没有出千，接着对方就开车一直在兜圈。直到22时许，车停在沙田镇碧桂园附近海边，在海边刚开始就随便打了一下吓唬他们，对方叫他筹钱。后来“梅大侠”的亲戚得知后就一个人过来同对方谈判，“梅大侠”因为不关事就先离开了，“梅大侠”的亲戚留下来继续谈判，但没有谈好。对方说他们打牌出千导致输了十几万，要他们赔15万元，他们都不同意。后来“梅大侠”的亲戚离开了，对方就开始对蔡某1拳打脚踢，之后就谈好给12万元，由他出5万元，蔡某1出千所以要出7万元。他说没钱，但对方说他有车，并带他回到新塘后，开着他的车到厚街镇明某百货对面酒吧街找到一名收车人刘某2抵押了五万元。签订协议后，2017年9月30日1时许，他的农业银行账户收到了抵押车的49000元，同日2时，他在金座酒店的农业银行将钱转给了对方男子提供的账户。后来抢劫男子将他们带到新城88路边，他看到蔡某1因为筹不到钱被对方殴打，蔡某1问他能否借钱给蔡，于是他将身上的17000元现金再加上从金座酒店的农业银行取现的1万元一并借给蔡某1后，对方就把他带到厚街国际大酒店附近放下了，那时已经是9月30日3时。被放出来后，他担心蔡某1的安全，就打电话给蔡某1，蔡某1说因为筹不够钱，对方不肯放蔡走。直到9月30日17时许，蔡某1打电话说已被放出来，他们见面后就一起报警了。他们是2016年9月27日、28日在厚街镇新塘村出租屋内以赌“三公”的形式赌博，当时有他、蔡某1、“梅大侠”、“光头”等人，蔡某1发牌抽水，最少50元一局，没有封顶，任由玩家下注。他两天输了几千元，蔡某1只是发牌抽水，每局抽20元，“光头”的输赢他不清楚。那些男子应该是“光头”等人叫过来的，但“光头”等几个认识的人没有动手打他们，也没有同他们谈钱的事情，都是另外叫过来的人殴打并跟他们谈钱。对方带有刀具，他们不敢走也不敢反抗，对方就是要他们退钱，没钱就打，因为他有钱就没有怎么挨打，蔡某1因为说没钱就被打得多，后来蔡某1出来后他才敢一起过去报警。蔡某1有被对方带到厚街镇体育路附近的一家商店套现1万元，当时他没有下车所以不知道是什么商店。收车的人是对方联系并谈好5万元抵押，刘某2只转了49000元给他，少的1000元等于请刘某2等人吃宵夜。2016年12月3日，他以56000元找刘某2将车赎回来。蔡某1的头部、腰部、手部都有点肿胀，但不明显。辨认笔录，辨认出被告人夏林就是“光头”。在法庭上陈述，他与夏林等人赌博三次，他输了几千块，不清楚其他人的输赢情况，赌博的人输赢都不承认，不清楚谁组织的赌局。因为蔡某1不赌了，所以大家就让他帮忙发牌。2.被害人蔡某1的陈述，陈述他和女朋友、老乡“日本老板”、“梅大侠”在东莞市厚街镇新塘保和圩村一个小店内与几名男子打牌，当时还有其他老乡也在玩，共赌博约四次，他们是赌“三公”，现场有十多人围观，五六人在赌博，由赌博人员轮流发牌，2016年9月28日晚上是他负责发牌。2016年9月29日20时许，他和女朋友陈某1去到厚街镇新塘村保和圩一个小店内，与“梅大侠”夫妇、“日本老板”在店里聊天。过了约2分钟，一名陌生男子拿着一把类似手枪的武器进来指着“日本老板”的头部，掐“日本老板”的脖子，还用该武器砸了“日本老板”头部几下。后来又进来六七名拿着刀具、铁棒的男子，其中三名是他以前的牌友，一牌友手臂上有纹身。他们不敢反抗，先后被带上三辆车。他被载着在沙田镇闲逛，上车后他就被车内三人殴打，其中一个人一直问他“承认不承认”，他问承认什么事情。对方二话不说就继续殴打他，后他受不了被殴打就说承认。对方就说他于2016年9月28日晚上打牌出老千。后来，对方把他载到沙田镇碧桂园附近的海边，他看到其他两辆车也在，下车后对方那些人就问他事情怎么解决，说他那天出老千害对方输了20万元，要他赔偿50万元。他说自己没有那么多钱，那些人又围上来对他殴打。后来他就和对方协商至赔付12万元，但他说自己现在只能拿出5万元，那些人又对他进行殴打，他就答应一定能赔付12万元。那些人说要带他们三人去深圳，等赔付完钱就放他们走，当时“梅大侠”夫妻不知道什么时候离开了。“日本老板”说自己没有做出老千的事情，拉到深圳也一样，那些人就打了“日本老板”两耳光。他上前阻止对方殴打“日本老板”，并说对方只是想要钱，他们在东莞这里凑够也行，对方其中一个人拿出一把西瓜刀，对他说如果拿不够钱就剁了他的手。后对方提出要回去厚街镇把“日本老板”的小轿车拿去抵押赔钱，有人陪着“日本老板”去办理抵押小轿车手续，他和女朋友被看管在宝马车上。约30日凌晨1时许，对方带“日本老板”去明丰商场附近的农业银行将抵押小轿车的5万元转账给对方。转账完后他们被带到厚街镇某广场附近的鱼塘，对方就叫他出剩下的钱，因他没钱，那些人就想打他，“日本老板”见状就说身上还有17000元及银行卡内有1万元可以借给他。他向“日本老板”借了共27000元给对方后，对方仍继续要钱，他就说自己信用卡上还有1万元余额可以套现出来，后被带到厚街镇体育路附近一家美宜佳便利店把信用卡的1万元套现出来，他将套现的其中3000元与找“日本老板”借的27000元，一共3万元给了对方，还有7000元对方要他凑够1万元整。后对方放“日本老板”离开，继续带着他和女朋友到厚街镇新塘村海丽华沐足并休息。约7时许，那些人将他们带到厚街镇大岭山镇一农庄处继续殴打要他筹钱。直到14时许，他和女朋友通过微信、支付宝、朋友网上转账等方式加上身上的现金等共筹了4万元给对方，对方才把他和女朋友载至厚街镇旧车站附近放了。后他和“日本老板”一起到派出所报案。他总共现金和转账了7万元，都是给了手臂有纹身的男子。都是其中手臂有纹身的男子叫来的人殴打他，他全身都被打了，脸被打肿了，腹部也有淤青。在报案之后他到沙田医院看病，但因为没钱在医生开好单后就没有去交钱。辨认笔录，辨认出夏林就是手臂有纹身的男子。在法庭上陈述，他们共打了三次牌，他输了2000左右，后来就帮忙发牌了。陈某1因为没有工作所以每次都跟着他。3.被害人陈某1的陈述，陈述2016年9月29日晚上20时许，她和蔡某1、“日本老板”还有“光头”在东莞市厚街镇新塘村保和圩村附近一小店里，蔡等人当时准备打牌，突然来了十几个人冲进来让他们不要动，其中有个人拿了枪，有三至四个拿着大铁棍。接着“光头”和那伙人将她和蔡某1、“日本老板”及一男一女共5人分别带上三辆车。上车后那伙人叫她不要说话，后她被带到沙田镇的一个海边。下车后那伙人让他们5人把鞋脱掉，女的蹲下，男的都带到十几米远的地方，后来那伙人把那一男一女释放了。她远远地看到那伙人好像有打“日本老板”和蔡某1。后来那伙人把“日本老板”带走了，回来时把“日本老板”的车也开了过来，并说要把“日本老板”的车抵押掉，之后对方把她和蔡某1关在车里，然后和“日本老板”去抵押车去了。“日本老板”的车好像抵押了5万元，又去银行取了1万元加上身上的1万多一起给了那伙人。该伙人接着把他们带到海月公园附近，要他们凑够12万元，并对蔡某1说如果凑不够钱就把蔡推到池塘里，蔡某1说会想办法把钱凑足，后对方把“日本老板”放了，她和蔡某1被带到海丽华洗脚，蔡某1到处打电话筹钱。天亮了，那伙人又把她和蔡某1带到大岭山，因蔡某1借不到钱，他们用拳头打蔡某1。她看到蔡某1被打得太惨了，就冲过去抱住蔡某1，让对方不要再打了，并提出把她的手机开机让她去借钱。后她到处打电话，后来一共凑到25000元，加上蔡某1也借到了2万元，等到12点时钱全到账后，转账到“光头”提供的银行账号上，具体转账金额她不记得了，反正加上现金是五万元，都是给了“光头”。拿了钱后“光头”和一名男子把他们送回厚街。回来后蔡某1和“日本老板”就去报警了。她没有参与赌博，是蔡某1叫她过去玩。当时在东莞市厚街镇新塘村保和圩村附近一小店里，十几个人冲进来后，“光头”对蔡某1和“日本老板”说：“他妈的，老子的钱你也敢骗，也不看看老子是谁”。蔡某1有受伤，脸被打肿了，身上有淤青，肋骨疼。当时因为照CT太贵，就没有在医院治疗，在家休养了半个月才好。辨认笔录，辨认出夏林就是“光头”。在法庭上陈述，其他人赌博的时候，她在一旁玩手机。蔡某1因为不赌，那些人嫌轮流发牌太慢了就叫蔡帮忙发牌。五、被告人供述及辩解被告人夏林供述称2016年9月份的一天，他和“阿某”被一名湖南老乡“黄嘉灵”叫去打牌，他们打了几次牌输了十多万元，后来“阿某”觉得不对劲，每次都是输，觉得对方“荷手”出老千，后来把牌拿回去鉴定发现是道具牌，他们很生气，就想去教训下那些人。第二天，那些人中的“荷手”电话叫他们过去赌博，他先去到厚街镇新塘保和圩村一小店，看一下是什么地方，然后将地址告诉“阿某”，“阿某”叫了七八名社会人员手持钢管、刀具过来，他同“阿某”说教训一下就可以了。“阿某”过来后就和那些社会人员把“日本老板”、“荷手”、“荷手”的女朋友，还有店老板一男一女押上车，说带去沙田那边谈。他就自己开车跟到沙田的海边。他过去后看到“日本老板”和“荷手”吵了起来，“荷手”说自己是跟着“日本老板”的。没一会儿，“日本老板”叫的人过来了，“日本老板”叫来的人就与“阿某”叫来的人一起谈判，谈好说一共退8万元，后来“日本老板”答应他自己出5万元，剩下的就叫“荷手”出，“荷手”也同意。但后来“荷手”说没有钱，就向“日本老板”借钱，“日本老板”说自己没有那么多钱，“荷手”就提议叫“日本老板”将自己的车抵押出去先，到时再把车赎回来。而后“日本老板”就和自己叫来的人、还有“阿某”叫来的人一起去厚街抵押车，剩下他和“阿某”，还有“荷手”和“荷手”的女朋友四人，“荷手”提议去海丽华洗脚。过了不久，“阿某”说押车收钱没账号，要了他的农业银行卡号，没过多久“日本老板”就将5万元人民币转到他卡上。期间，“荷手”打电话问了“日本老板”车抵押了多少钱，“日本老板”说只有5万元，“荷手”就叫“日本老板”想办法帮忙筹钱。后来“阿某”叫来的社会人员也一起去到海丽华洗脚，“荷手”又继续叫“日本老板”给钱，后来“日本老板”又弄了6000元过来，接着“日本老板”就走了。而后“日本老板”叫来的人说“荷手”太不行了，全部钱都要“日本老板”出，看不惯这样的人，要给点教训给“荷手”，后他们一起在海丽华休息。第二天早上，他们带着“荷手”和“荷手”的女朋友一起去大岭山山上的一间农庄吃东西，期间，“阿某”叫来的人打了“荷手”两个耳光，“荷手”就说自己筹钱，叫他们不要打人。“荷手”就又打电话给“日本老板”要“日本老板”帮忙，可也没有钱。后“荷手”的女朋友说自己支付宝上有2万元，就转了给他。后来他一个人送“荷手”及其女朋友回去了。当时他们将五人带上车，但一男一女的店老板因为说不知道发生了什么，所以很早就让二人走了。“日本老板”整个事情到离开用了一个小时，“荷手”及其女朋友从被带上车到最后给钱后他送二人离开，一共有7个多小时。他一共收取了76000元，“日本老板”给了56000元，“荷手”的女朋友支付宝转了2万元，除去海丽华消费、买东西、吃饭一共花了的五、六千，剩下的钱都从银行取出来后交给“阿某”等人去分了。打牌的时候有很多人，他只认识“日本老板”、“荷手”。他没有殴打“荷手”等人，但“阿某”叫来的人有用拳头等打人。当时都是“阿某”叫来的人同对方谈，“日本老板”承认自己出千搞事，谈好说给8万元。在法庭上供述，之所以找蔡某1、刘某1二人要钱，是因为蔡某1是发牌的，怀疑蔡有出千，而蔡某1叫刘某1“老板”，两个人是一起的。本院认为，被告人夏林以非法占有为目的，以暴力手段当场劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人夏林犯抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的定性问题。最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中规定：“抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。”司法解释明确对抢劫赌资、赌债的行为原则上应定性为抢劫罪，但书中不认定为抢劫罪的例外情形应至少具备两个限制条件，一是行为人所针对的对象应仅限于与自己有赌博对应输赢关系的对方，二是行为人所索取的财物应仅限于所输赌资或所赢赌债。本案中，首先，被害人刘某1、蔡某1均否认二人在赌博过程中有出千行为，二人被强行带上车后即被对方以暴力手段强迫承认出千。其次，被告人夏林在法庭上供述其是因为蔡某1是发牌的人，怀疑其有出千，刘某1被蔡某1叫做老板，其认为二人是一伙的，遂找二人要钱；而关于赌博发牌，刘某1、陈某1在法庭上均陈述系因为后来蔡某1不赌，而其他赌博人员嫌自行发牌太慢，遂要蔡某1帮忙发牌，即蔡某1发牌并不是事先安排，夏林以蔡负责发牌即认为蔡有出千显然不能成立，进而其以蔡某1称呼刘某1为“老板”为由认为二人结伙出千亦不能成立。然后，关于赌博输赢，被告人及三名被害人均承认几次赌博除被告人及被害人刘某1、蔡某1外还有多人参与，而被害人刘某1陈述其输了几千元，对其他参赌人员的输赢情况并不知情，蔡某1亦陈述其输了2000元左右后就没有继续参赌了，现有证据仅有夏林声称自己输了十多万元。再次，本案第三名被害人陈某1并未参与赌博，其与被告人夏林之间不可能存在赌资纠纷。综上，无证据证实被害人刘某1、蔡某1在赌博过程中有出千行为，亦无证据证实被害人刘某1、蔡某1有赢取被告人所说的十多万元赌资，且被害人陈某1并非参赌人员，与被告人夏林之间没有对应的赌博输赢关系。被告人夏林向三名被害人索要赌资的行为不符合司法解释但书中所规定的不认定抢劫罪的情形。被告人夏林系与他人经预谋，以索要所输赌资为借口，使用刀具等工具强行将被害人刘某1、蔡某1及与赌博无关的被害人陈某1带上车，后使用暴力手段逼迫被害人承认出千并同意赔偿，夏林等人主观上具有非法占有的目的，客观上实施了以暴力方法当场强行劫取财物的行为，其行为符合抢劫罪的特征，应当以抢劫罪定罪处罚。对三名被害人提出被告人的行为应定性为抢劫罪的意见，本院予以采纳；对被告人及辩护人提出被告人的行为不构成抢劫罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人夏林伙同他人经预谋后作案，且证据显示涉案款项亦基本由夏林接收，足见夏林在本案中所起的作用，夏林是否直接动手打人，并不影响其行为的恶性，对辩护人提出被害人一方有过错、且夏林犯罪情节轻微、对社会未造成危害后果的辩护意见，本院不予采纳。辩护人还提出被告人近五年无犯罪记录，是初犯的辩护意见，刑法上虽对初犯没有明确的定义，但从汉语字义亦应知道初犯是指第一次犯罪，而本案被告人夏林曾因故意犯罪被判刑，有犯罪前科，虽不构成累犯，但显然亦不能认定为初犯，对辩护人的该点意见不予采纳。关于本案的附带民事赔偿问题。原告人蔡某1诉请判令被告人夏林赔偿医疗费、误工费、营养费、交通费、精神抚慰金等费用合计10341元，但仅提交了一份疾病证明书，未提交其他任何证据用以证实其因本案所花费的医疗费、交通费等费用的数额，且该份证明显示医生签署日期为2016年10月24日，无法判断其与本案的关联性。原告人对其诉求负有举证责任，因其未能提交相应的证据，故对其诉讼请求本院不予支持。关于责令退赔的问题。被告人违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。被害人刘某1申请责令被告人夏林退赔5万元，本院予以支持。被害人蔡某1申请责令被告人夏林退赔39000元，但根据证据显示，其向刘某1借款27000元，并信用卡套现1万元，现有证据仅能证实其共被抢37000元，应责令被告人向其退赔37000元。被害人陈某1申请责令被告人夏林退赔31000元，微信交易及转账记录截图显示案发当天其与蔡某1共向对方支付31000元，但不能区分其与蔡某1各自交付的数额，但二人系男女朋友关系，并约定该31000元退赔给陈某1，本院予以支持。视被告人的犯罪情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告人夏林犯抢劫罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2027年11月17日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、责令被告人夏林于本判决发生法律效力之日起十日内分别退赔给被害人刘某5万元、蔡某137000元、陈某31000元。三、驳回附带民事诉讼原告人蔡某1的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  宋云花人民陪审员  黎燕珊人民陪审员  伍乃仁二〇一八年八月十四日书 记 员  杨 杰（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。