.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院刑事判决书（2018）青28刑终26号原公诉机关青海省德令哈市人民检察院。上诉人（原审被告人）包桂，男，1982年9月8日出生于吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县，蒙古族，公民身份号码×××，大专文化，务工人员，捕前住吉林省松原市前郭县。2017年9月9日因涉嫌犯诈骗罪一案被拘留，同年10月16日被依法逮捕，现羁押于德令哈市看守所。指定辩护人孔令春，青海长佳律师事务所律师。德令哈市人民法院审理德令哈市人民检察院指控原审被告人包桂犯诈骗罪一案，于2018年5月28日作出（2018）青2802刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人包桂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人包桂，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不公开审理。现已审理终结。原判认定，（一）2014年6月，被告人包桂以借款为名，用伪造的房产证抵押方式向汪某共计诈骗50000元。上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1.汪某报案材料证实，2014年6月26日包桂向我借钱说,他工地急需配电柜，等工程款到了就还。我就给他借了30000元，过了几天他说朋友出事急需钱，让我再借点给他，和上次的一起还，还说要是不相信把房产证抵押，就又借了20000元给他。到9月份联系不上他，到房产科查询才知道房产证是假的，知道受骗了，特报案。2.受案登记表、立案决定书证实，2014年9月15日，德令哈市公安局刑事侦查大队接汪某报警称，包桂抵押虚假房产证后骗走其50000元现金逃离，请求查处。2014年11月18日以包桂涉嫌诈骗案立案侦查。3.抓获经过证实，2014年11月18日包桂涉嫌诈骗被德令哈市公安局列为网上逃犯。前郭尔罗斯蒙古族自治县哈拉毛都派出所在工作中获得其在该镇后蒙村出现的线索，经过调查走访，于2017年9月9日在后蒙村包桂母亲家中将包桂抓获。4.被害人汪某陈述及辨认笔录证实，2014年3月份我认识了包桂，6月26日包桂说他承包的工程需要配电柜，向我借3万元，等工程款到了后还我并给利息，还说一起干工程，我就相信了他，在建行我从朋友建行卡转账5000元到包桂的卡上，并在建行给他25000元现金。到28日包桂叫我送他到工商银行，说他朋友出事需要钱，等他从银行出来说他的钱没有到账，让我帮忙，并说可以拿房产证抵押，29日我给了包桂2万元现金，他从包里取出碱厂家属院8号楼3单元101室的房产证给我，并写了借条。到7月份我打点货要钱他一致推脱��到9月份就联系不上了，我到住房和城乡建设局查询房产时，工作人员说抵押给我的房产证是假的，就知道被骗了。借条是分两部分写的，一个30000元，一个20000元，并注明用房产证抵押。经混杂辨认，辨认出将房产证抵押给其的是包桂。5.借条复印件证实，包桂于2014年6月26日出具二份借条，一份为借汪师傅30000元，利息800元，以房产证为抵押。另一份为借汪师傅20000元，利息700元，以房产证为抵押。6.房屋所有权证证实，包桂向汪某借款后，将盖有编号尾号1646房地产管理权证专用章的房屋所有权证交给汪某作为抵押。7.西宁市公安局文检鉴定书证实，送检盖印与《中华人民共和国房屋所有权证》”填发单位盖章”上方，印文内容为”德令哈市住房和城��建设局，房地产管理权证专用章”，编号为”xxx”的检材与德令哈市公安局调取的德令哈市住房和城乡建设局的公章印文不是同一枚印章盖印。8.证明证实，德令哈市住房和城乡建设局房地产管理权证专用章自启用从未更换过，该印模已向德令哈市公安局提供。9.被告人包桂的供述证实，我向汪某借过钱，我叫他”汪师傅”，他是开出租车的。2014年6月我问他借过两次钱，第一次向他借了30000元。我说工程上缺钱，你要不放心的话给你打欠条，为了取得他的信任，还伪造了一份我自己位于火车站都兰路13号碱厂家属院的房产证给了他，第二次又借了10000元，并且打了50000元的借条，以给汪某打的条子为准。借的钱没有用于工程，还高利贷了。伪造的房产证是我从网上找办证的办理的，用假房产证抵押是为了让汪某相信我有偿还能力。同时证实2014年其没有在德令哈承包工程。我使用抵押假房产证的方式向汪某借款50000元。（二）2014年5月2日被告人包桂向刘某借款35000元并向其出具了借条，同年5月28日包桂向刘某出具借条并借款60000元，包桂以虚假的房产证作为抵押，后逃匿。2015年10月26日刘某提起民事诉讼，法院判决包桂偿还刘某借款95000元。上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1.被害人刘某陈述证实，2014年5月2日包桂以德令哈市西海公园工程需要用钱为名，向我借款35000元，我以现金方式给了他，他打了借条。到5月28日包桂又从我手中借了6万元，我要求他抵押，包桂来取钱时候将房产证给了我，并写了借条。当时包桂和我约定95000元借款一天1000元利息，借条注明7月10日还钱，到7月10日我就联系不上包桂了。我借给包桂的钱中50000元是从柴达木农商行贷款，还有一部分是从亲戚那借来的。包桂抵押的房产证是李某1名下祥和花园的房产证，我当时问怎么不是他本人的，包桂说李某1是他��合伙人。后来包桂联系不上，我按照房产证地址找到李某1，说包桂拿祥和花园的房产证给我抵押，李某1表示确实把房产证给了包桂，并说她联系包桂，催促包桂给我还钱。然后包桂就给我回电话说在西宁要账，回来还钱。另证实，当时李某1家里有个男人说房产证在银行抵押，我说那包桂给我的房产证是假的，要报案，李某1不让报案，说她给我联系包桂，后来我又去房产局说我抵押的房产证真实有效。2.证人李某1证言证实，其认识包桂，将其在祥和花园的房产证借给过他。当时包桂说在西海公园的工程要用钱，他认识的老板可以借，但需要抵押。要借其房产证做抵押。其说房产证抵押给银行贷款了，他说没关系，给那个老板看下复印件就行，所以就将房产证的复印件给了包桂。后来包桂说没做成抵押。等到刘某找过来，才知道拿房产证抵押的事情，我就给包桂打电话，包桂说作抵押了，别担心钱他负责。并且刘某没有给我看房产证，包桂给刘某说完，刘某就走了，我就相信他，后来刘某也没来找过我，以为包桂将钱还给刘某，所以没有报警。房产证的复印件包桂20**年底或2014年初就归还了。房产证现在海西恒丰小额贷款有限公司做抵押。3.证人李某2证言证实，2014年通过朋友认识包桂，他以在西海公园工程、昆仑碱业倒卖电力设施、大柴旦金矿投资的名义向其借钱。他以前是昆仑碱业的工人，后来听说辞职不干了。开始不知道包桂向别人借钱，后来找他要钱的时候遇见一些人，说是包桂也欠他们的钱。4.借条复印件证实，2014年5月2日包桂出具借条借刘某现金35000元，还款日期2014年5月7日。2014年5月28日包桂出具借条借刘某现金60000元。5.房屋所有权证证实，包桂向刘某借款后，将建房注册号xxx的李某1房屋所有权证交给刘某作为抵押。德令哈市公安局从海西恒丰小额贷款有限公司调取建房注册号xxx号李某1抵押到该公司的房屋所有权证。6.西宁市公安局文检鉴定书证实，送检的建房注册号63028的《中华人民共和国房屋所有权证》第五页”填发机关盖章”处盖印的”德令哈市住房和城乡建设局房地产管理权证专用章”，印章印文与德令哈市公安局提供的”德令哈市住房和城乡建设局房地产管理权证专用章”样本印章印文不是同一枚印章盖印形成。7.证明证实，位于德令哈市河西区柴达木西路北侧祥和花园住宅小区产权桂李某1所有。德令哈市住房和城乡建设局房地产管理权证专用章自启用从未更换过，该印模已向德令哈市公安局提供。8.（2015）德民初字第698号民事判决书证实，2015年10月26日德令哈市人民法院受理刘某诉包桂民间借贷纠纷一案.刘某提供借条二份，法院调取说明一份证实未接到刘某报案材料，遂于2016年2月24日判决包桂向刘某偿还借款95000元。9.被告人包桂的供述证实，我向刘某借款2次，第一次以干工程缺钱名义向刘某借款30000元，答应5000元利息，所以打了35000元借条，过了10天我就把3.5万元还了，我问他要条子他说找不到，我就没管。过了一段时间，我说缺钱又向刘某借了30000元，之后一直没还，本金加利息给刘某打了60000元的欠条，并给刘某一个假的在祥和二期的房产证抵押，因为没有房产证抵押他不会借钱，为了让他相信我有偿还能力。这个房产证是我看李某1的房产证后在网上购买的假证。向刘某借款时我想干西海公园的工程，当时正在运作，最后工程没有做成，就把借刘某的钱还李占螯的高利贷了。后来李占螯逼债我就回老家了。之前我欠刘某95000元，后面还了35000元，我还欠刘某60000元。原判认为，被告人包桂以非法占有为目的，以抵押虚假的房产证，骗取他人现金145000元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。鉴于被告人包桂如实供述犯罪事实，可从轻处罚。根据本案的事实、主观恶性和造成的社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人包桂犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金10000元；二、违法所得50000元予以追缴，责令退赔被害人汪某。上诉人包桂及其辩护人提出，一审法院认定其骗取刘某95000元的事实不清，证据不足，应属民间借贷纠纷，原判量刑过重。经审理查明，2014年6月，上诉人包桂以自己承包的工程项目需资金周转为由，以伪造房产证作抵押的方式骗取汪某50000元。上诉人包桂分别于2014年5月2日、5月28日出具借条向刘某借款35000元和60000元，德令哈市人民法院（2015）青德民初字第698号民事判决判令上诉人包桂偿还刘某借款95000元，该判决系生效法律文书。本院认为，上诉人包桂以非法占有为目的，以抵押虚假的房产证的方式，骗取他人钱财50000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人包桂及其辩护人提出，一审法院认定其骗取刘某95000元的事实不清，证据不足，应属民间借贷纠纷的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人包桂分别于2014年5月2日、5月28日向刘某出具借款数��为35000元、60000元的两张借条，刘某向德令哈市人民法院提起民事诉讼后，该院作出包桂向刘某偿还借款95000元的判决，且该民事判决已发生法律效力。故上诉人包桂的上诉理由和辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、维持德令哈市人民法院（2018）青2802刑初13号刑事判决对上诉人犯诈骗罪的定罪部分和违法所得50000元予以追缴，责令退赔被害人汪某；二、撤销德令哈市人民法院（2018）青2802刑初13号刑事判决对上诉人包桂量刑部分；三、上诉人包桂犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月9日起至2019年3月8日）本判决为终审判决。审判长吕福成审判员何萍审判员王金水二○一八年八月二日书记员王泳霏