浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0781民初1762号 原告兰溪市山田房地产开发有限公司，住所地浙江省兰溪市枣树路7号。 诉讼代表人兰溪市山田房地产开发有限公司管理人。 委托代理人叶晓哲，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。 被告上海瀛同电力燃料有限公司，住所地上海市崇明县新河镇新开河路825号1幢279室（新河经济开发区）。 法定代表人王明，总经理。 委托代理人周奕凯，男，1971年9月16日出生，汉族，住天津市红桥区，上海瀛同电力燃料有限公司职员。 原告兰溪市山田房地产开发有限公司（以下简称兰溪山田公司）与被告上海瀛同电力燃料有限公司（以下简称上海瀛同公司）追收未缴出资纠纷一案，原告兰溪山田公司于2017年3月30日向法院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月20日公开开庭进行审理。原告兰溪山田公司委托代理人叶晓哲、被告上海瀛同公司的委托代理人周奕凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 兰溪山田公司诉称：2015年3月30日，原告召开临时股东会决议，原告及其他股东与被告签署《兰溪市山田房地产开发有限公司股东会决议》：1、吸收上海瀛同电力燃料有限公司为新股东。2、由上海瀛同电力燃料有限公司出资1075万元，公司注册资本由2000万增加到3075万元。3、通过公司新章程。《兰溪市山田房地产开发有限公司章程》规定，公司由四个股东组成，浙江山田控股集团有限公司出资1100万元，占注册资本的35.77%，马海进出资600万元，占注册资本的19.51%，胡连新300万元，占注册资本的9.76%，上海瀛同公司出资1075万元，占注册资本的34.96%，浙江山田控股集团有限公司、马海进、胡连新的出资额在2005年1月30日前交纳，上海瀛同公司的出资额在2018年12月31日前交纳，但上海瀛同公司尚未出资。现兰溪山田公司已进入破产程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定：人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。管理人依法履行管理人之责向被告追收未缴出资。要求上海瀛同公司向兰溪山田公司缴纳货币出资额1075万元及承担诉讼费用。 兰溪山田公司向本院提交的证据有：1、原告营业执照副本复印件、被告工商机读档案，证明原、被告诉讼主体资格；2、原告章程（第12条）、工商出资信息、股东会决议（2015年3月30日），证明被告于2015年3月30日成为原告的股东之一，并约定出资额为1075万元，并以货币方式于2018年12月31日前缴足的事实。3、民事裁定书、民事决定书，证明原告于2016年4月15日受理破产重整，进入破产重整程序的事实。 上海瀛同公司书面作出答辩：1、公司章程和股东会决议是契约合同，属于在破产重整前双方均未履行完毕的合同，视为解除合同。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。2015年3月30日，上海瀛同公司与浙江山田控股集团有限公司、马海进、胡连新等股东签署的《兰溪市山田房地产开发有限公司股东会决议》约定，及所通过的《兰溪市山田房地产开发有限公司章程》规定，吸收上海瀛同公司为新股东，由上海瀛同公司出资1075万元，出资额在2018年12月31日前交纳。《股东会决议》和《公司章程》实质上系股东各方就公司经营管理等事宜大家成的合意，属于契约合同，并且是在重整程序开始前成立及开始履行的双务合同。兰溪市人民法院于2016年4月15日作出（2016）浙0781民破1号民事裁定书，依法受理原告申请破产重整一案。依照法律规定，管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内答复的，视为解除合同。但管理人未在法定的通知期限内通知过上海瀛同公司解除或继续履行合同，而直接以诉讼的方式，要求上海瀛同公司继续履行合同，显然违反《中华人民共和国企业破产法》之规定，上海瀛同公司当然也无需给付1075万元人民币股权转让款。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条第二款规定，管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，对方当事人有权要求管理人提供担保，管理人不提供担保的，视为解除合同。由于继续履行合同会对上海瀛同公司带来很大风险，管理人应当为上海瀛同公司提供担保措施。现兰溪山田公司要求上海瀛同公司继续履行合同，上海瀛同公司要求管理人提供担保，但管理人也没有提供担保，视为解除合同。综上所述，要求法院驳回兰溪山田公司的诉讼请求；2、退一步说，上海瀛同公司在本案以外享有兰溪山田公司现金债权103392273.78万元，该债权已申报，管理人当庭也已确认，依据《公司债权转股权登记管理办法》可在债权中进行相抵，上海瀛同公司也要求将其享有的其中部分现金债权1075万元转为股权转让款1075万元。 上海瀛同公司在庭审中提交证据有：1、债权申报收件清单，证明9000万元的债权已经向破产人申报的事实。2、协议书（垫资），证明上海瀛同公司向上海程苏实业有限公司借款替兰溪山田公司、浙江省浙商资产管理有限公司偿还债务9000万元，其中第2条明确约定的事实。3、收条（浙江山田控股集团有限公司出具）、收据（兰溪山田公司出具，包含前面所陈述的9000万元），证明上海瀛同公司替兰溪山田公司代偿债务后由浙江山田控股集团有限公司出具的证明的事实。4、微信截图，证明上海瀛同公司向兰溪山田公司提供账号的事实。 兰溪山田公司提交的上述证据，经庭审举证质证，上海瀛同公司无异议。 上海瀛同公司提交的上述证据，经庭审举证质证，兰溪山田公司对证据1无异议，对证据2表示不清楚，对证据3、4表示庭后核实。 本院的认证意见为：兰溪山田公司提交的证据，被告无异议，本院依法予以采信。上海瀛同公司的证据，原告未当庭质证，视为放弃对上海瀛同公司提供证据的质证权，本院予以确认。 经审理，本院认定如下事实：1999年5月4日，由浙江山田置业有限公司与马海进共同出资注册成立了兰溪山田公司。2015年3月30日，原告及其他股东与被告签署《股东会决议》，决议内容为：1、吸收上海瀛同公司为新股东；2、由上海瀛同公司出资1075万元，注册资本由2000万增加到3075万元；3、通过了《兰溪山田公司章程》。该章程规定，被告作为股东出资额1075万元，并以货币方式于2018年12月31日前缴足。之后，上海瀛同公司到兰溪市市场监督局办理增资登记手续。至今为止，根据管理人的财务审计，目前被告尚未完成出资义务。2016年4月15日，兰溪山田公司因资金严重不足不能清偿到期债务，经兰溪山田公司申请，本院作出（2016）浙1781民破2号之民事裁定书，裁定受理兰溪山田公司破产重整申请。 另查明，2016年7月22日，上海瀛同公司向兰溪山田公司管理人申报本案以外债权103392273.78元（连带债权人中融万向控股集团有限公司代为申报）。 本院认为，本案系公司破产程序中追收未缴出资纠纷。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。对于公司股东而言，出资义务既是约定义务也是法定义务。《中华人民共和国企业破产法》第三十五条规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。本案中，上海瀛同公司作为兰溪山田公司的股东，应当足额缴纳公司章程中规定的所认缴的出资额。虽然上海瀛同公司的出资款项约定的缴纳期限尚未届满，基于兰溪山田公司已被本院裁定受理破产重整，管理人有权要求上海瀛同公司立即缴纳所认缴的全部出资。兰溪山田公司的诉讼请求，予以采信。 上海瀛同公司关于公司章程和股东会决议是契约合同，属于在破产重整前双方均未履行完毕的合同，但管理人并未在法定的期限内通知其继续履行合同，视为解除合同，以及其享有的部分现金股权可转为股权的抗辩意见不成立，理由：首先，公司章程是公司成立的法定的程序，股东会决议是由全体股东以法定形式形成。股东的认缴出资额及出资时间，由股东约定并在章程中载明，公司章程对公司及其股东均具有约束力，故应该严格遵守。而合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，合同的订立、效力、履行、变更、解除及转让等与公司章程的制订及股东会决议的形成、作用、性质等有着根本的区别，因此，公司章程与股东会决议非双方缔约的合同。本案中，上海瀛同公司应按山田公司章程完成增资登记，以符合市场监督部门登记的注册资金要求，若上海瀛同公司无法完成增资或变更出资方式，应经过股东会作出决议，并修改公司章程，亦可以依法减资或变更出资方式。其次，破产重整程序的意义在于公平清理破产企业债权债务，保护债权人和债务人的合法权益。上海瀛同公司未缴纳的注册资本金系上海瀛同公司成为兰溪山田公司新股东的增资，并已在公司章程中所规定，是法定义务，非双方因合同缔约而产生的债权债务。上海瀛同公司在兰溪山田公司处享有借款债权系破产普通债权，只能按普通破产债权清偿，其未缴纳的注册资金不属普通债务，故不能在破产案件中向管理人主张抵销，也不能转为注册资金，故不存在管理人对破产申请受理前成立的上海瀛同公司未缴纳的注册资金决定是否继续履行的情形。综上，被告上海瀛同公司提出的抗辩意见，不予以采信。 依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条之规定，判决如下： 被告上海瀛同电力燃料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰溪市山田房地产开发有限公司补缴出资款10750000元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费86300元、保全费5000元，合计91300元，由被告上海瀛同电力燃料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陆高峰 人民陪审员  杨国良 人民陪审员  陈也新 二〇一八年二月二十六日 代书 记员  方颖之 ·??-6-?· ·??-1-?·