河北省邯郸市邯山区人民法院民 事 判 决 书(2018)冀0402民初880号原告：邯郸银行股份有限公司汇丰支行，住所地邯郸市邯山区陵西南大街62号。负责人：张强，该支行行长。委托诉讼代理人：杜伟，系该行员工。委托诉讼代理人：张键，系该行员工。被告：邯郸市复兴粮油贸易总公司，住所地邯郸市邯山区陵西南大街甲71号。法定代表人：冯军，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯瑞琳，河北紫微星律师事务所律师。原告邯郸银行股份有限公司汇丰支行与被告邯郸市复兴粮油贸易总公司借款合同纠纷一案，本院于2018年3月12日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月8日公开开庭进行了审理。原告邯郸银行汇丰支行的委托诉讼代理人杜伟、张键，被告邯郸市复兴粮油贸易总公司的委托诉讼代理人冯瑞琳庭参加诉讼。本案现已审理终结。邯郸银行股份有限公司汇丰支行向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告邯郸市复兴粮油贸易总公司偿还原告借款人民币本金共计1981131.08元，暂至2017年11月21日的利息及罚息284416.66元及至债务付清日的利息和罚息（月利率6.83%.借款逾期罚息利率为借款利率上浮50%,即10.245%)；2.请求被告抵押人邯郸市复兴粮油贸易总公司对主合同xd201509241419承担抵押担保责任，确认原告对抵押物享有优先受偿权；3.请求依法判令被告冯军对上述全部债务承担连带清偿责任；4.请求依法判令被告承担本案的案件受理费、公告费、律师费、保全费、评估费等实现债权的费用。事实与理由：邯郸银行股份有限公司汇丰支行与借款人邯郸市复兴粮油贸易总公司于2015年9月24日签订《流动资金借款合同》，合同编号xd201509241419，主要内容如下：借款金额200万元，借款月利率为6.83%,自2015年9月24日至2016年9月23日止。邯郸银行股份有限公司汇丰支行于2015年9月24日向邯郸市复兴粮油贸易总公司支付200万元，履行了放款义务。邯郸市复兴粮油贸易总公司2016年9月23日借款到期日并未按照合同约定履行还款义务。截至2017年11月21日，邯郸市复兴粮油贸易总公司尚未偿还邯郸银行股份有限公司汇丰支行借款人民币本金1981131.08元，利息及逾期罚息284416.66元。共计2265547.74元（月利率6.83%6,罚息月利率10.245%)。冯军与邯郸银行股份有限公司汇丰支行分别签订了保证合同，合同编号为Y0186080071698，合同约定为该笔主借款合同承担连带保证责任，保证合同担保的范围包括主合同项下借款本金、利息、复利罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。同时，我支行为担保主债权的实现于2015年9月24日与抵押人邯郸市复兴粮油贸易总公司签订合同号为1862015DY09002929的《抵押合同》，将邯郸市复兴粮油贸易总公司位于邯山区××大街××、××、贸易路××号的房产所有权（后附抵押物清单）抵押给原告，并办理了房屋他项权登记。抵押担保期限2015年9月24日至2016年9月23日，担保金额200万元，担保范围均包括：主合同项下全部借款本金利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和所有其他应付费用，及最高额抵押合同规定的期间和最高贷款余额内，我支行发放的所有人民币贷款。邯郸银行股份有限公司汇丰支行为维护自身的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请求贵院依法判决，望判如所请。立案后，邯郸银行汇丰支行向本院提交撤回被告申请书，请求撤回对冯军的起诉，保留另行诉讼的权利。邯郸市复兴粮油贸易总公司未提交答辩状，庭审中辩称：一、本案应追加冯军为本案被告。冯军作为被告法定代表人利用职权将贷款中的绝大部分据为己有，被告复兴粮油公司仅用了50万元，所以冯军是贷款的实际借款人，应作为共同借款人参加诉讼，偿还借款，其不仅仅是保证人的身份，还是实际借款人，有偿还债务的义务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条之规定，我方有权要求追加冯军为共同被告。二、邯郸市复兴粮油贸易总公司仅应承担50万元的还款义务。根据贵院的(2018)冀0402刑初246号刑事判决书，对于该笔借款的资金流向和用途已调查清楚（见判决书第22页第14项）,其中仅50万元转入公司会计账户，其余部分均用于偿还个人借款。而且，判决书中第二项判决为：追缴冯军违法所得2675332.8元，其中就包含本案的被其个人侵吞的部分。因此，复兴粮油公司仅应承担50万元还款义务。其余款项应待法院将其非法所得追缴后偿还给原告，否则，会出现用国有资产代替冯军承担责任的后果，导致国有资产流失。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，邯郸银行股份有限公司汇丰支行提交了如下证据：1.流动资金借款合同，证明我行2015年9月24日与邯郸市复兴粮油贸易总公司签订合同，并约定合同金额200万元，利率6.83‰，逾期罚息利率是借款利率的基础上加收50%；2.借款凭证，证明我方于2015年9月25日向借款人邯郸市复兴粮油贸易总公司发放200万元贷款，履行了放款义务；3.抵押合同，证明我行与邯郸市复兴粮油贸易总公司于2015年9月24日签订就主债权向下的抵押担保，抵押物为借款人邯郸市复兴粮油贸易总公司名下位于邯山区××大街××、××、贸易路××房产为抵押物；4.他项权证，2015年9月24日就以上抵押物办理了抵押登记；5.邯郸市复兴粮油贸易总公司在我行的流水，证明2015年9月25日我行发放贷款200万元，邯郸市复兴粮油贸易总公司于2016年9月28日偿还本金7323.25元、利息1366元，2016年11月1日偿还4330元，2016年11月7日偿还1136元，2017年2月28日偿还1965元，2017年3月31日偿还1830元，2017年10月16日偿还5016.67元，剩余共需偿还本金1981131.08元。邯郸市复兴粮油贸易总公司的质证意见：对以上证据均无异议。邯郸市复兴粮油贸易总公司提交如下证据：（2018）刑初246号刑事判决书，证明判决第二项对借款200万元的去向有说明，我公司仅得50万元，其余的还款的义务由冯军个人偿还。判决书以就他的违法所得做出判决，予以追缴，包括对邯郸银行的贷款被他侵吞的部分，我方认为从追缴财产中来归还原告的贷款，否则就会出现国有资产代替冯军承担责任的后果，导致国有资产的流失。邯郸银行股份有限公司汇丰支行的质证意见为：该判决书与本案无关联性，且该判决是否生效无法确认；另外，我们也是国企，不存在国产流失。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月24日，邯郸市复兴粮油贸易总公司与邯郸银行股份有限公司汇丰支行签订编号为xd201509241419的《流动资金借款合同》，主要内容为：借款用途为购货；借款金额为贰佰万元整，借款期限为12个月；利率为固定利率月利率6.83‰，在合同有效期内利率不变；按月结息；逾期罚息利率在原借款借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定；按月结息结息日为每月20日；本合同项下借款为担保贷款，担保方式为抵押担保；合同后贷款人处有邯郸银行股份有限公司汇丰支行印章，负责人张强签字，借款人处有邯郸市复兴粮油贸易总公司的印章及法定代表人冯军签字按手印。同日，双方又签订了合同编号为1862015DY09002929的《抵押合同》，抵押合同约定：为了确保2015年9月24日邯郸市复兴粮油贸易总公司与本合同乙方签订的2015年第xd201509241419号借款合同项下借款人的义务得到切实履行，甲方愿意提供抵押担保。主合同履行期限为12个月，自2015年9月24日起至2016年9月23日止，将邯郸市复兴粮油贸易总公司名下位于邯山区××大街××、××、贸易路××号的房屋抵押给邯郸银行股份有限公司汇丰支行，并办理了邯房他证字第××号房屋他项权利证书。2015年9月25日，邯郸银行股份有限公司汇丰支行按照合同约定向邯郸市复兴粮油贸易总公司履行了发放贷款200万元的义务，但邯郸市复兴粮油贸易总公司在贷款发放后没有如期履行还本付息的义务，经邯郸银行股份有限公司汇丰支行多次催收，仍剩余1981131.08元本金和截止2017年11月21日的利息、罚息284416.66元未偿还，遂诉至法院。另查明，邯郸银行股份有限公司汇丰支行与冯军签订编号为y0186080071698的保证合同，约定由冯军对该笔借款承担连带责任保证。起诉时邯郸银行股份有限公司汇丰支行请求冯军对该笔借款承担保证责任，审理过程中，邯郸银行股份有限公司汇丰支行于2018年7月25日向本院提交撤回被告申请书，请求撤回对冯军的起诉，并保留对其另行诉讼的权利。本院认为，邯郸银行股份有限公司汇丰支行与邯郸市复兴粮油贸易总公司签订的《流动资金借款合同》，系当事人真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效。邯郸银行股份有限公司汇丰支行依约履行了贷款义务，邯郸市复兴粮油贸易总公司未按合同约定偿还借款本金及利息，已经构成违约，应承担相应的违约责任，合同约定利率为月利率6.83‰，罚息上浮50%为月利率10.245‰，故邯郸银行股份有限公司汇丰支行要求邯郸市复兴粮油贸易总公司偿还借款本金1981131.08元并按合同约定支付利息、罚息的诉讼请求，本院依法予以支持。邯郸市复兴粮油贸易总公司辩称应追加冯军为共同被告，且公司仅承担50万元还款义务，但根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，邯郸银行股份有限公司汇丰支行仅起诉借款人邯郸市复兴粮油贸易总公司不违反法律强制性规定，且邯郸市复兴粮油贸易总公司提交的（2018）冀0402刑初246号刑事判决中认定冯军侵吞公款，构成贪污罪，该笔款项中包含本案的借款，邯郸银行股份有限公司汇丰支行已按照合同约定将款项打到邯郸市复兴粮油贸易总公司的账户上，完成了贷款义务，邯郸市复兴粮油贸易总公司以该笔借款被法定代表人贪污，公司仅应承担50万元的还款义务作为抗辩理由没有法律依据，不能成立，故对邯郸市复兴粮油贸易总公司的答辩理由本院不予支持。另外，邯郸市复兴粮油贸易总公司与邯郸银行股份有限公司汇丰支行签订《抵押合同》，以邯郸市复兴粮油贸易总公司名下位于邯山区××大街××、××、贸易路××号的房产作为抵押，并办理了抵押登记，符合法律规定，故邯郸银行股份有限公司汇丰支行主张对以上房屋享有优先受偿权的请求，本院予以支持。对邯郸银行股份有限公司汇丰支行主张公告费、律师费、保全费、评估费等实现债权的费用，因未提交相应的证据予以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、邯郸市复兴粮油贸易总公司自本判决生效之日起十日内偿还邯郸银行股份有限公司汇丰支行借款本金1981131.08元并支付利息、罚息（截至2017年11月21日利息、罚息为284416.66元，此后2017年11月22日至借款偿清之日止以1981131.08元本金为基数，按照双方合同约定支付利息、罚息）；二、邯郸市复兴粮油贸易总公司到期不履行本判决第一项确定的付款义务，邯郸银行股份有限公司汇丰支行可以与其协议，以邯郸市复兴粮油贸易总公司所有的位于邯郸市邯山区陵西南大街127号、129号、贸易路223号的房产折价或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；三、驳回邯郸银行股份有限公司汇丰支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24924元，由邯郸市复兴粮油贸易总公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审 判 长  武文杰人民陪审员  张 童人民陪审员  张潇方二〇一八年八月十六日书 记 员  李 琳附相关法律法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。