四川省德昌县人民法院民 事 判 决 书(2018)川3424民初695号原告:王琪，男，1976年1月15日出生，汉族，四川省西昌市人，村民，住四川省西昌市。被告：王华友，男，1982年5月25日出生，汉族，四川省会东县人，村民，住四川省会东县。委托诉讼代理人：林开正，男，1980年1月13日出生，汉族，四川省会东县人，村民，住四川省会东县。代理权限为一般代理。被告:海南中建龙建设工程有限公司达州分公司，住所地：四川省达州市通川区西外镇金山路西外派出所综合楼2单元4楼1号。统一社会信用代码：915117020988670076.负责人：王兴安，公司经理。委托诉讼代理人：林开正，该公司员工。代理权限为一般代理。被告:海南中建龙建设工程有限公司，住所地：海南省海口市龙昆北路华银大厦1407室，统一社会信用代码：91460000082501625U.法定代表人：周宜东，公司总经理。被告:四川益兴房地产开发有限公司德昌分公司，地址：德昌县德州镇川滇路段。负责人：刘家蓉，该公司经理。委托诉讼代理人：刘安贵，男，该公司工作人员。代理权限为特别授权。被告：四川益兴房地产开发有限公司，住所地：成都市武侯区洗面桥街27号1-2幢2层3号，统一社会信用代码：91510107060074343H.法定代表人：刘家蓉，系公司董事长。委托诉讼代理人:刘安贵，公司员工，代理权限为特别授权。原告王琪与被告王华友、海南中建龙建设工程有限公司达州分公司（以下简称达州分公司）、海南中建龙建设工程有限公司（以下简称海南中建龙公司）、四川益兴房地产开发有限公司德昌分公司（以下简称益兴德昌分公司）、四川益兴房地产开发有限公司（以下简称益兴公司）合同纠纷一案，本院于2017年5月23日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告王琪,被告王华友、达州分公司的委托诉讼代理人林开正、被告益兴德昌分公司、益兴公司的委托诉讼代理人刘安贵到庭参加诉讼，被告海南中建龙公司经本院依法传唤后未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。原告王琪向本院提出诉讼请求：1.判令被告一、被告二、被告三连带偿还合同欠款78万元，并承担利息按月20‰从2016年1月10日起计算到还清为止；2.判令被告四、被告五与被告一和被告二、被告三的施工工程款范围之内代扣代付，直接支付给原告；3.判令被告一、被告二、被告三承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.原告与第一、第二被告分别于2016年1月9日签订了德泰家园防水工程承包合同，2016年3月2日签订了德泰家园项目一期二装工程劳务承包合同。2016年3月8日签订了德泰家园内外墙涂料双包施工合同。解除2016年3月8日德泰家园小区电梯安装定金合同，合同签订后原告向二被告支付了履约保证金共计65万元；2.被告一和被告二、被告三是被告四、被告五开发的德昌县德泰家园项目的承建商，被告四、被告五是德泰家园项目的开发商。被告一王华友是实际施工负责人；被告一和被告二在收到原告履约保证金后实际进行了施工，并且将原告交的保证金实际用于了德泰家园的建设工程之中；3.被告一、二因资金断链没有按时履行与被告三的施工合同而停工，导致原告与被告一、被告二的合同无法履行。经原告多次与被告三协商解决，原告与被告一、二于2017年11月28日达成解除合同协议。并结算确认了欠原告的履约保证金为65万元，10万元的违约金，3万元的差旅杂费损失，共计为78万元整；4.被告一和被告二在解除合同协议中约定欠款在2018年3月30日前付清。被告四、被告五承诺在应向被告一和被告二的工程款范围内代扣代付，但协议签订后五被告至今未付分文，为了维护我方合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告王华友辩称，交了65万元的保证金是事实，我是认可的，这个钱确实应当退还，但是我们这个工程已经亏本了，差旅费和违约金我认为原告应该放弃，我们无法承担这个13万的损失。被告达州分公司辩称，我的答辩意见与被告王华友的一致，交了65万的保证金是事实，但是13万的违约金和差旅杂费我觉得不该承担。被告益兴德昌分公司、益兴公司辩称，对原告所提出的益兴公司是德泰家园项目的开发商，益兴公司把工程发包给海南中建龙公司以及被告王华友挂靠达州分公司是实际施工人的事实我公司认可。但是原告是否给了其他几位被告钱以及金额多少，我们并不清楚，他们之间的结算与公司无关。对原告要求在工程款限额内代扣代付的请求，公司也同意，但是我公司与海南中建龙公司工程款尚未结算，被告王华友的债务也大于工程款，如果有不足的要根据债务量相应减少。另外我觉得这个代扣代付为了方便起见可以由益兴德昌分公司来承担，益兴德昌分公司也是有这个能力的。被告海南中建龙公司经本院传票传唤未到庭应诉，亦未提交答辩状和相关证据。原告向本院提交如下证据：1.《德泰家园项目一期二装工程及劳务总承包合同》，证明自己承包了德泰家园相关的工程；2.《德昌县德泰家园1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼防水工程承包合同》，用以证明自己承包了防水工程；3.《解除合同协议》，用以证明双方协商一致解除合同；4.《承诺书》一份，用以证明王华友承诺的款项支付方式；5.《内部承包协议书》一份，《关于启用“德昌县德泰家园工程”项目项目专用章的函》一份，收条一份，收据一张，《承诺书》一份，用以证明自己交付65万保证金以及达州分公司将工程授权交给被告王华友的事实。经质证，被告王华友、达州分公司对上述证据均无异议。被告益兴公司、益兴德昌分公司认为，对证据1、2、4自己认为是真实的，但是与我方没有关系；对证据3认为这是被告王华友个人与原告解除的协议，其余无异议。虽然被告海南中建龙公司并未出庭应诉，未能对上述证据进行质证，但因被告王华友、达州分公司、益兴德昌分公司、益兴公司对上述证据无异议，且上述证据所载内容与被告王华友、达州分公司、益兴公司、益兴德昌分公司的陈述一致，与本案内容能够相互映证，形成证据链，符合证据的真实性、合法性和关联性，故本院对上述证据予以采信。综合以上证据可认定，被告益兴公司是从事房地产开发公司。2014年，益兴公司取得了在德昌县位于西会路德泰家园的房地产开发项目。被告海南中建龙公司是自然人投资式控股的建筑工程公司，被告达州分公司是被告海南中建龙公司的分公司，达州分公司依法设立并领取了营业执照。益兴公司与达州分公司就德泰家园项目工程建设取得意向后，达州分公司将在益兴公司中标并承包的德昌县德泰家园1#、2#、7#、8#、10#楼及地下室综合工程承包给被告王华友施工并授权其为该工程相关事宜的代理人。达州分公司于2015年11月28日出具（2015）字第13号《法人授权委托证明书》，该《法人授权委托证明书》载明：“兹授权王华友同志代表我公司承接德昌县德泰家园1﹟、2﹟、7﹟、8﹟、10﹟楼及地下室综合工程事宜的代理人，其权限是：工程审查，合同洽谈，合同签订，办理该项目的一切手续。委托期限：2016年11月28日至竣工交付为止。委托单位：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司盖章负责人：王兴安盖法人章附：被委托人：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司职务：公司副经理……”于2015年12月1日与被告王华友签订《内部责任合同书》，该《内部责任合同书》载明：“甲方：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司……乙方：王华友……甲方在四川益兴房地产开发有限公司中标并承包德昌县德泰家园1#、2#、7#、8#、10#楼及地下室综合工程，决定由乙方进行项目承包施工。为明确双方权利和义务，经双方充分协商，一致同意订立以下内部承包责任合同条款，以供双方遵守履行。一、甲方与建设单位四川益兴房地产开发有限公司签订的德昌县德泰家园1#、2#、7#、8#、10#楼及地下室综合工程施工合同的全部内容交与乙方实行项目承包。二、工程地点：德昌县城内。三、乙方项目工程承包范围以甲方与建设单位签订的建设工程施工合同的范围为准，若建设单位在施工过程中与签订建设工程施工合同以外的明确由甲方履行相关义务或其它内容，均由乙方履行。……十一、本工程项目项目经理部名称为德昌县德泰家园工程项目经理部，项目负责人姓名为朱江……”。2016年1月9日，被告王华友代表达州分公司德泰家园项目部与原告王琪签订了《德昌县德泰家园1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼防水工程承包合同》，该合同载明：“发包方（以下简称甲方）：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章王华友签名、捺印承包方（以下简称乙方）：王琪签名、捺印……一、工程名称：德昌县德泰家园1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼。二、工程地点：德昌县德州镇西会路。三、承包方式：双包……十二、履约保证乙方承诺确保甲方的工程进度、工程质量、安全施工和文明卫生，自觉遵守国家的法律法规和甲方的有关制度。愿在协议签订七个工作日内一次性缴纳履约保证金15万元，大写壹拾伍万整。……甲方（单位盖章）：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章法人或法定代表人（签字）：王华友签名、捺印乙方：王琪签名捺印项目负责人（签字）：王琪签名、捺印”。2016年1月12日，被告达州分公司向被告益兴公司送发了海达司[2016]001号文件“关于启用‘德昌县德泰家园工程’项目项目专用章的函”，正式启用“德昌县德泰家园1#2#7#8#10#项目专用章”，并载明该印章自2015年12月2日正式启用。2016年3月2日，被告王华友代表达州分公司德泰家园项目部与原告签订《德泰家园项目一期二装工程即劳务总承包合同》，该合同载明：“发包方：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司承包方：王琪甲方将德泰家园项目一期3#、4#、5#、6拌楼施工图纸范围内未完善的所有二装工程总承包给乙方……一、工程概况1.工程名称：德泰家园项目5#6楼工程2.工程地方：德昌县德州镇西会路3.工程承包范围：德泰家园项目5#6楼施工图纸范围内未完善的所有二装工程（甲方单位已分包的项目除外）4.工程承包方式：双包（即包工包料）。5.工程建筑面积：约4万平方米。二、合同工期计划开工日期2016年3月30日，计划竣工日期2016年9月30日。以元宵节过后，排头工作完成，大量上工人铺开工作正式算成开工日。……十、1.于2016年2月18日前，已交付30万元保证金。2.保证金的退款：5#、6#楼砖砌体完工后退还全部保证金，如因其它的原因造成工程无进展，就按交款日期三个月到期，全部退还。以上两项约定甲方在到期日超过7日未退还乙方保证金，甲方则需赔付10万元违约金，并承担全部发来责任。全部工程完工后甲方不按合同约定支付工程款，应承担银行同期贷款的4倍利息，如超过半年乙方没收到工程款以及赔付的利息，乙方有权抵扣所修建的房屋，每平米不得超过1900元，并保证和其他购房者同时办理同时拿齐双证。……甲方法人或授权代表：王华友签名海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章承包单位：王琪签名、捺印乙方法人或授权代表：王琪签名、捺印”。2016年3月8日，被告王华友代表被告达州分公司与原告签订《内、外墙涂料双包施工合同》，该合同载明：“甲方：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司乙方：王琪……一、工程概况：1.工程名称及内容：德泰家园项目一期3#、4#、5#、6#二装内、外墙涂料及外墙漆工程2.工程地点：德昌县德州镇西会路……二、工程履约保证金：乙方向甲方交纳工程履约保证金10万元（大写壹拾万元），乙方签订合同后三日内交付保证金合同生效。三个月到期，甲方一次性退还全部保证金，如到期为退还则视为甲方违约。……甲方：王华友签名海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章乙方：王琪签名、捺印”。原告分四次向被告达州分公司缴纳了65万元保证金：2016年1月19日，原告缴纳15万元，被告达州分公司向原告出具《收据》一张，该《收据》载明：“2016年元月19日收到王其（王琪）交来德泰家园1#—10#楼工程防水保证金金额大写壹拾伍万¥150000海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德昌县德泰家园1#2#7#8#10#项目专用章盖章会计童定明签名”。2016年2月18日，原告缴纳30万元，被告王华友向原告出具《收条》一份，该《收条》载明：“今收到王琪交付德泰家园项目部：5#、6#楼外装订金大写人民币：叁拾万元整小写300000¥。此据收款人：王华友签名海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章”。2016年3月8日，原告缴纳20万元，被告王华友向原告出具《收条》一份，该《收条》载明：“今收到王琪交订德泰家园外墙涂料定金壹拾万元整。小写100000元。此据收款人：王华友签名海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章”。被告王华友向原告出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“现本人王华友将德泰家园小区电梯承诺订给王琪施工安装，写承诺书时由王琪交付本人（壹拾万元订金）注：此款在3个月内退清承诺人：王华友签名海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司德泰家园项目部盖章”。德泰家园项目工程因资金短缺及其他原因于2016年6月停工，该项目所有工程至今均未竣工，被告益兴公司与被告达州分公司均未对已完成的工程量进行结算和验收。原告与被告达州分公司、王华友于2017年11月28日签订《解除合同协议》，该《协议》载明：“甲方：海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司乙方：王华友丙方：王琪甲方与四川益兴房地产开发有限公司签订了德昌县德泰家园项目的建筑总承包合同，乙方是该项目的内部承包人也是项目负责人。甲乙双方和丙方签订了防水、内外墙涂料、电梯及劳务合同，现因甲乙双方的原因导致合同无法履约。三方特达成如下协议：一、甲乙丙三方协商一致解除2015年1月9日签订的德泰家园防水工程承包合同，解除2016年3月2日签订的德泰家园项目一期二装工程劳务总承包合同。解除2016年3月8日签订的内外墙涂料双包施工合同。解除2016年3月8日德泰家园小区电梯安装定金合同。二、经结算三方确认甲乙双方欠丙方已交费用如下：1.电梯工程保证金壹拾万元。2.防水工程保证金壹拾伍万元。3.内外墙漆工程保证金壹拾伍万元。4.劳务工程保证金叁拾万元。共计：陆拾伍万元整。此款由于是甲乙双方自身的原因造成的解约，故自愿承担壹拾万元的违约金，叁万元的差旅杂费，甲乙双方自愿连带还款柒拾捌万元，并保证在2018年3月30日前还完。三、如在2018年3月30日前未归还，则以陆拾伍万元为基数按月息20‰计算利息，自2016年1月10日起开始计息，直到还清为止。并承诺委托四川益兴房地产开发有限公司在甲乙双方施工的工程款范围内代扣代付。四、本协议一式四份，甲乙丙三方签字生效，各执一份，一份报送四川益兴房地产开发有限公司。如发生纠纷三方同意在德昌县人民法院起诉为准。甲方：海南中建龙建筑工程有限公司王华友签名、捺印乙方：王华友签名、捺印丙方：王琪签名、捺印”。2017年11月29日，益兴德昌分公司向原告出具一份《承诺书》，该《承诺书》载明：“我公司与王琪没有直接的合同关系，我公司不欠王琪的任何钱。因王琪交给王华友和海南中建龙建筑有限公司的钱用于了德泰家园项目至今未收到；我公司特作如下承诺：王华友和海南中建龙公司如在2018年3月30日前未支付给王琪的情况下，我公司同意在应付给王华友和海南中建龙建筑有限公司工程款范围内代扣代付给王琪。其支付方式和具体金额，则由王琪起诉后按法院的判决结果执行。特此承诺。承诺人：四川益兴房地产开发有限公司（德昌分公司）经办人：刘安贵签名、捺印”。但之后五被告均未支付，原告经催收未果，起诉来院，请求：1.判令被告一、被告二、被告三连带偿还合同欠款78万元，并承担利息按月20‰从2016年1月10日起计算到还清为止；2.判令被告四、被告五与被告一和被告二、被告三的施工工程款范围之内代扣代付，直接支付给原告；3.判令被告一、被告二、被告三承担本案全部诉讼费用。本院认为，根据原告及四被告的陈述及提供的证据，本院对被告益兴公司取得德昌县西会路德泰家园项目工程，达州分公司中标承建，并将该工程转包给原告，原告向被告达州分公司分四次缴纳工程保证金共计650000元，后因德泰家园项目工程因资金短缺等于2016年6月停工，原告与被告达州分公司、王华友签订《解除合同协议》的事实予以确认。本案中，关于保证金金额及退还问题。原告向被告王华友、达州分公司缴纳了工程保证金650000元，对此，被告王华友、达州分公司予以认可。故在合同解除后，被告王华友、海南中建龙公司、达州分公司应当承担退还履约保证金的民事责任。关于违约金、差旅杂费问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，因被告达州分公司、王华友与原告签订的《解除合同协议》中，明确约定被告达州分公司、王华友自愿承担100000元违约金及30000元的差旅杂费，故原告的该请求符合上述法律规定，被告王华友、达州分公司的辩称不能成立。被告王华友、海南中建龙公司、达州分公司应承担违约金及差旅杂费。关于保证金利息问题，被告王华友、达州分公司在《解除合同协议》中承诺，如在2018年3月30日前未归还，则以650000元为基数按月息20‰计算利息，自2015年1月10日起开始计息，直到还清为止。因该标准过高，且被告王华友、达州分公司已承担了违约金及差旅杂费，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持。但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”综合案情考虑，本院酌情按中国人民银行同期同类贷款利率予以支持。综上所述，被告海南中建龙公司经传票传唤未到庭应诉，并未提出相关证据，应自行承担相应不利后果。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定以及被告益兴公司、益兴德昌分公司在向原告出具的《承诺书》中明确承诺，如被告王华友、海南中建龙公司在2018年3月30日前未支付，愿意在应付的工程款范围内代扣代付，故被告益兴德昌分公司、益兴公司应承担在欠付被告海南中建龙公司、达州分公司工程价款范围内的给付责任。原告要求被告王华友、达州分公司、海南中建龙公司退还保证金、支付违约金、差旅杂费及利息的请求符合相关法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”被告海南中建龙公司经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，故本院依法对原告提出的诉讼请求缺席进行判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、由被告王华友、海南中建龙建设工程有限公司达州分公司、海南中建龙建筑工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告王琪缴纳的工程保证金650000元，支付违约金100000元，差旅费30000元，共计780000元及利息（利息计算方式为：以650000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年1月10日计算至还清为止）；二、由被告四川益兴房地产开发有限公司德昌分公司、四川益兴房地产开发有限公司在欠付被告海南中建龙建筑工程有限公司、海南中建龙建筑工程有限公司达州分公司工程款范围内对原告王琪承担连带支付责任；三、驳回原告王琪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11600元，减半收取计5800元，由被告王华友、海南中建龙建设工程有限公司达州分公司、海南中建龙建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山州中级人民法院。审判员  何建中二〇一八年八月十七日书记员  罗佳竺