云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终4777号上诉人(原审原告):牟昌奎，男，汉族，1993年9月22日生，住云南省曲靖市会泽县，委托诉讼代理人：杨文玉，男，系原告所在社区推荐的公民，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：刘全涌，男，汉族，1981年10月8日生，住四川省自贡市大安区，被上诉人（原审被告）：云南兢业钢结构工程有限公司，住所地为昆明市护国北路**护国大厦****。法定代表人：陈碧英，系该公司总经理。委托诉讼代理人：董丹敏，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。上诉人牟昌奎与被上诉人刘全涌、云南兢业钢结构工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2017）云0103民初7008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月31日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告的诉讼请求：一、判令被告赔偿104226.4元（赔偿明细：1.伤残赔偿金57222元，2.后期医疗费3000元，3.误工费27000元，4.住院伙食补助费2800元，5.住院营养费1400元,6.护理费6720元，7.交通费1000元，8.生活费600元，9.鉴定费1400元，鉴定检查费84.4元，10.精神抚慰金3000元。）；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的案件事实：被告兢业公司承建官房康复医院钢梯改造工程，并将其中的工程劳务分包给被告刘全涌完成。2016年10月24日，原告牟昌奎在涉案工地搬运钢管过程中受伤。同日，被送至昆明平善骨科医院治疗，住院期间为2016年10月24日至2016年11月21日，共计28天，入院诊断为：左外踝粉碎性骨折、左内踝粉碎性骨折，出院诊断为：左外踝粉碎性骨折、左内踝粉碎性骨折，出院医嘱为：1.注意休息、避免负重，休息三月；2.两周后拆除高分子夹板；3.出院带药活血化瘀、改善血液微循环；4.不适随诊。原告住院治疗期间产生医疗费12673.43元，均已由被告刘全涌进行了支付。2016年12月14日，原告及被告刘全涌就本案纠纷经人民调解委员会调解未果。2017年4月24日，经原告委托，昆明医科大学司法鉴定中心出具昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第932、933号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次损伤构成十级伤残，需后期治疗费3000元。原告为此次鉴定支出鉴定费1400元及鉴定检查费84.4元。另查明，原告户籍所在地为云南省曲靖市会泽县马路乡水口村委会水口村民小组。被告刘全涌没有劳务分包资质。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、两被告是否应对原告的人身损害承担连带赔偿责任？如是，本案各方当事人的责任比例应如何划分？二、原告主张的各项费用是否应得到支持？一审法院认为：针对争议焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告在被告刘全涌承包的工地做工过程中受伤，被告刘全涌作为雇主，应对原告的人身损害承担赔偿责任。被告兢业公司将工程劳务分包给无劳务分包资质的被告刘全涌，应与被告刘全涌承担连带赔偿责任。关于责任比例的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告系因在搬运钢管过程中发生事故，原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中应尽到安全注意义务，但其未尽到安全注意义务发生事故，其自身具有一定过错，而对于接受劳务一方的被告刘全涌，未对原告进行安全教育培训，且未提供安全防护措施，也存在一定过错，故一审法院综合双方过错程度，由原告承担30%的责任，被告刘全涌连带承担70%的责任较为适宜，被告兢业公司在被告刘全涌承担责任的范围内承担连带赔偿责任。针对争议焦点二，1.残疾赔偿金，原告构成十级伤残，一审法院根据2016年云南省农村常住居民人均可支配收入确认残疾赔偿金18040元（9020元×20年×10%=18040元）；2.住院伙食补助费，一审法院根据原告的住院天数，参照云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确认，原告主张的住院伙食补助费2800元符合规定，一审法院予以支持；3.营养费，原告提交的出院证明中并无加强营养的医嘱，故对此费用一审法院不予支持；4.后期治疗费，原告提交的鉴定意见书中明确后期治疗费3000元，一审法院予以支持；5.误工费，原告住院治疗28天，且出院医嘱载明休息三个月，故一审法院根据原告伤情情况酌情支持原告误工期120天，对于误工费标准，原告未能提交证据证明其固定收入情况或其最近三年的平均收入情况，一审法院根据2016年建筑业在岗职工平均工资计算的每天工资为158元（57758元÷365天=158元），而原告主张的每天工资为150元，系原告对自己权利的处分，故一审法院确认原告的误工费为18000元（150元/天×120天=18000元）；6.生活费，一审法院已在证据认定部分进行了评述，在此不再赘述，该费用一审法院不予支持；7.鉴定费及鉴定检查费，原告已提交鉴定费发票及检查费凭证，证实其支出鉴定费及鉴定检查费共计1484.4元，一审法院予以支持；8.护理费，原告住院治疗28天，医院证明需两人护理，一审法院结合当地护理人员工资标准，支持护理费6720元（120元/天/人×28天×2人=6720元）；9.交通费，一审法院结合原告受伤就医及陪护人员陪护情况，酌情支持300元。因此，原告此次损害造成的损失共计50344.4元，应由原告自行承担30%即15103.32元，由两被告连带承担70%即35241.08元。原告主张的精神抚慰金，因原告此次损伤构成十级伤残，确造成原告精神损害后果，结合原告伤情情况及双方过错情况，一审法院酌情支持1000元。综上，两被告应连带赔偿原告的损失共计36241.08元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条的规定，判决如下：一、被告刘全涌、云南兢业钢结构工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告牟昌奎各项损失共计36241.08元；二、驳回原告牟昌奎的其他诉讼请求。一审判决宣判后，牟昌奎不服，向本院提起上诉。称：一、一审认定部分事实不清，且划分责任不当，上诉人自2013年至2014年在昆明居住并办理了临时居住证。2014年由于拆迁搬迁到昆明棕树营居住。2016年3月到浙江打工并办理了临时居住证，应按城镇标准。当时受伤是扛着钢管，梯子不平导致受伤，上诉人没有责任。另，住院了28天，应支持每天的营养费50元。上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人承担。刘全涌答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。云南兢业钢结构工程有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。二审中，牟昌奎提供一份居住证明原件，一份租住证明，一份租房合同，证明其居住生活于城镇。两被上诉人质证认为：临时居住证，真实性认可，我们不认为他是新证据，一审已提交复印件，临时居住的时间与本案发生时间不一致。房屋出租合同与租住证明跟本案没有关联性，也是发生于本案之前，我们也无法核实其真实性。本院认为：对居住证真实性本院予以确认。对居住证明因加盖了宝云社区工作站公章，对其真实性本院予以确认。对其他证据真实性本院将结合本案其他证据予以认定。二审经审理查明：牟昌奎自2013年1月至2014年1月居住于昆明市龙头街派出所司家营村9号，2014年至2016年租住于昆明市棕树营宝云社区第三小组62号。二审经审理查明的其余案件事实与一审判决一致，本院依法予以确认。本案争议的焦点是：本案中赔偿责任应如何承担。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”。本院认为，本案中，牟昌奎在诉讼中已提供证据证明其长期居住、生活于城镇且收入来源于城镇，故，本案中牟昌奎残疾赔偿金应按城镇标准予以计算，一审判决对此认定及处理不当，本院依法予以纠正。故，本案中牟昌奎的残疾赔偿金应为57222元（28611元×20年×10%=18040元）.另，一审判决对其余损失的认定趋于公平、并无不当，本院依法予以维持。故，本案中牟昌奎损失应为残疾赔偿金57222元、住院伙食补助费2800元、后期治疗费3000元、误工费18000元、鉴定及检查费1484.4元、护理费6720元、交通费300元，共计人民币89526.4元。另，本案中上诉人受伤与其在工作时未尽到合理注意义务存在直接因果关系，一审判决确定其承担30%的赔偿责任并无不当，本院依法予以维持。故，本案中刘全涌、云南兢业钢结构工程有限公司应赔偿牟昌奎损失人民币62668.48元（89526.4元X70%）。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十八条第一款，判决如下：一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2017）云0103民初7008号民事判决。二、由刘全涌、云南兢业钢结构工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿牟昌奎各项损失共计62668.48元；三、驳回牟昌奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费人民币4770元，由上诉人牟昌奎承担人民币2000元、刘全涌、云南兢业钢结构工程有限公司承担人民币2770元。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长 彭 韬审判员 张 楚审判员 汪 佳二〇一八年八月二十三日书记员 何政达