山西省孝义市人民法院民事判决书（2017）晋1181民初560号原告（反诉被告）：国×。法定代表人：刘×，董事长。委托诉讼代理人：郭×，山西中弘律师事务所律师。委托诉讼代理人：巢×，山西中弘律师事务所律师。原告：席×，现住本市。委托诉讼代理人：翟×，山西仁睿成律师事务所律师。被告（反诉原告）：上海力筑实业有限公司。法定代表人：赵×，执行董事。委托诉讼代理人：张×，上海市海华永泰律师事务所律师。原告国×、席×与被告上海力筑实业有限公司合同纠纷一案，本院于2017年3月20日立案。被告上海力筑实业有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，认为应将本案移送至上海市普陀区人民法院合并审理。2017年5月9日，本院作出（2017）晋1181民初560号民事裁定，驳回被告上海力筑实业有限公司对本案管辖权提出的异议。被告上海力筑实业有限公司不服，提出上诉。山西省吕梁市中级人民法院于2017年11月24日作出（2017）晋11民辖终105号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。被告上海力筑实业有限公司在法定期限内提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）国×委托诉讼代理人郭×、巢×，原告席×委托诉讼代理人翟×，被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司委托诉讼代理人张×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）国×、席×向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告国×与被告签订的合作协议；2、判令被告赔偿二原告经济损失共计4998735.7元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年6月28日，原告国×与被告签订了洗精煤合作协议。合同第一条约定，被告上海力筑实业有限公司负责出资，第四条约定由原告国×每月加工洗净产品数量不低于20000吨（即需原煤40000吨），并分批采购原煤监督加工精煤后的质量和数量，被告按洗煤数量支付加工费用。协议签订后的第二天（6月29日），被告上海力筑实业有限公司就汇给原告国×购煤款265万元。原告国×即按约购煤，6月29日，以原告席×的名义承包了孝义市顺泽煤业有限公司的洗煤场地和设施，并交付了部分承包费且对洗煤设施进行检验、维修、更换，缴纳了各项费用等。然而，在原告为此加工服务花费了大额费用准备长期合作时。被告违约，不再按约支付煤款，导致无法进煤，无法加工洗煤。原告认为，原、被告已经就协议约定进行了实际履行，因此，本案合作协议合法有效，依法应积极全面履行。但因被告违反合同约定，致使原告不能实现合同目的，并给原告造成了巨大的经济损失。为此，原告提起诉讼。被告（反诉原告）上海力筑实业有限责任公司当庭辩称，不同意本诉原告的诉讼请求。1、原告诉请要求解除的合作协议没有成立，没有生效，不存在要求法院判决解除的情形；2、原告国×诉请的合作协议性质为加工承揽合同，该公司系定做人，乙方（原告国×）是合同中该公司委托的管理人，丙方(孝义市顺泽洗煤厂)为承揽人，合作协议中加工费数额为空白，承揽人丙方主体难以确定，合同内容不完整，合同不能成立；3、丙方未在合作协议上签字盖章，丙方主体无法确认，合作协议约定的三方签字盖章即生效的成立及生效条件没有成就，故合作协议未成立未生效；4、该公司向原告国×支付的265万元系履行编号为TJGR-SHLZ-01的洗煤厂主焦煤买卖合同，不是对于原告诉请合作协议的履行，该事实有上海市普陀区人民法院（2016）沪0107民初24642号民事判决书予以确认；5、原告席×非本案当事人，与本案诉争的合作协议无关联关系，应该驳回诉讼请求；6、针对于原告损失发生的数额不予认可；7、合同并未约定煤的数量为40000吨，是原告国×自行加上的。被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司向本院提出反诉请求如下：1、判令反诉原告与反诉被告之间的《合作协议》未成立、未生效；2、判令反诉被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年06月28日，反诉原告（买方）与反诉被告（卖方）签订编号：TJGR-SHLZ-01的《洗煤厂主焦煤买卖合同》，约定：1、反诉原告向反诉被告购买主焦煤精洗煤；2、数量2500吨±10%；3、交货期限：2016年06月28日至2016年07月29日；4、交货地点：广西柳州鹧鸪江柳钢专用站台；5、单价700元/吨；6、质量数量检验：以广西柳钢股份有限公司结算单检验为准；7、结算方式：在柳钢出具检验结果当日内，由买方出具结算单给卖方，双方盖章确认，买方于双方确认结算单一日内将全额的增值税发票开具给买方，买方于收到全额增值税发票扫描件后一个工作日内将全额的货款电汇支付给卖方，买方结清全部货款。合同签订后，反诉原告向被告预付了货款2650000元。至2016年07月29日，反诉被告未向反诉原告交付任何货物；经反诉原告多次催告，反诉被告仍未交货。反诉原告于2016年10月9日向上海市普陀区人民法院起诉，请求：1、解除《洗煤厂主焦煤买卖合同》；2、反诉被告返还反诉原告支付的2650000元货款并赔偿损失。2017年10月10号，上海市普陀区人民法院作出（2016）沪0107字第24642号案《民事判决书》，判决：1、因反诉被告违约导致合同目的无法实现，判令解除《洗煤厂主焦煤买卖合同》；2、反诉被告于判决生效之日起10日内返还反诉原告货款人民币2650000元；3、反诉被告于判决生效之日起10日内赔偿反诉原告可得利益损失人民币187500元。2016年06月28日，反诉原告（甲方）与反诉被告（乙方）签订了一份以孝义市顺泽洗煤厂为丙方的《合作协议》，该协议主要内容：1、甲方以本协议为基准，把本协议规定的产品（洗精煤）委托于乙方及丙方生产加工，乙方、丙方接受此项委托业务，并保证将合格产品最终交付于甲方；2、甲方作为此业务出资方，应乙方要求按月分批次采购原煤（乙方指定原煤），乙方负责运输至指定场地；3、乙方作为生产管理方有义务及责任，负责所购入原煤的数量和原煤经过加工后产品（洗精煤）的质量与数量；4、丙方作为此业务的生产加工方，有义务对所加工产品（洗精煤）的质量负责，如质量合格，甲乙方按洗精数量支付丙方__/吨的加工费；5、甲方每月加工洗净产品数量不低于20000吨，否则乙、丙两方就产生的费用由甲方承担，如乙、丙两方未按甲方要求及时生产、发运、洗精煤，使甲方蒙受钢厂调价及合同扣罚，所产生的经济损失由乙方、丙方共同承担；6、乙方负责此业务的生产监督及主站发运事项，所发运产品的数量及质量均以钢厂出具的结算单为准；7、货权确认：乙方、丙方所加工的产品（洗精煤）在“火车”发运前，产品及原煤的所有权归属于甲方，乙方、丙方不得私自出售；8、甲方有义务在货物发出后，及时提供出“柳钢结算单”转交予乙方，乙方在认可结算数据开具发票后甲方在1个工作日内将剩余款项支付于乙方，如甲方超过3个工作日未支付余款，乙方有权处理所剩原煤及加工后的产品（洗精煤）；9、违约责任：甲、乙、丙任何一方不履行协议或履行本协议不符合本协议约定的，应按照《中华人民共和国合同法》规定承担继续履行，采取补救措施和赔偿守约方损失等违约责任；10、本协议一式三份，甲、乙、丙三方各持一份，三方签字盖章即生效。传真件与原件具有法律效力。反诉原、被告在该协议落款处盖章，丙方孝义市顺泽洗煤厂未在落款处盖章。反诉原告认为：1、孝义市顺泽洗煤厂自始不存在，且《合作协议》明确约定，“三方签字盖章即生效”，《合作协议》未有丙方盖章或签字，该《合作协议》并未成立，更未生效。2、该《合作协议》的合同性质为加工承揽合同，甲方即反诉原告为定做人，负责提供加工所用的原材料即原煤；丙方为承揽人，负责加工制作并有权收取加工费；乙方即反诉被告负责监管定做人购入原煤的安全及承揽人洗净产品的质量、数量，并负责运输；《合作协议》第③条中约定“甲乙方按洗精数量支付丙方__元/吨的加工费”，此处加工费标准处空白，并未填写，加之丙方即承揽人自始不存在，该协议内容不完整，协议不能成立，更未生效。3、反诉原告向反诉被告支付的2650000元款项系反诉原告针对编号：TJGR-SHLZ-01的《洗煤厂主焦煤买卖合同》的提前履行，而不是对《合作协议》的履行，理由为：（1）《合作协议》并未成立，丙方即承揽人无法确定，加工费未约定；（2）《合作协议》仅约定了反诉原告具有提供原煤及支付加工费的义务，而没有支付货款的义务；（3）《合作协议》约定了反诉被告的先履行义务，即指定原煤，若反诉原告履行《合作协议》，须待反诉被告先履行指示义务，在反诉被告先履行指示义务后，反诉原告才有义务自行采购原煤再交丙方加工。4、上海市普陀区人民法院（2016）沪0107字第24642号案《民事判决书》已经作出事实认定：（1）本诉原告支付的2,650,000.00元款项系反诉原告针对编号：TJGR-SHLZ-01的《洗煤厂主焦煤买卖合同》的提前履行，（2）《合作协议》未成立。综上，反诉原告认为《合作协议》未成立、未生效，对反诉原、被告不具有约束力，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，反诉原告依法提出反诉，请求依法判决。原告（反诉被告）国×针对上述反诉辩称，一、三方之间签订的《合作协议》依法成立，三家所签订的合作协议基于真实意思表示，在未违反强制性法律规定的基础上平等签订，且反诉原告对该协议内容是知晓并且经过其单位审核后认可的，依照上述合作协议反诉原告部分实际进行了履行，反诉被告也依照上述协议约定内容履行自己的义务，故依据《合同法》相关规定，在签字盖章之前，一方已经履行主要义务，对方接受，该合同成立，本案中基于上述《合作协议》，三方均履行自己的义务因而合同已成立，反诉原告所称的《合作协议》顺泽洗煤厂未盖章，协议未成立的主张因而不能成立；二、反诉被告的账户U盾在反诉原告处留存，虽然反诉原告支付了256万元购买原煤的价款至反诉被告账户，但实际该笔资金的支付由反诉原告掌控，在反诉被告告知反诉原告该笔资金需要购置原煤后，经过反诉原告的同意与确认，最终由反诉被告依照《合作协议》替反诉原告履行合同义务购买了原煤，再次证明三方之间的《合作协议》已实际履行因而成立并生效，约束协议各方；三、孝义市顺泽煤业有限公司收到原煤后，依约履行加工义务，从而将会产生相应的费用支出，同时孝义市顺泽煤业有限公司与顺泽洗煤厂履行的协议内容一致，其认可并证明二者之间属同一主体身份，由于反诉原告对于《合作协议》根本违约，不再继续提供原煤，因而导致反诉被告遭受损失。综上所述，《合作协议》虽未盖章，但针对协议的实际履行，以及有明确的履行义务民事主体，该协议合法有效，各方均应当遵照履行，反诉原告的诉请仅以未盖章为由就主张否定协议效力显然缺乏事实及法律依据，且反诉原告之诉请无法吞并本诉之诉请，故请求人民法院依法驳回其反诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下事实：2016年6月28日，原告（反诉被告）国×（甲方）与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司（乙方）签订了一份以孝义市顺泽洗煤厂为丙方的《合作协议》，约定甲方以本协议为基准，把本协议规定的产品（洗精煤）委托于乙方及丙方生产加工，乙方、丙方接受此项委托业务，并保证将合格产品最终交付于甲方。1、甲方作为此业务出资方，应乙方要求按月分批次采购原煤（乙方指定原煤），乙方负责运输至指定场地；2、乙方作为生产管理方有义务及责任，负责所购入原煤的数量和原煤经过加工后产品（洗精煤）的质量与数量；3、丙方作为此业务的生产加工方，有义务对所加工产品（洗精煤）的质量负责，如质量合格，甲乙方按洗精数量支付丙方__/吨的加工费用；4、甲方每月加工洗净产品数量不低于20000吨，否则乙、丙两方就产生的费用由甲方承担，如乙、丙两方未按甲方要求及时生产、发运、洗精煤，使甲方蒙受钢厂调价及合同扣罚，所产生的经济损失由乙方、丙方共同承担；5、乙方负责此业务的生产监督及主站发运事项，所发运产品的数量及质量均以钢厂出具的结算单为准；6、货权确认：乙方、丙方所加工的产品（洗精煤）在“火车”发运前，产品及原煤的所有权归属于甲方，乙方、丙方不得私自出售；7、甲方有义务在货物发出后，及时提供出“柳钢结算单”转交予乙方，乙方在认可结算数据开具发票后甲方在1个工作日内将剩余款项支付于乙方，如甲方超过3个工作日未支付余款，乙方有权处理所剩原煤及加工后的产品（洗精煤）；8、违约责任：甲、乙、丙任何一方不履行协议或履行本协议不符合本协议约定的，应按《中华人民共和国合同法》规定承担继续履行，采取补救措施和赔偿守约方损失等违约责任；本协议一式三份，甲、乙、丙三方各持一份，三方签字盖章即生效。传真件与原件具有法律效力。原告（反诉被告）国×与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司均在该协议落款处加盖了合同专用章，丙方孝义市顺泽洗煤厂未在该协议上加盖印章。2016年06月28日，原告（反诉被告）国×（卖方）与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司（买方）又签订一份编号为：TJGR-SHLZ-01的《洗煤厂主焦煤买卖合同》，约定：1、煤炭品名：主焦煤精洗煤（单一煤种）；2、数量25000吨±10%（以实际到柳钢结算数量为准）；3、交货期限：2016年06月28日至2016年07月29日；4、交货地点：广西柳州鹧鸪江柳钢专用站台；5、煤炭单价700元/吨（一票含17%增值税发票）；6、质量数量检验：以广西柳钢股份有限公司结算单检验为准；7、结算方式：在柳钢出具检验结果当日内，由买方出具结算单给卖方，双方盖章确认，卖方于双方确认结算单一日内将全额的增值税发票开具给买方，买方于收到全额增值税发票扫描件后一个工作日内将全额的货款电汇支付给卖方，买方结清全部货款；双方还约定了煤炭质量要求、违约责任等事项。双方均在该合同上加盖了合同专用章。2016年6月29日，原告（反诉被告）国×（甲方）与原告席×（乙方）签订一份《合作协议》，约定：1、甲乙双方合作为上海力筑实业有限公司洗精煤业务提供服务，该业务所需的投资，甲乙双方各投资50%。2、甲乙双方所提供的服务均以甲方与上海力筑实业有限公司、孝义市顺泽洗煤厂2016年6月28日合作协议的具体内容和项目以及要求为准。3、所有涉及与上海力筑实业有限公司的业务由甲方负责。4、所有涉及与孝义市顺泽煤业有限公司承包方面的事宜由乙方负责。5、为此服务所需的重大支出由双方共同商议决定。6、所进厂需加工的原煤吨数、加工后的精煤吨数、加工费用等，均由甲乙双方共同确认、结算。7、洗精煤的加工费用按2016年6月28日合作协议约定的每吨20元计算，双方按投资比例每吨各得10元。8、如第三方原因导致加工事宜无法进行，甲乙双方彼此不构成违约。9、如因第三方原因造成了经济损失，甲乙双方可共同主张权利。10、合作期限以2016年6月28日合作协议和2016年6月29日承包协议期限为准，即一年。11、甲乙双方不得随意解除协议。遇不可抗力的因素除外。12、此协议一式两份，双方签字盖章后生效。传真件与原件具有同等效力。原告（反诉被告）国×在该《合作协议》上加盖了印章，原告席×亦在该《合作协议》上签名确认。2016年6月29日，原告席×（乙方）与案外人孝义市顺泽煤业有限公司（甲方）签订一份《洗煤厂承包经营协议》，约定甲方同意将自己所有的洗煤厂承包给乙方经营，详细约定了承包期限、承包费用等事项。2016年6月29日，被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司汇给原告（反诉被告）国×购煤款265万元。截至2016年07月29日，原告（反诉被告）国×未向被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司交付任何货物；被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司多次催告未果。被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司于2016年10月9日向上海市普陀区人民法院起诉，请求：1、判令解除原告与被告签订的《洗煤厂主焦煤买卖合同》；2、判令被告返还原告支付的货款人民币2650000元；3、判令被告赔偿原告可得利益损失共计375000元。2017年10月10号，上海市普陀区人民法院作出（2016）沪0107字第24642号民事判决书，判决：一、解除原告上海力筑实业有限公司与被告国×于2016年6月28日签订的合同编号为TJGR-SHLZ-01《洗煤厂主焦煤买卖合同》；二、被告国×于本判决生效之日起十日内返还原告上海力筑实业有限公司货款人民币2650000元；三、被告国×于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海力筑实业有限公司可得利益损失人民币187500元；四、对原告上海力筑实业有限公司的其余诉讼请求不予支持。被告国×不服，提起上诉，现正在上海市第二中级人民法院审理中。原告（反诉被告）国×及原告席×认为，原、被告已经就协议约定进行了实际履行，因此，本案合作协议合法有效，但因被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司违反合同约定，致使原告不能实现合同目的，并给原告造成了巨大的经济损失，遂诉来本院。本院认为，本案的争议焦点是原告（反诉被告）国×与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司签订之《合作协议》是否成立、生效。原告（反诉被告）国×（甲方）与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司（乙方）于2016年6月28日签订的以孝义市顺泽洗煤厂为丙方的《合作协议》明确约定“本协议一式三份，甲、乙、丙三方各持一份，三方签字盖章即生效”，原告（反诉被告）国×与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司虽均在该协议落款处加盖了合同专用章，但丙方孝义市顺泽洗煤厂并未在落款处加盖印章，故该《合作协议》尚未成立，更未生效，故本院对原告（反诉被告）国×关于判令解除与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司签订的《合作协议》之诉请，依法不予支持；对被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司关于确认该《合作协议》未成立、未生效之诉请，依法予以支持。原告（反诉被告）国×及原告席×诉请被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司赔偿经济损失4998735.7元，所提供证据并不能证明与本案讼争《合作协议》的关联性，故本院亦依法不予支持。原告（反诉被告）国×针对反诉辩称，三方之间签订的《合作协议》依法成立，三家所签订的合作协议基于真实意思表示，在未违反强制性法律规定的基础上平等签订，且反诉原告对该协议内容是知晓并且经过其单位审核后认可的，依照上述合作协议反诉原告部分实际进行了履行，反诉被告也依照上述协议约定内容履行自己的义务，故依据《合同法》相关规定，本案中基于上述《合作协议》，三方均履行自己的义务因而合同已成立，反诉原告所称的《合作协议》顺泽洗煤厂未盖章，协议未成立的主张因而不能成立。本院认为，原告（反诉被告）国×自称依照上述协议约定内容履行自己的义务，但所加工之精煤至今未交付被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司，可见并不能适用《中华人民共和国合同法》第三十七的规定来确认该《合作协议》的效力，故本院对其辩解，依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款规定，判决如下：一、原告（反诉被告）国×与被告（反诉原告）上海力筑实业有限公司签订的《合作协议》未成立、未生效；二、驳回原告（反诉被告）国×的全部诉讼请求。本诉案件受理费46870元，减半收取23435元，反诉案件受理费80元，减半收取40元，合计人民币23475元，由原告（反诉被告）国×负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判长 张忠和人民陪审员 张应生人民陪审员 刘虹霞二〇一八年二月二十八日 法官助理 郭健慧书记员 王珂瑺