.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省格尔木市人民法院刑事判决书（2016）青2801刑初243号公诉机关格尔木市人民检察院。被告人杨明，男，1991年2月15日出生于青海省西宁市，户籍所在地：青海省西宁市，汉族，大专文化，群众，捕前系中国石油天然气股份有限公司青海格尔木销售分公司达布逊加油站计量保管员，住西宁市。因涉嫌贪污一案于2016年4月8日经格尔木市人民检察院决定，于当月13日被格尔木市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。辩护人徐克华，青海盐湖律师事务所律师。被告人谈伟，男，1990年7月12日出生于青海省西宁市，户籍所在地：青海省西宁市，汉族，大专文化，群众，捕前系中国石油天然气股份有限公司青海格尔木销售分公司质量安全科科员，住西宁市。因涉嫌贪污一案于2016年5月26日经格尔木市人民检察院决定，当日被格尔木市公安局刑事拘留，同年6月7日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。辩护人张拥军，青海彰杨律师事务所律师。格尔木市人民检察院以格检公诉刑诉［2016］251号起诉书指控被告人杨明、谈伟犯贪污罪，于2016年11月28日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月15日、2017年7月3日公开开庭审理了本案，格尔木市人民检察院指派检察员孙德良出庭支持公诉，被告人杨明、谈伟及辩护人徐克华、张拥军到庭参加诉讼。期间本院要求公诉机关补充材料二次，控方建议延期审理一次，本院依法延长审理期限五次。现已审理终结。庭审中，被告人杨明对公诉机关指控的罪名不持异议，但对指控贪污的数额持有异议，辩称177.4万元中包含客户赊欠油款不应计入其贪污数额。被告人谈伟对其刷卡套现的基本事实不持异议，但辩称自己没有与杨明共同贪污，仅是为杨明套现给予帮助，没有分赃，所获取杨明现金是借款。被告人杨明的辩护人提出：1.对公诉机关指控被告人杨明犯贪污罪的罪名不持异议，但对涉案数额177.4万元持有异议，该款项中包含杨明对客户没有收回来的赊欠款，应以36万元虚充套现的总金额为涉案数额；2.被告人杨明有自首情节；3.被告人自愿认罪且认罪态度好；4.案发后，被告人亲属向公司上交10万元，被告人有悔罪表现。建议对被告人杨明减轻处罚。被告人谈伟的辩护人提出：1.此案犯罪事实不清、证据不足，公诉机关指控被告人谈伟犯贪污罪定性有误，被告人谈伟在本案中实施的具体行为属于国有公司人员滥用职权行为，涉案金额应为41.6万元；2.被告人在本案中没有非法占有行为，二被告人仅存在共同套现的行为和故意，不能认定被告人谈伟是被告人杨明贪污的共犯；3.被告人亲属在案发后主动偿还27万元，弥补了公司的部分亏损，有悔罪表现；4.被告人主动投案，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，应当认定为自首。建议以国有公司人员滥用职权罪对被告人谈伟定罪，并减轻处罚。经审理查明，2014年3月至12月期间，被告人杨明利用担任中国石油天然气股份有限公司青海格尔木销售分公司（以下简称销售公司）达布逊加油站计量保管员的职务便利，多次在其工作的加油站使用加油卡储值系统虚充加油卡，又利用被告人谈伟的职务便利，二被告人从所属各加油站刷加油卡套现，用于偿还债务及个人消费。截止2014年12月18日二被告人共侵吞销售公司油款44.8万元。案发后，被告人杨明向格尔木市人民检察院反贪污贿赂局投案，并如实供述自己的罪行。2014年12月25日、2015年1月4日，被告人谈伟及杨明亲属分别向销售公司退赃27万元、10万元。证实上述事实的证据有中国石油天然气股份有限公司青海格尔木销售分公司报案材料、格尔木市公安局经济犯罪侦查支队移交函、中国石油天然气股份有限公司青海格尔木销售分公司营业执照、组织机构代码证、说明、杨明担任达布逊加油站计量保管员的情况说明、劳动合同书、计量保管员岗位职责、情况说明、质量安全科原科员谈伟工作职责、关于达布逊加油站虚充值情况说明、发卡充值点日结报表、财务凭证及财务明细账、关于成品油销售结算的情况说明、关于格尔木市检察院质询问题的复函、财务科收据、杨明及谈伟账户历史明细清单、证人孙某1、颜某、余某、王某、李某、杨某、陈某、郭某、孙某2、朱某、田某、叶某证言、常住人口基本信息、格尔木市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明、被告人杨明、谈伟供述。以上证据经当庭举证、质证，各证据间相互印证，足以证实被告人杨明、谈伟贪污的事实，上述证据为本案的定罪、量刑依据。本院认为，被告人杨明、谈伟身为国有公司的工作人员，在受国有公司委托管理、经营国有财产过程中，利用职务上的便利，共同侵吞单位财产44.8万元，数额巨大，二被告人的行为均已构成贪污罪。公诉机关指控被告人杨明、谈伟犯贪污罪的事实清楚、证据充分，罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控二被告人贪污177.4万元，二被告人及辩护人均对指控数额持有异议，从公诉机关当庭出示的销售公司的说明材料、财务凭证，并结合各证人证言及二被告人的供述，这些证据仅能印证二被告人共同刷卡套现44.8万元的事实，另外造成销售公司亏空数额中涉及的违规给客户高额返点及客户赊欠油款的部分，现有证据无法证实具体数额，故对公诉机关指控二被告人贪污177.4万元本院不予支持；关于被告人谈伟提出自己没有与杨明共同贪污，仅是为杨明套现给予帮助，没有分赃，所获取杨明现金是借款的辩解以及被告人谈伟的辩护人提出的被告人谈伟在本案中没有非法占有行为，二被告人仅存在共同套现的行为和故意，不能认定被告人谈伟是被告人杨明贪污的共犯的辩护意见，经查，被告人谈伟主观上明知自己的行为侵犯了职务廉洁性，会直接侵害公共财产所有权，客观上仍然利用其职务上的便利，实施了帮助被告人杨明在各加油站刷卡套现的行为，且所套现的油款用于偿还二被告人前期的共同债务以及个人消费，达到了非法占有公共财物的目的，被告人谈伟的行为应以贪污罪共同犯罪论，故该辩解及辩护意见不能成立，本院不予支持；被告人杨明的辩护人提出，被告人杨明有自首情节，案发后向公司上交10万元，有悔罪表现的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以支持；被告人谈伟的辩护人提出，被告人谈伟在本案中实施的具体行为属于国有公司人员滥用职权行为，建议以国有公司人员滥用职权罪对被告人谈伟定罪的辩护意见，国有公司人员滥用职权罪在客观方面表现为国有公司人员由于滥用职权造成国有公司严重损失或者破产，致使国家利益遭受重大损失的行为，在主观方面是故意，但是对单位所造成的严重损失则不是故意的结果，本案中，被告人谈伟利用其职务便利帮助被告人杨明共同实施了非法占有公共财物的刷卡套现行为，且非法占有的公共财物用于偿还二被告人的共同债务，其行为不符合国有公司人员滥用职权罪的构成要件，而完全符合贪污罪的构成要件，应以贪污罪论，故该辩护意见本院不予支持；被告人谈伟的辩护人还提出，被告人谈伟主动投案，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，应当认定为自首的辩护意见，格尔木市人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明及被告人谈伟的供述，可反映案发后被告人谈伟虽主动投案，但并未如实供述其罪行，庭审中被告人谈伟仍对公诉机关指控其贪污持有异议，故不能认定自首，该辩护意见不能成立，本院不予支持；关于被告人谈伟亲属在案发后主动偿还27万元，弥补了公司的部分亏损，有悔罪表现的辩护意见与庭审查明的事实相符，本院予以支持。被告人杨明自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚；二被告人亲属主动退回部分赃款，挽回了公司的部分经济损失，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款的规定，判决如下：一、被告人杨明犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30万元（判决生效后十日内交纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月13日起至2019年4月12日止）二、被告人谈伟犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30万元（判决生效后十日内交纳）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月26日起至2019年5月25日止）三、涉案违法所得44.8万元，二被告人已退赔37万元，差额部分7.8万元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长宋钦光审判员王晓瑞人民陪审员程鹏二〇一八年八月二十一日书记员荣婧