河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终2230号上诉人（原审被告）：郑州优石房地产营销策划有限公司，住所地魏都区许继大道与向阳路交叉口路北尚地·新都汇**。法定代表人：韩靖,系该公司经理。委托诉讼代理人：李新霞，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王天天，女，1987年3月10日出生，汉族，住建安区。委托诉讼代理人：孔令晨，河南烟城律师事务所律师。原审被告：许昌市金地房地产开发有限公司，住所地魏都区许继大道与向阳路交叉口路北尚地·新都汇**。法定代表人：何新全。上诉人郑州优石房地产营销策划有限公司因与被上诉人王天天、原审被告许昌市金地房地产开发有限公司劳动争议、人事争议一案，不服许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑州优石房地产营销策划有限公司的委托诉讼代理人李新霞，被上诉人王天天及其委托诉讼代理人孔令晨到庭参加诉讼。原审被告许昌市金地房地产开发有限公司经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人郑州优石房地产营销策划有限公司上诉请求：1、对原审判决判项依法改判双倍工资数额为12600元，对2017年11月1日至22日工资333元予以驳回；2本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决按照2900元的标准确定双倍工资数额错误。被上诉人的月工资为1800元，应按1800元计算双倍工资差额。2017年11月22日，被上诉人自动离职，原审判决以包含业绩收入内的2900元计算2017年11月1日至22日的工资不当。被上诉人王天天辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。王天天向一审法院起诉请求：1.由被告郑州优石房地产营销策划有限公司支付拖欠2017年11月1日至2017年11月22日的工资2200元；2.由被告郑州优石房地产营销策划有限公司支付不签订书面劳动合同自2017年5月1日至2017年11月双倍工资21000元；3.由被告支付节假日及加班工资3800元；4.由被告支付少发的各种费用合计2200元（明确为2017年8月份少发600元工资，2017年9月份少发1000元工资，2017年10月份少发600元工资）；5.由被告许昌市金地房地产开发有限公司承担连带责任；6.诉讼费由二被告承担。事实和理由：2017年3月31日，原告应聘到被告郑州优石房地产营销策划有限公司工作，该公司被许昌市金地房地产开发有限公司聘请帮公司组织开展房地产招商工作，两家公司同在许昌市××大道与××交叉口路北尚地·新都汇二楼办公，原告应聘后具体分工为房地产的招商工作，月工资3000元，每月工资由许芳经理通过银行转账至原告帐户。2017年8月原告升为招商主管，月工资3500元。郑州优石房地产营销策划有限公司不与员工签订书面劳动合同，且常常星期天、节假日不让休息，又时常让加班加点为其工作，不发给加班费。2017年11月22日，原告因客户退款产生不同意见，其负责人就严厉斥责原告，并下令开除原告，故原告诉至法院。一审法院查明：2017年4月1日，王天天通过郑州优石房地产营销策划有限公司招聘，到郑州优石房地产营销策划有限公司上班，负责许昌市金地房地产开发有限公司开发的尚地新都汇商业广场的招商工作。双方约定工资由基本工资、提成（绩效）、全勤补助（500元）构成，发放方式为本月工资在下个月15号左右发放。王天天上班后，郑州优石房地产营销策划有限公司未按照法律规定与王天天签订书面劳动合同。郑州优石房地产营销策划有限公司通过工作人员的账户于2017年5月15日给王天天发放工资2743元、2017年6月15日发放2475元、2017年7月15日发放2980元、2017年8月15日发放2990元、2017年9月15日发放3485元、2017年10月15日发放2980元、2017年11月15日发放2875元、2017年12月15日发放1427元。庭审中王天天称基本工资试用期为2200元、转正后为2500元，郑州优石房地产营销策划有限公司称基本工资试用期为1500元、转正后为1800元，但双方均认可王天天于2017年11月22日不再上班了。2017年11月27日，王天天向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2017年11月28日许昌市劳动人事争议仲裁委员会以王天天仲裁申请不属于受理范围为由出具不予受理通知书。王天天于2017年11月29日诉至本院。一审法院认为，用工单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年4月1日上班，并于2017年11月22日不再上班，且根据原被告提供的证据可以综合认定原告平均工资为每月2900元，故原告主张郑州优石房地产营销策划有限公司支付不签订书面劳动合同的二倍工资20300元（2900元×7个月）的诉讼请求合法有据，本院予以支持。过高诉讼请求本院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。庭审查明原告工资的发放方式为本月工资下月15号左右发放，原告于2017年11月22日不再上班。郑州优石房地产营销策划有限公司提供的银行流水显示其于2017年12月15日向原告发放2017年11月1日至22日工资1427元。根据证据综合认定原告平均工资为每月2900元，且双方均认可原告工资包含500元全勤补助，故郑州优石房地产营销策划有限公司应当支付王天天2017年11月1日至22日工资为1760元[（2900元-500元）÷30天×22天]，故原告要求郑州优石房地产营销策划有限公司支付2017年11月1日至22日工资333元（1760元-1427元）的诉讼请求合法，本院予以支持。原告要求被告支付加班费及节假日加班工资3800元、少发或扣发工资2200元的诉讼请求未提供证据证明，本院不予支持。原告与郑州优石房地产营销策划有限公司产生劳动法律关系，与许昌市金地房地产开发有限公司没有产生劳动法律关系，故原告要求被告许昌市禁地房地产开发有限公司承担连带责任的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告郑州优石房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王天天不签订书面劳动合同的二倍工资20300元、2017年11月1日至22日工资333元；二、驳回原告王天天的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州优石房地产营销策划有限公司负担。二审查明事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点为被上诉人王天天的月工资标准。本案中，郑州优石房地产营销策划有限公司不能提供充分证据证明被上诉人王天天的月工资标准，而被上诉人王天天能够提供其离职前12个月的月平均工资为2900元。故原审判决认定被上诉人王天天的月平均工资2900元，以及按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，依照查明的事实计算被上诉人王天天未在法定期限内签订书面劳动合同，用人单位应给予劳动者二倍工资的差额、以及被上诉人王天天离职前的未支付工资并无不当，郑州优石房地产营销策划有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由上诉人郑州优石房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕军尚代理审判员肖永强代理审判员武志强二〇一八年八月二十三日书记员 徐        启        超执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口