甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘11民终847号上诉人（原审被告）：王锋，男，汉族，1975年8月2日生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇东大街*号。被上诉人（原审被告）：孙小丽，女，汉族，1975年10月16日生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇新街**号。被上诉人（原审原告）：岷县佐君香辣酱直销点。住所地：岷县岷阳镇粮油综合贸易市场。经营者：李生才，男，1971年3月18日生，甘肃省岷县人，个体户，住岷县秦许乡下阿阳村一社**号。原审被告：岷县民生副食购物广场。住址：岷县岷阳镇新民街*号。负责人：王锋，系该独资企业投资人。原审被告：冯玉萍，女，汉族，1973年6月6日生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇南关**号。上诉人王锋因与被上诉人孙小丽、岷县佐君香辣酱直销点及原审被告岷县民生副食购物广场（以下简称“民生超市”）、冯玉萍买卖合同纠纷一案，不服岷县人民法院(2018)甘1126民初262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月31日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，不开庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人王锋上诉请求：1、由被上诉人孙小丽向被上诉人岷县佐君香辣酱直销点清偿欠款33746元；2、驳回被上诉人岷县佐君香辣酱直销点对上诉人王锋的诉讼请求。3、本案诉讼费用由败诉方承担。事实和理由：一、原判认定事实不清。上诉人获得的新证据足以证明，在本案起诉时，被上诉人孙小丽已依据生效的甘肃省岷县人民法院(2017)甘1126民初1475号民事判决书及认定有效的退伙协议，于2017年12月3日接管实际取得民生超市，并于2018年元月将民生超市转卖与他人经营，因此原审认定上诉人作为被告民生超市目前的实际经营人和受益人，并判由上诉人对超市债务承担无限连带清偿责任显然错误。二、原审判决错误。判决由上诉人向被上诉人岷县佐君香辣酱直销点货款33746元承担无限连带清偿责任是错误的。第一，该债务为被上诉人民生超市企业债务。第二，根据《合伙企业法》第十九条第一款“合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。”之规定可知，法律没有关于合伙企业的成立必须经将原个人独资企业变更登记为合伙企业才为有效的规定和要求，因此上诉人与被上诉人孙小丽及原审被告冯玉萍之间达成合伙协议，合伙经营民生超市后，超市实际即成为合伙企业，合伙人的加入依法属于企业债权债务的加入。第三，上诉人与被上诉人孙小丽及原审被告冯玉萍2017年2月26日签订的合法有效的退伙协议第一条约定“从2017年2月17日起，民生超市账务由乙方孙小丽一人经手，自此，超市发生的所有债务与甲方（指王锋）、丙方（指冯玉萍）无关。”属于合伙人对超市股份及债权债务概括让与被上诉人孙小丽一人的一致意思表示，且孙小丽于2017年12月3日接管实际取得超市并独立对超市进行了有效处分予以转卖，超市股份及债权债务概括让与孙小丽的协议已实际履行，债务承受的条件已成就。因此，原判没有完全查明事实和深入辨法析理，仅从早已与事实情况相去甚远的原企业工商营业执照所登记的表面信息认定案件事实、法律关系和作出判决，仍将王锋认定为超市的独资投资人、实际经营者和债务承担者，进而判由上诉人对该企业债务承担连带清偿责任，却判决驳回浪花食品要求孙小丽承担连带清偿责任的诉讼请求，显然是错误的。岷县佐君香辣酱直销点、孙小丽服判未答辩。民生超市、冯玉萍未上诉亦未答辩。岷县佐君香辣酱直销点向一审法院起诉请求：1、判令被告岷县民生超市向原告岷县佐君香辣酱直销点给付货款33756元，由被告王峰、孙小丽、冯玉萍承担无限连带责任。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：从2017年9月16日至2017年12月31日间，原告岷县佐君香辣酱直销点作为供货商给岷县民生超市供应调料品，直至原告起诉之日，岷县民生超市拖欠原告岷县佐君香辣酱直销点货款33746元。原告岷县佐君香辣酱直销点多次催要，被告岷县民生超市一直未支付，故形成诉讼。另查明，岷县民生超市为个人独资企业，王锋为该独资企业投资人，该独资企业在原告佐君香辣酱直销点为岷县民生超市供货期间到一审辩论终结前未进行变更登记，且此期间王锋为实际经营人。上述事实有民生超市营业执照、三方协议书、（2017）甘1126民初1475号民事判决书、收货单、结算单等证据在卷证实，本院予以确认。一审法院认为，原告岷县佐君香辣酱直销点与被告岷县民生超市约定由原告为被告供应调料品，因此原、被告之间形成买卖合同关系。双方应严格按合同约定履行各自的义务，原告岷县佐君香辣酱直销点已按合同履行了自己的义务，被告岷县民生超市理应按约定履行付款义务，但被告一直未支付原告货款合计33746元，已构成违约。故原告岷县佐君香辣酱直销点要求被告岷县民生超市支付货款符合法律规定，本院予以支持。个人独资企业指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。本案被告王峰作为个人独资企业岷县民生超市投资人，应对该企业债务承担无限责任，故原告岷县佐君香辣酱直销点请求被告王锋承担连带责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。对于原告要求被告冯玉萍、孙小丽承担连带责任的诉讼请求，因王锋、冯玉萍、孙小丽签订的合伙协议系岷县民生超市内部协议，而岷县民生超市系个人独资企业，由投资人一人享受权利，承担义务。故原告岷县佐君香辣酱直销点请求被告冯玉萍、孙小丽承担连带责任的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，原告要求被告岷县民生超市支付货款的事实清楚，证据确实充分，故该诉讼请求应予支持。因此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条之规定，判决：一、由岷县民生副食购物广场支付岷县佐君香辣酱直销点货款33746元（限判决生效后十五日内履行完毕）；二、由岷县民生副食购物广场独资企业投资人王锋对上述货款承担无限责任；三、驳回原告岷县佐君香辣酱直销点其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费322元，由被告岷县民生副食购物广场负担。本院二审期间，上诉人王锋提交了四份证据：1、岷县民生副食购物广场监控录像一盘，证明孙小丽2017年12月3日接管民生超市的事实；2、微信截图一份，证明孙小丽接管民生超市后于2017年12月27日通知供货商凭送货发票拉取货物的事实；3、2018年1月17日孙小丽与王诚、何伟签订的协议书、收条一份，证明孙小丽将民生超市以200万元的价值转让给王诚、何伟的事实；4、《供应商欠账清单》复印件一份。证明孙小丽于2017年2月达成退伙协议，其应付的供货商货款未付，上有孙小丽签字确认。本院认为，上述证据只能证明王锋与孙小丽之间的实际经营关系，其应当在清算个人独资企业后，另行主张权利时提交。二审查明的其他事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，营业执照是市场主体取得合法经营资格的凭证，任何经营主体必须经工商部门核准登记领取营业执照后，方可从事相关经营活动。出租、出借营业执照的行为扰乱了正常的市场准入秩序，同时也可能带来一定的法律后果。企业的印章，是企业权利的象征，对外可以代表企业的意志，在结算单据、合同上加盖企业印章，企业应当承担由此导致的权利和义务。本案中，上诉人王锋自2016年10月21日在工商部门注册登记了个人独资企业“岷县民生副食购物广场”，被上诉人岷县佐君香辣酱直销点向民生超市供货后，均由民生超市加盖财务专用章和商品验收章表明收到货物，其应当承担支付货款的义务，经营期间王锋与孙小丽、冯玉萍三人虽然达成口头合伙协议，后于2017年2月26日达成协议，约定自2017年2月17日起，民生超市由孙小丽一人经营，但并没有变更营业执照，也没有在工商部门登记为合伙企业，三人签订的协议，虽承认是合伙，但对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，没有订立书面协议。不论实际经营者是合伙还是个人，但一直使用岷县民生副食购物广场的营业执照，应当在依法承担责任后，对于合伙期间的债权债务另行主张权利。上诉人王锋应当根据《中华人民共和国个人独资企业法》第十五条“个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起十五日内依法向登记机关申请办理变更登记。”的规定，根据实际经营变更情况及时申请变更登记，如个人无法经营，应当根据个人独资企业法的规定及时组织进行解散、清算。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，上诉人王锋的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。综上，王锋的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费322元，由王锋承担。本判决为终审判决。审判长  李爱勤审判员  马喜林审判员  王利宏二〇一八年八月十五日书记员  段 宁