乌兰察布市中级人民法院民事判决书（2017）内09民终1231号上诉人（原审被告）：内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司，住所地乌兰察布市凉城县花木兰广场一号楼转角处。负责人：李拴柱，该公司经理。委托诉讼代理人：柴国辰，凉城县永兴镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：闫连胜，男，汉族，现住乌兰察布市凉城县岱海镇。上诉人内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司因与被上诉人闫连胜财产损害赔偿纠纷一案，不服凉城县人民法院（2017）内0925民初551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司上诉请求：1、依法撤销凉城县人民法院（2017）内0925民初551号民事判决，发回重审或重新改判；2、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果显失公平。一、凉城县中东房地产开发有限责任公司于2013年通过竞拍方式取得凉城县海天盛地项目后的土地所有权（宗地编号为建—2111号），后于2014年转让于李俊武名下，后由上诉人承建，建设单位在办理了相关的手续后，经报批，凉城县县委、政府的分管领导、凉城县住房和城乡建设局、环保局、城管局等相关部门实地勘察后，认为已符合施工条件，于是颁发了《建筑工程施工许可证》，上诉人按照施工要求开始施工，没有过错。二、被上诉人的诉讼主体设置错误。被上诉人起诉上诉人缺乏事实和法律依据，被上诉人的财产损害与上诉人的施工不存在法律上的因果关系。其次，建设单位是在取得《建筑工程施工许可证》之后，上诉人才开始施工的，依据《中华人民共和国建筑法》规定，负责颁发建筑工程施工许可证的部门及其工作人员对不符合施工条件的建筑工程颁发施工许可证，造成损失的，由该部门承担相应的赔偿责任，如果被上诉人的财产损害真正是由上诉人造成的，本案的被告应该是“凉城县住房和城乡建设局”或者建设单位“凉城县中东房地产开发有限责任公司”，而不是施工单位，因为上诉人完全是按照建筑施工图纸规划施工的，并无不当。而一审法院却判决上诉人承担被上诉人的损失，缺乏事实和法律依据，判决结果明显不公。闫连胜答辩称，一、上诉人的第一条上诉理由与其在一审中答辩时主张的事实自相矛盾。二、原审判决上诉人作为承包项目建设的施工单位承担本案赔偿责任，主体适当，适用法律正确。三、上诉人以原有排洪、排污渠早在建设“海天盛地”小区时废止，真正堵塞排水口的是“海天盛地”房地产开放项目的承建单位的上诉理由不能成立。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，主体正确，判决结果公平公正，上诉人的上诉理由及请求不能成立，二审人民法院应驳回上诉，维持一审判决。闫连胜向一审法院起诉请求：1.判令被告疏通由其故意堵塞的位于岱海镇海城行政村新安自然村下征半锦绣佳苑段的排洪排污渠道；2.判令被告因堵塞排洪排污渠道造成原告云杉树苗死亡、枯萎480多株、油松80多株，清理洪水冲入地内的垃圾杂物、整修洪水冲毁地内田埂渠系损失约40000元，具体数额待司法鉴定后确认；3.诉讼费、鉴定费由被告全部承担。一审法院经审理查明，原告闫连胜承包了于某位于凉城县岱海镇海城行政村新安自然村下征半的耕地，双方签订了租种地协议书。原告闫连胜在租种地内种植了云杉树苗和油松树苗。该租种地与被告承建的锦绣佳苑小区间隔两户人家的地。由于降水和生活污水涌入原告的租种地内，原告闫连胜种植的云杉、油松树苗死亡枯萎，田埂渠系也被冲毁且地内存在大量垃圾杂物。就上述双方无争议的事实，予以确认。原被告双方对以下事实存有争议：一、位于凉城县岱海镇海城行政村新安自然村下征半锦绣佳苑段的排洪排污管道堵塞原因；二、原告闫连胜种植的云杉、油松树苗死亡枯萎的原因；三、原告树苗损失、清理垃圾及整修田埂渠系的费用应否由被告承担。对于以上争议焦点，原告闫连胜提交以下证据：1、凉城县岱海镇海城村居民委员会证明原件一份，证明地是于某的承包地。被告对该证据不予认可，土地承包应由承包经营权证书和合同确认，而不是村委会证明。2、与于某签订的租种地协议书一份，证明原告租种于某的承包地。被告对该证据不予认可，违反农村土地承包经营转租的相关规定。3、王某某证明一份，证明在原告地的北面居住，连降大雨排洪排污渠堵塞，洪水冲入原告的租种地内；孙某某证明一份，证明水进了原告租种地内；现场光碟一份，证明洪水及污水涌入原告租种地；被告对该组证据不认可，证人证言形式不合法，书写内容和签名不一致，证人应该出庭作证接受质询；对于光碟，水挺大，是属于自然灾害。4、价格评估结论书及发票一份，证明原告损失合计26990元；被告对评估真实性合法性没有异议，与本案没有关联性，案由是财产损害，印证不了财产损害与被告方存在因果关系。5、于某的证明一份，证明于某只收租金，种植的树苗都属于原告。被告对于某的证明材料不认可，形式不合法，应当出庭作证，于某是否取得土地承包经营权不明确。经审查，凉城县承包农户大多数没有土地承包合同或经营权证书，而村委会对承包地的情况熟悉，且该案不涉及土地确权纠纷，对村委会的证明予以采信；没有土地承包合同不影响土地的实际耕种，租种地协议书及于某证明云杉树苗、油松树苗系原告闫连胜种植，予以采信；王某某、孙某某的证明因缺乏证人的身份证明，不予采信；刻录的光碟，予以采信；原告提交的价格评估结论书及发票一份予以采信，原告的财产损失合计26990元，支出评估费3000元。针对争议焦点，被告向法庭提交以下证据：1.内蒙古中东房地产开发有限公司对锦绣佳苑土地取得了建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证以及不动产权证明，证明内蒙古中东房地产开发有限责任公司合法取得了锦绣佳苑的开发建设项目，手续齐全。2.被告的营业执照一份，证明被告具有施工建设资质。原告对被告提交的证据不认可。经审查，对被告提交这两组证据的真实性予以确认。一审法院认为：公民的合法财产权益应当受到法律的保护，侵害他人合法权益的，应当承担相应的赔偿责任。被告在凉城县锦绣佳苑小区施工建设中堆积沙土堆，堵塞了排洪排污管道，导致水流方向发生改变；大雨过后，水流携带垃圾杂物涌入原告种植的云杉、油松树苗地内，导致沟渠被冲垮，生活污水和洪水淤堵在地内，造成云杉、油松树苗枯萎死亡，对于被告堆积的沙土堆堵塞排洪排污管与原告的财产损失之间的因果关系予以确认。经原告申请，一审法院委托，北京市国宏信价格评估有限公司内蒙古分公司于2017年8月21日作出国宏信（蒙）（价）字2017第33号价格评估结论书，结论为原告闫连胜所有的云杉和油松树苗的现值、地上清理杂物及整修土地费用为26990元，并出具3000元发票一张。被告辩称其不是锦绣佳苑小区的业主，原告起诉属于诉讼主体错误，因此不承担赔偿责任，对该答辩意见不予采纳，经政府各部门审批，锦绣佳苑小区拥有四证，仅能证明被告具有施工的资质和条件，对于在施工过程中造成的他人财产损失，被告作为侵权者应当承担损害赔偿责任。原告起诉请求判令被告疏通由其故意堵塞的位于岱海镇海城行政村新安自然村下征半锦绣佳苑段的排洪排污渠道，因排洪排污管道修建、维护不属于本案法院管辖范围，对该请求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条的规定，判决：一、被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司于本判决生效之日起20日内赔偿原告财产损失26990元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、案件受理费800元，适用简易程序减半收取计400元（原告预交400元），由被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司负担；评估费3000元，由被告内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司主张其施工行为经过政府审批，系合法行为，对于被上诉人闫连胜的损失不承担赔偿责任。对此，根据查明的事实，上诉人在建设工程施工中堵塞了排洪排污管道，导致水流方向发生改变，大雨冲入被上诉人的土地，导致被上诉人遭受财产损失,上诉人堵塞排污管道的施工行为系被上诉人损失产生的原因。上诉人虽提供工程建设规划与许可相关手续,但对于排洪未采取有效措施予以解决,故上诉人抗辩其施工行为经过政府审批的理由不能成立，一审法院判决其承担损害赔偿责任并无不当。综上所述，内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由内蒙古诚泰建筑安装工程有限责任公司凉城分公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长 邓 华 审 判 员 强 婷 审 判 员 王小琪二〇一八年二月二十二日书 记 员 张 翔