湖北省崇阳县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1223民初242号原告：刘新华，男，1956年10月4日出生，汉族，崇阳县人，住本县。委托诉讼代理人：王兰斌，崇阳县沙坪镇法律服务所法律工作者。被告：崇阳明辉汽车修配厂。住所地：崇阳县花山村*组。负责人：刘明书。被告：肖吉良，男，1964年2月25日出生，汉族，崇阳县人，住本县。原告刘新华与被告崇阳明辉汽车修配厂（下称修配厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，根据原告刘新华的申请追加肖吉良为被告参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘新华及其委托诉讼代理人王兰斌、被告修配厂的负责人刘明书、被告肖吉良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘新华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费（含后续治疗费23000元）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、法医鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用共计117860.5元（不含修配厂已支付的医疗费19893.34元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月13日，原告刘新华受被告修配厂雇请至天城镇工业园明辉修配厂从事电焊焊接厂房时，因递接建筑材料，致原告平衡失控从约2米高空摔落地面，造成原告受伤。原告受伤后被送到崇阳县中医院住院治疗29天，经法医司法鉴定原告的损伤程度为十级残，需后续治疗费13000元，伤后休息时间180天，护理时间90天和营养时间60天。后因被告修配厂申请复核鉴定，原告的损伤程度为十级残，需后续治疗费23000元，误工180日，护理时90日和营养时间90日（均含內固定取出手术时间）。被告修配厂仅支付医疗费19893.34元，对其他损失不予赔偿。故原告具状起诉，请求人民法院判准前述所请。被告修配厂辩称：原告所诉不实。1、原告发生事故的工程是发包给被告肖吉良的，原告是肖吉良雇请的，肖吉良应承担相应责任。2、工程属高空作业，肖吉良请的人不适合高空作业，原告施工中存在过错，应承担相应的责任。3、被告已垫付医疗费19893.34元。原告的诉请过高，请法院核实后依法处理。被告肖吉良辩称，搭建钢架棚是承包的，但建阁层楼是做的点工，原告是在搭建阁层楼摔伤的，所以他不承担责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于本案谁是雇主问题。被告修配厂提供的证人杨某当庭证述，当时是他与肖吉良口头交涉的，因建阁层楼之前，搭钢架棚的工程是包给被告肖吉良的（包工不包料），被告肖吉良雇请原告刘新华等人，都是被告肖吉良在安排和分配工作。钢架棚完工后，建阁层楼也给被告肖吉良他们做，被告肖吉良与我说包也可以点也可以，但其他股东都不同意做点工，只能包给肖吉良做，故对被告肖吉良做点工的主张不认可。被告肖吉良抗辩搭阁层楼是点工的事实未提供相关证据证实。经当事人陈述和庭审调查，修配厂以包工不包料的方式将钢架棚等发包给肖吉良，肖吉良等完成钢架棚的搭建后，继续搭建另一栋厂房的阁层楼和拆一间简易房，肖吉良提出做点工，修配厂未应许，且肖吉良安排拆房，搭建阁层楼每天的人数不等，修配厂自始至终亦无人员现场记工，监工和管理。故肖吉良主张搭建阁层楼的工程是点工，即原告是修配厂直接雇请的无事实依据。二、关于本案原告的实际损失的认定。审理中，被告修配厂申请对原告刘新华的伤残程度、误工时间、营养时间、续治费等进行重新鉴定。2018年5月18日，武汉中诚法医司法鉴定所作出武中诚法[2018]临鉴字第511号鉴定意见书，评定原告的伤残等级为十级；自受伤之日起，误工180日，护理和营养时间均为90日，后续医疗费按医院实际发生额为准，或建议按人民币23000元计算。被告修配厂认为后续医疗费还未发生，现不能计算。本院认为，原告的后续医疗费经第一次司法鉴定为13000元，第二次鉴定为23000元，相差较大，应以实际发生的较为合理，待原告实际治疗后另行主张。原告的户籍为非农业家庭户口，其相关损失比照城镇居民的规定计算。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告汽配厂是一家经营机动车维修，汽车配件零售的个人独资企业，实际是由刘明书、杨某等四人组成的合伙企业。因扩建厂房需搭建钢架棚、阁楼。2017年8月，被告股东杨某与无相应资质的被告肖吉良口头约定，以包工不包料的方式、每平方米25元的价格发包给肖吉良搭建钢架棚，由肖吉良组织人员，自带工具。尔后，肖吉良邀约长期在一起做工有亲戚关系的原告等四人参加劳务，以按天计酬的方式结算，将近600平方米的钢架棚搭建完成。修配厂另需拆除一栋三间房的钢架棚房中的一间，在剩下二间内添建第二层阁楼，以1.2米宽，6米长的铁板作为楼板。被告肖吉良安排原告等人继续劳动，每天参加劳动的人数不等，被告修配厂亦无人员现场管理、监工、记工。第五天下午，即2017年10月13日，刘新华及另一员工站在离地约1.9米高的脚手架上接铁板，阁楼上一个员工，地上有肖吉良等修配厂的人员，搬递铁板，将铁板移到阁楼的横梁上，焊接。他们在搬移最后一块铁板时，因站在地面上的人用力不均，铁板一晃，将原告刘新华和另一名员工从脚手架上挤了下来，致原告刘新华腰部受伤。被告汽配厂的管理人杨某立即将原告送至崇阳县中医院住院治疗。2017年11月15日，原告刘新华之损伤经崇阳浩然法医司法鉴定所鉴定，构成轻伤二级，建议给予后续医疗费13000元，伤后休息时间180天、护理时间90天、营养时间60天；是否致残，建议受伤三个月后作进一步鉴定。2018年1月15日，原告之损伤经崇阳县浩然法医司法鉴定所补充鉴定为X（十）级残。庭审中，被告修配厂申请复核鉴定，2018年5月18日，原告之损伤经武汉中诚法医司法鉴定所复核鉴定伤残等级为十级，自受伤之日起，误工180日、护理和营养时间均为90日，后续医疗费按医院实际发生额为准，或建议按人民币23000元计算。被告汽配厂已支付医疗费19893.34元。对其余损失，双方未达成协议，原告遂诉至本院。根据相关法律规定，原告在本案中的相关损失核定为：1、医疗费20241.64元（含已支付的19893.34元）；2、误工费16841.09元（34150元/年÷365天/×180天）；3、护理费8682.90元（35214元/年÷365天/年×90天）；4、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）；5、营养费1350元（15元/天×90天）；6、残疾赔偿金60589.1元（31889元/年×19年×10%）；7、法医鉴定费2400元；8、交通费酌定200元；9、精神损害抚慰金酌定为2000元；合计113754.73元。本院认为，公民的健康权受法律保护，劳动者有获得劳动安全卫生保护的权利。雇员在从事雇佣活动中遭受人身体损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生有过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案被告修配厂将工程发包给被告肖吉良，肖吉良雇请原告刘新华等人进行劳务，双方形成劳务关系。被告肖吉良应对原告刘新华在劳务中遭受的人身损害承担赔偿责任；被告修配厂将工程发包给无相应资质的被告肖吉良，根据相关法律规定，应当与被告肖吉良承担连带赔偿责任。原告刘新华为获取劳动报酬，从事危险工作，造成其人身损害，其忽视生命、身体安全和安全生产，即造成自身身体损害，同时给雇主和发包方造成一定的经济损失，亦有过错，应当适当减轻赔偿义务人的责任。综合考量，赔偿义务人在本案中造成赔偿权利人的损害，并无主观故意和重大过错，及赔偿权利人忽视安全注意义务之过错，本院裁量被告肖吉良和修配厂连带承担本案损失70%，原告刘新华承担本案损失30%。原告主张其后续治疗费用，以实际发生后，可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告刘新华的损失113754.73元，由被告肖吉良承担70%即79628.31元，被告崇阳明辉汽车修配厂对此承担连带赔偿责任（已付19893.34元可扣减）；原告刘新华自负30%即34126.42元；二、驳回原告刘新华的其他诉讼请求。上述给付内容限本判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费2660元，由被告肖吉良、崇阳明辉汽车修配厂共同承担1760元，原告刘新华承担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  程海峰人民陪审员  汪耀明人民陪审员  朱海艳二〇一八年八月三日书 记 员  廖 苗