.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2993号   上诉人（原审原告）：高二垒，男，1989年10月8日出生，汉族，现住陕西省。   委托诉讼代理人：王韶宇，包头市148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：内蒙古古顺园食品有限责任公司。   法定代表人：陆玉龙，该公司总经理。   委托诉讼代理人：连芳芳，内蒙古冠坤律师事务所律师。   上诉人高二垒因与被上诉人内蒙古古顺园食品有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市石拐区人民法院（2018）内0205民初273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   高二垒上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2015年12月入职被上诉人公司工作，在工作期间被上诉人没有给上诉人缴纳养老保险、医疗保险、失业保险等，被上诉人于2018年4月在没有书面通知的情况下将上诉人辞退，被上诉人拖欠上诉人2016年至2017年11月的工资共计43578.15元，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院维护上诉人的合法权益。   内蒙古古顺园食品有限责任公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   高二垒向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付2016年1月至2017年11月的工资共计43578.15元；2.依法判令被告从2015年12月至2018年4月，给原告补交养老金、医疗保险、失业保险、住房公积金；3.依法判令被告支付24个月的失业金96000元；4.依法判令被告支付3年的经济补偿金12000元；5.诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：原告提供的证据本院的认定情况如下：1.高二垒就其与被告内蒙古古顺园食品有限责任公司劳动争议一案向石拐区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于2018年7月24日作出石劳仲不字（2018）8号不予受理案件通知书，以申请人基于同一事实、理由和仲裁请求又申请仲裁的不予受理高二垒劳动仲裁一案，原告高二垒不服该裁决，在法定期间内提起诉讼。原告高二垒提供该裁决书，证明经过劳动仲裁的前置程序。2.提供职工花名册2页证明原告于2015年12月29日到被告公司工作。被告对该证据真实性、证明目的均不认可，认为没有加盖被告公司印章，不是被告公司出具的，且该证据没有来源和出处,合法性不认可。本院认为该证据虽没有被告公司的印章，但登记的员工信息比较完整且详细，被告公司不予认可，但并没有提供证据予以反驳，本院认可该证据的真实性。3.提供中国建设银行卡交易明细单2页，证明被告给原告于2017年11月4日发放9月份工作1200元，2017年11月22日发放9月份工资2236元，9月份工资共计3436元，2017年6月16日发放工资3985元。被告对该份证据真实性予以认可，证明目的不认可，被告2017年11月4日发放原告1000元并不是1200元，2017年11月22日发放工资2233元并不是2236.88元，原告2017年9月份工资是3233元。经本院核对，原、被告所说均有误，该交易明细单反映的是2017年6月16日由对方户名为刘丽莉电子汇入高二垒户3985元，2017年11月4日由对方户名为刘丽莉转入高二垒9月份工资1000元，2017年11月22日由对方户名为刘丽莉转入9月份工资2233元，这与被告陈述原告9月份工资是3233元相一致。本院认可原告在被告处领取的2017年9月份的工资是3233元。庭审中被告陈述刘丽莉系被告公司财务会计。4.提供包头市农村商业银行股份有限公司石拐支行账户明细1页，证明原告2016年7月15日领取工资1700元，2016年7月20日领取工资2300元，共计4000元，2016年9月13日领取工资1000元。被告对该证据真实性认可，证明目的不认可，并不能显示是被告向原告转款，也不能说明转款就是工资。本院经核对该证据上述三笔款备注的是转账存入，未标明转入的是何款项，对方账号三笔款亦不相同，没有其他证据相互印证，无法证实其为被告给原告发放的工资。5.提供中国银行股份有限公司包头市红光支行交易流水明细清单5页，证明2017年3月9日被告给原告发放工资3500元，2017年10月25日被告给原告发放工资4000元，2018年1月11日被告给原告发放工资3985元，2018年3月13日被告给原告发放工资3197.62元，2018年4月25日被告给原告发放工资4074元，原告每月工资是4000元，并不是1600元。被告对该证据真实性认可，证明目的部分不予认可，认可2018年3月13日向原告支付2月份工资3197.62元，2018年3月30日向原告支付前期工资5000元，2018年1月11日向原告支付2017年11月份工资3985元，该份明细表中还有被告公司会计刘丽莉向高二垒支付的其他款项，双方还存在其他经济往来。本院经核对2018年1月11日高二垒收入注明是11月工资，2018年3月13日收入注明是2月工资，2018年4月25日收入注明是3月工资，对方账户名均为刘丽莉，其他收入款项未注明用途，且该5页记录另还有其他对方户名为刘丽莉的收入转账，无其他证据相互印证，本院认可注明工资的三笔收入为原告领取的工资。6.提供中华人民共和国职业资格证书，该资格证2016年7月30日发，第三页照片上身着被告公司工作服，证明2016年7月份以前已经在被告公司工作了。被告对该证据真实性认可，证明目的不认可。本院对该证据真实性予以认可。7.提供工作证（没有时间），证明原告在被告公司任职，职位是经理。被告对该证据真实性及证明目的均不认可，本院对该证据不予认可。8.申请法院调取的劳动仲裁庭的卷宗及录像资料，证明被告公司欠发原告工资事实及数额。该份证据材料有来访人员登记表；石拐区劳动人事争议仲裁院于2018年7月17日作出石劳仲字（2018）1号仲裁决定书，由于高二垒未到庭，仲裁庭按其自动撤回仲裁申请处理，该仲裁决定书中陈述高二垒申请的事项与前述原告高二垒的诉讼请求相同；包头市石拐区劳动监察中队出具的证明，该证明中注明由于双方没有有价值的谈话内容，故监察员没有开启执法记录仪进行摄像留证的说明。被告对该份证据真实性及证明目的均不认可。该份证据能够证明原告的诉讼请求都申请过仲裁，未能证明被告公司欠发原告工资事实及数额。   对有争议的证据和事实，被告提供的证据本院的认定情况如下：1.提供原、被告双方签订的劳动合同，证明2017年1月3日原、被告签订劳动合同，合同中明确约定劳动合同期限三年，从2017年1月3日至2020年1月2日止，试用期自2017年1月3日至2017年4月2日止，其中第十六条约定的工资数额为1640元，试用期内的工资也是1640元，劳动合同还约定双方的权利义务。原告对该证据真实性认可，证明目的不认可，原告的入职时间是2015年12月29日。本院认为被告提供的双方的劳动合同由原告的签字捺印，原告亦对该证据真实性予以认可，本院认定该证据真实性，原被告存在劳动关系。2.提供高二垒2017年1月至2018年3月工资表一份，证明原告高二垒2017年至2018年3月每月的工资数额。原告对该证据真实性、证明目的均不认可，辩称是选择性的几个月，应该是原告从入职到辞退的所有工资明细，说明不了每月是1600元。由于该工资表只是原告高二垒一个人的明细，按照发工资常理推断，本院不予认可其真实性。3.提供工资发放明细表一份及浦发银行个人网银互联汇出回单12页，证明被告向原告发放工资40230.36元。原告对该证据真实性认可，证明目的不认可。本院经核对均为刘丽莉通过网银转入高二垒账户，其中2017年11月4日转入1000元，并备注注明9月部分工资，2017年11月22日转入2233元，并备注注明9月部分工资，2018年1月11日转入3985元，并备注注明11月工资，2018年2月13日转入7970元，并备注注明12月1月工资，2018年3月13日转入3197.62元，并备注注明2月工资，2018年3月30日转入5000元，并备注注明前期工资，2018年4月25日转入4074.64元，并备注注明3月工资，2018年5月7日转入2000元，并备注注明古顺园付款，其他转款无备注，注明工资的转款与原、被告前述的工资项目能够相互印证，证明被告公司给原告高二垒发放工资的事实，其他未注明款项无其他证据相互印证，无法证明转款就是工资，与被告陈述不一致，本院不予认可。   一审法院认为，关于原告主张依法判令被告支付2016年1月至2017年11月的工资共计43578.15元的诉讼请求，由于原告提供的证据和被告公司提供的证据均证实原告从被告处领取到的工资数额每月并不相同，原告提供的证据不能够证明被告拖欠工资的事实及数额，本院对该项请求不予认定；关于原告主张依法判令被告从2015年12月至2018年4月，给原告补交养老金、医疗保险、失业保险、住房公积金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第一条的规定，人民法院仅受理因不能补办社保手续致劳动者无法享受社会保险待遇而要求用人单位赔偿损失的劳动争议案件，对于要求用人单位为其补交社保费用等情形发生争议的，应由社会保险管理部门解决处理，不属于法院受案范围，故本院对该请求不作处理；关于原告主张依法判令被告支付24个月的失业金96000元的诉讼请求，由于原告并未举证证明该项损失，本院对该项请求不予认定；关于原告主张依法判令被告支付3年的经济补偿金12000元的诉讼请求，本案中没有证据证明原告与被告终止劳动关系，也没有证据证明被告违法解除劳动合同，本院对该项请求不予支持。   综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第一条规定，判决如下：驳回原告高二垒的全部诉讼请求。一审案件受理费10元（原告已预交），由原告高二垒负担。   经审理查明，2017年1月3日，高二垒与内蒙古古顺园食品有限责任公司签订劳动合同，合同中明确约定劳动合同期限三年，从2017年1月3日至2020年1月2日止，试用期自2017年1月3日至2017年4月2日止，约定月工资数额为1640元，试用期内的工资也是1640元。经查，上诉人高二垒的入职时间应为2015年12月29日，该劳动合同书载明的合同期限、月工资数额均与客观事实不符。双方均认可自2018年4月后，高二垒再未到内蒙古古顺园食品有限责任公司工作，2017年4月至2018年3月高二垒的工资为35585.26元，故高二垒离职前十二个月平均工资为2965.45元/月。以上事实有内蒙古古顺园食品有限责任公司员工花名册，高二垒银行流水记录、高二垒工资表等证据证实。经本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人高二垒请求被上诉人支付2016年1月至2017年11月的拖欠工资，上诉人未提供充分的证据证明被上诉人拖欠工资的事实及数额，对上诉人该项上诉请求本院不予支持。对于上诉人主张被上诉人为其补交社会保险的上诉请求，用人单位没有依法缴纳社会保险费的，可以向行政主管部门投诉，通过行政途径解决争议，故一审判决认为社会保险费的催缴属于相关行政部门的职权范围正确，上诉人高二垒的该项上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条的规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”，经查，上诉人于2018年4月后未到被上诉人公司上班，双方劳动合同关系应视为已经解除，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。一审判决认为没有证据证明双方终止劳动关系，或者被上诉人违法解除劳动合同，属于适用法律错误。结合高二垒提供的银行卡明细、被上诉人提供的高二垒工资表，高二垒解除劳动关系前十二月平均工资为2965.45元/月，故内蒙古古顺园食品有限责任公司应向高二垒支付解除劳动关系的经济补偿金7413.6元（2965.45元/月×2.5个月）。上诉人高二垒主张被上诉人支付经济补偿金的上诉请求成立，本院予以支持。   综上所述，上诉人高二垒的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市石拐区人民法院（2018）内0205民初273号民事判决；   二、解除高二垒与内蒙古古顺园食品有限责任公司的劳动合同关系；   三、内蒙古古顺园食品有限责任公司于本判决生效后十日内给付高二垒解除劳动合同的经济补偿金7413.6元。   四、驳回原审原告高二垒的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二审案件受理费10元,由高二垒、内蒙古古顺园食品有限责任公司各负担5元。   本判决为终审判决。   审判长 冯 渊   审判员 牛惠卿   审判员 韩 楚     二○一九年二月二十五日   书记员 刘 冰   附：相关法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；   （二）未及时足额支付劳动报酬的；   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。