天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津02民终5678号上诉人（原审被告）：李斌，男，1987年9月24日出生，汉族，无职业，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：管明军，天津子平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宝珠，男，1959年3月9日出生，汉族，农民，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：张桂莲（张宝珠女儿），住天津市宁河区。委托诉讼代理人：孟照明，男，住天津市滨海新区，天津市宁河区苗庄镇孟旧村村民委员会推荐。原审被告：天津市鼎骐设备安装有限公司，住所地天津市津**经济技术开发区旺港路**。法定代表人：刘洪斌，总经理。原审被告：贾洪安，男，1956年3月12日出生，汉族，住天津市宁河区。原审第三人：天津天钢联合特钢有限公司，住所地天津市宁河区经济开发五纬路。法定代表人：邢克志，董事长。委托诉讼代理人：刘莹，女，该公司法务室副主任。委托诉讼代理人：尹超，女，该公司法务专员。上诉人李斌因与被上诉人张宝珠、原审被告天津市鼎骐设备安装有限公司（以下简称鼎骐公司）、贾洪安及原审第三人天津天钢联合特钢有限公司（以下简称联合特钢公司）提供劳动者受害责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院作出的（2017）津0117民初4135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李斌上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判李斌承担张宝珠所有损失60%的赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费由张宝珠承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1.张宝珠在未取得相关部门核发的从事电工作业资格证件的情况下，从事电工作业，且在提供劳务过程中不按操作规范使用作业工具，其作为完全民事行为能力人没有尽到应尽的安全防范义务，对损害后果的发生存在重大过错，应承担主要责任，而一审法院认定上诉人承担80%的赔偿责任明显不当。2.一审法院认定张宝珠的误工期限及交通费的数额依据不足。张宝珠辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。鼎骐公司、贾洪安未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。联合特钢公司述称，不同意李斌的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。李斌向一审法院起诉请求：1.判令张宝珠、鼎骐公司依照李斌伤残鉴定结果赔偿李斌伤残赔偿金、精神抚慰金、二次手术治疗费及医疗费60293.07元、伙食补助费1000元、护理费1140元、误工费26000元、交通费4800元，合计92433.07元；2.判令张宝珠、鼎骐公司承担本案诉讼费和鉴定费。李斌在诉讼过程中变更诉讼请求为：1.判令张宝珠、鼎骐公司、贾洪安赔偿医疗费60733.07元、伙食补助费1000元、护理费1140元、误工费59600元（自2017年7月1日至2018年4月28日，每天200元）、交通费4800元、伤残赔偿金40152元、精神抚慰金5000元，合计173425.07元；2.判令张宝珠、鼎骐公司、贾洪安承担本案诉讼费和鉴定费。一审法院认定事实：张宝珠是李斌通过贾洪安介绍临时雇佣的工人。李斌和鼎骐公司系挂靠关系，张宝珠主要工作是在联合特钢公司的楼宇内拆换应急灯和出入指示灯牌，每天工资为200元，一天一发。2017年7月1日张宝珠在工作时摔下造成损伤，在天津市天津医院（以下简称天津医院）住院9天进行治疗，张宝珠伤情被诊断为右腿骨腿粗隆间骨折。在住院期间李斌垫付了医疗费9000元，后经天津医科大学司法医学鉴定中心出具的鉴定结论是“张宝珠右股骨转子间粉碎骨折行手术内固定，右髋关节活动受限符合十级伤残。”经核算，张宝珠的损失如下：医疗费69733.07元,有医疗费票据在卷证实,一审法院予以确认。护理费1033.64元,即41920元／年÷365天×9天。住院伙食补助费900元，即100元×9天。残疾赔偿金40152元，即20076元×20年×0.1。误工费34225元，即114.8元×298天。交通费4800元，有票据在卷证实，一审法院予以确认。精神赔偿金5000元。以上各项费用合计155843.71元。一审法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，李斌系张宝珠的实际雇主，对张宝珠的损失其应承担民事赔偿责任。贾洪安在本案中只是把张宝珠介绍给李斌，并非张宝珠的雇主，故对张宝珠的损失不应承担民事责任；李斌和鼎骐公司系挂靠关系，鼎骐公司在明知李斌没有资质仍把工程分包给没有资质的个人李斌，存在过错，对张宝珠的损失应当承担连带责任。李斌辩称系鼎骐公司的职工，但未提供任何证据，一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故对李斌的抗辩理由不予支持。本案中，张宝珠在工作中没有按照作业规范使用正确的工具，造成自己摔伤，对摔伤结果存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。故一审法院酌定张宝珠承担20%的民事责任。关于张宝珠要求赔偿医疗费的诉讼请求，有天津医院的医疗费票据佐证，一审法院予以支持。关于张宝珠要求赔偿误工费的诉讼请求，张宝珠主张计算至定残前一日，一审法院认为，张宝珠因伤残持续误工，且张宝珠无固定工作，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，参照天津市统计局2017年度公布的天津市居民服务、修理和其他服务业41920元/年的标准计算298天的误工费。关于张宝珠要求赔偿护理费的诉讼请求，一审法院认为，参照天津市统计局2017年度公布的天津市居民服务、修理和其他服务业41920元/年的标准计算9天。关于张宝珠要求赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，参照天津市宁河区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元，按住院9天计算。关于张宝珠要求残疾赔偿金的诉讼请求，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，本案中，残疾赔偿金根据受害人的伤残等级为十级，天津市宁河区人民法院所在地上一年度农村居民人均纯收入20076元，自定残之日起按二十年计算。关于张宝珠要求伤残鉴定费980元，有天津医科大学司法医学鉴定中心出具的票据为准，一审法院予以确认。关于张宝珠要求赔偿交通费4800元的诉讼请求，有票据在卷证实，一审法院予以确认。关于张宝珠要求赔偿精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，因张宝珠构成十级伤残，给其造成了严重精神损害，一审法院予以支持。李斌应赔偿张宝珠医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金各项费用总和的百分之八十，共计124674.96元，扣除李斌已垫付的9000元，剩余115674.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条规定判决：“一、被告李斌于判决生效后十日内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金，共计115674.96元。二、被告天津市鼎骐设备安装有限公司对被告李斌上述给付之债承担连带清偿责任。三、被告贾洪安在本案中不承担民事赔偿责任。四、驳回原告张宝珠其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费724元，减半收取362元，原告承担72元，被告李斌承担290元。伤残鉴定费980元，原告承担196元，被告李斌承担784元。”二审中，张宝珠提交天津医院病历，证明其在天津医院治疗及复查情况。李斌、联合特钢公司对该证据均无异议。本院对张宝珠提交上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李斌与张宝珠系雇佣关系，张宝珠在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据相关法律的规定，李斌应当承担赔偿责任。李斌从鼎骐公司承包工程，其本身并无相应资质，李斌承包工程后雇佣张宝珠从事拆换应急灯和出入指示灯牌的工作，且对张宝珠是否具有相应资质亦未进行审查。张宝珠在从事雇佣活动中没有按照作业规范使用正确的工具，对其摔伤的损害后果存在一定的过错。原审法院综合考虑双方的过错程度，酌定张宝珠承担20%的民事责任，并无不当。李斌主张张宝珠对损害的发生存在重大过错，由张宝珠承担60%的赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于张宝珠的误工期限，张宝珠于2017年7月1日受伤，其要求误工期限计算至申请伤残鉴定受理之日，符合相关法律的规定，原审法院予以支持并无不妥。李斌主张张宝珠的误工期限过长，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于张宝珠主张的交通费，其在一审中提交了交通费票据及医疗费票据，二审期间其提交天津医院的诊断病历。本院认为张宝珠主张的交通费，与其就医情况相符，结合张宝珠的伤情，其支出的交通费具有必要性、合理性。李斌主张张宝珠要求交通费的数额过高，本院不予支持。综上所述，李斌的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人李斌负担。本判决为终审判决。审 判 长  王教柱审 判 员  李国敏代理审判员  闫 萍二〇一八年八月三十一日法官助理史凡凡书记员刘宏玫