浙江省杭州市江干区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）浙0104刑初917号 公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。 被告人徐雨屏，男，1989年5月7日出生于浙江省常山县，汉族，大学文化，户籍地浙江省常山县)。2017年3月22日因扰乱公共场所秩序被杭州市公安局拱墅区分局行政拘留六日。因本案于2017年3月31日被刑事拘留，2017年5月5日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。 辩护人陈友铭，浙江中天北辰律师事务所律师。 浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2017]936号起诉书指控被告人徐雨屏犯诈骗罪，于2017年9月26日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院审查后，认为本案不宜适用简易程序，于同年10月12日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈洁出庭支持公诉，被告人徐雨屏、被告人及家属委托的浙江中天北辰律师事务所陈友铭律师到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。 浙江省杭州市江干区人民检察院指控，2016年5、6月期间，被告人徐雨屏虚构事实，将租赁的黑色帕萨特轿车出售给被害人沈某，骗得人民币10.35万元，后沈某及时发现并要求徐雨屏退还全部钱款。11月中旬，被告人徐雨屏采用上述相同手段，将租赁的黑色帕萨特轿车出售给被害人王某1，骗得王某1人民币12.65万元。案发后，已退赔被害人人民币1万元。2016年12月，被告人徐雨屏采用上述相同手段，将其租赁的2辆黑色帕萨特轿车出售给被害人谢某，骗得谢某人民币24.1万元。案发后，已退赔人民币1万元。为证实上述事实，公诉机关当庭宣读出示了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、搜查笔录及被告人供述等证据。公诉机关认为被告人徐雨屏的行为应当以诈骗罪追究其刑事责任，且诈骗数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条依法惩处。 被告人徐雨屏对起诉书指控的事实和罪名无异议，辩护人认为对公诉机关指控的第一节事实不构成犯罪，第二、三节事实应构成合同诈骗罪，且被告人徐雨屏系自首，无犯罪前科，骗取的是近亲属熟人的财物，认罪态度较好，有退赃情节，请求对其从轻处罚。 被告人徐雨屏在庭审中未提供证据，辩护人提交谅解书一份。 经审理查明，2016年5、6月期间，被告人徐雨屏虚构其单位低价出售旧车的事实，将其从北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司处租赁的车牌号为浙Ａ×××××的黑色帕萨特轿车出售给被害人沈某，骗得沈某人民币10.35万元，后沈某及时发现并要求退还钱款，徐雨屏退还全部钱款。 2016年11月中旬，被告人徐雨屏虚构杭州市拱墅区城市建设发展中心低价出售旧车的事实，将其从北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司处租赁的车牌号为浙Ａ×××××的黑色帕萨特轿车出售给被害人王某1，骗得王某1人民币11万元，并又以帮忙办理杭州汽车牌照为由，从被害人王某1处再次骗得人民币1.65万元。 2016年12月，被告人徐雨屏采用上述相同手段，将其从北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司处租赁的车牌号为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的2辆黑色帕萨特轿车先后出售给被害人谢某，骗得谢某共计人民币24.1万元。 案发后，公安机关依法从被告人徐雨屏处扣押作案工具苹果6型手机1部；被告人徐雨屏家属已代为退赔被害人王某1、谢某人民币各1万元。 综上，被告人徐雨屏诈骗数额已归还人民币12.35万元，未归还人民币34.75万元。 认定上述事实并经庭审质证的证据有： 1、被害人沈某的陈述，证明2016年5、6月份，徐雨屏联系其说他单位的旧车要开始竞拍了，问其要不要车。其说要的并约了时间看了一辆黑色大众帕萨特，车牌号是浙Ａ×××××。其以103500元的价格买了这辆车，但徐雨屏一直不办理过户手续，后其在交警处查询到该车属于北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司，发现自己被骗，并要求徐雨屏将钱退还，后徐雨屏将103500元全部退还。 2、被害人王某1的陈述，证明2016年11月中旬，徐雨屏跟其说他是杭州市拱墅区城市建设发展中心的工作人员，单位有一辆车牌号为浙Ａ×××××的帕萨特的二手车要向外出售。其用11万元购买了该车。其中其于2016年11月14日通过以户名为范秀英的银行卡转账给徐雨屏7万元，后因其在外地，故让范某,4去江干区黄家村取该车。后其于20日转给徐雨屏4万元。后徐雨屏说帮忙用单位内部指标办理杭州牌照，其于12月1日通过以户名为王某2的银行卡转账给徐雨屏16500元，但徐雨屏一直推脱不肯办理过户手续，后给其一张该车辆的行驶证。案发后，车辆已归还租车公司，徐雨屏的家属赔偿其与谢某各1万元。 3、发生情况报告表及被害人谢某的陈述，证明其通过帮王某1检查徐雨屏卖的车时认识了徐雨屏，且徐雨屏称拱墅区城市建设发展中心要拍卖旧车，可以以内销价格拿到旧车。2016年12月12日，徐雨屏联系其说其单位有两辆帕萨特要卖问其要不要。后其在查看车牌号为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的黑色帕萨特车辆后决定要购买，并先后交付徐雨屏24万1千元。徐雨屏一直未办理过户手续，且一直未将车辆给其。后其在查询后发现被骗并报警。徐雨屏的微信备注信息为“秀秀老表”。案发后，徐雨屏家属赔了其和王某1一人一万元的情况。 4、证人范某,4的证言，证明2016年11月，其姐夫王某1给其打电话说向别人买了一辆黑色帕萨特，并让其去江干区笕桥街道黄家村取车等情况。 5、证人蒋某,4的证言，证明徐雨屏多次拿其身份证及驾驶证在北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司租车，并于2016年4月份左右，徐雨屏主动联系沈某说单位有车可以竞拍，并将一辆黑色大众帕萨特卖给了沈某，后来车子没买成，沈某把车还了回去，徐雨屏把钱退给了沈某。 6、证人徐某,4的证言，证明徐雨屏从2015年开始找其租车，并于2016年上半年开始找其同时租两辆车子，车子类型有帕萨特、朗逸、科鲁兹，且徐雨屏有拿老婆蒋某,4的身份证件来租。同时，2016年9月份之后，徐雨屏与蒋某,4的租车单中有车牌号为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的帕萨特轿车。且在2016年11月、12月的时候带别人看过这两辆车，2017年3月9日带别人看过浙Ａ×××××的帕萨特。看车时让其等工作人员回避的情况。 7、证人周某,4的证言，证明其系北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司车辆安全专员，徐雨屏用他和蒋某,4的名义租用了其公司的车辆，并在其公司租用过车牌号为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的车辆。同时浙Ａ×××××的车辆是从王某1处回收的，王某1称该车系徐雨屏卖给他的，以及该车辆相关情况。 8、接受证据清单及行驶证复印件、银行卡转账记录复印件、汽车照片，证明公安机关依法从王某1处接受行驶证复印件，及行驶证的相关情况。同时2016年11月14日，从范秀英处汇款至户名为徐雨屏的账户7万元，11月20日存入上述账户4万元，及车辆的外观特征情况。 9、调取证据决定书及借记卡产品资料查询、银行卡活期子账户交易明细，证明户名为徐雨屏的账户由谢某于2016年12月28日转进4万元，于2017年2月13日转进2.1万元、于2016年12月14日转入12万元、于2016年12月18日存入6万元的情况。 10、收条，证明徐雨屏于2016年12月14日写的内容为收到谢某购买浙Ａ×××××帕萨特的转让款12万元的收条情况。 11、接受证据清单及银行转账记录，证明户名为王某2的银行卡于2016年12月1日转给户名为徐雨屏的账户中人民币16500元。 12、搜查笔录附照片、扣押决定书、清单附照片，证明公安机关依法搜查了徐雨屏及暂住处杭州市拱墅区祥符街道南北西岸小区15幢3单元202室，并对作案工具苹果6型手机1部、银行卡10张进行扣押及涉案物品的外观特征。 13、微信聊天记录截图，证明王某1与徐雨屏关于何时能提车、指标、车辆过户等问题的聊天情况。 14、接受证据清单及机动车行驶证复印件、机动车销售统一发票复印件、机动车注册登记信息复印件、租车单、车辆照片及工作证复印件，证明公安机关依法从周某,4处接受车牌号为浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的车辆行驶证复印件，该四辆车辆所有人均为北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司，及机动车销售统一发票、注册登记信息等情况及车辆的外观特征。同时以蒋某,4、徐雨屏、曾志富名义租用浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××、浙Ａ×××××的车辆的情况。 15、接受证据清单、聊天记录及转账记录，证明公安机关依法从谢某处接受微信记录的情况。微信中，徐雨屏询问谢某两辆帕萨特车要不要、以及二人关于指标书、约定看车地点以及转账、案发后的聊天情况。 16、营业执照，证明北京神州汽车租赁有限公司杭州分公司的类型、营业范围等情况。 17、价格认定结论书，证明上海大众牌帕萨特自动挡轿车价格为人民币143984元，2辆大众牌帕萨特自动挡轿车价格为人民币143984元，大众牌帕萨特自动挡轿车价格为人民币152625元。 18、行政处罚决定书，证明被告人徐雨屏的劣迹情况。 19、情况说明，证明公安机关针对本案有管辖权所做的说明情况。 20、谅解书，证明被害人沈某对被告人进行谅解的情况。 21、抓获经过、情况说明，证明被告人徐雨屏系被动到案。 22、户籍证明，证明被告人徐雨屏的身份情况。 23、被告人徐雨屏的供述，证明其于2016年5、6期间，谎称其单位与租车公司合作要低价出售旧车，并把从神州公司租赁的大众帕萨特卖给沈某，共骗取人民币10.35万元，后沈某不买了，其将钱款全部退回并将车辆归还给神州租车公司。2016年11月，其谎称拱墅区城市建设发展中心要低价出售旧车，并将从神州公司租赁的大众帕萨特轿车以11万的价格卖给王某1，且以帮忙办理杭州汽车牌照为由又骗得16500元，并在王某1催办过户手续时，其在网上购买假的行驶证交给王某1。2016年12月，其采用相同手段，把神州公司租赁的2辆大众帕萨特以24万余元的价格卖给谢某等情况。 上述证据，均由司法机关依法取得，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院均予以确认。 关于辩护人称公诉机关指控的第一节事实不构成犯罪的辩护意见，本院经审查认为，根据被告人的供述、被害人沈某的陈述等证据可以相互印证，证实被告人徐雨屏主观上有诈骗的故意，并隐瞒车辆是其租赁的事实，共骗得被害人沈某10.35万元，其行为符合诈骗罪的主客观构成要件，且已既遂，故辩护人提出的该节事实不构成犯罪的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。关于辩护人提出第二、三节事实应构成合同诈骗罪的辩护意见，本院经审查认为，合同诈骗罪，是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，使用欺诈手段，骗取对方财物，数额较大的行为。该行为侵犯的客体是市场经济活动秩序。根据本案被害人陈述、被告人供述、银行卡活期子账户交易明细、收条、银行转账记录等证据可以相互印证，证实被告人与被害人在本案中均不是从事经营活动的市场主体，被告人的行为直接侵犯了被害人的个人财产，故被告人的行为不符合合同诈骗罪的构成要件，辩护人提出的此辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人徐雨屏以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人提出被告人系自首的辩护意见，本院经审查认为，根据抓获经过、情况说明可以证实，2017年3月29日14时12分，被害人王某1已报案，故公安机关已掌握了被告人的犯罪线索，且在案证据也未能证实被告人已明知被害人报警，故辩护人所提此辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。鉴于被告人徐雨屏案发前后已部分退赃、退赔，取得其中一被害人谅解，认罪态度较好，本院予以酌情从轻处罚，辩护人据此提出的相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人徐雨屏的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人徐雨屏犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2017年3月31日起至2024年3月30日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。 二、现暂扣于杭州市公安局江干区分局的作案工具苹果6型手机一部，由扣押单位予以没收，上缴国库；责令被告人徐雨屏退赔被害人王某1经济损失人民币十一万六千五百元，退赔被害人谢某经济损失人民币二十三万一千元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 郑 虹 人民陪审员 郑 斌 人民陪审员 裘咪娜 二〇一八年二月六日 书 记 员 张 婷