呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2017）内0105民初8096号原告：亢文军，住呼和浩特市新城区。委托诉讼代理人：郝魁,内蒙古蒙元律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永起，内蒙古蒙元律师事务所律师。被告：内蒙古天鼎仑建筑有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市。法定代表人：胡四云，总经理。委托诉讼代理人：乌玲，内蒙古泽铭律师事务所律师。被告：内蒙古紫辰房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市。法定代表人：李碧瑛，董事长。委托诉讼代理人：张铁军，内蒙古锡尼律师事务所律师。被告：内蒙古保全农产品科技发展有限公司，住所地呼和浩特市。法定代表人：李碧瑛，董事长。委托诉讼代理人：张铁军，内蒙古锡尼律师事务所律师。原告亢文军与被告内蒙古天鼎仑建筑有限公司（以下简称“天鼎仑公司”）、内蒙古紫辰房地产开发有限公司（以下简称“紫辰公司”）、内蒙古保全农产品科技发展有限公司（以下简称“保全公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。亢文军的委托诉讼代理人李永起、郝魁、天鼎仑公司的委托诉讼代理人乌玲、紫辰公司和保全公司的委托诉讼代理人张铁军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。亢文军向本院提出诉讼请求：1、判令天鼎仑公司向亢文军支付工程款及材料款人民币5670000元以及自2012年10月31日至2016年10月31日按万分之一计算利息为828387元、自2016年11月1日至2017年11月12日按年利率24%计算利息为1401810.41元，以上利息共计2230197.41元，并自2017年11月13日起以5670000元为基数按照年利率24%计算利息至实际支付工程款及材料款之日止；2、判令紫辰公司、保全公司对上述款项在欠付天鼎仑公司工程款的范围内承担连带责任。3、案件受理费由天鼎仑公司、紫辰公司、保全公司承担。事实和理由：2008年6月10日，紫辰公司（实际发包人）以保全公司（名义发包人）的名义与天鼎仑公司签订了《建设工程施工合同》、《建设工程施工补充合同》，合同约定由天鼎仑公司承包内蒙古保全庄农产品批发市场的工程，并约定按进度付款。合同签订后天鼎仑公司将承包的内蒙古保全庄农产品批发市场工程的11-19号楼以及26号楼一共十栋楼房的土建工程承包给了亢文军。亢文军按照与天鼎仑公司之间的约定，于2008年5月份施工，工程竣工后，天鼎仑公司、紫辰公司、保全公司对上述工程结算验收并交付使用。截至2016年7月11日，天鼎仑公司拖欠亢文军工程款及材料款5670000元，并为亢文军出具《欠条》，承诺在2016年10月31日前全部付清，并约定从2012年10月31日至2016年10月31日按日利率万分之一计算利息，若2016年10月31日未给付完毕，按照日利率千分之一支付逾期利息，直至给付完毕为止。欠款到期后，天鼎仑公司未能按时付款。紫辰公司、保全公司作为工程发包人，应在拖欠天鼎仑公司工程款的范围内对亢文军承担支付工程款的义务。天鼎仑公司辩称，亢文军确实在保全庄农贸市场以第六项目部的名义进行施工，后期双方在2012年左右就工程款进行过结算，结算之后对于剩余的欠款，天鼎仑公司出具过一张收条，是应亢文军的要求出具的，后亢文军自行与紫辰公司结算。双方在2012年结算之后，支付过多笔现金，合计36万元以银行转帐、及亢文军自行提取的形式，并抵顶了一套房屋，在劳动监察大队以亢文军的名义进行扣押，价值约40万元，随后出具的欠条没有对此予以核减。对于违约金，天鼎仑公司认为违约金过高应当核减，双方有约定，有36%的违约金计算方式，未能按期向亢文军支付工程款是紫辰公司拖欠工程款导致而非天鼎仑公司拒付，天鼎仑公司无过错。另逾期支付工程款并没有导致给亢文军造成如此之高的损失，故要求对违约金的利息的计算予以调整。紫辰公司辩称，关于亢文军与天鼎仑公司间的施工和承包关系，一概不清，紫辰公司将建设工程发包给天鼎仑公司，天鼎仑公司又违法将部分工程转包给亢文军，他们之间的合同关系属于无效合同关系。紫辰公司与天鼎仑公司之间的工程款人民法院已经判决生效，执行局已经强制执行保全了紫辰公司的房产，所以紫辰公司不应该承担任何责任。保全公司辩称，保全公司与本案无任何关系，不承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据--欠条、（2015）赛民初字第02810、02814号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年6月10日，天鼎仑公司与保全公司签订《建设工程施工合同》，约定天鼎仑公司承包由保全公司开发的内蒙古保全庄农产品批发市场工程。上述合同签订主体一方名为保全公司，实际发包人为紫辰公司（上述事实由已生效的（2015）赛民初字第02810号、02814号民事判决认定）。天鼎仑公司承包上述工程后，将11-19、26号楼土建工程口头分包给亢文军，亢文军以天鼎仑公司第六项目部名义施工，2008年5月亢文军进场，2010年3月施工完毕。天鼎仑公司与亢文军于2012年10月进行结算，并就工程款向亢文军出具了《欠条》，欠条载明的金额亢文军与天鼎仑公司均认可为567万元。2012年12月6日至2015年2月12日期间，天鼎仑公司陆续向亢文军支付了32万元。2016年7月11日，天鼎仑公司为亢文军重新出具《欠条》，载明“由我公司承包的内蒙古保全庄农产品批发市场的工程，目前工程已经验收交付使用，现尚欠亢文军该工程工程款及材料款共计人民币567万元。以上欠款于2016年10月31日前全部付清，利息计算方式：从2012年10月31日至2016年10月31日按日利率万分之一计算，若2016年10月31日未给付完毕，按照日利率千分之一支付逾期利息，直至给付完毕为止。”亢文军在诉讼中自行将2016年11月31日后利息标准日千分之一调整为年利率24%。天鼎仑公司在诉讼中提交了四张《中国银行自动提款机客户通知书》证明其已经向亢文军支付的工程款为36万元，但上述通知书内容模糊，无法确定款项数额、账户、日期等重要信息。天鼎仑公司主张向亢文军交付房屋一套，抵顶工程款40万元，亦未提供相应的证据证明。另查明，天鼎仑公司因与紫辰公司、保全公司建设工程施工合同纠纷，向呼和浩特市赛罕区提起诉讼，呼和浩特市赛罕区人民法院经审理作出（2015）赛民初字第02810号、第02814号民事判决，判令紫辰公司向天鼎仑公司支付工程款1824.5772万元，代缴税金13739261.68元。紫辰公司称其与天鼎仑公司之间建设工程施工合同纠纷判决生效后已经进入执行程序，但未提供证据证明双方之间工程款已经履行完毕。关于亢文军与天鼎仑公司之间建设工程施工合同效力。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效:（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”第四条规定:“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”天鼎仑公司与紫辰公司签订建设工程施工合同后，天鼎仑公司又将其承包工程中11-19、26号楼土建工程违法分包给不具备施工资质的实际施工人亢文军，亢文军以天鼎仑公司第六项目部的名义完成工程，亢文军与天鼎仑公司之间形成建设工程施工合同，该合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。关于天鼎仑公司在欠条中承诺的利息性质认定，亢文军主张的工程款及利息是否支持。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”案涉工程已竣工并交付，天鼎仑公司于2012年就剩余工程款567万元以欠条形式向亢文军予以明确，至本案诉讼时，紫辰公司、天鼎仑公司均未对案涉工程质量提出异议，故视为案涉工程已验收合格，可以认定亢文军已履行了合同主要义务，天鼎仑公司应按欠条载明的567万元向亢文军支付剩余工程及材料款。亢文军与天鼎仑公司在诉讼中均认可在2012年天鼎仑公司向亢文军出具了欠条，对欠付工程及材料款567万元进行过确认。2016年7月11日天鼎仑公司出具的欠条，再次确认尚欠工程及材料款567万元，并承诺于2016年10月31日前全部付清上述工程款，同时承诺了2016年10月31日前的利息计算标准为“从2012年10月31日至2016年10月31日按日利率万分之一计算”。至2016年7月11日前，因天鼎仑公司未付款利息损失已经产生，对此天鼎仑公司应该是明知的，2012年至2016年7月11日期间给付的32万元，天鼎仑公司在2016年7月11日出具欠条时并未予以扣除，故本院认定32万元支付的应为利息损失，对于天鼎仑公司抗辩已付款32万元为支付工程款的主张本院不予采信。2012年10月31日至2016年10月31日按照日万分之一计算的利息损失为82.8954万元，扣除已支付的32万元,天鼎仑公司应支付2016年10月31日前利息损失为50.8954万元。天鼎仑公司在欠条中明确了给付工程的期限为2016年10月31日，同时还承诺了“若2016年10月31日未给付完毕，按照日利率千分之一支付逾期利息，直至给付完毕为止。”上述日千分之一的承诺带有惩罚性质，本院认定其性质实为违约金，天鼎仑公司认为亢文军自行调整为年利率24%的计算标准过高，请求予以调整，天鼎仑公司的请求符合法律规定，本院按照中国人民银行同期贷款利率4.75%上浮30%即6.175%予以支持，自2016年11月1日至2018年2月28日按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算违约金为46.5231万元。关于紫辰公司、保全公司是否承担责任。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”的规定，故涉案工程的发包方紫辰公司应在欠付工程款及利息的范围内承担给付责任。紫辰公司提出其与天鼎仑公司之间建设工程合同纠纷案件已经审结并进入执行程序，但就双方之间债权债务履行情况未能举证，故本院对其不承担责任的抗辩不予采信。案涉工程的实际发包人为紫辰公司，故对于亢文军主张保全公司承担责任的主张不予支持。综上所述，亢文军主张的工程款567万元及合理部分利息有事实及法律依据，本院予以支持；亢文军主张紫辰公司在欠付工程款及利息范围内承担给付责任符合法律规定，本院亦予以支持；亢文军主张保全公司承担给付责任无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、内蒙古天鼎仑建筑有限公司于判决生效后十五日内给付亢文军工程款567万元，并给付至2018年2月28日利息损失97.4185万元（利息损失计算至判决生效之日止，按照年利率6.175%，以未付本金为基数）；二、内蒙古紫辰房地产开发有限公司在第一项款项范围内承担给付责任；三、驳回亢文军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67101元（亢文军已预交一半，剩余一半于执行中扣除），由亢文军负担8792元、内蒙古天鼎仑建筑有限公司、内蒙古紫辰房地产开发有限公司共同负担58309元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 迟 玉 青人民陪审员 乌 日 娜人民陪审员 斯琴高娃二〇一八年二月二十八日书 记 员 马 占 春