贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)黔02刑终226号原公诉机关贵州省水城县人民检察院。上诉人（原审被告人）马平，曾用名马勇，男，1995年05月23日出生，苗族，贵州省水城县人，小学文化，无业，住贵州省水城县。2018年02月13日因本案被刑事拘留，2018年03月03日被逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第二看守所。原审被告人李忠文，男，1995年01月30日出生，苗族，贵州省水城县人，小学文化，无业，住贵州省水城县。2018年02月13日因本案被刑事拘留，2018年03月03日被逮捕。现羁押于贵州省水城县看守所。贵州省水城县人民法院审理贵州省水城县人民检察院指控原审被告人马平、李忠文犯盗窃罪一案,于2018年07月23日作出（2018）黔0221刑初150号刑事判决。宣判后，原审被告人马平不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人马平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，（1）2018年02月08日凌晨，被告人马平伙同李某、马某（另案处理）来到水城县猴场乡，将马敏祥停放在猴场村三组自己家门口的一辆红色钱江牌二轮摩托车盗走，经水城县发展和改革局价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值3606元。（2）2018年02月08日凌晨，被告人马平伙同李某、马某（另案处理）来到水城县猴场乡，将朱江停放在猴场村一组的一辆红色力之星牌二轮摩托车盗走。经水城县发展和改革局价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值3000元。（3）2018年02月08日凌晨，被告人马平伙同李文忠、马军（另案处理）来到水城县猴场乡打把村村委会，将颜政杰停放在该处的铲车上的2个电瓶盗走，经水城县发展和改革局价格认证中心鉴定，被盗电瓶价值400元。（4）2018年02月08日凌晨，被告人马平伙同李文忠、马军（另案处理）来到水城县猴场乡红星村四组，将谢丹停放在该处的车辆上的2个电瓶盗走，经水城县发展和改革局价格认证中心鉴定，被盗电瓶价值288元。（5）2018年01月12日凌晨，被告人马平、李忠文来到贵州省纳雍县新房乡大河坝村一组，将ＸＸ停放在该处的铲车上的两个电瓶盗走，经纳雍县价格认证中心鉴定，被盗电瓶价值830元。（6）2018年01月12日凌晨，被告人马平、李忠文来到贵州省纳雍县新房乡新房村四组，将严秀海停放在该处的铲车上的两个电瓶盗走，经纳雍县价格认证中心鉴定，被盗电瓶价值856元。（7）2018年01月12日凌晨，被告人马平、李忠文来到贵州省纳雍县新房乡三岔河村，将郭加奇停放在该处的农用车上的一个电瓶盗走，经纳雍县价格认证中心鉴定，被盗电瓶价值38元。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第六十四条的规定，以被告人马平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年两个月，并处罚金二千元人民币；被告人李忠文犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一千元人民币；涉案赃款赃物由扣押机关返还被害人。宣判后，原审被告人马平不服，以“具有坦白情节，认罪态度好；无前科，系初犯、偶犯；不是主犯，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚；量刑过重”为由提出上诉。经审理查明，原审判决认定原审被告人马平、李忠文以非法占有为目的，多次盗窃他人财物且数额较大的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人马平、原审被告人李忠文均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。针对上诉人的上诉理由，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：（一）关于上诉人马平所提“不是主犯，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚”的上诉理由。经查，收集在案的能够相互印证的证据，证实2018年02月08日凌晨，马平伙同李某、马某盗窃的共同犯罪中，由于马某不在案，就现有证据不宜区分主犯与从犯；但马平、李忠文于2018年1月12日和2018年2月8日实施的七起盗窃犯罪中，后三起盗窃犯罪是由马平首起犯意，并在实施犯罪过程中起主要作用,是主犯，依法不能对其从轻或者减轻处罚，故马平的上诉理由不能成立，不予采纳。（二）关于上诉人马平所提“具有坦白情节，认罪态度好；无前科，系初犯、偶犯”的上诉理由。经查，与审理查明的事实相符，原审法院已经考虑，本院二审不再重复评价。（三）关于上诉人马平所提“量刑过重”的上诉理由。经查，马平、李忠文以非法占有为目的，多次盗窃他人财物且数额较大的犯罪行为，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审法院考虑到马平是主犯，但其具有坦白情节，认罪态度好；无前科，系初犯、偶犯等情节，而依法对其从轻处罚的量刑并无不当，故马平的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人马平、原审被告人李忠文以非法占有为目的，多次盗窃他人财物且数额较大的行为构成盗窃罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。根据马平、李忠文犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 任天贵审 判 员 石瑞勇审 判 员 肖祥云二〇一八年八月二十八日法官助理 李学明书 记 员 严 维附：适用的相关法律一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定判的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件、经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉、维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。