广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初13062号原告：广州番禺信合纸品有限公司，住所地广东省广州市番禺区石碁镇前锋北路三其大街34号。法定代表人：陈婵梅。委托诉讼代理人：彭怡聪，广东百健律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁锦生，广东百健律师事务所实习律师。被告：王宇，男，1989年3月23日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。被告：王雪，女，1990年7月4日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。委托诉讼代理人：张秀洪，广东翔宇律师事务所律师。第三人：中山市达泰纸品有限公司，住所地广东省中山市黄圃镇大岑工业区成业大道107号之三。法定代表人：王宇。原告广州番禺信合纸品有限公司（以下简称信合公司）与被告王宇、王雪、第三人中山市达泰纸品有限公司（以下简称达泰公司）股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告信合公司的委托诉讼代理人彭怡聪、梁锦生，被告王雪的委托诉讼代理人张秀洪到庭参加诉讼，被告王宇及第三人达泰公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信合公司向本院提出诉讼请求：1.被告王宇、王雪对第三人达泰公司拖欠原告信合公司的货款388169.54元、违约金（违约金以388169.54元为本金，从2014年10月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为标准计算至清偿之日止）及其迟延履行金承担连带清偿责任；2.被告王宇、王雪对第三人达泰公司拖欠原告信合公司（2014）穗番法民二初字第997号案的诉前财产保全费2470元及迟延履行金承担连带清偿责任；3.被告王宇、王雪对第三人达泰公司拖欠原告信合公司（2014）穗番法民二初字第997号案的案件受理费7123元及迟延履行金、公告费600元及迟延履行金承担连带清偿责任。事实和理由：第三人达泰公司成立于2012年12月10日，登记股东是被告王宇和王雪。第三人达泰公司拖欠原告信合公司的货款，2015年4月9日，广州市番禺区人民法院作出（2014）穗番法民二初字第997号民事判决书，判决第三人达泰公司向原告信合公司支付货款388169.54元及违约金（违约金以388169.54元为本金，从2014年10月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为标准计算至清偿之日止）、支付诉前财产保全费2470元、案件受理费7123元和公告费600元。判决书生效后，第三人达泰公司拒不履行还款义务，因此原告信合公司于2015年11月16日向法院申请强制执行。广州市番禺区人民法院于2014年9月17日根据原告信合公司的申请采取财产保全措施，向案外人佛山市顺德区合捷电器实业有限公司（以下简称合捷公司）发出（2014）穗番法立保字1539-1号协助执行通知书，要求合捷公司协助冻结第三人达泰公司享有的到期债权32650元。合捷公司按协助执行通知书的义务向广州市番禺区人民法院交付到期债权32650元，该款项于2016年10月17日交付原告信合公司，原告信合公司认为该款项抵扣的上述货款的违约金。另经过广州市番禺区人民法院调查，第三人达泰公司已不在注册地经营且去向不明，暂未发现第三人达泰公司的下落及存在银行存款、证劵等可供执行的财产，后广州市番禺区人民法院决定终结本次执行程序。第三人达泰公司因不按规定年检，于2017年6月26日被工商部门吊销营业执照，但第三人达泰公司至今未组织清算。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条和第一百八十三条的规定，公司应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，进行清算。被告王宇、王雪作为第三人达泰公司的股东，怠于履行清算义务，导致第三人达泰公司财产账册等流失、灭失，致使原告信合公司的债权得不到清偿。因此，被告王宇、王雪应当对第三人达泰公司拖欠原告信合公司就（2014）穗番法民二初字第997号民事判决书所确定的债务承担连带清偿责任。被告王雪辩称，1.原告信合公司要求被告王宇、王雪对第三人达泰公司拖欠的货款本金、违约金等债务承担连带清偿责任没有事实依据。本案中第三人达泰公司只是被吊销营业执照，原告信合公司未提供证据证明第三人达泰公司无法清算以及无法清算的原因是由于被告王宇、王雪造成的，因此本案不能够适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第十八条第二款的规定。根据原告信合公司所提供的广州市番禺区人民法院的执行裁定书可知，第三人达泰公司在被吊销营业执照之前已经没有财产执行，即使第三人达泰公司在2017年6月26日被吊销营业执照也不会导致公司的财产贬值或者灭失、亏损，因此原告信合公司没有证据证实是因被告王宇、王雪未在法定期间未成立清算组对第三人达泰公司进行清算导致其债权的损失；2.从原告信合公司提供的证据可以看出第三人达泰公司已经偿还了部分款项，但原告信合公司没有进行扣减。且原告信合公司要求按照中国人民银行同期同类贷款的四倍计算违约金后，又要求计算迟延履行金，不合理。原告信合公司要求计算诉讼费及保全费的迟延履行金没有法律依据，希望法院驳回原告信合公司的诉讼请求。被告王宇未作答辩。第三人达泰公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：达泰公司成立于2012年12月10日，注册资本为150万元。企业性质为有限责任公司，王雪、王宇是其股东。达泰公司于2017年6月26日因逾期未年检被工商局吊销营业执照，至今王雪、王宇未对达泰公司进行清算。达泰公司因拖欠信合公司的货款被信合公司诉至广州市番禺区人民法院。2015年4月9日，广州市番禺区人民法院作出（2014）穗番法民二初字第997号民事判决书，判决内容为“一、达泰公司于判决发生法律效力之日起十日内向信合公司支付货款388169.54元及违约金（违约金以388169.54元为本金，从2014年10月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为标准计算至清偿之日止）；二、达泰公司于本判决发生法律效力之日起十日内向信合公司支付诉前财产保全费2470元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费7123元和公告费600元，由达泰公司负担”。前述民事判决书于2015年7月3日发生法律效力。2015年11月16日，信合公司向法院申请强制执行，广州市番禺区人民法院向达泰公司发出执行通知书，但达泰公司未履行。2016年9月23日，案外人合捷公司按照广州市番禺区人民法院履行到期债务通知书，向广州市番禺区人民法院交付对其对达泰公司的到期债权32650元。2016年9月28日，广州市番禺区人民法院作出（2015）穗番法执字第7456号之二执行裁定书，查明除了案外人合捷公司依照（2014）穗番法立保字第1539-1号协助执行通知书交付达泰公司对其享有的到期债权32650元外，达泰公司已不在其注册经营地经营，去向不明，暂未发现达泰公司的下落及在辖区范围内有银行存款、证劵、房产、机动车等可供执行的财产，信合公司也未提供给达泰公司其他可供执行的财产线索，本案暂不具备继续执行的条件，裁定终结本次执行程序。2018年10月11日，广州市番禺区人民法院作出（2018）粤0113执恢字第240号执行裁定书，查明在恢复执行过程中，达泰公司已经不在其注册地经营，去向不明，也未发现其法人代表的下落，暂未发现达泰公司在辖区范围内有可供执行的财产，信合公司也未提供给达泰公司其他可供执行的财产线索，再次裁定终结本次执行程序。庭审中，王雪陈述达泰公司自2015年即因经营不善停止经营。本院认为，达泰公司的登记地在内地，故本案应适用内地法作为解决争议所适用的准据法。有限责任公司在出现依法被吊销营业执照的解散事由之日起15内应当成了清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。《最高人民法院关于适用若干问题的规定二》第十八条第一款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，达泰公司于2017年6月26日被吊销营业执照后，股东王宇、王雪未依法对公司进行清算，该怠于履行清算义务的行为对债权人构成侵权。王雪、王宇应对达泰公司财产未贬值、流失、毁损、灭失及未清算行为与债权人信合公司损失之间无因果关系承担举证责任，但王宇、王雪未举证证明。前述生效判决执行过程中虽因达泰公司在法院辖区范围内名下无财产可供执行而终结执行程序，但不能证明达泰公司没有财产，不能证明达泰公司未清算行为不会导致其财产贬值、流失或者毁损、灭失，故王宇、王雪应当对达泰公司所欠的债务承担连带清偿责任。关于王宇、王雪承担债务的范围。达泰公司已被广州市番禺区人民法院执行到期债权款项32650元，且信合公司已收取该款项，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：“第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”该款项应按照财产保全费、案件受理费、公告费和货款、违约金的顺序进行抵扣。经抵扣财产保全费、案件受理费、公告费合计10193元后，达泰公司尚未履行信合公司货款365712.54元[388169.54元-（32650元-10193元）]、违约金（违约金以388169.54元为本金，从2014年10月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为标准计算至清偿之日止）以及达泰公司未按生效判决书指定期间履行货款产生的加倍支付迟延履行期间的债务利息，王宇、王雪应对此承担连带清偿责任。至于信合公司主张违约金、财产保全费、案件受理费、公告费的迟延履行金问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”迟延履行金是指逾期履行生效法律文书确定的债务所产生的利息，而财产保全费、案件受理费、公告费属于诉讼费用，与生效判决确定的债务是两种不同性质的金钱给付内容，因此，财产保全费、案件受理费、公告费不应计算迟延履行金。而违约金延伸至生效法律文书确定的实际付清之日止，与迟延履行期间债务利息的计算重叠且目的均为惩罚债务人的迟延履行行为，故违约金也不能计算迟延履行金。故信合公司主张王宇、王雪承担违约金、财产保全费、案件受理费、公告费的迟延履行金的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国涉案关系适用法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，缺席判决如下：一、被告王宇、王雪于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州番禺信合纸品有限公司支付第三人中山市达泰纸品有限公司所欠的货款365712.54元及货款迟延履行金（其中自2015年7月13日起至2016年9月23日，以388169.54元为本金，按照日万分之一点七五计算；自2016年9月24日至本判决发生法律效力之日起五日内，以365712.54元为本金，按照日万分之一点七五计算）；二、被告王宇、王雪于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州番禺信合纸品有限公司支付第三人中山市达泰纸品有限公司所欠的违约金（违约金以388169.54元为本金，从2014年10月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍为标准计算至清偿之日止）；三、驳回原告广州番禺信合纸品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5756元，由原告广州番禺信合纸品有限公司负担1151元，被告王宇、王雪负担4605元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  阮春莉二〇一八年二月十五日书记员  潘家敏