陕西省铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0204民初564号原告：马科占，男，汉族，陕西省彬县人。委托代理人：赵元涛，陕西省彬县148法律服务所法律工作者。被告：吴锋，男，汉族，陕西省泾阳县人。委托代理人：邱胜文，陕西万兴律师事务所律师。被告：陕西黎明建设工程有限公司；统一社会信用代码：916100006641114833；住所地：陕西省咸阳市渭城区金旭路**号；法定代表人：李立都，该公司总经理；委托代理人：刘岗，该公司项目部经理；马群安，该公司综合部员工。原告马科占诉被告吴锋、陕西黎明建设工程有限公司(以下简称黎明公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月3日立案受理后，依法由审判员张军辉适用简易程序于2018年7月26日依法公开开庭进行了审理，原告及其代理人、被告吴锋及其委托代理人、被告黎明公司委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告马科占向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费752.8元、住院伙食补助费1550元(50元/天×31天)、交通费1310.8元、误工费60809元（166.6元/天×365天）、护理费20670元（137.8元/天×150天）、营养费4500元（30元/天×150天）、残疾赔偿金123240元（30810元/年×20年×20%）、精神抚慰金10000元、鉴定费1872元，以上共计224704.6元；2、原告对做股骨头缺血性坏死治疗保留诉权，待实际治疗费用产生后另案起诉；3、依法判令被告支付原告工资8829.8元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告陕西黎明建设工程有限公司承包了铜川市清浴河原生态农业旅游开发公司道路工程B标段建设工程，原告属于被告吴锋招用的劳务工，自2016年3月19日上班后一直负责质量检测及工地洒水的工作，双方约定月工资5000元。2016年5月12日下午两点，原告坐被告公司洒水车去工地上班，途中洒水车意外翻车，将原告从副驾驶室摔出受伤。原告受伤后，被告将其送往铜川市矿务局中心医院住院治疗，被诊断为左股骨颈骨骨折，并实施了左股骨颈骨骨折闭合复位内固定术，原告在矿务局医院住院治疗了8天，后被告将原告转至铜川市耀州区小丘镇医院住院治疗了8天，出院后原告回彬县老家进行康复治疗。2017年12月11日，原告在陕西中医药大学附属医院做左侧股骨颈骨骨折内固定取出术时，检查发现左股骨头缺血性坏死，原告住院治疗了15后出院。原告自受伤后，被告吴锋支付了住院期间的医疗费（住院票据吴峰保存）再给了原告现金7000元，其他费用未支付，因赔偿问题双方多次协商无果，原告起诉至法院。被告吴锋辩称，原告起诉的事实与事实不符，有关事实缺乏证据，诉讼理由不应予以支持，诉讼请求也不应支持。其也是农民工，其共同搭伙在铜川市原生态农业旅游公司共同干活，在工程施工过程中，工程项目由其施工，但项目没有签合同，工程没有经过有关部门立项审批，包工头跑了，现在工程还是半拉子工程。原告在这里施工是事实，但是与被告没有建立劳务关系。在施工中，因原告自身原因，原告私自乘坐施工车辆上下班，因施工车辆翻车，将原告致伤，原告的行为违反单位安全细则的规定。细则明确规定，施工人员严禁乘坐施工车辆上下班，如发生事故，责任自负。原告诉请被被告雇佣，月工资5000元没有依据，原、被告之间没有签订劳务合同。事故发生后，吴锋通过建设单位给原告支付了住院期间的医疗费大约70000元，并在出院后给付原告7000元的康复金。原告请求的住院伙食补助费应当每天按照30元计算；交通费明显过高；误工费一天按照166.6元计算，没有依据；护理费按照137.8元计算明显过高；营养费请求过高；对于残疾赔偿金的请求，因原告是农民，原告按照城镇居民标准计算不符合事实；精神抚慰金不予支持；原告第三项变更诉讼请求不在本案的审理范围；原告请求支付打工工资，与本案不属于同一法律关系，不应当在本案中处理；鉴定费、诉讼费由人民法院决定。被告黎明公司辩称，黎明公司与马科占提供劳务者受害责任纠纷一案无事实根据，法院应当依法驳回；我公司没有在耀州区承包工程，洒水车由谁所有一概不知，马科占、吴锋均不是我公司的员工，与我公司没有劳动关系。我公司保留因马科占、吴锋的违法行为，给我公司造成的不良影响和损失的权利。我公司在这里没有任何工程，我公司与建设单位之间没有任何关系，发生这件事后，我公司才知道有人在这里假借我们的名义；原告是负责洒水的，这个车辆没有手续，原告乘坐车辆致伤，其对其伤害有过错，其应当承担主要责任；对于原告请求的费用，我公司同意第一被告意见。本院经审理认定事实如下：原告马科占与被告吴锋在2014年因合作相识，2016年3月19日，被告吴锋打电话让原告到铜川市清浴河原生态农业旅游开发有限公司的项目来干活，原告负责技术方面的一部分，双方口头约定原告底薪为3000元，加上补助2000元，合计原告月工资为5000元。后因没有临时工，被告让原告负责路面养护工作。2016年5月12日下午14时，原告乘坐洒水车去工地作业，途中，洒水车意外翻车，将原告从副驾驶室摔出受伤。原告受伤后，被告将原告送至铜川市矿务局中心医院住院治疗，被诊断为左股骨颈骨骨折，住院治疗了8天(2016年5月12日—2016年5月20日)，花费医疗费用21704.5元，该费用由被告吴锋支付。2017年12月11日原告在陕西中医药大学附属医院进行左侧股骨颈骨骨折内固定取出术，被诊断为左侧股骨头缺血性坏死，住院治疗15天（2017年12月11日—2017年12月26日），花费医疗费用26027.98元，该费用由被告吴锋支付。原告出院后，被告吴锋给付了原告7000元康复费用。2017年12月14日，原告与被告吴锋达成协议书一份，协议书内容为“甲方：吴锋，乙方。乙方于年月日因给甲方务工期间左侧股骨骨折入住甲方治疗，入院后甲方负责给与左侧股骨切开钢针固定术等治疗，术后已经一年半时间，将在陕西中附院进行钢针取出术，经医院骨科医生检查发现左侧股骨头萎缩，建议方案为：1、取出钢针药物保守治疗。2、植入假体股骨头治疗。甲方从两项方案中决定采用方案1进行保守治疗，乙方认为方案1保守治疗可能造成后期的效果不理想，会造成再次手术并产生费用。最后经双方协商后达成以下事项：一、甲方承若在保守治疗失败后承担植入假体股骨头再次治疗的责任。二、甲方2017年年底付清应支付乙方的全部工资以及相应的护理费用等。三、甲乙双方在进行左侧股骨头假体植入前应保持相互联系。四、本协议一式两份，双方各执一份，本协议自双方签字之日起生效。甲方：吴锋。身份证号：610423196210062419。乙方：马科占。落款时间为2017年12月14日。”2018年5月2日，原告马科占申请对其左股骨颈骨骨折伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定，2018年6月7日，陕西正义司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，1、马科占左股骨颈骨骨折内固定术后属九级伤残；2、马科占的误工期限为365天，护理期限为150天，营养期限为150天。再查明，事故洒水车系被告吴锋所有，该车系改装车辆。以上事实有庭审笔录、原、被告陈述及本院认定的证据等在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告马科占所受损失应当如何计算？2、原告所受损失责任应当如何承担？3、黎明公司是否应当承担责任？关于本案的第一个争议焦点，对于原告请求的医疗费752.8元，结合原告提交的医疗费用票据，依法予以支持；对于原告请求的住院伙食补助费1550元的请求，原告请求按照31天计算住院天数，但根据其提交的住院病例，其住院天数一共为23天，故予以支持690元(23天×30元/天)；对于交通费1310.8元的请求，虽原告提交的相关票据与就医地点、时间、人数、次数不符，但考虑到原告受伤住院治疗期间势必会产生交通费用，结合原告家庭住址与医院之间的距离、时间、次数等因素，酌情认定为700元；对于原告请求的误工费60809元的请求，因原告未提交近三年的平均收入予以证明，结合鉴定意见书及本地区市场雇工平均收入，予以支持36500元（100元/天×365天）；对于护理费用20670元的请求，结合鉴定意见书，予以支持12000元（80元/天×150天）；对于营养费4500元的请求，符合法律规定，依法予以支持；对于残疾赔偿金123240元的请求，因原告户籍为农村居民，其未提交相关证据对其主张予以证明，故予以支持41060元（10265×20年）；对于精神抚慰金10000元的请求，根据事故发生的原因及给原告造成的伤害后果，予以支持2000元；对于鉴定费1872元的请求，依据鉴定费票据，予以支持，原告所受的各项损失为医疗费48485.28元（含原告支付的752.8元）、住院伙食补助费690元、交通费700元、误工费36500元、护理费12000元、营养费4500元、残疾赔偿金41060元、2000元、鉴定费1872元，以上共计147807.28元。关于本案的第二个焦点，原告所受损失责任应当如何分担的问题，本案中原告系被告选任，在从事雇佣活动时受被告吴锋的指示、控制和监督，双方之间形成了从属关系，原告马科占提供劳务，被告吴锋给付报酬，马科占与被告吴锋之间形成雇佣关系，故对于被告吴锋与原告之间不存在雇佣关系的辩解不予支持。法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害的，雇主应当承担责任。本案中，发生事故的洒水车由被告吴锋所有，洒水车属于特种车辆，被告吴锋应当保障洒水车的安全性能符合法律规定的条件，驾驶洒水车的相关人员有相应的资质，其应当为劳动者提供符合安全生产标准的劳动工具及相关设备。另，原告受被告指示负责路面的养护，从事洒水工作，洒水车辆设置有副驾驶室，对于洒水车的副驾驶室，原告应当可以乘坐。本案中，原告住在被告提供的项目部内，从项目部到工地上班路上是原告工作的延伸。故对于原告因本次事故遭受的损失，被告吴锋应当承担责任。关于被告黎明公司是否应当承担责任的问题，原告主张被告吴锋与黎明公司系挂靠关系，其提交的证据为通讯录、土方路基(路床)检验批质量检验记录表及土壤压实度（环刀法）实验记录，上述证据材料上面均没有出现黎明公司的公章，原告提交的上述证据不能证实被告黎明公司与被告吴锋之间存在挂靠关系，故对于原告的请求不予支持。对于原告请求的被告吴锋支付工资8829.8元的诉请，因该诉请与本案不属于同一法律关系，原告对此可另案起诉。综上所述，被告吴峰应当对原告因本次事故遭受的损失147807.28元承担赔偿责任，但应当扣除其已经支付的医疗费47732.48元及已经支付原告的现金7000元，被告吴锋还应当向原告赔偿93074.8元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告吴峰在本判决生效后十日内赔偿原告马科占医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费等各项损失共计93074.8元；二、驳回原告对陕西黎明建设工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告马科占的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4770元，减半收取2385元，由被告吴锋承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。审判员  张军辉二〇一八年八月十六日书记员  孙 会