集宁区人民法院   民事判决书   （2017）内0902民初3123号   原告：牛信，现住乌兰察布市。    委托诉讼代理人：张永明，内蒙古可力律师事务所律师。   被告：郭芳。现住乌兰察布市。   委托诉讼代理人：张枫，内蒙古义利律师事务所律师。   第三人：杨涛。现住乌兰察布市。   委托诉讼代理人：欧卫疆，乌兰察布市第二法律服务所法律工作者。     原告牛信与被告郭芳、第三人杨涛案外人执行异议之诉一案，本院于2017年12月6日受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人和被告及其委托诉讼代理人及第三人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告牛信向本院提出诉讼请求：1、停止对乌兰察布市集宁区文化路2号5楼2单元302户的执行拍卖，并解除查封；2、判决被告承担诉讼费。事实与理由：被执行人的借款为个人债务，并非夫妻共同债务。被执行人2012年10月8日，向被告借款35万元不属于夫妻共同债务，且没有用于夫妻共同生活。被执行人的借款是为杨敬（被执行人哥哥）偿还债务，该债务为被执行人个人债务，不能以夫妻共同财产偿还该债务。2012年10月8日被执行人哥哥杨敬向本案被告郭芳借款35万元后不能偿还。2016年9月由被执行人向本案被告郭芳出具35万元的借条，为其哥哥杨敬偿还该借款，而后销毁了杨敬给本案被告出具的35万元的借条，被执行人与第三人串通，设定虚假债务，损害了原告的合法权利，原告没有法律上的义务来偿还该债务。贵院执行裁定书(2017)内0902执异31号之一，认定事实不清，适用法律错误，依法应当终止该案的拍卖执行。贵院(2017)内0902民初1949号民事调解书不能作为执行依据。原告没有参加被告诉被执行人借款纠纷的审理。依据我国相关法律规定，未经审判程序，不得要求未举债的夫妻一方承担民事责任。在审理以夫妻一方名义举债的案件中，应当按照民诉法司法解释的相关规定，应当传唤夫妻一方本人和案件其他当事人本人到庭参加审理。而在集宁区法院(2017)内0902民初1949号民事调解借款纠纷一案，原告并未参加审理，剥夺了原告的合法权益。贵院(2017)内0902民初1949号民事调解书不能作为强制执行的依据，应当中止执行程序。三、贵院(2016)内0902财保104号诉前财产保全错误，不能作为执行依据。原告所有的房屋为乌兰察布市××区户，而贵院(2016)内0902财保104号民事裁定书查封的是乌兰察布市××区房屋档案，与原告居住的302户并非同一房屋。贵院(2017)内0902执698号执行通知书，不能以(2016)内0902财保104号民事裁定书的错误保全作为执行拍卖依据。原告的房屋登记证及户口登记薄身份证均登记为乌兰察布市集宁区文化路2号5楼2单元302户。综上，被执行人的债务为个人债务，不属于夫妻共同债务，被执行人与第三人串通虚构债务，损害了原告的合法权利，请依法判决保护原告的合法权利。   被告郭芳辩称，原告提起的案外人执行异议之诉不符合起诉条件。答辩人在申请法院执行与第三人的民间借贷期间，原告便以案外人身份提出执行异议申请，法院在2017年9月11日作出了执行裁定书，但起诉状具状时间2017年9月19日，违反了民诉法解释规定的起诉条件，应当驳回原告起诉。本案所设债务属原告与第三人的夫妻共同债务，在2006年，第三人登记设立乌兰察布市诚信清真 餐饮有限公司，股东是第三人及其儿子牛文涛，在2012年10月，第三人向答辩人借款是用于餐饮公司经营活动，而杨敬仅是公司财务人员，所以借款是杨涛的借款，且餐饮公司是属于家庭企业，所以本案债务属夫妻共同债务。此项债务是真实的，不是虚假的，原告和第三人是夫妻关系，第三人不可能和答辩人串通，所以应当继续执行。法院出具的调解书可以作为执行依据。该调解书是遵循自愿合法原则作出的调解，能作为合法执行依据。原告提出的依据是最高院在2017年2月28日颁发的通知，但本案调解是在2017年1月出具的，所以该调解书不适用于通知，不能作为依据。保全裁定是根据第三人房屋产权产籍档案作出，至于房屋所有权地址确实不符，应当以产权档案作为依据。故原告提出的诉请应被驳回。   第三人杨涛辩称：关于(2017)内0902民初1949号民事调解书确定的杨涛和郭芳的债务，确属于杨涛个人债务，不属于夫妻共同债务，且杨敬借款并未用于餐饮公司。根据1949号调解书确定的内容，原告陈述的最高院相关规定应当作为执行的依据，就是说1949号调解书不适用本案执行。    本院经审理认定事实如下：2012年10月8日，第三人杨涛向被告郭芳借款350000元。2016年9月12日，郭芳作为申请人向本院申请诉前财产保全，请求依法查封被申请人杨涛所有的的位××区房屋档案，本院于同日作出（2016）内0902财保104号民事裁定书，依法查封被申请人杨涛所有的的位××区房屋档案，期限截止到2019年9月12日。现该房屋档案由本院查封。2016年10月10日，郭芳向本院提起诉讼，经审理我院于2017年1月16日作出（2017）内0902民初1949号民事调解书，该调解书确认杨涛于2017年5月15日至同年10月15日前给付郭芳欠款本息。调解书的给付期限届满，杨涛并未按调解内容履行给付义务，故郭芳向本院提起执行申请。执行过程中，案外人牛信向本院执行局提出执行异议，本院于2017年9月11日作出（2017）内0902执异31号之一执行裁定书，裁定驳回案外人牛信的异议申请。故原告牛信向本院于2017年12月6日，向本院提起案外人执行异议之诉诉讼。1994年4月29日，原告牛信与第三人杨涛结婚，婚生一子叫牛文豪。2006年4月21日，乌兰察布市诚信清真餐饮有限公司成立，企业机构类型：有限责任公司（自然人投资或控股），公司注册资本：1200万元，公司股东为：杨涛出资1000万元，出资比例83.33％；牛文豪出资200万元，出资比例16.67％。另查明，原告牛信购买多套乌兰察布市集宁区安大房地产开发有限公司的住宅房和乌兰察布市城发房地产开发有限公司的房屋。第三人杨涛的哥哥杨敬系乌兰察布市诚信清真餐饮有限公司的财务人员。以上事实有原告提供的（2016）内0902财保104号民事裁定书、（2017）内0902民初1949号民事调解书、被告提供的乌兰察布市诚信清真餐饮有限公司信息档案、房产信息档案中查询的关于牛信的房产信息、房屋他项权利登记申请书以及原被告和第三人在庭审中的陈述在案佐证。   本院认为，2016年10月10日，被告郭芳向本院提起诉讼，本院于2017年1月16日作出（2017）内0902民初1949号民事调解书，而原告牛信用2017年2月28日生效的最高人民法院《关于依法妥善审理涉及夫妻债务案件有关问题的通知》来约束已经生效的调解书不符合法律规定，本院对原告的主张不予采信，故（2017）内0902民初1949号民事调解书作为执行依据符合规定。第三人杨涛在2006年4月21日，成立乌兰察布市诚信清真餐饮有限公司，公司股东是第三人杨涛和其儿子牛文豪，因原告牛信具有国家公务员身份，而不能成为股东，此公司属于家庭化企业，公司属于夫妻共同财产，第三人杨涛借款用于该公司，也应当视为夫妻共同债务。原告提供的还款凭证16张，其中有十五张是以现金存款方式存入被告郭芳账户，有一张是杨敬从其账户转入被告郭芳账户上，原告以此说明第三人借款是给其哥哥杨敬的，而且还款也是杨敬偿还的，但从凭证上看，以现金方式存款的15张凭证均不能证实是杨敬偿还的，且另一张虽然是杨敬转款，但杨敬作为乌兰察布市诚信清真餐饮有限公司的财务人员足以说明杨敬的行为是代履行行为，故原告牛信以此来证实第三人杨涛借款属于个人行为，本院不予支持。从被告郭芳提供的房产信息档案中查询的关于牛信的房产信息、房屋他项权利登记申请书能够证实原告牛信的房屋不只是本院诉前保全中所查封的一套房屋，而是有多套房屋，所以按照夫妻共同财产的房产份额来分配，也能够执行查封的房屋。   综上所述，本院执行局在依据（2017）内0902民初1949号民事调解书执行诉前保全中查封的第三人杨涛所有的房屋符合法律规定，本院予以支持。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十二条第二款的规定，判决如下：   驳回原告牛信的诉讼请求。   案件受理费100元，由原告牛信负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。                                   审判长王 大 江     审判员张 利 慧                                                                                                                                                                人民陪审员赵 永 明                           二0一八年二月八日      书 记员谭   薇           附法律条文：   最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第三百一十二条第二款案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求；