山东省聊城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁15刑终213号抗诉机关山东省冠县人民检察院。原审被告人郭付磊，男，1981年2月10日出生于山东省冠县，汉族，小学文化，农民，住冠县。因涉嫌盗窃罪于2017年2月16日被山东省冠县公安局刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于山东省冠县看守所。原审被告人杨占岭，男，1986年2月15日出生于山东省冠县，回族，小学文化，农民，住山东省冠县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年4月19日被山东省冠县公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕。山东省冠县人民法院审理冠县人民检察院指控原审被告人郭付磊犯盗窃罪、原审被告人杨占岭犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年9月14日作出（2017）鲁1525刑初148号刑事判决。宣判后，冠县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年1月17日公开开庭审理了本案，聊城市人民检察院指派检察员谷庆杨、张伟出庭履行职务，原审被告人郭付磊、杨占岭出庭参加了诉讼。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人郭付磊盗窃罪2012年3月份至2017年2月份，原审被告人郭付磊在冠县盗窃电动自行车、电动三轮车10辆，盗窃车辆价值为11670元。其中，将查扣的王某1被盗的电动两轮自行车一辆返还给被害人王某1。1、2012年农历3月份，被告人郭付磊在冠县店子镇董当铺村村民董某家院内盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1980元。2、2012年农历8、9月份，被告人郭付磊在冠县店子镇西化村村民刘某1家大门底下盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1800元。3、2012年农历9月份左右一天下午一两点钟，被告人郭付磊在冠县高速路口对过的冠蒙饭店门口盗窃大天牌电动自行车一辆。4、2012年，被告人郭付磊在临清市潘某四季鲜超市门口盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1080元。5、2014年夏天，被告人郭付磊在冠县店子镇大近村村村民马某1家盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1620元。6、2015年下半年，被告人郭付磊在冠县万善乡东召村卫生室院内盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1440元。7、2015年12月份，被告人郭付磊在冠县兰沃乡贾曲村村民贾某家村南的桃树地里盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为850元。8、2016年4月13日，被告人郭付磊在冠县清水镇闫村村民许某家盗窃电动三轮车一辆，经鉴定该车价值为900元。9、2012年12月五六号左右傍晚，被告人郭付磊在冠县东古城镇克宁村村王某3家门口盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为1500元。10、2017年2月15日下午15时左右，被告人郭付磊在冠县兰沃乡王某1卫生室门口盗窃电动两轮自行车一辆，经鉴定该车价值为500元。案发当场被告人郭付磊被抓获，该车辆退回被害人。原审法院认定上述事实的证据有：（一）书证1、返还证明一份，证实王某1被盗的电动车已经返还给王某1。2、提取笔录、收款收据及证明，证实公安机关依法提取被害人董某、刘某1、梁某、王某2、马某1、李某、贾某、许某、王某3的车辆购买收据、购买证明及被盗车辆购买时的价格。3、被盗车辆相同车型照片，证实被盗车辆的品牌、车型、颜色等情况。（二）被害人陈述被害人董某、刘某1、梁某、王某2、马某1、李某、贾某、许某、王某3、王某1的陈述，证实上述被害人的电动自行车、三轮车被盗的情况。（三）证人证言1、证人任某的证言，证实2017年2月15日下午2点左右，有一个1米7左右，圆脸，上衣穿灰色棉袄，下身穿黑色裤子的醉酒的人在王某1家卫生室门口盗窃了王某1的电动车。2、证人蔺某、马某2、胡某、杨某等人的证言，证实郭付磊卖给他们电动车的情况。（四）辨认笔录1、现场辨认笔录和照片，证实郭付磊对在冠县实施盗窃的具体地点进行了辨认。2、郭付磊对胡某、杨某、杨占岭、马某3的辨认笔录，证实郭付磊对购买其盗窃电动车的胡某、杨某、杨占岭、马某3（马某2）等人进行了辨认。（五）被告人供述与辩解被告人郭付磊对指控的上述犯罪事实供认不讳。（六）鉴定意见价格认定结论书，证实涉案被盗车辆的鉴定价值。二、杨占岭掩饰、隐瞒犯罪所得罪1、2012年，被告人郭付磊在临清市潘某四季鲜超市门口盗窃电动两轮自行车一辆；被告人杨占岭明知是被盗车辆的情况下，仍然在郭付磊家中收购该车，经鉴定该车价值为1080元。2、2017年春节前后，被告人杨占岭在明知是被盗车辆的情况下，仍然在其村北路上收购被盗的红色银豹豪爵摩托车一辆，并与2017年3月份将该车以1200元的价格销售给清水镇北街村的吴某。经鉴定该车价值为2730元。原审法院认定上述事实的证据有：（一）书证扣押及发还清单，证实被盗红色银豹牌豪爵125摩托车已经发还失主。（二）鉴定意见价格认定结论书，证实王某2被盗电动车辆经鉴定价值为1080元，豪爵银豹二轮摩托车鉴定价值为2730元。（三）证人证言：1、证人吴某的证言，证实2017年农历二月份，吴某在杨占岭家花1200元钱购买过一辆红色银豹牌的大架子125摩托车。2、证人代某的证言，证实农历2012年7.8月份代某卖给巨鹿县观寨乡肖庄村村民刘某2一辆红色银豹牌豪爵125摩托车。3、证人郭付磊的证言，证实郭付磊将盗窃的一辆黄色富士达电车以280元的价格卖给了杨占岭。（四）被害人陈述1、被害人王某2的陈述，证实大约五年前，其的富士达黄色电动车在临清市季鲜超市门口被盗。2、被害人刘某2的陈述，证实农历2012年7月28日其的银豹牌红色豪爵125摩托车在其家中彩钢瓦棚内被盗。（五）被告人供述和辩解被告人杨占岭对指控的犯罪事实予以供认。认定上述事实的综合证据有：1、户籍证明一份，证实郭付磊、杨占岭基本身份信息。2、前科证明一份，证实郭付磊于2011年1月17日因盗窃罪被冠县公安局采取监视居住。经查询未发现犯罪嫌疑人杨占岭有违法犯罪记录。3、到案经过一份，证实郭付磊于2017年2月15日在冠县兰沃乡大兰沃村实施盗窃被冠县公安局民警在现场抓获。杨占岭于2017年4月19日被店子派出所民警抓获。原审法院认为，被告人郭付磊以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人杨占岭明知是被盗车辆而收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。鉴于二被告人庭审中认罪悔罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以盗窃罪判处被告人郭付磊有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处被告人杨占岭有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。宣判后，山东省冠县人民检察院提起抗诉，认为一审判决定罪量刑正确，但是适用法律错误，没有判处对被告人郭付磊犯罪所得继续追缴或责令被告人郭付磊退赔被害人的损失属于漏判，应当判决继续追缴或责令退赔。聊城市人民检察院支持冠县人民检察院的抗诉，出庭检察员提出与抗诉理由相同的支持抗诉意见。经二审审理查明的事实与一审相同，对经一审、二审开庭质证、认证的证据，本院予以确认。关于抗诉机关所提“一审判决没有判处对被告人郭付磊犯罪所得继续追缴或责令被告人郭付磊退赔被害人的损失属于漏判”的抗诉意见及聊城市人民检察院支持抗诉意见，审理认为，《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定：“根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。”原审被告人郭付磊将其盗窃的电动车辆均进行了非法处置，根据上述法律规定，对原审被告人郭付磊犯罪所得的电动车辆应依法予以追缴或者责令退赔。冠县人民检察院所提的抗诉意见及聊城市人民检察院支持抗诉意见成立，本院予以采纳。本院认为，原审被告人郭付磊以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；原审被告人杨占岭明知是被盗车辆而收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但漏判了追缴赃物或责令退赔内容，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十九条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山东省冠县人民法院作出的（2017）鲁1525刑初148号刑事判决书第一、二项，即被告人郭付磊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；被告人杨占岭犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。二、对原审被告人郭付磊盗窃所得的大天牌电动自行车一辆依法予以继续追缴，返还给被害人梁某；责令原审被告人郭付磊退赔被害人董某经济损失1980元、被害人刘某1经济损失1800元、被害人王某2经济损失1080元、被害人马某1经济损失1620元，被害人李某经济损失1440元、被害人贾某经济损失850元、被害人许某经济损失900元、被害人王某3经济损失1500元；将查扣在案的原审被告人郭付磊盗窃的被害人王某1的电动两轮自行车一辆发还被害人王某1（已发还）。本判决为终审判决。审判长  王永前审判员  刘振全审判员  闫 蕾二〇一八年二月八日书记员  茹 博