上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0109民初3978号原告：刘立英，男，1978年7月2日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，现住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：范理达，上海笑展律师事务所律师。被告：宸仪国际贸易(上海)有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：陈鑑勇，董事长。委托诉讼代理人：韦玮，上海日盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷子坚，上海日盈律师事务所律师。原告刘立英与被告宸仪国际贸易(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘立英及委托诉讼代理人范理达，被告宸仪国际贸易(上海)有限公司的委托诉讼代理人殷子坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘立英向本院提出诉讼请求：要求被告支付1、2016年12月1日至2017年10月10日未签订书面劳动合同的双倍工资差额195,536.92元；2、2017年1月26日至2017年9月10日双休日加班工资22,646元；3、2017年8月1日至10月10日的工资44,203元；4、违法解除劳动合同的赔偿金37,888元。事实和理由：1、原告于2016年11月1日入职被告处，担任销售总监，在职期间月平均工资18,944元，被告未与原告签订书面劳动合同，应支付2016年12月1日至2017年10月10日未签订书面劳动合同的双倍工资差额195,536.92元(18,944元×10个月+18,944元÷21.75天×7天)。2、2016年11月1日至2017年10月10日期间，原告于2017年1月27日、2月12日、3月11日、3月18日、4月3日、6月10日、6月11日、7月29日、8月5日、8月13日、8月26日、8月27日、9月10日双休日加班。被告应支付双休日加班工资22,646元(18,944元÷21.75天×13天×200%)。3、被告未支付原告2017年8月1日至10月10日的工资，应予支付44,203元(18,944元×2个月+18,944元÷21.75天×10天)。4、2017年9月初，被告口头提出调岗，原告不愿意，双方就开始协商解除劳动关系。2017年10月10日，被告突然单方解除了与原告的劳动关系，且未向原告支付任何经济补偿金。故要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金37,888元(18,944元×1个月×2倍)。宸仪国际贸易(上海)有限公司辩称：1、2017年1月6日，被告同时通知原告和原告同事张青至人事陈旺勇处签订劳动合同，张青当场签订并交还了劳动合同，但原告拿到需要其签名的两份劳动合同后，以要看看为由带走，之后却未返还。因此被告认为，未签订书面劳动合同的责任在于原告，故不同意支付原告未订立书面劳动合同的双倍工资差额。2、之前原告都自主安排工作时间，所以没有被告安排原告双休日加班一说，2017年8月起被告才开始对原告实行钉钉打卡考勤。现承认2017年8月5日之后原告有双休日加班，但2017年8月5日的加班于8月11日进行补休，8月13日的加班于8月14日进行补休，8月26日的加班于8月31日进行补休，8月27日的加班于9月1日进行补休。故只同意支付原告2017年9月10日1天的双休日加班工资。3、原告正常工作至2017年9月11日，现同意仲裁裁决按照每月9,000元的工资标准支付原告8月1日至9月11日的工资12,000.06元。4、原告主动离职，故不同意支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。被告不服裁决亦诉至本院，1、不同意支付2017年8月1日至9月11日工资12,000.06元；2、不同意支付2016年12月19日至2017年9月11日未签订书面劳动合同的双倍工资差额79,034.48元。本院经审理查明事实如下：2016年11月1日，原告入职被告，担任销售总监一职。2017年12月18日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求被告支付1、违法解除劳动合同的赔偿金37,888元；2、2017年8月1日至2017年10月10日工资44,203元；3、2016年12月1日至2017年10月10日未签订书面劳动合同的双倍工资差额195,755元；4、2016年11月1日至2017年10月10日双休日加班工资22,646元。2018年1月22日，该委作出裁决：1、被告支付原告2017年8月1日至2017年9月11日的工资12,000.06元；2、被告支付原告2016年12月19日至2017年9月11日未签订书面劳动合同的双倍工资差额79,034.48元；3、对原告的其余仲裁请求不予支持。原告不服，起诉至本院，案号(2018)沪0109民初3978号，被告不服仲裁裁决亦起诉至本院，案号(2018)沪0109民初3998号，本院依法将两案并案审理，即本案。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、审理中，被告提供证人张青(原告原同事，现已离开被告公司)和陈旺勇(被告人事)的证人证言，以及证人张青20**年1月6日签订的劳动合同。证明被告在2017年1月6日将需要签订的书面劳动合同同时交给了原告和张青，但原告没有如张青一般当场签订当场交还，而是将需要签名的劳动合同带回，之后却未交还。原告予以否认，但未提供反驳证据予以推翻。故本院认定被告在2017年1月6日履行了与原告签订书面劳动合同的义务。2、根据原告2017年8月、9月的考勤记录，被告认为现只有9月10日1天双休日加班未支付加班工资，其余加班已给予补休，认为应支付原告双休日加班工资，9,000元÷21.75天×1天×200%=828元。原告对此计算公式无异议，只是认为月工资基数应为18,944元。因此本院认定被告应支付原告2017年9月10日1天双休日加班工资。3、2017年8月起被告对原告实行打卡考勤，因此考勤记录是原告是否正常出勤工作的直接证据，即应以考勤记录为准。根据考勤记录显示，原告正常出勤至2017年9月11日。至于原告提供劳动手册、退工单、录音记录、微信聊天记录等的证据，并不能推翻考勤记录所记载的实质性内容，或者否定考勤记录的真实性、关联性、合法性。因此本院认定2017年8月1日至9月11日原告正常出勤。4、原告提供的微信聊天记录等证据中，其已自认离职，故本院对于原告主张被告违法解除劳动合同，本院不予采信。审理中，被告坚持认为原告的工资为9,000元，坚决否认原告工资为18,944元。但又表示，被告一直愿意支付原告60,000元，以调解解决本案纠纷，所以不计较按照9,000元还是按照18,944元计算，只要被告支付原告的总金额在此范围之内，被告均予以同意支付。上述事实，另有当事人陈述、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录等证据佐证。本院认为：(一)是否支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，应当考虑用人单位是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒绝签订等情况。如果用人单位已经尽到诚实义务，因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成劳动合同未签订的，不属于“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2016年11月1日入职，但被告直至2017年1月6日才履行签订书面劳动合同的义务，违反法律规定，故被告应支付原告2016年12月1日至2017年1月5日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，18,944元+18,944元÷22天×5天=23,249.46元。之后则因原告之故导致未完成签订书面劳动合同的完整程序，故原告要求被告支付2017年1月6日起未签订劳动合同的双倍工资差额，本院不予支持。(二)被告应支付原告2017年9月10日双休日加班工资，18,944元÷21.75天×1天×200%=1,741.98元。(三)被告应支付原告2017年8月1日至9月11日的工资，18,944元+18,944元÷21天×7天=25,258.67元。(四)违法解除劳动合同的赔偿金对于用人单位来说是一项惩戒措施，需以用人单位违法解除或者终止劳动合同为前提。原告在微信中已自认其系离职，现再要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，被告宸仪国际贸易(上海)有限公司支付原告刘立英2016年12月1日至2017年1月5日未签订书面劳动合同的双倍工资差额23,249.46元；二、自本判决生效之日起三日内，被告宸仪国际贸易(上海)有限公司支付原告刘立英2017年9月10日双休日加班工资1,741.98元；三、自本判决生效之日起三日内，被告宸仪国际贸易(上海)有限公司支付原告刘立英2017年8月至9月11日工资元25,258.67元；四、原告刘立英要求被告宸仪国际贸易(上海)有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金37,888元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宸仪国际贸易(上海)有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陆 卫人民陪审员  田永生人民陪审员  郭 瑛二〇一八年八月七日书 记 员  杨嘉豪附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。