甘肃省山丹县人民法院民 事 判 决 书(2018)甘0725民初1757号原告：杨某，男，汉族，张掖市甘州区居民。委托诉讼代理人：车某，甘肃金寅律师事务所律师。被告：张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司。统一社会信用代码：XXXXXX。法定代表人：吴某，系该��司董事长。委托诉讼代理人：窦某，公司法律事务部主任。原告杨某诉被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司劳动争议一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，第一次开庭时原告杨某及其委托诉讼代理人车某、被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人窦某均到庭参加诉讼。第二次开庭时原告杨某的委托诉讼代理人车某、被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人窦某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某向本院提出诉讼请求：1.依法要求被告补发1999年至2017年7月少发的伤残津贴168501元；2.依法要求被告支付2017年8月至2018年7月的伤残津贴28308元；3.依法要求被告从2018年8月开始每月按2359元的标准给原告支付伤残津贴，并且适时调整。事实和理由：1993年9月13日下午7点30分，原告在原张掖地区山丹水泥厂张掖分厂矿场放炮破料时炸伤右眼，1996年3月14日破石装车时被击起的飞石击伤左眼，原告的伤势经原张掖地区劳动能力鉴定委员会于1998年11月4日鉴定为四级伤残，鉴定结论作出后，被告开始每月给原告支付200元的伤残津贴，支付止2017年7月，被告无故停止给原告支付，且被告在支付原告伤残津贴期间没有按照相关政策规定的标准予以支付，被告的行为严重违法并侵害了原告的合法权益，故提起如上诉讼。被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司辩称，被告所诉主体不适格，原告受伤以及伤残待遇与张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司无关，原告是在肃南县酥油口联营石灰岩矿以季节性民工身份从事���务工作时受的伤害，肃南县酥油口联营石灰岩矿具备法人资格，领取了营业执照，并且从八十年代经营至今，本案的被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司是肃南县酥油口联营石灰岩矿的股东之一，其他的股东是XXX、XXX、XXX。1997年7月，原告的伤势经原张掖地区中级人民法院法庭科学技术鉴定中心鉴定为：受钝器外力直接作用，致左眼角膜穿通伤，无晶体，后囊膜中央破裂造成低视力二级重伤，建议进行左眼人工晶体植入手术，原告遂以原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂为被告提起诉讼，案经原张掖市人民法院城关法庭审理，依法作出（1998）张民城初字第291号民事判决书，以侵权损害赔偿判令原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂赔偿原告人工晶体植入术各项费用7400元，驳回了原告要求原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂返还保险费的诉讼请求���1999年1月4日原告与肃南县酥油口联营石灰岩矿就其受伤后的一次性伤残补助金和伤残生活费签订了协议书一份：由肃南县酥油口联营石灰岩矿一次性给付原告伤残补助金1000元，同时自1998年11月起由其每月支付原告伤残生活费200元，协议签订后原告一切生活自理，肃南县酥油口联营石灰岩矿不再承担任何责任。之后，被告受肃南县酥油口联营石灰岩矿委托代发原告伤残生活费至2017年7月。鉴此，原告所诉承担责任的主体应是肃南县酥油口联营石灰岩矿，而非本案被告，且原告申请仲裁和提起诉讼均已超过时效的规定，故请法庭依法驳回原告的诉讼请求。本案原告为证明自己主张的成立，向本院提交的证据有：1.甘州区劳动人事仲裁委员会作出的甘区劳人仲裁字[2018]第31号仲裁裁决书，证明该案已���甘州区劳动人事仲裁委员会仲裁，并在诉讼时效内向山丹县人民法院起诉；2.原张掖市人民法院（1998）张民城初字第291号民事判决书复印件一份，证明原告与被告之间存在劳动关系，被告系工伤赔偿责任主体，该生效判决已履行；3.建设银行户名为原告杨某账号为××××××存折复印件一份，该存折系专为被告向原告支付每月200元伤残津贴的专用存折，根据原告向山丹水泥集团公司张掖分厂相关人员询问，答复称该伤残津贴是由被告单位发放的，证明被告是本案的赔偿责任主体；4.张地劳能鉴第286号工伤与职业病致残程度鉴定通知书一份，以及原告的工伤证证明原告受伤后经张掖市劳动能力委员会鉴定为工伤四级，按照工伤保险相关规定，工伤四级应退出工作���位，由单位发放工伤津贴；5.提交工伤证登记表一份、工伤证复印件一份，证明原、被之间存在劳动关系，被告系工伤赔偿的主体，原告系原张掖市山丹县水泥总厂张掖分厂职工，也即现在的张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司张掖分厂。6.从甘州区法院调取的原张掖市人民法院（1998）张民城初字第291号民事判决书副本一份，证明原告在第一次庭审中提交的该判决书复印件与该副本具有同等证明效力；7.从甘州区法院调取的原张掖市人民法院（1998）张民城初字第291号案卷中调取的董事会会议记录复印件一份，证明1992年3月27日，肃南县酥油口联营石灰岩矿董事扩大会议召开并形成会议纪要，经会议讨论评定，由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂对联��矿进行承包，承包期五年，自1992年4月1日至1997年4月30日，同时，该会议纪要第二个问题第11条明确写明”工伤事故：除天灾和特殊情况外，其他由承包方负责”，原告发生事故时的承包方就是原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂的事实，以上证据6、7再次证明，原、被告存在劳动关系，被告系本案适格的诉讼主体。上列证据经被告质证认为，对证据1的真实性无异议，与本案的关联性、合法性有异议；对证据2经与证据6复核，对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，该判决的责任主体是原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂，同时，该判决书虽然认定原告与原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂之间存在劳动关系，但没有原告与用人单位签订的劳动合同，原告也没有进行工伤认定，该判决书��按照劳动合同关系和工伤保险待遇判决进行赔偿，而是以侵权损害赔偿作出，根据一事不再理原则，原告不能申请两次赔偿；对证据3建设银行户名为原告杨某账号XXXXXXXX的存折的真实性无异议，对关联性和合法性均有异议，因张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司是肃南县酥油口联营石灰岩矿的股东，给原告每月发放200元伤残生活费是受肃南县酥油口联营石灰岩矿的委托代发的，并非是被告应尽的义务，故该存折不能证明被告就是承担工伤赔偿责任的适格主体；对证据4、5的三性均有异议，认为原告杨某没有做工伤认定，也没有工伤认定决定书，工伤认定必须是行政认定，而不是原张掖市劳动能力鉴定委员会；对证据7肃南县酥油口联营石灰岩矿董事扩大会议纪要复印件的真实性有异议，首先董事会扩大会议纪要，讨论的问题有两点，第一点是讨论1991年的决算的问��，第二点讨论的是四方联营矿的承包问题，该承包不是对外承包，是内部承包，原告提到的会议纪要第二个问题的第11条，被告认为原告受伤就是特殊情况，应该由四个股东共同承担责任，且原告受伤后通过诉讼及协商已经得到了相应赔偿。现原告不论是申请工伤保险待遇还是侵权损害赔偿，经过原张掖市人民法院判决和原告与肃南县酥油口联营石灰岩矿签订的赔偿协议，均已超过了仲裁时效和诉讼时效，且原告所诉被告并非承担工伤赔偿责任的适格主体，综上，应依法驳回原告的诉讼请求。被告为证明自己主张的成立，向本院提交的证据有：1.1999年1月4日，肃南县酥油口联营石灰岩矿与原告杨某签订的协议书一份，该协议约定肃南县酥油口联营石灰岩矿一次性给付原告因工致残补助金1000元，并自1998年11月起每月支付原告伤残生活费200元，自协议签订后杨某一切生活自理，肃南县酥油口联营石灰岩矿不再负其他任何责任的事实。2.向法庭提交肃南县酥油口联营石灰岩矿营业执照复印件一份，证明肃南县酥油口联营石灰岩矿是独立法人企业，被告系该矿的股东之一，该营业执照是2016年11月15日新换发的营业执照。上列证据经原告质证认为，对证据1的真实性无异议，该份协议不能证明被告的主张，而恰恰支持了原告的部分主张，协议首先证明1998年11月经原告申请工伤致残鉴定，原张掖地区劳动能力鉴定委员会作出张地劳能鉴（1998）66号鉴定结论，原告为工伤致残四级，完全丧失劳动能力，生活可以自理，这与原告提交的证据证明的原告伤残等级是四级是一致的，但该协议与已生效的（1998）张民城初字第291号民事判决书相矛盾，按照法律规定，该协议承担责任的主体应是原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂，而不是肃南县酥油口石灰岩联营矿，被告不应该以该协议规避自己应承担的工伤赔偿责任，剥夺原告应享有的工伤待遇；对证据2肃南县酥油口联营石灰石矿营业执照的真实性无异议，但不能证明被告就是该矿的股东。对原、被告提供的上列证据，经原、被告质证，本院综合认定如下：一、对原告提交证据的认定。对原告提供的证据1至7，本院认为，上列证据证明原告与原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂下属的肃南县酥油口联营石灰岩矿签订了劳动合同，但不能证明原告与原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂或者本案被告之间存在劳动关系，同时，证明原告��在被告承包经营肃南县酥油口联营石灰岩矿受伤致残，且被告按照1992年3月27日肃南县酥油口联营石灰岩矿董事扩大会议纪要第二个问题第11条约定的工伤事故除天灾和特殊情况外，其他由承包方即原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂负责的约定，对原告发生的二次事故，均由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承担医疗费，对伤残补助金和伤残生活费也有肃南县酥油口联营石灰岩矿与原告达成赔偿协议，这有原张掖市人民法院（1998）张民城初字第291号民事判决书认定的事实为证，也有原告被鉴定为工伤四级伤残后，肃南县酥油口联营石灰岩矿在原张掖市花寨乡花寨村村民委员会见证下于1999年1月4日与原告签订的由肃南县酥油口联营石灰岩矿一次性给付原告伤残补助金1000元，并自1998年11月起由肃南县酥油口联营石灰岩矿每月支付原告伤残生活费200元的协议���证，且该协议证明原告系肃南县酥油口联营石灰岩矿招用的民工，这也与（1998）张民城初字第291号民事判决书的认定相一致。现由于原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂于2004年企业改制时已更名为张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司张掖分厂，该分厂现系张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司的分公司，因原告与肃南县酥油口联营石灰岩矿之间存在劳动关系，而肃南县酥油口联营石灰岩矿仍由被告与其他股东联营，在改制过程中也未能将肃南县酥油口联营石灰岩矿每月支付原告200元伤残生活费向张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司或者张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司张掖分厂进行移交，其伤残生活费应由用人单位即肃南县酥油口联营石灰岩矿承担，故原告要求被告承担工伤赔偿责任的请求因其无据证实，本院不予支持。二、对被告提交证据的认定。被告提交的2份证据证明肃南县酥油口联营石灰岩矿是具有独立法人资格的联营企业，领取了营业执照，原告系肃南县酥油口石灰岩联营矿招用的民工。在原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂1992年3月27日至1997年4月30日承包经营肃南县酥油口联营石灰岩矿期间，原告在该矿务工，原告于1993年9月13日被炸起的飞是致伤右眼，1996年3月14日被溅起的石块击伤左眼，两次受伤的住院治疗费均有原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承担。1996年12月和1998年5月，肃南县酥油口石灰岩联营矿两次给付原告医疗费及损失共计18618元，并于1999年1月4日就其工伤四级伤残的一次性伤残补助金及伤残生活费与肃南县酥油口联营石灰岩矿签订协议一份，由肃南县酥油口石灰岩联营矿给付杨某一次性伤残补助金1000元，自1998年11月起每月支付杨某伤残生活费200元，协议签订后杨某一切生活自理，肃南县酥油口联营石灰岩矿不再负其他任何责任。鉴此，根据对原、被告提供证据的分析，并结合本案实际，对被告辩解的本案承担工伤赔偿责任的主体应为肃南县酥油口石灰岩联营矿，而非本案被告，原告所诉被告主体不适格、原告诉请补发1999年至2017年7月少发的伤残津贴168501元，及要求被告从2018年8月开始每月按2359元的标准给原告支付伤残津贴，并且适时调整的请求的理由，以及原告申请仲裁的时效和提起诉讼的时效均已超过法定时效，被告不承担责任的理由，本院予以采纳，肃南县酥油口联营石灰岩矿自2017年8月1日起应承担每月给付原告200元是生活费的义务至原告死亡时止，但鉴于本案原告是以劳动争议提起的诉讼，而被告并非用工主体，故不宜并案裁处，原告可向肃南县酥油口联营石灰岩矿主张权利或协商解决���根据采信的证据并结合庭审调查，本院认定如下案件事实：被告张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司，在2004年企业改制前的名称为甘肃省张掖地区山丹水泥总厂，是国营企业，而原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂系甘肃省张掖地区山丹水泥总厂的分支机构，企业改制后，原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂更名为张掖市山丹水泥（集团）有限责任公司张掖分厂，系民营企业。1987年3月7日，原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂与肃南县马蹄公署、张掖市花寨乡人民政府、安阳乡人民政府共同联营开采肃南县酥油口石灰岩矿，该矿于1992年3月27日经肃南县酥油口联营石灰岩矿董事扩大会议决定由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承包，承包期五年，自1992年4月1日起至1997年4���30日止，在承包期间发生的工伤事故有承包方负责。1992年7月原告杨某与原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承包的肃南县酥油口联营石灰岩矿签订了劳动合同，并参加了团体人身保险。1993年9月13日下午7时许，原告在肃南县酥油口联营石灰岩矿工作时，因炸起的飞石将原告右眼致伤失明，1996年3月14日下午，原告在装车期间又被溅起来的石块击伤左眼，两次住院治疗费用均由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承担。1997年7月，原告的伤势经原张掖地区中级人民法院法庭科学技术鉴定中心鉴定为：受钝器外力直接作用，致左眼角膜穿通伤，无晶体，后囊膜中央破裂造成低视力二级系重伤，建议行左眼人工晶体植入手术。原告遂向原张掖市人民法院提起诉讼，要求原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂给予赔偿，案经审理查明，1996年12月31日，原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂对原告左眼受伤事故已作处理。鉴此，该院于1998年5月12日作出（1998）张民城初字第291号由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂赔偿原告今后治疗费、营养费、交通费、护理费、鉴定费共计7400元的民事判决书，该判决书已履行完毕。1998年11月4日原告诉请工伤致残鉴定，1998年12月8日，原张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤四级伤残，原告按规定申领了工伤证。1999年1月4日，原告又与肃南县酥油口石灰岩联营矿达成书面协议一份，该协议载明，肃南县酥油口联营石灰岩矿分两次对原告左眼受伤后的住院费及损失18618元予以给付，并结合工伤鉴定，与原告达成由肃南县酥油口联营石灰岩矿发给原告一次性伤残补助金1000元，自1998年11月起由肃南县酥油口联营石灰岩矿每月支付原告伤残生活费200元，自协议签订后，原告一切生活自理，肃南��酥油口联营石灰岩矿不再负其他责任的书面协议。该协议肃南县酥油口联营石灰岩矿履行至2017年7月，自2017年8月起肃南县酥油口联营石灰岩矿停发了原告每月200元的伤残生活费。故原告以被告无故停止给其支付伤残生活费，且未按相关政策规定的标准予以支付为由，认为被告的行为严重侵害了原告的合法权益，在申请仲裁被驳回仲裁请求的情况下，提起如上诉讼。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告杨某以其在肃南县酥油口联营石灰岩矿务工过程中受伤致残，两次住院治疗费用均有原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承担，而原甘肃省��掖地区山丹水泥总厂张掖分厂又是被告的分公司，且原告于1992年7月同肃南县酥油口联营石灰岩矿签订劳动合同为由，要求被告承担工伤赔偿责任的主张，并不能证明本案被告就是承担工伤赔偿责任的适格主体，因原张掖市人民法院作出的由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂赔偿原告各项费用7400元的（1998）张民城初字第291号民事判决书，是以原告受伤时肃南县酥油口联营石灰岩矿由原甘肃省张掖地区山丹水泥总厂张掖分厂承包经营，按照1992年3月27日肃南县酥油口联营石灰岩矿董事扩大会会议纪要约定承包期内的工伤事故有承包方负责的条款判处的，而不是以劳动关系判处的，判赔的是原告的今后治疗费、营养费、交通费、护理费、鉴定费，而肃南县酥油口联营石灰岩矿是具有独立法人资格的联营企业，1999年1月4日原告与肃南县酥油口联营石灰岩矿采取一次���协商赔偿的方式签订的由肃南县酥油口联营石灰岩矿一次性支付原告伤残补助金1000元并按月支付原告伤残生活费200元的协议，是双方真实意思表示，因原告是与肃南县酥油口联营石灰岩矿签订的劳动合同，其用工主体当然是肃南县酥油口联营石灰岩矿，而不是肃南县酥油口联营石灰岩矿的承包人，即或是该承包人为肃南县酥油口联营石灰岩矿的合伙人，也不能成为肃南县酥油口联营石灰岩矿的用工主体，故对原告诉请由被告按工伤责任承担原告伤残津贴的请求，因原劳动部《企业职工工伤保险试行办法》已被废止，而2004年1月1日起实施的《工伤保险条例》对伤残津贴没有”补差”的规定，原告是在被告承包经营肃南县酥油口联营石灰岩矿时受伤，原张掖市人民法院判决被告承担的是侵权赔偿责任，而非承担劳动关系的法律责任，故对原告��请由被告补发1999年至2017年7月少发的伤残津贴168501元，以及要求被告从2018年8月开始每月按2359元的标准给原告支付伤残津贴，并且适时调整的请求，因原告并未与被告签订劳动合同，而是与具有独立法人资格的肃南县酥油口联营石灰岩矿签订，原告所诉主体不适格，本院不予支持；对原告要求支付自2017年8月开始停发的每月200元伤残生活费的请求，因肃南县酥油口联营石灰岩矿未按当时生效施行的《企业职工工伤保险试行办法》的规定计算一次性伤残补助金和伤残抚恤金，双方采取的是一次性协商赔偿的办法，由肃南县酥油口联营石灰岩矿赔偿原告一次性伤残补助金1000元，并每月给付200元伤残生活费，是双方真实意思表示，而对每月给付原告的200元伤残生活费，肃南县酥油口联营石灰岩矿委托被告代发至2017年7月，2017年8月停发，现由于肃南县酥油口联营石灰岩矿��原告被鉴定为四级伤残未为原告缴纳工伤保险基金，至今也未按《工伤保险条例》的规定与原告办理退休手续，致使原告无法按《工伤保险条例》的规定享受基本养老保险待遇，责任在肃南县酥油口联营石灰岩矿，肃南县酥油口联营石灰岩矿应自2017年8月1日起继续每月支付原告伤残生活费200元至其死亡时止，但鉴于本案原告是以劳动争议提起的诉讼，而被告并非用工主体，故本院不宜裁处，原告可依有效证据另案提起诉讼或协商解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十一条第一款第一项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告杨某的��讼请求。案件受理费10元，减半收取5员，由原告杨某负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 吴 彪二〇一八年八月十六日书记员 温永昕