海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）琼0106民初14892号 原告：海口合利达贸易有限公司，住所地海口市秀英区海盛路。 法定代表人：吴彩娟，总经理。 委托诉讼代理人：成泷，湖南道宽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭翠姑，湖南道宽律师事务所律师。 被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路。 法定代表人：楼永良，董事长。 委托诉讼代理人：徐思源，该司法务专员。 原告海口合利达贸易有限公司与被告中天建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告海口合利达贸易公司的委托诉讼代理人成泷、彭翠姑，被告中天建设集团有限公司的委托诉讼代理人徐思源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海口合利达贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告中天建设集团有限公司向原告支付货款人民币1410439元；2.请求判令被告向原告支付违约金人民币847081.2元（暂计至2017年10月11日），并应向原告支付自2017年10月12日起至全部款项偿还之日止的违约金（按每日1.5‰标准计算）；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：2014年5月19日，被告中天建设集团有限公司因承建“海口君悦府住宅项目”的需要与原告签订《钢筋购销合同》，向原告购买钢材。后被告向原告出具《欠条》，《欠条》载明：“经我方核实并确认，截止至2015年8月30日止，中天建设集团有限公司海南分公司承建的海口君悦府项目共欠付海口合利达贸易公司钢材款本金3410439元，于2015年12月17日向我公司支付200万元整钢材款，尚欠钢材款本金人民币1410439元。上述钢材款，我方保证足额支付，并承诺承担因未按时支付钢材款给海口合利达贸易公司造成的损失（从欠付之日起按未付清金额每日1.5‰计算）”。 截至2017年10月11日，被告尚未支付任何款项，尚欠货款本金1410349元以及按欠条约定计算的违约金1932404元，因违约金过高，原告自愿调低至847081.2元（按年利率24％计算），但后续违约仍按《欠条》约定的按照未付清金额每日1.5‰的标准计算。 综上，被告中天建设集团有限公司累计欠付原告款项2257520.2元，并应向原告支付自2017年10月12日起至全部款项偿还之日止的逾期付款违约金（按每日1.5‰计算）。 对于上述款项，原告认为，被告恶意拖欠款项的事实已经构成违约，并且严重损害了原告的合同权利。为了自身的合法权益，彰显合同的严肃和公平，依据我国有关法律，特诉至法院，望判如所请。 被告中天建设集团有限公司辩称，一、我司不是本案的适格被告。中天建设集团有限公司海南分公司仅是隶属我司的分公司之一，表面上似乎具有代理权的表象，但原告未出具被告对中天建设集团有限公司海南分公司签订此《钢筋购销合同》的授权委托书，也未明确授权签订此合同的额度。原告提交的证据1显示，合同甲方盖章用印的是中天建设集团有限公司海南分公司，因此与被告签订合同主体应是中天建设集团有限公司海南分公司而不是被告，被告不是本案适格主体。 二、原告提交的证据2《欠条》无效，原告主张被告欠付其钢材货款本金1410439元及违约金无事实和法律依据。 《钢筋购销合同》第十一条第四款约定：“在合同履行过程中，除甲方盖章认可，其他个人均不能代表甲方处理因本合同所引起的债权债务，擅自处理债权债务行为包括但不限于出具欠款证明，结算单据等。因此产生的债权债务甲方不予认可，对甲方不产生法律效力。”原告提交的证据2《欠条》，既没有盖章被告的合同专用章或者公司公章，也没有加盖合同签订主体中天建设集团有限公司海南分公司的合同专用章或公司公章，仅有赵启刚的个人签名，而原告也未举证证明我司授权赵启刚有权签署该《欠条》，因此该《欠条》无效，原告主张我司欠付其钢材货款本金1410439元，没有事实和法律依据。 三、原告主张违约金的计算方式无事实和法律依据。 原告的第二项诉讼请求“请求判令被告向原告支付违约金人民币847081.2元（暂计至2017年10月11日），并应向原告支付自2017年10月12日起至全部款项偿还之日止的违约金（按每日1.5‰计算）”。根据上述所言，原告提交的《欠条》无效，并不能证明被告欠付其货款本金及违约金，因此《欠条》所写的违约金按日1.5‰计算亦无效，对我司或中天建设集团有限公司海南分公司无法律约束力。 原告起诉中称被告欠其违约金847081.2元（按年利率24％计算）。而《钢筋购销合同》第八条“违约责任”第四款约定：“甲方未按合同规定支付钢筋货款，甲方从应付之日起向乙方支付应付货款的银行贷款利息，并按延付金额每日万分之一向乙方偿付违约金。”由此可知，《钢筋购销合同》中已约定违约金的计算方式，原告单方面按年利率24％计算违约金无事实及法律依据。 综上，原告无法证明被告欠其钢材货款本金及违约金，其诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法驳回其诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。（一）原告海口合利达贸易有限公司提交如下证据：1.《钢材购销合同》，证明：原告与被告之间存在钢材买卖合同关系，且双方在合同中就供货要求、货款结算、违约责任进行了明确；2.2017年7月12日《欠条》，证明：被告在接收原告供应的钢材后对欠钢材款的金额及付款的金额进行确认，双方并就违约金的计算标准进行了约定；3.2014年3月6日至2015年4月9日的36张《送货单》，证明：原告向被告承建海口“君悦府”住宅项目供应钢材的起止时间、数量及金额，原告已依约履行了供应钢材的合同义务。原告提交的上述证据均有原件。 被告中天建设集团有限公司对原告提交的上述证据1真实性无异议，但认为签订主体是被告下属的中天建设集团有限公司海南分公司，本案适格的被告主体应该是中天建设集团有限公司海南分公司，并不是中天建设集团有限公司；对证据2《欠条》的三性均不认可，认为《欠条》未加盖被告或者合同签订主体中天建设集团有限公司海南分公司的印章，仅仅是赵启刚个人签字；证据3《送货单》的真实性无法确认，因无法确认赵启刚本人签字，同时对关联性不予认可，只能证明原告有可能向中天建设集团有限公司海南分公司送钢筋，并且原告未提交双方结算单或者对于债权债务确认的证据。被告未提交证据。 本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。”第六十六条：“审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”的规定，进行综合审查，对原告提交的证据的真实性及证明效力予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年5月19日，原告海口合利达贸易有限公司（供方、乙方）与被告中天建设集团有限公司的下属分公司--中天建设集团有限公司海南分公司（需方、甲方）签订一份《钢材购销合同》，主要内容约定如下：甲方就其承建的海南省海口市××府住宅项目”，向原告采购钢材，原告依约供应钢材约3000吨，合同期限为2014年3月6日起至2015年1月5日；第五条“供货及验收”约定：1.乙方按甲方指定的时间送货至甲方承建的“海口君悦府住宅项目”工程工地，或甲方指定的地点；......4.乙方将钢材送至约定地点后，甲方检验后收货，具体步骤如下：（1）货到后，乙方提供货物清单，甲方进行数量及质量验收；（2）甲方指定“赵启刚”签收送货单，他人签收行为对甲方一律无效，视为未收到货，责任由乙方自行承担；（3）对货物验收不合格的情况如何处理进行约定。第七条“货款计算和支付”约定：货款支付采取分节点和分月方式，由甲方支付给乙方，具体方式如下：二层顶板前（含二层顶板）所用的钢筋材料，按“我的钢铁网”海口地区对于品牌、规格当天报价下浮10元/吨。如“我的钢铁网”没有此品牌及型号网价的，按当天海口地区同型号钢材最高价与最低价的中间值下浮20元/吨；待二层顶板完成后，于陆桥公司支付首笔进度款的5天内支付总钢筋款的75%，其余25%钢筋款于二层顶板完成后三个月内付清。二层顶板以后（不含二层顶板）的所有钢筋材料按“我的钢铁网”当天报价下浮10元/吨，按月结算，于次月25日前支付上月钢筋总额的75%，剩余25%计入下月计算，以此类推。以上价格均过磅，含运吊费和过磅费用，最后一批送货余下25%的货款在结构封顶后3个月内付清。首次供货到工程封顶，总工期10月。第八条“违约责任”：1.乙方未按甲方要求的时间、地点、数量送达货物，应承担此次送货货值2%的违约金，并赔偿造成甲方的经济损失；2.乙方所供应的钢材经甲方检验不合格，甲方有权拒绝收货或要求乙方退货；乙方应承担此次送货货值每日万分之一的违约金，并赔偿造成甲方的经济损失；3.乙方所供应的钢材质量不合格，造成甲方损失的，乙方向甲方支付本合同暂定总价款每日万分之一的违约金，并赔偿造成甲方的经济损失；4.甲方未按本合同约定支付钢筋货款，甲方从应付之日起向乙方支付应付货款的银行贷款利息，并按延付金额每日万分之一向乙方偿付逾期违约金。第十一条“其他”第4条约定：在合同履行过程中，除甲方盖章认可，其他个人均不能代表甲方处理因本合同所引起的债权债务，擅自处理债权债务行为包括但不限于出具欠款证明、结算单据等；因此产生的债权债务甲方不予认可，对甲方不产生法律效力。 从2014年3月6日起，原告开始给中天建设集团有限公司海南分公司（需方）承建的海南省海口市××府住宅项目”工程工地供应钢材，供货至2015年4月9日，供应钢筋的数量是4884.32吨，货物价值16938110元。中天建设集团有限公司海南分公司指定的验收人员“赵启刚”在原告的36张《送货单》上均签名检验签收。中天建设集团有限公司海南分公司陆续支付了货款15527671元。 2017年7月12日，中天建设集团有限公司海南分公司以欠款单位的名义向原告出具一张《欠条》，载明：经我方核实后并确认，截至2015年8月30日止，中天建设集团有限公司海南分公司承建的“海口君悦府住宅项目”共欠海口合利达贸易有限公司钢材款本金合计3410439元，于2015年12月17日支付了2000000元钢材款，尚欠钢材款本金人民币1410439元；上述钢材款，我方保证足额支付，并承诺承担因未按时支付钢材款给海口合利达贸易有限公司造成的损失（从欠付之日起按未付清金额每日1.5‰计算）。 另查，根据《中华人民共和国建筑工程施工许可证》（编号：×××）记载，“君悦府”工程的建设单位为海南陆侨集团有限公司，施工单位为中天建设集团有限公司。 中天建设集团有限公司海南分公司拖欠原告钢材款1410439元未支付。原告多次催收未果即向本院起诉，遂成讼。 本院认为，根据以上查明的事实，处理意见如下： 原告海口合利达贸易有限公司与中天建设集团有限公司海南分公司签订的《钢筋购销合同》，系双方的真实意思表示，且该合同的内容不违反国家法律，为有效合同，受法律保护，双方必须按合同的约定履行各自的义务。该购销合同属于买卖合同，买卖合同是双务合同，买卖双方的交付物品和得到对价、支付价款和得到物品是相对应的，体现了权利义务的一致性。 一、关于民事责任的承担问题 1、中天建设集团有限公司海南分公司拖欠原告钢材款1410439元的事实。 原告依据上述《钢筋购销合同》，向中天建设集团有限公司海南分公司承建的海南省海口市××府住宅项目”供应钢材，合同履行过程中，经中天建设集团有限公司海南分公司指定的负责人（项目经理）“赵启刚”签收送货单、对原告供应的钢材数量及质量验收，原告供应钢材的数量是4884.32吨，货物价值16938110元，中天建设集团有限公司海南分公司陆续支付了货款15527671元。2017年7月12日，中天建设集团有限公司海南分公司以欠款单位的名义向原告出具一张《欠条》，认可尚欠原告钢材款本金人民币1410439元，该《欠条》由“海口君悦府住宅项目”的负责人（项目经理）“赵启刚”签名确认，合法、有效，本院认定中天建设集团有限公司海南分公司拖欠原告钢材款本金人民币1410439元。 2、中天建设集团有限公司海南分公司未按照合同约定支付货款拖欠原告钢材款1410439元，其行为已侵犯了原告的合法权益。中天建设集团有限公司海南分公司系被告中天建设集团有限公司设立的分公司，根据2013年12月28日修正的《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故中天建设集团有限公司海南分公司的民事责任由被告中天建设集团有限公司承担，被告应向原告支付拖欠的钢材款。被告的抗辩与上述法律规定不符，理由不成立。 综上，原告诉请要求被告支付货款1410439元，有事实及法律依据，本院予以支持。 二、关于违约金的问题 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”该规定将违约金仅确定为补偿性违约金，当事人可以在合同中对违约金进行约定，但如果违约金低于或者过分高于造成的损失，因其明显违背了违约金的补偿性质，当事人可以请求人民法院或仲裁机关予以增加或者适当减少。又根据《合同法》第一百一十三条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。......”我国《合同法》对违约金的规定侧重违约金的补偿性，同时有限制地承认违约金的惩罚性，违约金的支付数额应当根据“违约情况”确定，即违约金的约定应当估计到一方违约可能给另一方造成的损失，同时基于诚实信用、公平合理原则，综合考虑原告的实际损失、被告过错程度等因素。 根据涉案《钢筋购销合同》第八条“违约责任”第四款约定：“甲方（中天建设集团有限公司海南分公司）未按合同规定支付钢筋货款，甲方从应付之日起向乙方（即原告）支付应付货款的银行贷款利息，并按延付金额每日万分之一向乙方偿付违约金。”2017年7月12日中天建设集团有限公司海南分公司向原告出具的《欠条》中承诺承担因未按时支付钢材款给原告造成的损失（从欠付之日起按未付清金额每日1.5‰计算），折合为按月4.5%计算违约金。因该约定的违约金过高，原告自愿调低至按年利率24％计算。本院确定：原告按年利率24％主张违约金并不违反双方关于“按未付货款总额每日1.5‰计违约金”的约定，原告主张违约金847081.2元（违约金第一段为从2015年8月30日起至2015年12月17日，以欠款3410439元为本金，按年利率24%计算；第二段为从2015年12月18日起至2017年12月11日，以欠款1410439元为本金，按年利率24%计算），有事实及法律依据，本院予以支持。2017年10月11日之后的违约金亦应按年利率24％计算，计算至债务付清之日止。原告主张被告支付自2017年10月12日起至全部款项偿还之日止按每日1.5‰标准计算的违约金，超出部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、限被告中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告海口合利达贸易有限公司支付拖欠的货款人民币1410439元及违约金847081.2元（违约金计算方法：1.从2015年8月30日起，计算至起诉时的2017年10月11日的违约金为847081.2元；2.2017年10月12日起的违约金，以1410439元为本金，按年利率24％计算至债务付清之日止）； 二、驳回原告海口合利达贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24860元、诉讼保全费5000元，由被告中天建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  李家炎 人民陪审员  王心怡 人民陪审员  邢益长 二〇一八年二月八日 书 记 员  陈小婷