湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂2827民初1263号原告：张菊香,女，生于1955年6月30日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。委托诉讼代理人：贾红万，男，生于1957年9月30日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。系社区推荐。委托诉讼代理人：宋元国，男，生于1953年10月6日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县。系原告丈夫。被告：来凤县翔凤镇卫生院。住所地：来凤县翔凤镇解放路**号。统一社会信用代码：124228277283361484。法定代表人：王丹鹏，院长。委托诉讼代理人：向代明，男，生于1975年3月14日，土家族，湖北省来凤县人，住来凤县。系医务科科长。委托诉讼代理人：胡彬，湖北欧兴红律师事务所律师。原告张菊香诉被告来凤县翔凤镇卫生院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年10月21日立案受理后，原告张菊香于2017年10月23日向本院申请鉴定，因此本院依法扣除审限，鉴定结论作出后，依法由审判员张少民适用简易程序，于2018年8月3日公开开庭进行了审理。原告张菊香委托诉讼代理人贾红万、宋元国、被告来凤县翔凤镇卫生院委托诉讼代理人胡彬、向代明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张菊香向本院提出如下诉讼请求：一、请求人民法院判决被告来××翔凤镇卫生院赔偿原告残疾赔偿金40658元、误工费117263元、护理费65700元、营养费27375元、精神抚慰金50000元、鉴定费12000元；二、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年8月3日原告张菊香因病在来××翔凤镇卫生院检查，诊断为“坐骨结节囊肿”被收住入院。同年8月4日进行手术，术后治疗13天，8月16日出院。出院第五天，患者感觉手术伤口发热、疼痛难忍。观察了几天不行，8月31日再次到翔凤镇卫生院，患者认为是手术原因所致，遂与该院发生医疗纠纷，经过一段时间的治疗伤口内仍有积水，出现空腔，始终不能愈合，病情比以前更严重，该院孟主任建议患者做第二次手术。2016年4月28日，因病情严重第二次入住翔凤镇卫生院，孟主任请县人民医院廖医生给患者做了第二次手术，术后住院治疗40多天病情没有一点好转，反而日益加重，该院孟主任和院领导要求患者转院治疗。2016年6月15日，该院医务科曾科长和住院部向主任送患者到恩施民大医院治疗，做了第三次手术，住院26天，病情好转，翔凤镇卫生院段院长接患者出院送回家休养，出院诊断：坐骨结节囊肿切除后并感染。在家休养几天，病情再次加重，只好又到翔凤镇卫生院，治疗20多天后，孟主任要求患者回家治疗，隔天换药一次，并给患者一个烤灯，一天烤两次，换药灯烤长达几个月时间，伤口始终没有愈合仍然疼痛。原告认为，原告的损害后果是被告手术失误所致，故诉至法院。被告来××翔凤镇卫生院辩称，关于诉讼请求，误工费根据法律规定应当不予支持，原告张菊香已经年满63周岁，关于护理费应当按照张菊香住院天数乘以50元每天计算，营养费不应当支持，在病历上没有遗嘱要求加强摄入营养，故不予支持，精神抚慰金过高，按照司法实践最高只有5000元，鉴定费按照过错参与度划分。本案当事人围绕诉讼请求及抗辩理由向本院提交证据：原告提交的证据为来××翔凤镇卫生院医疗诊断病历一套、恩施州民大医院诊断病历一份、湘西州龙腾司法鉴定意见书一份附照片三张及鉴定机构资质证明一份、鉴定费发票一张、退休证及社会保障卡一张、来××翔凤镇花园堡社区居民委员会证明二份、证明及身份证复印件各一份；被告提交的证据为组织机构代码、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、执业许可证各一份。对于原、被告双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于双方有异议的证据，经审查，关于原告提交的来××翔凤镇卫生院医疗诊断病历一套及恩施州民大医院诊断病历一份，因有相关医疗机构的公章，因此，本院对上述证据的真实性予以采信；关于原告提交的湘西州龙腾司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告对其有异议，但是被告未向法院申请重新鉴定，且审查该司法鉴定意见书，该司法鉴定中心具有相关鉴定资质，同时鉴定程序不违反法律规定，因此，本院对该鉴定意见书的真实性予以采信，证明目的予以认可；关于原告提交的退休证及社会保障卡一张、来××翔凤镇花园堡社区居民委员会证明二份及证明及身份证复印件各一份，可以证实原告自2011年起租住在城镇的事实。经审理查明，2015年8月3日，原告因“右臀部包块一月余”前往被告来××翔凤镇卫生院住院治疗，入院后于2015年8月5日行全麻下行右坐骨结节囊肿切除术，原告于2015年8月16日出院。出院后因“右下肢疼痛及右坐骨结节囊肿切除术后复发七月”于2016年4月28日再次在被告来××翔凤镇卫生院住院治疗，因治疗不佳于2016年6月15日转入湖北民族学院附属民大医院住院治疗，于2016年7月11日出院。2018年4月16日，经湘西州龙腾司法鉴定中心对原告张菊香在被告来××翔凤镇卫生院住院治疗过程中医方是否有医疗过程、若有过错与患者的损害后果有无因果关系、若有因果关系参与度多大以及对张菊香的伤残程度、后续治疗费、误工费、护理费、营养费进行司法鉴定，作出湘西州龙腾司鉴中心[2017]临鉴字第481号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、医方来××翔凤镇卫生院对张菊香的疾病诊疗过程中存在过错，其损害结果为：囊肿切除不完全并术后感染，医疗损害过错参与度为：主要原因（75%）。2、被鉴定人张菊香右臂部囊肿已完全切除，术后感染已治愈，其右下肢功能因手术而在原有损伤情况下又加重情节并遗留右下肢相应肌群肌力4级的伤残程度为：十级伤残，无后续治疗项目，其误工期、护理期、营养期均为24个月。因双方协商未果，故原告向本院起诉。另查明，原告张菊香于2011年至2018年间租住在来××××号，原告张菊香于2015年6月退休，于2015年7月领取养老金。本院认为，公民享有生命健康权，由于过错侵害他人生命健康的，应当承担民事责任。参照湘西州龙腾司鉴中心[2017]临鉴字第481号司法鉴定意见书的鉴定意见，被告来××翔凤镇卫生院对原告张菊香的疾病诊疗过程中存在过错，其损害结果为囊肿切除不完全并术后感染，被告的医疗行为已构成侵权，理应按责承担民事赔偿责任。其责任参与度由本院根据湘西州龙腾司法鉴定中心作出的鉴定意见确定的医方责任程度为主要原因（75%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。第二十二条规定“侵害他人人身权益造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。当事人没有证据或者提出的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告的残疾赔偿金，根据原告提交的证据可以证实原告居住于城镇，可以按照城镇居民标准进行赔偿，原告年满63周岁，故其残疾赔偿金为：31889元/年×（20年-3年）×10%×75%=40658元；关于原告主张误工费，因原告提交的退休证上明确载明原告已经从2015年6月退休并于2015年7月领取养老金，而原告未向本院举证证明其存在退休后工作的证据，故对其误工费本院不予支持；关于原告主张护理费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款和第二款之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，由于原告未提供护理人员的收入证明，本院确认原告护理天数24个月，护理人数1人，参照《2018年度湖北省交通道路事故赔偿标准》中全社会行业在岗职工(居民服务、修理和其他服务业)人均工资35214元/年计算标准，其护理费为：35214元/年×（24个月÷12个月）×75%=52821元；关于原告主张营养费，本院参照国家机关一般工作人员的出差伙食标准50元/天计算，其营养费为：50元/天×30天×24个月×75%=27000元；关于原告主张精神抚慰金，考虑到原告的伤残为十级，本院酌定5000元为宜；关于鉴定费12000元，因原告提交了鉴定费发票，本院予以支持。综上，被告来××翔凤镇卫生院应当赔偿原告张菊香各项损失共计：40658元+52821元+27000元+5000元+12000元=137479元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告来凤县翔凤镇卫生院于本判决生效之日起五日赔偿原告张菊香各项损失共计人民币137479元。二、驳回原告张菊香其他诉讼请求。如不按本判决确定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1865元，减半收取932.5元，由被告来凤县翔凤镇卫生院负担700元，原告张菊香负担232.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 张 少 民二〇一八年八月十日法官助理 程   璟书 记 员 程璟（兼）