福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终4021号 上诉人（原审原告）：汪培宝，男，1987年10月2日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：张某波，福建兴惠律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中绿（泉州）食品开发有限公司，住所地福建省惠安县辋川镇坪埔村**。 法定代表人：孙少锋，董事长。 委托诉讼代理人：赖洪德，福建天翼律师事务所律师。 上诉人汪培宝因与被上诉人中绿（泉州）食品开发有限公司（以下简称中绿公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2018）闽0521民初2676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。汪培宝的委托诉讼代理人张某波、中绿公司的委托诉讼代理人赖洪德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪培宝上诉请求：撤销一审判决，改判支持汪培宝一审的诉讼请求。事实与理由：原审以汪培宝诉求的理由和依据不足为由，驳回汪培宝的全部诉讼请求，汪培宝认为原审认定事实错误，适用法律错误，导致判决错误。理由如下：一、汪培宝诉求中绿公司支付工伤待遇差额依据充分，合情合理。1.一次性伤残补助金差额21252元，每月伤残津贴差额739.2元。依据《工伤保险条例》第35条规定“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：三级伤残为23个月的本人工资”，及“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：三级伤残为本人工资的80%”，虽然中绿公司为汪培宝办理了工伤保险，但由于缴纳的工资基数偏低，导致计算工伤待遇明显偏低，如汪培宝平均工资为3174元，但中绿公司向社会保险费征收机构缴纳汪培宝的工伤保险按月工资2250元计算缴纳，该基数甚至比汪培宝受伤后中绿公司发放的停工留薪期的工资还低，所以中绿公司应当给汪培宝补足因少交工伤保险导致的一次性伤残补助金差额21252元及每月伤残津贴差额739.2元。而一审没有考虑到这一点，仅凭社会保险费征收机构已经支付一次性伤残补助金和伤残津贴为由驳回汪培宝的诉求是错误的。2.停工留薪期工资差额25270元。依据《工伤保险条例》第33条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，所以中绿公司应当充分支付汪培宝停工留薪期的工资福利，而汪培宝受伤之前平均工资是3174元，自2015年9月份至2017年9月份合计25个月应发工资为79350元，但中绿公司自汪培宝受伤后至2017年10月份，所发工资为54080元（中绿公司名义发放的工资63461元包括汪培宝应缴纳的基本医疗保险费用和基本养老保险费用），差额25270元，依法应当补足与汪培宝。而一审只是抓住《工伤保险条例》规定停工留薪期计算12个月为由，以汪培宝没有经过鉴定需要延长为由，认定应支付的停工留薪期时间计算为12个月，一审的该认定明显违反客观事实，汪培宝从2015年9月11日受伤住院至2016年4月26日出院，已经住院228天，2017年2月22日再次到泉州180医院治疗，于2017年4月18日出院，住院55天，从这个时间段来计算已经超过12个月，且2017年9月15日泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定汪培宝劳动能力功能障碍（伤残）为三级，依法属于无法再工作，必须退出工作岗位，所以停工留薪期计算至工伤待遇核定之日是合法合理的。3.汪培宝请求中绿公司支付每月生活补助2100元依据充分。汪培宝受伤前原来是家庭的经济支柱，支撑着一家老少的生活，如今每天还需要用药抗疤痕治疗，而每月只领取伤残津贴1800元（如第二诉求得不到支持，每月还得扣除基本医疗保险费用和基本养老保险费用几百元），不仅不能满足汪培宝个人的日常费用，更不用说再补贴家庭费用。而一审以社会保险费征收机构已经发放伤残津贴为由驳回汪培宝的该项诉求是错误的，伤残津贴顾名思义是对劳动者造成伤残的补偿，与工资是不同的。汪培宝虽然因工伤不能工作退出岗位，但与中绿公司之间还存在劳动关系，既然存在劳动关系，中绿公司就应当支付工资，依据原福建省劳动厅《关于用人单位支付职工工资有关问题的规定》（闽劳综[1997]22号）规定“职工在有限期放假和退出工作岗位休养期间的生活费，应按职工扣除奖金、加班工资、特殊岗位津贴后的工资额的70%或企业职工月平均工资的60%计发。”汪培宝受伤前月平均工资3174元，故汪培宝诉求每月2100元的生活补助至退休之日是合理的。二、汪培宝请求中绿公司全额承担缴纳自受伤之日起至退休之日止的基本医疗保险费用和基本养老保险费用是合理的。如前所述，每月的伤残津贴都尚不足以满足汪培宝的日常生活费用，还要每月缴纳基本医疗保险费用和基本养老保险费用几百元，更是雪上加霜，而且按《工伤保险条例》第36条的规定，伤残五、六级尚且由用人单位承担各项社会保险费用，伤残更重的反而要自己承担社会保险费用，这更不合理。所以汪培宝诉求合情合理。一审以基本医疗保险费用和基本养老保险费用不属于人民法院审理范围为由驳回汪培宝的诉求是错误的，本案争执在于汪培宝与中绿公司之间的费用承担责任上，并不是对是否应当缴费范围的争执，因此应当属于法院的受理范围。 中绿公司辩称，一、中绿公司在汪培宝发生工伤事故后已为汪培宝支付款项200多万元，在依法承担用人单位应当承担的费用之余，还额外支付了其他费用，切实保障了汪培宝的合法权益。汪培宝发生工伤事故时，中绿公司及时将汪培宝送医急救并支付医疗费用，使汪培宝得到了及时救治；汪培宝接受工伤医疗期间，其工资福利待遇不变，中绿公司按月发放工资并派员护理，承担汪培宝的护理费。此外，出于对受伤职工的人道关怀，中绿公司在履行了用人单位应当承担的法律义务之余，还承担了汪培宝在医疗期间的伙食补助费等额外的其他费用，其中以护理费、伙食补助费名义发放135000元，以生活费、家人探望路费、住宿费等名义发放或报销的费用30869.6元。自汪培宝受伤后，中绿公司为汪培宝支出的款项已达200多万元，远远超过了用人单位本需承担的数额。二、中绿公司在汪培宝发生工伤事故前，已经依法为汪培宝缴纳了工伤保险，汪培宝要求中绿公司支付一次性伤残补助金及伤残津贴差额没有法律依据。首先，中绿公司已经依法为汪培宝缴纳了工伤保险，汪培宝的一次性伤残补助金和伤残津贴由工伤保险基金支付，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，按照伤残等级从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金和每月伤残津贴。三级伤残的一次性伤残补助金为23个月的本人工资，每月伤残津贴为本人工资的80%。汪培宝于2017年9月15日被认定为伤残等级三级，根据惠安县社会劳动保险管理中心出具的《福建省工伤保险待遇核定表》，汪培宝工伤前12个月平均月缴费工资为2250元，惠安县社会劳动保险管理中心已经核定汪培宝的伤残津贴7200元，一次性伤残补助金51750元且已经支付完毕，汪培宝要求中绿公司支付一次性伤残补助金及伤残津贴差额没有法律依据。其次，根据《工伤保险条例》第五十五条第五项的规定：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼……（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”因此，汪培宝对社会保险费征收机构核定的工伤保险待遇有异议，属于行政争议的范围，也不属于本案的审理范围。三、中绿公司已向汪培宝支付停工留薪期工资共计63461元，汪培宝要求中绿公司支付停工留薪期的工资差额25270元没有法律依据。首先，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”可见停工留薪期的期限由法律明确规定，汪培宝未经泉州市劳动能力鉴定委员会确认可延长停工留薪期，因此汪培宝的停工留薪期限最长不超过12个月，汪培宝主张按照其实际住院接受治疗的时间来计算25个月的停工留薪期没有法律依据。其次，中绿公司已向汪培宝发放了26个月的工资，承担工资总额63461元以及其他款项。退一步讲，即使按照汪培宝主张的以月平均工资3174元计算停工留薪期内的工资，中绿公司也仅需承担38088元（3174元×12个月）。因此汪培宝要求中绿公司支付停工留薪期内的工资差额没有事实依据。四、汪培宝要求中绿公司承担每月的生活补助费2100元没有法律依据。首先，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定：“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”汪培宝于2017年9月15日被认定为伤残等级三级，尽管汪培宝仍与中绿公司保留劳动关系，但依据法律的规定，自2017年9月15日起，汪培宝依法享受伤残待遇，其生活由工伤保险基金保障，中绿公司无需再向汪培宝发放工资以及其他任何款项。若汪培宝仍需继续接受治疗，可继续享受工伤医疗待遇。其次，工伤保险待遇只能依据《工伤保险条例》的规定享有，汪培宝依据《关于用人单位支付职工工资有关问题的规定》（闽劳综[1997]22号）主张生活补助费于法不符。五、汪培宝要求中绿公司全额承担缴纳其自受伤之日起至退休之日止的保险费用没有法律依据。首先，汪培宝请求中绿公司全额承担缴纳其自受伤之日起至退休之日止的保险费用，不属于人民法院受理劳动争议案件范围；其次，根据《工伤保险条例》第三十五条第三项的规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇:……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”因此，汪培宝要求中绿公司为其全额缴纳自受伤之日起至退休之日止的保险费用没有法律依据。综上所述，中绿公司已依法履行其作为用人单位的义务，有效保障了汪培宝的合法权益，汪培宝的上诉请求无事实与法律依据，请求二审法院依法查明事实，驳回汪培宝的上诉请求，维持一审判决！ 汪培宝向一审法院起诉请求：1.判令中绿公司支付汪培宝一次性伤残补助金差额25270元、停工留薪期工资差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元、自受伤之日起至办理退休之日止每月生活费补助1000元；2、中绿公司向社会保险费征收机构为汪培宝全额承担缴纳自受伤之日起至退休之日止的基本医疗保险费用和基本养老保险费用。诉讼中，汪培宝变更第1项诉讼请求为：判令中绿公司支付汪培宝一次性伤残补助金差额21252元、停工留薪期工资差额25270元、每月伤残津贴差额739.2元、自受伤之日起至办理退休之日止每月生活费补助2100元。 一审法院认定事实：汪培宝系中绿公司员工，在公司从事操作工工作。2015年9月11日15时许，汪培宝在中绿公司罐装车间包材缓冲间给消毒液机添加酒精，汪培宝在拿管子从酒精桶里抽取酒精添加进消毒液机的过程中，酒精突然发生燃烧，致汪培宝被烧伤。汪培宝受伤后，分别于2015年9月11日起至2016年4月26日、2017年2月22日至2017年4月18日止在中国人民解放军180医院住院治疗。2016年1月25日惠安县人力资源和社会保障局作出惠人社工认字〔2016〕18号工伤认定书，认定汪培宝受到的事故伤害属于工伤范围，予以认定为工伤。2017年9月15日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字〔2017〕1116号劳动能力鉴定结论书，鉴定汪培宝劳动功能障碍等级（伤残）三级。2018年1月19日，惠安县社会劳动保险管理中心对汪培宝的工伤保险待遇进行核定，其中伤残津贴按汪培宝工伤前12个月平均缴费工资2250元的80%计发，即1800元/月，从2017年10月开始发放四个月，总计7200元；伤残补助金按汪培宝工伤前12个月平均缴费工资2250元给予一次性伤残补助金23个月，总计51750元。汪培宝于2018年1月2日向惠安县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：一、中绿公司赔偿汪培宝因工伤造成的各项经济损失共计1331786.802元；二、中绿公司协助汪培宝到社保单位办理相关手续，领取一次性伤残补助金及按月支付伤残津贴；三、中绿公司负担汪培宝自确定工伤之日起至退休之日止的医疗与社会保险汪培宝须承担的份额。该仲裁委于2018年3月5日作出泉惠劳人仲案〔2018〕3号裁决书，裁决驳回汪培宝的申请请求。汪培宝对该裁决不服，于2018年3月29日向一审法院提出诉讼。 一审法院认为，中绿公司雇佣汪培宝从事操作工，双方建立劳动关系，事实清楚，证据充分，应予认定。中绿公司因本案事故受伤构成工伤，业经劳动行政部门认定，事实清楚，应予认定。中绿公司为汪培宝办理工伤保险，汪培宝应享受的工伤保险待遇已经惠安县社会劳动保险管理中心依法核定并已支付完毕。汪培宝以中绿公司为其缴纳工伤保险的工资基数偏低导致其享受的工伤保险待遇偏低为由要求中绿公司支付其一次性伤残补助金差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元，没有法律依据，不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。汪培宝未经泉州市劳动能力鉴定委员会确认可延长停工留薪期，其停工留薪期应按12个月计算，中绿公司已经支付汪培宝停工留薪期工资63461元，已经履行法律规定应承担的义务，汪培宝要求中绿公司支付其按26个月计算的停工留薪期工资差额25270元，理由和依据不足，不予采纳。惠安县社会劳动保险管理中心已于2018年1月19日核定汪培宝的伤残津贴1800元/月，从2017年10月开始发放，汪培宝要求中绿公司支付其伤残津贴差额以及自受伤之日起至退休之日止的每月生活补助2100元，法律依据不足，不予采纳。汪培宝请求中绿公司向社会保险经办机构为汪培宝全额承担缴纳自受伤之日起至退休之日止的基本医疗保险费用和基本养老保险费用，不属于人民法院受理劳动争议案件范围，一审法院不予审查处理。据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回汪培宝的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由汪培宝负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实如同一审查明。 本院认为，中绿公司与汪培宝之间存在劳动关系，汪培宝在中绿公司工作期间受伤，业经劳动行政部门依法认定为工伤。中绿公司为汪培宝办理工伤保险，汪培宝的一次性伤残补助金和伤残津贴由工伤保险基金支付，惠安县社会劳动保险管理中心已经核定支付汪培宝一次性伤残补助金51750元、按1800元/月支付自2017年10月起四个月的伤残津贴7200元。汪培宝上诉称中绿公司仅按2250元/月的固定缴费基数缴纳其工伤保险费，未为其足额缴纳工伤保险费，中绿公司应支付其一次性伤残补助金差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元。经查明，汪培宝在受伤前12个月的月平均工资为3174元与中绿公司按2250元/月的固定缴费基数缴纳的工伤保险费确实存在差额，《工伤保险条例》第十条第二款规定：用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。《工伤保险条例》第六十四条的规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。中绿公司未按汪培宝的实际工资数额为汪培宝缴纳工伤保险费，导致汪培宝从工伤保险基金享受的工伤保险待遇降低。汪培宝请求中绿公司支付其一次性伤残补助金差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元，有相应的法律依据，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。汪培宝未经劳动能力鉴定委员会确认可延长停工留薪期，且中绿公司支付给汪培宝的停工留薪期工资已超过12个月，汪培宝要求中绿公司按26个月计算支付其停工留薪期工资差额25270元，没有法律依据，不予采纳。汪培宝被泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍（伤残）三级，根据《工伤保险条例》的相关规定，汪培宝已无法再工作，必须退出工作岗位，依法按月享受伤残待遇，汪培宝已不符合《关于用人单位支付职工工资有关问题的规定》（闽劳综[1997]22号）关于享受生活补助费的条件，故汪培宝请求中绿公司支付其生活补助费没有法律依据，不予采纳。汪培宝在退出工作岗位，享受工伤保险待遇后，其仍与中绿公司存在劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（三）项之规定，汪培宝作为劳动者必须自行承担需由其个人负担的缴纳社会保险费的义务。因此，汪培宝要求中绿公司为其全额缴纳自受伤之日起至退休之日止的社会保险费用没有法律依据，不予采纳。 综上所述，汪培宝关于中绿公司应支付其一次性伤残补助金差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元的上诉请求成立，本院予以采纳；汪培宝的其他上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，但对汪培宝请求的一次性伤残补助金差额21252元、每月伤残津贴差额739.2元未予支持有误，本院予以纠正。依照《工伤保险条例》第十条第二款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销福建省惠安县人民法院（2018）闽0521民初2676号民事判决； 二、中绿（泉州）食品开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付汪培宝一次性伤残补助金差额21252元，并自2017年10月起每月支付汪培宝伤残津贴差额739.2元； 三、驳回汪培宝一审的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由中绿（泉州）食品开发有限公司负担。二审案件受理费10元，由汪培宝负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  庄丽娜 审判员  郑昭文 二〇一八年八月二十八日 书记员  李清权 一、判决书引用的法律条文： 《工伤保险条例》第十条规定：用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 二、执行申请提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。