河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终688号上诉人(原审被告、反诉原告）:河南东方置地有限公司。住所地河南省洛阳经济开发区镇北路3号管委会办公楼301号。法定代表人：王莉萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆东芳，河南广文律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：马天慧，女，1992年11月1日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。上诉人河南东方置地有限公司（以下简称东方置地公司）因与被上诉人马天慧房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并进行了审理。本案现已审理终结。东方置地公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的一审反诉请求；2、诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人有权依据审计结论直接向被上诉人主张购房款。1、上诉人与被上诉人签订的《商品房预售合同》中房屋价格，是被上诉人等购房业主在暂定均价4500元/㎡基础上结合楼层、户型等因素共同制定的，全体购房业主依据合同已充分行使了定价权。2、在审计报告作出后，因被上诉人等购房业主怠于向上诉人补交剩余房屋价款，所以上诉人有权向被上诉人主张购房款。3、审计结论作出后，被上诉人等购房业主理应及时向上诉人补交购房款，但购房业主怠于履行合同义务，故上诉人依据上述计算方法向被上诉人主张补交购房款并无不当。二、被上诉人应根据合同约定向上诉人支付逾期付款的违约金。三、洛阳康华房地产开发有限公司是本案必要的共同诉讼当事人，一审法院未追加其参加诉讼，违反法定程序。马天慧未提交答辩意见。马天慧向一审法院起诉请求：1、判令东方置地公司无条件向马天慧交钥匙并履行合同约定的其他交房义务；2、判令东方置地公司因逾期交房向马天慧支付实际损失26348元（按银行同期贷款利率计算至实际交房之日，暂计至2016年8月1日）；3、诉讼费由东方置地公司承担。庭审中，马天慧将其诉讼请求第一项明确为要求东方置地公司履行交房义务。东方置地公司向一审法院反诉请求：1、依法判令马天慧向东方置地公司支付房屋价款29552元；2、依法判令马天慧向东方置地公司支付逾期付款违约金13621元；3、本案诉讼费用由马天慧承担。一审法院认定事实：2010年11月19日，东方置地公司和案外人洛阳康华房地产开发有限公司签订《商品房定向开发协议》，双方约定合作开发东方今典5#地块的商品房住宅区项目，住宅均价暂定为4500元/㎡。洛阳康华房地产开发有限公司负责项目建设的监管工作，并负责购房户购房款的收集，并在指定的银行专门开设账户，按照合作项目进程，向东方置地公司支付购房款，东方置地公司负责项目开发建设及管理工作。庭审中，东方置地公司提交的证据显示，东方今典博雅项目共建成住宅房屋897套，其中，613所业主所购房屋727套，其余为康华公司所购。2010年12月23日，王富华（甲方）代表613所购房职工与洛阳康华房地产开发有限公司（乙方）签订《商品房委托建设管理服务协议书》，约定甲方受购房职工委托，就“洛阳东方今典5#地”的商品房定向开发并团购事宜，委托乙方以“建设管理”的模式提供服务。乙方就甲方的团购意向于2010年11月19日与东方置地公司签订了《商品房定向开发协议》及补充协议，乙方承诺甲方有权优先选择拟开发地块商品房。合作模式为甲方负责提供其建设范围内商品房开发建设的全部资金，并按约定的付款进度付款，该项目开发建设的组织与管理由乙方主导，甲方全面参与配合，并行使监督权利。项目开发在具备交房状态后，由甲方组织、乙方参加，对本项目进行成本决算，甲方根据决算核定的实际开发建设总成本，加上支付乙方的项目管理费，作为甲方团购商品房及配套的总价，由甲方按总价分摊的方式，制定每户的最终购买价格，乙方协助甲方组织其职工购买。协议另对双方其他权利义务进行了约定。2014年12月26日，马天慧向王富华出具《授权委托书》，载明，兹委托洛阳市国家税务稽查局工会、王富华为我参与团购东方今典5#地块博雅商品房项目的委托代理人，权限为特别授权，即除有相反的明文书面约定外，其有权代理本人处理团购商品房项目的一切事宜，包括但不限于签订与团购事项有关的团购协议、补充协议……本委托书的效力溯及本团购项目开始洽谈之日起，至本团购项目权利义务终结之日止。王富华的代理行为对本人具有法律约束力。本授权委托书不可撤销。上述合同签订后，涉案定向团购商品房项目即进行了招标施工，马天慧的委托代理人王富华、东方置地公司及洛阳康华房地产开发有限公司均按照上述合同约定履行了各自义务。项目于2013年8月9日封顶，2015年6月竣工，2016年1月进行了五大责任主体竣工验收。2016年5月，作为业主总代表的王富华和东方置地公司及洛阳康华房地产开发有限公司三方作为甲方和作为乙方的河南凯桥会计师事务所有限公司签订《专项审计业务约定书》，约定乙方接受甲方委托，对涉案商品房项目工程的相关资料进行专项审计，在执行审计工作的基础上，对涉案商品房项目工程总投资额做出审计结论。2017年6月26日，河南凯桥会计师事务所有限公司作出豫凯会审字[2017]第0386号“东方今典﹒博雅”项目工程总投资额专项审计报告，审计结论为，截止2016年4月30日，“东方今典﹒博雅”住宅楼项目共计产生成本608978899.75元，实测住宅建筑面积127174.57㎡，单位成本为4788.53元/㎡。2015年5月23日，马天慧与东方置地公司签订《商品房预售合同》一份，合同约定了购买的具体房号、面积及总价款等内容。第八条约定出卖人（即东方置地公司）应当在2015年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定将经验收合格并符合本合同约定的商品房交付马天慧。合同第九条约定逾期交房超过90日后，买受人有权解除合同，…买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之0.2的违约金。合同第二十一条约定，合同附件与本合同具有同等法律效力。合同附件四合同补充协议第三条约定，由于本预售商品房为单位定向团购项目，双方负有履行协议的义务。房价是以综合成本加项目管理费为定价依据，待最终综合成本决算后价格如有偏差，按多退少补原则调整并十日内结清房款，按有关规定完善相关税费。第四条第3项约定，采取按揭付款方式…或者据实结算并按确定房价补交房款未完成的，房屋暂不交付，此种暂不交付，出卖人不承担责任，交付日期相应顺延至付款完成之日后七日内办理。合同载明的房屋款项马天慧已交清。2016年1月，东方置地公司通知马天慧办理交房手续，并要求马天慧和其共同签署《交接房共同承诺书》一份，主要内容为：认可业主委员会和东方置地公司、洛阳康华房地产开发有限公司共同依据有关协议委托的专业机构（如会计师事务所）对项目进行的成本决算确定最终房价，并依据最终确定的房价，进行多退少补，此外约定了房价多退少补的具体时间和违约责任。当时马天慧未予签字，并诉至法院要求东方置地公司无条件交房及承担逾期交房违约责任，后马天慧于2017年3月8日签署《交接房共同承诺书》并办理入住手续。本案审理过程中，因双方意见差距过大，致调解不能。一审法院认为：马天慧与东方置地公司及案外人洛阳康华房地产开发有限公司之间签订的《商品房定向开发协议》、《商品房委托建设管理服务协议书》、《商品房预售合同》等均是各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，马天慧与东方置地公司应按合同约定履行各自的义务。庭审中，马天慧、东方置地公司双方对于涉案商品房系单位定向团购项目的事实均无异议。王富华作为613所购房职工代表与案外人洛阳康华房地产开发有限公司签订《商品房委托建设管理服务协议书》，马天慧、东方置地公司对该协议书均无异议。该协议明确约定项目开发在具备交房状态后，由甲方（即以王富华为代理人的团购职工）组织、洛阳康华房地产开发有限公司（乙方）参加，对该项目进行成本决算，甲方根据决算核定的实际开发建设总成本，加上支付乙方的项目管理费，作为甲方团购商品房及配套的总价，由甲方按总价分摊的方式，制定每户的最终购买价格，乙方协助甲方组织其职工购买。依据该约定，马天慧所购房屋的最终购买价格需在成本决算后确定。马天慧与东方置地公司签订的《商品房预售合同》虽约定了交房日期，但该合同附件四补充协议第四条第3项约定：“采取按揭付款方式…或者据实结算并按确定房价补交房款未完成的，房屋暂不交付，此种暂不交付，出卖人不承担责任，交付日期相应顺延至付款完成之日后七日内办理”，说明《商品房预售合同》中约定的交房日期，已被附件四补充协议第四条第3项附加了条件。《商品房定向开发协议》约定的住宅均价暂定为4500元/㎡，河南凯桥会计师事务所有限公司作出的专项审计报告中显示，截止2016年4月30日，单位成本为4788.53元/㎡。依照合同附件四补充协议第三条及补充协议第四条第3项的约定，东方置地公司在按确定房价补交房款未完成前，可暂不交付房屋，依约对此不应承担责任，故对马天慧的诉讼请求该院不予支持。关于东方置地公司庭审中提出要求追加案外人洛阳康华房地产开发有限公司为本案当事人的申请，因马天慧系依据与东方置地公司签订的《商品房预售合同》起诉，且根据东方置地公司提交的《商品房定向开发协议》、《商品房委托建设管理服务协议书》及《授权委托书》等证据，本案事实已予查明，无追加案外人洛阳康华房地产开发有限公司参加诉讼的必要，故对其追加申请不予准许。对于东方置地公司要求马天慧支付房屋价款及逾期付款违约金的诉求，该院认为，依据《商品房委托建设管理服务协议书》、《商品房预售合同》附件四补充协议第三条的约定及河南凯桥会计师事务所有限公司作出的审计结论，马天慧确需按多退少补原则向东方置地公司支付房价款，但《商品房委托建设管理服务协议书》、《商品房预售合同》中均未对每户房产价款的具体计算方法进行约定。《商品房委托建设管理服务协议书》约定，甲方（即以王富华为代理人的团购职工）根据决算核定的实际开发建设总成本，加上支付乙方（洛阳康华房地产开发有限公司）的项目管理费，作为甲方团购商品房及配套的总价，由甲方按总价分摊的方式，制定每户的最终购买价格，乙方协助甲方组织其职工购买。庭审中，东方置地公司亦称核定每户单价是马天慧的义务，因为马天慧怠于履行所以东方置地公司才根据决算报告进行了核算，并称若马天慧认为分摊数额有误，需要其确认分摊的数额。东方置地公司要求马天慧支付房屋价款及逾期付款违约金的反诉请求缺乏确实充分的证据予以支持，东方置地公司可待补充证据后另行主张。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回马天慧的诉讼请求；二、驳回东方置地公司的反诉请求。一审案件本诉受理费459元，由马天慧负担；反诉费440元，由东方置地公司负担。二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明：2017年3月8日，马天慧签署《交接房承诺书》一份，主要内容为：认可业主委员会和东方置地公司、洛阳康华房地产开发有限公司共同依据有关协议委托的专业机构（如会计师事务所）对项目进行的成本决算确定最终房价，并依据最终确定的房价，进行多退少补，此外约定了房价多退少补的具体时间和违约责任。另查明，马天慧购买的涉案房屋总成本核算前单价系在本案所涉项目平均单价基础上结合每户情况调整后的暂定价，每平方米3880元、房价为460905元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：本案双方争议的焦点是东方置地公司诉求的剩余购房款和逾期违约金是否应支持的问题。涉案商品房系单位定向团购项目，在项目进行过程中，双方当事人及案外人洛阳康华房地产开发有限公司之间签订了《商品房定向开发协议》、《商品房委托建设管理服务协议书》、《商品房预售合同》、《交接房共同承诺书》等一系列协议，上述合同均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应遵照执行。上述《商品房定向开发协议》中约定涉案项目住宅均价为4500元/㎡。在此基础上，业主方根据每户的楼层差异进行单价调整并组织马天慧等业主进行了购买。上述《商品房委托建设管理服务协议书》、《商品房预售合同》中均约定了涉案房屋总价由综合成本加项目管理费构成，故马天慧需待最终核算后按照多退少补的原则向东方置地公司支付房价款。经业主方、东方置地公司和洛阳康华房地产开发有限公司三方共同委托，河南凯桥会计师事务所有限公司出具的审计报告载明：涉案项目的总成本是608978899.75元，单位成本为4788.53元/㎡。根据双方合同的约定，应由业主方在成本决算作出后，分摊确定每户的最终房价，但马天慧等业主至今既不履行核算最终房价的义务，也不认可东方置地公司依据审计报告核算的最终房价，故马天慧的行为违背了其关于认可审计报告的承诺和诚信原则。鉴于马天慧对于东方置地公司核算最终房价的计算方式并未否认，也没有提出新的计算方式，基于诚信原则，对于东方置地公司依据审计报告和《商品房预售合同》等协议计算得出的剩余房屋价款，本院予以确认。经计算，涉案房屋剩余价款为：460905元×（4788.53/4500-1）=29552元，上述款项应由马天慧补交给东方置地公司。关于逾期违约金，由于东方置地公司并未提供证据证明马天慧个人存在逾期支付购房款项的行为，故其该项诉求本院不予支持。关于东方置地公司要求追加案外人洛阳康华房地产开发有限公司参加诉讼的上诉请求，本院认为，洛阳康华房地产开发有限公司并非本案的必要共同诉讼当事人，依据合同的相对性原理，一审法院不予追加，程序并无不当。综上，东方置地公司要求马天慧补交剩余购房款的诉求能够成立，本院予以支持。东方置地公司的其他诉求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初506号民事判决第一项；二、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初506号民事判决第二项；三、马天慧于本判决生效之日起十日内向河南东方置地有限公司支付剩余房屋价款29552元；四、驳回东方置地公司的其他反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费459元，由马天慧负担。一审反诉受理费440元，由河南东方置地有限公司负担40元，由马天慧负担400元。二审案件受理费879元，由马天慧负担。本判决为终审判决。审判长  孙世良审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一八年二月二十三日书记员  蒋 超