福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0902民初2353号 原告：福建省九建建筑工程有限公司，住所地福建省宁德市蕉城。 法定代表人：黄世锦，董事长。 委托诉讼代理人：谢建军，福建之秀律师事务所律师。 被告：中聚天冠生物能源（福建）有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区。 法定代表人：张晓阳，董事长。 委托诉讼代理人：王孟英，福建智德律师事务所律师。 原告福建省九建建筑工程有限公司（以下简称九建公司）与被告中聚天冠生物能源（福建）有限公司（以下简称中聚天冠公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告九建公司的委托诉讼代理人谢建军，被告中聚天冠公司的委托诉讼代理人王孟英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九建公司向本院提出诉讼请求：1.判令中聚天冠公司立即支付拖欠的工程款6277619.85元，并支付计算至2017年6月8日止的逾期付款违约金238459.3元，之后的逾期付款违约金以拖欠的工程款6277619.85元为基数，按月利率0.5%，从2017年6月9日起计算至实际偿还之日止；2.解除九建公司与中聚天冠公司之间签订的《建设工程施工合同》并赔偿九建公司合理利润损失40万元，机械台班费和工资等损失198.24万元。事实与理由：九建公司与中聚天冠公司于2016年3月2日签署《建筑工程施工合同》，约定由原告作为承包人承建中聚天冠公司发包的中聚天冠生物能源（福建）有限公司一期30万吨/年非粮木薯燃料乙醇项目厂区道路工程。合同签订后，九建公司进场施工，九建公司完成该工程量共计6277619.85元。按双方签订的《建筑工程施工合同》约定，中聚天冠公司每月应按工程量的70%支付进度工程款，九建公司前后共分四期向中聚天冠公司申请支付进度工程款，但中聚天冠公司至今分文未付，该工程从2016年9月开始被迫停工至今。九建公司、中聚天冠公司签订的《建筑工程施工合同》的专用条款第35条还约定，如中聚天冠公司未如期支付工程款，中聚天冠公司应按未支付部分的月0.5%支付违约金。综上，由于中聚天冠公司未按合同约定向九建公司支付工程款，已构成合同违约，鉴于中聚天冠公司的该30万吨/年非粮木薯燃料乙醇项目长期处于停滞状态，且中聚天冠公司至今分文未付九建公司工程款已无法实现合同目的，为此，九建公司主张中聚天冠公司应向九建公司全额支付工程款并解除合同。 中聚天冠公司辩称：1.即使双方合同解除，对于已经完成的工程要进行验收，验收合格后根据双方约定的结算条款进行结算，才能确定中聚天冠公司应支付的工程款。2.九建公司主张的6277619.85元并非最终结算的工程款，该款是根据施工单位申报的当月完成工程形象进度、工程量计价预算书和本月完成工程量审核出来的金额，当月审核出来的金额作为计付当月进度款的依据，不能以累加的金额作为最终的结算款，即使是结算款，其中的5%也是属于质保金预留一年，请求支付的条件不成就。3.九建公司请求支付逾期违约金的基数和计算方式都是错误的，不能成立。4.增加的诉讼请求当中，合同是否应当解除由法院依法认定。但是必须说明的一个客观事实是当初九建公司承接该项目工程时十分清楚中聚天冠公司很可能无法按时支付工程款的，所以双方在补充条款当中约定以蕉城区政府返还的中聚天冠生物能源（福建）有限公司基础设施建设资金作为支付担保，双方口头上约定九建公司先进场施工，到时候以政府返还的资金用于支付。5.九建公司要求中聚天冠公司赔偿合理利润损失40万元没有事实和合同依据。6.九建公司主张的机械台班费和工资等损失198.24万元首先证据缺乏关联性，客观上在联系施工4个月中聚天冠公司分文未付的情况下，九建公司停工后机械设备和人员早就已经退场，不存在窝工的事实，其次合同约定的总工期只有9个月，九建公司已经施工了4个月，却主张一年的窝工损失，完全属于不客观的，扩大不合理计算，九建公司该项请求不能成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。原、被告双方无争议的事实有：1.2016年3月2日签署《建筑工程施工合同》及合同内容，2.中聚天冠目前尚未支付工程款项。3.九建公司所承建的中聚天冠公司工程未经过验收。经中聚天冠公司质证，对其真实性无异议，本院认为上述证据来源、形式合法，内容真实可信，且与本案具有关联性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2016年3月2日，九建公司与中聚天冠公司签订《建筑工程施工合同》约定，由九建公司承接中聚天冠公司位于宁德市蕉城区××工业园区中聚天冠生物能源（福建）有限公司一期30万吨／年非粮木薯燃料乙醇项目厂区道路工程的建设,中聚天冠公司在确认计量结果后14天内向九建公司支付工程款（进度款）,同时约定，发包人不按合同约定支付工程款（进度款）双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任，并且约定停工超过56天承包人有权解除合同，合同专用条款第35条还约定，如中聚天冠公司未如期支付工程款，中聚天冠公司应按未支付部分的月0.5%支付违约金；其中合同专用条款约定：⑴由于中聚天冠公司原因造成的停工、停建或不能按时开工，则工期顺延，造成承包人（本案的九建公司）的一切经济损失由发包人（本案的中聚天冠公司）承担；⑵本工程进度款按当月施工进度的70%支付，发包人收到承包人工程量进度表格后5日内审核完毕，审定的进度款在7日内支付，工程路基完成后7日内审核完毕，工程款7日内支付至已审核完成工程量的90%，工程全部竣工验收合格后7日内工程款支付至已完成量的90%，结算审核后7日内工程款支付至结算价的95%，预留5%的工程质量保修金至缺陷责任期（一年）满后7日内付清。 2.九建公司分别于2016年6月6日、2016年7月5日、2016年8月3日、2016年8月31日向中聚天冠公司提交了申请支付工程款并经中聚天冠公司分别于2016年6月11日、2016年7月9日、2016年8月7日、2016年9月5日审核确认的工程款数额的申请表，其经审核的四项申请表的金额分别为：人民币2548705.97元（按约定应付2548705.97元×70%=1784094.20元）、1558823.35元（按约定应付1558823.35元×70%=1091176.35元）、1574374.36元（按约定应付1574374.36元×70%=1102062.05元）、595716.17元（按约定应付595716.17元×70%=417001.17元）。 3.案涉工程从2016年9月开始停工。 以上事实，有九建公司提供的《建筑工程施工合同》、工程进度付款申请表和双方庭审陈述为据，符合证据的三性要求，予以采信；九建公司提供的工程机械租赁合同、在职人员社保缴费明细不能证明其窝工损失，本院不予采信，其他证据九建公司无法证明与本案存在关联，本院不予审查。中聚天冠公司抗辩称合同的补充条款当中约定以蕉城区政府返还的中聚天冠生物能源（福建）有限公司基础设施建设资金作为支付担保，由于九建公司未主张该项权利，故本院不予审查。中聚天冠公司认为双方曾约定原告先进场施工，以政府返还的资金用于支付，但没有提供相关的证据证明本院不与支持。 综上所述，本院认为：九建公司与中聚天冠公司签订的《建筑工程施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，应确认为合法有效，双方应当按照约定全面履行合同义务。因发包人未依约按时支付工程款，致案涉工程自2016年9月开始停工至今，九建公司要求解除合同，有事实和法律依据，予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案已完成的工程总价款为6277619.85元，上述价款已经中聚天冠公司确认，且中聚天冠公司并未对工程质量问题提出异议，九建公司要求上述价款，有事实和法律依据，予以支持。另九建公司要求中聚天冠公司依约按月利率0.5%支付违约金，符合法律规定，亦予以支持。九建公司要求中聚天冠公司赔偿其合理利润损失40万元，机械台班费和工资等损失198.24万元，但其提供的证据不足以证明其上述主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告福建省九建建筑工程有限公司与被告中聚天冠生物能源（福建）有限公司于2016年3月2日签订的《建筑工程施工合同》； 二、被告中聚天冠生物能源（福建）有限公司应于本判决生效之日向原告福建省九建建筑工程有限公司支付工程款6277619.85元及相应违约金（以6277619.85元为基数，自2017年6月9日起至该款项付清之日止，按月利率0.5%计算）； 三、驳回原告福建省九建建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费57413元，由原告福建省九建建筑工程有限公司负担1699元，由被告中聚天冠生物能源（福建）有限公司负担55744元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  卢小洋 人民陪审员  谌绍光 人民陪审员  陈 瑜 二〇一八年二月十二日 书 记 员  林 秋 附注：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 6- 7-