江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏12民终1805号上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，统一社会信用代码91320000768299193H,住所地南京市中山北路30号名人城市广场39F。负责人：全先刚，该公司副总经理。委托诉讼代理人：徐传扬，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：周文龙，男，1952年9月8日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：尹家勤，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：蒋飞，男，1986年10月14日出生，汉族，住泰兴市。上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦财保江苏公司）因与被上诉人周文龙、蒋飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院(2018)苏1283民初657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安邦财保江苏公司的委托诉讼代理人徐传扬，被上诉人周文龙的委托诉讼代理人尹家勤到庭参加诉讼。被上诉人蒋飞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安邦财保江苏公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：医疗费60039.6元，一审中上诉人提出扣除10%的非医保用药，一审法院无视该要求迳行判决，要求对医疗费发票原件和用药明细原件进行非医保用药鉴定，扣除非医保用药部分的费用。周文龙伤残鉴定不合理，营养期限、护理期限、误工期限偏长。周文龙辩称，蒋飞在上诉人处投保了交强险和商业三者险（不计免赔）。对非医保用药进行鉴定，应由上诉人提出申请，并提供非医保用药的替代用药，上诉人没有提出鉴定申请也没有提出价格差。伤残等级鉴定是在人民法院指导下由本案各方共同指定，鉴定程序合法，鉴定机构和人员有相应的资质，对这一鉴定上诉人不应再有异议。请求二审驳回上诉，维持原判。蒋飞未答辩。周文龙向一审法院起诉请求：蒋飞、安邦财保江苏公司赔偿各项损失合计267343元并承担本案诉讼费用。诉讼过程中，变更诉讼请求为：蒋飞、安邦财保江苏公司赔偿各项损失合计240253元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年9月21日16时18分，蒋飞驾驶苏Ｍ×××××小型轿车沿泰过线由西向东行驶至瑞祥路路口时，与驾驶电动车同向行驶向右转弯的周文龙发生交通事故，致周文龙受伤，车辆受损。经交警部门认定，蒋飞负事故全部责任，周文龙无责任。事发后，周文龙即被送至泰兴市人民医院急诊并住院治疗，伤情被诊断为：“腰3腰椎骨折”，期间行“腰3椎体钢针内固定术”，同年10月19日出院。后又于2017年9月26日至10月12日至泰兴市人民医院住院治疗，期间行“L3脊柱内固定装置取出术”。治疗过程共产生门诊及住院医疗费用合计60039.6元，其中蒋飞垫付25269元，安邦财保江苏公司垫付10000元。2017年12月18日，经一审法院委托，南通三院司法鉴定所就周文龙伤情作出鉴定结论：1、周文龙交通事故致腰3椎体粉碎性骨折，评定为九级伤残。2、周文龙误工期限建议210日为宜；护理期限90日（其中2人护理35日，1人护理55日）为宜；营养期限100日为宜。苏Ｍ×××××小型轿车行驶证登记车主为蒋飞，该车在安邦财保江苏公司投保交强险和商业三者险（限额100万元，不计免赔），事故发生在保险期间内。2017年12月7日，泰兴市社会保险管理处出具证明1份，载明：经核实，周文龙（身份证号码：）已参加我市被征地农民社会保障（泰政发〔2014〕61号文）。2018年5月15日，江苏省泰兴经济开发区（滨江镇）人力资源和社会保障服务所出具证明1份，载明：周文龙，男，身份证号：，家庭住址：泰兴市，于2015年3月按泰政发［2014］61号办理被征地农民保障。关于周文龙的损失，根据其诉讼请求，并结合双方举证、质证意见，依法确认如下：1、医疗费60039.6元，有病历、出院记录、医疗费票据、用药清单为证，应予认定；2、住院伙食补助费20元/天×44天＝880元；3、营养费参照司法鉴定意见计算为20元/天×100天＝2000元；4、护理费：参照本地从事护理人员工资标准计算为90元/天×[（35天×2人）+（55天×1人）]＝11250元；5、残疾赔偿金：周文龙伤情被评定为九级伤残，定残时已年满65周岁，故残疾赔偿金参照2017年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入43622元/年标准计算为130866元（43622元/年×15年×20%）；6、精神损害抚慰金：根据双方在事故中的过错及当地收入水准等因素，认定为8000元；7、误工费：根据周文龙提交的误工证据及双方当事人陈述，可以看出周文龙在事发时虽已超过法定退休年龄，但仍从事力所能及的劳动。周文龙主张2400元/月的误工标准，但其提供的证据不能证明该误工标准，不予支持。结合本地区居民的实际生活状况及年龄因素，酌情认定误工标准为65元/天，结合司法鉴定意见书确定的误工期限，计算误工费为13650元（65元/天×210天）；8、交通费：根据治疗、处理交通事故以及伤残鉴定的需要，酌情认定800元；9、财产损失：安邦财保江苏公司定损300元，予以确认。综上，周文龙的合理损失为227785.6元。一审法院认为，周文龙在交通事故中受损害，依法应获得赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。医疗费、住院伙食补助费、营养费合计62919.6元，安邦财保江苏公司已在交强险医疗费用限额内赔偿10000元。护理费、残疾赔偿金等其他损失计164866元，由安邦财保江苏公司分别在交强险伤残费用及财产损失限额内赔偿110000元及300元。超过交强险限赔范围的54566元，按苏Ｍ×××××小型轿车投保的限额100万元不计免赔的商业三者险合同约定，也应由安邦财保江苏公司赔偿。综上，周文龙的损失由安邦财保江苏公司赔偿217785.6元。蒋飞垫付25269元，应予返还。关于安邦财保江苏公司主张医药费应扣除的10%非医保用药，因其未能举证证明哪些用药系非医保用药、此类非医保用药在国内可由其他药品替代的及非医保用药与替代药品的差价，亦未举证证明已就非医保用药不予赔偿的条款向投保人履行告知、说明义务，故对此主张依法不予支持。判决：一、安邦财保江苏公司于判决生效之日起三十日内赔偿周文龙因交通事故所致损失合计217785.6元，其中给付周文龙192516.6元，返还蒋飞25269元;二、驳回周文龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1740元，鉴定费2100元，合计3840元，由周文龙负担240元，蒋飞负担3600元（此款周文龙已预交，从蒋飞返还款中扣减给周文龙）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。安邦财保江苏公司要求扣除10%非医保用药，但未举证证明哪些用药系非医保用药、此类非医保用药在国内可由其他药品替代、非医保用药与替代药品的差价，一审中也未申请对非医保用药进行鉴定，其该主张不能成立。一审庭审中，安邦财保江苏公司对周文龙提交的司法鉴定意见并未提出异议，二审中主张营养期限、护理期限、误工期限偏长，也未能提供充分证据予以证明，其该主张亦不能成立。综上所述，安邦财保江苏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1740元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 于 焱审判员 潘贻杰审判员 顾连凤二〇一八年八月三十日书记员 季 萍