.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2018）宁0502民初1138号原告：中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市。统一社会信用代码：×××。法定代表人：祝永红，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张韶华，宁夏（辅德）中卫律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：河南开利空分设备集团有限公司。住所地：河南省开封市。统一社会信用代码：×××。法定代表人：殷福进，系该公司董事长。委托诉讼代理人：潘胜超，河南潘胜超律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏伟公司）与被告河南开利空分设备集团有限公司（以下简称开利公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月7日立案，后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宏伟公司的委托诉讼代理人张韶华，被告开利公司的委托诉讼代理人潘胜超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉请求：1.依法判决被告立即向原告支付工程款1444169.1元，并支付逾期付款利息375483.97元（利息计算方法：以1444169.1元为基数，按年利率6%计算，自2013年10月1日至2018年2月1日共计52个月，之后逾期付款利息按上述标准计算至全部工程款付清时止）；以上合计1819653.07元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是从事施工总承包、专业承包、钢结构工程的建筑安装企业。被告公司原名称"开封市开利空分设备有限公司"，2013年9月18日变更为现名称。2012年10月31日，被告将宁夏钢铁（集团）有限责任公司厂区内的宁钢制氧厂循环水池和水泵房的工程发包给原告进行施工。双方签订了《建筑安装工程承包合同》，主要约定为：承包方式为包工包料，工程总造价为108万元，结算方式为按照工程进度付款，即"水池底、水泵房基础及设备基础水沟电缆沟完成后，付工程款20万元；水池池壁至+6.500处混凝土浇筑及砖砌体完成，付工程款20万元了工程经验收合格后开具发票，付至合同总价的95%，剩余5%为质保金"。原被告并对其他事项进行了约定。2012年12月1日，被告将宁夏钢铁（集团）有限责任公司厂区内的宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目的工程发包给原告进行施工，双方签订了《建筑安装工程承包合同》，主要约定为：承包方式为包工包料，结算以《2008宁夏回族自治区建筑工程预算定额》、《2008年宁夏回族自治区建筑费用定额》、《2008年宁夏回族自治区建筑工程混凝土及砂浆配比定额》为依据、材料价差按中卫市2012年第三季度工程造价管理信息价调整的方式进行结算，并约定了付款进度。合同还对其他事项进行了约定。上述合同签订后，原告按约定组织完成施工，所有施工项目于2013年9月由被告交付宁钢使用。完工后被告指定由宁夏永恒信建设工程咨询有限公司进行决算造价，原告垫付决算费用15000元，该公司于2014年1月17日出具了《工程造价咨询报告书》，原告完成工程总造价为5143342.1元，其中第一份《建筑安装工程承包合同》的工程造价为1158714.22元（包含宁钢水泵房、水池、宁钢签证-2）；第二份《建筑安装工程承包合同》的工程造价为3984627.88元，除被告已付款及所供材料外，被告尚欠原告工程款1444169.1元。原告认为，原告已按合同约定完工并交付使用，被告未按约定履行付款义务，已严重违约，应承担付款及支付逾期付款利息的违约责任，并诉至本院。被告辩称，1.关于原告所提出的被告欠付1444169.1元的问题，首先原告计算这一欠款的根据是2014年1月17日宁夏永恒信建设工程咨询有限公司给其出具的工程造价咨询报告书的内容，而这一报告书属于原告方诉前单方委托鉴定的结果，被告之前对此根本不知情，也未参与该鉴定过程，对鉴定中所涉及的资料都未进行过确认和核实，无法确认其真实性，故此我方对此坚定不予认可；其次根据我国民事诉讼法第76条、第77条规定，司法鉴定必须在诉讼过程中进行，并在人民法院主持下选择由司法鉴定资格的鉴定人进行鉴定，本案中原告不仅属于诉前鉴定，同时属于私自委托，永恒信公司是否具有司法鉴定资质也无从得知，故该鉴定报告书违法法定程序不能作为人民法院审理案件的依据，其诉状中所提到的被告所欠1444169.1元工程款的说法也无从谈起；2.根据原被告双方在2012年10月31日签订的建筑安装工程承包合同第4条规定：承包方式为包工、包料、保工期、保质量及安全。本工程无签证，总价一次性包死。第6条第1款1项有规定：本工程实行总价包干。总价108万元整。二原告私自委托的鉴定机构的鉴定结果为1158714.22元，双方相差78714.22元。2012年12月1日签订的建筑安装工程承包合同第4条规定：承包方式为包工、包料、保工期、保质量及安全。本工程无签证，总价一次性包死。虽然有关于该工程款结算的定额标准，但由于没有工程承包总价，具体还需双方共同对账，在确定总的工程造价的前提下，算出欠款数额，从这个意义上说原告在位于被告算账、确定总的工程造价情况下，单方提出被告尚欠工程款1444169.1元无事实依据，不能成立；3.关于原告提出的375483.97元利息的问题。被告认为，由于双方在合同中未约定逾期还款的利息，本案无论是否存在被告欠款的事实存在，原告主张利息要求也只能从起诉之日起计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告提交的《建筑安装工程承包合同》原件2份，可以证明原、被告签订建筑安装工程承包合同，由被告将宁夏钢铁（集团）有限责任公司厂区内的宁钢制氧厂循环水池和水泵房工程、制氧项目的工程发包给原告进行施工，双方对承包范围、承包方式、工期、工程结算等进行约定，对上述证据的证明效力予以认定；原告提交的《建设工程造价咨询合同》、工程造价咨询报告书各1份，经审查，该造价咨询合同由被告与宁夏永恒信建设工程咨询有限公司于2012年9月14日签订，约定被告委托宁夏永恒信建设工程咨询有限公司为宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目提供建设工程造价咨询服务，适用宁夏回族自治区建设工程造价管理站颁发的定额、材差及相关文件作为专用条件，咨询业务范围包括建设工程概算、预算、结算、竣工结（决）算的编制、审核，按委托方要求报月施工进度预算，4天内审核，编制工程结算等；工程造价咨询报告书是2014年1月17日，宁夏永恒信建设工程咨询有限公司按照与被告约定的取费类别，以图纸及变更签证为及相关定额文件为依据，对原告施工的宁钢制氧车间项目进行造价审核确认。其中，原、被告签订的第一份《建设工程造价咨询合同》中，宁钢水泵房项目工程造价为351896.9元，水池项目工程造价为692617.23元，因增加宁钢签证项目，增加工程造价为114200.09元，工程实际总造价为1158714.22元。原、被告签订的第二份《建设工程造价咨询合同》中工程总造价为3984627.88元。上述来源合法，内容真实，可以达到原告的证明目的，对其证明效力予以认定；原告提交的宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目总承包合同原件1份，证明2012年6月21日被告与宁夏钢铁（集团）有限责任公司就制氧生产线及相关配套设施工程签订总承包合同，对其证明效力予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告是从事施工总承包、专业承包、钢结构工程的建筑安装企业。2012年6月21日，被告与宁夏钢铁（集团）有限责任公司签订《宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目总承包合同》一份，约定由被告以工程总承包交钥匙方式为宁夏钢铁（集团）有限责任公司建设一条制氧生产线及相关配套设施工程，包括从工程设计、软件编程、设备和材料供应、建筑安装、人员培训、调试开车、开机组织、试生产指导、质量保修及达产达标全过程的总承包工程。2012年9月14日，被告与宁夏永恒信建设工程咨询有限公司于签订《建设工程造价咨询合同》，约定被告委托宁夏永恒信建设工程咨询有限公司为宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目提供建设工程造价咨询服务，适用宁夏回族自治区建设工程造价管理站颁发的定额、材差及相关文件作为专用条件，咨询业务范围包括建设工程概算、预算、结算、竣工结（决）算的编制、审核，按委托方要求报月施工进度预算，4天内审核，编制工程结算等。2012年10月31日，原、被告签订《建筑安装工程承包合同》一份，约定被告将宁夏钢铁（集团）有限责任公司厂区内的宁钢制氧厂循环水池和水泵房工程发包给原告进行施工，承包范围按被告提供的水泵房和循环水池图纸内容施工（包括水池、水泵房主体，水沟电缆沟设备基础及其埋件盖板，粉刷、屋面防水、塑钢门窗、钢大门等），土方挖、填、运输均包括在承包范围内。承包方式为包工、包料、包工期、保质量及包安全，工程无签证，总价一次性包死，工程实行总价包干，总价为108万元，工程进度款分段付款，水池底、水泵房基础及设备基础水沟电缆沟完成后，付工程款20万元，扣工程款20%作为农民工保证金由被告保管，水池池壁至+3.500处混凝土浇筑完成，水泵房主体至+6.500处混凝土浇筑及砖砌体完成，付工程款20万元，扣工程款20%作为农民工保证金由被告保管（原告提供工人工资发放明细表后，农民工保证金解冻），装饰粉刷至完成图纸要求所有工程，被告扣除供材料款，原告提供相关的工程竣工验收资料及工人工资发放明细表后，工程经验收合格后开具发票，被告付合同总价的95%，剩余5%为质保金，一年后若无质量问题，返还质保金。被告负责供应钢材、商品混凝土，保证满足现场正常施工。合同还对其他事项进行了约定。2012年12月1日，原、被告又签订《建筑安装工程承包合同》一份，约定被告将宁夏钢铁（集团）有限责任公司厂区内的宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目发包给原告进行施工，承包范围为主厂房内氧压机基础、氮压机基础、空压机基础及5M平台、水沟、电缆沟、配电跨内电缆沟、水沟、设备基础，主厂房及配电跨土方回填、砌筑、粉刷、地坪、门窗、涂料、屋面保温防水等结构装饰施工，材料库、油库、门卫室、围栏、大门、管道支架施工、小型基础，以及相关部位预埋件和预留洞，制氧项目厂区内所有土建工程，（以上承包范围均按原告提供的图纸施工）包括原告设备安装的各种配合事宜等。承包方式为包工、包料、包工期、保质量及包安全。结算方式依据《2008年宁夏回族自治区建筑工程预算定额》、《2008年宁夏回族自治区建筑工程费用定额》、《2008年宁夏回族自治区建筑工程混凝土及砂浆配比定额》为依据，取费标准为二类企业三类工程，材料价差调整按中卫市2012年第三季度工程造价管理信息价调整。被告负责供应钢材、商品混凝土，保证满足现场正常施工。原告按图纸要求完成所有工程，工程经验收合格后开具发票，扣除原告供材料款，并交付验收资料后，被告付原告适用工程总造价下浮8%后的95%，剩余5%作为质保金，一年后无质量问题，返还质保金。合同还对其他事项进行了约定。上述二份合同签订后，原告按约定组织人员开始施工，所有施工项目于2013年9月施工完毕并交付。2014年1月17日，宁夏永恒信建设工程咨询有限公司按照与被告约定的取费类别，以图纸及变更签证为及相关定额文件为依据，对原告施工的宁钢制氧车间项目进行造价审核确认。其中，原、被告签订的第一份《建设工程造价咨询合同》中，宁钢水泵房项目工程造价为351896.9元，水池项目工程造价为692617.23元，因增加宁钢签证项目，增加工程造价为114200.09元，工程实际总造价为1158714.22元。原、被告签订的第二份《建设工程造价咨询合同》中工程总造价为3984627.88元。上述二工程中被告向原告支付工程款为237万元，被告按约定为原告提供的混凝土款为1106405元，被告按约定为原告提供的钢材价款为202768元。另，被告公司原名称为"开封市开利空分设备有限公司"，于2013年9月18日变更为"河南开利空分设备集团有限公司"。本院认为：本案中，原、被告签订了2份《建筑安装工程承包合同》，原告按照合同约定履行了义务并向被告进行交付，被告应按合同约定履行支付工程款的义务。根据原被告签订的2份《建筑安装工程承包合同》和宁夏永恒信建设工程咨询有限公司出具了《工程造价咨询报告书》，原被告在第1份《建筑安装工程承包合同》中约定合同总价108万元一次性包死，但原告在实际施工过程中存在工程签证，在双方约定的工程承包范围内实际增加了工程量，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条："当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量"之规定，原、被告签订的第一份《建筑安装工程承包合同》工程款应按1158714.22元计算。原、被告签订的第二份《建筑安装工程承包合同》约定按照相关建筑工程费用定额及取费标准进行结算，宁夏永恒信建设工程咨询有限公司按照与被告约定的取费类别，以图纸及变更签证为及相关定额文件为依据，对原告施工的工程项目进行造价审核确认，原、被告签订的第二份《建设工程造价咨询合同》中工程总造价为3984627.88元，应予认定。被告提出《工程造价咨询报告书》属于原告方诉前单方委托鉴定的结果，被告之前对此根本不知情，也未参与该鉴定过程，司法鉴定必须在诉讼中进行，不予认可，2012年10月31日签订的《建筑安装工程承包合同》规定本工程无签证，总价108万元一次性包死，原告单方提出被告尚欠工程款1444169.1元无事实依据，不能成立的辩解意见。经审查，原、被告于2012年10月31日、2012年12月1日就分别签订了两份《建筑安装工程承包合同》，而该两份合同是被告为完成其与宁夏钢铁（集团）有限责任公司于2012年6月21日签订的《宁夏钢铁（集团）有限责任公司制氧项目总承包合同》项下"被告以工程总承包交钥匙方式为宁夏钢铁（集团）有限责任公司建设一条制氧生产线及相关配套设施工程"内容而来，工程签证是施工方在实际施工过程中对原合同工程量的变更，而本案两份合同的工程签证的变更都系被告为履行其与宁夏钢铁（集团）有限责任公司签订的总承包合同内容。原告于2013年9月就将上述2份合同的工程内容全部交工，但被告一直未与原告对二工程进行结算，也未按约定支付下剩工程款，根据2012年9月14日，被告与宁夏永恒信建设工程咨询有限公司于签订《建设工程造价咨询合同》，宁夏宁夏永恒信建设工程咨询有限公司于2014年1月17日按照与被告约定的取费类别，以图纸及变更签证为及相关定额文件为依据，对原告施工的宁钢制氧车间项目进行造价审核确认，确认的二合同工程总造价为5143342.1元有事实依据并符合双方约定，该报告书的性质不属于司法鉴定，被告亦未就本案二工程工程量提出鉴定申请。综合上述事实，被告提出的辩解意见不能成立，本院不予采纳。核减被告已向原告支付的工程款237万元，扣除被告向原告提供的钢材款202768元及混凝土款1106405元，本案被告尚欠原告工程款为1464169.1元，现原告主张被告支付工程款1444169.1元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告支付逾期付款利息375483.97元（以1444169.1元为基数，按年利率6%计算，自2013年10月1日至2018年2月1日共计52个月），之后逾期付款利息按上述标准计算至全部工程款付清时止的诉讼请求。经审查，被告未按合同约定支付剩余工程款的行为已属违约，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第（一）项之规定，原、被告对欠付工程价款利息计付标准没有约定，涉案二工程于2013年9月由原告向被告交付并投入使用，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。2018年2月1日之后的利息，以工程款1444169.1元为基数，按照年利率6%计算至工程款付清之日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：被告河南开利空分设备集团有限公司于本判决生效后十五日内向原告中卫市宏伟建筑安装工程有限责任公司支付工程款1444169.1元、利息375483.97元，2018年2月1日之后的利息，以工程款1444169.1元为基数，按照年利率6%计算至工程款付清之日止。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21178元，由被告河南开利空分设备集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审 判 长 刘保宇人民陪审员 景生河人民陪审员 赵建忠 二○一八年八月九日书 记 员 陈 娜本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。