河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫13民终3540号上诉人（原审被告）：张桂庭，男，汉族，生于1966年3月1日，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：张鹏云，河南恒阳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南四建股份有限公司。住所地：河南省开封市宋门关大街**。统一社会信用代码：91410000170660941L。法定代表人：黄思亚，该公司董事长。委托诉讼代理人：王书峰，该公司项目负责人。委托诉讼代理人：乔春生，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：王书明，男，汉族，农民，生于1951年10月14日，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：李喜增，唐河县鸿源法律服务所法律工作者。上诉人张桂庭、河南四建股份有限公司（以下简称河南四建）因与被上诉人王书明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫1328民初846号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张桂庭上诉请求：撤销原判决，依法改判。事实与理由：一、上诉人是根据南阳市佳诚劳务公司与河南四建签订的《劳务分包合同》，代表南阳市佳诚劳务公司施工的，不是个人行为，被上诉人起诉个人不当。二、被上诉人受伤是在干零工期间，不属于《劳务分包合同》的施工范围，是河南四建在该合同之外另行安排的，劳务费结算也对准被上诉人直接结算，上诉人不应赔偿。三、被上诉人要求赔偿数额过高。1、其伤残达不到九级，申请重新鉴定；2、一审判决按照两人护理过高。四、一审判决表述上不当。河南四建应当对全部实际赔偿数额承担连带责任。河南四建上诉请求：撤销原判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：一、一审认定事实错误。河南四建与佳诚劳务公司签订《劳务分包合同》，佳诚劳务公司有劳务资质，张桂庭具体组织施工的工程就是佳诚劳务分包工程。二、一审判决混淆了分包工作期限和分包合同期限这两个概念，事实上，佳诚劳务公司未完全履行合同全部义务，且正在履行，自然工期顺延至今。三、依据劳务分包合同约定，佳诚劳务公司也应当承担责任。针对张桂庭的上诉，王书明答辩称：一审认定事实清楚，上诉人上诉理由均不能成立。一、一审中，有证据证明王书明到工地上干活是张桂庭让去干的，劳务费发放也是张桂庭发的，王书明根本不知道佳诚劳务公司，也未与该公司签订过劳务合同，与该公司无任何关系；佳诚劳务公司与河南四建签订的劳务分包合同，期限从2017年3月10日到2017年4月20日，而王书明受伤是在2017年9月1日，不在分包合同期限内；上诉人第二条上诉理由也更证明了事故发生与佳诚劳务公司无关。二、王书明到工地干活是按照张桂庭的指示和要求提供的劳务，劳务费也是从张桂庭处领取，其称劳务费是河南四建直接支付给我的，无任何证据。三、赔偿数额合理合法。一审中上诉人没有申请重新鉴定，应视为对原伤残鉴定的认可；医院诊断证明证实需要2人护理。四、一审判决连带赔偿数额认定并无不当。对于责任主体已经赔付的部分，法律没有规定进行连带赔偿，本案对已赔部分不予处理并无不当。针对张桂庭的上诉，河南四建答辩称：一、张桂庭的第一个上诉理由与事实相符；二、第二个上诉理由错误，我方上诉状已经说明，我方有证据证明河南四建并未对王书明直接结算；三、对于第三个上诉理由，我方认同。针对河南四建的上诉，王书明答辩称：一、上诉不能成立，上诉状未加盖河南四建印章；二、上诉理由不能成立。1、一审认定事实清楚，其承担连带责任合法。事故发生时，上诉人没有证据证明河南四建与佳诚劳务公司还存在合同关系，也没有证据证明，张桂庭具体施工的工程就是劳务分包合同的工程；2、劳务分包合同到期后，实际是张桂庭分包了有关工程，与佳诚劳务公司无关；依据劳务分包合同，施工项目包括主楼屋面保温层施工，还包括零星砌体、内墙粉刷等，但事故发生时，王书明从事的劳务是拆墙，而不是砌墙，根本不在劳务分包合同范围内。针对河南四建的上诉，张桂庭答辩称：王书明受伤是在其本人干零工期间，我方不应承担责任。王书明向一审法院起诉请求：张桂庭、河南四建连带赔偿医疗费等各项费用共计90489.88元。一审法院认定事实：2015年3月10日，河南明伦房地产开发有限公司与河南四建签订建设工程施工合同，河南明伦房地产开发有限公司把唐河.花漾美郡（二期一标段）发包给被告河南四建施工。2017年3月1日，张桂庭受南阳市佳城劳务有限公司委托与河南四建签订唐河花漾美郡屋面保温层施工劳务分包合同，该合同约定的分包范围为13#、15#、16#、17#栋屋面保温层施工及部分女儿墙内粉刷及零星砌体施工等，分包工作期限为2017年3月10日至2017年4月20日。2017年7月10日，王书明经人介绍跟随张桂庭务工。2017年9月1日王书明在唐河县花漾美郡项目工地拆墙过程中因水泥过梁掉落被砸伤。王书明受伤后，被送往南阳宛城创伤显微外科医院接受治疗，被诊断为：右手开放骨折合并血管神经肌腱关节囊损伤。住院70天，支出医疗费30251.18元。事故发生后，张桂庭支付王书明20000元。2017年12月26日，王书明的伤情经南阳科威法医临床司法鉴定所评定右手功能障碍为九级伤残，需护理期90日，需后期治疗费3500元。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案王书明按照张桂庭的指示和要求提供劳务，张桂庭支付劳动报酬，双方符合劳务关系的构成要件。王书明在完成张桂庭指派的工作中间而受伤，故张桂庭应承担主要赔偿责任，以承担70%为宜。王书明作为有完全民事行为能力的成年人，未尽到必要的安全注意义务，对于损害后果的发生也应承担相应的责任，以承担30%为宜。张桂庭具体组织施工的工程，是由河南四建进行发包，河南四建将其所属的工程，交予无施工资质的张桂庭组织施工，应当与张桂庭对王书明之损伤承担连带赔偿责任。河南四建虽提供唐河花漾美郡屋面保温层施工劳务分包合同，以证实其将部分劳务工程分包给有资质的佳城劳务公司，但因该合同约定分包工作期限为2017年3月10日至2017年4月20日，而王书明受伤的时间是2017年9月1日，远远超出了合同约定的期限，故对其辩称没有过错不承担赔偿责任的理由，不予采信。关于王书明的赔偿请求项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”该法第二十二条又规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，王书明请求赔偿范围为医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金。1、王书明因人身损害在医院支出的医疗费为30251.18元；2、误工费，根据规定，数额为：80元/天×116天(受伤到定残之日)=9280元；3、护理费，根据鉴定结论及诊断，护理期限90日，同时参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元/天计算，住院期间，需2人护理，数额为70天×80元/天×2人＝11200元，出院后20天×80元/天＝1600元，合计12800元；4、营养费按20元/天，根据医嘱，数额为70天×20元/天＝1400元；5、住院伙食补助费，参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元/天，数额为70天×30元/天＝2100元；6、被扶养人生活费，王书明之子王富逢（17岁）为：8575元/年（2016年河南省农村居民人均年生活消费支出）×1年÷2（人）×20%＝858.7元；7、残疾赔偿金，按照河南省2016年农村居民人均纯收入11697元/年，计算15年，结合王书明九级伤残程度，数额为15年×11697元/年×20%＝35091元；8、后期治疗费，根据鉴定意见为3500元；9、交通费酌定为1000元。上述赔偿项目合计96280.88元，由张桂庭承担70%的责任，计款67396.62元，精神抚慰金酌定为7000元，合计74396.62元，扣除张桂庭已支付的20000元，再支付54396.62元本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告张桂庭在本判决生效后十日内赔偿原告王书明各项费用共计54396.62元；二、被告河南四建股份有限公司对上述费用承担连带赔偿责任；三、驳回原告王书明其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费990元，鉴定费1900元，合计2890元由原告王书明负担590元，被告张桂庭、河南四建股份有限公司负担2300元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，河南四建虽然与佳诚劳务公司签订了《劳务分包合同》，但在本案事故发生时，该合同已经到期，且没有充分证据证实王书明当时所从事的工作在《劳务分包合同》约定的范围内，因此，一审判令由河南四建承担连带赔偿责任，并无不当。关于张桂庭所称，王书明受伤是河南四建在该合同之外另行安排的，劳务费结算也对准被上诉人直接结算，无证据予以证实，本院不予采信。其所称赔偿数额过高等，一审中并未提出重新鉴定申请，现提出该申请，本院不予支持。综上，张桂庭、河南四建的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2320元，由张桂庭承担1160元，由河南四建股份有限公司承担1160元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 孙小刚审判员 张朝阳二〇一八年八月二十三日书记员 邢志斌