湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2018)湘1023民初812号原告湖南永兴信用担保有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇永兴大道254号鑫达银业四楼。负责人：王文斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄光洪，该公司法律顾问。被告永兴云龙贵金属材料有限公司，住所地永兴县黄泥镇东泽村大湾组。法定代表人：罗建云，系该公司总经理。被告罗建云，男，1964年4月21日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。被告永兴县灿阳贵金属有限责任公司，住所地湖南省永兴县太和工业园。法定代表人：李灿，系该公司董事长。被告郴州雄风稀贵金属材料股份有限公司，住所地湖南永兴县碧塘工业园。法定代表人任文生，系该公司董事长。委托诉讼代理人刘孝辉，系该公司法务经理。被告永兴县鑫旺有色金属有限责任公司，住所地湖南省永兴县太和工业园。法定代表人李小白，系该公司总经理。被告李小白，女，1962年3月23日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。被告罗建金，男，1970年12月25日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。被告许红连，女，1971年11月25日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县，系被告罗建金妻子。原告湖南永兴信用担保有限公司（以下简称永兴担保公司）诉被告永兴云龙贵金属材料有限公司（以下简称云龙公司）、罗建云、永兴县灿阳贵金属有限责任公司（以下简称灿阳公司）、郴州雄风稀贵金属材料股份有限公司（以下简称雄风公司）、永兴县鑫旺有色金属有限责任公司（以下简称鑫旺公司）、李小白、罗建金、许红连追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员曹永斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告永兴担保公司的委托诉讼代理人黄光洪和被告雄风公司的委托诉讼代理人刘孝辉到庭参加诉讼，被告云龙公司、灿阳公司、罗建云、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告永兴担保公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告云龙公司偿还原告代偿的本金200万元，2018年5月1日后利息按年利率6%计算至本息还清日止；二、依法判令被告罗建云、被告灿阳公司对被告云龙公司欠原告代偿的200万元本金承担连带偿还责任，并自2017年4月1日起支付逾期还款200万元每日万分之五的违约金；三、判令被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连对原告为被告云龙公司代偿的2000000元本金承担按份偿还责任；四、本案诉讼费用由上述被告承担。事实及理由：2015年2月12日，被告云龙公司因生产资金的需要与案外人沪农商银行签订73502115010004号《流动资金借款合同》，向沪农商银行贷款500万元，贷款期限一年。同时原告永兴担保公司、被告雄风公司、被告鑫旺公司分别与沪农商银行签订《保证合同》，同意为被告云龙公司的借款提供连带责任担保。被告罗建云、李小白、罗建金、许红连向沪农商银行出具个人保证担保函，同意为该笔借款提供个人连带责任保证担保。同日，被告灿阳公司、罗建云又与原告签订《反担保保证合同》，向原告承诺对该笔借款承担连带反担保责任。借款到期后，被告云龙公司没有按期归还借款。2017年3月31日，沪农商银行分两次直接从原告账户扣划200万元抵扣被告云龙公司借款后，原告多次向借款人云龙公司及其他担保人被告灿阳公司、雄风公司、鑫旺公司、罗建云、李小白、罗建金、许红连追偿原告代偿的200万元，并要求被告灿阳公司、罗建云按《反担保保证合同》第六条第二项支付逾期还款万分之五的违约金。上述被告对原告要求不予理睬也未还款，为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。被告雄风公司辩称：1、被答辩人诉请没有法律依据，按照担保法的规定，保证人承担保证责任后，应向债务人追偿。原告在代为清偿债务人欠款后，应当向债务人追偿，而不是向其他保证人追偿。2、答辩人已被冻结320万元存款，原告诉请如成立，答辩人也有权要求原告在320万元范围内承担按份偿还责任，将导致无终止的循环诉讼。3、应由云龙公司及其法定代表人罗建云承担偿债责任。罗建云作为独资股东，应当承担公司偿债不能的股东责任，且罗建云向法院提供永兴银城假日酒店6%的股权以供偿债，价值700多万元，原告不应再向答辩人追偿。综上，请求人民法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉请。被告云龙公司、罗建云、灿阳公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连未予答辩。经审理查明：被告云龙公司因生产资金的需要，于2015年2月12日与沪农商银行签订《流动资金借款合同》（编号73502115010004），合同约定，被告云龙公司向沪农商银行借款500万元，借期一年，利率为银行同期基准利率5.6%基础上上浮110%，该笔借款由原告永兴担保公司、被告罗建云、罗建金、许红连提供保证担保。同日，原告永兴担保公司与沪农商银行签订《保证合同》，约定原告为被告云龙公司向沪农商银行贷款500万元（借款合同编号73502115010004）提供连带责任担保。保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，债权人与债务人就主合同的债务履行期达成展期的，债权人需书面通知保证人，征求其同意。保证担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及实现债权的费用；保证人需在债权人指定的账户，按担保金额的20%作为债务担保，账号为73×××39。当日，被告雄风公司、鑫旺公司亦分别与沪农商银行签订《保证合同》，约定对被告云龙公司向沪农商银行借款的5000000元提供连带责任担保，保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、以及实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、公证费及其他费用。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。在上述合同签订的同时，原告永兴担保公司又分别与被告灿阳公司、罗建云签订《反担保保证合同》和《个人反担保保证合同》，约定被告灿阳公司、罗建云为原告永兴担保公司的保证合同（合同编号73502115010004）提供反担保，反担保保证范围为：担保人依《保证合同》所应承担的《借款合同》项下用于用款人的伍佰万元本金、利息、罚息、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用,担保人代借款人偿还上述款项后发生代偿本金、利息、罚息、违约金、损害金、实现债权的费用；反担保人按合同约定向担保人提供连带责任保证；如借款人未按《借款合同》约定清偿本合同担保范围的债务，担保人有权要求任一或者所有反担保人承担保证责任，反担保人在收到担保人要求履行保证责任的书面通知之日起10日内代为清偿。若借款人未能及时按《借款合同》向贷款人清偿借款本金、利息及其他有关费用等，在担保人代借款人向贷款人清偿借款本金、利息及其他有关费用等款项之日起五天内，反担保人无条件向担保人清偿该借款本金、利息及其他有关费用，不得有任何异议，该等款项视为反担保人对担保人之欠款；若反担保人不履行或不完全履行本反担保保证合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，反担保人须向担保人支付相当于逾期还款的万分之五的违约金。同日，被告罗建云、罗建金、许红连、李小白各向沪农商银行出具《个人保证担保函》，承诺对被告云龙公司与沪农商银行编号7350211501004的《借款合同》提供连带责任担保，保证范围为被担保人在主合同项下的主债务及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和沪农商银行实现债权的全部费用（包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等）。保证期间为主合同项下的主债务履行届满之日起二年。保证人以全部个人家庭财产和收入履行保证责任。借款到期后，被告云龙公司没有按期还款。2016年6月1日，永兴沪农商银行向本院提起诉讼要求云龙公司、永兴担保公司等担保人承担连带清偿责任、2016年9月9日，本院作出（2016）湘1023民初914号民事判决，一、限被告永兴云龙贵金属材料有限公司于本判决生效后30日内还原告永兴沪农商村镇银行股份有限公司借款本金500万元和利息131093.66元（2016年5月25日后的利息按双方约定的利率计算至借款还清日止）；二、限被告永兴云龙贵金属材料有限公司于本判决书生效后30日内支付原告永兴沪农商村镇银行股份有限公司为实现债权支出的律师费40000元；三、如被告永兴云龙贵金属材料有限公司不履行上述判决第一、二项确定的义务，则以被告罗建云享有的永兴县锦兴房地产开发有限责任公司项下“竹影山庄”商住楼项目债权350万元及该债权相应增值资产进行拍卖、变卖、折价，原告永兴沪农商村镇银行股份有限公司对拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权；四、对上述抵押债权拍卖、变卖、折价后所得价款，仍不足以清偿原告永兴沪农商村镇银行股份有限公司上述第一项债权的，原告湖南永兴信用担保有限公司、郴州雄风环保科技有限公司、永兴县鑫旺有色金属有限责任公司、罗建云、罗建金、许红莲、李小白对上述第一项债权余额部分承担连带清偿责任。该判决发生法律效力后，云龙公司及永兴担保公司等担保人仍未按判决履行还款义务，随后，永兴县沪农商银行向本院申请强制执行，在本院执行过程中，永兴沪农商银行于2017年3月31日直接从永兴担保公司账户扣划200万元用于抵扣被告云龙公司的借款。本院于2018年4月23日冻结雄风公司存款320万元。原告永兴担保公司代云龙公司偿还借款200万元后，多次向被告云龙公司、灿阳公司、雄风公司、鑫旺公司、罗建云、李小白、罗建金、许红连追讨本金，并要求被告灿阳公司、罗建云给予5%的逾期还款违约金，上述被告均未予以偿付，原告遂诉至法院。本院认为，依原告永兴担保公司与案外人沪农商银行签订的《保证合同》，保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、补偿金、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。被告云龙公司在借款到期后，未按期还款，在本院执行过程中，案外人沪农商银行于2017年3月31日从原告永兴担保公司账户扣划200万元用于抵扣被告云龙公司借款，原告永兴担保公司履行担保义务后，有权要求云龙公司归还原告代偿的全部款项，由此，原告取得向被告云龙公司的追偿权，被告云龙公司应当向原告偿还该200万元代偿款。被告云龙公司在永兴担保公司为其代偿借款后应当依约定及时归还该借款，在云龙公司未归还欠款时，应当向永兴担保公司支付其利息损失，依照法律规定，既未约定借款期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。原告诉请被告支付2018年5月1日后的按6%支付逾期利息至本息还清日止，本院予以支持。被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连与原告永兴担保公司作为被告云龙公司债务的共同连带责任担保人，在永兴担保公司履行代偿义务时，原告永兴担保公司得要求被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连清偿其应承担的份额。当各方没有约定担保份额，被告云龙公司未予还款时，被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连应当与原告永兴担保公司平均分担债务，故此，原告永兴担保公司得要求被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连就代偿的债务各承担六分之一的偿还责任，即被告雄风公司、鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连各应连带承担333333.33元的债务。但被告雄风公司在本院执行（2016）湘1023民初914号永兴沪农商银行与云龙公司、永兴担保公司、雄风公司等担保人金融借款合同案时，已被本院冻结存款320万元，该笔款项属执行案款，已超过其应当承担的份额，雄风公司在本案中无需再承担责任，原告要求雄风公司按份承担偿还责任没有事实依据。其请求予以驳回。雄风公司所承担的份额333333.3元应当由原告永兴担保公司及被告鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连分担，每人分担的份额为66666.66元。至此，被告鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连分担的份额为40万元。被告罗建云、灿阳公司分别与原告签订《个人反担保保证合同》和《反担保保证合同》，系合同当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，合法有效，合同当事人应当按照其约定或承诺全面履行各自的义务。被告罗建云、灿阳公司作为反担保人为云龙公司的500万元借款向原告提供反担保，反担保的方式为连带责任保证。原告永兴担保公司在被告云龙公司未能按期清偿永兴沪农商银行的贷款的情况下，履行了担保义务，为被告云龙公司代偿借款200万元之后，其有权要求反担保人即被告罗建云、灿阳公司承担连带偿还责任。经原告多次追讨，被告罗建云、灿阳公司均未向原告清偿借款，依照《个人反担保保证合同》和《反担保保证合同》的约定，被告罗建云、灿阳公司应在2017年4月5日前无条件向原告永兴担保公司清偿该笔代偿款，否则应向原告永兴担保公司支付每日万分之五的逾期还款违约金，即按月利率1.5%支付逾期还款违约金，该约定未超过法律限制性规定，故此，被告罗建云、灿阳公司应自2017年4月6日起按逾期还款本金200万元月利率1.5%向原告永兴担保公司支付逾期还款违约金至本息清偿日止。被告鑫旺公司、李小白、罗建金、许红连作为担保人，被告罗建云、灿阳公司为云龙公司的反担保人在承担保证责任后可依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向债务人追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告永兴云龙贵金属材料有限公司于本判决书生效后60日内支付原告湖南永兴信用担保有限公司借款本金200万元，并自2018年5月1日起按本金200万元年利率6%支付逾期还款利息至本息清偿日止;二、被告罗建云、被告永兴县灿阳贵金属有限责任公司对被告永兴云龙贵金属材料有限公司欠原告湖南永兴信用担保有限公司的代偿款200万元承担连带偿还责任，并自2017年4月6日起按本金200万元，月利率1.5%向原告湖南永兴信用担保有限公司支付逾期还款违约金至欠款还清日止；三、被告永兴县鑫旺有色金属有限责任公司、李小白、罗建金、许红连对被告永兴云龙贵金属材料有限公司欠原告湖南永兴信用担保有限公司的代偿款各承担400000元连带清偿责任；四、被告永兴县鑫旺有色金属有限责任公司、被告永兴县灿阳贵金属有限责任公司、罗建云、李小白、罗建金、许红连履行还款义务后有权向被告永兴云龙贵金属材料有限公司追偿；五、驳回原告湖南永兴信用担保有限公司的其他诉讼请求。如被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取11400元，由被告永兴云龙贵金属材料有限公司、永兴县灿阳贵金属有限责任公司、永兴县鑫旺有色金属有限责任公司、罗建云、李小白、罗建金、许红连承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 员 曹                      永                      斌二〇一八年八月三日法官助理 邓                                            卉书 记 员 邓                                            蓉法  官 寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。