广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂01民终4606号 上诉人(原审原告)：广西正航生物科技有限公司，住所地：南宁市青秀区青环路**和美春天联排住宅**楼**。 法定代表人：李光，执行董事。 委托代理人：苏建荣，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托代理人：唐子雯，北京大成（南宁）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：王福林，男，1971年5月28日出生，汉族，住吉林省松原市宁江区。 上诉人广西正航生物科技有限公司与被上诉人王福林劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院作出的（2016）桂0103民初3865号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西正航生物科技有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法判决撤销一审判决第一项；二、请求二审法院依法改判上诉人正航公司无需向被上诉人王福林支付2015年8月25日至2015年10月26日期间的工资3086元；三.本案的一审、二审诉讼费用以及一审公告费260元，均应由被上诉人王福林负担。事实和理由：一审法院认定上诉人正航公司与被上诉人王福林之间形成劳动关系，没有事实和法律依据，理由如下：首先，从本案的南劳人仲字[2016]第223号《仲裁裁决书》中已载明，在本案的劳动争议仲裁阶段，被上诉人王福林根本没能举出任何有效证据，来证明其与上诉人之间存在着事实劳动关系。在本案一审诉讼当中，王福林明知一审法院已电话通知其领取有关应诉通知书等应诉材料时，王福林口头答应前往一审法院领取，却在事后玩失踪，导致一审法院要求上诉人在《人民法院报》刊登应诉公告送达，从而产生了260元公告费用。更无耻的是，王福林甚至蒙骗一审法院立案庭法官，为其办理了申请强制执行上述《劳动争议仲裁裁决书》的立案程序，现仍在一审法院强制执行上诉人之中。其次，经一审法院依法向王福林公告送达有关应诉通知与开庭传票之后，王福林依然没有到庭参加诉讼，依法应视为其在一审诉讼中已放弃了答辩与举证的权利，那么根据《关于适用的解释》第九十一条第一款第一项“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”的规定，依法应由王福林对双方存在事实劳动关系的基本事实承担举证责任，否则如不举证，则依法应认定双方不存在事实劳动关系。其三，一审法院仅以被上诉人在赵勇下属的销售团队对上诉人公司的产品进行市场开发和销售，被上诉人所进行的上述活动，属于上诉人业务的组成部分为由，即认定双方存在事实劳动关系，显属以偏概全，适用法律错误。从《关于确认劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定来看，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分仅是上列同时具备的三项法定情形之一，在没有证据证明还同时具备上述规定第（二）项的法定情形之下，依法不能认定双方之间存在事实劳动关系。一审法院仅仅依据其中的一项并列法定情形，即认定双方存在事实劳动关系，显属以偏概全，适用法律无疑是错误的。综上所述，上诉人认为，本案一审法院认定上诉人与被上诉人之间形成劳动关系，没有事实和法律依据，且存在适用法律错误，恳请二审法院能够依法查明案情，正确适用法律，改判撤销一审错误的民事判决的第一项，以维护法律的正确适用及上诉人的合法权益。 被上诉人王福林未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 上诉人广西正航生物科技有限公司向一审法院起诉请求：１、判令广西正航生物科技有限公司不需要向王福林支付2015年8月18日至2015年10月26日期间的工资3160元；２、判令广西正航生物科技有限公司不需要向王福林支付解除劳动合同补偿金3000元；3、由王福林承担本案诉讼费。事实和理由：广西正航生物科技有限公司与王福林不存在劳动关系，广西正航生物科技有限公司成立于2015年8月25日，主要由案外人李光与姚必玲夫妻出资组建。在公司筹建期间，案外人赵紫良（真实姓名为赵勇）曾与姚必玲协商项目市场推广合作事宜，赵紫良向姚必玲提出由其带领其下属的营销策划团队为广西正航生物科技有限公司策划招商，并承诺在招商成功前不收取任何费用，招商成功后以广西正航生物科技有限公司股权作为报酬。其后为减少公司后期再增设股东手续的麻烦，姚必玲在申请公司设立登记时便将赵紫良列为股东，提前将项目招商的报酬以股权形式支付给了赵紫良。而且赵紫良虽为广西正航生物科技有限公司的股东，但其并不参与广西正航生物科技有限公司的经营、管理活动，其作为股东个人指派王福林参与市场推广合作的行为不代表广西正航生物科技有限公司，不能视为公司行为。广西正航生物科技有限公司与赵紫良存在业务合作关系，王福林是赵紫良营销策划团队的工作人员，其接受赵紫良的管理和指挥，其与赵紫良存在劳动或劳务关系，与广西正航生物科技有限公司不存在劳动关系，王福林没有向广西正航生物科技有限公司提供过劳动，广西正航生物科技有限公司亦未向其支付过工资。三、《劳动争议调解仲裁法》第六条和《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条的适用前提是用人单位和劳动者对已存在劳动关系没有争议，而本案的争议焦点在于广西正航生物科技有限公司与王福林之间是否存在劳动关系，在对劳动关系是否存在有争议的情况下，是不应该适用上述两条法律规定，而是应当适用“谁主张谁举证”的基本举证责任规则。综上所述，广西正航生物科技有限公司认为：广西正航生物科技有限公司与王福林之间不存在劳动关系，王福林申诉要求广西正航生物科技有限公司支付工资3160元及补偿金3000元，既无事实依据，亦于法有悖，恳请贵院查明案情之后，判决支持广西正航生物科技有限公司的上述诉请，以维护正常的用工秩序及广西正航生物科技有限公司的合法权益。 一审法院判决：一、广西正航生物科技有限公司支付王福林2015年8月25日至2015年10月26日期间的工资3086元；二、广西正航生物科技有限公司无需支付王福林2015年8月18日至8月24日期间的工资，无需支付王福林解除劳动合同补偿金。本案诉讼费10元，由广西正航生物科技有限公司负担。 对当事人二审无争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 对当事人二审争议的事实，将在以下部分论述。 本院认为：本案的争议焦点是：一、上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系？二、上诉人是否应向被上诉人支付2015年8月25日至2015年10月26日期间的工资3086元？ 关于上述争议焦点，本院认为，2015年8月25日至2015年10月26日期间，被上诉人王福林在赵勇（又名赵紫良）下属的销售团队对上诉人广西正航生物科技有限公司的产品进行市场开发和销售，被上诉人所进行的上述活动，属于上诉人业务的组成部分。赵勇不仅是上诉人的股东，而且上诉人亦无证据证实赵勇对被上诉人实施管理的行为系赵勇个人行为。至于上诉人及上诉人股东姚必玲与赵勇是否存在合作关系及双方权利义务的内容，对被上诉人不具有约束力。故一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系正确，上诉人应支付被上诉人工资3086元。 综上，上诉人广西正航生物科技有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共+和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人广西正航生物科技有限公司已预交），由上诉人广西正航生物科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 代理审判员  马良政 代理审判员  罗 晖 二〇一八年二月十三日 书 记 员  董绍君 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。