福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0982民初3436号 原告：百胜餐饮（福州）有限公司，住所地：福建省福州市五四路158号环球广场32层。 法定代表人：赵文欣，该公司区域总经理。 委托诉讼代理人：许兆宁、何正宇，福建融成律师事务所律师。 被告：李宝贵,女,1982年8月15日出生,汉族,住福建省福鼎市管阳镇唐阳村洋尾里26号，现住福建省福鼎市。 委托诉讼代理人：郑清香，福建雄昕律师事务所律师。 原告百胜餐饮（福州）有限公司与被告李宝贵劳动争议一案。本院于2017年12月22日受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告百胜餐饮（福州）有限公司诉讼代理人许兆宁、何正宇、被告李宝贵委托诉讼代理人郑清香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百胜餐饮（福州）有限公司向本院提出诉讼请求：判决撤销鼎劳人仲案（2017）108号《裁决书》之裁决，驳回李宝贵在鼎劳人仲案（2017）108号仲裁案中所提请求，即百胜餐饮（福州）有限公司不应支付经济赔偿金24000元、法定节假日工资185.6元及餐补工资2262元。事实和理由：李宝贵与百胜餐饮（福州）有限公司于2016年12月15日签订《劳动合同书》，该合同书第1.2条约定：“合同有效期自2016年12月15日起至2019年12月14日止”；第3.1条（2）约定执行综合计算工时工作制；第4.1条约定工资为11.6元/小时等等。后李宝贵就职于百胜餐饮（福州）有限公司辖下肯德基福鼎中汇餐厅任服务组员工。在2017年9月29日，餐厅副经理方丽秋与李宝贵有一个微信的交流，在微信中就告知李宝贵会给其排10月5日开始的班，后在9月29日、30日也有通电话。2017年10月2日副经理将李宝贵拉进工作群，并在群中发送排班表。2017年10月初，百胜餐饮（福州）有限公司中汇餐厅为李宝贵排班安排工作，将李宝贵《10月5-6日排班表》及《上班通知书》通过EMS快件送达李宝贵地址福鼎市五里牌小区8栋4号及福鼎市管阳镇唐阳村洋尾里26号，李宝贵予以签收。后李宝贵在知晓2017年10月5至2017年10月6日排班安排的情况下，未办理请假手续，连续两天未按照班表排定上班，连续旷工两天。根据《百胜中国控股有限公司员工手册》中纪律和处分的相关规定，李宝贵的行为属于“有旷工行为，且旷工时间超过两天已排班工时数的（含两天）”的严重违纪行为，百胜餐饮（福州）有限公司决定给予其解除劳动合同的处理。2017年10月9日，百胜餐饮（福州）有限公司将解除合同一事报备工会且获得同意。2017年10月11日，李宝贵的解除劳动合同生效。2017年10月12日，李宝贵至福鼎中汇餐厅签收《解除劳动合同通知书》。后经福鼎市劳动人事争议仲裁委员会审理认为，百胜餐饮（福州）有限公司要求李宝贵多上晚班的调整安排，在未与李宝贵协商一致的情况下，不具备充分合理性；李宝贵未在百胜餐饮（福州）有限公司《上班通知》内规定时间报道上班并非属于无故旷工；故百胜餐饮（福州）有限公司解除与李宝贵之间的劳动关系构成违法解除，应向李宝贵支付经济赔偿金。百胜餐饮（福州）有限公司确认福鼎市劳动人事争议仲裁委员会关于李宝贵节假日工资诉求所做的认定及裁决，但其他部分事实不清，证据不足，适用法律错误。李宝贵要求百胜餐饮（福州）有限公司支付欠发的餐补工资2262元，对该诉求没有事实和法律依据，同时百胜餐饮（福州）有限公司中汇餐厅员工的薪资组成也不包含李宝贵诉求的餐补工资。《劳动合同书》约定李宝贵的工作时间制度为工时工作制，百胜餐饮（福州）有限公司对工作时间安排有充分自主权，且李宝贵收到百胜餐饮（福州）有限公司寄送的《上班通知书》，但李宝贵在未事先请假的情况下未按时上班，连续旷工两天，违反了百胜餐饮（福州）有限公司的规章制度和《劳动合同书》第6.1条属于严重违约和违反劳动纪律的行为，百胜餐饮（福州）有限公司与其解除合同符合合同约定和有关法律规定。同时李宝贵的平均工资，也不是其陈述的3000元，实际上平均工资是2201.25元，与仲裁委审查的是一致的，但是也不应当支持其的经济赔偿。 李宝贵辩称，劳动仲裁（2017）108号《裁决书》程序合法，适用法律正确，请求维持该裁定书，驳回百胜餐饮（福州）有限公司诉讼请求即百胜餐饮（福州）有限公司支付经济赔偿金17160元及法定节假日工资92.8元。李宝贵于2013年12月份进入百胜餐饮（福州）有限公司进行工作，于2016年12月15日续签劳动合同，李宝贵工作都是白天工作，偶尔晚班。2017年1月开始晚上6点到10点班沃尔玛上班。2017年3月底，百胜餐饮（福州）有限公司每月给李宝贵安排一天晚班，但后要求4天晚班，但由于李宝贵需照顾孩子没有同意，9月1日百胜餐饮（福州）有限公司负责人口头辞退李宝贵。2017年9月2日与2017年9月3日，李宝贵仍有工作，之后的4日休息、5日排班表没有李宝贵排班。2017年9月20日餐厅副经理将李宝贵移除工作群。2017年9月29日餐厅的副经理找到李宝贵协商让其继续上班，李宝贵要求一周最多上2个晚班，副经理表示回去找经理商量，可以先排5号开始的班，具体到时候再通知。之后百胜餐饮（福州）有限公司从未打电话，到2017年10月2日副经理有将李宝贵拉进工作群，但李宝贵没有加入该群。后副经理私下发了有排班表，但是排班表都是将时间截掉了，没有体现排班具体日期，日期无法确认。2017年10月3日李宝贵返回老家，4日接到快递员电话，李宝贵让快递员将快递留置其家中。2017年10月6日下午收到寄到老家的快递，里面有排班表和上班通知书。2017年10月7日，李宝贵去上班的时候，同事告诉其餐厅已经将5号和6号两天记为旷工。关于赔偿法定节假日工资185.6元，2017年端午节李宝贵有上班，上了7个半小时班，每个小时工资11.6元，节假日工资要按2倍计算。关于餐补工资，原来工资是10.9元，后双方签订一协议后，工资涨到11.6元，但餐补工资扣了，还将法定节假日的工资扣了，对这部分李宝贵没有相关证据提供。关于经济赔偿金24000元，李宝贵平均工资每月3000元，其中到账工资2201.25元，另外还有扣除的五险一金差不多600多元。工作四年。经济补偿金计算四个月，百胜餐饮（福州）有限公司是非法辞退李宝贵，所以经济赔偿金为双倍经济补偿金就为24000元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 李宝贵于2013年12月份进入百胜餐饮（福州）有限公司肯德基福鼎中汇餐厅任服务组工作，于2016年12月15日续签劳动合同，该合同书第3.1条（2）约定执行综合计算工时工作制；第4.1条约定工资为11.6元/小时等等。李宝贵签字确认的《百胜中国控股有限公司员工手册》中违纪行为及处分类型部分第三条规定“有下列行为之一的，属于严重违反公司规章制度的行为，公司有权依据劳动法、劳动合同法或劳务协议/实习协议中的规定给予其解除劳动合同/劳务协议/实习协议的处理……有旷工行为，且旷工时间超过两天已排班工时数的（含两天）”。2017年9月5日始，因工作时间调整，百胜餐饮（福州）有限公司未能安排李宝贵工作。2017年9月29日至30日，餐厅副经理方丽秋通过电话、微信与李宝贵沟通排班事宜。2017年10月2日，餐厅副经理方丽秋将排班表通过微信发送给李宝贵，并发送进入工作群的信息，但李宝贵未操作加入。 2017年10月初，百胜餐饮（福州）有限公司中汇餐厅排班安排李宝贵工作，并将《10月5-6日排班表》及《上班通知书》通过EMS快递送李宝贵。2017年10月5日、6日，李宝贵未按照餐厅排班表安排的时间上班。2017年10月9日百胜餐饮（福州）有限公司经工会同意解除与李宝贵的劳动合同。2017年10月12日，李宝贵签收解除劳动合同通知书。2017年10月18日，李宝贵向福鼎市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。 另查明，双方认可2017年端午节李宝贵在岗工作，工作时间为7个半小时。 本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。李宝贵应按照劳动合同约定的工作时间制度，服从公司排班时间，履行自身义务。李宝贵自2013年起在百胜餐饮（福州）有限公司福鼎中汇餐厅工作，熟悉公司工作排班表，在餐厅经理告知上班日期且微信发送排班表的情况下，两日未按排班日期到岗工作，属于《百胜中国控股有限公司员工手册》纪律和处分部分“有旷工行为，且旷工时间超过两天已排班工时数的（含两天）”的严重违纪行为。百胜餐饮（福州）有限公司通过工会决议，并与其解除合同的行为并不违法，不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的应支付解除劳动合同赔偿金的情形。李宝贵主张百胜餐饮（福州）有限公司支付其法定节假日工资92.8元，对此百胜餐饮（福州）有限公司予以确认，对该主张，本院依法予以支持。李宝贵放弃主张餐补工资，属权益的自由行使，本院予以认可。 综上所述，百胜餐饮（福州）有限公司请求判决无需支付经济赔偿金及餐补工资，本院依法予以支持。李宝贵主张百胜餐饮（福州）有限公司支付法定节假日工资92.8元，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原告百胜餐饮（福州）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告李宝贵法定节假日工资92.8元； 二、原告百胜餐饮（福州）有限公司无需向被告李宝贵支付经济赔偿金17160元、餐补工资2262元。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告百胜餐饮（福州）有限公司负担0.03元，被告李宝贵负担4.97元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 审判员  周友泉 二〇一八年二月六日 法官助理王盛鑫 书记员谢英娜 附：本案适用的主要法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。 地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。 各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。