山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁14民终1717号上诉人(原审原告)：禹城市鲁化化肥有限公司，住所地禹城市建设路北首（污水厂院内）。法定代表人：王英，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨传信，男，1972年9月27日出生，汉族，系上诉人员工,住齐河县，现住禹城市。被上诉人（原审被告）：贾生辉，男，1984年9月26日出生，汉族，住临邑县。委托诉讼代理人：尹佐林，山东禹鼎律师事务所律师。上诉人禹城市鲁化化肥有限公司与被上诉人贾生辉因劳动争议纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2018）鲁1482民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月6立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。禹城市鲁化化肥有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判为：上诉人无需向被上诉人支付工资及提成款113207.7元，无需向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金7500元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实证据不足，适用法律错误。一、一审判决认定上诉人应付被上诉人的提成款为143194元，证据不足。被上诉人的主要证据是离职交接单和业务提成汇总表，这两份证据均是无法与原件核对的复印件。一审判决直接采信上述复印件，据此认定提成款金额，证据明显不足。二、一审判决上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，适用法律错误。双方劳动合同关系属于协商解除的，原告不应支付经济补偿金。被上诉人在仲裁申请书中已经明确自认，劳动关系是被上诉人提出后，经双方协商解除的。对此事实，仲裁裁决书及一审判决书也予以确认。根据一审已经查明的事实，解除劳动合同系被上诉人主动提出，并经上诉人同意解除的。因此，上诉人不应支付经济补偿金。根据有关规定，劳动者向用人单位主动提出解除劳动合同，并经双方协商一致解除的，用人单位没有义务支付经济补偿金。一审判决适用《劳动合同法》第四十六条，判令上诉人支付经济补偿金，没有明确适用该条中哪一项规定(事实上也没有符合本案的项)，适用法律错误。贾生辉答辩称：上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持，驳回上诉。禹城市鲁化化肥有限公司向一审法院起诉请求：一、判决原告无需向被告支付提成工资123207.7元；二、判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金7500元；三、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2014年7月份，被告贾生辉进入原告禹城市鲁化化肥有限公司，从事销售工作。双方未签订书面劳动合同。2017年8月，被告离开原告处。2018年1月2日，被告作为申请人以原告为被申请人向禹城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、被申请人支付申请人所欠提成工资123207.7元；2、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金7500元；3、被申请人支付因未签订劳动合同工资27500元。禹城市劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月5日作出禹劳人仲案字（2018）第001号裁决书，裁决：一、申请人申请的请求事项一、二均符合法律规定。自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人提成工资和经济补偿金。共计人民币130707.7元。二、对申请人未签订劳动合同工资（双倍工资）请求事项不予支持。禹城市鲁化化肥有限公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。本案原、被告双方存在如下争议：一、被告仲裁要求原告支付所欠提成工资123207.7元。被告针对自己的主张提交了员工离职交接单复印件和贾生辉业务2016年12月26日至2017年6月25日期间的业务提成汇总表，以证明原告应付被告工资及提成数额为123207.3元。原告提交公司制作的2017年应付工资明细表和应付提成明细表，认可应付被告2017年工资为12510元，投资款有10000元，但应付提成总额为82888元。二、被告以原告未与其签订劳动合同、未为其缴纳社会保险、拖欠其工资提成等为由仲裁要求原告支付经济补偿金，被告提交员工离职交接单复印件和原告财务上的记账明细，以证明自己与原告协商解除了劳动合同，工资为2500元/月。原告称是被告提出辞职，原告同意，双方协商解除劳动合同，不应支付经济补偿金，且被告的工资不是2500元/月，应以实发为准，原告未提交关于被告工资的证据。针对双方争议的事实，一审法院认定如下：一、双方对2017年被告的工资12510元均无异议，一审法院予以认定；关于被告的提成，被告提交的员工离职交接单虽是复印件，但相关内容与实际相吻合，且与被告提交的提成汇总表能相互印证，足以认定原告应付被告的提成款为143194元，上述应付工资与提成款扣除被告在原告处的借款外，原告应付被告工资及提成款为113207.7元。二、被告在原告处工作期间，原告未与其签订劳动合同且未缴纳社会保险，被告为此提出与原告解除劳动合同，原告表示同意，双方劳动合同解除，被告要求原告支付经济补偿金符合劳动合同法相关规定。被告主张的月工资2500元，原告虽不认可，但未提交相关证据，故对被告提交的证据予以采纳。一审法院认为，用工单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告在原告处工作期间的工资及提成，是被告合法的劳动所得，原告在与被告解除劳动合同时应一次性支付给被告。现原告尚欠被告工资及提成款113207.7元，应予支付。被告在原告处的投资款10000元，不属于劳动争议处理的范围，在此不予处理。原、被告双方协商解除劳动合同，被告要求原告支付经济补偿金7500元，符合劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定，应予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，判决：原告禹城市鲁化化肥有限公司于本判决生效后十日内支付给被告贾生辉工资及提成款人民币113207.7元，经济补偿金7500元，共计120707.7元。案件受理费5元，由原告负担。二审期间，双方均未提交新证据，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据禹城市鲁化化肥有限公司的上诉请求及贾生辉的答辩，本案争议焦点为：一、上诉人是否应向被上诉人支付工资及提成款的问题。二、上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的问题。关于第一个焦点问题，贾生辉在一审中主张的禹城市鲁化化肥有限公司拖欠其工资提成款，并提交了员工离职交接单、提成汇总表的复印件予以证明提成款为143194元。虽然复印件不能单独作为认定事实的依据，但是按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》第六条的规定，按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资，属于计件工资，而计件工资又属于工资总额的组成部分，即劳动者的报酬提成属于工资。原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。据上述规定可以看出，劳动者的报酬提成属于工资，工资凭证的制作和保存是用人单位的一项法定义务，用人单位与劳动者因工资报酬发生争议，应当承担举证责任。贾生辉提供的员工离职交接表复印件中注明有提成款143194元，且有部门经理和总经理签名，而禹城市鲁化化肥有限公司虽然否认员工离职交接表复印件记载内容的真实性，但未提供原件证明其主张的事实，应当承担举证不能的后果。一审法院认定提成款为143194元，扣除贾生辉的借款，判决禹城市鲁化化肥有限公司支付贾生辉113207.7元正确，本院予以维持。关于第二个焦点问题，根据《劳动合同法》第三十八条第（三）项、四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，禹城市鲁化化肥有限公司作为用人单位未为劳动者贾生辉缴纳社会保险费，应当依法向贾生辉支付经济补偿金，其主张不支付经济补偿金的上诉理由不能成立，应予驳回。综上所述，上诉人禹城市鲁化化肥有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由禹城市鲁化化肥有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  崔书江审 判 员  杨 敏代理审判员  刘 亮二〇一八年八月十一日书 记 员  许秀双