.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2018）甘07民终481号上诉人（原审被告）：黄立生，男，汉族。委托诉讼代理人：张益道，男。被上诉人（原审原告）：张掖市甘州区党寨镇上寨村三社。负责人：石仲兵，该社社长。负责人：石作祝，系该社前社长。原审被告：张掖市馨宇农业科技开发有限公司。法定代表人：何泉年，该公司负责人。原审被告：何泉年，男，汉族。原审被告：陈国林，男，汉族。原审被告：杨海宝，男，汉族。上诉人黄立生因与被上诉人张掖市甘州区党寨镇上寨村三社、原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司、何泉年、陈国林、杨海宝种植回收合同纠纷一案，不服张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄立生的委托诉讼代理人张益道、被上诉人张掖市甘州区党寨镇上寨村三社的负责人石仲兵、石作祝均到庭参加了诉讼，原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司、何泉年、陈国林、杨海宝经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人黄立生的上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：1、一审判决对于张掖市馨宇公司的法人身份、经营的范围认定错误，馨宇公司既没有法律的许可，也不具备植种的科学技术，一审法院在庭审期间发现馨宇公司不具备植种资格，并涉嫌非法经营罪的违法行为，应当移交公安机关刑事侦查立案；2、本案中担保人的担保时间应当是2015年6月25日至2015年12月25日（六个月），在此期间被上诉人一直没有向上诉人主张过权利，但是一审判决认定担保时间为两年是缺乏事实依据及法律依据的，一审判决应当依法免除上诉人的担保责任。综上，一审认定事实错误，适用法律不当。被上诉人张掖市甘州区党寨镇上寨村三社辩称，我们和原审被告何泉年打条子约定的还款时间是2015年6月25日，当时和担保人口头约定钱还清为止，后来我们也一直向担保人打电话主张权利，但是杨海宝的电话打不通，黄立生不接电话，只有陈国林的电话能打通，我们还有和陈国林的通话录音，时间是2016年12月，当时何泉年是我们本村社民引导进来的，我们也去他经营的馨宇公司考察过了，何泉年也给我们看了相关的文件，据他说什么都可以种植，我们也不懂他的公司是否具备植种资格。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持。张掖市甘州区党寨镇上寨村三社向一审法院起诉请求：1.被告偿付原告玉米种子款335000元，承担利息40200元，合计375200元；2.被告承担本案案件受理费。一审法院认定事实：2014年3月31日，被告何泉年（甲方）与原告张掖市甘州区党寨镇上寨村三社前任社长石作祝（乙方）签订《农作物种子生产示范合同》一份，约定乙方为甲方种植农作物种子280亩，每亩价格2200元，品种纯度≥97.5%，净度≥98%；甲方不按期结清种子款，应该按欠款金额的5%向乙方承担违约金；对于甲方检验结果未达到合同约定质量标准的，不予付款。2015年1月4日，经被告何泉年与原告前任社长石作祝、原告社委石仲良结算：玉米种植面积280.13亩，亩产2200元，玉米制种款共计616286元，因期间运费5653元，故欠款合计621939元，扣除前期被告向原告支付的种子父母本17272元、前期预付款180000元，故下欠制种款为424667元，因人工工资300元，故总欠款为424967元，并由双方共同出具”2014年八湾刘家园植种玉米结算清单”结算单一张。2015年3月31日，被告何泉年向原告出具内容为”今欠到上寨村三社玉米种子款肆拾贰万肆仟玖佰陆拾柒元整（￥424967元），此款限于2015年6月25日前付清，此欠款约定于2015年1月31日前付清，逾期按欠款金额5%每月违约金付给乙方”的欠条一张，被告陈国林、杨海宝以担保人身份在欠条中签名、捺印，被告黄立生于2015年5月11日以担保人身份在该欠条中签名。欠款到期后，经原告催要，被告何泉年于2016年2月2日向原告偿付种子款90000元，下剩334967元，经原告催要，至今未付。另查明：被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司法定代表人系被告何泉年，该公司于2013年4月26日成立，营业期限自2013年4月26日至2033年4月25日，经营范围为农作物（不含种子）种植、农业技术服务、农副产品（不含粮食）收购、销售；牲畜养殖、销售。该公司股东、执行董事为被告何泉年，持股比例99%；被告陈国林系股东、监事，持股比例5%。关于被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司在本案中的责任，一审法院认为，首先，被告何泉年作为被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司法定代表人与当时担任原告社长的石作祝签订《农作物种子生产示范合同》，石作祝以原告社长身份代表原告签订合同，双方后期结算时，被告何泉年出具欠条载明的债权人亦为原告，故石作祝签订合同的行为系职务行为，且原告亦作为本案民事诉讼主体向被告主张权利，对此，一审法院予以确认。其次，法定代表人系依法代表法人行使民事权利、履行民事义务的主要负责人，有权在法律规定的职权范围内，直接代表法人对外行使职权，其行为属于职务行为，法律后果由公司承担。本案中，被告何泉年作为被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司法定代表人，与原告签订的《农作物种子生产示范合同》属于被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司的经营活动，且利益归属于被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司，同时根据原告陈述，被告何泉年签订合同时持有被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司营业执照，原告有足够的理由相信合同缔约主体为被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司，故根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，故一审法院依法认定被告何泉年与原告签订的《农作物种子生产示范合同》属于职务行为，应当由其法人被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司承担相应的民事法律后果。综上，经被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司验收制种玉米种子并与原告结算，其法定代表人何泉年向原告出具欠条一张，其于2016年2月2日向原告支付90000元，下剩欠款至今未付，已构成违约，故被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司应当向原告偿付下欠欠款334967元（424967元-90000元）。关于被告何泉年在本案中是否承担责任的问题，原告主张由被告何泉年及被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司承担本案付款义务，一审法院认为，该争议焦点在于被告何泉年与被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司是否存在公司法人人格混同，被告何泉年是否应对被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司的该笔欠款承担连带偿付责任。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，”公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”，该法条规定的公司法人人格否认制度是为了制止控股股东实施滥用公司独立人格及股东有限责任的行为，保护公司债权人的利益及社会公共利益，在特定情形下，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司控股股东对公司债务或公共利益承担责任的一种制度，其目的是有效防止公司法人独立人格被股东滥用，并在公司法人人格被滥用时，对债权人的利益实现最大程度的保护。本案中，被告何泉年在被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司的持股比例为99%，系实际控股股东，其持有被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司营业执照并以法定代表人身份与原告签订合同，在收购玉米种子后向原告出具欠条一张，但自还款日期届满至今已长达两年，被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司尚未能付清下剩欠款，且经一审法院向被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司送达应诉材料及传票时，公司无人，无法送达，同时被告何泉年已外出躲债、长期不在，故应推定持有公司股份99%的被告何泉年将公司经营收入混同于个人财产，其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避公司债务的事实成立，此行为给被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司的债权人原告张掖市甘州区党寨镇上寨村三社造成严重的损害，该损害结果与被告何泉年滥用公司人格的行为有直接因果关系，同时原告所受损害亦无法通过被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司自身获得补救，被告何泉年经一审法院公告送达开庭传票，无正当理由，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及相关证据，其对此应当承担不利后果。故一审法院依法认定，被告何泉年在本案中存在滥用公司法人人格和股东有限责任逃避债务的行为，其应当对被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司对原告所负债务承担连带清偿责任。关于被告陈国林、杨海宝、黄立生在本案中的责任，一审法院认为，保证，是保证人和债权人约定当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。被告陈国林、杨海宝、黄立生在欠条担保人处签名、捺印，系其真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应为有效，故原告与被告陈国林、杨海宝、黄立生之间的保证合同成立。被告陈国林、黄立生在庭审中辩称，欠条中没有约定担保人承担连带清偿责任，约定担保人的担保期限为2015年6月26日，及被告陈国林、黄立生只承担2015年5月11日至2015年6月26日期间的担保责任，在担保期内原告没有主张过权利，担保期限间已经超过。关于本案的保证方式和保证期间，原、被告在欠条中均未进行约定，一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定”当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，第二十六条一款规定”连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”。故被告陈国林、杨海宝、黄立生应按连带责任保证承担保证责任，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。原、被告在欠条中载明还款日期为2015年6月25日及2015年1月31日，结合原、被告在庭审中的陈述及欠条出具时间为2015年1月31日的事实，一审法院依法认定本案还款日期为2015年6月25日，则保证期间为2015年6月25日至2016年12月25日。被告陈国林作为被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司股东、监事，理应督促公司按时向农户支付种子款，现其以担保人身份对未付种子款提供担保，应承担相应的保证责任。经法庭询问，原告陈述欠款到期后，其一直通过电话要求担保人联系被告何泉年偿还欠款，被告陈国林、黄立生亦对此表示认可，一审法院认为，债权人要求保证人催促债务人偿还债务属于债权人要求保证人履行保证责任的范围，债权人向连带共同保证人之一人主张权利，其效力及于所有保证人，故自原告要求被告陈国林、黄立生向债务人催款之日起即计算保证合同两年的诉讼时效，至原告起诉之日，并未超过诉讼时效，故对原告此项诉讼请求，一审法院依法予以支持，被告陈国林、杨海宝、黄立生承担保证责任后有权向被告何泉年、张掖市馨宇农业科技开发有限公司追偿。关于原告要求被告承担利息40200元的诉讼请求，一审法院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，原、被告在欠条中约定若逾期付款则每月按欠款金额5%承担违约金，现原告按年利率6%，要求被告支付自2015年6月25日起至2017年6月25日止的利息，符合法律规定，因一审法院认定被告下欠本金为334967元，故被告应承担的利息为40196.04元（334967元×6%×2年）。被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司、何泉年、杨海宝经一审法院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及相关证据，应视为其放弃应诉、抗辩的权利，由此可能造成的不利后果，应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司、何泉年于本判决生效之日起十五日内连带偿付原告张掖市甘州区党寨镇上寨村三社玉米种子款334967元，承担利息40196.04元，合计375163.04元；二、被告陈国林、杨海宝、黄立生对上述偿付义务承担连带清偿责任，被告陈国林、杨海宝、黄立生履行保证责任后，有权向被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司、何泉年追偿；三、驳回原告张掖市甘州区党寨镇上寨村三社的其他诉讼请求。案件受理费6928元，由被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司、何泉年负担，被告陈国林、杨海宝、黄立生承担连带责任。公告费400元，由被告张掖市馨宇农业开发科技有限公司、何泉年、杨海宝负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实及证据，本院予以确认。本院另查明，2016年2月2日，原审被告何泉年在向被上诉人偿还90000元种子款后，就下剩的334967元种子款又向被上诉人重新出具了一份抵押还款保证书，该保证书约定下欠的玉米制种款限于2016年3月10日前还清，逾期不还则将何泉年经营的农场187亩土地以每亩300元抵债给被上诉人的农户耕种直至欠款抵清，并将农场内住房、水利设施提供给耕种农户居住。原审被告陈国林、杨海宝、黄立生并未在该份保证书中签字。后原审被告何泉年未按期还款，也未与被上诉人办理任何抵押手续。本院认为，关于本案合同效力问题，因本案合同涉及的是玉米种子生产，法律明确规定主要农作物的种子生产经营必须办理许可证，禁止任何单位和个人无种子生产经营许可证或者违反种子生产经营许可证的规定生产、经营种子。本案原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司及何泉年在没有玉米种子生产许可的情况下，与被上诉人签订玉米种子生产合同，为自己培植种子，系法律禁止之行为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，因此，本案被上诉人与原审被告签订的《农作物种子生产示范合同》无效，因无效合同产生的法律后果，应该由有过错的当事人承担赔偿责任。被上诉人张掖市甘州区党寨镇上寨村三社代表农户签订种子生产合同，农户已经将收获的种子全部交给原审被告何泉年，且双方已经清算，原审被告何泉年就拖欠的种子款亦向被上诉人出具相应欠条，多次承诺承担偿付责任，因此，被上诉人应当取得全部的种子款。一审法院确定原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司及何泉年承担连带偿付责任并无不当，本院予以支持。关于上诉人以及原审被告陈国林、杨海宝应否承担保证责任的问题，本院认为，本案当事人在欠条中载明的还款日期为2015年6月25日，上诉人以及原审被告陈国林、杨海宝在欠条中以担保人身份签字并注明自愿为何泉年担保，双方未约定保证方式及保证期限，因此，保证人依法按照连带责任保证承担保证责任，保证期间为六个月，即自2015年6月26日起至2015年12月25日止。但根据查明的事实，在保证期间届满后，即2016年2月2日，原审被告何泉年在偿还部分欠款后，又向被上诉人重新出具了还款保证，双方重新约定了还款日期为2016年3月10日，上诉人以及原审被告陈国林、杨海宝在该还款保证上并未签字。根据《中华人民共和国担保法》第二十四条规定”债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”被上诉人作为债权人，与债务人何泉年清算债务后重新约定还款期限，是对原债权债务的变更，且发生在原债务保证期间届满后，依法应取得原债务保证人的书面同意，本案上诉人以及原审被告陈国林、杨海宝在重新达成的还款保证上并未签字，亦无其他证据能够证明上诉人及原审被告陈国林、杨海宝同意对变更后的债务继续承担保证责任，故被上诉人要求上诉人及原审被告陈国林、杨海宝对本案债务承担保证责任无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，缺席判决如下：一、维持张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初597号民事判决第一项、第三项；二、撤销张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初597号民事判决第二项；三、变更张掖市甘州区人民法院（2017）甘0702民初597号民事判决第二项为上诉人黄立生、原审被告陈国林、杨海宝在本案中不承担担保责任；一审案件受理费6928元，公告费400元，由原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司及何泉年负担。二审案件受理费6928元，由原审被告张掖市馨宇农业科技开发有限公司及何泉年负担。本判决为终审判决。审判长王力珍审判员胡宏睿审判员安凤梅二O一八年八月二十日书记员张梦婷