杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0103民初1537号 原告（反诉被告）：布丁酒店浙江股份有限公司（原杭州住友酒店管理有限公司）。登记住所地：浙江省杭州市下城区朝晖六小区22幢背面二楼202室。实际经营地：浙江省杭州市河东路85号3号楼5楼。 法定代表人：朱晖。 委托诉讼代理人：刘晓娜、李林泽（后变更为康丽），该公司职员。 被告（反诉原告）：刘海龙，男，1985年3月27日出生，汉族，住广西桂林市象山区， 委托诉讼代理人：杨莉、韦坚，广西信宏律师事务所律师。 原告布丁酒店浙江股份有限公司（以下简称布丁公司）与被告刘海龙特许经营合同纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，被告刘海龙向本院提起反诉。经审查，本院将反诉与本诉合并审理，并依法组成合议庭，于2017年9月5日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）布丁公司的委托诉讼代理人刘晓娜、康丽，被告（反诉原告）刘海龙的委托诉讼代理人杨莉、韦坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告布丁公司向本院提出诉讼请求：1.刘海龙支付特许经营费用87338.30元；2.刘海龙支付逾期付款违约金131619.10元（按每日千分之五标准暂计至2017年3月20日，实际计算至实际支付之日）；3.刘海龙承担本次诉讼的全部费用。事实和理由：2015年2月11日，布丁公司与刘海龙签订《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》，布丁公司允许刘海龙使用布丁公司的“布丁酒店”品牌，特许经营广西桂林阳朔镇凤鸣二队荆凤南路荆凤巷1号、2号、3号、4号的布丁酒店连锁。合同第四条约定了各项加盟费用，其中品牌使用费为“上月客房总收入的3%”，经营管理费为“上月客房总收入的2%”，甲方经理人员费用依照“四类城市60间以下9000元/月标准收费”；第六条约定了乙方权利和义务，与本案相关的为第6.1.1款约定：“必须在加盟店安装和唯一使用甲方的‘布丁酒店PMS系统’软件”，第六条第6.10.1款：“乙方必须使用甲方的CRS系统，酒店PMS系统……，乙方无权自设免费订房电话和网络预订系统”，第6.12.3款约定：“……乙方应在每月20日前向甲方支付上月的品牌使用费、经营管理费、CRS费、甲方经理人员费用、会员充值费、会员卡积分兑换费等费用。如果乙方付款延迟，则每延迟一天乙方应向甲方支付延期付款费用的千分之五的逾期付款违约金”。合同签订后，布丁公司积极、全面履行合同约定的义务。2015年6月15日布丁公司派出的酒店总经理到店。2015年8月10日布丁公司为刘海龙开通了酒店管理系统即PMS系统。2015年11月17日布丁公司为刘海龙开通酒店中央订房系统即CRS系统。布丁公司亦采用多种渠道宣传、推广“布丁酒店”品牌，履行应尽义务。自合同签署后，刘海龙却违背诚实信用原则，未及时支付费用，仅于2015年9月22日支付10000元、2015年11月16日支付47000元、2016年2月1日支付了20465.41元，尚欠87338.30元一直未予支付。布丁公司多次函告，要求刘海龙支付，但刘海龙至今仍未支付。布丁公司为维护自身合法权益，遂提起诉讼。 被告刘海龙辩称，一、布丁公司所称刘海龙未及时支付费用构成违约不是事实，事实是布丁公司没有全面履行合同义务，具体有：布丁公司指派店长期间造成刘海龙酒店经营不善严重亏损，通过布丁公司官网或其他渠道给刘海龙酒店带来的营业额仅有几千元，绝大部分营业额都是刘海龙自己营销获得与布丁公司无关，布丁公司从未为刘海龙酒店管理人员提供任何培训和技术支持，从2016年4月1日起不再指派店长直接管理加盟店，直至对加盟店不闻不问，从2016年8月1日起关闭网上预定系统，不再向加盟店推荐客户等等违约情形，与约定的管理费形成巨大的反差，故刘海龙在没有获得布丁公司依约提供服务所带来的合同利益的前提下，拒绝继续交纳管理费只是行使先履行抗辩权，并不违约；二、布丁公司所称的刘海龙已交管理费金额与事实不符，其所诉称的欠款金额更是错误的。事实上刘海龙已经付清截止2016年9月的管理费合计122533.55元，又因布丁公司违约在先，其无权向刘海龙主张所谓的欠款；三、刘海龙没有违约行为，不应当向布丁公司支付合同约定的逾期付款违约金，且约定的逾期付款违约金每日千分之五（按照每年365天折算年利率为180%）过分高于实际损失，应当依据相关规定予以调整；四、本案本诉由布丁公司违反诚实信用原则而起，诉讼费理应由布丁公司自行负担。 反诉原告刘海龙向本院提出反诉请求：1.解除双方于2015年2月11日签订的《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》（合同编号348804）；2.布丁公司返还刘海龙加盟费128000元及PMS安装费6000元；3.布丁公司返还刘海龙保证金60000元；4.本案诉讼费用由布丁公司承担。事实和理由：刘海龙为获得布丁公司在指定区域内使用“布丁酒店连锁（PODINN）”的服务商标、服务标识、各类手册等，并利用布丁公司的全国订房网络及管理模式开展特许经营活动，双方于2015年2月11日签订一份编号为348804的《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》，约定了刘海龙作为乙方、布丁公司作为甲方的权利义务关系，其中布丁公司应尽的合同主要义务有：第5.1.3条，由甲方负责安装、开通“布丁酒店PMS系统”；第5.1.5条，对于加盟店的“布丁酒店PMS系统”软件中所出现的问题一般情况下甲方负责在48小时内解决；第5.3.1条，根据所搜集到的加盟店相关资料，向乙方提供加盟店周边的市场调研评估报告和/或销售指导建议；第5.3.3条，利用“布丁酒店（PODINN）”CRS中央预订系统，向加盟店推荐客人；第5.4.1条，甲方负责计划、实施、安排全国性的市场推广计划或宣传、广告、促销活动等；第5.4.2条，利用“布丁酒店（PODINN）”网站对加盟店进行相关宣传、推荐；第5.4.4条，向加盟店提供布丁卡、会员宣传手册，并承担布丁会员卡积分兑换实物礼品；第5.7条咨询服务，甲方根据本合同约定向乙方提供咨询服务；第5.8.1条，由甲方在指定的时间、地点，对乙方提供系统的培训计划及课程，包括初始培训、强制培训和选择性培训，以指导和帮助加盟店达到甲方的规范和标准，帮助乙方提升管理水平；第5.9.1条，甲方对加盟酒店住宿业务的经营管理负责，包括服务项目设置、服务质量检查评定、视觉形象和品牌商誉维护、连锁酒店统一促销，重大业务组织安排，信息收集和利用等，并对加盟店的宾客投诉拥有最终处理决定权；第5.9.2条，甲方提供质检报告、投诉记录报告给加盟店指定接单人；第5.10.1条，酒店总经理负责酒店的整体经营和管理，由甲方委派、任命及调整；第5.10.3条，由酒店总经理负责招聘及录用酒店的工作人员；第5.12.3条，甲方将给予加盟店财务人员相关报表的培训；第6.8.3条，甲方所委派之酒店总经理如有失职或营私舞弊等行为，乙方应书面向甲方加盟服务经理提出，经甲方进行相关证实后依据布丁《员工手册》即伙伴手册的相应条款进行处罚或者撤换。合同签订并生效后，刘海龙依约向布丁公司支付了加盟费128000元、PMS安装费6000元以及保证金60000元，并按照约定支付相关管理费。但布丁公司没有全面履行合同义务：1、PMS出现故障时，布丁公司提供的应急电话每次拨打都是无人接听，导致故障无法及时排除，给刘海龙的经营管理带来不便；2、从未向刘海龙提供酒店周边的市场调研评估报告和/或销售指导建议；3、2016年度布丁公司仅给刘海龙酒店带来不足5000元的营业额，与约定的刘海龙应付款项完全不对等；4、未向刘海龙提供系统的培训计划及课程；5、未负责刘海龙酒店住宿业务的经营管理，布丁公司与刘海龙酒店对接的OA系统无法登陆，对接的IT人员离职后布丁公司未通知刘海龙导致刘海龙无法处理技术故障；6、布丁公司指派的店长在任职期间严重失职，造成酒店物品发生丢失等管理混乱，且离职后拒不完善交接手续；等等。基于布丁公司未全面履行合同义务，导致刘海龙合同目的无法实现，现刘海龙依据《合同法》第九十四条的（四）项之规定，有权解除双方之间的合同，布丁公司应于合同解除后返还刘海龙已经支付的加盟费以及保证金。 反诉被告布丁公司辩称，一、双方于2015年2月11日签署的《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》未解除。（一）加盟合同签署前，布丁公司已经向刘海龙详细解说合同内容、披露特许经营事项及公司相关信息，告知限制或免除其责任的合同条款，该合同系双方真实意思表示。刘海龙签署的《杭州住友酒店管理有限公司信息披露手册》表明其在《特许经营合同》签署前即已完全知晓合同内容，布丁公司已尽到法定提醒义务；（二）布丁公司已按合同约定履行应尽义务。1、布丁公司于2015年8月10日为刘海龙开通了布丁酒店PMS系统，自2015年8月至今，刘海龙仍在使用该系统。具体如下：（1）根据《特许经营结算表》，2015年11月CRS佣金（官网非活动）显示CRS应付金额为30元，2016年2月CRS佣金（官网非活动）显示CRS应付金额为285元，CRS佣金（官网活动）显示CRS应付金额为61.20元。根据特许经营合同，CRS销售佣金是指刘海龙通过布丁公司提供的400电话订房及网络订房系统连接订房而产生的费用。CRS销售佣金的收取及支付证明布丁公司已根据特许经营合同的约定安装中央订房系统、向加盟店推荐客人以及对加盟店进行宣传推广；（2）根据《特许经营结算表》，2015年11月会员卡收入272元、给予刘海龙会员卡奖金18元等证明布丁公司已按特许经营合同的约定履行向刘海龙提供布丁卡等合同义务；（3）在特许经营合同期内，布丁公司积极同第三方销售平台合作，拓宽销售渠道，增加刘海龙的营业收入。2016年1月、2月，通过布丁公司提供的美团直连团购活动，分别给刘海龙带来155元、148元的营业收入；2016年3月通过布丁公司提供的美团直连团购活动，给刘海龙带了1341元的营业收入。2、自2015年8月起，刘海龙一直使用布丁公司的经营资源对外经营，合同目的已经实现，布丁公司不存在迟延履行债务或者其他违约行为，故刘海龙无权解除合同。3、刘海龙未提供因布丁公司未按照合同约定履行义务导致合同目的无法实现的证据。4、刘海龙提供的证据费用报销单包含参加公司年会、培训，可以证明布丁公司已经履行了合同义务对对方进行了相应的培训。二、布丁公司无需返还加盟费用、PMS安装费及保证金，刘海龙还应根据特许经营结算表付清拖欠的特许经营费用。（一）布丁公司无需返还刘海龙加盟费128000元。合同约定加盟费是首笔加盟费用的一种，是甲方将“布丁酒店连锁”特许经营权授予乙方的，乙方获得的商业机会的对价而交的一次性的、门槛性费用……本协议生效之日起任何乙方解约或提前终止本合约，该费用均不存在返还的问题。（二）布丁公司无需返还刘海龙PMS安装费。布丁公司按照合同约定减半收取刘海龙布丁酒店PMS系统安装费6000元，于2015年8月10日为刘海龙安装了该系统，已经履行了安装义务，且自2015年8月起，刘海龙一直在使用该系统，故无权要求退回PMS安装费。（三）布丁公司无需返还刘海龙保证金60000元。合同约定保证金为在合同有效期内，甲方为确保乙方履行特许经营合同条款，而由乙方一次性支付的保证金，是对乙方的一种权利与义务的约束；如乙方在本合同有效期内未有违约行为时，则在合同期满后按协议约定一次性无息返还。现刘海龙已违反合同约定，则不存在返还情形。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，对当事人确认真实性的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于证据关联性的问题将结合后文阐述。对有争议的证据，本院认定如下：1.商标注册证、注册商标变更证明、核准商标转让证明以及公证书，该组证据具备有效形式，且经由人民法院生效裁判文书认定其真实性，故本院予以确认；2.推广合作协议，四份合同均系原件，客观真实，本院对其真实性予以确认；3.违约金计算表，系由布丁公司单方制作，不属于证据范畴，故本院不予确认；4.收支明细表、收支明细对比表、工资表及员工签收表、房屋租赁合同，该组证据虽有原件相互印证客观真实性，但并不足以证明布丁公司派驻店长期间酒店的亏损系因布丁公司未履行合同义务所导致的事实，故本院对该组证据不予确认。 综上有效证据以及双方当事人的陈述，本院认定事实如下： 第6412615号“podinn布丁酒店连锁”注册商标注册人为杭州易居酒店管理有限公司，注册有效期限自2010年7月14日至2020年7月13日止。核定服务项目（第43类）：住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；汽车旅馆；酒吧；餐馆；旅游房屋出租；养老院；日间托儿所（看孩子）；动物寄养；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。2011年8月6日，上述注册商标经核准转让给杭州住友酒店管理有限公司（以下简称住友公司）。住友公司已在中国商业特许经营网作为商业特许经营特许人备案，并通过百度推广等多种形式对其品牌进行宣传。 2015年2月11日，住友公司（甲方）与刘海龙（乙方）签订《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》一份，约定：甲方是中国境内各地布丁酒店连锁特许经营服务及管理系统的提供人，可在中国境内寻求符合甲方特许经营要求的酒店，在满足甲方各项标准及要求的前提下，允许乙方的特许经营酒店在指定所在地区域内使用“布丁酒店连锁（PODINN）”的服务商标、服务标识、各类手册等，并利用甲方的全国订房网络及管理模式开展特许经营活动。乙方已充分了解加盟甲方酒店所需具备的条件和加盟后的权利义务。特许经营期限有效期自本合同生效日起共15年，即2015年7月1日至2030年6月30日。特许酒店地址广西桂林××荆凤南路××、××、××、××号。加盟费用包含加盟费、保证金、品牌使用费、经营管理费、甲方经理人员费用（月度）、布丁PMS系统（布丁酒店业务系统）安装维护费、CRS（中央订房系统）销售佣金等。加盟费按房间数量计算，每一个房间2200元，房间数量共计80间，加盟费共计176000元，甲方特别同意加盟费优惠至128000元标准执行；保证金60000元，保证金不计息，遇乙方欠款不付、本合同约定的任何违约情形的，甲方可以工作指令或通知函等形式通知乙方扣除部分保证金，乙方应在收到甲方书面通知后15日内补足保证金并缴足欠款。如乙方在本合同有效期内未有违约行为时，则在合同期满后按协议约定一次性无息返还；品牌使用费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月客房总收入的3%，品牌使用费与是否开通CRS无关；经营管理费自加盟店发生第一笔营业收入之日起于次月20日前，缴纳上月客房总收入的2%（特别约定优惠至0.5%标准收取，优惠期限为自PMS系统反映的第一笔营业收入发生之日起的18个月内，自第19个月起恢复为2%标准执行），经营管理费与是否开通CRS无关；甲方经理人员费用采取9000元每月标准收费；布丁PMS系统安装维护费包括初装费6000元、PMS软件维护费用6000元/年；CRS销售佣金为15元/间夜，乙方于次月20日前，将上月CRS销售佣金支付给甲方；布丁卡由甲方提供、酒店销售，所有销售收入归甲方，甲方负责发放员工奖励等费用。由甲方负责安装、开通“布丁酒店PMS系统”。甲方自“布丁酒店PMS系统”安装、开通之日起，在本合同约定期限内提供系统升级工作；对于加盟店“布丁酒店PMS系统”软件中所出现的问题一般情况下，甲方负责在48小时内解决。甲方根据所搜集到的加盟店相关资料向乙方提供加盟店周边的市场调研评估报告和/或销售指导建议。甲方利用“布丁酒店（PODINN）”CRS中央预订系统向加盟店推荐客人。甲方负责计划、实施、安排全国性的市场推广计划或宣传、广告、促销活动等，乙方应积极响应并参与，并承担相关物品、物件的制作费及运费。甲方利用“布丁酒店（PODINN）”网站对加盟店进行相关宣传、推荐。甲方向加盟店提供布丁卡、会员宣传手册，并承担布丁会员卡积分兑换实物礼品费用。甲方根据本合同约定向乙方提供咨询服务，具体由加盟服务经理协调。由甲方在指定的时间、地点，对乙方提供系统的培训计划及课程，包括初始培训、强制培训和选择性培训，以指导和帮助加盟店达到甲方的规范和标准，帮助乙方提升管理水平；初始和强制性培训的时间、地点由甲方协调安排。甲方对加盟酒店住宿业务的经营管理负责，包括服务项目设置、服务质量检查评定、视觉形象和品牌商誉维护、连锁酒店统一促销，重大业务组织安排，信息收集和利用等，并对加盟店的宾客投诉拥有最终处理决定权。甲方提供质检报告、投诉记录报告给加盟店指定接单人。酒店总经理负责酒店的整体经营和管理，由甲方委派、任命及调整。甲方派遣的酒店总经理，乙方应采取预付一个月的形式支付甲方经理人员费用，否则甲方有权不派出酒店总经理，已经派出的酒店总经理有权撤回总部。甲方每月向乙方指派的对账代表发送对账单，乙方在收到对账单后3日内对账，有异议的向甲方提出，双方再次核对，差异部分至下月结清；乙方收到后三日内未回复的，视为乙方认可该账单，并应按合同约定及时支付应付费用。乙方必须在加盟店安装和唯一使用甲方的“布丁酒店PMS系统”。乙方同意甲方将加盟店纳入CRS系统管理之中，乙方严格执行甲方CRS系统管理方案，不能无故以各种名义减少或关闭CRS可预订房数量，加盟店严格执行甲方制定的销售政策和价格体系，未经甲方许可，不得任意调整甲方已确认的价格体系。乙方必须使用甲方的CRS系统、酒店PMS系统、联网网页连接系统，并参加甲方许可的其他网络系统，乙方无权自设免费订房电话和网络预订系统。加盟店必须将经营出报表、统计数据及原始凭证保存十年以上。甲方所委派之酒店总经理如有失职或营私舞弊等行为，乙方应书面向甲方加盟服务经理提出，经甲方进行相关证实后依据布丁《员工手册》即伙伴手册的相应条款进行处罚或者撤换。乙方应在每月20日前向甲方支付上月的品牌使用费、经营管理费、CRS费、甲方经理人员费用、会员充值费、会员卡积分兑换费等费用；如果乙方付款迟延，则每迟延付款一天乙方应向甲方支付延期付款费用的千分之五的逾期付款违约金；等等。 合同签订后，刘海龙依约向住友公司交纳加盟费128000元、PMS系统初装费6000元以及保证金60000元，并以布丁酒店连锁为名经营位于广西桂林××荆凤南路××、××、××、××号的酒店。住友公司于2015年6月向该特许经营酒店派驻酒店总经理（店长）。2016年4月，该酒店总经理离店。根据PMS系统数据显示：桂林阳朔西街店自2015年8月开始产生费用，此后住友公司陆续收到刘海龙支付的管理费用合计77465.41元，截至2017年1月底该特许经营酒店仍欠住友公司特许品牌使用费、特许服务支持费、店长费、CRS佣金、PMS维护费等各项费用合计87338.30元，其中店长费计算至2016年3月。 另查明，住友公司于2016年4月28日更名为布丁公司。 本院认为，案涉《广西桂林阳朔西街项目特许经营合同》系签约双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。缔约双方均应按照合同约定履行各自义务。因住友公司已更名为布丁公司，其合同权利义务应由布丁公司承继。刘海龙作为合同相对人，在使用布丁公司的商标及相关资源经营案涉酒店之后，理应向布丁公司支付各项约定的费用。庭审过程中，刘海龙辩称其已通过转账方式向布丁公司足额支付了管理费用，但其未能提交相应的转账支付凭证，而仅以布丁公司开具的管理费发票并不足以证明刘海龙已经实际支付相关费用的事实，故本院对其该项答辩意见不予采纳。布丁公司主张刘海龙支付拖欠的管理费用87338.30元（截至2017年1月底）的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于刘海龙主张布丁公司的违约事实。刘海龙对于其诉称的布丁PMS系统故障时应急电话无人接听、OA系统无法登陆以及派驻店长严重失职导致酒店亏损等事实，均未提交有效的证据予以证明，故本院不予采信；而对于布丁公司未按约提供市场调研报告和销售指导建议、未提供系统培训计划等事实，因案涉特许经营合同中对于布丁公司履行上述义务的期限并未作明确约定，故刘海龙以此为由主张先履行抗辩权，进而主张合同目的无法实现，要求解除合同、返还各项费用缺乏依据，本院依法不予支持。鉴于刘海龙在合同履行过程中存在逾期支付管理费的违约行为，布丁公司依约有权主张相应的逾期付款违约金。但鉴于法律规定违约金的性质以补偿性为主，刘海龙因其违约行为而承担的违约金不应过分高于其违约行为给布丁公司造成的损失，而双方在合同中约定每日千分之五的逾期付款违约金过高，本院酌情调整为按照每日万分之六计算，暂计至2017年3月20日为15616.97元，此后的违约金按照相同标准另计。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、刘海龙于本判决生效后十日内支付布丁酒店浙江股份有限公司特许加盟费用87338.30元； 二、刘海龙于本判决生效后十日内支付布丁酒店浙江股份有限公司逾期付款违约金15616.97元（暂计至2017年3月20日，此后以87338.30元为基数按照每日万分之六计算至实际清偿之日止）； 三、驳回布丁酒店浙江股份有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回刘海龙的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4584元，由布丁酒店浙江股份有限公司负担2225元，由刘海龙负担2359元。反诉案件受理费2090元，由刘海龙负担。 布丁酒店浙江股份有限公司于本判决生效后十五日内向本院申请退费；刘海龙于本判决生效后七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  赵 楠 人民陪审员  顾莉新 人民陪审员  张建明 二〇一八年二月五日 代书 记员  肖 依 ?*ArabicDash?-4-? ?*ArabicDash?-5-?