四川省南充市顺庆区人民法院刑 事 判 决 书(2018)川1302刑初387号公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。被告人冯鑫，男，1995年2月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省南充市顺庆区，住南充市顺庆区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年2月8日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现羁押于蓬安县看守所。辩护人唐治民，四川匀天律师事务所律师。南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2018）361号起诉书指控被告人冯鑫犯贩卖毒品罪，于2018年7月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年8月22日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员杨翠出庭支持公诉，被告人冯鑫及其辩护人唐治民到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年8月，吸毒人员雷某1联系被告人冯鑫称欲向其购买毒品，二人约好在顺庆区什字上街见面，到达指定地点后，二人互加微信，雷某1通过微信向冯鑫转账200元，冯鑫交给雷某1一小包冰毒。2018年1月23日凌晨，被告人冯鑫在顺庆区什字上街自己租房内向吸毒人员罗某贩卖200元的冰毒一小袋。同年1月24日17时左右，被告人冯鑫被公安民警抓获，从其身上查获疑似毒品冰毒一袋，经称重净重10.29克。经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关提供了相应的证据证明指控的事实，认为被告人冯鑫的行为已构成贩卖毒品罪，诉请本院依法判处。被告人冯鑫对指控的事实、罪名无异议，请求从轻处罚。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人冯鑫向雷某1贩卖毒品无转款交易明细，应不予认定。2、冯鑫向古某购买10.29克冰毒是事实，但只应认定其中4克系贩卖。理由如下：其购买的10.29克冰毒中有6克是为“粮王上谷”代购，“粮王上谷”于2018年1月24日16时31分向冯鑫（微信号“一毛半”）微信转账300元，另给付现金800元，共1100元让冯鑫为其购买冰毒，冯鑫于2018年1月24日16时49分向古某转账800元，另给付现金800元，共1600元向古某购买冰毒10.29克。3、根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品一般应当认定为其贩卖的毒品，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。而“粮王上谷”身份信息尚未核实，该部份的举证责任应当是侦查人员。“粮王上谷”是否委托冯鑫代购6克冰毒、其向冯鑫转账300元是否是购买毒品存疑。4、冯鑫冯鑫到案后，多次稳定的供述了其犯罪事实。请求对被告人冯鑫在三年以下有期徒刑幅度内从轻处罚。经审理查明，2018年1月24日，蓬安县公安局禁毒大队查获涉嫌吸食毒品的违法嫌疑人冯鑫，1月25日冯鑫因涉嫌吸毒被该局依法行政拘留，期限自2018年1月25日至2018年2月8日。该局在办理冯鑫吸毒案过程中，发现冯鑫涉嫌贩卖毒品。该局经过侦查，于2018年1月25日立案侦查，同年2月8日冯鑫被依法刑事拘留，同年3月14日被逮捕。被告人冯鑫生于1995年2月19日。上述事实，有受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、蓬安县公安局行政处罚决定书、抓获经过、户籍信息、拘留证、逮捕证等证据证实，本院予以确认。2017年8月，吸毒人员雷某1联系被告人冯鑫称欲向其购买毒品，二人约好在顺庆区什字上街见面，到达指定地点后，被告人冯鑫交给雷某1一小包冰毒。上述事实，有辨认笔录、证人雷某1的证言、被告人冯鑫的供述等证据证实，本院予以确认。2018年1月23日凌晨，被告人冯鑫在顺庆区什字上街自己租房内向吸毒人员罗某贩卖200元的冰毒一小袋。上述事实，有微信转账照片、辨认笔录、证人罗某的证言、被告人冯鑫的供述等证据证实，本院予以确认。同年1月24日17时左右，被告人冯鑫被公安民警抓获，从其身上查获疑似毒品冰毒一袋，经称重净重10.29克。经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有下列证据证明：一、书证1、检查笔录、证据保全笔录。证实公安民警于2018年1月24日16时56分从冯鑫身上检查出一袋透明塑料袋，内装有晶体颗粒状物质，并予以扣押。2、称重、取样笔录。证实从冯鑫身上查获的毒品净重10.29克。3、微信截图照片。证实“粮王上谷”于2018年1月24日16时31分向冯鑫（微信名“一毛半”）微信转账300元，冯鑫于2018年1月24日16时49分向古某（微信名“转角遇到你”）转账800元。4、通话记录。证实冯鑫（电话131××××2643）于2018年1月24日16：13：13与古某（电话183××××0133）联系。古某于同日16：35：49、16：46：38与冯鑫联系。5、蓬安县公安局情况说明。证实“梁王上谷”身份信息未核实，也未收集到其他相关证据予以核实，故无法对冯鑫向“梁王上谷”贩卖冰毒的犯罪事实予以查证。（二）、鉴定意见。证实从查获的10.29克毒品中检出甲基苯丙胺成分。（三）、证人证言1、证人古某的证言。证实2018年1月24日下午3、4点钟被告人冯鑫用131××××2643的电话打他183××××0133电话联系后，以160元1克的价格购买了1600元大约10克左右冰毒。古某辨认出冯鑫。2、吕某的证言。证实冯鑫微信名称是“一毛半”。吕某辨认出冯鑫。（四）、被告人冯鑫的供述。证实他找“古哥”（即古某）购买的10个包子一部份用于其吸食，一部份给其一微信名叫“粮王上谷”的朋友。他找古某购买的冰毒是他和“粮王上谷”一起凑了1600元钱买的。“梁王上谷”当时身上只有800元现金，所以只给了他800元现金，然后用微信给他转了300元钱，一共1100元，再加他自己的500元，给了古某1600元买了10个包子的冰毒，通过微信转账给古某800元，另给了古某800元现金，买完就被警察抓获带到公安局。2018年1月24日下午两、三点钟，“粮王上谷”给他发微信要5个东西，他当时身上只有500元，因为他找古某购买冰毒的时候，古某给他说拿得多要便宜些，所以他让“粮王上谷”出1100元，并商量好购买后给对方6个包子，他得4个包子。因为他要跑路去拿冰毒，所以他占了些便宜。针对控辩双方的意见、观点，结合本案的事实和证据，合议庭作如下评定：被告人冯鑫向古某购买冰毒10.29克，经查属实，被告人冯鑫多次稳定供述其为“粮王上谷”代购6克，并提供了相关线索，而是否获利只有被告人冯鑫的供述无其他证据印证，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。证据确实、充分，应当符合以下条件：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百零四条“对证据的真实性，应当综合全案证据进行审查。对证据的证明力，应当根据具体情况，从证据与待证事实的关联程度、证据之间的联系等方面进行审查判断。证据之间具有内在联系，共同指向同一待证事实，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问的，才能作为定案的根据”之规定，根据疑点利益归于被告人的原则，合议庭认为，现有证据不能充分证明该10.29克均系被告人冯鑫贩卖的数量。该10.29克冰毒系违禁品，应当予以没收。本院认为：被告人冯鑫明知是毒品而予以贩卖，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”之规定，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。查获的毒品属于违禁品，应当予以没收。被告人冯鑫到案后如实供述自己的罪行，在开庭审理中认罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚”的规定处罚。被告人冯鑫于2018年1月25日至2月8日被蓬安县公安局行政拘留15日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期”之规定，该15日应予折抵刑期。综上，根据被告人冯鑫犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”的规定，判决如下：一、被告人冯鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金8，000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年2月8日起至2020年7月23日。）（罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、对查获的冰毒10.29克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  许文英人民陪审员  吴大胜人民陪审员  申晓雷二〇一八年八月二十二日书 记 员  郭 婷