江西省高安市人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0983民初4317号原告：熊某某，男，汉族，高安市人。委托代理人：况伟龙，江西雪辰律师事务所律师。被告：江西某某商品混凝土有限公司，住所地：高安市大城。法定代表人：邓某某，职务：经理。委托代理人：陈和平，高安市筠州法律服务所法律工作者。第三人：喻某某，男，汉族，高安市人。第三人：文某甲，女，汉族，高安市人。委托代理人：刘志云，高安市瑞强法律服务所法律工作者。原告熊某某诉被告江西某某商品混凝土有限公司（下称某某公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月24日作出（2016）赣0983民初2822号民事判决书，判决驳回原告熊某某诉讼请求。原告不服该判决，上诉至江西省宜春市中级人民法院，江西省宜春市中级人民法院于2017年10月20日作出（2017）赣09民终994号民事裁定书，裁定撤销（2016）赣0983民初2822号民事判决书，将本案发回本院重审。本院于2017年11月3日重新立案受理后，被告某某公司于2017年12月14日申请追加喻某某、文某甲为本案第三人，本��依法追加喻某某、文某甲作为本案第三人参与诉讼。本案依法重新组成合议庭于2018年1月30日、2018年5月4日、2018年7月12日三次公开开庭进行了审理。原告熊某某及其委托代理人况伟龙、被告某某公司法定代表人邓某某及其委托代理人陈和平、第三人喻某某、文某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告货款60万元及违约金6.9万元，共计66.9万元及逾期付款利息；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2012年12月11日，原、被告签订了一份《买卖合同》，合同约定原告将散装S95矿渣微粉以298元/吨的单价出售给被告江西某某商品混凝土有限公司，合同有限期自2012年12月11日至2013年12月11日。从2012年12月11日至2014年3月，原告供应被告散装S95矿渣微粉共计8051.28吨，货款共计2399281.44元，被告按约应当现金提货，但是被告却爽约。2015年3月28日，原告向高安市人民法院提起诉讼，2015年5月11日双方庭外调解撤诉，被告出具2张欠条给原告并做出承诺，被告欠原告货款60万元，于2015年年底前全部付清。另外按合同约定被告应保证每月销售1000吨，如未销售，按吨位补偿每吨10元。为此，被告应当支付原告补偿款69487.2元，被告同意支付原告69000元，在2015年5月30日前付清。但是令人遗憾的是被告又爽约。综上所述，被告拖欠原告的欠款，经原告多次催讨未果，因此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请依法判决。被告某某公司辩称，1、公司与原告没有发生矿粉业务，不欠原告的货款；2、公司与原告签订的合同没有实际履行；3、2014年12月2日公司出具的矿粉收条是公司会计与财务的对账单，并不是出具给原告的，不能证明公司欠原告的款项；4、原告从未在公司领取过矿粉款；5、公司仅与喻某某有业务往来，矿粉款及沙石款均是与喻某某经手结算的，原告与喻某某内部之间是什么关系与公司无关。公司仅认可喻某某是供应商，且公司与喻某某结清了所有款项；6、文某甲出具的欠条是其私下行为，未得到公司授权，与公司无关；7、原告诉请违反“一事再理”的审判原则，请求驳回原告的诉请。第三人喻某某辩称，本案的60万元的货款是我跟熊某某之间的私人债务，跟某某公司和文某甲无关。文某甲出具两份欠条时是原告起诉某某公司，为了防止影响某某公司正常经营，文某甲出于好心才出具了两张欠条，她再从我在某某公司之后的业务货款里面扣除。第三人文某甲辩称，文某甲出具借条的时候，是某某公司的财务。当时某某公司并不拖欠喻某某的货款，出具借条的本意是想从喻某某之后的业务款里面扣除来归还熊某某的钱。庭审中，原告围绕诉讼请求提供了以下证据：（一）矿粉买卖合同一份，证明原、被告之间存在矿渣微粉的买卖业务关系，根据约定货款结算方式必须打入卖方指定的账户，否则视为未付款；（二）矿粉收条一张，证明从2012年12月至2014年3月止，原告共向被告送货共计8051.28吨矿渣微粉，被告并且在合同上盖了章，时间是2014年12月20日；（三）文某甲出具的欠条2张，证明原告在2015年3月份向法院提起了诉讼，双方和解，被告的财务人员文某甲出具了两份欠条，其中在2015年5月11日出具了欠原告货款60万元的欠条，2015年5月15日出具了一份欠原告违约金69000元的欠条；（四）江西高��某某建材有限公司辅助明细单6张，证明熊某某从江西高安某某建材公司购买矿粉，然后转卖给被告；（五）熊某某付给某某公司付款凭证和供货单与现金缴款单，证明江西高安某某建材公司矿粉的款项均是熊某某支付的，而且高安某某建材公司将矿粉全部送给了被告；（六）被告出具给原告的部分过磅单以及矿粉的过磅单，证明原告与被告之间发生了实际业务往来，即某某建材有限公司交付的矿粉是原告所交付的；（七）熊某某与某某建材签订的《买卖合同》、某某建材合同评审表、熊某某向某某建材出具的《流向承诺函》各一份，证明在江西高安某某建材有限公司购买矿粉用于江西某某商品混凝土有限公司使用的是熊某某；（八）某某建材有限公司销售提货总明细表（18张）及2012年12月-2014年3月某某发货汇总表1张，证明从2012年12月至2014年3月，某某建材发货给某某公司的矿粉共计8193.55吨，原被告双方确认的是销售给被告8051.28吨，数字基本相符，而且某某建材发给某某公司的数量要多一点；（九）熊某某付给某某建材转款记录1份，证明熊某某在某某建材购买矿粉供应给某某公司，截止到2014年3月，熊某某共支付某某建材1781900元；（十）两份汇款记录（一份是某某提供汇款至熊某某，一份是熊某某提供收到货款），证明截止到2014年6月1日，某某公司付款至熊某某共计1430874元，最后原告和文某甲对账，被告还欠原告60万元货款。结合被告及第三人的质证意见，本院对原告提供的证据认定如下：证据（一）符合证据三性，本院予以采信，可证明原告与被告某某公司签订矿粉买卖合同的事实；证据（二）矿粉收条一份，某某公司及第三人对其真实性、合法性无异议，本院予以确认，该份收条与双方签订的买卖合同及本案其他证据相互印证，可证明原告与某某公司发生矿粉买卖的事实；证据（三）系文某甲出具的2份欠条，某某公司及第三人对其真实性均无异议，该证据可作为证据使用；证据（四）、（五）与原告提供的其他证据相互印证，可证明原告与某某建材发生矿粉业务的事实；证据（六）的过磅单双方对其真实性无异议，本院予以确认，该证据可作为证据使用；证据（七）、（八）、（九）与证据（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）相互印证，可证明原告与某某建材之间的矿粉买卖合同关系及原告从某某建材购买矿粉后再转卖至某某公司的事实；证据（十）文某甲账户汇款至原告账户的明细清单双方对其真实性无异议，本院予以确认，该证据可证明从文某甲账户汇款881380元至熊某某账户的事实。原告提供的接收某某公司货款明细清单系其自行记载的收款记录，无法核实其真实性，本院不予采纳。被告某某公司为证明自己的辩称，提供了以下证据：（一）公司的营业执照、变更登记信息，证明被告的主体资格及本案与现在的公司无关；（二）2015年6月24日江西永健联合会计事务所出具的“关于对江西某某商品混凝土有限公司资产、负债、经营情况”的专项审计报告一份，证明：1、公司在2015年3月底就停产整顿，账目进行了清算结账，2、公司从2015年4月起至2015年8月，则由原法人文某乙、文某甲经营，公司已收到文某乙收购股份款2000万元（见P10页中段），3、从2015年4月起至2016年8月，文某甲就不再是6个股东聘用的职员，而是由她弟弟文某乙聘用的，案发时出具欠条与公司无关，4、在2015年3月至2015年底前后，公司没有收到原告的矿粉、���石材料，也没有欠原告的货款，5、公司审结账目往来上没有原告所讲的这笔欠款；（三）喻某某于2015年5月11日和2016年8月20日出具的书面证明两份，证明文某甲出具的这两张欠条并不是某某公司欠的，该欠款与公司无关；（四）购入矿粉明细表复印件9张、矿粉过磅凭证复印件9张，证明某某公司没有收到原告送的矿渣粉材料，只收到其合伙人喻某某送的矿粉，且已经与喻某某结算了所有矿粉款，根本不欠原告的矿粉款；（五）公司购入沙、石、煤灰明细表复印件和应付、应收账款清单复印件共9张，证明某某公司不欠原告合伙人喻某某沙、石、煤灰、矿粉款，反而是喻某某欠公司的货款347247.62元，公司无法代扣，更不可能欠原告所谓的矿粉款60万元及违约金6.9万元；（六）原告在公司的唯一领条复印件1张，证明原告于2013年6月26日代合伙人喻某某领取了一笔6万元的款项，领条上也只写了“领到沙子款6万元”，说明原告没有送矿粉到某某公司，也没有在公司领取过矿粉款，更不能说明某某公司欠他的矿粉款；（七）某某公司2013年、2014年支付喻某某沙子、石子、煤灰、矿粉等材料的往来账目表，喻某某领款的凭证复印件共计11张，证明某某公司不欠喻某某的款，反而是喻某某尚欠公司的款34万余元；（八）通过文某甲的工商银行账号汇入合伙人喻某某指定的熊某某账号的货款转账清单一份，证明原告收到了881380元矿粉等材料款；（九）高安市公安局立案告知书一份，证明本案复杂，出具欠条的文某甲涉嫌职务侵占进行侦查；（十）高安市人民法院（2015）高民二初字第256号民事裁定书一份，证明原告曾于2015年5月15日起诉过某某公司，且已撤诉，现又起诉某某公司，违反了“一事再审”的原则，原告应该起诉文某甲个人，不应该起诉某某公司；（十一）某某公司出具的证明一份，证明公司于2015年3月30日已经解雇了文某甲；（十二）（2016）赣0983民初2822号案卷正卷第三本307页-489页记账凭证、领款凭证等资料，证明某某公司已经支付了原告及合伙人喻某某2013年-2016年的各种款项共计10460472.8元；（十三）某某公司2013年度70号-90号记账凭证复印件，证明原告与喻某某合伙做沙石和矿粉的业务，送矿粉到公司都是喻某某经办的；（十四）某某公司与熊某某的买卖合同一份、某某建材和熊某某的买卖合同一份，证明熊某某与某某建材的合同上面只有6天的时间，合同数量为100吨，说明熊某某只送了6天货给我们公司，数量为100吨；（十五）某某公司与喻某某的业务往来专项审计报告原件一份，证明：1、公司没有原告与其合伙人喻某某的该笔账目；2、公��不欠原告及其合伙人的任何款项，收支两抵后反而是喻某某欠公司的货款36万余元；（十六）委托书复印件2份、某某公司与某某山村村民小组决议书复印件1份，证明受喻某某的委托，公司已支付了某某山村和胡某某的各种款项1700206.85元。结合原告及第三人的质证意见，本院对被告某某公司提供的上述证据认定如下：证据（一）系某某公司的企业登记信息及变更信息，可作为认定本案事实的依据；证据（二）系具有相应审计资质的会计师事务所对某某公司资产、负债、经营情况的专项审计报告（赣永健专审字[2015]第15号），经本院释明后，原告未向本院申请重新司法审计，原告也未能提供相应证据推翻该审计报告内容，结合被告提供的喻某某签字领款的凭证，本院对该审计报告予以采纳，审计内容可作为认定本案事实的依据；证��（三）两份证明实质系第三人喻某某的个人陈述内容，与本院查明事实相一致的部分予以采信；证据（四）购入矿粉明细表复印件9张、矿粉过磅凭证复印件9张，原告对其真实性没有异议，且与赣永健专审字[2015]第15号报告内容相互印证，可证明本案某某公司账目上仅是以喻某某的名义记账结算，也是以喻某某的名义签收过磅单的事实；证据（五）系某某公司自制的账目表，对原告认可的部分及与审计报告相一致的部分予以采纳；证据（六）原告对其真实性无异议，可作为证据使用，可证明原告与某某公司之间存在沙子业务的事实；证据（七）与赣永健专审字[2015]第15号报告内容一致，可作为证据使用；证据（八）双方对其均无异议，本院予以采纳，可证明公司通过文某甲账户自2013年12月13日至2014年6月1日期间向原告账户转款881380元的事实；证据(九)与本案无关联，��予采纳；证据（十）（2015）高民二初字第256号民事裁定书符合证据三性，予以采纳，可证明原告就本案货款曾向本院起诉，后于2015年5月15日因文某甲出具了欠条而撤诉的事实；证据（十一）实质系某某公司的陈述，与本案事实不符，本院不予采信；证据（十二）、（十三）均系公司的记账凭证及喻某某签字领款、过磅的凭证，上述票据经过了会计部门的审计，且经本院核算，喻某某签字的领款凭证已达9247491.3元，与审计报告的内容相互印证，领款金额本院以审计报告为准；证据（十四）两份合同双方对其真实性均无异议，本院予以采信，可作为认定本案事实的依据；证据（十五）系具有相应审计资质的会计师事务所对某某公司与喻某某业务往来核查的专项审计报告（赣永健会专审字[2018]第15号），经本院释明后，原告未向本院申请重新司法审计，原告也未能提供相应证据推翻该审计报告内容，故本院对该审计报告予以采纳，审计内容可作为认定本案事实的依据；证据（十六）双方对其真实性无异议，且与喻某某专项审计报告内容一致，可作为认定本案事实的依据。第三人文某甲未向本院提供证据。第三人喻某某向本院提供的证据有：（一）熊某某记账本6本，证明本案原告与某某公司发生的矿粉业务系喻某某与原告合伙发生的。原告对其真实性无异议，认可系其记录。本院认为，该6本记账本符合证据三性，可作为证据采纳，但无法证明喻某某与原告合伙的事实，仅能反映原告通过喻某某向某某公司领取款项的事实。综上认证及庭审调查，本院确认本案事实如下：2012年12月11日，原告熊某某与被告某某公司签订了一份买卖合同，约定由原告向某某公司供应矿渣微粉，单价为298元/吨，计量方法以卖方工厂磅单为依据，合同有效期为2012年12月11日至2013年12月11日。合同对质量要求、结算方式等均进行了约定。2012年12月25日，原告与案外人江西高安某某建材有限公司（下称某某建材公司）签订了一份矿渣微粉买卖合同及流向承诺函，约定单价为270元/吨，计量方法以卖方工厂磅单为依据，合同第六条约定销售或使用区域范围为江西某某商品混凝土有限公司，合同评审表及流向承诺函均显示货物流向为本案被告某某公司。原告签订上述两份合同后，从某某建材公司订购矿渣微粉，转售给被告某某公司，某某公司收到原告的货物验收后，均由第三人喻某某签字核对过磅单。原告的矿粉款领条均系喻某某签字领款，某某公司按照喻某某的要求支付矿粉款，公司账目上与原告发生的矿粉业务均��以喻某某的名义在记账。经某某公司与原告结算，截止2014年3月份，某某公司共收到原告供应的矿粉共计8051.28吨，某某公司于2014年12月2日向原告出具了一份收货收条。2014年3月份之后，原告便未再与某某公司发生矿粉业务，喻某某个人继续送矿粉给某某公司。查明，自2012年起至2015年期间，原告、喻某某与某某公司之间除矿粉业务外，另向某某公司供应沙子、砂石材料，喻某某个人也向某某公司购买混凝土。某某公司账目经江西永健联合会计师事务所2015年6月24日出具的赣永健专审字[2015]第15号专项审计报告显示，截止至2015年3月31日止，某某公司账目上显示尚欠喻某某全部货款1435899.1元。本案审理过程中，某某公司委托江西永健联合会计师事务所对喻某某名下业务往来进行了专项核查审计，出具了赣永健会专审字[2018]第15号审计报���，该报告显示截止2016年7月31日，某某公司尚欠喻某某全部货款为311435.88元，另应收喻某某混凝土款为678683.5元。该部分所欠某某公司混凝土款系喻某某个人与某某公司发生的业务，原告没有参与。另查明，某某公司通过文某甲账户自2013年12月13日至2014年6月1日期间向原告账户转款881380元。另经本院核算，某某公司在原审提交的喻某某签字的领款凭证金额已达9247491.3元。查明，某某公司于2012年2月8日注册成立，经营范围为商品混凝土搅拌、销售，法定代表人成立时为文某乙。2016年8月11日法定代表人变更为邓某某。文某甲自2012年10月起至2015年4月份左右在某某公司任出纳一职。因本案货款问题，原告曾于2015年4月7日起诉某某公司，本院于2015年4月13日依法定程序向某某公司当时法定代表人文某乙送达了相关应诉材料。后文某甲与原告��商，文某甲出具了两份欠条给原告，2015年5月11日出具了一份某某欠熊某某矿粉款60万元的欠条，欠款人落款为文某甲，2015年5月15日另出具了一份某某欠矿粉违约金69000元，落款为文某甲。2015年5月15日，熊某某就该案申请撤诉，本院作出（2015）高民二初字第256号民事裁定书，裁定准予其撤诉。文某甲、喻某某均认可出具欠条时某某公司不欠原告货款，而是原告的货款均已被喻某某领取，为解决与公司的纠纷，文某甲代为出具了两份欠条给原告，该款项实际是喻某某所欠原告款项。后因上述欠款未得到清偿，原告再次起诉至法院请求判令某某公司归还上述款项。本院认为，本案争议的主要问题在于：1、原告熊某某与某某公司之间是否有矿粉买卖业务往来及送货数量、金额？2、原告熊某某与喻某某之间的法律关系；3、文某甲向原告���具欠条的行为是否合法有效？4、某某公司是否尚欠熊某某矿粉款及本案原告主张的矿粉款责任承担的主体问题。对上述问题评析如下：关于熊某某与某某公司之间是否存在有矿粉买卖业务关系的问题。本院认为，原告与被告签订有一份矿粉买卖合同，双方约定由原告向被告供应矿粉。另从原告与案外人某某建材所签订的矿渣微粉买卖合同及流向承诺函、合同评审表、提货明细表中可看出，原告所订购的矿粉流向为某某公司。且从原告提供的与某某建材的提货明细表及被告提供的收货过磅单及结算单可反映出单据上的送货车辆均一致，原告提供的发货数量与某某公司出具的收货总数基本一致。结合原告提供的8051.28吨收货收条以及原告收到某某公司矿粉款的事实，应确认原告与被告之间签订买卖合同后，实际履行了合同，且原告一直供应矿粉至2014年3月份，向某某公司供应矿粉总数量为8051.28吨，总金额为2399281.44元。关于本案熊某某与喻某某之间的法律关系问题。本院认为，庭审时，熊某某自认系雇请喻某某与某某公司发生业务往来，且某某公司出具的矿粉收货过磅单均系喻某某在签字核对，喻某某在本案第二次庭审过程中也提供了熊某某的6本个人记账账本，显示原告通过喻某某在某某公司领取矿粉款。另在本案原审庭审过程中，熊某某陈述认可喻某某在某某公司的领款行为，也承认矿粉款系由喻某某在与某某公司结算领款，而在本案重审庭审过程中其委托代理人却陈述从未委托喻某某就矿粉款与某某公司结算领款，前后陈述相互矛盾，应认可熊某某原审庭审时的亲自陈述，认定其在委托喻某某就矿粉业务与某某公司发生直接关系，签收过磅单，并结算��取款。该默示授权行为导致某某公司的合理信赖，在公司记账过程中，原告的矿粉业务均系以喻某某的名义记账结算。综上，本案虽无直接证据证明熊某某与喻某某之间就某某公司矿粉业务系合伙关系，但现有证据足以认定喻某某在某某公司的行为均系熊某某的默示授权，双方之间可认定为委托代理关系。喻某某作为代理人在某某公司结算领款行为所产生的法律效果应由被代理人熊某某直接承担。关于文某甲向原告出具欠条的行为效力问题。出具欠条时，文某甲系某某公司出纳，在原告第一次起诉某某公司后，文某甲并未得到公司的授权，自行与原告结算，并出具某某公司欠原告货款的欠条，该行为也未得到某某公司的追认，故该出具欠条的行为对某某公司无效。因文某甲系公司出纳，结算行为应认定为履行职务的行为，其出具欠条的行为应认定为系与原告的对账行为。关于某某公司是否尚欠原告矿粉款及本案原告主张的矿粉款责任承担的主体问题。某某公司提供的两份审计报告系其委托具有专业审计资质的会计师事务所作出的专项审计报告，委托审计的依据也包含有喻某某签字领款的相关凭证，经本院释明后，原告未向本院申请重新司法审计，也未能提供相应证据推翻该审计报告内容。且经本院对一审被告提供的部分喻某某签字领款的凭证进行核算，领款金额已达9247491.3元，与审计报告内容相互印证，故该两份审计报告应作为认定本案事实的依据。从该两份审计报告来看，截止至2016年7月31日，某某公司账目上显示尚欠喻某某全部货款（含沙子、矿粉、砂石）311435.88元，另应收喻某某混凝土款为678683.5元，实际上某某公司已不欠喻某某名下所有业务款���。另通过上述两份审计报告可反映出，某某公司一直陆续在支付原告的矿粉款及喻某某个人的业务款项。截止至2016年7月31日，记载在喻某某名下的货款仅剩311435.88元未付。而在原告与被告矿粉业务终止即2014年3月份之后，喻某某个人经手向某某公司供应的矿粉、沙子、煤灰业务货款已达四百万元以上，且原告于2015年4月7日第一次起诉某某公司后，喻某某经手向某某公司供应的货款金额也达到了近60万元左右。故上述所欠喻某某的剩余311435.88元货款不应是欠原告供应矿粉的货款，从而可以认定，喻某某作为熊某某本案矿粉业务的代理人，已将原告的矿粉款领取完毕，至今某某公司已不欠原告矿粉款项，故对原告主张要求某某公司承担本案责任的诉讼请求不予支持。而第三人喻某某自认文某甲出具欠条上反映的669000元货款金额已被其领取，系其尚欠原告的利润款，该陈述与本案查明的事实相符，应予以采信。在某某公司申请追加第三人后，经本院释明，原告明确表示不变更诉讼请求，不要求第三人承担本案责任。故本案应对原告的诉讼请求应予以驳回。综上，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十六条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十八条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告熊某某的全部诉讼请求。诉讼费用10490元，由原告熊某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的��数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不缴纳，按自动撤回上诉处理）。审判长  高三和审判员  徐红兵审判员  况小建二〇一八年八月二十四日书记员  李 芸