福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0802民初7801号 原告：龙岩市民创新型建材有限公司，住所地龙岩市新罗区白沙镇产坑村苏公隔，统一社会信用代码91350800579294828L。 法定代表人：詹建财，总经理。 委托诉讼代理人：林天文，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。 被告：福建新纪建设集团有限公司龙岩分公司，住所地龙岩市新罗区登高西路与西安南路交汇处富山国际中心15层1530室，统一社会信用代码913508026990279193。 代表人：詹丽琴，职务经理。 委托诉讼代理人：郑贵天，福建金磊律师事务所执业律师。 被告:钟文平，男，1968年10月29日出生，汉族，居民，住福建省泉州市泉港区。 原告龙岩市民创新型建材有限公司（以下简称民创建材公司）与被告福建新纪建设集团有限公司龙岩分公司（以下简称新纪建设公司龙岩分公司）、钟文平买卖合同纠纷一案，本案于2017年11月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告民创建材公司的委托诉讼代理人林天文、被告新纪建设公司龙岩分公司的委托诉讼代理人郑贵天、被告钟文平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 民创建材公司向本院提出诉讼请求：判令新纪建设公司龙岩分公司、钟文平支付拖欠的货款60575.11元,并支付自2016年2月4日起至款清之日止以本金60575.11元、月利率2%计算的逾期付款违约金。事实与理由：民创建材公司系一家生产及销售煤矸石烧结多孔砖的公司。新纪建设公司龙岩分公司因承建位于漳平市地产项目，在2014年9月至2015年4月期间向民创建材公司购买机制空心砖。2015年5月10日，经民创建材公司与新纪建设公司龙岩分公司的代表钟文平结算，尚欠民创建材公司购砖款110774元。《购销合同》第三条约定“甲方人员凭验收单次月5日前与乙方结算，第三月15日结清，如乙方推迟付款则按未付款的百分之二月息支付给甲方。”结算后，新纪建设公司龙岩分公司分别于2015年9月2日支付20000元、2015年11月3日支付10000元、2016年2月4日支付35000元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，当债务人的给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，结算之后被告的还款先抵扣还款之前产生的利息，剩余数额用于偿还货款本金。2016年2月4日新纪建设公司龙岩分公司支付35000元后仍欠本金60575.11元。遂诉至法院请求判如所请。 新纪建设公司龙岩分公司辩称：首先，新纪建设公司龙岩分公司从未与民创建材公司签订任何《购销合同》，新纪建设公司龙岩分公司不是本案适格的被告。新纪建设公司龙岩分公司从未与民创建材公司签订任何形式的买卖合同，与民创公司不存在买卖合同关系；新纪建设公司龙岩分公司从未授权任何单位或者个人以新纪建设公司龙岩分公司的名义向民创建材公司采购材料，更未授权任何单位或者个人代表新纪建设公司龙岩分公司与民创建材公司进行款项对账、结算；新纪建设公司龙岩分公司虽然有承建漳平市城北小区保障性住房项目，但在施工过程中新纪建设公司龙岩分公司将部分工程分包给了陈灵新，承包方式为包工包料，后陈灵新因自身缘故，将承包的工程又交由钟文平具体施工。民创建材公司提供的《购销合同》相对方为钟文平，根据合同相对性原则，民创建材公司应当向实际购买材料的买受人主张权利，而非向新纪建设公司龙岩分公司提出主张。 其次，民创建材公司提供的《货款结算单》不符合客观事实，不能作为本案认定事实的依据。新纪建设公司龙岩分公司并没有与民创建材公司签订任何形式的买卖合同，更没有与民创建材公司进行过任何形式的结算，民创建材公司提供的《货款结算单》与新纪建设公司龙岩分公司无关。民创建材公司提供的《货款结算单》是由民创建材公司单方制作后让钟文平签字，结算单中的货物没有出仓单、运输单或进场单的印证，数据完全由民创建材公司单方拟定，结算单所载的材料数量与实际项目施工所需数量不符。因此，民创建材公司提供的《货款结算单》与客观事实不符，不能作为本案认定事实的依据。新纪建设公司龙岩分公司向钟文平核实货款结算中有损耗材料，民创建材公司没有扣除。根据合同约定，以及民创建材公司与钟文平的约定，耗损材料应由民创建材公司自行承担。 再次，民创建材公司诉请所主张的新纪建设公司龙岩分公司尚欠货款60575.11元没有事实依据，且原告主张的按月利率2%计算的违约金明显过高。假设钟文平与新纪建设公司龙岩分公司的结算单属实，根据该结算单，在2015年5月10日，钟文平所欠货款为110774元，而根据银行流水显示，在2015年9月2日、2015年11月3日、2016年2月4日新纪建设公司龙岩分公司依据钟文平的委托向民创建材公司支付20000元、10000元、35000元，共计65000元，这三笔款项都是支付货款本金，即截止2016年2月5日，钟文平尚欠民创建材公司货款实际仅为45774元。同时，民创建材公司诉请主张按月利率2%计算的违约金，其主张违约金明显过高，退一万步讲，即使本案存在拖欠货款的情形，因未对民创建材公司产生实际的损失，现其主张按月2%计算没有事实依据，应当根据客观实际予以减少。 综上所述，请求法院依法驳回民创建材公司对新纪建设公司龙岩分公司的诉讼请求。 钟文平辩称：钟文平向民创建材公司购买机制空心砖。民创建材公司要求钟文平在出货单签字并明确表示签字只代表确认数量，还表示因材料损耗很大，结算时会扣除损耗。现在民创建材公司却不同意扣除损耗。民创建材公司提供的材料总款是26万元多，损耗不少于15000元到18000元应予扣除，钟文平付了22万元，民创建材公司的利润基本有保障，现民创建材公司又要求按2%计算利息属于双重获利，要求法院在此基础上进行调解。 经审理查明，新纪建设公司龙岩分公司承建漳平市城北小区保障性住房项目，并将部分工程分包给陈灵欣。钟文平组织一支施工队承包其中的项目。2014年8月21日，民创建材公司与钟文平签订购销合同一份。合同约定了新型墙体材料规格、数量、单价，总货款33万元；民创建材公司送货并自负运费，验收方法货品在交货地点由钟文平指定专人验收，并在发货单上签字认可；货款的结算方式民创建材公司凭验收单次月5日前与钟文平结算，第三月15日结清，如钟文平推迟付款则按未付款的百分之二月息支付给民创建材公司。2014年9月起至2015年4月止，民创建材公司每月均向钟文平提供上个月的发货明细表及截止上个月货款结算单。钟文平或其指定人员在客户签字栏签字。最后一份结算单为2015年5月10日对2015年4月货款结算单，载明欠款110774元。新纪建设公司龙岩分公司转账给民创建材公司的款项为2015年9月2日20000元、2015年11月3日10000元、2016年2月4日35000元，合计65000元。最后一张结算单右下方空白处注明收2015、2、17收100000余110774，9、2收20000，11、3收10000余80774，2016年2月4日收35000余45774。 上述事实，有民创建材公司提供购销合同、发货明细表、货款结算单、存款明细账，新纪建设公司龙岩分公司提供的承包合同、委托书、收条、钟文平制作的工资表及当事人的庭审陈述在案佐证。 本院认为，本案争议的焦点1、与民创建材公司签订购销合同的相对方是否为钟文平、新纪建设公司龙岩分公司。合同抬头乙方为钟文平，钟文平亦在合同尾部乙方栏签字，可以认定钟文平以个人名义向民创建材公司购买机制空心砖，故与民创建材公司签订购销合同的相对方系钟文平。新纪建设公司龙岩分公司不是购销合同的相对方，未与民创建材公司建立买卖合同关系，新纪建设公司龙岩分公司支付货款给民创建材公司系基于其与钟文平的其他法律关系，应钟文平的指定支付，系代钟文平履行讼争购销合同的义务，现民创建材公司要求新纪建设公司龙岩分公司支付尚欠的货款，没有事实依据，本院不予支持。钟文平与民创建材公司签订购销合同是双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，对民创建材公司、钟文平均有约束力。2、双方约定的违约金是否过高，应否调整。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）(?javascript:SLC(116926,0)?)第二十九条(?javascript:SLC(116926,29)?)规定：当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。民创建材公司未能向本院提供产生的实际损失，故钟文平认为月利率2%的违约金过高，并提出调整违约金的请求，有据可依。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》若干问题的解释（三）第二十四条(?javascript:SLC(21651,24)?)第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”因此，违约金应调整为同期贷款利率150%*130%，即同期贷款利率的1.95倍。3、钟文平支付的65000元先支付违约金还是先支付货款。合同约定违约金，但民创建材公司在最后一张结算单右下方手写部分注明钟文平支付货款及余款情况，根据平常交易习惯，可以认定手写部分系对双方付款及欠款的记录，该手写部分明确写明尚欠货款45774元，现民创建材公司要求钟文平已支付的款项先抵扣违约金不予支持。钟文平主张双方约定结算单上签字仅代表货物数量及损耗材料应予扣除，未提供证据证明且与双方的结算单相冲突，本院不予采信。综上所述，民创建材公司的诉讼请求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下： 一、被告钟文平应于本判决生效之日起十日内归还原告龙岩市民创新型建材有限公司货款45774元。 二、被告钟文平应于本判决生效之日起十日内支付原告龙岩市民创新型建材有限公司违约金（计算方法：从2016年2月5日起至本判决确定的还款之日止，以45774元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的1.95倍计算）。 三、驳回原告龙岩市民创新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1950元，减半收取为975元，由龙岩市民创新型建材有限公司负担160元，钟文平负担815元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 李  美  丰 二〇一八年二月二十三日书记员黄仙媛（代） 书记员 谢珊珊（代） 附 主要法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。 3、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。