云南省易门县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0425民初374号原告：王武林，男，1974年1月10日生，汉族，住易门县。委托诉讼代理人：师伟，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：易门县城市管理综合行政执法局。住所地：易门县龙泉街道兴隆街**。法定代表人：许卫光，局长。委托诉讼代理人：宋云坤，男，1974年10月25日生，汉族，住易门县。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：普学喜，云南诚丰律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告王武林诉被告易门县城市管理综合行政执法局（以下简称“城管局”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年5月14日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王武林及委托诉讼代理人师伟，被告城管局的委托诉讼代理人宋云坤、普学喜到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经审批后延长审限15天。本案现已审理终结。原告王武林向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告因违法解除劳动合同的赔偿金64234.50元（2919.75元×11年×2）。二、判令被告给付原告于2012年至2015年间加班工资5000元（50天×100元∕天）。三、判令被告给付原告因未购买各项社会保险费的损失80705元（5年×16141元∕年）。事实和理由：2007年2月，被告通过电视、公告等方式招聘，并在公告上承诺：凡通过考试录用后的员工，工资除外，可以享受五险。同年7月，原告经考试录用为城管局的协管员。起初每月工资750元，原告冲着老来有一个保障，一直兢兢业业的工作。2018年1月，原告的应发工资为2915.75元，但是实发工资为1698.48元。工资是打到原告的银行卡账户内，被告承诺为原告购买五险，但是事实是扣了原告的工资来买，显然是不合理的。经核实，原告的2007年7月至2012年7月的五险，单位没有缴纳，现在保险涨价，原告如果再交五年，将产生80750元的损失。2012年至2015年，易门创卫，被告要求原告等人加班，承诺每天发100元工资，原告按要求加班后被告却没有履行承诺。2018年1月，被告通知原告等人解除劳动合同，转到其他单位签订合同，这将导致原告辛苦工作多年的工龄作废。原告到单位理论，被告回复是按照易政办发〔2017〕6号文件的规定，原告认为不合理，理由如下：一、原告在被告处工作十年以上，被告应该与原告签订无固定期限劳动合同，被告要求解除劳动合同，与其他单位签订劳动合同，虽然待遇和岗位没有改变，但仍然属于违法解除劳动合同的情形，依法应该以双倍经济补偿金形式支付赔偿金，至少也要每一年工龄支付一个月的经济补偿金。易政办发〔2017〕6号文件不能超越《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》。二、第二项请求被告承诺的创卫期间的加班费，被告居然辩称要用休息日冲抵，没有诚信可言，要求被告出示2012年至2015年间的考勤表。三、第三项请求，被告在公开招聘的承诺上说为原告购买五险，但是其中2007年至2012年没有购买，原告主张给予补偿，被告居然说已经超过仲裁时效。原告一直在被告处工作，何来超过时效一说？原告曾到劳动争议仲裁委申请仲裁，对仲裁结果不服，特诉至法院。被告城管局辩称，1、要求驳回原告要求给付违法解除劳动合同赔偿金的请求。原告与答辩人签订的劳动合同续订书载明双方的合同期限截止2017年12月31日止。自2018年起，易门的机关事业单位使用政府购买的服务管理工作岗位人员全部实行劳务派遣的用工方式。原告属于劳务派遣的范围，答辩人已经多次召开会议，传达了易门县政府关于劳务派遣的相关政策及用工程序。原告因其自身原因，到目前为止，未按劳务派遣相关程序办理劳务派遣的用工手续，应当视为其自愿放弃以劳务派遣方式，继续在被告安排的工作岗位履行原来的职务。原告如能接受劳务派遣，其工作岗位和工资待遇与劳务派遣之前的工作岗位和工资待遇是完全一致的。原告以不来上班的行为表示其自动离职，劳动合同期限届满双方也未续签劳动合同，答辩人与原告的劳动合同自然解除，答辩人不存在违法解除劳动合同的情形，依法不应该支付解除劳动合同的赔偿金。2、仲裁裁决书并未涉及原告2012年至2015年的加班工资，原告的这一请求不属于人民法院直接受案管辖的范围，对该项起诉应该裁定不予受理。3、答辩人作为接受政府购买岗位工作人员的单位，已经按照政府的相关文件按照财政足额拨款向原告支付了劳动报酬。没有任何事实证明答辩人给被答辩人造成了社会保险费的损失。而且，原告提起给付社会保险费的诉讼时效已经超过法定仲裁时效期间，应当依法判决驳回该项诉讼请求。综上，请求法院查明事实，依法判决驳回原告的诉讼请求或者裁定不予受理。本院经审理认定事实如下：1、原告于2007年7月被录用为被告城管局的协管员（政府购买服务岗位），签订了劳动合同，工资待遇为每月800元（含社会保险），2013年1月提高至每月1800元（含社会保险），2015年9月提高至每月2000元。2017年1月5日，原告与被告在不变更合同的基础上续签劳动合同，合同期限为1年，即自2017年1月1日起至2017年12月31日止。因合同期满后被告未与原告等人签订无固定期限劳动合同，原告与其他协管员曾于2018年1月12日联名要求被告与其签订无固定期限劳动合同，遭被告拒绝。2、2017年12月，被告根据《易门县人民政府办公室关于规范全县机关事业单位使用政府购买服务岗位工作的通知》（易政办发〔2017〕6号）的要求，对包括原告在内的政府购买服务岗位人员采取劳务派遣用工制度。原告未与劳务派遣公司签订劳动合同。原告于2018年3月1日申请易门县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付如下待遇：一、请求被告给付违法解除劳动合同的赔偿金64234.50元（2919.75元×11年×2）；二、请求被告给付加班工资5000元（50天×100元∕天）。三、请求被告给付原告因未购买各项社会保险费的损失80705元（5年×16141元∕年）。2018年4月18日，易门县劳动人事争议仲裁委员会作出易劳人仲案字（2018）02号仲裁裁决书，驳回原告的所有仲裁请求。3、被告未为原告缴纳2007年8月至2012年7月间的社会保险。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、被告是否属于违法解除劳动合同，应否向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。2、原告要求支付2012年至2015年间加班工资的请求能否得到支持。3、被告是否应赔偿原告未购买社会保险费的损失。本院认为：1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原、被告续订的劳动合同期限至2017年12月31日止，原、被告双方签订的劳动合同期满后，双方未重新签订劳动合同，应视为双方的劳动合同到期终止，并非属于违法解除劳动合同的情形。原告在被告处连续工作满十年，有权要求被告签订无固定期限的劳动合同，但因上级部门出台了要求规范政府购买服务岗位人员管理的相关通知，要求政府购买服务岗位实行劳务派遣制度，应认定用人单位系因客观情况不能签订无固定期限劳动合同。原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，根据本案的实际情况，因被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告要求支付经济赔偿金的请求，无相关的法律依据，不予支持。至于被告因客观情况发生变化未与原告签订无固定期限劳动合同，是否应支付原告经济补偿金的问题，因在仲裁阶段原告并未针对经济补偿金申请仲裁，在诉讼中亦未提出该项主张，本院不予审查处理。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告主张加班费的请求，其未对加班的事实提交证据予以证实，该请求不予支持。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”本案中，原、被告劳动争议之日为解除劳动合同关系之日，被告辩称已超过诉讼时效的辩解意见，不予采纳。2007年至2012年间被告未为原告购买保险，确实给原告造成了损失。被告辩称已经按照政府的相关文件按照财政足额拨款向原告支付了劳动报酬，没有任何事实证明答辩人给被答辩人造成了社会保险费的损失的辩解意见，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”，可见，缴费单位与缴费个人足额缴纳社会保险费用，是法律、法规明确规定的义务，缴费单位和缴费个人无权约定变更或放弃，被告的该辩解意见，不予采纳。因被告在2007年8月至2012年7月之间确实未为原告购买各项社会保险，原告要求赔偿损失的请求，本院予以支持。原告要求按2018年的标准计算损失的主张，无法律依据，不予支持。具体的计算标准，应以被告未履行法定义务因此而减少的支出及原告为此造成的损失进行计算。现原告提交的证据，无法证实在此期间，因被告没有为其缴纳工伤、生育、失业保险而造成损失，故原告要求被告赔偿该三项保险损失的主张不予支持。对于被告未为原告缴纳基本养老保险、医疗保险使原告造成的损失，本院依据2007年至2012年间基本养老保险、医疗保险缴费基数及比例进行计算后，2007年8月至2012年7月被告应为原告缴纳基本养老保险的缴费金额为15261.80元、医疗保险的缴费金额为6920.22元，本院将上述金额确定为原告的损失，由被告予以赔偿。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告易门县城市管理综合行政执法局于判决生效之日起三十日内赔偿原告王武林未缴纳基本养老保险、医疗保险的损失费22182.02元。二、驳回原告王武林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以自本判决规定履行期间的最后一日起二年内，向人民法院申请执行。案件受理费减半后收取5元，原告王武林负担2.5元，被告易门县城市管理综合行政执法局负担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判员  乐应芝二〇一八年八月二十八日书记员  李进琴