安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖01民再125号再审申请人（原审被告）：林松秋，男，1964年10月11日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：杨晓勇，北京市京伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李聪聪，北京市京伦律师事务所实习律师。被申请人（原审原告）：安徽标源信息科技有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区大通路51号力天大厦办公2003。统一社会信用代码9134010009248411X2。法定代表人：张军荣，总经理。委托诉讼代理人：郑宏伟，北京中银（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李毅刚，北京中银（合肥）律师事务所律师。原审被告：深圳中能豪悦石油化工有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。统一社会信用代码440301112894253。法定代表人：张斌，经理。原审被告：张斌，男，1972年10月12日出生，汉族，住安徽省肥东县。再审申请人林松秋与被申请人安徽标源信息科技有限公司（下称标源公司）及原审被告深圳中能豪悦石油化工有限公司（下称中能豪悦公司）、张斌企业借贷纠纷一案，安徽省合肥市瑶海区人民法院作出（2017）皖0102民初3573号民事判决，已经发生法律效力。林松秋向本院申请再审，本院作出（2017）皖01民申141号民事裁定，决定本案由本院提审。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。再审申请人林松秋的委托诉讼代理人杨晓勇、李聪聪，被申请人标源公司的委托诉讼代理人郑宏伟到庭参加诉讼，原审被告中能豪悦公司、张斌经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林松秋申请再审称：一、原审依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的解释（三）》第十三条第二款的规定，判决林松秋对中能豪悦公司承担补充赔偿责任，适用法律确有错误。中能豪悦公司股东的认缴出资期限为2035年5月8日，林松秋的认缴出资期限尚未届满，不能被认定其未履行或未全面履行出资义务；到目前为止，也没有任何债权人向法院提出对中能豪悦公司的破产申请；中能豪悦公司也未出现资不抵债的情形。二、在司法实践中股东在出资以后期限届满前不承担补充赔偿责任已成为司法通行观点，且大量民事判决案例也不支持原审法院所判决“申请人在出资义务期限届满前，对公司债务承担补充赔偿责任”的观点。标源公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请予维持。中能豪悦公司、张斌未作答辩。标源公司向原审法院提出诉讼请求：1、中能豪悦公司返还标源公司700万元购油资金及84万元收益，并承担违约金210万元（暂算至2017年3月31日，此后按月利率2%顺延至判决确定的履行日止）；2、张斌、林松秋对上述债务承担补充赔偿责任；3、中能豪悦公司、张斌、林松秋承担本案的诉讼费用。原审法院认定事实：中能豪悦公司于2015年5月18日注册成立，类型为有限责任公司，营业期限自2015年5月18日至永续经营，法定代表人为张斌；公司注册资本为人民币6000万元，股东为林松秋和张斌，两名自然人股东各认缴额为3000万元，实缴额为0万元，认缴出资额为3000万元，认缴出资日期为2015年5月18日，实缴出资额为0万元，实缴出资期限为2035年5月18日。2015年5月13日、5月14日和5月15日，标源公司分别向上海皖江石油化工有限公司（下称皖江公司）账户转款200万元、220万元和80万元，共计500万元。2015年6月7日，中能豪悦公司（甲方）与标源公司（乙方）签订《合作经营协议》一份，约定：双方就成品油合作经营进行业务合作，甲方根据资金回笼的期限长短按照一定比例给付乙方投资回报，合作期间如产生亏损，应由甲方承担；甲方目前已与皖江公司油库达成合作意向，利用皖江公司油库的资质和渠道开展业务；甲方指令乙方提供700万元购油资金，由乙方于2016年6月30日前汇入皖江公司账户（备注：乙方已于2015年5月13日、5月14日和5月15日分三次向皖江公司累计汇款500万元，余款200万元乙方应当在2015年6月30日前转至皖江公司账户）；该700万元购油资金，甲方于2015年12月30日前，将全部700万元购油资金以及该700万元产生的项目收益84万元返还乙方；如甲方不能按期足额返还乙方购油资金及项目收益，甲方应按照月利率2%的标准赔偿乙方违约金，直至甲方付清全部购油资金及收益之日止。协议签订后，标源公司依指示于2015年6月17日、6月19日和6月25日分三次向皖江公司转款120万元、30万元和50万元，共计转款200万元。现中能豪悦公司未能按约向标源公司支付购油资金及收益款，标源公司索款未果诉讼至法院。原审法院判决：一、深圳中能豪悦石油化工有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽标源信息科技有限公司借款本金700万元、利息84万，合计784万元，并支付违约金（以700万元为基数，自2015年12月31日起按月利率2%计算至款清之日止）；二、张斌、林松秋在未出资本息范围内对深圳中能豪悦石油化工有限公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。案件受理费81380元，减半收取40690元，由中能豪悦公司负担。再审期间，林松秋提交了一些新的证明材料，并经对方质证。本院经审查均不构成再审新的证据。再审查明的事实同于原审判决。本院再审认为：标源公司与中能豪悦公司签订的《合作经营协议》，约定标源公司不承担合作经营亏损，只收取固定数额收益，即合作经营协议排除了双方共担风险的情形，故案涉《合作经营协议》名为合作实为借贷法律关系。原审依据标源公司提交的银行存款对账单及合作经营协议，认定标源公司已经按照要求向中能豪悦公司提供购油资金700万元，即中能豪悦公司向标源公司借款700万元，并需支付利息84万元，林松秋对此没有提出异议。但认为原审判决中能豪悦公司股东在出资期限届满之前对公司债务承担补充赔偿责任适用法律错误。依据工商登记档案，林松秋、张斌为中能豪悦公司的股东，公司注册资金6000万元，但两股东实际出资为零。因现行公司法及司法解释对股东在出资义务期限届满前是否承担补充赔偿责任未作明文规定，特别是如案涉中能豪悦公司，股东出资期限届满需到2035年5月，也没有证据证明中能豪悦公司现正在正常开展经营活动，或者公司现在具有偿还对外债务能力。作为公司债权人标源公司要求中能豪悦公司股东林松秋、张斌，在未出资本息范围内对中能豪悦公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，符合现行有效的《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的解释（三）》第十三条第二款的规定。林松秋申请再审提供的判例，与本案案情不尽相同，在法律尚无明文规定的情况下属于法官自由裁量范畴，其理由不足以推翻本案原审生效判决。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。林松秋申请再审改判的理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条之规定，判决如下：维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初3573号民事判决。本判决为终审判决。审 判 长 王亚明审 判 员 李 鸿审 判 员 汪仁茂二〇一八年八月十四日法官助理 黄 平书 记 员 付旋璇附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。