福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0921刑初204号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人陈孝英，男，1974年7月16日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，个体户，户籍地霞浦县，住霞浦县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年9月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月3日被霞浦县公安局取保候审，同年12月27日被霞浦县人民检察院取保候审，2018年6月15日被本院取保候审。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2018]119号起诉书指控被告人陈孝英犯非法经营罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院检察员陈石生、被告人陈孝英到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年10月9日，被告人陈孝英及其妻翁某2基在霞浦县“好佳宜水果店”经营卷烟零售，从2016年10月27日至2017年2月2日间，共从烟草专卖局订货卷烟29种，共计637条，总金额98472.53元。2017年2月5日，被告人陈孝英之妻翁某2基关店停止经营业务但未办理停业手续，同年9月5日被霞浦县烟草专卖局注销烟草专卖零售许可证。 从2017年2月5日起，被告人陈孝英先后从王某,4、赖某,4、林某1、吴某,4、黄某,林某2、何某1等人在霞浦县城关或苍南县灵溪镇经营的京杂店，以略高于批发价购进各类卷烟，再以更高价格售出，从中赚取差价。其中，2017年9月10日，被告人陈孝英向何某1贩卖卷烟黄金叶爱尚21条、长白山22条、利某软长嘴2条、西子利某35条，得款人民币16217元。2017年9月中旬，被告人陈孝英向何某1贩卖卷烟西子利某13条、利某软长嘴16条、泰山31条、280钓鱼台1条、黄鹤楼峡谷情1条、长白山10条，得款人民币15336元。2017年9月20日许，被告人陈孝英向何某1贩卖卷烟硬壳中华43条、黄金叶4条、钓鱼台3条、长白山4条，得款人民币20914元。 2017年9月26日，公安机关在霞浦县抓获被告人陈孝英，并在上述地址及和盛家园2号楼802室当场查扣用于非法销售的卷烟：钻石（荷花）香烟15条、玉溪（软）98条、红双喜（硬8mg）46条、芙蓉王（硬）78条、大前门（短支）23条、七匹狼（金某1）48条、大前门（软）276条、石狮（软富建）1152条、七匹狼（纯境）2条、七匹狼（纯翠）4条、古田（红星细支）3条、南京（雨花石）3条、凤凰（细支）2条、南京（金某2十二钗）5条、黄鹤楼（天下名楼）3条、利某（西子阳光）11条、七匹狼（锋芒）3条、黄鹤楼（软蓝）23条、七匹狼（豪迈）43条、双喜（软经典）15条、双喜13条、云烟（紫）19条、利某（软长嘴）13条、红双喜5条、古田（光芒）2条、七匹狼（通某）2条、七匹狼（纯雅）8条、七匹狼（蓝）1条、七匹狼（白）4条、七匹狼（豪情）1条、七匹狼（通福）5条、七匹狼（硬锋芒）5条、芙蓉王（红带）14条、长白山（777）25条、泰山（心悦）33条、红梅（软黄）5条、红塔山（软经典）10条、七匹狼（行天下）12条、哈德门（精品）9条、白某（精品二代）22条、云烟（软大重九）3条、黄金叶（天叶）1条、七匹狼（蓝钻）25条、七匹狼（软红）5条、七匹狼（红）15.8条、七匹狼（软灰）21条、黄金叶（爱尚）50条、利某（软蓝）48.5条、牡丹（软）286条、大红鹰（软蓝）7条等。经霞浦县烟草专卖局核价上述被查扣卷烟共计51种、总计2515.3条，共计价值人民币223774元。 另查明，本院审理期间，被告人陈孝英退出违法所得人民币2000元。 上述事实，被告人陈孝英在开庭审理过程中亦无异议，并有霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、霞浦县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、涉案卷烟时间分布表、信息查询和证明、烟草专卖零售许可证注销通知书、零售户资料查询、客户销售明细查询、烟草专卖零售许可证准予行政许可决定书、送达回证、烟草专卖许可证新办申请书（翁某1）、身份证复印件、租赁合同复印件、陈少云房产证复印件、房产平面图、附近农村信用社农商银行交易凭证、霞浦县烟草专卖局收到行政许可申请材料回执、通知书、经营场所勘查表、审批表、申报材料提取单、烟草专卖零售许可证、户籍证明、福建省行政事业单位资金往来结算票据等书证，证人应某、钟某,4、翁某1、何某1、黄某,王某,4、吴某,4、林某3、赖某,4、林某2、林某1、高某,林某4等证言，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈孝英违反国家烟草专卖零售规定，非法经营卷烟，数额达人民币177768.47元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈孝英到案后能如实供述自己的罪行，并主动交代涉案卷烟放置点，可予从轻处罚。被告人陈孝英在案发后已退出全部违法所得，酌予从轻处罚。鉴于被告人陈孝英在案发后具有悔罪表现，结合其非法经营烟草专卖品的持续时间、数额和审前社会调查情况，对其可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第(一)项、第九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人陈孝英犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人陈孝英退出的违法所得人民币2000元，予以没收，上缴国库；扣押在霞浦县公安局的51种卷烟计2515.3条，予以没收（具体种类、数量详见所附清单）。 三、禁止被告人陈孝英在缓刑考验期限内从事烟草销售活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陈晓红 审 判 员  林 杰 人民陪审员  姚鸿建 二〇一八年八月九日 书 记 员  梁妍岑 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： (一)非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第九条第一款本解释所称的“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 附罚没卷烟清单：钻石（荷花）香烟15条、玉溪（软）98条、红双喜（硬8mg）46条、芙蓉王（硬）78条、大前门（短支）23条、七匹狼（金砂）48条、大前门（软）276条、石狮（软富建）1152条、七匹狼（纯境）2条、七匹狼（纯翠）4条、古田（红星细支）3条、南京（雨花石）3条、凤凰（细支）2条、南京（金陵十二钗）5条、黄鹤楼（天下名楼）3条、利群（西子阳光）11条、七匹狼（锋芒）3条、黄鹤楼（软蓝）23条、七匹狼（豪迈）43条、双喜（软经典）15条、双喜13条、云烟（紫）19条、利群（软长嘴）13条、红双喜5条、古田（光芒）2条、七匹狼（通运）2条、七匹狼（纯雅）8条、七匹狼（蓝）1条、七匹狼（白）4条、七匹狼（豪情）1条、七匹狼（通福）5条、七匹狼（硬锋芒）5条、芙蓉王（红带）14条、长白山（777）25条、泰山（心悦）33条、红梅（软黄）5条、红塔山（软经典）10条、七匹狼（行天下）12条、哈德门（精品）9条、白沙（精品二代）22条、云烟（软大重九）3条、黄金叶（天叶）1条、七匹狼（蓝钻）25条、七匹狼（软红）5条、七匹狼（红）15.8条、七匹狼（软灰）21条、黄金叶（爱尚）50条、利群（软蓝）48.5条、牡丹（软）286条、大红鹰（软蓝）7条、七匹狼（古田）4条。