河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1402民初7480号原告葛某，男，汉族，1971年3月6日出生，住商丘市。委托代理人刘愚，河南华豫律师事务所律师。委托代理人王红艳，河南华豫律师事务所实习律师。原告吴某，男，汉族，1974年10月13日出生，住商丘市。委托代理人刘愚，河南华豫律师事务所律师。委托代理人王红艳，河南华豫律师事务所实习律师。原告李某某（又名：李萌），男，汉族，1966年11月18日出生，住商丘市。委托代理人刘愚，河南华豫律师事务所律师。委托代理人王红艳，河南华豫律师事务所实习律师。被告李某某1，男，汉族，1969年5月10日出生，住商丘市。委托代理人刘广勋，河南京港律师事务所律师。被告商丘多美工贸有限公司。统一社会信用代码91411400399494515R。住所地商丘市商均路与朱台路交叉口东北角。法定代表人李某某1，职务：总经理。委托代理人刘广勋，河南京港律师事务所律师。第三人周连坤，男，汉族，1965年3月27日出生，住河南省商丘市。第三人王新华，男，汉族，1976年9月24日出生，住河南省郸城县。原告葛某、吴某、李某某与被告李某某1、商丘多美工贸有限公司（以下简称多美工贸公司）以及第三人周连坤、王新华与公司有关的纠纷一案。本院于2017年8月9日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员田静独任审判。因案情复杂，依法转为普通程序，并组成合议庭，由审判员付磊担任审判长，审判员胡国营，人民陪审人员刘明路参加评议，公开开庭进行了审理。原告葛某及葛某、吴某、李某某的委托代理人刘愚，被告李某某1、多美工贸公司法定代表人李某某1及其委托代理人刘广勋，第三人周连坤到庭参加诉讼。第三人王新华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告葛某、吴某、李某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告返还原告多交的出资款约1000万元及利息；二、依法判令被告赔偿原告经济损失；三、诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉请，要求判令二被告返还原告多交的出资款共计19379878元及利息。事实与理由：商丘多美工贸有限公司于2014年5月22日依法成立。2016年5月23日，原告葛某、吴某、李某某与被告李某某1、第三人周连坤、王新华六人签订了一份《股东决议之资产确认及股权认购》协议，约定被告李某某1以豫东国际食品城价值7560万元资产作为出资，占公司股权68.04%；原告葛某、吴某、李某某及第三人周连坤四股东以人民币出资，分别占公司股权的9%、3.06%、5.4%、4.5%；第三人王新华以智力成果出资，占公司股权的10%。本协议签订时，原告葛某、吴某、李某某分别已足额交付1000万元、340万元、545万元。但商丘多美工贸有限公司在工商登记机关变更登记及《公司章程》时，三原告的认缴出资额发生变化，三原告多出资约1000万元。商丘多美工贸有限公司变更登记至今，被告李某某1作为公司实际控股股东，一直不让原告葛某、吴某、李某某参与公司的经营管理，商丘多美工贸有限公司至今亦未按公司法及公司章程的规定向原告提供过财务会计报告、公司的年度财务预算等相关公司材料。被告李某某1作为实际控股股东，在原告不知情的情况下，擅自决定将公司资产进行处理，给原告造成巨大损失。综上，由于三原告多出资约1000万元，被告应依法予经返还。且被告作为公司法人擅自决定将公司资产进行处理，侵害了原告的合法权益。诉讼中三原告对诉状中事实理由部分作出更正：1、2016年5月25日商丘多美工贸有限公司通过股东重新修订公司章程，三原告经工商登记备案成为该公司的股东。2、将“本协议签订时，三原告分别已经足额交付1000万元、340万元、545万元”更正为“三原告分别实际出资额为1125.93万元、615.93万、545.3278万元”。将“三原告的认缴出资额发生变化，三原告多出资1000万元”变更为“三原告的认缴出资额发生变化，三原告的认缴出资额分别为180万、61.2万、108万。三原告实际出资额比认缴出资额多出了1937.9878万元”被告李某某1、多美工贸公司辩称：葛某等三人的起诉没有事实和法律依据，所诉理由不能成立，应当依法驳回诉讼请求。一、葛某等三人不存在多交出资款的问题，要求被告返还不能成立。2016年5月23日，原、被告、第三人共同签订《股东决议之资产确认及股权认购》。决议签订之前，豫东国际食品城已初具规模，经全体股东评估作价，至2015年12月24日，豫东国际食品城净资产价值为1.4亿元，由多美工贸公司对该项目资产进行并购。多美工贸公司的股权采取认购的方式确定股权比例。原告三人的出资属于对多美工贸公司支付认购的股金款，由此形成的是对多美工贸公司的股权，享有对多美工贸公司的股权请求权，并承担相应的风险和责任。至2015年12月24日，原告、被告、第三人对多美工贸公司共同享有股权的价值为1亿元。其中王新华所占的10％的股权是五位股东为引进人才共同决定，按照各自所占多美工贸公司的股权比例调整给王新华的。王新华本人并没有实际出资，这是原告认可的，由于王新华未完成决议约定的成果，其占有的股权并没有生效，代表10％的股权利益仍归五位股东按比例享有，不存在被告及多美工贸公司侵犯原告权利的问题。在对多美工贸公司进行股权变更时，股东决定多美工贸公司注册资本暂时不调整，但股权比例没有变化，注入的资本金按比例缩小。但原告对多美工贸公司享有的权利是按照股权比例确定的。以认缴款与工商登记的章程约定的款项相比，其差额部分也不是原告多交了出资款。《中华人民共和国公司法》第167条规定“国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金”。财政部1993年《房地产开发企业会计制度》第311号科目“资本公积”和对资本溢价的范围规定“投资人交付的出资额大于注册资本而产生的差额，作为资本溢价。”据此可知，股东对公司的实际出资大于应缴注册资本部分的，应属于公司的资本公积金。商丘多美工贸收取葛某等人的股金款是依据公司法、股东的约定而取得的。取得该股金款有法律和事实依据，不属于不当得利。同时葛某等三人从多美工贸公司取得同等价值的资产。李某某1作为多美工贸公司的股东之一，并没有取得葛某等三人的货币。葛某等人主张对商丘多美工贸有限公司多缴的出资要求返还，但未提供证据证明双方事先对该出资性质为借款以及借款期限、借款利息等有特别约定。在此情形下，根据财政部的规定，葛某等三人的出资应为资本公积金，而非借款。资本公积金属于公司的后备资金，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃。二、被告不存在不履行职责问题，原告不按时参加股东会议、不履行股东职责应当自行承担法律后果。《公司法》是公司经营管理的最高规定。公司的股东或者董事、监事、财务等高级管理人员，均应当按照公司的规定享受权利、承担义务。葛某等人成为多美工贸公司的股东后，为工作方便，建立了微信群。公司的有关工作常态性的在群中发布，包括召开股东会议等通知，但是葛某等三人几乎不响应召集人的会议，无正当理由不参加股东会议。为履行工作职责，李某某1在《商丘日报》发布了召开股东会议公告，同时通过电话、短信、微信等方式通知到具体的人。但是在会议来临之日，除李某某1之外，没有人到指定的会议地点参加股东会议。因此不存在被告不履行职责的问题，而是原告拒不履行自己的职责。综上所述，葛某等三人的出资属于依照公司法规定的认缴出资，除退股外，不得要求公司给予返还，也不得抽逃或者变相抽逃资本金。原告此次起诉认为多缴了出资没有依据，要求退回多缴的出资不符合法律规定。其诉请没有事实和法律依据，应不予支持，请法律查明事实，依法驳回其诉讼请求。针对原告变更的诉讼请求部分，被告李某某1、多美工贸公司补充答辩意见为：1、如果按工商登记章程来确认股权金额与双方签订的股东决议及资产确认、股权认购相矛盾。该认购协议中，原、被告，第三人净资产是一亿，是按照实际资产进行出资。如果原告认为多交了出资，对其股份对应的资产是否应当减少？三原告占有的公司资产与出资数额不相符。2、原告李某某已经于2017年4月8日将自己的股权两股转让给李留振，目前还剩四股。依照原告的诉请，不清楚原告李某某的股权还有多少？3、第三人王新华已经于2016年12月19日出具的书面的承诺，其受让的10%的股权按照原转让人转让的比例恢复到原来的状态，并委托石艳美代为办理股权转让事宜。4、三原告从中原银行取得的贷款用于缴纳了当时的股金，由于三原告没按时偿还本息，中原银行于2017年12月19日从被告的保证金账户划转********.57元，分别偿还了三原告的银行贷款。该保证金账户由被告进行了弥补，所以原告的行为给被告极大的损失，被告是否进行追偿，还在商榷。5、三原告所述的出资金额不属实。6、两位第三人已经不属于我公司的股东，其股权已经全部转让。第三人周连坤述称：原告陈述的签订协议的过程是正确的，后期被告陈述的资产一亿是正确的。我的股权现在还未转让，要在算账结束后，完成股权转让。第三人王新华未到庭，也未向本院提交证据材料。围绕诉讼请求，原告葛某、吴某、李某某向本院提交如下证据：证据一、《股东决议之资产确认及股权认购》协议一份，证明①2016年5月23日，原告葛某、吴某、李某某与被告李某某1、第三人周连坤、王新华六人签订《股东决议之资产确认及股权认购》协议，约定被告李某某1以豫东国际食品城价值7560万元资产出资，占公司股权68.04%，原告葛某、吴某、李某某与第三人周连坤四人以人民币出资，分别占公司股权的9%、3.06%、5.4%、4.5%；第三人王新华以智力成果出资，占公司股权的10%。③本协议签订时，原告葛某、吴某、李某某分别足额交付1000万、340万、545万。证据二、实际出资证明三份，证明原告葛某、吴某、李某某实际出资额为22871878元。证据三、工商登记材料“股东出资情况”一份，证明①商丘多美工贸有限公司工商登记中记载：原告葛某、吴某、李某某三股东出资方式为货币，认缴出资额分别为180万元、61.2万元、108万元，出资比例分别为9%、3.06%、5.4%；②被告李某某1出资方式为货币，认缴出资额1360.8万元，出资比例为68.04%；③第三人周连坤、王新华出资方式为货币，认缴出资额分别为90万元、200万元，出资比例分别为4.5%、10%；④原告葛某、吴某、李某某三股东实际出资大于应缴出资，实际出资多出应缴出资共计19379878元。证据四、工商登记材料2016年5月25日重新修订的《公司章程》一份，①商丘多美工贸有限公司工商登记中记载：原告葛某、吴某、李某某三股东出资方式为货币，认缴出资额分别为180万元、61.2万元、108万元，出资比例分别为9%、3.06%、5.4%；②被告李某某1出资方式为货币，认缴出资额1360.8万元，出资比例为68.04%；③第三人周连坤、王新华出资方式为货币，认缴出资额分别为90万元、200万元，出资比例分别为4.5%、10%；④原告葛某、吴某、李某某三股东实际出资大于应缴出资，实际出资多出应缴出资共计19379878元。商丘多美工贸有限公司注册资本2000万元，公司六股东认缴出资额在2034年5月21日前缴足，但原告葛某、吴某、李某某已经交纳。证据五、最高人民法院（2006）民二终字第247号民事判决书一份。证明其裁判要旨为：股东实际出资超过认缴出资，在公司各股东均未举证证明对该超出出资部分比如债转股、债务抵销等实质性处理的情况下，应当认定公司对股东超出投资部分财产的取得、占有没有法律依据。被告李某某1、多美工贸公司向本院提交如下证据：证据一、2016年5月15日20：00会议纪要，证明①李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤同意以商丘多美工贸有限公司为基础，进行股权改造变更。②以2015年5月为时间节点，确认豫东国际食品城项目净资产为1.4亿元，其中4000万元作为李某某1的个人资产单独剥离，其他1亿元作为商丘多美工贸有限公司的资产按比例共同共有。③股权协议签订后到工商管理部门变更登记。证据二、2016年5月23日《商丘多美工贸有限公司章程》、《股东决议之资产确认及股权认购》、房屋分割说明，证明在2015年5月15日20：00会议纪要的基础签署《章程》、《股东决议之资产确认及股权认购》。①2016年5月23日，经股东李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤、王新华共同确认，豫东国际食品城项目资产经全体股东评估作价，截至2015年12月24日，净资产价值为一亿四千万元。②其中李某某1115600000元，葛某10000000元，李某某6000000元，周连坤5000000元，吴某3400000元；③以商丘多美工贸有限公司对豫东国际食品城项目资产进行并购，各股东对商丘多美工贸有限公司股权以认购的方式确定股权比例。④项目资产中的一亿元价值资产归股东共同共有，另外四千万元的资产归李某某1单独所有。股权比例分别是李某某175.6%，葛某10%，李某某6%，周连坤5%，吴某3.4%。⑤同意王新华以股东身份出现，王新华以智力成果出资，占10%，由李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤每人按自己股权比例的10%转让给王新华。豫东国际食品城资产达到市值3亿元时王新华的股权生效。⑥对属于李某某1所有的价值四千万元的资产的位置、面积进行了剥离确认。该部分资产归李某某1个人所有。证据三、2016年5月23日会议纪要，证明李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤一致同意①聘任王新华为多美工贸公司总经理，负责公司的整个运营工作；②给予王新华每月基本工资生活费10000元；③多美工贸公司达到市值3亿元时给王新华10%的股权。证据四、2016年6月1日会议纪要，证明李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤、王新华等对公司参与管理的情况。证据五、微信截图（2016年6月26日至2016年12月17日），证明股东参与管理情况。证据六、王新华2016年7月21日声明（微信截图），证明王新华于2017年7月21日发微信声明，辞去总经理职务、解除股东身份。证据七、2016年9月26日会议纪要，证明股东参与公司管理的情况，确认王新华辞去总经理职务、解除股东身份的事实。证据八、商丘日报公告，证明2017年10月12日，商丘多美工贸有限公司通知各股东于2017年10月25日9时在豫东国际食品城三楼会议室召开股东会议，通报上一年工作情况及财务状况，研究制定下一年度工作计划。并在商丘日报上进行公告。证据九、2017年10月25日会议记录，证明2017年10月25日召开股东会议，王新华、周连坤已退股未参加有正当理由；葛某、吴某、李某某无正当理由拒不参加股东会议。会议通报了上一年度的工作情况及财务状况，研究制定下一年度的工作计划。证据十、最高人民法院指导案例（商事审判指导、商事裁判文书选登，2014年1月总第37辑），证明股东实际出资大于应缴出资形成的资本溢价，属公司的资本公积金，不构成股东对公司的借款。根据财政部1993年《房地产开发企业会计制度》第311号科目“资本公积”和对资本溢价的范围规定“投资人交付的出资额大于注册资本而产生的差额，作为资本溢价。”以及1994年《公司法》第一百七十八条规定，国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列入公司资本公积金。证据十一、财政部1993年《房地产开发企业会计制度》，证明根据财政部1993年《房地产开发企业会计制度》第311号科目规定的内：投资人交付的出资额大于注册资本而产生的差额，作为资本溢价。综合证明葛某、吴某、李某某根据协议约定缴付股金，形成对公司资产的占有比例，以货币换得等价实物，不存在多缴出资的问题，也不形成对公司的借款。在公司运营管理过程中，不存在不让该三人参与公司经营管理和不公示财务的问题，而是该三人无正当理由，在看不到公司近期内收获经营利润的情况下，拒不参加公司的经营管理活动。葛某、吴某、李某某诉请不能成立，应当予以驳回。证据十二、商丘多美工贸有限公司-葛某资金情况，证明截至2016年11月30日，葛某进入到商丘多美工贸有限公司资金一共11259300元，其中10000000元于2016年5月23日转为股份，与被告所举证据二2016年5月23日签订的《股东决议之资产确认及股权认购》中关于葛某的股份约定相吻合，其他1259300元由葛某已经支取，包括偿还银行贷款利息、购房、借支款冲抵等，且超支了308620元，该款应当由葛某退回。证据十三、吴某与多美工贸公司资金明细。证明吴某与多美工贸公司之间的资金往来至2016年5月23日剩余3400000元，转为对多美工贸公司之间的股份。与被告所举证据二2016年5月23日签订的《股东决议之资产确认及股权认购》中关于吴某的股份约定相吻合。证据十四、李某某与多美工贸公司资金明细。证明截至2016年5月23日，李某某在多美工贸公司财务的钱款为5453278元，与被告所举证据二2016年5月23日签订的《股东决议之资产确认及股权认购》中关于李某某的股份约定及实交资本相吻合。证据十五、李某某的股权转让协议。证明①2017年4月8日，李某某与李留振签订股权转让协议，将自己对多美工贸公司的股权2股、价值1759300元转让给李留振，因李某某在入股时使用李留振的名字在中原银行贷款余额1759300元，股权转让给李留振后，李留振在中原银行的贷款由李留振偿还，李某某已经垫付的费用及银行贷款利息246651元，李留振已经归还给李某某。②李某某占多美工贸公司6%的股权，出资600万元入股是入股资金而不是多兑的钱。葛某、吴某的入股情况与李某某的入股性质是一样的。证据十六、李某某个人授权委托书。证明2017年4月8日，李某某与李留振签订股权转让协议后，李某某给史艳美出具个人授权委托书，委托史艳美作为合法代理人办理股权变更登记。证据十七、王新华的承诺书。证明王新华于2016年12月19日出具承诺书，自愿辞去多美工贸有限公司的经理职务，原受让的10%的股权按照原转让人转让的比例恢复到原来的状态，委托史艳美代为办理股权转让变更登记手续。证据十八、中原银行商丘分行扣划担保保证金申请书及银行转账还款凭证。证明2017年12月19日中原银行从保证金账户扣划5341601.54元偿还商丘市静道副食品有限公司的借款,偿还商丘市三森食品有限公司借款4988815.13元,偿还商丘市沃杞商贸有限公司借款2571163.9元。保证金账户中的款已由被告填补。葛某注入公司的股金是以商丘市静道副食品有限公司的名义借的款，吴某是以三森食品有限公司的名义借的款，李某某是以商丘市沃杞商贸有限公司的名义借的款。证据十九，第三人周连坤于2017年3月25日签订的退股协议、2017年3月2日签订的一个委托书、2016年12月18日有财务签字的第三人周连坤的资金情况。证明第三人周连坤的出资情况及转让情况。以上八组证据证明葛某、吴某、李某某向多美公司注入的资金是股金，是按照约定的金额和股权比例认购的，不存在多兑钱的事情，在借款到期的情况下拒不偿还银行贷款，导致保证金账户资金被扣划，严重损害了公司的经营利益和被告的合法权益，其诉请不能成立。经质证，第三人周连坤对原、被告提交的证据无异议。被告李某某1、多美工贸公司对三原告对证据一提出异议认为，王新华当时实际并未出资，王新华的股份是当时五个人按照比例给他调整的。王新华现在已经退股，王新华名下的股份原来是谁的，现在还是谁的。本院认为，因当事人对该证据的真实性无异议，本院予以确认。被告李某某1、多美工贸公司对三原告提交的证据二提出异议认为，原告提交的证明不是出资证明，因为股权确认是在2016年5月23日确认的，原告提交的三份均是2015年10月份，且没有被告方的签字确认，所以三份不符合证据的合法性、关联性和真实性，不属于出资证明。所谓的出资只能以股权协议上约定的为基础。本院认为，原告提交的“葛某资金进入情况”、“2015年多美工贸借吴某资金明细”、“李萌资金进入情况”没有被告方的签字，本院不予确认。被告李某某1、多美工贸公司对三原告提交的证据三的真实性无异议，对证明目的提出异议认为，因为当时在成为股东的时候，一共入股资金和实入资产为一亿，多美工贸公司注册资金是二千万，股东一致决议是公司资产不再增资，所以全体股东的股比没有变化，但是股金金额按照同等的五倍缩小。并不能证明原告多出资的事实存在。公司的资产包括注册资金和实有资本，实有资产远远高于注册资产，股东享有权利是按照股东比例享有权利及承担义务，不存在实缴出资大于应缴出资，这个说法与原告举证的第一份证据相互矛盾。本院认为，因当事人对该证据的真实性无异议，本院予以确认。被告李某某1、多美工贸公司对三原告提交的证据四无异议，本院予以确认。被告对原告提交的证据五提出异议认为，该案例与本案从性质到内容及原告所主张的事实都不一样，且本案原告的出资是获得了等同的实物，被告不存在不当得利问题。也不存在原告超额投资的问题。本案不是投资，且是股权认购。本院认为，该判决书与本案没有关联，本院不予确认。原告葛某、吴某、李某某对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据一真实性无异议，对证明目的有异议，原告与被告在工商登记变更时并未按照会议纪要办理。会议纪要与工商局登记材料是相互矛盾的。本院认为，因当事人对该证据的真实性无异议，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据二中2016年5月23日的多美工贸公司章程提出异议认为，该章程与工商登记注册的章程是不一致的，根据相关规定应该以工商登记中的章程为准。对《股东决议之资产确认及股权认购》中能够证明三原告在工商登记注册之前实际出资已认可的部分没有异议，对于该证据其他部分的约定应当以工商登记注册为准，对证据二中的房屋分割说明提出异议认为，该说明上并没有股东的签字也没有加盖公司的公章，起不到其证明的效力。本院认为，被告提交的多美工贸公司章程与注册登记的多美工贸公司章程不一致，本院不予确认。房屋分割说明没有原告签名确认，本院不予采信。《股东决议之资产确认及股权认购》客观真实，本院予以采信。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据三真实性无异议，但对其证明多美工贸达到市值三亿提出异议认为，会议纪要约定的多美工贸公司达到市值三亿时给王新华10%的股权与工商注册登记相互矛盾。本院认为，因当事人对该证据的真实性无异议，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据四的真实性无异议，对证明目的提出异议认为，会议纪要有三原告的签字，并不能够证明三原告参与了公司的管理。本院认为该会议纪要系多美工贸公司内部事务，与本案没有关联，本院不予采信。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据五提出异议认为，微信时间均显示2016年12月之前，并不能够证明2017年原告参与公司经营的情况，且微信内容也不能够证明三原告参与公司经营。本院认为该微信涉及内容系多美工贸公司内部事务，与本案没有关联，本院不予采信。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据六提出异议认为，根据工商登记记载材料来看王新华仍然是多美工贸公司的股东。本院认为该微信截图客观真实，与本案具有关联，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据七提出异议认为，根据公司章程及工商登记处的信息多美工贸公司是六个股东，而在这个决议上是4个股东签字，这个会议纪要内容与工商登记的信息是相互矛盾的。本院认为该会议纪要客观真实，与本案具有关联，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据八真实性无异议，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的对证据九提出异议认为，虽然经过商丘日报公告送达召开股东会议，但是该公司股东会议记录中，注明王新华、周连坤未参加，与工商登记注册是严重不符的，召开的程序是违法公司法相关规定的。本院认为该会议纪要系多美工贸公司内部事务，与本案没有关联，本院不予确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的对证据十提出异议认为，最高人民法院的指导案例是对股份有限公司而言。在股份有限公司中股东实际出资大于应缴出资如何认定的问题，且引用的167条，也明确规定了是针对股份有限公司，该案例中引用的企业会计制度也是对股份有限公司而言的，该制度已经废除。该案例与本案公司的类型不同，没有任何的参照性。针对本案而言应该按照有限公司的规定，不能以股份有限公司的规定来裁定。本院认为该案例与本案没有关联，本院不予确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十一提出异议认为，该制度已经废止了，仅仅是对股份有限公司而言，并不能约定有限公司，该制度不能作为定案依据。本院认为该制度与本案没有关联，本院不予采信。原告葛某对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十二提出异议认为，原告个人给公司借款大约800多万元，这些都是私人借款，该证据是支付给出借人的利息。其中的购房款凭证与本案无关。对被告所述的葛某实际出资额1125.93万元无异议。本院认为，因原告葛某对出资额1125.93万元无异议，本院予以确认。其他款项及经济往来与本案无关，本院不予确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十三、十四无异议，本院予以采信。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十五、十六提出异议认为，与工商登记相互矛盾，股权转让部分的内容与《公司法》的法律规定相互矛盾。本院认为，被告提交的证据客观真实，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十七提出异议认为，承诺书是王新华单方的出具，该证据不能证明目的。其次根据目前的工商登记，也没有恢复原来的状态。本院认为，被告提交的证据客观真实，本院予以确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十八提出异议认为，与本案没有关联性。本院认为，该证据与本案没有关联，本院不予确认。三原告对被告李某某1、多美工贸公司提交的证据十九提出异议认为，没有在工商登记进行变更，与法律规定相违背。本院认为，被告提交的证据客观真实，本院予以确认。经审理查明：2014年5月22日，被告多美工贸公司成立并经工商注册登记。公司注册资本为2000万元，股东为商丘市多美雅食品科技有限公司、李毅。公司经营范围：建筑装饰材料销售；房地产开发、销售、房屋租赁；物业管理。公司设立后至2015年12月9日经多次股东变更登记后，公司股东变更为商丘市坤鹏食品有限公司。豫东国际食品城前期由被告李某某1投资建设，并已形成一定规模。为推进豫东国际食品城项目的建设，三原告、被告李某某1及第三人周连坤商定以多美工贸公司为基础，进行股权改造变更。2016年5月15日原告葛某、吴某、李某某，被告李某某1及第三人周连坤召开会议确认豫东国际食品城项目净资产为1亿四千万元人民币，其中四千万元作为李某某1的个人资产单独剥离，归李某某1个人所有。其他一亿元人民币作为多美工贸公司的资产。对于多美工贸公司的豫东国际食品城项目资金折算成实物资本分别认购，其中李某某1认购73.6%，以实物出资。葛某认购10%，以货币资金出资，周连坤认购7%，以货币资金出资，吴某认购3.4%，以货币资金出资，李萌认购6%，以货币资金出资。会议还商定，股权协议签订后，及时到工商部门办理工商变更登记。因接纳认购股权而注入的资本金，由该资本金产生的利息以及该资本金由实际出资人承担清偿责任，公司不承担清偿责任。原告葛某、吴某、李某某，被告李某某1，第三人周连坤在会议纪要上签字。2016年5月23日，原告葛某、吴某、李某某与被告李某某1及第三人周连坤、王新华签订《股东决议之资产确认及股权认购》协议一份，内容主要为：一、豫东国际食品城项目资产经全体股东评估作价。截至2015年12月24日，该项目净资产价值为人民币140000000元(大写壹亿肆仟万元)，股东一致认为该价值客观、真实、合理，以该资产价值作为入股的依据。其中李某某1115600000元,葛某:10000000元，李某某6000000元，周连坤5000000元，吴某3400000元。二、股东一致同意用商丘多美工贸有限公司(以下简称公司)对豫东国际食品城项目的资产进行并购，对公司股权采取认购的方式确定股权比例，其中李某某1认购股权75.6%，以豫东国际食品城价值7560万元的资产作为出资已全都到位;李某某认购股权6%，以货币出资，折合人民币600万元，至本次决议时已足额缴付545元;周连坤认购股权5%，以货币出资，折合人民币500万元，至本次决议时已足额缴付;吴某认购股权3.4%，以货币出资，折合人民币340万元，至本次决议时已足额缴付;葛建认购股权10%，以货币出资，折合人民币1000万元，至本次决议时已足额缴付。三、全体股东一致决议，同意王新华以股东身份出现，王新华以智力成果出资（市场运营与管理、经营策划与招商等)，占公司股权的10%。李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤以各自占股比例的l0%调整给王新华。经调整后各股东实际占股比例为：李某某1股权68.04%;李某某股权5.4%;周连坤股权4.5%;吴某股权3.06%;葛某股权9%；王新华股权10%。四、本协议第一条确定的资产中壹亿元的资产归六股东按股权比例享受利益、承担风险，剩余4000万元的资产所有权归李某某1单独所有。五、对豫东国际食品城项目资产另行分割。股东会决议，用豫东国际食品城项目的房产予以分割出李某某1的剩余权益4000万元，在具备办证条件后将4000万元的房产按照成本折价后过户到李某某1或者其指定的人的名下。股东会决议，成品房成本价剥离，其中一层4000元／平方米，二层3000元／平方米，三、四层2000元／平方米。股东均可享受该价格出资购买。六、资产分割后，分割的资产不参与市场的利益分红和亏损。七、李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤于本决议签订后7日内与财务办理有关结算手续，王新华自本决议签订之日起全身心投入工作，制定有关公司运营方案，履行总经理职责。豫东国际食品城资产达到市值3亿人民币时，王新华股权生效。八、本决议签订后7日内办理公司股权转让登记手续，完善工商登记资料。2016年5月23日，商丘多美工贸有限公司注册登记的章程载明：公司注册资本2000万元，公司股东共6个，分别是：李某某1、葛某、王新华、李某某、周连坤、吴某。股东出资方式、出资额、出资时间：1、李某某1以货币出资1360.8万元，认缴出资额1360.8万元，在2034年5月21日前缴足。2、葛某以货币出资180万元，认缴出资额180万元，在2034年5月21日前缴足。3、王新华以货币出资200万元，认缴出资额200万元，在2034年5月21日前缴足。4、李某某以货币出资108万元，认缴出资额108万元，在2034年5月21日前缴足。5、吴某以货币出资61.2万元，认缴出资额61.2万元，在2034年5月21日前缴足。6、周连坤以货币出资90万元，认缴出资额90万元，在2034年5月21日前缴足。多美工贸公司的工商企业登记公示信息于2016年5月31日变更为上述股东名称、出资比例。诉讼中原告葛某及被告李某某1、多美工贸公司确认，截至到2015年10月27日原告葛某进入多美工贸公司的资金共计11259300元。其中10000000元转为多美工贸公司的股份。被告李某某1、多美工贸公司提交的有原告吴某签名的《2015年多美工贸借吴某资金明细》单载明，截至到2015年9月11日吴某及进入多美工贸公司的资金6159300元。《2016年多美工贸借吴某资金明细》单载明2016年5月21日吴某减资（周玉洁贷款）1759300元；2016年5月21日吴某减资1000000元。余额3400000元。被告李某某1、多美工贸公司提交的有原告李某某签名的《2015年多美工贸借李萌资金明细》单载明，截至到2015年5月21日李某某及进入多美工贸公司的资金共计5453278元。2016年12月19日，王新华出具承诺书，自愿辞去多美工贸公司的经理职务，原受让的10%的股权按照原转让人转让的比例恢复到原来的状态，委托史艳美代为办理股权转让变更登记手续，与多美工贸公司及豫东国际食品城项目没有任何纠纷。2017年3月2日，周连坤给史艳出具委托书，委托史艳美代为办理多美工贸公司股权变更登记，2017年3月25日，周连坤与李某某1签订股权转让协议，约定周连坤将占多美工贸公司的5%股权全部转让给李某某1，周连坤原出资500万元系中原银行贷款，该贷款本息由李某某1负责偿还，周连坤于本协议签订后不再享受股东权益，也不承担股东义务。2017年4月8日，李某某与案外人李留振签订股权转让协议，将自己对多美工贸公司的股权2股、价值1759300元转让给李留振，因李某某在入股时使用李留振的名字在中原银行贷款余额1759300元，股权转让给李留振后，李留振在中原银行的贷款由李留振偿还，李某某已经垫付的费用及银行贷款利息246651元，李留振已经归还给李某某。同日，李某某给史艳美出具个人授权委托书，委托史艳美作为合法代理人为李留振办理股权变更登记。本院认为，一、关于股东股权比例。根据查明的事实，多美工贸公司注册登记股东为李某某1、葛某、王新华、李某某、周连坤、吴某。其中王新华持有多美工贸公司10%的股权是由其他五位股东，分别按照所持多美工贸公司股权比例的10%转让给王新华形成的，王新华本人实际没有出资，其持有的多美工贸公司10%的股份并没有生效。王新华在2016年12月19日明确表示辞去公司经理职务后，其持有的股份应当恢复到原来的状态。虽然没有办理工商变更登记，但此时王新华处于代持股状态。李某某1、葛某、李某某、吴某、周连坤占有多美工贸公司的股权比例分别为75.6%、10%、6%、3.4%、5%。由于周连坤已将全部股权转让给李某某1，虽然没有办理工商变更登记，此时周连坤已实质丧失了股权权利，也不承担股东义务，工商登记存在的股东身份只是代持股份，其股权所有权归李某某1所有。二、关于公司资产与注册资本。根据查明的事实，原告葛某、李某某、吴某及第三人周连坤在成为多美工贸公司的股东前，豫东国际食品城由李某某1投资建设并已形成规模。经原告葛某、吴某、李某某，被告李某某1、第三人周连坤协商，同意用多美工贸公司对豫东国际食品城项目的资产进行并购，并对多美工贸公司的股权进行认购。2015年12月24日，经原告葛某、吴某、李某某，被告李某某1、第三人周连坤共同确认，豫东国际食品城项目属于多美工贸公司的资产为10000万元，该资产属于多美工贸公司并购而来。其中李某某1的出资额为7560万元、葛某的出资额为1000万元、李某某的认购额为600万元，实际出资额为545万元、吴某的出资额为340万元、周连坤的出资额为500万元。多美工贸公司章程显示，公司注册资本为2000万元。公司股东的出资金额根据所占公司股权比例确定，其出资额分别为：李某某1出资额1360.8万元；葛某出资额180万元；王新华出资额200万元；李某某出资额108万元；吴某出资额61.2万元；周连坤出资额90万元。根据《中华人民共和国公司法》规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司注册资本是股东出资的法定义务，股东出资后以其对公司的出资比例享有对公司的股权请求权，对超出注册资本的部分，公司占有没有依据，各股东均有权要求返还。因第三人王新华未实际出资，且已退股，故返还款项应计入王新华持有的股份。按照注册资本出资金额，应当返还葛某8000000元（10000000元-2000000元）；返还李某某2244049元｛5450000元-1200000元-（1759300元＋246651元）｝；返还吴某2720000元（3400000元-680000元）。原告葛某入股多美工贸公司前，进入多美工贸公司的资金共计11259300元，扣除葛某1000万元的股金外，剩余的1259300元资金的性质，原、被告并双方没有约定。鉴于本案审理的案由为与公司有关的纠纷，且原告葛某在多美工贸公司投资有房产等其他经济往来，故本案对该1259300元不予理涉，如有纠纷，可另案诉讼。同理，原告吴某入股多美工贸公司前的资金6159300元，标注为“2016年5月21日吴某减资（周玉洁贷款）1759300元；2016年5月21日吴某减资1000000元”的款项，本案不予理涉，如有纠纷，可另案诉讼。三、关于原告葛某、吴某、李某某主张返还出资款的利息问题。本案是涉及与公司有关的纠纷，属于认购股权而注入的资金，不属于借款。按照原告、被告及第三人在2016年5月15日会议纪要中的约定，因缴纳认购股权而注入的资本金，该资本金产生的利息以及该资本金由实际出资人承担，公司不承担清偿责任。因此，原告主张返还出资款的利息，没有事实和法律依据，该项请求不予支持。四、关于返还出资款的主体。多美工贸公司取得豫东国际食品城项目财产是通过资产并购方式取得，财产所有权人是多美工贸公司。原告葛某、李某某、吴某的出资交付给了多美工贸公司，而未交付给李某某1个人。因此，应当由多美工贸公司在10000万元的财产范围内予以返还。五、关于原告葛某、吴某、李某某主张被告赔偿经济损失的问题。因原告葛某、吴某、李某某在诉讼中没有提交相关证据佐证，对该项诉请，本院不予支持。综上所述，原告葛某、吴某、李某某诉讼请求的合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第三条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告商丘多美工贸有限公司返还原告葛某、李某某、吴某出资款12964049元，判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告葛某、李某某、吴某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费138080，财产保全费5000元，共计143080元，由商丘多美工贸有限公司承担104585元，由原告葛某、李某某、吴某承担38495元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审  判  长  付 磊审  判  员  胡国营人民陪审人员  刘明路二〇一八年八月十七日书  记  员  冯迎亚