湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1222民初1090号原告葛先付，男，1953年10月8日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。委托代理人吴寿国，通城县隽水法律事务所法律工作者。被告武汉博安建设工程有限公司。住所地武汉市东西湖区辛安渡办事处徐家台**。法定代表人熊善清。代理人廖木桂，男，1970年11月3日生，汉族，湖北省通城县人，住本县塘湖镇南虹村廖家。身份证号码4223241970********。被告刘成平，男，1962年2月23日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。委托代理人刘定斌，湖北乾兴律师事务所律师。被告廖木桂，男，1970年11月3日生，汉族，湖北省通城县人，住本县。原告葛先付与被告武汉博安建设工程有限公司、刘成平、廖木桂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告武汉博安建设工程有限公司代理人、被告刘成平及委托代理人、被告廖木桂均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年10月20日，原告应工地班组负责人刘成平邀请去石南镇虎崖村工地三标段砌石勘。2017年11月3日下午二时许，原告在砌石碪敲击石头时，由于铁锤崩裂飞溅入右眼受伤，原告被立即送往通城县人民医院救治后转武汉爱尔眼科医院住院治疗，经手术治疗后，被诊断为眼球穿通伤伴磁性异物（右眼），巩膜裂伤（右眼），于2017年11月13日出院。2018年3月21日，经崇阳浩然法医司法鉴定所鉴定为七级伤残，建议给予后续治疗费3000元，伤后误工160元，护理时间50天，营养时间50天。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告诉请贵院判定被告一次性支付上述款项。被告湖北博安建设工程有限公司辩称，当时我们与第二被告是签了协议的，所有工具都是他们自己带来的，我们只能出于道义上的出点钱，别的钱我们不承担。被告刘成平辩称，与第一被告签订的协议，实际上是一个委托合同，第二被告受公司代理人的委托由第二被告去请人组织这个工作，被代理人的行为应该承担责任，所以第二被告对原告没有赔偿责任，本案的原告与第二被告不是雇主关系。审理查明，2016年12月5日通城县国土资源局与被告武汉博安建设工程有限公司签订通城县北港、石南两镇2014年高标准基本农田土地整治项目工程施工合同，约定由被告公司对该工程的土地平整、灌溉与排水、道路、农田防护与环境保持等施工。2017年10月20日，原告葛先付应被告刘成平邀请去被告湖北博安建设工程有限公司中标的石南镇虎岩村工地三标段砌石勘，与其他务工人员共同劳动，按日工作量计酬。10月22日被告廖木桂为甲方与被告刘成平为乙方签订浆石护砌协议，约定施工按要求进行，包工不包料，70元每立方米，由甲方安排工期，乙方不得延误工期等内容。2017年11月3日下午二时许，原告葛先付在砌石碪敲击石头时，由于自带的劳动工具铁锤在敲击石头时铁锤上的一小碎片飞溅入右眼受伤，原告被立即送往通城县人民医院救治后转武汉爱尔眼科医院住院治疗，经手术治疗后，被诊断为眼球穿通伤伴磁性异物（右眼），巩膜裂伤（右眼），于2017年11月13日出院。2018年3月21日，经崇阳浩然法医司法鉴定所鉴定为七级伤残，建议给予后续治疗费3000元，伤后误工160元，护理时间50天，营养时间50天。原被告多次协商不能就赔偿达成协议，后原告诉至本院。本案争执焦点为原被告之间存在的是承揽关系还是雇佣关系，原告所受伤该谁承担责任。本院认为，原告葛先付应被告刘成平邀请，为被告武汉博安建设工程有限公司施工的工地施工，被告刘成平在被告武汉博安建设工程有限公司的项目管理人员分派任务后安排原告葛先付等其他劳务人员各自携带劳动工具到施工地点作业，由被告刘成平按每立方米70元工作量领取报酬，并与其他劳务人员按各自工作量分配报酬，原告葛先付和被告刘成平及其他劳务人员是以完成工作成果为目的，劳务人员是由被告刘成平领头组织，自行携带工具作业，与被告武汉博安建设工程有限公司形成共同承揽关系。被告武汉博安建设工程有限公司将自己承包的工程向原告葛先付、被告刘成平等人转承揽，被告刘成平等人不具备承揽工程施工资质，被告武汉博安建设工程有限公司存在选任过失，应对原告葛先付在本次事故造成伤残后的各项损失承担相应的赔偿责任。被告刘成平明知自己与他人没有建设施工资质，为首与他人共同承揽工程施工，未注意安全施工防范，应承担一定的赔偿责任，其与他人同工同酬未从中获利，可适当承担赔偿责任。原告葛先付作为完全民事行为能力人，明知自己无从事建设施工的资质，未注意自身安全防范并因自身携带工具出现问题导致自己受伤害，对损害的发生具有较大过错责任。原告自身存在过失，且已计算残疾赔偿金，故不对原告另行赔偿精神抚慰金。被告廖木桂是代行被告武汉博安建设工程有限公司行使权利，不另行承担责任。依照《2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，原告葛先付为农村户口，其残疾赔偿金可按农村居民人均可支配收入计算，误工费可按农、林、牧渔行业年平均工资收入计算，因本案造成伤残的各项损失为：医疗费27100.8元、残疾赔偿金为88396.8元（13812元／年×16年×40%）、误工费14970元（34150元／年÷365天×160天）、护理费4824元（35214／年÷365天×50天）、住院伙食补助费500元（10天×50元）、营养费750元、后期医疗费3000元、交通费1000元、鉴定费2000元，共计142541.6元。综合上述各方的过失程度及受伤原因形成，对本案葛先付的损害，葛先付应自负40%即57016.6元，被告武汉博安建设工程有限公司应承担50%的赔偿责任即71270.8元，被告刘成平应承担10%的赔偿责任即14254元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告武汉博安建设工程有限公司赔偿原告葛先付71270.8元；由被告刘成平赔偿原告葛先付14254元给。上述款项在本判决书生效后三十日履行完毕。二、驳回原告葛先付的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案依法收取案件受理费3250元，由原告葛先付负担1350元，被告武汉博安建设工程有限公司负担1625元，被告刘成平负担275元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决书生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在从规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行。否则，按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  胡 波审 判 员  王仲明人民陪审员  潘克武二〇一八年八月一日书 记 员  徐 瑱本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。