江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0281民初11910号原告（反诉被告）：江阴兴澄大饭店发展有限公司，住所地江阴市人民东路**。法定代表人：吴震剑，该公司董事长。委托诉讼代理人：张松，江苏信卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：金晨霞，该公司员工。被告（反诉原告）：陈云美，女，1974年3月16日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：王荣朝，江苏普悦律师所事务所律师。委托诉讼代理人：顾晓玲，江苏普悦律师所事务所律师。原告（反诉被告）江阴兴澄大饭店发展有限公司（以下简称兴澄大饭店）诉被告（反诉原告）陈云美企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年9月1日立案受理后，依法适用简易程序于2017年12月20日公开开庭进行了审理，后转为普通程序组成合议庭于2018年8月22日公开开庭进行了审理。兴澄大饭店委托代理人张松、金晨霞，陈云美及其委托代理人王荣朝、顾晓玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）兴澄大饭店向本院提出诉讼请求：1、依法判令陈云美支付承包金102455元、有线电视费2160元、税金894元、垃圾费924元、违约金60000元，合计166433元；2、本案诉讼费由陈云美承担。事实与理由：2016年4月18日，兴澄大饭店与陈云美签订一份休闲中心承包合同，约定承包金70万元，承包期限自2016年5月1日起至2017年4月30日止，同时对押金的缴纳、经营款的决算、代扣代缴、水电费缴纳、违约金等事项进行了约定。承包经营后，陈云美一直未能支付相关承包金，在兴澄大饭店同意降低3万元承包金的情况下，至承包期满陈云美还应付承包金85795元（应付承包金67万元、应付会员卡余额155747元，扣除陈云美实际支付承包金564254元、保证金175698元），另加自2017年5月1日起至5月9日止按年承包金67万元标准计算的承包金16750元，合计为102545元。承包期间，陈云美还结欠有线电视费2160元、税金894元、垃圾费924元。因催要无着，兴澄大饭店遂提起诉讼。被告（反诉原告）陈云美辩称兴澄大饭店主张的承包金、有线电视费、税金、垃圾费已经全部支付完毕，陈云美不存在违约，不应支付违约金。如果承担违约金，违约金也过高，要求法院降低6万元的标准，降低到6万元的70%即4.2万元。陈云美同时提起反诉称：因兴澄大饭店承诺陈云美承包期间的前三个月的承包金免除，陈云美才与兴澄大饭店签订了承包合同。但合同签订后陈云美多次催促兴澄大饭店签订补偿协议明确免除三个月的租金，但兴澄大饭店不肯签订补偿协议。2017年4月17日，兴澄大饭店在合同未到期情况下擅自将休闲中心大门锁上致使陈云美无法营业，直至2017年5月9日退出经营场所。陈云美经营款由兴澄大饭店代收，在扣除每月承包金及其他费用后才与陈云美于每月25日进行结算，而且休闲中心的收银、会计均为兴澄大饭店所派，因此陈云美不存在也不可能拖欠兴澄大饭店承包金等费用。故陈云美提起反诉要求兴澄大饭店退还陈云美三个月承包金18万元及保证金175698元、并赔偿陈云美自2017年4月17日至2017年4月30日止的营业损失28000元、违约金6万元。诉讼中，陈云美撤回要求兴澄大饭店赔偿营业损失和违约金的诉讼请求。兴澄大饭店对陈云美的反诉请求辩称没有答应其减免三个月承包金的事实，实际上在对方的请求下于2016年11月答应在总额的基础上减免3万，并在结算承包金中予以扣除了该3万元，至于保证金175698元，实际上被告并没有支付175698元，75698元是以其前面承包的会员卡余额中予以抵充，后同意作为保证金，并在结算承包金中扣除了该175698元，扣除以后为102545元，现主张102455元。经审理，本院确认以下事实：2016年4月18日，兴澄大饭店（甲方）委托金晨霞与陈云美签订一份休闲中心承包合同，合同约定：1、承包金额：休闲中心全年承包基数为70万元，前10个月每月上缴承包金6万元，最后二个月每月上缴承包金5万元，每月在代收经营款中采取多退少补的方式结算。经营中如出现经营款不够抵缴纳承包款时，不足部分乙方应按合同要求及时补交。否则甲方有权在保证金中抵扣并作违约处理，终止合同。2、其他费用：乙方所用的水、电、气、空调、税金（国家规定的各类税金）、维修、洗涤等费用由乙方自负，具体收费标准如下：1）电：按供电局发票结算；2）冷水：按银河国际结算单结算4元/吨；3）空调：由乙方自行协调解决；4）营业税及其附加费等国家规定的各类税金按实际发生额由甲方代扣代缴。以上费用每月25号按实结算，甲方在代收营业款中与乙方结算扣除。3、承包时间：自2016年5月1日至2017年4月30日止，为期一年。4、具体操作：1)乙方必须支付20万元押金作为2016年的设备设施押金；13）乙方的经营款结算由甲方代收。14）乙方的应收款原则上由乙方负责催收，甲方配合。一旦形成难账、死账，责任由乙方自行负担。15）在承包期间乙方发生的对外债权债务与甲方无关。17）无特殊情况下双方不得无故违约，如单方违约需承担一个月承包款（6万元）作为违约金补偿对方。合同签订后，陈云美即开始承包经营休闲中心，同时兴澄大饭店派员负责收取代收营业款,2016年6月14日陈云美向兴澄大饭店交付押金10万元。2016年12月21日前前台收银员将当天收到的营业款现金交付陈云美，通过微信、支付宝、现金方式制卡的款项也由陈云美收取，其余由兴澄大饭店收取；2016年12月21日开始营业款现金改由兴澄大饭店收取，其中2016年12月21日收现金2500元，从2016年12月22日-2017年4月16日共116天，兴澄大饭店每天收现金1500元，2017年4月17日营业最后一天收到现金754元，自2016年12月21日-2017年4月17日，兴澄大饭店共收取现金177254元，其余现金当天由收银员交付陈云美。截止2017年4月30日，兴澄大饭店提供的账务明细反映：一、兴澄大饭店收取营业款为1022087元（其中制卡收入536189元）、制卡现金24000元、营业款现金177254元，合计1223341元；陈云美收取制卡收入206022元（其中微信×××元、支付宝3000元、现金170022元）。二、兴澄大饭店代扣代缴水电费246394.32元、陈云美以餐费报支6700元、代缴税金66043.59元、电话费652元，陈云美以发放工资形式领取现金470500元（陈云美在第一次庭审中确认但第二次庭审中又提出其中的35000元、49000元未收到），以上合计790289.91元；三、兴澄大饭店所收营业款1223341元扣除上述第二项790289.91元后尚剩营业款433051.09元。对该营业款，兴澄大饭店在诉讼中承认以435254元（其中收23.4万元转承包款、收制卡现金24000元、收营业款现金177254元）结算并转为陈云美应支付的承包款。四、陈云美于2016年6月14日向兴澄大饭店交付押金10万元，于2016年11月向兴澄大饭店交付现金14.4万元。五、对于制卡部分双方一致确认承包期间制卡金额为766211元（其中兴澄大饭店收560189元、陈云美收206022元），承包期间旧卡刷卡消费金额为75698.25元（均转为押金），新卡刷卡消费金额为600464元，承包期间陈云美发放的消费卡扣除上述款项后尚有90048.75元未消费。因双方对承包金结算存在争议，并各执己见，兴澄大饭店于2017年9月1日诉讼至本院。本案争议的事实为：一、是否存在兴澄大饭店免除前三个月承包金的事实。陈云美提供的证人吕某到庭陈述其与陈云美系朋友关系，在承包合同签订之前曾与陈云美一起和金晨霞洽谈过休闲中心承包事宜，当时金晨霞曾承诺陈云美免除前三个月承包金。兴澄大饭店对此予以否认。本院认为承包合同上也没有明确免除前三个月承包金，吕某和陈云美系朋友关系存在利害关系，仅有证人证言并不能认定兴澄大饭店免除陈云美三个月承包金的事实，故对陈云美的该主张本院不予采信。二、对2016年11月29日陈云美出具承诺4.6万元到2017年1月26日前支付现金的问题。陈云美认为：承诺原因是因为当时对于3个月的免租期兴澄大饭店不能确认，其他的已经拿了现金给兴澄大饭店，还有2016年5月、6月、7月的3个月承包金4.6万元没付。当时说是2016年5月、6月、7月三个月免房租的，因为到2016年11月29日才处理3个月免租期的事情，当时陈云美给了3个月的现金13.4万元。到2016年11月29日只欠4.6万元承包金，包括付了5月6月7月免租期的费用，8月、9月、10月、11月都是从营业款里扣除了月承包金，陈云美才只写了4.6万元承诺书。而兴澄大饭店认为：4.6万元承诺书是因为11月陈云美给了14.4万元，她答应给兴澄大饭店4.6万元现金。那同一天就答应减免陈云美3万元，当时前三个月减免3万元后是15万元，陈云美就答应给了兴澄大饭店4.6万元现金。因双方对该承诺的形成说法不一致，双方均无法证明其主张，故对该证据本院不予认证。三、对承包期限终止日期的认定。陈云美提供交接单，证明2017年4月21日应兴澄大饭店要求双方已经交接完毕，并实际终止承包关系。而兴澄大饭店认为该交接单仅证明盘点库存，无法证明双方已经交接完毕，兴澄大饭店并提供2017年5月9日陈云美书写的承诺书，实际是2017年5月9日才交接完毕的。对于陈云美所称兴澄大饭店于2017年4月17日擅自锁休闲中心大门造成其无法营业。兴澄大饭店认为4月18日是陈云美自己锁门，兴澄大饭店是在2017年5月2日承包合同期满后才锁门的，同日陈云美报警后，经警方调解陈云美承诺于2017年5月9日搬离。对此，本院认为，陈云美主张4月18日兴澄大饭店锁门并无证据证明，兴澄大饭店也予以否认，2017年4月21日的交接单也不能证明兴澄大饭店与陈云美已经交接完毕；兴澄大饭店承认5月2日锁门，陈云美也于同日报警，并承诺于5月9日搬离，对此，兴澄大饭店予以同意，故应认定承包期限的终止日期为合同期满日即2017年4月30日。四、承包期间产生的有线电视费2160元、税金894元、垃圾费924元问题。对于有线电视费问题，兴澄大饭店认为有线电视费用每台每月20元，休闲中心2017年1月-4月共27台每月合计540元，合计2160元。之前的有线电视费陈云美已经结清。对于894元税金问题，兴澄大饭店认为因浴室发票单位不能报销，所以开具了餐饮发票，894元税金是餐费的税金，是陈云美委托兴澄大饭店开具的，但其并无证据证明。对于垃圾费924元问题，兴澄大饭店认为该垃圾费系休闲中心2016年全年的垃圾费，但其并无证据证明。五、陈云美承包期间尚有1.5万元应收款未收回，是否应由陈云美直接支付兴澄大饭店。兴澄大饭店未提供相关证据。以上事实有休闲中心承包合同、2016年5月至2017年4月营业收入、费用汇总表、会员卡平衡表、休闲核算表、领条、收据、发票、清单、报警记录、承诺书及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为：兴澄大饭店与陈云美之间的承包合同属当事人真实意思表示，应属合法有效，按照承包合同约定承包期满陈云美应当支付兴澄大饭店承包金70万元，兴澄大饭店自愿减免3万元承包金系处分其自己的民事权利，本院依法予以尊重，陈云美应支付兴澄大饭店承包金为67万元。对于兴澄大饭店要求陈云美支付自2017年5月1日起至5月9日止承包金16750元的主张，因兴澄大饭店在承包合同期满后即锁门终止承包合同，其给予陈云美合理的搬离时间也属必须且其在警方的调解下也同意陈云美在5月9日前搬离，陈云美实际也在该期限前搬离，故对兴澄大饭店要求陈云美承担该费用的主张本院依法不予支持。另外，承包期间，陈云美发放的消费卡尚有90048.75元未消费，而兴澄大饭店在结算时已作为营业款进行了结算，故该款陈云美应与承包金一起给付兴澄大饭店；承包期间陈云美已支付押金10万元、现金14.4万元、营业款转承包金435254元，合计679254元，陈云美尚应支付兴澄大饭店80794.75元。对于有线电视费2160元、垃圾费924元，因承包合同条款中所列举的费用中没有列明该项目，即使该费用实际发生并用于陈云美所承包的休闲中心也不能当然要求或推定应当由陈云美承担，故对兴澄大饭店的该项诉讼请求本院依法不予支持；对税金894元，根据兴澄大饭店陈述该税金是因浴室发票单位不能报销，所以开具了餐饮发票所产生的税金，并称是陈云美委托兴澄大饭店开具的。本院认为，该餐饮发票陈云美否认是其委托兴澄大饭店所开具，兴澄大饭店也无证据证明，而且即使兴澄大饭店所言属实，因兴澄大饭店没有按照国家有关税法规定开具相应发票，其行为系违法行为，本院对其应当予以训诫，对其该诉讼请求依法不予支持，应予驳回。对于违约金，本院认为在承包合同的履行及承包金的结算上双方当事人均没有严格按照合同约定方式履行各自的义务并最终导致纠纷的产生，对此，双方当事人均存在过错，故对兴澄大饭店主张违约金的诉讼请求，本院依法不予支持，应予驳回。对于兴澄大饭店主张陈云美承包期间尚有1.5万元应收款未收回，要求在其所支付的承包金中扣除在主张。本院认为，首先，兴澄大饭店未提供相关证据证明陈云美承包期间尚有该应收款未收回。其次，即使存在该应收款，根据合同约定该应收款也应以兴澄大饭店名义予以催收。在该债权无法收回时才应由陈云美承担赔偿责任，故在兴澄大饭店没有证据证明该债权无法收回的情况下便要求陈云美支付该款项，不符合合同约定，本院依法不予支持。对陈云美的反诉请求中要求减免前三个月承包金的请求因无事实依据，本院依法不予支持；对于陈云美认为兴澄大饭店交付47.05万元中35000元和49000元未收到的抗辩。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。陈云美及其诉讼代理人在庭审中已经确认收到该款项并有领条为证，但在之后的陈述中又予以否认，且并无证据推翻其之前所作的陈述，故对其该抗辩依法不予采信，本院确认陈云美收到该47.05万元营业款；对其要求返还押金的反诉请求，因在结算承包金和发卡费用中已经作了结算，陈云美的该反诉请求，无事实依据，依法应予驳回。据此，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零九条、第一百二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，判决如下：一、陈云美应于本判决发生法律效力之日起10日内给付江阴兴澄大饭店发展有限公司承包金80794.75元。二、驳回江阴兴澄大饭店发展有限公司的其他诉讼请求。三、驳回陈云美的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3628元（江阴兴澄大饭店发展有限公司已预交），由江阴兴澄大饭店发展有限公司负担1861元，由陈云美负担1761元；反诉案件受理费3320元（陈云美已预交）由陈云美负担。陈云美应负担部分应于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付江阴兴澄大饭店发展有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  沈洪兴人民陪审员  潘静雯人民陪审员  陶一鸣二〇一八年八月二十五日书 记 员  张萌萌本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。