湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂11民终1484号上诉人（原审被告）：湖北英烜置业发展有限公司。住所地：蕲春县青石镇太平实验林场。统一社会信用代码：91421126099564809R。法定代表人：梅红英，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴鹏飞，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王中亚，男，汉族，1950年8月4日出生，上海市人，住上海市普陀区，被上诉人（原审被告）：中南国际旅游湖北有限责任公司。住所地：武汉市江岸区黄石路**号。统一社会信用代码：914200001775741732。法定代表人：龙新民，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：田正刚，男，汉族，1965年6月25日出生，湖北省武汉市人，住武汉市青山区。上诉人湖北英烜置业发展有限公司（以下简称英烜置业公司）因与被上诉人王中亚、中南国际旅游湖北有限公司（以下简称中南国旅湖北公司）田正刚合同纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2017）鄂1127民初1083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。英烜置业公司上诉请求：1、依法撤销黄梅县人民法院（2017）鄂1127民初1083号民事判决，改判中南国旅湖北公司、王中亚承担赔偿责任。2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、上诉人与受害人系旅游合同关系，而非异地看房合同关系。一审认定事实和适用法律错误。上诉人推出“看房一日游”活动，内容为：云丹山森林公园参观游、农家午餐，本案中王中亚与上诉人系旅游合同关系，应当适用《旅游法》等法律法规。二、被上诉人中南国际湖北公司存在车辆租赁合同关系，中南国际湖北公司、田正刚系旅游辅助服务者，为旅游合同相对方，应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条：“第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持”。根据上述规定，中南国旅湖北公司的下属英山分公司提供的鄂Ａ×××××号车辆系非法营运无客运资质的车辆，而驾驶员田正刚发生的单方交通事故，承担全部责任，因中南国旅湖北公司的下属英山分公司不具备法人资格，其责任应由中南国旅湖北公司承担。三、一审判决认定医疗费中有4000元白蛋白费用与本案没有关联性。要求二审法院依法处理。其他当事人未答辩。王中亚向向一审法院诉讼请求：1、依法判令英烜置业公司、中南国旅湖北公司连带赔偿王中亚医药费、护理费、住院伙食补助费、精神抚慰金、后期治疗费、交通费、鉴定费等合计355127.46元。2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定：湖北大汉隆城投资开发集团有限公司在蕲春县开发建设云丹山避暑度假小镇项目，该项目由英烜置业公司代理销售。2017年4月17日，英烜置业公司推出云丹山避暑度假小镇免费看房活动，组织武汉水果湖周边中老年客户到蕲春县云丹山避暑度假小镇一日游活动。2017年4月21日，王中亚等人在英烜置业公司组织下到蕲春县云丹山避暑度假小镇看房，交通车辆由英烜置业公司销售经理崔玮通过中南国旅湖北公司英山分公司员工张忠良联系，后张忠良联系武汉荣达服务车队，武汉荣达服务车队通过陈先强找到田正刚出车。当日8点30分，田正刚驾驶自己所有的鄂Ａ×××××客车，由英烜置业公司员工沈慧、晏世勇带队组织王中亚等人从武汉洪山礼堂旁出发，当日中午12点许到蕲春县云丹山某山庄吃午饭，14时许到达蕲春县云丹山避暑度假小镇参观，14时30分许车辆由蕲春出发回武汉。14时50分许行驶至黄梅县红色旅游公路大河镇宋冲村九组路段时，由于驾驶人田正刚操作处置不当，导致车辆失控翻向路边的崖下，致使王中亚严重受伤。本次交通事故经黄梅县公安局交通警察大队认定田正刚负该次交通事故的全部责任，王中亚无责任。受伤后，王中亚在黄梅县人民医院住院至当月23日，后转院至武汉市中南医院治疗，2017年6月30日出院。2017年9月29日，湖北诚信司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见为王中亚的损伤构成八级伤残，误工期180日，护理期140日，营养期150日，后期治疗费用为31000元或者以医院开支据实结算。事故发生后，阳光保险股份有限公司武汉中心支公司通过黄梅县交通警察大队向王中亚支付了座位险50000元，英烜置业公司垫付了王中亚医药费38000元，本案在审理过程中，王中亚申请先予执行，英烜置业公司向王中亚支付了医疗费70000元。英烜置业公司还支付了王中亚91天的护理费。一审法院认为，本案争议的焦点在于英烜置业公司组织免费看房行为的法律性质，本案中，看房组织者英烜置业公司与看房人之间，就看房活动中双方的权利义务内容已经达成意思表示一致，即英烜置业公司免费将看房人运送到目的地，并安排看房人对拟销售楼盘项目进行实地参观了解，再将看房人安全送回。从案件事实看，王中亚等人当日14时许到达蕲春县云丹山避暑度假小镇参观，14时30分许返回武汉，除了路途时间外仅仅在楼盘所在地停留了半个小时就返回，没有任何其他旅游活动安排，故英烜置业公司组织异地看房行为应评价为异地看房合同，而非旅游合同，该合同虽然不属于合同法分则所规定的有名合同，但对该合同中与运输有关的事项，可以适用《中华人民共和国合同法》第十七章第二节“客运合同”的规定。根据异地看房合同的内容并结合合同法关于客运合同的规定，看房活动的组织者负有将看房人平安运送回到出发地的义务，如在运输过程中发生人身伤亡事故，则活动组织者应对看房人承担违约责任。因此在本案异地看房合同的履行过程中，英烜置业公司负有将看房人平安运送回到出发地的人身安全保障义务，上述义务与客运合同中承运人负有的将旅客平安运送到目的地的人身安全保障义务相同;王中亚在异地看房期间遭遇交通事故受伤是造成本案纠纷的原因，王中亚有权选择提起违约之诉，因此，英烜置业公司没有尽到人身安全保障义务，造成王中亚受伤，英烜置业公司应比照承运人承担违约责任。应该赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、后期医疗费、交通费、鉴定费等合理费用。因王中亚提起的是合同违约之诉，故王中亚要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求不予支持：中南国旅湖北公司和田正刚不是异地看房合同相对方，在该合同违约之诉中不应该承担责任。综上，根据王中亚提交的有效证据，结合相关法律规定，王中亚的损失核定为：医疗费190390.96元，护理费7105元(145元/天×49天)，住院伙食补助费3500元(50元/天×70天）、伤残赔偿金224998.8元(57692元/年×13年×30%)、营养费6000元(40元/天×150天）、后期医疗费31000元、交通费1000元(酌定)、鉴定费1900元，合计465894.76元，剔除阳光保险股份有限公司武汉中心支公司支付的座位险50000元和英烜置业公司先行支付的108000元，英烜置业公司还应该赔偿王中亚损失307894.76元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第三百零二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，遂判决：一、由湖北英烜置业发展有限公司赔偿王中亚各项损失307894.76元，限在本判决生效之日起五日内履行完毕。二、驳回王中亚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中各方当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，王中亚接受英烜置业公司邀请参加该公司组织的“云丹山避暑度假小镇免费看房活动”，活动行程、内容均由英烜置业公司安排，往返交通亦由英烜置业公司提供，王中亚与英烜置业公司之间形成服务合同关系，合同内容包括看房途中的交通，即英烜置业公司有义务将王中亚安全送到目的地，并安全返回。而英烜置业公司在组织看房活动中联系无客运资质的非营运车辆接送王中亚，未尽到安全注意义务，违反合同约定义务，导致王中亚因交通事故受伤，英烜置业公司依法应当承担合同违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”的规定，王中亚选择按违约责任主张权利，一审根据权利人的选择，判决英烜置业公司赔偿违约造成的经济损失，符合上述法律规定。英烜置业公司并非“以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人”，并非旅游经营者，其提出中南国旅湖北公司为“旅游辅助服务者”的依据不足，其主张与中南国旅湖北公司之间的合同关系，则属另一法律关系，不属本案审理范围。故英烜置业公司提出应由中南国旅湖北公司、田正刚在本案中承担赔偿责任的请求无法律依据，本院不予支持。英烜置业公司承担本案违约责任后，可依据其与中南国旅湖北公司以及交通事故肇事方之间的法律关系，主张权利。对一审法院认定的经济损失项目和数额，英烜置业公司提出医疗费中有4000元白蛋白费用与本案没有关联性，但英烜置业公司未提出相应的证据印证白蛋白不属治疗用药。故英烜置业公司的上诉理由均不成立，其上诉请求不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6627元，由英烜置业公司负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇一八年八月六日书记员  宋荣梅