广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初12322号 原告：陕西德鑫隆物资贸易有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区小寨西路98号皇家公馆综合楼11515室。 法定代表人：屈向林，职务：董事长。 委托诉讼代理人：李柟，北京大成（珠海）律师事务所律师。 被告：中海油广西能源有限公司，住所地南宁市高新区总部路1号C3栋。 法定代表人：刘达飞，职务：董事长。 委托诉讼代理人：林敢，广西国海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹幸芬，广西国海律师事务所律师。 被告：广东博森光能科技有限公司，住所地梅州市梅县区白渡镇汶水村 法定代表人：陈志坚。 原告陕西德鑫隆物资贸易有限公司（以下简称“德鑫隆公司”）诉被告中海油广西能源有限公司（以下简称“中海油广西公司”）、广东博森光能科技有限公司（以下简称“博森公司”）买卖合同纠纷一案，本院2017年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月11日公开开庭审理。原告委托代理人李柟、被告中海油广西公司委托代理人邹幸芬到庭参加诉讼。被告博森公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、两被告立即向原告支付货款本金937万元、违约金（违约金以未付款项为基数，从欠付之日起按照日万分之三计算至货款全部清偿之日止，暂计至2017年8月31日违约金为452763元，详见《违约金计算表》）及利息（利息以未付款项为基数，从起诉之日起按年息24%计算至货款全部清偿之日止）；2、两被告向原告支付本案的律师费213164元；3、原告对被告二担保的机器设备折价或者拍卖、变卖、对上述债务享有优先受偿权；4、本案受理费、保全费全部由两被告承担。事实和理由：2016年11月28日，原告与被告一签署编号GP-广西-ZXS-065-20161118《购销合同》，合同约定：原告向被告一供应P型156*156mm的多晶硅棒70000公斤，单价170元/公斤，货款总价人民币1190万元；被告一在商业承兑汇票到期之日将无条件以电汇现金的方式兑付原告的货款，电汇货款金额与合同上约定的金额及商业承兑汇票上的金额相同；若被告一逾期付款的，应按照逾期付款金额每日万分之三计算，向原告支付违约金，并赔偿原告因此所遭受的损失。合同签订后，原告依约向被告一交付涉案合同项下的全部货物，被告一在收到货物后向原告出具《货权转移清单证明》确认收货事实。与此同时，被告一向原告开出票面金额为1190万元的商业承兑汇票，承诺到期按约向原告支付全部货款。但是，商业承兑汇票到期后，被告一并未支付相应货款。经催要后，被告一委托被告二向原告支付了253万元货款，并由被告二向原告出具《担保函》，自愿承担连带保证担保责任，并为被告一对原告的债务提供其自有的机器设备作担保。其后，由于被告一未再支付余款，原告遂于2017年6月20日、8月10日分别向被告一发出《催款函》，催促被告一尽快履行合同约定的全部义务。但截止起诉之日，仍拖欠原告货款本金937万元。原告认为，《购销合同》《担保函》均合法有效，对各方具有约束力。合同签订后，原告按约向被告一交付货物，但被告一未向原告支付货款，其拖欠货款的行为已构成严重违约，根据《中华人民共和国合同法》的规定，应承担向原告支付货款及其相应的违约金、律师费、诉讼费用等违约和赔偿责任。另外，被告二自愿承担连带保证担保责任，并为被告一的债务向原告提供自有的机器设备作抵押担保，根据《中华人民共和国担保法》的规定，被告二对上述债权承担连带保证责任，并且原告对被告二抵押的机器设备折价或者拍卖、变卖，对上述债务享有优先受偿权。据此，为维护原告的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国担保法》的相关规定依法向人民法院提起诉讼，请求依法判如诉请。 被告中海油广西公司辩称：1、我方与原告不存在真实的买卖合同关系，亦不存在债权债务关系，原告未向我方支付任何款项，根据现有证据，本案系虚假诉讼，法院应当驳回原告的诉讼请求，并追究陕西德鑫隆公司及相关人员虚假诉讼的法律责任；2、原告请求判令支付违约金、利息和律师费无事实依据和法律依据；3、本案涉案票据为我方原总经理王永志出于不法目的违法私自开具，现公安机关已就王永志涉滥用职权一案立案侦查，本案应中止审理；4、如经法院查实，原告与被告二及王永志有资金往来是另一法律关系，不应起诉我方；5、如经法院查实，我方与原告如有资金往来，则按照实际资金额及资金使用人承担责任；6、王永志本人在发生签订虚假合同开具大量票据后本人陈述，证实王永志通过与被告二串通采用签订虚假贸易合同的方式来开具票据进行贴现骗取资金使用，因此本案贸易合同虚假，该合同违反了合同法第52条无效；7、在原告主张本案买卖合同关系是真实的，我方主张买卖合同虚假情况下，原告应进一步举证贸易真实，不然则承担举证不能的责任。 原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告博森公司未作答辩，亦未到庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人由答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告博森公司经本院依法传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为已放弃答辩和质证的权利。原告德鑫隆公司及被告中海油广西公司提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，可以作为本案认定事实和划分责任的参考依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2016年11月28日，被告中海油广西公司作为甲方、原告德鑫隆公司作为乙方，双方在南宁市青秀区份编号为GP-广西-ZXS-065-20161118的《购销合同》，主要内容为：甲方向乙方采购P型156*156mm的多晶硅棒70000公斤，单价170元/公斤，货款总价1190万元；交货地点为甲方指定交货地点，货物送达后甲方或甲方指定的收货方应立即向乙方出具《货权转移清单》；发货时间为乙方收到甲方交付的相应款额的商业承兑汇票后五个工作日内；付款方式为甲方以商业承兑汇票（4个月）向乙方支付货款；甲方逾期付款的，应按照逾期付款金额每日万分之三计算，向乙方支付违约金，并赔偿乙方因此所遭受的损失……。同日，被告中海油广西公司向原告出具一份“商业承兑汇票承诺函”，承诺在商业承兑汇票到期之日将无条件以银行电汇方式兑付原告的货款；同日，被告博森公司向原告出具“担保函”，主要内容为：贵公司与中海油广西公司签订的编号为GP-广西-ZXS-065-20161118的《购销合同》，合同价款为1190万元，中海油广西公司已委托我方支付货款253万元，中海油广西公司还须向贵公司支付937万元……我方自愿以937万元的固定资产（详见清单）对贵公司与中海油广西公司在937万元的货款范围内及贵公司为实现债权所产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、执行费等）承担连带保证责任，保证期限自2016年11月28日起至上述债务到期之日起两年。该合同签订后，原告于同年11月28日通过中国农业银行西安长安路支行向多晶硅棒的生产商博森公司支付预付款1134000元，购买多晶硅棒70000公斤向被告中海油广西公司供货。2016年11月29日，被告中海油广西公司向原告出具《货权转移清单证明》，确认收到由博森公司生产的多晶硅棒70000公斤，数量无误，质量合格。同年11月30日，原告通过银行转账的方式向博森公司支付剩余货款10206000元，至此，原告向被告博森公司付清了多晶硅棒的货款11340000元。 2016年11月29日，被告中海油广西公司向原告开出票面金额为1190万元的商业承兑汇票，承诺到期按约向原告支付全部货款。商业承兑汇票到期后，被告中海油广西公司并未向原告支付相应货款，仅向原告出具一份《关于兑付商业承兑汇票的函》，承诺在2017年7月委托相关合作伙伴或由中海油广西公司直接完成商业承兑汇票的全部兑付。被告中海油广西公司除了委托被告博森公司向原告支付253万元货款外，余款937万元至今未付。原告多次追索未果，逐委托北京大成（珠海）律师事务所律师向本院提起诉讼，产生律师费213164元。 本院认为：原告德鑫隆公司与被告中海油广西公司签订的编号为GP-广西-ZXS-065-20161118的《购销合同》，主体合格、内容合法，双方当事人的意思表示真实一致，应为有效合同。根据合同的约定，德鑫隆公司的主要义务是向中海油广西公司供应7000公斤多晶硅棒，中海油广西公司的主要义务是支付货款1190万元。德鑫隆公司为履行供货义务，向博森公司购买了上述标的物，支付了货款1134万元，德鑫隆公司已经履行了合同义务，并不存在过错。而中海油广西公司出具了《货权转移清单证明》，确认收到标的物后，仅委托博森公司支付部分货款253万元，尚欠937万元至今未付，已构成违约。中海油广西公司提交的《立案告知书》、青秀区检察院询问笔录和王永志的陈述，并不足以证明本案有关人员涉嫌刑事犯罪而单位无需承担民事责任。王永志原是被告中海油广西公司的总经理，王永志的陈述属于证人证言，证人应该出庭作证，中海油广西公司庭审中表示目前王永志本人并没有被采取强制措施限制人身自由，但中海油广西公司并没有申请证人出庭作证。另一方面，中海油广西公司对《购销合同》、《货权转移清单证明》、《关于兑付商业承兑汇票的函》及商业承兑汇票上加盖的公章、财务章、法人印鉴等并不否认其真实性，过错明显，而且该过错行为与原告的经济损失有因果关系。本案中，在《购销合同》、《货权转移清单证明》、《关于兑付商业承兑汇票的函》上的公章、财务章、法人印鉴等真实、一方已经履行主要义务的情况下，违约方应该承担相应的民事责任。即使被告中海油广西公司的工作人员不当履行职务行为涉嫌职务犯罪，其给原告德鑫隆公司造成的民事损失也应由其所在单位承担，因此被告中海油广西公司关于本案涉案票据为我方原总经理王永志私自开具、现公安机关已就王永志涉嫌滥用职权一案立案侦查、本案系虚假诉讼的抗辩理由本院不予采信。 关于违约金及利息的问题。违约金是指由当事人约定或法律规定的、在一方当事人不履行或不完全履行合同时向另一方当事人支付的一笔金钱或其他给付。原被告双方在购销合同第10条中对违约责任约定：“乙方逾期交货的，应按照逾期交货金额每日万分之三计算，向甲方支付逾期交货的违约金；甲方逾期付款的，应按照逾期付款金额每日万分之三计算，向乙方支付逾期交货的违约金……”。原告同时还要求被告从起诉之日起按年息24%支付利息，利息和违约金的总和已经超出了法律的规定。经本院释明，原告选择主张违约金条款。本案中，被告中海油广西公司违约，应按照合同约定向原告德鑫隆公司支付违约金（违约金计算方式：以937万元为基数，从2017年4月1日起至实际偿清之日止，按照每日万分之三计算）。 关于被告博森公司的责任问题。被告博森公司在《担保函》中自愿为被告中海油广西公司提供连带保证责任，而且至原告向本院起诉时没有超过保证期限，根据我国《担保法》第十三条、十八条的规定，被告博森公司应按照其出具的担保函的约定对被告中海油广西公司在本案中的债务承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向债务人追偿。 关于律师费的问题。被告博森公司出具的“担保函”第二条约定，“担保范围：……以及贵司为实现债权所产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、执行费等）”，这是被告博森公司在与原告建立合同关系时自愿作出的承诺。我国担保法第二十一条规定，“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿及实现债权的费用”，该约定并不违反法律规定。因被告违约导致原告聘请北京大成（珠海）事务所律师向本院起诉，由此产生律师费213164元，这是原告为实现债权而产生的费用。至于原告是否已全额支付完律师费，这是原告与律师事务所之间履行委托代理合同的问题，不影响担保函的效力，被告博森公司应按照承诺承担该费用。 综上所述，依照《中国人民共和国合同法》第六十条、第一百零七、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中海油广西能源有限公司向原告陕西德鑫隆物资贸易有限公司支付货款937万元； 二、被告中海油广西能源有限公司向原告陕西德鑫隆物资贸易有限公司支付违约金（违约金计算方式：以937万元为基数，从2017年4月1日起至实际偿清之日止，按照每日万分之三计算）； 三、被告广东博森光能科技有限公司对被告中海油广西能源有限公司的上述债务承担连带保证责任，广东博森光能科技有限公司承担保证责任后，有权向中海油广西能源有限公司追偿； 四、被告广东博森光能科技有限公司向原告陕西德鑫隆物资贸易有限公司支付律师费损失213164元； 五、驳回原告陕西德鑫隆物资贸易有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费82016元、诉讼保全费5000元由被告中海油广西能源有限公司、广东博森光能科技有限公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  肖海亮 人民陪审员  莫鑫淞 二〇一八年二月二日 书 记 员  张晓宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。