福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0102民初8685号 原告：福建龙耀投资有限公司，住所地福建省福州市晋安区福新中路**和声大厦**-01。 法定代表人：瞿理谋，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：杨胜峰，北京德恒（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑小陈，北京德恒（福州）律师事务所实习律师。 被告：福建海博教育设备实业有限公司，住所，住所地福建省福州市鼓楼区软件大道**福州软件园****楼**div> 法定代表人：吴世玉，执行董事。 委托诉讼代理人：曾文坤，该公司工作人员。 原告福建龙耀投资有限公司（以下简称龙耀公司）与被告福建海博教育设备实业有限公司（以下简称海博公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙耀公司委托诉讼代理人杨胜峰、郑小陈，被告海博公司委托诉讼代理人曾文坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙耀公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令海博公司立即向福建省工商行政管理局申请办理海博公司法定代表人及执行董事变更登记手续；2.本案诉讼费由海博公司承担。 事实与理由：海博公司（以下或称“公司”）系于2014年4月29日由福建省工商行政管理局登记成立的有限责任公司，龙耀公司为公司股东之一，公司其他股东为吴世玉、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司，吴世玉为公司之法定代表人兼执行董事。2017年4月份以来，海博公司因实际控制人吴永禄涉嫌经济犯罪被刑事逮捕，进而引发经营管理陷入全面混乱。同时，海博公司名义法定代表人兼执行董事吴世玉因年迈而无法实际履行法定职责，致使海博公司经营管理状况更为恶化。 为避免海博公司及全体股东利益进一步受损，代表海博公司十分之一以上表决权的股东，即龙耀公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司曾于2017年8月7日联名致函公司执行董事吴世玉，提请其在收到函件之日起三日内就重新选举海博公司执行董事及法定代表人之事宜，负责召集全体股东召开临时股东会会议。吴世玉于2017年8月9日收到函件，但其却未在函件规定时间内向全体股东发出召开临时股东会会议的通知。之后，龙耀公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司于2017年8月13日又联名致函公司监事白琰，告知其因公司执行董事未能在规定时间内负责召集临时股东会，故提请其在收到函件之日起三日内就上述事项负责召集全体股东召开临时股东会会议。白琰于2017年8月14日收到函件，但遗憾的是其也未能在函件规定时间内履行召集股东会会议的职责。 无奈之余，作为股东之一，龙耀公司（持股30%）依照《中华人民共和国公司法》第四十条第三款及《福建海博教育设备实业有限公司章程》第十八条第二款之规定，就重新选举公司法定代表人及执行董事之事宜自行召集临时股东会。就此，公司于2017年8月18日致函所有股东通知于2017年9月4日上午10:30召开临时股东会。2017年9月4日上午临时股东会如期准时召开，会议由龙耀公司主持，龙耀公司委托股东代表陈健、珠海理亨管理有限公司委托股东代表杨号、福建润涛投资有限公司法定代表人李华华参加此次会议，股东吴世玉经通知但未参加此次会议。到会股东（合计持股57%）一致表决通过“同意免去吴世玉执行董事职务，不再担任公司法定代表人，重新选举陈健为公司执行董事并担任法定代表人”的股东会决议。 根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条之规定，“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决议作出之日其30日内申请变更登记”。但截至今日，上述股东会决议作出已超过30日，海博公司却未按该规定向工商行政管理部门就股东会决议事项申请变更登记。为此，龙耀公司曾于2017年10月17日致函海博公司要求其在收到函件之日起2日内，就公司临时股东会决议变更事项向工商行政管理部门申请办理变更登记。海博公司已于2017年10月18日收到函件，但直至今日仍未向工商行政管理部门申请办理公司变更登记。 因此，为维护公司合法权益，并未避免全体股东利益进一步受损，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向诉至法院，望判如所请！ 海博公司辩称，对龙耀公司的诉讼请求及事实理由均无异议。 经审查，本院查明如下事实：海博公司于2014年4月29日登记成立。工商登记股东为吴世玉、福建龙耀投资有限公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司；法定代表人吴世玉，职位执行董事，监事白琰。 《福建海博教育设备实业有限公司章程》记载，吴世玉住所福建省福州市晋安区；海博公司注册资本10000万元，其中吴世玉认缴出资4300万元、福建龙耀投资有限公司认缴3000万元、珠海理亨管理有限公司认缴600万元、福建润涛投资有限公司2100万元；股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权…选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议依照规定的时间召开。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议，应当召开临时会议。召开股东会议，应在于会议召开十五日以前通知全体股东。股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司不设董事会，设执行董事一名，执行董事由股东会选举产生。执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。公司不设监事会，设监事一人。公司法定代表人由执行董事担任，并依法登记。法定代表人变更，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。 2017年8月7日，海博公司通过EMS邮政特快专递向吴世玉寄出龙耀公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司联名的《关于提请召开临时股东会会议的函》，收件地址分别为福州市晋安区王庄新村及福州市鼓楼区，函称：请吴世玉务必于收到本函件之日起三日内，就重新选举执行董事及法定代表人之事宜，负责召集全体股东召开临时股东会议。若您未能在上述时间内向全体股东发出拟召开临时股东会会议的通知，将视为您未履行召集股东会会议的职责，我方将就上述临时股东会会议之议题另行提请公司监事白琰先生负责召集公司临时股东会。上述函件分别于2017年8月9日及2017年8月8日妥投，邮件全程跟踪结果处理说明为他人收快递柜。 2017年8月13日，海博公司通过EMS邮政特快专递向白琰寄出龙耀公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司联名的《关于提请召开临时股东会会议的函》，函称：请白琰务必于收到本函件之日起三日内，就重新选举执行董事及法定代表人之事宜，负责召集全体股东召开临时股东会会议。若您未能在上述时间内向全体股东发出拟召开临时股东会会议的通知，将视为您未履行召集股东会会议的职责。上述函件于2017年8月14日妥投，邮件全程跟踪结果处理说明为他人收门卫。 2017年8月18日，龙耀公司通过EMS邮政特快专递向吴世玉寄出海博公司出具《关于召开临时股东会的通知》，收件地址分别为福州市晋安区及福州市鼓楼区，函称：海博公司定于2017年9月4日召开临时股东会，会议时间2017年9月4日上午10点30分；会议地点福州市鼓楼区软件园大道89号福州软件园G区21号楼二层；召集人龙耀公司；会议议题罢免及选举执行董事，变更公司法定代表人。上述函件分别于2017年8月20日及2017年8月21日妥投，邮件全程跟踪结果处理说明为他人收快递柜。 福建龙耀投资有限公司、珠海理亨管理有限公司、福建润涛投资有限公司均出具《确认回执》，均确认收到福建海博教育设备实业有限公司于2017年9月4日召开临时股东会的通知，特此确认。《确认回执》均加盖了上述公司的公章，但未备注出具《确认回执》的时间。 2017年9月4日，由龙耀公司召集，龙耀公司委托代表陈健主持的福建海博教育设备实业有限公司股东会议在海博公司公司会议室召开，福建润涛投资有限公司（股东代表李华华）、福建龙耀投资有限公司（股东代表陈健）、珠海理亨投资管理有限公司（股东代表杨号）出席会议，吴世玉未出席，该临时股东会议作出《福建海博教育设备实业有限公司股东会决议》：同意免去吴世玉执行董事职务，不再担任公司法定代表人，重新选举陈健为公司执行董事并担任法定代表人。 上述事实有龙耀公司提交的国家企业信用信息公示报告（海博）；福建海博教育设备实业有限公司章程；关于提请召开临时股东会会议的函、EMS快递单面、邮件全程跟踪查询结果；关于召开临时股东会的通知、EMS快递单面、邮件全程跟踪查询结果、确认回执；福建海博教育设备实业有限公司股东会决议、福建海博教育设备实业有限公司股东会会议记录、股东代表授权委托书、国家企业信用信息公示报告（润涛）；关于执行福建海博教育设备实业有限公司临时股东会决议的通知函、EMS快递单面、EMS快递查询在案佐证。 本院认为，公司法及《福建海博教育设备实业有限公司章程》均规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。根据本院查明的上述事实，龙耀公司已提交证据证明股东福建润涛投资有限公司、福建龙耀投资有限公司、珠海理亨投资管理有限公司均已出席股东会会议，但无法证明上述三位股东是否在法定期间收到关于召开临时股东会的书面通知。同时龙耀公司提交证据证明海博公司邮寄给吴世玉的《关于召开临时股东会的通知》妥投的时间分别为2017年8月20日及2017年8月21日，其中吴世玉在《福建海博教育设备实业有限公司章程》记载的地址妥投的时间为2018年8月20日，根据民事诉讼法规定期间开始的时和日不计算在期间内，据此计算，至2017年9月4日召开股东会会议止，通知送达吴世玉的时间仅为十四天，不符合公司法及公司章程关于应当于会议召开十五日前通知全体股东的规定，因召集召开股东会会议的程序不符合公司法及公司章程的规定，故2017年9月4日形成的股东会决议对海博公司不具有约束力，龙耀公司无权要求海博公司向工商行政部门办理法定代表人及执行董事变更登记手续。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条规定，判决如下： 驳回福建龙耀投资有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由福建龙耀投资有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  王明亮 代理审判员  任建坤 代理审判员  李佳佳 二〇一八年二月二十七日 书 记 员  林长春 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第八十二条期间包括法定期间和人民法院指定的期间。 期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。 期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。 期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。