重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初8403号原告：谢妮，女，1985年11月10日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：谢文溪（谢妮之妹），住重庆市巴南区。被告：ＸＸ，男，1982年7月26日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告谢妮与被告ＸＸ装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢妮及其委托诉讼代理人谢文溪、被告ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢妮向本院提出诉讼请求：判令被告支付违约金40000元。事实及理由：2018年1月26日，原被告签订《重庆市装饰装修工程施工合同》，约定被告负责为原告装修位于重庆市江北区的门面，一切全包，装修预算为180000元，竣工日期为2018年2月14日。此后，被告在装修过程中多次拖延，以此提出要增加预算。为尽快完成施工，原告于2018年3月4日将所有装修款全部支付给被告，同时，双方约定，被告需在2018年3月18日交付装修工程，若逾期则按每日2000元支付误工费。直至2018年4月10日止，被告仍未交付可以投入使用的房屋。2018年4月16日，本案所涉工程才投入使用，原告因此损失租金60000余元，因此被告应赔偿相应逾期完工的损失。被告ＸＸ辩称，原被告于2018年1月26日签订装修合同，双方约定涉案工程于2018年2月14日完工，但未约定详细预算报价，仅约定了预估总造价，即，双方结算时以实际产生金额为准。因原告出国办事，双方对于装修主材的价格、款式、材质一直无法确定，故，双方协商年后动工。被告于2018年2月20日组织工人到现场，但因房屋外墙漏水导致无法施工。后，因双方无法在价格上达成一致意见，于是在2018年3月4日协商确定由被告负责店面的基础装修、门头装修以及已采购的材料（包括不锈钢货架、钢管货架、马桶、玻璃门），原告自行负责采购地板、不锈钢踢脚线、灯具、灯带、开关面板、石材、后门装饰蓬、木质货柜、广告字、店内家具软装等。协商后，原告支付了全部工程款，并确定被告于2018年3月18日负责项目全部完工。2018年3月18日，被告负责的施工项目基本完工，剩余零星安装工程及修补工程。由于直至2018年3月20日，原告自行采购的木质货柜才安装完成，且，此时外墙漏水亦才修复完毕，故，直至2018年3月21日涉案工程才投入使用。按照双方约定，原告使用涉案工程即视为工程合格。致使零星工程及修复项目在约定日期无法完成的原因为，一、原告所采购的灯具、水龙头及广告字制作未在约定的日期内到达；二、原告在3月18日与设计师发生争执，导致设计师不再处理装修设计问题，原告也未支付相应的设计费10000元；三、原告一直纠结门头光源的颜色问题，导致光源安装这道工序不停返工。四、门头设计方案和门头不可改变因素造成2处光源无法均匀，后双方通过协商才解决。最终，由于上述原因被告无法在约定日期完成涉案工程，双方遂于2018年3月29日电话协商，由被告退款10000元，后期事务由原告负责。被告在退款完成后，双方在本案中的权利义务就此全部了结，被告不需要再支付原告任何费用。本院经审理认定事实如下：2018年1月26日，发包人（甲方）原告与承包人（乙方）被告签订《重庆市建筑装饰工程施工合同》，约定：工程名称为X服装店，地点为X欧街X-X-X/X-X-X，工程范围为室内装修。工程采用半包工包料方式承包，工程预算总造价为180000元。关于工程期限，工程合同工期为17天（工作日），计划开工日期为2018年1月27日，计划竣工日期为2018年2月14日。关于责任，乙方责任为提供完整的施工图纸；开工前组织有关人员熟悉施工图纸和设计资料，编制施工图预算和施工组织计划，制定施工总计划进度；做好施工准备工作，组织好人员及材料设备的进场、采购、供应和管理；严格按施工图与说明书施工，确保工程质量，按合同规定的时间如期完工和交付，并承担双方约定的维修保养协议相关规定，人为损坏的修理由责任方负责，并承担费用。关于工程价款及支付，甲方在合同签订时付50%，在泥水进场时付45%，在工程竣工时付5%，工程变更项目款项需经双方确认，并支付后乙方才可对增加工程进行施工。关于工程竣工验收，乙方在工程竣工前书面或口头通知甲方验收；甲方应在接到验收通知组织验收并在验收后出具工程验收证明；工程未经验收，甲方提前使用，应视为甲方已确认工程合格，若使用后发现质量问题，由甲方承担责任；乙方于工程竣工后，提供一年的免费维修服务，但不包含人为原因造成的损坏部分。关于工程处罚，本工程合同工期拖延一天，按工程总造价的千分之一进行处罚，工期处罚待本工程竣工后一次结清，若因一方违约，由违约方承担合同价的20%的违约金。2018年3月4日，被告向原告出具《承诺书》，该《承诺书》载明：X欧街X-X-X、X-X-X的装修款已全部结清，除Excel表标黄部分外，其余主材均由被告负责购买、安装、付款，被告负责跟进工程进度，于2018年3月18日交房投入使用。逾期按每日2000元支付误工费。3月18日交房必须在5号确定下单，才能保证18日正常完工，主材因业主自身原因耽误工期的情况，业主自行负责。另查明，原告向被告支付180000元后，被告亦向原告支付了10000元。庭审中，原告举示了《房屋租赁合同》，拟证明因被告迟延交房给原告造成了损失。《房屋租赁合同》载明为原告与案外人重庆新原兴企业集团有限公司约定由原告租赁其房屋重庆市江北区兴隆路X号X-X-X号、重庆市江北区兴隆路X号X-X-X号，并支付其租金。被告不认可上述证据的真实性，并表示与其无关。庭审中，原告举示了视频，拟证明本案所涉工程的现场仍在施工，被告存在迟延交房的情况。被告表示视频中显示的工程确为本案所涉工程，但认为即使视频中显示有人施工，也不是被告一方在施工，而是原告另找的案外人在施工。庭审中，原告表示，被告向其支付10000元是用于支付因被告不继续施工，导致原告另找工人施工所产生的人工费、材料费。庭审中，本院向原告释明，因被告无装饰装修施工资质，违反了法律的禁止性规定，故，原告与被告所签订的《重庆市建筑装饰工程施工合同》为无效合同。原告认可本院的释明，同时变更诉讼请求为要求被告赔偿原告损失40000元（2000元×20天）。以上事实，有《重庆市建筑装饰工程施工合同》、《承诺书》、《房屋租赁合同》、《视频》以及当事人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定，建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《家庭居室装饰装修管理试行办法》第十条规定，除自行装饰装修外，居民对于家庭居室装饰装修工程应当选择并委托具有《建筑业企业资质证书》的施工单位，或者具有个体装饰从业者上岗证书个人进行。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。在本案中，尚无证据证明被告取得装饰装修施工资质，故，本院确认被告对涉案工程进行施工违反了该强制性规定。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。据此规定及查明情况，本院确认《重庆市建筑装饰工程施工合同》为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。庭审中被告虽陈述其已完成涉案工程并交付给原告，但并未举示相应证据予以佐证，再结合被告关于其尚有零星工程未完工的陈述及原告所举示的视频，本院认定本案所涉工程未在双方约定的2018年3月18日交付，即，被告存在逾期完工的情形，理应对原告的损失进行赔偿。关于原告的损失，原告举示了《房屋租赁合同》，但仅凭《房屋租赁合同》并不能证明原告的具体损失金额，另，参照原告与被告在《承诺书》中关于逾期按每日2000元支付误工费的约定及原告关于涉案工程完工时间比双方在《承诺书》中所约定的完工时间要晚至少20日的自述，本院对原告要求被告赔偿损失40000元（20日×2000元）的诉讼请求予以支持。关于被告抗辩双方协商由被告支付原告10000元以了结因涉案工程所产生的纠纷的问题，本案查明，被告确实向原告支付了10000元，但，原告表示被告支付其10000元是用于支付被告不再继续履行装修义务后原告另行找人施工的施工费用，即，原告并未将该10000元作为被告赔偿的损失予以确认，故，被告应举证证明双方曾就涉案工程协商以被告支付10000元作为了结纠纷的最后方案，但被告并未举示相关证据，综上，本院确认被告不能证明其已因支付10000元而了解与原告因涉案工程所产生的权利义务，由此对被告的上述抗辩意见不予采纳。虽然原告亦未举证证明被告支付其10000元是用于支付被告不再继续履行装修义务后原告另行找人施工的施工费用，但，本案争议焦点为被告是否应赔偿原告损失40000元，而非被告支付给原告的上述10000元款项的性质，双方若对上述10000元款项的性质存在争议，可另行诉讼解决。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《建设工程质量管理条例》第二条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢妮损失40000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取400元，由被告ＸＸ负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 彭磊二〇一八年八月二日法官助理 张畅书 记 员 张黎