贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔01民终5595号上诉人（原审原告）：尤兰祥，男，汉族，1951年11月30日出生，住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：谭洪菲，贵州黔都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中山西路18号太平洋大厦。负责人雷文化，该公司经理。委托诉讼代理人：胡建军，男，汉族，1988年5月25日出生，住贵州省贵阳市花溪区。被上诉人（原审被告）：孟宪荣，男，汉族，1969年7月11日出生，住贵州省贵阳市乌当区。上诉人尤兰祥因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、孟宪荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初701号民事判决，向法院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尤兰祥的上诉请求:1、请求法院撤销原判并改判支持上诉人的医疗费、护理费、营养费等各项费用34675.07元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、原判未认定上诉人购药费用818元错误，该费用有正式发票，且与治疗伤情有关，应予支持；2、营养费应按100元/天计算；3、护理费有上诉人提交的家政服务协议和支付护理费的票据，原判按居民服务行业计算错误；4、虽然尤兰祥已退休，但其提交了退休后返聘的证据，原判不支持误工费错误。综上，恳请二审法院依法查明事实，公正判决。太平洋保险公司答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。尤兰祥向一审法院提出诉讼请求:1.判令被告赔偿原告因交通事故导致的损失共计41856.33元（其中医疗费6050.59元、误工费15172.41元、护理费13533.33元、营养费5000元、住院伙食补助费1000元、交通费500元、鉴定费600元；2.判令被告太平洋保险公司在其承保责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实:2017年11月21日07时00分许，孟宪荣驾驶贵Ａ×××××小型轿车沿北衙路由妇幼站方向往新添大道方向行驶，当车辆行驶到乌当区北衙路镇医院路段时与同向行驶的由尤兰祥驾驶的普通二轮自行车发生刮擦，造成两车受损、普通二轮自行车驾驶员尤兰祥受伤的交通事故。该事故经贵阳市公安交通管理局乌当分局作出道路交通事故认定书认定：孟宪荣负此次交通事故的全部责任，尤兰祥无责。原告尤兰祥受伤后被送至贵阳市乌当区人民医院治疗，经诊断为左侧多发肋骨骨折，共住院治疗10天，产生诊疗费5496.99元(其中孟宪荣垫付3379元，尤兰祥垫付2117.99元)。2017年12月15日，尤兰祥自费购买麝香接骨胶囊、肾骨片花费815元。2018年1月11日经中一司法鉴定中心鉴定，原告尤兰祥因交通事故受伤误工期100日，护理期50日，营养期50日。为此，原告支付鉴定费600元。另查明，贵Ａ×××××号轿车驾驶人与所有人均为孟宪荣，该车在太平洋保险公司投保了交强险及商业第三者责任险50万元，上述交通事故发生在保险有限期间。庭审中，原告还提交了名字为游蓝祥，社会保障号码为1712210046，编号为0268435850的门诊收费票据一张，拟证明产生诊疗费114.6元。原告还提交了《工作证明》、《工资证明》、《工作收入损失证明》各一份，拟证明其每月工资3300元，误工费为3300÷21.75×100=15172.41元。原告还提交了《聘用家政服务员协议书》一份、增值税发票二份，拟证明其出院后聘用家政进行护理两个月，每月工资为5800元，因此，住院10天护理费为5800÷30×10=1933.33元，加上出院后两月11600元，共计护理费13533.33元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人身体权、健康权的，应当承担相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，结合本案证据，一审法院对原告的损失确认如下：1、医疗费：原告尤兰祥因前述交通事故共住院10天，产生诊疗费5496.99元，2017年12月15日尤兰祥自费购买麝香接骨胶囊、肾骨片花费了815元，共计6311.99元(其中孟宪荣垫付3379元，尤兰祥垫付2117.99元)，一审法院予以确认。原告另提交的名字为游蓝祥，社会保障号码为1712210046，编号为0268435850的门诊收费票据一张，主张诊疗费114.6元，因该票据载明的名字及社会保障号码与原告住院收费票据上的名字及社会保障号码均不相同，原告庭后亦未提交佐证材料，故一审法院不予支持。2、住院伙食补助费：原告住院10天，其参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天（省内）计算为10×100=1000元，一审法院予以确认。3、营养费：原告受伤虽未构成伤残等级，但鉴于原告年事已高，客观上需要加强身体营养，经鉴定营养期为50日，一审法院酌定按50元每天计算为50×50=2500元。4、交通费：原告主张500元，原告未提交交通费票据，一审法院酌情支持300元。5、鉴定费：原告主张600元，有司法鉴定机构的票据为证，一审法院予以支持。6、护理费：尤兰祥主张70天护理期，超过专业鉴定机构评定的50日，一审法院不予采纳；其以《聘用家政服务员协议书》、增值税发票主张按每月5800元标准计算护理费，明显超过行业标准，一审法院不予采纳。尤兰祥因本次交通事故经鉴定护理期为50日，参照贵州省居民服务、维修和其他服务行业年平均工资38246元计算，护理费为38246÷365×50=5239.18元。7、误工费：原告尤兰祥已年逾国家法定退休年龄，庭审中其代理人亦称其为“退休后返聘”，理应享受退休待遇；再者，其亦未提交工资支付流水或名册等必要证据以证明误工损失的客观真实性，故一审法院对其误工费的主张不予支持。上述费用，共计15951.17元，扣除被告孟宪荣为原告尤兰祥垫付的3379元，被告尚应赔付原告12572.17元。本案中，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，因被告孟宪荣在此次交通事故中承担全部责任，其驾驶的贵Ａ×××××号小型轿车在被告太平洋保险公司同时投保了交强险及商业第三者险，且事故发生在保险期间内，故太平洋保险公司应在其保险责任限额内予以赔偿。被告孟宪荣主张其在尤兰祥住院期间护理了4天并支付了4天的伙食补助费，因其未提供充足的证明予以证明，一审法院对此不予认定。被告孟宪荣在交通事故发生后积极为原告尤兰祥垫付了医疗费用3379元，各方当事人均予认可，此款应由太平洋保险公司直接支付给被告孟宪荣。关于保险公司不是实际侵权人，不应承担诉讼费用的辩解意见与《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定不符，一审法院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告尤兰祥医疗费、护理费、营养费等各项费用12572.17元。二、驳回原告尤兰祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币423元，由原告尤兰祥负担323元，中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担100元。法院二审期间，当事人未提交任何证据，二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，法院依法予以确认。本院认为，关于上诉人提出的原判对部分赔偿费用计算错误的问题，经本院当庭与上诉人核实确认，原判认定医疗费为6311.99元，包含上诉人自购药费815元，仅比其提交自购药发票金额少了3元，并非上诉人所称的原判未计算自购药费用，本院对少计算的3元予以纠正，医疗费应为6314.99元；营养费上诉人主张按100元/天计算，本院认为原判在支持住院伙食补助费的基础上，按50元/天计算营养费符合本案实际情况，对此本院予以维持；护理费上诉人主张按其聘请的护理人员工资5800元/月计算护理费用，由于上诉人提交了聘请护理人员的协议及付款正式票据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”的规定，尤兰祥的护理人员工资为5800元/月，其要求按该护理人员的收入计算护理费符合法律规定，并且该费用尤兰祥已实际支出，故对上诉人的该主张本院予以支持，护理费结合鉴定结论认定的50天计算为：5800元÷30天×50天=9667元。至于误工费上诉人仅提交返聘单位的工资收入证明，该证明是上诉人受伤之后才开具的，应有受伤前上诉人每月领取工资的清单或银行工资入账明细予以佐证，才能证实上诉人误工损失的客观真实，本院也限期上诉人提交，但上诉人未在期限内提交，原判未支持误工费并无不当，本院予以维持。综上，上诉人因本次事故造成的损失为医疗费6314.99元、住院伙食补助费1000元、营养费2500元、交通费300元、鉴定费600元、护理费9667元，以上共计20381.99元，扣除孟宪荣垫付的3379元，还应支付17002.99元，该款由太平洋保险公司直接支付给尤兰祥。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初701号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2018）黔0112民初701号民事判决第一项为：被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起七日内赔偿上诉人尤兰祥各项损失共计17002.99元；三、驳回上诉人尤兰祥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费423元，由尤兰祥负担253.8元；由孟宪荣负担169.2元；二审案件受理费666.88元，由尤兰祥负担400.13元；由孟宪荣负担266.75元。本判决为终审判决。审 判 长 龚国智审 判 员 符黎音审 判 员 李 蓉二〇一八年八月十七日法官助理 陶海峰书 记 员 曹 然