河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民初111号原告（反诉被告）河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人（以下简称天工钢构公司）。地址：南阳市张衡路与仲景路交叉口东南角名苑公寓西单元1701号，电话：0377-67088966.负责人徐静波，管理人。委托代理人张振勇，河南鼎新律师事务所律师。特别授权。被告（反诉原告）山东国风风电设备有限公司（以下简称山东国风公司）。地址：山东省烟台市牟平区台湾工业园。法定代表人孙国华，总经理。被告（反诉原告）山东国风风电设备有限公司南阳分公司（以下简称山东国风南阳分公司）。地址：南阳市镇平县工业园区。负责人孙国华，经理。本人未到庭。以上二被告委托代理人肖军，河南涅阳律师事务所律师。特别授权。原告河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人与被告山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司为建设工程施工合同纠纷一案，原告河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人于2017年9月6日向本院提起诉讼，本院于2017年9月6日受理后，向被告山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、当事人须知。诉讼中，山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司向本院提出反诉，本院决定合并审理后，向河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人送达了反诉状副本。2017年11月22日，本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，原告河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人的委托代理人张振勇，被告山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司的委托代理人肖军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告天工钢构公司向本院起诉请求：1、依法判令二被告共同支付原告工程款1655000元，并按每日0.05%支付违约金至欠款付清日止；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2010年3月，天工钢构公司与山东国风南阳分公司签订了《山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢构工程合同》，合同约定：天工钢构公司承建山东国风南阳分公司位于南阳市镇平县工业园玉神路的总装车间钢结构工程，合同总价款3660000元，工程款按施工进度支付，在工程质保期结束后结清余款，如逾期支付则按合同总价款承担每日0.05%的违约金。天工钢构公司将该工程建设完成后，交给国风南阳分公司投入使用，但国风南阳分公司仅支付工程款2005000元，尚有1655000元工程款拖欠至今。2011年I2月8日南阳市中级人民法院作出（2011）南民破字第2-4号民事裁定书，受理了天工钢构公司申请破产一案，并指定南阳中科有限责任会计师事务所为本案管理人。管理人多次向被告山东风电设备有限公司发出《偿还债务通知书》，通知被告支付剩余工程款，但被告一直拒绝支付。国风南阳分公司是国风公司在南阳市镇平县工商局注册的分公司，国风南阳分公司类型为有限公司分公司，不具有独立法人资格。二被告山东国风及南阳分公司答辩意见：双方签订的钢结构工程合同由于原告在施工中严重违约导致原告应赔偿被告16万余元，由于其延误工期200多天，应当支付的违约金及对答辩人造成的经济损失，答辩人不应当再支付原告工程款。山东国风及南阳分公司反诉请求：1、依法判令被反诉人赔偿反诉人168490元；2、诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：反诉人于2010年3月23日与被反诉人天工钢构公司签订的《山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢结构工程合同》，按合同约定，天工钢构公司于2010年6月6日开始现场施工，应于2010年7月6日交付完工，可该工程因天工钢构公司的原因逾期完工，按合同第十一条第四款的约定，天工钢构公司延误工期203天，应支付逾期完工违约金371490.00元。另反诉人与西安天虹电气有限公司签订了《风电机组供货合同》，合同约定反诉人应于2010年11月20日向西安天虹电气有限公司供货，因河南天工建设集团钢结构工程有限公司施工工程未按期完工，导致反诉人延误供货被索赔款145.20万元，该索赔款反诉人已于2010年12月22日实际交付，按反诉人与天工钢构公司的合同约定及我国现行相关法律规定，该索赔款应由河南天工建设集团钢结构工程有限公司承担。反诉人已于2011年1月25日以书面形式向天工钢构公司提出索赔，索赔金额为1823490.00元，并明确告知天工钢构公司该索赔款我方己从应付工程款中予以扣除。天工钢构公司答辩意见：1.国风所述的被索赔145.2万元不真实，不符合破产法有关债务抵销相关规定。国风公司风电机组总装合同签订早于钢构工程合同开工日期，即便按照反诉人所述2010.7.6日工程竣工也不可能在2010.8.10日进行机组的总装，因此我们认为风电机组的加工销售买卖合同是虚假的协议。国风公司与2010.12.20日接到索赔145.2万元的通知，在2010.12.20日即实际支付了145.2万元赔偿款，在这么短的时间内根本无法核查损失是否属实，及双方违约金约定是否高于损失。国风公司向天工公司发的索赔函西安天虹公司向国风公司发的索赔函在文字措辞行为上有很多雷同之处，综上我们认为被索赔145.2万元是虚假的。2.国风所谓的145.2万元损失属于工程合同不可预见的损失，不属于合同赔偿范围。3.反诉人提出的145.2万元在赔偿中债权对债款的抵销不符合相关规定，债务不属实。且债务发生在破产受理之前一年之内。4.国风未按钢构工程合同付款是造成工程拖延的原因，因此即便被索赔也是其自身原因造成的。反诉人反诉不应支持。综合双方的诉辩意见，鉴于双方对本诉不持异议，本案的争议焦点为：反诉是否成立，即天工集团是否存在违约行为，应否赔偿对方损失。原告天工钢构公司为支持其主张向本院提交以下证据：1、南阳市中院（2011）南民破字第1-2、第1-4民事裁定书，证明：天工钢构公司破产受理日为2011年12月8日，指定南阳中科有限责任会计师事务所为管理人。2、管理人资质证明，证明本案原告主体资格。3、山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢构工程合同，证明双方之间的钢构工程合同关系，合同价款为3660000元。4、国风公司欠款表及其支付凭证，证明：国风欠款165.5万元。5、2017年6月30日国风公司债权申报书，证明：其认可欠天工公司工程款165.5万元。6、国风公司和国风公司南阳分公司工商登记信息，证明：国风公司与国风南阳分公司之间属于总公司与分公司关系，应当对国风公司南阳分公司债务承担支付责任。另外，还有吕瑞军（音录）调查笔录，证明工程期限延误，主要原因是天气原因和国风拨款不及时。被告山东国风及南阳分公司质证意见：对第四组证据的证明目的有意见，欠款数额同意，但对证明时间（未按照合同约定付工程款）这个说法是不成立的。其他几组请求法院审查。调查笔录形式不合法，是原告职工个人陈述，属于原告陈述，本人也未到庭。调查笔录第二页第一行三任总经理我们是认可的，其他的不予认可。本院经审查证据认为：被告对原告提供的六组书证的真实性不持异议，证据均是双方签约履约过程的真实记录，本院予以确认。被告对调查笔录所提异议成立，对该证据效力，本院不予认定。被告山东国风及南阳分公司为支持其反诉主张向本院提交以下证据：1、山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢结构工程合同，证明工程合同的内容；2、1.5mw风力发电机组供货合同，证明反诉人与原天虹电器有限公司签订的供货合同内容；3、索赔通知书（天虹），证明反诉人违约，西安天虹电器有限公司索赔；4、电汇凭证，证明反诉人向西安天虹电器有限公司支付违约金1452000元；5、索赔通知书（国风），证明反诉人向河南天工建设集团钢结构工程有限公司索赔，该公司负责人张军签收认可；6、申报债权申请书，证明反诉人向原告申报债权。原告天工钢构公司质证意见：对第一份工程合同真实性无异议对证明方向有异议，1、该合同开工日期并没有明确日期，只是规定了一个进场30天；2、第五条付款节点约定明确，和反诉人实际支付款时间来看除了第一次付款之后就没有付款了，直到8月才有20万付款。对风力发电机组合同真实性有异议，供货日期与反诉人在诉状中所称的开工及工程应当竣工时间节点是非常紧的，不可能完成生产二台发电机组。国风对天工索赔通知真实性有异议，对里面所叙述的145.2万认为不真实。天虹对国风的索赔通知书有异议。对记账凭证国风支付给天虹的赔款真实性有异议。债权申报内容不认可。根据原告的申请，本院到西安天虹电气公司调查，西安天虹电气公司原名为西安天虹电器公司，系中船重工独立投资的军工企业，该公司确认其与山东国风南阳分公司签订的供货合同及山东国风南阳分公司违约后双方协商索赔，且山东国风南阳分公司已经按照索赔通知书汇款145.2万元的事实。本院经审查证据认为：原告对被告与西安天虹电气公司签订的供货合同及索赔通知书和支付给天虹的赔款真实性有异议，但没有提供足以否定上述证据的证据，也没有提出证据为假的合理性怀疑，且本院对证据进行了核实，另有天工钢构公司负责人张军签收认可及被告向原告申报债权等证据相互印证，对山东国风及南阳分公司提供的证据效力，予以认定。根据有效证据本院确认下列事实：2010年3月，天工钢构公司与山东国风南阳分公司签订了《山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢构工程合同》，合同约定：天工钢构公司承建山东国风南阳分公司位于南阳市镇平县工业园玉神路的总装车间钢结构工程，合同总价款3660000元，工程款按施工进度支付，在工程质保期结束后结清余款；施工工期为进场施工30日；如逾期支付或逾期交工则按合同总价款承担每日0.05%的违约金。天工钢构公司于2010年6月6日开始现场施工，山东国风南阳分公司已支付工程款2005000元，欠款165.5万元未付。2010年6月4日山东国风南阳分公司与原西安天虹电器有限公司签订了《风电机组供货合同》，合同约定山东国风南阳分公司应于2010年11月20日向原西安天虹电器有限公司供货。2010年12月20日，原西安天虹电器有限公司向山东国风南阳分公司发出索赔通知书，要求山东国风南阳分公司支付违约赔偿金145.2万元。山东国风南阳分公司于2010年12月22日向原西安天虹电器有限公司账户37×××21汇款145.2万元。2011年1月25日，山东国风南阳分公司以书面形式向天工钢构公司提出索赔，内容为：“河南天工建设集团钢结构工程有限公司：我公司于2010年3月23日与贵公司签订的《山东国风风电设备有限公司南阳分公司总装车间钢结构工程合同》，按照合同约定，贵公司已于2010年6月6日开始现场施工，应于2010年7月6日交付完工，可该工程因贵公司的原因至今尚未完工，按照合同第十一条第四款的约定，贵公司延期误工期203天，应支付逾期完工违约金371490元。另，我公司与西安天虹电气有限公司签订了《风电机组供货合同》，合同约定我公司应于2010年11月20日向西安天虹电气有限公司供货，因贵公司施工工程未按时完工，导致我公司延期供货期被索赔偿款145.2万元，现该索赔款我公司于2010年12月22日实际支付，按公司与贵公司的合同约定及我国现行相关法律规定，该索赔款应由贵公司承担。望接函后十日内及时将以上款项支付我公司，逾期我公司将从应支付贵公司的工程余款中扣除。”现场施工的项目经理张军签收该索赔通知书。南阳市中院（2011）南民破字第1-2号事裁定，于2011年12月8日，受理天工钢构公司破产案。第1-4民事裁定，指定南阳中科有限责任会计师事务所为管理人。2012年4月6日，管理人山东国风公司邮寄送达了偿还债务165.5万元的通知书。2012年4月13日，山东国风公司向管理人递交了反诉请求的申报债权申请书。本院认为：双方当事人对双方签订的施工合同的效力不持异议，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，属有效合同，双方当事人均应诚实全面履行合同义务，现双方当事人对工程总价及已付工程款额不持异议，原告完成了施工任务，请求被告支付余下工程款165.5万元，应予支持，但原告请求被告按每日0.05%支付违约金，因没有起算的时间属请求不明确，且没有提供被告违约的证据，本院不予支持。由于原告方逾期交工，应依照合同约定支付违约金，截止被告向其索赔之日（2010年1月25日）工程仍没完工，被告请求按此日计算203天违约金，应予支持，另外，因原告逾期交工，导致被告与他人签订的供货合同不能如期履行，构成违约，支付对方赔偿金145.2万元，事实清楚，该损失是因原告违约给被告造成的实际损失，被告向原告索赔，并告知如不支付则直接从工程款中扣除，该索赔通知原告已签收，且至起诉前并未提出异议，被告的反诉符合法律规定的违约赔偿范围，应予支持，因反诉的数额大于本诉，二者相抵后，原告应支付被告赔偿金168490元，因天工钢构公司，现处于破产还债程序之中，且被告已经申报债权，该款应作为破产债权处理，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百八十一条和《中华人民共和国破产法》第十三条、第四十四条之规定，判决如下：一、山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司应支付给河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人工程款165.5万元，河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人应支付给山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司赔偿金1883490元，二者相抵后，河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人应支付给山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司168490元，作为破产债权处理。二、驳回河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人的其他诉讼请求。案件受理费19695元，由河南天工建设集团钢结构工程有限公司管理人承担。反诉费1835元，由山东国风风电设备有限分公司、山东国风风电设备南阳分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人数提供副本，上诉于河南省高级人民法院。上诉人应于提交上诉状之次日起，7日内向河南省高级人民法院诉讼费专用账户预交诉讼费（户名，河南省财政厅非税收入财政专户，账户，248105184869，开户银行，中国银行郑州新区支行），并将缴费凭证五日内交本院承办人。逾期未预交上诉费，也未提出缓交、减交、免交上诉费申请的，由上诉人承担相应法律后果。审判长  尹庆文审判员  宋池涛审判员  张继强二〇一八年二月二日书记员  付翔宇