四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终10051号上诉人（原审被告）:古斌，男，1975年8月10日出生，汉族，住重庆市江津市。委托诉讼代理人：柯绍江，四川君盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘雨多，女，1983年10月14日出生，汉族，住成都市高新区。被上诉人（原审原告）：刘某1，男，2006年11月16日出生，汉族，住成都市金牛区。法定代理人：陈某，系刘某1之母，住成都市金牛区。被上诉人（原审原告）：刘某2，女，2011年4月22日出生，汉族，住成都市金牛区。法定代理人：冯某，系刘某2之母，住成都市高新区。刘雨多、刘某1、刘某2共同委托诉讼代理人：代应涛，四川新开元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成都狼烟文华传播有限公司，住成都市武侯区桐梓林北路2号B幢17层6号。法定代表人：古斌，总经理。上诉人古斌因与被上诉人刘雨多、刘某1、刘某2、成都狼烟文华传播有限公司（以下简称“狼烟公司”）股权转让纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初7306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。古斌上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判被上诉人刘雨多等继续履行股份转让协议，将刘璋南遗产中的现金投资狼烟公司；3、判令被上诉人（狼烟公司除外）承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：1、一审法院没有对古斌与刘璋南签订的《股权转让协议书》是否具备解除条件进行认定而直接判定古斌向刘雨多等刘璋南继承人返还转让金；2、一审法院对336万元的转让款属于股权转让金的认定缺乏事实依据，完全忽视了收条区别表示的客观差异，妄加推断；3、一审法院根据《合同法》第113条判令上诉人按照年利率24%的标准对刘雨多等的损失进行赔偿，属于适用法律错误，且缺乏事实依据；4、一审法院仅凭狼烟公司在相关协议上的盖章即认定狼烟公司与古斌共同承担返还股权转让金及赔偿损失的义务，缺乏法律依据。刘雨多、刘某1、刘某2辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，而古斌的上诉理由均不成立。1、狼烟公司没有给刘璋南任何分红，也没有提供风控预保金，根据股权转让协议中约定的撤离模式，解除合同的条件已经达成；2、古斌提供的证据不能证明336万是股权转让款以外的其他款项，而据此款转让的时间可以明显看到是在履行股权转让协议；3、关于一审的法律适用问题，该条规定是一方违约，应赔偿对方损失，赔偿金额相当于违约所造成的损失，本案中合同约定投资收益是70%，我方向法院主张35%，一审法院根据法律规定进行调整，适用法律正确；4、狼烟公司在股权转让协议书、补充协议及承诺书中都加盖了公章的行为表明，狼烟公司知晓并参与了股权转让，应履行协议中的义务并承担连带责任，且狼烟公司并非本上诉案件的上诉人，其请求不符合法律规定。故请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘雨多、刘某1、刘某2向一审法院起诉请求：1、判令古斌立即退还刘雨多、刘某1、刘某2股份转让本金526万元；2、判令古斌赔偿投资分红损失3206583元，同时要求按年利润35%计算至古斌实际退回股权转让本金之日止；3、狼烟公司对古斌的上述债务承担连带责任；4、诉讼费用由古斌承担。一审法院认定事实：一、刘璋南及其亲属关系情况。刘璋南与李维平婚后生育一女名刘雨多，2003年7月8日，刘璋南与李维平在泸州市江阳区民政局登记离婚。刘璋南与陈某生育一子名刘某1，2008年10月9日，刘璋南与陈某在四川省双流县人民法院调解离婚。刘璋南与冯某生育一女名刘某2，2016年4月25日，刘璋南与冯某在成都市金牛区民政局登记离婚。2011年12月27日，泸州医学院附属中医医院中心实验室出具《DNA检验报告书》，鉴定结论为刘璋南是刘某2的生物学父亲。2017年1月18日，刘璋南死亡。刘璋南之父、母先于刘璋南死亡。二、关于刘璋南财产的其他权利人。2016年5月28日，刘璋南作出《关于本人财产刘氏基金的原则性安排》，载明：“为避免本人发生意外，导致继承人之间因财产问题发生纠纷，本人特书写此文本，确定原则。因可能涉及遗产问题，而法律上涉及遗产部分都是可以自主的，即不受干涉的，故本安排可视为遗嘱基本原则，按刘氏家族基金构思之执行。一、本人主要财产：……（三）、债权、股权，债权张小宁处400000元；股权狼烟公司6%股份（但以已支付计，在协议上有已备案的广汉奥特莱斯房产）……三、财产继承内容和格局2、遗产继承格局，在家族基金权利和项目权利两个层面进行……本人初步拟定以投资狼烟传媒为支持项目，以其长远稳定利益作为基金依托……（1）、我的直系子女为权利主体继承部分……⑤50年后，权利将作调整……如刘欢有男嗣，家族基金主体部分的权利继承权即为我的三子女及刘欢男嗣平均所有……；（2）我的姐弟享有继承权。基本权利由刘璋琼、刘璋恒、刘璋练各为一个单元，可直接转移到其子女……”一审庭后，刘璋琼、刘璋恒、刘璋练、刘欢到庭向一审法院确认：1、四个案外人均不作为刘璋南的遗产继承人主张权利；2、对刘雨多、刘某1、刘某2作为刘璋南遗产的继承人就案涉纠纷提起的诉讼无异议；3、四个案外人与刘雨多、刘某1、刘某2之间的关系由其自行解决。三、案涉股权转让协议的情况。2015年9月22日，古斌作为股份转让方（甲方）与刘璋南作为股份受让方（乙方）签订《狼烟公司股份转让协议书》，载明：“一：背景性原则：……甲方现为狼烟公司71.4%的股份持有者及法人代表，根据本人意愿并征得公司其他股东认可，同时取得公司其他股东授权，代表公司承担责任，现将本人持有股份之一部分与乙方形成本转让协议……确定如下背景性原则：（一）……乙方以法定资产即现金，并以此为基础计算，从出让方持有的额度内、获得占总股份的6%股份，即双方以甲方提议，双方“约定”的方式来确定双方股权及公司总股份的比例……甲方这部分股权依附的虚拟价值，享有了法律上的更大利益而应承担的责任却并不对称，故商定通过甲方附加对乙方承担大量的“约定”责任来弥补，由甲方承诺保证在经营管理效果、公司资产资源及商机等的真实性安全性及潜在价值，在现实中得到效果兑现，并以此对乙方承担法律责任……二、为此，甲方知晓承诺的范围及法律后果的前提下，根据上述背景性原则作出如下承诺及措施，并且此项内容已得到其他股东的认可和授权：（一）……甲方经济上以财产……为所承诺事项负责……（四）……甲方不仅在这个承诺基础上，要对乙方建立两年时间内撤出不受时间限制但受条件限制的保障机制，而且在今后任何时候，如乙方要求撤离，无论届时公司成功上市与否，均参照国家同类公司股份转让的要求处理乙方的股份转让事项……（五）为乙方提供的风险控制暨预期保障”机制…………（甲方）并据此对乙方作出不限时间仅受约定条件限制的保障机制的承诺。为此，甲方为乙方设立“风险控制暨预期保障机制”，即“风控预保金”，以及“有条件自主撤离”的办法，以此作为股权方面承诺兑现问题可能导致的对乙方的不公平的弥补：1、“风控预保金”：按背景性原则，为乙方的投资及溢值即股份提供基本风险控制暨基本逾期保障机制，即风控预保金。设定为数额按（参照）乙方投资金额以1:2计，即乙方投资1000万，以200%计，甲方一次性两年期内，共安排2000万资产（房产）作为风控预保金，来设定为甲方必须接受的回购乙方股份的底线……必须确保全过程覆盖，原则上100%以乙方认可的合法财产（房产），以符合法律规定的方式，置于乙方控制之下作为保障，但乙方在未经过分红流程之前该房产仍属甲方所有，乙方不得擅自处理。甲方保证担保资产产权在两年内完整有效，随着甲方相关承诺实现状况及双方选择而决定执行方式，决定包括保留、释放额度等。2、撤离模式：乙方成为公司股东之后，两年之内，乙方有自主撤离的权利：（1）乙方成为股东后，两个月之内要求甲方接受转让，甲方承诺为，在以原1000万元的价格基础上，按银行同期利息，以现金接受；（2）两年期内，甲方若没有实现按期股东分红，而且乙方每半年所得分红额不足350万，即可以自主转让股份的途径撤离，即将甲方更名或过户在自己名下的资产，即风控预保金自行处理，全部归自己所有，但乙方必须自愿放弃在狼烟公司的全部股份，即甲方被动以全部风控预保金为代价，接受乙方的股权转让，此外甲方不承诺以现金方式收购其股份和为乙方另外提供额外补赔偿。3、“分红/释放”模式：是在两年过渡期内公司正常进展中，股东分红按“一定五年不变，欲变须全体股东同意”的规定，（国家另有新的特殊规定情况除外），原则每季度为分红周期进行，“风控预保金”也按约定同步退出，即乙方按公司股东分红，每获得200万元的收益（含房产等资产收益折算），乙方必须同时按照1:2的比例办理“风控预保金”归还资产手续；两年过渡期到期，如“风控预保金”2000万未能按“分红/释放”模式全额归还，甲方即把所余部分全部划为乙方所有，过渡期“风控预保金”承诺义务至此履行完毕，并且双方确认，该“风控预保金”的撤离对乙方在公司的股权无影响，这与乙方以自主转让股份的途径撤离之情境不具任何相关性。此后，双方视情况继续约定甲方必须接受的回购乙方股份的底线，但不再安排“风控预保金”……三、股份转让执行条件……（二）、基本内容及过程：1、股份出让方以1000万元的价格，向股份受让方出让公司总股权6%的股份，即乙方就此成为公司总股权6%股份的股东。在执行过程中，除专门约定的除外，均以实际产生额度按约定比例计算；2、支付额度，甲方同意在乙方首期完成50%即500万支付后，乙方即按1000万元以总股权6%的约定比例记股，但乙方需在三个月内积极支付剩余转让金，以真正足值享受包括分红在内的股东权利；在三个月宽限期内，如遇公司分红，乙方只能暂以当时实际完成支付转让金的金额记股分红，其余部分，只能在期限届满时，视最后乙方完成支付金额计算部分兑现，并就此确定公司股东比例和额度。此后，如乙方有投资能力和意愿，则需与甲方股东另行商议股份转让方案；3、付款方式与风控预保金到位的执行，本股份转让协议签订当日内，股份受让方向股份转让方支付人民币90万元为定金，当日，本协议书约定的“风控预保金”（资产）担保或备案、更名、过户到股份受让方的约定即生效，五个工作日内，股份出让方即将约定的“风控预保金”（资产）抵押或备案、更名、过户到股份受让方名下，完成之后，股份受让方应当日将约定在换让金支付完结，并立即出具甲方公司股份认定手续。如股份受让方支付定金后，股份转让方不能按约办理“风控预保金”（资产）担保或备案、更名、过户手续，股份受让方视为取消转让，将双倍索还定金；如股份转让方按约办理“风控预保金”（资产）担保或备案、更名、过户手续之后，股份受让方不能按约将转让金5000000元支付完结，股份转让方将不予退还全部定金，并立即依法撤销“风控预保金”；……5、股份受让方在狼烟公司享有的权利和义务自乙方首批股金500万元（含定金）到位之日起算，此后公司产生的加油站所有新业务，股份受让方都享有股份分红权，在这之前公司所有的债权债务与股份受让方不发生任何影响。狼烟公司今后如需通过银行或者其它金融机构负债时，必须召开全体股东大会（或者董事会），征得全体股东一致通过后方可执行和实施；……”，该协议书上，古斌在股份转让方处签名及捺印，刘璋南在股份受让方处签名及捺印，狼烟公司在股份转让公司处盖章。2015年9月29日，古斌作为甲方与刘璋南作为乙方签订《股份转让协议之补充协议》（以下简称补充协议），载明：“双方于2015年9月22日到邛崃恒大翡翠华庭办理甲方为乙方股份提供的风控预保金手续。根据实际情况和《股份转让协议书》约定，双方签订本补充协议：一、甲方确认指定其位于恒大翡翠华庭的房产更名为乙方，作为约定风控预保金置于乙方控制之下。该房产为1801-1820号，1901-1920号，共计40套，总面积为2660.14平方，金额共计11332204元。甲方保证产权真实，并已完清购买环节与开发商的支付，保证更名到乙方后，不会发现因产权问题需要支付的债务。此情况在恒大翡翠华庭现场，得到其置业顾问的口头证实，但其表示不能出示任何书面证据；二、双方于2015年9月22日，正式签订《股份转让协议书》，并且，乙方按约当日向甲方支付定金90万元，双方即确认协议生效并开始执行；三、甲方经向恒大翡翠华庭现场工作人员口头申请并被告知获得领导同意之后，即启动了双方指定房产由甲方更名为乙方的申办程序，甲乙双方按要求投递了书面资料，并得到恒大翡翠华庭现场工作人员的受理。双方即现场约定，任何一方都不得以任何原因撤出撤销此已得到受理并启动的变更程序；四、根据约定和目前面临发现的问题，双方专门约定：（一）根据协议，甲方将于5日之内完善更名手续，但恒大翡翠华庭现场工作人员口头告知，因恒大方面的延误原因，此期限时间将需约2-3周。甲方因故不能按约完成更名，乙方予以谅解，但对此不承担任何责任，包括乙方因此不能尽快将拟支付的股份转让金到位，即乙方拥有的协议权利不因此受到任何影响，凡涉及《股份转让协议书》所覆盖的重要内容，在此延误期内双方都无权单方面作任何变动，即必须经双方商定。双方特别明确约定，如在此延误期内，有必要就公司重要资源处置由双方共同参与作出决策，包括调整、转移、交易等，乙方作为公司准股东，有权参与决策，有条件地与所有股东平等行使并享有权利，涉及分红则以‘现预留席位后按实兑现’方式进行，即在延误期内、约定股金投入未到位（仅有定金90万），不影响其现在参与行使股东权利，只是不宜正式执行分红，故设定在延误期结束、乙方如约在当天将应投入的额度（应投入570万，不少于500万，余70万一周内补清）到位”，方可按预留席位，以实际已有股份按比例计算兑现分红（可延伸参照《股份转让协议书》第三条第（二）款第2点执行兑现）；……（三）双方明确协议涉及所有股东分红均为税前所得；（四）本补充协议与9月22日双方签订的《股份转让协议书》共同生效”，该协议书上，甲方处有古斌签名及狼烟公司盖章，乙方处有刘璋南签名。2015年9月29，古斌作出《承诺书》，载明：“根据2015年9月22日其（甲方）与刘璋南（乙方）签订的《股份转让协议书》，结合签约并生效后的执行情况及乙方意愿，其对刘璋南作出如下承诺：一、鉴于甲方因故不能按协议约定，为乙方如期办理风控预保金手续，即房产更名，本人特作说明并承诺如下：1、导致不能如期办理的原因，系恒大公司内部人事调整，绝非本人主观原因；鉴于现已启动更名申报，本人将积极推动其进程，绝不单方面中止更名。如因任何原因，恒大处的更名不能完成，甲方立即另以乙方认可的资产按协议规定同等条件递补；如乙方就此决定中止合作，对乙方已经支付到甲方的金额，本人将按1:2的比例，以现金或乙方认可的房产双倍返还；2、……如有因甲方公司及甲方本人的原因，导致乙方在邛崃恒大翡翠华庭的风控预保金事项的权益受损或流失，甲方将以位于广汉银河奥特莱斯的房产递补承担责任，并现将该房产现有资料置于乙方保管，以便可以由乙方随时根据事态变化，决定是否主动地启动责任递补的司法程序。甲方承诺保证广汉的房产权利保持合法、完整无争议，随时配合乙方的产权状态查询。该资料可由乙方保管到风控预保责任结束，期间，除防范发生产权流失情况，乙方不组织甲方的正常使用；二、本承诺书是依附于2015年9月22日签订的《股份转让协议书》而有效，一旦《股份转让协议书》约定的关于风控预保责任结束的条件成立、实现，本承诺书涉及的责任即自动终止”，该承诺书上承诺人处有古斌签名及狼烟公司盖章。四、刘璋南与古斌之间款项的往来。2015年9月22日、2015年9月30日、2016年2月5日古斌分别出具《收条》一份，2015年9月22日的收条内容为古斌收到刘璋南股份转让金人民币90万元；2015年9月30日的收条内容为古斌收到刘璋南现金336万元；2016年2月5日的收条内容为古斌收到刘璋南股金100万元。上述三份收条古斌均在收款人处签名及捺手印。五、案涉风控预保金的情况。一审庭审中，古斌确认补充协议中约定的邛崃恒大翡翠华庭风控预保未办理，《承诺书》中约定的广汉银河奥特莱斯的房产风控预保也未办理。同时，古斌还确认，因为狼烟公司与奥特莱斯方具有广告方面的合作，原来约定以奥特莱斯的房产进行抵偿，但由于后来合同发生纠纷，奥特莱斯方根据合同的约定收回了奥特莱斯的房产，所以现在广汉银河奥特莱斯的房产已经无法作为风控预保金。六、分红情况。古斌、狼烟公司向一审法院提交下列证据，证明公司分红达到转让协议的要求：2017年12月6日，狼烟公司出具《股东可分配红利财务证明》，内容为2015年9月22日-2017年9月12日期间，公司税前累计可分配红利为2.251159亿元（含现金充值卡、代金券）。一审庭审中，古斌及狼烟公司向法庭确认公司的可分配红利达到甚至超过了协议约定的分红保障比例，同时主张分红应当以货币和实物形式进行。刘雨多、刘某1、刘某2认为：1、上述财务证明需要通过发票等来证明其真实性，并且如果有分红，此前应该给刘璋南分红，但是却并未分红，也证明古斌及狼烟公司存在违约行为；2、协议约定的分红为现金分红；3、虽然双方约定的分红比例为70%，但是刘雨多、刘某1、刘某2自愿减少主张的分红比例为35%。古斌及狼烟公司对于约定的分红比例为70%以及刘雨多、刘某1、刘某2自愿减少主张的分红比例为35%的事实均无异议。七、工商登记信息。国家企业信用信息公示系统打印材料一份，内容为狼烟公司成立日期为2012年8月16日，股东为曾翔、古斌、ＸＸ、柏思平、温万福。《狼烟公司章程》两份，2012年8月3日的章程载明股东为古斌、张和君、温万福、柏思平、陈勇、刘德著、黄晓玲、张元均、蔡竞明、郑伟，2015年1月4日的章程载明股东为古斌、温万福、曾翔、刘德著、柏思平、ＸＸ。一审庭审中，刘雨多、刘某1、刘某2、古斌及狼烟公司向法庭确认下列事实:1、从古斌与刘璋南签订股权转让协议书至今，狼烟公司并未向刘璋南出具出资证明书、进行股东名册登记和变更工商登记。同时，古斌及狼烟公司向一审法庭陈述公司股东同意古斌向刘璋南转让股份，刘璋南出资后经常到公司了解情况，参加过股东会讨论，但是该些事实均无相关股东会决议或者其他书面证据予以佐证，刘雨多、刘某1、刘某2表示对古斌和狼烟公司陈述的情况均不知情。一审法院认定上述事实采信了当事人陈述、身份信息、《DNA检验报告书》、《关于本人财产刘氏基金的原则性安排》、《狼烟公司股份转让协议书》、《股份转让协议之补充协议》、《承诺书》、《收条》、《说明》、《证明》、《情况说明》、《银行流水》、《画框广告发布合同》、《明细账》、《股东可分配红利财务证明》等证据。一审法院认为，本案的争议焦点为，1、关于刘雨多、刘某1、刘某2的主体资格问题；2、刘璋南支付的股权转让款金额的问题；3、刘雨多、刘某1、刘某2是否有权主张退还股权转让金及赔偿损失；4、狼烟公司是否承担连带责任的问题。关于第一个争议焦点。本案中，刘雨多、刘某1、刘某2作为刘璋南的子女，系法定第一顺序继承人，刘璋南所立遗嘱中的其他继承人或受益人也确认刘雨多、刘某1、刘某2系本案诉争股权的全部继承人，故刘雨多、刘某1、刘某2具有诉讼主体资格。关于第二个争议焦点。刘雨多、刘某1、刘某2、古斌及狼烟公司均认可刘璋南已支付190万元的股权转让款，一审法院对此予以确认。古斌及狼烟公司主张刘璋南向其支付的336万元系归还借款，但关于借款的构成，古斌及狼烟公司仅主张了所谓的卡券酒等物品，即使按照其主张的金额计算，也与336万元的金额不符；其次关于前述物品的交接情况，只有古斌与狼烟公司之间关于物品交接的材料，证明古斌从狼烟公司处领走了物品，并没有任何证据证明古斌将物品交付给了刘璋南以及该些物品与本案争议款项之间的关联性。综上，古斌与狼烟公司的该项辩解证据不足，不予采纳。由于从现有证据并不能证明336万元系刘璋南与古斌之间因为其他经济往来而形成，且收条形成的时间也系刘璋南与古斌之间关于股权转让达成系列协议的期间，故对刘雨多、刘某1、刘某2关于336万元系股权转让款的主张予以支持。关于第三个争议焦点。股份转让协议书、补充协议均系各方当事人当事人真实意思表示，不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形；承诺书系古斌、狼烟公司自愿作出，且并不存在无效的情形，前述两份协议和承诺书合法有效。各方应当按照约定或承诺履行。关于刘雨多、刘某1、刘某2主张由于古斌违约，古斌应当返还股权转让款的问题，根据协议的约定，为了保证刘璋南资金的安全及收益，双方在协议中特别约定了风控预保金制度，对整个股权转让过程全程覆盖，并且由于协议中预设的风控预保金不能履行，在补充协议和承诺书中就风控预保金的递补进行了补充约定，且古斌承诺如果由于风控预保金不能实现，刘璋南可以中止合作，古斌对刘璋南已经投入的资金予以返还。这些内容互相映证，证明了古斌负有在刘璋南支付股权转让金的同时予以提供风控预保金的义务，且在风控预保金不能实现的情况下，刘璋南享有解除合同的权利。根据本案查明的事实，由于古斌的原因导致风控预保金至今无法履行，根据《中华人民共和国合同法》第六十六条、第九十三条的规定，刘璋南的继承人依据双方的约定和古斌的承诺行使解除权，符合法律规定，古斌应当返还刘璋南已经支付的转让款。关于分红的问题，根据《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条、第一百六十六条的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金，此后经股东会审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，股东再按照实缴的出资比例分取红利，在本案中，协议中关于保证红利不低于半年350万的约定明显与法律规定不符，该些约定应属无效，同时根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”，关于红利的约定并不影响其他部分的效力，协议的其他部分仍然有效。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，古斌应当对刘雨多、刘某1、刘某2的损失予以赔偿，一审法院调整为由古斌按照年利率24%的标准对刘雨多、刘某1、刘某2的损失进行赔偿，刘雨多、刘某1、刘某2超出前述范围的主张，一审法院不予支持。关于第四个争议焦点。狼烟公司在前述协议及承诺中均予以加盖公章，证明狼烟公司知晓并认可协议的内容，且自愿承诺共同对刘璋南的出资承担返还及赔偿义务，故刘雨多、刘某1、刘某2主张狼烟公司承担连带责任与事实相符，一审法院予以支持，狼烟公司应当共同承担返还股权转让金及赔偿损失的义务。综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第六十六条、第九十三条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条、第一百六十六条中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决：一、古斌、成都狼烟文化传播有限公司于判决生效之日起十日内返还刘雨多、刘某1、刘某2股权转让金526万元及赔偿损失（损失的计算方式为：以股权转让金90万元为本金，从2015年9月22日起；以股权转让金336万元为本金，从2015年9月30日起；以股权转让金100万元为本金，从2016年2月5日起；前述三项均按照年利率24%的标准，计算至实际支付之日止）；二、驳回刘雨多、刘某1、刘某2的其他诉讼请求。经二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实基本一致，本院依法对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于狼烟公司是否应该与古斌承担连带责任的问题，由于狼烟公司并未在一审判决的法定期限内提起上诉，故古斌上诉所提及与狼烟公司在庭审中确认的关于狼烟公司不应当承担连带责任的请求，不属于本案二审审查范围。本案二审的主要争议焦点为：一、刘璋南支付给古斌的336万元转让款是否属于股份投资款；二、古斌等是否应当以24%的年利率赔偿刘雨多、刘某1、刘某2的损失。对此，本院分别评述如下：一、关于336万元转让款是否属于股份投资款的问题。双方一致认可于2015年9月30日刘璋南向古斌转让了336万元的事实。在一审中，为证明其提出的336万元并非股权转让金而是古斌与刘璋南的其他经济往来的主张，古斌已向法庭提交证据并进行了阐述，二审中双方当事人均未提交新证据。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，经一审、二审查明，336万元的转让款发生在股权转让系列协议约定的股权转让金给付时间内，故刘雨多、刘某1、刘某2提出的336万元为股权转让金的主张有事实依据，而当古斌提出336万元并非股权转让金时，其对于证明该主张负有举证责任，现古斌提交的证据不能证明其主张，故应由古斌承担因此产生的不利法律后果。综上，一审根据现有证据作出的336万元系股权转让款的认定并无不当，本院予以确认。二、关于古斌等是否应当以24%的年利率赔偿刘雨多、刘某1、刘某2的损失的问题。1、与股份转让有关的股份转让协议书、补充协议、承诺书的效力问题在一审判决中已经作出清晰的说理，本院予以确认，在此不再赘述。基于双方协议，在刘璋南完成了约定的支付的情况下古斌没有履行提供风控预保金的义务，一审法院据此作出古斌违约，应当返还刘璋南已经支付的转让款并赔偿损失的认定并无不妥。古斌在超出约定的恒大翡翠华庭更名的期限之后并未实现广汉银河奥特莱斯的房产的同条件递补，故其提出的风控预保金未能实现是由于房地产公司的客观原因而他本人没有违约行为的主张不能成立。2、由于古斌的原因导致风控预保金至今没有履行，使得刘雨多、刘某1、刘某2的合法权益没有得到应有的保障，其因约定取得的控制风险的权利无法实现，在未来获得有保障的利益的希望也随之落空，对刘雨多、刘某1、刘某2必然构成一定影响及损失。古斌等在已经构成违约的情况下，古斌、成都狼烟文化传播有限公司事实上仍占有并使用刘璋南的资金，一审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，判决古斌按照年利率24%的标准对刘雨多、刘某1、刘某2的损失进行赔偿并无不妥，本院予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费71066元，由古斌负担。本判决为终审判决。审判长  赫耀文审判员  周 岷审判员  何春梅二〇一八年八月二日书记员  戴海洋