江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏08民终2178号上诉人（原审原告）：刘梅，女，1982年4月10日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：卞恒亮，江苏昊震翰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安市淮阴区徐溜中心卫生院，住所地淮安市淮阴区徐溜镇徐溜街。法定代表人：丁三兵，该院院长。委托诉讼代理人：程冬良，该院员工。委托诉讼代理人：王映峰，江苏六仁律师事务所律师。上诉人刘梅因与被上诉人淮安市淮阴区徐溜中心卫生院（以下至判决主文前简称徐溜卫生院）医疗损害责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2017）苏0804民初4233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘梅上诉请求：撤销原审判决，改判徐溜卫生院赔偿刘梅25859元，或将本案发回重审；徐溜卫生院承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、刘梅的损害包括产子过程所受到的损害，即包括胎儿及新生儿的损害。一审认定刘梅无权主张其子的医疗费错误。如主体不适格，一审法院在诉讼中应予以释明。二、一审认定徐溜卫生院承担30%的责任明显错误。（一）徐溜卫生院未能提供赵丽、邹婷具有《中华人民共和国执业医师法》规定的执业医师资格证书，一审法院对此未能在责任比例上予以体现。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第一款第（一）项的规定，可直接推定徐溜卫生院有过错，需承担全部或主要责任。（二）司法鉴定确定刘梅承担主要责任，是在医生没有违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的情况下，如果违反，法院应查明事实依法认定。（三）刘梅要求徐溜卫生院承担的责任比例不低于45%，并不表明刘梅认可徐溜卫生院的过错责任为45%，法院应依法作出认定。三、一审判决对诉讼费计算及承担错误。刘梅主张的赔偿总额为57464元，要求徐溜卫生院承担责任比例不低于45%，诉讼费应为446元。被上诉人徐溜卫生院答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。刘梅向一审法院起诉请求：1、徐溜卫生院赔偿各项损失合计57464.66元；2、徐溜卫生院承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：双方对刘梅在徐溜卫生院进行治疗、鉴定结论认定医方的责任比例、刘梅花费的医疗费数额等均没有异议。双方争议焦点为：1、徐溜卫生院在本次医疗事故中应承担的责任比例；2、刘梅之子产生的医疗费用是否应由徐溜卫生院承担赔偿责任；3、刘梅主张的各项损失是否应按城镇居民标准计算。针对争议焦点1，刘梅提供淮安市医学会医疗事故鉴定书一份，证明医方的医疗过错行为与患者的损害后果存在一定因果关系，原因力为次要因素，本病例不构成伤残。刘梅认为徐溜卫生院的医生没有资质，应当承担45%的赔偿责任。徐溜卫生院对鉴定书真实性无异议，但认为医方无过错，且病历书写不规范与刘梅伤情之间无因果关系，故徐溜卫生院不应承担赔偿责任。一审法院对该份证据真实性、合法性及关联性均予以确认，该份鉴定书是双方共同选定的鉴定机构依据经双方质证的病案材料，经过合法程序作出，在双方无其他足以推翻该份鉴定书证据的情况下，对该份鉴定书的结论予以认可。徐溜卫生院的诊疗过错在本病例中原因力为次要因素，认定其承担30%的赔偿责任。对争议焦点2，刘梅提供其子周渝奇在淮安市妇幼保健院的住院费用票据，证明因徐溜卫生院过错，导致其子周渝奇出生后健康状况不佳，花费大量医疗费用，该部分费用应由徐溜卫生院按责任比例承担。徐溜卫生院对票据真实性予以认可，但认为该部分费用是刘梅之子作为早产儿必然发生的费用，不应由徐溜卫生院承担。一审法院对刘梅之子周渝奇的医疗费票据真实性予以认可，但本案是刘梅起诉徐溜卫生院医疗损害纠纷，医疗损害鉴定也仅对刘梅的损害结果与徐溜卫生院诊疗行为之间的因果关系进行了鉴定。而刘梅之子周渝奇的损害后果与徐溜卫生院诊疗行为之间是否存在因果关系并无证据证明，即使刘梅之子周渝奇的损害也与徐溜卫生院诊疗行为之间存在因果关系，该权利也应当由周渝奇作为原告来主张，刘梅作为周渝奇的母亲无权来主张周渝奇的相关权利，故对周渝奇的相关医疗费损失，不予支持，周渝奇可待取得相关证据后自行起诉。对争议焦点3，刘梅主张的误工费、营养费、护理费、住院伙食补助等费用，一审法院依刘梅申请委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对相关期限进行了鉴定，结论为：被鉴定人刘梅因医疗损害需增加的误工期限按90日计算为宜；护理期按15日计算为宜；营养期按30日计算为宜。双方对鉴定结论均予以认可。刘梅还举证暂住证、社保缴纳记录等证据证明其在本起医疗损害发生前在无锡打工，相关损失应按城镇居民标准计算，徐溜卫生院对上述证据无异议，一审法院对此亦予以认可。综上，对刘梅因本次医疗事故造成的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费19414.08元；2、住院伙食补助6天×40元/天=240元；3、营养费30天×25元/天=750元；4、误工费43622元/年÷365天×90天=10756元；5、护理费15天×100元=1500元；6、交通费100元（酌定）；7、鉴定费2600元；合计35360.08元。一审法院认为：患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，徐溜卫生院在诊疗过程中存在过错，给刘梅造成了一定的身体创伤，徐溜卫生院应承担相应的赔偿责任。根据双方一致认可的鉴定结论，徐溜卫生院在本次医疗损害中原因力大小为次要因素，结合刘梅体质状况及鉴定结论，综合认定徐溜卫生院在本案中承担30%的赔偿责任，即徐溜卫生院应赔偿刘梅10608元（35360.08×30%）。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出一审判决：淮安市淮阴区徐溜中心卫生院于判决生效后十日内赔偿刘梅10608元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，由刘梅负担1171元，淮安市淮阴区徐溜中心卫生院负担65元。二审经审理，确认一审判决查明的事实。二审另查明，赵丽于2013年12月18日取得执业助理医师资格证书，于2014年6月15日取得执业助理医师执业证书，执业范围为“妇产科专业”，执业地点为“淮安市淮阴区徐溜中心卫生院”。本案二审的争议焦点为：一、刘梅之子周渝奇的医疗费应否在本案中予以支持；二、一审认定的责任比例是否适当；三、一审收取诉讼费的数额是否适当。本院认为，关于焦点一。周渝奇出生后为独立的民事权利主体，对其所花费的医疗费应由周渝奇作为原告进行主张。本案系刘梅起诉徐溜卫生院就刘梅所受到的损害要求徐溜卫生院予以赔偿问题，故对于周渝奇的医疗费一审判决认为周渝奇待有证据后以周渝奇的名义另行起诉并无不当。关于焦点二。本案经医学会鉴定，医方的医疗过错行为与患者的损害后果的原因力为次要因素，对该鉴定书双方无异议。上诉人上诉主张徐溜卫生院的医生赵丽、邹婷不具有执业资质，应承担不低于45%的责任，对此，本院认为，《中国人民共和国执业医师法》第二条第二款规定，医师包括执业医师和执业助理医师；第三十条第二款规定，在乡、民族乡、镇的医疗、预防、保健机构中工作的执业助理医师，可以根据医疗诊治的情况和需要，独立从事一般的执业活动。本案中，赵丽在为刘梅提供医疗服务时已经具有执业助理医师资质，故刘梅称赵丽不具备执业资质的主张不能成立。对于邹婷的资质问题，其系为刘梅提供超声医学影像诊断服务，而根据医疗损害鉴定书，邹婷行为与刘梅的损害后果之间并无因果关系，故刘梅要求徐溜卫生院承担45%的责任，理由不能成立，一审法院依据医疗损害鉴定书判决徐溜卫生院承担30%的责任并无不当。关于焦点三。经审查，在一审庭审中，刘梅的诉讼请求总金额合计为57464.66元，虽然在法庭调查中，刘梅陈述徐溜卫生院承担责任比例不低于45%，但该比例不具有确定性，亦未在诉讼请求中予以主张，故一审法院根据“57464.66元”的诉讼标的金额确定一审案件受理费为1236元并无不当。综上所述，刘梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费249元，由上诉人刘梅负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 季明丽审 判 员 王 健二〇一八年八月八日法官助理 王 敏书 记 员 刘 薇