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福建省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽刑更4号 罪犯冉维令，男，1988年3月28日出生，汉族，重庆市城口县人，小学文化，务工。现在福建省漳州监狱服刑。 2015年4月17日泉州市中级人民法院作出（2015）泉刑初字第9号刑事附带民事判决，认定冉维令犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；赔偿附带民事诉讼原告人经济损失人民币321557.6元。宣判后法定期间内没有上诉、抗诉，本院于2015年8月20日作出（2015）闽刑复字第32号刑事裁定，核准泉州市中级人民法院（2015）泉刑初字第9号刑事判决。于2015年11月9日交付福建省漳州监狱执行。刑罚执行机关福建省漳州监狱根据罪犯冉维令在死刑缓期执行期间的表现，向本院提出对其减为无期徒刑的减刑意见，并提供相应证据材料。经福建省监狱管理局审核后，报送本院审理。本院于2018年1月24日立案，法定期限内向社会公示，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 本案公示期间，未收到对罪犯冉维令减刑的异议。 经审理查明，罪犯冉维令在死刑缓期执行期间，能认罪悔罪，遵守法律法规，参加各项教育，成绩合格，积极参加劳动，努力完成劳动任务。2015年11月至2017年9月累计考核分1844.5分，获得表扬3次。2016年5月17日违反监规1次被扣1分。 上述事实，有刑罚执行机关提供的刑事附带民事判决书、刑事裁定书、执行通知书、罪犯月考核表等证据证实，本院予以确认。 本院认为，罪犯冉维令死刑缓期执行已满二年，在死刑缓期执行期间没有故意犯罪，依法应当减为无期徒刑。刑罚执行机关的减刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十条第二款和《中华人民共和国刑法》第五十条第一款、第五十七条第一款和《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 将罪犯冉维令的刑罚，减为无期徒刑，剥夺政治权利终身不变。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  林庆高 审判员  沙 晶 审判员  林标礼 二〇一八年二月七日 法官助理李清山 书记员蔡秀婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十条最高人民法院判处和核准的死刑立即执行的判决，应当由最高人民法院院长发现签发执行死刑的命令。 被判处死刑缓期执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，死刑缓期执行期满，应当予以减刑，由执行机关提出书面意见，报请高级人民法院裁定；如果故意犯罪，查证属实，应当执行死刑，由高级人民法院报请最高人民法院核准。 《中华人民共和国刑法》 第五十条判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。 对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。 《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》 第十六条人民法院审理减刑、假释案件，应当按照下列情形分别处理： （一）被报请减刑、假释罪犯符合法律规定的减刑、假释条件的，作出予以减刑、假释的裁定； （二）被报请减刑的罪犯符合法律规定的减刑条件，但执行机关报请的减刑幅度不当的，对减刑幅度作出相应调整后作出予以减刑的裁定； （三）被报请减刑、假释罪犯不符合法律规定的减刑、假释条件的，作出不予减刑、假释的裁定。 在人民法院作出减刑、假释裁定前，执行机关书面申请撤回减刑、假释建议的，是否准许，由人民法院决定。
贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）黔05民终274号上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：七星关区小吉场镇富华建材厂，住所地：贵州省毕节市七星关区小吉场镇中心村，统一社会信用代码：91520502065796716X。法定代表人:王智勇。委托代理人（特别授权）：樊敬，贵州锐驰律师事务所律师。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：林渊，男，1968年7月9日出生，汉族，贵州省毕节人，住贵州省毕节市。上诉人七星关区小吉场镇富华建材厂因与被上诉人林渊追索劳动报酬纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院于2017年10月19日作出的（2017）黔0502民初5065号民事判决，向本院提出上诉，本院2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本院认为，一审认定事实错误,程序严重违法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项的规定，裁定如下：一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院(2017）黔0502民初5065号民事判决;二、本案发回贵州省毕节市七星关区人民法院重审。二审案件受理费10元，由上诉人七星关区小吉场镇富华建材厂退回审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年二月十二日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳
贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书(2018)黔05民终1166号上诉人（原审被告）：大方大山汽车驾驶培训学校。住所地：贵州省毕节市大方县大方镇北郊涂层织物厂内。负责人：吴道明，该校校长。委托代理人（特别授权）：戴大华，贵州本芳律师事务所律师。委托代理人：商瑞崇，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘基业，男，汉族，1957年8月14日生，住贵州省大方县。第三人：朱义堂，男，汉族，1965年10月1日生，住贵州省毕节市七星关区。上诉人大方大山汽车驾驶培训学校与被上诉人刘基业、第三人朱义堂劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2017）黔0521民初3625、3570号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本院审理过程中，刘基业于2018年2月28日向本院自愿撤回对贵州省大方县人民法院（2017）黔0521民初3625号一案的起诉。本院认为，本案为劳动争议纠纷，劳动者与用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一仲裁裁决，向同一人民法院起诉的，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原被告。针对本案同一纠纷，一审法院立两案处理错误，现刘基业申请撤回对（2017）黔0521民初3625号一案起诉，且双方权利义务已由（2017）黔0521民初3570号民事判决明确，刘基业的权利及大方大山汽车驾驶培训学校的上诉权利可在本院（2018）黔05民终1167号案件中处理。故对刘基业申请撤回起诉，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第五项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，裁定如下：一、撤销大方县人民法院（2017）黔0521民初3625号民事判决；二、准许刘基业撤回起诉。一审案件受理费5元，由刘基业负担。二审案件受理费10元，由大方大山汽车驾驶培训学校自行退回。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年二月二十八日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳
福建省高级人民法院赔偿委员会 决 定 书 （2017）闽委赔7号 赔偿请求人：福建惠安县东安制氧厂，住所地福建省惠安县净峰墩中村东透11号。 法定代表人：陈玉金，厂长。 委托代理人：林主送，福建真诚人律师事务所律师。 赔偿义务机关：泉州市中级人民法院，住所地福建省泉州市丰泽区丰海路。 法定代表人：陈明，院长。 委托代理人：陈鹏腾、戴梅影，泉州市中级人民法院工作人员。 赔偿请求人福建惠安县东安制氧厂（以下简称东安制氧厂）因错误执行申请泉州市中级人民法院（以下简称泉州中院）国家赔偿一案，不服泉州中院（2017）闽05法赔1号决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会依法对案件进行了审理，现已审理终结。 泉州中院（2017）闽05法赔1号决定认为，赔偿请求人东安制氧厂所称的错误执行系指对已发生法律效力的（1999）泉民终字第404号民事判决予以执行时拍卖东安制氧厂土地1980㎡的行为，该拍卖执行行为发生于2001年10月，根据赔偿请求人2017年6月15日的《情况说明》，自述赔偿请求人委托律师了解，于2007年4月18日方知拍卖东安制氧厂土地1980㎡。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十九条规定，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算。因此，根据赔偿请求人的自称，可认定赔偿请求人最迟于2007年4月18日就已知道其土地被拍卖的事实，如果其认为拍卖行为侵犯其合法权益，申请赔偿的时效应当从其知道权益被侵犯之日起计算，即从2007年4月18日起计算，但赔偿请求人直至2017年6月才申请国家赔偿，其申请国家赔偿已超过两年的申请时效。不符合国家赔偿的申请条件，依法应不予受理，立案后发现不符合申请条件的，可驳回其申请。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十九条的规定，决定驳回东安制氧厂的国家赔偿申请。 赔偿请求人东安制氧厂提起国家赔偿称，申请人在1994年花了30多万元获得惠安县螺阳镇××村的五亩建设用地，其中3亩申办、审批手续完整，待领土地使用权证，2亩已交地皮款，螺阳镇政府已批准，有待上级审批。泉州中院因陈玉金个人欠骆传芳的借款，背着申请人在2001年11月1日向惠安县土地局发出协助执行通知，把东安制氧厂位于螺阳镇××村××土地使用权××给惠安县闽南服装厂，致使申请人失去1980平方米的建厂用地，至今无法进行厂房建设。泉州中院把申请人集体企业的建设用地当作陈玉金的个人财产执行，是执行错误。2017年6月9日，申请人根据国家赔偿法有关规定向泉州中院申请国家赔偿。泉州中院以超过申请时效为由驳回申请人的国家赔偿申请认定事实错误，适用法律错误。本案国家赔偿的时效，应当从国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算，鉴于被申请人的执行错误行为，未被有关机关依法确认违法，本案国家赔偿的时效起算时间尚未出现，泉州中院驳回申请是错误的，请求泉州中院赔偿申请人集体土地建设用地1980平方米，及因无法建厂造成的经济损失（自2001年4月起按年损失12万元计至土地赔偿完毕止）。 赔偿义务机关泉州中院辩称，赔偿请求人明确其于2007年4月18日就已经知道拍卖其土地1980平方米的事实，其申请国家赔偿已经超过申请时效。现行的国家赔偿取消了确认违法的程序，赔偿请求人认为本案国家赔偿的时效应当从国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算，缺乏法律依据，请求驳回申请人的国家赔偿申请。 经审理查明，1999年3月，惠安县人民法院就骆传芳与陈玉金民间借贷纠纷一案，作出（1998）惠民初字第2822号民事判决，判决：一、被告陈玉金应自本判决生效之日起三个月内偿还原告骆传芳本金人民币十二万七千元及按月利率2%支付自一九九八年一月起至款项还清时止的利息。二、被告陈玉金应自本判决生效之日起一个月内，支付尚欠原告骆传芳的利息款人民币一十五万八千二百元。陈玉金不服，提起上诉，泉州中院于1999年7月23日作出（1999）泉民终字第404号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，骆传芳向惠安县人民法院申请执行，2000年7月17日惠安县人民法院委托惠安县房地产价格评估事务所对涉案土地进行评估，2001年3月5日向被执行人陈玉金送达评估报告、限期履行通知书。2001年3月19日，泉州中院决定提级执行。2001年4月2日，泉州中院委托拍卖行拍卖涉案土地，并于2001年11月1日向惠安县土地局发出协助执行通知书，要求惠安县土地局协助将东安制氧厂位于螺阳镇××村的土地使用权1980平方米过户给闽南服装厂。2017年6月赔偿请求人向泉州中院申请国家赔偿。 本院赔偿委员会认为，我国国家赔偿法确定的是国家赔偿法定原则，即国家赔偿的范围、国家赔偿方式、标准、程序等均严格依照国家赔偿法的规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国国家赔偿法〉若干问题的解释（一）》第二条的规定，国家机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益的行为发生在2010年12月1日以前的，赔偿请求人在2010年12月1日以后提出赔偿请求的，适用修正的国家赔偿法。本案中，赔偿请求人于2017年6月针对泉州中院于2001年作出的执行行为申请国家赔偿，依法应适用修正的国家赔偿法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十九条的规定，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算。赔偿请求人自述其于2007年4月18日就已知道涉案土地被泉州中院拍卖的事实，而其迟至2017年6月才申请国家赔偿，已超过两年的国家赔偿申请时效。因此，赔偿请求人的国家赔偿申请不符合国家赔偿的申请条件，依法应不予受理，立案后发现不符合申请条件的，应驳回申请，泉州中院在立案后发现不符合申请条件，决定驳回赔偿请求人的申请，合法有据。赔偿请求人主张本案国家赔偿的时效因被申请人的执行错误行为未被有关机关依法确认违法，时效起算时间尚未出现，以及本案涉及不动产应按民法通则、行政诉讼法规定的20年计算国家赔偿时效等理由，均于法无据。依照《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第三条第一款的规定，决定如下： 驳回福建惠安县东安制氧厂的国家赔偿申请。 本决定为发生法律效力的决定。 二〇一八年二月二十七日 附：本案适用的相关法律规定 最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定（法释〔2011〕6号） 第三条赔偿委员会收到赔偿申请，经审查认为符合申请条件的，应当在七日内立案，并通知赔偿请求人、赔偿义务机关和复议机关；认为不符合申请条件的，应当在七日内决定不予受理；立案后发现不符合申请条件的，决定驳回申请。 前款规定的期限，自赔偿委员会收到赔偿申请之日起计算。申请材料不齐全的，赔偿委员会应当在五日内一次性告知赔偿请求人需要补正的全部内容，收到赔偿申请的时间应当自赔偿委员会收到补正材料之日起计算。
江西省于都县人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣0731刑初37号公诉机关江西省于都县人民检察院。被告人钟财盛，男，1973年8月11日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，务农，家住于都县，因涉嫌犯危险驾驶罪于2016年12月31日被于都县公安局刑事拘留，2017年1月7日被于都县公安局取保候审。2018年1月7日被于都县人民检察院取保候审。江西省于都县人民检察院以于检刑诉（2018）21号起诉书指控被告人钟财盛犯危险驾驶罪，于2018年1月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。于都县人民检察院指派检察员刘强出庭支持公诉，被告人钟财盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年5月16日21时45分许，被告人钟财盛无证驾驶赣Ｂ×××××号小型轿车行驶至厦蓉高速公路禾丰收费站时被执勤民警查获，经现场检测，钟财盛涉嫌醉酒后驾驶机动车。江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属八支队第四大队于2016年5月17日，委托江西赣州司法鉴定中心对钟财盛体内的血液中的乙醇含量进行鉴定。结果显示：钟财盛的血液内检出乙醇成分，其血液中乙醇含量为92.3mg/100ml。公诉机关认为，被告人钟财盛的行为构成危险驾驶罪。提请本院判处，并提供了相关证据。被告人钟财盛对起诉书指控其犯危险驾驶罪的犯罪事实与罪名均无异议，并当庭自愿认罪，同时请求对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控的上述事实，除被告人钟财盛供认不讳外，还有证人丁某的证言笔录，江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属八支队第四大队受案登记表、交通违法照片、查获经过、道路交通安全违法行为处理通知书、公安交通管理行政强制措施凭证；现场酒精含量测试结果单；涉嫌酒后驾驶当事人血样提取登记表；江西赣州司法鉴定中心理化司法鉴定检验报告书；被告人钟财盛案发时所驾驶轿车的行驶证及机动车信息查询结果单等证据佐证，本院予以确认。另有于都县公安局靖石派出所出具的抓获经过证实，被告人钟财盛于2016年12月30日在靖石乡靖石圩信用社对面一副食店被于都县公安局靖石派出所民警抓获归案。江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属八支队第四大队出具的违法犯罪记录查询情况说明及犯罪查询记录证实，被告人钟财盛曾因犯盗窃罪被判刑。被告人户籍信息证实被告人钟财盛的身份情况。本院认为，被告人钟财盛在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人钟财盛曾因犯罪被判刑，具有犯罪前科，理应痛改前非，遵纪守法，但其仍再次犯罪，应从重处罚。鉴于被告人钟财盛归案后能够如实供述自己的主要罪行，庭审过程中自愿认罪，有悔罪表现，结合本案具体情节，可对被告人钟财盛从轻处罚，并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人钟财盛犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币三千元(已缴)。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  刘美兰二〇一八年二月六日书记员  蓝七一
福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0212民初4167号 原告：何贵生，男，汉族，住云南省曲靖市罗平县。 委托诉讼代理人：蔡明礼，福建合贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林婉玲，厦门市法律援助中心实习律师。 被告：陈江水，男，汉族，住厦门市同安区。 原告何贵生与被告陈江水劳务合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何贵生及其委托诉讼代理人蔡明礼到庭参加诉讼。被告陈江水经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。 原告何贵生向本院提出诉讼请求：1.被告支付拖欠的劳务报酬人民币5979元（2017年7月至8月）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告从事木质包装箱制作业务。原告于2017年2月18日受雇于被告，从事打磨岗位，工资待遇为计时工资，正常每小时10元，加班每小时18元。被告通知原告自2017年8月24日起放假，却搬空机器设备，下落不明。原告为被告提供劳务，与被告形成劳务关系，被告理应支付劳务报酬。 被告陈江水未作答辩。 原告何贵生围绕诉讼请求依法提交了投诉回执单、劳动保障监察调查笔录、租赁合同、函，被告陈江水未提出质证意见，上述证据依法当庭举证、质证，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告何贵生为被告陈江水提供劳务。2017年8月23日原告何贵生接到通知从2017年8月24日起放假。原告何贵生回厂时发现工厂已停产，被告陈江水已失去联系。原告何贵生与工友遂向厦门市同安区劳动保障监察大队投诉罗纳箱包拖欠其2017年7月、8月的劳务报酬。同安区劳动保障监察大队向同安区法律援助中心出具《函》，建议同安区法律援助中心给予法律援助。该《函》载明：“我队接到王勇等9人投诉罗纳箱包拖欠其2017年7月至2017年8月的工资38944元。经调查，投诉人工作地点位于厦门市同安区，该地址无工人所投诉的罗纳箱包，经营人陈江水……鉴于该厂已停产，工人工资确实尚未领取，建议贵中心给予法律援助，以确保工人的合法权益。”之后，原告何贵生向本院提起诉讼。 诉讼中，原告何贵生举示一份劳动保障监察调查笔录，被调查人为纪华智，纪华智在笔录中称其系涉案工厂的房东，工厂生产到2017年8月23日，其确认“杨玲”有在陈江水处上班。原告何贵生又举示一份劳动保障监察调查笔录，被调查人为杨玲，杨玲在笔录中称，其在陈江水开的厦门罗纳箱包厂做杂工；其工资是按时计算，每小时10元，21点后每小时18元；公司于2017年8月24日起放假；何贵生系其工友；公司拖欠其与工友2017年7月、8月的工资。 本院认为，本案系劳务合同纠纷。何贵生举示了劳动保障监察调查笔录，证实原告何贵生为被告提供劳务之事实。同安区劳动保障监察大队出具的《函》确认了被告陈江水拖欠劳务报酬之事实，被告陈江水未到庭应诉，未提交答辩意见或反驳证据，故本院根据何贵生提供的证据并结合其陈述，对其主张的被告拖欠劳务报酬的事实予以确认。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告未提供原告的劳务报酬计算表及支付劳务费的证据，故应承担不利的法律后果。原告何贵生主张被告陈江水支付拖欠的2017年7月、8月的劳务报酬5979元，本院予以支持。被告陈江水经本院公告送达传票、起诉状副本等应诉材料，无正当理由拒不到庭应诉，也没有提交书面异议及相关证据，视为自愿放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告陈江水应于本判决生效之日起五日内支付原告何贵生劳务报酬5979元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费50元，由被告陈江水负担，款限于本判决生效之日起五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  洪佩兰 人民陪审员  陈瑜谦 人民陪审员  陈碧慧 二〇一八年二月二十六日 书 记 员  杨文德 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第九十二条第一款受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）闽民申140号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：杜丕元，男，1955年3月18日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：上海锐战网络科技有限公司，住所地上海市黄浦区雁荡路109号3楼。 法定代表人：赵中毅，该公司经理。 再审申请人杜丕元因与被申请人上海锐战网络科技有限公司（以下简称锐战公司）网络侵权责任纠纷一案，不服福建省厦门市中级人民法院（2016）闽02民终4929号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 杜丕元申请再审称，锐战公司将杜丕元家中的隐私和悲惨事件在网络上进行传播，其中使用“惨遭斩首”、“场面惨不忍睹”、“头颅全部与躯干分离”等侮辱、毁谤性语言进行描述，并指明了该事件发生地点的具体地址信息，侵害杜丕元人格权且导致其财产贬损，违背了《中国新闻工作者职业道德准则》第六条规定。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零一条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百四十条第一款之规定，锐战公司侵害杜丕元名誉权，应当承担赔偿责任。一、二审判决认定事实不清，适用法律错误。综上，请求对本案进行再审。 锐战公司提交意见称，杜丕元的再审申请缺乏事实与法律依据，应予驳回。 本院经审查认为，“傲世堂论坛”系锐战公司经营的网站，其用户在该论坛上转载海峡导报刊登的涉及杜丕元家事的报道，且该报道已经被生效判决认定为侵权，侵害了杜丕元合法权益。杜丕元自述其曾于2016年4月联系锐战公司删除侵权报道，并于2016年5月26日提起本案一审诉讼，而截至一审庭审之日2016年9月13日该报道已经不在“傲世堂论坛”上登载，证明锐战公司作为该网站的经营管理者已采取必要措施进行处理，杜丕元亦无证据证明锐战公司未及时采取措施故意拖延删除该报道，故一、二审判决依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十六条“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任”的规定认定杜丕元要求锐战公司赔偿精神损失的诉讼请求不能成立，并无不当。 综上所述，杜丕元的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回杜丕元的再审申请。 审 判 长  黄卉靓 代理审判员  俞裕铨 代理审判员  林 琳 二〇一八年二月二十八日 法官助理王世伟 书记员缪建铃
福建省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽刑更10号 罪犯吴养峰，男，1977年8月30日出生，汉族，福建省诏安县人，初中文化，务工。现在福建省泉州监狱服刑。 2015年3月18日漳州市中级人民法院作出（2014）漳刑初字第49号刑事附带民事判决，认定吴养峰犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，赔偿附带民事诉讼原告人经济损失人民币360984元，并对总额640984元承担连带赔偿责任。宣判后，原审附带民事诉讼原告人及同案犯提出上诉。本院于2015年7月10日作出（2015）闽刑终字第176号刑事附带民事判决，驳回被告人上诉，维持原判对被告人的定罪量刑；撤销漳州市中级人民法院（2014）漳刑初字第49号刑事附带民事判决第六项，即附带民事判决部分，改判吴养峰应赔偿人民币429617元，并对赔偿总额769617元负连带责任。于2015年9月23日交付福建省泉州监狱执行。执行机关福建省泉州监狱根据罪犯吴养峰在无期徒刑服刑期间的悔改表现，向本院提出将罪犯吴养峰减为有期徒刑二十二年，剥夺政治权利十年的减刑建议，并提供相应证据材料。经福建省监狱管理局审核后报送本院。本院于2018年1月24日立案，在法定期限内依法向社会公示，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 本案公示期间，未收到对罪犯吴养峰的异议。 经审理查明，罪犯吴养峰在服刑期间，能认罪悔罪，遵守法律法规及监规，参加各项教育，成绩合格，积极参加劳动，努力完成劳动任务。2015年9月至2017年9月累计考核分2775分，获得表扬4次。入账6604.22元，月消费248.29元。本次审理期间履行财产性判项义务500元。 上述事实，有刑罚执行机关提供的刑事判决书、刑事附带民事判决书、执行通知书、罪犯评审鉴定表、奖惩审批表、台账、缴款凭证等证据证实，本院予以确认。 本院认为，罪犯吴养峰在服刑二年多以来，能认罪悔罪，积极参加劳动，努力完成劳动任务，确有悔改表现，依法可以减刑。刑罚执行机关建议的减刑幅度予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第七十八条第一款、第五十七条第二款、第七十九条、第八十条和《最高人民法院〈关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定〉》第八条及《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 将罪犯吴养峰的刑罚减为有期徒刑二十二年（刑期2018年2月7日起至2040年2月6日止），剥夺政治权利改为十年。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  林庆高 审判员  沙 晶 审判员  林标礼 二〇一八年二月七日 法官助理李清山 书记员蔡秀婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。 第七十八条第一款被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑： （一）阻止他人重大犯罪活动的； （二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的； （三）有发明创造或者重大技术革新的； （四）在日常生产、生活中舍己救人的； （五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的； （六）对国家和社会有其他重大贡献的。 第七十九条对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。 第八十条无期徒刑减为有期徒刑的刑期，从裁定减刑之日起计算。 《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》 第八条被判处无期徒刑的罪犯在刑罚执行期间，符合减刑条件的，执行二年以上，可以减刑。减刑幅度为：确有悔改表现或者有立功表现的，可以减为二十二年有期徒刑；确有悔改表现并有立功表现的，可以减为二十一年以上二十二年以下有期徒刑；有重大立功表现的，可以减为二十年以上二十一年以下有期徒刑；确有悔改表现并有重大立功表现的，可以减为十九年以上二十年以下有期徒刑。无期徒刑罪犯减为有期徒刑后再减刑时，减刑幅度依照本规定第六条的规定执行。两次减刑间隔时间不得少于二年。 罪犯有重大立功表现的，可以不受上述减刑起始时间和间隔时间的限制。 《最高人民法院〈关于减刑、假释案件审理程序的规定〉》 第十六条人民法院审理减刑、假释案件，应当按照下列情形分别处理： （一）被报请减刑、假释罪犯符合法律规定的减刑、假释条件的，作出予以减刑、假释的裁定； （二）被报请减刑的罪犯符合法律规定的减刑条件，但执行机关报请的减刑幅度不适当的，对减刑幅度作出相应调整后作出予以减刑的裁定； （三）被报请减刑、假释罪犯不符合法律规定的减刑、假释条件的，作出不予减刑、假释的裁定。 -2-
江苏省射阳县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)苏0924刑初13号 公诉机关江苏省射阳县人民检察院。 被告人马庆友，男，1970年10月10日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地黑龙江省巴彦县，住射阳县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年9月19日被射阳县公安局刑事拘留；同年9月26日被该局取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2017年11月24日被该局取保候审。 射阳县人民检察院以射检诉刑诉〔2018〕2号起诉书指控被告人马庆友犯故意伤害罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。射阳县人民检察院指派检察员宋楠楠出庭支持公诉，被告人马庆友到庭参加诉讼。现已审理终结。 射阳县人民检察院指控： 2017年6月1日上午，被告人马庆友在射阳县临海农场渔场东北十号鱼塘水泥路上与被害人赵某发生口角，后马庆友持刀将赵某腹部、胸部及左肘部划伤。经鉴定，赵某腹部损伤程度构成重伤二级，胸部及左肘部损伤程度均构成轻微伤。 被告人马庆友归案后，如实供述了自己的犯罪行为，已对赵某赔偿履行到位并取得赵某的谅解。 为证实指控的犯罪，公诉人当庭出示并宣读了被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医学人体损伤程度意见书等证据。公诉机关认为，被告人马庆友的行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。 被告人马庆友对起诉指控其犯故意伤害罪无异议，请求从轻处罚。 经审理查明： 2017年6月1日上午，被告人马庆友在射阳县临海农场渔场东北十号鱼塘水泥路上与被害人赵某发生口角，后马庆友持刀将赵某腹部、胸部及左肘部划伤。经射阳县公安局法医鉴定，赵某腹部损伤程度构成重伤二级，胸部及左肘部损伤程度均构成轻微伤。 被告人马庆友归案后，如实供述了自己的犯罪行为，赔偿被害人赵某各项损失30万元，取得赵某的谅解。 上述事实有下列证据证实： 1.射阳县公安局制作的人口信息、受案登记表、立案决定书等书证； 2.证人陈中秋、周某、刘某等人的证言； 3.被害人赵某的陈述； 4.被告人马庆友的供述与辩解； 5.射阳县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见等。 上述证据经庭审质证，均具证明效力，足可证实本案相关事实成立。 本院认为，被告人马庆友故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人马庆友犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分、指控的罪名正确，本院予以支持。被告人马庆友犯罪归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，被告人马庆友积极赔偿受害人损失，得到谅解，可酌情从轻处罚。 综上，为严申国法，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人马庆友犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  袁晓娥 人民陪审员  李建国 人民陪审员  徐明奎 二〇一八年二月八日 书 记 员  袁 楠 附录法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0324民初6456号 原告：金华杰，男，1977年12月18日出生，汉族，住永嘉县。 委托诉讼代理人：戴智晓，北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告：张徐，男，1988年6月20日出生，汉族，住永嘉县。 被告：谷建芳，男，1986年11月28日出生，汉族，住永嘉县。 原告金华杰与被告张徐、谷建芳民间借贷纠纷一案，原告于2017年11月10日向本院提起诉讼，诉请：1.判令二被告共同偿还原告借款本金70000元及利息（利息按月利率2%从2017年2月23日起计算至实际履行之日止）；2.本案诉讼费由二被告承担。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭于2018年2月24日公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 本院经审理认定：2017年2月23日，被告张徐、谷建芳向原告借款70000元，并向原告出具借据一份，借据载明：今向金华杰借人民币（小写）￥70000元，大写柒万元整，利息按月利率3分收取，支付方式为农行62×××78张徐。被告张徐、谷建芳均在该借据的借款人处签名并按指印确认，同时书写了各自的身份证号码、联系电话及现有地址。借据未载明借款期限。同日，原告通过银行转账方式向二被告指定的银行账户62×××78交付借款70000元。借款后，经原告催讨，被告张徐、谷建芳至今未归还借款本金，亦未支付利息。故原告诉至本院。 本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告张徐、谷建芳于本判决生效之日起十日内共同返还原告金华杰借款本金70000元并支付利息，利息从2017年2月23日起按月利率2%计算至实际履行完毕之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1853元，由被告张徐、谷建芳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  陈海鸥 人民陪审员  金景月 人民陪审员  李希新 二〇一八年二月二十四日 书 记 员  黄向宁
贵州省高级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)黔民初14号 原告：四川省泸县得胜建筑工程有限公司,住所地四川省泸县得胜镇迎宾路72号。 法定代表人：范永良，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈吉祥，四川天则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何祥浩，四川天则律师事务所律师。 被告：贵州鹏昇（集团）纸业有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州安龙县新桥镇包装工业园区。 法定代表人：皮祖乔。 四川省泸县得胜建筑工程有限公司与贵州鹏昇（集团）纸业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案受理。原告四川省泸县得胜建筑工程有限公司于2018年2月7日以已与贵州鹏昇（集团）纸业有限责任公司达成和解为由，向本院提出撤诉申请。 本院认为，原告四川省泸县得胜建筑工程有限公司的撤诉申请符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百四十五条第一款的规定，裁定如下： 准许原告四川省泸县得胜建筑工程有限公司撤诉。 本案预收案件受理费404342.15元，按照《诉讼费用交纳办法》第十五条和第三十四条第一款之规定，本院减半收取202171.07元,由四川泸县得胜建筑工程有限公司负担。其余已预交的案件受理费202171.08元，由四川省泸县得胜建筑工程有限公司在本裁定生效之日起十五日内向本院申请退还。 审判长 伍 静 审判员 何陆坤 审判员 贾鸿雁 二〇一八年二月十一日 书记员 饶 灿
河南省开封市鼓楼区人民法院民 事 裁 定 书（2017）豫0204民初2778号之三原告：杨建学，男，汉族，1956年7月19日出生，住开封市鼓楼区。被告：娄连国，男，汉族，1973年2月20日出生，住开封市鼓楼区。被告：张建东，男，汉族，1976年8月20日出生，住开封市鼓楼区。被告：张美霞，女，汉族，1972年9月2日出生，住开封市鼓楼区。被告：开封市金明区星河宝贝幼儿园法定代表人：张建东董事长本院受理原告杨建学诉被告娄连国、被告张建东、被告张美霞、被告开封市金明区星河宝贝幼儿园民间借贷纠纷一案后，被告娄连国在提交答辩状期间对管辖权提出异议，认为其住所地和合同履行地均在开封市金明区，要求将该案移送开封市金明区人民法院审理。经审查，本院认为，双方当事人之间系合同纠纷，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确的，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；……”本案中，双方当事人之间仅有借据,对合同履行地点没有约定，争议的标的是给付货币，接收货币一方即原告杨建学的所在地在开封市××后××号，属鼓楼区辖区，因此，本案由本院管辖并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款之规定，裁定如下：驳回被告娄连国对本案管辖权提出的异议。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审判长  李光锐审判员  周建民审判员  张 月二〇一八年二月二十七日书记员  王 琳
浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0324民初6060号 原告：浙江永嘉恒升村镇银行股份有限公司黄田支行。住所地：永嘉县黄田街道千石工业区良缘工业区一楼。 负责人：谢青华，支行行长。 委托诉讼代理人：陈潮阳，男，该支行员工。 委托诉讼代理人：郑克，男，该支行员工。 被告：陈松海，男，1972年1月10日出生，汉族，住永嘉县。 被告：柯金枝，男，1969年8月19日出生，汉族，住永嘉县。 原告浙江永嘉恒升村镇银行股份有限公司黄田支行与被告陈松海、柯金枝金融借款合同纠纷一案，原告于2017年10月24日向本院起诉，诉请：1.判令被告陈松海清偿原告借款本金200000元及期内利息10840元、罚息及复息（罚息、复息均自2017年9月19日起按月利率9‰计算至判决确定的履行之日止，罚息以借款本金200000元为计算基数，复息以期内利息10840元为计算基数）；2.判令被告柯金枝对上述款项承担连带偿还责任；3.本案诉讼费由被告承担。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭于2018年2月12日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 本院经审理认定：2016年9月19日，被告陈松海由被告柯金枝提供担保向原告借款200000元。同日，双方签订了一份《个人保证借款合同》。该合同载明：借款本金为200000元；借款月利率为6‰；借款期限自2016年9月19日起至2017年9月18日止；还款方式为按月付息，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息；未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息；保证方式为连带责任保证，保证期间自借款期限届满之日起二年。被告陈松海、柯金枝分别在该合同的借款人处、保证人处签名并按指印确认。后，原告依约向被告陈松海发放了借款200000元，被告陈松海在原告提供的借款借据上签名并按指印确认。借款后，被告陈松海仅支付合同期限内部分利息。借款到期后，经原告催讨，被告陈松海现尚欠原告借款本金200000元，期内利息10840元、罚息、复息。被告柯金枝亦未履行担保责任。故原告诉至本院。 本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告陈松海于本判决生效之日起十日内归还原告浙江永嘉恒升村镇银行股份有限公司黄田支行借款本金200000元并支付期内利息10840元、罚息及复息（罚息、复息均自2017年9月19日起按月利率9‰计算至实际履行完毕之日止，罚息以借款本金200000元为计算基数，复息以尚欠的期内利息10840元为计算基数）； 二、被告柯金枝对上述款项（含案件受理费）承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4496元，由被告陈松海负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  陈海鸥 人民陪审员  李希新 人民陪审员  陈丐荣 二〇一八年二月十二日 书 记 员  章 衡
青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁0202民初55号 原告：交通银行股份有限公司青岛市南第三支行，住所地青岛市市南区香港中路10号A座，组织机构代码证：913702027240324546。 负责人：张瑞霞，职务行长。 委托诉讼代理人：张璐，交通银行股份有限公司青岛分行职工。 被告：王平彦，女，1979年12月10日出生，汉族，住青岛市市北区。 被告：丁进，男，1978年10月20日出生，汉族，住青岛四方区。 原告交通银行股份有限公司青岛市南第三支行（以下简称“交通银行市南第三支行”）与被告王平彦、被告丁进金融借款合同纠纷一案，本院于2018年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2018年2月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张璐到庭参加了诉讼，被告王平彦、被告丁进经邮寄送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告交通银行市南第三支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告王平彦、被告丁进立即偿还原告贷款本金2153002.77元，欠息69663.62元，本息合计2222666.39元（本息暂计至2017年11月10日，之后利息按照合同约定计算至贷款本息结清之日止）；2、判决原告对被告王平彦、被告丁进抵押房地产折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.判决本案诉讼费、律师费、公告费由被告承担。事实与理由：2013年4月15日，被告王平彦与原告交通银行股份有限公司青岛市南第三支行签订编号为2013372112001100007号的《个人房产抵押贷款合同》，向原告贷款人民币230万元，贷款期限360个月，合同利率执行5年期以上档次人民银行基准贷款利率下浮15%，逾期贷款的罚息利率执行合同利率上浮50%。该贷款由被告王平彦、被告丁进名下位于青岛市市南区天山华庭XXXXXXXXXXXXXXXX户房地产提供抵押担保并办理了抵押登记。2013年4月23日原告按照合同约定向被告王平彦一次性发放贷款230万元，但自2017年5月23日开始被告王平彦、被告丁进违反合同约定未能履行还款义务，贷款出现逾期、欠息。根据合同约定，原告宣布合同项下已发放贷款本金全部到期，被告应立即偿还所有剩余贷款本金并结清利息、罚息、复利及债权实现费用。综上，被告行为已经违反了合同约定，损害了原告经济利益。为了维护自身合法权益，现提出上述诉讼请求，望法院予以依法公正判决。 被告王平彦、被告丁进未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法对原告提交的证据进行了审查，因被告未到庭应诉，视为其放弃举证质证的权利，本院对原告提交的证据予以确认并附卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2013年4月15日，原告交通银行市南第三支行与被告王平彦签订了编号为2013372112001100007号的《个人房产抵押贷款合同》，双方约定：被告王平彦向原告借款230万元，用于购置房产，借款期限为360个月，贷款利率以发放贷款时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率下浮15%为基准利率。还款方式为按月等额本息还款。逾期贷款的罚息利率为合同约定利率上浮50%。被告王平彦以其名下位于青岛市市南区天山华庭XXXXXXXXXXXXXX户房屋为上述借款提供抵押担保。若被告王平彦未按期归还贷款本息，则构成违约，原告有权终止或解除合同，宣布合同项下贷款本息提前到期，并行使抵押权。原告为实现本合同项下债权及担保权利而产生的费用【为实现债权而发生的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他相关费用】由被告承担。另外，双方还就争议解决等事项进行了约定。 二、2013年4月15日，被告丁进以涉案房屋共有人名义在《个人房产抵押贷款合同》上签字，承诺以所购坐落于青岛市市南区天山华庭XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX户房屋为被告王平彦向原告的该笔借款提供抵押担保。 三、2013年12月30日，涉案抵押房产办理了他项权利登记手续（他项权证号：青房地权市他字第××号），他项权利人登记为原告。 四、2013年4月23日，原告按照合同约定向被告发放贷款本金230万元。在还款过程中，被告出现逾期还款的违约情形，截至2017年11月10日，被告尚欠原告贷款本金2153002.77元、利息45832.64元、罚息22916.32元、复利914.65元，上述款项共计2222666.39元。后因追索未果，原告遂诉至法院。 本院认为，原告交通银行市南第三支行与被告王平彦签订的《个人房产抵押贷款合同》系双方当事人真实的意思表示，没有违反法律法规的规定，因此上述合同依法成立，合法有效。原、被告双方均应按照合同的约定，完全、及时地履行合同义务。原告依合同向被告王平彦发放了贷款，履行了自己的合同义务，被告王平彦理应按照合同约定的还款时间，按期足额偿还借款。被告王平彦未按合同约定还款，已构成违约，依法应承担违约责任，按照合同约定偿还所欠贷款本金、利息、罚息。被告丁进自愿以涉案房屋共有人名义向原告承诺以涉案房产为涉案贷款提供抵押担保，系对涉案债务承担的自愿加入，理应与被告王平彦就涉案债务承担共同还款责任。因此，原告请求判令两被告共同偿还贷款本息共计2222666.39元（暂计算至2017年11月10日，之后的利息按合同约定计算至实际清偿之日止）的主张合法有据，本院予以支持。被告王平彦以其二人名下位于青岛市市南区天山华庭XXXXXXXXXXXXXXXXX户房屋为其借款抵押担保并办理了房地产抵押登记手续，因此该抵押权合法有效，原告就所诉费用依法享有对抵押物的优先受偿权。对于原告主张由被告承担本案律师费、公告费的诉讼请求，本院认为，因原告并未提交相关证据加以证明上述费用已经实际产生，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。被告王平彦、被告丁进经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告王平彦、被告丁进于本判决生效后十日内偿还原告交通银行股份有限公司青岛市南第三支行截至2017年11月10日的贷款本息共计2222666.39元以及自2017年11月11日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利（具体金额按照合同相关约定计算）； 二、被告王平彦、被告丁进不履行上述义务时，原告交通银行股份有限公司青岛市南第三支行有权以位于青岛市市南区天山华庭XXXXXXXXXXXXXXXXXXX户房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24581元，保全费5000元，由两被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  高芃芃 人民陪审员  蔡新友 人民陪审员  王晓菊 二〇一八年二月二十八日 书 记 员  徐晓艳
福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）闽民终59号 上诉人（原审原告）：邓晓雁，女，1964年9月4日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：陈永厅，福建随寸律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴金祥，男，1962年11月9日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：郭立群、陈婷（实习），福建择高律师事务所律师。 原审第三人：吴迪，男，1991年1月10日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 上诉人邓晓雁因与被上诉人吴金祥、原审第三人吴迪债权转让合同纠纷一案，不服厦门市中级人民法院（2017）闽02民初119号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 邓晓雁上诉请求：撤销原审裁定，指令一审法院审理。 事实和理由：本案诉讼与（2015）思民初字第7003号调解书虽然当事人相同，但是原告的起诉不属于重复起诉，两次诉讼也不受一事不再理的限制。1、两次诉讼的诉讼标的和法律关系并不相同。后诉是基于代位权法律关系而产生，后诉的诉讼请求是由于上诉人对作为债务人第三人享有债权，而第三人怠于履行其对次债务人的到期债权而产生，是属于债的保全制度，是因债权本身而产生的实体权利。而前诉是基于婚姻家庭关系而产生的实体权利，是对离婚后财产争议的处理。2、两次诉讼的诉讼请求亦不相同。前诉的诉讼请求在于分割夫妻共同财产，而后诉的诉讼请求在于代位行使第三人的债权，两者不同。另外，一审裁定认为上诉人就调解书确认的条款向法院提起诉讼属于重复起诉亦属于认定错误。调解书确认了被上诉人向第三人支付款项，而非被上诉人向上诉人支付款项。而上诉人系依据调解书生效后发生新的事实，即上诉人与第三人签订的协议而要求被上诉人向上诉人支付相应的款项，故不属于重复起诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十八条规定，本案应由一审法院审理。3、根据《诉讼费用交纳办法》第二十七条规定，上诉人一审缴交案件受理费197838元，一审裁定只退还40900元属适用法律错误。 邓晓雁向一审法院起诉请求：一、被告吴金祥向原告支付2900万元及利息约220.7625万元（按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年5月14日起，暂计至2017年2月14日，应计至实际付款之日止），两项暂合计3120.7625万元。二、本案诉讼费用等实现债权的费用由被告承担。 一审法院认为，（2015）思民初字第7003号调解书确定了本案被告吴金祥应当向第三人吴迪支付3000万元用于学习、深造、培养以及创业。由于案涉的调解书已经发生法律效力，本案原告邓晓雁、被告吴金祥和第三人吴迪均为上述调解书当事人，原告邓晓雁就调解书确认的条款向本院提起诉讼，属于重复起诉行为，根据一事不再理原则，本案不属于人民法院受理民事诉讼范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、第二百二十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回原告邓晓雁的起诉。一审案件受理费40900元予以退回。 本院认为： 根据《合同法》第73条的规定，债权人的代位权是指债务人怠于行使自己的到期债权，因此对债权人造成损害时，债权人为保全自己的债权，可以诉请法院以自己的名义行使债务人对第三人享有的债权。按照上述法律规定，债权人行使代位权的前提条件应当是债权人与债务人之间本来就存在合法的债权债务关系。而本案中，上诉人邓晓雁向被上诉人吴金祥主张债权的依据是根据其与第三人吴迪通过签订协议，将吴迪对吴金祥所享有的债权转让给了邓晓雁。邓晓雁在受让吴迪对吴金祥享有的债权之前与吴迪之间并不存在其他债权债务关系。因此，邓晓雁对吴金祥提起本案诉讼是基于债权转让而非债权代位法律关系。原审将本案案由界定为债权人代位权纠纷不妥。由于邓晓雁是基于受让的债权对吴金祥提起本案诉讼，该债权系（2015）思民初字第7003号调解书所确定的吴金祥应向吴迪支付3000万元的内容。由于该调解书已经发生法律效力，如果邓晓雁所受让的债权能够成立，则其可通过执行程序向吴金祥进行主张，无需再向法院重复提起诉讼。原审法院据此裁定驳回邓晓雁的起诉并无不当。《诉讼费用交纳办法》第二十七条规定，第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已交纳的案件受理费。由于本案一审裁定驳回邓晓雁的起诉，按照上述规定，一审法院应依法退回邓晓雁所交纳的本案全部受理费。邓晓雁可依法向一审法院申请退费。 综上，邓晓雁的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  陈一龙 审 判 员  蔡 伟 代理审判员  马玉荣 二〇一八年二月二十七日 法官助理欧群山 书记员陈楚 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）闽05民终1241号 上诉人（原审被告）：吴继东，男，1967年3月11日出生，汉族，住福建省晋江市。 被上诉人（原审原告）：吴迎接，男，1972年4月28日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：吴琼燕，女，1966年2月7日出生，汉族，住福建省晋江市。 上诉人吴继东因与被上诉人吴迎接、原审被告吴琼燕民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初1715号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，上诉人吴继东在法院送达受理上诉案件通知书后，仍未在法定期限内预交二审案件受理费，也未申请减交、缓交、免交。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条规定，裁定如下： 本案按上诉人吴继东自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄小丹 审判员  陈灿彬 审判员  陈庆辉 二〇一八年二月二十六日 书记员  孙玉纯 速录员  李心诗 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条 裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）黔05民终3号上诉人（原审被告）：徐国琴，女，1968年2月5日出生，汉族，农民，住贵州省纳雍县。被上诉人（原审原告）：吴贤忠，男，1952年11月1日出生，汉族，农民，住贵州省纳雍县。委托代理人（特别授权）：丁云，贵州黔鹰律师事务所律师。上诉人徐国琴因与被上诉人吴贤忠健康权纠纷一案，不服贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本院认为，原判认定基本事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1929号民事判决；二、本案发回贵州省纳雍县人民法院重审。上诉人徐国琴预交的二审案件受理费797元予以退回。审判长  黄世军审判员  殷 勇审判员  唐 琳二〇一八年二月二十四日书记员  陈 鑫
山东省莱州市人民法院执 行 裁 定 书(2017)鲁0683执1906-2号申请执行人：方晓东，男，1966年10月21日，汉族，农村居民，住莱州市。被执行人：任洲，男，1966年12月30日出生，汉族，农村居民，住莱州市。被执行人：孙培艳，女，1968年9月1日出生，汉族，农村居民。住址同上。申请执行人方晓东与被执行人任洲、孙培艳追偿权纠纷一案，申请执行人方晓东以本院（2017）鲁0683民初2398号号民事判决书已经发生法律效力、被执行人孙培艳拒绝履行为由申请执行。本院已受理，并依法向被执行人发出执行通知，责令被执行人履行生效法律文书确定的义务，但被执行人至今未履行。现查明被执行人孙培艳有房层可供执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十四、第二百四十六条的规定，裁定如下：一、查封被执行人孙培艳名下的房屋一处。二、被执行人孙培艳负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人可以使用被查封财产;但因被执行人的过错造成被查封财产损失的，应由自己承担责任。在查封期间内，被执行人不得隐藏、转移、转让、变卖、赠与、毁损被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为三年。需要续行查封的，应当在查封期限届满前十五日向本院提出续行查封的书面申请;履行义务后可以申请解除查封。本裁定送达后即发生法律效力。审判员  王家东二〇一八年二月二十二日书记员  林晓坤
山东省嘉祥县人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）鲁0829民初4216号 原告：高超，男，1978年6月25日出生，汉族，济宁市电力公司职工。住济宁市任城区。 委托诉讼代理人：王友鹏（特别授权），济宁市有朋法律事务所法律工作者。 被告：程冬丽，女，1977年2月1日出生，汉族，居民，住嘉祥县。现因犯罪在山东省女子监狱服刑。 原告高超与被告程冬丽房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月12日立案后，依法进行了审理。 原告高超向本院提出诉讼请求：依法解除原告高超与被告程冬丽的《房屋买卖协议》，要求被告将新辉小区1#楼东1单元7层B户住房一套返还给原告。 事实与理由：原告于2008年8月23日与嘉祥县新辉房地产有限公司签订的2008-85号《商品房买卖合同》。于2009年8月5日取得新辉小区1#楼东1单元7层B户居房一套所有权。因家庭事务，原告之母李玉平提议将上述房屋出让，且已落实好有亲戚关系的受让人程冬丽（即被告）。2013年6月16日同被告程冬丽签订《房屋买卖协议》，《协议》约定，“房屋出让价格为人民币六十六万元，房款分两次支付，最后一次付款时间为2013年12月30日前，出现违约由违约方承担责任等”，签订协议当日原被告双方变更了《商品房买卖合同》的买受人。因变更未能支付首批肆拾万元的购房款，经原被告协商确定：“在被告程冬丽未付清所有房款前由原告高超掌控变更后的《商品房买卖合同》，待被告付清购房款后原告将变更后的《商品房买卖合同》交付给被告办理产权登记”。被告程冬丽当即将变更后的《商品房买卖合同》交给原告高超。现因他人使用涉案房屋，原告亦无法与被告取得联系，故而，引发涉案房屋产权争议，为此诉诸法律，请求人民法院依照《中华人民共和国合同法》第94条、《中华人民共和国民法通则》第61条之规定，撤销原告高超与被告程冬丽于2013年6月16日签订的《房屋买卖协议》，返还房屋。 本院经审查认为，涉案房屋系原告高超的父母出资购买，只是使用了原告的名字，与被告程冬丽之间的房屋买卖协议以及相关履行情况，也是原告之母李玉平具体经办，原告本人并不知情，也未参与整个过程。同时，被告程冬丽在2013年6月份即以该房屋作抵押向案外人李永斌借款，被告并将购房合同及交款收据交给李永斌，现李永斌已经依据抵押协议，实际占有使用了该房屋。因此，高超在本案中以原告身份起诉，不具有原告的诉讼主体资格，依法应当驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条、第二百零九条规定，裁定如下： 驳回原告高超的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  李修京 人民陪审员  李永葆 人民陪审员  韩 建 二〇一八年二月十二日 书 记 员  吕慧慧
贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）黔05民终297号上诉人（原审原告）：贵州诚通电力建筑安装工程有限公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区中华北路毓秀路50号（宏福大楼3楼）。法定代表人：贺胜斌，总经理。委托诉讼代理人：侯惠如，贵州圣谋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张鹏，男，1995年3月11日出生，住贵州省平坝县。委托诉讼代理人：黄专，贵州省大方县瓢井法律服务所法律工作者。上诉人贵州诚通电力建筑安装工程有限公司（以下至裁定书主文部分简称诚通建筑公司）因与被上诉人张鹏工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院于2017年11月8日作出的（2017）黔0521民初4196号民事裁定，向本院提出上诉，本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。诚通建筑公司向本院上诉请求：1.依法撤销（2017）黔0521民初4169号民事裁定书，发回重审；2.请求判决被上诉人承担本案的所有诉讼费用。事实与理由：上诉人诉被上诉人劳动争议一案，案由明确为劳动争议纠纷，一审法院依据《中华人民共和国仲裁法》的相关规定，认定本案不由大方县人民法院管辖，属于适用法律错误，导致作出错误裁定。根据《中华人民共和国仲裁法》第一条规定《中华人民共和国仲裁法》是解决市场经济纠纷，而《中华人民共和国仲裁法》的第七十七条明确劳动争议纠纷不适用该法律法规，因此，一审法院根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条认为本案不属于大方县人民法院管辖，是适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，本案属于劳动争议纠纷，适用的法律应是《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，该法《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条、第五十条有相关规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位对仲裁裁决不服的，是向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决，这里有一个前提条件是用人单位不服的是第四十七条规定的仲裁裁决，也就是说用人单位不服的是终局裁决。在本案中，大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书【方劳人仲案字（2017）第190号】并非是终局裁决，因此，本案不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，理应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，在该五十条中明确对仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，并没有明确规定向中级人民法院起诉，因此，在本案中，上诉人作为用人单位，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》向大方县人民法院提起诉讼，完全符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条、第五十条的规定。上诉人作为用人单位，对仲裁裁决书不服，理应向大方县人民法院提起诉讼。一审法院依据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条驳回上诉人的起诉，属于适用法律错误。被上诉人张鹏未向本院提交答辩状。本院二审过程中当事人双方均未提交新证据。诚通建筑公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决撤销大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》【案号：方劳人仲字（2017）第190号】，原告无须向被告支付停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金43798.5元、住院伙食补助费130元、停工留薪期护理费2079.87元、一次性工伤医疗补助金29199元、一次性伤残就业补助金29199元、鉴定及停工留薪期确认费520元、车旅食宿费732.5元，共计144590.87元；2.请求判决被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院经审查认为，2017年10月10日，原告诚通建筑公司提起的民事诉讼提出诉讼请求，1.请求判决撤销大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》【案号：方劳人仲字（2017）第190号】，原告无须向被告支付停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金43798.5元、住院伙食补助费130元、停工留薪期护理费2079.87元、一次性工伤医疗补助金29199元、一次性伤残就业补助金29199元、鉴定及停工留薪期确认费520元、车旅食宿费732.5元，共计144590.87元；2.请求判决被告承担本案的全部诉讼费用。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款第三项(一)没有仲裁协议的；(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第四项“对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉。”《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”的规定，原告贵州诚通电力建筑安装工程有限公司认为大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的方劳人仲案字（2017）第6号仲裁裁决书存在程序错误，应向大方县劳动人事争议委员会所在地中级人民法院申请撤销裁，即应向毕节市中级人民法院申请撤销裁。一审法院依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第四项、第一百五十四条第三项的规定、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款，裁定：驳回原告贵州诚通电力建筑安装工程有限公司的起诉。本院认为，大方县劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书（方劳人仲字﹝2017﹞第190号）》，裁决“一、双方劳动关系从裁决书下发之日解除。二、由被申请人（注：诚通建筑公司）支付申请人（注：张鹏）停工留薪期工资福利38932元、一次性伤残补助金43798.5元、住院伙食补助费130元、停工留薪期护理费2079.87元、一次性工伤医疗补助金29199元、一次性伤残就业补助金29199元、鉴定及停工留薪期确认费520元、车旅食宿费732.5元，以上共计144590.87元。三、驳回申请人的其余仲裁请求”，该裁决不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的终局裁决，上诉人诚通建筑公司有权依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定向大方县人民法院提起诉讼。一审裁定适用法律错误，依法应当审理该案。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：撤销大方县人民法院（2017）黔0521民初4169号民事裁定;指令大方县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年二月九日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳
山西省太原市中级人民法院执行裁定书（2018）晋01执82号申请执行人太原市政长宜实业公司被执行人太原市杏花岭区水务局太原市政长宜事业公司与太原市杏花岭区水务局建设工程合同纠纷一案的（2017）并仲裁字第310号裁决书已发生法律效力，由于被执行人至今未履行生效法律文书确定的义务，本院依法立案强制执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条、第二百五十三条的规定，裁定如下：立即冻结、划拨被执行人太原市杏花岭区水务局在银行账户上的存款4285071.6元，执行费45251元；如上述被执行人银行账户上的存款不足查封、扣押其相应价值的财产。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长 焦林平审 判 员 张 涛助理审判员 郭建忠 二〇一八年二月五日书 记 员 温梦丽
福建省福州市仓山区人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）闽0104民初19号 原告：李建平男，1981年10月23日出生，住福州市仓山区。 委托诉讼代理人：陈能武、王伟勤，福建大中律师事务所律师。 被告：深圳市银典物业管理服务有限责任公司，住所地：广东省深圳市南山区前海路0101号丽湾商务公寓A-2616、2617、2618。 法定代表人：陈瑞正，总经理。 委托诉讼代理人:刘维平、邓建国，公司员工。 被告：深圳市银典物业管理服务有限责任公司福建省分公司，住所地：福州市仓山区金山街道金康路30号金山碧水二期龙凤苑10号楼102单元。 负责人：李香芬，总经理。 原告李建平与被告深圳市银典物业管理服务有限责任公司（以下简称银典物业公司）、深圳市银典物业管理服务有限责任公司福建省分公司（以下简称银典物业福建分公司）业主知情权纠纷一案，本院于2017年1月3日立案。 原告向本院提出诉讼请求：1．判令银典物业公司、银典物业福建分公司在物业管理区域内显著位置以公告方式（公告时间不少于30日）公开福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）自2010年1月1日起至今的公共维修资金的筹集和使用情况（需载明使用明细、收入和支出情况），原告有权查阅上述公布资料所对应的原始凭证；2．判令银典物业公司、银典物业福建分公司在物业管理区域内显著位置以公告方式（公告时间不少于30日）公开福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）自2010年1月1日起至今的共有部分使用和收益相关资料及账目明细（包括但不限于公共场地停车费、广告费、移动运营商进场费、快递箱柜终端进场费、小区摆摊设点费等），原告有权查阅上述公布资料所对应的原审凭证；3．判令银典物业公司、银典物业福建分公司在物业管理区域内显著位置以公告方式（公告时间不少于30日）公开福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）自2010年1月1日起至今的公共水电公摊明细及账目明细，原告有权查阅上述公布资料所对应的原始凭证；4．判令银典物业公司、银典物业福建分公司在物业管理区域内显著位置以公告方式（公告时间不少于30日）公开福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）自2010年1月1日起至今的建筑区划内规划用于停放汽车的车位、车库的处分情况，原告有权查阅上述公布资料所对应的原始凭证；5．原告有权就银典物业公司、银典物业福建分公司公布的上述资料委托第三方机构进行审计并将审计报告在小区公告栏内或公共区域内张贴公布，银典物业公司、银典物业福建分公司对此负有协助配合原告的义务；6．责令银典物业公司、银典物业福建分公司将福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）的公共收益款项及账目明细全部移交给福州市仓山区对湖街道办事处或福州市仓山区对湖街道程厝社区居民委员会保管；7．本案诉讼费用由银典物业公司、银典物业福建分公司共同承担。事实与理由：原告系福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）小区业主。福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区（即“七街十二府”）的开发商即福州滨海房地产有限公司与被告银典物业公司于2010年签订《福州市前期物业服务合同》，合同约定：福州滨海房地产有限公司将滨海嘉年华E区委托给银典物业公司进行物业管理，合同期限为5年，自2010年1月1日期至2014年12月31日止。银典物业公司是福州市仓山区首山路50号滨海嘉年华E区小区的前期物业服务企业。但是，实际提供物业服务的却是银典物业福建分公司。银典物业福建分公司在未经全体小区业主同意的情况下，擅自让第三方在小区内设立广告牌和广告屏，让移动通信运营商进场，让快递箱柜终端进场，让摊贩在小区摆摊设点等。而且，公共水电公摊费的计算及收取、公共维修资金的收取及支出情况也均不透明，从未向业主公开涉及全体业主利益的财务收支情况，致原告等广大业主合法权益受到损害。业主对小区公共事务和物业管理的相关事项享有知情权，可以向物业公司要求公布、查阅依法应当向业主公开，且确由物业公司掌握的情况和资料。但是，原告及小区广大业主要求银典物业福建分公司公布其应当公布的相关信息都被借故推脱。 银典物业公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为：银典物业公司的注册地为广东省深圳市南山区前海路，故本案应由广东省深圳市南山区人民法院审理。 本院经审查认为，本案系业主知情权纠纷案件，银典物业公司住所地为深圳市南山区，银典物业福建分公司的住所地为福州市仓山区，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权”、第三十五条“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉”的规定，深圳市南山区人民法院及福州市仓山人民法院即本院对本案均有管辖权，现原告向本院起诉，符合法律规定，故银典物业公司提出的管辖权异议不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条、第三十五条、第一百二十七条第一款规定，裁定如下： 驳回深圳市银典物业管理服务有限责任公司对本案管辖权提出的异议。 案件受理费100元，由被告深圳市银典物业管理服务有限责任公司负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判长  任小平 审判员  陈家挺 审判员  陈曜辉 二〇一七年九月一日 书记员  陈 颖
山西省太原市中级人民法院执行裁定书（2018）晋01执122号申请执行人山西广播电视台被执行人山西现代企业管理干部培训中心山西广播电视台与山西现代企业管理干部培训中心借款合同纠纷一案的（2012）晋民再字第23号民事判决书已发生法律效力，由于被执行人至今未履行生效法律文书确定的义务，本院依法立案强制执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条、第二百五十三条的规定，裁定如下：立即冻结、划拨被执行人山西现代企业管理干部培训中心在银行账户上的存款650000元及利息，案件受理费19030元、执行费8909元；如上述被执行人银行账户上的存款不足查封、扣押其相应价值的财产。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长 焦林平审 判 员 张 涛助理审判员 郭建忠 二〇一八年二月十四日书 记 员 温梦丽
福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 (2016)闽民申2152号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：中山市蓝石磨制衣有限公司，住所地：广东省中山市沙溪镇兴工路82号2-4楼，统一社会信用代码：914420005516547136。 法定代表人：袁文修，该公司经理。 委托代理人：施素芳，福建泉中律师事务所律师。 委托代理人：林进辉，福建泉中律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：东方骆驼制衣织造（中国）有限公司，住所地：福建省晋江市金井镇石圳工业区，组织机构代码：71739204-8。 法定代表人：李宏伟，该公司总经理。 委托代理人：曾沿鋆，福建省晋江市金井华侨法律服务所法律工作者。 再审申请人中山市蓝石磨制衣公司（下称蓝石磨公司）与被申请人东方骆驼制衣织造（中国）有限公司（下称东方骆驼公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省泉州市中级人民法院（2016）闽05民终822号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。 再审申请人蓝石磨公司申请再审称：1、再审申请人与被申请人继2014年3月19日之后进行过两次对账结算，两次结算均未提及2014年3月19日李宏伟、陈聪泽汇给罗小明100000元款项，且李宏伟、陈聪泽均不是从被申请人账户汇款给罗小明，也没有证据证明其个人账户的款项是被申请人的款项，因此，该汇款100000元与本案没有关联。2、被申请人如果有采用私人账户交付的都是通过高管李孟群的账号转账到罗小明的账户中。3、一、二审法院未传唤李宏伟、陈聪泽、罗小明到庭就确认李宏伟、陈聪泽的个人转账系本案货款，程序不合法。4、被申请人为了逃避支付该货款，企图将与公司交易毫无关联的私人汇款行为冲抵公司货款。综上，一、二审认定的基本事实缺乏证据，适用法律不当，请求撤销一、二审民事判决，改判支持申请人的诉讼请求，案件受理费由被申请人承担。 被申请人东方骆驼公司答辩认为：再审申请人的再审事实和理由不客观也不是事实，被申请人已经与申请人了所有款项，请求驳回再审申请人的再审申请。 本院认为，蓝石磨公司与东方骆驼公司于2013年11月27日订立合同，系双方真实意思表示。截止至2014年8月31日，东方骆驼公司确认尚欠蓝石磨公司货款242053.69元，该数额并未扣除东方骆驼公司法定代表人李宏伟及股东陈聪泽于2014年3月19日转账支付给蓝石磨公司原法定代表人罗小明的款项共计100000元。东方骆驼公司另于2014年12月3日支付蓝石磨公司142053元。李宏伟及陈聪泽均声明其与罗小明个人之间不存在其他经济往来，其汇款给罗小明系受东方骆驼公司委托支付货款。双方的交易确实存在由罗小明个人账户代为接收蓝石磨公司货款的交易习惯。蓝石磨公司虽然主张李宏伟、陈聪泽转账给罗小明的款项系其个人之间的经济往来，与本案没有关联，且东方骆驼公司如通过私人账户交付，都是通过高管李孟群的账号转账到罗小明的账户，但其并没有提供充分的证据予以证明，故一、二审认定东方骆驼公司已经支付了本案的款项，并驳回蓝石磨的诉讼请求，并无不妥。 综上，申请再审人的申请再审理由不能成立，其再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下： 驳回中山市蓝石磨制衣公司的再审申请。 审 判 长  张 胜 代理审判员  林文勋 代理审判员  董 琦 二〇一八年二月九日 书 记 员  陈丽萍 附：本案所适用主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回。
福建省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽民终1220号 上诉人（原审原告）：肇庆浩宏新材料有限公司，住所地广东省肇庆高新区迎宾大道28号杰力经济发展有限公司1、2、3、6厂房。 法定代表人：麦建忠，董事长。 委托诉讼代理人：江锋，福建熹龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐忠琛，福建熹龙律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：将乐县哆乐居建材店，住所地福建省将乐县古镛镇东门小区龙华佳苑A幢2-3号店。 经营者：林芙蓉，女，1968年9月2日出生，汉族，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：陈文明，男，1962年10月16日出生，汉族，住福建省永泰县，系林芙蓉丈夫。 上诉人肇庆浩宏新材料有限公司（下称浩宏公司）因与被上诉人将乐县哆乐居建材店（下称哆乐居建材店）侵害商标权纠纷一案，不服福建省三明市中级人民法院（2017）闽04民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 浩宏公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持浩宏公司一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由： （一）上诉人已经提供充分证据证明被上诉人销售的“千里马”玻璃胶即为侵犯上诉人商标专用权的商品。1.公证书明确记载购买涉案玻璃胶的地址为被上诉人的商户，上诉人已经提供被上诉人的工商注册信息予以证明。被上诉人出具的收款收据也有其盖章。虽然店名照片樱花集成吊顶、墙板与哆乐居建材店名称不相一致，但该情况应当结合被上诉人的经营地址、收款收据以及公证书记载一致等情况综合认定。综合上述证据，可以确认被告的侵权主体。2.公证员在保全时，对涉案玻璃胶逐一进行分类、标识，并在玻璃胶的瓶身上注明被上诉人的商户，且与被上诉人开具的收款收据、销售单共同封存。公证处封存的玻璃胶与被上诉人出具的收款收据存在对应关系，可以认定被上诉人销售的涉案玻璃胶系侵犯上诉人注册商标专用权的商品。一审法院对该公证书不予认可存在错误，应当依法予以改判。 （二）被上诉人没有对所售商品的合法来源尽到合理审查义务，应当承担赔偿责任。被上诉人在庭审时未能就商品的进购渠道及价格提供证据并做合理说明，一审判决书亦未就被上诉人是否系合法取得说理，存在明显错误。 哆乐居建材店述称：上诉人提供的三明市至诚公证处（2015）闽三诚字第4030号公证书（下称公证书）存在诸多问题，应不予采信。1.公证书所述物品名称、特征与一审当庭拆封展示的物品并不相符。公证书中写的是硅酮中性透明胶，当庭查封展示的物品却是硅酮酸性玻璃胶。2.被上诉人实际经营场所为将乐县古镛镇东门小区龙华佳苑A栋2-3号店，并非公证书所写的将乐县二桥桥头龙华苑2-3号店。3.《收款收据》上未记载何种品牌产品，亦未记载客户名称，无法证实该收据是被上诉人出具给蔡志安的，更无法证实被上诉人存在销售案涉产品的行为。4.公证书照片所显示的“樱花集成吊顶、墙板”店铺门面名称及联系方式与被上诉人毫无关联性。综上，公证书所保全的证据无法形成证据链，无法证实涉案物品系被上诉人销售。故上诉人的上诉理由不能成立，请求予以驳回。 浩宏公司向一审法院起诉请求：1.判令哆乐居建材店立即停止销售侵犯浩宏公司享有的第1252029号、3685458号注册商标专用权的商品的行为；2.判令哆乐居建材店赔偿浩宏公司经济损失1.7万元及查处、制止侵权行为所支出的费用3000元，共计2万元；3.本案诉讼费由哆乐居建材店承担。 一审法院认定事实：浩宏公司系第1252029号“千里马”文字商标、第3685458号图形商标的权利人，其合法权益应当受到法律保护。2012年4月6日，浩宏公司经商标局核准，从佛山市南海区建华胶粘实业有限公司处受让第1252029号“千里马”文字商标、第3685458号图形商标，核定使用商品第1类。浩宏公司长期以来在玻璃胶产品上使用“千里马”注册商标，因产品质量优良深受消费者喜爱和信赖，在全国范围内具有较高的市场占有率。2013年1月17日，广东省工商行政管理局认定“千里马”注册商标为广东省著名商标。2014年12月29日，国家工商行政管理总局商标评审委员会认定“千里马”注册商标为驰名商标。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”，浩宏公司提供的（2015）闽三诚证字第4030号公证书，查封物品经庭审开封展示与公证书所述物品名称、特征等存在不同，店名照片樱花集成吊顶、墙板与被告哆乐居建材店名称不相一致，证据不足以证明被告哆乐居建材店销售涉案“千里马”玻璃胶，故浩宏公司诉哆乐居建材店存在侵犯其注册商标专用权行为的主张，证据不足，法院不予支持。依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第一款第（七）项、第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告肇庆浩宏新材料有限公司的诉讼请求。一审案件受理费300元，由肇庆浩宏新材料有限公司负担。 经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中，浩宏公司主张哆乐居建材店销售侵犯其涉案注册商标权的“千里马”牌玻璃胶，对于该事实，其提供了三明市至诚公证处（2015）闽三诚字第4030号公证书予以证明。但该份公证书附件中《门面牌》照片显示的店招名称“樱花集成吊顶.墙板”与哆乐居建材店的名称并不相同，所记载的产品品名、特征和浩宏公司当庭展示的查封物品的品名和特征也不一致，公证书附件中有关产品实物的照片也看不出产品品名和特征，因此该份公证书无法证明浩宏公司当庭出示的实物是从哆乐居建材店购买。在无实物核对且公证书显示的实物照片也无法与涉案注册商标比对的情况下，浩宏公司主张哆乐居建材店销售侵害其商标权的产品，证据不足，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第二款的规定，浩宏公司对此应当承担举证不能的不利后果。 综上所述，浩宏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由肇庆浩宏新材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄从珍 代理审判员  张丹萍 代理审判员  孙 艳 二〇一八年二月二十八日 书 记 员  江 菲 附本案适用法律法规条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
云南省师宗县人民法院民 事 裁 定 书(2018)云0323民初354号原告：刘陵晔，男，1977年5月19日生，汉族，初中文化，个体户，住师宗县丹凤街道办事处文笔社区（新324国道旁）。被告：张春佑，男，1984年4月9日生，汉族，初中文化，农民，住师宗县。原告刘凌晔与被告张春佑买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月23日立案。原告刘凌晔于2018年2月27日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告刘玲晔以被告张春佑已履行合同为由，向本院申请撤诉，其撤诉理由得当，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款、第一百五十四条第一款第五项之规定，裁定如下：准许原告刘凌晔撤回起诉。案件受理费免收。审判员  牛爱民二〇一八年二月二十七日书记员  袁月琴
山西省太原市中级人民法院执行裁定书（2018）晋01执96号申请执行人赵晓琴，女，汉族，1975年1月6日出生，住太原市。被执行人陈勇，女，汉族，1959年10月6日出生，现住山西省定襄县。被执行人刘定生，男，汉族，1975年10月6日出生，现住山西省定襄县。赵晓琴与陈勇、刘定生借款合同纠纷一案，山西省高级人民法院作出的（2017）晋01民终159号民事判决书已发生法律效力，由于被执行人至今未履行生效法律文书确定的义务，本院依法立案强制执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条、第二百五十三条的规定，裁定如下：立即冻结、划拨被执行人陈勇、刘定生在银行账户上的存款11300000元及迟延履行利息，执行费78700元；如上述被执行人银行账户上的存款不足查封、扣押其相应价值的财产。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长 焦林平审 判 员 张 涛助理审判员 郭建忠 二〇一八年二月五日书 记 员 温梦丽
江苏省无锡市滨湖区人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）苏0211执保151号 申请保全人：宣挺，男，1975年1月21日生，居民身份证号码，汉族，住江苏省无锡市滨湖区马山梅梁新村103号402室。 被保全人：邱建君，男，1967年11月3日生，居民身份证号码，汉族，住江苏省宜兴市阳羡茶场石牛山75号。 申请保全人宣挺与被保全人邱建君民间借贷纠纷一案，申请保全人宣挺于2018年2月13日向本院提出申请，要求冻结被保全人邱建君银行存款人民币148000元或查封相应价值的财产，并以提供担保。 经审查，本院认为，申请保全人宣挺提出的财产保全申请符合有关法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百零二条之规定，裁定如下： 立即冻结被保全人邱建君银行存款人民币148000元或查封其相应价值的财产。 本裁定送达后立即执行。 如不服本裁定，可以向本院申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。 （此页无正文） 审判员  苏建春 二〇一八年二月十三日 书记员  陈祖贤
福建省罗源县人民法院 执 行 裁 定 书 (2017)闽0123执1678号 申请执行人陈康茂，男，1963年1月5日出生，汉族，住福建省罗源县。 被执行人黄玠钟，男，1978年9月22日出生，汉族，住福建省罗源县。 申请执行人陈康茂与被执行人黄玠钟借款合同纠纷一案，本院作出的（2017）闽0123民初374号、（2017）闽0123民终2709号民事判决书已发生法律效力。由于被执行人未自动履行，申请执行人向本院申请执行，申请执行标的为200000.00元。 执行过程中，本院依法向被执行人发出执行通知书和报告财产令，但被执行人黄玠钟至今未自动履行生效法律文书所确定的义务，也未向本院报告财产情况。本院依职权将被执行人纳入失信名单，同时依法对被执行人的财产进行了调查。经查：被执行人在金融机构无存款；罗源县不动产登记中心查也无房产登记；现未发现被执行人有其他可供执行财产，该案暂时无法执行。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条的规定，裁定如下: 罗源县人民法院 (2017)闽0123执1678号案件终结本次执行程序。 申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行。 本裁定送达后立即生效 审判长  马榕武 审判员欧俊根 审判员王美贞 二0一八年二月二十七日 书记员高洋
山西省高级人民法院   民事裁定书   （2018）晋民申105号   再审申请人（一审原告、二审上诉人）：张某1，男，1960年3月1日出生，汉族，农民，住长治县。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：长治县苏店镇东申家庄村村民委员会。住所地：长治县苏店镇东申家庄村。   法定代表人：张某2，该村委会主任。   被申请人（一审第三人、二审被上诉人）：赵某，男，1957年1月2日出生，汉族，农民，住长治县。   再审申请人张某1因与被申请人长治县苏店镇东申家庄村村民委员会（以下简称东申家庄村委会）、赵某土地承包经营权确认纠纷一案，不服山西省长治市中级人民法院（2017）晋04民终1374号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   张某1申请再审称：（一）原判决认定的基本事实缺乏证据证明。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条明确规定：承包期内，发包方不得收回承包地。一审、二审在东申家庄村委会没有出庭参加诉讼也没有出具任何法律、证据证明的情况下，认定东申家庄村委会调整承包土地合法，做法明显违背法律规定和法律精神。（二）原判决认定事实的主要证据是伪造的。在原审中第三人说："他是在村提留、乡统筹外每亩多上交村委100元钱才承包上的，并且有上交证据，大队有台账"。（这个有庭审记录作证）然而原判对这样的证词一字不提。在承包中收回承包地，提高收费标准搞招投标，这就是所谓的政策调整？而且东申家庄村委会在国家明文规定不允许调整承包土地的情况下，没有经过任何村民代表会议及村民的同意违法调整承包土地，并且欺诈承包农户说如何不退地每亩要多出500元钱，一审、二审居然认定这样的调整承包地合法。（三）原判决适用法律确有错误。1.一审、二审认为2012年村委有偿征用土地（包括诉争的1.81亩土地），张某1是知道的，且对该事实未提出异议，所以认定是自愿交回。这简直是无理狡辩。从开始起诉张某1就说，是在2015年土地确权时才知道是受蒙骗、受侵权的，在2012年还在被蒙骗当中，怎么能说是自动放弃呢？《中华人民共和国农村土地承包法》第二十九条明确规定：承包方自愿交回承包地的，应当提前半年以书面形式通知发包方。最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十条："承包务交回承包地不符合农村土地承包法第二十九条规定的，不得认定其为自愿交回"。一审、二审在有法律能遵循的前提下，不要求东申家庄村委会提供任何证据证明，却以推断估计的形式认定张某1是自愿放弃。2.一审、二审认定赵某是善意取得。善意取得的构成需要具备三个要件，其中"转让的不动产或者动产依照法律规定应当进行登记的己登记，不需要登记的己经交付给受让人"的规定。农村土地承包经营权属于不动产权，需经县级以上人民政府负责登记，而本案中所诉争的承包土地自始自终都登记在张某1的承包合同当中。一审、二审在赵某不构成善意取得法定条件的情况下，错误认定赵某是善意取得，一审、二审判决适用法律错误。（四）审判人员审理该案件有枉法裁判行为的。此案事实清楚，适用法律简单，一审、二审完全违背法律法规，草率定案，二审判决对明显存在的错误判决不予指正，反而认定一审判决适用法律正确。综上所述，再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（三）、（六）、（十三）项的规定，请求高级人民法院对本案进行再审并依法改判，以维护再审申请人的合法权益。   本院经审查认为，张某1与赵某均是东申家庄村村民，均对东申家庄村的集体土地享有承包经营的权利。涉案争议的1.81亩水池地虽然在2003年前由张某1承包，但2003年东申家庄村委会因国家政策对本村承包土地进行部分调整时，将涉案争议的1.81亩水池地调整承包给赵某，此后涉案争议的1.81亩土地由赵某山耕种并交纳该土地的农业税并领取相应的农业补贴，张某1自2003年后未再对涉案争议的1.81亩水池地进行耕种并履行交纳农业税的义务，亦未享有相关的领取农业补贴的权利，且涉案争议的土地自2012年被东申家庄村委会有偿征用，自涉案争议的土地由赵某承包经营到张某1主张承包权，时隔12年之久，一审、二审认为张某1知道该地由赵某承包是知晓的，推定张某1在2003年自愿交回土地，确认赵某善意取得涉案土地的用益物权，涉案1.81亩水池地的承包经营权属于赵某并无不妥。张某1主张审判人员审理该案件有枉法裁判行为，但未提交相关证据予以证实，故该申请再审理由不成立。张某1的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、三、六、十三项规定的情形。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：   驳回张某1的再审申请。   审判长 许文杰   审判员 闫成先   审判员 邓高原     二○一八年二月九日   书记员 寇晓云
新余市渝水区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）赣0502民初4837号 原告新余市城东建设投资总公司，住所地：江西省新余市仙来东大道。 法定代表人邓名辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人邹小强，江西弘杰律师事务所律师。 被告高建华，男，1971年7月12日出生，汉族，住湖南省衡阳石鼓区。 被告江西鸿德翔光电科技有限公司，住所地：新余市高新区光明路工业地产内六栋四楼北。 法定代表人高建华，该公司总经理。 原告新余市城东建设投资总公司（下称原告）诉被告江西鸿德翔光电科技有限公司（下称第一被告）、高建华（下称第二被告）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的诉讼代理人邹小强到庭参加诉讼，二被告经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令第一被告向原告清偿借款本金人民币500000元及利息（利息按年利率9%自2015年1月28日起计算至实际清偿之日止）；2、请求判令第一被告向原告清偿借款本金人民币950000元及利息（利息按年利率9%自2015年2月11日起至实际清偿之日止）；3、请求判令第二被告对上述借款本金及利息承担连带清偿责任；4、请求判令二被告共同向原告支付律师费13000元；5、本案诉讼费、保全费由上述二被告共同承担。事实与理由：1、2015年1月6日，第一被告因厂房装修欠缺资金，找到原告借款，于是订立了书面借款合同，约定借期三年，按年利率9%计算利息，每季度第一个月19日前一次性付清当季度利息。2015年1月27日，原告向第一被告委托的深圳市阳云鑫净化科技有限公司汇款500000元，第一被告出具了收款收据。2、2015年2月10日，第一被告再次找原告借装修款950000元，原告将950000元汇款至第一被告指定收款人账户，第一被告再次出具了收款收据。原告已经如约定向第一被告履行了借款合同义务，将借款给到了第一被告，第一被告至今未向原告支付分文利息，亦未归还本金。经原告多次向二被告催要借款及利息，未果。 二被告未答辩。 原告围绕其诉讼请求向本院提交了证据：借款合同、付款委托书、收款收据、转账凭证、律师事务所发票。拟证明：第一被告向原告借款、因二被告未履行还款义务原告支出法律服务费。 由于二被告未到庭参加诉讼，视为放弃对原告所举证据进行质证，本院经审查认为，原告所举证据内容真实，予以确认。 二被告未举证。 本院根据上述证据及庭审调查，查明以下事实： 2015年1月6日原告与第一被告签订《借款合同》一份，合同主要约定：第一被告向原告借款410万元；借款用途为厂房装修；借款利率为年利率9%，按季度支付利息，每季度第一个月的19日前一次性付清当季度的利息；借款期限为三年；借款支付方式分三次进行；还款方式为借款到期日一次性归还，按首期支付借款时间计算；第一被告应按期偿还借款本息，如未按约定时间返还，按到期应付款总额以每日万分之五向原告支付违约金；第一被告违反借款合同中的任何条款、丧失民事行为能力、宣告破产、关闭、担保人发生变故等，原告均可宣告提前到期，并有权要求第一被告在规定期限内偿还借款本息；由第二被告提供连带责任保证；第一被告按期付清合同约定的借款本息及其他费用，并履行合同的全部条款及其他所有责任后，合同即告终止；合同对其他事项也进行了约定，原告在出借人处盖章，第一被告及法定代表人在借款人处盖章和签章。 合同签订后，第一被告于2015年1月6日向原告出具了《付款委托书》一份，通知原告第一被告委托深圳市阳云鑫净化科技有限公司代收借款。第一被告于2015年1月21日向原告出具了《收据》一份，内容是收到原告借款50万元。原告于2015年1月27日将借款50万元付至深圳市阳云鑫净化科技有限公司。第一被告又于2015年2月5日向原告出具了《付款委托书》，还是委托深圳市阳云鑫净化科技有限公司代收借款。第一被告于2015年2月5日向原告出具了《收据》一份，内容是，收到原告借款95万元。原告于2015年2月10日将借款95万元付至深圳市阳云鑫净化科技有限公司。至此，第一被告共向原告出借145万元。第一被告向原告借款后，没有按约定向原告支付利息。 同时还查明，原告于2017年10月12日付给江西弘杰律师事务所律师费13000元。 本院认为，本案属于民间借贷纠纷。原告与第一被告之间的借贷行为，属双方真实意思表示，未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。原告按约定履行了出借义务，但是第一被告在向原告借款后，没有按约定向原告支付利息，违反了合同约定，应承担违约责任，《借款合同》第十条约定，第一被告违反借款合同中的任何条款，原告可宣告提前到期，并要求第一被告在规定期限内偿还全部借款本息，尽管本案的借款合同还未到期，但原告要求第一被告向原告清偿借款本金人民币500000元并按年利率9%自2015年1月28日起计算至实际清偿之日止的利息的诉讼请求；要求第一被告向原告清偿借款本金人民币950000元并按年利率9%自2015年2月11日起至实际清偿之日止的利息的诉讼请求，没有违反合同约定与法律规定，本院予以支持。虽然原告与第一被告约定了由第二被告对第一被告向原告借款的行为进行连带保证，但是由于原告没有证据证明第二被告对第一被告向原告的借贷进行担保，因此，原告要求第二被告对第一被告在本案中的民事责任承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。同时，原告没有证据证明二被告应承担原告的律师费，因此，原告要求二被告共同向原告支付律师费13000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江西鸿德翔光电科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告新余市城东建设投资总公司返还借款145万元； 二、被告江西鸿德翔光电科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告新余市城东建设投资总公司支付自2015年1月28日起按年利率9%计算到借款50万元还清止的利息、支付自2015年2月11日起按年利率9%计算到借款95万元还清止的利息； 三、驳回原告的其他诉请。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17968元、保全费5000元，由被告江西鸿德翔光电科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上诉至江西省新余市中级人民法院。 审 判 长  彭桃基 人民陪审员  孙湘敏 人民陪审员  黄青玲 二〇一八年二月一日 书 记 员  罗小倩
山西省太原市中级人民法院民事裁定书（2018）晋01民终5265号上诉人(原审原告)：平安银行股份有限公司太原分行，住所地太原市迎泽区并州北路6号亿汇酒店大厦主楼4-8层及副楼1-8层。负责人：韩建元，该分行行长。委托诉讼代理人：刘琼，山西鸿飞律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘葆晴，女，1974年4月27日出生，汉族，住山西省太原市。上诉人平安银行股份有限公司太原分行因与被上诉人刘葆晴金融借款合同纠纷一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初4203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本院审理过程中，上诉人平安银行股份有限公司太原分行据实际情况，为维护其自身合法权益，于2019年2月28日向本院提出撤回其上诉的请求。本院认为，平安银行股份有限公司太原分行在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条规定，裁定如下：准许平安银行股份有限公司太原分行撤回上诉。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。二审案件受理费6292元，减半收取3146元，由上诉人平安银行股份有限公司太原分行负担。本裁定为终审裁定。审判长 王 薇审判员 姜宏亮审判员 刘 光 二〇一九年二月二十八日书记员 崔 帅
福建省高级人民法院 行 政 裁 定 书 （2017）闽行终735号 上诉人（原审原告）范木瓜，男，1965年10月17日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托代理人范云香，女，1989年4月2日出生，汉族，住址同上，系范木瓜之女。 被上诉人（原审被告）厦门市同安区人民政府，住所地福建省厦门市同安区祥平银湖路1号。 法定代表人王雪敏，区长。 委托代理人张善建、蔡小娟，福建同翔律师事务所律师。 上诉人范木瓜因诉厦门市同安区人民政府补偿安置方案一案，不服漳州市中级人民法院(2017)闽06行初35号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 原审原告范木瓜向原审法院起诉称，其系厦门市同安区祥平街道办事处溪声村村民，祖辈在该村长年居住。2016年，不断有相关人员前来洽谈征地补偿事宜，但原告未见任何相关征地补偿文件。2017年3月3日厦门市同安区土地房屋征收办公室向厦门市人民政府提出针对原告位于厦门市同安区祥平街道办事处溪声村房屋征收补偿纠纷的裁决申请。从厦门市同安区土地房屋征收办公室提交的证据材料，原告获知被告作出《白云大道（旧324国道-同南公路段）建设项目（祥平街道段）集体土地上房屋征收补偿安置方案》，以该补偿方案对征收地块上土地房屋进行补偿，原告的房屋在该征收范围内。原告不服依法提起复议请求，被以超过法定复议期限为由不予受理。被告以该补偿安置方案对包含原告房屋在内的集体土地进行征地补偿安置，但该补偿安置方案在制定过程中未依法征询被征收人的意见，未按《土地管理法》及《征收土地公告办法》相关规定进行公示、公告，补偿方案制定和公告机关行政主体不适格，未经有权部门依法批准，另外，补偿安置方案的内容也很宽泛、不明确。被告作出的征收行政行为欠缺相应的事实和法律依据，侵害原告合法权益。请求：依法撤销被告作出的《白云大道（旧324国道-同南公路段）建设项目（祥平街道段）集体土地上房屋征收补偿安置方案》。原告在本案开庭审理前又向原审法院申请一并附带审查厦府办【2011】86号《厦门市集体土地上房屋征收与补偿安置暂行办法》及厦同政【2005】121号《厦门市同安区人民政府关于印发我区完善征地拆迁政策若干意见实施细则的通知》。 原审认为，本案原告范木瓜提起本案诉讼，请求撤销《白云大道（旧324国道-同南公路段）建设项目（祥平街道段）集体土地上房屋征收补偿安置方案》，其主要事实理由是对被告以该补偿安置方案对包含原告房屋在内的集体土地进行征地补偿安置有异议，并且认为该补偿安置方案在制定过程中未依法征询被征收人的意见，未按《中华人民共和国土地管理法》及《征收土地公告办法》相关规定进行公示、公告，补偿方案制定和公告机关行政主体不适格，未经有权部门依法批准，补偿安置方案的内容也很宽泛、不明确。经审查，本案所涉土地属农村集体土地，集体土地上的房屋属地上附属物，因此对该集体土地上房屋的征收补偿，亦属土地征收补偿范畴。原告提起本案诉讼实质是对农村集体土地征收过程中确定的土地补偿有异议。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十条规定：“土地权利人对土地管理部门组织实施过程中确定的土地补偿有异议，直接向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理，但应当告知土地权利人先申请行政机关裁决”，因此本案原告应先依法申请行政机关裁决，不能直接向人民法院提起本案诉讼；若已经行政机关裁决后仍不服的，可就行政裁决依法向有管辖权的人民法院起诉。因此，原告直接提起本案诉讼请求撤销《白云大道（旧324国道-同南公路段）建设项目（祥平街道段）集体土地上房屋征收补偿安置方案》，不符合起诉法定条件，依法应裁定驳回起诉。本案因原告请求撤销补偿安置方案的起诉不符合法定起诉条件，依法应裁定驳回，故其一并提起的规范性文件附带审查申请亦不符合法律规定。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（十）项之规定，裁定驳回原告范木瓜的起诉。 上诉人范木瓜提起上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审裁定，指令继续审理。主要理由是：1.上诉人提起的诉讼申请符合法律规定，应予以受理并实质审理；2.被诉的征收补偿方案属于具体的、单独的行政行为，具有可诉性；3.原审适用法律错误，本案被诉的补偿方案是房屋补偿方案，并非征地过程中的土地补偿方案。 被上诉人厦门市同安区人民政府答辩称，上诉人对案涉补偿方案有异议应先申请行政机关裁定，直接提起诉讼不符合法定起诉条件，被诉《征收补偿安置方案》是公示告知行为，对上诉人的合法权益明显不产生影响，且上诉人的起诉也超过法定起诉期限。综上，原审裁定驳回起诉，认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉。 本院认为，在征收集体土地过程中，被征收集体土地上的房屋作为地上附属物一并征收，根据土地管理法律和法规的有关规定，被征收集体土地的土地补偿费用应包括被征收集体土地上房屋的补偿费。即使是单独制定的集体土地上房屋征收补偿安置方案，仍属于集体土地征收安置补偿范畴。因此，上诉人提起本案诉讼实质仍是对农村集体土地征收过程中确定的土地补偿有异议。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十条“土地权利人对土地管理部门组织实施过程中确定的土地补偿有异议，直接向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理，但应当告知土地权利人先申请行政机关裁决”的规定，上诉人依法应先向有权机关申请裁决，不能直接向人民法院提起本案诉讼。未经有权机关裁定或复议而直接提起诉讼的，应不予受理，已经受理的，应驳回起诉。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。原审以起诉不符合法定起诉条件为由，裁定驳回起诉，并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 珩 审判员 林爱钦 审判员 史寅超 二〇一八年二月二十四日 法官助理周素梅 书记员许小铃 附：本案适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； ……