湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）湘03刑终173号原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。上诉人（原审被告人）戴立华，绰号“立哥”，男，1971年5月20日出生，湖南省湘潭市人，汉族，初中文化，无业。因犯流氓罪于1991年1月被原湘潭市湘江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因在缓刑考验期内再犯流氓罪，1994年12月被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑四年；因犯寻衅滋事罪，1999年8月被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑一年；因犯故意伤害罪，2012年8月被本院判处有期徒刑七年，由于其患有严重疾病一直未执行；因犯贩卖毒品罪，2013年被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万元。因其患有高尿酸血症、血尿、高血压、肝多发性囊肿，不宜收监执行，2014年3月31日经湘潭市雨湖区人民法院决定暂予监外执行一年，期限从2014年3月31日至2015年3月30日止；因涉嫌犯非法持有毒品罪，2014年10月21日被湘潭市公安局岳塘分局监视居住，后脱逃，2017年7月21日被抓获归案，因病湘潭市看守所不予收押，同日，湘潭市岳塘区人民法院决定对其监视居住。湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人戴立华犯非法持有毒品罪一案，于二〇一七年八月十日作出（2014）岳刑初字第426号刑事判决。原审被告人戴立华不服，提出上诉。本院于2018年4月24日受理后，依法组成由审判员郑红担任审判长，审判员唐铁湘、徐辉参加的合议庭进行了审理，法官助理唐玉露，代理书记员李望担任记录。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）戴立华申请撤回上诉。原审判决认定：2014年10月20日9时许，湘潭市公安局岳塘分局建设路派出所民警根据线索在湘潭市岳塘区鸿景山庄10栋2单元13A03号查获吸毒人员时，从抓获的被告人戴立华随身携带的手提包内查获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）64.3863克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）85粒，净重8.054克。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，送检的红色药丸中，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；送检的白色晶体中，检出甲基苯丙胺成分。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；抓获经过；检查笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单，称量、取样、封存记录，照片，毒品收缴专用收据；湘潭市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告及鉴定意见；刑事判决书；暂予监外执行决定书和被告人戴立华的供述和身份信息资料等。原审法院认为，被告人戴立华非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成非法持有毒品罪。被告人戴立华在判决宣告后刑罚执行完毕以前，发现又犯新罪，依法应当数罪并罚。被告人戴立华到案后，如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人戴立华是毒品犯罪再犯，依法对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条之规定，遂判决：一、被告人戴立华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元；与原判剩余刑期合并执行，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金二万元；二、公安机关从被告人戴立华处扣押的冰毒64.3863克、麻古8.054克，依法予以没收。宣判后，原审被告人戴立华提出上诉，请求从轻处罚。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）戴立华非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成非法持有毒品罪。上诉人戴立华在判决宣告后刑罚执行完毕以前，发现又犯新罪，依法应当数罪并罚。上诉人戴立华到案后，如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。上诉人戴立华是毒品犯罪再犯，依法对其从重处罚。对于上诉人戴立华提出量刑过重的上诉理由，经查，原审判决是在法定的量刑幅度内量刑，量刑适当。上诉人戴立华的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但判决主文中对原判剩余刑期未予明确不当，依法应当予以纠正。对于上诉人戴立华撤回上诉的请求，依法不予准许。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，判决如下：维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2014）岳刑初字第426号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）戴立华犯非法持有毒品罪的定罪量刑部分和判决第二项；撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2014）岳刑初字第426号刑事判决第一项中对上诉人戴立华数罪并罚执行部分；三、上诉人（原审被告人）戴立华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元；与原判剩余刑期六年二个月十天，并处罚金一万元合并，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳完毕）。本判决为终审判决。审 判 长  郑 红审 判 员  唐铁湘审 判 员  徐 辉二〇一八年八月五日法官助理唐玉露代理书记员  李 望附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;……《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。……