.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民事判决书（2018）青28民终295号上诉人（原审原告，反诉被告）：山东新未来电热器材有限公司，住所地：济南市历城区荷花路坝子工业园88号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：李玉芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁小桐，青海泰宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告，反诉原告）：青海盐湖镁业有限公司，住所地：青海省格尔木市黄河路28号，统一社会信用代码：×××。法定代表人：侯军，该公司董事长。上诉人山东新未来电热器材有限公司（以下简称山东新未来公司）因与被上诉人青海盐湖镁业有限公司（以下简称青海镁业公司）买卖合同纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2017）青2801民初1713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人山东新未来公司委托诉讼代理人丁小桐到庭参加诉讼。被上诉人青海镁业公司经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东新未来公司上诉请求：1、撤销一审判决，对一审判决第四条依法改判，判决上诉人不承担延期到货及延期交付技术资料的违约责任。2、一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人不存在延期供货的事实。（1）《技术协议》第4页第3.6条明确约定（以验收确认单为准），而验收确认单的确认日期是2015年10月5日；（2）《技术协议》第3页第3.3条明确约定货物应当在合同生效后45天内到达施工现场，那么反诉原告在诉状中主张合同签订日期为2015年8月25日，那么从8月25日到10月5日供货日共计40天，显然，上诉人还提前5日货到现场。（以上事实一审中已提交证据）二、上诉人延期交付技术��料是由被上诉人的原因造成，上诉人不应承担违约责任。（1）延期交付技术资料原因基于被上诉人的要求，上诉人按照合同约定在供货时将相关的基础资料随货同行至被上诉人。技术资料在被上诉人与上诉人多次邮件沟通后上诉人按照被上诉人的单方面请求调整重复修改后，装订成册交付被上诉人，上诉人作为供方以满足需方最大化需求为原则，按照其要求进充分的调整修改，已达到被上诉人的最大满意度。一审中上诉人已提交双方邮件往来记录，可充分说明上诉人延期交付技术资料的原因。但被上诉人以此主张上诉人违约，主张上诉人承担违约责任的做法实属不当。综上，上诉人根本不存在一审判决认定的延期供货及延期交付技术资料的违约事实，不应承担任何违约责任。请贵院查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。青海镁业公司未提交书面答辩意见。山东新未来公司向一审法院起诉请求：原告（反诉被告）山东电热器材公司向本院提出诉讼请求：1、被告（反诉原告）支付合同货款169865元；2、被告（反诉原告）返还履约保证金33670元；3、被告（反诉原告）返还质保金16835元；4、被告（反诉原���）支付欠款利息3000元，以上合计223370元；5、本案诉讼费由被告（反诉原告）承担。原告（反诉被告）起诉后，被告（反诉原告）支付货款85690元，原告（反诉被告）当庭变更诉讼请求第一项为被告（反诉原告）支付合同货款101010元。青海镁业公司向一审法院反诉请求：1、反诉被告向反诉原告支付延期供货违约金44444.40元；2、反诉被告向反诉原告支付延期交付技术资料违约金145000元；3、反诉被告协助反诉原告完成全部设备安装、调试以及168运行之合同义务；4、本案诉讼费用由反诉被告承担。一审法院定事实：2015年8月25日原告（反诉被告）山东电热器材公司与被告（反诉原告）青海盐湖镁业公司签订一份编号为MYXCS-2015-255Z的《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》，合同约定：供方为山东电热器材公司，需方为青海盐湖镁业公司。合同设备用于青海盐湖镁业公司金属镁一体化项目金属镁装置工程，合同总价款为336700元。付款方式为银行电汇。合同生效之日起10日内，供方向需方提供金额为合同总价款10%，即33670元的履约保证金。供方在合同约定的期限内将全部合同设备运至���货点，供需双方在到货现场对设备的数量、规格型号、外观等进行形式验收，验收合格后双方签署形式验收确认单。供方向需方提供合同总价款全额的增值税专用发票（税率17%，原件一份，发票清单）、设备清单、技术文件交付确认单、物资验收会签表和合同总价款70%的财务收据原件等文件，需方确认上述文件后20个工作日内，支付给供方合同价款的70%，计235690元。待合同设备全部安装完毕后，进行系统试运行和性能验收试验，装置的性能符合技术协议（附件）规定的性能指标、性能保证值及性能考核要求，双方签订性能考核报告后20个工作日内，需方支付给供方合同总价款的10%，即33670元。合同设备连续安全稳定运行168小时后，无任何质量问题，双方签订初步验收证书后20个工作日内，需方支付供方合同总价款的15%，计50505元，同时退还供方履约保证金（无息）。剩余合同总价款的5%，计16835元作为设备质量保修金。从双方签订初步验收证书之日起开始计算设备的质量保修期，质量保修期为2年。设备在质量保修期内安全稳定运行无任何质量问题（非供方原因除外）期满后30个工作日内一次性支付完毕。如设备本身出现质量问题，供方应及时予以更换或修复至合格，否则需方有权扣除相应部分的质量保修金及违约金。合同设备的具体到货时间为：2015年9月30日。合同设备到货日期以签署形式验收确认单的日期为准。供方应按本合同技术协议（附件）之规定，向需方提供满足本合同设备所需的技术资料。技术资料以邮政部门提货通知单时间戳记为技术资料的实际交付日期。此日期将作为按本合同项下11.10条款对任何逾期交付资料进行逾期违约金计算的依据。需方明确收货人为李成贤。设备质量保修期是合同设���安装完毕调试合格并通过系统负荷考核,连续安全稳定运行168小时后，无任何质量问题，自双方签订初步验收证书之日起两年。如果不是由于需方原因或不是需方要求推迟到货而供方未按合同约定的到货期到货时，需方有权按合同总价款每日3‰向供方收取违约金。如供方未按合同技术协议（附件）的约定将技术资料按时按件交付给需方，则每迟交一周，供方支付违约金5000元/件。合同经供、需双方签字并盖章即生效。合同还约定了其他权利义务。合同附件2技术协议中约定所有的在供货范围内的货物，在合同生效后45天内货到达施工现场-青海省格尔木市察尔汗青海盐湖金属镁一体化项目金属镁装置区（格尔木市东北方向约60公里处）。合同设备交货日期以签署形式验收确认单的日期为准。同时技术协议还约定了供方交付技术资料的期限。合同生效日期为2015年8月25日。合同签订后，原告（反诉被告）于2015年9月9日通过中国银行向被告（反诉原告）转账支付履约保证金33670元。双方认可的《货物验收单》显示发货日期为2015年9月28日，收货日期为2015年10月5日，收货人为党万元。《设备形式（物资开箱）验收单》显示双方于2015年11月13日对设备进行开箱验收，验收结果为物资数量齐全。2016年4月11日原告（反诉被告）为被告（反诉原告）开具合计金额为336700元的增值税专用发票3张。2016年4月19日双方签署技术文件交付确认单，确认技术资料齐全并交付。2017年9月29日中国核工业二三建设有限公司出具《情况说明》：金属镁项目所有设备安装及调试工作由中国核工业二三建设有限公司承办，脱水车间电伴热及其附属设施所用设备及材料来源为山东新未来电热器材有限公司。安装地点位于金属镁装置脱水车间模块一与模块二（具体设备位号及管线号见赫氏设计图纸）。模块一包括3601、3501、3401三条生产线，模块二包括3602、3502、3402三条生产线（具体安装要求见厂家提供的《电伴热带安装手册》）。目前，山东电热器材公司所提供的设备及原材料已全部到货并已安装完成，其中，模块一中的3601线已做168验收，模块一中的3501、3401线及模块二所包含的三条线未做168验收。《金属镁厂设备安装、调试验收表》显示自限温伴热带DXW-25-220-PF于2017年5月1日安装、调试完成，未进行试运行，其他类型电伴热均已安装、调试并经试运行正常，其中3601线试运行正常，其余生产线未进行试运行。验收结论为安装调试验收合格，原告（反诉被告）起诉前，被告（反诉原告）支付货款150000元，起诉后支付货款85690元，未支付货款为101010元，其中包含质保金16835元。以上事实有《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》、《中国银行国内支付业务付款回单》、《货物验收单》、《设备形式（物资开箱）验收单》、《增值税专用发票》、《技术文件交付确认单》、《金属镁厂设备安装、调试验收表》、《情况说明》、《金属镁厂设备连续安全稳定运行168小时验收表》以及双方当事人的当庭陈述予以证实。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反有关法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。一、关于本诉部分：1、被告（反诉原告）是否应当支付剩余货款101010元的问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案审理过程中，原、被告均认可原告已经履行了交付设备、技术文件、履约保证金以及开具增值税专用发票的义务，且全部设备已安装��调试验收，并运行168小时，被告（反诉原告）理应按照合同约定支付剩余货款，但应扣除被告《反诉原告》已支付的货款235690元及质保金16835元，故原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付剩余合同货款84175元，一审法院予以确认。原告（反诉被告）诉求中超出部分，一审法院不予支持。2、原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）返还履约保证金33670元、质保金16835元的问题。原、被告签订的《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》中约定”合同设备连续安全稳定运行168小时后，无任何质量问题，双方签订初步验收证书后20个工作日内，需方支付供方合同总价款的15%，计50505元，同时退还供方履约保证金（无息）。剩余合同总价款的5%，计16835元作为设备质量保修金。从双方签订初步验收证书之日起开始计算设备的质量保��期，质量保修期为2年。设备在质量保修期内安全稳定运行无任何质量问题（非供方原因除外）期满后30个工作日内一次性支付完毕”。本案原、被告虽未按照合同约定签订初步验收证书，但原告（反诉被告）确已履行了合同义务，故原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）退还履约保证金33670元的理由成立，一审法院予以支持。对于原告（反诉被告）主张的质保金16835元，可待合同约定的质保期限届满后另行主张。3、原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付欠款利息3000元的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证的当事人承担不利后果”。原告（反诉被告）未提交证据证实双方在合同中对欠款利息进行了约定，且被告（反诉原告）亦不予认可，故对原告（反诉被告）的该项诉讼请求，一审法院不予支持。二、关于反诉部分：反诉原告要求反诉被告支付延期供货违约金44444.40元、延期交付技术资料违约金145000元，并协助反诉原告完成全部设备安装、调试及安全运行168小时之合同义务的问题。1、关于延期供货问题，经审理查明，虽然《货物验收单》上有反诉原告人员党万元的签字，但党万元并非双方在合同中约定的收货人李成贤，且反诉原告对党万元在《货物验收单》上签名的行为也不予认可。同时双方约定”合同设备到货日期以签署形式验收确认单的日期为准”，但双方至今未签署形式验收确认单，而《设备形式（物资开箱）验收单》的签署日期为2015年11月13日，反诉被告亦未提交其他证据证明其已按照合同约定准时供货，故反诉被告存在延期供货问题；2、关于延期交付技术资料问题，反诉被告认可其延期至2016年4月19日交付技术资料的原因是反诉原告的项目需要导致的，但其提交的证据不足以证实其该项辩解意见，故反诉被告存在延期交付技术资料的情形。3、关于反诉被告是否履行了协助反诉原告完成全部设备安装、调试及安全运行168小时的合同义务问题，反诉原告提交的中国核工业二三建设有限公司出具的《情况说明》证实反诉被告所提供的设备及原材料已全部到货并已安装完成。反诉原、被告均提交的《金属镁厂设备安装、调试验收表》证实设备已安装、调试完成。反诉被告提供的《金属镁厂设备连续安全稳定运行168小时验收表》证实设备已安全运行168小时。故反诉被告已履行了上述合同义务。根据《中华人民共和国合���法》的相关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，违约金数额的约定应以造成的实际损失为基础。原、被告在《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》中约定”如果不是由于需方原因或不是需方要求推迟到货而供方未按合同约定的到货期到货时，需方有权按合同总价款每日3‰向供方收取违约金。如供方未按合同技术协议（附件）的约定将技术资料按时按件交付给需方，则每迟交一周，供方支付违约金5000元/件”。原告（反诉被告）逾期供货和交付技术文件确已给被告（反诉原告）造成了一定的损失，故一审法院酌情参照双方约定的履约保证金及质保金的数额确定反诉被告支付反诉原告延期供货、延期交付技术资料的违约金50505元。因反诉原告未提交证据证实反诉被告未履行协助其完成全部设备安装、调试及安全运行168小时的合同义务，故对反诉原告的该项反诉请求，一审法院不予支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司支付原告（反诉被告）山东新未来电热器材有限公司合同货款84175元，于本判决生效之日起七日内付清；二、被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司返还原告（反诉被告）山东新未来电热器材有限公司履约保证金33670元，于本判决生效之日起七日内付清；三、驳回原告（反诉被告）山东���未来电热器材有限公司的其他诉讼请求；四、原告（反诉被告）山东新未来电热器材有限公司支付被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司延期供货、延期交付技术资料违约金50505元，于本判决生效之日起七日内付清五、驳回被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费4651元，由原告（反诉被告）山东新未来电热器材有限公司负担1994元（已交纳），被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司负担2657元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳；反诉案件受理费2044元，由原告（反诉被告）山东新未来电热器材有限公司负担531元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳；被告（反诉原告）青海盐湖镁业有限公司负担1513元（已交纳）。本案在二审审理期间，当事人没有提交新证据。二审查明的其他事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《合同法》第一百三十八条规定：”出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付”。本案中，设备及技术资料的交付时间是双方争议焦点。双方签订《青海盐湖镁业一体化金属镁装置区工艺管线电伴热系统技术协议》的时间为2015年7月，该技术协议约定的供货时间为合同生效后45天，而双方签订《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》的时间是2015年8月25日，约定的到货时间为2015年9月30日，从两份合同的时间可以看出《青海盐湖镁业有限公司金属镁装置电伴热系统设备购销合同》日期在后，是对交货时间的重新约定，故双方约定的交货时间应为2015年9月30日。双方确认的《货物验收单》显示��”案涉工业设备发货日期为2015年9月28日，收货日期为2015年10月5日，收货人为党万元。”由此可见，上诉人山东新未来公司并未按照合同约定的时间交付货物，构成违约，上诉人此节的上诉理由不能成立，原审法院对此认定并无不当。此外，技术资料作为使用说明及操作指南，对于工业设备正常生产运行具有重要作用。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十六条：”出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。”以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条”合同法第一百三十六条规定的'提取标的物单证以外的有关单证和资料'，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。”之规定，技术资料应当视为有关单证和资料，作为合同的附随义务，应同主合同义务一并履行，否则应当视为违约行为。此外，双方合同也明确约定：供方应按本合同技术协议（附件）之规定，向需方提供满足本合同设备所需的技术资料。技术资料以邮政部门提货通知单时间戳记为技术资料的实际交付日期。此日期将作为按本合同项下11.10条款对任何逾期交付资料进行逾期违约金计算的依据。需方明确收货人为李成贤。从上述内容可以看出，技术资料应当同货物设备一同交付，若延迟交付，之后的交付应当以邮寄的方式进行，并因此承担延迟交付的违约责任，但上诉人山东新未来公司于2016年4月19日才将技术资料交付给被上诉人青海镁业公司，上述行为已经构成违约，应当按照合同约定承担违约责任。上诉人称延迟交付是由于对方原因造成，但在一、二审中均未提交相关证据予以证实，该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，山东新未来公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、一百七十条第（一）款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6695元，由上诉人山东新未来电热器材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长巴学农审判员党雪仁审判员彭建玉二〇一八年八月九日法官助理张彦书记员马绍颖