山东省聊城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁15刑终230号原公诉机关山东省临清市人民检察院。上诉人（原审被告人）周运昌，男，1954年6月5日出生于山东省临清市，汉族，高中文化，农民，系临清市老赵庄镇红庙周村村委会主任。2017年3月31日、8月18日分别被取保候审。山东省临清市人民法院审理临清市人民检察院指控原审被告人周运昌犯贪污罪一案，于2017年11月13日作出（2017）鲁1581刑初163号刑事判决。宣判后，原审被告人周运昌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人周运昌在担任临清市老赵庄镇红庙周村党支部书记兼村委会主任期间，在2012年协助老赵庄镇政府从事危房改造工作过程中，明知本人家庭不符合危房改造的条件，却利用职务之便，以其妻子温某的名义，上报虚假的危房改造手续，后领取危房改造款12000元。案发前，将全部赃款退交临清市老赵庄镇政府,已上缴国库。原审法院认定上述事实的证据有：（一）书证1、临政办发[2012]45号文件，证实临清市2012年关于农村危房改造工作实施方案的内容。2、全国扩大农村危房改造试点农户档案信息表、照片，山东省农村危房改造农户建（修）房申请表，农村危房鉴定表，全国扩大农村危房改造试点农户纸质档案表，山东省“农村危房改造工程”建设项目竣工验收表，临清市农村危房改造工程建房协议书，证实涉案危房改造的档案登记信息。3、拨付危房改造补助资金的付款凭证、转账支票存根，资金发放说明，银行卡历史交易明细，个人取款凭条，证实2012年度临清市危房改造补助金申请拨付及分配情况，2013年2月7日转入温某账户12000元并于同年2月18日支取的情况。4、2011年上半年老赵庄镇村支部书记补贴明细表，2011年-2014年临清市财政补助村级经费发放表、记账凭证，证实被告人周运昌领取工资的情况。5、退缴款收据，山东省农村信用社转账凭证，证实周运昌退缴危房改造款的情况。6、中共老赵庄镇委员会赵发[2016]11号文件，中共临清市纪律检察委员会临纪字[2017]41号文件，任职证明，户籍证明，证实周运昌任职情况及受党内处分的情况。（二）证人证言1、证人温某的证言，证实申请办理危房改造手续的过程不清楚，都是周运昌办理的，和周运昌一起将12000元补助款在银行领取的。2、证人周某1的证言，证实其担任老赵庄镇红庙周村村委委员兼村会计，不知道周运昌领取危房改造款的事情，村里没有开会研究过。3、证人杜某1真的证言，证实其担任老赵庄镇红庙周村村委委员兼村计生办主任，不知道周运昌领取危房改造款的事情，村里没有开会研究过。4、证人周某2的证言，证实其在2001年3月至2016年2月担任老赵庄镇红庙周村村委委员，知道2013年左右周运昌家里盖房子，但是不知道2012年周运昌申请领取危房改造款的事情，村里没有开会研究过。5、证人周某3的证言，证实其担任老赵庄镇红庙周村综治办主任，不知道周运昌领取危房改造款的事情，村里没有开会研究过6、证人王某的证言，证实其在2011年12月至2016年12月期间担任老赵庄镇镇长，负责老赵庄镇的全面工作，不认识温某，也不知道其与周运昌的关系。7、证人袁某的证言，证实其在2011年12月至2016年12月期间担任老赵庄镇党政办副主任，分管镇城建办工作，知道申请危房改造的具体条件及流程，电话通知周运昌的具体申报程序，要求村里召开两委会研究确定，不认识温某，周运昌不符合危房改造的条件。8、证人郑某的证言，证实其在2011年12月至2016年12月期间担任老赵庄镇副书记，分管城建工作，知道申请危房改造的具体条件及流程，不认识温某，周运昌身为村支部书记并且其家庭收入不符合申请危房改造的条件。9、证人张某1的证言，证实其在1997年开始担任老赵庄镇王集村党支部书记，2012年参与镇里安排的危房改造工作，危房改造的具体条件为低保、五保、残疾、困难户，村里要召开两委会确定名单。10、证人张某2的证言，证实其在2012年开始担任老赵庄镇由庄村委会主任，村里没有支部书记，负责村里具体工作，2012年参与镇里安排的危房改造工作，危房改造的具体条件为低保、五保、残疾、困难户，村里要召开两委会确定名单，上报镇政府。（三）被告人的供述被告人周运昌的供述，供认于2008年担任村支部书记，一直领着工资，到2012年能领6000多元，2016年领22000元左右，家中有3、4亩地，务农每年收入2000至3000元。2012年镇里开会动员各村支部书记上报危房改造户，因下雨时家中北屋漏雨，于是动心想用其妻子温某的名义上报危房改造，待危房改造款发放后，2013年上半年带着温某共同到银行将该笔款项12000元取出的事实。在2015年8月25日将此款项退缴到临清市老赵庄镇政府。（四）视听资料视频光盘三张及情况说明，证实2017年3月30日侦查机关询问情况，2017年4月1日和同年7月25日的讯问过程情况。原审法院认为，被告人周运昌身为村基层组织人员，在协助政府从事行政管理工作过程中，利用职务上的便利，以其妻子的名义，骗取农村危房改造补助款，据为己有，属有其他较重情节，其行为已构成贪污罪。据此，视本案事实和被告人的具体犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第(一)项，第五十二条，第九十三条及全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释第一款第（七）项、第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项之规定，以贪污罪判处被告人周运昌拘役四个月，并处罚金十万元。宣判后，被告人周运昌不服，以“其认罪悔罪，积极缴纳财产刑保证金，希望法院对其从轻处罚，判处缓刑”为主要理由，提出上诉。经二审审理查明：上诉人周运昌在二审审理期间向本院提交了认罪书，表示认罪悔罪，并积极缴纳了财产刑保证金3万元。认定上述事实的证据有：1、聊城市中级人民法院开具的法院罚没收入单据一张，证明周运昌已缴纳财产刑保证金3万元。2、认罪书，证实其经过学习和考虑，认罪悔罪，表示不会再做违法违纪的事情。3、上诉人周运昌的供述，证实其认罪悔罪，对其所犯贪污罪予以认可。经二审审理查明的其他事实与一审相同，对经一审开庭质证、认证的证据，本院予以确认。本院认为，上诉人周运昌身为村基层组织人员，在协助政府从事行政管理工作过程中，利用职务上的便利，骗取农村危房改造补助款，据为己有，且有刑法规定的其他较重情节，其行为已构成贪污罪。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑并无不当。鉴于上诉人周运昌在一审期间拒不认罪，其在二审期间又认罪悔罪，且积极缴纳了3万元的财产刑保证金，根据该情节，可在原审判决基础上对其予以从轻处罚。关于上诉人周运昌所提“应对其判处缓刑”的上诉理由，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》规定：“犯罪涉及的财物属于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫等特定款物的，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚”，鉴于上诉人周运昌贪污的危房改造资金属于扶贫款，系特定款物，对其不能适用缓刑，其所提的该上诉理由不成立，本院不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第(一)项，第五十二条、第六十二条，第九十三条及全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释第一款第（七）项、第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项之规定，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山东省临清市人民法院（2017）鲁1581刑初163号刑事判决的定罪部分，即被告人周运昌犯贪污罪。二、撤销山东省临清市人民法院（2017）鲁1581刑初163号刑事判决的量刑部分，即以贪污罪判处被告人周运昌拘役四个月，并处罚金人民币十万元。三、上诉人（原审被告人）周运昌犯贪污罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳三万元）。（刑期从判决执行之日起计算，罚金限判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  王永前审判员  刘振全审判员  闫 蕾二〇一八年二月二十六日法官助理王相敬书记员茹博