安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖1302民初8685号 原告：张腾，男，1990年1月2日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：王静，宿州市埇桥区大店镇法律服务所法律工作者。 被告：安徽云厦建设集团有限公司，住所地宿州市豪国际商业博览城44幢3楼31-36号。 法定代表人：顾学军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘言，安徽玉金律师事务所律师。 被告：牛玉华，男，1969年5月20日出生，汉族，住江苏省徐州市铜山区。 原告张腾与被告安徽云厦建设集团有限公司、被告牛玉华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张腾及其委托诉讼代理人王静、被告安徽云厦建设集团有限公司委托诉讼代理人刘言到庭参加诉讼。被告牛玉华经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张腾向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决二被告共同赔偿原告误工费等经济损失135858元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2016年1月31日，原告在被告云厦集团公司发包给牛玉华的技师学院综合楼施工工作过程中，右眼被铁钉刺伤。原告随即被送往皖北煤电集团总医院住院治疗，原告的伤情为右眼角膜穿通伤伴虹膜嵌顿、右眼虹膜离断、右眼外伤性白内障。原告的伤情后经皖北司法鉴定所鉴定为九级伤残。原告的医疗费已经全部由被告牛玉华垫付，但对于原告的其他损失，二被告均没有赔偿。 被告安徽云厦建设集团有限公司辩称，原告与被告安徽云厦建设集团有限公司没有任何关系，原告是被告牛玉华的雇员，原告的损害应由被告牛玉华承担。同时原告主张的赔偿标准过高，其中误工费及护理费以每天220元计算过高，护理天数应为住院天数（21天），营养费不能支持，交通费应为20元/天，伤残赔偿金应为42384元，精神抚慰金由法院依法认定。 被告牛玉华辩称，在工作期间他安排张振营和王金龙去配料，安排张腾做安装和加固，张腾确私自去下料，违规操作导致眼睛受伤，如果张腾按照他的安排就不会有这种现象，张腾的违规操作与他没有关系，他没有义务赔偿张腾，张腾在住院期间的医疗费是他因为同情且在一起工作才垫付的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交了下列证据：1、原告身份证复印件一张，证明原告身份情况及属于江苏徐州农业户口。2、被告牛玉华与原告张腾的协议书一份，证明牛玉华认可原告在工地受伤一事；3、门诊病历及出院小结，证明原告右眼受伤的伤情；4、安徽永泰司法鉴定所安徽永泰司鉴所（2017）临鉴字第284号司法鉴定意见书及司法鉴定费发票，证明原告张腾右眼损伤的伤残等级为九级；2016年8月11日原告张腾申请鉴定时花费的鉴定费用为1300元；5、交通费票据27张，证明因右眼受伤看病住院的交通费共计558元。 被告安徽云厦建设集团有限公司认为证据2可以看出原告与被告牛玉华之间存在雇佣关系，原告与被告安徽云厦建设集团有限公司之间没有劳务关系，被告安徽云厦建设集团有限公司不应承担责任，对证据5只认可住院期间的车票，其他车票不认可，对其他证据无异议。 被告安徽云厦建设集团有限公司提交了《模板工程劳务分包协议书》一份，证明被告安徽云厦建设集团有限公司将涉案的工程分包给被告牛玉华的事实，同时明确约定员工的受伤由被告牛玉华自己承担。原告则认为牛玉华没有承包工程的资质，被告安徽云厦建设集团有限公司的行为属于违法分包，应当与被告牛玉华承担连带责任。 本院经审理认定事实如下：2016年1月6日被告安徽云厦建设集团有限公司与被告牛玉华签订《模板工程劳务分包协议书》将其承包的宿州技师学院综合楼的工程分包给被告牛玉华施工，被告牛玉华雇佣原告张腾在此工地上施工，2016年1月31日，原告张腾在施工过程中，右眼被铁钉刺伤，随即被送往皖北煤电集团总医院住院治疗21天，原告在住院期间的医疗费已经全部由被告牛玉华垫付。原告张腾的伤情经皖北医院司法鉴定所鉴定为九级伤残，原告花费鉴定费1300元。被告牛玉华对此鉴定意见不认可，申请重新鉴定，后经安徽永泰司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为九级。 本案的争议焦点：1、原告张腾与被告牛玉华、被告安徽云厦建设集团有限公司之间分别形成何种法律关系；2、原告张腾在工作的过程中是否有过错；3、被告牛玉华、被告安徽云厦建设集团有限公司对原告张腾受伤产生的损失是否承担赔偿责任。 本院认为，被告安徽云厦建设集团有限公司将其承包的宿州技师学院综合楼的工程分包给被告牛玉华施工，被告安徽云厦建设集团有限公司与被告牛玉华之间存在承揽合同关系，原告张腾在该工地上施工，为牛玉华在承建该工程时提供劳务，原告张腾与被告牛玉华之间形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张腾是在为被告牛玉华提供劳务时因劳务自己受到损害，张腾在施工过程中是否具有过错，对此牛玉华辩称张腾没有按照要求施工，是张腾私自违规操作造成眼部受伤，但被告牛玉华未能提供证据证明原告张腾在施工过程中存在私自违规操作的行为，故被告牛玉华的以上辩解意见不能成立，本院不予支持。被告安徽云厦建设集团有限公司在明知被告牛玉华没有相应资质条件的情况下将工程分包给被告牛玉华，属于违法分包，具有一定的过错，按照相关法律规定，被告安徽云厦建设集团有限公司在选定承揽人时具有一定的过错，应当承担相应的责任，故原告要求被告云厦建设集团有限公司承担连带责任的诉讼请求本院不予支持，根据被告云厦建设集团有限公司的过错程度，被告云厦建设集团有限公司承担40%的责任为宜。安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书中的鉴定意见是张腾的误工期为180天、护理期60日、营养期60日，因原告张腾未提供其护理人员的收入情况，故按当地同等级别护理劳务报酬标准计算。关于原告张腾的工资情况，在第一次庭审过程中，被告牛玉华当庭自认原告的工资为220元/天，原告的住所地为江苏省徐州市，其农村居民人均纯收入为16257元/年，故结合原告的诉讼请求，本院认定原告的损失为：1、误工费220元/天×180天=39600元；2、护理费74.8元/天×60天=4488元；3、住院伙食补助费30元/天×21天=630元；4、营养费30元/天×60天=1800元；5、伤残赔偿金16257元/年×20年×20%=65028元，交通费因原告提供的车票时间与就医时间不吻合，故原告关于交通费的诉讼请求，本院不予支持，原告张腾主张10000元精神抚慰金的诉讼请求，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，经鉴定，原告张腾伤残等级为九级，其主张本院予以支持，原告伤情的第一次鉴定费用为1300元，以上合计122846元。被告牛玉华承担60%的责任为73708元，被告云厦建设集团有限公司承担40%的责任为49138元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告牛玉华于本判决生效之日起十日内赔偿原告张腾各项经济损失共计73708元，被告安徽云厦建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张腾各项经济损失共计49138元； 二、驳回原告张腾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3017元，由被告安徽云厦建设集团有限公司负担1207元，被告牛玉华负担1810元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宿州市中级人民法院。 审 判 长  胡 平 审 判 员  杨 浩 人民陪审员  王艳侠 二〇一八年二月七日 书 记 员  吴丹丹 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。