山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1083民初4243号原告：董先林。委托诉讼代理人：卞文芝。被告：威海金桥房地产开发有限公司，住所地：山东省威海市乳山市市区商业街86号。法定代表人：丛培山，总经理。委托诉讼代理人：王静，单位职工。本院于2018年8月6日立案受理了原告董先林诉被告威海金桥房地产开发有限公司（以下简称“金桥公司”）委托合同纠纷一案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告董先林的委托诉讼代理人卞文芝，被告金桥公司的委托诉讼代理人王静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董先林向本院提出诉讼请求：1、要求被告停止违约，给付原告2016年1月1日至2018年涉案商品房收益金45530元（含税）及利息3200元，并承担至给付之日止的利息；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2006年以来，被告金桥公司在荣成市黄金地带开发商住地产项目（万隆国际小区）。2009年开始，被告以售后返租的形式开始宣传销售该楼盘商铺，并且以振华商厦入住为宣传点。由于被告的诱导原因，原告购买了位于荣成市万隆国际小区5号商业D195商品房，原、被告同时签订了《商品房委托��理合同》，由于被告在托管合同里约定此合同为不可撤销合同，通过以上种种承诺诱导原告相信被告，原告才与被告签订房屋买卖合同。2012年12月20日，原、被告之间的委托管理合同换成正式合同，合同以业主支付的购房款百分比返还给业主作为收益金，委托管理期限为2013年1月1日到2029年12月31日。委托管理期限内，被告将涉案房产租赁给振华商厦，用振华商厦支付的租赁费用来支付原告应得的收益金。2016年1月1日以后被告无故拖欠原告的收益金59157元，后在荣成市政府协调下，被告才分两次即2017年11月和2018年3月通过政府指定账户向原告支付拖欠收益金中的约30%，剩余收益金45530元至今未付。被告的行为严重的侵害了原告的合法权益，原告提起诉讼要求支持其诉讼请求。被告金桥公司辩称，被告不同意继续履行合同，如果原告同意按照三方协议确定的租金分配方案确定收益金，被告就同意继续履行合同，按照新的分配方案，被告并未拖欠收益金，也不应当承担滞纳金和违约金。经审理查明，2012年12月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《商品房委托管理合同》，协议约定：一、甲方将自己拥有产权证书的万隆国际小区5号D195号商铺，委托乙方进行统一招商（经营）、管理，并由乙方按本合同第三条约定支付相应收益金（税前）。二、委托期限自2013年1月1日起至2029年12月31日。三、…自2014年6月1日至2019年5月31日止，乙方每年度向甲方支付年总收益金19716元…。四、乙方每年度分两次向甲方支付收益金，支付时间为每年的1月1日至1月10日和6月1日至6月10日，由乙方直接打入甲方指定的个人银行账户中。乙方迟延支付甲方收益金，乙方按日向甲方支付应付款万分之一的滞纳金。五、……。六、存在下列情形之一时，本合同自动解除，双方均不承担责任：1、因不可抗力导致本合同无法履行时；2、本合同有效期届满。七、甲乙双方任意一方违约，违约金皆为本房产总价额的10%。2012年12月25日，原告办理了万隆国际小区5号D195号商铺的房产证，并于2013年1月4日办理了前述房产的土地使用权证。原告认可已经领取的2016年-2017年的收益金为10742元、2018年上半年的收益金为2885元，合计13627元。被告提交了一份短信打印件，称系被告群发给业主的短信，内容为：“尊敬的业主：振华2016-2017两年应付租金已经付给我公司。根据《分配方案》收多少付多少的原则，本次您能领取到的租金为合同数额的31.11%（2016）、30.86%（2017），两年合并一次性发放。如您同意，请于7日内携带身份证、银行卡到崖头镇万隆国际小区5#楼6层财务科进行登记。届时将统一用银行转账方式打款到您的卡上。金桥房产。17.9.21（通过139邮箱发送）”。被告提交了一份振华商厦负一层业主租金分配方案，主要内容是被告与案外人振华商厦、东亚银行曾达成一份三方协议，协议中东亚银行同意将包含涉案房产在内的负一层收益金（按照总平方数9263元、每平方米0.42元计算，每年收益金142万元（含税））直接由振华商厦付给本案被告，被告将收益金扣除税金后通知业主前来领取。被告提交了一份其作为乙方与案外人东亚银行（中国）有限公司青岛分行（甲方）���荣成振华商厦有限公司（丙方）签订的协议书，主要内容是威海金桥房地产开发有限公司因欠东亚银行（中国）有限公司青岛分行款项，东亚银行（中国）有限公司青岛分行提起诉讼并申请执行。威海金桥房地产开发有限公司与荣成振华商厦有限公司签订了一份房屋租赁合同，将位于荣成市万隆国际小区1-3层及地下1层出租给荣成振华商厦有限公司，东亚银行（中国）有限公司青岛分行将威海金桥房地产开发有限公司依据此租赁合同所得的全部收益金申请查封。协议中称威海金桥房地产开发有限公司在荣成振华商厦有限公司不知情的情况下将该小区地下1层予以出售。因为东亚银行（中国）有限公司青岛分行的执行申请将已经被威海金桥房地产开发有限公司出售部分的收益金一并予以查封，导致包括本案在内的业主不满，所以被告与案外人签订了这份三方协议，协议中约定东亚银行（中国）有限公司青岛分行不再要求执行已经被威海金桥房地产开发有限公司售出部分的收益金，在该协议中同时约定被威海金桥房地产开发有限公司售出部分按照总平方数9263平方米，每平方米0.42元予以计算收益金，以此计算的款项由荣成振华商厦有限公司支付到威海金桥房地产开发有限公司指定的第三方账户中，用以支付包括涉案业主在内的收益金。被告威海金桥房地产开发有限公司拟以上述证据证实其从荣成振华商厦有限公司收取的涉案收益金数额，并按照此数额支付给包括涉案原告在内的业主，所以应认定其已经支付了委托管理合同的收益金给原告；原告对此不予认可，称上述协议是被告与案外人签订的协议书，被告依据该协议书收取的收益金，并不能说明原、被告之间变更了涉案委托合同中原告应得的��益金，对于被告未支付的收益金被告仍应承担给付责任。本案经调解无效。上述事实有原、被告陈述，原告提交的《商品房委托管理合同》、房屋产权证等证据复印件，被告提交的分配方案、群发短信打印件、三方协议书、原告领取收益金明细等证据复印件在案为证。本院认为，原、被告签订的《商品房委托管理合同》是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规规定，为有效合同，双方当事人均应按合同的约定履行各自的权利与义务。在原、被告约定的委托经营管理期限内，原告将商品房委托给被告统一招商（经营）、管理，被告理应按合同约定向原告支付收益金，故原告要求被告支付2016年1月1日到2018年收益金的��张，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告未按合同约定期限及时将收益金支付给原告，构成违约，原、被告在合同中约定的违约金过高，原告诉求中将其调整为逾期付款部分相应的利息，符合法律规定，本院予以支持。被告所提交的证据不足以证实原、被告已经对涉案房产的收益金计算方式进行了变更，即使业主按照分配方案中的数额领取了部分收益金，这部分已经领取的收益金可以从业主按照委托管理合同约定的收益金中予以扣除，并不代表业主放弃了剩余收益金；另外，被告根据其与案外人之间的协议书所得到的包括涉案房产在内的收益金，不能视为原、被告之间变更了委托合同中约定的原告应得收益金。所以被告要求按照新的分配方案确认原告应得收益金的抗辩理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告威海金桥房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告董先林2016年1月1日到2018年12月31日的收益金45530元及利息（利息以45530元的六分之一即7588元为基数分别自2016年1月10日、2016年6月10日、2017年1月10日、2017年6月10日、2018年1月10日、2018年6月10日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至给付之日止）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取532元，由被告威海金桥房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  侯现章二〇一八年八月二十一日书记员  徐 佳