广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1882民初771号原告：龚建忠，男，1970年6月15日出生，汉族，广东省连州市人，住广东省连州市。被告：骆文，男，1989年5月5日出生，汉族，湖南省蓝山县人，住湖南省蓝山县所城镇所城村**，现住连州市。委托代理人：曾小燕，广东大观律师事务所律师。原告龚建忠诉被告骆文资金返还纠纷一案，本院受理后，依法由审判员熊伟敏适用简易程序公开开庭进行了审理，原告龚建忠、被告骆文的委托代理人曾小燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龚建忠向本院提出诉讼请求：1、判令被告骆文返还垫支款150000元；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年9月4日，原告与被告经过协商签订一份《承包经营协议》，约定由被告骆文承包经营原告的龚桂包子店（酷比爽味包牛墟店），承包经营期限为2016年9月18日起至2019年9月17日止，并将加盟的酷比爽味包连锁店的品牌、机器设备、店里雇用的原班员工全部接收管理。2016年9月17日，原告与被告对龚桂包子店的设备及人员进行办理了移交手续，该店由被告经营和收益。2016年9月19日，被告的员工甘某上班期间不慎被和面机卡住受伤，造成右上臂受损，经连州市人力资源和社会保障局认定甘某所受伤害构成工伤，劳动功能障碍等级为四级。2017年1月11日，甘某向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，连州市劳动人事争议仲裁委员会在审理期间，依法追加骆文为第三人。2017年2月24日，连州市劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）8号仲裁裁决：一、1、连州市龚桂包子店、龚建忠在裁决生效后三日内向甘某支付一次性伤残补助金55650元；2、一次性计发十年伤残津贴238500元；3、一次性工伤医疗补助金31800元；4、停工留薪期待遇7127.58元；5、、住院治疗工伤伙食补助金费1050元6、、住院护理费96551元，以上6项合计335093.09元，第三人骆文承担连带赔偿责任。二、未签订书面劳动合同双倍工资7614.94元。原告不服，遂向连州市人民法院提起诉讼，连州市人民法院于2017年5月24日作出（2017）粤1882民初254号民事判决书，判决：原告连州市龚桂包子店、龚建忠在判决生效后三日内向甘某支付一次性伤残补助金55650元；一次性计发十年伤残津贴238500元；一次性工伤医疗补助金31800元；停工留薪待遇7127.58元；；住院治疗工伤伙食补助金费1050元；住院护理费96551元，合计335093.09元，第三人（被告）骆文承担连带赔偿责任。该判决己发生法律效力，被告没有履行赔偿义务，原告垫付了执行标的款等费用342708.03元。原告认为，根据双方签订《承包经营协议》第六条第13项“承包期间，乙方与员工发生劳资纠纷或其他业务上的经济纠纷，与甲方无关，一切责任由乙方承担”的约定，原告于2016年9月17日已将该店的设备及员工全部移交给被告承包经营管理，事情发生时间是被告承包经营管理期间，依照《承包经营协议》的约定，被告应当承担连带赔偿责任。为此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。原告龚建忠在举证期限内提交的证据如下：证据一、身份证复印件（证明原告的身份及诉讼主体资格）；证据二、承包经营协议复印件（证明被告承包经营原告的酷比爽味包牛墟店的事实）；证据三、（2017）粤1882民初254号民事判决书复印件（证明被告的员工甘某因公受伤，仲裁庭及人民法院均判决被告承担连带赔偿责任的事实）；证据四、连州市人民法院交款通知复印件（证明原告垫付该判决的赔偿款342708.03元的事实）。经庭审质证，被告对证据一的三性无异议；对证据二的三性无异议，被告承担包子店是没有包括承接其员工，只是承包包子店的经营，被告与原告之前的员工是不存在劳动关系的，经营期限是在2016年9月4日签订协议，但被告实际经营期是在9月18日开始计算，事情的发生是在被告承包经营的第二天，是没有办理任何的交接手续；对证据三的三性无异议，证明目的有异议。被告与甘某不存在劳动雇佣关系，原告要承担员工的工伤保险待遇，原告没有为其员工购买工伤保险，所以才导致要承担赔偿责任。判决书第11页第2段认定事实错误，是没有办理员工移交手续，只是办理了设备的移交，所以被告不应对原告承担工伤保险待遇的款项承担任何责任；对证据四的三性无异议，认为工伤保险待遇应该由原告负责，是原告没有为其员工购买工伤保险导致的，与被告无关。被告骆文辩称：一、被告与劳动者甘某不存在劳动关系。1、根据法律规定，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系；用人单位是指中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。被告骆文系自然人，不属于用人单位，与甘某之间不存在劳动关系。2、2016年9月17日，被告承包了原告的连州市龚桂包子店（以下简称包子店）经营，承包的事项不包括包子店的员工及面包师傅，受伤员工甘某作为龚桂包子店的面包师傅，其是与被告承包前的龚桂包子店建立的劳动关系，且被告与龚桂包子店的经营者龚建忠在店铺转让前已商定，员工甘某把制作糕点的厨房、设备交接给被告后便离开包子店，被告亦没有与员工甘某签订任何劳动合同更没有支付过任何款项给员工甘某，因此，员工甘某系在与原告连州市龚桂包子店建立劳动关系期间受的工伤，与被告无关，被告无需对甘某的工伤损失承担赔偿责任。二、被告对甘某受伤没有任何过错，原告履行完支付甘某工伤保险待遇义务后，无权向被告追偿。由上所述，虽然被告与原告在2016年9月4日签订《承包经营协议》，合同第三条约定答辩人的实际经营期限是从2016年9月18日起至2019年9月17日计算三年，被告在合同里面并没有约定会承接原告的工人及面包师傅，事实上，2016年9月19日，被告承包经营的第一天，原告的员工甘某是受原告的指示向被告教授和面技巧，因操作不当造成受伤，也即是甘某受伤并非因为被告的原因导致，原告作为包子店的经营者，负有承担包子店内员工的安全生产教育，安全保障等义务，但其没有尽到安全教育及安全保障义务，致使员工甘某受伤，应由原告承担全部赔偿责任，被告对甘某的受伤没有过错，不应承担责任综上所述，恳请法院判决驳回原告的诉讼请求。被告骆文在举证期限内没有提交证据。经审理查明，2016年9月4日被告骆文与原告龚建忠签订《承包经营协议》，双方约定自2016年9月18日起由被告骆文承包经营龚桂包子店，承包经营期限为2016年9月18日起至2019年9月17日止，协议约定在承包期内，被告与原告发生劳资纠纷或者其他业务上的经济纠纷，与原告无关，一切责任由被告承担。2016年9月17日原告龚建忠与被告骆文办理了包子店的设备及员工移交手续。2016年9月19日上午5时30分许，案外人甘某在包子店上班期间，在操作和面机时右手不慎被和面机卡住受伤，经消防队人员赶到后把被告甘某的右手从和面机撬出来，随后被告甘某被送往连州市人民医院救治。经诊断为：1、右上臂毁损伤；2、失血性休克、失血性贫血；3、右尺挠骨骨折；4、右手第2、3掌骨骨折；5、右上臂、右手皮肤软组织搓裂伤。之后甘某在连州市人民医院住院治疗15天，，住院医疗费已由原告龚建忠支付被告甘某住院期间，原告安排护工护理8天，被告甘某妻子护理7天，其中被告甘某妻子每月工资为3000元。2016年9月22日，原告连州市龚桂包子店向连州市人力资源和社会保障局提出甘某工伤鉴定申请，连州市人力资源和社会保障局于2016年10月8日受理后，于2016年10月25日出具连人社工认字（2016）79号《甘某工伤认定决定书》，认定甘某所受伤害构成工伤。2016年12月26日，清远市劳动能力鉴定委员会出具清劳鉴（4）初字2016年24号初次鉴定（确认）结论书认定被告甘某的劳动功能障碍等级为四级，确认被告的医疗期（停工留薪）为二个月。2017年1月11日，被告甘某向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。请求裁决连州市龚桂包子店、龚建忠向其支付：1、一次性伤残补助金80472元、伤残津贴12444.42元；2、医疗期工资（2016年12月20日至2017年2月20日）7664元；3、、住院伙食补助费2400元4、护理费2000元；5、2016年9月至2016年12月的工资11496元；6、未订立书面劳动合同期间的双倍工资差额部分42152元；7、交通费1000元。仲裁期间，连州市劳动人事争议仲裁委员会依法追加本案被告骆文为第三人。被告提出解除双方的劳动关系要求一次性计发十年伤残津贴，原告同意参照《广东省工伤保险条例》第三十一条第二款规定一次性计发十年。2017年2月24日，连州市劳动人事争议仲裁委员会作出连劳人仲案字（2017）8号仲裁裁决原告连州市龚桂包子店、龚建忠在裁决生效后三日内向被告甘某支付：一、1、一次性伤残补助金55650元；2、一次性计发十年伤残津贴238500元；3、一次性工伤医疗补助金31800元；4、停工留薪期待遇7127.58元；5、、住院治疗工伤伙食补助费1050元；住院护理费96551元。以上6项合计335093.09元，第三人骆文承担连带赔偿责任。二、未订立书面劳动合同双倍工资（已支付1倍）7614.94元。2017年3月21日，本案原告龚建忠及案外人连州市龚桂包子店不服连劳人仲案字（2017）8号仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院经审理后认为，由于甘某入职连州市龚桂包子店后，连州市龚桂包子店及本案原告龚建忠没有与甘某签订书面劳动合同，也没有为其购买工伤保险，原告存在过错，应对甘某因工伤造成的损失和因没有与被告甘某签订书面合同甘某请求的双倍工资补偿承担全部赔偿责任。本案被告骆文是连州市龚桂包子店的承包人，其不具备用人资格，在承包期间违法用工，给劳动者造成损害，应承担连带赔偿责任，遂于2017年5月24日作出（2017）粤1882民初254号民事判决，判决：一、连州市龚桂包子店、龚建忠应于判决生效后十日内支付甘某一次性伤残补助金55650元、一次性计发十年伤残津贴238500元、一次性工伤医疗补助金31800元、停工留薪期待遇7127.58元、住院治疗工伤伙食补助费1050元、、住院护理费96551元，合计335093.09元。骆文承担连带支付责任；二、连州市龚桂包子店、龚建忠于判决生效后十日内支付甘某因未订立书面劳动合同应支付而未支付的双倍工资差额7614.94元；三、驳回连州市龚桂包子店、龚建忠的诉讼请求；案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由龚建忠、连州市龚桂包子店负担。该判决发生法律效力后，本案原告龚建忠向甘某支付了342708.03元，该判决义务已由本案原告龚建忠全部履行完毕。另查明，甘某于2016年5月29日入职原告龚建忠投资经营的连州市龚桂包子店，双方约定甘某的工资每月为2600元。但甘某入职后，原告一直没有按劳动法等相关法律规定与被告甘某签订书面劳动合同，也没有为被告甘某购买工伤保险。2016年9月2日，由于甘某工作岗位调整兼任和面师傅工作，原告将甘某的工资调整为每月2800元。原告龚建忠与被告骆文签订《承包经营协议》后至工伤事故发生时，甘某一直在连州市龚桂包子店工作。本院认为，本院作出的（2017）粤1882民初254号民事判决已经认定原告龚建忠没有为甘某购买工伤保险，需要承担赔偿责任，而被告骆文因为不具备用人资格，在承包期间违法用工，给劳动争议造成损害，应当承担连带赔偿责任。由于原告龚建忠与被告骆文对甘某受工伤均存在过错，本院作出的（2017）粤1882民初254号生效判决未明确双方责任的大小，对于难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。原告龚建忠承担赔偿责任赔偿了甘某342708.03元后，有权向作为连带责任人的被告骆文追偿，被告应当承担一半的赔偿责任，即承担赔偿额171354元（保留整数），原告诉请被告返还150000元是其真实意思表示，不违反法律法规的相关规定，本院依法予以支持。被告辩称其对甘某受工伤不存在过错的理由不充分，本院依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告骆文应当在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告龚建忠支付人民币150000元。本案受理费1650元，由被告骆文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  熊伟敏二〇一八年八月三十一日书记员  廖妍妍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《中华人民共和国侵权责任法》第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。