新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)新01民终2804号上诉人(原审被告)��陕西中岭建设工程有限公司,住所地陕西省宝鸡市高新开发区八鱼镇聂家湾村。法定代表人：赵建卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：李春雷，新疆盛业(乌鲁木齐)律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司,住所地新疆乌鲁木齐市米东区康庄西路与北园北路交叉路口西北角距离路口200米处(新三友沙场旁边)。法定代表人：王长生，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯小红，女，该公司法务人员。上诉人陕西中岭建设工程有限公司(以下简称中岭公司)因与被上诉人乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司(以下简���亚中新光公司)买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2018)新0103民初2297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中岭公司的委托诉讼代理人李春雷、被上诉人亚中新光公司的委托诉讼代理人冯小红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中岭公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判我公司向亚中新光公司支付货款6,137,042.60元、违约金84,179.45元。事实和理由：一、本案一审中，除我公司与亚中新光公司均无异议的已付货款468万元外，我公司还向法院提交了亚中新光公司的委托代理人缪江签字后领取货款240,188.40元的转账凭证等证据。这些证据足以证明我公司已向亚中新光公司实际支付货款4,920,188.40元，而非468万元，故我公司���应向亚中新光公司支付货款6,137,042.60元。二、根据亚中新光公司提交的确认函中所签字确认的日期看，计算逾期支付的时间应当从2017年12月30日开始计算，不应从2017年12月21日开始计算。因本案货款总额计算错误，故违约金应为84,179.45元(6,137,042.60元×0.2‰×66天，2017年12月30日-2018年3月5日)。亚中新光公司辩称，一、2016年中岭公司与我公司先后签订两份混凝土买卖合同。我公司依约供货，中岭公司陆续付款。2017年12月20日，我公司发出欠款确认函。确认函中确认截至2017年12月20日，中岭公司已支付货款468万元，尚欠6,377,231元款未付。该函经双方核对无误后签字，并以此作为结算依据。之后，中岭公司并未支付过货款，故我公司以确认函为依据主张欠款数额事实清楚。二、2017年12月20日发出确认函，中岭公司相关人员于2017年12月29日签字确认截止2017年12月12日欠付货款。我公司从2017年12月20日起算违约金并未违反法律规定。亚中新光公司向一审法院起诉请求：判令中岭公司支付货款6,377,231元、违约金95,658元。一审法院查明事实：2016年3月至6月，中岭公司为承建德汇集团安置楼及火车头B3楼栋工程，分别与亚中新光公司签订《混凝土购销合同》。合同中约定了混凝土的型号及单价以及具体付款时间，最后付款时间为“待主体二次结构完毕后一次性付清”。对违约金的约定表述为“甲方应当自付款期限届满之日起向乙方支付违约金，标准为每日按所欠工程材料款的万分之二支付”。合同签订后，亚中新光公司依约向中岭公司供应混凝土，中岭公司分次陆续付款468万元���2017年12月20日，亚中新光公司向中岭公司发出确认函，函中说明中岭公司使用了亚中新光公司的商品混凝土，欠款尚未付清，需中岭公司确认数量和欠款金额，特发函，请中岭公司财务或领导核对并予以确认。2017年12月29日，该确认函经中岭公司财务总监马燕华确认后签字。确认函确认截止2017年12月12日中岭公司已付款为468万元，尚欠6,377,231元。审理中，中岭公司认为确认函中的付款数额有误，应付款项应当是4,920,188.4元。中岭公司出示了2015年11月27日的中国建设银行网上银行转账汇款（20万元）电子回单及收款人缪江出具的收条各一份。2017年4月1日中国建设银行股份有限公司活期存款明细单显示支付亚中新光公司账户上金额18,225元。亚中新光公司认为20万元的汇款与本案无关联，因本案标的对应的合同在2016年3月才开始履行；18,225���是另外的小活，在双方对账时应将此款扣除。一审法院认为，亚中新光公司与中岭公司双方签订的《混凝土购销合同》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，双方应当严格按照合同履行各自义务。亚中新光公司按照合同约定的混凝土型号、质量向中岭公司供应了混凝土，期间中岭公司亦陆续支付部分款项，但并未按照合同约定时间全部支付。后经双方对账后确定截止2017年12月12日中岭公司已付混凝土款468万元，尚欠6,377,231元。2017年12月29日由中岭公司财务总监再次确认后签字，但至今尚未支付所欠货款。中岭公司延迟付款的行为已经构成违约，其应当按照合同约定支付相应违约金。中岭公司抗辩确认函中的欠款数额有误，因其证据不足，一审法院不予采纳。综上所述，亚中新光公司的诉讼请求，合法正当，应予以支持。据���一审法院遂判决：一、陕西中岭建设工程有限公司支付乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司货款6,377,231元；二、陕西中岭建设工程有限公司支付乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司违约金95,658元[6,377,231元×0.2‰×75天（2017.12.21—2018.3.5），诉讼期间违约金亦按此标准予以计算]。本案二审期间双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，围绕中岭公司的上诉请求和亚中新光公司的答辩意见，根据本案现有证据，本院认定意见如下：一、对于已付货款的认定问题。中岭公司上诉称，除双方无争议的已付货款468万元外，还向亚中新光公司支付货款240,188.40元，并提交了相应的付款凭证。亚中新光公司则认为其提交的付款凭证与本案中主张的欠付货款无关。对此本院认为，首先，亚中新光公司与中岭公司就双方所签订的两份合同的供货及付款情况形成一份确认函。确认函中载明：截止2017年12月12日已付砼款468万元，尚欠砼款6,377,231元。自确认函出具之后，中岭公司再未向亚中新光公司支付过货款；其次，中岭公司所称的向亚中新光公司支付的240,188.40元款项发生在确认函出具之前。其中一笔20万元的款项虽有亚中新光公司人员缪江出具的收条，但该款项实际是由中岭公司的人员直接以网银转账方式支付给案外人侯守东，并未支付给亚中新光公司。庭审中，亚中新光公司称，当时因冬天公司不具备供货条件，业务员缪江遂介绍其他公司向中岭公司供应混凝土，20万元款项是用于向案外人支付货款，且中岭公司亦认可工程中用过其他公司供应的少部分混凝土。可见，中岭公司上诉所称的20万元付款与本案无关。中岭公司主张应当扣减的另外两笔付款18,225元和21,963.40元均是以转账支票方式支付给亚中新光公司。亚中新光公司对收到两笔款项也表示认可，但称这两笔款项与本案无关。因亚中新光公司就自己的抗辩主张未能提交相应的反驳证据，故其应当承担举证不能的不利后果。据此，本院认为这两笔款项应当从确认函所确认的欠付货款中给予扣减。中岭公司应当向亚中新光公司给付的货款应当是6,337,042.60元(6,377,231元－18,225元－21,963.40元)。二、对于违约金起算时间的认定问题。亚中新光公司与中岭公司就合同履行中的供货及付款情况进行核对并于2017年12月20日形成确认函确认欠付货款的金额。现亚中新光公司自确认函出具的次日即2017年12月21日起作为违约金的起算时间合理、正当，故对中��公司上诉要求从2017年12月30日作为违约金起算时间的上诉请求本院不予采纳。因中岭公司欠付货款的金额发生变更，故违约金的偿付金额亦随之发生变更，即中岭公司应向亚中新光公司偿付金95,055.64元(6,337,042.60元×0.2‰×75天)。综上所述，中岭公司的上诉请求部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2018)新0103民初2297号民事判决第一项为：陕西中岭建设工程有限公司支付乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司货款6,337,042.60元；二、变更乌鲁木齐沙依巴克区人民法院(2018)新0103民��2297号民事判决第二项为：陕西中岭建设工程有限公司支付乌鲁木齐亚中新光商品混凝土有限责任公司违约金95,055.64元(6,337,042.60元×0.2‰×75天)，诉讼期间违约金亦按此标准予以计算]。以上给付款项，应当在本判决发生法律效力后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。亚中新光公司交纳的一审案件受理费28,555.11元，一审法院适用简易程序审理应减半收取14,277.56元，由中岭公司负担14,187.61元，亚中新光公司负担89.95元。余款14,277.55元由一审法院退还亚中新光公司。二审案件受理费5,075元，由中岭公司负担4,252.34元，亚中新光公司��担822.66元。本判决为终审判决。审判长 曾 敏审判员 何 新审判员 化 豫二〇一八年八月二十日书记员 刘春燕