福建省大田县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0425民初1331号 原告：郑进玉，女，1973年1月12日出生，汉族，住址福建省大田县。 委托诉讼代理人：范祯量，大田县岩城法律事务中心法律工作者。 被告：陈永超，男，1977年8月18日出生，汉族，住福建省大田县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司，住所地三明市梅列区江滨新村**（天玺大楼**）。 主要负责人：江晓东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑丽萍，福建律慧律师事务所执业律师。 原告郑进玉与被告陈永超、中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称平安财保三明支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑进玉及其委托诉讼代理人范祯量、被告陈永超、被告平安财保三明支公司的委托诉讼代理人郑丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑进玉向本院提出诉讼请求：要求平安财保三明支公司在交强险和商业险范围内赔偿医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等合计115042.8元给郑进玉；超出保险公司无法赔付部分由陈永超承担。事实和理由：2017年12月23日14时10分，陈永超驾驶闽Ｇ×××××号小型轿车，沿大田县均溪镇建山路由县城区往石牌方向行驶至均溪镇建山路消防队门前路段时，因未注意观察前面路面情况，致与沿人行横道由左往右骑自行车横过公路的郑进玉相撞刮，造成郑进玉受伤及两车损坏的交通事故。2018年1月3日，经大田县公安交警认定：陈永超承担事故全部责任、郑进玉无责任。郑进玉受伤后被送往大田县医院住院治疗，于2018年2月28日办理出院手续，住院67天；出院医嘱：门诊随诊、建议患肢适当功能锻炼、继续适当休息2个月、适当加强营养、若有不适及时复诊。郑进玉的伤情经福建省中博司法鉴定中心鉴定为一处伤残十级。陈永超的行为给郑进玉造成造成各项损失计115042.8元（扣除陈永超已垫付医疗费7990.4元）。平安财保三明支公司系闽Ｇ×××××号小轿车交强险、商业险的保险人，依法律应当在交强险和商业险范围内承担直接赔付责任。超出部分无法赔付部分由陈永超承担。 陈永超辩称，答辩人在交警处交有10000元保证金，在郑进玉住院时已代缴纳3000元，抢救当天答辩人还交纳门诊费322元，门诊费322元的发票在答辩人这里；郑进玉主张的赔偿款涉及项目计算标准偏高，具体意见与平安财保三明支公司的答辩意见一致。 平安财保三明支公司辩称：闽Ｇ×××××号车在答辩人处投保交强险、商业险第三者责任险（保额50万）、附加不计免赔险等险项，保险期间从2017年3月22日至2018年3月21日，事故发生在保险期间内。在肇事驾驶员陈永超提交合法有效的驾驶证、行驶证的前提下，答辩人愿意根据保险合同的约定，承担保险责任；郑进玉主张不合理部分的费用，即医疗费以发票金额为准，非医保费用根据交强险条例等规定，不属于保险公司的赔偿项目，医疗费应当扣除20%的非医保费用；误工费，郑进玉经重新鉴定不构成伤残等级，其误工期只能计算其住院天数67天、护理费按居民服务业标准计算住院天数67天、住院伙食补助费认可67天、30元/天；残疾赔偿金，经重新鉴定郑进玉不构成伤残等级，不予支持；鉴定费不属于保险公司赔偿项目；交通费偏高，由法庭酌定；营养费认可67天、30元/天；精神损害抚慰金不予支持；无后续治疗必要和可能，后续治疗费没有事实依据，不予支持。综上所述，请求法院驳回郑进玉不合理的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：各方当事人对以下事实没有争议，予以确认：2017年12月23日14时10分，陈永超驾驶闽Ｇ×××××号小型轿车，沿大田县均溪镇建山路由县城区往石牌方向行驶至均溪镇建山路消防队门前路段时，因未注意观察前面路面情况，致与沿人行横道由左往右骑自行车横过公路的郑进玉相撞刮，造成郑进玉受伤及两车损坏的交通事故。2018年1月3日，经大田县公安交警第3504256201700895号“道路交通事故认定书”认定：陈永超承担事故全部责任、郑进玉无责任。郑进玉受伤后立即被送往大田县医院住院治疗，于2018年2月28日办理出院手续，住院67天。出院诊断为：脑震荡、右踝关节骨折、枕部头皮血肿、全身多处软线织挫伤；出院医嘱：门诊随诊、建议患肢适当功能锻炼、继续适当休息2个月、适当加强营养、若有不适及时复诊。2018年3月28日郑进玉的伤情经福建省中博司法鉴定中心鉴定为一处伤残十级。在诉讼中，平安财保三明支公司对郑进玉的伤残等级提出重新鉴定申请，经各方当事人商定鉴定机构，由本院委托福建恒正司法鉴定所进行重新鉴定，该所以[2018]临鉴字第404号的“司法鉴定意见书”作出评定意见：郑进玉的损伤未达到伤残等级。陈永超在郑进玉住院治疗期间已垫付10000元（含直接交纳医疗费用3000元、从预存在交警大队保证金支取7000元）。闽Ｇ×××××号小型轿车所有人为陈永超，该车辆向平安财保三明支公司投保机动车交强险、限额50万元的商业三者险等险项，保险期间自2017年3月22日至2018年3月21日，事故发生在保险期内。 各方当事人对恒鉴[2018]临鉴字第404号法医临床鉴定意见书有关郑进玉的伤残程度评定意见是否采信问题；郑进玉的各项损失的金额、计算标准问题存有争议，本院分析认定如下： 1、恒鉴[2018]临鉴字第404号法医临床鉴定意见书有关郑进玉的伤残程度评定意见是否采信问题： 平安财保三明支公司提供恒鉴[2018]临鉴字第404号法医临床鉴定意见书，以此说明鉴定人具有鉴定资质，鉴定意见书对鉴定过程已作详尽的叙述、对鉴定标准与依据等相关问题进行分析说明，该鉴定意见文件具有规范性，是以司法鉴定界的通行做法作出的鉴定；并且鉴定人出庭就有关郑进玉伤情鉴定情况接受质询，对鉴定过程及郑进玉损伤未达伤残等级结论作出合规合理解释：“司法鉴定所及鉴定人是根据伤者的医院诊断及治疗病历材料，并结合现场检查，伤者的骨折是一个单纯性内踝骨折，没有并发神经性的损伤汇入肌腱的损伤、没有出现内固定手术，从伤者出院的影像片上看伤者骨头将近愈合，从病理基础上不存在踝关节骨折后愈合不良或畸形移位等症状，故伤者的障碍不可能造成十级伤残程度，同时根据伤者在鉴定所，在没有借助外力的情况下自行行走，说明她的踝关节的背曲至少在15°；根据相关规定，鉴定人对郑进玉外伤致右踝关节骨折进行分析，右踝关节活动受限，背曲15°、跖屈30°,左踝关节背曲25°、跖屈45°,经计算，右踝关节活动受限[（25-15/25+（45-30）/45）]/2=0.3667×100%=36.67%，依据《人体损伤致残程度分级》之规定得出鉴定意见为郑进玉损伤未达伤残X级（十级）”；该鉴定意见具有正当性、规范性、合法性、关联性，证明力应确认。可是郑进玉方在庭审过程对该鉴定评定意见还存有质疑，是理解误差、不客观，鉴定所提供的当庭提交的放大的图片与鉴定书所附的照片是同一时间、同一地点、同一个人、同一像机所拍，其坚持认为存在一处伤残十级，依据不足，法庭不应予采纳。郑进玉质证辩证认为，该鉴定意见书的测量方法错误，导致鉴定计算方式错误，恒正鉴定的照片图像和测量仪模糊，测量仪轴心没有放在足底，导致鉴定结论错误，背曲15°是用自己的主观臆断判断出来的；没有依据《人体损伤程度鉴定标准》使用指南第188-189页测量方法进行测量，即测量跖屈的时候，没有与第五跖骨平行，综合以上两个错误的数据，结论肯定是错误；同时，鉴定人员当庭提交的放大的图片与鉴定书所附的照片不是同一张，故不能作为证据使用，保险公司认为郑进玉代理人不是法医专业人员，该观点不客观不能成立，所以，恒正司法鉴定所出具的鉴定意见书是错误的，不能采信；该份鉴定意见不能作为证据使用。陈永超同意保险公司及鉴定人的辩解与分析意见。 综合诉辩双方的观点、鉴定人的出庭解释及庭审查明的事实，福建恒正司法鉴定所及鉴定人的鉴定资质合法，且恒鉴[2018]临鉴字第404号法医临床鉴定意见书是按照《法医临床检验规范》对伤者郑进玉进行法医学检验基础上作出分析，并依据两高及三部发布的《人体损伤致残程度分级》得出郑进玉右踝关节损伤未达伤残的鉴定意见；该司法鉴定过程程序规范、合法，有关郑进玉的损伤未达伤残的评定程序、依据与理由充分，结论正当；同时，该鉴定是在诉讼期间经各方当事人协商选定的鉴定机构作出的评定意见具有公允性，应予以采信。郑进玉对有关伤残程度等级的评定的计算方式等进行反驳，虽然提出不同的见解，但缺乏相关证据或依据支持，该反驳意见不足以推翻该鉴定意见的成立与合法性，因此郑进玉应承担举证不能的不利法律后果，该反驳意见，不予采纳。 2、郑进玉的各项损失的金额、计算标准问题： ①、医疗费：郑进玉认为，因本事故住院治疗支出医疗费7790.4元，并提供医院相关票据加以证明，可以确认；平安财保三明支公司抗辩称，应扣除20%的非医保用药部分，鉴于没有提供具体的项目或金额、也没有提供相关合同约定加以证明，郑进玉、陈永超也不予认可，该抗辩主张，不予采纳。②、伙食补助费：郑进玉认为，住院伙食补助费3350元（住院67天×50元）；陈永超、平安财保三明支公司仅认可30元/天。结合当地的居民的生活水平，郑进玉主张伙食补助费50元/天偏高，酌情以30元/天给予认定，即2010元（住院67天×30元/天）。③、营养费：郑进玉认为，营养费应为3350元（住院67天×50元）；陈永超、平安财保三明支公司认为，郑进玉主张的营养费3350元过高，参照伙食补助费认可住院67天、30元/天。结合医疗机构适当加强营养的医嘱及郑进玉的伤情，法庭酌情以2010元（住院67天×30元/天）给予认定。④、护理费：郑进玉认为，护理费9380元（住院67天×140元/天）；陈永超、平安财保三明支公司认为，郑进玉住院治疗67天的护理费按居民服务业标准136元/天计算，即9112元（住院67天×136/天）。鉴于郑进玉住院67天时间较长，且骨折一处的伤情，家庭的生活现况，同时，也未提供护理人员的工资收入证明，酌情认定护理由家属完成，工资标准参照农林牧渔业标准，郑进玉主张以140元/天计算护理费不违反规范，予以确认，即护理费9380元（住院67天×140元/天）给予支持；陈永超、平安财保三明支公司反驳意见，不予采纳。⑤、误工费：郑进玉主张误工费13160元（94天×140元/天）；陈永超、平安财保三明支公司反驳称，郑进玉伤情经重新鉴定不构成伤残等级，且郑进玉没有举证证明收入减少，如有误工减少，其误工期只能按住院天数67天计算。综合诉辩双方的陈述与主张，以及住院小结和医嘱标注住院67天、建议出院后继续适当休息2个月，郑进玉以140元/天标准按94天期间主张误工损失13160元，不违反法律规定，有理有据，予以采纳；陈永超、平安财保三明支公司有关反驳意见，理由不够充分，不予采纳。⑥、郑进玉有关残疾赔偿金的主张，上述第一部分已经对郑进玉损伤未达到伤残等级，应属于较轻的活动功能障碍进行了分析与论述；再综合郑进玉与陈永超、平安财保三明支公司诉辩双方对有关郑进玉是否构成伤残等级、是否居住及生活收入、消费在县城区的事实陈述、理由与证据方面，以及在证据和理由上的列举和逻辑，平安财保三明支公司及恒正司法鉴定所相对于郑进玉方面具有证明力的优势，予以采纳，同理可证明郑进玉有关残疾赔偿金的主张，因损伤未达到伤残等级、因举证不能应负不利的法律后果，该主张不予采纳；同时郑进玉因该主张提供租大田县×××号房屋301室（范起显、范成溪父子所有的）的证范成溪证言，以及由大田县均溪镇玉田村民委员会签章证明租住情况的证明材料等内容，以说明其生活在城镇、收入消费在城镇，不予审查。⑦、郑进玉主张伤残鉴定费1000元，有相关的票据相佐上，且也是为了提起诉讼需要对其伤情进行核实单方委托福建中博司法鉴定中心鉴定已实际支出，应予确认。⑧、郑进玉认为，在住院期间支出交通费800元，虽然未提供相关票据，但是护理人员及其家属往返医院与家庭间等确需支出交通费用，该主张具有合理性，依法予以确认。陈永超、平安财保三明支公司庭审也辩称，交通费用由法院酌定。⑨、郑进玉主张精神损害抚慰金5000元、后续治疗费用1000元。陈永超、平安财保三明支公司反驳称，郑进玉损伤未达伤残等级，精神损害抚慰金不予认可；郑进玉的右踝关节骨折行石膏外固定，未装内固定，无后续治疗必要及可能，因而主张后续治疗费没有事实依据，不予认可。综合郑进玉损伤的伤情与案情，虽然单方委托的鉴定意见即伤残等级被诉讼期间双方商定的委托新鉴定意见否定，即郑进玉损伤未达伤残等级，但是因交通事导致损伤，已给郑进玉的生活、劳动带来诸多不便，在身体上或心理上也当然产生不良影响，根据郑进玉的家庭生活状况与水平，酌情支持3000元以抚慰受损害的心理；至于郑进玉主张后续治疗费，既没有医嘱、体内也没有尚存内固定物需再次手术的必要，又没有实际已发生的后续治疗费用，该项主张，不予支持。陈永超、平安财保三明支公司有关精神损害抚慰金的反驳意见，不予采纳。以上1-9项依法确认郑进玉的各项损失或费用：医疗费7790.4元、住院伙食补助费2010元、营养费2010元、护理费9380元、误工费13160元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费1000元、交通费用800元，合计39150.40元。 本院认为,大田县公安局交通警察大队第3504256201700895号“道路交通事故认定书”予以采信，具有证据证明；恒鉴[2018]临鉴字第404号“法医临床鉴定意见书”证明力予以采信。陈永超方应按事故全部责任承担民事赔偿责任，郑进玉因此而遭受的各项损失经依法认定部分，陈永超作为肇事车辆闽Ｇ×××××号小型轿车车主与驾驶人员，依法应承担全部民事赔偿责任，由于该车辆已向平安财保三明支公司投保了交强险、限额50万的商业三者险及不计免赔等险项，因此，平安财保三明支公司应依法按保险合同条款约定，对陈永超应承担的赔偿责任在交强险、商业三者险限额内先予承担医疗费7790.4元、住院伙食补助费2010元、营养费2010元、护理费9380元、误工费13160元、精神损害抚慰金3000元、交通费用800元等合计38150.40元。郑进玉的伤情鉴定费1000元由陈永超承担赔偿责任，鉴于陈永超先行垫付10000元扣除1000元，多出的垫付款9000元，由保险公司从理赔款中直接返回给陈永超。 综上所述，郑进玉诉讼请求中依法被确认的部分，予以支持；超出部分因依据不足或理由不够充分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下： 一、陈永超应赔偿给郑进玉的伤情鉴定费用1000元；因事故发生后陈永超先行垫付10000元，扣除应承担的赔偿款1000元，超出部分9000元,从中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司的理赔款中提取返回，限于本判决发生法律效力后30日内付清。 二、中国平安财产保险股份有限公司三明中心支公司应在交强险、商业第三者险限额内赔偿医疗费7790.40元、住院伙食补助费2010元、营养费2010元、护理费9380元、误工费13160元、精神损害抚慰金3000元、交通费用800元等合计38150.40元给郑进玉，扣除返还给陈永超多出的垫付款9000元，余款29150.40元，限于本判决发生法律效力后30日内付清。 三、驳回郑进玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2601元，减半收取计1300.50元，由陈永超负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  廖明辉 二〇一八年八月二十一日 书记员  吴燕兰 附法律条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3.《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 4.《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 5．最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 6.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 7.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 9.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 －12－