安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖1221民初5226号 原告：马利，男，1973年11月20日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：张丁香，安徽怡然律师事务所律师。 被告：安徽安厦建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河西路**大地建设公司商住楼****。统一社会信用代码9134120074309524XC。 法定代表人：聂广贤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：骆东升，安徽文瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李刚，安徽文瑞律师事务所实习律师。 被告：安徽辉隆生资建材大市场管理有限公司，住，住所地安徽省临泉县城关镇解放南路西侧浮翠路南侧一社会信用代码91341221698993082M。 法定代表人：朱登友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张海申，安徽文瑞律师事务所实习律师。 原告马利与被告安徽安厦建设工程有限公司（以下简称安厦公司）、被告安徽辉隆生资建材大市场管理有限公司（以下简称辉隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马利及其委托诉讼代理人张丁香，被告安厦公司委托诉讼代理人骆东升、被告辉隆公司委托诉讼代理人侯允超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、确认原告马利享有工程款法定优先受偿权；2、判令两被告连带支付原告马利工程欠款人民币3680000元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年1月14日开始计算至履行完毕止）；3、案件受理费及其他费用等由两被告承担。事实和理由：安徽辉隆大市场位于临泉县师范学校西侧，建设单位是被告辉隆公司，总承包单位是被告安厦公司。被告安厦公司将其承建的Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃和Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃转包给原告实际施工。2014年4月18日，被告安厦公司与原告签订内部承包责任书，双方对工程质量、管理费、工程款支付等作出约定。2014年9月22日和2015年1月13日，Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃和Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼先后取得工程竣工验收报告。2017年1月10日，被告安厦公司和辉隆公司对Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃和Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼工程价款进行结算，两被告在结算单上签字并盖章确认。同日，被告安厦公司将结算单交给原告予以确认。现两被告尚欠原告工程款3680000元，故向法院起诉。 安厦公司辩称：涉案辉隆大市场一期S7#、S8#、S9#是原告实际施工，但二期S20#、S22#、S26#楼工程是本被告并没有与原告签订施工合同，而是与李军民签订的合同，根据原告庭审陈述及本被告所举证据可以证明本被告已多支付原告工程款1698458元，本被告保留向原告追回的权利。 辉隆公司辩称：本被告将涉案工程发包给了被告安厦公司，与原告之间并无建设工程施工合同关系；原告陈述安厦公司已将涉案工程转包，其行为已违法，本被告将保留追究安厦公司违约责任的权利；涉案的工程价款本被告已全部履行完毕，并未拖欠涉案工程价款，原告要求本被告承担连带责任没有任何事实和法律依据，请求依法驳回原告对本被告的诉讼请求。 原、被告围绕其诉讼请求和抗辩主张向本院提举了相关证据。根据当事人的陈述和辩解及本院依法认定的证据，审理查明的事实为：2012年3月16日和2013年11月2日，被告安厦公司与被告辉隆公司分别签订了两份建设工程施工合同。合同约定：辉隆公司将安徽辉隆生资建材大市场一期Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃、Ｓ14＃、Ｓ16＃、Ｓ18＃楼和二期Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ24＃、Ｓ26＃楼南北楼工程发包给安厦公司。后安厦公司将其中的Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃和Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼（北段）工程承包给原告，双方签订了建筑工程内部承包责任书。合同约定，安厦公司将位于临泉县商铺承包给原告马利。涉案工程确保达到合格标准、争创优质工程。安厦公司有义务为原告马利提供实施涉案工程所需的证件和资料，并为其配备技术人员，也可以自己配备，技术服务费和资料费健全费用按工程总造价的0.55%提取付给。原告收到建设单位工程进度款后，按工程款的实际到位数扣除税费8%给安厦公司，工程通过竣工验收后，结清工程款时全部扣清。合同签订后，原告按约定进场施工。2014年9月22日，Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃楼竣工并通过建设单位、施工单位、监理单位和设计单位验收。2015年1月13日，Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼竣工并通过建设单位、施工单位、监理单位和设计单位验收。2017年1月10日，安厦公司与辉隆公司对工程价款进行结算，并共同签署了辉隆大市场一期一、二标（安厦）工程竣工结算文件。结算文件上确定Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃楼工程总造价为10433959.34元，Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼（北段）工程总造价9236281.19元。2017年8月23日，被告安厦公司和被告辉隆公司对涉案工程造价重新进行了结算，并在此共同签署了辉隆大市场一期一、二标（安厦）工程竣工结算协议，协议确定Ｓ7＃、Ｓ8＃、Ｓ9＃楼工程总造价为10290933.1元，Ｓ20＃、Ｓ22＃、Ｓ26＃楼（北段）工程总造价9166524.40元。在合同履行过程中及工程竣工完工后，被告安厦公司和辉隆公司陆续支付原告工程款总计人民币15912363.81元（其中辉隆公司直付工程款4174696.24元）。由于双方因后续工程款的支付发生纠纷，原告向本院起诉。 本院认为：《中华人民共和国合同法》规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。本案被告安厦公司在承包安徽辉隆生资建材大市场一期S7#、S8#、S9#、S14#、S16#、S18#楼和二期S20#、S22#、S24#、S26#楼南北楼工程后，又将该工程中的S7#、S8#、S9#和S20#、S22#、S26#楼（北段）工程承包给原告马利，由于原告不具备相应的资质且系个人承包工程，故原、被告签订的建筑工程内部承包责任书为无效合同。根据相关法律及司法解释的规定，原、被告之间签订的合同虽为无效，但原告已实际履行了涉案工程的施工义务，且该工程已竣工验收，被告安厦公司和辉隆公司对涉案工程款亦进行了结算，故原告请求被告安厦公司支付工程价款的诉求，本院予以支持。被告在第一次庭审中辩称S20#、S22#、S26#楼（北段）工程不是原告施工，庭审后，原告又向本院提举了证据证明S20#、S22#、S26#楼（北段）工程是其实际施工，安厦公司在第二次庭审中对该事实予以认可。故原告马利系S20#、S22#、S26#楼（北段）工程实际施工人的事实能够得到确认。原告要求确认原告享有工程款法定优先受偿权，并要求被告辉隆公司连带支付原告工程欠款本息。本院认为，《合同法》第二百八十六条规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转保人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。由上述规定可知，建设工程工程款优先受偿权及发包人承担还款责任的前提是发包人未按照约定支付工程价款，而在庭审中，辉隆公司主张涉案工程款已全部支付给安厦公司，安厦公司也予以认可。故原告要求确认原告享有工程款法定优先受偿权，并要求被告辉隆公司连带支付原告工程欠款本息的诉求本院不予支持。原告要求二被告按照2017年1月10日结算单确定的工程价款进行结算，认为2017年8月23日二被告重新达成的结算协议未经其确认，不应作为定案依据。本院认为，涉案工程系辉隆公司通过招投标程序发包给安厦公司的，涉案工程的建设工程施工合同的双方系安厦公司和辉隆公司，双方经协商一致，对原确认的结算结果进行适当调整，不违反法律规定，原告也未举证证明二被告存在恶意串通行为，损害其合法权益，故原告应按照二被告于2017年8月23日达成结算协议上确定的工程总价款与被告安厦公司结算工程款欠款。原告要求被告支付欠款利息，本院认为，《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定出来；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故原告该诉求，本院予以支持。被告辩称，原告应按14.19%负担相应的税费、管理费、项目经理费及工程预决算费用。本院认为，缴纳税费并开具发票是履行合同的一项附随义务，但附随义务的违反并不必然会影响主合同的履行，也不会必然引起违约责任。即使未原告为缴纳税费，该行为只是违反了我国税收法律、法规的规定，并不是民事诉讼的受案范围，但庭审中原告自愿扣除欠付工程款的税费，系其对自身权利的处分，亦不违反法律规定，本院予以确认。原告马利与安厦公司在建筑工程内部承包责任书中虽约定的原告按照0.55%的比例从所得工程款中提取技术服务费、资料费及安全费用支付给安厦公司，但原告支付该费用的前提是安厦公司为原告配备了技术人员并提供相应资料，庭审中原告陈述安厦公司并未为其配备技术人员，工程所需人员均系其自己聘用，被告虽辩称为原告配备了技术人员及项目经理，但未举证证明，对上述费用本院不予支持。原、被告在合同中约定原告收到工程款后，按工程款的实际到位数扣除税费8%给安厦公司，该约定系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下： 一、被告安徽安厦建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内住原告马利工程欠款人民币2984522.83元及利息（自2015年1月13日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息计至履行完毕止）； 二、驳回原告马利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18120元，保全费5000元，合计人民币23120元，由原告马利负担5817元，被告安徽安厦建设工程有限公司负担17303元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  臧华杰 二〇一八年二月七日 书记员  汤小宇 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定出来；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转保人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。