.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院刑事裁定书（2018）宁04刑终72号原公诉机关宁夏回族自治区彭阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某甲，男，1982年2月7日出生于湖北省孝昌县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省孝昌县，捕前住湖北省孝感市孝昌县。2017年12月17日因涉嫌犯诈骗罪被彭阳县公安局刑事拘留，2018年1月22日经彭阳县人民检察院批准逮捕，次日由彭阳县公安局执行逮捕。现羁押于彭阳县看守所。原审被告人叶某某，男，1972年11月10日出生于湖北省孝昌县，汉族，小学文化，无业，捕前住湖北省孝感市孝昌县。2013年1月24日因犯故意伤害罪被湖北省孝昌县人民法院判处有期徒刑十一个月，宣告缓刑二年；2017年12月17日因涉嫌犯诈骗罪被彭阳县公安局刑事拘留，2018年1月22日经彭阳县人民检察院批准逮捕，次日由彭阳县公安局执行逮捕。现羁押于彭阳县看守所。宁夏回族自治区彭阳县人民法院审理宁夏回族自治区彭阳县人民检察院指控原审被告人王某甲、叶某某犯诈骗罪一案，于2018年6月11日作出（2018）宁0425刑初27号刑事判决。宣判后，原审被告人王某甲不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月3日在彭阳县人民法院公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派代理检察员梁艳清出庭履行职务。上诉人王某甲到庭参加诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款（三）项的规定，原审被告人叶某某可以不传唤到庭。现已审理终结。原审查明，2017年10月至12月期间，被告人王某甲先后伙同绰号称”阿元”的男子（在逃）及被告人叶某某窜至宁夏回族自治区彭阳县、西吉县境内以出售废旧铜丝为幌子，与”阿元”或叶某某相互配合，通过将装有黄土的袋子与装有铜丝的袋子调包的方式多次实施诈骗，其中被告人王某甲实施八次诈骗行为，涉案金额14210元，被告人叶某某实施五次诈骗行为，涉案金额9520元。具体犯罪事实如下：1.2017年10月21日14时许，被告人王某甲伙同”阿元”驾驶一辆黑色轿车窜至彭阳县新集乡街道，以出售铜丝调包的方式，骗取新集乡街道售煤点被害人马某某现金1140元。2.2017年12月7日12时许，被告人王某甲、叶某某驾驶黑色”吉利帝豪”牌轿车窜至彭阳县新集乡沟口街道，以出售铜丝调包的方式，骗取沟口街道农机配件店被害人张某甲现金1340元。3.2017年12月10日10时许，被告人王某甲、叶某某以出售铜丝调包的方式，骗取彭阳县王洼镇王洼村市场废品收购站被害人完某某现金2000元。4.2017年12月15日10时许，被告人王某甲、叶某某以出售铜丝调包的方式骗取彭阳县王洼镇203省道旁废品收购站被害人海某某现金2230元。5.2017年12月15日11时许，被告人王某甲、叶某某以出售铜丝调包的方式，骗取彭阳县孟塬乡街道”党某某家电维修部”被害人党某某现金1950元。6.2017年12月15日13时许，被告人王某甲、叶某某以出售铜丝调包的方式，骗取彭阳县城安康小区东面”精诚家电维修部”被害人张某乙现金2000元。7.2017年10月31日13时许，被告人王某甲伙同他人以出售铜丝调包的方式，骗取西吉县新营乡街道一菜店被害人卢某某现金1950元。8.2017年11月14日10时许，被告人王某甲伙同他人以出售铜丝调包的方式，骗取西吉县兴隆镇街道一电器修理部被害人王某某现金1600元。上述事实，二被告人当庭均无异议。并有公诉机关提供的经法庭质证后被确认的物证圆头铁锹1把、印有”硫氰酸红霉素”字样的纸袋49个、废旧铜丝1袋（67公斤）、中国城乡公路网及地图册各1份、二被告人户籍证明和常住人口基本信息、抓获经过、扣押清单、扣押笔录及照片、发还清单、湖北省孝昌县人民法院-（2013）鄂孝昌刑初字第00010号刑事判决书、湖北博盛汽车服务有限公司-汽车租赁合同、被告人王某甲、叶某某关于作案现场的辨认笔录及照片、被害人关于对被告人的辨认笔录及照片、被害人马某某、张某甲、完某某、海某某、党某某、张某乙、卢某某、王某某的陈述，证人汪某某的证言、被告人王某甲、叶某某的供述、视听资料-监控视频光盘1张等证据予以证实，足以认定。原判认为，被告人王某甲、叶某某以非法占有为目的，多次结伙骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪,且系共同犯罪，作用相当。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。二被告人犯罪后均具有坦白情节，依法可以从轻处罚。二被告人的家属能够配合法院积极缴纳退赔款和罚金，可以酌情从轻处罚。追（退）缴在案的赃款14210元，其中被告人王某甲退缴9450元（含彭阳县公安局扣押并存放的2034元）、被告人叶某某退缴4760元（含彭阳县公安局扣押并存放的2756元），依法退赔各被害人。扣押在案的作案工具圆头铁锹1把、印有”硫氰酸红霉素”字样的纸袋49个、废旧铜丝1袋（67公斤）、中国城乡公路网及地图册各1份，依法予以没收；作案车辆黑色”吉利帝豪”牌轿车1辆，系被告人叶某某从湖北博盛汽车服务有限公司租赁而来，案发后已发还。扣押在案的被告人王某甲中国银行卡、中国建设银行卡、中国农业银行卡各1张、手机1部（后盖为白色、主屏破裂、有”4G”图样，串码为869558021186249）、叶某某中国建设银行卡、中国农业银行卡各1张、”OPPO”手机1部（串码：1.863361037891159，2.863361037891142），属于被告人王某甲和叶某某个人物品，与本案无关，应发还被告人王某甲和叶某某。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；二、被告人叶某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；三、追（退）缴在案的赃款14210元，其中被告人王某甲退缴9450元（含彭阳县公安局扣押并存放的2034元）、被告人叶某某退缴4760元（含彭阳县公安局扣押并存放的2756元），依法退赔各被害人（其中：退赔马某某1140元、张某甲1340元、完某某2000元、海某某2230元、党某某1950元、张某乙2000元、卢某某1950元、王某某1600元）；扣押在案的作案工具圆头铁锹1把、印有”硫氰酸红霉素”字样的纸袋49个、废旧铜丝1袋（67公斤）、中国城乡公路网及地图册各1份，依法予以没收；作案车辆黑色”吉利帝豪”牌轿车1辆，应发还湖北博盛汽车服务有限公司（已发还）。扣押在案的被告人王某甲中国银行卡、中国建设银行卡、中国农业银行卡各1张、手机1部（后盖为白色、主屏破裂、有”4G”图样，串码为869558021186249）、叶某某中国建设银行卡、中国农业银行卡各1张、”OPPO”手机1部（串码：1.863361037891159，2.863361037891142），应分别发还被告人王某甲和叶某某。宣判后，原审被告人王某甲上诉称:⑴原判认定其和叶某某骗取彭阳县孟塬乡街道党某某现金1950元、彭阳县城安康小区张某乙现金2000元不正确，其实际骗取的数额分别为1650元、1400元；⑵原审判决认定其系主犯不当，对其量刑过重，请求二审法院依法改判。出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，建议二审驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原判认定上诉人王某甲、原审被告人叶某某犯诈骗罪的事实清楚，有经庭审举证、质证，原判认定事实所列证据予以证实，证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，本院予以确认。本院认为，上诉人王某甲和原审被告人叶某某以非法占有为目的，多次结伙骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪。本案系共同犯罪，上诉人王某甲和原审被告人叶某某在共同犯罪中作用相当，不区分主从犯。上诉人王某甲和原审被告人叶某某犯罪后均具有坦白情节，依法可以从轻处罚。二人的家属积极代缴退赔款和罚金，可以酌情从轻处罚。关于上诉人王某甲称原判认定部分诈骗数额不正确的上诉理由，经查，对其提出异议的诈骗数额有上诉人王某甲在侦查阶段的供述和被害人陈述互相印证，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人王某甲提出原审判决认定其系主犯不当，对其量刑过重的上诉理由，经查，根据在案证据，上诉人王某甲、原审被告人叶某某在共同犯罪故意的支配下，互相配合共同完成诈骗行为，原判认定二人系共同犯罪，作用相当，不区分主从犯是正确的，原判根据上诉人王某甲犯诈骗罪的事实、证据，结合其坦白、退赔等法定、酌定从轻的量刑情节，判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，系在法定幅度内处刑，量刑适当，故其上诉请求不能成立，本院不予支持。固原市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。原审判决漏用《最高人民法院、最高人民检察院》第一条的规定，二审予以更正。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长姜丽华审判员马亚妮审判员赵奇二○一八年八月三日书记员杨晓霞附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。