四川省营山县人民法院民 事 判 决 书(2018)川1322民初1541号原告：营山兴茂投资有限公司，住所地：四川省营山县新民路8号。法定代表人：杨帆，该公司经理。委托诉讼代理人：周成（特别授权），四川品贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚彬，四川品贤律师事务所实习律师。被告：张兴国，男，汉族，生于1965年8月1日，住四川省营山县。原告营山兴茂投资有限公司（以下简称：兴茂投资公司）与被告张兴国民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月29日立案受理后,依法由审判员唐洪国适用简易程序独任审判，于2018年6月27日公开开庭进行了审理。原告兴茂投资公司的委托诉讼代理人周成、龚斌，被告张兴国到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。原告兴茂投资公司向本院提出诉讼请求：1、调解或判决被告立即向原告归还借款人民币7032840元，并按约定或商业银行同期贷款利率支付利息；2、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实与理由：被告原系兴茂投资公司的股东、法定代表人。2016年3月6日被告将自己所持股份35%转让给雷玲。2015年至2016年前后，被告共在原告财会上借款人民币7032840元，至今尚未归还，严重影响了原告的生产经营活动。为维护原告合法权益，现依法提起诉讼，敬请法院速作调判。被告张兴国辩称，我以前是原告公司的股东及法定代表人属实，我也按照股东的内部约定比例向公司筹集了投资款，当时我与三个股东代表公司购买湿地公园的土地。关于向原告公司借款的问题需要说明的是，我们所有股东开始第一期的投资款都是按个人比例投资进来的7000万，资金来源都是几个股东个人集资进去。在2014年10月份，我们要进行第二期投资，投资款大约也是7000多万元，有的股东投的多有的投的少，各个股东资金都有困难，我当时占35%的股份，第一、二期总共出资了3000多万元，我个人投资大概是2300万元左右。我从公司拿了这700万元是属实的，我的借款条子是在2015年第二期投资后，我们按投资款比例进行了分配，以打借条的形式拿钱出来使用，拿回自己手中去还账或是投资，除了我之外其他的股东特别是蒋玉华都是以这种方式拿钱出来的，现在，我要求公司能够进行清算结算，以公司的结算为准，最后公司作彻底的了结。原告兴茂投资公司围绕诉讼请求依法提交了法定代表人变更信息、四张借条及十一张转账凭证、营山兴茂公司与张兴国借款明细表（从2015年3月18日至2016年12月5日期间14笔借款共计7032840元）及股权转让协议作为证据，被告张兴国针对其辩称理由依法提交了合伙协议、建设工程施工承包合同、四川天府银行业务交易账单、现金收支明细表及股东会议纪要等证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证，对原、被告双方提供的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告营山兴茂投资有限公司于2013年12月26日依法注册登记成立，法定代表人系被告张兴国，原告公司注册成立时，被告张兴国认缴出资额700万元，占公司35%的股份，2016年3月6日，张兴国与案外人雷玲签订了《营山兴茂投资有限公司股权转让协议》，双方约定张兴国将持有的营山兴茂投资有限公司的股权作价700万元转让给案外人雷玲，股权转让后案外人雷玲即成为营山兴茂投资有限公司的股东，享有相应的股东权利并承担义务，转让协议签订后，2016年3月24日原告公司进行了股东变更登记，将被告张兴国的股东信息变更为案外人雷玲，2017年3月28日原告公司的法定代表人由张兴国变更为杨帆。从2015年3月18日起至2016年12月5日，被告张兴国先后13次在原告公司借款，借款金额共计6915040元，庭审中被告张兴国对向原告公司借款当庭予以认可，但辩称自己是公司的股东，系按照内部统一做法先向公司缴纳投资款，再以向公司借款的形式将投资款拿回。同时查明，营山兴茂投资公司、张兴国与案外人陈立俊因民间借贷纠纷一案经南充市中级人民法院、四川省高级人民法院审理、判决，南充市中级人民法院审理后依法作出（2016）川13民终2503号民事判决书，判决营山兴茂投资公司对张兴国下欠陈立俊借款中的本金1500万元及利息承担连带清偿责任，后，营山兴茂投资公司不服该判决向四川省高级人民法院申请再审，四川省高级人民法院再审后依法作出（2017）川民再605号民事判决书，判决维持了南充市中级人民法院（2016）川13民终2503号民事判决，之后张兴国未按照生效判决履行还款责任，营山兴茂投资公司也未承担偿还责任，故，案外人陈立俊向南充市中级人民法院申请强制执行，营山兴茂投资公司因承担连带清偿责任偿还了借款117800元，营山兴茂投资公司支付了117800元后，被告张兴国向营山兴茂投资公司出具了借款117800元的借条，现原告营山兴茂投资公司在起诉时将该笔费用与前述13笔借款一并主张，要求被告张兴国共偿还借款7032840元。另查明，被告张兴国将所持有的营山兴茂投资公司35%的股权转让给案外人雷玲时，实际在案外人雷玲受让的35%的股权中隐名持有17%的股权。本院认为，被告张兴国向原告兴茂投资公司借款，系双方当事人的真实意思表示，原、被告之间的借贷关系成立，被告张兴国辩称，在原告公司总计借700余万元属实，但其是作为公司股东以借款的形式拿回自己的股本金使用，在2016年3月24日之前，被告张兴国系原告营山兴茂投资公司的股东，依法应当向公司缴纳认缴的股本金，向公司缴纳股本金后，股东无权将所缴纳的股本金拿出私自使用，故被告的辩称理由不能成立，现原告起诉请求被告张兴国返还借款有借条及转款凭证为凭，原告的诉讼请求应予支持；2016年3月24日之后，张兴国在营山兴茂投资公司的全部股份已变更至案外人雷玲名下，尽管被告张兴国在案外人雷玲所占的股份中隐名持有17%的股份，且原告营山兴茂投资公司并未进入破产清算，故，被告张兴国要求清算其投资金额用于抵偿借款的辩称理由不能成立。本案中，借款时，原、被告双方并未约定借款利息计算标准，现原告起诉主张按照银行同期贷款利率计算利息，同时，原、被告双方亦未约定借款期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”，第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”之规定，本案的借款利息应从原告起诉之日起按照中国人民银行公布的同期同类基准年利率4.35%计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：被告张兴国于本判决生效之日起三十日内偿还原告营山兴茂投资有限公司借款本金7032840元并支付借款利息（借款利息的计算方式为：以借款本金7032840元元为基数，从2018年5月29日起至本判决确定的履行之日或履行期限届满前实际履行之日止按照年利率4.35%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费30515元，由被告张兴国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 员 唐洪国二〇一八年八月二十四日法官助理 简小利书 记 员 罗弘毅