江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏12民终1777号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，统一社会信用代码91321200746841818M，住所地泰州市海陵区海陵南路295号。负责人：曹艳婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：包雅玫，江苏律友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟振汉，男，1953年8月13日生，汉族，住海安县。委托诉讼代理人：吉玉梅，江苏苏海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祝晨，女，1994年9月22日生，汉族，住扬州市江都区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安财保泰州公司）因与被上诉人翟振汉、祝晨机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保泰州公司上诉请求：撤销原判，重新作出公正判决；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、翟振汉的伤情为左外踝骨折、左踝三角韧带损伤，一审法院参照医嘱判决误工期限272天不合理。根据《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，外踝骨折以及主要关节韧带损伤的误工期限为120天；虽然翟振汉第一次出院医嘱建议休息6个月以及后续多次开具诊断证明建议休息，但是从其第一次出院后的门诊复查次数以及门诊病历的记载情况来看，第一次出院至第二次住院期限只复查4次，且只有第一次是开了药的，其余都是摄片复查骨折恢复情况，并无特殊的恢复，如果骨折恢复情况不佳不会只复查这几次而且都没有用药。2、翟振汉受伤前在泰州某学校工作，事故后离开学校，学校补助辞退工资6300元，一审法院未扣除单位的补助工资。翟振汉在学校工作，每年工作10个月，根据其2015年的流水账单，7-8月是不上班的，也没有发工资，一审判决未扣除这两个月的工资。一审判决不合理，请求对误工期限进行鉴定。翟振汉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。祝晨无答辩意见。翟振汉向一审法院起诉请求：1、判令祝晨赔偿各项损失合计80333.93元，平安财保泰州公司在交强险及商业三者险限额内赔付；2、诉讼费由祝晨、平安财保泰州公司负担。一审法院认定事实：2016年3月6日10时40分，祝晨驾驶苏Ｋ×××××小型汽车沿永定路由西向东右转弯在永定路与盛塘路交叉口与驾驶海安A006120非机动车沿永定路由西向东行驶的翟振汉发生交通事故，致双方车损，翟振汉及乘员符某受伤。经泰州市公安局交通警察支队四大队认定，祝晨承担事故的全部责任。后翟振汉先后至泰州市人民医院、海安县中医院治疗，两次住院共计32天。泰州市人民医院于2016年3月29日出具出院记录，医嘱注意事项：休息六个月，其中卧床休息三个月，加强营养及护理，定期复查，骨折愈合后早期来院取内固定……。海安县中医院于2017年8月25日出具出院记录，医嘱载明：休息一个月；功能锻炼；门诊随访；慎起居，适宜运动，舒畅情志；每隔3天换药1次，术后14天拆线。海安县人民医院于2017年9月25日出具病情证明书，载明：左双裸骨折术后，高血压病，建议休息一个月。祝晨所驾苏Ｋ×××××小型汽车在平安财保泰州公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。翟振汉系泰州某学校聘用教员，担任数学学科2个班的教学工作。一审庭审中，各方一致认可，事故发生后，祝晨垫付翟振汉第一次住院期间的护理费2640元、医药费若干，平安财保泰州公司已在交强险医疗费用赔偿限额内垫付医药费10000元，并且祝晨垫付的医药费也已由平安财保泰州公司在商业三者险限额内理赔完毕。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，翟振汉因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。（一）关于本案的责任承担。祝晨驾驶的苏Ｋ×××××小型汽车在平安财保泰州公司同时投保了交强险和商业三者险，在保险期间，被保险机动车发生交通事故造成的损害，应先由保险公司在交强险范围内予以赔偿；超出交强险限额部分，因祝晨承担此事故的全部责任，由保险公司在商业三者险责任限额内根据保险合同赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。（二）关于翟振汉的损失。根据翟振汉的诉讼请求及本案事实，逐一认定如下：1、医疗费经审核认定为9267.26元，有医疗发票、用药清单、疾病诊断证明、病历予以证明。平安财保泰州公司辩称扣除非医保用药，因其未能提供非医保用药名称、替代药品名称及二者的差价，故对该辩称理由，不予采纳。2、住院伙食补助费640元（20元/天×32天）。住院32天，住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。3、营养费340元，不超过法定标准，予以支持。4、护理费3540元［2640元+100元/天×9天］（含祝晨垫付款2640元）。翟振汉先后两次住院，第一次住院期间的护理费2640元已由祝晨垫付，其余护理费用根据伤情，并结合本地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。5、误工费64373.33元（7100元/月÷30天×272天）。误工期限根据翟振汉伤情酌情认定272天；翟振汉为主张收入，提供了事故发生前六个月的工资账户流水明细、聘用协议书及证明等，结合一审法院调查了解，翟振汉的确在泰州市从事数学教学工作，其主张收入并未超过2016年度江苏省教育行业在岗职工平均工资标准，予以认可。至于祝晨、平安财保泰州公司辩称翟振汉2016年9月有泰州市发放的工资收入，只认可5个月误工期，一审法院认为，根据调查，翟振汉个人账户在2016年9月份收到的款项系其3月份考核350元、辞退补助工资6300元，与翟振汉本起交通事故造成的误工损失并无关联，且祝晨、平安财保泰州公司对其所述并无证据提供，不予采纳。6、残疾辅助器具费，翟振汉主张680元，因无医嘱要求，不予支持。7、住宿费，翟振汉主张720元，且诉称系其子女在翟振汉住院治疗期间为护理而支出的费用，因无相关事实及法律依据，不予支持。8、交通费500元。交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合医疗地点及伤情酌情认定。9、财产损失费400元。翟振汉主张2000元，但其未能提交充分的证据予以证明，祝晨、平安财保泰州公司仅认可400元，故认定为400元。以上损失合计79060.59元（含祝晨已垫付的2640元）。至于平安财保泰州公司已垫付的10000元医药费和预赔给祝晨的费用，因翟振汉在本案中未作主张，且该费用也已理赔完毕，故不予理涉。因祝晨负事故全部责任，且交强险医疗费用赔偿限额项下和伤残赔偿限额项下均已使用完毕，而车辆投保了1000000元商业三者险和不计免赔，故理应由平安财保泰州公司赔偿。因事故发生后，祝晨垫付2640元，为避免讼累，由平安财保泰州公司从赔偿款中扣减并返还。扣减后，平安财保泰州公司还应赔偿翟振汉76420.59元，返还祝晨2640元。判决：一、平安财保泰州公司于判决生效之日起三十日内赔偿翟振汉各项损失合计76420.59元；二、平安财保泰州公司于判决生效之日起三十日内返还祝晨垫付款2640元；三、驳回翟振汉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费403元，由翟振汉负担20元，由祝晨负担383元（此款已由翟振汉垫付，祝晨负担的部分由平安财保泰州公司从应返还其垫付款中扣减直接给付翟振汉）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审中另查明，2014年6月10日泰州某学校与翟振汉签订《某学校老师聘用协议书》，约定：薪金实行基本工资与考核工资结合制，基本工资为人民币6000元/月，每月10日支付，全年按实际教学十个月计算。考核工资分为月考核和年考核，月考核为人民币500元/月，全年按实际教学十个月计算；年考核为人民币6000元/学年等。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审中，翟振汉为证明其误工期限，提交了病历、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书等证据，一审法院依据上述证据确定误工期限为272天，并无明显不当。平安财保泰州公司认为误工期限过长，在一审中既未申请对误工期限进行鉴定，也未能提供其他足以反驳的相反证据，其该主张缺乏充分事实依据，本院不予采纳。一审中，翟振汉提供了工资账户流水、聘用协议和泰州某学校证明，主张月工资为7100元。而根据聘用协议，翟振汉月基本工资、月考核工资全年按十个月计算，加上其年考核工资，全年收入为71000元，故其月平均收入为5916.67元。一审法院按照7100元/月的标准计算误工费显然不当，本院予以纠正，误工费应为53644.47元。至于2016年9月翟振汉收到的6300元，系其与泰州某学校解除聘用关系后学校给予的补助，平安财保泰州公司主张扣除，缺乏法律依据。综上所述，平安财保泰州公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初272号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担部分；二、变更江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初272号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿被上诉人翟振汉各项损失合计65691.73元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费403元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担283元，被上诉人翟振汉负担120元（此款中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司已预交，翟振汉应负担部分由中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司从赔偿给翟振汉的款项中直接予以扣减）。本判决为终审判决。审判长 于 焱审判员 潘贻杰审判员 顾连凤二〇一八年八月八日书记员 季 萍