福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0628刑初70号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被害人卢某1，男，1975年1月20日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。 诉讼代理人温博，福建元光律师事务所律师。 被告人周文祥，男，1971年10月14日出生于福建省平和县，汉族，高中文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌寻衅滋事于2016年10月19日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审。经本院决定于2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人郭丰，福建重宇律师事务所律师。 被告人周镇南，男，1963年5月9日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌寻衅滋事于2016年10月21日被刑事拘留，2016年11月15日被取保候审。经本院决定于2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人曾顺凯，福建新立律师事务所律师。 被告人周耀辉，男，1955年9月22日出生于福建省平和县，汉族，小学文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌寻衅滋事于2016年10月19日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审。经本院决定于2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 被告人周文祥、周镇南、周耀辉被控寻衅滋事一案，平和县人民检察院于2017年3月17日以平检公刑诉[2017]59号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年3月17日立案，依法组成合议庭，于2017年5月27日、2018年8月17日公开开庭进行了审理。平和县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被害人卢某1及其诉讼代理人温博，被告人周文祥及其辩护人郭丰，被告人周镇南及其辩护人曾顺凯，被告人周耀辉均到庭参加了诉讼。期间因被告人申请、公诉机关补充侦查，延期审理。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2015年间，被告人周文祥曾是五羊本田牌摩托车在平和县霞寨镇的经销商，因与五羊本田牌摩托车平和县总经销商曾某存在经济纠纷未解决而心生不满。2016年6月12日10时许，周文祥纠集被告人周镇南（携带一铁棍）、周耀辉至平和县霞寨镇兴霞大道被害人卢某1经营的五羊本田摩托车店，以其与曾某的债务纠纷为借口向卢某1索要其主张的所谓与曾某之间的债务，遭到卢某1拒绝后，三被告人对卢某1及劝架人员卢某2进行拳打脚踢，其中，周镇南有拿出随身携带的铁棍殴打被害人，三被告人共同致卢某1、卢某2受伤。经鉴定，卢某1、卢某2的损伤程度均为轻微伤。案发后，三被告人向公安机关投案。 公诉机关指控认为，被告人周文祥、周镇南、周耀辉共同随意殴打他人，持凶器，致二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事共同犯罪中，三被告人均起主要作用，均是主犯。并提供作案工具铁棍等物证，现场监控视频等视听资料，到案经过、营业执照、三方协议书、户籍证明等书证，证人曾某等7人的证言，被害人卢某1、卢某2的陈述，被告人周文祥、周镇南、周耀辉的供述和辩解，平和县公安局物证鉴定室出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》等鉴定意见，现场勘查等笔录等为证据证实。提请法院适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条的规定给予惩处。 被告人周文祥辩解其不是无事生非，打架系因受到卢某1的刺激，且其不知周镇南携带棍子，卢某2受伤系在抢棍子期间被误伤；其辩护人的主要辩护意见：1.周文祥等人的行为不构成寻衅滋事罪，本案不属于无事生非，而是因周文祥和曾某之间的债务纠纷引起，周文祥通过合法手段确定卢某1是曾某员工，才通过卢某1追讨欠款，且卢某1多次表态要向曾锦裕转达欠款的事情；2.本案中周文祥对周镇南携带铁棍的行为并不知情，应区分各被告人的具体行为，故周文祥对被告人周镇南的持械行为不承担法律责任；3.卢某2的轻微伤并非周文祥三人的故意行为造成，而是在争抢过程中被误伤。且卢某2的伤情鉴定报告系依据出警时的照片做出，没有相关的检查笔录，该鉴定报告不符合法律规定，故关于卢某2的两份鉴定报告应予以排除，不能作为定案依据。因此本案不符合致二人以上轻微伤的恶劣情节。 被告人周镇南对公诉机关的指控没有异议；其辩护人的主要辩护意见：1.本案中，当事人之间的经济纠纷客观存在。周镇南、周文祥等人的行为不属于无事生非，而是因卢某1之前向周文祥承诺配合解决周文祥与曾某之间的经济纠纷所引起；2.卢某2的伤系误伤，因此本案不符合致二人以上轻微伤的恶劣情节；综上，周镇南等人的行为依法不构成寻衅滋事罪。 被告人周耀辉辩解其没有参与打架，案发当时只是劝架。 经审理查明，被告人周文祥曾是五羊本田牌摩托车在平和县霞寨镇的经销商。2016年6月12日10时许，被告人周文祥纠集被告人周镇南、周耀辉到平和县霞寨镇兴霞大道被害人卢某1经营的五羊本田摩托车店中，向卢某1索讨周文祥主张的其因经销五羊本田牌摩托车与平和县五羊本田牌摩托车总经销商曾某之间的债务，遭卢某1拒绝后，周文祥将坐在椅子上的卢某1推倒在地。卢某1起身后，周文祥及周耀辉两人将卢某1推打至门口，周镇南拿出随身携带并藏于背后的棍子开始追打卢某1至隔壁汽车维修店门口，期间棍子打中卢某1手臂等部位，周文祥及周耀辉继续追打卢某1，卢某1被逼躲入汽车维修店的小房间中。后因他人劝架，周文祥等人作罢。卢某1舅舅卢某2见状亦在现场劝架。 之后，卢某1、周文祥等人相继返回到卢某1经营的摩托车店。周镇南推打卢某2，后徒手殴打卢某1头部，卢某1被打后，冲入店内拿出一根铁棍与周文祥等人互殴，期间，周耀辉及周文祥欲上前抓住铁棍，在混乱中卢某1棍子打中卢某2左侧头部，周文祥与卢某1均抓住棍子，僵持期间，卢某1用拳头殴打周文祥脸部。案发后，卢某1、卢某2均不同程度受伤，经鉴定，二人损伤程度均是轻微伤。2016年8月12日，周文祥、周镇南、周耀辉均自动到公安机关投案。 另查明，卢某1于2016年4月13日注册成立“平和县霞寨镇文景车行”的个体工商户；2012年3月1日，周镇南因赌博被平和县公安局行政拘留10日，罚款3000元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.现场勘查笔录、平面图及照片，证实案发现场位于平和县霞寨镇兴霞大道路段附近周文祥经营的摩托车店及周边，及案发现场的基本情况。 2.户籍证明，证实周文祥、周镇南、周耀辉的基本身份信息。 3.行政处罚决定书，证实2012年3月1日，周镇南因赌博被平和县公安局行政拘留10日，罚款3000元。 4.到案经过，证实2016年8月12日，周文祥、周镇南、周耀辉自动到公安机关投案。 5.证据保全决定书、保全清单及作案工具照片，证实案发后，公安机关依法向周镇南扣押作案工具黑色铁棍一根。 6.拘留证及取保候审决定书，证实被告人周文祥、周耀辉均于2016年10月19日被刑事拘留，2016年10月26日被取保候审；被告人周镇南于2016年10月21日被刑事拘留，2016年11月15日被取保候审。 7.平和县公安局物证鉴定室出具的（平）公（刑）鉴（伤）字[2016]142、149、182号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定卢某1右侧头枕部头皮压痛，左胸部皮肤压痛，左肩部皮肤见一8.0cm*2.0cm大小肿胀、淤血，左上肢皮肤分别见7.5cm*5.0cm、15.0cm*8.0cm大小的肿胀、淤血，损伤程度为轻微伤。卢某2颞部头发及耳前皮肤均可见红肿伴表皮剥脱；耳前红肿伴表皮剥脱位于毛发覆盖处，属于头皮挫伤；两处损伤均为头皮挫伤，损伤程度为轻微伤。 8.补充检查笔录，证实上述卢某2两份法医学人体损伤程度鉴定书所附的照片系分别于2016年6月12日15时许，卢某2到公安机关配合调查过程中称其头部被人殴打致伤，由经办民警当场对卢某2头部受伤情况进行检查并拍照固定；以及卢某2提出对其伤情鉴定后，在平和县公安局物证鉴定室鉴定时，鉴定人员根据规定用尺子对卢某2受伤部位进行比量拍照固定。 9.接受证据清单、现场监控视频、视频资料制作说明、视频图像分析处理报告及视频分析光盘，证实周文祥、周镇南及周耀辉殴打卢某1、卢某2的具体过程。具体如下：1.摩托车店内监控视频录像的4个探头8段视频：其中“ch05-20160612095348”视频显示：10：35：52-36：30，周文祥将卢某1推倒，后周文祥及周耀辉两人将卢某1推打至门口；10：36：05-10：36：14，周镇南拿出藏于身后的棍子两次打向卢某1，周耀辉用脚踢向卢某1，周文祥等三人将卢某1追打至隔壁汽车维修店门口；10：38：05-10：38：30，劝架人员卢某2（着条纹短袖T恤）到现场进行劝架；10：38：39，周镇南挥拳朝卢某1头部打一拳；10：38：44-10：38：52，卢某1从后方地板拿出长棍往周文祥方向打，在混乱中卢某1的棍子打中卢某2头部左侧；10：38：44-10：38：54，周镇南推打卢某2，在10：38：54-10：39：06处，周镇南挥拳殴打卢某2头部；10：38：55-39：40，周耀辉、周文祥、周镇南与卢某1在一起抓抢棍子，其间周镇南抱着卢某1的脖子并徒手多次殴打卢某1头部。2.汽车修理店内的监控视频录像：其中“ch02-2016061203651”视频显示：周耀辉在维修店内靠向卢某1要殴打的姿势；其中“ch03-20160612103405”视频显示：10：35：55，周镇南将手中的棍子砸向卢某1。 10.证人周某1的证言及情况说明，证实卢某1提供的监控视频系周某1案发后到卢某1店内备份，该调取的监控视频文件是监控主机的原始文件，未剪辑或者编辑合成。监控视频之所以出现短暂断帧系因监控主机的网络拥堵或是信号不佳导致监控主机无法连接摄像机导致的。 11.接受证据清单及营业执照，证实2016年4月13日，卢某1注册平和县霞寨镇文景车行；经营场所在平和县霞寨镇兴霞大路土楼。 12.福建省五羊本田二级网点三方协议，证实平和县宏和商贸有限公司（授权代表曾某）与霞寨镇发祥车行（授权代表周文祥）签订协议，由福建省五羊本田销售有限公司作为监督方，发祥车行经销宏和公司提供的五羊本田摩托车产品及配件，协议有效期为2015年1月1日至2015年12月24日。2016年4月20日，平和县宏和商贸有限公司（授权代表曾某）和卢某1签订上述协议，协议有效期为2016年5月1日至2016年12月24日。 13.证人曾某的证言，证实其系平和县五羊本田的总经销。周文祥系前任平和县霞寨镇五羊本田摩托车的经销商。2016年5月，卢某1独自出资与五羊本田厂家签订合同，系现任霞寨镇五羊本田摩托车经销商，其没有出资或入股卢某1的摩托车行。其在平和县任五羊本田总经销商期间，没有欠周文祥钱款。新旧经销商之间亦不存在任何经济往来。因卢某1离职时说起社保没有公司可以挂靠，考虑其之前是公司老员工，所以让他将社保挂靠在其公司，直到卢某1找到新的公司挂靠为止，缴纳社保的钱均是卢某1自己交的。 14.证人黄某1的证言，证实其系平和县霞寨镇兴霞大道“志武汽车服务中心”汽车修理店的经营者。2016年6月12日10时30分许，其见周文祥和两个中年男子一起追打卢某1至其店里，后卢某1从修理汽车底下经过走到其店里一小房间内，上述三人也追过去要打卢某1，被卢秀梅劝开后，他们走出汽车维修店。过了一会后，其因听见卢某1店内有吵架声，走到卢某1店门口见卢某1手持铁棍与周文祥还有另外两名男子扭抱在一起。后其打电话报警。 15.证人卢某3的证言，证实2016年6月份的10时许，其途径卢某1摩托车店时，见卢某1和周文祥两人靠墙在抢一根铁水管，其上前抓住他们手里的铁管并劝架。 16.证人卢某4的证言，证实2016年6月12日，卢某2打电话给其，说卢某1在摩托车店内被人打，其闻讯和朋友卢辉煌一起过去，到案发现场后，见卢某1和周文祥在拉扯棍子，周文祥等几个人要打卢某1，其赶紧用手束住周文祥的脖子，把周文祥劝开，后来周围的人也一起劝架，周文祥几个人就离开了。 17.证人黄某2、周某2的证言，证实黄某2、周某2曾经和周耀辉、周镇南到卢某1店里，叫卢某1帮忙叫曾某将欠周文祥的钱还了。 18.证人卢某2的证言，证实其系卢某1舅舅，2016年6月份一天10时许，周文祥、周镇南和周耀辉到平和县霞寨镇兴霞大道养路班旁卢某1经营的摩托车店旁的汽车修理店，周文祥向其说，卢某1欠他四五十万。期间，周耀辉与周镇南向其推打，其用手挡开他们一边退回到卢某1店内，卢某1被周文祥、周耀辉和周镇南推打到店里，卢某1从店里拿出长棍要打周文祥他们，被周耀辉和周镇南抱住，周文祥也过去抓住周文祥手中的棍子，周镇南用左手锁住周文祥脖子，右手一直打周文祥头部。其在卢某1店内劝架期间，周文祥、周镇南及周耀辉有对其推打。后外面来了很多人劝架，周文祥等三人就离开了。案发后，卢某1头部和手臂都受伤，其自己头部也有皮外伤。 19.被害人卢某1的陈述，证实2016年6月12日，周文祥、周耀辉及周镇南到其店里，周文祥向其说五羊本田欠他五六十万元，如果其在霞寨开五羊本田摩托车店就要给他五六十万元，后周文祥将其推倒在地，其起身往外走，周文祥、周耀辉及周镇南三人一直将其推到店外，周文祥将其往公路方向拉，这时周镇南手持铁棍朝其手臂和肩部追打，周文祥和周耀辉也在后面追其。其跑到摩托车店隔壁的汽车修理店时其摔倒在地，周镇南手持棍子砸向其，其起身走到汽车修理店内的一个小房间，这时周文祥、周镇南和周耀辉都追进来到汽车修理店内，并轮流过来推打其，因“阿婆”（卢秀梅）挡在其前面劝架，周文祥等人作罢。后其走回到自己店门口，周文祥、周耀辉和周镇南就围过来，期间，周镇南用手打其头部一下，其被打后就走到其店内拿出一根长铁棍来自卫，并朝周文祥打过去，周文祥拿起椅子挡。这时，周耀辉过来抓住其手中的棍子，周镇南过来用一手抱住其脖子，一手打其头部，周文祥也过来抓住棍子，其四人靠到墙壁那边，周文祥、周耀辉和周镇南围着其身体头部左右轮流欧打，后因卢某4等人过来劝架，周文祥等人相继离开。案发当天，其头、肩部、手臂及腿部均有受伤。卢某2的头部也受伤。 20.被告人周镇南的供述，供述2016年6月12日10时许，其在周耀辉家中时，周文祥打电话叫其还有周耀辉去向卢某1讨钱。后其回家拿了一根黑色铁棍藏在后背衣服里，并驾驶摩托车载周耀辉跟着周文祥汽车后面到达卢某1经营的摩托车店。起先，卢某1泡茶给其几人喝，周文祥和卢某1开始说还钱还有摩托车店的事情，后来两人说话很激动，周文祥起身将卢某1推倒在地。接着周文祥和周耀辉开始一直推打卢某1，卢某1用手去挡开他们并退至店门口，周文祥又追打卢某1几下，卢某1跑到旁边去，其从后背拿出黑色铁棍向卢某1追打过去，第一次没有打到，第二次铁棍有打到卢某1的手臂，卢某1就躲到隔壁的汽车维修店。这时，一个老人出来劝架。其和周文祥从汽车维修店退出，卢某1自己从店中走出来又和周文祥一边争吵一边走到摩托车店内。其想上前殴打卢某1但被一个小个的男人挡在前面，其将他推开后徒手殴打了卢某1的头部，卢某1于是从店里拿出一根白色棍子要打周文祥，周文祥拿椅子去挡，周耀辉上前抓住卢某1手中的棍子，其也想上前抓住棍子，但被上述小个子男人挡住，其用手甩了小个子男人头部一下，后其上前用左手抱住卢某1的脖子并用右拳头打了卢某1的头部和肩部。抢棍子期间，卢某1用手扇了周文祥一巴掌。后卢某4在店内束住周文祥的脖子，卢某1靠上去打了周文祥一拳，有没打中其不清楚。后其和周文祥、周耀辉就离开了。 21.被告人周耀辉的供述，证实2016年6月12日10时许，周镇南叫其一起和周文祥去向卢某1讨钱。到卢某1店里后，周文祥开始向卢某1讨钱，但卢某1一直说自己没有欠周文祥钱。周文祥于是起身将卢某1连同椅子推倒在地，卢某1起身后，其和周文祥将卢某1一直推打到店门口时，周镇南手持黑色棍子朝卢某1打，但打不到，于是周镇南将棍子扔向卢某1，刚好打在卢某1手臂上。后卢某1跑至隔壁的汽车修理店中，其和周文祥、周镇南也进去，本想打卢某1，但因一个阿婆劝架而作罢。过一会，卢某1回到其摩托车店里，其三人跟进去，这时，卢某1拿出一根铁棍要打周文祥，周文祥拿椅子去挡，其用双手抓住铁棍，并和卢某1拉扯到墙壁旁，这时，周文祥也过来抓住铁棍的另一端，周镇南走过来一手抱住卢某1的头部并用另一手拍打卢某1头部，其和卢某1拉扯过程中用手打了卢某1胸部一下。案发当天其离开时见周文祥的鼻嘴部在流血。 22.被告人周文祥的供述，证实其系原先霞寨镇五羊本田摩托车的经销商，平和县五羊本田摩托车的总代理曾某欠其摩托车购买返利、活动经费及发票款总计60多万元，卢某1本身没有欠其钱。2016年6月12日10时许，其打电话叫周镇南叫上周耀辉一起到卢某1摩托车店里找卢某1讨钱，如果发生打架，就让他们两人帮其。其三人到达卢某1店里，其开始向卢某1讨钱，但卢某1一直说他没有欠他钱，其因气愤而起身将卢某1推倒在地，并往卢某1身上打了几下，卢某1马上爬起来，其和周耀辉把卢某1从店里推打到店门口，卢某1用他双手挡开，这时周镇南手持一根棍子向卢某1打去，第一下没有打中，卢某1一直后退，第二次打中卢某1的手臂，后卢某1跑至隔壁的汽车修理店内，卢某1刚进门时摔倒，其和周镇南、周耀辉往卢某1身上打，卢某1爬起来走到里面的一个小房间内。这时一个老人过来劝架，其三人就没再打卢某1。过了一会儿，卢某1回到自己店里，其和周镇南、周耀辉就再走过去打卢某1，卢某1跑到自己店里拿出一根棍子出来打其，其拿起椅子挡，这时周耀辉过去抓住棍子，周镇南也过去抱住卢某1，其也过去抓住棍子。抢棍子期间，卢某2靠过来被卢某1手中的棍子打中一下，僵持中，卢某1用拳头向其鼻子打了一下，接着其被卢某4束住脖子的时候，卢某1见状就走到其面前打了一下，但是不记得这下是否有打到。案发当时，其鼻子肿了，且流血，卢某1也有受伤。 上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能互相印证，本院予以确认。 一、关于本案的证据问题： 1、关于监控视频问题。被告人提出涉案视频从“10：39：04”至“10：39：17”以及“10：39：24”至“10：39：37”存在断帧现象，并申请对涉案的监控视频的完整性进行鉴定，合议庭庭后发函公诉机关对涉案视频的完整性补充鉴定，福建历思司法鉴定所出具退鉴函上载明，因该案无法提供原始检材和录制设备，无法对涉案的监控视频片段的完整性进行鉴定。本案中证人周某1的证言及公安机关出具的情况说明，证实卢某1提供的监控视频出现断帧停顿相像，系因卢某1店内的监控摄像机使用无线连接网络，当主机网络拥堵或信号不良时会出现断帧停顿，周某1调取的监控视频系监控主机的原始文件，未剪辑。调取监控视频的程序合法，内容真实、完整。上述涉案视频虽出现短暂几秒的断帧现象，但基本能完整的呈现本案打斗过程及主要打斗的细节，且能与本案三名被告人的供述、被害人的陈述及多名证人证言相互印证。依法可以作为定案依据。 2.关于（平）公（刑）鉴（伤）字[2016]149、182号法医学人体损伤程度鉴定书能否作为定案依据的问题。经查，平和县公安局出具补充检查笔录，证实上述两份鉴定书所附的照片系2016年6月12日15时许，在办理卢某1、卢某2被殴打案件中，被害人卢某2到公安机关配合调查过程中称其头部被人殴打致伤，经办民警当场对卢某2头部受伤情况进行检查并拍照固定。后卢某2提出对其伤情进行鉴定，并在平和县公安局物证鉴定室鉴定时，鉴定人员根据规定用尺子对卢某2受伤部位进行比量拍照固定。上述鉴定意见所依据的检材系分别由公安机关经办民警及鉴定人员在案发当日及鉴定过程中对卢某2进行人身检查并对受伤部位进行拍照固定提取的照片。故上述鉴定意见可以采信，但其是否系周文祥等人殴打所致应综合全案证据予以认定。 二、关于本案事实认定问题。 1.关于被告人周文祥及其辩护人、被告人周镇南及其辩护人提出本案系因周文祥与曾某之间存在经济纠纷，卢某1作为曾某公司员工，曾承诺帮周文祥向曾某传达还款的事情，故周文祥纠集周镇南、周耀辉到卢某1店中讨要欠款，激动之下发生打架并非无事生非，而系事出有因的问题。经查，卢某1作为其独立经营的霞寨五羊本田经销商与前任霞寨五羊本田经销商周文祥之间并不存在任何经济往来，上述事实有卢某1提供的营业执照及福建省五羊本田二级网点三方协议、周文祥的供述予以证实。曾某亦证实其没有参股、入资卢某1经营的摩托车店。本案中即使曾某与周文祥因经营五羊本田摩托车存在经济纠纷，亦和卢某1无关，周文祥等人无权向卢某1主张其所谓的债务。故周文祥纠集周镇南、周耀辉持械到卢某1店中殴打卢某1等人依法应认定构成寻衅滋事罪。 2.关于本案是否造成二人轻微伤的问题。经查，首先，案发后，从卢某2开始劝架，涉案人员相继回到卢某1经营的摩托车店时，周镇南、周耀辉等人相继对卢某2进行推打，在卢某1被周镇南徒手殴打头部后，卢某1从店中拿出棍子，周耀辉见状欲上前抢棍子，混乱中卢某1的棍子打中卢某2左侧头部。结合卢某2的伤情未头皮表皮脱落挫伤，且受伤部位与视频中的卢某2被棍子击中的部位吻合，因此卢某2头皮表皮脱落挫伤系在混乱中被卢某1的棍子误伤的可能性极大，故现有证据不能认定卢某2的轻微伤系周文祥等三人寻衅滋事所致，但周镇南亦徒手殴打卢某2，该情节在量刑时予以考虑。 3.关于周文祥、周耀辉是否应对周镇南的持械行为承担法律责任的问题。经查，根据现有的证据，虽无法证明周文祥、周耀辉事先知道周镇南随身携带棍子到案发现场。三被告人系共同犯罪，在周文祥、周耀辉追打卢某1至摩托车店门口时，周镇南从身后拿出棍子向卢某1追打时，周文祥及周耀辉并没有当场作出反对的意思表示或采取措施制止周镇南的侵害行为，仍继续共同追打卢某1。故周文祥、周耀辉应对周镇南持械伤人的行为承担法律责任。综上，周文祥及其辩护人，周镇南的辩护人提出的辩解、辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，依法均不予采纳。 4.关于周耀辉辩解其没有参与打架，只是劝架的问题。经查，在卢某1被周文祥推倒起身后，周耀辉便与周文祥一起将卢某1推打至摩托车店门口，并在汽车维修店门口用脚要踢卢某1。上述事实有监控视频及视频图像分析处理报告予以证明，并有被告人周文祥、周镇南的供述予以印证，被告人周耀辉在侦查阶段亦供述在案。本案属于共同犯罪，周耀辉应对周文祥、周镇南实施的伤害行为共同承担法律责任。故周耀辉庭上辩解其没有参与打架的意见与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人周文祥伙同被告人周镇南、周耀辉，持械随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，但对致卢某2轻微伤的指控，证据不足，不予支持。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人周文祥系纠集者，周镇南直接持械且行为积极主动，均是主犯，均应按照各自所参与的犯罪定罪处罚。周耀辉系被纠集者，且行为较为次要，依法可以认定为从犯，依法可从轻处罚。周镇南案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。周文祥自动投案，能基本如实供述自己的犯罪事实，虽有对行为性质予以辩解，但依法尚可以认定为自首；周耀辉当庭否认其有参与殴打，与查明的事实不符，依法不认定为自首，但其自动投案的情节在量刑时予以考虑。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十二条、第六十七条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人周文祥犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月17日起至2019年2月8日止)。 二、被告人周镇南犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月17日起至2019年1月21日止)。 三、被告人周耀辉犯寻衅滋事罪，判处拘役二个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月17日起至2018年10月8日止)。 四、扣押的作案的工具黑色铁棍一根予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈蔚林 代理审判员  马淑惠 人民陪审员  周日发 二〇一八年八月十七日 书 记 员  杨 斌 相关法律规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百九十三条(?javascript:SLC(17010,293)?)规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百九十三条(?javascript:SLC(17010,293)?)规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。 行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百九十三条(?javascript:SLC(17010,293)?)第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十七条(?javascript:SLC(17010,67)?)第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。