四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终8322号上诉人（原审原告）：何政策，男，1970年5月14日出生，汉族，住四川省崇州市。被上诉人（原审被告）：成都盛世光大装饰工程有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区天府大道南段2039号天府菁蓉大厦16楼1609号。法定代表人：李俊杰，总经理。委托诉讼代理人：杨乐西，女，系成都盛世光大装饰工程有限公司工作人员。上诉人何政策因与被上诉人成都盛世光大装饰工程有限公司（以下简称盛世光大公司）劳动合同纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2017）川0116民初11153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。现已审理终结。上诉人何政策上诉请求：撤销成都市双流区人民法院（2017）川0116民初11153号民事判决，依法支持何政策一审全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定盛世光大公司不应当支付何政策2017年4月10日至6月20日期间双休日加班费6620.69元和法定节假日加班费827.59元合计7448.28元，盛世光大公司未向一审法院提供何政策的考勤记录，一审法院系认定事实不清。一审法院认为盛世光大公司不支付何政策2017年6月工资4000元，系认定事实不清。根据《工资支付暂行条例》的规定，盛世光大公司未向一审法院提供向何政策支付工资的凭证，其应当承担举证不能的法律责任。盛世光大公司要求何政策每周上班6天，并不支付加班费，且并未与何政策签订书面劳动合同，未给何政策缴纳社会保险，迫使何政策离职，盛世光大公司应当向何政策支付经济补偿金。何政策作为薪酬绩效专员，盛世光大公司没有证明要求何政策签订书面劳动合同的证据，其应当向何政策支付2017年5月9日至6月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分7931.03元。由于盛世光大公司安排何政策加班，并拒付加班费、2017年6月工资和经济补偿金，因此，盛世光大公司应当向何政策支付经济赔偿金。一审法院认定盛世光大公司不支付何政策经济赔偿金5724.14元，系运用法律不当。被上诉人盛世光大公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。何政策向一审法院起诉请求：1.依法判决盛世光大公司支付何政策2017年4月10日至2017年6月20日期间双休日加班费6620.69元和法定节假日加班费827.59元，合计7448.28元；2.依法判决盛世光大公司支付何政策2017年6月工资4000元；3.依法判决盛世光大公司支付何政策自2017年5月9日至2017年6月20日期间双倍工资差额7931.03元。4.依法判决盛世光大公司支付何政策经济补偿金3000元；5.依法判决盛世光大公司支付何政策经济赔偿金5724.14元。一审法院认定事实：盛世光大公司于2017年3月8日登记成立。2017年4月9日，何政策参加盛世光大公司的面试，其填写的《面试登记表》载明何政策自2007年7月起先后在成都双虎实业有限公司、四川刚毅科技集团有限公司、西藏易明医药有限公司任人事经理或人力行政经理，在“主要业绩陈述”一栏，何政策填写：“人事行政流程体系和制度建设，部门工作计划安排，监督检查落实制度执行，行政经费和人力成本控制”。2017年4月10日，何政策入职盛世光大公司，其在《入职声明书》上填写：“本人何政策，于2017年4月10日正式到公司报道，前七天为考核期，试用期3个月，在人力行政部门任职总监助理岗位。为明确本人在工作期间之责任，我愿向公司做出以下承诺：……；3.入职当日本人已熟读《员工手册》，对其中所规定的规章制度已充分知晓且无异议，本人将认真遵守和履行……”。何政策入职后，每周工作六天，每周一为休息日，双方约定工资按6000元/月计算，工资均以杨霞的尾号为1465的银行账号向何政策等员工按月转账发放。何政策未与盛世光大公司签订书面劳动合同。2017年6月20日，何政策向盛世光大公司提交《离职申请表》，离职原因载明：“每周工作六天，未参加社保”；同日，何政策的《离职交接表》中注明：“6月出勤天数为20天，公司已安排调休天数为3天”。后何政策向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“1.盛世光大公司向何政策支付2017年4月10日至2017年6月20日期间双休日加班费6620.69元和法定节假日加班费827.59元，合计7448.28元；2.盛世光大公司向何政策支付2017年6月工资4000元；3.盛世光大公司向何政策支付2017年5月9日至2017年6月20日期间双倍工资差额7931.03元；4.盛世光大公司向何政策支付经济补偿金3000元；5.盛世光大公司向何政策支付经济赔偿金5724.14元。”2017年10月18日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2017）第10723号仲裁裁决，裁决盛世光大公司支付何政策2017年4月10日至2017年6月20日期间双休日加班费和法定节假日加班费合计4965.51元和解除劳动关系经济补偿金3000元，并驳回何政策的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。仲裁裁决书送达后，盛世光大公司不服仲裁裁决，诉至成都市中级人民法院，请求撤销该仲裁裁决；何政策不服该仲裁裁决，提起诉讼。2018年1月3日，成都市中级人民法院作出（2017）川01民特479号民事裁定书，裁定驳回盛世光大公司的申请。一审法院认为，结合本案有争议的事实和证据，一审法院对何政策的诉讼请求认定如下：一、关于何政策要求盛世光大公司支付其2017年4月10日至2017年6月20日期间双休日加班费6620.69元和法定节假日加班费827.59元，合计7448.28元的诉讼请求。一审法院认为，何政策提交了《考勤表》一份，盛世光大公司亦对该表真实性予以认可。按照劳动法律法规规定，用人单位应保证劳动者每周至少休息一日，如劳动者存在周末加班又不能安排补休的，用人单位需向支付劳动者200％加班工资。如劳动者在法定节假日加班又不能安排补休的，用人单位需向劳动者支付300％加班工资。盛世光大公司规定每周一为休息日，故其符合每周休息一日的法律规定，则每周双休日中另外一日属周末加班。经过对何政策的打卡记录进行汇总，其就职盛世光大公司九个星期零两日，共有8日属周末加班，1日（2017年5月1日）属法定节假日加班。则其主张的双休日及法定节假日加班工资应计算为6000元/月÷21.75天×8天×200％+6000元/月÷21.75天×1天×200％=4965.51元。二、关于何政策要求盛世光大公司支付其2017年6月工资4000元的诉讼请求。结合盛世光大公司提交的工资表、电子银行转账记录和何政策在一审庭审中对2017年4月份、2017年5月份领取工资的陈述，可以认定盛世光大公司确系每月通过杨霞的尾号为1465的银行账号向何政策转账发放工资，故2017年7月21日杨霞向何政策支付4000元在支付时间、支付金额和支付方式上均与公司发放工资的惯常形式高度契合，该款应当首先推定为盛世光大公司向何政策发放的2017年6月的工资。何政策称该笔款项系杨霞归还的借款，则其应当就借贷关系的成立承担举证责任；但何政策并未举证证明与杨霞间存在借贷关系，应承担举证不能的法律后果，故一审法院认定盛世光大公司已支付何政策2017年6月的工资4000元，对何政策该项诉讼请求，一审法院不予支持。三、关于何政策要求盛世光大公司支付2017年5月9日至2017年6月20日期间双倍工资差额7931.03元的诉讼请求。一审法院认为，何政策于2017年4月10日进入盛世光大公司工作，其入职时即表明自己系具有人力资源管理类岗位长达十年的工作经历和相应工作能力的人员，后被聘为盛世光大公司人力行政总监助理，该岗位的性质即应当包含对公司员工的人事管理事务，包括督促公司与员工签订劳动合同的相关职责，这里的劳动者当然应包括何政策本人。且何政策基于其长期从事人力资源管理的工作经验，对不签订劳动合同的法律后果应当是完全知晓的。因此，在何政策并未举证证明已要求盛世光大公司与自己签订劳动合同而未果的情况下，何政策放任自己未与公司签订劳动合同的状态延续，其后果应归责于何政策未尽到工作职责，何政策如因此获得利益，明显有失公平。故对何政策主张二倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。四、关于何政策要求盛世光大公司支付其经济补偿金3000元的诉讼请求。何政策入职盛世光大公司后，公司未为其缴纳社会保险费。根据何政策的《离职申请表》，其以“未参加社保”为由提出离职，故何政策主张经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的情形，盛世光大公司应当支付何政策经济补偿金3000元。五、关于何政策要求盛世光大公司支付经济赔偿金的诉讼请求。何政策以盛世光大公司拒不支付其双休日和法定节假日加班费以及2017年6月份的工资为由，要求盛世光大公司支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”以及第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”一审法院认为，何政策的请求不符合上述法律条款载明的用人单位应当支付经济赔偿金的情形，故其主张经济赔偿金无法律依据，一审法院不予支持。综上，结合一审法院审理查明的事实，对何政策的部分诉讼请求予以支持。对盛世光大公司的抗辩意见，一审法院予以部分采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、盛世光大公司于判决生效之日起五日内支付何政策加班费4965.51元；二、盛世光大公司于判决生效之日起五日内支付何政策经济补偿金3000元；三、驳回何政策的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由盛世光大公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人何政策的上诉理由以及被上诉人盛世光大公司的答辩意见，本案争议的焦点为：盛世光大公司是否应当向何政策支付延时加班、休息日加班、法定节假日加班工资的问题；盛世光大公司是否应当向何政策支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分；盛世光大公司是否应当向何政策支付2017年6月份工资；盛世光大公司是否应当向何政策支付经济赔偿金的问题。针对焦点问题，本院评判如下：关于盛世光大公司是否应当向何政策支付延时加班、休息日加班、法定节假日加班工资的问题。首先，关于何政策休息日加班、法定节假日加班工资的问题。根据本案现有证据以及审理查明的案件事实，从何政策提交的《考勤表》载明的情况来看，何政策在盛世光大公司工作期间存在休息日加班8天，法定节假日加班1天，盛世光大公司对何政策提交的《考勤表》真实性予以认可，一审法院据此认定盛世光大公司支付何政策休息日加班工资6000元/月÷21.75天×8天×200％、法定节假日加班工资6000元/月÷21.75天×1天×200％共计4965.51元。对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“由下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工作报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”以及参照原劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》第四条“法定休假日安排劳动者加班工作的，应另外支付不低于工资300%的工资报酬。一般不安排补休。”之规定，一审法院按照何政策日工资200%计算法定节假日加班工资不当，本院应予纠正。故盛世光大公司应当支付何政策休息日加班费4413.79元（6000元/月÷21.75天×8天×200％），法定节假日加班费827.59元（6000元/月÷21.75天×1天×300％），共计5241.38元。其次，关于何政策延时加班的问题。根据盛世光大公司制定的《员工手册》中关于考勤制度的规定“公司不提倡加班，所有工作尽量在要求员工在工作日内完成。若因业务需要加班，必须体检两小时向部门负责人提出口头申请，经部门负责人同意后，到行政人事部领取《加班申请单》，经过相关领导签字确认后，将签字确认后的《加班申请单》提交至行政人事部考勤人员处后，视为正常加班，若未提交《加班申请单》则不视为加班，所有加班可根据实际情况进行调休申请”。对此，本院认为，何政策作为公司人事总监助理，在入职声明书中签字确认已经熟悉《员工手册》，并对其中所规定的规章制度已充分知晓且无异议，其将认真遵守和履行。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，何政策对自己提出的延时加班费的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，由于何政策未能提交证据证明其存在延时加班的事实，其应当承担举证不能的法律后果。故本院对何政策主张其存在延时加班的上诉理由不予采纳。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分的问题。根据何政策本人填写的《面试登记表》载明，何政策自2007年7月起先后在成都双虎实业有限公司、四川刚毅科技集团有限公司、西藏易明医药有限公司任人事经理或人力行政经理，在“主要业绩陈述”一栏，何政策填写：“人事行政流程体系和制度建设，部门工作计划安排，监督检查落实制度执行，行政经费和人力成本控制”。对此，本院认为，何政策在人力资源管理类岗位有长达十年的工作经历和相应工作能力的人员，其在盛世光大公司从事的岗位为人力行政总监助理。何政策作为从事人力资源的特殊群体，对劳动法律、法规的熟悉程度远远高于一般劳动者，也应当知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的发法律后果，即使用人单位不与其签订书面劳动合同，其本人也应当提出与用人单位签订。何政策在盛世光大公司从事人力行政总监助理对双方未签订劳动合同存在主观上的过错，其未签订书面劳动合同的责任不应归责于盛世光大公司，因此，盛世光大公司无需向何政策支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分。何政策的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于何政策2017年6月份工资的问题。本院认为，根据日常生活经验法则，在一般情况下用人单位在当月支付劳动者上一个月的劳动报酬。从盛世光大公司提交的工资表、电子银行转账记录、何政策在一审庭审中对工资领取的陈述以及本案查明的案件事实来看，盛世光大公司每月通过杨霞的尾号为1465的银行账号向何政策转账发放上一个月的工资，根据电子银行转账记录显示2017年7月21日，杨霞向何政策支付了4000元，因此，一审法院推定盛世光大公司2017年7月21日向何政策发放了2017年6月的工资并无不当。何政策虽然主张2017年7月21日杨霞向何政策支付的款项系杨霞归还的借款，但何政策并未举证证明与杨霞间存在借贷关系，应承担举证不能的法律后果。故何政策主张盛世光大公司未支付其2017年6月工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于何政策经济赔偿金的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”，因此，对拖欠劳动者劳动报酬、加班费或者经济补偿的用人单位，劳动行政部门责令用人单位向劳动者支付加付赔偿金，系行政部门的职责，不属于本案的审理范围，故对何政策以盛世光大公司安排其加班并拒付加班费、未支付其2017年6月工资和经济补偿金为由，主张盛世光大公司向其支付经济赔偿，本院不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，何政策以盛世光大公司安排其加班并拒付加班费、未支付其2017年6月工资和经济补偿金为由，主张盛世光大公司向其支付经济赔偿金于法无据，本院不予支持。综上所述，何政策的上诉理由部分成立，本院部分予以支持；一审判决适用法律不当，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十七条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持成都市双流区人民法院（2017）川0116民初11153号民事判决第二项即：“成都盛世光大装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付何政策经济补偿金3000元”；二、撤销成都市双流区人民法院（2017）川0116民初11153号民事判决第一项、第三项即“成都盛世光大装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付何政策加班费4965.51元”、“驳回何政策的其他诉讼请求”；三、成都盛世光大装饰工程有限公司于判决生效之日起五日内支付何政策加班费5241.38元；四、驳回何政策的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决方式执行，二审案件受理费10元，由上诉人何政策负担。本判决为终审判决。审判长 滕 洁审判员 周 文审判员 崔俊安二〇一八年八月三日书记员 周 涵