湖南省醴陵市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0281民初2243号 原告：欧阳峰。 原告：文奇。 两原告委托诉讼代理人：李璐，湖南弘一律师事务所律师。 两原告委托诉讼代理人：敖忠，湖南弘一律师事务所律师。 被告：沈立平。 委托诉讼代理人：刘玲玲，湖南琼武律师事务所律师。 被告：湖南某某某某工程有限公司，住所地：长沙市雨花区。 法定代表人：周卫萍。 原告欧阳峰、文奇与被告湖南某某某某工程有限公司、沈立平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月11日立案受理后，被告湖南某某某某工程有限公司于2018年8月17日向本院提出管辖权异议申请，请求将本案移送至长沙市雨花区人民法院审理，本院依法裁定驳回被告湖南某某某某工程有限公司对管辖权提出的异议，被告湖南某某某某工程有限公司对此不服，上诉至湖南省株洲市中级人民法院，株洲市中级人民法院作出（2018）湘02民辖终246号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭于2019年1月14日公开开庭进行了审理。两原告委托诉讼代理人敖忠，被告沈立平委托诉讼代理人刘玲玲到庭参加诉讼，被告湖南某某某某工程有限公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告欧阳峰、文奇向本院提出诉讼请求：1、判决两被告返还原告定金100000元；2、判决两被告支付原告违约金100000元；3、判决两被告对上述款项的清偿承担连带责任；4、两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年12月2日，原、被告双方达成《意向协议》，两被告分包醴陵市某某区论证中心项目的土石方工程给原告施工，约定被告方将其承包工程量的1/3转包给原告方施工，原告方支付定金100000元。如自2016年3月20日开工原告方超过两个月无法进场施工，则被告方无理由归还原告方定金100000元，并自交款之日至返还之日计算每月5分的利息。如正常开工情况下，被告方不把工程的1/3部分转包给原告方施工，则被告方返还原告方定金100000元，并支付违约金100000元。协议签订后，被告方单方面不予履行协议，没有按照协议约定将工程的1/3转包给原告，导致原告无法进场施工。原告多次要求被告按协议退还定金并支付违约金，被告都拒绝支付。原告为维护合法权益，故向法院起诉。 被告沈立平辩称，1、原、被告双方订立的意向协议系无效协议，双方协议的标的系建筑类工程，两原告系个人，其无权分包建设类工程项目，根据最高人民法院关于审理建设施工纠纷案件若干问题第1条规定，建设工程施工人未取得建设工程合同资质的，应认定为合同无效，故两原告无权分包，该协议无效；2、被答辩人诉状所称的要求返还定金10万并支付违约金10万，与事实不符，没有法律依据。通过证据可知，被答辩人向答辩人转账是9万元，不是10万元，同时答辩人于2017年3月31日已转账返还1万元，其要求返还10万元与事实不符，抛开意向协议本身无效之外，双方订立的协议标的醴陵市长庆区论证中心项目至今未启动，故被答辩人要求承担10万元的违约金没有法律依据。综上，答辩人认为被答辩人的诉求与事实不符，且没有法律依据，请求驳回其诉讼请求。 被告湖南某某某某工程有限公司未提交书面答辩意见和相关证据。 原告围绕诉讼请求依法提交了《意向协议》和银行转账记录作为证据，被告沈立平提交了中国建设银行客户交易明细清单作为证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告沈立平对意向协议的合法性、关联性有异议，认为该协议属于无效协议，对银行转账记录无异议。原告对被告沈立平提交证据的关联性有异议，认为被告沈立平支付的1万元属于两被告违约应当承担的利息损失。本院经审查，认为被告沈立平对《意向协议》的异议成立。其他证据真实、合法与本案有关，依法予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告沈立平系被告湖南某某某某工程有限公司股东。2015年12月2日，被告湖南某某某某工程有限公司作为甲方，原告欧阳峰、文奇作为乙方签订《意向协议》，约定甲方争取醴陵市某某区论证中心项目的土石方工程将于2016年3月20日开工，甲方决定将所承包工程量的1/3转包给乙方施工，乙方自愿向甲方支付定金100000元，如项目部于2016年3月20日开工，则乙方同时进场，超过二个月仍无法开工，则甲方无理由归还乙方定金100000元，并按每月5分计算利息作为补偿，如正常开工情况下，甲方不把工程的1/3部分转包给乙方施工，则甲方返还乙方定金100000元并补偿乙方100000元违约金。协议签订后，原告文奇于当日向被告沈立平转账90000元，2017年3月31日，被告沈立平向原告欧阳峰银行账户转账10000元。但醴陵市某某区论证中心项目部至今未通知甲方动工，导致乙方一直无法进场开工。两原告认为被告没有按照协议约定将工程的1/3转包给原告，导致原告无法进场施工，多次要求被告退还定金并支付违约金，均未果，故向本院起诉，请求支持其诉讼请求。 本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为1、原告欧阳峰、文奇与被告湖南某某某某工程有限公司签订的《意向协议》是否合法有效？2、两被告是否应当向两原告返还定金及返还金额为多少？3、两被告是否应当向两原告支付违约金100000元？4、两被告是否应当承担连带责任。 关于第一个争议焦点：原、被告间签订的《意向协议》属于建设工程施工合同，从事建筑工程施工的承包人，应当取得相应的资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中原告作为自然人，显然不具备建设工程施工合同的主体资质，违反法律的强制性规定，原、被告间签订的《意向协议》应认定为无效。 关于第二个争议焦点：根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，两原告举证证实在协议签订当日向被告沈立平账户支付定金90000元，被告沈立平亦举证证实于2017年3月31日向原告欧阳峰账户转账10000元，原、被告间签订的《意向协议》无效，被告湖南某某某某工程有限公司应当向两原告返还定金80000元，超出部分本院不予支持。 关于第三个争议焦点：原、被告签订的《意向协议》无效，该协议约定的内容即不具有法律约束力，两原告根据协议的约定要求两被告支付违约金100000元的请求没有法律依据，本院不予支持。 关于第四个争议焦点：本案中签订《意向协议》的主体应为欧阳峰、文奇与湖南某某某某工程有限公司，被告沈立平作为被告湖南某某某某工程有限公司的股东在《意向协议》上签名的行为应认定为职务行为，其民事责任依法应由公司承担。故两原告要求两被告承担连带责任的请求无法律依据，本院不予支持。 综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）款、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条之规定，判决如下： 一、被告湖南某某某某工程有限公司于本判决生效后十日内向原告欧阳峰、文奇返还定金80000元； 二、驳回原告欧阳峰、文奇的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元，由被告湖南某某某某工程有限公司承担。 如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 审 判 长 晏 宇 清 人民陪审员 易 德 兰 人民陪审员 李 建 祥 二〇一八年二月二十五日 法官 助理 唐   慧 书 记 员 唐慧（兼） 附相关法律条文如下： 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。