四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川13民终2087号上诉人（原审原告）：四川一江船餐饮有限公司。住所地南充市高坪区永丰路二段48号友豪国际家居博览中心2号楼2区*层***号。法定代表人：张力嘉，董事长。委托诉讼代理人：胡珊珊，四川惠博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢蕊莲，女，1985年8月10日生，汉族，户籍地南充市顺庆区，现住南充市顺庆区。上诉人四川一江船餐饮有限公司（以下简称一江船公司）因与被上诉人谢蕊莲劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一江船公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判一江船公司无需支付谢蕊莲双倍工资差额14,110元、经济补偿金2,417元，并撤销南劳人仲裁字(2017)19号仲裁裁决书第三项；一、二审诉讼费用由谢蕊莲承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、���蕊莲自身存在重大过错，未签订劳动合同系谢蕊莲主观故意为之。根据劳动合同法等相关规定，与劳动者签订书面劳动合同为用人单位法定义务，但是谢蕊莲为友豪美食城办公室主任，其在职期间的身份具有特殊性，其工作职责系与总经理游自国一起负责公司团队组建、日常经营管理、公司制度制定等内容。谢蕊莲工作时间共计三个月，一江船公司在这期间多次要求其承担起经理的职责将公司管理规范化、合法化，但谢蕊莲均未按照要求履职。谢蕊莲所提供的会议录音，意欲证实未签订劳动合同的责任在于一江船公司，但该份录音内容并不完整，仅系截取的部分内容，故此份证据不符合民事诉讼法相关规定，即破坏了证据的完整性，依法不应当被采纳。2、谢蕊莲严重失职、营私舞弊，给一江船公司造成了巨大损失，一江船公司不应当支付经济补偿金。谢蕊莲在职���间，友豪美食城内部管理、对外营销均由其与游自国共同直接负责主管，谢蕊莲与游自国擅自做主对外发送未设置任何消费限制的代金券。另外，谢蕊莲利用其职权肆意开除员工、聘请与其有特殊关系的员工。以上情况均给一江船公司造成了巨大的损失与不良影响，故一江船公司不应当向谢蕊莲支付经济补偿金。在双方协商解除劳动关系期间，谢蕊莲擅自将其保管的公司资料全部销毁，同样给一江船公司造成了巨大的、不可弥补的损失。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决适用《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”，判决一江船公司为谢蕊莲缴纳社会保险费错误。上述条款内容系针对于社保缴纳时间、缴纳义务主体所作的规定，未包含违反后权利救济程序。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”之规定，社保缴纳事宜应当由劳动行政部门予以处理，不在仲裁裁决范围内，故应当依法予以撤销。2、根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条之规定，基本养老保险、基本医疗保险、失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。一审判决由一江船公司为谢蕊莲缴纳社保，而未判决其中谢蕊莲个人应当缴纳的部分由其自行缴纳，显属法律适用错误。谢蕊莲辩称，一、谢蕊莲于2017年7月5日进入一江船公司工作，担任办公��主任职务，约定月薪6,000元/月，全勤奖50元/月，于2017年10月22日被一江船公司无故解雇。工作期间，一江船公司未与谢蕊莲签订劳动合同。谢蕊莲任职期间起草了劳动合同及各项规章制度，多次呈报董事长审批遭拒，谢蕊莲履行了自己的工作职责，而劳动合同是用人单位与劳动者协商一致后订立的，谢蕊莲不能代表单位与自己或者其他员工签订劳动合同，一江船公司应当依照劳动合同法的规定向谢蕊莲每月支付二倍的工资。二、一江船公司未为谢蕊莲购买保险，且并未包含在工资中。三、友豪美食城印发的《友豪美食城代金券》及友豪国际印发的《友豪美食城美食抵用券》均为一江船公司董事长授权财务部加盖《四川一江船餐饮有限公司财务专用章》生效，财务部是由董事会直管的部门，不在总经办编制内，谢蕊莲无权且没有经手过印发消费券和代金券。一江船公���借此为由单方解除与谢蕊莲劳动关系是不符事实没有依据的，应当向谢蕊莲支付解除芳动合同经济补偿金。四、一江船公司所诉谢蕊莲利用职权，肆意开除员工、聘请与其有特殊关系员工不是事实。综上所述，一江船公司的诉讼请求不成立，为维护答辩人的合法权益，请求法院在查明事实的基础上，支持谢蕊莲的答辩请求：一、一江船公司向谢蕊莲支付2017年8月1日至2017年10月22日未签订劳动合同双倍工资差额16,400元；二、一江船公司向谢蕊莲支付解除劳动合同经济补偿金3,000元；三、一江船公司补缴谢蕊莲任职期间社会保险。一江船公司向一审法院起诉请求：1、判决一江船公司无需向谢蕊莲支付未签劳动合同双倍工资额14,110元；2、判决一江船公司无需向谢蕊莲支付解除劳动合同经济补偿金2,417元；3、判决一江船公司无需为谢蕊��缴纳2017年7月5日至2017年10月22日期间的社保费；4、本案诉讼费由谢蕊莲负担。一审法院认定事实：1、2017年7月5日，谢蕊莲进入一江船公司工作，担任办公室主任职务。同年10月22日，一江船公司以谢蕊莲发放无消费限制的“代金券”给公司造成重大经济损失等为由，属试用期不合格，单方解雇了与谢蕊莲的劳动关系。谢蕊莲工作期间，一江船公司、谢蕊莲双方未签订书面劳动合同。依据签字的《工资表》，2017年8月至10月，谢蕊莲实际领取工资为14,110元（4,850元+6,021元+3,239元），2017年7月至10月任职期间其月平均工资计算为4,833.75元，同时工资明细未记载包括了社会保险费。2、根据谢蕊莲提供的《微信截图》和《友豪美食城10月9日会议记录录音截选》，谢蕊莲在工作期间起草了包括岗位编制、薪酬体���、社会保险、个税扣缴等各项规章制度及劳动合同并发送给一江船公司董事长，但截止2017年10月9日会议时，董事长仍未审批签字。一江船公司向一审法院提交的“美食抵用券”及“代金券”，明确标注此券需友豪国际盖章有效，本券解释权归友豪国际所有等字样，且该券上盖有“四川一江船餐饮有限公司财务专用章”。3、2018年1月11日，谢蕊莲认为一江船公司无故解除其劳动关系，向南充市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出了南劳人仲裁字〔2017〕19号仲裁裁决书，裁决：一、一江船公司应向谢蕊莲支付未签劳动合同双倍工资差额14,110元；二、一江船公司应向谢蕊莲支付解除劳动合同经济补偿金2,417元；三、一江船公司应当为谢蕊莲缴纳2017年7月5日至2017年10月22日期间应缴而未缴的社会保险费，具体金额由社会保险经办机构核定，应由个人承担的部分由个人承担。同年2月22日，一江船公司不服该仲裁裁决，遂诉至人民法院。一审法院认为，谢蕊莲2017年7月5日入职一江船公司工作后，在其任职的岗位上起草了包括劳动合同等各项规章制度并发送给一江船公司董事长，至2017年10月9日，董事长未审批签字，由于试用期依法应包含在劳动合同期限内，致使双方未签订书面劳动合同，责任应由一江船公司承担，故一江船公司应当向谢蕊莲支付2017年8月至10月期间未签书面劳动合同二倍工资差额14,110元。关于一江船公司是否应当向谢蕊莲支付解除劳动合同经济补偿金的问题，一江船公司解雇谢蕊莲的主要理由是谢蕊莲发放无消费限制的代金券给一江船公司造成重大损失，属试用期不合格。但代金券的印制和��放不是谢蕊莲能够决定的事项，且一江船公司未提供任何证据证明公司遭受了重大损失，故对一江船公司的主张不予采信。因此一江船公司单方解除与谢蕊莲的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，应当向谢蕊莲支付解除劳动合同经济补偿金2,416.86元（4,833.75元/月×0.5月）。关于一江船公司是否应当为谢蕊莲缴纳社会保险费的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款的规定，用人单位为职工缴纳社会保险费是其法定义务。同时依据社会保险法的规定，用人单位应当自成立之日起三十日内向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记，且谢蕊莲工资表中未记载已包括了社会保险费，故一江船公司以公司新成立以及社会保险费已计算在工资内为由请求无需为谢蕊莲缴纳社会保险费，无事实和法律依据，不��支持。综上，判决：一、一江船公司在本判决生效之日起五日内支付谢蕊莲未签劳动合同双倍工资差额14,110元；二、一江船公司在本判决生效之日起五日内支付谢蕊莲解除劳动合同经济补偿金2,416.86元；三、一江船公司在本判决生效之日起十日内为谢蕊莲缴纳2017年7月5日至2017年10月22日期间应缴而未缴的社会保险费，具体金额由当地社会保险经办机构核定。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，由一江船公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”之规定，本案二审围绕一江船公司的上诉请求进行审理。关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，谢蕊莲于2017年7月5日进入一江船公司工作，双方于2017年10月22日解除劳动关系，在职期间，一江船��司没有与谢蕊莲签订书面劳动合同，一江船公司依法应当支付谢蕊莲2017年7月5日至2017年10月22日没有签订劳动合同双倍工资差额。一江船公司主张没有与谢蕊莲签订劳动合同的过错在谢蕊莲，其无需承担二倍工资差额，但一江船公司并未提供充分证据证明其与谢蕊莲未能签订书面劳动合同的原因在于谢蕊莲，依法应当承担举证不能的法律后果，原审法院对一江船公司的该项请求和抗辩意见不予采纳，并无不当，本院予以支持。原审法院确定的一江船公司应当向谢蕊莲支付的双倍工资差额符合法律规定及本案客观事实，本院依法予以确认。关于一江船公司应否向谢蕊莲支付经济补偿金的问题，一江船公司认为谢蕊莲严重失职、营私舞弊，给一江船公司造成重大损失，故其不应当向谢蕊莲支付经济补偿金，但一江船公司并未举证证明���通过民主程序制定了相应规章制度并向劳动者公示，更无证据证明谢蕊莲已经收悉相应的规章制度，同时也未举出充分证据证明谢蕊莲有严重失职并致公司造成重大损害的行为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，一江船公司应自行承担举证不能的不利后果。根据《离职手续办理表》以及双方当事人在本案一、二审中的陈述来看，双方系协商解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳��者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”之规定，一江船公司应当向谢蕊莲支付经济补偿金。原审法院确定的一江船公司应当向谢蕊莲支付的经济补偿金符合法律规定及本案客观事实，本院依法予以确认。关于社会保险费的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，谢蕊莲可向劳动和社保管理部门申请解决。一审确定由一江船公司为谢蕊莲缴纳应缴未缴的社会保险费错误，本院依法予以纠正。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初953号民事判决第一、二项，即“四川一江船餐饮有限公司在本判决生效之日起五日内支付谢蕊莲未签劳动合同双倍工资差额14,110元”、“四川一江船餐饮有限公司在本判决生效之日起五日内支付谢蕊莲解除劳动合同经济补偿金2,416.86元”；二、撤销四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初953号民事判决第三项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由四川一江船餐饮有限公司负担；二审案件受理费10元，由四川一江船餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 伟审 判 员  苟 豪审 判 员  刘 苗二〇一八年八月十三日法官助理  朱 薇书 记 员  许岱杉