浙江省龙游县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0825刑初209号 公诉机关浙江省龙游县人民检察院。 被告人谢发院，男，1981年5月8日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，修理工，户籍地蒙城县，住浙江省金华市婺城区。因赌博于2014年2月9日被金华市公安局婺城分局决定行政拘留四日。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现押龙游县看守所。 辩护人胡小虎，浙江游龙律师事务所律师。 被告人张森（曾用名张毛娃），男，1984年12月10日出生于安徽省涡阳县，汉族，高中文化，无业，户籍地涡阳县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月23日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕。现押龙游县看守所。 辩护人胡继勇，安徽天静律师事务所律师。 浙江省龙游县人民检察院以衢龙检公诉刑诉（2018）206号起诉书指控被告人谢发院、张森犯盗窃罪，于2018年8月10日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序，后于同年8月29日变更为普通程序审理，公开开庭审理了本案。龙游县人民检察院指派检察员徐珊出庭支持公诉；被告人谢发院、张森及辩护人胡小虎、胡继勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙游县人民检察院指控，被告人谢发院、张森预谋通过假意购买燃料油的方式从他人送油的油罐车上盗取柴油。2018年3月15日，谢发院、张森联系被害人张某1，约定以4800元每吨的价格购买燃料油。后张某1从王某2处以4700元每吨的价格购买一车重量为40.445吨（油罐车连车带油过磅重量55.230吨，油罐车空车过磅重量14.785吨）价值19万余元的燃料油，并由驾驶员王某1等人运送至龙游。同月17日，张森与王某1在龙游县东华街道城南老转盘停车场内交易，在王某1将燃料油转移至谢发院、张森事先准备好的油罐车上后，张森以等待老板前来付款为由将王某1引开，谢发院趁无人注意之际将该车燃料油运走，并予以出售。 案发后，被告人谢发院、张森被传唤归案。 为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录、辨认笔录、被告人供述及相关物证、书证等证据，并认为被告人谢发院、张森的行为均已构成盗窃罪；二被告人归案后基本如实供述自己的罪行。提请依法判处。 被告人谢发院对指控无异议。辩护人对起诉指控的犯罪事实无异议，但认为二被告人未秘密窃取被害人财物，不应认定谢发院的行为构成盗窃罪，而应符合合同诈骗罪的构成要件；谢发院在共同犯罪中起次要作用，系从犯；具有较好的悔罪表现，建议法庭对其在三年以下有期徒刑量刑，并对其适用缓刑。 被告人张森对指控无异议。辩护人对本案定性无异议，认为张森在共同犯罪中起次要作用、未实际占有销赃所得，应认定其为从犯；归案后如实供述自己的罪行；具有较好的悔罪表现，建议法庭对其从轻、减轻处罚。 经审理查明，被告人谢发院、张森预谋通过假意购买燃料油的方式从他人送油的油罐车上盗取柴油，之后，二人寻找交易的停车场、购买油罐及将油罐装到牵引车上改造成油罐车、购买假车牌、将油罐车从金华市开到龙游县东华街道城南老转盘停车场等。此外，谢发院、张森于2018年3月15日联系被害人张某1，约定以4800元每吨的价格购买燃料油40吨左右。后张某1从王某2处以4700元每吨的价格购买净重40.445吨的燃料油一车，价值共计19万余元，并由驾驶员王某1等人运送至龙游县。同月17日，张森与王某1在龙游县东华街道城南老转盘停车场内交易，待王某1将燃料油转移至谢发院、张森事先准备好的油罐车上后，张森以等待老板前来付款为由将王某1引开，随后谢发院趁无人注意之际将该车燃料油运走，并予以出售。 案发后，被告人谢发院、张森被传唤归案。 上述事实，有公诉机关提交，并经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.被害人张某1的陈述、个人账户明细查询证明，其在安徽做燃料油生意。2018年3月15日，其接到尾号4237的陌生电话，问其不开发票的燃料油多少钱一吨，让其送一车油到龙游。后双方谈好4980元一吨，其中运费180元一吨。第二天晚上，其要到江苏拉油，就联系这个客户，并让他到时与驾驶员王某1联系。3月17日凌晨，王某1把江苏运回来的油送到龙游，下午1点多，其打电话王某1，了解到货已卸完，他和客户在一起吃饭，客户在电话中说货款会转账给其。十几分钟后，王某1打其电话说客户跑掉了。其从江苏共购买41吨燃料油，进价不含运费是4700元一吨，需支付该车油钱20.2万元，其中驾驶员支付现金90000元，另外其妻子侯某向对方财务人员转账86400元。因油被偷，还有部分尾款未支付。 2.证人刘某的证言证明，2018年3月中旬的一天下午，张森叫其把他停在龙游的一辆空油罐车开回金华。第二天早上，谢发院开黑色丰田轿车接其去了龙游县东华街道城南老转盘停车场，后我们去边上一家小饭店吃饭。下午两点多，谢发院说可以过去开车了，将其带至城南老转盘的停车场一辆红色欧曼油罐车边上。之后谢发院开车在前面带路，其驾驶油罐车跟在他后面，一直将车开到金华开发区一条不知名小路上。期间，其未看到张森，都是听谢发院指挥的。 3.证人王某1的证言证明，其是一名油罐车司机。2018年3月17日凌晨五点多，老板张某1让其和另一个司机把从江苏太仓运过来的一车燃料油送到龙游。其二人开一辆红色解放牌皖Ｋ×××××货车到龙游南××路口后，跟随客户牌照“9295”的汽车开到龙游县一个地磅那里，过磅时连车共重55230kg。后客户让我们把车开到转盘停车场，此时停车场已经停了一辆油罐车和一辆白色起亚轿车。客户让我们先把燃料油卸到他们油罐车上，卸油后，说付钱的朋友还没来，让我们等下。后他开白色起亚轿车带其和另一个司机到鸡鸣路小转盘那边吃饭。期间，他连续上白色起亚轿车两次，第三次他就开走了。其给他打电话，结果关机，其和另一个司机打车到停车场，发现他们的油罐车已经开走，就马上向老板报告。经查看停车场监控，发现是一名30来岁、身高1.7米左右、体型偏胖、穿一件深色长袖T恤的男子，在下午3点9分把油罐车从停车场开走的。说明、称重照片及视听资料制作说明在案证明，皖Ｋ×××××解放牌油罐车空车称重为14785千克。 4.证人王某2的证言、过磅单重量照片证明，其平时做柴油销售，与张某1是老乡。2018年3月16日，张某1打其电话说需要40吨柴油，双方谈好不含运费4700元一吨，后其让他去江苏太仓运油。第二天凌晨，经现场称重、两边工作人员确认，一共41吨左右，总价192700元，张某1支付其8万元现金，转其财务人员杨某86400元，说剩下的第二天对方给他钱再转其。后听张某1说油被人偷了。 5.证人翁某的证言证明，其是滴滴司机。2018年3月17日上午9点51分，接到一个尾号9266的单子，后在城南老转盘附近接上客户，说到龙游南××路口接一部车子。等到11点半左右，接到一辆油罐车，之后往城南方向开，先经过老转盘到龙游富诚石化加油站对面，他下车看了下说这个地方地磅太小，又让其开到城南老转盘边上收废品的地方，油罐车跟着其车到那里过完磅后就开到对面停车场了，后其结束行程。 6.证人于某的证言证明，谢发院是其老乡，他在金华市金东区路口租了一个货车停车场，并在停车场里用废弃货车设了一个给货车加柴油的加油罐，平时油罐和设备用篷布盖着。其于2017年10月，向谢发院租下该停车场一块位置修车，白天干活，晚上休息，白天没人过来送油。 7.证人范某、洪某的证言、汽车租赁合同证明，二人分别于2018年2月7日、3月16日，将牌号浙Ｇ×××××的黑色凯美瑞汽车、浙Ｇ×××××的白色起亚汽车租给张森、谢发院，到3月22日均未归还。 8.现场勘查笔录及照片证明，2018年3月22日，民警接到张某1报案后，对龙游县东华街道城南老转盘停车场进行现场勘查的情况。 9.辨认笔录证明，王某1指认张森就是案发当日带其去饭店吃饭的人；翁某指认张森就是案发当日乘坐其车子让其去龙游南××路口接油罐车的人；张森指认准备作案工具及实施作案经过等现场的情况。 10.扣押笔录、决定书、清单证明，侦查机关将张森指认的停放于武义县白洋街道俊杰停车场内的油罐车车头处浙Ｋ×××××假号牌等予以扣押情况。 11.调取证据通知书、停车场停车记录证明，浙Ｋ×××××油罐车于2018年3月20日停入武义县白洋街道俊杰停车场。 12.江苏省成品油价格调整公告、情况说明、涉案柴油价格通知书证明，2018年2月28日至3月17日期间，江苏0#国V普通柴油最高零售价格每吨7395元，最高批发价格每吨7095元。 13.治安及社会监控视频查看记录表证明，二被告人自2018年3月12日12:08时起，先后驾车经过购买油罐、龙游县东华街道城南老转盘停车场等处位置的情况。 14.调取证据通知书、谢发院农行账户明细证明，谢发院农行账户于2018年3月12日通过微信转账800元给张森；3月13日转账支出23000元给吴锡华。 15.电子证据检查工作记录、张森微信聊天记录证明，谢发院自2018年3月12日起至22日期间，通过微信转账给张森20000余元的情况；张森与谢发院于2018年3月17日微信聊天记录频繁，张森先后发给谢发院“我现在去接的路上，大概二十分钟就接到了，开始打油时我给你发信息，你注意查看信息”、“你拖着他，我在高速路口”、“马上出去，你看着我车走，你就进来”等内容。 16.前科查询情况说明、行政处罚决定书证明，谢发院的前科情况。 17.归案说明、户籍证明证实，二被告人被传唤归案及自然身份情况。 18.被告人谢发院的供述与上述证据证明的事实相符。 19.被告人张森的供述与上述证据证明的事实相符。 本院认为，被告人谢发院、张森以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。本案中，在二被告人支付对价前，被害人仍然保持着对该燃料油占有的绝对性和排他性，亦未基于错误认识而处分财物，后二被告人通过秘密窃取的方式达到非法改变被害人对燃料油合法占有状态的目的，符合盗窃罪的构成要件，关于认为谢发院构成合同诈骗罪、不构成盗窃罪的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，二被告人各司其职，所起的作用基本相当，关于要求区分主、从犯的意见，本院不予采纳。谢发院、张森归案后基本如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。谢发院不符合缓刑适用条件，辩护人要求对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。与上述一致的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢发院犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月23日起至2022年6月22日止），并处罚金人民币100000元，罚金限本判决生效后一个月内缴纳； 二、被告人张森犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月23日起至2022年6月22日止），并处罚金人民币90000元，罚金限本判决生效后一个月内缴纳； 三、扣押在案的浙Ｋ×××××假号牌一块予以没收；责令被告人谢发院、张森向被害人张某1退赔经济损失人民币19万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李萌欣 人民陪审员  傅琳娜 人民陪审员  廖建丽 二〇一八年八月三十日 书 记 员  袁艺萌 ?