辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（2018）辽02民终6541号上诉人（原审被告、原告）：力诚国际贸易股份有限公司，住所地成都市人民南路二段18川信大厦**。法定代表人：陈龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：王涵，泰和泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婧涵，泰和泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：孙毅，女，1983年10月12日生，汉族，住辽宁省大连市中山区。委托诉讼代理人：王楠，辽宁金石律师事务所律师。上诉人力诚国际贸易股份有限公司因与被上诉人孙毅劳动争议一案，不服辽宁省大连市中山区人民法院（2017）辽0202民初4072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月09日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。力诚国际贸易股份有限公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第二项判决内容，并依法改判不予支付，同意原审判决第一项。2、判令被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人因被上诉人工作严重失职给上诉人造成经济损失依法解除与被上诉人的劳动合同关系。被上诉人在当班期间无故离岗，私自关闭上诉人店铺，导致商场对上诉人进行罚款且给上诉人造成重大名誉损失，其行为构成严重失职。故上诉人与2017年3月1日通过EMS、电子邮件、短信等方式向被上诉人发送了《解除劳动合同通知书》，依法解除与被上诉人的劳动合同；二、被上诉人因上诉人拖欠被上诉人劳动报酬解除劳动合同无事实依据。上诉人未收到被上诉人邮寄的及被上诉人所称当面送达的解除劳动关系通知书。上诉人不存在未按时支付工资的情形。闭店期间工资系因双方一致对发放金额进行沟通并且被上诉人态度反复等原因导致暂未发放，非上诉人无故拖欠工资。2017年1、2月工资系因被上诉人拒绝办理离职手续导致上诉人暂未发放。因此上诉人系依法解除与被上诉人的劳动关系，不应向被上诉人支付经济补偿金。三、原审法院认定被上诉人离职前12个月工资总额为55,016.3元，该认定与上诉人工资表不一致，被上诉人离职前12个月的工资应为52,247.82元。孙毅未提交答辩意见。孙毅向一审法院起诉请求：1.判令被告支付拖欠原告的工资29,530元及25%经济补偿金7,383元，合计36,913元（2015年6月至2015年9月，2016年2月闭店期间、2016年9月至2016年12月、2017年1、2月）；2.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金37,723.5元；3.诉讼费由被告承担。力诚国际贸易股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告应向被告支付2017年1月、2月的工资金额分别为2,206元、2,516元；2、判令原告不向被告支付2016年9月至12月第二部分工资6,669元；3、判令原告不向被告支付25%经济补偿金；4、判令原告无须向被告支付经济补偿金；5、判令本案全部诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：孙毅与力诚国际于2010年1月1日签订劳动合同。期限自2010年1月1日至2012年12月31日止，后双方于2013年1月1日签订无固定期限合同。原告在被告处从事服务工作，工作地点大连以及公司拥有业务的其他地点，工资为3,100元；孙毅实际工作地为大连市中山区百年城G12店DIESEL店铺。工资以银行转账形式发放。2015年6月至2016年2月因被告装修关闭店面，孙毅工作的店铺闭店装修，该期间力诚国际未向孙毅支付工资；2017年1月、2月孙毅提供劳动而力诚国际未支付工资，力诚国际的工资表显示，孙毅2017年1月实发工资为2,205.65元；2月实发工资为2,515.65元。1月、2月工资共计4712.3元。2015年6月-2016年2月，力诚国际未支付孙毅应补发工资共计5,384元。2017年3月1日孙毅以拖欠劳动报酬为由向力诚国际送达解除劳动合同通知书。力诚国际于2015年6月至2016年2月由于装修闭店，该期间未向孙毅支付工资。2015年9月15日至2016年1月15日孙毅休产假，期间应发生活费为5384元。原告的工资2016年9月第二部分1,767.35元、2016年9月第三部分210.33元、2016年10月第二部分2,099.86元、2016年11月第二部分1,603.54元、2016年12月第二部分988.56元。共计6,669.64元。上述工资未予发放。2016年3月至2017年2月，孙毅月工资总额为55,016.3元，平均工资为4,584.69元。另查，2017年4月28日，孙毅向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年6月13日作出大劳人仲裁字【2017】第681号仲裁裁决。而后，双方均不服向本院提起诉讼。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，孙毅在力诚国际工作期间，力诚国际于2015年6月至2016年2月由于装修闭店，该期间未向孙毅支付工资。现力诚国际未支付工资，对此力诚国际亦予以认可，故应承担继续履行的法律责任，应支付该期间的生活费为5,384元，对力诚国际该诉请予以支持；关于孙毅主张该部分力诚国际应按照基本工资3,200元/月的80%予以计算一节，对此力诚国际予以否认双方对此有约定，孙毅提供的录音证据无法证明曾得到力诚国际授权的工作人员与孙毅达成过该约定，故对孙毅该主张不予支持。关于2017年1月、2月工资部分一节，孙毅已提供了劳动，力诚国际未支付工资，力诚国际应予支付。关于原告孙毅主张的2016年9月至2016年12月所欠第二部分及第三部分工资一节，根据孙毅提供的工资表显示该部分工资为6,669.64元，与力诚国际提供的孙毅工资表一致，故对孙毅该诉请予以支持。关于孙毅诉请25%经济补偿金一节，因原告该诉请无相关法律依据，本院不予支持。关于孙毅以力诚国际未及时支付劳动报酬为由，书面形式向力诚国际送达了解除劳动合同通知书，其解除劳动合同符合法律规定，力诚国际应支付孙毅的经济补偿金，该经济补偿金本应按照双方解除劳动合同前孙毅十二个月应发工资予以计算，该月平均工资为4,584.69元，即按照自2016年3月至2017年2月的应发工资计算，即经济补偿金为34,385.18元【4,584.69×7.5个月】。关于力诚国际主张力诚国际系以孙毅擅自关闭店铺造成损失，严重失职为由解除双方劳动关系，不应支付经济补偿金一节，2017年3月1日孙毅解除了与力诚国际的劳动合同关系，故当日之后未上班，该解除劳动合同符合法律规定，双方已解除劳动合同，故力诚国际再解除劳动合同对双方不发生法律效力，且力诚国际亦未提供证据证明其开除孙毅符合法律规定和其规章制度，对力诚国际该诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告（原告）力诚国际贸易股份有限公司向原告（被告）孙毅支付2015年6月至2016年2月应发工资5,384元，2016年9月至2016年12月所欠第二部分及第三部分工资6,669.64以及2017年1月至2月工资4,712.3元，共计16,765.94元；二、被告（原告）力诚国际贸易股份有限公司向原告（被告）孙毅支付解除劳动合同补偿金34,385.18元；上列一至二项中被告（原告）力诚国际贸易股份有限公司应给付原告（被告）孙毅之款项，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；若逾期给付，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告（被告）孙毅的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）力诚国际贸易股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由被告（原告）力诚国际贸易股份有限公司和原告（被告）孙毅各负担10元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。双方当事人对原审判决上诉人向被上诉人孙毅支付2015年6月至2016年2月应发工资5,384元，2016年9月至2016年12月所欠第二部分及第三部分工资6,669.64以及2017年1月至2月工资4,712.3元，共计16,765.94元并无异议，本院对此予以确认。关于上诉人是否应当支付解除劳动合同经济补偿金一节，上诉人主张被上诉人无故离岗，擅自关闭店铺造成损失，严重失职为由解除双方劳动关系，不应支付经济补偿金。被上诉人已于2017年3月1日向上诉人送达解除劳动合同通知书，因此2017年3月1日为双方劳动合同解除之日。故2017年3月1日后被上诉人不存在无故离岗的事实依据。关于上诉人主张双方一直就闭店期间工资沟通并且被上诉人态度反复导致暂未发放的事由，上诉人无据证明且被上诉人不予认可，本院对此不予支持。由于被上诉人解除劳动合同的事由为上诉人拖欠工资，一审法院据此认定上诉人应当支付解除劳动合同经济补偿金正确，本院予以维持。综上所述，上诉人力诚国际贸易股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人力诚国际贸易股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王迎春审判员 曾国救审判员 范瑞瑶 二〇一八年八月二十七日书记员 王 澜