湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘1002民初4159号 原告郴州小埠投资开发集团有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区保和乡小埠村。 法定代表人邓辅唐，该公司董事长。 委托代理人李智勇，湖南锐鹏律师事务所律师。 委托代理人廖柏旺，湖南锐鹏律师事务所律师。 被告湖南纳诺实业集团有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区仁湾镇东山里村。 法定代表人唐之荣，该公司总经理。 被告郴州小埠养老服务有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区保和镇小埠村（南岭生态城会所**）。 法定代表人唐华英，该公司总经理。 上列两被告共同委托代理人黄昔文，湖南崇民律师事务所律师。 上列两被告共同委托代理人邱新华，湖南崇民律师事务所律师。 原告郴州小埠投资开发有限公司（以下简称小埠公司）与被告湖南纳诺实业集团有限公司（以下简称纳诺公司）、被告郴州小埠养老服务有限公司（以下简称小埠养老公司）股权转让纠纷一案，本院于2017年11月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告小埠公司委托代理人廖柏旺，被告纳诺公司、郴州小埠养老公司共同委托代理人黄昔文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告小埠公司向本院提出诉讼请求：1、判决部分解除原告与被告纳诺公司双方2016年3月26日签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议》中涉及鹿岭公寓综合楼“先租后售”有关合同条款的效力，即包括该并购协议的第三条第5项、第8项、第四条第4项这三个主要条款以及协议中其他涉及鹿岭公寓综合楼“关于先租后售”的价格、支付方式、交付条件等条款；2、判令被告服务公司立即返还鹿岭公寓综合楼，即将鹿岭公寓综合楼通过网签变更到原告名下；3、判令被告纳诺公司立即向原告支付拖欠的资金占用费（即房屋占有使用费）416700元（暂计算至2017年11月30日），资金占用费（即房屋占有使用费）实际计算至被告服务公司返还鹿岭公寓综合楼为止；4、判令被告纳诺公司按每日0.1%向原告支付逾期支付1000000元资金占用费期间的滞纳金120000元（暂计算至2017年11月30日，实际计算至并购协议部分解除之日止）；5、判令被告纳诺公司向原告支付根本违约金500000元；6、本案诉讼、保全、担保等费用由被告纳诺公司承担。 原告小埠公司为支持其诉请向本院提交了如下证据: 1、原告营业执照，拟证明原告的诉讼主体适格。 2、被告工商登记资料，拟证明被告公司的诉讼主体适格。 3、《郴州小埠养老项目股权并购协议》，拟证明合同签订的事实。 4、《财产移交清单》、《综合楼中央空调及电梯移交手续》，拟证明原告已依约将鹿岭综合楼移交给被告纳诺公司的事实。 5、《债务清偿补充协议》、《关于鹿岭公寓综合楼资金占用费催收函的复函，拟证明鹿岭公寓综合楼系原告以25000000元价格从浩元公司取得产权，原告将该公寓以25000000元受让给被告纳诺公司的事实，及本案的鹿岭公寓是以租代售的事实。 被告纳诺公司辩称要点：一、被告纳诺公司及小埠养老公司实际控制鹿岭公寓综合楼是根据合同约定，合法、有效，并不是“先租后售”。二、被告纳诺公司没有支付第二年的资金占用费，主要原因是因为原告没有严格遵守双方2016年3月26日的并购协议所致。三、根据并购协议约定，原告应当办理好鹿岭公寓综合楼的产权证，并在被告纳诺公司支付第五期款项前办理完毕，否则被告纳诺公司有权拒绝支付第五期款项，可以要求原告承担违约责任。 被告小埠养老公司辩称要点，被告小埠养老公司完全同意被告纳诺公司的答辩意见，敬请合议庭公平公正处理本案，维护被告小埠养老公司的合法权益。 被告纳诺公司、被告小埠养老公司为支持其抗辩理由，共同向本院提交证据如下： 1、《郴州小埠养老项目股权并购协议书》，拟证明被告及小埠养老公司占有、使用鹿岭公寓楼的合法性。 2、《关于移交鹿岭公寓综合楼的函》，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权。 3、鹿岭公寓楼移交及社区中心筹建会议纪要、鹿岭综合楼移交说明，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权。 4、关于消防证办理联系函件，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权，不配合被告办理消防验收手续。 5、关于空调联系函，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权，导致空调正常使用及维护。 6、《关于鹿岭公寓移交的函件》，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权。 7、律师函，拟证明原告小埠集团违反并购协议，不能正常交付综合楼的使用权。 根据当事人的举证、质证和本院认证的情况，结合庭审中当事人的陈述，本院确认如下事实： 2016年3月26日以原告小埠公司为甲方，被告纳诺公司为乙方签订了《郴州小埠养老项目股权并购协议书》，该协议书约定：“……第一条股权并购目标公司的基本情况1、郴州小埠颐和养老产业有限公司（以下简称产业公司）的基本情况。（1）产业公司于2013年9月22日成立，注册资金人民币1000万元，甲方出资717.6万元，持有产业公司71.76%的股权；颐和地产集团有限公司出资282.4万元，持有产业公司28.24%的股权……（2）产业公司于2014年1月23日通过土地摘牌方式取得小埠南岭生态城项目第三批次10号地块、11号地块、12号地块国有土地使用权，并缴清了全部土地出让金、契税，办理了国有土地使用权证，3个地块的容积率均为1.0-1.5……（3）根据甲方与颐和地产集团有限公司于2015年11月2日签订的《郴州小埠南岭生态城项目合作协议之郴州颐和山庄地产发展有限公司股权转让协议》约定，产业公司分立为两个公司，原郴州小埠颐和养老产业有限公司存续，由甲方认缴出资717.6万元，持有100%股权；分立出来新设郴州颐和山庄房地产开发有限公司，由颐和地产集团有限公司认缴出资282.4万元，持有100%股权；并约定郴州小埠颐和山庄房地产开发有限公司名下，双方对分立事项及债权债务进行清算，预计两个公司分立事项在2016年5月31日之前完成。……2、郴州小埠养老服务有限公司（以下简称服务公司）基本情况。服务公司于2015年5月14日注册成立，甲方出资2500万元，是甲方全资子公司，甲方持股100%，该公司于2015年9月从湖南小埠浩元养老服务股份有限公司购买了位于南岭生态城北大门的已装修且投入使用的4673平方米（产权面积）的鹿岭公寓综合楼，成本价为2500万元，并在郴州市房产局办理了销售备案手续，但目前并没有办理房证权证。……第二条股权并购的运作模式的约定……2、甲方完成产业公司成立后，同意将持有的产业公司的100%股权全部转让给服务公司……3、本协议的股权并购完成后，乙方持有服务公司100%股权，受让的资产限于10号地块和鹿岭公寓综合楼两项资产。为了开发运作的方便，双方协商，由乙方委托甲方代持服务公司10%的股权，双方在办理股权变更时，另行签订《股权代持协议书》作为本协议重要补充协议与本协议具有同等法律效力。甲乙双方一致确认产业公司名下的11号地块由甲方单独开发，自负盈亏，且不在本协议项下转让范围内。……4、为了便于引入政府的养老扶持资金及融资需要，在本协议履行后，乙方拟同意郴州市百福投资有限公司（郴州政府平台公司）参股产业公司10%，共同组建PPP项目公司，甲方有协助引入及协助完成相应的股权变更手续之义务。……第三条股权并购的对价支付方式及股权并购变更的相关约定双方经协商，本协议约定的股权并购对价为乙方向甲方支付人民币陆仟零柒拾壹万贰仟叁佰元整（￥60712300元），支付方式为分五期支付，具体的支付金额及时间安排如下：1、第一期款项：本协议签订后3日内，乙方向甲方支付人民币伍佰万元整（￥5000000元）作为定金。2、第二期款项：2016年4月6日前，乙方再次向甲方支付人民币柒佰万元整（￥7000000元），甲方在收到乙方支付的第二笔款后的7个工作日内，甲方将所持服务公司的90%股权变更至乙方名下，乙方委托甲方代持有服务公司10%的股权，双方签订服务公司10%股权的《股权代持协议》。双方到工商行政部门办理相关的变更登记，甲方有无条件配合之义务。股权过户同时，甲方将鹿岭公寓综合楼交付给乙方实际控制使用，双方办理好综合楼的交接工作，制作相应的房屋财产交接表，作为重要文件双方备份存档。甲方应在2016年5月31日后的1个月内将产业公司的100%股权变更至服务公司名下，将产业公司的名称直接变更为郴州小埠纳诺养老产业有限公司，并将原产业公司分立时颐和地产集团移交甲方的原产业公司相关证照和印章，包括但不限于营业执照、税务登记证、财务凭证等等……连同10号地块国有土地使用权利证明文件，全部移交乙方保管及管理。特别约定：乙方未按期足额支付第二期款项的，则甲方有权随时解除本协议，并追究乙方根本违约责任。3、第三期款项：在2016年10月1日前，乙方应向甲方支付人民币捌万元整（￥8000000元）。4、第四期款项：在本协议签订之日起壹年内乙方向甲方支付人民币壹仟伍佰柒拾壹万贰仟叁佰元整（￥15712300元），壹年的时间按365天计算。5、第五期款项：在本协议签订之日起三年内乙方向甲方支付人民币贰仟伍佰万元整（￥25000000元）。……8、乙方承诺，本协议签订之日起三年内，乙方每年度6月30日之前向甲方支付上述第五期款项的资金占用费人民币壹佰万（￥1000000元），共计人民币叁佰万元整（￥3000000元）。第四条双方关于股权并购的特别约定……4、甲方交付给乙方的鹿岭公寓综合楼房产，鉴于目前甲方交给乙方只是《商品房买卖合同》和房屋买卖合同的备案登记，还没有办理房屋产权登记，那么办理房屋产权登记事宜由乙方出具委托函给甲方，由甲方与湖南小埠浩元养老服务股份有限公司进行联系办理相对应房屋的产权登记证书并承担办理产权权证的所有费用。乙方向甲方支付本协议项下第五期款项前，甲方应当办理好相关产权登记，否则乙方有权拒绝支付该第五期款项。……”该协议还就：“第五条双方的权利和义务、第六条协议的履行和解除及不可抗力的约定、第七条违约责任的承担、第八条保密责任的约定、第九条补充协议的约定、第十条适用法律与争议解决、第十一条送达与通知、第十二条协议的签署与生效”进行了约定。协议书签订后，被告纳诺公司以总价款60712300元收购郴州小埠养老服务公司，资产包括10号地块及鹿岭公寓综合楼。原告小埠公司于2016年4月15日经工商部门将被告小埠养老公司变更登记在被告纳诺公司名下，同时办理了股权质押登记手续。未变更名称还是延用“郴州小埠养老服务公司”名称。协议书签订之前的2015年9月份，原告小埠公司即将鹿岭公寓综合楼经房产登记部门网签至被告小埠养老公司名下。2016年4月25日，原告小埠公司将鹿岭公寓综合楼移交给被告纳诺公司。原告小埠公司未在2016年5月办理消防验收合同手续。至2017年11月23日止，被告纳诺公司共向原告小埠公司支付股权转让款35712300元，尚余25000000元。该25000000元原、被告约定三年内支付。并约定被告纳诺公司就占用这25000000元资金向原告小埠公司每年6月30日支付1000000元资金占用费。被告纳诺公司逾期未支付，酿成纠纷、 本院认为，本案系股权转让纠纷。本案争议的焦点是：一、原告小埠公司诉请“1、判决部分解除原告与被告纳诺公司双方2016年3月26日签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议》中涉及鹿岭公寓综合楼‘先租后售’有关合同条款的效力，即包括该并购协议的第三条第5项、第8项、第四条第4项这三个主要条款以及协议中其他涉及鹿岭公寓综合楼‘关于先租后售’的价格、支付方式、交付条件等条款；2、判令被告服务公司立即返还鹿岭公寓综合楼，即将鹿岭公寓综合楼通过网签变更到原告名下；”是否应予支持？上述原、被告所签订的条款系原、被告于2016年3月26日签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议书》中的部分条款。原、被告在履行该协议书的过程中，虽双方均有部分违约的行为，但重大的约定均已履行，并且是该协议书的整体履行。如解除“原告与被告纳诺公司双方2016年3月26日签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议》中涉及鹿岭公寓综合楼‘先租后售’有关合同条款的效力，即包括该并购协议的第三条第5项、第8项、第四条第4项这三个主要条款以及协议中其他涉及鹿岭公寓综合楼‘关于先租后售’的价格、支付方式、交付条件等条款”不利于《郴州小埠养老项目股权并购协议》的后期履行。且本案纠纷是基于被告纳诺公司三年内支付25000000元股权转让款中每年约定的资金占用费，未支付而引起的纠纷，且原告小埠公司已将鹿岭公寓综合楼整体移交给被告纳诺公司（包括网签及财产移交），故原告小埠公司诉请：“1、判决部分解除原告与被告纳诺公司双方2016年3月26日签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议》中涉及鹿岭公寓综合楼‘先租后售’有关合同条款的效力，即包括该并购协议的第三条第5项、第8项、第四条第4项这三个主要条款以及协议中其他涉及鹿岭公寓综合楼‘关于先租后售’的价格、支付方式、交付条件等条款；2、判令被告服务公司立即返还鹿岭公寓综合楼，即将鹿岭公寓综合楼通过网签变更到原告名下；”本院不予支持，依法予以驳回。二、原告小埠公司诉请“3、判令被告纳诺公司立即向原告支付拖欠的资金占用费（即房屋占有使用费）416700元（暂计算至2017年11月30日），资金占用费（即房屋占有使用费）实际计算至被告服务公司返还鹿岭公寓综合楼为止；4、判令被告纳诺公司按每日0.1%向原告支付逾期支付1000000元资金占用费期间的滞纳金120000元（暂计算至2017年11月30日，实际计算至并购协议部分解除之日止）；5、判令被告纳诺公司向原告支付根本违约金500000元；”是否应予支持？本案中，原、被告签订的《郴州小埠养老项目股权并购协议书》第三条第8项约定：“乙方承诺，本协议签订之日起三年内，乙方每年度6月30日之前向甲方支付上述第五期款项的资金占用费人民币壹佰万（￥1000000元），共计人民币叁佰万元整（￥3000000元）。”被告纳诺公司理应支付原告小埠公司资金占用费。被告纳诺公司就25000000元的资金占用费向原告小埠公司支付1000000元的资金占用费实为这25000000元资金占用的利息，该资金占用费的约定未违反法律规定，原告诉请：“3、判令被告纳诺公司立即向原告支付拖欠的资金占用费（即房屋占有使用费）416700元（暂计算至2017年11月30日），资金占用费（即房屋占有使用费）实际计算至被告服务公司返还鹿岭公寓综合楼为止；”本院依法予以支持。至于违约金，由于原、被告均有违约行为，均应承担违约责任，故原告小埠公司诉请：“4、判令被告纳诺公司按每日0.1%向原告支付逾期支付1000000元资金占用费期间的滞纳金120000元（暂计算至2017年11月30日，实际计算至并购协议部分解除之日止）；5、判令被告纳诺公司向原告支付根本违约金500000元；”本院依法予以驳回。诉讼中，原、被告自行调解后，要求本院确认“立即返还鹿岭公寓综合楼，即将鹿岭公寓综合楼通过网签变更到原告小埠公司名下”，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百五十七条第一款（五）项、第二款规定：“当事人申请司法确认调解协议，有下列情形之一的，人民法院裁定不予受理：（五）调解协议内容涉及物权、知识产权确权的。人民法院受理申请后，发现有上述不予受理情形的，应当裁定驳回当事人的申请。”本院依法对上述调解协议不予支持，予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百五十七条第一款（五）项、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、限被告湖南纳诺实业集团有限公司在本判决生效后十日内向原告郴州小埠投资开发集团有限公司支付资金占用费416700元【暂计算至2017年11月30日。资金占用费（即房屋占有使用费）实际计算至被告服务公司返还鹿岭公寓综合楼为止】。 二、驳回原告郴州小埠投资开发集团有限公司其他诉讼请求。 如果被告湖南纳诺实业集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费14130元，由原告郴州小埠投资开发集团有限公司负担8130元，被告湖南纳诺实业集团有限公司承担6000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  陈建国 人民陪审员  任 萍 人民陪审员  杨小宁 二〇一八年八月二十九日 书 记 员  李 晴 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百五十七条当事人申请司法确认调解协议，有下列情形之一的，人民法院裁定不予受理： （五）调解协议内容涉及物权、知识产权确权的。 人民法院受理申请后，发现有上述不予受理情形的，应当裁定驳回当事人的申请。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。