呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终2901号上诉人（原审原告）：赵占云，男，1963年1月7日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：李文俊，信泽法园律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江春网，男，1973年3月15日出生，汉族，无固定职业，住江苏省姜堰市。被上诉人（原审被告）：马卫清，女，1965年5月29日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：张明，男，1967年3月23日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。系马卫清丈夫。上诉人赵占云因与被上诉人江春网、马卫清、张明民间借贷纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院(2018)内0103民初821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵占云及其委托诉讼代理人李文俊、被上诉人马卫清到庭参加诉讼。江春网、张明经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。赵占云上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判马卫清对江春网的欠债承担连带清偿责任，张明以夫妻共同财产中马卫清的财产为限承担偿还责任；2、本案诉讼费由江春网、马卫清、张明承担。事实与理由：一审判决认定马卫清与赵占云未签订抵押合同也未办理抵押登记的事实认定错误，事实上，马卫清于2011年11月4日在借条上写明其以两套房屋为该笔债务作抵押担保，2017年4月12日作为担保人在还款协议上签字，以上证据起诉时都已提供，皆为马卫清、张明承担连带清偿责任的依据。马卫清答辩称，我与赵占云未签订过协议，我只是以人格担保，江春网说是几天后就会还款，只是放了房本，张明不知道本案的事情，也没有签订过协议。我与赵占云没有签订过协议或者提交过有关单位的房本抵押，我已经超出了担保范围，我出于朋友义务，责任心强就抵押了，2017年4月份赵占云找到我我才给赵占云第二次担保的。江春网、张明未到庭，未发表答辩意见。赵占云向一审法院起诉请求：1、判令江春网偿还赵占云借款本金35万元；2、判令江春网偿还35万元本金的利息175000元（按月利率2%计收，暂计自2016年1月1日至2018年1月31日25个月，至实际付清之日止）；3、判令马卫清对江春网的欠款承担连带清偿责任；4、判令张明以夫妻共同财产中马卫清的财产为限承担偿还责任；5、判令江春网、马卫清承担诉讼费。一审法院认定事实：2011年11月4日，江春网向赵占云借款，写下借条一张：“今借到赵占云人民币叁拾万元整（300000元）此据江春网”，马卫清同意用其和丈夫张明的两套住房房本作抵押，房本原件交给了赵占云。2012年1月15日，江春网再次向赵占云借款，写下借条一张：“今借到赵占云人民币伍万元整（50000元）二个月还江春网”。2017年4月12日赵占云（甲方）与江春网（乙方）签订“还款协议”，双方确认之前江春网向赵占云两次共借款35万元并由马卫清用房本抵押担保的事实，写明月利率均按5%；双方另又约定：“乙方应向甲方偿还借款本金共计叁拾伍万元整，月利率按2%计算，计算2年的利息为168000元；截止协议签订之日，乙方尚欠甲方本息518000元。乙方应于2017年12月30日前将上述所有款项一次性足额偿还给乙方。担保人对上述借款本息承担连带偿还责任，抵押房屋继续抵押。如乙方未按照约定按时偿还上述款项，乙方有权依法向担保人追偿、或依法查封、拍卖抵押物；同时乙方应当承担逾期利息，逾期利息自逾期之日起以35万为基数，按月利率2%计算，连续计算至全部清偿之日止。”协议签订后江春网仍未履行还款义务。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷，双方对借款以及抵押担保的事实不持异议，对双方之间的民间借贷事实予以确认。江春网于2011年11月4日、2012年1月15日分两次向赵占云借款30万元和5万元，江春网当庭称偿还赵占云10万元本金，赵占云称江春网归还的10万元是利息款，马卫清称江春网向赵占云借30万元当时就扣了一部分利息，鉴于当事人说法不一，没有其他证据佐证，对江春网偿还10万元本金的意见不予采纳。江春网作为债务人，应履行返还35万元借款的义务，赵占云主张返还借款本金35万元的诉讼请求予以支持。关于赵占云主张的利息，2017年4月12日赵占云与江春网签订“还款协议”，确认了前两次借款的利息是5%，又约定了35万元本金的逾期利息是2%，本次诉讼赵占云按照月利息2%主张自2016年1月1日起至实际付清之日止的利息，对此予以支持。《中华人民共和国担保法》第四十条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有”。赵占云与马卫清既未签订抵押合同也未办理抵押登记，赵占云主张马卫清对江春网的债务承担连带偿还责任以及张明以夫妻共同财产中马卫清的财产为限承担偿还责任无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告江春网于本判决生效之日起十日内一次性返还原告赵占云借款人民币35万元并支付利息（按照月利息2%计算，以35万元为基数，自2016年1月1日起至实际付清之日止）；二、驳回原告赵占云的其他诉讼请求。案件受理费4530元（已减半收取）、保全费3150元，由江春网负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵占云向二审法庭提交了两份马卫清提交给赵占云的房屋所有权证，拟证明抵押合同依法成立且生效。马卫清对赵占云提交的证据发表了以下质证意见：真实性认可，房屋所有权证确实是在赵占云手里，江春网是外地的，他说是让呼市的人作担保，做一下证明，我就把我的房本给了赵占云，做了抵押。江春网、张明未到庭，未发表质证意见。对赵占云二审新提交的证据本院认证如下：马卫清对房屋所有权证的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。但该两份房屋所有权证载明，房屋所有权人均为张明，并非马卫清本人，也没有证据证明张明对该抵押明知并同意，且对该两份房屋所有权证对应的房屋没有进行抵押登记，故抵押合同未生效，赵占云的证明目的缺乏事实和法律依据，本院不予支持。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：马卫清、张明应否承担案涉债务本息的担保责任。赵占云提交的2017年4月12日马卫清签名的《还款协议》上载明：马卫清为担保人，担保人为借款提供连带保证责任担保，对案涉借款本息承担连带保证责任。该保证协议系马卫清的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，故马卫清应对案涉债务本息承担连带保证责任。因《还款协议》上未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”之规定，案涉债务履行期届满为2017年12月30日，赵占云于2018年3月5日向一审法院起诉要求马卫清承担担保责任未超过保证期间。因此，赵占云主张马卫清对案涉债务承担连带清偿责任的上诉请求具有事实和法律依据，本院予以支持。关于赵占云提出张明承担连带清偿责任的上诉请求，赵占云提交的证据不能张明案涉债务为马卫清、张明的夫妻共同债务。关于案涉两份《房屋所有权证》，其对应的房屋并非抵押人马卫清所有，且未办理抵押登记，根据《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第一项、第四十一条的规定，抵押未生效。综上，赵占云上诉请求张明以夫妻共同财产中马卫清的财产为限承担偿还责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，赵占云的部分上诉请求成立，成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款、第三十四条第一款第一项、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持呼和浩特市回民区人民法院(2018)内0103民初821号民事判决第一项，即：“被告江春网于本判决生效之日起十日内一次性返还原告赵占云借款人民币35万元并支付利息（按照月利息2%计算，以35万元为基数，自2016年1月1日起至实际付清之日止）”；二、撤销呼和浩特市回民区人民法院(2018)内0103民初821号民事判决第二项；三、马卫清对本判决第一项确定的江春网应承担的借款本息承担连带清偿责任。四、驳回赵占云的其他诉讼请求。一审案件受理费4530元、保全费3150元，由江春网、马卫清负担；二审案件受理费9050元，由江春网、马卫清负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭丰愷审 判 员 洪齐艳代理审判员 张 浩二〇一九年二月二十七日书 记 员 董 丽