上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初55708号原告：王立志，男，1979年8月28日出生，汉族，住安徽省黄山市。委托诉讼代理人：刘光琴，上海国年律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪虹珊，上海国年律师事务所律师。被告：上海建南土方工程运输有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：汤伟民，执行董事。委托诉讼代理人：胡珉，上海尚佳律师事务所律师。原告王立志与被告上海建南土方工程运输有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月24日公开开庭进行了审理。原告王立志及其委托诉讼代理人刘光琴，被告上海建南土方工程运输有限公司的委托诉讼代理人胡珉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王立志向本院提出诉讼请求，要求被告支付原告：1、2016年3月28日至2018年3月28日期间双休日加班工资55743.71元、法定节假日加班工资4597.59元；2、2017年1月1日至2017年12月31日期间5天未休年休假工资2,873.49元。事实和理由：原告于2011年3月28日入职被告处担任驾驶员工作，每月工资6,000元，双方签订过劳动合同。原告除春节休息外，全年其它时间均无休息或休假。如遇被告原因没有安排出车任务(被告称其为空车)，被告规定原告处于随时待命状态。原告在该空班时间内不能自主安排时间，应属于工作期间而不能算作休息或休假。原告在职期间，被告从未支付过原告休息日及法定节假日加班费，原告也从未休过年休假。现原告不服裁决，故提起诉讼，请求判如所请。被告上海建南土方工程运输有限公司辩称，对于诉请1，被告不同意支付。原告空班不属于上班，被告已通过空班方式对原告双休日加班进行了补休，涉诉期间原告的空班天数远远多于双休日加班天数，故不存在双休日加班工资。被告已支付原告涉诉期间的法定节假日加班工资1,020元。对于诉请2，被告不同意支付。原告主张的2017年年休假，被告已在2018年2月9日至2月28日期间统一安排休假，除了7天春节放假外，原告实际休假天数已超过其可以享受的年休假天数，故不存在2017年未休年休假工资。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院认定事实如下：原告王立志系被告上海建南土方工程运输有限公司员工，担任土方车驾驶员岗位，目前仍在职。双方签订过劳动合同，双方合同对原告的劳动报酬约定为：(一)原告工资为计件工资制。以多劳多得计件的方式计发薪资，同时加班费已折算在每月底薪计件单价内执行。公司具体计件工资单价和计算方式作为计算劳动报酬的依据。(二)原告按被告的计件工资制度，每月的劳动定额(350车次/月)和计件单价所得劳动报酬不低于本区域最低工资标准。1、底薪：按照本市最低工资标准(随本市每年调整而调整)；2、车头数：暂以40元/车，根据实际情况，运距的变化，再做相应调整；3、空班费：70元/天(因个人原因不能上班的没有空班费，具体情况公司可以酌情考虑)：4、安全奖：300元/月(每月出车+空班满25天，当月有事故发生的扣除，并按实际出勤天数发放，具体情况公司可以酌情考虑)，全年无事故者，年底再一次性奖励2,000元；5、房贴400元/月；6、车贴：12元/天(按实际出车天数计算)。(三)因被告原因，若逢生产淡季，在原告正常出勤的前提下，被告支付给原告的收入不低于本市规定的最低工资标准。(四)被告每月18日发放原告上月工资。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月2日受理涉案仲裁申请，原告提出与本案相同之请求，该会作出如下裁决：(一)被告支付原告2016年3月1日至2017年3月31日期间工资差额2,280元；(二)被告支付原告2016年3月28日至2018年3月28日期间7天法定节假日加班工资2,220.69元；(三)原告其余请求，不予支持。原告不服裁决，乃诉至法院。另查明，2018年2月被告支付原告应发工资5,612元，其中基本工资2,300元、空班补贴140元、车头费600元、房贴400元、车贴72元等。2017年9月1日至2018年3月31日期间，被告处驾驶员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。2016年3月28日至2017年4月30日期间，原告存在双休日加班59天，空班173天。2018年2月，被告通知原告2018年2月9日至2月28日期间放假。庭审中，双方确认2017年5月1日至2018年3月28日期间原告双休日加班58天，空班104天；2016年3月28日至2018年3月28日期间原告法定节假日加班7天，被告已支付该段期间的法定节假日加班工资1,020元；原告享有2017年5天年休假；原告2017年的月平均工资为6,249.85元。原告主张空班即为公司没有出车任务，驾驶员在家待命，被告则主张空班不需要待命，且另支付空班费。以上事实，由原告提供的裁决书、劳动合同、2017年5月至2018年3月驾驶员考勤表、银行交易明细；被告提供的员工手册及签收单、2018年2月和3月驾驶员考勤记录、准予企业实行其他工作时间制度决定书、2016年3月至2018年3月工资单以及双方当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张的2016年3月28日至2018年3月28日期间双休日加班工资和法定节假日加班工资。庭审中，被告确认其实行考勤制度，但表示其无法提供2016年3月至2017年4月期间考勤记录，无法确认该期间原告双休日加班天数及空班天数，原告则表示2016年3月28日至2017年4月30日期间双休日加班59天、空班173天。基于被告未能提供2016年3月至2017年4月期间的考勤记录，对此，应承担举证不能的法律后果，本院采信原告之表述，确认2016年3月28日至2017年4月30日期间原告双休日加班59天、空班173天。根据2017年5月至2018年3月期间考勤记录，双方确认2017年5月1日至2018年3月28日原告双休日加班58天，空班104天。双方确认空班是公司没有安排驾驶员出车任务，原告主张空班需在被告处或在家待命，不能自主安排时间，且被告需支付空班费70元/天，故空班系属上班。被告主张空班不是上班，驾驶员在家待命24小时若属上班，既不符合常理，也不符合运输行业的惯例，原告主张的双休日加班已通过空班方式予以调休，被告无需支付原告双休日加班工资。本院认为，待命即为等待命令，双方所述的待命应理解为原告作为土方车驾驶员等待被告的出车任务。原告主张空班有时需要到公司待命，遭被告否认，原告未提供相关证据证明，本院不予采纳。根据日常生活经验法则所知，所谓原告在家待命，即为原告在家等待被告出车任务，原告在被告未安排出车任务前，其可自主安排、支配自己的时间及生活，无需提供劳动、接受管理，原告主张待命亦属上班，本院不予采纳。用人单位安排劳动者休息日加班工作的，应安排劳动者补休，补休时间应等同于加班时间。休息日加班后，是否安排补休，决定权在企业。优先安排补休，也是用人单位的法定义务，其目的是充分保护劳动者的休息权。本案中，被告根据运输行业的工作特点，在工作时间安排原告空班，并给予70元/天空班补贴，并无不妥，应视为给予原告休息日加班的补休。基于2016年3月28日至2018年3月28日期间，原告空班天数远多于双休日加班天数，被告主张原告该期间双休日加班已全部补休，本院予以采纳。原告要求被告支付2016年3月28日至2018年3月28日期间双休日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。庭审中，双方确认2016年3月28日至2018年3月28日期间原告法定节假日加班7天，原告每月基本工资为本市职工最低工资，则被告应支付原告该期间法定节假日加班工资2,190.35元。双方确认被告已支付原告该期间法定节假日加班工资1,020元。然，被告对仲裁裁决其支付原告该期间7天法定节假日加班工资2,220.69元未提起诉讼，应视为被告认可该仲裁裁决，故本院予以照准。双方对加班工资基数未作约定。加班工资的计算基数为劳动者所在岗位相对应的正常出勤月工资，不包括年终奖、各类补贴等特殊情况下支付的工资。原告关于加班工资基数应按其月平均工资之主张，依据不足，本院不予采纳。关于原告主张的2017年5天未休年休假工资。双方确认原告2017年享有年休假5天。被告主张2018年2月9日至2月28日春节期间公司统一安排了年休假，原告期间的工资及补贴均照常发放，除春节放假的7天外，公司安排的年休假已超出原告2017年可享有的年休假，原告主张的2017年5天年休假在该期间已休完。原告确认被告通知全体员工2018年2月9日至2月28日期间放假，但其并未告知原告休年假，被告应支付2017年5天未休年休假工资。本院认为，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。因此，用人单位统筹安排员工年休假，其负有明示告知员工的义务。被告未能提供有效证据证明其安排原告于2018年2月9日至2月28日期间休年休假，被告关于原告2017年5天年休假于2018年2月已休完之主张，本院难以采纳。原告月平均工资为6,249.85元。原告要求被告支付2017年1月1日至2017年12月31日期间5天未休年休假工资2,873.49元的诉讼请求，本院予以支持。基于双方对仲裁裁决被告支付原告2016年4月1日至2017年3月31日期间工资差额2,280元不持异议，本院对该裁决主项予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海建南土方工程运输有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王立志2016年3月1日至2017年3月31日期间工资差额2,280元；二、被告上海建南土方工程运输有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王立志2016年3月28日至2018年3月28日期间法定节假日加班工资2,220.69元；三、被告上海建南土方工程运输有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告王立志2017年1月1日至2017年12月31日期间5天未休年休假工资2,873.49元；四、驳回原告王立志的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  沈肖伟审 判 员  薛 瑾人民陪审员  樊大林二〇一八年八月二十九日书 记 员  邱 燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。……二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。