河北省秦皇岛市山海关区人民法院行政判决书（2018）冀0303行初11号原告：马连福，男，1968年12月25日出生，回族，住秦皇岛市,公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：王花，河北德圣律师事务所律师。被告：秦皇岛市山海关区工商行政管理局，统一社会信用代码×××。负责人：张耀鸿，局长。委托诉讼代理人：王丹华，女，该局工作人员。委托诉讼代理人：李琰，女，该局工作人员。第三人：秦皇岛福喜贸易有限公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：马连喜，总经理。原告马连福认为被告秦皇岛市山海关区工商行政管理局（以下简称山海关工商局）侵犯私营企业经营自主权一案，本院于2018年5月14日作出（2018）冀0303行初2号行政判决书，原告马连福不服，向秦皇岛市中级人民法院提起上诉，秦皇岛市中级人民法院于2018年8月16日作出冀03行终111号行政裁定书，裁定发回本院重审，本院于2018年11月12日立案后，于2018年11月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依原告马连福申请将第三人马连喜变更为秦皇岛福喜贸易有限公司。本院依法另行组成合议庭，于2019年1月18日公开开庭审理了本案。原告马连福及其委托诉讼代理人王花、被告山海关工商局委托诉讼代理人王丹华、李琰、第三人秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人马连喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。?被告山海关工商局于2016年2月25日受理并核准了秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及董事、监事、经理备案登记，将秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人由马连福变更为马连喜，董事、经理备案登记为马连喜，监事备案登记为马某1。原告马连福诉称，原告与马连喜共同为秦皇岛福喜贸易有限公司的股东。原告持有80%股权,马连喜持有20%股权。自2004年福喜公司成立以来，原告一直担任公司的执行董事、经理及法定代表人。2016年2月17日，在原告不知情，未实际参加也未同意的情况下，马连喜伪造原告签名，制作虚假股东会决议及相关免职文件，并非法委托马某1到被告山海关工商局处申请办理执行董事、经理、法定代表人及监事变更登记。被告在原告未亲自到场且没有原告合法授权手续的情况下，未履行审查职责，于2016年2月25日错误的将秦皇岛福喜贸易有限公司的执行董事、经理、法定代表人由原告变更为马连喜名下，将监事变更为马某1。原告于2017年7月方知晓此事，鉴于被告错误的变更登记行为已给原告利益造成了严重影响，为维护自身合法权益，原告特诉至贵院，请求判决：1.撤销被告山海关工商局于2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司作出的法定代表人变更登记；2.撤销被告山海关工商局于2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司作出的执行董事、经理、监事的备案登记；3.被告承担本案全部诉讼费用。原告马连福向本院提交了以下证据：1.公司登记（备案）申请书及附表复印件；2.股东会决议、免职文件、任职文件的复印件。被告山海关工商局辩称，马连福要求我局撤销2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司作出的执行董事、经理、法定代表人及监事变更登记没有法定依据，应驳回诉讼。2016年2月25日我局受理并核准了秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及该公司董事、监事及经理的备案登记。此次变更登记完全符合法定程序及要求。有限公司法定代表人变更及公司董事、监事及经理的备案登记非法定的需要对申请材料进行实质内容核实的情形，故我局应当对秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及该公司董事、监事及经理的备案登记的申请材料进行形式审查，材料齐全且符合法定形式的应当作出准予许可的决定。我局于2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司申请法定代表人变更及该公司董事、监事及经理的备案登记的申请材料进行审核。其代理人马某1提交了授权委托书、公司登记(备案)申请书、股东会决议、免职文件、任职文件。经审核，其提交的申请材料齐全、符合法定形式，我局按照法定要求及程序核准了秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及该公司董事、监事及经理的备案登记，履行了审查职责，不存在错误变更的情况。工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济，而不应向我局提起行政诉讼，故不应为行政诉讼的受案范围。综上所述，我局于2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司申请法定代表人变更及该公司董事、监事及经理的备案登记履行了形式审查的义务，程序合法，我局无法依据相关法律法规的规定撤销2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司作出的执行董事、经理、法定代表人及监事变更登记。因第一次变更登记依据当事人申请决定决议，当时第三人委托办理人是马某1，其有单位盖有公章的依据。请依法驳回原告起诉，并由原告承担本案全部诉讼费用。被告山海关工商局向本院提交以下证据及依据：1.公司登记（备案）申请书；2.秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更为马连喜的股东会决议；3.秦皇岛福喜贸易有限公司指定代表或者共同委托代理人授权委托书；4.免去马连福秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人的免职文件；5.马连喜担任秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人的任职文件；6.马某1担任秦皇岛福喜贸易有限公司监事的任职文件；7.免去马连喜秦皇岛福喜贸易有限公司监事的免职文件；8.马连喜身份证复印件；9.马某1身份证复印件；10.公司登记管理条例；11.有限责任公司变更登记审核表复印件；12.行政许可法；13.国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司述称，原告在法定起诉期限前，已知道秦皇岛福喜贸易有限公司法人变更登记相关事宜，但原告未在法定期内主张权利，法律规定的起诉期限和制度目的就是在于督促当事人及时依法主张权利，同时依法维护行政效益和合法秩序，因此，原告的起诉明显超出了法定的期限，不符合法定起诉条件，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十九条第二款第二项、第五项、第八项规定，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告起诉日期为2018年1月2日，在起诉书中原告说他于2017年7月知道法人变更事宜，明显是在说谎。理由一：原告于2016年2月8日下午，自愿给马连喜和原告的家属和子女出具了书面的关于秦皇岛福喜贸易有限公司债权债务及经营利润的一份声明，原告在声明中自愿将秦皇岛福喜贸易有限公司所有的债权债务及经营利润转交给马连喜及原告的亲属。原告在秦皇岛福喜贸易有限公司自签字之日起，在此公司己无任何的财产和职务，所以第三人根据原告的声明变更法人的行为合法有效。理由二：第三人在2016年2月16日、17日，给原告打电话，叫他来公司签署关于秦皇岛福喜贸易有限公司法人变更的文件，原告跟法人说他就不过来，因为他给马连喜出具了一份声明，让第三人直接去办理法人变更事宜就行了，签字由他儿子马某2代签就可以了。第三人根据原告的意思于2016年2月17日左右办理了秦皇岛贸易有限公司法人变更手续，2016年2月25日，工商变更营业执照办结完毕。2016年2月27、28日，马连喜给原告的儿子马某2打电话，让马某2告诉原告马连福，法人已变更完毕的相关事宜。理由三：原告曾因吸毒而被秦皇岛市公安局行政拘留，众所周知，吸毒会对大脑产生严重的后遗症，原告本人也曾因吸毒后的狂躁行为而被公安机关处理过，在生活中原告也产生过记忆严重混乱和产生幻觉的行为。原告己经因为吸毒的后遗症而丧失了作为一个正常的行为能力人。理由四：秦皇岛福喜贸易有限公司是马连喜和原告共同出资成立的公司，当时双方口头约定：“我们共同使用公司的名义及户头，各自开展各自的业务，谁的业务谁自己拿钱，利润归自己所有，互不相干，更不等同于公司的共有财产，原告只是名义上的法人及股东，实际公司的所有资产及资金经营都是由马连喜出资经营，原告自2009年至今在秦皇岛福喜贸易有限公司没有一笔生意往来，但原告在外骗钱没有用于业务，而是自己挥霍，在这其中还利用秦皇岛福喜贸易有限公司的名义在外骗钱，给秦皇岛福喜贸易有限公司的名誉及被告的个人声誉造成了严重的负面影响，公司也无法正常经营，因原告在外骗钱是打着秦皇岛福喜贸易有限公司的名义，债主经常到此公司来催债，并到法院起诉我公司，法院查封公司账户，致使公司无法正常经营，类似事件经常发生，所以在原告出具了声明之后，第三人及时变更法人等事宜维护了第三人及全体股东的合法权益，根据以上理由，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司向本院提交了如下证据：1.马连福于2016年2月8日出具的声明书；2.行政裁定书复印件。3.海港公安分局行政处罚决定书复印件；4.证人马某1的证言；5.证人马某3、马某2出庭作证证言；补充证据1.马某2和马某3的证人证言,证明原告知道变更登记的时间;补充证据2.微信截图3张。经庭审质证，原告马连福对被告山海关工商局及第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提交的证据发表质证意见认为：山海关工商局提交的证据中“马连福”的签名都是虚假的，不是马连福本人所签，这一事实在原一审二审中均已证实，对这几份证据的真实性不予认可。该证据并不足以证明被告山海关工商局尽到了审查职责，也未尽到合理谨慎的义务，秦皇岛福喜贸易有限公司在成立之初所有的工商登记材料均在被告山海关工商局处留存，其对于是否是马连福本人签字是很容易核实的，但其没有进行核实的行为，足以证明其没有尽到义务，第三人提供虚假的材料进行工商登记变更的行为依据我国行政诉讼法及企业法人登记条例的相关规定依法应当予以撤销。证据10-13是法律依据不能作为证据来使用，作为证据不具备合法性。对第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提交的证据1声明的真实性认可但是证明目的不予认可，该声明是原告本人所述，声明中的内容是有赠与的相关规定，该赠与行为并未经原告本人实施，赠与行为并未完成，依法不应作为本案的证据使用。对证据2行政裁定书的真实性不予认可，对于裁定的内容也是不认可的，因为该案件与本案存在实质性的差别不具有参考价值，也不应当作为证据使用。对证据3处罚决定书与本案无关。该处罚时间是2017年，该案要解决的是2016年的问题。对证据4证人马某1证言，证人应当出庭，其不出庭的行为单靠一份证明不能作为证据。对于证据5马某2和马某3的证人证言，其不具有证据的三要性，不应予以采信，二位证人与本案具有利害关系，其所陈述的时间点属于虚假陈述，原告当时并未在本地，通过该点可以证实二位证人所做的证明不具有客观性，依法不应予以采信。对补充证据1对于该份书面证言不具有客观性、关联性和合法性，两位证人已经在出庭作证时明确承认其是在2016年2月27日、28日当面通知原告，之后又变更证言的行为足以证明其二人恶意侵犯原告的合法权益，二位证人所作出的证言不具有真实性，依法不应当予以采信。对补充证据2微信截图，不足以证实第三人的证明目的，原告对该证据的三性均不予认可。被告山海关工商局对原告马连福及第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提交的证据发表质证意见认为：对原告马连福提交的证据没有异议，认为第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提交的证据与案件没有关联性，不发表意见。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司对原告马连福及山海关工商局提交的证据发表质证意见认为：对马连福及山海关工商局提交的证据无异议。本院对上述证据认证如下：被告山海关工商局提交的证据2、4、5、6、7及原告马连福提交的证据2与本案具有关联性，但对其真实性、合法性不予认可。山海关工商局提交的证据1、3、8、9及马连福提交的证据1具备真实性、合法性及与本案的关联性。山海关工商局提交的证据10-13作为审查认定被告行政行为是否具备合法性的依据。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提交的证据1与本案不具有关联性；证据2、3均系复印件，对其真实性无法核实，且该两份证据与本案不具有关联性；证据4、5及补充证据1，证人马某1未出庭作证，证人马某2、马某3证人证言前后矛盾，补充证据2不能证明其证明目的，以上证据，本院不予采信。经审理查明，秦皇岛福喜贸易有限公司成立于2004年。原告马连福担任该公司法定代表人、执行董事及经理。2016年2月17日，第三人秦皇岛福喜贸易有限公司向被告山海关工商局提出申请，请求将秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人由马连福变更为马连喜，执行董事及经理由马连福变更为马连喜，监事由马连喜变更为马某1，并授权马某1作为代理人办理公司变更登记手续。山海关工商局根据秦皇岛福喜贸易有限公司提交的申请书、股东会决议、任职文件、免职文件等材料于2016年2月25日核准办理了秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及公司董事、经理与监事的备案登记。秦皇岛福喜贸易有限公司提交的股东会决议载明：“时间：2016年2月17日，地点：秦皇岛福喜贸易有限公司会议室，会议性质：临时，会议通知情况及股东到会情况：马连喜已于2016年2月2日电话通知到全体股东，本次会议应到股东二人，实到股东二人，分别为：马连福、马连喜。出席会议的股东代表公司100%的股权，对股东会所作出的决议事项可行使100%的表决权。会议由马连喜主持。经全体股东同意，会议通过如下决议：1.变更公司法定代表人，由马连福变更为马连喜。选举马连喜为公司法定代表人（执行董事兼经理），同时免去马连福公司法定代表人（执行董事兼经理）职务。2.变更公司监事，由马连喜变更为马某1。聘任马某1为公司监事，同时免去马连喜监事职务。3.委托马某1同志办理公司变更登记事宜，股东签字：马连喜、马连福”。原告马连福以马连喜伪造其签名，制作虚假股东会决议及相关免职文件为由诉至本院，要求撤销被告对秦皇岛福喜贸易有限公司作出的执行董事、经理、法定代表人及监事的变更登记。第三人承认提交给山海关工商局办理变更登记的股东会决议、任职文件、免职文件上面“马连福”的签名并非马连福本人签写，而是马连福委托马某2，由马某2签写的，变更事宜由马某1办理。第三人对此解释称秦皇岛福喜贸易有限公司自2004年成立以来，所有手续都是委托马某1办理的。马连福在2016年2月8日出具了声明，明确秦皇岛福喜贸易有限公司的所有债权债务和楼房均与马连福没有任何关系。我们根据声明变更法人是符合法律规定的。本院认为，被告秦皇岛市山海关区工商行政管理局作为公司登记管理机关，有权对公司提出的变更申请进行审核，办理变更登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。申请人不得隐瞒真实情况或者提供虚假材料申请变更登记。提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正。在本案中，第三人承认秦皇岛福喜贸易有限公司提交给山海关工商局办理变更登记的股东会决议、任职文件、免职文件等资料上“马连福”的签名并非原告马连福本人亲笔书写。马连福本人对决议内容亦不予认可。因此，被告据以办理公司变更登记事项的材料不具有真实性、合法性及有效性。被告秦皇岛市山海关区工商行政管理局核准秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及董事、经理、监事备案登记的主要证据不足，应当予以撤销。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司提出的马连福已经出具声明明确其与秦皇岛福喜贸易有限公司没有任何关系，根据声明变更法人符合法律规定的辩解意见于法无据，本院不予采纳。第三人秦皇岛福喜贸易有限公司申请证人马某2、马某3出庭作证，以证明原告马连福知道工商登记变更的时间，但证人马某2、马某3证言前后矛盾，本院不予采信，原告马连福知道工商登记变更的时间应以其诉状中陈述的时间为准，第三人秦皇岛福喜贸易有限公司关于原告起诉已过诉讼时效的辩解意见于法无据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第六十三条、第七十条第一项、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条的规定，判决如下：撤销被告秦皇岛市山海关区工商行政管理局于2016年2月25日对秦皇岛福喜贸易有限公司法定代表人变更及该公司董事、监事、经理的备案登记。案件受理费50元，由第三人秦皇岛福喜贸易有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长 张 玮人民陪审员 齐艳华人民陪审员 李 伟 二〇一九年二月二十一日书 记 员 朱智慧