大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0214民初3365号原告：邓锡敏，男，1980年7月5日出生，汉族，无业，住所地大连市普兰店区。委托诉讼代理人：赵小华，系辽宁维谐律师事务所律师。被告：百威英博（大连）啤酒有限公司，住所地辽宁省普兰店市铁西办事处花儿山驿城堡村。统一社会信用代码：×××。法定代表人：于龙涛,系该公司清算组负责人。委托诉讼代理人：刘文婷，系辽宁昊清律师事务所律师。原告邓锡敏与被告百威英博（大连）啤酒有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓锡敏的委托诉讼代理人赵小华、被告百威英博（大连）啤酒有限公司的委托诉讼代理人刘文婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓锡敏向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付2005年6月至2011年3月的加班工资272895元，加付25%补偿金68223元；2、给付因未在法定时间内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，给原告造成损失4000元；3、请求认定双方签订的《解除劳动合同协议》第六条涉加班费的约定无效。事实与理由：原告于2005年6月16日入职被告公司（当时企业名称为大连大雪啤酒股份有限公司，2011年5月变更为现名称），自2014年1月1日起为无固定期限劳动合同。被告安排原告在包装部任操作工，月平均工资为人民币2000元。期间，被告安排原告每周工作7天，每天工作12小时，法定节假日除春节外均不休息，并从未支付过加班工资。2017年5月31日被告关闭公司，原告要求被告给付加班工资、补缴社保和住房公积金，被告为原告补缴了社会保险和住房公积金，以加班工资超过诉讼时效为由拒绝给付，并签订了《解除劳动合同协议》。现原告依法要求被告给付拖欠的加班工资和加付25%补偿金。2017年5月31日被告解除了与原告的劳动关系，但未在法定期间内为原告办理档案和社会保险关系转移，且拖延至6月25日以后才办理完毕，导致原告在此期间因没有档案和社会保险关系而无法正常再就业。原告要求被告承担因其违反《劳动合同法》第五十条规定给原告造成的经济损失4000元。被告百威英博（大连）啤酒有限公司辩称：1、被告已进入清算程序，原告应按公司法规定先进行债权申报，然后才能进行诉讼，应驳回原告的起诉；2、原告要求给付加班费无事实依据，且已过诉讼时效，要求加付25%补偿金亦无法律依据；3、被告迟延办理档案和社会保险手续没有给原告造成损失；4、原告主张的《解除劳动合同协议》第六条涉加班费的约定无效，违反仲裁前置程序，且原告对被告享有的或可能享有的主张和权益得到全部补偿，已履行完毕，并永不向被告追索。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告提供的劳动合同书、劳动合同变更协议、解除劳动合同证明书、就业创业证、《解除劳动合同协议》、被告企业名称变更核准通知书、被告营业执照副本、大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、被告提供的百威英博（大连）啤酒有限公司股东决定、大连日报刊登的被告清算公告，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的5张员工工资及奖金表照片影印件、本院（2010）普民初字第665号案件卷宗中2007年5月财务部工资发放表，拟证明被告公司存在全员职工长年加班情形，进而证明原告的加班事实，被告对上述证据的真实性及关联性均有异议，称该证据没有原件与之核对，也并非本案原告自行签字确认的合法文件。经本院审查后认为，上述证据中的工资及奖金表影印件系复印件，并无原件与之相对照，因而无法确认其真实性，且上述书证并未体现本案原告，因此与本案亦无关联，故本院不予采信；2、原告提交被告3张工商档案材料，拟证明该档案材料中杜平的签字与6张工资表中杜平的签名相符，进而佐证5张工资奖金表具有客观真实性。被告认为，该证据与本案无关。经本院审查后认为，该证据既不能证实档案材料中杜平的签名与工资表中杜平的签名相符，也与本案不具有关联性，因而对该证据本院不予采信；3、原告提交的社保缴费明细，拟证明被告没有及时办理档案移交，导致原告因不能及时再就业而造成损失。被告对该证据的真实性及关联性均提出了异议，认为该证据没有加盖有关部门的印章，亦无法证明由于被告迟延办理档案移交手续而给原告造成的实际损失。经本院审查后认为，该证据系机打无有关部门盖章不能证明其合法来源，故对该证据本院不予采信；4、原告提供的电子邮件打印稿，拟证明在被告解除劳动合同前，原告曾向被告索要过诉请中的加班费，被告总部统一答复，经向劳动争议仲裁部门咨询劳动者的主张已超过诉讼时效。被告认为，该证据系原告电脑中形成的电子文件，有随意篡改的可能，无法证明为被告提供。另外，被告是否向原告发布过相关公告，亦与本案无关，原告不应因他人告知不可诉讼，即丧失其诉讼权利。经本院审查后认为，原告并未提供该电子邮件打印稿原始载体，因而无法确定其真实性，故本院对该证据不予采信。依据当事人当庭陈述及经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年6月16日，原告到被告处工作。2008年1月26日，原告与被告签订自2008年1月1日至2010年12月31日固定期限劳动合同；2010年12月3日，又与被告续签合同至2013年12月31日；2013年12月30日，原、被告签订了自2014年1月1日起无固定期限劳动合同；2011年8月17日，原告与被告签订了将用人单位名称由大连大雪啤酒股份有限公司变更为百威英博（大连）啤酒有限公司、其他条款不作任何改变的劳动合同变更协议。2017年5月31日，原、被告签订了《解除劳动合同协议》。协议中，作为甲方的被告与作为乙方的原告，根据《中华人民共和国劳动法》、《劳动合同法》及其他有关法律法规的规定，在平等、自愿及相互协商的基础上同意解除双方于2014年1月1日所签订的劳动合同及双方的劳动关系，并就解除劳动关系的时间、约定补偿项目及数额、给付方式及时间、报销截止时间、财物归还原则及时间等达成了协议。协议主要内容如下：第一条、双方协商一致同意自2017年6月1日起依法解除双方之间的劳动关系。第二条、甲方将按适用的中国法律和法规之规定及双方约定向乙方支付以下款项：1、截至甲、乙双方劳动关系解除之日，乙方的年休假已经休完。乙方最后之工作日为2017年5月31日。甲方应支付给乙方的工资计算日截至2017年5月31日止，社会保险金和住房公积金缴纳至2017年5月。2、根据乙方的本企业工作年限，每满一年发给相当于一个月的经济补偿金。2008年1月1日前的补偿金工作年限，不足一年按一年计算，2008年1月1日以后的补偿金工作年限，工作时间六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。2008年以后的年度（含2008年），月工资高于当地省、市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。月工资是指乙方在劳动合同解除前十二个月的平均工资。乙方工作不满十二个月的按照实际工作的月数计算平均工资。乙方月平均工资低于当地省、市级人民政府公布的本地区最低工资标准的，按当时最低工资标准结算。甲方根据乙方之工作年限12.5年而应支付12.5个月的工资作为经济补偿金，共计人民币51828.38元。3、除了上述第2项中所述的经济补偿金之外，甲方同意向乙方支付额外经济补偿金人民币15072元、签约补偿金人民币5000元、再就业培训补偿金1000元。4、甲方已就补缴乙方社保问题向相关的政府部门提出了申请，至本协议签订之时，已经得到大连普兰店人社局的答复，但具体补缴金额、日期等事宜还没有最后确认。因此，双方同意对于甲方为乙方补缴社保的问题，双方均尊重并执行社保机构就此问题的最终审批及答复，包括但不限于补缴时间、补缴数额，双方各自承担的比例等。乙方同意对于自己应当承担社保补缴部分的费用（个人交纳部分）甲方可以从其应当支付给乙方的经济补偿金中代为扣除及向社保部门代为缴纳。上述第二条2款至第二条3款所有的经济补偿金包括了除本条所述社保问题外的乙方因协商解除双方劳动关系、双方劳动关系存续期间或与之相关的而对公司所享有的或可能享有的所有主张和权益的全部及最终的补偿。5、因支付上述工资和经济补偿金产生的个人所得税由乙方承担，乙方承担的个人所得税以及社会保险和住房公积金的个人部分由甲方代扣代缴。……第六条、乙方明示同意：甲方除按约履行本协议项下的各项义务外，甲方不再对乙方承担任何责任和义务，亦无须再向乙方支付任何费用或补偿金，乙方对双方劳动关系存续期间或与之相关的而对甲方所享有的或可能享有的所有主张和权益，以及一切历史的或未尽的社保缴纳、福利、加班、休假、薪酬和奖金等事宜或争议没有任何主张或请求，乙方在此放弃并永不向甲方进行追索。同日，被告出具解除劳动合同证明书。……第八条、乙方完全同意，解除劳动合同完全基于自愿，且不反悔，乙方承认其已充分和合理时间和机会去考虑本协议的条款，在签署时系出于自愿，并未遭受任何威胁或胁迫。……同日，被告向原告出具了解除劳动合同证明书。2017年6月26日，大连市普兰店区人力资源和社会保障局为原告办理了失业登记，就业创业证核定原告的户籍性质为本省农业，并自2017年6月起至2017年8月止领取3个月的失业金，失业金标准为每月1001元。2018年5月24日，原告向大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求:1、给付原告劳动关系存续期间至2011年3月的加班工资及加付25%补偿金；2、给付因被告未在法定时间内为原告办理档案和社会保险关系转移手续，给原告造成损失4000元。2018年6月18日，大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会作出大普劳人仲不[2018]340号不予受理案件通知书，并于次日将该通知书送达给原告。另查，百威英博（大连）啤酒有限公司唯一股东英特布鲁国际有限公司以公司近年经营状况不佳为由，决议于2017年4月25日终止百威英博（大连）啤酒有限公司经营，解散百威英博（大连）啤酒有限公司，并成立了由于龙涛、王仁荣、傅达息三人组成的清算组进行清算。同年5月7日，百威英博（大连）啤酒有限公司清算组在大连日报第三版发布了清算公告。又查，2001年8月10日大连大雪啤酒股份有限公司成立，2011年2月14日大连大雪啤酒股份有限公司变更为大连大雪啤酒有限公司，2011年6月14日大连大雪啤酒有限公司变更为百威英博（大连）啤酒有限公司。本院认为，本案双方当事人争议的焦点如下：一、《解除劳动合同协议》第六条关于加班费条款的约定是否无效？根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。本案中，作为用人单位的被告在经股东决议终止经营后，与作为劳动者的原告提前终止了劳动合同，并协商解除了双方的权利义务关系，签订了《解除劳动合同协议》。根据协议约定，被告不仅给付了原告12.5个月的工资作为经济补偿金，而且还向原告支付了额外经济补偿金、签约补偿金及再就业培训补偿金。协议第六条还约定，原告明示同意被告除按约履行协议项下的各项义务以外，被告不再对原告承担任何责任或义务，亦无须再向原告支付任何费用或补偿金，原告对双方劳动关系存续期间或与之相关的而对被告所享有的或可能享有的所有主张和权益，以及一切历史的或未尽的社保缴纳、福利、加班、休假、薪酬和奖金等事宜或争议等没有任何主张或请求，原告放弃并永不向被告进行追索。第八条约定，原告完全同意，解除劳动合同完全基于自愿，且不反悔，并承认其已充分和合理时间和机会去考虑本协议的条款，在签署时系出于自愿，并未遭受任何威胁或胁迫。原告在明晰上述条款的情形下签署了该协议，就足以说明原、被告达成的关于包括加班费在内的协议，是双方真实的意思表示，是对劳动合同解除后双方权利义务的重新确定，而被告在解除双方劳动关系时除按照协议约定向原告足额支付了相关法律规定的经济补偿金外，还依约给付了原告额外经济补偿金、签约补偿金及再就业培训补偿金，并已履行完毕，此节不仅说明被告已依约履行了协议条款，而且该协议条款亦未损害原告的利益。特别是协议第八条的约定，亦说明原告是在对协议条款经过考虑后出于自愿和未遭受任何欺诈、胁迫的情况下签署的，且该协议也不违反法律法规的强制性规定，应认定该协议合法有效，对双方当事人均具有法律拘束力。因此对原告要求确认《解除劳动合同协议》第六条涉加班费约定无效的诉讼请求，本院不予支持。原告在《解除劳动合同协议》中已明确放弃了加班费的主张，是在法律允许范围内对自己权利所做的处分，不违反法律规定，因此根据该协议的约定，被告无需支付原告劳动关系存续期间至2011年3月的加班工资。原告根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》主张25%的补偿金一节，因该规章已于2017年11月24日被宣布废止，因而其主张于法无据。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，被告即使应支付而未支付加班费，原告关于25%经济补偿金的主张也应由劳动行政部门予以处理。因此，原告要求被告支付劳动关系存续期间至2011年3月的加班工资272895元、加付25%补偿金68223元的诉讼请求，本院不予支持。二、关于被告未在法定时间内为原告办理档案和社会保险关系转移手续是否给原告造成损失4000元？《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原、被告在2017年5月31日解除劳动合同，被告虽未能在十五日内办理完结移交原告档案和社会保险手续，但并未影响原告领取2017年6月的失业金，失业证上明确记载自2017年6月起应领取失业金的数额和期间，且原告无据证实因迟延移交档案和社会保险手续造成的实际损失数额，故对原告要求赔偿损失4000元的诉讼请求，本院亦不予支持。三、原告是否享有诉权？被告在答辩意见中提到被告公司已进入清算程序，原告应先进行债权申报，然后才能进行诉讼。本院认为，公司清算期间债权人申报债权，与债权人通过诉讼方式保护其民事权益，并不冲突。原告通过仲裁或诉讼的方式向被告主张权利，符合法律规定；且我国现行法律并无公司解散清算期间，禁止债权人提起诉讼的规定，故对被告此节抗辩意见，本院不予采纳。四、关于被告抗辩原告要求确认《解除劳动合同协议》第六条涉加班费的约定无效的诉讼请求是否违反仲裁前置程序？本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告增加该项诉讼请求，与给付加班费的主张具有不可分性，人民法院应予以合并审理，符合法律规定，故对被告的此节抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，原告要求被告支付劳动关系存续期间至2011年3月的加班工资272895元、加付25%补偿金68223元、给付因未在法定时间内为原告办理档案和社会保险关系转移手续而给原告造成损失4000元、要求认定双方签订的《解除劳动合同协议》第六条涉加班费约定无效的三项诉讼请求，本院均不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第五十条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告邓锡敏的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告邓锡敏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审判长  王选鹏审判员  孟红伟审判员  高 云二〇一八年八月二十八日书记员  徐祺昱附本判决相关法律规定：《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。