贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终2399号 上诉人（原审被告）:朱杨东，女，汉族，1979年9月9日出生，住贵州省金沙县。 委托诉讼代理人（特别授权）：李红男，金沙县安底法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）:周焕发，男，汉族，1971年11月25日出生，住金沙县。 委托诉讼代理人（特别授权）：甘青，贵州恒发律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:唐伦春，男，汉族，1977年3月29日出生，住贵州省金沙县。 原审被告：刘刚，男，汉族，1987年3月25日出生，住贵州省金沙县。 原审被告：冷章情，女，汉族，1984年1月5日出生，住贵州省金沙县。 上诉人朱杨东因与被上诉人周焕发、唐伦春、原审被告刘刚、冷章情民间借贷纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初1294号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人朱杨东上诉请求：1、请求撤销原判，改判上诉人不承担责任或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:一审认定事实错误，证据明显不足。一、一审已查明《借款借据》上诉人的名字系被上诉人所签，上诉人并非共同借款人，原审仅凭借据认定借款事实存在属证据不足，虽然借款时间发生在2015年10月26日，系上诉人与被上诉人唐伦春夫妻关系存续期间，但上诉人与被上诉人在2015年10月29日已登记离婚，上诉人与唐伦春并无举债的合意，也未享受债权所带来的利益。且周焕发之妻王敏二在金沙县教育局来访记录中称该笔借款唐伦春系用于安装多功能教室，故本案借款不属于夫妻共同债务，未用于夫妻家庭生活；二、原审程序严重违法，违法剥夺上诉人的辩论权。本案经两次开庭。第一次开庭时间为2017年8月16日，适用简易程序。第二次组成合议庭审理未告知上诉人，也未向上诉人送达传票，并以上诉人未到庭参加诉讼为由，违法剥夺上诉人辩论权，属于程序严重违法。请求二审发回重审。 被上诉人周焕发二审答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 被上诉人唐伦春二审未作答辩。 原审被告刘刚、冷章情二审未作答辩。 原审原告周焕发向一审法院起诉请求:1、请求判决被告唐伦春、朱杨东归还原告借款本金人民币30000元，并按本金的30%支付原告违约金9000元；2、请求判决被告唐伦春、朱杨东按月利率3%计算利息，从2015年10月26日起算支付至本息还清之日止；3、依法判令被告刘刚、冷章情对被告唐伦春、朱杨东应当偿还的本金、违约金、利息、律师代理费承担连带保证责任；4、由上列被告承担原告因本案委托律师支出的代理费3000元。5、请求判决上列被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年10月26日，被告唐伦春向原告周焕发借款30000元并出具《借款借据》，约定日利率1%，利息每月一付，于2015年11月4日偿还全部本息，如不能按期归还借款本金或未在付息日前支付利息，违约金每日按借款本金的5%计算，借款人自愿以民心广场住房一套及工资作为抵押，到期未归还本息全额抵押物由出借人全权处理。原告周焕发于2015年10月26日通过现金方式交付借款，被告刘刚在《借款借据》担保人处签字确认。后被告唐伦春、朱杨东一直未偿还本金及利息。《借款借据》中，朱杨东字迹系其当时丈夫唐伦春签写并捺印；冷章情字迹系其当时丈夫刘刚签写并捺印。 一审法院认为：当事人有答辩和对对方当事人提交的证据质证的权利，本案被告唐伦春、朱杨东、刘刚、冷章情经合法传唤未应诉答辩，应视为其对自己答辩和质证权利的放弃。原告向被告提供借款事实清楚，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第一款：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”原告要求被告唐伦春、朱杨东偿还借款的诉讼请求于法有据，予以支持。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”及第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，对原告诉求的利息年利率不超过24%的部分予以支持。 对原告要求被告给付违约金的主张，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，对该主张不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”和《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对担保方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”之规定，因《借款借据》中冷章情字样系刘刚所签，实际承担连带责任保证责任的人应只有刘刚，且担保之债不属于夫妻共同债务，所以冷章情不承担连带责任保证责任。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，被告唐伦春、朱杨东、刘刚、冷章情经合法传唤无正当理由拒不到庭，可以依据已查清的事实缺席判决。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、十九条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条、第三十条之规定，原审判决：一、由被告唐伦春、朱杨东在判决生效后五日内一次性偿还原告周焕发借款人民币30000元及利息，利息自2015年10月26日起以30000元为本金，按年利率24%计算至本息还清之日止； 二、被告刘刚对上述债务承担连带责任保证责任；三、驳回原告周焕发的其他诉讼请求。案件受理费人民币1210元，由被告唐伦春、朱杨东、刘刚、冷章情负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。 上诉人提供以下证据： 第一组：《关于胡延红等32名同志的调动通知》、金沙县2014年中考分类成绩统计、《贵州省机关（事业单位）工作人员年度考核登记表》（2013年至2016年）、《个人征信报告》。证明上诉人朱杨东在金沙县××镇初级中学工作期间工作努力，表现良好，无借高利贷的主观意愿及需求。 第二组证据：朱杨东与陆远腾、游永涛通话录音。证实唐伦春长期背着朱杨东在外借钱赌博，借款并未用于家庭开支。 第三组证据：《金沙县中小学教师继续教育》作业本、金沙县第五中学证明、《坦白书》。证明唐伦春坦白长期在外借钱赌博的事实。 第四组证据：金沙县第五中学证明。证实唐伦春系金沙县第五中学老师，在工作期间长期背着朱杨东向他人借款赌博，因无法偿还债务于2015年辞职至今无法联系。 第五组证据：唐伦春工行卡、百家乐赌博软件“盛世国际”存款信息表、登陆截图、网上支付截图、提款表、《借记卡账户历史明细清单》、唐伦春工行卡2015年10月19日至2015年11月7日流水。证实唐伦春在该笔借款发生期间长期在网上赌博。 第六组证据：《离婚证》复印件一份。证实朱杨东与唐伦春于2015年10月29日协议离婚。朱杨东对本案借款不知情。 经质证，被上诉人周焕发认为第一组证据与本案无关，第二组、三组、五组证据三性均不予认可，达不到上诉人的证明目的。对第四组、六组证据真实性无异议，达不到上诉人的证明目的。经审查，第一组证据与本案无关联，不采信作为证据使用。第二组证据无录音原件核对，且录音另一方当事人未到庭，无法核实真伪，不予采信。第三组、五组证据真实性无法核实，不采信作为证据使用。第四组证据真实性予以确认，但达不到上诉人证明唐伦春长期赌博的证明目的。第六组证据证实朱杨东与唐伦春于2015年10月29日协议离婚，采信作为本案的定案依据。 二审认定事实如下：2015年10月29日，朱杨东与唐伦春协议离婚。因无法偿还债务，2015年唐伦春辞职至今无法联系。二审认定的其他事实与原审无异，予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、本案的借款是否属实，是否属于夫妻共同债务；二、原审程序是否违法。 关于本案借款是否属实，是否属于夫妻共同债务的问题。本案中，被上诉人唐伦春向被上诉人周焕发出具《借款借据》，向周焕发借款3万元，周焕发通过现金支付给唐伦春，有周焕发提供的贵州省农村信用社历史流水清单、《民心广场还房合同》、《借款借据》为证，能够认定本案借款3万元属实，予以确认。一、二审中周焕发均认可借据上朱杨东的签名、捺印并非其本人所签，且周焕发称本案的借款唐伦春系用于安装金沙县五中的多功能教室，由此可见，本案借款唐伦春并未用于家庭日常生活。即便本案借款唐伦春系用于安装多功能教室，但借款发生3天后朱杨东与唐伦春已协议离婚，故上诉人主张借款期间双方正协议离婚，无共同举债合意符合常理。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条：“夫妻共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务”、第二条：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。”之规定，本案借款时朱杨东并不知情，事后并未对该笔借款进行追认，且周焕发不能举证证明该笔借款用于家庭日常生活，不应认定为夫妻共同债务，应为唐伦春婚姻关系存续期间个人债务，朱杨东不应承担偿还责任。原审认定为夫妻共同债务错误，本院予以纠正。 关于原审程序是否违法的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条之规定：“受送达人同意采用电子方式送达的，应当在送达地址确认书中予以确认”。本案一审中，上诉人朱杨东已在送达地址确认书上签字确认同意电子送达。故原审在开庭前已通过短信向上诉人送达传票，且短信中已明确开庭案号、案由及开庭时间。上诉人已在短信中确认收到信息，故原审朱杨东因自身原因未参加开庭与法院无关，其上诉称原审程序违法无事实依据，其上诉理由不成立。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，成立部分应予支持。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻共同债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）款之规定，判决如下： 一、撤销贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初1294号民事判决； 二、被上诉人唐伦春在本判决生效后十五日内一次性偿还被上诉人周焕发借款本金3万元及利息，利息以3万元为基数，从2015年10月26日起按照月息2%支付利息至本息偿还完毕之日止。原审被告刘刚对上述债务承担连带偿还责任； 三、驳回被上诉人周焕发的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1210元，由被上诉人唐伦春、刘刚、冷章情负担；二审案件受理费1210元，由被上诉人唐伦春、刘刚、冷章情负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一八年八月二十日 法官助理  吴 丹 书 记 员  王宏宏