浙江省金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0702刑初658号 公诉机关金华市婺城区人民检察院。 被告人高军，绰号“黄毛”，男，1988年12月25日出生于贵州省六盘水市，汉族，半文盲，住贵州省六盘水市六枝特区，无业。曾因犯盗窃罪于2008年3月4日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年11月10日刑满释放；因犯盗窃罪，于2009年5月8日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年8月10日刑满释放；因犯盗窃罪，于2011年12月22日被瑞安市人民法院判处有期徒刑五年，2015年6月12日刑满释放；因犯盗窃罪，于2016年7月7日被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月7日从浙江省十里丰监狱刑满释放。因本案于2018年1月24日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年3月2日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 被告人金炼，绰号“小金炼”，男，1993年12月4日出生于贵州省六盘水市，汉族，初中文化，住贵州省六盘水市六枝特区，无业。曾因犯故意伤害罪，于2014年2月12日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑4年，2016年9月9日刑满释放。因本案于2018年2月2日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年3月2日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 被告人班国胜，绰号“老四”，男，1990年3月5日出生于贵州省毕节市黔西县，布依族，初中文化，住贵州省毕节市黔西县，无业。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月7日被温州市瓯海区人民法院判处拘役6个月，2013年2月13日刑满释放；因赌博于2016年7月27日被苍南县公安局罚款200元；因吸毒于2016年10月23日被温州市公安局瓯海区分局行政拘留12日；因本案于2018年3月29日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年4月20日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 被告人江爱主，绰号“大哈雷”，女，1980年8月3日出生于江西省上饶市鄱阳县，汉族，半文盲，住江西省上饶市鄱阳县，经商。因本案于2018年1月24日被金华市公安局婺城分局刑事拘留；同年3月2日变更取保候审，同年4月27日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辨护人黄楠，江西湖城律师事务所律师。 金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2018）648号起诉书指控被告人高军、金炼、班国胜、江爱主涉嫌盗窃罪，于2018年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月22日公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员夏小帆出庭支持公诉，被告人高军、金炼、班国胜，被告人江爱主及其辩护人黄楠到庭参加诉讼。现已审理终结。 金华市婺城区人民检察院指控：2018年1月16日，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主经事先商量由江爱主提供浙Ｃ×××××东风牌汽车，由高军驾车载金炼、班国胜、江爱主从温州到金华市市区实施盗窃，期间被告人金炼实施扒窃手机，高军、班国胜负责掩护和望风，江爱主负责开车接送。 1.2018年1月17日21时许，被告人金炼伙同高军、班国胜来到金华市婺城区宾虹广场门口的夜市路段将被害人吴某上衣口袋内（无拉链）的一只苹果手机（型号：7plus，内存128G）盗走，经鉴定价格为4425元。 2.2018年1月17日21时许，被告人金炼伙同高军、班国胜来到金华市婺城区将被害人赵某上衣口袋内的一只OPPO牌手机（型号是R11，粉色的，手机壳是黑色的，壳上有白色的字，内存64G）盗走，经鉴定价格为1500元。 3.2018年1月17日21时许，被告人金炼伙同高军、班国胜来到金华市婺城区大堰河宾馆门口的斑马线上将被害人李某上衣口袋的一只华为（nova2,64G）手机盗走，经鉴定价格为1128元，后江爱主开车接上高军、金炼、班国胜回温州。 4.2018年1月14日17时许，被告人班国胜伙同高军来到温州市永嘉县，将被害人张某1上衣口袋内的一只玫瑰金金立F5手机盗走（价格无法鉴定）。 综上，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主涉案金额共计7053元。 2018年1月24日下午，被告人高军、江爱主在温州市瓯海区被公安机关抓获归案；2018年2月2日，被告人金炼在贵州省六盘水市六枝特区被公安机关抓获归案；2018年3月29日，被告人班国胜在温州市瓯海区门口被公安机关抓获归案。 针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实，并认为被告人高军、金炼、班国胜、江爱主经事先共谋，以非法占有为目的，扒窃他人手机，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人高军、金炼系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定；被告人金炼系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提请本院依法判处。 被告人高军对公诉机关指控其的犯罪事实和罪名无异议。 被告人金炼对公诉机关指控其的犯罪事实和罪名无异议。 被告人班国胜对公诉机关指控其的犯罪事实和罪名无异议。 被告人江爱主对公诉机关的指控无异议，同时提出其不知道被告人高军、金炼、班国胜三人去干什么，没有到过现场，其不懂法律，如果触及法律，愿意认罪，接受惩罚。 辩护人黄楠提出被告人江爱主系无罪。（一）被告人江爱主与其他被告人不存在共同犯意。在法庭发问时，被告人高军明确回答江爱主不知情，没有同江爱主商量；被告人金炼回答在商量时江爱主在不在记不清，推断是知情的；被告人班国胜回答笔录怎么说的忘记了，去哪也忘记了，好像去江西，不知道怎么叫到江爱主车的，每人给江爱主100元/天。综上，法庭庭审情况与公诉机关提供的证据相矛盾，根据刑法司法解释，江爱主对盗窃不知情，没有共同犯罪的故意。（二）被告人江爱主的钱是车费，是租车费用，根据经验规则，假设一天偷10000元，给被告人也是费用300元，这是分赃吗？显然不符合逻辑，再除去其他费用后从温州到金华300元租车费是合理的。（三）被告人江爱主实施盗窃时均不在场，其他三被告人去盗窃时打车去江北，实施盗窃后打车回江南，公诉机关指控江爱主提供交通工具，为什么江爱主没有送盗窃现场和边上等，盗窃后可马上离开，这与事实逻辑不相符的。综上所述，根据疑罪从无原则，本案江爱主不构成犯罪，请法庭依法判决江爱主无罪。 经审理查明，2018年1月16日，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主在温州事先共谋到江西实施盗窃，由江爱主提供浙Ｃ×××××东风牌汽车，高军在驾驶途中因开错路而改到金华市区实施盗窃，期间被告人金炼实施扒窃手机，高军、班国胜负责掩护和望风，盗窃后由江爱主驾车接应逃离金华。2018年1月17日21时许，被告人金炼伙同高军、班国胜从金华江南来到金华江北，在金华市婺城区，从被害人吴某、赵某上衣口袋内各盗取一只苹果手机和一只OPPO牌手机；在金华市婺城区大堰河宾馆门口的斑马线上，从被害人李某上衣口袋盗取一只华为手机（三部手机经鉴定价值分别为4425元、1500元和1128元）。盗窃后，江爱主接到高军电话后驾车在金华江南接应，并逃离金华回到温州。2018年1月14日17时许，被告人班国胜伙同高军来到温州市永嘉县，将被害人张某1上衣口袋内的一只玫瑰金金立F5手机盗走（价格无法鉴定）。综上，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主涉案金额共计7053元。 2018年1月24日下午，被告人高军、江爱主在温州市瓯海区被公安机关抓获归案；2018年2月2日被告人金炼在贵州省六盘水市六枝特区被公安机关抓获归案，归案后如实供述犯罪事实；2018年3月29日，被告人班国胜在温州市瓯海区门口被公安机关抓获归案。 上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据和当事人当庭陈述证实： 1.户籍信息证实，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主等身份情况。 2.抓获经过证明，2018年1月24日，高军、江爱主在浙江省温州市瓯海区被抓获归案；2018年2月2日，金炼在贵州省六盘水市六枝特区被抓获归案；2018年3月29日，班国胜在浙江省温州市瓯海区被抓获归案。 3.（2012）温瓯刑初字第108号和江西省赣江监狱狱政管理科证明等证明，2014年2月12日金炼因犯故意伤害罪被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑四年，于2016年9月9日执行刑满释放。 4.（2016）浙0703刑初835号和罪犯档案材料证明，高军曾因犯盗窃罪于2008年3月4日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年11月10日刑满释放；因犯盗窃罪于2009年5月8日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年8月10日刑满释放；因犯盗窃罪于2011年12月22日被瑞安市人民法院判处有期徒刑五年，2015年6月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年7月7日被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2017年4月7日从浙江省十里丰监狱刑满释放。 5.（2014）温瓯刑初字第1303号和出所登记表等证明，2012年11月7日班国胜因犯贩卖毒品罪被温州市瓯海区人民法院判处拘役六个月，于2013年2月13日刑满释放。 6.行政处罚决定书证明，班国胜于2016年7月27日因赌博被苍南县公安局罚款200元，于2016年10月23日因吸毒被温州市公安局瓯海区分局行政拘留12日。 7.住宿情况查询证明，江爱主于2018年1月16日以付丽娟身份证入住金华市江南开发区红楼宾馆，以及在温州的有关开房记录。 8.机动车信息证明，浙Ｃ×××××东风牌小型轿车的车主系江爱主。 9.扣押决定书、清单及照片证明，从高军处扣押作案工具镊子一把，vivoy66手机一部。 10.接受证据清单证明，接受李某华为手机盒照片一张等事实。 11.被害人李某陈述证明，2018年1月17日20时30分许，其和家人在金华市逛夜市时，放在上衣口袋内的一只华为手机不见，手机为nova2，64G，2017年7月份以2050购买。 12.被害人吴某的陈述证明，2018年1月17日21时25分许，其在金华市广场夜市逛街时，放在上衣口袋里的苹果手机不见，手机为7plus，红色，内存128G，2017年5月份以6450元购买。 13.被害人赵某的陈述证明，2018年1月17日22时55分许，其在金华市恒大路、西市夜市等处逛街后，放在上衣口袋里的oppo手机不见，手机为R11，粉色，内存64G，2017年8月以2900元购买。 14.被害人张某1的陈述证明，2018年1月14日下午，其在温州市永嘉县行走时，发现放在上衣口袋内金立F5手机被偷，2017年3、4月份以1400多元购买。 15.被告人高军的供述与辩解证明，2018年1月24日第1次讯问时辩解，2018年1月17日前后没有到过金华市婺城区，上次服刑完后没有违法犯罪，之后辩解称来过金华没有盗窃。2018年3月2日后供述称，2018年1月16日，其和金炼、班国胜商量好坐车到江西偷手机，因没有车，后其叫女朋友江爱主（付丽娟）一起到江西，开江爱主的东风小轿车，事先说好，其和金炼、班国胜到江西偷手机，偷回来卖掉后给江爱主分600元，300元一天分成。江爱主看这么说后，同意一起到江西。其因开车到金华，大家一起商量说到金华偷手机，金炼顺便看一下女朋友，其和江爱主、班国胜住在同一个房间。17日晚上，其和金炼、班国胜三人一起到金华江北夜市，一起偷了三部手机，一个华为手机在马路的斑马线上偷的，一个苹果手机在夜市拐弯的地方偷的，一个OPPOR11手机另外一端路上偷的，都是由金炼用镊子偷出来的，其和班胜国打掩护，作案的镊子就是从其身搜出来的镊子。偷成功后，三人打的回江南，后打电话江爱主来接，四人开车回温州。18日金炼、班国胜将手机卖掉，共卖了4000多元，其分到800元，江爱主500元，江爱主觉得少有点不高兴。 16.被告人金炼的供述与辩解证明，2018年1月16日，和往常一样，其、高军、班国胜和江爱主四人在温州瓯海一家棋牌室赌博，之后高军提议到江爱主江西偷手机，四人都同意。当时江爱主还说，到她老家那边，她比较熟悉，也想回老家一趟。具体分工是由江爱主出车并送到现场盗窃手机，得手后接离开现场，三个男的负责盗窃。高军在高速路上开错路，快到金华境内时，高军提议到金华偷手机，四人都同意的。其有一个女性朋友在金华打工，也希望在金华下高速，到金华后其联系其朋友后说在金华恒大，就开车过去，三个男的下车，每人带了口罩，在金华夜市逛了一圈。到了17日上午，三个人男的在金华了偷了一个女的苹果6手机，到晚上三个男的一起来到金华江北商业圈找机会下手，几乎每次三个人一起下手的，其在江北偷了三个手机，oppo手机、苹果7手机、华为手机各一部，班国胜偷了一个苹果7，后三人一起回金华江南，高军联系他女朋友江爱主开车过来接，就上高速回温州，在回温州路上把偷了五只手机拿出来仔细查看，江爱主也把手机看过，18日其和班国胜把五只手机卖掉，不到4500元，后给江爱主500元分成，三个人平分800元，江爱主说去前说好600元，就不高兴了。 17.被告人班国胜的供述与辩解证明，2018年1月16日，其和老乡金炼、“黄毛”高军及高军姘头“大哈雷”四人一起在温州瓯海区家棋牌室里打牌，当时其输了很多钱，高军说大家都没钱用了，到“大哈雷”老家江西那边搞几个手机卖，当时在场的四个人都听到，大家就都同意，事先商量好，给“大哈雷”300元一天分成。之后，高军开着一辆温州牌小轿车从温州上高速往江西方向赶，途径金华路段时开错方向，高军和金炼说到金华市区搞几个手机算了，金炼还说一个女朋友在金华，金炼联系女朋友说在金华恒大，就一起到金华恒大，其和金炼、高军一起踩了点，“大哈雷”在车上等。到江南吃晚饭后，其和高军、“大哈雷”一起入住小宾馆，同住一个房间。第二天晚上，其和金炼、高军一起到金华恒大商业圈，三人一起尾随被害人趁机偷手机，金炼负责扒窃女被害人口袋里手机，其和高军打掩护，“大哈雷”负责接送，共偷了三个手机，一个华为、一个苹果7plus、一个oppo手机，金炼偷来手机给其，其将手机放在包里，偷到手机后三人打的到江南，之后高军叫“大哈雷”来接，后开车回温州，手机卖了4000多元，给了“大哈雷”500元，其和金炼、高军每人分得800元。2018年1月14日，其和高军坐车到温州市永嘉县上寻找目标，谁有机会下手，另外一个帮忙打掩护，一起偷了一女的身上一只金色金立手机，回温州100元卖掉后两人平分。 18.被告人江爱主的供述和辩解证明，2018年1月16日，其男朋友“黄某”的朋友“小金炼”在温州瓯海潘凤一家棋牌室和其打麻将时提出来，让其开浙Ｃ×××××东风牌小轿车到金华找他女朋友，说好给其好处费，其就同意。这后，其叫“黄某”开车，四人从温州出发到金华后，车停在金华市区的一治安岗亭旁，三个男的下车去，半小时后“小金炼”带着女朋友和“黄某”四人回来，到入住宾馆附近宾馆，其和“黄某”“小金炼”带来的小伙子住一起，当时其拿付丽娟名字登记。第二天，其一直在房间睡觉，晚上高军打电话叫其去接他们，一起回温州后，1月18日中午三人给了其500元。到金华之前没有商量过，其不清楚三个男来金华干什么。 19.江爱主的辨认笔录及照片证明，“黄某”系高军，是其男朋友，“小金炼”是金炼，班国胜是“小金炼”带来的朋友。 20.班国胜的辨认笔录及照片证明，参与一起盗窃的人有“黄某”高军、“大哈雷”江爱主、金炼。 21.金炼的辨认笔录及照片证明，班国胜、高军是参与盗窃的人，江爱主是高军的女朋友。指认扒窃苹果手机、oppo手机等的具体地点。 22.现场勘验笔录及照片、现场截图等证明，受害被盗时案发现场、被害人衣着及口袋、以及被告人乘坐浙Ｃ×××××小轿车等情况。 23.吴某等人被盗案视频光盘及制作说明、温州永嘉盗窃案视频光盘及制作说明等证明，吴某、张某1被盗时监控视频的作案情况及有关截图。 24.现场笔录证明，对高军人身检查时发现衣袖内藏有镊子一把、vivoy66手机一只予以扣押的情况。 25.金华市婺城区价格认证中心价格认定结论书证明，认定手机三部价格总价7053元，其中苹果7plus128G手机价格4425元、华为nova264G手机价格1128元、OPPOR1164G手机价格1500元。 对庭审质证中有异议的证据，本院认证如下： 被告人高军在庭审中提出其供述与辩解中关于被告人江爱主事先知道其和金炼、班国胜去盗窃等供述内容，其当时要求讯问人对该部分内容进行修改却没有修改，同时被告人江爱主的辩护人黄楠提出涉及该部分供述的内容系非法证据，不能作为定案证据。本院认为被告人高军、辩护人黄楠均未提供诱供、刑讯逼供等相关证据，同时在讯问过程中侦查人员并没有侵害被告人拒绝签字的权利，故提出相关内容系非法证据的理由不成立，本院将结合其他证据予以综合确认。 上述证据，经公诉人、被告人、辩护人当庭质证，并相互印证，本院对上述证据证明力予以综合确认。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人高军、金炼、班国胜、江爱主经事先共谋，以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪。系共同犯罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。 辩护人黄楠提出被告人江爱主对盗窃不知情，没有共同犯罪故意，其他三被告人自行从江南打车前往江北，盗窃后打车回江南，且江爱主在实施盗窃时均不在场，所分得500元系租车费等无罪的辩护意见。经查，被告人金炼、班国胜的供述与辩解均证实，四被告人于2018年1月16日在温州瓯海棋牌室打牌时，被告人高军提议到江西盗窃，四人均同意，当时江爱主还说到她老家那边比较熟悉等供述，虽然被告人金炼、班国胜在庭审发问时有在商量盗窃时江爱主是否在场已记不清楚的回答，但同时表示其庭前供述是事实的情况，本院认为被告人江爱主及其辩护人提出被告人江爱主不知情盗窃的辩护意见，与查明的事实不符。被告人江爱主虽没有在实施盗窃驾车现场接送，但江爱主为实施盗窃提供交通方便，并负责接应逃离金华，是共同犯罪中的分工不同，且分赃可由各被告人任意确定，故辩护人提出的被告人江爱主系无罪的辩护意见与事实不符，于法无据，本院不予采纳，同时本院将根据被告人江爱主在共同犯罪中所起的作用予以量刑。被告人江爱主在庭前一直否认犯罪，虽当庭表示认罪，但在庭审过程中仍然辩解对盗窃不知情等情况，本院认为被告人自愿认罪不成立，不予酌情从轻处罚。被告人高军、金炼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人金炼归案后如实供述犯罪事实系坦白，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人高军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年1月24日至2019年8月23日止。） 二、被告人金炼犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月2日至2019年5月1日止。） 三、被告人班国胜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年3月29日至2019年4月28日止。） 四、被告人江爱主犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年4月27日至2018年9月16日止。） 五、被扣押的作案工具镊子一把，予以没收。 六、责令被告人高军、金炼、班国胜、江爱主在本判决生效后十日内退赔给被害人吴某人民币四千四百二十五元、被害人赵某人民币一千五百元、被害人李某人民币一千一百二十八元和被害人张某1金立F5手机一部。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  包大进 人民陪审员  龙 霞 人民陪审员  俞旦星 二〇一八年八月三十一日 代书 记员  卢梦青 附本判决引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。