天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初7431号原告：赵立冬，男，1990年8月1日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：宋可可，天津君利律师事务所律师。被告：五八到家有限公司，住所地湖南省长沙市高新开发区尖山路39号长沙中电软件园17栋201房。法定代表人：曹继忠，执行董事。委托诉讼代理人：梁涵，男，该公司工作人员。原告赵立冬与被告五八到家有限公司劳动争议一案，本院于2018年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵立冬及其委托诉讼代理人宋可可，被告五八到家有限公司的委托诉讼代理人梁涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：不同意津南开劳人仲裁字【2018】第361-1号仲裁裁决全部裁项，请求判令：1.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金7159.41元；2.被告向原告支付2017年12月的工资差额12108.92元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:原告于2017年6月8日入职被告处，任母婴顾问，负责与客户洽谈及签单，入职当日双方签订了为期三年的劳动合同，合同期限自2017年6月8日起至2020年6月7日止。工作地点在天津市南开区。关于考勤，上9:00下18:00，有午休，标准工时制，通过登陆手机APP钉钉方式记录考勤。工资构成为：基本工资（入职时为3800元，2018年1月变更为4600元）+提成（数额不固定），每月10日左右以银行转账形式发放上个月基本工资及上上个月的提成，在职期间基本工资发放完毕，但2017年12月提成未发放。2018年1月18日，被告公司经理刘景闪口头提出解除与原告的劳动关系，理由是原告违反公司内部规章制度，当天让原告书写辞职报告，原告在其上签字。签完字后，被告告知原告不用再来公司了，故当天为原告最后到岗日，双方劳动关系亦于当日解除。2018年1月22日，被告出具了解除劳动合同通知书，并以邮寄方式给原告，原告于2018年1月25日左右签收，具体日期记不清了。后双方产生劳动争议，原告就支付解除劳动合同经济补偿金、2017年12月份工资（提成）、2017年度防暑降温费事宜向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委分别出具了津南开劳人仲裁字【2018】第361-1号和津南开劳人仲裁字【2018】第361-2号仲裁裁决书。其中【2018】第237-1号仲裁裁决书裁决：驳回申请人（即本案原告）的申请请求。即关于支付解除劳动合同经济补偿金和2017年12月工资（提成）的仲裁请求。津南开劳人仲裁字【2018】第361-2号仲裁裁决书裁决：自本仲裁裁决生效之日起十五日，由被申请人（即本案被告）一次性支付申请人（即本案原告）2017年6月至9月期间的防暑降温费632元。原告不同意津南开劳人仲裁字【2018】第361-1号仲裁裁决，故起诉。具体认为：关于第一项诉请，双方劳动合同解除系被告公司提出，双方协商一致解除，故被告应当支付经济补偿金，按照2017年6月至同年12月期间月均实发工资7159.41元为基数计算；关于第二项诉请，关于提成，双方书面约定根据签单的实收数额为基数计算提成，具体为：0-15000元比例为0%，15000-26000元比例为6%，26000-39000元比例为9%，39000-52000元比例为13%，52000-60000元比例为18%，60000元以上比例为20%。原告在2017年12月份完成育婴订单40单，订单金额总计151938.45元，实收30387.69元。另，当月完成月嫂订单25单，订单金额总计100523.13元，实收30156.94元，两项合计实收60544.63元，故应按照20%的比例发放提成12108.92元。后，庭审中，原告又表示根据上级领导刘景闪书写的提成比例清单，按照原告签订合同的标的计算提成，育婴合同按照合同标的30%作为提成，月嫂合同按照合同标的的20%作为提成，以上总和为当月提成。原告2017年12月的基本工资已经发放，但提成未发放，故成讼。被告辩称，关于考勤，钉钉软件是办公软件，被告公司由部门主管清点人数向公司人事进行口头汇报，没有具体的考勤记录方式。工资构成为基本工资+浮动绩效（不固定）。关于劳动关系的解除，是2018年1月18日原告因个人原因自辞，被告同意其辞职，故双方劳动关系于当日解除。而非原告所述的由公司提出，双方协商一致解除。其他认可原告所述事实。同意津南开劳人仲裁字（2018）第363-1号仲裁裁决书全部裁项，不同意原告全部诉请。理由：1.2018年1月18日原告向被告提交书面的辞职报告，其中载明因个人原因提出离职，故此种情形不属于支付经济补偿金的条件，故不同意支付；2.关于绩效问题，不存在原告所述的关于绩效的约定。被告在员工手册中约定，绩效属于浮动形式，根据公司的经营状况以及员工个人业绩来自主发放，不属于固定的工资，原告在职期间最少发放过1300元，最高发放过12000元。2017年12月因为原告没有提成，不同意给付。庭审中，本院询问原、被告双方陈述的提成和绩效是否同一概念时，双方均表示系同一概念。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告为证明提成计算依据，向本院提交了提成计算清单的照片打印件，原告表示是领导刘景闪给其书写的，原告拍了照片，但原件无法提交。被告对该证据真实性及证明目的均不认可，表示双方没有关于绩效的约定。本院认为，该证据并非原件，其上未加盖被告公司公章，且被告对该证据真实性不认可，故对于真实性本院不予采信；2.原告为证明提成的计算标的，向本院提交了2017年12月份与客户签订的合同复印件。被告对该证据真实性及证明目的均不认可，认为是复印件，且即便签订了合同也可能存在退单解除。本院认为，因原告提交证据为复印件，现被告对该证据真实性不认可，故对于真实性本院不予采信；3.原告为证明双方协商一致解除的劳动关系，向本院提交了解除劳动合同证明复印件。被告对该证据真实性认可，但证明目的不认可，表示是原告自辞。本院认为既然被告对该证据真实性认可，故对于真实性本院予以采信。而该证据显示解除原因为“个人原因”，故原告主张协商一致解除的证明目的，本院不予采信；4.原告为证明是被告提出的解除劳动合同，原告向本院提交了录音光盘及文字整理版，原告表示该录音是原告和被告公司人事金春子通话时的录音，录制的原始载体为原告手机，录制时间为2018年3月左右，地点在被告公司楼下，录音前未告知对方。对于该证据，被告表示无法确定录音对象是被告公司人事金春子，对话内容不能证明双方系协商一致解除，且原告于2018年1月已离职，录音中的协商在2018年3月不合常理。本院认为，该录音无法核实录音对象，相应人员也未出庭作证，且录制前并未告知对方，故本院对于该证据不予采信；5.被告为证明原告的绩效是浮动发放的，没有明确约定，向本院提交了工资明细表复印件，其上显示原告绩效为0元至12262元。原告对该证据真实性认可。本院认为，既然原告对该证据真实性认可，故对于该证据的真实性本院予以采信；6.被告为证明原告系自辞，向本院提交了辞职报告复印件，被告表示其上内容系原告自行书写。原告对该证据真实性认可，认可系其本人书写，但对其证明目的不认可，表示是被告公司让其书写，并非原告主动书写的。本院认为，既然原告对该证据真实性认可，故对于该证据的真实性本院予以采信。本院认为，本案争议焦点为：1.被告应否支付原告解除劳动合同的经济补偿金；2.被告应否支付原告诉请之工资差额，即提成部分。关于解除劳动合同经济补偿金问题：被告表示原告系自辞，且提交了原告本人书写的辞职报告，原告认可自己书写了辞职报告，但表示并非其自愿书写，而是公司要求其书写。本院认为，原告作为完全民事行为能力人，应当对其相应的行为承担相应法律后果，至于原告所述并非自愿辞职，而是公司要求其书写辞职报告的意见，并未提交相应证据予以佐证，故本院不予采信。因此，本院认定原告系自辞，该种情况下不符合法律规定的给付经济补偿金的条件，故对于第一项诉请本院不予支持；关于提成问题：因原告无证据证明双方就提成进行了明确约定，亦无证据证明提成的计算标准、系数等情况，而原告提交的提成计算清单系照片打印件，既未显示公司名称，也未加盖被告公章，故本院对此不予采信。且原告庭审中对其主张的提成基数及系数的陈述明显存在自相矛盾、无法吻合的情况。综上，原告就该项主张未能提交充分证据形成完整证据链予以证明，故对于原告第二项诉请，本院不予支持。综上所述，原告诉讼请求均不符合法律规定，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告赵立冬的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告赵立冬担负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 程 明二〇一八年八月九日法官 助理 赵贺营书 记 员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。