四川省内江市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川10民终705号上诉人（原审被告）：内江市公共交通集团有限责任公司，住所地四川省内江市中区交通路298号。法定代表人：蒋光宁，总裁。委托诉讼代理人：李扬仲，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：李刚，四川朴治律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林永康，男，1956年12月24日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。委托诉讼代理人：申建梅，四川泰仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司，住所地四川省内江市东兴区北环路889号和都国际4幢一层。负责人：王磊，经理。委托诉讼代理人：黄薇薇，女，该公司工作人员。上诉人内江市公共交通集团有限责任公司（以下简称内江公交公司）因与被上诉人林永康、中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司（以下简称平安财险内江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省内江市东兴区人民法院（2018）川1011民初924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人内江公交公司的委托诉讼代理人李扬仲、李刚，被上诉人林永康的委托诉讼代理人申建梅，被上诉人平安财险内江支公司的委托诉讼代理人黄薇薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。内江公交公司上诉请求：1.依法改判内江公交公司承担事故次要责任的20%，判令内江公交公司不承担非合理用药234元及外购药3,180元的40%1,365.6元；2.本案的一、二审案件受理费由林永康、平安财险内江支公司承担。事实和理由：一审判决采纳了鉴定报告中合理用药的部分109,765.83元，认定了林永康存在不合理用药234元，认定林永康有外购药3,180元，该外购药在庭审中平安财险内江支公司不予认可，理由为林永康出院后的用药，没有医嘱等佐证是用于本次交通事故，同理内江公交公司也没有认可该笔费用。一审法院在内江公交公司和平安财险内江支公司不予认可的情况下，将该笔费用的40%即林永康应该承担事故责任判决给了内江公交公司。由于内江公交公司在交通事故中承担事故责任是次要责任，一审判决认定该责任显失公平，应该依法由林永康承担事故的80%责任。既然内江公交公司参加了交强险和商业险保险，投保了有不计免赔率，在平安财险内江支公司不认可的医疗费判决内江公交公司承担是认定事实错误。林永康辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，内江公交公司的上诉理由不能成立，应予驳回、维持原判。平安财险内江支公司辩称，内江公交公司上诉主张的非合理用药234元及外购药3,180元不应由保险公司承担，上诉费也不属于保险公司承担的范围。林永康向一审法院起诉请求：1.要求内江公交公司、平安财险内江支公司赔偿住院伙食补助费、营养费、交通费、医疗费等，合计87,776.5元；2.诉讼费由内江公交公司、平安财险内江支公司承担。一审法院认定事实：2017年6月11日，林永康驾驶本人所属电动自行车，行驶至肇事处时，与驾驶人陈利章驾驶的大型普通客车相剐，造成林永康受伤、两车受损的道路交通事故。该事故经交警部门作出认定，驾驶人林永康承担事故主要责任，驾驶人陈利章承担事故次要责任。林永康伤后被送至内江市第二人民医院住院治疗191天（其中ICU治疗16天、一级护理50天）后好转出院，发生医疗费113,421.83元（含住院费+非合理医疗费+外购药）。2018年4月9日、2018年4月13日，林永康的伤情经成都蓉城司法鉴定中心鉴定：1.林永康精神伤残等级为十级；2.颅脑损伤为十级伤残；3.合理治疗费用109,769.83元；4.合理治疗时长为156天。内江公交公司所属车辆车在平安财险内江支公司投保交强险和20万元三者险（含不计免赔）。事故发生后，内江公交公司向林永康垫付医疗费59,003.83元、护理费6,000元。另查明，林永康系内江市东兴区中兴路居民。一审法院认为，林永康因本次交通事故导致的经济损失，其民事权益依法应当受到法律保护。交警部门作出事故认定书认定：驾驶人林永康承担事故主要责任，驾驶人陈利章承担事故次要责任的程序合法，适用法律正确，一审法院予以采信。因林永康驾驶车辆系非机动车，内江公交公司所属车辆系机动车，故本案应按“六、四”比例承担主次责任。因内江公交公司所属车在平安财险内江支公司投保交强险、商业三者险20万元（含不计免赔）且在保险期内，故平安财险内江支公司应按照保险合同约定承担赔偿责任。林永康因本次交通事故产生住院医疗费110,003.83元、门诊费238元、外购药3,180元，合计113,421.83元。平安财险内江支公司主张按10%扣除自费药，林永康和内江公交公司均未提出异议，故一审法院予以支持。诉讼中，根据一审法院委托司法鉴定机构作出的鉴定结论：林永康的合理治疗费用为109,769.83元（非合理治疗费用为234元），故除了扣减合理治疗费用的10%自费药即（109,769.83元+门诊238元）×10%=11,000.78元外，还应扣减非合理治疗费234元、外购药3,180元，共计扣除11,000.78元+234.00元+3,180元=14,414.78元。关于住院伙食补助费，林永康经鉴定其合理治疗时长为156天，故其住院伙食补助费应为30元/天×156天=4,680元。林永康主张的营养费虽无医嘱载明需加强营养，但林永康的伤情严重且系老年人，受伤后需要加强营养，一审法院酌情支持其营养天数80天，故营养费为30元/天×80天=2,400元。林永康主张的残疾赔偿金28,335元/年×19年×0.12=64,603.8元、精神抚慰金3,600元，均符合法律规定，一审法院予以支持。关于护理费，林永康合理住院时长经司法鉴定中心鉴定为156天（其中2017年6月11日至2017年6月26日ICU治疗16天、2017年6月27日至2017年8月15日为一级护理50天、2017年8月16日起为二级护理90天），根据林永康受伤情况，故按一级护理50天两人护理、二级护理90天一人护理计赔，故其护理费应为（50天×2+90天）×100元/天=19,000元。关于林永康主张的交通费（含鉴定）2,000元偏高，酌情支持1,200元。关于鉴定费3,800元，因平安财险内江支公司申请的合理治疗费用鉴定结果与实际医疗费仅相差234元，故由平安财险内江支公司支付1,000元鉴定费，其余2,800元鉴定费由林永康与内江公交公司按责任比例承担。综上所述，林永康的经济损失共计212,705.63元。扣除自费药、外购药等14,414.78元、鉴定费2,800元后，纳入平安财险内江支公司理赔额为195,490.85元。由平安财险内江支公司在交强险中赔付99,403.8元、在三者险中赔付（195,490.85元-99,403.8元）×40%=38,434.82元，共计赔付林永康137,838.62元；由内江公交公司赔付医疗费、鉴定费等费用（14,414.78元+2,800.00元）×40%=6,885.91元，该款与其垫付医疗费、护理费共计65,003.83元相抵后，尚应得58,117.92元。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告林永康各项经济损失81,965.7元（已品迭受理费）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十五日内支付被告内江市公共交通集团有限责任公司垫付款55,872.92元（已品迭受理费）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.一审判决对本案的责任划分是否正确；2.讼争非合理用药234元及外购药3,180元应由谁承担。关于一审判决对本案的责任划分是否正确的问题。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车和非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错，承担不超过百分之十的赔偿责任”规定，内江市公安局交通警察支队直属二大队作出的《道路交通事故认定书》载明“道路交通事故形成原因：驾驶人林永康驾驶非机动车变更车道时影响相关车道内行驶的机动车正常行驶”，一审法院根据事故双方过错程度判决内江公交公司承担本次交通事故60%的责任于法有据。关于讼争非合理用药234元及外购药3,180元应由谁承担的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”成都蓉城司法鉴定中心司法鉴定意见书“五、分析说明（二）合理医药费用审查……复阅提供的病历资料及费用清单，2017-9-21及2017-12-19两次体表包块彩超检查系针对‘双侧乳腺’的彩超检查，其费用为208元+2次超声计算机图文报告26元=234元与本次外伤无关”，故该部分款项不属于因本次交通事故产生的损失，应由林永康自行承担。内江市第二人民医院临时医嘱单记载有林永康使用人血白蛋白的情况且为林永康自备，故该部分费用为治疗林永康伤情产生的费用，平安财险内江支公司主张对该部分费用免责的辩称理由不能成立，一审法院未将该部分费用纳入保险赔偿范围不当，本院依法予以纠正。根据本案已查明事实，扣除应由林永康自行承担的非合理用药234元后，林永康因本次交通事故产生的损失为：1.住院医疗费109,769.83元、门诊费238元、外购药3,180元，合计113,187.83元；2.住院伙食补助费4,680元；3.营养费2,400元；4.残疾赔偿金64,603.8元；5.精神抚慰金3,600元；6.护理费19,000元；7.交通费1,200元；8.鉴定费3,800元。前述损失共计212,471.63元。扣除治疗费用10%自费药即11,318.78元、鉴定费2,800元后，纳入平安财险内江支公司理赔额为198,352.85元。由平安财险内江支公司在交强险中赔付99,403.8元、在三者险中赔付（198,352.85元-99,403.8元）×40%=39,579.62元，共计赔付138,983.42元；由内江公交公司赔付医疗费、鉴定费等费用（11,318.78元+2,800元）×40%=5,647.51元，该款与其垫付医疗费、护理费共计65,003.83元相抵后，尚应得59,356.32元。综上所述，内江公交公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省内江市东兴区人民法院（2018）川1011民初924号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿林永康各项经济损失79,627.1元；三、中国平安财产保险股份有限公司内江中心支公司于本判决生效之日起十五日内支付内江市公共交通集团有限责任公司垫付款59,356.32元；四、驳回林永康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,490元，减半收取计2,245元，由内江市公共交通集团有限责任公司承担；二审案件受理费50元，由内江市公共交通集团有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 何 骏审判员 裘南晶审判员 易小峰二〇一八年八月十日书记员 王 洁