安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终169号上诉人（原审被告）：安徽闵泽置业有限公司，住所地安徽省芜湖市。法定代表人：唐爱莲，该公司董事长。委托诉讼代理人：熊早霞，该公司员工。委托诉讼代理人：徐东晖，安徽徽天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海外高桥建筑安装发展公司，住所地上海市崇明县。法定代表人：廖渠勤，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢树安，安徽兴皖律师事务所律师。上诉人安徽闵泽置业有限公司（以下简称闵泽公司）因与被上诉人上海外高桥建筑安装发展公司（以下简称外高桥公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省芜湖市弋江区人民法院于2018年11月22日作出的（2018）皖0203民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日受理后，依法组成合议庭，因当事人各方均未提交新证据，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。本案现已审理终结。闵泽公司上诉请求：1、撤销一审判决并改判驳回外高桥公司一审诉讼请求；2、判令一审、二审诉讼费由外高桥公司承担。事实与理由：一审法院不顾案件基本事实作出错误判决。根据安徽省芜湖市弋江区人民法院（2015）弋民一初字第01032号判决书内容“闵泽公司于本判决生效后十日内支付外高桥公司工程款7713789.39元，该款利息自2013年11月6日起按照银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止”，在此判决后审计报告才出具，审计报告中确定了工程款为18515797.72元，后双方达成了和解协议，协议约定“甲乙双方协商一致甲方欠乙方工程款人民币197万元整（该工程款包括诉讼费、保全费、总包服务费、维修费、甲供材等一切费用）同时确定了给付方式：甲方同意以坐落在芜湖市奥韵康城四期73#楼2单元301室住宅房屋办理到史济万个人名下，面积121.7平方米，总价100万元冲抵所欠工程款。甲方尚欠97万元，于2017年1月25日给付人民币27万元，余款70万元于2017年5月30日前一次性付清”。因上述判决依据的事实被推翻，该判决在事实上不具有正确性，外高桥公司曾据此申请执行，被一审法院驳回执行申请。闵泽公司第一笔款项按期支付至项目经理史济万个人名下，为了预防风险，闵泽公司要求其提供公司同意将款项付至个人名下委托书，但史济万置之不理，迟迟不肯提供，导致闵泽公司余款支付迟延。按照双方签订的协议闵泽公司应当支付外高桥公司197万元。闵泽公司167万元都是按照协议约定的时间支付的。仅有30万元稍有迟延，原因是外高桥公司要求将款项付到史济万个人名下，而不是付到公司名下。外高桥公司在临近付款时间才向闵泽公司出具付款委托，闵泽公司需要召集股东进行会商，需要征求股东意见，导致了30万元稍有迟延。因仅有该30万元付款迟延，所以计算利息也只能计算该30万元的利息。其他按时付款的款项，显然不能计算利息。该30万元的利息计算起算时间应当是一审法院作出判决的时间即2017年1月12日。双方签订的履行判决协议有约定，约定闵泽公司任何一笔款迟延依照法院判决书所确定的时间按月利率2%计算利息。一审判决确定的利息起算时间是错误的，即使计算利息也应从2017年1月起算。因此，一审法院并没有在查清事实的基础上予以公正判决，请求二审法院查明事实后予以改判。外高桥公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。闵泽公司称延迟付款是外高桥公司造成的，没有任何证据支持。至于和解协议效力问题，根据法律规定可以就协议的效力问题向人民法院起诉。外高桥公司向一审法院起诉请求：判令闵泽公司给付尚欠工程款326559.92元，逾期付款利息1961276.73元(计算至2017年5月25日），共计2287236.65元。一审法院认定事实：2010年3月28日，外高桥公司与芜湖明远爱法置业有限发展有限公司（2014年9月23日更名为安徽闵泽置业有限公司）签订《建设工程施工合同》一份，约定闵泽公司将其开发建设的“奥运康城”小学、39#楼及61#-65#楼的项目工程发包给外高桥公司施工。后双方因履行该合同发生争议，外高桥公司于2015年8月6日诉至一审法院，请求依法判令闵泽公司支付所欠工程款750万元、停工、窝工损失100万元及逾期付款利息损失100万元（所欠款为预估金额，待审价鉴定后具体金额再重新调整），并要求闵泽公司继续承担从起诉之日至判决生效时的逾期付款利息。2017年1月12日，一审法院作出（2015）弋民一初字第01032号民事判决书，判决闵泽公司支付外高桥公司工程款7713786.39元，该款利息自2013年11月6日起按银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止。同年1月20日，闵泽公司（甲方）与外高桥公司（乙方）签订《履行法院判决书和解协议》一份，约定甲乙双方根据安徽省芜湖市弋江区人民法院（2015）弋民一初字第01032号民事判决书，达成和解协议如下：一、甲方经审计欠乙方工程款18515787.72元，根据法院判决已付工程款16219227.8元，尚欠工程款2296559.92元。现甲乙双方协商一致甲方欠乙方工程款197万元（该工程款包括诉讼法、保全费、总包服务费、维修费、甲供材等一切费用，甲乙双方不再另行计算）。二、给付方式：甲方同意以坐落在芜湖市奥运康城四期73#楼2单元301室住宅房办理到史济万个人名下，面积121.7平米房，总价100万元冲抵所欠工程款。甲方尚欠97万元，于2017年1月25日前给付27万元，余款70万元于2017年5月30日前一次性付清。三、甲方如有任一期不能按本协议履行，乙方有权向人民法院申请执行按所欠总工程款2296559.92元数额确定，逾期付款利息有权按判决书所确定的时间按月利率2%计算。2017年1月21日，外高桥公司出具《委托付款书》，委托史济万代为收取上述工程款。后闵泽公司按约将奥运康城四期73#楼2单元301室住宅房交付给史济万。同时，闵泽公司分别于2017年1月25日、5月25日、7月26日、8月3日向史济万付款27万元、40万元、20万元、10万元。2017年10月17日，外高桥公司依据上述《履行法院判决书和解协议》申请执行。同年12月15日，一审法院作出（2017）皖0203执1309号执行裁定书，认为涉案执行依据应为一审判决即（2015）弋民一初字第01032号民事判决书，外高桥公司系申请执行依据错误，故驳回执行申请，关于和解协议效力问题，外高桥公司可另行主张权利。2018年1月5日，外高桥公司诉至本院，要求判如所请。另查明，闵泽公司与史济万于2017年6月7日签订购房合同，约定闵泽公司将奥运康城四期73号楼2单元301室出售给史济万，房屋总价100万元，面积121.7平米，闵泽公司于2018年7月31日将该房屋交付给史济万。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中根据庭审查明的事实，外高桥公司、闵泽公司均未就(2015）弋民一初字第01032号民事判决书提起上诉，故现该判决书业已生效。外高桥公司、闵泽公司就该判决书履行签订《履行法院判决书和解协议》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应为合法有效，双方均应依约遵守。因闵泽公司未按该协议约定按期支付工程款，外高桥公司有权依法选择就履行该和解协议提起诉讼，要求闵泽公司履行义务。现外高桥公司诉请闵泽公司支付尚欠工程款326559.92元(2296559.92-1970000）,于法有据，予以支持。但关于逾期付款利息，根据双方“甲方同意以坐落在芜湖市奥运康城四期73#楼2单元301室住宅房办理到史济万个人名下，面积121.7平米房，总价100万元冲抵所欠工程款。甲方尚欠97万元，于2017年1月25日前给付27万元，余款70万元于2017年5月30日前一次性付清”、“逾期付款利息有权按判决书所确定的时间按月利率2%计算”的约定及该协议签订后闵泽公司付款情况，逾期付款数额应为30万元（其中100万元以房抵债，67万元按约定时间汇款支付），故逾期付款利息应以该30万元为基数按月息2%标准自2013年11月6日计算至2017年5月25日。外高桥公司、闵泽公司与上述认定不一致的主张或辩解因无充分事实、法律依据或证据佐证，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条、第九条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院判决：一、闵泽公司于本判决生效之日起十日内支付外高桥公司工程款326559.92元及逾期付款利息（以30万元为基数按月息2%标准计算自2013年11月6日计算至2017年5月25日）。二、驳回外高桥公司其余诉讼请求。案件受理费25103元、保全费5000元，合计30103元，由外高桥公司承担22440元，闵泽公司承担7663元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审的争议焦点为：闵泽公司在涉案工程款给付中是否存在违约行为？如构成违约，违约责任应如何承担？根据2017年1月20日闵泽公司、外高桥公司达成的《履行法院判决书和解协议》约定，闵泽公司应于2017年1月25日前给付27万元，余款70万元于2017年5月30日前一次性付清；闵泽公司如有任一期不能按本协议履行，外高桥公司有权向人民法院申请执行按所欠总工程款2296559.92元数额确定，逾期付款利息有权按判决书所确定的时间按月利率2%计算。闵泽公司并未按照上述协议约定的时限付清款项，构成违约，外高桥公司要求按协议约定确定闵泽公司所欠总工程款并支付尚欠工程款326559.92元及相应逾期付款利息，有合同及法律依据，应当予以支持。闵泽公司辩称其迟延付款系外高桥公司的责任，但闵泽公司未提交证据证明存在法定或约定的事由阻却其向外高桥公司履行付款义务。闵泽公司认为外高桥公司向闵泽公司出具付款委托的时间临近双方约定的付款节点，亦不能据此作为其未按期付款的理由。因闵泽公司未按期足额支付款项，外高桥公司按照约定有权以（2015）弋民一初字第01032号判决书所确定的时间按月利率2%计算逾期利息，该判决书确定的利息起算时间即为2013年11月6日，一审法院以该时间起算本案逾期付款利息，并无不当。综上所述，闵泽公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25103元，由上诉人安徽闵泽置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱训明审判员  杨东清审判员  李广磊二〇一八年二月二十七日书记员  王 娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。