上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初89659号原告：厦门东方富利投资咨询有限公司，住所地福建省厦门市。法定代表人：张历杰，经理。委托诉讼代理人：黄庆聪，男。委托诉讼代理人：张雪玲，福建旭恒律师事务所律师。被告：天津玖誉贵金属经营有限公司，住所地天津市。法定代表人：葛德喜，董事长。委托诉讼代理人：张彩林，男。原告厦门东方富利投资咨询有限公司与被告天津玖誉贵金属经营有限公司合同纠纷一案，本院于2017年11月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年12月27日、2018年2月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄庆聪、张雪玲、被告委托诉讼代理人张彩林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告厦门东方富利投资咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令确认原、被告于2012年4月9日签订的《合作运营协议书》于2015年4月9日终止；2、判令被告向原告归还项目运营保证金及风险保证金共计人民币40万元及利息(以40万元为本金，自2015年5月11日起至退还保证金之日止，按银行同期贷款利率计算)；3、诉讼费、公证费由被告承担。审理中，原告撤回第1项诉讼请求。事实与理由：被告是经营贵金属交易业务的中国企业法人。2012年4月9日，原告与被告在上海市浦东新区陆家嘴银城中路XXX号太平金融大厦2202室签订《合作运营协议书》，约定：原告与被告共同设立被告福建分公司，由原告承包该分公司的经营管理；原告应向被告支付项目运营保证金10万元及风险保证金30万元；协议有效期为三年，自2012年4月10日起至2015年4月9日止；协议到期后30个工作日被告将保证金退还原告。《合作运营协议书》签订后，原告依约向被告支付10万元项目运营保证金和30万元风险保证金。根据协议约定，协议到期后被告应将保证金退还原告，但被告以各种理由推辞，拒不返还原告保证金，故原告提起本案诉讼。被告天津玖誉贵金属经营有限公司辩称，原、被告签订《合作运营协议书》后，原、被告又签订了《合作运营协议书补充条款》，该条款约定原告为被告泉州分公司进行担保，若被告泉州分公司出现违规情况，则原告承担连带责任，同时被告有权对被告泉州分公司进行处罚。2015原、被告合作期限届满，双方曾口头协商退还保证金，但被告至被告福建分公司、泉州分公司当地的税务机关核查，发现原告因长期未进行税务核算，存在税务滞纳金。故被告要求原告将两家分公司注销后再退还保证金，但原告一直未注销两家分公司。经审理查明，2012年4月9日，被告(甲方)与原告(乙方)签订《合作运营协议书》，约定：甲方是依法设立的经营贵金属交易的中国企业法人，甲乙双方合作设立甲方下属福建分公司，乙方承包该公司经营管理，相关注册手续由甲方负责办理，乙方承担办理费用；乙方经营分公司过程中，独立经营、自负盈亏；分公司的经营费用、人员费用、广告费用、差旅费用、场地租赁费用等一切费用由乙方承担，一切债务由乙方承担，因乙方或该分公司原因对甲方不利或者相关单位处罚等，由乙方承担全部责任；项目运营保证金最低10万元，乙方入金量达到200万元后，此最低保证金自动转为风险保证金；风险保证金为双方共同做市用，乙方风险保证金起始资金为30万元，当乙方客户入金额达到200万元，乙方最低风险保证金为50万元；风险保证金在甲乙双方通过协商正常解除协议后30个工作日内，在弥补甲方损失后，由甲方退还乙方，非正常解除或者非正常终止协议则按相应条款执行；该分公司必须严格遵守天津最近数交易所各项规定，因分公司违反规定造成甲方收到天津贵金属交易所或者其他单位处罚，则由乙方全部承担，如乙方拒不缴纳罚金，则甲方有权利从乙方获得收益或者乙方缴纳的风险保证金中扣除相应额度；协议到期后，甲乙双方经协商不再续约，则由甲方在乙方缴纳的风险保证金中扣除该分公司交易过程中出现的亏损后，在30个工作日内(从协议到期当日计算)将乙方结余风险保证金退还给乙方；协议自双方法定代表人或者授权代表签字并加盖公司公章之日起生效，有效期为三年，自2012年4月10日至2015年4月9日。2012年4月24日、5月16日原告员工黄庆聪代原告向被告汇款10万元、30万元，作为被告福建分公司的运营保证金和风险保证金。审理中，原告表示10万元运营保证金已经转化为风险保证金，被告表示无法确认。2012年6月11日，被告(甲方)与原告(乙方)签订了《合作运营协议书补充条款》，约定：基于被告福建分公司开发泉州市玉鼎投资咨询有限公司(以下简称玉鼎公司)为甲方的合作伙伴，并由玉鼎公司与甲方另行签订了协议成立被告泉州分公司，本补充条款旨在约定乙方负责经营的福建分公司对泉州分公司的监督管理关系；泉州分公司归于乙方经营的福建分公司下辖管理，其业绩纳入福建分公司全部业绩统一考核；泉州分公司的盈利、亏损分配和风险保证金由玉鼎与福建分公司另外签订协议制定，并报甲方备案后生效；如泉州分公司出现违规、违法经营情况，福建分公司有连带责任，甲方有权对此两家公司进行处罚。另查明，被告泉州分公司已于2014年9月2日进行了工商注销登记。被告福建分公司迄今尚未完成工商注销登记。证明上述事实的证据为：原告提交的《合作运营协议书》、汇款凭证，被告提交《合作运营协议书补充条款》，以及原、被告当庭陈述。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原、被告之间的《合作运营协议书》约定合同期限至2015年4月9日终止，鉴于双方并未合意延长合同期限，故《合作运营协议书》已于2015年4月9日终止。依据《合作运营协议书》约定，《合作运营协议书》终止后，原、被告双方经协商不再续约，则由被告在风险保证金中扣除福建分公司交易中出现的亏损后30个工作日内退还原告。《合作运营协议书》已经终止，被告虽抗辩福建分公司、厦门分公司存在税务滞纳金需要扣除，但并未在本院指定的举证期间内提交相关证据，故被告该抗辩主张本院不予采信。若今后实际产生了相关滞纳金，则被告可以另案主张。关于退还保证金的数额，原告认为10万元运营保证金已经转化为风险保证金，应该在合同结束后一并退还。被告认为10万元运营保证金并未实际转为风险保证金，应予以扣除。本院认为，原告虽未提供证据证明10万元运营保证金已经转化为风险保证金的事实，但鉴于《合作运营协议书》并未对合同结束后运营保证金的返还与否进行明确约定，依照常理，该笔运营保证金应返还原告。风险保证金的退还时间为合同到期不再续约的30个工作日内，即2015年5月21日返还。运营保证金的返还日期没有明确约定，可参照该返还时间确定。被告逾期返还，理应承担逾期返还资金的利息损失。原告未提交证据证明公证费的支出，故该诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告天津玖誉贵金属经营有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门东方富利投资咨询有限公司项目运营保证金、风险保证金共计40万元；二、被告天津玖誉贵金属经营有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告厦门东方富利投资咨询有限公司逾期付款利息(以40万元为本金，自2015年5月22日起至实际返还之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7874元，减半收取计3937元，由被告天津玖誉贵金属经营有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 冯 静二〇一八年二月二十四日书记员 贾婷婷附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。