内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）内06执复1号 复议申请人（申请执行人）：贺牡丹，女，汉族，1964年3月17日出生，个体户工商户，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗树林召镇。 被申请人（被执行人）：张锁柱，男，汉族，1957年2月2日出生，个体工商户，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗树林召镇。 被申请人（被执行人）：席洪琴，女，蒙古族，1971年8月11日出生，个体工商户，系张锁柱之妻，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗树林召镇。 复议申请人贺牡丹因其申请执行张锁柱、席洪琴民间借贷纠纷一案，不服达拉特旗人民法院（2017）内0621执异20号执行裁定书，向本院提起复议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。 达拉特旗人民法院查明事实：2014年4月21日，达拉特旗人民法院受理了原告贺牡丹诉被告张锁住、席洪琴民间借贷纠纷一案，2014年4月24日作出（2014）达保字第365号民事裁定书，对被告张锁柱位于达拉特旗树林召镇景泰苑二期xxx号楼房一套予以查封；对被告张锁柱位于东胜区汇昇小区xxx楼房一套（房产证号为109021xxxxxx）予以查封；对被告张锁柱所有的蒙KVUxxx雪佛莱轿车一辆予以查封。2014年6月10日作出（2014）达民初字第1149号民事调解书。被告未履行还款义务，经贺牡丹申请，本案进入执行阶段。2015年6月8日,贺牡丹向达拉特旗人民法院提出申请要求对被执行人张锁柱位于东胜区汇昇小区2#-1-1003号楼房进行评估。2015年7月1日,委托鄂尔多斯市九鼎房地产评估有限公司进行评估，2015年8月4日作出鄂尔多斯九鼎估字[2015]第0124号房地产估价报告，该房屋评估总值为522490元。2015年12月3日,贺牡丹向达拉特旗人民法院提出申请，要求对上述房屋进行拍卖。2016年3月7日作出（2014）达执字第848号执行裁定书，续行查封被执行人张锁柱位于东胜区汇昇小区xxx楼房一套（房产证号为109021xxxxxx）。2016年4月18日作出（2014）达执字第848号执行裁定书，以评估价522490元,拍卖张锁柱位于东胜区汇昇小区xxx楼房。达拉特旗人民法院于2016年5月13日10时至2016年5月14日10时（延时的除外）在淘宝网司法拍卖平台,对张锁柱位于东胜区汇昇小区2#-1-1003楼房公开进行拍卖。2016年5月18日,因该房屋保留价522490元过高，无人报名竞买。2016年6月12日,就该房屋是否继续拍卖，并接收该房屋向贺牡丹进行告知，因该房屋在建设银行有160829.83元贷款未还清，拍卖该房屋过程中，如无人竞买导致最后流拍，由贺牡丹偿还剩余贷款后才能接收该房屋，但贺牡丹表示同意拍卖房屋，但不承担银行贷款。2016年6月22日10时至2016年6月23日10时（延时的除外）在淘宝网司法拍卖平台,对上述房屋在保留价522490元的基础上降低5%即496365.5元进行第二次拍卖。2016年6月28日,因该房屋保留价496365.5元过高，无人报名竞买。故在保留价496365.5元的基础上降低5%即471547元进行第三次拍卖。 另查明，本案被拍卖房屋在中国建设银行股份有限公司鄂尔多斯分行有抵押，并有建行共计160829.83元的贷款未还。 达拉特旗人民法院认为：申请执行人贺牡丹申请执行被执行人张锁柱、席洪琴民间借贷纠纷一案中，经申请执行人贺牡丹申请，对被执行人张锁柱所有的位于东胜区汇昇小区xxx室（房产证号为109021xxxxxx）房屋依法进行了评估、拍卖。因涉案标的物房屋在中国建设银行已经设定抵押，抵押权人中国建设银行对该房屋享有担保物权，所以，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十条的规定，抵押权人依法享有就担保财产优先受偿的权利。中国建设银行的担保物权并不因拍卖程序的结束而消灭。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十七条的规定，虽然本案标的物的房屋经法定拍卖程序后依然无人竞买而导致流拍，但未发生法律规定的担保物权消灭的情形，中国建设银行对标的物房屋享有的抵押权仍然存在。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条的规定，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权，清偿后的余款部分才清偿申请执行人的债权。本案申请执行人贺牡丹以物抵债要求，是实现其一般债权，所以，其提出的不能清偿银行的担保债权欲以物抵债的执行要求于法无据。另外，本案执行过程中，执行人员已向申请执行人释明了存在银行抵押的情形，并向其解释如果流拍，应当优先支付下欠银行贷款，才能以物抵债，但申请执行人仍坚持进行拍卖程序。依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第九条的规定，本案在执行过程中实施的具体执行行为并无不当。申请执行人作为完全民事行为能力人，应当预见本案所存在的执行风险。综上，异议人贺牡丹的执行异议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定驳回异议人贺牡丹的异议申请。如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向鄂尔多斯市中级人民法院申请复议。 复议申请人贺牡丹称：2014年6月10日，达拉特旗人民法院作出（2014）达民初字第1149号民事调解书，申请执行时，被执行人给付申请执行人本金570000元，利息376200元，诉讼费保全费8120元，共计954320元。截止提出执行异议时，下欠本金570000元，利息718200元，迟延履行金152300元，共计1440500元（不包括诉讼费）。达拉特旗人民法院于2015年8月4日完成了对被执行人位于东胜区汇升小区房屋的评估，于2016年7月26日第三次拍卖以471547元流拍，该财产不足以偿还复议申请人申请的执行标的额。复议申请人曾请求以流拍价进行以物抵债，但法院以该拍卖标的有抵押权人设定了抵押登记，贷款未偿还为由，置之不理。以及为了案外人所谓的利益不惜使案件久拖不决等一系列违法行为。为此复议申请人请求达拉特旗人民法院予以纠正，在提出异议五个月后，达拉特旗人民法院作出（2017）内0621执异20号执行裁定书，该裁定适用法律错误，执法理念偏离了法院工作任务的范围。被复议的执行裁定明确表示，被拍卖的标的物是中国建设银行的抵押物，现尚欠该行贷款160800元，如申请执行人不能偿还这笔银行贷款，在不能优先清偿担保物权的情况下，申请执行人不能得到所拍卖的财产。复议申请人根据《人民法院组织法》第三条规定，复议申请人认为，法院的任务是通过审判活动保护公民私人所有的合法财产，而裁定中涉及到的建设银行的担保债权，从这些裁定中可以看出，没有经过审判，法院无法保护。另，《民事诉讼法》第二条规定，复议申请人认为，民诉法的任务是保护当事人行使诉讼权利，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益。建设银行的担保债权在该院没有诉讼，在该案中不是当事人。既然不是当事人就不可以参入本案中，案外担保权人要优先受偿，不是不可以，但这个建行条件不具备。《民诉法解释》第五百零八条、第五百零九条规定，复议申请人认为，案外的、不是当事人的，又没有执行依据的建设银行怎么能有特权，受到法院的关注，法院代替银行主张权利，代替银行收贷。综上，复议申请人提起复议，请求依法撤销达拉特旗人民法院（2017）内0621执异20号执行裁定。纠正执行违法行为，应当将查封拍卖流拍后的财产交付申请执行人实现债权。 本院查明的事实与原审达拉特旗人民法院查明的事实一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定：“上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形处理：异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定”。本案中，复议申请人提出，被执行人张锁柱所有的位于东胜区汇昇小区xxx室（房产证号为109021xxxxxx）房屋，于2016年7月26日以471547元为拍卖保留价进行第三次流拍，无人报名参加竞买，致使拍卖流拍，其自愿以第三次拍卖流拍价接受该房屋，愿意以物抵债。执行法院在执行过程中，经查明被执行人将该房屋在中国建设银行鄂尔多斯分行设定了抵押登记，现还有160829.83元的贷款未偿还。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条规定，“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第55条规定，“已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力”；《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条规定，“拍卖财产上原有的担保物权及其他优先受偿权，因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权”。人民法院可以因其他民事诉讼和执行需要对建设银行享有抵押权的资产进行查封、扣押等措施，但不影响建设银行的优先受偿权。复议申请人应先行偿还银行贷款后，再进行以物抵债。故其提出的复议理由不能成立，本院不予支持。达拉特旗人民法院异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回贺牡丹的复议申请，维持达拉特旗人民法院（2017）内0621执异20号执行裁定书。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杜  博 审 判 员 刘  鑫 审 判 员 孟和巴图 二〇一八年二月五日 法官助理 王  蒙 书 记 员 杨 婷 婷