广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初4206号 原告:广西浦北县金来烟花有限公司，住所地：广西浦北县石埇镇，统一社会信用代码：91450722708799831G。 法定代表人：王日平。 委托诉讼代理人：黄爱美，广西源群律师事务所律师。 被告：奚宝亮，男，壮族，1969年11月18日出生，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：韦艳玲，南宁市竭诚法律事务所法律服务工作者。 被告：南宁市邕宁区土产果品公司，住所地：南宁市邕宁区蒲庙镇蒲津路供销社大楼**，统一社会信用代码：91450109198523092B。 法定代表人：施作毅。 原告广西浦北县金来烟花有限公司与被告奚宝亮、南宁市邕宁区土产果品公司买卖合同纠纷一案,本院于2018年6月8日立案后,依法适用简易程序，于2018年7月31日公开开庭进行审理。原告广西浦北县金来烟花有限公司（以下简称烟花公司）的法定代表人王日平及该公司的委托诉讼代理人黄爱美，被告奚宝亮及其委托诉讼代理人韦艳玲，被告南宁市邕宁区土产果品公司（以下简称土产公司）的法定代表人施作毅，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告烟花公司向本院提出诉讼请求：1.被告奚宝亮向原告支付货款本金191000元人民币；2.被告奚宝亮向原告支付逾期付款违约金130942.2元（按中国人民银行五年以上同期贷款利率4.9%计算利息，2006年1月1日至2017年4月9日，以216000元为基数计算；2017年4月10日至2018年5月31日，以191000元为基数计算，均计至还清欠款为止）；3.本案诉讼费由被告奚宝亮承担。事实与理由：被告奚宝亮于2005年7月27日至2005年12月15日期间向原告公司购买399381.5元烟花爆竹等产品，至2005年12月31日已经支付货款183381.5元，尚欠216000元货款未向原告支付，原告一直以电话、短信、微信等方式要求被告奚宝亮还款，其口头承诺于2017年内一次性还清所有欠款，但其仅在2017年4月9日向原告偿还货款25000元，至今尚欠余款191000元未向原告支付，原告多次追讨未果，故诉至法院，望判如所请。 原告提交以下证据：1.《营业执照》（副本），证明原告主体适格；2.《浦北县金来烟花有限公司产品调拨单》、《金来烟花有限公司调运单》，证明原、被告双方存在399381.5元买卖合同关系，原告向被告发货，被告签收验货等货物的事实，被告仍有191000元货款未向原告支付；3.《中国农业银行业务凭证》，证明2017年4月9日，被告向原告还烟花款10000元的事实；4.短信记录，证明原告在2017年向被告奚宝亮索要欠款主张权利的事实；5.微信截图，证明该微信为被告奚宝亮使用；6.微信聊天记录，证明原告在2017年10月至2018年3月向被告奚宝亮索要欠款主张权利的事实；7.《中国联合网络通信有限公司南宁市分公司综合业务受理单》，证明156××××6678系被告奚宝亮本人办理的号码，被告奚宝亮注册微信号也使用该号码。 被告奚宝亮辩称：1.被告奚宝亮是土产公司的内部管理人员，代表土产公司购买烟花爆竹，购买烟花爆竹的所需公安机关的准运证、购买证都是由土产公司提供的，被告奚宝亮只是代为验收，根据法律相关规定，公司内部管理人员的职务行为所产生的后果由公司承担，因此，本案的被告应是土产公司，而不是奚宝亮；2.根据原告提供的产品调运单，被告奚宝亮验收的货物价款仅为332371.66元，减去原告陈述的已支付货款183381.50元及减去现金支付6万元，及2017年支付的2万5千元，剩余未支付的货款应为63990.16元，而不是原告主张的191000元，原告在与被告的短信及微信中已说明货款没有利息，且这么多年，原告没有向被告奚宝亮和被告土产公司就货款进行过结算，原告主张的货款数额及主张的利息没有事实及法律依据；3.被告奚宝亮是个人，没有经营、运输烟花爆竹及举办烟花爆竹等大型活动的权利，不可能独自向原告购买大量烟花爆竹，因此，原告向没有经营、运输烟花爆竹及举办烟花爆竹等大型活动的权利的单位或个人出售大批烟花爆竹则属于非法经营，非法经营所得不受法律保护，因此原告的诉讼请求没有事实和法律依据。综上，请法院驳回原告诉讼请求。 被告奚宝亮提交以下证据：1.《烟花爆竹批发经营合同书》，证明土产公司与被告奚宝亮之间是管理者与被管理者的关系；2.《邕宁县土产果品公司大沙田烟花炮竹专营点工商信息》，证明被告奚宝亮是土产公司专营点的负责人，被告奚宝亮的行为应该由管理者土产公司承担。 被告土产公司辩称：贵院受理的（2018）桂0105民初4206号买卖合同纠纷一案，被告奚宝亮申请追加土产公司作为本案被告是错误的。本案事实是：1.土产公司和原告烟花公司没有业务来往，烟花公司与奚宝亮买卖合同纠纷一案与土产公司无关；2.土产公司和奚宝亮签订“烟花爆竹经营合同书”是2005年12月18日签订，双方签订合同有效时间是2005年11月26日至2006年6月30日，而原告烟花公司提供的证据调运单从2005年7月27日开始奚宝亮就从烟花公司购买烟花爆竹；3.土产公司和奚宝亮签订的“烟花爆竹经营合同书”第六条明确规定乙方（奚宝亮）为独立核算单位，经营过程中所有的货款、各项费用，税金等一切开支为乙方（奚宝亮）负责结算承担；4.原告烟花公司提供的证据调运单日期2005年7月27日和2005年10月9日，调入单位是邕宁区烟花爆竹专营公司，调运单日期2005年11月22日，2005年11月29日，2005年12月25日，调入单位是奚宝亮；5.原告烟花公司提供的证据“微信截图”，烟花公司诉被告奚宝亮买卖合同纠纷一案与土产公司无关；6.原告烟花公司和被告奚宝亮的买卖合同纠纷中双方的货款结算都与土产公司无关；7.奚宝亮不是土产公司的职工；8.土产公司和奚宝亮签订的合同生效时间约定在签订合同之前，属无效合同。所以，奚宝亮和烟花公司的买卖合同是奚宝亮个人行为，在烟花公司诉被告奚宝亮一案与土产公司无关，请法院驳回奚宝亮申请追加土产公司为诉讼当事人的申请，驳回原告的诉讼请求。 被告土产公司除口头答辩外，未提交相关证据。 根据原告的起诉及被告的答辩，归纳本案的调查重点为：原告与被告奚宝亮之间是否存在烟花爆竹的买卖合同关系？若存在，效力如何？履行情况如何？争议焦点为：一、被告奚宝亮是否是承担本案付款义务的适格被告？原告诉请被告奚宝亮支付货款本金和货款违约金是否合法有据？二、被告土产公司应否对本案原告主张的欠付货款承担给付义务？ 经审理查明：有三张题头为《浦北县金来烟花有限公司产品调拨单》的单据记载内容为：调入单位邕宁烟花爆竹专营公司，调出单位浦北县烟花公司，验收人奚宝亮，单据金额记载如下： 2005年7月27日，合计88643.54元； 2005年10月9日，合计35273.24元； 2005年10月9日，合计49123.12元。 有两张题头为《广西浦北县金来烟花有限公司调运单》的单据记载内容为：收货单位奚宝亮，计算方式记账，提货人梁振建，单据金额记载如下： 发货时间2005年11月22日，合计27674元；已付现金20000元； 发货时间2005年11月22日，合计39335.8元； 有四张题头为《广西浦北县金来烟花有限公司调运单》的单据记载内容为：收货单位奚宝亮，计算方式记账，提货人奚宝亮，单据金额记载如下： 发货时间2005年11月29日，合计45594.3元； 发货时间2005年11月29日，合计41440元；已收现金20000元； 两张发货时间2005年12月15日，两页合计72297.5元。 2005年12月18日，被告土产公司（甲方）与被告奚宝亮（乙方）签订《烟花爆竹批发经营合同书》记载：“……。一、甲方授权乙方为南宁市沿海经济开发区行政区域内唯一合法的烟花爆竹批发经营点，负责辖区内烟花爆竹的批发业务和市场管理工作，乙方只能在南宁市沿海经济开发区行政辖区内经营，不得跨地域经营。二、本经营合同一年一定，自2005年11月26日到2006年6月30日止，计作一年。……六、乙方为独立核算单位，经营过程中所有的货款，各项费用税金等一切开支由乙方负责，结算承担开支。七、本合同一式贰份，甲、乙双方各执一份，自签订之日2005年11月26日至2006年6月30日止有效。” 另查明，原告烟花公司自认至2005年12月31日，被告奚宝亮共支付货款183381.5元；2017年4月9日，被告奚宝亮支付货款25000元。 原告烟花公司的经营范围：C、D级组合烟花类，B、C级升空类（不含火箭类），B、C、D喷花类。被告土产公司经营范围包含烟花爆竹的销售。 被告奚宝亮系“邕宁县土产果品公司大沙田烟花炮竹专营点”的法定代表人，该企业营业期限为2002年12月16日至2006年12月16日。 本院认为：对于原告与被告奚宝亮间是否存在买卖合同关系。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定：“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。”本案中，虽原告与被告奚宝亮间未签订买卖合同，但双方之间有调运单、调拨单作为双方收货、送货及对账的凭证，且被告奚宝亮亦在接收货物后曾有向原告支付货款的行为，双方间行为形成之证据链足以使法院相信双方之间存在买卖合同关系。原告与被告奚宝亮之间的买卖合同系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效之合同，对原告及被告奚宝亮均具约束力。 关于被告奚宝亮辩称其系被告土产公司的管理人员，其与原告买卖烟花炮竹的行为系职务行为，其不是本案适格被告问题。从《烟花爆竹批发经营合同书》看，该合同主要内容系具有特许经营烟花爆竹资格的被告土产公司授权被告奚宝亮在特定的区域销售烟花，被告奚宝亮开展烟花爆竹经营须接受土产公司的管理并向土产公司缴纳承包金，也就是说两被告之间形成的是授权与被授权、管理与被管理的双重法律关系，同时两被告在合同中约定“奚宝亮为独立核算单位，经营过程中所有的货款，各项费用税金等一切开支由奚宝亮负责，结算承担开支”，即两被告之间属于两个独立经营和核算的民事主体，被告奚宝亮并非被告土产公司雇佣的职员，被告奚宝亮对其经营行为自负盈亏，而且被告奚宝亮在向原告购买烟花爆竹时在“调入单位”一栏书写其名字，购买烟花爆竹后奚宝亮多次向原告支付了部分货款，在原告通过各种方式向被告奚宝亮催讨尚欠货款时，被告奚宝亮也从未对此提出过异议，直至原告起诉时，被告奚宝亮才在答辩状提出其与被告土产公司系被告土产公司的管理人员，其与原告买卖烟花炮竹的行为系职务行为，其不是本案适格被告的抗辩，根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条第二款“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。”的规定，在被告奚宝亮此前一直未向原告披露其与被告土产公司之间的授权许可与被授权许可经营烟花关系的情况下，原告烟花公司有权选择向被告奚宝亮或向被告土产公司主张权利，现原告烟花公司选择被告奚宝亮作为本案承担付款义务的被告，符合该法律规定，故对被告奚宝亮辩称其系被告土产公司的管理人员，其与原告买卖烟花炮竹的行为系职务行为，其不是本案适格被告的抗辩，本院不予采信。 买受人应当按照约定的数额支付价款。经原告与被告奚宝亮签字确认之调运单、调拨单，共计货款332371.7元；对于两张由案外人梁振建签字确认的调运单，被告奚宝亮不认可此签字，作为买卖合同一方的收货方，被告奚宝亮就案外人是否为其工作人员或是否有权代表其签字来说，其具有较强的举证责任能力，其应举证证明该事实，未能举证证明的，由此产生的不利后果由被告奚宝亮自行承担，故该两张调运单记载的金额67009.8元亦作为本案货款，故本案货款总额为399381.5元。本案原告自认被告奚宝亮已还货款208381.5元，被告奚宝亮不予认可，但未能举证证明其向原告支付过货款的，本院对原告之主张予以采信，故被告奚宝亮尚欠原告货款为191000元（399381.5元-208381.5元）。被告奚宝亮未能举证证明已经支付过上述款项的，被告奚宝亮应向原告支付拖欠货款191000元。 原告烟花公司主张逾期付款利息实为逾期付款违约金。对于逾期付款违约金起算时间，本案中，原告与被告奚宝亮并未对货款交付时间有过约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条之规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”即被告奚宝亮最迟应在收到最后一批货物时（2005年12月15日）就将货款交付给原告烟花公司，被告未能举证其在该时间已经支付过货款的，其行为已经构成违约，原告主张自2006年1月1日起计算，系对其权利的自行处分，本院予以认可。另原告自认被告奚宝亮在2015年12月31日前支付货款183381.5元，故此时货款计算本金为216000元（399381.5元-183381.5元）。对于逾期付款违约金利率，在本案中，原、被告并未就逾期付款违约金进行过任何约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”原告主张按照中国人民银行同期同类贷款基准利率进行计算，符合该规定，本院予以支持。现对本案逾期付款违约金作如下分述： 一、2006年1月1日至2015年6月27日，中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率均高于原告主张之年利率4.9%，故本院对原告权利自行处分之行为予以确认，该段逾期付款违约金为：216000元×4.9%/年÷365×3465日＝100476元； 二、自2015年6月28日起，中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率均低于原告主张之年利率4.9%，对于原告主张高出部分，本院不予支持，故自2015年6月28日起的违约金为：1.2015年6月28日至2015年8月25日：216000元×4.85%/年÷365日×59日＝1693元；2.2015年8月26日至2015年10月23日：216000元×4.60%/年÷365日×59日＝1606元；3.2015年10月24日至2017年4月8日：216000元×4.35%/年÷365日×533日＝13721元。 上述第一、二项逾期付款违约金共计117496元。 三、被告奚宝亮于2017年4月9日向原告支付货款25000元，原告主张用以抵扣本金的，系其对权利的自行处分，本院予以确认，故逾期付款违约金为：以191000元（216000元-25000元）为基数，自2017年4月9日起至被告奚宝亮还清货款之日止，按年利率4.35%的标准计付。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第四百零三条第二款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告奚宝亮向原告广西浦北县金来烟花有限公司支付货款191000元； 二、被告奚宝亮向原告广西浦北县金来烟花有限公司支付2006年1月1日至2017年4月8日的逾期付款违约金117496元； 三、被告奚宝亮向原告广西浦北县金来烟花有限公司支付逾期付款违约金（计算方式：以191000元为基数，自2017年4月9日起至还清货款之日止，按年利率4.35%的标准计付）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3065元，由被告奚宝亮负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  包其剑 二〇一八年八月三十日 法官助理吴赟炜 书记员梁耀方 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 第四百零三条第二款受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。