重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝01民终3034号上诉人（原审原告）：重庆远孚物流有限公司。法定代表人：秦进国，该公司经理。委托诉讼代理人：何佳，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江油市金九石业有限公司。法定代表人：文刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晓芸，四川衡平律师事务所律师。委托诉讼代理人：李莎莎，四川衡平律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：李辉。上诉人重庆远孚物流有限公司（以下简称远孚物流公司）因与被上诉人江油市金九石业有限公司（以下简称金九石业公司）、李辉公路运输合同纠纷一案，不服重庆铁路运输法院于2017年12月29日作出的（2016）渝8601民初1152号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭于2018年7月20日进行了调查询问，远孚物流公司的委托诉讼代理人何佳，金九石业公司的委托诉讼代理人张晓芸到庭参加诉讼。李辉经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现己审理终结。远孚物流公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持远孚物流公司的一审全部诉讼请求或发回重审;一、二审诉讼费、保全费由金九石业公司、李辉承担。事实与理由：本案双方就公路货物运输事宜进行了相关约定，李辉承担无限连带担保责任。金九石业公司认可欠运输费，仅对具体金额有异议，而远孚物流公司就欠付运输费的具体金额举示了《债权处理函》复印件予以证实。虽该函件为复印件，但其与远孚物流公司一审举示的证据可以相互佐证，能够形成证据链证明欠付运输费的具体金额。一审法院未采信该函件欠妥。现远孚物流公司在一审判决后取得了该函件的原件，请二审法院依法改判支持远孚物流公司的一审全部诉讼请求。金九石业公司辩称：实际欠付的运输费应当扣除远孚物流公司在当地欠付的司机工资及金九石业公司已实际支付的10万元。远孚物流公司向一审法院起诉请求：1.判令金九石业公司支付运费1299126元及违约金（违约金分段计算：以332083元运费为基数按月利率2%，从2016年7月1日起计算至2016年7月31日止；以1299126元运费为基数，从2016年8月1日起至付清全部运费之日止）；2.李辉对前述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由金九石业公司、李辉承担。一审法院认定事实：2016年3月29日，远孚物流公司（甲方）与金九石业公司（乙方）签订《周期性物流服务合同》，约定由甲方为乙方提供将货物从青川青溪镇魏坝村运输到江油武都镇的运输服务，合同期限为2016年3月29日至2017年3月28日，物流费用的支付方式为：垫支两月运费，但总额不超过400万元，即第三月25日支付第一月运费，以此类推，每月15日前上月物流费用对账完毕，25日前甲方开具上月运费发票给乙方。合同第3.4.3约定：“对账采用书面形式，须通过纸质书面的对账单确认对账结果，先有甲方经办人员签字，并加盖公章或财务章，以专人送达形式交至乙方队长经办人处，乙方也需要在对账单上加盖公章或财务章，并返回甲方，对账单至少一式两份，乙方与甲方各执一份。”第6.6条约定：“乙方逾期付款的，甲方有权按照应付金额日百分之一向乙方收取违约金，……乙方欠款时间达30日以上的，乙方承担应付甲方总金额50%的违约金。”合同第16.3条约定：“本合同由金九石业的实际控制人李辉亲自签署，并对本协议所有内容承担无限连带保证责任。”。同日，李辉向远孚物流公司出具《个人无限连带责任保证函》，载明本人同意《周期性物流服务合同》的全部条款，并担保和保证物流业务委托方金九石业公司按时付款，本人同意对因本合同所产生的所有债务（含:实际发生的物流费、违约金）承担无限连带保证责任。一审法院认为，案件争议焦点在金九石业公司、李辉尚欠远孚物流公司运费的金额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，远孚物流公司主张金九石业公司、李辉运费欠款金额为1299126元，但其提供的《金辉项目2016年4月运输对账单》、《金辉项目2016年5月运输对账单》无金九石业公司盖章或李辉签名，且其举示的《债权处理函件》为复印件，金九石业公司对其真实性并不认可，故远孚物流公司未能举证证明金九石业公司、李辉对其所欠运费的具体金额，应承担举证不能的不利后果，故对其要求金九石业公司、李辉向其连带支付1299126元运费及违约金的诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回远孚物流公司的全部诉讼请求。案件受理费16492元，由远孚物流公司负担。二审中，远孚物流公司围绕其上诉请求提交《债权处理函》（原件）1份，拟证明双方经对账未结运费为1299288.46元。远孚物流公司对该证据的真实性无异议，但该函件约定的支付运费方式为交付石材抵做运费，远孚物流公司要求支付现金运费的请求不成立。金九石业公司围绕其答辩意见提交授权委托书1份、收条原件1份，拟证明其已实际支付了10万元运费。远孚物流公司对授权委托书的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为授权委托书仍为复印件，且无远孚物流公司签章；对收条的真实性无异议，但认为与本案无关。本院二审查明：2017年7月12日，远孚物流公司向金九石业公司发送《关于重庆远孚物流有限公司债权处理的函件》，载明：“江油市金九石业有限公司：我司与2016年3月与贵司签订了石材运输服务合同，并于同年4月和5月发生了总计为1299288.46元物流费用，次数额经双方签字盖章的方式已经确认无误。在2016年5月至2017年7月期间，贵司一直未向我公司支付以上运费，我司一直催告贵司支付运费无果。我司于2017年向重庆铁路运输法院提起了诉讼，目前正在审理之中。根据贵司实际情况，江油金九石业有限公司同意，按照《四川金辉石业集团有限公司销售自提报价表》（附）降价5%，以总金额150万元人民币（包含所欠运费产生的利息和违约金）的石材，按需（由我司选定石材种类和规格冲抵运费）交付我司冲抵运费。双方同意，为尽快销售石材变现，江油金九石业有限公司将协助我司销售石材。双方同意，以上冲抵运费的石材只有全部变现且我司收到货款后，双方债权债务自动消灭。本函件和价格附件由江油市金九石业有限公司盖公章、实际控制人及担保人李辉本人书面签字、重庆远孚物流有限公司盖公章后本函件生效。……”，江油市金九石业有限公司、重庆远孚物流有限公司均在本函件底部空白处加盖了公章，李辉在空白处签字并备注：同意债权处理意见。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，远孚物流公司与金九石业公司之间建立了合法有效的石材运输服务合同关系，远孚物流公司按合同约定提供了运输服务，金九石业公司理应按合同约定支付运费。现根据在案《关于重庆远孚物流有限公司债权处理的函件》等证据及当事人的陈述，金九石业公司实际欠付远孚物流公司运费1299288.46元，且一直未支付，现远孚物流公司起诉要求金九石业公司支付运费1299126元，是对其自身权益的处分，本院依法予以确认。金九石业公司辩称根据前述函件约定，欠付的运费应用石材销售款抵扣，远孚物流公司要求支付现金运费的诉请不成立，但双方在函件中“以石材销售款抵扣欠付的运费”的约定，仅是支付运费的一种方式，并不影响金九石业公司实际欠付运费的事实。截止当前，案涉运费并未以石材销售款或其他形式获得清偿，远孚物流公司有权要求金九石业公司以其他方式支付运费，即远孚物流公司有权要求金九石业公司以现金形式支付尚欠的运费。故，对金九石业公司的该项抗辩意见，本院依法不予采信。金九石业公司辩称远孚物流公司在当地欠付的司机工资及金九石业公司已实际支付的10万元应在尚欠的运费中扣除，但其就抵扣司机工资的依据及具体金额均未能举证证明，本院依法不予支持；金九石业公司虽举示授权委托书、收条等证据，但该授权委托书实际仍为复印件，且远孚物流公司不予认可，而收条载明的收款人为杨庆丰，金九石业公司未能举示证据证明该10万元系杨庆丰代远孚物流公司收取的案涉部分运费，其应承担举证不能的后果。且收条的出具时间在《关于重庆远孚物流有限公司债权处理的函件》之前，收条中明确载明尚欠运费“具体金额以双方对账为准”，因此，金九石业公司实际尚欠的运费应以《关于重庆远孚物流有限公司债权处理的函件》中载明的金额为准。故，对金九石业公司的该项抗辩意见，本院依法不予采信。李辉与远孚物流公司签订《个人无限连带责任保证函》，自愿为金九石业公司因《周期性物流服务合同》所产生的所有债务（含:实际发生的物流费、违约金）承担无限连带保证责任。故，对远孚物流公司关于李辉对尚欠运费及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。关于违约金，远孚物流公司基于合同中有关违约金按日1%计算的约定高于法定标准，自愿调整按月利率2%分段计算违约金。金九石业公司对分段计算违约金无异议，但认为调整后的违约金仍过高，主张应按银行同期同类贷款利率计算。对此，本院认为，该违约金实际系由于金九石业公司迟延支付运费发生违约从而造成远孚物流公司的资金被占用所发生的损失，其实质系资金占用损失，现远孚物流公司自愿将该违约金标准调低至月利率2%，符合本案实际损失情况，亦不违反法律禁止性规定，本院予以确认。综上，基于新的证据和事实，远孚物流公司的上诉理由成立，对其上诉请求，应予支持，本院依法对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十八条、第二百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销重庆铁路运输法院（2016）渝8601民初1152号民事判决；二、江油市金九石业有限公司于本判决生效之日起十日内向重庆远孚物流有限公司支付运费1299126元，并支付违约金（以332083元为基数按月利率2%，从2016年7月1日起计算至2016年7月31日止；以1299126元为基数按月利率2%，从2016年8月1日起计算至付清全部运费之日止）；三、李辉对前述第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回重庆远孚物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16492元，二审案件受理费16492元，由江油市金九石业有限公司、李辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 一审 判 员  郑 鹏审 判 员  李 娅二〇一八年八月三日法官助理  刘燕双书 记 员  秦天智