.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2018）甘07刑终56号抗诉机关临泽县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，男，汉族，甘肃省临泽县人，农民，系死者张某某之子。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某某，女，汉族，甘肃省临泽县人，农民，系死者张某某之妻。委托代理人贺耀英，甘肃雪山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨某某,男，汉族，甘肃省临泽县人，中共党员，高中文化，农民。因涉嫌交通肇事罪于2017年7月17��被临泽县公安局刑事拘留，同年7月31日经临泽县人民检察院批准被依法逮捕，2018年2月8日经临泽县法院决定取保候审，2018年5月3日经临泽县法院决定被逮捕。现羁押于临泽县看守所。无前科。辩护人陈兴国，甘肃昭武律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人杨某1，男，汉族，甘肃省临泽县人。委托代理人张某2，男，临泽县沙河镇司法所干部，系杨某1舅舅。临泽县人民法院审理临泽县人民检察院指控被告人杨某某犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人张某1、田某某提起被告人杨某某、附带民事诉讼被告人杨某1附带民事赔偿一案，于2018年5月4日分别作出（2017）甘0723刑初169号刑事判决、（2017）甘0723刑初169号之一刑事附带民事裁定。宣判后，公诉机关提起抗诉，附带民事诉讼原告人张某1、田某某及被告人杨某某提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年8月2日公开开庭进行了合并审理。甘肃省张掖市人民检察院指派检察员王苏出庭履行职务，附带民事诉讼原告人张某1及委托代理人贺耀英，被告人杨某某及其辩护人陈兴国，附带民事诉讼被告人杨某1及委托代理人张某2到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：杨某1承包临泽县平川镇芦湾村的”美丽乡村”建设工程，在芦湾村所属二社的主干道上封闭施工。2017年7月16日7时40分许，被告人杨某某驾驶自己所有的无号牌红旗牌二轮电动车由西向东驶入芦湾村二社被封闭的主干道施工路段时，与施工路段内架设的施工脚手架发生碰撞，因脚手架滑轮未锁死固定，施工人员未配置防护措施，致施工脚手架发生水平移动，施工人员张某某、郭某某从脚手架上坠落，造成郭某某经鉴定系轻伤一级，张某某经抢救无效死亡的事故。案发后，被告人杨某某先行赔偿了被害人郭某某的损失2万元��赔偿被害人张某某家属3万元。2017年7月20日在临泽县平川镇人民调解委员会主持下，附带民事诉讼原告人张某1、田某某与附带民事诉讼被告人杨某1以雇员受害赔偿纠纷达成调解协议，由杨某1赔偿张某1、田某某的各项损失70万元，并支付25万元。在案件审理中，被告人杨某某向法庭预交赔偿款15万元。原审判决认定上述事实的证据有：公安机关的受案登记表及立案决定书，证人王某某、杨某2、张某3、杨某3、杨某1、杨某4的证言，被害人郭某某的陈述，被告人杨某某的供述，事故现场勘验笔录及照片，法医学尸体检验意见书，车辆检验鉴定意见书，被害人身份证明及居民死亡医学证明书，被告人身份证明，人民调解协议书，案款收据等证据。原审法院认为：被告人杨某某在禁止通行的施工现场驾驶电动车通行，因疏忽大意与施工脚手架发生碰撞，致施工人员坠落，造成死亡一人，轻伤一人的后果，其行为构成过失致人死亡罪。根据被告人的主观过错和造成的危害后果应属于情节较轻的情形，被告人案发后投案自首，可依法从轻或者减轻处罚。被告人能够积极赔偿被害人亲属的部分损失，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人张某1、田某某以第三人侵权为由对被告人杨某某提起附带民事诉讼，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，附带民事诉讼原告人有选择起诉的权利。现原告人以雇员受害赔偿纠纷已经和雇主在人民调解委员会的主持下达成了民事赔偿协议，再以第三人侵权起诉要求被告人承担赔偿责任，不符合法律规定，应当予以驳回。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款（二）项、第一百四十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定判决：被告人杨某某犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年；驳回附带民事诉讼原告人张某1、田某某的起诉。宣判后，原公诉机关临泽县人民检察院以一审判决定性不准，适���法律错误，被告人杨某某的行为构成交通肇事罪，一审判决量刑不当，认定自首错误，通过张掖市人民检察院向本院提出抗诉。被告人杨某某上诉提出：一审判决量刑过重，其犯罪情节较轻，有自首情节，积极赔偿被害人亲属的部分损失，属初犯、偶犯，符合缓刑的适用条件。其辩护人所提的辩护意见，检察机关的抗诉理由与查明事实不符，应予以驳回；附带民事诉讼原告人张某1的上诉理由不能成立；对被告人杨某某量刑畸重，应予以改判。附带民事诉讼原告人张某1、田���某上诉提出：一审法院以原告人与附带民事诉讼被告人杨某1达成赔偿协议为由，裁定驳回上诉人的诉权，严重损害了上诉人的合法权益。一审法院审理程序违法，上诉人是以侵权之诉提起的诉讼，一审法院追加杨某1为被告人，以雇佣关系以给予赔偿为由审理，超出了上诉人诉讼请求的范围，一审追加当事人程序违法。其代理人提出的代理意见：一审裁定引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》否定上诉人的诉求错误，一审裁定剥夺了上诉人向被上诉人的赔偿请求权，一审裁定驳回起诉程序违法。附带民事诉讼被告人杨某1及其代理人当庭辩解，一审法院审理追加杨某1以提供劳务者责任纠纷已达成协议为由，做出错误的裁定，改变了案件的性质，程序违法。承担赔偿责任的主体应该是侵权人杨某某。经二审查明的事实与一审认定的事实相一致。认定事实的证据一审时已当庭出示并质证。本院开庭审理中，抗诉机关、上诉人及原审附带民事诉讼被告人对一审认定的事实及证据均无异议。二审对上述事实及证据予以确认。本院认为，抗诉机关所提”一审判决定性不准、适用法律错误、量刑不当、认定自首错误”的意见，经本院审查，本案发生地点在村社主干道，但是在案发前该路段已被封闭施工，并且设立有标识牌，明确告知过往行人及车辆”前方施工，请绕行”，表明该路段是正在施工的现场，并非可以自由通行的道路。虽然该施工路段没有完全封闭，施工方未按要求向道路主管部门和公安交管部门报备，存在违法施工作业的行为，但无法否定该路段正在封闭施工的客观事实，该路段并不具备道路交通安全法规定的不特定多数人通行的功能。本案中，上诉人杨某某明知该路段正在施工禁止通行，仍驾驶电动车通行，因疏忽大意与施工脚手架发生碰撞，致施工人员坠落，致一人轻伤，一人死亡，其行为构成过失致人死亡罪。抗诉机关所提”一审定性不准，适用法律错误，应以交通肇事罪追究刑事责任”的理由，与查明的事实不符，本院不予采纳。张掖市人民检察院支持刑事抗诉意见书中”一审量刑不当，认定自首错误”的意见，超出了临泽县人民检察院的抗诉范畴，且上诉人杨某某案发后，经公安机关电话联系自动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首。上诉人杨某某及其辩护人所提”上诉人犯罪情节较轻，有自首情节，积极赔偿被害人亲属的部分损失，属初犯、偶犯，符合缓刑的适用条件，一审判决量刑过重；被害人高空作业不戴安全帽、不拉保险带、脚手架滑轮未锁死固定，被害人存在过错，应负主要责任”的上诉、辩护意见，经查，本案的发生系上诉人杨某某驾驶电动车擅入施工现场通行，��疏忽大意而与脚手架发生碰撞，导致施工人员坠落，致一人死亡，一人轻伤。上诉人的过失行为与本案的危害结果发生存在直接的因果关系。本案中施工方安全设施不全，安全措施不到位，施工中存在安全隐患也是发生事故的因素之一，但是上诉人的过失行为直接导致了本案的发生，上诉人应负主要责任。原审判决在量刑时已充分考虑本案发生的客观因素，根据本案一人死亡，一人轻伤的严重后果以及上诉人杨某某的犯罪情节和悔罪表现，对其处以情节较轻刑罚并无不当，其上诉、辩护理由不能成立，本院不予采纳。上诉人张某1、田某某及其代理人所提”一审法院以上诉人与原审附带民事诉讼被告人杨某1��成赔偿协议为由，驳回上诉人的起诉，剥夺了上诉人的赔偿请求权，一审法院根据原审被告人杨某某的申请追加杨某1为附带民事诉讼被告人，以雇佣关系已给予赔偿为由审理，超出了上诉人诉求的范围；审判程序违法”的上诉理由，经查，本案中被害人张某某与原审附带民事诉讼被告人杨某1存在雇佣关系，被害人张某某在从事雇佣活动中遭受第三人（原审被告人杨某某）的不法侵害，致其死亡，案发后，上诉人张某1、田某某与原审附带民事诉讼被告人杨某1在人民调解委员会的主持下就雇员受害纠纷达成赔偿协议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的》解释第十一条的规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”上诉人张某1、田某某已对享有的赔偿权利进行了选择，现再以第三人侵权起诉要求原审被告人杨某某予以赔偿与上述法律规定相悖。其所提上诉、代理意见以及原审附带民事诉讼被告人杨某1的辩解，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事诉讼处理符合法律规定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：一、驳回甘肃省临泽县人民检察院的抗诉及原审被告人杨某某的上诉，维持甘肃省临泽县人民法院（2017）甘0723刑初169号刑事判决。二、驳回原审附带民事诉讼原告人张某1、田某某的上诉，维持甘肃省临泽县人民法院（2017）甘0723刑初169号之一刑事附带民事裁定。本裁定为终审裁定。审判长刘玉明审判员王静审判员杨惠玲二○一八年八月三十日书记员张琪