河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0305民初124号原告鑫融基投资担保有限公司，住所地：洛阳市涧西区中州西路92号院1幢。法定代表人年永安，该公司董事长。委托代理人杨鹏，该公司员工。代理权限：特别授权。被告洛阳东升机械制造有限公司，住所地：洛阳市宜阳县产业集聚区。法定代表人孙东生，该公司经理。被告孙东生，男，1958年10月1日出生，汉族，高中文化程度，河南省洛阳市人，洛阳东升机械制造有限公司经理，住洛阳市瀍河回族区。被告洛阳东升机械制造有限公司、孙东生的共同委托代理人张少如，男，1946年11月15日出生，汉族，大专文化程度，河南省孟津县人，洛阳东升机械制造有限公司员工，住河南省孟津县。代理权限：特别授权。被告洛阳今科自动化工程有限公司，住所地：洛阳市高新开发区丰华路6号银昆科技园2401号。法定代表人孟文锋，该公司总经理。被告孟文锋，男，1957年10月12日出生，汉族，大专文化程度，河南省孟津县人，洛阳今科自动化工程有限公司总经理，住洛阳市涧西区。被告洛阳今科自动化工程有限公司、孟文锋的共同委托代理人崔瑞国，河南王城律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告常小丽，女，1979年2月7日出生，汉族，大专文化程度，河南省宜阳县人，无业，住河南省洛阳市涧西区。原告鑫融基投资担保有限公司诉被告洛阳东升机械制造有限公司、洛阳今科自动化工程有限公司、孙东生、孟文锋、常小丽借款合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告鑫融基投资担保有限公司的委托代理人杨鹏和被告洛阳东升机械制造有限公司、孙东生的共同委托代理人张少如、被告洛阳今科自动化工程有限公司、孟文锋的共同委托代理人崔瑞国、被告常小丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鑫融基投资担保有限公司诉称，2014年12月4日，被告洛阳东升机械制造有限公司委托原告为其一笔500万元银行借款提供担保，双方签订了《委托担保合同》。同时被告洛阳今科自动化工程有限公司、孙东生、孟文锋、常小丽向原告提供保证反担保。2014年12月4日，交通银行股份有限公司洛阳分行（以下简称：交行）与被告洛阳东升机械制造有限公司签订了《流动资金借款合同》，借款金额500万元，期限一年（自2014年12月4日至2015年12月3日）。原告为该笔借款向交行提供保证担保。合同签署后交行依约发放了该笔借款。合同到期后被告洛阳东升机械制造有限公司未按期还款，导致原告于2016年3月30日向交行代偿5195671.88元。经原告向各被告追偿，各被告拒不偿还。诉讼请求：1、判令被告洛阳东升机械制造有限公司支付给原告向银行代偿款项5195671.88元及违约金（自2016年3月30日起至本息结清为止期间，以5195671.88元为基数，按日万分之十二计算违约金）；2、判令其他被告对上述债务承担连带保证责任；3、本案全部诉讼费、保全费、诉讼保全担保费及原告为实现债权所支出的一切费用（包括但不限于邮寄费、差旅费、律师费等）均由各被告承担。被告洛阳东升机械制造有限公司、孙东生共同辩称，第一，2013年12月4日，我公司在洛阳建设银行贷款500万元，由原告担保，原告要求我公司缴纳50万元保证金，这样我公司按照原告提供帐户，将50万元转入了洛阳市城乡信用协会。建行借款到期时，在2014年12月4日我公司在交行贷款500万元，用于归还在建行的贷款，该贷款系原告作担保。交行贷款到期后我公司无力偿还，虽没见到原告给我公司在交行代偿的有关手续，但我公司为了给此事了结和使担保人今科自动化公司与常小丽不受株连，我公司曾派员多次到原告处协商以物抵债事宜，却均遭到原告拒绝。现原告的诉求并没有扣除我公司已交付原告的50万元，因此原告要求代偿款500万元有误。第二，2015年12月31日原告依代偿为由，将该案各被告诉至法院，但今天变更的诉求称，在2016年3月30日向交行已代偿，那么原告起诉时就没有向交行代偿，为什么原告会在2015年12月31日起诉各被告，这些只有原告知道他们的目的何在。原告起诉时没有代偿，就诉讼保全把我公司的土地查封了。被告洛阳今科自动化工程有限公司、孟文锋共同辩称，东升公司陈述了原告放弃担保物的相关情况，我方也有证据证明原告与东升公司签订有合同，提供有价值400多万元的四套房产作为担保物。原告放弃了该担保物，答辩人作为反担保一方，鉴于原告放弃和恶意隐瞒东升公司提供担保物的事实，请法庭届时查明依据《担保法》的规定驳回原告对答辩人的诉求。被告常小丽辩称，第一，我从2011年3月1日至2014年9月1日在东升公司工作。2013年12月4日东升公司在南昌建设银行贷款500万元，当时原告作为担保人，期限是从2013年12月4日至2014年12月4日止。2014年9月1日我从东升公司离职，2014年12月4日该笔500万元贷款到期，东升公司无力偿还，东升公司总经理孙东生与我联系，让我在社会上筹款偿还建设银行的贷款500万元，但是我没有能力筹款，东升公司也没能力偿还该笔500万元贷款，建设银行就扣除了原告500万元保证金。之后，东升公司又从交通银行贷款500万元，原告作为担保人，该500万元是为了偿还原告代偿建设银行的500万元。从交通银行贷这笔款，原告作为担保人没有进行任何调查，直接出了保函，同时东升公司提供了四套房产作为担保物。第二，我现在也没有能力偿还该笔贷款，我也没有工作，现在也没有住处，这个事情对我家庭影响非常大。该笔500万元贷款不应由我偿还。经审理查明，2014年12月4日,被告洛阳东升机械制造有限公司（借款人）与交通银行股份有限公司洛阳分行（贷款人）签订了编号为S413690M120140336289的《流动资金借款合同》一份，主要约定：“借款人向贷款人贷款，贷款额度为伍佰万元整，该额度属于循环额度，额度用途购原材料。授信期限自2014年11月19日至2016年5月19日等等”。同日，双方签署一份《交通银行借款额度使用申请书》，主要载明：“借款人向贷款人贷款伍佰万元，贷款期限自2014年12月4日至2015年12月3日，贷款支付方式为受托支付。贷款利率为固定利率。基准利率种类为人民银行贷款基准利率（期限）交通银行LPR报价一年（期限）LPR报价平均利率等等”。2014年12月4日，原告鑫融基投资担保有限公司（乙方、受托人）与被告洛阳东升机械制造有限公司（甲方、委托人）签订了编号为鑫融基（2014）委字第叁-YB-01-123号的《委托担保合同》一份，主要约定：“甲方委托乙方对其与贷款人交通银行股份有限公司洛阳分行签订的编号为S413690M120140336289的《流动资金借款合同》（以下称主合同），主合同贷款本金为人民币（大写）伍佰万元整，贷款期限自2014年12月4日到2015年12月3日所约定的债务，和因甲方违约而应向贷款人支付的利息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及贷款人实现其债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）向贷款人提供信用担保，保证方式为连带责任保证；乙方代偿即为甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），违约金按照乙方代偿金额的日万分之十二计算；甲方在贷款（借款）到期后未偿还的，乙方在代偿之前，有权要求甲方向乙方支付拟代偿的款项，或要求甲方直接偿还贷款（借款），乙方亦有权直接向法院提起诉讼，要求甲方提前向乙方支付拟代偿的款项等等”。2014年12月4日，原告鑫融基投资担保有限公司（保证人）与交通银行股份有限公司洛阳分行（债权人）签订了编号为413690A1201400319323的《保证合同》一份，主要约定：“被担保的债务人为洛阳东升机械制造有限公司；担保的主合同编号S413690M120140336289的《流动资金借款合同》；保证方式为连带责任保证；保证范围为本金及利息、罚息等等”。同日，原告鑫融基投资担保有限公司（甲方）与被告洛阳今科自动化工程有限公司、孙东生、孟文锋、常小丽（乙方）签订了编号为鑫融基（2014）担字第叁-YB-02-123号的《（保证）反担保合同》一份，主要约定：“被反担保的主债权为贷款人交通银行股份有限公司洛阳分行与借款人被告洛阳东升机械制造有限公司所签订的主合同，并由甲方提供担保所形成的担保债权，主债权金额为人民币（大写）伍佰万元；反担保方式为连带责任保证；反担保范围为代偿款，即甲方代借款人偿还贷款人的本金、利息等以及贷款人实现债权所产生的其他费用；反担保保证期间为自甲方承担或部分承担保证责任之日起2年；甲方认为借款人出现丧失或者可能丧失履行主合同义务的情形时，甲方有权要求乙方提前承担保证责任；无论甲方的担保债权同时受借款人或第三人提供的抵押或质押反担保的，甲方发生代偿后有权自行决定行使权利的顺序，甲方有权要求乙方立即支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；甲方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任；任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失等等”。被告洛阳东升机械制造有限公司向原告鑫融基投资担保有限公司交纳了500000元保证金。借款到期后，被告洛阳东升机械制造有限公司未按照借款合同的约定偿还借款本金及利息。2016年3月30日，原告鑫融基投资担保有限公司代被告洛阳东升机械制造有限公司向交通银行股份有限公司洛阳分行偿还借款本金及利息共计5195671.88元。另查明，2014年12月4日，原告鑫融基投资担保有限公司与被告孙东生签订《房产抵押反担保合同》，约定：被告孙东生将其所有的四套房产抵押给原告鑫融基投资担保有限公司，为被告洛阳东升机械制造有限公司向交通银行股份有限公司洛阳分行的500万元借款提供抵押反担保。被告孙东生将四套房产的房产证留置于原告鑫融基投资担保有限公司，但双方未办理房产抵押登记手续。本院认为，原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳东升机械制造有限公司签订的《委托担保合同》，与被告洛阳今科自动化工程有限公司、孙东生、孟文锋、常小丽签订的《（保证）反担保合同》，与交通银行股份有限公司洛阳分行签订的《保证合同》，以及被告洛阳东升机械制造有限公司与交通银行股份有限公司洛阳分行签订的《流动资金借款合同》，均未违反我国法律、法规的禁止性规定，均合法有效。被告洛阳东升机械制造有限公司未按照约定还款，导致原告鑫融基投资担保有限公司向贷款人代偿，已构成违约。原告鑫融基投资担保有限公司就代偿部分，有权向被告洛阳东升机械制造有限公司追偿。原告鑫融基投资担保有限公司要求被告洛阳东升机械制造有限公司偿还代偿款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。但原、被告约定的违约金过高，已超出了法律规定，对超出部分，本院不予支持。被告洛阳东升机械制造有限公司交纳的500000元保证金，应当予以扣除。被告孙东生自愿为被告洛阳东升机械制造有限公司的上述债务向原告鑫融基投资担保有限公司提供反担保，其应当承担连带清偿责任。原告鑫融基投资担保有限公司与被告孙东生签订《房产抵押反担保合同》并留置房产证后怠于行使抵押权，导致本应依法设立的抵押权未能发挥物的担保效用，而被告洛阳今科自动化工程有限公司、孟文锋、常小丽对此并无过错，原告鑫融基投资担保有限公司应对其怠于保障债权利益的消极行为承担不利后果。因此，原告鑫融基投资担保有限公司要求被告洛阳今科自动化工程有限公司、孟文锋、常小丽承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳东升机械制造有限公司于本判决生效后十日内偿还给原告鑫融基投资担保有限公司代偿款4695671.88元及违约金（以4695671.88元为基数，按照月利率2%自2016年3月31日起计算至实际付清之日止）；二、被告孙东生对上述第一项还款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。本案受理费46800元、保全费5000元，合计51800元由被告洛阳东升机械制造有限公司、孙东生共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  丁继军人民陪审员  周玉林人民陪审员  刘惠利二〇一八年二月二十八日书 记 员  袁 景