山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁03民终1816号上诉人（原审原告）：宋菊，女，1976年10月29生，汉族，华夏保险股份有限公司职工，住山东省淄博市张店区。委托诉讼代理人：刁文杰，山东正大至诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司，住所地:山东省淄博市张店区华光路58号甲中房大厦二期5层。负责人：于武胜，总经理。委托诉讼代理人：马玉泉，山东正腾律师事务所律师。上诉人宋菊与上诉人新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称新华人寿淄博公司）劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初5844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋菊及其委托诉讼代理人刁文杰，上诉人新华人寿淄博公司的委托诉讼代理人马玉泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋菊上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支持我方的上诉请求；2、本案诉讼费由新华人寿淄博支公司承担。事实与理由：我自入职以来，按照新华人寿淄博公司的规定，周末及法定节假日均上班，考勤记录及考勤录像均可以证实，应当支付加班费。关于拖欠工资数额，根据我提交的工资条，新华人寿淄博支公司拖欠10242.50元，一审判决认定的3910.00元有误。关于带薪年休假工资，2014年1月10日，我入职以来，时效一直处于持续状态，不存在超过一年仲裁时效情形，综上，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。新华人寿淄博公司辩称，我方扣发工资具有相应的事实及依据，不存在无故拖欠。宋菊当时领到的工资条中明确载明了扣发数额，宋菊在当时并没有提出相应的异议，在其解除合同后又提出，实际已经超过了相应的时效，也违反了诚实信用的原则。其依据扣发工资为理由要求经济补偿金无事实及法律依据，应当依法驳回。新华人寿淄博支公司上诉请求：依法撤销一审判决第二、三项，改判驳回该请求。事实与理由：宋菊的基本工资构成是基本工资加保单佣金，宋菊提交的工资条是其应得收入，不存在无故扣发事项，“扣减”非“无故扣减”，一审判决认定事实有误。请求二审法院依法查明事实，维护我方合法权益。宋菊辩称，新华人寿淄博支公司拖欠并扣减工资，有工资条予以证实，故其主张无事实依据，应当予以驳回。宋菊向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告解除劳动关系；2.判决原告支付给被告拖欠的工资9810.00元和保险合同佣金22000.00元、解除劳动合同经济补偿金86673.20元、防暑降温费1440.00元、带薪年休假工资42514.60元、医疗期待遇931.98元、休息日及法定节假日加班费482180.16元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。2014年1月10日，原告到被告处从事保险续收工作，并订立了书面劳动合同。原告提供正常劳动至2017年6月18日。2017年6月19日，原告以被告未足额缴纳社会保险费、未及时足额发放工资为由提出解除劳动合同。在劳动关系存续期间被告为原告缴纳了各项社会保险费。2014年1月至2017年5月被告未安排原告带薪年休假，未向原告支付带薪年休假工资。原告在劳动关系解除前12个月的平均工资为26750.00元。2016年2月、2016年7月至2017年4月被告扣发原告工资分别为400.00元、300.00元、210.00元、420.00元、200.00元、450.00元、100.00元、700.00元、700.00元、130.00元。原告在2014年度至2017年度月平均工资分别为6836.00元、11663.00元、21914.00元、24189.00元。一审法院认为，劳动关系存续期间，原告与被告依法订立了书面劳动合同，双方均应积极履行劳动合同约定的义务和承担法定的责任。被告无故扣发原告2016年2月、2016年7月至2017年4月的劳动报酬3910元应予补发。劳动关系存续期间，被告未及时足额支付被告的劳动报酬，原告提出解除劳动合同的理由成立。原告的月平均工资高于淄博市2016年度月平均工资5091.00元三倍，应按照（5091元X3）的标准计算经济补偿金。则被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金53455.50元（5091.00元/月X300%X3.5个月）。原告要求被告支付2014年1月至2017年5月期间的带薪年休假工资的主张，其中对2014年度和2015年度带薪年休假工资的请求，超过一年的仲裁时效，故得不到支持。但原告对2016年度和2017年度带薪年休假工资14523.00元（21914.00元/月/21.75天/月X200%+24189.00元/月/21.75天/月X2天X200）的请求，符合法律规定，应予支持。2014年度至2016年度，原告在每年6月至9月期间在岗并正常出勤，故被告应当按照非高温作业人员标准支付给原告该期间的防暑降温费960.00元（80.00元/月X4个月X3年）；2017年6月，原告出勤13天，故被告应支付原告2017年6月防暑降温费47.00元（80.00元/月X0.59个月）。原告要求被告支付医疗病假工资931.98元以及休息日和法定节假日加班工资482180.16元的主张，证据不足。综上所述，对于原告要求确认与被告解除劳动合同关系的主张，予以支持。对于原告要求被告支付拖欠工资3910.00元、解除劳动合同经济补偿金53455.50元、防暑降温费1007.00元、带薪年休假工资14523.00元的主张，予以支持；超出部分，不予支持。对于原告要求被告支付医疗病假工资931.98元以及休息日和法定节假日加班工资482180.16元的主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第六十四条、第六十六条、第七十三条、第七十六条、第七十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第九条、第十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第十一条规定，参照《山东省劳动和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号文）第一条规定，判决：一、确认宋菊与新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司解除劳动合同；二、新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊解除劳动合同经济补偿金53455.50元；三、新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2016年2月至2017年5月期间扣发的工资3910.00元；四、新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2016年度至2017年度带薪年休假工资14523.00元；五、新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2014年度至2016年度防暑降温费960.00元、2017年6月防暑降温费47.00元，合计1007.00元；六、驳回宋菊的其他诉讼请求。二审中,宋菊提交录音材料一份，主张系新华人寿公司大区经理朱志鹏在2017年11月2日培训时讲话的录音，拟证明新华人寿公司周六、周日、法定节假日存在加班事实。新华人寿淄博公司对证据的真实性不予认可。二审查明的其他事实与一审查明的一致。针对宋菊的上诉，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。宋菊主张周六、周日、法定节假日加班，根据上述法律规定，宋菊应当对其主张承担举证责任，宋菊在二审中提交的录音材料，新华人寿公司不予认可，本院对该录音中授课人员的身份及真实性无法确定，且该录音中并未体现宋菊存在加班的情况，宋菊提交的证据不能证明周六、周日、法定节假日存在加班的事实，宋菊也不能提交证据证明新华人寿淄博公司掌握加班事实存在的证据，故宋菊应当承担举证不能的后果，宋菊主张应当支持其加班工资的上诉请求无事实依据。未休带薪年休假三倍工资是用人单位向劳动者支付的劳动者因牺牲休息时间劳动付出而支付的对价，未休带薪年休假三倍工资应当适用劳动关系存续期间劳动报酬的特殊时效规定，宋菊主张的2014年度、2015年度未休带薪年休假三倍工资并未超过仲裁时效，应当予以支持，2014年为3143.00元（6836.00元÷21.75天×200%×5天），2015年为5362.00元（11663.00元÷21.75天×200%×5天）。宋菊主张拖欠工资数额为10242.50元的上诉请求，无事实依据，不予支持。针对新华人寿淄博公司的上诉，本院认为，用人单位应当用货币形式及时、足额支付劳动者的工资。宋菊提交的工资单证明新华人寿淄博公司扣发宋菊工资，但公司并不能证明扣发工资的合法理由，故公司应当向宋菊支付解除劳动合同经济补偿金。综上所述，宋菊主张支付2014年度、2015年度带薪年休假工资的上诉请求成立，予以支持，其他上诉请求不能成立，不予支持；新华人寿淄博公司的上诉请求不能成立，不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初5844号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项，即：（一）确认宋菊与新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司解除劳动合同；（二）新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊解除劳动合同经济补偿金53455.50元；（三）新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2016年2月至2017年5月期间扣发的工资3910.00元；（五）新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2014年度至2016年度防暑降温费960.00元、2017年6月防暑降温费47.00元，合计1007.00元；二、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初5844号民事判决第六项，即：驳回宋菊的其他诉讼请求；三、变更山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初5844号民事判决第四项为：新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内支付给宋菊2014年度至2017年度带薪年休假工资23028.00元；四、驳回宋菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5.00元，二审案件受理费20.00元，均由新华人寿保险股份有限公司淄博中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈燕萍审判员  马士军审判员  沈 峰二〇一八年八月八日书记员  赵 佳