陕西省乾县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0424民初1261号原告：祝兵林，男。委托诉讼代理人：李叔阳、郑欢（实习），北京市中兆（西安）律师事务所律师。被告：咸阳朱雀实业有限公司乾县朱雀家具第二商城，住所地：陕西省乾县城关镇东大街（原建行院内）。法定代表人：祝飞，公司经理。被告：祝建，男。被告：祝飞，男。被告：祝方地，男。四被告共同委托诉讼代理人：殷锋英，陕西奉天律师事务所律师。原告祝兵林与被告咸阳朱雀实业有限公司、祝方地、祝建、祝飞追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告祝兵林及委托诉讼代理人李叔阳、郑欢，四被告共同委托诉讼代理人殷峰英均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告咸阳朱雀实业有限公司向原告归还借款本金1000000元，利息181667元，合计1181667元。2、判令被告咸阳朱雀实业有限公司自2017年1月4日起暂计至2018年6月4日向原告支付利息损失83701元（实际应计算至全部清偿之日，以1181667为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）。3、判令被告祝方地对上述款项的偿还承担连带责任。4、判令被告祝建、祝飞在未履行出资义务的范围内对原告上述债权承担赔偿责任。5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月份，因被告咸阳朱雀实业有限公司（以下简称“朱雀公司”）缺少建设资金，朱雀公司就委托原告祝兵林与被告祝方地对外借款。2015年11月21日，原告祝兵林、被告祝方地与王玉涛签订《借款合同》，约定借款金额2000000元，借款用途资金周转，借款期限自2015年11月21日起至2016年2月21日。同日，被告朱雀公司向王玉涛出具《担保书》，同意以其公司名下朱雀▪尚城商业楼20套预售房为上述借款提供抵押担保。原告祝兵林向王玉涛出具《担保函》，以原告名下与甘肃顺达实业开发（集团）有限公司签订的2套东部百货商铺及1套东部综合批发市场铺面为借款提供抵押担保，并自愿将所有合同文书及相关凭证质押在王玉涛处。合同签订后出借人王玉涛按照三方约定，将借款汇入被告朱雀公司名下的建设银行账户（卡号：61001705652052500832），全部借款实际均由朱雀公司支配、使用。自2015年12月21日至2016年8月3日，被告朱雀公司依约向出借人王玉涛还款，共计偿还借款本息1625000元。2016年下半年，被告朱雀公司因资金出现问题，未依约向王玉涛继续还本付息。为此，王玉涛于2016年12月20日向原告祝兵林发出《催款通知书》，告知原告祝兵林与祝方地的借款已到期，截止2016年12月20日止，欠借款本金1000000元，欠3个月利息150000元整。请原告收到此通知书后10天内将上述逾期未付的本金及利息汇付至债权人指定账户（账户名：马林，开户行：中国建设银行兰州永昌路分理处，账号：6214884260004193）。否则，其将遵循法律途径或委托相关追收人员对原告质押在债权人处的东部百货铺面申请拍卖变卖。原告收到通知后立即告知被告朱雀公司，要求朱雀公司立即向王玉涛还款，但朱雀公司称没有钱，拒不还款。原告为了保住自己的商铺，无奈之下于2017年1月9日分三次向王玉涛指定银行账户汇款1181667元，其中借款本金1000000元，借款利息181667元，代朱雀公司偿还了欠王玉涛的剩余欠款本息。同日，王玉涛向原告出具《结清证明》，证明原告还清了借款本金及利息共计1181667元。被告朱雀公司为家族公司，注册资金20000000元，股东三人祝建、祝飞、祝方地，祝建认缴出资6800000元、占注册资金的34%。祝飞认缴出资6600000元，占注册资金的33%。祝方地认缴出资6600000元，占注册资金的33%。祝建、祝飞、祝方地三人的出资均没有实际缴足出资。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补偿责任的，人民法院应予以支持。”祝建、祝飞、祝方地应在其未出资本息范围内对原告的债权承担赔偿责任。另，祝方地为朱雀公司的实际控制人，也是王玉涛2000000元借款的共同借款人，其应对原告代为偿还的王玉涛1181667元借款本息承担连带清偿责任。综上所述，原告代被告朱雀公司偿还欠款本息共计1181667元事实清楚，被告朱雀公司应当向原告偿还该款项，并自2017年1月4日按中国人民银行同期贷款利率向原告支付上述款项所产生的利息。被告祝建、祝飞、祝方地应在其未出资本息范围内对原告的债权人承担赔偿责任，被告祝方地应当对上述款项的偿还承担连带责任。四被告辩称，1、答辩人与原告之间并不存在民间借贷，而是在2012年4月2日，答辩人祝方地与原告签订“户县（原余下镇粮站）项目合作合同”合同约定由答辩人祝方地投资825万，占55%的比例，原告投资675万，占45%的比例，该项目借用咸阳朱雀实业有限公司的合法有效证件进而合作开发，并向该公司支付100000元的管理费用。同时合同约定，如项目需要增资，甲乙双方应按各自所占出资比例按期足额支付所需资金，在合同签订后，双方即对该项目进行实施，在实施过程中的2015年10月份，因项目周转困难，需要增资，答辩人即与原告根据合同约定，需按比例投资，但由于双方资金均困难，便协商一致向外借款，作为双方的投资。后期答辩人便陆续偿还属于自己投资的份额，可原告却不归还。所以后期原告向债权人还款属于作为投资人的义务，不应向答辩人进行追偿。故原告诉请不能成立，依法应予驳回。2、就答辩人咸阳朱雀实业有限公司而言，与原告之间不存在民间借贷纠纷。存在的只是原告与答辩人祝方地借用公司的资质开发户县余下粮站的项目。故其对公司的诉请应予以驳回。3、答辩人祝建、祝飞对该案不承担任何责任，答辩人祝建、祝飞虽为咸阳朱雀实业有限公司的股东，但是在公司与原告不存在借贷纠纷的情况下，原告要求股东承担责任于法无据，依法应予以驳回。4、当时答辩人祝方地与原告向王玉涛借款时，该借款属高息（月息为5分）。在2015年11月21日仅付给答辩人一方190万，自2015年12月21日起，直至2016年8月3日，答辩人一方共还款本息167.50000元。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的，人民法院予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予以支持”，第27条“借据、收据、欠条等借贷凭证载明借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际借出的金额认定为本金。”之规定。经答辩人依法核算，截止2016年8月3日。仅欠债权人本金为567194元，且以前利息已经完全结清。假使存在借贷关系，原告的诉请数额亦存在错误。原告针对自己主张，当庭出示了下列证据：一、借款合同、借据,证明2015年11月21日，祝兵林、祝方地与王玉涛签订借款合同，约定借款金额2000000元,借款用途资金周转，借款期限自2015年11月21日起至2016年2月21日。证明祝兵林和祝方地因朱雀公司委托对外借款，所以二人才会和王玉涛签订2000000元的借款合同。实际借款人为朱雀公司，而非本案原告祝兵林。二、咸阳朱雀实业有限公司股东会决议、抵押担保房屋明细,证明2015年11月21日，咸阳朱雀实业有限公司召开2015年第13次股东会议，全体股东一致通过如下决议：1.同意祝方地、祝兵林二人担保向王玉涛借款人民币2000000元，为其二人承担连带保证责任。2.同意将公司名下朱雀▪尚城商住楼预售房作为抵押担保用于祝方地、祝兵林二人未向王玉涛偿还借款时清偿债务，在此债务清偿完毕之前不予出售以上房屋。证明2015年11月份，因被告朱雀公司缺少建设资金，朱雀公司委托祝兵林与祝方地对外借款，然后朱雀公司愿意对该贷款承担连带保证责任，并以房屋提供抵押担保。三、担保书、承诺书,证明2015年11月21日，朱雀公司向王玉涛出具担保书一份，同意为祝兵林、祝方地在王玉涛处的2000000元借款本金及由此产生的利息和有关费用提供连带责任担保，并向王玉涛出具承诺书，承诺以朱雀公司名下朱雀▪尚城项目的20套预售房为祝兵林、祝方地在王玉涛处的借款提供担保。证明因为朱雀公司为2000000元借款的实际借款人，所以朱雀公司才愿意以其名下的房产向王玉涛提供担保。因此，祝兵林代朱雀公司偿还该借款后，有权向朱雀公司追偿。四、担保函、质押清单、合同书3分及收据2张,证明祝兵林2015年11月21日向王玉涛出具《担保函》，“本人与祝方地因咸阳朱雀实业有限公司户县余下镇项目向您借款人民币2000000元整。本人郑重承诺，自愿以本人名下与甘肃顺达实业开发（集团）有限公司签订的2套东部百货商铺及1套东部综合批发市场铺面为上述借款本息承担担保责任，直至借款本金及利息还清，并自愿将所有合同文书及相关凭证质押在王玉涛处。借款逾期后，您有权以拍卖、变卖后的款项优先受偿。”证明：1.为朱雀公司的项目资金周转，才导致祝兵林、祝方地向王玉涛借款，该借款的实际使用人为朱雀公司，朱雀公司应当向原告偿还原告代还的借款本息合计1181667元。2.原告祝兵林用商铺为2000000元借款提供抵押担保的事实。原告为了避免自己的商铺被拍卖、变卖，造成更严重的经济损失，所以在出借人催收借款时迫于压力代朱雀公司偿还借款。五、划款委托书、收据，证明：1、2015年11月21日，祝方地、祝兵林向王玉涛出具划款委托书，委托王玉涛将揭开1900000元汇入咸阳朱雀实业有限公司账户，100000元以现金方式支付。2、祝兵林、祝方地出具收据，收到王玉涛2000000元借款，由建设银行马林银行账户转帐汇入咸阳朱雀实业有限公司账户1900000元，收到现金100000元。证明目的：按照三方约定，王玉涛将借款转账汇入朱雀公司银行账户，朱雀公司为借款的实际使用人，应当向原告偿还代还的借款本息合计1181667元。祝方地对该欠款的偿还应当与朱雀公司承担连带责任。六、银行流水4张，证明1、2015年11月21日，朱雀公司收到马林银行汇款1900000元。2、2015年12月21日，朱雀公司向马林银行账户还款100000元；2016年1月22日，还款100000元；2016年2月29日，还款100000元；2016年3月24日，还款300000元；2016年4月6日，还款300000元；2016年4月20日，还款75000元；2016年5月16日，还款200000元；2016年5月20日，朱雀公司通过公司财务赵金龙银行账户向马林账户还款300000元；2016年6月22日，还款50000元；2016年8月3日，还款100000元。3、2017年1月9日，祝兵林向马林银行账户汇款310000元、390000元、481667元，合计1181667元。证明：1、按照三方约定，出借人将2000000元借款中的1900000元汇入朱雀公司，朱雀公司系该笔借款的实际借款人，朱雀公司一直按约定向出借人还款。2、朱雀公司的还款行为证明其为借款的实际使用人。3、祝兵林于2017年1月9日向出借人还款1181667元，已结清全部借款，朱雀公司作为借款的实际使用人，应向原告偿还该欠款及利息。七、催收通知书、转账凭证3张、结清证明，证明出借人向原告催收借款，截止2016年12月20日，欠出借人本金1000000元，欠3个月利息150000元。2017年1月9日，原告分三笔向出借人还款1181667元，出借人向原告出具结清证明。证明：原告代被告朱雀公司还清借款本息1181667元的事实，被告朱雀公司应向原告偿还该款项。被告祝方地应当承担连带责任。八、咸阳朱雀实业有限公司工商登记资料，证明咸阳朱雀实业有限公司原名乾县朱雀家具经营有限公司，2010年5月31日，将公司名称变更为咸阳朱雀实业有限公司，注册资本从3000000元变更为10000000元，注册资本实缴10000000元，祝建实缴3400000元，祝方地实缴3300000元，祝飞实缴3300000元。2015年12月15日，朱雀公司将注册资本从10000000元变更登记为20000000元。其中，祝建认缴出资额为6800000元，出资比例34%，祝方地认缴出资额6600000元，出资比例33%，祝飞认缴出资额6600000元，出资比例33%。证明朱雀公司注册资本20000000元，实缴10000000元，其中祝建、祝飞、祝方地三人均没有实际缴足出资。根据法律规定，祝建、祝飞、祝方地应在其未出资本息范围内对祝兵林的债权承担赔偿责任。上述证据，被告质证认为，对证据一真实性无异议，但该笔借款当时实际约定利息月息5分，当时实际收到借款1900000元。对证据二、三真实性无异议，但该抵押未登记，应为无效。对证据四真实性认可，但与本案无关。对证据五真实性无异议，但当时实际收到1900000元。对证据六实际还款是167.50000元，对原告还款超出部分不认可。对证据七真实性认可，对原告归还超出部分，不认可。对证据八真实性认可，但公司只是担保人。本院审查认为，原告证据一来源合法、内容真实，本院予以认定。证据二、三、四、五、六、七内容客观，对真实性，予以认定。但对上述证据中的担保因未办理相关登记及原告向债权人王玉涛归还的超过法律规定的债务，本院不予认定。证据八客观、合法，本院予以认定。被告方当庭出示了下列证据：一、户县（原余下镇粮站）项目合作合同，证明原告祝兵林与被告祝方地是合作开发该项目，借用咸阳朱雀实业有限公司资质；双方不存在民间借贷，是共同投资。二、银行转账明细、回单等共13份，证明向王玉涛借款1900000元，朱雀公司已归还1675000元。三、还款计算单，证明因为借款时月息为5分属高息，对已还部分按3分计息，截止2016年8月3日，仅剩本金567194元；2015年11月21日马林汇入1900000元，依法应认定借款本金为1900000元。对被告上述证据，原告质证认为，对证据一、二真实性认可，对被告证明目的不认可。证据三不符合证据表现形式，不认可。本院审查认为，被告证据一合作合同系无开发资质的自然人签订的合同，为无效合同，不予认定。证据二对被告朱雀公司已归还王玉涛借款本金及利息167.50000元的事实，予以认定。证据三不符合证据表现形式，不予认定。上述原、被告双方认可和本院认定有效证据，证明本案法律事实如下：2015年11月份，被告咸阳朱雀实业有限公司因缺少建设资金，委托原告祝兵林与被告祝方地对外借款。2015年11月21日，原告祝兵林、被告祝方地与王玉涛签订《借款合同》，约定借款金额2000000元，借款用途资金周转，借款期限自2015年11月21日起至2016年2月21日。同日，被告朱雀公司向王玉涛出具《担保书》，同意以其公司名下朱雀▪尚城商业楼20套预售房为上述借款提供抵押担保。原告祝兵林向王玉涛出具《担保函》，以原告名下与甘肃顺达实业开发（集团）有限公司签订的2套东部百货商铺及1套东部综合批发市场铺面为借款提供抵押担保。合同签订后出借人王玉涛按照三方约定，将借款汇入被告朱雀公司名下的建设银行账户（卡号：61001705652052500832），全部借款实际均由朱雀公司使用。自2015年12月21日至2016年8月3日，被告朱雀公司依约向出借人王玉涛还款，共计偿还借款本息1675000元。2016年下半年，被告朱雀公司因资金出现问题，未依约向王玉涛继续还本付息。为此，王玉涛于2016年12月20日向原告祝兵林发出《催款通知书》，告知原告祝兵林与祝方地的借款已到期，截止2016年12月20日止，欠借款本金1000000元，欠3个月利息150000元整。原告祝兵林为了保住自己的商铺，于2017年1月9日分三次向王玉涛指定银行账户汇款1181667元，其中借款本金1000000元，借款利息181667元，代朱雀公司偿还了欠王玉涛的剩余欠款本息。同日，王玉涛向原告出具《结清证明》，证明原告还清了借款本金及利息共计1181667元。被告朱雀公司注册资金20000000元，股东三人祝建、祝飞、祝方地，祝建认缴出资6800000元、占注册资金的34%。祝飞认缴出资6600000元，占注册资金的33%。祝方地认缴出资6600000元，占注册资金的33%。本院认为，原告祝兵林与被告祝方地共同向王玉涛借款2000000元，该借款实际使用人为咸阳朱雀实业有限公司，咸阳朱雀实业有限公司作为实际借款人，前期一直向王玉涛履行还本付息，后因故未履行。王玉涛向原告祝兵林催要剩余借款本息，祝兵林向王玉涛归还剩余借款本金1000000元、利息181667元的事实清楚，故原告要求被告咸阳朱雀实业有限公司偿还借款本金1000000元及部分合法的利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告祝建、祝方地、祝飞作为咸阳朱雀实业有限公司股东，应在未履行出资义务范围内对原告的债权承担责任。原告向王玉涛归还剩余借款利息181667元，是按年息60%归还的利息，超出了年息最高不超过36%的法律规定，按年息36%计算，原告应归还利息109000元，故对原告归还的超出部分，本院不支持。原告要求被告支付资金占用期间的利息，应按年利率6%计算。被告辩称当时借款时约定利息为年息60%，对超出法律规定的利息应在已归还借款本息中扣除，因借款后被告咸阳朱雀实业有限公司直接向出借人王玉涛按约定还本付息，并未向本案原告归还，故对其辩解，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》、第十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，由被告咸阳朱雀实业有限公司偿还原告祝兵林归还的借款本息1109000元，并承担资金占用期间的利息（利率按年利率6%从2017年1月10日起至执行之日止）。二、被告祝方地、祝建、祝飞在其未出资范围内，对被告咸阳朱雀实业有限公司偿还原告上述债权承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费16188元，由被告咸阳朱雀实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判长  董卫群审判员  史志强审判员  王 颖二〇一八年八月二十三日（院印书记员  薛珺月