贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终284号 上诉人（原审被告）：大方大山汽车驾驶培训学校。住所地：贵州省毕节市大方县大方镇北郊涂层织物厂内。统一社会信用代码：915205217660843165。 负责人：吴道明，校长。 委托诉讼代理人（特别授权）：戴大华，贵州本芳律师务所律师。 委托诉讼代理人：商瑞崇，贵州本芳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴云，女，1976年1月23日出生，汉族，住贵州省织金县。 上诉人大方大山汽车驾驶培训学校（以下至判决主文之前简称大山驾校）因与被上诉人吴云劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院(2017)黔0521民初3765号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大山驾校上诉请求：撤销原判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：一、因被上诉人在工作期间严重违纪，给单位造成重大损失，被大山驾校开除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，大山驾校不用支付经济补偿金。二、因大山驾校为个人独资企业，2012年11月7日之前的债务应当由孙贵宁负责，2013年1月1日至2016年7月31日期间的债务应当由朱义堂负责。本案应当追加孙贵宁、朱义堂为第三人参加诉讼。 吴云二审未进行答辩。 吴云向一审法院起诉请求：1、判令被告为原告补交从2006年6月份至2017年6月份共计11年的社会保险费；2、判令被告支付原告11个月的经济补偿金25300元；3、依法解除原、被告双方的劳动合同关系；4、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2006年11月23日，被告大山驾校登记注册成立，投资人是孙贵宁。2012年11月7日，孙贵宁与吴道明签署《转让协议》，投资人由孙贵宁变更为吴道明，根据转让协议转让前的债权债务由孙贵宁承担。2012年11月1日，吴道明与朱义堂签订《承包合同》，合同载明，承包时间为2013年3月1日至2018年3月1日止。2016年7月29日，被告大山驾校投资人吴道明将大山驾校收回经营。2006年11月23日至2017年7月17日，原告吴云在被告大山驾校处工作，根据被告2017年9月6日提供的工资表载明：原告2016年7月份的工资为1700元。因被告未给原告依法缴纳社会保险费，原告2017年6月向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大方县人事争议仲裁委员会2017年8月24日作出方劳人仲案字（2017）第158号仲裁裁决书裁决驳回的吴云仲裁请求，原告吴云不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所诉。 一审法院认为，本案为劳动争议纠纷，系《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》调整的范围。原告吴云请求人民法院依法判决被告为原告补交11年的社会保险费的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”的规定，社会保险费纠纷不属于人民法院受理民事案件的范围，故不予审理，原告吴云的该诉讼请求于法无据，不予支持，被告大山驾校认为社会保险费的征收不是法院的审理范围的抗辩理由，于法有据，予以采信；关于原告吴云请求人民法院依法判决解除原被告双方的劳动合同关系,由被告支付原告11个月的经济补偿金33600元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”的规定，被告未依法为劳动者缴纳社会保险费的，原告要求解除与被告的劳动合同关系，应当予以支持，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，被告应当向原告支付经济补偿，经济补偿的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告在被告处工作已满10年，应当支付10个月的经济补偿，但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，根据法不溯及既往原则，2008年1月1日之前的工作年限不适用该规定，故应支付9个月的经济补偿,因原、被告双方均未能提供劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，只能根据被告大山驾校提供原告吴云2016年7月份的工资为1700元为依据，认定劳动合同解除前十二个月的平均工资1700元为宜，故被告应当支付原告的经济补偿为1700元/月×9月=15300元。原告的其他诉讼请求，于法无据，不予支持。被告大山驾校以与孙贵宁，朱义堂分别签订转让协议，承包合同，约定对外债权债务由其承担，被告大山驾校不欠原告的工资，原告要求支付的经济补偿金无法律依据，请求驳回原告的诉讼请求的抗辩理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”的规定，其抗辩理由，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三、三十八、四十六、四十七、一百条的规定，判决：一、解除原告吴云与被告大方大山汽车驾驶培训学校的劳动合同关系;二、被告大方大山汽车驾驶培训学校于本判决生效之日起十日内给付款原告吴云经济补偿15300元；三、驳回原告吴云的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告大方大山汽车驾驶培训学校负担。 二审双方当事人均未提交证据。 二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。 二审双方当事人争议的焦点是：一、一审是否遗漏应当参加诉讼的当事人；二、上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金。 本院认为，关于一审是否遗漏应当参加诉讼的当事人的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”之规定，大山驾校无论由谁担任校长职位，其投资人、经营模式的改变，并不影响劳动合同的履行。一审未追加孙贵宁、朱义堂作为第三人参加诉讼并无不当，不存在遗漏应参加诉讼的当事人的情形，审理程序合法。上诉人认为孙贵宁、朱义堂应作为第三人参加诉讼的上诉理由不能成立。 关于上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金的问题。因上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人要求解除双方劳动关系，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，认定上诉人应支付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人认为被上诉人在工作期间严重违纪，给用人单位造成重大损失，被大山驾校开除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，上诉人不用支付被上诉人经济补偿金。但对于上诉人该主张，其并未提供相应证据加以证明，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，对该上诉主张本院不予支持。 综上，大山驾校的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人大方大山汽车驾驶培训学校负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  田川 审判员  朱莉 二〇一八年二月十二日 书记员  周龙