贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0201民初1969号原告：中国水利水电第九工程局有限公司，住所地：贵阳市观山湖区诚信南路**，统一社会信用代码91520000214428387H。法定代表人：徐鹏程，系该公司总经理，特别授权委托代理人：罗虎，系贵州灏丰律师事务所律师，执业证号15202201610567462。被告：何光富，男，1976年6月1日出生，汉族，住六盘水市六枝特区，一般授权委托诉讼代理人：张兴建，系六枝特区城镇法律服务所法律服务工作者，执业证号32409011100720。原告中国水利水电第九工程局有限公司与被告何光富劳动争议纠纷一案，原告中国水利水电第九工程局有限公司于2018年5月2日立案后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国水利水电第九工程局有限公司的委托代理人罗虎、被告何光富及其委托代理人张兴建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国水利水电第九工程局有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院撤销六盘水市劳动人事争议仲裁委员会黔六市劳人仲案字(2018)第21号仲裁裁决书，判决原告与被告之间不存在劳动关系，原告不应当按照八级工伤标准赔偿被告；2、诉讼费用由被告承担。事实理由：原告与被告之间不存在劳动关系，被告的工资是由包工头朱军支付，并且完全支付完毕，不存在未支付的工资，被告是朱军雇佣的员工，不是原告的员工，原告承包的工程的工作地点不固定、人员流动性大、提供劳务人员不固定，被告的工作不受管理和约束，没有固定的上下班时间，工作具备随意性，自由性，不符合劳动关系的用工特征。被告在申请工伤认定前应当先申请确认双方存在劳动关系，确认劳动关系后才能提起工伤认定，被告在没有确认双方存在劳动关系的前提下直接申请工伤认定不应被采纳。被告提供的合同试用期间是2016年9月26日起，与仲裁裁决认定的2016年8月26日不相符，被告没有任何证据证明2016年8月26日上班的事实，也没有提供证据证明用工证据被原告保管的事实。解除劳动关系的前提要先确认存在劳动关系，被告在劳动仲裁阶段没有提起申请确认双方之间存在劳动关系，直接要求解除劳动关系无法律依据及事实依据，其他的任何证据材料均不能直接代替认定劳动关系存在的裁决文书或是判决文书。黔六市劳人仲案字(2018)第21号仲裁裁决书裁决原告支付给被告的相关费用过高，无事实依据及法律依据。根据六盘水市人民医院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见书，参照中华人民共和国《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级》标注，鉴定为九级，六盘水市人民医院法医司法鉴定所具备鉴定资质，鉴定意见书应当被采纳，被告所受到的伤残应当认定为九级，补偿的相关标准应当是按照九级标准给付。仲裁裁决书按照58398元一年的补偿标准过高，应当按照六盘水地区的标准补偿，被告住院期间支付2000的护理费，所以不应当支付护理费，被告停工留薪期待遇应当按照最低工资标准计算，应为16000元。综上，请求法院撤销黔六市劳人仲案字(2018)第21号仲裁裁决书，依法作出判决。被告何光富辩称，原告要求撤销黔六市劳人仲案字(2018)第21号仲裁裁决书不属于钟山区人民法院的审理范围，该仲裁裁决不符合撤销的情形。原、被告双方已作出工伤认定，劳动关系已确认清楚，确认劳动关系不是仲裁和审判的必经程序。被告的八级伤残是按法定程序鉴定得出，应按八级伤残计算被告的相关工伤待遇，仲裁裁决的结果并无不当。现我方要求按仲裁裁决的结果判决各项工伤待遇，并要求酌情考虑判决原告支付被告交通费2000元。本案双方当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。双方当事人无异议的证据有：营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、仲裁裁决书、送达回证、被告的身份证复印件、病案首页复印件、鉴定费发票。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对其他证据的分析及认定：对收条二张，因被告认可该两张收条系其家属所出具，并认可实际收到款项，故对该证据予以确认。对收款收据照片，因原告并不能提供该证据原件，且根据证人朱某均的陈述，能够看出在出具该收款收据当天原告及其证人朱某均均未实际向被告交付8000元款项，故对原告拟据此证明已向被告支付8000元的证明目的不予确认。对朱某均的证人证言，因其陈述能够证明被告在原告的工地工作，工资由原告支付，为160元/天的事实，该陈述与被告陈述内容一致，故对该事实予以确认，对证人的其他陈述，因无书面证据与之相印证，故不予确认。对劳动合复印件，因被告不能提供原件核对，且原告对该证据亦不予认可，故对该证据不予确认。对工伤认定决定书、工伤职工鉴定结论书，因原告认可收到该组证据且未提出异议，而该组证据能够证明被告所受工伤的情况及伤残等级，故对该组证据予以确认。对医疗费发票8张，因该证据能够证明被告因所受伤产生的复查治疗费，故对该证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月28日，被告何光富到原告中国水利水电第九工程局有限公司设立的六盘水市殡仪馆迁建项目处上班，工资为160元/天。2017年1月9日，被告何光富在工作过程中受伤，后被送往水钢总医院住院治疗33天。2017年10月10日，经六盘水市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告何光富所受伤为工伤。2017年12月6日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，表明被告何光富所受伤为伤残八级，无生活自理障碍。被告何光富受伤后，自行支付了检查、治疗费738.15元，并支付了鉴定费320元。后被告何光富因主张与原告中国水利水电第九工程局有限公司解除劳动关系及相应费用，于2018年2月11日向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2018年4月11日做出黔六市劳人仲案字（2018）第21号仲裁裁决书，裁决双方劳动合同关系于2018年2月11日解除，并由原告中国水利水电第九工程局有限公司支付被告何光富工伤待遇及工资等共计165745.15元。原告中国水利水电第九工程局有限公司对该仲裁裁决不服，故诉至本院。另，庭审中，原告中国水利水电第九工程局有限公司自认被告何光富系2016年9月28日到受伤地点上班的，其未替被告何光富购买社会保险，并表示上述认定工伤决定书、鉴定结论书其均收到且未提出异议。被告何光富自认共计从被告处收到4000元，并由其家属徐乾芬出具了收条。本院认为，本案中，在认定工伤决定书中，已经写明原告系用人单位，被告因在工作过程中受伤符合认定工伤的相关规定，原告收到该决定书，但并未提出异议，就表明其对该决定中载明的内容系知情并认可的。结合原告申请出庭的证人的陈述，亦能够印证被告与原告之间的劳动关系的事实，故对原告主张与被告之间无劳动关系的理由本院不予采信。认定工伤需基于双方存在劳动关系，但并无法律法规规定需先经过仲裁或诉讼程序认定存在劳动关系才能认定工伤，原告收到上述决定书后未提出异议，亦表明了其对其系用人单位的身份并无异议，故对原告主张本案应首先认定双方是否存在劳动关系的辩称理由本院不予采信。被告主张其系2016年8月26日到原告处上班，但因其未能举证证明，故对其该主张本院不予确认。庭审中双方均表示双方实际签订了劳动合同，但双方均不能提交劳动合同原件，而原告又自认被告系2016年9月28日到受伤地点工作的，故应以该时间认定原、被告双方建立劳动合同关系的时间。现被告因其受所受伤于2018年2月11日申请劳动仲裁并要求确认双方自其申请之日解除劳动合同关系，因被告受伤后就未回到原工作地点工作，未向原告继续提供劳动，且其所受伤经鉴定为伤残八级，现其主张自其申请之日与原告解除劳动合同关系，符合法律法规的规定，故对其该主张本院予以支持。被告于2017年1月9日受伤，其受伤前工资为160元/天，现被告主张原告未支付其受伤前的工资，而原告亦无证据证明被告的工资已实际支付给被告，故原告应支付被告2016年9月28日至2017年1月9日期间的工资为16160元（101天×160元/天），现被告仅主张12000元未超出其应得金额，故本院予以支持。被告因工作受伤，应享受相应工伤待遇，而原告未为被告购买工伤保险，故应由原告向被告支付其应得工伤待遇。1、对被告主张的停工留薪期待遇30000元，《根据工伤保险条例》第三十三条的规定，被告受伤后在停工留薪期内其原工资待遇不变。因双方当事人均未提供证据证明被告所受伤的停工留薪期，故本案中参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》的规定，确定被告所受伤停工留薪期应为10个月。因被告受伤前工资为160元/天，故被告应得停工留薪期待遇为48000元（160元/天×30天×10个月），被告现仅主张30000元未超出该应得金额，故本院予以支持。2、对被告主张的护理费1760元、交通费2000元，因被告并未提供有效证据证明其住院期间实际产生的护理费、交通费，故对其该两项请求本院不予支持。3、对被告主张的一次性伤残就业补助金43798.5元，因双方的劳动合同关系已解除，故原告应向被告支付一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，被告现年42岁且所受伤经鉴定为八级伤残，应以2017贵州省职工月平均工资计算9个月。但现2017年贵州省职工月平均工资统计数据尚未公布，故本案中酌情以2016年贵州省职工平均工资58398元为计算标准，原告应支付被告一次性伤残就业补助金为43798.5元（58398元/年÷12个月×9个月），故对被告的该主张本院予以支持。4、对被告主张的一次性工伤医疗补助金43798.5元，根据《工伤保险条例》第三十七条、参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，被告所受伤经鉴定为伤残八级，应计算9个月，参照上述计算标准，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金为43798.5元（58398元/年÷12个月×9个月），故对被告的该主张本院予以支持。5、对被告主张的一次性伤残补助金33000元，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，结合其伤残等级情况，被告应得一次性伤残补助金为11个月的本人工资，因被告工资为160元/天，故原告应支付被告一次性伤残补助金为52800元（160元/天×30天×11个月），被告现仅主张33000元，未超出其应得金额，故本院予以支持。6、对被告主张的伙食补助费330元，被告因所受伤住院治疗33天，其主张按10元/天计算住院期间伙食补助费未超出法律法规的强制性规定，故本院予以支持。7、被告因其所受伤实际支付了治疗费738.15元、因做劳动能力登记鉴定支付鉴定费320元，该费用系因此次工伤而产生，故亦应原告支付给被告。上述应付工资及工伤待遇共计为163985.2元，因庭审中被告自认受伤后自原告处收到4000元，故原告还应支付被告159985.2元。对原告请求撤销六盘水市劳动人事争议仲裁委员会作出的黔六市劳人仲案字（2018）第21号仲裁裁决书的诉讼请求，该仲裁裁决书并非终局裁决，因原告提起诉讼而未发生法律效力，原告请求撤销该仲裁裁决书无法律依据，故对其该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，第三十七条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告何光富与原告中国水利水电第九工程局有限公司的劳动合同关系于2018年2月11日解除；二、原告中国水利水电第九工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告何光富工资、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、鉴定费、医疗费共计159985.2元；如原告中国水利水电第九工程局有限公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告中国水利水电第九工程局有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告中国水利水电第九工程局有限公司负担（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，被告何光富可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。审判员  余燕二〇一八年八月一日书记员  黄珊