福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽05民终177号 上诉人（原审原告）：肖培元，男，1969年7月14日出生，汉族，住福建省泉州安溪县。 委托代理人:黄进成，福建和晟律师事务所律师。 委托代理人:庄重，福建和晟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泉州煌盛达汽配工贸有限公司，住所地福建省南安市。 法定代表人：杨建平。 委托代理人：周成铿，福建佳远律师事务所律师。 委托代理人：杜晓红，福建佳远律师事务所律师。 上诉人肖培元因与被上诉人泉州煌盛达汽配工贸有限公司（以下简称煌盛达公司）劳动争议一案，不服福建省南安市人民法院（2017）闽0583民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肖培元上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持肖培元的一审诉讼请求或发回重审；二、本案的一、二审诉讼费用由煌盛达公司承担。事实和理由：一、双方劳动合同虽然是到2015年2月28日止，但合同到期后双方并没有终止劳动关系。因此，双方的合同解除时间应是肖培元提出仲裁的时间，而非2015年2月28日。二、煌盛达公司未为肖培元缴交社保，肖培元有权据此要求解除双方劳动合同，并要求煌盛达公司支付经济补偿金。三、一审法院认定的部分赔偿项目有误。1.停工留薪期工资应为50400元；2.护理费应为12509元；3.一次性伤残补助金应为56400元；4.一次性就业补助金及一次性就业补助金每项应为49533元；5.肖培元的伤情需要加强营养，一审法院不予支持营养费错误，且对假肢安装费仅支持16200元明显偏少。 煌盛达公司辩称，肖培元与煌盛达公司有签订《制造业简易劳动合同》，肖培元的月工资应为1400元，双方劳动合同解除时间为2015年2月28日。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 肖培元向一审法院起诉请求：一、解除肖培元与煌盛达公司之间的劳动合同关系；二、判令煌盛达公司支付给肖培元经济补偿金4200元；三、判令煌盛达公司支付给肖培元一次性伤残补助金54600元，停工留薪期工资50400元，护理费12509元，住院伙食补助费270元，一次性工伤就业补助金49533元，交通费200元，一次性工伤医疗补助金49533元，鉴定费320元，营养费5000元，假肢费用10万元，合计322365元。 一审法院认定事实：煌盛达公司系南安市工商行政管理局核准登记成立的有限责任公司，工商登记成立日期为2001年2月9日。肖培元、煌盛达公司于2014年3月1日，签订《制造业简易劳动合同》一份，该合同内载：“甲方（用人单位）名称：泉州煌盛达汽配工贸有限公司法定代表人（主要负责人）或者委托代理人杨景煌注册地址南安滨江工业区联系电话0595-224××××6乙方（劳动者）姓名：肖培元居民身份证号3505241969××××××××户口所在地福建省安溪县邮政编码362000现住址联系电话根据《劳动法》、《劳动合同法》及有关规定，甲乙双方遵循平等自愿、协商一致的原则签订本合同。一、合同期限第一条甲、乙双方选择以下第（一）种形式确定本合同期限：（一）有固定期限：自2014年3月1日起至2015年2月28日止。其中试用期自年月日起至年月日止。……二、工作内容和工作地点第二条乙方从事杂工岗位（工种）工作。乙方的工作地点为煌盛达车间内。……四、劳动报酬第四条甲方采用以下第（一）种形式向乙方支付工资：（一）月工资1400元，试用期间工资元。甲方每月30日前向乙方支付工资。……九、其他第九条甲乙双方约定的其他事项第十条本劳动合同一式二份，甲乙双方各执一份。本劳动合同甲乙双方签字、盖章之日起生效。甲方（公章）泉州煌盛达汽配工贸有限公司法定代表人或委托代理人（签字或盖章）乙方（签字或盖章）肖培元签订日期：2014年3月1日。”。2014年6月9日，肖培元在煌盛达公司上班过程中，右手不慎被磨床上的砂轮绞伤。事故发生后，肖培元被送往泉州成功医院治疗，经诊断为：右示中指绞磨伤。肖培元于2014年6月17日出院，住院天数为9天。出院医嘱为：门诊随访，术后12天拆线，适当功能锻炼。2015年11月11日，经南安市人力资源和社会保障局认定，本次事故对肖培元造成的伤害为工伤。2016年3月17日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，肖培元为劳动功能障碍等级（伤残）七级。2016年4月14日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，肖培元辅助器具配置意见为：可配置美观手指。2016年5月13日，经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定，肖培元为伤残七级。肖培元在煌盛达公司工作期间，煌盛达公司未依法为肖培元缴纳社会保险费。后肖培元、煌盛达公司因工伤待遇问题产生纠纷。肖培元向南安市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、裁决解除肖培元与泉州煌盛达汽配工贸有限公司之间的劳动关系；2、裁决泉州煌盛达汽配工贸有限公司向肖培元支付经济补偿金4200元；3、裁决泉州煌盛达汽配工贸有限公司向肖培元支付一次性伤残补助金54600元、停工留薪期工资50400元、护理费12509元、住院伙食补助费270元、一次性工伤就业补助金49533元、交通费200元、一次性工伤医疗补助金49533元、鉴定费320元、营养费5000元、假肢费用100000元，合计322365元。南安市劳动争议仲裁委员会于2016年12月23日作出［2016］南劳裁案字第712号仲裁裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系；2、被申请人泉州煌盛达汽配工贸有限公司应一次性支付给申请人肖培元停工留薪期间工资2800元、一次性伤残补助金18200元、一次性工伤医疗补助金42089元、一次性伤残就业补助金42089元、伙食补助费270元、护理费720元、鉴定费320元等款项共计人民币106488元；3、驳回申请人其他请求。肖培元不服该仲裁裁决书，遂提起本案诉讼。另查明，根据福建省统计局统计年鉴，2014年度泉州地区在岗职工平均工资为48823元，月平均工资为4069元；按照泉州市人口普查最后一次公布的数据，男性人口平均预期寿命为70.89岁。 一审法院认为，肖培元与煌盛达公司之间于2014年3月1日建立劳动关系，肖培元的工作岗位为杂工，工作地点为煌盛达公司车间内。肖培元、煌盛达公司于2014年3月1日，签订《制造业简易劳动合同》，该合同主体资格合法，双方意思表示真实，主要内容不违反法律、法规强制性规定，该合同合法有效，应受法律保护。肖培元与煌盛达公司存在劳动关系，肖培元在工作过程中受伤，属工伤，并经评定为七级伤残，因此，肖培元应享受工伤待遇。煌盛达公司没有为肖培元办理参加工伤保险，违反保护劳动者的法定义务，根据《工伤保险条例》第六十二条的有关规定，肖培元依法享有的工伤保险待遇应由煌盛达公司支付。肖培元要求解除劳动合同关系，因双方签订的《制造业简易劳动合同》中对合同期限有明确约定，故按照该合同双方劳动关系应于2015年2月28日解除。肖培元主张煌盛达公司没有为其缴纳相关社会保险，要求煌盛达公司支付经济补偿金4200元，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”、第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；……”、第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，……”国务院《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”、第五条“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。”、第六条“社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费的征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定，可以由税务机关征收，也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构（以下简称社会保险经办机构）征收。”、第二十三条“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处1000元以上5000元以下的罚款；情节特别严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处5000元以上10000元以下的罚款。”、第二十六条“缴纳单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”规定，鉴于相关社保机构对该社会保险费有征缴义务，肖培元可依法向相关社会保险机构申请解决，对于肖培元因煌盛达公司没有为其缴纳相关社会保险而要求的经济补偿金，不属于劳动法规定由用人单位支付经济补偿金的法定情形，不予支持。劳动者的合法权益受法律保护。肖培元在煌盛达公司从事务工时受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，因煌盛达公司未给肖培元申办工伤保险，肖培元应享受的工伤保险待遇依法应由煌盛达公司承担，煌盛达公司作为用人单位理应依法承担支付肖培元工伤保险待遇的义务。肖培元要求煌盛达公司支付工伤保险待遇等的诉讼请求，合法有理，予以支持。根据本案具体案情以及肖培元的诉讼请求，结合相关法律法规的规定，关于肖培元工伤保险待遇等问题，逐项认定如下：1.一次性伤残补助金。肖培元的伤情构成七级伤残，根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第（一）之规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，…”，故肖培元一次性伤残补助金依法确定为：1400元/月×13个月=18200元。2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在不解除劳动合同的情况下是不给与的，只有解除劳动合同才能领取，因双方签订的《制造业简易劳动合同》中对合同期限有明确约定，故按照该合同双方劳动合同应于2015年2月28日解除，肖培元请求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，其请求于法有据，该项诉求的标准分别按照所在统筹地区最后一次分布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：七级，每满一年发给0.4个月；不满一年的按一年计算。（二）一次性伤残就业补助金为：七级，每满一年发给0.4个月；不满一年的按一年计算。肖培元与煌盛达公司于2015年解除劳动关系时，泉州市第五次人口普查公布的男性人口人均寿命为70.89年，与肖培元解除劳动关系之日年龄45岁之差为25.89年，按26年计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，经确认为：一次性工伤医疗补助金[26年×0.4个月×48823元/年/12月]=42313.27元；一次性伤残就业补助金[26年×0.4个月×48823元/年/12月]=42313.27元。3.停工留薪期工资。经查询，《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》对于外伤性肢体离断残端修复中所规定的“其他各指离断”的停工留薪期为1－2个月，且又备注：如进行断指（趾）、肢再植或遗有残端痛需手术治疗、上肢安装义肢后应增加3个月恢复期，下肢安装义肢后应增加适应锻炼时间4个月”等，参照上述分类目录的规定，酌情确定肖培元的停工留薪期为2个月，其停工留薪期工资为（1400元/月×2个月）=2800元。4.护理费。肖培元因工伤事故致残，住院期间确需他人护理，但未提供出院后需他人护理的任何证据，故护理天数应按实际住院天数计算。肖培元未能提供证据证实所需护理人员的人数及护理人员的实际收入，也未能提供正式的护理费发票，故住院9天均应按2014年度各行业在岗职工平均工资等数据的通知中单位从业人员平均工资45676元/年的标准计算为妥，护理人员原则上为1人，其护理费应为45676元/年÷365×9=1126.26元。5.住院伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”肖培元共住院9天，其住院伙食补助费确定为（30元/天×9天）=270元。6.劳动能力鉴定费。依照国务院《工伤保险条例》第十二条关于“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”的规定，劳动能力鉴定费可以从工伤保险基金支付。肖培元为鉴定工伤伤残等级支付的鉴定费320元，因此，煌盛达公司应向肖培元支付劳动能力鉴定费320元。7.交通费。肖培元因本案工伤事故住院，工伤事故发生地点位于南安，住院地点为泉州成功医院，肖培元主张交通费200元，并无不当，应予支持。8.经济补偿金。肖培元主张煌盛达公司没有为其缴纳相关社会保险，要求煌盛达公司支付经济补偿金4200元，不属于劳动法规定的由用人单位支付经济补偿金的法定情形，不予支持。9.营养费。肖培元主张其伤情决定需要加强营养，要求支付因工伤的营养费，但未提供任何证据，也无法律依据，不予支持。10.假肢费用。肖培元主张鉴定机构的鉴定结论表明其需要安装假肢。2016年4月14日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，肖培元辅助器具配置意见为：可配置美观手指。审理中，肖培元申请对安装假肢费用进行评估，2017年3月22日，经泉州市福德假肢矫形器有限公司鉴定，鉴定结论为：肖培元因不慎被机器绞磨伤致右示、中指中远节缺失，根据假肢分级规则系统适配原则，患者残肢实际状况，故装配国产普及型硅胶美容手指，假肢价格玖佰元整（￥900.00）/只×2只，假肢总价壹仟捌佰元整（￥1800.00），假肢正常有效使用年限约3年，患者需终身穿戴使用假肢。使用总年限可按泉州市第五次人口普查公布的男性人口人均寿命70.89年与肖培元发生工伤事故之日年龄44岁之差27年（70.89年-44年≈27年）计算，故假肢费用应为27年÷3年×1800元=16200元。至此，煌盛达公司共计应支付肖培元各项工伤保险待遇金等123742.8元。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十二条、第十六条、第十九条、第二十三条、第三十条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款、第三十八条、第三十九条、第六十三条第一款，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条第一、四款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、泉州煌盛达汽配工贸有限公司与肖培元之间的劳动合同于2015年2月28日解除；二、泉州煌盛达汽配工贸有限公司向肖培元支付一次性伤残补助金18200元、一次性工伤医疗补助金42313.27元、一次性伤残就业补助金42313.27元、停工留薪期间工资2800元、护理费1126.26元、住院伙食补助费270元、劳动能力鉴定费320元、交通费200元、假肢费用16200元等款项共计人民币123742.8元，该款项应于判决生效后十日内支付；三、驳回肖培元的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，煌盛达公司一审期间提供与肖培元签订的《制造业简易劳动合同》，该合同约定肖培元月工资1400元，肖培元虽称合同并非其本人签字，但在指定期限内未提出司法鉴定申请，故一审认定该份合同的真实性并以合同约定的月工资1400元为据，计算本案相关赔偿款项，并无不当。肖培元主张其月平均工资为4200元，但未能提供任何证据证实，本院不予采纳。肖培元与煌盛达公司均确认肖培元受伤后未再到公司上班，因双方均未能提供证据证明各自所主张的劳动合同解除的时间，故一审根据双方签订的《制造业简易劳动合同》中对合同期限的约定，确认双方劳动关系于2015年2月28日解除并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者在满足本法第三十八条规定的情况下单方解除劳动关系的，才有权要求用人单位支付经济补偿。肖培元未能提供证据证明劳动合同解除的原因，其要求煌盛达公司支付经济补偿，不予支持。肖培元于2014年6月9日入院治疗，于2014年6月17日出院，一审判决根据肖培元的伤情和治疗情况，结合《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，认定肖培元的停工留薪期为2个月恰当，本院依法予以维持，肖培元有关于此的上诉主张没有事实与法律依据，不予采纳。一审判决根据相关法律规定，结合本案案情确定肖培元享有工伤保险待遇的项目和相应数额，亦是正确的。肖培元对此问题提出上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，肖培元的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由肖培元负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄祥彪 审判员  傅嘉钦 审判员  李玮玲 二〇一八年二月九日 书记员  刘永坤 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  14-