贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔01民终4862号上诉人（原审被告）:深圳市联杰房地产经纪有限公司，住所地广东省深圳市���田区沙头街道车公庙深南大道6029号世纪豪庭大厦28A。法定代表人：刘红梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜文远，贵州宇泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴建新，男，1991年10月28日出生，汉族，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：张宏国，贵州恭信律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨云，贵州恭信律师事务所实习律师。上诉人深圳市联杰房地产经纪有限公司（以下简称深圳联杰公司）因与被上诉人吴建新劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2017)黔0115民初4645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深圳联杰公司上诉请求：依法对一审判决改判，判决深圳联杰公司无需支付吴建新的提��31511.6元。事实和理由：深圳联杰公司和电建地产公司签订有营销代理合同，约定明确深圳联杰公司及销售人员的工作分为售前、售中和售后，销售人员的具体工作包括认购、签约、放款、回款、办理相应的交接手续、客户满意度回访维护等一系列工作，吴建新将销售工作完成以后，深圳联杰公司交于电建地产公司验收检查，得到其认可后予以核算在次月将佣金予以发放。而包括吴建新在内的员工带有报复性质地集体辞职，使得深圳联杰公司的销售工作直接瘫痪，给深圳联杰公司造成了严重的经济损失，同时也给整改项目销售工作带来恶劣影响。现甲方已经解除其与深圳联杰公司签订的营销代理合同，并罚没深圳联杰公司应结的180多万元的佣金，故吴建新主张的所谓的提成工资因其后续工作没有完成，同时由于吴建新的行为直接也导致了佣金被全部罚没，该提成工��未达成发放的条件。吴建新的业绩销售中有“已放款”、“未放款”的备注记录，显示“已放款”的业绩并不等于深圳联杰公司可以据此直接领的委托方的销售佣金，也并不等同于吴建新可以取得提成工资，故吴建新主张的提成工资未达成发放的条件，应当依法驳回其诉请。吴建新辩称，一、依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，本案中吴建新在深圳联杰公司从事房屋销售工作，双方均认可吴建新的工资由基本工资、房屋销售提成工资组成。而深圳联杰公司针对其有关吴建新的部分提成工资没有达到发放条件的主张，诉讼中并未提供该公司房屋销售提成工资发放的条件、依据、回款等证据进行证明，其提供的销售业绩清单、《营销策划及销售代理服务合同》不能达到其证明目的，故对深圳联杰公司有关无需向吴建新支付提成的请求应当予以驳回。二、深圳联杰公司的诉请不清晰，上诉状中存在不服一审法律文书的字号与其实际请求改判的法律文书的字号不一致的情形，应当驳回其上诉请求。吴建新向一审法院起诉请求：1、判决深圳联杰公司发放其拖欠吴建新的提成工资共计71600元，并支付加倍赔偿金35800元（71600×50%=35800元）；2、判决深圳联杰公司向吴建新支付因其不与吴建新签订劳动合同的双倍工资的一半，共计144800（基本工资36000元＋提成工资108800元=144800元）；3、本案案件受理费由深圳联杰公司承担。一审庭审中，吴建新当庭撤回其第二项诉讼请求，即判决深圳联杰公司向吴建新支付因其不与吴建新签订劳动合同的双倍工资的一半共计144800元。一审法院认定事实：2016年3月10日，吴建新进���深圳联杰公司工作，从事楼盘销售，工资由基本工资、房屋销售提成工资组成。双方未签订劳动合同，吴建新于2017年4月22日离职。工作期间吴建新销售房屋48套，深圳联杰公司已向吴建新发放房屋销售提成工资10489元。另查明，吴建新向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、深圳联杰公司向吴建新支付拖欠的提成工资71600元，并支付赔偿金35800元；2、裁决深圳联杰公司向吴建新支付未签订劳动合同双倍工资144800元。同时，深圳联杰公司提起仲裁反申请：1、吴建新分摊赔偿因离职而导致深圳联杰公司的亏损95万元；2、吴建新向深圳联杰公司及中国电建集团观府壹号项目售楼处的甲方道歉并恢复名誉。2017年9月15日，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会作出了（2017）观劳人仲裁字第201号《裁决书》，裁决：一、深圳市联杰房地产经纪有限公司支付吴建新未签订劳动合同双倍工资差额部分伍万叁仟伍佰叁拾壹元伍角（￥53531.5）；二、驳回吴建新其他仲裁请求；三、驳回深圳市联杰房地产经纪有限公司仲裁反请求。一审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于吴建新诉请深圳联杰公司发放其拖欠的销售房屋提成工资共计71600元的问题，并支付加倍赔偿金35800元（71600×50%=35800元）的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，一审法院认为，关于深圳联杰公司是否应向吴建新支付房屋销售提成工资的问题。本案中吴建新在深圳联杰公司从事房屋销售工作，双方均认可吴建新工资由基本工资、房屋销售提成工资组成。深圳联杰公司主张吴建新房屋销售提成工资分为售前、中、后，依据吴建新的销��业绩，其工作并没有完成，其放款、银行回款、交房手续吴建新并没有完成，根据深圳联杰公司与甲方的佣金结算方式和行业规则，吴建新的此部分提成工资没有达到发放的条件，深圳联杰公司提供了吴建新的销售业绩清单予以证明，但深圳联杰公司并未提供对吴建新房屋销售提成工资发放的条件、依据、回款等证据，故对深圳联杰公司的主张不予采信，深圳联杰公司应向吴建新发放房屋销售提成工资。关于房屋销售提成比例的问题，因房屋销售提成比例系双方口头约定，吴建新主张应按房屋销售金额的2‰计算提成工资，深圳联杰公司主张房屋销售金额口头约定的是按1.2‰-1.8‰计算，按吴建新的销售业绩应按1.5‰计算房屋销售提成工资。因双方均未提供证据，一审法院结合行业习惯，本案案情，认为按吴建新房屋销售金额的1.5‰计算房屋销售提成工资为宜。关于���建新工作期间房屋销售金额的问题。双方当庭认可吴建新销售房屋48套，吴建新提供了房屋销售台账证明销售房屋48套，销售房屋金额共70000000元，深圳联杰公司提供了吴建新销售48套房屋的清单，但吴建新提供的房屋销售台账载明了72套房屋销售记录，这与双方均认可吴建新销售48套房屋不符，故一审法院认为应以深圳联杰公司提供的吴建新房屋销售清单计算吴建新房屋销售金额为宜，经核算吴建新房屋销售金额为32667628元。关于深圳联杰公司应向吴建新支付房屋销售提成工资数额的问题。吴建新房屋销售金额为32667628元，按照1.5‰计算房屋销售提成工资，共计49001.44元，深圳联杰公司已向吴建新发放了房屋销售提成工资为10489元，故深圳联杰公司还应向吴建新发放房屋销售提成工资为38512.44元（49001.44元－10489.00元）。关于吴建新诉请被告联杰公司支付加倍赔偿金35800���（71600×50%=35800元）的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”之规定，本案中吴建新未提供向劳动行政部门投诉及劳动行政部门责令限期支付的证据，故吴建新该诉请没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告深州市(应为深圳市)联杰房地产经纪有限公司向原告吴建新支付拖欠的房屋销售提成工资38512.44元；二、驳回原告吴建新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10元，由被告深州市(应为深圳市)联杰房地产经纪有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。另查明，二审中，深圳联杰公司称该公司上诉状中存在的不服一审法律文书的字号与其要求改判的一审法律文书的字号不一致的问题系笔误所致，明确均应以该一审法律文书首页载明的字号为准。同时称深圳联杰公司对于一审判决认定的吴建新的销售金额无异议，只是认为没有达到发放销售提成的要求，但认可深圳联杰公司针对销售提成的发放节点之前未与吴建新进行过约定。此外，二审经审理查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于房屋销售提成工资问题。本案中，深圳联杰公司二审中主张吴建新未完成后续工作，吴建新诉请的房屋销售提成工资没有达到发放的条件，深圳联杰公司无需支付该提成工资给吴建新。因诉讼中吴建新、深圳联杰公司均认可吴建新的工资由基本工资、房屋销售提成工资组成，而深圳联杰公司诉讼中并未提供直接证据证明其发放房屋销售提成工资的具体条件，且深圳联杰公司二审中亦认可其就该房屋销售提成的发放节点并未与吴建新进行过约定，故在深圳联杰公司认可吴建新的销售金额的前提下，原判依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，认定深圳联杰公司应向吴建新发放房屋销售提成工资并无不当，本院予以维持。至于房屋销售提成的比例认定，鉴于吴建新、深圳联杰公司诉讼中均未提供直接证据证明其有关该比例的主张，故原判结合行业习惯并综合本案案情，认定该房屋销售提成应以房屋销售金额的1.5‰为比例进行计算并无不当，本院予以维持。因此，以深圳联杰公司认可的吴建新的房屋销售金额32667628元为基数进行计算，并扣除深圳联杰公司已向吴建新支付的房屋销售提成工资10489元后，原判认定深圳联杰公司还应向吴建新支付的房屋销售提成工资为32667628×1.5‰－10489=38512.44元并无不当，本院予以维持。关于拖欠提成工资的加倍赔偿金问题。本案中，吴建新诉请深圳联杰公司支付拖欠提成工资的加倍赔偿金35800元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”的规定,吴建新的该诉请应先经过劳动行政部门处理。本案中，吴建新未提供已向劳动行政部门投诉及劳动行政部门责令限期支付的证据,故原判对吴建新的该诉请不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，深圳联杰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由深圳市联��房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 丹审判员 邱兴权审判员 朱小龙审判员 谌致华审判员 邓 艳二〇一八年八月九日书记员 陈 燕