上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初7651号原告：曹琴娣，女，1950年1月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：卫源仁，上海普世律师事务所律师。委托诉讼代理人：周洵，上海力勤律师事务所律师。被告：刘蕊，女，1988年7月26日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周彬慧，上海市尚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：张金凤，上海市尚法律师事务所律师。原告曹琴娣诉被告刘蕊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安财险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹琴娣的委托诉讼代理人周洵、被告平安财险上海分公司的委托诉讼代理人周彬慧到庭参加诉讼。被告刘蕊经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告曹琴娣向本院提出诉讼请求如下：原告损失：医疗费19,130.84元、住院伙食补助费220元(20元/天×11天)、营养费600元(40元/天×15天)、护理费600元(40元/天×15天)、残疾赔偿金81,374.80(62,596元×13年×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、鉴定费4900元、律师费4,000元，以上损失要求被告平安财险上海分公司在交强险责任限额内进行赔付，超过交强险责任限额部分，由被告平安财险上海分公司在商业三者险范围内赔付，超出与不属保险范围的，由被告刘蕊承担赔偿责任。精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付。事实和理由：2017年5月25日18时10分，被告刘蕊驾驶牌号为沪A1XX**的小型轿车在上海市浦东新区张杨北路博兴路辅路口由南向东通行，因未让行驾驶电动自行车由南向北直行的原告导致发生原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告刘蕊承担事故全部责任。被告刘蕊未到庭答辩，但书面辩称，刘蕊在事故发生后已赔付原告1,000元，要求在本案中一并处理。对于原告主张的医疗费，其中有2017年6月23日、8月15日、8月30日、9月4日、10月10日、10月16日10张票据与本次交通事故无直接关联，不应予以确认。被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议。牌号为沪A1XX**的小型轿车的交强险及商业三者险投保在被告平安财险上海分公司处，其中商业三者险100万元，有不计免赔。事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。事故发生后，平安财险上海分公司为原告垫付过费用5,000元，要求在本案中一并处理。原告主张的损失范围中，医疗费金额无异议，但要求扣除9月4日与8月30日财政减免的费用18元，并扣除非医保部分、自费药部分和住院期间的伙食费；住院伙食补助费确认每天20元计算10天；营养费确认每天30元计算15天；护理费与精神损害抚慰金确认；残疾赔偿金因交通事故仅起主要作用不是全部作用，故应按XXX伤残的70%计算，同意按城镇标准计算13年；鉴定费确认XXX伤残鉴定部分3,000元；衣物损失费确认100元；律师费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2017年5月25日18时10分，被告刘蕊驾驶牌号为沪A1XX**的小型轿车在上海市浦东新区张杨北路博兴路辅路口因未让直行的非机动车与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队处理，认定被告刘蕊承担交通事故全部责任。事故发生当场，被告刘蕊经调解赔付原告1,000元。事故发生当天，原告至上海市第七人民医院就诊被收治入院。入院诊断为：头部外伤、脑震荡、脑缺血灶、皮肤挫伤、高血压、冠状动脉性心脏病。《出院小结》“入院时主要症状及体征”记载“头部外伤3小时，感左半脸麻木，味觉减退收入院。该患伤后有短暂意识障碍，清醒后伴逆行性遗忘，既往有高血压、冠心病，隐匿性肾炎等慢性病史”。“出院时情况”记载“头晕头痛，时有恐惧感，颈部不适，味嗅觉减退，双下肢行动不便……”。“出院诊断”为头部外伤、脑震荡、脑缺血灶、皮肤挫伤、高血压、冠状动脉性心脏病。左膝内侧半月板撕裂，外侧半月板后角损伤。颈椎间盘突出。颈动脉斑块形成。2017年6月23日，原告门诊主诉5月25日头部外伤住院治疗，出院时出现左耳耳鸣未加以重视，现耳鸣加重，听力减退。2017年8月15日，原告门诊主诉缘于5月25日骑电瓶车与轿车发生相撞事故，当时有短暂昏迷，入院就诊，诊断有头部外伤及脑震荡，在院期间出现严重紧张害怕，不敢闭眼，睡眠严重受影响。被诊断为创伤后应激障碍。2017年8月30日，原告门诊主诉左膝活动欠利3月余，有外伤史，外院左膝MRI示左膝半月板撕裂，外侧半月板后角损伤。被诊断为外伤性关节炎。2017年9月4日，原告门诊主诉外伤性关节炎，症状同前。2017年10月10日，原告门诊主诉4月前车祸致脑震荡，出现耳鸣耳聋，经治疗病情仍有加重。2017年10月16日，原告门诊主诉同前。期间，原告共花费医疗费19,130.84元，其中包括伙食费165元，财政减免费用18元。2017年12月8日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告XXX伤残程度出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：原告因交通事故受伤，目前患有脑震荡后综合征，已构成XXX伤残。2017年12月11日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告交通事故伤后伤残等级、伤后休息、营养、护理期限评定出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、原告因交通事故致脑震荡，左耳听力损伤，左膝内侧半月板撕裂，外侧半月板后角损伤，左股骨远端及胫骨外侧平外、髌股后缘骨髓水肿，左股骨内侧平台小囊变，经临床对症治疗，目前遗留左膝关节活动受限，左下肢负重受限，构成XXX伤残。2、其损伤后的休息期150日、营养期60日、护理期60日。为此，原告花费误工、护理、营养时间鉴定费900元、伤残程度鉴定费1,000元、司法精神病因果关系鉴定费3,000元。本案在审理过程中，经被告平安财险上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告的精神状态、伤残程度及三期重新进行鉴定。2018年7月9日，司法鉴定科学研究院出具《司法鉴定意见书》。其中分析说明记载，原告患有脑震荡后综合征，在精神症状的影响下，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成XXX伤残。虽然原告急诊头颅CT提示“两侧基底节区少许缺血灶，老年性脑改变”，但家属反映其伤前胜任家务，生活正常，与人关系融洽，故根据现有材料认为本次交通事故在伤残中起主要作用。鉴定结论为：原告患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残，本次交通事故在其中起主要作用；精神科方面其休息期可为60日，护理期可为15日，营养期可为15日。另查，原告为非农人口，原告为本案诉讼聘请律师花费律师代理费4,000元。牌号为沪A1XX**的小型轿车登记在被告刘蕊名下，交强险及商业三者险投保在被告平安财险上海分公司处，其中商业三者险100万元，有不计免赔。本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，经交警部门认定刘蕊承担全部责任，在没有其他证据的情况下，本院对交警部门作出的责任认定予以确认。事故双方虽在事故发生之后达成赔偿协议并履行，但因双方协商时均未认识到原告伤情的严重性以及原告实际损失与协商金额的巨大差距，故并非双方处理本案的真实意思表示。现原告主张按实际损失赔偿，于法有据，予以支持。被告平安财险上海分公司作为被告刘蕊驾驶车辆的交强险和商业三者险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任；不足部分根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告刘蕊承担赔偿责任。原告主张的损失范围中：1、医疗费19,130.84元，被告平安财险上海分公司对金额表示确认，本院予以确认。对于其中的伙食费165元，财政减免费用18元，被告平安财险上海分公司主张扣除，于法有据。对于非医保用药部分，也是原告损失，被告平安财险上海分公司要求扣除，依据不足，不予采信。被告刘蕊主张其中10张医疗费票据中的医疗费金额与交通事故造成损伤无关要求扣除，但根据原告病历和出院小结的连续记载，该部分费用是交通事故所产生损失，本院予以确认。据此，确认医疗费18,947.84元。2、住院伙食补助费220元，有事实和法律依据，予以确认。3、营养费。原告主张营养费标准较高但未提供充分证据，本院酌情调整确定营养费为450元。4、护理费600元，被告平安财险上海分公司表示确认，本院自予确认。5、残疾赔偿金。鉴于原告现损伤后果部分系由其自身所患老年性脑改变引起，鉴定结论已明确本次交通事故在伤残中起主要作用，故被告平安财险上海分公司主张按70%比例计算残疾赔偿金，于法有据，确认残疾赔偿金为56,962.36元。6、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确给其精神带来痛苦，今后生活亦受影响，其主张精神损害抚慰金5,000元，并无过当，予以确认。7、鉴定费。原告主张的鉴定费4,900元系原告伤后为明确损失所花费，本院予以确认。8、衣物损失费。原告虽未能就衣物损失提供证据，但原告因交通事故受伤，难免发生衣物损失，本院酌情确认200元。以上损失，合计87,280.20元，未超过保险赔偿限额，由被告平安财险上海分公司在保险责任范围内进行赔偿。被告平安财险上海分公司垫付的钱款5,000元，双方均同意在本案一并处理，故应从中抵扣，余额82,280.20元应由被告平安财险上海分公司承担赔偿责任。律师代理费，是原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力不足的花费，作为损失主张赔偿并无不妥，原告主张金额亦无失当，予以确认。该费用不属保险理赔范围，应由被告刘蕊承担赔偿责任。被告刘蕊已付的钱款1,000元，双方同意在本案一并处理，故应从中抵扣，被告刘蕊实际还应赔偿原告律师费3,000元。被告刘蕊经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对抗辩等诉讼权利的放弃，相应后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹琴娣人民币82,280.20元；二、被告刘蕊应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹琴娣人民币3,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2,887元，减半收取，计人民币1,443.50元，由原告曹琴娣负担人民币402.50元，被告刘蕊负担人民币1,041元。鉴定费人民币11,700元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张春华二〇一八年八月二十四日书记员  杨 云附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。