湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1127民初1924号原告：汤福如，男，1968年7月11日出生，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。原告：张彭娥，女，1969年11月3日出生，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。共同委托诉讼代理人：商革军，江西惟民律师事务所律师。被告：张国才，男，1966年7月15日出生，汉族，湖北省黄梅县人，驾驶员，住黄梅县。被告：张金，男，1993年1月24日出生，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。被告：中国平安财产保险股份有限公司黄梅支公司。负责人：张魁帅，经理。委托诉讼代理人：孙佳磊，公司职员。原告汤福如、原告张彭娥诉被告张国才、被告张金、被告中国平安财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称平安财险黄梅支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤福如、原告张彭娥的共同委托诉讼代理人商革军、被告张国才、被告平安财险黄梅支公司的委托诉讼代理人孙佳磊到庭参加诉讼，被告张金经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤福如、原告张彭娥向本院提出诉讼请求：1、判令被告张国才赔偿原告汤福如的人身损害赔偿款123607.90元；2、判令被告张国才赔偿原告张彭娥的人身损害赔偿款26919元；3、被告平安财险黄梅支公司在保险范围内承担直接赔偿责任。事实和理由：2017年1月26日10时许，被告张国才驾驶鄂Ｊ×××××小型普通客车由南向北行驶至105国道分路镇郭桥村路段超车时，撞上由北向南行驶至该路段左转弯进入路口的原告汤福如驾驶的鄂Ｊ×××××二轮摩托车，致原告汤福如及乘坐人张彭娥受伤，两车受损。事故发生后，二原告于当日被送往中国人民解放军第171医院住院治疗，经诊断：事故致汤福如左侧腓骨头粉碎性骨折、左侧胫骨平台外侧粉碎性骨折、左侧关节外侧侧副韧带损伤、左膝关节内侧半月板后角退行性改变、右锁骨远端骨折；致张彭娥脑震荡、顶部头皮血肿。本次事故经黄梅县公安局交警大队认定被告张国才承担事故的全部责任，原告汤福如、原告张彭娥无责任。登记在被告张金名下的鄂Ｊ×××××小型普通客车在被告平安财险黄梅支公司投保交强险和商业三者险（不计免赔）。现因当事人未就赔偿事宜达成一致，故二原告起诉至法院。被告张国才辩称，对交通事故的发生及责任划分均无异议，车辆已投保险，二原告在保险范围内的损失由保险公司承担。交通事故发生后，被告张国才已垫付30000元，多垫付的部分要求二原告返还。被告张金未到庭作答辩陈述。被告平安财险黄梅支公司辩称，对交通事故的发生无异议，被告汤福如在具备合法驾驶的条件下，保险公司依法承担赔偿责任。二原告的部分诉请过高，在质证中予以详细说明。保险公司不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定事实与原告诉称的事实一致，并补充查明以下事实：原告汤福如住院治疗28天后出院，出院诊断为左侧腓骨头粉碎性骨折、左侧胫骨平台外侧粉碎性骨折、左侧膝关节积液、左股骨内外侧髁挫伤、左膝关节前交叉韧带损伤、左膝关节外侧侧副韧带断裂等；出院医嘱为继续治疗（继续支具外固定患肢，禁止剧烈活动及负重等），全休一个半月，继续给予营养丰富、清淡、易消化含钙丰富的饮食等。原告汤福如花费医疗费34907.30元，膝关节支具费（残疾器具费）1600元。原告张彭娥住院治疗21天后出院，出院诊断为脑震荡，顶部头皮血肿；出院医嘱为注意休息、合理营养，定期复查头颅CT等。原告张彭娥花费医疗费18423元。原告汤福如的伤残程度经江西九江司法鉴定中心评定为10级伤残二处，综合赔偿指数为12％；其他项目评定为：后期治疗费8000元，误工时间180天，护理时间90天，营养时间90天。原告汤福如支付鉴定费2500元。原告汤福如、原告张彭娥均系农业户口。原告汤福如受伤后，被告张国才先行垫付赔偿款30000元。被告张国才具有与所驾车辆相符的驾驶资格。对于当事人有争议事实的质证和认定情况如下：1、原告汤福如认为其驾驶的鄂Ｊ×××××二轮摩托车车辆损失有维修费发票2186元予以证实，应据此认定车辆损失；保险公司不予认可。经庭审双方协商，原告汤福如同意车辆损失按照保险公司定损500元计算。2、保险公司认为应扣除非医保用药，被告张国才不予认可。本院认为，非医保用药系医疗机构根据病情所决定的，患者对此没有选择权；且非医保用药的作用仍是用于治疗患者的伤情，故非医保用药不应在医药费中扣除。被告平安财险黄梅支公司在提供不出该非医保用药由投保人承担的证据及特别约定时，对其抗辩意见依法不予支持；但被告张国才在庭审中同意扣除非医保用药2000元属其权利的处置，本院予以确认。3、保险公司对原告汤福如的司法鉴定意见书中部分鉴定事项提出异议，但在本院规定的时间内未提出重新鉴定的申请，故本院对鉴定意见书中的伤残等级、后期治疗费予以确认；对营养期限的鉴定缺乏法律依据，本院不予认可。误工期限计算至定残前一日的时间高于司法鉴定的期限，本院按照司法鉴定确定的180天计算误工期限。本院认为，被告平安财险黄梅支公司承认二原告在本案中交通事故发生及责任划分的事实，故对二原告主张的事实予以确认。对于同时投保机动车交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依照上述赔偿规则，对原告汤福如的诉请作出如下认定：1、医疗费以医疗机构出具的票据及司法鉴定意见书鉴定的后期治疗费8000元共同确定，合计42907.30元；2、误工费16841.09元［34150元／年÷365天／年×180天］;3、护理费8682.90元［35214元／年÷365天／年×90天］，护理时间按照司法鉴定意见书确定的90天；4、住院伙食补助费2800元［100元／天×28天］；5、营养费依据受害人伤残情况参照医疗机构的意见酌情认定为1000元；6、交通费依据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用酌情认定为800元；7、车辆损失500元；8、残疾器具费1600元；9、残疾赔偿金33148.80元［13812元／年×20年×12％］；10、精神损害抚慰金3000元；11、法医鉴定费2500元，由侵权人被告张国才承担。上述1—10项赔偿款合计111280.09元，均属保险范围内的损失由保险公司承担。由于被告张国才同意承担“非医保用药”2000元，故保险公司少赔偿的2000元由被告张国才承担。交通事故发生后，被告张国才已垫付赔偿款30000元，故多垫付的赔偿款25500元（30000元－2500元－2000元）应由原告返还。原告张彭娥的损失包含：1、医疗费以医疗机构出具的票据确定，合计18423元；2、误工费1964.79元［34150元／年÷365天／年×21天］;3、护理费2026.01元［35214元／年÷365天／年×21天］；4、住院伙食补助费2100元［100元／天×21天］；5、营养费依据受害人伤残情况参照医疗机构的意见酌情认定为500元；6、交通费依据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用酌情认定为500元。上述1—6项赔偿款合计25513.80元，均属保险范围内的损失由保险公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司黄梅支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告汤福如的损失109280.09元。被告中国平安财产保险股份有限公司黄梅支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿原告张彭娥的损失25513.80元。以上合计134793.89元。二、被告张国才赔偿原告汤福如鉴定费及“非医保用药”损失合计4500元，由于被告张国才已垫付30000元，故原告汤福如在收到保险公司赔偿款的同时返还被告张国才多垫付的赔偿款25500元。上述一、二款项，限赔偿(返还)义务人于本判决生效之日起五日内给付权利人。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告汤福如、原告张彭娥的其他诉讼请求。案件受理费3900元，减半收取计1950元，由被告张国才负担。如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员 汤 宏二〇一八年八月十四日书记员 曹祖胜附：本院开户行、帐号（标的款交纳处）开户行：中国建设银行黄梅县支行开户名：黄梅县人民法院帐号：42×××66