广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂01民终3778号 上诉人（原审被告）：王建军，男，汉族，1972年11月6日出生，住南宁市江南区。 委托诉讼代理人：潘则仁，广西志明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西小松工程机械设备有限责任公司，住所地：南宁市江南区国凯大道33号。 法定代表人：叶凤琦，执行董事。 委托诉讼代理人：韦晓勤，女，汉族，1978年12月18日出生，广西小松工程机械设备有限责任公司员工，住南宁市。 委托诉讼代理人：黄永吉，男，壮族，1994年7月5日出生，广西小松工程机械设备有限责任公司员工，住南宁市邕宁区。 上诉人王建军因与被上诉人广西小松工程机械设备有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初211号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决，改判为支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：一、劳动合同约定的工作地点问题。本案中，上诉人的实际工作地点为南宁市，并非广西区内的任何地方，原审法院未审查或者有意未审查上诉人与被上诉人建立劳动合同关系后实际履行工作的地点，仅凭劳动合同中的“广西区内”字样，机械认为被上诉人有在广西区内任意调整上诉人工作地点的权利，明显错误。被上诉人在劳动合同中约定的工作地点为广西区内，未注明有具体的城市及县区，显然过于宽泛，不利于保护劳动者，但结合上诉人入职时的用人单位地点及上诉人自入职至今的工作地点来看，仍然可以完全确定上诉人工作地点在南宁市辖区。上诉人与被上诉人签署的《劳动合同》封面均有注明上诉人的地址（南宁市江南区壮锦大道）、被上诉人的地址（南宁市江南区国凯大道33号），均为南宁市城区范围。被上诉人的生产经营场所及工商登记注册地为南宁市江南区国凯大道33号，被上诉人在南宁市辖区为上诉人缴纳社保（被上诉人在德保、靖西均无办事处或者分公司）。被上诉人从未否认上诉人是在南宁市工作生活，被上诉人仅是强调变动工作地点是合法行使自主经营权利而已。上诉人在被上诉人处工作十余年，工作地点已然固定，并与家庭生活形成便利条件，上诉人的配偶至今也已生育2孩亦均在南宁市工作生活（上诉人配偶亦因相同情形与被上诉人发生劳动关系，原审法院审理未判决）。二、被上诉人单方面变更上诉人劳动合同内容的合理合法性问题。本案中，被上诉人将上诉人无故免职、调岗、变更工作地点的一系列行为，属于对双方劳动合同的重大变更，但其既未与上诉人作任何协商，亦不存在任何合理合法变更的情形，严重侵害上诉人的劳动者权益，明显是以行使自主经营权为名，实施逼迫上诉人辞职的违法解除行为。根据双方签署的《劳动合同》第二条第三款的约定“甲方根据机构调整或经营状况等变更乙方工作地点的，经双方协商一致，可以变更工作地点”，可见，被上诉人明知，变更上诉人的工作地点理应经双方协商一致，协商变更是劳动合同法的基本原则。本案中，被上诉人变更工作地点未履行任何与上诉人协商的手续，更别提协商一致了。被上诉人对上诉人的家庭情况非常了解，其明知道，上诉人的工作、生活及家庭关系均在南宁市，且上诉人的小孩才4个月左右，尚处于哺乳期，被上诉人将上诉人工作地点实然调至与南宁市相距几百公里的德保服务部，给上诉人家庭生活带来严重困难，显然侵害了劳动者的切身利益，超出了用人单位可以行使的经营管理权限范围，不具备任何合理性。被上诉人将上诉人无故免职、调岗、变更工作地点的一系列行为，是无视劳动者合法权益的违法行为。纵然如此，在上诉人已明确告知不同意被上诉人的工作安排，双方无法就劳动合同的变更协商一致的情况下，用人单位仍然可根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，协商解除劳动合同。三、合理协商期间的所谓“旷工”问题。本案中，被上诉人构成恶意违法解除双方劳动关系，在合理的协商期间内，上诉人不存在无正当理由连续旷工的情形。被上诉人强令上诉人到岗的通知发布后，上诉人及时、主动地通过两次函告的方式与被上诉人积极协商，在未获被上诉人正式书面回应的期间，应属于双方就变更劳动合同产生争议的合理协商期间，被上诉人却将此期间视为上诉人旷工，明显不妥。此外，上诉人在此合理协商期间，还依然在被上诉人处打卡报到，等候公司的正式答复，并非无正当理由的故意旷工。综上，被上诉人单方解除与上诉人的劳动关系，属于违法解除，请求二审法院支持上诉人的全部诉讼请求。 被上诉人辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 被上诉人向一审法院起诉请求：一、被上诉人无须向上诉人支付从2015年6月1日至2015年6月9日的工资1620元；二、被上诉人无须向上诉人支付赔偿金20460.28元。 上诉人向一审法院起诉请求：一、被上诉人支付上诉人2015年6月1日至2015年6月9日的工资1620元；二、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金235293.22元。 一审法院判决结果：一、被上诉人尚须支付上诉人2015年6月1日至2015年6月4日的工资493.90元；二、被上诉人无须支付上诉人经济赔偿金；三、驳回被上诉人的其他诉讼请求；四、驳回上诉人的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由上诉人承担。 本案的争议焦点为：一、被上诉人单方解除与上诉人劳动关系，是否合法有据？应否支付经济赔偿金？赔偿金的计算年限及标准如何确定？二、上诉人2015年6月份工资如何确定？ 本院认为：关于经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。上诉人与被上诉人之间签订的《劳动合同》第二条第（三）项亦规定“甲方根据机构调整或经营状况等变更乙方工作地点的，经双方协商一致，可以变更工作地点。业已查明，上诉人自2004年3月8日入职被上诉人处以来，工作地点一直在南宁市区，并在南宁市定居、组建家庭及生育了子女，被上诉人在与上诉人签订劳动合同时也应当知晓并预见改变原有工作地点对上诉人家庭生活造成的影响，此从双方《劳动合同》将协商一致作为变更工作地点的前提条件足以显现。现被上诉人将上诉人的职务由部长调整为副部长，工作地点由南宁市调整到百色市德保县，应视为对上诉人原有的劳动条件作出重大变更，且是不利的变更，根据前述法律规定以及双方劳动合同的约定，被上诉人单方调整上诉人工作岗位及工作地点应与上诉人进行协商，而被上诉人并未能举证证明其与上诉人进行了协商，也未能就其单方作出不利变更的合理性充分举证证明，相反，被上诉人在上诉人明确表示不同意变更原工作岗位及地点的情形下，以上诉人未到新岗位上班为由单方解除与上诉人的劳动关系，该解除事由显然欠缺合法性，也已超出企业用工自主权的合理范围，依法应认定为违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。至于赔偿金的计算，虽然双方劳动关系曾于2014年5月30日短暂解除（不到10日又再次签订劳动合同），但上诉人的工作岗位及性质并无改变，而根据上诉人提交的自2014年6月起的《员工个人薪资明细发放表》显示，上诉人的工龄补贴是连续计算，且基本工资备注一栏载明“属重新入职，工龄延续”，另被上诉人针对上诉人制作的《辞退申请表》上入司时间一栏亦载明“2004年3月8日”，足以证实被上诉人对上诉人工龄延续计算的认可，故上诉人的经济赔偿金计算年限应自2004年3月8日起计算（注：《中华人民共和国劳动合同法》施行前的劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》亦明确规定用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的应承担赔偿责任）。据此，参照上诉人月平均工资10230.14元计算，本院确认被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金235293.22元（10230.14元／月×11.5个月×2倍）。一审判决驳回上诉人经济赔偿金请求不当，本院予以纠正。 关于2015年6月工资支付问题。证据显示，上诉人2015年6月1日至6月9日正常打卡上班，被上诉人应当支付该期间工资，参照上诉人月平均工资10230.14元计算，本院确认上诉人2015年6月份工资应为3292.45元（10230.14元÷21.75天×7天），扣除被上诉人已支付的1387.51元，上诉人主张被上诉人仍应支付该工资差额1620元，合法有据，本院予以支持。一审判决支付数额不当，本院予以纠正。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销南宁市江南区人民法院（2016）桂0105民初211号民事判决； 二、被上诉人广西小松工程机械设备有限责任公司向上诉人王建军支付2015年6月1日至6月9日的工资1620元； 三、被上诉人广西小松工程机械设备有限责任公司向上诉人王建军支付违法解除劳动关系经济赔偿金235293.22元。 二审案件受理费10元（上诉人王建军已预交），由被上诉人广西小松工程机械设备有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  覃若鹏 审 判 员  曾晓东 代理审判员  罗 晖 二〇一八年二月六日 书 记 员  杨彩英