四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终8328号上诉人（原审被告/原告）：四川阔展物流有限公司，住所地：成都市双流县西航港街道成白路1619号。法定代表人：李莎，执行董事。委托诉讼代理人：杨福林，北京康达（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告/被告）：钟泽建，男，1986年6月18日出生，汉族，住四川省隆昌县。委托诉讼代理人：陈群，四川发现律师事务所律师。上诉人四川阔展物流有限公司（以下简称以下简称阔展物流公司）因与被上诉人钟泽建工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省成都市双流区人民法院（2017）川0116民初10944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭，并于2018年6月19日公开开庭审理了本案。上诉人阔展物流公司的委托诉讼代理人杨福林、被上诉人钟泽建及其委托诉讼代理人陈群到庭参加诉讼。现已审理终结。上诉人阔展物流公司上诉请求：请求撤销四川省成都市双流区人民法院（2017）川0116民初10944号民事判决，依法改判。事实和理由：一审法院判决双方解除劳动关系明显不当，其适用《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部（关于农民工参加工伤保险有关问题的通知）的通知》违反上位法的规定，且钟泽建并非《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条规定的适用对象“跨省流动的农民工”，因此，钟泽建不属于一次性享受工伤保险待遇的情形。一审法院认定住宿费无事实和法律依据，认定护理费按照3500元/月有失公允。一审法院违反劳动仲裁前置的法定程序，一审法院采信护理依赖程度鉴定和配置更换辅助器具的结果并判决阔展物流公司承担鉴定费于法无据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决，维护阔展物流公司的合法权益。被上诉人钟泽建答辩称，根据《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部（关于农民工参加工伤保险有关问题的通知）的通知》违反上位法的规定，钟泽建可以选择一次性享受工伤待遇，如果判决钟泽建按月领取相关工伤保险待遇，严重违背社会公正和正义。钟泽建因工受伤，其亲属对其护理必然产生住宿费和护理费。判决确认钟泽建护理依赖程度鉴定和配置更换辅助器具与本案诉争劳动争议具有不可分性，一审法院审理并判决合法，且上述两项费用系阔展物流公司在仲裁庭审中要求钟泽建去鉴定的。阔展物流公司严重缺乏诚信，滥用诉权和恶意拖延时间。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。钟泽建向一审法院起诉请求：1.判决阔展物流公司向钟泽建一次性支付工伤待遇等共计1547754.7元；2.判决阔展物流公司向钟泽建支付未签劳动合同工资66000元；3.律师费10000元由阔展物流公司承担。后钟泽建变更第一项诉讼请求为：判决阔展物流公司向钟泽建一次性支付工伤待遇等共计1508400元。阔展物流公司向一审法院起诉请求：请求法院判决阔展物流公司不履行成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会作出的双劳人仲委字（2017）第255号仲裁裁决书的裁决。一审法院认定事实：钟泽建系阔展物流公司的员工，阔展物流公司未为钟泽建缴纳社会保险费。2015年4月29日，阔展物流公司派钟泽建送货至湖北省武汉市，2015年5月1日10时30分左右，钟泽建在返回阔展物流公司时路经湖北恩施路段（泸渝高速泸渝向1385Km+100m）发生交通事故受伤，当即被送往湖北民族学院附属民大医院住院治疗，于2015年11月26日出院，共住院209天。出院诊断：1.左下肢腘动脉、腘静脉断裂并血栓形成；2.左侧坐骨神经损伤；3.左侧股骨多段骨折；4.右小腿毁损伤；5.左大腿皮肤剥脱伤；6.全身多处软组织挫裂伤；7.左侧足跟压疮；出院医嘱为：1.在专业康复医师指导下行双下肢功能治疗，必要时行右下肢假肢置入，……等。钟泽建住院期间阔展物流公司未派人护理，由钟泽建家属前往湖北省恩施市护理。2015年12月1日，钟泽建委托四川求实司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对其伤残等级进行鉴定，并同时申请对后期医疗费、残疾辅助用具费用进行鉴定。2015年12月17日，该鉴定中心作出法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人钟泽建的致残等级为三级；2.被鉴定人钟泽建的后续治疗费共计约需9100元；3.被鉴定人钟泽建的伤残辅助用具费用共计约需168000元。钟泽建花去鉴定费3230元。2016年6月8日，成都人力资源和社会保障局（以下简称成都人社局）作出【2016】15-0367号《认定工伤决定书》，认定钟泽建受到的事故伤害为工伤。阔展物流公司对该认定不服，向四川省人力资源和社会保障厅（以下简称省人社厅）申请复议，省人社厅复议决定维持《认定工伤决定书》。阔展物流公司就此向成都市龙泉驿区人民法院提起诉讼，请求撤销成都人社局《认定工伤决定书》和省人社厅的行政复议决定。成都市龙泉驿区人民法院于2017年4月21日判决驳回阔展物流公司的诉讼请求。阔展物流公司向成都市中级人民法院提起上诉，该院于2017年8月3日判决驳回上诉，维持原判。2016年9月9日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2015】05601号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定钟泽建工伤致残程度为肆级。钟泽建因对鉴定结论不服，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2017年1月20日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2016年再736号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为：肆级。2017年2月14日，德林义肢康复器材（成都）有限公司出具《安装证明》载明“……兹有右小腿截肢患者钟泽建，男，身份证号码……，于2016年1月到本公司安装安赛倍碳纤脚+安赛倍硅胶套义肢，合计金额23800.00元。其中硅胶套价格7800元。该假肢正常使用情况下，18-50岁每7年适时更换一次，50-70岁每9年适时更换一次。因硅胶套属易损件，建议每3年适时更换一次……”。德林义肢康复器材（成都）有限公司于2016年2月19日向钟泽建出具增值税发票，载明假肢费用为23800元。2017年2月15日，钟泽建向成都市双流区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求：1.一次性支付工伤待遇共计134.5052万元；2.未签订书面劳动合同工资66000元；3.律师费1万元。2017年10月10日，双流劳动仲裁委作出双劳人仲委裁字（2017）第255号仲裁裁决书，裁决：1.阔展物流公司一次性支付钟泽建2016年9月9日至2017年9月30日的伤残津贴59010元；2.阔展物流公司自2017年10月1日起按月向钟泽建按4690元/月支付伤残津贴，直至达到法定终止条件时止，上述伤残津贴标准应当随国家和四川省相关法律规定及政策规定调整而及时调整；3.阔展物流公司一次性支付钟泽建一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、交通费、鉴定及检查费、伙食补助费、陪床费共计220698.87元；4.驳回钟泽建的其他仲裁请求。上述仲裁裁决书送达钟泽建的时间为2017年11月3日，送达阔展物流公司的时间为2017年11月6日。2017年11月6日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2017】9263号《劳动能力鉴定结论书（护理依赖程度鉴定）》，对钟泽建的护理依赖程度鉴定为“部分生活自理障碍”；同日，成都市劳动能力鉴定委员会还作出成劳鉴字【2017】9261号《劳动能力鉴定结论书（配置更换辅助器具确认）》，鉴定结论为“同意配置（更换）辅助器具”。2017年11月14日，钟泽建提起诉讼，立案号为（2017）川0116民初10944号。2017年11月16日，阔展物流公司提起诉讼，立案号为（2017）川0116民初11059号。因钟泽建起诉在先，应将二案并案审理，一审法院于2017年11月23日裁决（2017）川0116民初11059号案终结诉讼，将该案并入进行合并审理。一审法院另查明，1.钟泽建自述其于2015年1月入职阔展物流公司，双方签订了劳动合同，但阔展物流公司未将合同文书交予钟泽建。2.2015年5月28日，阔展物流公司法定代表人李莎向钟泽建妻子曾丽账户转账支付6000元，银行客户回单上载明转账摘要为“钟泽建4月工资”。3.成都龙吟物资贸易部于2016年10月10日出具《证明》载明：“兹有我公司职工曾丽（身份证号……）系我公司销售内勤，该职工月平均工资3500元。因需要在医院护理其丈夫钟泽建（身份证号码……），从2015年5月1日起请假至今，该职工请假期间未发工资。特此证明”。成都龙吟物资贸易部在《证明》尾部加盖公章，法定代表人钟家龙签名。4.钟泽建因劳动能力鉴定、再次鉴定、护理依赖程度鉴定、配置更换辅助器具确认四次鉴定分别花去鉴定费300元、400元、300元、300元；5.钟泽建户籍地为四川省隆昌县胡家镇合兴村7组12号，户籍性质为农村居民户籍。6.阔展物流公司主张已向医院支付钟泽建的医疗费60余万元，另支付钟泽建11000元其他费用。一审法院认为，钟泽建主张于2015年1月入职阔展物流公司，入职时双方签订了劳动合同，但劳动合同在阔展物流公司；阔展物流公司主张钟泽建系神驰公司的驾驶员，但未提供相应证据。成都市中级人民法院作出的（2017）川01行终494号行政判决书已确认钟泽建系阔展物流公司员工，阔展物流公司不能举证证明其主张，不能推翻生效裁判文书确认的事实，应自行承担相应法律后果，故一审法院确认钟泽建系阔展物流公司员工，并采信钟泽建关于入职时间为2015年1月的主张。关于钟泽建的工资标准，一审法院认为，根据钟泽建提交的证据材料显示，阔展物流公司的法定代表人李莎于2015年5月28日支付钟泽建2015年4月工资6000元，可印证钟泽建的月工资为6000元。阔展物流公司作为用人单位，理应掌握和管理着公司员工工资明细的相关证据，现阔展物流公司不认可钟泽建主张的月工资6000元，又不能举证证明钟泽建的实际工资标准，故应承担举证不能的法律后果，一审法院认定钟泽建的工资标准为6000元/月。钟泽建在工作中遭受的事故伤害已经由成都市人社局认定为工伤，阔展物流公司对该工伤认定提出的异议经行政复议、行政诉讼一审、二审均被驳回，故阔展物流公司应承担工伤保险待遇支付责任。阔展物流公司未为钟泽建缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，其应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向钟泽建支付工伤保险待遇费用。钟泽建因工伤致四级伤残，依照《工伤保险条例》的规定，用人单位不得与其解除劳动合同，但并不限制劳动者主动解除劳动合同、享受一次性工伤待遇。四川省劳动和社会保障厅《转发劳动和社会保障部的通知》、《关于一至四级因工伤农民工选择一次性享受长期待遇有关计算问题的复函》，规定了我省一至四级因工致残农民工选择一次性享受长期工伤待遇的伤残津贴、医疗补助金、生活护理费、辅助器具更换费的具体计算方法。钟泽建户籍地为四川省隆昌县胡家镇合兴村7组12号，户籍性质为农村居民户籍，属进城务工农民工，其有权按照上述《通知》、《复函》的精神要求一次性享受长期工伤待遇。钟泽建申请仲裁要求阔展物流公司支付一次性长期工伤待遇，即视为其已提出解除劳动关系，故一审法院确认钟泽建与阔展物流公司的劳动关系于钟泽建提起仲裁时即2017年2月15日解除，阔展物流公司应当根据《工伤保险条例》以及上述《通知》、《复函》规定的精神支付钟泽建一次性长期工伤待遇。对钟泽建主张的各项费用，一审法院逐项认定如下：1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》规定，四级伤残一次性伤残补助金为21个月的本人工资，为6000元/月×21个月=126000元。2.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款之规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。钟泽建主张根据《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第六条之规定，用人单位未书面告知停工留薪期的，工伤职工在停工治疗期间享受停工留薪期待遇，因此，钟泽建停工留薪期工资应计24个月。一审法院认为，钟泽建于2015年5月1日受伤入院治疗，后于2015年11月26日出院，并于2016年1月安装假肢，根据钟泽建伤情，其停工留薪期确定为12个月并无不当，钟泽建无证据证明其在最长12个月的停工留薪期满后仍在停工治疗期，故其主张停工留薪期计24个月没有相关依据，一审法院不予支持。因此，停工留薪期工资应为6000元/月×12个月=72000元。3.伤残津贴。钟泽建主张了两项伤残津贴，一是2017年5月1日至解除劳动关系止按12个月计算的伤残津贴，为54000元；二是一次性伤残津贴，共计576502元。一审法院认为，钟泽建于2015年5月1日受伤，一审法院将其停工留薪期工资计12个月，故其按月领取的伤残津贴应当自停工留薪期满即2016年5月1日起计至双方解除劳动关系时计算一次性伤残津贴时止。一审法院认定双方于2017年2月15日解除劳动关系，故钟泽建按月领取的伤残津贴应自2016年5月1日起支付至2017年2月15日止共计9.5个月。依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项规定，上述伤残津贴为6000元/月×75%×9.5月=42750元。钟泽建于2017年2月15日申请仲裁解除劳动关系，因其系农民工，参照四川省劳动和社会保障厅《转发劳动和社会保障部的通知》第二条第一款第（一）项的规定，钟泽建可主张解除劳动关系后的一次性伤残津贴，计算标准按照全省人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时的年龄之差（不满一年的按照一年计算），以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，四级伤残每满一年发给2.4个月，且总计不低于70个月。钟泽建与阔展物流公司解除劳动关系时年龄为30.65岁，四川省人均预期寿命为76.90岁，故年龄差为46.25岁，计47岁。因此，钟泽建的一次性伤残津贴应为5110.8元/月×47年×2.4月/年=576498.24元。4.一次性工伤医疗补助金、后期治疗费。参照前述《通知》第二条第一款第（一）项的规定，钟泽建可主张一次性工伤医疗补助金，该费用计算标准按照全省人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时的年龄之差（不满一年的按照一年计算），以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，四级伤残每满一年增发0.3个月，不得低于6个月。如前述认定，钟泽建的一次性工伤医疗补助金应为5110.8元/月×47年×0.3月/年=72062.28元。钟泽建另主张后期治疗费9100元，因一审法院已支持其一次性工伤医疗补助金的主张，该费用已包含后续治疗所产生的费用，故对后续治疗费一审法院不予支持。5.一次性护理费。钟泽建的护理依赖程度经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为“部分生活自理障碍”；参照前述《通知》第二条第一款第（一）项的规定，部分护理依赖的一次性护理费每满一年增发0.3个月，不低于6个月。因此，钟泽建的一次性护理费应为5110.8元/月×47年×0.3月/年=72062.28元。6.一次性工亡补助金。根据《工伤保险条例》第三十九条之规定，一次性工亡补助金仅针对职工因工死亡的情形，而本案中，钟泽建并未因工死亡已系确定的事实，钟泽建已主张因工致四级伤残的各项待遇，其在停工留薪期满后死亡亦不能发生用人单位应支付一次性工亡补助金的法律后果，故一审法院对钟泽建此项诉讼请求依法不予支持。7.残疾辅助用具费。成都市劳动能力鉴定委员会出具的【2017】9261号《劳动能力鉴定结论书（配置更换辅助器具确认）》载明“同意配置（更换）辅助器具”；根据《工伤保险条例》第三十二条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需要费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”，并参照前述《通知》第二条第一款第（一）项的规定，经鉴定委员会确认安装辅助器具的农民工，可享受一次辅助器具更换的补助费用。故，钟泽建可主张配置辅助器具的费用以及一次辅助器具更换的补助费用。德林义肢康复器材（成都）有限公司开具的《安装证明》载明“钟泽建2016年1月到本公司安装安赛倍碳纤脚+安赛倍硅胶套义肢，合计23800元”，故钟泽建主张残疾辅助用具费应为23800元×2=47600元。8.护理费、陪床费。钟泽建主张其妻子曾丽自住院时起护理至安装假肢时止，计3500元/月×10个月=35000元，母亲魏大英护理时间为住院初期2个月，计1500元/月×2个月=3000元。一审法院认为，钟泽建因车祸受右小腿毁损伤、左下肢腘动脉、腘静脉断裂、左侧坐骨神经损伤、左侧股骨多段骨折等多处损伤，伤情严重，故一审法院对钟泽建主张的入院前2个月由二人护理予以支持。其妻曾丽因护理产生的损失有曾丽的用人单位出具《证明》予以证实，计3500元/月，其母魏大英的护理费计1500元/月符合本地平均护理费用标准，一审法院予以支持，因此，钟泽建自2015年5月1日至2015年7月1日两个月期间的护理费计3500元/月×2个月+1500元/月×2个月=10000元。自2015年7月1日起，钟泽建由其妻曾丽护理，护理期计至钟泽建安装假肢即2016年1月，该时期护理费为3500元/月×5个月=17500元，故钟泽建主张的护理费，一审法院总计支付27500元。钟泽建主张的陪床费2090元，阔展物流公司当庭予以认可，一审法院予以确认。9.住院伙食补助费、营养费。钟泽建住院209天，其住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计16元/天，合计209天×16元/天=3344元。钟泽建未提交证据证明医嘱加强营养，故对其主张的营养费一审法院不予支持。11.住宿费、交通费、通讯费、轮椅费。因钟泽建在湖北省就医，其在入院前二月期间需二人护理，护理人员发生相应住宿费属必然损失，一审法院酌情支持上述期间的住宿费500元。双流劳动仲裁委审理期间，阔展物流公司认可交通费3072.5元，一审法院予以确认。钟泽建主张的通讯费与其遭受工伤无直接关联，一审法院不予支持。钟泽建主张轮椅费1300元，从其提交的发票上看，钟泽建于2015年9月6日购买轮椅花费1300元，但当时钟泽建还在住院期间，轮椅等相关设备可由医院提供，钟泽建也并未举出医嘱等材料证明其使用轮椅的必要性，且一审法院已支持其安装辅助器具的费用，故对轮椅费不再予以支持。10.医院检查费、评残费。钟泽建主张医院检查费1273.7元，经审查相关票据，结合钟泽建的陈述，其医院检查费于2015年12月1日发生460元（四川求实司法鉴定所鉴定前检查）、2016年1月26日发生123.75元、123.75元（原因不明）、2016年6月20日发生13元、255.2元（成都市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定前检查）、2016年10月8日20元、278元（四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定前检查），上述费用共计1273.7元。其中因四川求实司法鉴定所鉴定发生的检查费用，钟泽建不能证明系因阔展物流公司要求进行鉴定而发生，应由其自行承担；2016年1月26日247.5元，钟泽建不能证明费用发生事由，应由其自行承担；因成都市劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定发生的费用268.2元，应由阔展物流公司承担；因四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定发生的检查费用298元，因再次鉴定系钟泽建提起，故应由其自行承担相关费用。综上，对钟泽建主张的医院检查费，一审法院支持298元。同理，依据上述论述，钟泽建在四川求实司法鉴定所花去鉴定费3230元，由其自行负担；在成都市劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定、护理依赖程度鉴定、配置辅助器具确认所花去的鉴定费300元、300元、300元，共计900元，由阔展物流公司负担；钟泽建在四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定花去的鉴定费400元，由其自行负担。综上，阔展物流公司应当支付钟泽建的工伤待遇费用为：一次性伤残补助金126000元、停工留薪期工资72000元、伤残津贴42750元、一次性伤残津贴576498.24元、一次性工伤医疗补助金72062.28元、一次性护理费72062.28元、残疾辅助器具费47600元、护理费27500元、陪床费2090元、住院伙食补助费3344元、住宿费500元、交通费3072.5元、医疗检查费298元、鉴定费900元，总计1046677.3元，扣除阔展物流公司垫付的11000元，阔展物流公司应支付钟泽建1035677.3元。阔展物流公司另主张垫付了23800元费用，但未提交证据予以证明，一审法院不予支持。关于钟泽建主张双倍工资差额66000元的诉讼请求，一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但劳动者请求用人单位支付二倍工资应当受一年仲裁时效的限制，钟泽建于2015年1月入职阔展物流公司，其于2017年2月15日提起仲裁主张二倍工资，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。关于钟泽建主张律师费10000元的诉讼请求，一审法院认为，律师费并非钟泽建因工受伤所必然发生的损失，钟泽建请求该项费用无法律依据，一审法院不予支持。综上，阔展物流公司应当支付钟泽建工伤待遇各项费用总计1035677.3元；钟泽建主张的二倍工资66000元和律师费10000元，一审法院不予支持；对阔展物流公司要求不支付工伤待遇费用的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）、（二）项、第六十二条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、阔展物流公司在判决生效后十五日内支付钟泽建工伤待遇1035677.3元。二、驳回钟泽建的其他诉讼请求。三、驳回阔展物流公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。钟泽建起诉一案案件受理费减半收取计5元，阔展物流公司一案案件受理费减半收取计5元，合计10元，由阔展物流公司负担。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据阔展物流公司的上诉理由以及钟泽建的答辩意见，本案争议的焦点为：1.阔展物流公司与钟泽建的劳动关系是否解除、是否一次性支付钟泽建各项工伤待遇的问题;2.阔展物流公司是否应当向钟泽建支付各项工伤费用的问题；3.一审法院采纳护理依赖程度鉴定和配置更换辅助器具的结果并判决阔展物流公司承担鉴定费是否违反仲裁前置的法定程序的问题。针对焦点问题，本院评判如下：一、关于阔展物流公司与钟泽建的劳动关系是否解除，阔展物流公司是否一次性支付钟泽建各项工伤待遇的问题。（一）关于阔展物流公司与钟泽建的劳动关系是否解除的问题。对此，本院认为，工伤保险关系是特殊的劳动权利义务关系，为了保障工伤职工的权益得到长期、稳定的保障，2011年施行的《中华人民共和国社会保险法》第三十八条明确规定，一至四级伤残职工按月领取伤残津贴。本案中，钟泽建系阔展物流公司员工，钟泽建在工作中发生交通事故受伤，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残、部分生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇。钟泽建因工受伤后经鉴定为四级伤残，依法应当享受长期待遇，其与阔展物流公司应当保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇。一审法院认定因钟泽建主张一次性支付长期工伤待遇，即视为钟泽建提出解除劳动关系不当，本院予以纠正。（二）关于钟泽建主张阔展物流公司应当向其一次性支付各项工伤保险待遇的问题。对此，本院认为，参照《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）第四条之规定，对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区所在省的农民工，一至四级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。本案中，首先，钟泽建系四川本地户籍，阔展物流公司亦为四川本地企业，而钟泽建不属于跨省流动的农民工，其工伤保险待遇的支付方式应为长期支付形式。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，一至四级伤残职工按月领取伤残津贴；参照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十三条“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”之规定，钟泽建应当享受的工伤待遇为长期支付形式，钟泽建主张将长期待遇改为一次性支付的理由于法无据，一审法院认定阔展物流公司应当一次性支付钟泽建各项工伤待遇系适用法律不当，本院予以纠正。二、关于阔展物流公司是否应当向钟泽建支付各项工伤费用问题。对此，本院认为，钟泽建所受之伤为工伤，应该按《工伤保险条例》享受工伤待遇，但阔展物流公司未为钟泽建购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此，阔展物流公司应当按照《工伤保险条例》的规定向钟泽建支付各项工伤保险待遇。阔展物流公司主张不向钟泽建支付各项工伤待遇的理由不能成立，本院不予支持。由于钟泽建未在法定期间提起上诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”之规定，本院围绕阔展物流公司的上诉请求，对阔展物流公司应向钟泽建支付的各项工伤保待遇款评述如下：1.一次性伤残补助金、伤残津贴。根据本案现有证据以及审理查明的案件事实，钟泽建的月平均工资为6000元。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；”、第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，钟泽建经劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残，应当享受的一次性伤残补助金为（6000元×21个月）=126000元。钟泽建每月应当享受的伤残津贴为（6000元×75%）=4500元；参照四川省人社厅、省财政厅联合下发《关于2017年调整工伤人员相关待遇的通知》的规定，从2017年1月1日开始，伤残一至四级的工伤人员，每月增加伤残津贴190元，故钟泽建的伤残津贴月从2017年1月1日起为4690元。在本案中，成都市劳动能力鉴定委员会于2016年9月9日作出了认定钟泽建四级伤残的工伤认定，故阔展物流公司应当从2016年9月9日开始每月向钟泽建支付伤残津贴4500元；从2017年1月1日开始，每月向钟泽建支付伤残津贴4690元。一审法院认定一次性支付钟泽建的伤残津贴576498.24元不当，本院予以纠正。阔展物流公司应当支付从2016年9月9日开始至12月31日的伤残津贴（4500元÷30天×22天＋4500元×3月）=16800元、2017年1月1日至2018年7月31日的伤残津贴（4690元×19个月）=89110元，共计105910元。从2018年8月1日起阔展物流公司每月按4690元标准向钟泽建支付伤残津贴直至法定终止条件时止，伤残津贴的标准应当随法律、法规及相关政策的调整而及时调整。2.一次性工伤医疗补助金以及后期治疗费。本院认为，根据上述法律法规的规定以及参照《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》（川府发[2003]42号）第八条、第九条之规定，一次性工伤医疗补助金仅针对五级至十级工伤的职工提出与用人单位解除劳动关系的，才由用人单位一次性支付，钟泽建属于四级工伤，应当与阔展物流公司保留劳动关系。钟泽建主张阔展物流公司支付其一次性工伤医疗补助金以及后期治疗费于法无据，本院不予支持。故一审法院对此认定有误，本院予以纠正。3.生活护理费问题。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十四条之规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。钟泽建经鉴定为部分生活自理障碍，故阔展物流公司应当按照统筹地区上年度职工月平均工资的30%向钟泽建每月支付生活护理费（生活护理费参照每年成都市上年度职工月平均工资标准进行调整）。钟泽建主张阔展物流公司应一次性支付其生活护理费，本院不予支持。阔展物流公司应当向钟泽建支付2016年9月9日至2017年5月30日生活护理费（按2016年成都市上年度职工月平均工资为5108.3元标准计算）：5108.3元×30%÷30天×22天＋5108.3元×30%×8个月=13383.75元；2017年6月1日至2018年7月30日生活护理费（按2017年成都市上年度职工月平均工资为5424.8元标准计算）：5424.8元×30%×13个月=21156.72元，上述生活护理费共计34540.47元；从2018年8月1日起阔展物流公司按月向钟泽建支付生活护理费5424.8元×30%=1627.44元（生活护理费根据每年成都市上年度职工月平均工资标准进行调整）。4.残疾辅助用具费。本院认为，成都市劳动能力鉴定委员会出具的【2017】9261号《劳动能力鉴定结论书（配置更换辅助器具确认）》载明“同意配置（更换）辅助器具”，根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需要费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”之规定，参照德林义肢康复器材（成都）有限公司开具的《安装证明》载明“钟泽建2016年1月到本公司安装安赛倍碳纤脚+安赛倍硅胶套义肢，合计23800元”，故钟泽建主张残疾辅助用具费系已经实际产生的费用，阔展物流公司应向钟泽建支付残疾辅助用具费23800元；对钟泽建主张阔展物流公司一次性支付其残疾辅助用具费的请求本院不予支持。钟泽建可在更换残疾辅助用具后向阔展物流公司另行主张。5.住院期间护理费、陪床费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、鉴定费、医院检查费。本院认为，根据钟泽建出院诊断载明，钟泽建左下肢腘动脉、腘静脉断裂并血栓形成，左侧坐骨神经损伤，左侧股骨多段骨折，右小腿毁损伤，左大腿皮肤剥脱伤，全身多处软组织挫裂伤，左侧足跟压疮。钟泽建住院期间阔展物流公司未派人护理，由钟泽建家属前往湖北省恩施市护理。住院期间护理费应当由阔展物流公司承担。一审法院根据钟泽建的受伤情况，认定需二人进行护理，并根据钟泽建之妻曾丽的单位出具的证明以及本地护理费用标准，认定护理费的标准和护理天数，并认定阔展物流公司应当向钟泽建支付护理费27500元并未不当，本院予以确认。由于阔展物流公司在一审庭审中对钟泽建主张的陪床费2090元、交通费3072.5元予以认可，本院予以确认。一审法院根据钟泽建住院天数，并参照本地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，认定钟泽建的住院伙食补助费为3344元并无不当，本院予以确认。一审法院考虑到钟泽建在就医过程中会产生住宿费的事实，酌情认定钟泽建的住宿费为500元并无不当，本院予以确认。一审法院根据钟泽建提供的相关票据，认定钟泽建部分医院检查费298元、鉴定费900元并无不当，本院予以确认。6.关于停工留薪期间待遇问题。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。钟泽建因工受伤，经诊断为：左下肢腘动脉、腘静脉断裂并血栓形成；左侧坐骨神经损伤；左侧股骨多段骨折；右小腿毁损伤；左大腿皮肤剥脱伤；全身多处软组织挫裂伤；左侧足跟压疮。一审法院根据钟泽建受伤的情况以及出院医嘱并参照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》（暂行）的相关规定，认定钟泽建的停工留薪期为12个月，确认阔展物流公司应支付钟泽建停工留薪期间的待遇为：6000元×12个月=72000元并无不当，本院对此予以确认。三、关于一审法院采纳护理依赖程度鉴定和配置更换辅助器具的结果并判决阔展物流公司承担鉴定费是否违反仲裁前置的法定程序的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”之规定，本院认为，因钟泽建的该诉讼请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，一审法院采纳护理依赖程度鉴定和配置更换辅助器具结果并判决阔展物流公司承担鉴定费，应当合并审理，故一审法院并不违反仲裁前置的法定程序。阔展物流公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，本院对阔展物流公司应当支付钟泽建各项工伤待遇款金额确认如下：阔展物流公司应当支付钟泽一次性伤残补助金为126000元、残疾辅助用具费23800元、护理费27500元、陪床费2090元、交通费3072.5元、住院伙食补助费为3344元、医院检查费298元、鉴定费900元、停工留薪期待遇72000元、伤残津贴105910元、生活护理费34540.47元，共计399454.97元。扣除阔展物流公司已经支付钟泽建11000元，阔展物流公司应当支付钟泽建388454.97元。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。四川阔展物流有限公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。据此，依据《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第一款第（一）、（二）项、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销成都市双流区人民法院（2017）川0116民初10944号民事判决；二、钟泽建与四川阔展物流有限公司保留劳动关系，退出工作岗位；三、四川阔展物流有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付钟泽建各项工伤待遇款项共计388454.97元；四、四川阔展物流有限公司从2018年8月1日起按月支付钟泽建伤残津贴4690元/月，直至法定终止条件时止，伤残津贴的标准应当随法律、法规及相关政策的调整而及时调整；五、四川阔展物流有限公司从2018年8月1日起按月向钟泽建支付生活护理费1627.44元（生活护理费根据每年成都市上年度职工月平均工资标准进行调整）；六、驳回钟泽建的其他诉讼请求；七、驳回四川阔展物流有限公司的其他诉讼请求。如果四川阔展物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由四川阔展物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 滕 洁审判员 周 文审判员 崔俊安二〇一八年八月六日书记员 周 涵