.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省本溪市中级人民法院刑事判决书（2018）辽05刑终100号原公诉机关本溪市明山区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨宝义，男，1972年5月30日出生，汉族，捕前住本溪市溪湖区。1995年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年1月17日被刑事拘留；因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2017年1月25日被逮捕。现羁押���本溪市看守所。本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人杨宝义犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年6月15日作出（2018）辽0504刑初233号刑事判决，原审被告人杨宝义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨宝义，认为基本事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品罪（一）被告人杨宝义于2016年7月至12月期间，先后三次在本溪市溪湖区XX街X号楼附近，以每克人民币400元的价格，贩卖给吸毒人员陈某约3克甲基苯丙胺（冰毒）；（二）被告人杨宝义于2016年12月30日、2017年1月2日，先后二次在其家中，以人民币300元一克的价格，贩卖给吸毒人员荆某约3克甲基苯丙胺。二、容留他人吸毒罪（一）被告人杨宝义于2017年1月6日，在其家中，容留吸毒人员荆某吸食甲基苯丙胺；（二）被告人杨宝义于2016年9月间，在其家中，先后两次容留吸毒人员陈某吸食甲基苯丙胺。综上，被告人杨宝义共计贩卖甲基苯丙胺约6克，涉案毒资人民币2100元。被告人杨宝义被查获归案。另查，本溪市公安局明山分局卧龙公安派出所在办理杨宝义吸食毒品治安案件过程中，扣押杨宝义冰毒一袋、麻古一粒，经检验，检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的主要证据有：证人陈某、荆某证言，被告人杨宝义的供述和辩解、检验报告等证据。原审法院认为：被告人杨宝义多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人杨宝义容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人杨宝义犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法��第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十四条、第五三条之规定，认定被告人杨宝义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三万元；涉案毒资人民币二千一百元，依法追缴，上缴国库；涉案扣押的违禁品，由公安机关依法没收。上诉人杨宝义的上诉理由是：事实不清，证据不足，没有贩卖毒品。经二审审理查明：上诉人杨宝义容留他人吸毒的犯罪事实清楚。另查明：上诉人杨宝义于2016年7月至2017年1月间，在本溪市溪湖区XX街X号楼附近及其家中，分别以人民币400元、300元每克的价格，向陈某、荆某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。认定上述事实，有以下经过原审庭审举证、质证的证据予以佐证，在本院审理期间未发生变化，本院予确认：1、案件来源及抓捕经过，证实本案系在处理荆某、陈某涉嫌吸毒时，荆某、陈某供述杨宝义在其家中分别容留二人吸毒的犯罪事实。公安机关于2017年1月16日在本溪市拘留所对杨宝义依法进行讯问。2、户籍证明，证实上诉人杨宝义的刑事责任年龄情况。3、刑事判决书及电话查询记录，证实上诉人杨宝义因犯故意伤害罪于1995年被判处有期徒刑十年。4、本溪市公安局明山分局现场检测报告书，证实经公安机关甲基苯丙胺非他明胶体检验方法检测，上诉人杨宝义、证人荆某、陈某的检测结果均为阳性。5、本溪市公安局明山分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实上诉人杨宝义因吸毒、向他人提供毒品被行政处罚；证人荆某、陈某因吸毒分别被行政处罚的事实。6、辨认笔录，证实上诉人杨宝义辨认出陈某、荆某系与其共同吸食毒品的人；陈某、荆某辨认出上诉人杨宝义系向其贩卖毒品的人。7、扣押物品清单、涉案财物入库凭证，证实公安机关扣押毒品的处理情况。8、本溪市公安司法鉴定中心本公鉴[2017]04015号检验报告，证实从上诉人杨宝义家中搜出的白色晶体1袋（净重0.58克）、红色药片1片（净重0.10克）均检出甲基苯丙胺成分。9、证人陈某的证言，证实其与杨宝义是邻居，其在杨宝义处共购买过三次冰毒。2016年春节前后的一天下午，在溪湖区XX街X号楼下附近，以400元的价格向杨宝义购买一小袋冰毒；2016年7、8月份的一天下午，其在溪湖区XX街X号楼下附近，以400元价格向杨宝义购买了一小袋冰毒；2016年12月末的一天下午，其在溪湖区XX街X号楼下，以400元的价格向杨宝义购买一小袋冰毒。三次所购冰毒均被其吸食，每小袋不足1克。杨宝义吸毒，也给过其几次，2016年9月间，其在杨宝义家吸食过两次冰毒。10、证人荆某的证言，证实其于2017年1月6日，在杨宝义家中与杨宝义共同吸食冰毒。2016年12月30日，其在杨宝义家中，以600元价格购买了两小包约2克冰毒，其拿走1小包，请杨宝义抽一包。2017年1月2日，其在杨宝义家中以300元的��格，购买了一小包约1克冰毒，另有十粒麻古杨宝义没有收钱。11、上诉人杨宝义的供述，供述了其给荆某及陈某均提供过毒品，并供述了其容留荆某及陈某在其家吸食冰毒的事实。本院认为，上诉人杨宝义向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人杨宝义容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，上诉人杨宝义一人犯数罪，应数罪并罚。关于上诉人杨宝义提出的事实不清，证据不足，没有贩卖毒品的上诉理由，经查，上诉人杨宝义贩卖毒品的事实有经原审举证、质证的证人陈某、荆某的证言及检验报告、上诉人杨宝义的供述和辩解等证据材料，足以证实上诉人杨宝义实施了向证人陈某、荆某贩卖毒品的行为，故对上诉人杨宝义没有贩卖毒品的上诉理由不予支持。但视本案具体情节，认定上诉人杨宝义贩卖毒品罪情节严重的证据不足，原审法院对上诉人杨宝义贩卖毒品罪的量刑不当，视本案的犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十四条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条���二款第（三）项之规定，判决如下：一、维持本溪市明山区人民法院（2017）辽0504刑初233号刑事判决第一项中的定罪部分、容留他人吸毒罪的量刑部分及刑事判决第二、三项，即“被告人杨宝义犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元、涉案毒资人民币二千一百元，依法追缴，上缴国库；涉案扣押的违禁品，由公安机关依法没收”。二、撤销本溪市明山区人民法院（2017）辽0504刑初233号刑事判决第一项中犯贩卖毒品罪的刑罚部分，即“判处有期徒刑四年”。三、上诉人杨宝义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，与犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万元。已缴纳人民币一万元，余款在判决生效后三个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月17日起至2019年11月16日止）。本判决为终审判决。审判长邴妮婷审判员沙丽敏审判员周佩麟二Ｏ一八年八月六日书记员傅国帅附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被���人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。