广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终8777号上诉人（原审原告）：朱庭锋，男。委托诉讼代理人：朱华昌，广东信科律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市粤申通快递有限公司，住所地：深圳市光明新区光明街道光明大道**-1，统一社会信用代码：91440300775597500W。法定代表人：詹传华，总经理。委托诉讼代理人：温东林，广东鼎方律师事务所律师。原审被告：深圳市粤申通快递有限公司黄田分公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道黄田社区龙眼墩轻工业厂房**第**，统一社会信用代码：91440300M5NDW1U91。法定代表人：廖炳宏。上诉人朱庭锋与上诉人深圳市粤申通快递有限公司（以下简称粤申通公司）、原审被告深圳市粤申通快递有限公司黄田分公司因追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查明，朱庭锋在二审调查期间同意2016年7月1日至2017年5月25日期间的工资从深圳市某科技有限公司转账给朱庭锋的快递业务费中扣减。又查，粤申通公司在原审开庭期间认可对朱庭锋进行电子打卡考勤。粤申通公司在二审时不认可存在考勤，主张朱庭锋在外送快递，不在固定场所工作。本院认为，朱庭锋与粤申通公司曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。关于2016年7月1日至2017年5月25日期间的工资问题。粤申通公司在仲裁阶段确认没有支付朱庭锋上述期间的正常工作时间工资，主张工资总额为40412元。因粤申通公司并未提交证据证明朱庭锋的工资发放情况以及工资水平，朱庭锋主张其每月工资4500元亦符合情理，原审采信朱庭锋的主张，认定朱庭锋每月工资4500元并无不当，本院依法予以确认。朱庭锋2016年7月1日至2017年5月25日期间工资应为48931.03元（4500元×10个月＋4500元÷21.75天×19天）。朱庭锋同意上述期间工资从其收取的快递业务费中扣减，根据《深圳市员工工资支付条例》第三十四条第一款第三项的规定，本院予以准许，粤申通公司无需再支付上述期间工资，亦不得再就已经扣减的工资部分向朱庭锋主张权利。关于加班工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，劳动争议当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，否则应当承担不利后果。根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条的规定，用人单位应当制作工资支付表记载劳动者的工作时间及工资支付情况，且该工资支付表至少应当保存两年。根据上述规定，朱庭锋于2017年9月28日申请劳动仲裁，粤申通公司应当对朱庭锋申请仲裁之日前两年内的工资支付情况承担举证责任，即粤申通公司应当提供2015年10月至2017年9月的工资支付表。根据“谁主张谁举证”的原则，对2015年10月以前是否存在未足额支付加班工资的情况，应由朱庭锋举证证明。朱庭锋并未提供证据证明粤申通公司在2015年10月之前存在未足额支付加班工资的情况，朱庭锋应承担举证不能的不利后果。朱庭锋关于要求粤申通公司支付2015年10月之前的加班工资的主张，本院不予支持。粤申通公司未提交2015年10月至2017年5月期间的工资表，未能证明已经足额支付了加班工资，应承担举证不能的不利后果。粤申通公司在原审庭审阶段认可存在电子打卡考勤，却未提交经朱庭锋确认的考勤记录，粤申通公司持有朱庭锋上班时间的证据而未提交，应承担举证不能的不利后果。粤申通公司在二审时又主张未对朱庭锋进行考勤管理，该主张与一审陈述相矛盾，且不符合情理，本院不予支持。朱庭锋主张其每周末和法定节假日期间都是按照平时上班时间上班，具体每天加班时间不清楚，但每天不低于8小时。结合朱庭锋快递业务员的工作岗位，本院酌情认定朱庭锋每月周末休息两天，其余周末及法定节假日（除春节）均上班，每天上班8小时。据此经核算，2015年10月至2017年5月25日期间朱庭锋周末加班共128天，法定节假日加班共14天。劳动合同中约定朱庭锋的基本工资为2030元，因此粤申通公司应当支付2015年10月至2017年5月25日期间的加班工资共计27813.3元（2030元÷21.75天×128天×200%＋2030元÷21.75天×14天×300%）。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于业务提成问题。粤申通公司在原审时认可双方存在业务提成的约定，但并未提交业务提成的具体标准以及朱庭锋具体的工作量，粤申通公司作为用人单位，应掌握劳动者的工作量，现粤申通未能提交相关证据，应承担举证不能的不利后果，原审采信朱庭锋关于业务提成的主张，并无不当，本院依法予以确认。关于解除劳动关系的经济补偿金。朱庭锋在《人员辞职办理申请单》中签名，并在离职形式一栏勾选了“正常离职”一项，在工资结算形式一栏勾选了“正常结算”，未填写“辞职原因”一栏。朱庭锋主张其系因粤申通公司拖欠工资为由离职，在上述《人员辞职办理申请单》中并未体现，朱庭锋也未提交其他证据予以证明，本院对其主张不予采信。原审根据《人员辞职办理申请单》认定朱庭锋系主动辞职并无不当，本院依法予以确认。粤申通公司无需支付解除劳动关系的经济补偿金。关于春节期间工资问题。如前所述，根据“谁主张谁举证”的原则，对2015年10月以前是否存在未足额支付工资的情况，应由朱庭锋举证证明。朱庭锋并未提供证据证明粤申通公司在2015年10月之前存在扣减春节放假工资的情况，朱庭锋应承担举证不能的不利后果。朱庭锋关于粤申通公司支付2014年及2015年春节期间的工资的主张，本院不予支持。粤申通公司未能提交朱庭锋2016年及2017年春节期间工资发放情况，未能证明已经足额支付了朱庭锋春节期间工资，因2017年的工资已经在上述2016年7月1日至2017年5月25日期间的工资中予以计算，故不再重复计算。粤申通公司仍应当支付朱庭锋2016年春节期间的工资933元。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于2014年9月23日至2016年9月22日期间未休年休假工资问题。2014年9月23日至2014年12月31日期间的未休年休假工资已超过仲裁申请时效，粤申通公司在仲裁阶段亦提出了时效抗辩，因此，粤申通公司无需支付2014年度的未休年休假工资。粤申通公司未举证证明已经安排朱庭锋享受了2015年1月1日至2016年9月22日期间的年休假，应当支付朱庭锋上述期间共计8天（5天＋266天÷366天×5天）的未休年休假工资。仲裁裁决认定粤申通公司应当支付未休年休假工资3572.58元，粤申通公司未对此提起诉讼，视为认可，原审相关认定有误，本院依法予以纠正。粤申通公司应当支付朱庭锋2015年1月1日至2016年9月22日期间未休年休假工资3572.58元。关于高温津贴问题。朱庭锋要求粤申通公司支付2013年至2016年期间的高温津贴，粤申通公司在仲裁阶段主张朱庭锋关于高温津贴的请求已经超过了仲裁申请时效，并主张已经以奖金形式发放了高温津贴，但粤申通公司并未提交证据予以证明。2013年至2016年8月30日期间的高温津贴，因朱庭锋于2017年8月29日方提起仲裁申请，已经超过了仲裁时效，本院对上述期间的高温津贴不予支持。粤申通公司应当支付朱庭锋2016年8月31日至2016年10月的高温津贴共计306.9元。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，本院按照朱庭锋的胜诉比例，认定粤申通公司应当支付朱庭锋律师费1950元。综上，朱庭锋和粤申通公司的上诉主张均部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第三十四条第一款、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第二项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第一项、第七项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第三项为：上诉人深圳市粤申通快递有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人朱庭锋2016年春节期间的工资933元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第四项为：上诉人深圳市粤申通快递有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人朱庭锋2015年1月1日至2016年9月22日期间未休年休假工资3572.58元；五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第五项为：上诉人深圳市粤申通快递有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人朱庭锋2016年8月31日至2016年10月的高温津贴306.9元；六、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初28505号民事判决第六项为：上诉人深圳市粤申通快递有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人朱庭锋律师费1950元；七、上诉人深圳市粤申通快递有限公司自本判决生效之日起十日内支付上诉人朱庭锋2015年10月至2017年5月25日期间的加班工资27813.3元；八、驳回上诉人朱庭锋的其他上诉请求；九、驳回上诉人深圳市粤申通快递有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共15元，由上诉人深圳市粤申通快递有限公司负担10元，由上诉人朱庭锋负担5元。本判决为终审判决。审判长 郭  勇  忠审判员 丁    婷审判员 罗    巧二〇一八年八月二十九日书记员 马瑞琳(兼)附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《深圳市员工工资支付条例》第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。工资支付表至少应当保存两年。用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。工资清单的内容应当与工资支付表一致，员工对工资清单表示异议的，用人单位应当予以答复。第三十四条用人单位可以从员工工资中扣减下列费用：（一）员工赔偿因本人原因造成用人单位经济损失的费用；（二）用人单位按照依法制定的规章制度对员工进行的违纪经济处罚；（三）经员工本人同意的其他费用。用人单位每月扣减前款第（一）、（二）项费用后的员工工资余额不得低于最低工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。㍿国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。㍿《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。㍿用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。㍿第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。㍿前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。㍿职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。㍿第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。㍿前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。㍿用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。㍿高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。㍿最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。㍿《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。㍿当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。㍿人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。