浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0402民初1500号 原告：潘佳斌，男，1988年7月8日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。 委托代理人：金磊，浙江信专律师事务所律师。 被告：浙江云择装饰设计工程有限公司（原名浙江维意首嘉装饰工程有限公司）。住所地：浙江省嘉兴市南湖区广益路**联创大厦**楼****。统一社会信用代码：91330402MA28A2X24Q。 法定代表人：董龙，总经理。 委托代理人：王悦、汪俊晶，浙江红船律师事务所律师。 被告：董龙，男，1985年10月29日出生，汉族，住安徽省定远县。 原告潘佳斌与被告浙江云择装饰设计工程有限公司（以下简称云择公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年3月16日立案后，依法适用简易程序。后因案情复杂，本案依法转为普通程序审理。应原告的申请，本院依法追加董龙为被告参加诉讼，并于2017年9月5日公开开庭进行了审理。原告潘佳斌及其委托代理人金磊、被告云择公司委托代理人汪俊晶到庭参加诉讼。被告董龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。诉讼中，应原告申请，本院对云择公司已完成的工程量的价值进行评估。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除合同，返还预付款及代购款426000元；2.承担违约金104000元。事实与理由：2016年9月10日，原告与云择公司签订装饰工程施工合同和装修工程材料代购合同。约定，原告位于嘉兴世合理想大地（至善里）34#102的房屋由被告装修，承包方式为包工包料，工程总造价为520000元，施工期限为150天，自2016年9月15日开始施工，至2017年2月15日竣工。其中的代购合同约定代购材料总价130000元。而至今原告全面履行了合同共计支付526000元，但被告在约定的竣工日只完成土建及水电施工（工程量约100000元），所有约定的代购材料也未购买，现处于停工状态。原告多次向云择公司交涉未果，故诉。诉讼中，原告以云择公司为一人有限责任公司，根据《公司法》第六十三条规定，董龙作为云择公司的唯一股东及法定代表人，在不能证明公司财产独立于自己的财产的情况下，应当对云择公司的债务承担连带责任，故申请追加董龙为被告参加诉讼，并将诉讼请求变更为：1.解除原、被告之间的装饰工程施工合同；2.判令被告云择公司返还原告工程款及代购款426000元（已扣除被告已完工部分价值，暂估12万元），并向原告支付违约金（按合同约定，以原告已支付的546000元为基数自2017年2月16日起按每日千分之一计算至被告返还原告相应款项之日止，暂计至2017年6月30日为73164元）；3.被告董龙对上述第2项中被告云择公司所应承担的债务承担连带清偿责任。后因工程量评估结论的出具，被告已完工部分价值100310元，故原告将诉讼请求第2项明确为判令被告云择公司返还原告工程款及代购款445690元（已扣除被告已完工部分价值100310元），并向原告支付违约金（按合同约定，以原告已支付的546000元为基数自2017年2月16日开始，按每日千分之一计算至被告返还原告相应款项之日止）。 被告云择公司辩称，被告未违约，不同意解除合同，案涉合同应该继续履行。如果法院认定被告违约，合同中关于违约金的约定过高，请求法院依法对违约金进行调整，酌情调低。综上，请求驳回对被告云择公司的诉讼请求。 被告董龙未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供的装饰工程施工合同、工程预算书和被告提供的微信聊天记录，对方当事人对其真实性均不持异议，本院予以认定。原告提供的5张收据上面加盖了云择公司的原财务专用单及原公章，被告虽认为真实性无法确认，但未提供反证，对原告提供的5张收据，本院予以认定。诉讼中，应原告申请，本院委托相关机构对云择公司已完成工程量的价值进行评估，对于评估机构出具的评估报告、光盘及评估费发票，原告及云择公司均无异议。对本院的现场勘查笔录，经质证原告及云择公司均无异议。被告董龙未到庭质证，亦未提供证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月10日，原告（业主方、甲方）与云择公司（施工方、乙方）签订装饰工程施工合同一份，约定：装饰施工地点位于世合理想大地（至善里）34#102的5室3厅3卫结构房屋，方式为包工包料，工程总造价520000元，工程施工期限为150天，自2016年9月15日至2017年2月15日竣工。工程款的支付为甲方在签订合同当日支付总价款的40%计208000元，甲方在水电结束验收合格当日支付总价款的30%计156000元，甲方在瓦工结束验收合格当日支付总价款的25%计130000元；甲方在工程竣工验收合格后三日内，双方在公司主管部门完成一切交接工作，并一次性结算所有剩余款项。乙方指派曾某为乙方驻工地代表，负责合同履行。违约责任中约定，甲方未按合同约付款，每逾期一天，按逾期未付款的1‰支付违约金；由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已累计付款额的1‰支付违约金。任何一方需变更合同内容，应经协商一致后，重新签订补充协议。施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，解除本合同。同时约定过年期间放假一个月不算在工程期内，不存在增加、减少项目。2016年10月30日，原告与云择公司又达成协议，云择公司出具工程预算书，增加工程预算78800元。同时原告委托云择公司代购洁具等物品合计130000元。 原告支付云择公司的款项情况如下：2016年9月10日支付20000元装修款、9月28日支付160000元装修款、10月2日支付20000元装修款、10月31日支付190000元装修款，2016年12月8日支付156000元工程二次款项，合计546000元。 在合同履行过程中（2016年11月8日至2017年3月3日期间），原告与云择公司法定代表人董龙通过微信方式对合同履行事宜进行沟通，内容涉及设计风格、材料进场等，但未签订变更协议。2017年3月3日，原告微信告知董龙“五点我去看材料不到位，我周一找律师跟你谈，告你违约了。黄沙水泥都还没有送”。此后，原告提起本案诉讼。 原告确认：云择公司进场装修的时间为2016年9月15日左右，中央空调系原告自行另找单位安装，安装完毕的时间为2016年11月20日左右。2017年2月13日开始云择公司停止施工。2016年12月8日支付的156000元含代购费。 云择公司确认：其进场装修的时间为合同签订后半个月，停止施工的时间为2017年2月下旬。 经本院委托，浙江和诚房地产估价有限公司出具了和诚估字（2017）第FY-0077号估价报告，结论为嘉兴世合理想大地至善里34幢102室的内部装修及附属设施装修工程完成量评估价值为100310元。评估费为4000元。 另查明，2017年7月19日，云择公司由原名浙江维意首嘉装饰工程有限公司变更为浙江云择装饰设计工程有限公司，企业类型由一人有限责任公司（自然人独资）变更为私营有限责任公司，投资人由董龙变更为胡锦桂、董龙等。 本院认为，本案系装饰工程施工合同纠纷。根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点如下：一、原告请求解除合同是否符合合同约定或法律的规定；二、被告云择公司在合同履行过程中是否存在违约行为及应承担的相应违约责任。 关于争议焦点一。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。被告云择公司确认，其于2017年2月下旬停止施工。而双方合同约定合同的施工期限自2016年9月15日至2017年2月15日，同时双方特别约定春节期间放假的一个月不计在工程期内，故本案所涉合同履行期限届满之日应为2017年3月15日。而云择公司在合同履行期限届满之前的2017年2月下旬即停止施工，以自己的行为明确表示不再履行合同，且至今仍未履行，原告主张解除合同有事实及法律依据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿。现云择公司仅完成价值100310元的工程量，原告已付的工程款扣除100310元，余款云择公司应予返还原告；云择公司未能举证证明代购物品已购买且已交付原告，在合同解除后，原告已支付的代购款，云择公司亦应予以返还；故云择公司应返还原告的款项为445690元。 关于争议焦点二。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。被告认为因原告自行安装空调、改变设计风格而导致施工工期延误，但其提供的证据不足以证明其主张，对其抗辩意见，本院不予采信。原、被告双方在合同中约定“任何一方需变更合同内容，应经协商一致后，重新签订补充协议”。现双方除了增加工程预算外，也未重新签订补充协议，且云择公司提供的证据也不能证明双方对于合同除工程量外的其他内容的变更达成了一致意见，故除工程量外的其他事项应仍按原合同履行。根据合同的约定，至水电验收合格当日原告应付总价款为364000元，被告未能举证证明水电验收的具体日期，本院按原告认可的时间2016年10月下旬予以确认。而至2016年10月底原告已共付款390000元，超过了原告应当支付的款项数额；而云择公司应于2017年3月15日前完成施工并交原告验收，但其完成的工程量的价值不到合同约定工程总价的五分之一，且至今未完工，显属违约，依法应承担相应的违约责任。双方在合同中约定“由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已累计付款额的1‰支付违约金”，该累计付款额应为该合同所涉款项，不包括代购费，故对于违约金的计算基数应按原告的付款额扣除代购费130000元自竣工逾期之日即2017年3月16日起开始起算至本案所涉合同解除之日止，超过部分，本院不予支持。云择公司辩称，原告与云择公司之间约定的违约金计算标准过高，应予以调整。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。对云择公司的抗辩意见，本院予以采纳，结合本案实际，对于违约金的计算本院按每日万分之三予以支持，超过部分不予支持。 《中华人民共和国公司法》第六十四条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案所涉纠纷发生时，云择公司系一人有限责任公司，董龙系云择公司的唯一股东，且其未能举证证明公司的财产独立于其个人财产，董龙应对本案所涉债务承担连带清偿责任。被告董龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦不答辩和提供证据，视为放弃一审抗辩的权利并自行承担由此带来的相应法律后果，本院依法可以缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（二）项、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告潘佳斌与被告浙江云择装饰设计工程有限公司2016年9月10日签订的装饰工程施工合同于本判决生效之日起解除； 二、被告浙江云择装饰设计工程有限公司退还原告潘佳斌445690元并承担违约金（以416000元为基数，按每日万分之三，自2017年3月16日起计算至本案所涉装饰工程施工合同解除之日止）； 三、被告董龙对上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10195元，鉴定费4000元，合计14195元，由原告潘佳斌负担3396元，由被告浙江云择装饰设计工程有限公司、董龙负担10799元，于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审 判 员  邬勤怡 代理审判员  唐 琳 人民陪审员  朱玉根 二〇一八年二月十二日 书 记 员  黄 洁 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。