北京市第二中级人民法院行 政 判 决 书(2018)京02行终1199号上诉人（一审原告）周悟权，男，1977年6月20日出生，汉族，无业，住北京市石景山区。被上诉人（一审被告）北京市西城区食品药品监督管理局，住所地北京市西城区太平桥大街107号楼6层。法定代表人闫学会，局长。委托代理人周新，北京市西城区食品药品监督管理局干部。委托代理人尹建林，北京市慧学律师事务所律师。被上诉人（一审被告）北京市食品药品监督管理局，住所地北京市西城区枣林前街70号中环大厦A座。法定代表人徐志军，局长。委托代理人李明扬，北京市食品药品监督管理局干部。委托代理人赵伟，北京炜衡律师事务所律师。上诉人周悟权因诉北京市西城区食品药品监督管理局（以下简称西城食药局）未履行法定职责及北京市食品药品监督管理局（以下简称市食药局）所作行政复议决定一案，不服北京市西城区人民法院（2018）京0102行初67号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周悟权在一审中诉称，2016年12月20日，周悟权向北京市海淀区食品药品监督管理局（以下简称海淀食药局）举报汤本味（马甸桥店）在其销售的食品中添加当归中药材物质违法。后该案件转由西城食药局办理，西城食药局于2017年2月22日收到移送材料。2017年10月21日，因西城食药局长期不履行法定职责，周悟权向市食药局申请行政复议。2017年12月22日，市食药局作出京食药监复决字[2017]469号《行政复议决定书》（以下简称被诉复议决定），驳回周悟权的复议申请。周悟权认为，因被投诉举报商家在其销售的商品中违法添加中药材物质，根据举报材料，西城食药局应当在60个工作日内办结完毕。根据《食品药品投诉举报管理办法》第二十条以及《食品药品案件协查管理规定》的规定，西城食药局延期办理不符合法定条件，发送协查函违法。市食药局作出的被诉复议决定违法。综上，请求法院确认西城食药局办理案件超过法定期限行为违法，责令其在30个工作日内将办理结果告知举报人，撤销被诉复议决定，诉讼费用由西城食药局、市食药局承担。西城食药局在一审中辩称，2017年2月22日，西城食药局收到海淀食药局移送的周悟权举报北京汤本味江西瓦罐汤（马甸桥店）在“当归乌鸡汤”中违法使用“当归”的材料，西城食药局于当日进行了立案。2017年2月27日，西城食药局执法人员对被举报单位经营场所进行现场检查，未发现该店销售“当归乌鸡汤”。根据周悟权提供的举报材料和西城食药局的调查，西城食药局初步确认被举报单位确实经营过当归乌鸡汤。被举报单位是北京汤本味餐饮管理有限公司（以下简称汤本味公司）的加盟店，其使用的当归原材料是汤本味公司统一配送的。该公司称，当归系从江西省南昌市新建县溪霞镇溪霞村中义自然村10号村民陈雪娇处购买，并统一调拨给各加盟店。2017年3月17日，西城食药局向南昌市食品药品监督管理局发送《关于协查北京汤本味餐饮有限公司当归货源的函》。2017年5月25日，西城食药局收到复函。由于汤本味公司向加盟店配送的当归与陈雪娇向其销售的当归存在一定差异，2017年6月27日，西城食药局向海淀食药局发送《关于协查北京汤本味餐饮有限公司配送当归货源的函》，同时将办理情况书面告知周悟权。西城食药局认为，根据国家食品药品监督管理总局《关于非药品经营单位销售中药材有关问题的复函》的规定，西城食药局办理本案时，需要查明涉及的当归进货渠道以及被举报单位使用的当归与配送单位提供的当归是否一致，据此向相关单位发出协查函是必要的，协查时间依法应当从办案期限中扣除。因此，西城食药局减除两次发函的期间，实际办案工作日并未超过法定期间，周悟权的诉讼请求缺乏法律依据，请求法院判决驳回周悟权的诉讼请求。市食药局在一审中辩称，市食药局于2017年10月24日收到周悟权的行政复议申请。2017年10月26日，向西城食药局邮寄发送《行政复议答复通知书》。2017年11月7日，西城食药局向市食药局提交行政复议答复书及相关证据、依据材料。2017年12月22日，市食药局作出被诉复议决定并依法向周悟权、西城食药局邮寄送达。根据《中华人民共和国行政复议法》（以下简称《行政复议法》）、《中华人民共和国行政复议法实施条例》（以下简称《实施条例》），市食药局认为，截至西城食药局提交复议答复之日，尚未收到海淀食药局回函，周悟权投诉举报案件尚在办理过程中，未超过法定办理期限，西城食药局已依法履行了相应的法定职责。考虑到本次投诉案件涉及的食品原料具有较大争议，相关规范之间存在一定冲突，具有协查、论证的必要性，因此，市食药局作出驳回周悟权的行政复议申请。被诉复议决定事实清楚、程序合法，依法履行了法定职责，请求法院依法驳回周悟权的诉讼请求。一审法院经审理认为，根据《食品安全法》第六条的规定，县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品药品监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。西城食药局对本辖区内的处于流通环节的食品安全负有监管职责。根据《行政复议法》之规定，市食药局作为西城食药局的上级行政机关，具有对下级机关作出的行政行为作出复议审查的职责。关于周悟权认为西城食药局超过法定期限，未依法履职的诉讼主张，本案中，西城食药局接到周悟权的举报后，对被举报商家销售的被举报商品进行调查，查验了销售许可等相关资质，确认了其销售过被举报商品的事实。考虑到案件涉及非药品经营单位销售中药材料的相关调查情况，根据国家食品药品监管管理总局《关于非药品经营单位销售中药材有关问题的复函》的规定，西城食药局认为应当查明本案涉及的中药材“当归”的进货渠道、被举报单位销售的被举报商品中添加使用的中药材“当归”与配送单位汤本味公司提供的中药材“当归”是否一致，通过现场调查及对相关当事人的询问调查，西城食药局分别向供货商所在地以及配送单位所在地的食药监督管理机关发送协查函，从而确认涉案商品的进货来源渠道以及配送、使用情况等相关事实。《食品药品投诉举报管理办法》第二十条规定，其他部门协助调查所需时间不计算在投诉举报办理期限内，本案中，西城食药局向相关单位发送协查函，符合案件调查实际情况，未违反相关办理期限的规定。据此，周悟权的该项主张，缺乏事实依据和法律依据，应不予支持。西城食药局收到周悟权举报材料后，及时受理立案，通过现场检查调取了被举报单位的营业执照、相关许可资质等材料，并就涉案商品中药材“当归”的进货、配送及添加使用情况向相关单位进行了发函协查，依法履行了调查职责，履职程序并不无当，予以支持。市食药局作出的被诉复议决定对涉案举报的办理情况进行全面审查，事实清楚、程序合法。亦予以支持。需要指出的是，食品药品案件中的协查是食品药品监管部门在办案过程中，对案件中需要查明却又超出管辖范围的相对人及行为，需要其他食品药品监管部门提供必要的调查协助。考虑到案件协查期间不计入办案期限的相关规定，为了保证食品药品监督行政执法准确、高效进行，协查提出单位在规定时间内未收到复函的情况下，应当直接向承办单位进行查询，或者向承办单位的上一级食品药品监督管理部门进行反映和督办。结合本案，西城食药局及市食药局应在本案后续的行政执法过程中，对协查办理期限作出合法合理的判断，采取相应措施，依法准确、高效的履行食品药品行政监督管理职能。综上，周悟权确认西城食药局行政不作为违法以及撤销市食药局作出的被诉复议决定的诉讼理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九之规定，判决驳回周悟权的诉讼请求。周悟权不服一审判决，以一审法院认定事实不清，适用法律错误，西城食药局所发协查函程序违法，未抄送上级食药部门，本案涉及的举报事项不属于疑难复杂，有重大影响的案件等理由提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。西城食药局同意一审判决，请求予以维持。市食药局同意一审判决，请求予以维持。在一审诉讼期间，西城食药局提交并在庭审中出示了下列证据：1、案件来源登记表；2、案件移送书及邮寄凭证；3、立案审批表；4、现场检查笔录；5、北京非常好佳益酒家提交的授权委托书、身份证明、营业执照、餐饮服务许可证；6、案件承办人变更审批表；7、询问调查笔录（2017年3月13日）；8、当归货源相关资料证明；9、西城食药局向南昌市食品药品监督管理局发送的《关于协查北京汤本味餐饮管理有限责任公司当归货源的函》（2017年3月17日）；10、询问调查笔录（2017年4月12日）；11、配送单位资质和供货情况证明；12、举报办理告知书（2017年5月18日）；13、南昌市新建区市场和质量监督管理局的回函及邮寄凭证；14、询问调查笔录（2017年6月13日）及《说明》；15、西城食药局向海淀食药局发送的《关于协查北京汤本味餐饮管理有限公司配送当归货源的函》及邮寄凭证；16、举报办理告知书（2017年6月27日）及邮寄凭证。在一审诉讼期间，市食药局提交并在庭审中出示了下列证据：1、行政复议申请书；2、行政复议申请材料的邮寄查询单和文件签收登记单；3、《行政复议答复通知书》及邮寄凭证、邮寄查询单；4、行政复议答复；5、被诉复议决定书邮寄凭证。在一审诉讼期间，周悟权提交并在庭审中出示了下列证据：1、举报信、结账单及照片4张；2、举报办理告知书；3、行政复议申请书；4、邮寄凭证；5、被诉复议决定;6、京食药监复决字[2017]184号《行政复议决定书》经一审庭审质证，一审法院对上述证据认证如下：周悟权提交的证据材料5为被诉复议决定，不作为本案认定事实的证据，其提交的证据材料1-4可以证明其进行本案举报事项的事实，具有关联性，予以认可；其提交的证据材料6与本案举报事实缺乏关联性，不予采纳。西城食药局、市食药局提交的证据材料与本案具有关联性，可以证明调查处理的相关事实，予以认可。一审法院已将上述证据材料全部移送本院，本院审查后认定：一审法院对各方一审诉讼期间提交的上述证据材料所作认证符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的有关规定，经本院审查属实，亦予以确认。本院经审理查明，2017年2月22日，西城食药局收到海淀食药局移送的周悟权举报北京汤本味江西瓦罐汤（马甸桥店）在“当归乌鸡汤”中违法使用“当归”的材料，西城食药局于当日进行了立案。2017年2月27日，西城食药局对被举报单位经营场所进行现场检查，并调取相关材料。2017年3月13日，西城食药局对被举报单位进行询问调查。2017年3月17日，西城食药局向南昌市食品药品监督管理局发送《关于协查北京汤本味餐饮有限公司当归货源的函》。2017年4月12日，西城食药局对被举报单位进行询问调查并调取相关材料。2017年5月18日，西城食药局对向周悟权作出《举报办理告知书》并邮寄送达。2017年5月25日，西城食药局收到复函。2017年6月13日，西城食药局对被举报单位进行询问调查并调取相关材料。2017年6月27日，西城食药局向海淀食药局发送《关于协查北京汤本味餐饮有限公司配送当归货源的函》，同时将办理情况书面告知周悟权。2017年10月24日，市食药局收到周悟权的行政复议申请。2017年10月26日，向西城食药局邮寄发送《行政复议答复通知书》。2017年11月7日，西城食药局向市食药局提交行政复议答复书及相关证据、依据材料。2017年12月22日，市食药局作出被诉复议决定并依法向周悟权、西城食药局邮寄送达。周悟权不服，向一审法院提起行政诉讼。本院认为，根据《食品安全法》的相关规定，西城食药局对本辖区内的处于流通环节的食品安全负有监管职责。根据《行政复议法》之规定，市食药局作为西城食药局的上级行政机关，具有对下级机关作出的行政行为作出复议审查的职责。根据《食品药品投诉举报管理办法》第二十条规定，其他部门协助调查所需时间不计算在投诉举报办理期限内。本案中，西城食药局收到周悟权举报材料后，及时受理立案，通过现场检查调取了被举报单位的营业执照、相关许可资质等材料，后为查清涉案中药材“当归”的进货来源渠道以及配送、使用情况等相关事实，向供货商所在地以及配送单位所在地的食药监督管理机关发送协查函，符合案件调查实际情况，未违反相关办理期限的规定，不属于未履行法定职责的情形。西城食药局依法履行了调查职责，履职程序并不无当，应予以支持。市食药局作出的被诉复议决定对涉案举报的办理情况进行全面审查，事实清楚、程序合法，亦应予以支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，程序合法，并无不当，应予维持。周悟权的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。一、二审案件受理费各50元，均由周悟权负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 王 元审判员 孙轶松审判员 王 琪二〇一八年八月三十一日书记员 高 元