湖南省长沙市天心区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)湘0103民初5736号 原告：湖南省文化旅游担保投资有限公司，住所地湖南省长沙市天心区城南路**财政厅综合楼**。 法定代表人：唐政。 委托诉讼代理人：张立宏，男，1973年5月2日出生，汉族，住湖南省临澧县佘市镇直教育办职工宿舍。 委托诉讼代理人:武生，北京德恒（长沙）律师事务所律师。 被告：湖南省天宇网吧连锁管理有限公司，，住所地湖南省衡阳县西渡镇江口路**303 法定代表人：刘立新。 被告：辰溪县新天地网络有限公司，住，住所地湖南省怀化市辰溪县辰阳镇气象北路吉祥家园/div> 法定代表人：黄登宇。 被告：娄底市领航者文化传媒有限公司，住，住所地湖南省娄底市娄星区氐星路明珠商业广场****/div> 法定代表人：康胜。 被告：长沙县泡泡文化传播有限公司，住所地，住所地湖南省长沙县星沙大道**长沙碧桂园蓝天花语**iv> 法定代表人：韦丹。 被告：刘立新，男，汉族。 被告：刘志娥，女，汉族。 被告：凌校国，男，汉族。 被告：蒋菊花，女，汉族。 被告：陈小云，男，汉族。 委托诉讼代理人：汪娟，北京盈科（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤星云，湖南纲维律师事务所律师。 原告湖南省文化旅游担保投资有限公司与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、辰溪县新天地网络有限公司、娄底市领航者文化传媒有限公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云追偿权纠纷一案，本院于2017年8月29日受理后，适用普通程序，于2018年1月30日公开开庭进行了审理。原告湖南省文化旅游担保投资有限公司的委托诉讼代理人张立宏、武生，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的法定代表人及被告刘立新，被告凌校国、蒋菊花，被告陈小云及其诉讼代理人汪娟、汤星云到庭参加诉讼。被告辰溪县新天地网络有限公司、娄底市领航者文化传媒有限公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、刘志娥经本院传票传唤，无正当理由未到庭参与诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告湖南省文化旅游担保投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告一向原告立即支付代偿款人民币449.5万元；2、判令被告一以449.5万元代偿款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付自原告代偿之日起至被告实际支付之日止的资金占用费；3、判令被告一以449.5万元代偿款为基数，按照千分之一每日的标准向原告支付自原告代偿之日起至被告实际支付之日止的违约金；4、判令原告对被告天宇网吧所有的评估价值731万元的动产享有抵押权，原告有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；5、判令原告对被告刘志娥所有的位于衡阳县西渡镇油城路“蒸房权证字第**031570号”房屋享有抵押权，原告有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；6、判令原告对被告刘志娥所有的“湘D9TY**号”汽车享有抵押权，原告有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；7、判令原告对被告天宇网吧所有的12个网吧经营许可权享有质权，原告有权就前述网吧经营许可权折价或拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；8、判令原告对被告刘立新持有的被告天宇网吧70%的股权享有质权，原告有权就前述质押股权折价或拍卖、变卖所得价款行使优先受偿权；9、判令原告对被告刘志娥持有的被告天宇网吧10%的股权享有质权；10、判令被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云对上述第1、2、3项诉讼请求中的支付义务承担连带清偿责任；11、判令被告娄底市领航者文化传媒有限公司对上述1、2、3项诉讼请求中的支付义务中50万元的本金及对应的资金占用费、违约金承担连带清偿责任；12、判令被告辰溪县新天地网络有限公司对上述1、2、3项诉讼请求中的支付义务中20万元的本金及对应的资金占用费、违约金承担连带清偿责任；13、判令被告长沙县泡泡文化传播有限公司对上述1、2、3项诉讼请求中的支付义务中21万元的本金及对应的资金占用费、违约金承担连带清偿责任；14、判令所有被告共同承担本案的全部诉讼费用、保全费、公告费等。 被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、刘立新答辩称：没有异议。 被告凌校国、蒋菊花答辩称：答辩人原是被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的股东，在2014年1月17日已退出网吧经营，把股份转让给了被告刘志娥。2015、2016年申请贷款我们没有签字，2016年已通过工商办理了变更手续，不承担偿付责任。 被告陈小云答辩称：1.原告与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司相互串通，诱使答辩人签订《最高额反担保合同》，该合同系答辩人受欺诈与蒙骗所致，答辩人不承担民事责任；2.因答辩人系受欺诈订立反担保合同，非答辩人真实意思表示，该合同应于撤销；3.原告与案外人建设银行长沙铁银支行签订《保证合同》，为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司提供担保，但原告未进行代偿，无权向答辩人追偿。 被告陈小云在法庭辩论期间向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司提起反诉。反诉请求为：请求撤销陈小云与湖南省文化旅游担保投资有限公司于2016年6月8日签订的湘文旅担保合同字（2016）第181号《最高额保证反担保合同》。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原被告双方进行了质证。本院认定以下事实：2014年6月8日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司召开股东会，出席会议股东为被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花，并形成股东会决议：“一、同意委托湖南省文化旅游担保投资有限公司为我司在湖南省文化旅游担保投资有限公司的合作银行或其它金融机构自2014年6月8日至2017年6月8日期间发生的最高额度为人民币5000000元的贷款提供连带责任保证；二、同意因湖南省文化旅游担保投资有限公司的上述保证而由我公司向湖南省文化旅游担保投资有限公司提供如下最高额反担保：1.我公司股东刘立新、蒋菊花、凌校国、刘志娥提供个人连带责任保证反担保；2.我公司提供名下总计12个网络文化经营许可证质押反担保；3.我公司股东刘立新、蒋菊花、凌校国、刘志娥提供个人名下所持我公司共计100%股权质押反担保；4.股东刘志娥提供位于衡阳县西渡镇油城路权证号为05031570号的房屋提供抵押反担保；5.股东刘志娥提供牌号为湘D9TY**帕萨特汽车抵押反担保；6.我公司提供价值不低于人民币650万元设备抵押反担保；7.我公司提供10%履约保证金质押反担保；8.辰溪县新天地网络有限公司提供20万元连带责任保证、娄底市领航者文化传媒有限公司提供50万元连带责任保证、长沙县泡泡文化传播有限公司提供21万元连带责任保证；三、因湖南省文化旅游担保投资有限公司分别为长沙县泡泡文化传播有限公司、娄底市领航者文化传媒有限公司、辰溪县新天地网络有限公司在湖南省文化旅游担保投资有限公司合作银行或其它金融机构自2014年1月24日至2017年1月24日期间发生的最高额度分别为人民币210万元、500万元、200万元的贷款提供连带责任保证，我司同意为长沙县泡泡文化传播有限公司、娄底市领航者文化传媒有限公司公司、辰溪县新天地网络有限公司向湖南省文化旅游担保偷袭有限公司分别提供50万元有限连带责任保证反担保。”被告刘立新、蒋菊花、凌校国、刘志娥在该股东会决议上签字确认。2016年6月8日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司再次召开股东会，出席会议股东为被告刘立新、刘志娥、陈小云，并形成股东会决议，其中第1小项变更为：“我公司股东刘立新、陈小云、刘志娥提供个人连带责任保证反担保”；第3小项变更为：“我公司股东刘立新、陈小云、刘志娥提供个人名下所持我公司共计100%股权质押反担保”；其余内容与2014年6月8日的股东会决议一致，陈小云、刘立新在该股东会决议上签字。 2014年6月8日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（乙方）与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司（甲方）签订湘文旅担保协议字（2014）第14号《委托担保协议》，约定由乙方为甲方向债权人提供担保，乙方同意在最高额度人民币500万元范围内为甲方签订和履行主合同向债权人提供担保；委托担保的主债权为自2014年6月8日至2017年6月8日期间甲方与债权人因签订《融资合同》而发生的主债权；甲方委托乙方为甲方向债权人提供的担保方式为连带责任保证；乙方担保主债权的期限以乙方与债权人签订的《保证合同》为准；在乙方向债权人出具《担保意向函》后至与债权人签订《保证合同》前，甲方自愿向乙方提供如下反担保措施保证乙方权益的实现：1.乙方股东刘立新、蒋菊花、凌校国、刘志娥提供个人连带责任保证反担保；2.乙方提供名下总计12个网络文化经营许可证质押反担保；3.乙方股东刘立新、蒋菊花、凌校国、刘志娥提供个人名下所持乙方共计100%股权质押反担保；4.股东刘志娥提供位于衡阳县西渡镇油城路，房产证号为蒸房权证第**031570号的房产抵押反担保；5.股东刘志娥提供牌号为湘D9TY**帕萨特汽车抵押反担保；6.乙方提供价值不低于人民币650万元设备抵押反担保；7.乙方提供10%履约准备金质押反担保；8.辰溪县新天地网络有限公司提供20万元连带责任保证、娄底市领航者文化传媒有限公司提供50万元连带责任保证、长沙县泡泡文化传播有限公司提供21万元连带责任保证；乙方追偿的范围包括：最高额债权余额及其利息、罚息、复利以及甲方对债权人违约而产生的违约金、损害赔偿金、债权人和乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、送达费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费）等；乙方履行担保义务后有权要求反担保人承担相应的责任，有权直接处置反担保物以维护自己的担保债权；乙方涉及本协议书项下权利义务事宜的任何书面通知或其它权利主张文件，均按本协议确定的甲方通讯地址和方式或甲方在签约后书面告知的新的地址和方式下发送，甲方应予签收，无论是否签收，只要乙方能提供按甲方告知的地址发送的证据，均视为送达；甲方违反本协议的约定致使乙方承担担保责任的，甲方除向乙方偿还本协议约定的全部款项（追偿款）外，还应承担以下违约责任：1.按银行同期贷款利率标准向乙方支付其追偿款的资金占用费；2.按追偿款的千分之五每日的标准向乙方支付违约金。 同日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、被告刘志娥签订了编号为湘文旅担保合同字（2014）第148号、149号、150号《最高额抵押反担保合同》，分别约定：被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司自愿以其价值为731万元的财产向原告提供最高额抵押反担保，反担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方在衡阳县工商行政管理局办理了动产抵押登记；被告刘志娥自愿以其位于衡阳县西渡镇油城路权证号为蒸房权字第050315**的房屋向原告提供最高额抵押反担保，反担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方于2015年8月26日办理了不动产抵押登记；被告刘志娥自愿以其名下车牌号为湘D9TY**、发动机号码为867627的汽车向原告提供抵押反担保，担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方于2014年7月31日办理了动产抵押登记。原告湖南省文化旅游担保投资有限公司还与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、被告刘立新、被告刘志娥签订编号为湘文旅担保合同字（2014）第147号、143号、144号《最高额质押反担保合同》，约定：被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司自愿以其持有的12个网络文化经营许可证（编号分别为：43042161900001，43042161900063，43042161900065，43042161900073，43042161900088，43042161900096，43042161900093，43042161900040，43042161900091，43042161900087，43042161900104，43042161900105）向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司提供质押反担保，担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方办理了湖南省互联网上网服务营业场所（网吧）质押登记备案；被告刘立新自愿以其持有的湖南省天宇网吧连锁管理有限公司70%的股权向原告提供质押反担保，反担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方于2014年7月29日在衡阳县工商行政管理局办理了股权质押登记；被告刘志娥自愿以其持有的湖南省天宇网吧连锁管理有限公司10%的股权向原告提供质押反担保，反担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，双方于2014年7月29日在衡阳县工商行政管理局办理了股权质押登记。原告分别与被告刘立新、被告刘志娥、被告凌校国、被告蒋菊花签订湘文旅担保合同字第139号、140号、141号、142号《最高额保证反担保合同》，分别约定：被告刘立新、被告刘志娥、被告凌校国、被告蒋菊花、自愿以反担保保证人的身份向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司提供最高额保证反担保，确认：《融资合同》指自2014年6月8日至2017年6月8日期间债务人与债权人所签订的《借款合同》、《银行承兑汇票协议》、《保函》、《信用证》等全部有关融资、授信业务的合同与协议；担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为自原告湖南省文化旅游担保投资有限公司代债务人偿还贷款、利息、复利、罚息、违约金及其它相关费用之次日起两年，多次代偿的，保证期分别计算。 2014年6月8日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（乙方）与被告娄底市领航者文化传媒有限公司（甲方）签订编号为湘文旅担保合同字2014第151号最高额保证反担保合同，约定甲方同意并确认以反担保保证人的身份自愿向乙方提供最高额保证反担保，担保范围为《保证合同》项下乙方为债务人即被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金人民币50万元，及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等，保证方式为连带责任保证，保证期间为自原告湖南省文化旅游担保投资有限公司代债务人偿还贷款、利息、复利、罚息、违约金及其它相关费用之次日起两年，多次代偿的，保证期分别计算。同日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（乙方）与被告辰溪县新天地网络有限公司（甲方）签订编号为湘文旅担保合同字2014第152号最高额保证反担保合同，约定甲方同意并确认以反担保保证人的身份自愿向乙方提供最高额保证反担保，担保范围为《保证合同》项下乙方为债务人即被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金人民币20万元，及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等，保证方式为连带责任保证，保证期间为自原告湖南省文化旅游担保投资有限公司代债务人偿还贷款、利息、复利、罚息、违约金及其它相关费用之次日起两年，多次代偿的，保证期分别计算。原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（乙方）与被告长沙县泡泡文化传播有限公司（甲方）签订编号为湘文旅担保合同字2014第153号最高额保证反担保合同，约定甲方同意并确认以反担保保证人的身份自愿向乙方提供最高额保证反担保，担保范围为《保证合同》项下乙方为债务人即被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金人民币21万元，及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等，保证方式为连带责任保证，保证期间为自原告湖南省文化旅游担保投资有限公司代债务人偿还贷款、利息、复利、罚息、违约金及其它相关费用之次日起两年，多次代偿的，保证期分别计算。 2015年8月20日，案外人中国建设银行股份有限公司长沙铁银支行（乙方）与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司（甲方）签订编号为XQ2015056的《人民币流动资金贷款合同》，约定甲方鉴于经营周转的需要，向乙方申请借款人民币500万元，借款期限为1年，即从2015年8月28日起至2016年8月27日。2015年8月28日，中国建设银行股份有限公司长沙铁根支行向被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的指定账户发放贷款500万元。2016年8月29日，案外人中国建设银行股份有限公司长沙铁银支行（乙方）与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司（甲方）再次签订编号为XQ2016021《人民币流动资金贷款合同》，约定鉴于甲方经营周转的需要，本次发放用于偿还编号为XQ2015056的《人民币流动资金贷款合同》项下的甲方所欠债务，甲方向乙方借款人民币480万元，借款期限为1年，即从2016年8月29日起至2017年8月29日止。 2015年8月20日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（甲方）与中国建设银行长沙铁银支行（乙方）签订编号为XQ2015056的《保证合同》，约定为确保湖南省天宇网吧连锁管理有限公司与乙方签订的编号为XQ2015056的《人民币流动资金贷款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证，保证范围包括主合同项下本金500万元及利息、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其它款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用等；保证期间为本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2016年8月29日，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司（甲方）再次与中国建设银行长沙铁根支行（乙方）签订编号为XQ2016021的《保证合同》，约定为确保湖南省天宇网吧连锁管理有限公司与乙方签订的编号为XQ2016021的《人民币流动资金贷款合同》的履行，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下全部债务，包括但不限于本金、利息、违约金、赔偿金等。 2016年6月8日，原告与被告陈小云签订湘文旅担保合同字（2016）第181号《最高额保证反担保合同》，约定：被告陈小云自愿以反担保保证人的身份向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司提供最高额保证反担保，担保范围为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500万元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等，保证方式为连带责任保证，保证期间为自原告代债务人偿还贷款、利息、复利、罚息、违约金及其它相关费用之次日起两年，多次代偿的，保证期分别计算。 2016年8月29日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司出具《代偿申请书》：“我公司因补充流动资金的需要，向中国建设银行长沙铁根支行（融资银行）申请额度为人民币5000000元的银行贷款，特请求贵公司为上述银行贷款提供担保，为此我们签订了《委托担保协议》。贵公司与融资银行签订了编号为XQ2015056的《保证合同》，为合同编号为XQ2015056的《借款合同》人民币5000000元的贷款提供担保。现贷款到期，我公司因短期流动资金紧张，特向贵公司申请，为上述担保贷款进行代偿，代偿金额为人民币200000元，代偿期限为30天，我公司自愿按代偿总金额1.5%的标准承担资金占用费等。”原告湖南省文化旅游担保投资有限公司遂与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司签订《代偿协议书》，并为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司向中国建设银行长沙铁根支行代偿200000元。2016年11月30日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司再次向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司申请代偿，代偿金额为23000元。2016年12月29日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司申请代偿，代偿金额为27000元。2017年2月27日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司申请代偿，代偿金额为30000元。2017年7月13日，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司最后一次向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司申请代偿，代偿金额为4715000元。综上，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司分别于2016年8月29日代偿200000元，于2016年11月30日代偿23000元，于2016年12月30日代偿27000元，于2017年2月27日代偿30000元，于2017年7月13日代偿4715000元，金额共计4995000元。 另查明，2016年7月14日，被告凌校国、蒋菊花与被告刘立新签订《湖南省天宇网吧连锁管理有限公司股权转让协议》，凌校国、蒋菊花各将其持有的湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的股权100万元（占公司注册资本的10%）转让给刘立新，双方在衡阳县食品药品工商质量监督管理局办理了工商变更登记。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、刘志娥、刘立新签订的《委托担保协议》《最高额抵押反担保合同》《最高额质押反担保合同》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。原告湖南省文化旅游担保投资有限公司于2016年8月到2017年7月期间代被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司向中国建设银行长沙铁银支行偿还欠款共计4995000元，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司要求被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司偿还代偿欠款4995000元，并按中国人民银行同期贷款利率标准支付资金占用费的请求符合法律规定与合同约定，本院予以支持。双方同时在《委托担保协议》中约定，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司违反约定致使原告承担担保责任的，除向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司偿付协议约定的全部追偿款外，还应按按追偿款的千分之五每日的标准支付违约金，本院经审查后认为，原告要求被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司按千分之一每日的标准支付违约金，该标准过分高于违约行为造成的损失，本院以实际损失为基础酌情降低为万分之五每日，故原告要求被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司按万分之五每日的标准自原告代偿之日起支付违约金的请求，本院予以支持，超过部分，本院不予支持。 《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案中，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司分别与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、刘志娥、刘立新签订《最高额抵押合同反担保合同》、《最高额质押反担保合同》，被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司自愿以其名下动产及网吧经营许可权向原告提供抵押及质押反担保，被告刘志娥自愿以其名下房产、车辆及持有的被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司股权向原告提供抵押及质押反担保，被告刘立新自愿以其持有的被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司股权向原告提供质押反担保，并均办理了抵押及质押登记。原告湖南省文化旅游担保投资有限公司要求确认对上述被告质押、抵押的财产享有优先受偿权的请求，符合法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，原告湖南省文化旅游担保投资有限公司分别与被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云、娄底市领航者文化传媒有限公司公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、辰溪县新天地网络有限公司签订《最高额保证反担保合同》，被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云、娄底市领航者文化传媒有限公司公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、辰溪县新天地网络有限公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向原告湖南省文化旅游担保投资有限公司提供最高额保证反担保，保证方式为连带责任保证。被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云的担保范围均为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金5000000元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等。被告、娄底市领航者文化传媒有限公司公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、辰溪县新天地网络有限公司的担保范围分别为保证合同项下原告湖南省文化旅游担保投资有限公司为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司所担保的主债权本金500000、200000元、210000元，及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人为实现主债权所发生的费用等。现被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司未按约偿付款项，原告要求被告刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云、娄底市领航者文化传媒有限公司公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、辰溪县新天地网络有限公司对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司应偿付的代偿款、资金占用费、律师费等在担保范围内承担连带清偿责任的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 被告凌校国、蒋菊花辩称在2014年1月已退出经营，股份已转让给被告刘志娥并办理了工商变更手续，2015、2016年申请贷款未签字不再承担偿付责任，本院经审查后确认被告凌校国、蒋菊花已将所持有的湖南省天宇网吧连锁管理有限公司股份转让并办理工商变更登记的事实，但两被告与原告在2014年签订了《最高额保证反担保合同》，该合同真实有效，合同确认《融资合同》是指2014年6月8日至2017年6月8日期间债务人与债权人所签订的全部有关融资、授信业务的合同与协议，故无论两被告是否在申请贷款上签字均应按照合同约定对此期间的债务承担担保责任，对两被告的抗辩意见，本院不予采信。 被告陈小云辩称签订《最高额反担保合同》系原告与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的串通欺诈所致，不应承担担保责任，另原告未实际为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司提供代偿，本院经审查后认为，被告称原告与被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司串通欺诈，但未提交证据证实，另原告已提交充分有效证据证实为被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司代偿款项，故对被告陈小云的抗辩意见，本院不予采信。被告陈小云在法庭辩论终结前提起反诉，请求撤销被告陈小云与原告湖南省文化旅游担保投资有限公司签订的湘文旅担保合同字（2016）第181号《最高额保证反担保合同》，本院认为，因本案还涉及其他被告，被告陈小云仅就与原告间的合同主张撤销，该请求不宜合并审理，被告陈小云可另案主张。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百二十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十三条之规定，判决如下： 一、限被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告湖南省文化旅游担保投资有限公司代偿款人民币4995000元，并支付自2016年8月29日起至实际清偿之日止的按中国人民银行同期贷款利率标准计算的资金占用费； 二、限被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告湖南省文化旅游担保投资有限公司以代偿款4995000元为基数，按日万分之五的标准支付自2016年8月29日起至实际清偿之日止的违约金； 三、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司就上述债权对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司提供抵押的动产（详见湘文旅担保合同字（2014）第148号《最高额抵押反担保合同》）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 四、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司就上述债权对被告刘志娥提供抵押的位于衡阳县西渡镇油城路“蒸房权证字第**031570号”的房产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 五、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司就上述债权对被告刘志娥提供抵押的牌照为湘D9TY**号的汽车拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 六、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司提供质押的网吧经营许可权（编号分别为：43042161900001，43042161900063，43042161900065，43042161900073，43042161900088，43042161900096，43042161900093，43042161900040，43042161900091，43042161900087，43042161900104，43042161900105）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 七、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司对被告刘立新提供质押的被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司70%的股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 八、原告湖南省文化旅游担保投资有限公司对被告刘志娥提供质押的被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司10%的股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 九、由被告刘立新、被告刘志娥、被告凌校国、被告蒋菊花、被告陈小云对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告刘立新、被告刘志娥、被告凌校国、被告蒋菊花、被告陈小云承担保证责任后，有权向被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司追偿； 十、由被告娄底市领航者文化传媒有限公司对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的上述债务在担保范围500000元内承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司追偿； 十一、由被告辰溪县新天地网络有限公司对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的上述债务在担保范围200000元内承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司追偿； 十二、由被告长沙县泡泡文化传播有限公司对被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司的上述债务在担保范围210000元内承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司追偿； 十三、驳回原告湖南省文化旅游担保投资有限公司的其它诉讼请求。 如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费43968元，保全费5000元，共计45968元，由被告湖南省天宇网吧连锁管理有限公司、辰溪县新天地网络有限公司、娄底市领航者文化传媒有限公司、长沙县泡泡文化传播有限公司、刘立新、刘志娥、凌校国、蒋菊花、陈小云共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  龙玲玲 人民陪审员  李益民 人民陪审员  杨昌新 二〇一八年二月十日 代理书记员  樊轩豪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质： （一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权； （六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉 若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为第第二款规定的“过分高于造成的损失。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉 若干问题的解释》 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有第规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》 的解释 第二百三十三条反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。 反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。 反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。