广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0402民初7861号原告：江苏苏天医药有限公司，住所地：江苏省南京市建邺区湖西路1号。法定代表人：赵自明，该公司总经理。委托代理人：张祖凤，江苏刘洪律师事务所律师。被告：珠海丽波医药科技有限公司，住所地：广东省珠海市高新区唐家湾镇金鼎科技工业园金峰西路29号A栋二层203室。法定代表人：孙猛，该公司总经理。第三人：珠海安生凤凰制药有限公司，住所地：珠海市南屏科技园屏工二路12号。法定代表人：李国成。原告江苏苏天医药有限公司与被告珠海丽波医药科技有限公司，第三人珠海安生凤凰制药有限公司合同纠纷一案，本院于2017年8月28日受理后，因不适宜继续适用简易程序，转换为普通程序依法组成合议庭于2018年1月12日公开开庭进行了审理。原告江苏苏天医药有限公司的委托代理人张祖凤到庭参加诉讼，被告珠海丽波医药科技有限公司经公告送达开庭传票，第三人珠海安生凤凰制药有限公司经本院传票传唤，均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：原、被告双方均系当地医药代理公司，双方因业务需要于2013年5月3日签订《地蒽酚蜡棒协议》预代理协议1份。依据该协议内容约定由原告预代理被告代理的由其当地生产商珠海安生凤凰制药有限公司生产的地蒽酚蜡棒6.5g：65mg(一支/盒)药品。该协议约定：本协议执行前提是地蒽酚蜡棒6.5g：65mg(一支/盒)一定要在江苏省医保内中标3个月后才能有效执行。如果该药品在江苏医保范围内中标，双方将进一步签订该药品的代理销售协议。原告为履行该协议，分别于2010年6月17日和2011年1月5日先后通过汇款方式给被告的法定代表人孙猛账户汇款6万元，被告公司分别于2010年7月1日出具了市场销量保证金3万元收据及2011年1月20日出具而来预付货款3万元的收据各1份。该药品生产出来后经原告协调首先在中国医学科学院皮肤病医院销售使用，在该药品使用过程中因该药品患者使用对皮肤有刺激作用，引发皮肤发红、瘙痒等症状，中国医学科学院皮肤病医院停止使用该药品，致使该药品无法在江苏医保范围内中标。原、被告双方也无法签订进一步的销售代理协议，所签订的该协议根本不可能履行。原告也曾多次联系被告的法定代表人要求返还已支付的市场销量保证金和预付货款共6万元，并向被告的法定代表人发送律师函一份，被告均不予理睬。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1.解除2013年5月3日原、被告双方签订《地蒽酚蜡棒协议》；2.被告返还原告已支付的市场销量保证金及预付货款共计60000元整；3.被告承担本案诉讼费用。为支持其诉讼请求，原告向本院提交如下证据：1.《地蒽酚蜡棒协议》；2.收据两张；3.中国建设银行存款凭条二张；4.律师函及送达回执；5.证明；6.情况说明两份及相关资料；7.情况说明及江苏省医疗保险基金管理中心搜索引擎证明；8.（2017）粤0402民初2154号案由第三人珠海安生凤凰制药有限公司提交的答辩状及终止合作的协议。被告珠海丽波医药科技有限公司没有提交书面答辩意见，也没有向法庭提供证据。第三人珠海安生凤凰制药有限公司未向本院提交书面意见，也没有向法庭提供证据。根据原告提供的证据，并经开庭审理，本院查明以下事实：2013年5月3日，被告珠海丽波医药科技有限公司（孙猛）作为甲方，与原告江苏苏天医药有限公司（张国忠）作为乙方签订《地蒽酚蜡棒协议》进行产品推广销售，产品品种为地蒽酚蜡棒，内容包括乙方已在2010年6月17日给甲方卡号上（孙猛）汇款3万元整；2011年1月5日给甲方卡号上（孙猛）汇款3万元，共计6万元作为代理预付金，乙方付给甲方的这6万元预付金及甲方原先开给乙方的收据长期有效（收据上客户名称为：国药控股南京有效公司、南京国盛药业有限公司）。本协议执行前提是地蒽酚蜡棒6.5g：65mg(一支/盒)一定要在江苏省医保内中标3个月月才能有效执行，具体价格情况由甲方再订，销售任务等该品种在江苏医保中标后，经双方协商再订协议。签订该协议前，原告分别于2010年6月17日、2011年1月5日向被告的法定代表人孙猛的银行账户内汇款3万元，共计6万元，被告并已分别于2010年7月5日、2011年1月20日出具了共计6万元的收款收据，内容分别为“仅收到南京国盛药业有限公司（张国忠）对产品地蒽酚蜡棒6.5g：65mg，市场销售保证金3万元”；“仅收到国药控股南京有限公司预付货款人民币3万元（地蒽酚蜡棒）”。2010年9月28日，南京国盛药业有限公司变更企业名称为国药控股南京有限公司；2013年4月23日，国药控股南京有限公司变更企业名称为国药控股江苏有限公司。以上两公司均于2016年12月15日出具情况说明，就被告出具的收据授权予原告全权处理，代为收回款项。2015年12月9日，江苏刘洪律师事务所张祖凤律师接受原告的委托向被告的法定代表人孙猛发出律师函，称涉案药品一致未能获得江苏医保中标且临床过敏反应严重，致使2013年5月3日签订的协议也无法履行，故要求被告的法定代表人孙猛在接函5个工作日内返还代理预付金6万元。该函已于2015年12月10日签收成功。2016年3月23日，中国医学科学院皮肤病医院出具一份证明称“我院在2010年至2013年进了部分江苏素填医药有限公司代理的珠海丽波医药有限公司代理的地蒽酚蜡棒，患者向该院办多次反映，用过此药后有过敏反映，对皮肤由刺激作用，引起发红、瘙痒等症状，所以我院对你厂生产的地蒽酚蜡棒停止使用。”原告主张涉案药品在江苏地区医保范围始终未能中标，且涉案药品目前已经停止生产，故涉案协议无法履行，也从未履行过，涉案协议的合同目的无法达成，故其请求主张解除涉案协议，并主张涉案协议应当在被告收到律师函后5个工作日已解除。原告并为其主张提供了江苏省药品集中采购中心网站查询截图、律师函及邮件快递截图等证据为证。另查明，第三人珠海安生凤凰制药有限公司系涉案药品的生产厂商，其自2004年开始接受被告的委托生产涉案药品，并收取一定的委托加工费，药品的销售由被告自行负责。2012年5月8日，第三人珠海安生凤凰制药有限公司的母公司珠海安生医药有限公司与被告签订了《合作终止协议》解除了双方于2004年9月30日签订的关于涉案产品的《药品委托生产合作协议书》，自此第三人终止了涉案产品的生产。以上事实，有原告提供的上述证据及本院庭审笔录附卷为证，足以认定。本院认为，本案为合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经本院合法传票传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，应自行承担相应的不利法律后果。涉案《地蒽酚蜡棒协议》，是双方当事人在平等、自愿的基础上达成的，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。该协议约定执行前提系地蒽酚蜡棒6.5g：65mg(一支/盒)要在江苏省医保内中标3个月后才能有效执行。协议签订后长达数年，涉案药品未有证据显示其已在江苏省医保药品范围内中标，且涉案药品亦已停止了生产，因此原、被告签订的预代理协议已无法履行，应予以解除。原告主张其已于2015年12月10日向被告送达书面解除合同通知，并提供了律师函及邮件查询为证，本院对予以采纳，原告要求解除合同的意思表示已经于2015年12月10日通知被告，故本院认定原、被告于2013年5月3日签订的《地蒽酚蜡棒协议》于2015年12月10日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原告已向被告支付的市场保证金及预付货款6万元，被告应予以返还。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告江苏苏天医药有限公司与被告珠海丽波医药科技有限公司于2013年5月3日签订的《地蒽酚蜡棒协议》；二、被告珠海丽波医药科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏苏天医药有限公司返还原告江苏苏天医药有限公司已支付的市场销量保证金及预付货款60000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1300元，由被告珠海丽波医药科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  廖新星人民陪审员  梁敏子人民陪审员  单 晖二〇一八年二月二十八日书 记 员  朱海瑜杨雅诗