江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终5393号上诉人（原审被告）：南京天铎集团机械设备制造有限公司，住所地南京市沿江工业开发区中山科技园博富路**。法定代表人：孙保国。委托诉讼代理人：刘芳，江苏永衡昭辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司滨海支行，，住所地在江苏省滨海县东坎镇阜东南路**负责人：林正涛，该行行长。委托诉讼代理人：姜洋，该行工作人员。委托诉讼代理人：董志良，该行工作人员。原审被告：盐城尚冶工贸有限公司，，住所地江苏滨海经济开发区工业园**华泰路北侧法定代表人：张成。原审被告：江苏鑫塬镍业有限公司，，住所地江苏滨海经济开发区工业园**法定代表人：黄艳红。原审被告：薛祥荣，男，1969年1月25日出生，汉族，居民，住浙江省嘉善县。原审被告：范丽萍，女，1977年3月26日出生，汉族，居民，住浙江省嘉善县。原审被告：张成，男，1981年2月10日出生，汉族，盐城尚冶工贸有限公司法定代表人，住江苏省滨海县。原审被告：黄艳红，女，1982年3月8日出生，汉族，江苏鑫塬镍业有限公司法定代表人，住江苏省滨海县。上诉人南京天铎集团机械设备制造有限公司（以下简称天铎公司）因与被上诉人中国工商银行股份有限公司滨海支行（以下简称工商银行）及原审被告盐城尚冶工贸有限公司（以下简称尚冶公司）、江苏鑫塬镍业有限公司（以下简称鑫塬公司）、薛祥荣、范丽萍、张成、黄艳红金融借款合同纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2016）苏0922民初5756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天铎公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、根据《民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用其他方式无法送达的，公告送达。在被上诉人起诉之前，上诉人的工商登记地址已经变更为南京市沿江工业开发区中山科技园赢鑫路9号。送达地址确认书上的“南京市沿江工业开发区中山科技园博富路33号”，不应当被认定为本案合法有效的送达地址。一审法院在可以向上诉人直接送达、留置送达和邮寄送达的情况下，却违规采取了公告送达的方式，以此剥夺了上诉人的全部诉讼权利，以至于上诉人因未被送达起诉材料及开庭传票而未到庭答辩、未进行质证，一审法院违法缺席判决，严重违反法定程序。2、被上诉人提供的证据2014年7月25日上诉人作出的股东会决议是伪造的，上诉人从未就上诉人为尚冶公司向被上诉人借款提供连带保证责任及签订借款展期协议等作出过任何股东会决议，故一审法院认定事实错误。3、一审判决适用法律错误。因上诉人为他人提供担保，未根据《公司法》及公司章程的规定经股东会决议，上诉人的保证担保不发生法律效力。综上，一审判决违法缺席判决，严重违反法定程序，认定事实及适用法律错误，请求上级法院依法支持上诉请求。工商银行答辩称：一审法院审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。1、上诉人在签订保证合同时出具送达地址确认书，一审法院据此邮寄并公告送达，符合法律规定。2、公司法第十六条属于管理性规定，并非效力性强制规范，不应作为认定合同效力的依据。债权人仅对公司提供担保的股东会决议负有形式审查义务，且公司的内部决议程序不得约束公司股东以外的第三人。综上，上诉人天铎公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告尚冶公司、鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍、张成、黄艳红均未提出意见。工商银行向一审法院起诉请求：1、判令尚冶公司归还贷款本金及至实际归还时按合同约定应偿还的利息，截止2016年10月23日，尚冶公司欠本息2321.410288万元，其中本金2295.436617万元、利息25.973671万元；薛祥荣、范丽萍、张成、黄艳红对上述债务承担连带偿还责任；天铎公司在1000万元本金及至实际归还时按合同约定应偿还的利息之内承担连带偿还责任。2、确认工商银行与鑫塬公司签订的最高额抵押合同合法有效，工商银行对抵押资产享有优先受偿权。3、诉讼费用及实现债权的其他费用均由被告承担。后工商银行追加诉讼请求，请求判令鑫塬公司对上述借款承担连带偿还责任。一审法院认定事实：2014年11月4日，工商银行和尚冶公司签订编号为2014年（滨海）字0078号小企业借款合同，约定借款金额1000万元，借款期限为9个月，借款到期日为2015年8月5日，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，按月结息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，因借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期。合同并约定由鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍提供连带责任担保，最高额保证合同编号为2014年（滨海）保0225号（担保人鑫塬公司）和2014年滨海（保）字092001号（担保人薛祥荣、范丽萍），并由鑫塬公司提供土地、房屋做抵押担保，抵押合同编号为2014年滨海（抵）字008号。工商银行按上述借款合同约定向尚冶公司发放贷款1000万元，尚冶公司于2014年11月5日向工商银行出具编号分别为0003488和0003489、金额均为500万元的借款借据。关于两笔借据，双方均约定基准利率为年利率6%，正常利率浮动值为30%，借款当期执行利率为年利率7.8%，逾期借款浮动值为50%，按半年浮动，按月结息，其中借款借据编号为0003488的到期日为2015年7月21日，借款借据编号为0003489的到期日为2015年8月3日。借款借据编号为0003488的500万元借款到期后，工商银行于2015年7月21日、7月27日分别扣划24182.34元、100元用于归还本金。后分别于2015年8月13日、2016年1月20日、2016年8月8日签订3份借款展期协议，将借款借据编号为0003488的500万元借款到期日展期到2017年1月18日、将借款借据编号为0003489的500万元借款到期日展期到2017年1月31日；分别于2016年2月1日、8月8日签订小微企业借款合同要素变更协议2份，将借款合同期限延长至2017年2月5日，保证期限变更为借款延长期限到期日之次日起两年，并约定一旦借款人在贷款人融资任何一笔出现欠息、逾期等，贷款人有权宣布所有贷款提前到期，并有权收回贷款，原担保合同继续有效。对上述两笔500万元借款，尚冶公司均归还截止2016年8月20日的利息，之后再未归还过借款本息。2015年2月13日，工商银行和尚冶公司签订编号为2015年（滨海）字0015号小企业借款合同，借款金额1000万元，借款期限6个月，到期日为2015年8月13日，其余主要条款与上述编号为2014年（滨海）字0078号小企业借款合同相同。合同并约定由天铎公司、鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍承担连带责任保证，最高额保证合同编号为2014年滨海（保）字0006号（担保人天铎公司）、2014（滨海）保0225号（担保人鑫塬公司）、2014年（滨海）保092001号（担保人薛祥荣、范丽萍），并由鑫塬公司提供土地、房屋余值作二次抵押担保，抵押合同编号为2014年滨海（抵）字081101号（抵押人鑫塬公司）。工商银行按约定向尚冶公司发放贷款1000万元，尚冶公司于2015年2月13日分别向工商银行出具编号为0003497金额为300万元的借款借据，编号为0003498金额为700万元的借款借据。关于上述两笔借据，均约定基准利率为年利率5.6%，正常利率浮动值为30%，借款当期执行利率为年利率7.28%，逾期借款浮动值为50%，按半年浮动，按月结息，其中300万元借款到期日为2015年7月29日、700万元借款到期日为2015年8月12日。300万元借款到期后，尚冶公司归还200万元本金，工商银行于2016年1月1日扣划21351.49元用于归还本金，700万元借款本金分文未还。后分别于2015年7月28日、2016年1月1日、2016年8月30日签订3份借款展期协议，将300万元借款到期日展期到2016年12月29日、将700万元借款到期日展期到2017年1月24日；分别于2015年8月13日、2016年8月26日签订了编号为2015年（滨海）字0015号001和002的小微企业借款合同要素变更协议2份，将合同期限延长至2017年2月13日，保证期限变更为借款延长期限到期日之次日起两年，并约定一旦借款人在贷款人融资任何一笔出现欠息、逾期等，贷款人有权宣布所有贷款提前到期，并有权收回贷款，原担保合同继续有效。对上述两笔借款，尚冶公司均归还截止2016年8月20日的利息，之后再未归还过借款本息。2015年6月24日，工商银行和尚冶公司签订编号为2015年（滨海）字0055号小企业借款合同，约定借款金额500万元，借款期限9个月，到期日为2016年3月18日，合同其余主要条款与上述编号为2014年（滨海）字0078号小企业借款合同相同。合同并约定由鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍提供连带责任担保，最高额保证合同编号为2014年（滨海）保0225号（担保人鑫塬公司）和2014年滨海（保）字092001号（担保人薛祥荣、范丽萍），并由鑫塬公司提供土地、房屋做抵押担保，抵押合同编号为2014年滨海（抵）字008号。工商银行按约定向尚冶公司发放贷款500万元，尚冶公司于2015年6月29日向工商银行出具编号为0003006金额为500万元的借款借据，双方约定基准利率为年利率5.1%，正常利率浮动值为10%，借款当期执行利率为年利率5.61%，逾期借款浮动值为50%，按半年浮动，按月结息，借款到期日为2016年3月18日。后于2016年3月8日签订借款展期协议，约定将到期日展期到2016年9月17日，担保人承诺按照原担保合同约定继续对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部义务承担保证责任，保证期限变更为借款延长期限到期日之次日起两年，并约定一旦借款人在贷款人融资任何一笔出现欠息、逾期等，贷款人有权宣布所有贷款提前到期，并有权收回贷款。2016年9月17日，工商银行与尚冶公司对该笔借款未能约定继续展期，尚冶公司仅归还截止2016年8月20日的利息，之后的本息未能归还。由于尚冶公司未能在展期到期日2016年9月17日归还借款本息，工商银行根据2015年（滨海）字0055号小企业借款合同及展期协议的约定，于2016年10月26日，向尚冶公司发出提前到期通知书，宣布本合同及其他所有合同到期，尚冶公司在该通知上加盖章印。2014年1月4日，工商银行和鑫塬公司签订编号为2014年（滨海）保0225号最高额保证合同，约定鑫塬公司自愿为尚冶公司提供担保，自2014年1月4日起至2017年1月3日止，尚冶公司在工商银行处办理的各类融资业务所形成的最高额为3000万元的债务提供连带责任保证，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现债权的费用不包括在上述最高额内，保证期限为主合同项下借款期限届满之次日起两年。合同并约定鑫塬公司承诺工商银行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三方提供，工商银行有权要求鑫塬公司先承担保证责任，鑫塬公司不因此而提出抗辩，工商银行放弃或丧失其他权益人，鑫塬公司的保证责任仍继续有效，不因此而无效或减免。2014年2月24日，工商银行和鑫塬公司签订编号为2014年滨海（抵）字0008号最高额抵押合同，鑫塬公司自愿将其所有的座落于滨海县经济开发区华泰路北侧的房屋（房屋所有权证为滨房权证滨海字第**、20××49号房产）、土地（国有土地使用证为滨国用2013第175号）作为一押抵押物，为尚冶公司自2014年2月25日至2017年1月3日期间形成最高额为1500万元债务提供担保，他项权证设定的抵押值为房屋价值920万元、土地价值680万元，担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现债权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述最高额内。就抵押合同约定的抵押物，工商银行与鑫塬公司办理了编号为滨他项（2014）第025号的土地使用权他项权证书以及编号为滨房他证滨海字第××号的房产他项权证书。2014年7月24日，工商银行和天铎公司签订编号为2014年滨海（保）字0006号最高额保证合同，天铎公司自愿为尚冶公司提供担保，自2014年7月26日至2017年7月25日期间尚冶公司在工商银行处办理的各类融资业务所形成的最高额为1000万元的债务提供连带责任保证，合同其余主要条款与上述2014年（滨海）保0225号最高额保证合同基本相同。2014年8月11日，工商银行与鑫塬公司签订了编号为2014年滨海（抵）字081101号最高额抵押合同，鑫塬公司自愿将其所有的座落于滨海县经济开发区华泰路北侧的房屋（房屋所有权证为滨房房权证滨海字第**、0××49号房产）、土地（国有土地使用证为滨国用2013第175号）作为二押抵押物，为尚冶公司自2014年8月11日至2017年8月10日期间形成最高额为941万元债务提供担保，他项权证设定的抵押值为房屋价值925万元、土地价值16万元，其余主要条款同上述编号为2014年滨海（抵）字0008号最高额抵押合同相同。就该抵押合同约定的抵押物，工商银行与鑫塬公司办理了编号为滨他项（2014）第075号土地使用权他项权证书以及编号为滨房他证滨海字第××号房产他项权证书。2014年9月19日，工商银行和薛祥荣、范丽萍签订编号为2014年滨海（保）092001号最高额保证合同，薛祥荣、范丽萍自愿为尚冶公司提供担保，自2014年9月20日至2017年9月19日期间尚冶公司在工商银行处办理各类融资业务所形成的最高额为2500万元的债务提供连带责任保证，合同其余主要条款与上述2014年（滨海）保0225号最高额保证合同基本相同。张成、黄艳红分别于2016年2月22日、6月30日、8月19日共同出具承诺书3份，自愿为尚冶公司在工商银行的贷款，包括2015年（滨海）字0015号、2014年（滨海）字0078号、2015年（滨海）字0055号小企业借款合同展期后的贷款承担连带责任保证，并承诺当债务人未按照主合同约定履行还本付息义务时，保证人自愿放弃要求债权人需先行行使抵押权的抗辩权利，自愿承担债务人还本付息的连带责任，债权人可直接依据保证合同追究保证人的连带保证责任。上述借款5笔，在工商银行按合同履行放贷义务后，尚冶公司未能按照合同约定履行还款义务。其中2014年11月5日的借款500万元、2015年2月13日的借款700万元、2015年6月29日借款500万元均未归还借款本金。2014年11月5日的另一笔借款500万元，被工商银行扣划24282.34元冲抵本金，尚欠本金497.571766万元；2015年2月13日的另一笔借款300万元，尚冶公司归还本金200万元及被工商银行扣划21351.49元冲抵本金，尚欠本金97.864851万元。上述5笔借款合计尚欠本金2295.436617万元及自2016年8月21日之后按合同约定的利息，作为保证人的其余被告也未履行保证义务。一审法院认为：工商银行与尚冶公司签订的小企业借款合同及其相应的展期协议，工商银行与鑫塬公司签订的最高额保证合同、最高额抵押合同，工商银行与天铎公司、薛祥荣、范丽萍签订的最高额保证合同及张成、黄艳红向工商银行出具的承诺书，均合法有效，各方均应按约履行。因尚冶公司违约，未能在2015年（滨海）字055号小企业借款合同的展期协议到期日归还借款本金500万元及其利息，工商银行依据小企业借款合同及其展期协议的约定，在2016年10月26日宣布所有借款合同提前到期，即工商银行诉请上述5笔借款本金于2016年10月26日均已全部到期，符合法律规定，故工商银行要求尚冶公司归还全部借款本金及利息的诉求，一审法院予以支持。鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍为尚冶公司所有债务、天铎公司为尚冶公司1000万元借款向工商银行提供连带责任保证，且保证合同并约定，工商银行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是第三方提供，工商银行有权要求保证人先承担保证责任，保证人不得提出抗辩，且鑫塬公司和天铎公司的股东会决议，同样均放弃要求债权人需先行行使抵押权的抗辩权利，自愿承担还本付息的连带责任，证明工商银行在与担保人签订保证合同时已尽到审查注意义务，故工商银行要求鑫塬公司、薛祥荣、范丽萍对尚冶公司所欠本案全部债务承担连带偿还责任以及天铎公司对尚冶公司1000万元借款承担连带清偿责任的诉求，一审法院均予以支持；张成、黄艳红对尚冶公司的全部借款作出承诺，当债务人未按主合同约定履行还本付息义务时，保证人自愿放弃要求债权人需先行行使抵押权的抗辩权利，自愿承担债务人还本付息的连带责任，债权人可直接依据保证合同追究保证人的连带保证责任，故工商银行要求张成、黄艳红对尚冶公司所欠债务承担连带责任的诉求，该院同样予以支持。鑫塬公司以其名下所有的房产、土地使用权提供抵押，并办理了登记，抵押权已依法设立，故工商银行关于要求行使抵押权优先受偿权的诉求，该院予以支持。综上理由，一审法院判决：一、盐城尚冶工贸有限公司于判决生效之日起三十日内归还中国工商银行股份有限公司滨海支行下列借款本金及利息：1、2014年11月5日的借款本金500万元中的497.571766万元本金及利息（从2016年8月21日起至2016年10月26日止按年利率7.8%计算利息，从2016年10月27日起至履行完毕之日止按年利率11.7%计算）；2、2014年11月5日的借款本金500万元及利息（从2016年8月21日起至2016年10月26日止按年利率7.8%计算利息，从2016年10月27日起至履行完毕之日止按年利率11.7%计算）；3、2015年2月13日的借款本金300万元中的97.864851万元本金及利息（从2016年8月21日起至2016年10月26日止按年利率7.28%计算利息，从2016年10月27日起至履行完毕之日止按年利率10.92%计算）；4、2015年2月13日的借款本金700万元及利息（从2016年8月21日起至2016年10月26日止按年利率7.28%计算利息，从2016年10月27日起至履行完毕之日止按年利率10.92%计算）；5、2015年6月29日的借款本金500万元及利息（从2016年8月21日起至2016年9月17日止按年利率5.61%计算利息，从2016年9月18日起至履行完毕之日止按年利率8.415%计算）。二、南京天铎集团机械设备制造有限公司对上述第一项借款中3、4款项承担连带清偿责任；三、江苏鑫塬镍业有限公司、薛祥荣、范丽萍、张成、黄艳红对上述第一项借款中1、2、3、4、5款项承担连带偿还责任;四、盐城尚冶工贸有限公司在编号为滨他项（2014）第025号土地使用权他项权证书以及编号为滨房他证滨海字第××号房产他项权证书项下的抵押财产对上述第一项借款中1、2、5款项承担担保责任（第一顺序）；盐城尚冶工贸有限公司在编号为滨他项（2014）第075号的土地使用权他项权证书以及编号为滨房他证滨海字第××号的房产他项权证书项下的抵押财产对上述第一项借款中3、4款项承担担保责任（第二顺序）。中国工商银行股份有限公司滨海支行在上述借款相对应的抵押款项范围内对盐城尚冶工贸有限公司的抵押物折价或者拍卖、变卖的价款在抵押权设立的范围内优先受偿。如果未按本判决上述指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费157871元，保全费5000元，公告费1150元，合计164021元（已由工商银行预交），均由盐城尚冶工贸有限公司承担。一审法院查明的事实有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、一审判决是否严重违反法定程序。2、被上诉人提供的上诉人关于本案保证所作的股东会决议是否系伪造，该股东会决议对保证合同的效力是否有影响。关于争议焦点1，上诉人天铎公司在与被上诉人工商银行签订保证合同时出具了《送达地址确认书》，该确认书载明其送达地址为“南京市沿江工业开发区中山科技园博富路33号”，并表明送达地址如有变更，天铎公司将及时书面通知银行，否则按确认书载明的地址进行的送达仍然有效，天铎公司自行承担由此产生的法律后果。在本案一审立案审理期间，天铎公司的工商注册登记地址虽然已变更为“南京市沿江工业开发区中山科技园赢鑫路9号”，但天铎公司并没有履行将该变更地址书面通知银行的义务，其应当自行承担由此产生的法律后果。一审法院按照天铎公司出具的《送达地址确认书》，向其邮寄送达应诉材料及开庭传票，无法送达退回后又进行公告送达，符合法律规定。因此，上诉人天铎公司认为一审法院违法缺席判决、严重违反法定程序的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于争议焦点2，上诉人天铎公司并不否认其与工商银行签订《最高额保证合同》的真实性，但上诉提出该公司关于本案保证所作的股东会决议系伪造的，认为其所作的保证担保不发生法律效力。经查，天铎公司与工商银行签订《最高额保证合同》的同时，向工商银行提交了盖有该公司印章及股东签名的股东会决议，其在本院二审审理中并未提供确实充分的证据证明该股东会决议系伪造的。本院认为，上诉人天铎公司与工商银行签订《最高额保证合同》，内容并不违反法律法规的规定，且为双方当事人的真实意思表示，应当认定为合法有效。故天铎公司认为股东会决议不真实、其保证担保不发生效力的上诉理由亦不能成立，本院依法不予支持。综上所述，天铎公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费67651元，由上诉人南京天铎集团机械设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  王 珩审判员  史宏春二〇一八年二月二十六日书记员  李 淼