湖南省凤凰县人民法院刑 事 判 决 书(2018)湘3123刑初21号公诉机关凤凰县人民检察院。被告人曾某某，男，因犯盗窃罪，于2014年5月23日被贵州省松桃苗族自治县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌诈骗罪，于2017年8月23日被凤凰县公安局刑事拘留,2017年9月27日被依法执行逮捕。现羁押于凤凰县看守所。被告人杨某1，男，因犯盗窃罪于2010年5月17日被陕西省宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑五年;因犯盗窃罪于2014年5月23日被贵州省松桃苗族自治县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌诈骗罪，于2017年11月20日被凤凰县公安局监视居住，2017年11月28日凤凰县人民检察院变更强制措施为取保候审。2018年1月17日，本院决定继续取保候审。现在家。凤凰县人民检察院以凤检刑检刑诉〔2018〕9号起诉书指控被告人曾某某、杨某1犯诈骗罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年8月3日公开开庭审理了本案。凤凰县人民检察院委派检察员李涛、程权出庭依法履行职务，被告人曾某某、杨某1均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年8月21日下午，被告人曾某某、杨某1、李某某（2018年5月19日因病死亡）和杨某2（绰号“湖南猪”，另案处理）在贵州省铜仁市三江公园商议用泥巴冒充牛黄的方式到湖南省凤凰县骗取钱财，由李某某假扮“张老师”、杨某1假扮卖牛黄的人、曾某某假扮收购牛黄的药材商人“马主任”、“湖南猪”杨某2负责放哨接应。2017年8月22日上午8时，曾某某从铜仁市凯鑫租车行租来贵Ｄ×××××白色汽车搭乘李某某、杨某1、“湖南猪”杨某2从铜仁前往湖南凤凰。当日上午10时许，曾某某、李某某、杨某1、“湖南猪”杨某2四人驱车行至凤凰县“为民同济”医院门口后，曾某某在地上捡起的一块泥巴用透明塑料袋包好后交给杨某1。按照事先商量，杨某1找到刚从医院走出的被害人张某某搭讪并表示自己手上有牛黄要卖，原本答应要买的人不在，能否帮忙找个销路。此时在不远处的李某某走上前声称自己是“张老师”，认识一个叫“马主任”的药材商人收购牛黄，随后李某某就带着张某某一起去沱江镇土桥路段找“马主任”鉴定“牛黄”。经“马主任”鉴定后称该“牛黄”是真货且价值20万元人民币，同时表示要收购这块“牛黄”。随后杨某1表示愿意将这块“牛黄”以11万元的价格卖给李某某和张某某。李某某就用两块事先准备的肥皂冒充两万元来作为定金交给了杨某1，并邀张某某出资共同购买这块“牛黄”再高价转卖给“马主任”，张某某表示同意。之后张某某回家中取得15000元作为定金交给杨某1。当张某某拿到“牛黄”欲找“马主任”转手时，曾某某、李某某、杨某1、“湖南猪”杨某2趁机驱车逃离。事后，四人将赃款予以均分。2017年8月22日，被告人曾某某在贵州省铜仁市碧江区被凤凰县公安局民警抓获。2017年11月20日，被告人杨某1主动来到凤凰县公安局沱江派出所投案。另查明，凤凰县公安局通过杨某1提供的线索，于2018年1月25日成功抓捕同案人“湖南猪”杨某2。2018年6月14日本院以杨某2犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1万元。上述事实，被告人曾某某、杨某1在庭审中均无异议，且有当庭举证和质证，本院予以确认的如下证据证明：1、接报案登记表、立案决定书，证明：本案的案件来源合法。2、拘留文书、逮捕文书、取保文书、监视居住文书，证明：公安机关对被告人曾某某、李某某、杨某1采取强制措施的情况。3、扣押决定书、扣押物品文件清单、接受涉案财物清单，证明:公安机关对“假牛黄”扣押。4、户籍信息,证明：被告人曾某某、李某某、杨某1犯罪时已达到应负刑事责任年龄。5、（2014）松刑初字第104号刑事判决书,证明：2014年，被告人曾某某、杨某1因犯盗窃罪被处刑罚。6、汽车租赁合同,证明：作案车辆系曾某某从铜仁市凯鑫租车行租来的贵Ｄ×××××白色汽车。7、证人万某的证言,证明：2017年8月22日，曾某某在铜仁市凯鑫租车行租了贵Ｄ×××××白色汽车。8、被害人张某某的陈述,证明：2017年8月22日上午10时，张某某被他人用“假牛黄”骗取了1.5万元。9、被告人曾某某、杨某1、李某某的供述与辩解,证明：2017年8月22日上午10时，曾某某、李某某、杨某1、“湖南猪”四人在凤凰用“假牛黄”骗得1.5万元10、现场勘验笔录、现场指认笔录及辨认笔录,证明：本案被告人作案现场11、到案经过,证明：被告人曾某某、李某某被公安民警抓获。2017年11月20日，被告人杨某1主动来到凤凰县公安局沱江派出所投案。12、谅解书，证明：2017年10月26日张某某收到被告人曾某某、杨某1、李某某退赔1.5万元，并对三被告人表示谅解。本院认为，被告人曾某某、杨某1以非法占有为目的，采取虚构事实的方式骗取他人人民币15000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应依法追究其刑事责任。本案系有预谋的共同犯罪，被告人曾某某、杨某1在本案中均积极实施犯罪行为，均系主犯。案发后，被告人杨某1主动来到凤凰县公安局沱江派出所投案，如实供述了犯罪事实，是自首；同时，为凤凰县公安局抓捕其他犯罪嫌疑人提供线索并已核实，是一般立功，依法可以减轻、从轻处罚。归案后，被告人曾某某、杨某1如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人曾某某、杨某1退赔了受害人全部经济损失并取得了谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人曾某某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨某1有犯罪前科，应酌定从重处罚。鉴于被告人杨某1认罪态度较好，确有悔罪表现，且有自首、立功等依法可以从轻、减轻情节，本院在量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款（二）、（四）项之规定，判决如下：一、被告人曾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2018年10月22日止。罚金限在本判决生效后30日内缴纳。）二、被告人杨某1犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人应自本判决生效之日起十日内，持本判决书到居所地司法局报到，接受社区矫正。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  龙晓明审 判 员  吴正先人民陪审员  龙建文二〇一八年八月三日书 记 员  田一娇附：本判决适用法律条文中华人民共和国刑法第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十六条危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。