四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川13民终2088号上诉人（原审原告）：四川一江船餐饮有限公司。住所地南充市高坪区永丰路二段48号友豪国际家居博览中心2号楼2区*层***号。法定代表人：张力嘉，董事长。委托诉讼代理人：胡珊珊，四川惠博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：游自国，男，1981年5月30日生，汉族，住四川省安县。上诉人四川一江船餐饮有限公司（以下简称一江船公司）因与被上诉人游自国劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一江船公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判一江船公司无需支付游自国双倍工资差额54666元、经济补偿金5909元，并撤销南劳人仲裁字(2017)20号仲裁裁决书第三项；一、二审诉讼费用由游自国承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1、游自国自身存在重大过错，未签订劳动合同系游自国主观故意为之。根据劳动合同法等相关规定，与劳动者签订书面劳动合同为用人单位法定义务，但是游自国为友豪美食城总经理，其在职期间的身份具有特殊性，其工作职责包括公司团队组建、日常经营管理、公司制度制定等内容。游自国工作时间共计三个月，一江船公司在这期间多次要求其承担起��理的职责将公司管理规范化、合法化，但游自国均未按照要求履职。游自国所提供的会议录音，意欲证实未签订劳动合同的责任在于一江船公司，但该份录音内容并不完整，仅系截取的部分内容，故此份证据不符合民事诉讼法相关规定，即破坏了证据的完整性，依法不应当被采纳。2、游自国严重失职、营私舞弊，给一江船公司造成了巨大损失，一江船公司不应当支付经济补偿金。游自国在职期间，友豪美食城经营模式、内部管理、对外营销均由其直接负责主管。首先，游自国违反行业惯例在正式营业前超额发放员工工资；开业后擅自对外发送未设置任何消费限制的代金券。另外友豪美食城经营场地较大，游自国不顾实际经营情况，拖延经营、消极怠工，以上情况均给一江船公司造成了巨大的损失。故一江船公司不应当向游自国支付经济补偿金。二、一审判决适用��律错误。1、一审判决适用《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”，判决一江船公司为游自国缴纳社会保险费错误。上述条款内容系针对于社保缴纳时间、缴纳义务主体所作的规定，未包含违反后权利救济程序。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”之规定，社保缴纳事宜应当由劳动行政部门予以处理，不在仲裁裁决范围内，故应当依法予以撤销。2、根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条之规定，��本养老保险、基本医疗保险、失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。一审判决由一江船公司为游自国缴纳社保，而未判决其中游自国个人应当缴纳的部分由其自行缴纳，显属法律适用错误。游自国辩称，一、答辩人于2017年7月5日进入一江船公司工作，担任总经理职务，约定月薪20000元每月，全勤奖50元每月，于2017年10月25日被一江船公司解雇。工作期间，一江船公司未与答辩人签订劳动合同，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向答辩人每月支付二倍的工资。二、《友豪美食城员工离职手续办理表》、《友豪美食城工资表》显示：一江船公司未与答辩人签定劳动合同，一江船公司未为答辩人购买保险；且并未包含在工资中。三、友豪美食城印发《友豪美食城代金券》及友豪国际印发《友豪美食城美食抵用券》均为一江船公司董事长授权财务部加盖“四川一江船餐饮有限公司财务专用章”生效，财务部是由董事会直管的部门，并不在总经办编制内；一江船公司借此为由单方解除与答辩人劳动关系是不符事实没有依据的，应当向答辩人支付解除劳动合同经济补偿金。四、《微信截图》、《友豪美食城10月9日会议录音截选》显示：答辩人任职期间安排人事部起草了劳动合同及各项规章制度，初审后人事部多次呈报董事长审批遭拒，故组织了10月9日会议，答辩人履行了自己的工作职责，而劳动合同是用人单位与劳动者协商一致后订立的，答辩人不能代表单位与自己或者其他员工签订劳动合同。一江船公司向一审法院起诉请求：1、判决一江船公司无需向游自国支付未签劳动合同双倍工资额54666元；2、判决一江船公司无需��游自国支付解除劳动合同经济补偿金5908元；3、判决一江船公司无需为游自国缴纳社保费；4、本案诉讼费由游自国负担。一审法院认定事实：2017年7月1日，游自国进入一江船公司工作，担任总经理职务，约定月工资20000元，其工作职责是负责整体团队组建，包括公司制度的建设、日常经营管理等。同年10月25日，一江船公司以游自国发放无消费限制的“代金券”给公司造成重大经济损失等为由，属试用期不合格，单方解除了与游自国的劳动关系。游自国工作期间，一江船公司与游自国未签订书面劳动合同。依据签字的《工资表》，2017年8月至10月，游自国实际领取工资为60410元（20050元+20035元+20325元），同时工资明细未记载包括了社会保险费。2018年1月11日，游自国认为一江船公司无故解除其劳动关系���向南充市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出了南劳人仲裁字〔2017〕20号仲裁裁决书，裁决：一、一江船公司应向游自国支付未签劳动合同双倍工资差额54666元；二、一江船公司应向游自国支付解除劳动合同经济补偿金5908元；三、一江船公司应当为游自国缴纳2017年7月1日至2017年10月22日期间应缴而未缴的社会保险费，具体金额由社会保险经办机构核定，应由个人承担的部分由个人承担。同年2月22日，一江船公司不服该仲裁裁决，遂诉至一审法院。同时查明，游自国在一江船公司工作期间，一江船公司原办公室主任谢蕊莲根据游自国的安排，起草了包括岗位编制、薪酬体系、社会保险、个税扣缴等各项规章制度及劳动合同经初审后发送给一江船公司董事长，依据《微信截图》和《友豪美食城10月9日会议记录录音截选》，截止2017年10月9日会议时，一江船公司董事长仍未审批签字确认。一江船公司向法院提交的“美食抵用券”及“代金券”，明确标注此券需友豪国际盖章有效，本券解释权归友豪国际所有等字样，且该券上盖有“四川一江船餐饮有限公司财务专用章”。另查明，2016年南充市职工月平均工资为3939.33元（47272元/年÷12月）。一审法院认为，游自国2017年7月1日入职一江船公司工作后，在任职期间，安排下属起草了包括劳动合同等各项规章制度经初审后发送给一江船公司董事长，至2017年10月9日，董事长未审批签字，由于试用期依法应包含在劳动合同期限内，致使双方未签订书面劳动合同，责任应由一江船公司承担，故一江船公司应当向游自国支付2017年8月至10月期间未签书面劳动合同二倍工资差额，因游自国请求金额为54666元，未超出实际领取工资60410元，一审法院予以支持。关于一江船公司是否应当向游自国支付解除劳动合同经济补偿金的问题，一江船公司解雇游自国的主要理由是游自国发放无消费限制的代金券给一江船公司造成重大损失，属试用期不合格。游自国虽身为总经理，但不是法定代表人，美食抵用券、代金券的印制和发放不是游自国能够决定的事项，且一江船公司未提供任何证据证明公司遭受了重大损失，故对一江船公司的主张不予采信。因此一江船公司单方解除与游自国的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，应当向游自国支付解除劳动合同经济补偿金5909元（3939.33元/月×3×0.5月）。关于一江船公司是否应当为游自国缴纳社会保险费的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款的规定，用人单位为职工缴纳社会保险费是其法定义务。同时依据社会保险法的规定，用人单位应当自成立之日起三十日内向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记，且游自国工资表中未记载已包括了社会保险费，故一江船公司以公司新成立以及社会保险费已计算在工资内为由请求无需为游自国缴纳社会保险费，无事实和法律依据，不予支持。综上，判决：一、四川一江船餐饮有限公司在一审判决生效之日起五日内支付游自国未签劳动合同双倍工资差额54666元；二、四川一江船餐饮有限公司在一审判决生效之日起五日内支付游自国解除劳动合同经济补偿金5909元；三、四川一江船餐饮有限公司在一审判决生效之日起十日内为游自国缴纳2017年7月1日至2017年10月25日期间应缴而��缴的社会保险费，具体金额由当地社会保险经办机构核定。一审案件受理费10元，由四川一江船餐饮有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”之规定，本案二审围绕一江船公司的上诉请求进行审理。关于未签订书面劳动合同双倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，游自国于2017年7月1日进入一江船公司工作，双方于2017年10月22日解除劳动关系，在职期间，一江船公司没有与游自国签订书面劳动合同，一江船公司依法应当支付游自国2017年7月1日至2017年10月22日没有签订劳动合同双倍工资差额。一江船公司主张没有与游自国签订劳动合同的过错在游自国，其无需承担二倍工资差额，但一江船公司并未提供充分证据证明其与游自国未能签订书面劳动合同的原因在于游自国，依法应当承担举证不能的法律后果，原审法院对一江船公司的该项请求和抗辩意见不予采纳，并无不当，本院予以维持。一审法院确定的一江船公司应当向游���国支付的双倍工资差额符合法律规定及本案客观事实，本院依法予以确认。关于一江船公司应否向游自国支付经济补偿金的问题，一江船公司认为游自国严重失职、营私舞弊，给一江船公司造成重大损失，故其不应当向游自国支付经济补偿金，但一江船公司并未举证证明其通过民主程序制定了相应规章制度并向劳动者公示，更无证据证明游自国已经收悉相应的规章制度，同时也未举出充分证据证明游自国有严重失职并致公司造成重大损害的行为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，一江船公司应自行承担举证不能的不利后果。根据《离职手续办理表》以及双方当事人在本案一、二审中的陈述来看，双方系协商解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”之规定，一江船公司应当向游自国支付经济补偿金。一审法院确定的一江船公司应当向游自国支付的经济补偿金符合法律规定及本案客观事实，本院依法予以确认。关于社会保险费的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于���民法院受理劳动争议案件的范围，游自国可向劳动和社保管理部门申请解决。一审确定由一江船公司为游自国缴纳应缴未缴的社会保险费错误，本院依法予以纠正。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初954号民事判决第一、二项，即“四川一江船餐饮有限公司在本判决生效之日起五日内支付游自国未签劳动合同双倍工资差额54666元”、“四川一江船餐饮有限公司在本判决生效之日起五日内支付游自国解除劳动合同经济补偿金5909元”；二、撤销四川省南充市高坪区人民法院（2018）川1303民初954号民事判决第三项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由四川一江船餐饮有限公司负担；二审案件受理费10元，由四川一江船餐饮有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 伟审 判 员  苟 豪审 判 员  刘 苗二〇一八年八月二十一日法官助理  朱 薇书 记 员  许岱杉