山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁08民终3548号上诉人（原审被告）王某某，女，1966年4月20日出生，汉族，现住鱼台县。委托代理人（特别授权）鹿德志，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘某，男，1989年10月18日出生，汉族，住鱼台县。被上诉人（原审原告）冷某。法定代理人冷某某（冷某之父），男，1985年9月10日出生，汉族，现住鱼台县。委托代理人（特别授权）赵阳，山东盈广律师事务所律师。上诉人王某某因机动车交通事故责任纠纷一案，不服鱼台县人民法院（2017）鲁0827民初2506号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人王某某上诉请求：1、依法撤销（2017）鲁0827民初2506号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由如下：一、本案事故无法查清，且没有证据证明事故成因、责任划分，一审法院判决上诉人承担赔偿责任属于认定事实错误。根据鱼台县公安局交通警察大队出具的道路交通事故证明，道路事故无法查清，在没有进行现场勘验及痕迹接触鉴定，且没有其他证据加以佐证情况下，不能证明该事故发生的成因及责任划分。本案一审被告刘某为了不承担赔偿责任，其作为诉讼当事人的辩称与本案具有利害关系，不能作为证人证言使用证明本案事故发生的成因及责任划分。故，一审法院在没有相关证据证明事故发生的成因及责任划分的情况下，判决上诉人承担赔偿责任，明显属于事实认定错误。二、一审中济宁医学院出具的被上诉人冷某的鉴定意见书程序错误，对其真实性存有异议，不能作为伤残赔偿的依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方协商确定有资质的鉴定机构、鉴定人员，协商不成由人民法院指定。对于本案被上诉人冷某的伤残鉴定，法院在未通知上诉人进行参与选择鉴定机构的情况下，径行指定鉴定机构，明显剥夺了上诉人参与选定的权利，对于上诉人是不公平的，其程序错误下，作出的鉴定结果不客观真实,不能作为伤残赔偿的依据。三、一审法院以城镇标准计算被上诉人的伤残赔偿金，属于适用法律错误。被上诉人冷某的户口簿性质明确记载为农业户口，被上诉人各项主张均应以农村居民标准进行计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第三十条以及最高人民法院对云南省高级人民法院的复函，交通事故中农村居民以城镇居民主张伤残赔偿金的，应同时满足：在城镇连续居住满一年以上且收入来源于城镇，一审中被上诉人冷某并未提供相关证据满足以上条件证明其为城镇居民。一审法院以城镇居民计算伤残赔偿金属于适用法律错误。四、一审中上诉人提供的证人证言及视听资料与本案具有关联项，能够证明被上诉人刘某与本案被上诉人冷某受伤具有因果关系，应承担赔偿责任。根据民事诉讼证据规则第七十五条及相关法律的规定，当事人提供的证据与本案事实具有关联项的，法院应当查证属实才能作出认定。一审法院对于上诉人提供的证人证言及视听资料并未查证属实，均未采纳，明显违反法律规定，未查清案件事实。一审法院本院认为部分已认定被上诉人张浩林是受到被上诉人刘某饲养的狗的惊吓向路中央躲闪时与上诉人驾驶车辆相撞，根据侵权责任法第三十一条、第七十八条的相关规定，饲养动物造成伤害的且属于紧急避险造成的损害，本案上诉人不具有任何过错，应有被上诉人刘某承担赔偿责任。综上所述，一审法院认定事实不清,适用法律错误，请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人冷某答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院审判时，上诉人已经认可事故发生过程，承认上诉人所有的电动四轮车将冷某撞伤，所提供的证人也能够证明上诉人在事故发生时没有及时报警，并且擅自移动现场导致事故事实无法查清。根据《道路交通安全法》第七十六条第二款、《道路交通事故处理程序规定》第八条规定，上诉人无证驾驶机动车，发生事故擅自移动现场，应当承当事故全部责任，冷某不应当承当任何责任。虽然一审法院推定上诉人与冷某负事故的同等责任，但是答辩人是出于节约司法成本、息事宁人的考虑才没有上诉。一审鉴定机构选定程序合法，鉴定结果客观真实。一审法院已经通知上诉人到场选定鉴定机构，最终确定的鉴定机构也是在各方均在场的情况之下选定，程序没有任何瑕疵。上诉人在一审中虽然提出异议，但是也没有任何理由和依据证实鉴定结果的错误所在。一审法院计算冷某的伤残赔偿金，就是在查清事实之后按照农村标准计算的，并非上诉人所说的城镇标准。至于刘某是否应当承担责任，由于冷某在事故发生时受到了惊吓并且年龄太小，已经记不清具体过程，请人民法院查清事实后依法判决。被上诉人刘某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院判决。被上诉人冷某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金、交通费等共计83434.63元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院查明：2017年10月17日7时左右，王某某驾驶电动四轮车沿鱼台县王庙镇周堂完小前的东西道路，自东向西行至鱼台县王庙镇周完小东100米处时，与步行的冷某相撞，致冷某受伤，造成道路交通事故。2017年11月24日，鱼台县公安局交通警察大队出具道路交通事故证明，证明上述事实，同时证明事故发生后，双方均未及时报警，因现场变动，证据灭失，致使道路事故成因无法查清。冷某受伤后由“120”急救车送入鱼台县人民医院治疗，支付门诊检查费用1440元，手术等费用841.52元，急救车费80元；住院29天，支付医疗费15952.37元，门诊药费360.96元；出院后在鱼台县人民医院3次复查支付费用150元，在济宁医学院附属医院复查支付费用539.3元。支出交通费300元。王某某已垫付医疗费10841.52元，为冷某购买腰带支架花费1800元。济宁医学院司法鉴定中心鉴定：冷某腰部损伤评定为九级伤残，；山东交院交通司法鉴定中心鉴定：王某某的电动四轮车属性为机动车，为此冷某分别支付鉴定费1200元、5000元。一审法院认为：公民的生命健康权应受法律保护。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。王某某驾驶电动四轮车与步行的冷某发生碰撞，致冷某受伤，事故经鱼台县公安局交通警察大队处理，事故成因无法查明。事故双方均没有证据证明事故责任，本院推定电动四轮车驾驶人王某某与行人冷某负事故的同等责任。王某某应首先在交强险限额内承担赔偿责任，不足的部分，由王某某承担65%的赔偿责任。王某某主张冷某是受到刘某饲养的狗的惊吓向路中央躲闪时与其驾驶车辆相撞，冷某的损害后果与刘某的违法行为存在因果关系，刘某应分担赔偿责任。但刘某对该事实不予认可，王某某的现有证据不足以证明上述事实，对王某某的该项主张，本院不予支持。王某某代理人对伤残鉴定和涉案电动四轮车属性鉴定结论均有异议，但没有证据推翻该鉴定结论，对两项鉴定结论本院予以采信。根据事故当事人的过错程度及损害后果，本院酌定支持精神损害抚慰金2000元，原告主张3000元过高，不应全部支持；冷某住院期间的护理费，本院确认为每天50元，共计1450元，原告主张护理费按每天100元计算不应全部支持；原告主张的交通费，本院酌定支持300元。根据相关司法解释的规定，结合当事人诉请及质证意见，冷某的损失确认为：伤残赔偿金60472元，伙食补助费870元、营养费870元、护理费1450元，精神损害抚慰金2000元，医疗费19364.15元，残疾器具费1800元，鉴定费6200元。经计算确认：由王某某在交强险限额内赔偿冷某医疗费、伤残赔偿金、护理费、精神损害抚慰金，残疾器具费76022元，在限额外赔偿17304.15元的65%，即11247.7元，共计87269.7元扣除已垫付的12641.52元，尚需支付74628.2元。刘某不负赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条之规定，判决如下：一、王某某赔偿冷某因本次交通事故造成的损失共计74628.2元；二、驳回冷某的其他诉讼请求。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为,设立交强险的目的是为保障受害人得到及时救济，为致害人减轻经济压力，促进道路交通安全。本案中上诉人没有为四轮电动车投保交强险，致使被上诉人冷某受伤后无法从保险公司获得交强险赔偿，侵害了被上诉人冷某的利益，应由上诉人在交强险的责任限额范围内先行赔偿。王某某驾驶电动四轮车行驶过程中与冷某相撞，造成道路交通事故，被上诉人冷某对事故发生时是否受狗的惊吓，记忆不清，现有证据也不足以证明本案事故发生系受狗的惊吓造成及被上诉人刘某系狗的饲养人。并且本案中冷某向交通事故肇事方主张权利还是向其他侵权人主张权利系冷某的诉讼选择权。刘某系经王某某申请追加被告参加到本案诉讼过程中。冷某在一审中并未变更诉讼请求要求被上诉人刘某承担责任。上诉人现要求刘某在本案中承担责任本院不予支持。针对冷某的伤残鉴定报告书能否作为有效证据认定的问题。因该鉴定报告为一审法院按照法定程序委托鉴定，一审中上诉人明确表示对真实性无异议。现上诉人上诉称对鉴定报告的真实性及证明力不认可，与一审庭审认可事实不符，并且上诉人也未提交证据证明鉴定报告存有错误，亦未提出重新鉴定的申请。该鉴定报告具有证明力，应认定为有效证据。对于上诉人上诉称应按照农村居民标准计算冷某伤残赔偿金的上诉意见，经审查，一审已经按照农村居民标准计算冷某的伤残赔偿金，上诉人对该部分不应提起上诉。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审理本案程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1666元，由上诉人王某某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一八年八月二日书记员  黄 灿