福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)闽0322刑初896号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人黄建怀，男，1963年8月1日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，中共党员，2012年8月至案发，住福建省仙游县，因本案，于2016年12月20日被检察机关取保候审；2017年11月1日，经本院决定被逮捕，现羁押于仙游县看守所。 辩护人苏瑜、吾益平，福建厦信律师事务所律师。 福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉[2017]855号起诉书指控被告人黄建怀犯贪污罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省仙游县人民检察院指派检察员戴晓东出庭支持公诉，被告人黄建怀及其辩护人苏瑜、吾益平到庭参加诉讼。期间，辩护人申请调取新的证据并延期审理一个月。现已审理终结。 福建省仙游县人民检察院指控： 1、2014年间，被告人黄建怀利用协助菜溪乡人民政府从事溪边村优抚扶贫、救灾、抢险、防汛、移民、救济款物等公务的职务便利，在其叔叔黄玉宗和胞弟黄某均没有危房改造的情况下，将黄某与黄玉宗虚报为父子关系，之后将黄玉宗一家2口和黄某一家4口合计6口虚报为农村危房改造补助对象，骗取上级部门下拨的农村危房改造补助款25200元人民币。后该款项发放到黄某账户上，被黄某用于个人使用。 2、2015年间，被告人黄建怀利用协助菜溪乡人民政府从事溪边村优抚扶贫、救灾、抢险、防汛、移民、救济款物等公务的职务便利，伙同时任菜溪乡溪边村村委会文书陈庆奇(另案处理)，在陈庆奇一家实际只有4口人的情况下，虚报为12口人，骗取上级部门多下拨的农村危房改造补助款33600元人民币，该款项被陈庆奇用于个人使用。 被告人黄建怀于2016年12月20日向本院投案，次日由黄某代为退出赃款25200元给菜溪乡人民政府；由陈庆奇于2016年10月31退出赃款4200元给菜溪乡人民政府，2016年11月4日退出16800元给仙游县农业局。 公诉机关指控上述事实，向本院移送相关证据证实，认为被告人黄建怀身为受国家机关委托从事公务的人员，利用职务上的便利，骗取国家发放的优抚款项共计人民币58800元，数额较大，其行为构成贪污罪。提请本院依法惩处。 被告人黄建怀对起诉书指控的事实无异议，表示自愿认罪，请求从轻判处缓刑。 辩护人辩护意见，黄建怀有自首情节，未分得财物，符合适用缓刑规定，建议对其适用缓刑。 经审理查明的事实与检方起诉书指控的相同。 本院另查明，本案检方于2016年12月20日立案侦查。2016年12月27日，陈庆奇向菜溪乡人民政府退款31100元，其中含本案的赃款为12600元；在审理期间，被告人黄建怀近亲属主动代其向本院预缴罚金人民币10万元；仙游县司法局根据本院委托对被告人黄建怀作审前社会调查评估后认为，黄建怀符合社区矫正条件。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、取保候审决定书、仙游县人民检察院出具的黄建怀归案经过、仙游县菜溪乡人民政府证明、莆田市农村危房改造审批表、黄某农村信用合作联合社存折复印件、黄某、黄玉宗、黄尚文、黄建军户籍登记证明、户籍变动信息、黄某存款明细帐、仙游县菜溪乡人民政府证明、仙游县城乡规划局社硎乡村规划所证明、黄某退款凭证、陈庆奇退缴单、本院代保管收据，证人黄某、王某的证言，同案人陈庆奇及被告人的庭前供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄建怀身为依照法律从事优抚款物管理公务的基层村民委员会成员，应以国家工作人员论，其利用职务上的便利，骗取国家发放的优抚款项共计人民币58800元，数额较大，其行为侵犯不仅侵犯公共财产所有权，而且还侵犯国家的正常管理活动和国家工作人员职务的廉洁性，构成贪污罪。系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄建怀贪污的是优抚款项，可予酌情从重处罚。鉴于被告人黄建怀能主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，且全案均已退赃，能预缴罚金，分别具有法定、酌定从轻处罚情节，有悔罪表现，符合社区矫正条件，故可予从轻处罚并适用缓刑。被告人黄建怀关于请求对其从轻判处缓刑的自行辩护意见及辩护人关于黄建怀有自首情节、未分得财物、符合适用缓刑规定，建议对其适用缓刑的辩护意见，均予以采纳。据此，根据黄建怀的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第九十一条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条第一款第一项、第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人黄建怀犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。 (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。 二、本案退缴在仙游县菜溪乡人民政府的赃款人民币四万二千元、退缴在仙游县农业局的赃款人民币一万六千八百元，予以没收，分别由收款单位上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱国忠 人民陪审员  王国全 人民陪审员  史国友 二〇一八年二月九日 书 记 员  林 煌 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第九十一条本法所称公共财产，是指下列财产： （一）国有财产； （二）劳动群众集体所有的财产； （三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。 在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 二、《全国人民代表大会常务委员会关于第九十三条第二款的解释》第二条 村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”： （一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理； （二）社会捐助公益事业款物的管理； （三）国有土地的经营和管理； （四）土地征收、征用补偿费用的管理； （五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育、户籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。 村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。  5