福建省平潭县人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2017）闽0128行赔初1号 原告：蔡和生，男，汉族，1957年5月12日出生，住福建省平潭县。 委托诉讼代理人：蔡海燕（系蔡和生之女），住福建省平潭县。 被告：平潭县流水镇人民政府，住所地平潭县流水镇流水村。 法定代表人：林传国，镇长。 委托诉讼代理人：陈炜钊，平潭县流水镇人民政府工作人员。 委托诉讼代理人：吴自然，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 原告蔡和生不服被告平潭县流水镇人民政府城建行政强制一案，本院于2017年3月11日作出（2016）闽0128行初13号行政判决，蔡和生不服，向福州市中级人民法院提起上诉。福州市中级人民法院认为，蔡和生的三项诉讼请求系针对不同的行政行为（行政处罚、行政强制、行政赔偿）提起的诉讼，应当分别立案，分别裁判；且一审法院未对蔡和生的第一项请求作出裁判，属于遗漏当事人诉讼请求，遂于2017年5月18日以一审法院审判程序违法为由裁定撤销一审判决，发回本院重审。本院于2017年6月26日立案后，两次向蔡和生释明未果，遂于2017年8月16日依法将蔡和生的三项诉讼请求分开，对行政处罚和行政赔偿另行分别立案，并依法重新组成合议庭，于2017年12月22日公开开庭合并审理了上述三案。原告蔡和生及其诉讼代理人蔡海燕、被告的诉讼代理人陈炜钊、吴自然到庭参加诉讼。本案（行政赔偿）现已审理终结。 原告蔡和生诉称，原告于1992年7月在福建省××流水镇××村加工厂村庄承建空心砖房二间（建筑面积65平方米）（以下简称案涉房屋）。原告在建房时已通过审批，取得建许字（1992）XX号《福建省村镇建筑许可证》，并办理了岚集建（1992）字第025XXX号《集体土地建设用地许可证》。2016年9月1日被告突然发出（2016）XX号《责令改正违法行为通知书》，通知书内容为：“蔡和生：你在未取得合法手续的情况下，违章搭盖空心砖房二间，建筑面积约65平方米，未办理任何手续，属违章建筑。该违建行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，现责令你自收到本通知书之日起至9月4日前自行拆除。逾期不拆除的，将依法追究法律责任。”原告于2016年9月3日才看到该通知书贴在门口，被告在2016年9月7日就违法强拆了案涉房屋。案涉房屋有取得合法的建房手续，不属于违章建筑。被告滥用职权、违法强拆，侵害了原告的合法权益。故请求：1、判令被告依法恢复重建福建省××流水镇××村加工厂村庄空心砖房二间（建筑面积约65平方米）；2、判令被告赔偿原告果园、家电、家具、家离等损失（数额由法院评估）；3.本案诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交了以下证据： A1.身份证复印件，证明原告主体资格； A2.强拆现场照片，证明合法的财产被侵犯； A3.[2016]XX号《责令改正违法行为通知书》，证明通知书是违法的，拆除行为也是违法的； A4.建许字（1992）XX号《福建省村镇建筑许可证》，证明被拆除的房屋是合法的，被拆除的房屋于1992年已搭盖，1992年7月6日审批许可建筑180平方米，被告拆除的案涉房屋在该建筑许可证范围内； A5.岚集建（1992）字第025XXX号《集体土地建设用地使用证》，证明用地面积167.4平方米，建筑占地40.0平方米。 A6.《利用原有土地扩建、改建、改变用途申请审批表》（编号为0030XX），证明占地面积和建筑面积都是合法的，最终确权的面积是440平方米，用地面积是167.4平方米； A7.《福建省村镇个人住宅建设许可证》（编号为3173XXX），证明案涉房屋经过合法审批； A8-A9.强拆现场照片，证明被告违法强拆； A10.申请书（补充材料），证明被告侵犯公民合法财产； A11.被强拆财产损失表，证明被告强制拆除案涉房屋导致的财产损失情况； A12.现场强拆照片，证明被告没有表明身份、没有出示证件、没有着装、没有经过听证程序等就进行强制拆迁； A13.平潭综合实验区流水试点镇市政专项规划图，证明案涉房屋不在规划红线内； A14－A15.当事人陈述（蔡和生自述材料），证明被告没有出示相关证件违法强拆，没有按照相关程序拆迁，应当承担相应的法律责任。 A16.录音视频光盘，证明被告违法强制拆除原告房屋。 被告平潭县流水镇人民政府辩称，一、原告建设的空心砖建筑物属于违法建筑，认定事实清楚。2016年7月26日，被告经巡查发现原告建设的空心砖建筑物可能属于违法建筑，并及时制作《违法违章建筑巡查记录表》。2016年8月1日，被告决定对原告的违法事实进行立案查处，指定执法人员吴建平、陈剑鸣依法进行办理。2016年8月4日，根据被告的现场勘验结果，结合原告的产权资料《建设许可证》（存根）（岚建村宅[2006]XXX号）、《土地勘丈记录表》、《宗地界址申报表》、《土地登记审批表》（岚集建[1992]字第0256XXX号）进行核对，认定案涉房屋在上述产权资料批准的范围之外，属于未经合法审批擅自建设的情形，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定以及《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十三条规定。因此，原告未依法取得《乡村建设规划许可证》擅自建设的空心砖建筑物属于违法建筑，认定事实清楚。二、被告向原告作出［2016］49号《责令改正违法行为通知书》及拆除违法建筑的行政行为程序合法。根据《福建省行政执法程序规定》第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，被告发现原告存在违法事实，便制作了《行政执法立案审批表》，履行报批手续，并及时组织调查取证形成《行政执法现场勘验笔录》，符合调查的程序要求。因原告建设的空心砖建筑物属于违法建筑，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，被告有权责令原告限期自行拆除，原告逾期不拆除的，被告有权予以拆除。2016年9月1日，被告向原告送达《责令改正违法行为通知书》，责令原告自收到通知之日起至9月4日前自行拆除违法建筑。2016年9月7日，因原告逾期未自行拆除，被告予以强制拆除。综上所述，被告作出《责令改正违法行为通知书》及拆除违法建筑的行政行为认定事实清楚，程序合法，符合城乡规划法规定。三、原告主张恢复重建以及赔偿损失，于法无据。如上所述，案涉空心砖建筑是违法建筑，其非法利益不受法律保护。根据被告提供的录像可知，被告拆除对象仅限空心砖建筑，未对原告的其他建筑或财产造成扩大损失。另外，对于原告主张被告对案涉空心砖建筑旁边果树造成损害的观点，经被告经办人员确定，原告所述的果树的土地是流水镇后田村第七村民小组所有，已被征收部门依法征收补偿，并进行地上附着物（包含林木）拆除清理，原告不是果树的所有权人，无权提出相关损害赔偿请求或者主张征收补偿权利。综上所述，原告主张的财产损失无法提供相关证据予以证明，明显与事实不符，其赔偿请求无事实及法律依据，应当不予支持。 被告向本院提交了以下证据、依据： B1.法定代表人身份证明，证明被告诉讼主体资格。 B2.《违法违章建筑巡查记录表》，证明被告发现原告建设的空心砖建筑物可能属于违法建筑； B3.岚建村宅（2006）XXX号《福建省村镇个人住宅建设许可证》（存根）、《土地堪丈记录表》、《宗地界址申报表》、岚集建（1992）字第025XXX号《土地登记审批表》，证明原告建设的空心砖建筑物不在《住宅建设许可证》及《集体土地建设用地使用证》批准的用地范围之内，原告建设的空心砖建筑属于违法建筑； B4.（2015）岚流政行立字第XX号《行政执法立案审批表》，证明被告依法履行立案报批手续； B5.《行政执法现场勘验笔录》、照片、平面图，证明原告违法建设空心砖建筑物42平方米及楼梯间23平方米，共计65平方米； B6.[2016]XX号《责令改正违法行为通知书》（存根）、《回执》，证明被告依法送达《责令改正违法行为通知书》，责令原告限期自行拆除，符合《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定； B7.视频录像，证明被告拆除案涉房屋的过程，实际拆除空心砖建筑物面积为42平方米。 经庭审质证，对于原告提供的证据，被告认为，对A1真实性、合法性、关联性、证明对象均无异议；对A3真实性、合法性、关联性无异议，证明对象有异议，该证据恰恰证明违法建筑的事实；对A4、A5、A6、A7真实性、合法性无异议，证明对象有异议，该四份证据与本案不具有关联性（A7体现的建筑结构是混合结构，而不是空心砖石棉瓦结构），其所对应的是未被拆除的房屋主体结构，而不是案涉的空心砖建筑物，恰好证明被拆除的是违法建筑；对A2、A8、A9、A12照片的来源无法确定，无法核实其真实性及形成时间，是否属于拆除现场无法确定，无法证明被告侵害了原告的合法财产；对A10、A11未提供相应的证据佐证，无法确认其真实性，对证明对象有异议，无法证明原告财产遭受损失的事实；A13与本案不具有关联性，且真实性无法确认；A14、A15是原告单方陈述，无法证明其真实性；A16中的照片是经过剪辑的，字幕也是后期添加的，真实性无法确认，无法证明被诉具体行政行为违法；对A16中视频记录的拆除过程无异议，证明对象有异议，拆除时房屋是空置的，没有其他财产，无法证明原告财产被侵害的事实；A16中“拆迁队老林”录音不是拆除现场录音，是事后录音，不应作为证据使用。 对于被告提交的证据及依据，原告认为，对B1的真实性、合法性、关联性及证明对象无异议；对B2、B4的真实性无异议，对内容有异议；对B3的真实性没有异议，对证明对象有异议；B5中勘验笔录及照片的真实性无异议，对内容有异议，对平面图的真实性及内容均有异议；对B6真实性无异议，对内容有异议，回执体现的是拒签，而不是送达给原告；对B7真实性无异议，是拆除现场，但对证明对象有异议，被告没有相关手续，程序不合法，视频拍摄不全面，果园果树拆迁过程没有录制，原告提交的视频比较全面。 本院对双方当事人提交的证据认证如下：一、关于被告提供的证据：原告虽然对B5中的平面图真实性有异议，但该平面图系被告执法人员经现场勘验丈量后制作的，本院予以确认；原告对被告提供的其他证据真实性均无异议，对其证明力予以确认，可以作为本案认定事实的依据。二、关于原告提供的证据：被告对A1、A3、A4、A5、A6、A7真实性均无异议，可以作为定案依据；对A2、A8、A9、A12中部分照片来源无法确定，无法核实其真实性及形成时间，是否属于拆除现场无法确定，故对其证明力不予确认；A10、A11、A14、A15，属于原告自述材料，被告不予认可，A13与本案缺乏关联性，均不能作为定案依据。对A16中视频记录的拆除过程，被告无异议，对其证明力予以确认。 经审理查明，2016年9月1日，被告向原告作出［2016］XX号《责令改正违法行为通知书》，认定原告在未取得合法手续的情况下，在平潭县××镇后田村违法搭盖空心砖房二间，建设面积约65平方米（其中空心砖建筑物面积42平方米，楼梯间面积23平方米），未办理任何手续，属违法违章建筑，并责令原告于2016年9月4日前自行拆除。因原告未自行拆除，被告遂于2016年9月7日上午组织人员对案涉房屋予以强制拆除。 本院认为，（2017）闽0128行初15号原告不服被告城建行政强制一案中已经审查认定，案涉房屋为未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的违法建筑，被告有权依照《中华人民共和国城乡规划法》的规定责令原告限期改正；逾期不改正的，可以拆除。但被告的强制拆除行为程序违法，故本院已在（2017）闽0128行初15号原告不服被告城建行政强制一案中判决确认被告的强制拆除行为违法。因被拆除的案涉房屋为违法建筑，原告请求恢复重建，缺乏法律依据，本院不予支持。但被告在拆除案涉房屋之前，未履行法定程序即组织人员直接实施强制拆除行为，剥夺了原告自救权利，导致原告院内果树、家具等损毁、灭失，应当承担扩大损失部分的赔偿责任。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”原告虽然提交了的财产损失清单，但其仅提交了拆除现场视频和部分现场照片予以证明，财产损失清单上的大部分财物仅是原告单方陈述，没有相应证据予以佐证。鉴于被告拆除时未对屋内财产登记造册，也未组织公证机关进行公证，故本院根据双方当事人提交的拆除过程视频和照片体现的损失情况酌定被告赔偿原告8000元。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项、第三十六条第三项、第四项、第八项以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，判决如下： 一、被告平潭县流水镇人民政府应于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡和生经济损失8000元； 二、驳回原告蔡和生的其他赔偿请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判长 吴 强 审判员 郑洁虹 审判员 吴旭新 二〇一八年二月六日 书记员 施 晨 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对(?javascript:void(0);?)财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件 若干问题的规定》 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或者法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。