重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0113民初7389号原告：陈文国，男，1976年1月26日出生，汉族，住四川省隆昌县。委托诉讼代理人：封燕，重庆联纵律师事务所律师。被告：重庆千弘如家居有限公司，住所地重庆市巴**金竹街****2-2，统一社会信用代码91500113MA5UFDKK1H。法定代表人：邓江丽，总经理。委托诉讼代理人：徐剑，重庆需见律师事务所律师。原告陈文国与被告重庆千弘如家居有限公司（以下简称千弘如公司）劳动争议一案，本院于2018年5月28日受理后，依法适用简易程序由审判员丁希来独任审判，于同年7月18日公开开庭进行了审理。原告陈文国及其委托诉讼代理人封燕与被告千弘如公司委托诉讼代理人徐剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈文国向本院提出诉讼请求：被告千弘如公司按人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（以下简称赔偿办法）支付原告一次性赔偿金134784元、护理费320元、住院伙食补助费32元、生活费61776元、鉴定检查费480元、交通费1000元，共计198392元。事实与理由：2017年1月16日下午3时许，原告在被告千弘如公司从事锯料工作时滑倒，其右手拇指被锯料机锯伤，当即被送往重庆医科大学附属第二医院住院治疗，经诊断为右手拇指末节部份缺损，住院治疗4天后出院。2017年12月20日，原告向巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委），该委立案后于2018年2月26日作出超期未审结案件证明书，故原告遂诉至本院，提出请如上。被告千弘如公司辩称，原告陈文国于2017年1月16日受伤，而被告于2017年的3月20日登记成立。原告陈文国受伤时被告未登记成立，是被告法定代表人个人邓江丽雇佣，且原告陈文国因在本次受伤存在重大过错，应当承担主要责任。综上，原告陈文国诉请被告按非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法予以赔偿的理由不成立，请求驳回原告陈文国的诉讼请求。本院经审理认定事实如下，2017年1月16日，原告陈文国到重庆医科大学附属第二医院住院治疗，被诊断为手损伤右拇指末节缺损，同年1月20日出院。同年5月8日，被告千弘如公司及其法定代表人邓江丽出具的说明，载明：“我公司职工陈文国于2017年1月16日工作时造成右手大拇指末稍受伤属实，其它无任何伤情。”被告千弘如公司在该说明上签章。2017年12月22日，原告陈文国向巴南仲裁委申请仲裁，要求被告赔偿办法规定进行赔偿。巴南仲裁委立案后委托重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会对陈文国的伤残情况进行鉴定。该委于2018年2月26日作出渝巴南劳委鉴字［2018］65号鉴定结论：陈文国伤残玖级，无生活自理障碍。同日，巴南仲裁委作出超期未审结案件证明。原告陈文国遂诉请如上。另查明，被告千弘如公司于2017年3月20日登记成立，法定代表人邓江丽；经营范围：销售、上门安装；家居用品、家具、木制品及售后服务等。原告陈文国于庭审中认可邓江丽在其受伤后支付医疗费9000元、换药费3000元、鉴定费1000元和现金15000元的事实。原告陈文国曾于2017年6月1日向本院提起诉讼，要求邓江丽、被告千弘如公司按赔偿办法规定支付原告一次性赔偿金202158元、护理费400元、住院伙食补助费200元、生活费30888元、鉴定检查费820元、交通费500元，共计234966元。因原告陈文国未经劳动能力鉴定委员会伤残等级鉴定，其主张按赔偿办法予以赔偿，与法律规定的赔偿程序不符，故本院作出（2017）渝0113民初8224号民事判决：驳回原告陈文国的诉讼请求。原告陈文国不服上诉。2017年10月9日，原告陈文国撤回上诉，重庆市第五中级人民法院作出（2017）渝05民终6882号民事裁定：准许陈文国撤回上诉。以上事实，有原、被告双方当事人当庭陈述及原告陈文国提交的公司基本情况、说明、鉴定结论、住院病历、超时未审结案件证明和被告千弘如公司提交的劳动争议仲裁申请书、不予受理通知书、判决书、裁定书、庭审笔录、收条等在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点：一、原告陈文国提起本案诉讼是否违反了一事不再理原则；二、原告陈文国与被告千弘如公司否属于非法用工关系；三、被告千弘如公司是否应按赔偿办法规定向原告陈文国承担赔偿责任及赔偿金额。一、原告陈文国提起本案诉讼是否违反了一事不再理的问题原告陈文国提起本案诉讼未违反一事不再理原则。理由如下：原告陈文国曾向本院诉请邓江丽、被告千弘如公司按赔偿办法支付原告一次性赔偿金、护理费、住院伙食补助费、生活费、鉴定检查费、交通费等共计234966元。鉴于原告陈文国未经劳动能力鉴定委员会进行伤残等级鉴定，故本院作出（2017）渝0113民初8224号民事判决：驳回原告陈文国的诉讼请求。现原告陈文国已进行伤残等级鉴定，提起本案诉讼，不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉法〉的解释》第二百四十七条规定的重复起诉情形，故被告千弘如公司的辩解，本院不予采信。二、关于原告陈文国与被告千弘如公司否属于非法用工关系的问题。原告陈文国与被告千弘如公司属于非法用工关系。理由如下：赔偿办法第二条规定，“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”本案中，原告陈文国受伤时，被告千弘如公司未登记成立。被告千弘如公司庭审中称原告陈文国系被告登记成立前由其法定代表人邓江丽个人雇佣，不应由其承担非法用工的赔偿责任。但被告千弘如公司于2017年5月8日出具证明“陈文国系其职工于2017年1月16日工作时造成右手大拇指末稍受伤属实”，应推定被告千弘如公司认可原告陈文国受伤时是被告的职工，而此时被告千弘如公司是无营业执照或者未经依法登记、备案的单位。故原告陈文国与被告千弘如公司的法律关系符合赔偿办法第二条的规定情形，原告陈文国提出其与被告千弘如公司属于非法用工关系的主张，本院予以支持。三、关于被告千弘如公司是否应按赔偿办法规定向原告陈文国承担赔偿责任及赔偿金额的问题。被告千弘如公司与原告陈文国属于非法用工关系，其应按赔偿办法规定向原告陈文国承担赔偿责任。理由如下：依据赔偿办法第四条规定“职工或童工受到事故伤害或患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用，按照《工伤保险条例》规定的标准和范围，全部由伤残职工或童工所在单位支付。”本案中，邓江丽是被告千弘如公司法定代表人，其已支付原告陈文国医疗费，被告千弘如公司还应当赔偿原告陈文国因伤治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用。鉴于，原告陈文国未举示治疗期间实际发生交通费1000元的证据，本院酌情主张其治疗期间交通费500元。故被告千弘如公司应当赔偿原告陈文国因伤治疗期间护理费320元（80元/天×4天），住院伙食补助费32元（8元/天×4天），生活费1032.83元（5616元/月÷21.75天×4天），鉴定检查费480元，交通费500元计2364.83元。又据赔偿办法第五条规定“一次性赔偿金按以下标准支付：九级伤残的为赔偿基数的2倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在地工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资”。被告千弘如公司应按重庆2016年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资67386元标准的2倍赔偿原告陈文国一次性赔偿金134772元。原告陈文国于庭审中认可邓江丽已支付其换药费3000元、鉴定费1000元和现金15000元计19000元的事实，但其未举示已支付换药费3000元的证据，故应从其获得的赔偿中予以抵扣。综上，被告千弘如公司应赔偿原告陈文国因伤治疗期间护理费320元、住院伙食补助费32元、生活费1032.83元、鉴定检查费480元、交通费500元、一次性赔偿金134772元，共计137136.83元，扣除已支付19000元，还应支付陈文国118136.83元。原告陈文国的诉讼请求，本院予以部分支付。依照《工伤保险条例》第六十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉法〉的解释》第二百四十七条，参照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第四条、第五条规定，判决如下：一、被告重庆千弘如家居有限公司赔偿原告陈文国治疗期间护理费、住院伙食补助费、生活费、鉴定检查费、交通费、一次性赔偿金共计118136.83元；二、驳回原告陈文国的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆千弘如家居有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。若逾期履行则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆千弘如家居有限公司负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。并预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。(此页无正文)审判员  丁希来二〇一八年八月十三日书记员  廖荣鹏