重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终8762号上诉人(原审被告):蒋涛,男,汉族,1992年6月29日出生。委托诉讼代理人:张顺利,重庆坤亮律师事务所律师。委托诉讼代理人:舒婕,重庆坤亮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:刘兴珍,女,汉族,1961年7月21日出生。委托诉讼代理人:袁霞,重庆合融律师事务所律师。上诉人蒋涛因与被上诉人刘兴珍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2017)渝0107民初2040号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年12月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。蒋涛上诉请求：撤销原判，改判蒋涛承担次要责任，认定刘兴珍无误工费，残疾赔偿金及被扶养人生活费按农村标准计算，本案一、二审诉讼费由刘兴珍承担。事实和理由：本案中刘兴珍是自己操作不当、疏忽大意从人字梯上摔下导致受伤，应承担主要责任。刘兴珍在事发时已达到法定退休年龄，不应主张误工费。刘兴珍及其供养亲属均为农村户口，其提供的证据不能证明在城镇连续务工一年以上，一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金和被扶养人生活费错误。刘兴珍辩称，一审判决的证据充分，认定事实清楚，适用法律准确，要求驳回上诉，维持原判。刘兴珍向一审法院起诉请求：判决蒋涛赔偿各项损失共计169262.16元；本案诉讼费由蒋涛承担。一审法院认定事实：原告是被告的雇员。2016年6月30日，原告受被告雇佣在重庆市袁家岗小时代广场从事开荒清洁工作时从人字梯上摔倒在地而受伤。原告受伤后被送至医院治疗。2016年7月1日至2016年9月10日，原告在重庆正刚中医骨科医院住院治疗71天，出院诊断为右髋臼骨折、右髂骨骨折、右耻骨骨折、腰椎间盘突出；出院医嘱为3个月患肢严禁负重、在双拐的帮助下左下肢恰当行走，因盆骨骨折骨折位置较特殊，过早负重会导致股骨头坏死，行走可能出现跛行。2016年11月20日，经原告自行委托，重庆市明正司法鉴定所出具司法鉴定意见书鉴定意见为刘兴珍平盆骨畸形愈合属十级伤残、右下肢功能障碍目前属十级伤残、需后续医疗费约5000元。因该鉴定原告产生鉴定费1400元、鉴定检查费100元。后被告对上述鉴定申请重新鉴定，该院予以准许。2017年5月3日，经该院委托，重庆法正司法鉴定所出具法医临床司法鉴定意见书鉴定意见为刘兴珍目前伤残等级属十级、十级；刘兴珍目前无续医费，若本次鉴定前门诊随访等产生的费用建议以实际发生认定为宜；据提供资料，刘兴珍重庆市正刚中医骨科医院2016年7月1日至2016年9月10日住院期间医疗费用均应视为合理，未查见与外伤无关的扩大化治疗。因该鉴定被告垫付鉴定费3600元、原告垫付鉴定检查费113元。对于各项费用，双方具体意见如下：一、医疗费。原告认为产生医疗费27573.74元，其中原告垫付1000元，被告垫付26573.74元。被告对此予以认可。二、营养费。原告酌情主张营养费2000元。被告认为无加强营养医嘱，故不认可营养费。三、交通费。原告酌情主张交通费1000元。被告认为无交通费票据，故不认可交通费。四、精神损害抚慰金。原告酌情主张精神损害抚慰金6000元。被告认为原告主张过高。五、鉴定费用。原告主张第一次鉴定费1400元及鉴定检查费100元，重新鉴定检查费113元；被告认为第一次鉴定系原告自行委托，且被告申请了重新鉴定并产生了重新鉴定鉴定意见，故对于第一次鉴定费及鉴定检查费不予认可，对于重新鉴定检查费113元无异议，同时被告认为其垫付了重新鉴定费3600元。原告对于被告垫付重新鉴定费3600元予以认可。六、住院伙食补助费。原告认为其住院71天，故主张住院伙食补助费7100元。被告认为原告主张过高。七、后续医疗费。原告根据第一次鉴定意见主张后续医疗费5000元。被告认为重新鉴定意见为无需后续医疗费，故对于后续医疗费不予认可。八、护理费。原告主张住院期间护理费8520元、因出院医嘱为双拐辅助故主张出院后护理费10800元。被告认为原告主张的住院护理费过高，出院后无需护理，故对于出院后护理费不予认可。九、误工费。原告认为其受伤前一直从事清洁服务工作，打零工，且本案受伤也是受被告雇佣在从事雇佣活动中受伤的，故对于误工费标准主张200元/天，根据住院天数及出院医嘱，故对于误工时间主张住院天数71天加医嘱建议休息3个月。被告认为被告是临时雇佣原告从事清洁服务，原告工作仅一天就受伤，对于原告的报酬尚未商定，故认为原告无误工费损失，故对于误工费不予认可。十、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）。原告提供户口本（刘兴珍、1961年7月21日出生，农村居民；刘兴珍与王其贤系夫妻关系；吴碧英，1941年9月15日出生，农村居民）、亲属关系证明（刘兴珍系吴碧英与刘书华的女儿，吴碧英与刘书华共生育六个子女，刘书华已去世）、花园村派出所出具的暂住登记凭证（2014年10月29日，公安机关已对刘兴珍进行暂住登记，登记地址为重庆市江北区某处一村56号4-1号）、房地产买卖合同（2015年8月6日，王其贤与姚远、桂小华签订购买位于重庆市江北区某处一村62号11-4号房屋的买卖合同）、个人借款最高额抵押合同（抵押人刘兴珍、抵押物位于重庆市江北区某处一村62号11-4号房屋）、个人购房借款/担保合同（借款人刘兴珍、贷款用途用于购买重庆市江北区某处一村62号11-4号房屋）、产权证复印件（权利人刘兴珍、房屋位于重庆市江北区某处一村62号11-4号房屋，登记日期为2015年8月13日）、住宅房屋所有权登记费收据（付款人刘兴珍、时间为2015年8月17日）证明原告虽系农村居民，但在城镇长期居住且有稳定的收入来源，故对于残疾赔偿金及被抚养人生活费应按城镇标准计算。原告伤残等级为两个十级，故对于残疾赔偿金主张65142元（29610元/年*20年*11%）、对于被抚养人吴碧英生活费主张2313.41元（21031元/年*6年*11%/6）。被告认为原告所举示的证据不能达到原告的证明目的，原告及其被抚养人吴碧英均为农村居民，故残疾赔偿金及被抚养人生活费应按农村标准计算，对于残疾赔偿金计算系数、伤残等级及计算年限无异议，对于被抚养人生活费的计算系数、被抚养人子女人数6人无异议，但原告定残时吴碧英已满75周岁，故被抚养人生活费应按5年计算。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为被告的雇员在提供劳务的过程中从人字梯上摔下受伤，被告未提供必要的安全措施，被告存在管理过失，依法应承担主要责任，原告所为一个成年人未尽到谨慎注意义务，依法应承担次要责任。根据双方的过错程度及原因力大小，结合本案案情，酌情认定被告承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%的责任。对于双方无争议的医疗费27573.74元（其中原告垫付1000元、被告垫付26573.74元），依法予以确认。对于其他费用，具体认定如下：一、营养费。虽无加强营养医嘱，根据原告的伤情、年龄及住院天数，酌情认定营养费500元。二、交通费。根据原告住院治疗情况，酌情认定为500元。三、精神损害抚慰金。根据双方的过错程度及原告的伤残等级，酌情认定精神损害抚慰金3000元。四、鉴定费用。对于原告自行委托重庆市明正司法鉴定所出具司法鉴定意见书产生的鉴定费及鉴定检查费，因本案经双方同意进行了重新鉴定，故对于原告主张第一次鉴定费1400元及鉴定检查费100元不予支持。对于重新鉴定产生的鉴定费3600元（被告垫付）、鉴定检查费113元（原告垫付），双方均无异议，依法予以确认。五、住院伙食补助费。原告住院治疗天数为71天，故对于住院伙食补助费依法认定为3550元。六、后续医疗费。经重新鉴定，鉴定意见为刘兴珍目前无续医费，若本次鉴定前门诊随访等产生的费用建议以实际发生认定为宜，故对于原告在本案中主张后续医疗费5000元不予支持。七、护理费。原告住院治疗71天，故对于住院期间护理费依法认定为7100元。对于出院后护理费，根据出院医嘱3个月患肢严禁负重、在双拐的帮助下左下肢恰当行走，结合原告的伤情及本案实际，酌情认定为3000元。八、误工费。原告受伤时系被告雇员，所从事的工作内容为清洁服务，因受伤势必造成原告误工损失。对于误工费标准，结合本案案情，酌情参照居民服务业城镇私营单位上一年度职工的平均工资42635元/年计算。对于误工时间，根据原告住院71天及出院医嘱3个月患肢严禁负重、在双拐的帮助下左下肢恰当行走，依法认定误工时间为161天（71天+90天）。综上，对于误工费依法认定为18806.12元（42635元/年÷365天*161天）。九、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）。原告虽系农村户口居民，但其所举示的证据能够形成完整的证据链条证明其符合按照城镇标准计算残疾赔偿金的条件。原告伤残等级为两个十级，故对于残疾赔偿金依法认定为65142元（29610元/年*20年*11%）。被抚养人生活费的计算主要考虑的是抚养人因侵权行为丧失了部分劳动能力，由此导致其对被抚养人抚养能力的降低，在计算被抚养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。本案中，原告作为受害人虽系农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金，故被抚养人吴碧英的生活费也应按城镇标准计算。双方对于计算被抚养人生活费的系数11%、被抚养人子女人数6人均无异议。被抚养人吴碧英于1941年9月15日出生截至原告定残时2017年5月3日已满75周岁，故被抚养人生活费应当计算5年。综上，对于被抚养人生活费依法认定为1927.84元（21031元/年*5年*11%/6人）。以上费用共计134812.7元，其中精神损害抚慰金3000元由被告承担，剩余131812.7元由被告承担60%即79087.62元，剩余部分由原告自行承担。扣除被告已垫付的医疗费26573.74元、鉴定费3600元，被告仍需向原告支付各项赔偿款共计51913.88元。一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“被告蒋涛于本判决生效后十日内支付原告刘兴珍各项赔偿款共计51913.88元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费为1787元，由被告蒋涛承担1100元，由原告自行承担687元（该款原告已预付，被告蒋涛承担部分于本判决生效后十日内直接支付原告）。”经审查，本院对一审判决查明的案件事实予以确认。本院认为，刘兴珍在为蒋涛提供劳务过程中受伤，一审根据双方过错确定的责任比例适当，本院予以采纳。刘兴珍受伤必然导致其从事劳务收入减少，且与其是否达到法定退休年龄无关，故一审主张误工费正确。刘兴珍虽为农村户籍人员，但符合按城镇标准计算残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）的条件，一审判决对此作出的认定有充分的事实和法律依据。故蒋涛的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元由上诉人蒋涛负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 周 舟审判员 秦 敏审判员 周海燕二〇一八年二月二十六日书记员 余文韬