辽宁省抚顺市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）辽04刑终334号抗诉机关（原公诉机关）抚顺市东洲区人民检察院。原审被告人任某某，男，1954年3月18日出生，汉族，初中文化，原系抚顺市东洲区某某村村委会主任，住抚顺市东洲区。因本案于2015年7月23日被取保候审。辩护人杨光，系辽宁凯业律师事务所律师。抚顺市东洲区人民法院审理抚顺市东洲区人民检察院指控原审被告人任某某犯诈骗罪、行贿罪一案，于2017年8月23日作出（2015）抚东刑初字第00131号刑事判决书。在法定期限内，原公诉机关抚顺市东洲区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。抚顺市人民检察院指派检察员潘娜、宋锐出庭履行职务，原审被告人任某某及其辩护人杨光到庭参加诉讼。期间，抚顺市人民检察院查阅案卷十一天，经辽宁省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定：（一）被告人任某某于2008年3、4月份，在担任抚顺市东洲区某某村村委会主任期间，使用3张空白作废房票虚填面积及所有权人，并对东洲区负责棚改工作的人员谎称集体所有的钢窗厂南院为上述房票的房屋地址，以此参加棚改并套取回迁安置住房共8套，用于补偿提前终止租赁钢窗厂给承租村民造成的损失等。就该起事实，公诉机关指控被告人任某某骗取的8套动迁房屋，经鉴定共价值人民币50万元。原审法院认为，公诉机关的上述指控，事实不清、证据不足。（二）被告人任某某在担任抚顺市东洲区某某村党支部部书记兼村委会主任期间，于2009年因涉嫌诈骗被纪检监察机关调查并移送至公安机关，东洲公安分局以涉嫌诈骗罪对其立案侦查。任某某为了使自己不受法律追究，请托原抚顺市东洲区区委书记徐某帮其说情，为了感谢徐某的关照，任某某于2010年年初在徐某办公室送给徐某人民币20万元。综上，原审法院认为，公诉机关认定被告人任某某身为单位负责人，以单位名义诈骗公共财物，共计人民币50万元，但情况说明，证实任某某的三张旧房票根本没有真实地点，而且其用钢窗厂南面厂房顶替验收，所以无法查清地面覆着物的价值；证人李勃的证言，证实其曾在东洲区棚改指挥部工作过，负责非住宅动迁工作，对于东洲区某某村动迁的地面附着物委托评估公司评估了，某某钢窗厂应该是参与评估了；证人高某、房某某、刘某、刘1、闵某某、张某某的证言，证实均不清楚对某某村钢窗厂地面附着物是否进行评估。上述证据证明，虽然有一笔141万元对某某钢窗厂的补偿款划到某某村，但无法确定对某某钢窗厂南院的地面附着物是否进行了补偿。现公安机关补充的证人张大威的证言，证实当时没有房票的住房都是依照评估公司出具的评估报告和明细进行补偿的，每平方米最高能补偿多少钱，记不清了。因被告人任某某诈骗的犯罪数额应是诈骗八套房的价值50万元减去房屋的原有价值，而现在无法查清起诉指控的房屋价值或在该次棚改动迁补偿中没有房票的房屋最高补偿数，故公诉机关指控被告人任某某犯诈骗罪事实不清、证据不足，对指控的罪名不予支持。对于辩护人提出的涉案房屋只参加一次棚改，并没有重复棚改、重复享受拆迁补偿的利益，货币补偿的141万元中不包含涉案的房屋的意见予以采纳；因本案事实不清、证实不足，对于辩护人提出的被告人不构成诈骗罪的人民币意见予以采纳。被告人任某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，数额共计20万元，其行为已构成行贿罪。对于辩护人就行贿罪提出的：被告人系自首，且认罪、悔罪、没有前科劣迹，应当依法从轻处罚的意见予以采信。被告人任某某属于行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚；其主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚，抚顺市东洲区司法局评估意见建议给予非监禁刑罚，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(三)项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条之规定，作出如下判决：对公诉机关指控的被告人任某某犯诈骗罪无罪；被告人任某某犯行贿罪，判处有期徒八个月，缓刑一年。并处罚金100000元。抗诉机关（原公诉机关）抚顺市东洲区人民检察院的抗诉意见是：1、本案大量证据可证实任某某使用3张作废房票参加棚改套取回迁住房的事实存在，一审法院采纳被告人及其辩护人所提的涉案房屋未重复享受拆迁补偿利益的辩解属认定事实错误；2、被告人任某某于2015年7月25日被取保候审，现没有任何强制措施，一审法院对没有强制措施的人判处刑罚属程序违法。抚顺市人民检察院的意见是：1、本案大量证据可证实任某某使用3张作废房票参加棚改套取回迁住房的事实存在，一审法院采纳被告人及其辩护人所提的涉案房屋未重复享受拆迁补偿利益的辩解属认定事实错误；2、被告人任某某于2015年7月25日被取保候审，现没有任何强制措施，一审法院对没有强制措施的人判处刑罚属程序违法，抗诉正确，应予支持。原审被告人任某某的意见是:其使用废旧房票参加棚改系为村集体谋取利益，没有非法占有目的，不构成诈骗罪。其辩护人的意见是:1、被告人任某某是为了使钢窗厂厂房能够拆迁置换而使用了三张房票，参加棚改的厂房是真实存在的；2、涉案的厂房只参加了一次棚改，未重复享受拆迁补偿利益，货币补偿的141万元中不包括涉案房屋。3、被告人任某某取得的8套房屋归某某村集体所有，其个人没有非法占有，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本案事实，有下列证据予以证明：1、案件来源、接受刑事案件登记表、立案决定书、破案报告表，证实案件来源、立案、侦破等情况；2、某某村棚改动迁会议记录、租赁协议、退款单、调换明细表、档案查询明细信息、搬迁人交款通知单、验收单、配户通知单、产权调换协议书；3、房屋证件情况表、房产执照、证明、承诺书、申请书、协议书、房屋所有权证、身份证复印件、调换协议书；4、拆迁补偿明细、房屋拆迁补偿规定、折迁管理办法，证实拆迁的相关规定；5、补偿协议书、被拆迁户资产评估汇总表、地面附着物清查评估明细表、报告审签单、资产评估项目洽谈表、承诺函、签收单、评估报告、照片；6、房屋登记发证审批表、房产执照、产权证存根、房产登记申请书、国有房产产权证；7、公安机关出具的补充侦查报告书、情况说明；8、证人张某1、兰某某、史某某、刘某某、高某某、卢某某、任某1、孙某某、李某某、张某2、鲍某某、郭某某、刘某1、田某某、房某某、刘某2、王某某证言；9、证人徐某、李某、付某证言；10、徐某主体身份材料；11、判决书；12、情况说明；13、被告人任某某供述与辩解。上述事实、证据，均经原庭审质证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。同时抗诉机关、原审被告人任某某及其辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。关于抗诉机关（原公诉机关）抚顺市东洲区人民检察院所提本案大量证据可证实原审被告人任某某使用3张作废房票参加棚改套取回迁住房的事实存在，一审法院采纳原审被告人任某某及其辩护人所提的涉案房屋未重复享受拆迁补偿利益的辩解属认定事实错误的抗诉意见，经查，现有证据无法查实被3张作废房票顶替验收的480㎡厂房是否经评估和相应的评估价值、最高补偿标准，故认定原审被告人任某某犯诈骗罪的事实不清，证据不足；所提原审被告人任某某于2015年7月25日被取保候审，现没有任何强制措施，一审法院对没有强制措施的人判处刑罚属程序违法的抗诉意见，经查于法无据。本院认为，公诉机关指控原审被告人任某某犯诈骗罪的事实不清，证据不足；原审被告人任某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，数额共计人民币20万元，其行为已构成行贿罪。鉴于原审被告人任某某属于行贿人在立案和被追诉前主动交待行贿行为，系主动投案并能如实供述自己罪行，构成自首；结合抚顺市东洲区司法局同意对原审被告人任某某适用非监禁刑的意见，可依法对其适用缓刑。关于原审被告人任某某所提其使用废旧房票参加棚改系为村集体谋取利益，没有个人非法占有目的，不构成诈骗罪的辩解及其辩护人所提原审被告人任某某取得的8套房屋归某某村集体所有，其个人没有非法占有，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持的辩护意见，经查，因认定原审被告人任某某犯诈骗罪的事实不清、证据不足，故对此辩解和辩护意见中不构成诈骗罪的部分予以支持。鉴于原审被告人任某某系2015年10月31日以前实施的行贿犯罪，故应适用1997年修订的《中华人民共和国刑法》，原判同时适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条，属适用法律错误，应予纠正。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(三)项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持抚顺市东洲区人民法院（2015）抚东刑初字第00131号刑事判决第一项及第二项对原审被告人任某某的定罪部分；二、撤销抚顺市东洲区人民法院（2015）抚东刑初字第00131号刑事判决第二项对原审被告人任某某的量刑部分；三、原审被告人任某某犯行贿罪，判处有期徒八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长 韩耀臣审判员 车亮& # xB;审判员 曹      阳二〇一八年二月七日书记员 王      凤