江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0612民初8119号原告：江苏华耀玻璃有限公司，住所地江苏省南通市通州区平潮镇工业园区（三官殿村）。法定代表人:钱淑云，总经理。原告:南通铭德玻璃制品有限公司，住所地江苏省南通市通州区平潮镇三官殿村7组1、2幢。法定代表人：钱淑云，总经理。两原告共同委托诉讼代理人：刘道全，江苏启正律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：钱栋华，男，系江苏华耀玻璃有限公司副总经理。被告：辽宁东方建筑装修工程有限公司南通分公司，住所地江苏省如皋市白蒲镇蒲西村三组。负责人：许红兵，经理。委托诉讼代理人：赵长华，如皋市白蒲法律服务所法律工作者。被告：如皋市佳达装饰门窗有限公司，住所地如皋市勇敢乡邹店村。法定代表人：许宏兵。被告：辽宁东方建筑装修工程有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区北二东路33-1（14-4）。法定代表人：张燕，董事长。委托诉讼代理人：赵长华，如皋市白蒲法律服务所法律工作者。原告江苏华耀玻璃有限公司（以下简称华耀公司）、南通铭德玻璃制品有限公司（以下简称铭德公司）与被告辽宁东方建筑装修工程有限公司南通分公司（以下简称东方建筑南通公司）、如皋市佳达门饰门窗有限公司（以下简称佳达公司）、辽宁东方建筑装修工程有限公司（以下简称东方建筑公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，两原告共同委托诉讼代理人钱栋华、刘道全、被告东方建筑公司、东方建筑南通公司共同委托诉讼代理人赵长华到庭参加诉讼。庭审中原告当庭撤回对被告佳达公司起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告华耀公司、铭德公司向本院提出诉讼请求：判令三被告共同给付货款335717元，并支付自2016年8月1日起至2017年11月30日的逾期付款违约金107429.44元及自2017年12月1日起至实际付款之日按年利率24%计算的逾期付款违约金。事实与理由：2016年3月10日，原告华耀公司与被告东方建筑南通公司签订加工玻璃产品承揽合同，在合同签订履行中由被告佳达公司的业务员杨磊向两原告下单，两原告根据合同及下单情况全部履行了自身义务。经查，被告东方建筑南通公司及佳达公司的实际控制人为许红兵，且管理关系、人事关系混同，在合同的履行中两原告也存在上述情况，故两原告作为共同原告，将该两被告作为共同被告，两被告应对拖欠的加工货款335717元以及应当承担得违约逾期付款行为承担法律责任。根据合同第8条第2项约定：“甲方逾期付款超过7天，则从第8天起每天向乙方支付逾期付款总额的3‰的违约金，以此累加”。合同第4条第2项约定：“结算方式：送货金额每满10万元结清，以此类推，尾款送货完30天内付清。甲方逾期付款，则按合同第8条第2款之规定，承担违约责任”。考虑到被告欠款发生的情况以及被告履行给付的情况，同时也考虑到约定的违约金过高，两原告酌情要求两被告以起诉时所欠金额按年利率的24%计算，支付16个月的迟延违约金，并主张对于2017年12月1日之后至实际履行之日的逾期付款违约金按年利率24%计算。被告东方建筑南通公司、东方建筑公司辩称，原告主张与事实严重不符，实际上两被告仅结欠两原告23945元，因原告未按合同约定提供质保书，且产品质量存在问题，使被告的工程没有完成验收，东方建筑南通公司保留诉讼权利，请求驳回两原告的部分诉讼请求。本案在庭审前，被告向原告提供了其向原告业务员蒋亚东付款273450元的汇款支付凭证，原告予以认可，确定被告尚欠两原告62267元，遂两原告将诉讼请求变更为62267元，逾期付款违约金自2017年3月16日起以62267元为基数按年利率24%计算至实际给付之日止。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实，被告东方建筑南通公司、东方建筑公司向本院递交了华耀公司与佳达公司于2017年3月5日的对账单。该对账单载明，至2017年2月10日止，佳达公司共结欠华耀公司玻璃款62266.2元。另华耀公司应承担相应的损失费用38321.2元，其中:1.惠蒲新世纪采光顶因玻璃质量问题损失玻璃材料费19101.2元、人工费6200元、胶1900元；2.顾洪坤家采光顶夹胶玻璃材料费4300元、人工费1200元；3.河南光山玻璃因运输损坏及做错的玻璃43.23平方米，金额5620元。以此证明被告仅结欠原告23945元（62266.2元-38321.2元）。原告对上述证据的真实性及对被告结欠原告62266.2元的事实不持异议，但对扣除38321.2元不予认可，其中2017年2月10日华耀公司送惠蒲新世纪采光玻璃款19101.02元，该玻璃由被告签收并验收，未提出过质量异议，即使损失也就是价款损失，原告扣除27201.2元，显然不合理；另蒋亚东仅是推销人员，其无权代表原告与被告签订“扣款协议”。根据审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：2016年3月10日，原告华耀公司（合同乙方）与被告东方建筑南通公司（合同甲方）签订“加工玻璃产品承揽合同”一份，约定原告华耀公司为被告东方建筑南通公司就河南信阳光山县西亚广场工程加工玻璃产品。合同约定了产品类别及配置、规格、数量、单价、总价等。还约定若甲方未能按合同规定及时付款，乙方将停止供货，同时乙方交货期限相应顺延；甲方逾期付款超过七天，则从第八天起每天向乙方支付逾期付款总额的3‰的违约金，以此累加；乙方在完成合同约定的交货数量，并按照合同规定足额收到全部货款后，出具《产品质量保证书》。合同还约定了其他条款。原告华耀公司业务员蒋亚东在该合同上签字，并加盖了华耀公司的合同专用章。合同签订后，原告按约向被告履行了供货义务，除此之外蒋亚东还代表华耀公司与被告东方建筑南通公司其他工程口头约定了诸多玻璃加工、供货事项。2017年3月5日，蒋亚东代表华耀公司与佳达公司签订对账单，载明至2017年2月10日止，佳达公司共结欠华耀公司玻璃款62266.2元。另华耀公司应承担相应的损失费用38321.2元。本案诉讼过程中，被告于2017年12月22日向原告付款23945元。本案的争议焦点为，蒋亚东与佳达公司签订的对账单对两原告是否具有拘束力。本院认为，按照原、被告双方的陈述，蒋亚东为原告的销售人员，原告与被告的案涉合同及其他业务往来均由蒋亚东代表原告订立并具体负责履行，原告陈述其法定代表人仅向被告电话中联系催款事宜，但并未参与对案涉合同的签订和其他业务的协商。本院认为，在企业经营中，一些中小型生产企业为了扩大其产品销售业务，往往对企业销售人员实行销售业绩提成制的管理模式，在该模式下，销售人员往往不享受相关保险和工资待遇，所获报酬直接与其销售业绩（包含资金回笼）挂钩，企业为扩大销售业务一般也会授予销售人员较大的权限。就本案而言，原、被告之间的案涉合同及其他业务自始至终由蒋亚东代表原告签订和处理，原告对双方销售业务从未进行过干预，甚至对被告将大额货款直接汇入蒋亚东个人账户也未提出异议，即使原告对其所供产品在质量和扣款事项上未对蒋亚东予以明确授权，但被告在与原告的长期业务往来中，基于上述表象认为蒋亚东有权代表原告进行结账符合常理，且蒋亚东代表原告认可扣款的金额与原告的销售额相比并不太大，属正常的结算行为，故蒋亚东的行为对被告而言构成表见代理，在原告未有证据证明该对账单系蒋亚东与被告为损害原告利益而恶意串通所为情形下，该对账单内容对原告应具有拘束力。由于被告于本案诉讼期间向原告支付了23945元，但双方的对账时间为2017年3月5日，故被告对已认可的欠款23945元应及时支付。对于被告认为案涉合同约定原告必须提交质量保证书后才能付款的辩解意见，本院认为，案涉合同约定是在原告收到全部款项后出具《产品质量保证书》，故被告的辩解意见本院不予采信，被告应承担逾期付款的违约责任。结合原告的诉讼请求，被告应按银行贷款基准利率的4倍向原告支付自2017年3月16日至2017年12月22日期间的利息损失。另在案涉合同及其他业务的履行过程中，两原告与被告东方建筑南通公司、佳达公司均存在共同履行的事实，且被告对本案诉讼中原告主体未提出异议，虽原告撤回对佳达公司的起诉，但两被告仍认可蒋亚东与佳达公司对账单的效力，故本院确认两原告与两被告均为本案诉讼的适格主体。综上，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、限被告辽宁东方建筑装修工程有限公司南通分公司、辽宁东方建筑装修工程有限公司于本判决生效后十日内以23945元为基数，按中国人民银行同期同类同档贷款基准利率的4倍向原告江苏华耀玻璃有限公司、南通铭德玻璃制品有限公司支付自2017年3月16日起至2017年12月22日期间的利息；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1356元，减半收取计678元，由原告负担480元、被告负担198元（被告负担部分已由原告代垫，待履行时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员  张海清二〇一八年二月十二日书记员  汤莉姣