云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0112民初4568号原告：张某某，女，1976年3月26日出生，汉族，户籍住址：云南省昆明市五华区，委托代理人：钱霄翎，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：冯玉星，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：昆明味盟餐饮管理有限公司，住所地：昆明市西山区广福小区（**）******。法定代表人：赵某某。统一社会信用代码：91530112563152761K。被告：赵某某，男，1976年5月29日出生，汉族，户籍住址：云南省昆明市盘龙区，被告：赵某，女，1972年10月1日出生，汉族，户籍住址：云南省昆明市盘龙区，被告：昆明美鼎餐饮管理有限公司，住所地，住所地：云南省昆明市五华区岗头村下闸小路北侧iv>法定代表人：赵某某。统一社会信用代码：915301020642617361。被告：昆明沉香雅轩餐饮管理有限公司，住所地，住所地：云南省昆明市五华区美女山脚岗头村下闸小路北侧iv>法定代表人：赵斌。统一社会信用代码：91530102MA6K88LA76。原告张某某与被告昆明味盟餐饮管理有限公司（以下简称味盟公司）、赵某某、赵某、昆明美鼎餐饮管理有限公司（以下简称美鼎公司）、昆明沉香雅轩餐饮管理有限公司（以下简称沉香雅轩公司）公司设立纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年10月9日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人钱霄翎、冯玉星，被告味盟公司、赵某某、赵某、美鼎公司、沉香雅轩公司经本院依法公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等诉讼材料，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、解除2013年5月4日原告与被告昆明味盟餐饮管理有限公司签订的《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》；2、五被告连带偿还出资款75万元及自2013年5月4日起至本案起诉之日止同期银行贷款利息14.4万元，以及上述款项全部款还清之日止的同期银行贷款利息。3、五被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：原告与被告赵某某是朋友，2013年赵某某找到原告称自己经营的“沉香雅轩”餐馆要扩大经营，并要成立一家有限公司管理该餐馆，故让原告投资成为股东。2013年5月4日，被告赵某某带来了味盟公司的公章，以味盟公司的名义与原告签订了《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》，约定原告作为股东，现金出资75万元，出资所占股比为10%，协议签订后，原告按照协议约定并根据赵某某的指示，于当日将该款汇入赵某的账户。但此后，被告等人却迟迟未成立沉香雅轩公司，且原告对被告等人的成立准备活动一无所知。直至2016年11月16日，沉香雅轩公司才成立，但却是自然人独资公司，法定代表人为赵斌，注册资金为100万元，且原告也了解后才知，“沉香雅轩”餐厅并非是味盟公司在运营管理，其一直是由美鼎公司管理，美鼎公司的法定代表人为赵某某，上述情况与原、被告签订的协议所约定的内容是不相符合的，综上，原告为维护自身的合法权益，起诉到法院。被告味盟公司、赵某某、赵某、美鼎公司、沉香雅轩公司经本院依法送达传票传唤未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见。本案经本院审理查明，确认以下法律事实：2013年5月4日，原告张某某与被告味盟公司签订《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》，约定：第三条公司注册资本及股东的名称、出资额、注资方式及出资时间三年内投资回报率100%、股东张某某、出资额75万元、出资方式现金、出资时间2013年5月4日、出资所占股比例10%,投资人应于2013年5月4日前将出资额存入指定的银行：建设银行62×××95；第六条进入机制1、需承认本协议；2、需经全体股东同意；3、执行协议规定的权利义务；第七条退出与转让机制1、股东自公司成立之日起三年内不得退出与转让，三年退出与转让时依照章程规定执行；第十一条2、本协议主要条款记入公司章程。同日，原告向账号为62×××95，户名为赵某的中国建设银行账户转账75万元。2016年11月7日，张某某向昆明市盘龙区人民法院以民间借贷起诉张某某、林丽、味盟公司，要求归还借款75万元及支付相应利息。2017年3月14日，该案进行了开庭审理，张某某、林丽、味盟公司共同委托了代理人出庭参加诉讼，张某某、林丽、味盟公司陈述张某某并非与其存在借贷关系，系向味盟公司和美鼎公司投资，所转款是股东入股，该款项进入味盟公司后进行运营，并称味盟公司于2010年10月12日成立，发起了沉香雅轩项目，美鼎公司成立后就负责沉香雅轩项目的运营管理。2017年4月25日，张某某向盘龙区人民法院申请撤回对张某某、林丽、昆明味盟餐饮管理有限公司的起诉。另查明，沉香雅轩公司于2016年11月16日成立，注册资本为100万元，法定代表人及股东均为赵斌，系自然人独资公司的有限责任公司，赵斌为执行董事兼总经理，赵某为监事，公司登记地址为昆明市五华区美女山脚岗头村下闸小路北侧。味盟公司成立于2010年10月12日，注册资金为10万元，法定代表人为赵某某，股东为赵某某、余云飞，于2016年6月3日变更信息，变更登记赵某为财务负责人。美鼎公司成立于2013年3月25日，注册资本为50万元，法定代表人为赵某某，股东为赵某某、鲁志诚、冯文德、王磊、谢培勋，其中该公司的信息公示联络员为赵某。以上事实有原告身份证，被告味盟公司、美鼎公司、沉香雅轩公司内资企业登记基本情况表，被告赵某某、赵某身份信息，《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》，中国建设银行转账凭条、（2016）云0103民初6533号民事裁定书及庭审笔录，被告沉香雅轩公司、美鼎公司工商登记内档材料，被告味盟公司企业信用信息公示报告及原告陈述在案予以佐证。本院认为，原告与被告味盟公司签订《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》，该协议书系以各方共同出资设立沉香雅轩餐饮服务有限公司为目的，约定原告出资75万元，占股比例为10%，该协议是双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，是合法有效的。但该协议中并未明确约定设立公司的期限及相关发起人的义务。后沉香雅轩公司于2016年11月16日成立，为自然人独资公司，且股东及法定代表人均为赵斌。从工商登记来看，原告并非是设立的沉香雅轩公司的股东，且现有证据也不能证明原告系登记在被告沉香雅轩公司股东名册或持有出资证明书的股东或者实际行使了股东权利，故本院认定原告并非是沉香雅轩公司的股东。现因沉香雅轩公司已经设立，而原告在该公司并未持有股份，故原告签订《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》的合同目的已经不能实现，其有权要求解除与被告味盟公司签订的《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》，对其认股的投资款项有权要求返还。签订协议时，原告应被告味盟公司的要求将75万元投资款项打入被告赵某的账户，该款项系味盟公司所收取，味盟公司应当予以返还投资款，被告赵某仅是代为收款，故对该投资款不负有返还责任。对于原告主张自2013年5月4日起至实际还清款项之日止的按同期贷款利率计算的利息的诉讼请求,因原告出资的目的是设立沉香雅轩公司，公司已于2016年11月16日成立，而原告并非是股东，被告味盟公司占用投资款期间必然会造成原告的利息损失，故本院认为被告味盟公司应当按照同期银行贷款利率支付自2016年11月16日起算至实际还清款项之日止的利息。对于被告赵某某的责任，赵某某系味盟公司的法定代表人，但同时味盟公司还有股东余云飞，与原告签订合作协议书的系味盟公司，原告也未能举证证明赵某某滥用味盟公司法人独立地位和股东有限责任，故原告要求赵某某承担责任没有事实和法律依据。对于被告美鼎公司，虽美鼎公司的法定代表人为赵某某，但其为独立的法人，原告要求美鼎公司承担还款责任没有事实和法律依据，本院不予支持。对于被告沉香雅轩公司的责任，因现并无证据证明原告的投资款系用于沉香雅轩公司，故沉香雅轩公司无须承担清偿责任。被告味盟公司、赵某某、赵某、美鼎公司、沉香雅轩公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实、充分，本院依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告张某某与被告昆明味盟餐饮管理有限公司于2013年5月4日签订的《沉香雅轩餐饮服务有限公司股东合作协议书》解除；二、被告昆明味盟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告张某某投资款750000元，支付上述款项自2016年11月16日起至实际偿还之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。三、驳回原告张某某对被告赵某某、赵某、昆明美鼎餐饮管理有限公司、昆明沉香雅轩餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。四、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元（原告已预交），由被告昆明味盟餐饮管理有限公司承担（于本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 长  普会峻人民陪审员  李 倩人民陪审员  杨友鸿二〇一八年二月二日书 记 员  杨文兰