上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0106民初1622号原告：ＸＸ麟，男，1950年12月13日出生，汉族，户籍地上海市静安区。委托诉讼代理人：李晶，上海旭灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄晓丹，上海旭灿律师事务所律师。被告：上海东湖汽车服务公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：孙兆勇，总经理。委托诉讼代理人：奚文元。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。代表人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：施哲明，上海和联律师事务所律师。原告ＸＸ麟与被告上海东湖汽车服务公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员董杰独任审判，于2018年2月8日公开开庭进行了审理，原告ＸＸ麟的委托代理人李晶、被告上海东湖汽车服务公司的委托代理人奚文元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人施哲明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸ麟向本院提出诉讼请求：1.被告上海东湖汽车服务公司赔偿医疗费48,047.75元、住院伙食补助费360元、护理费21,820元、营养费5,400元、误工费8,696.91元、残疾赔偿金105,161.28元、精神损害抚慰金6,000元、鉴定费4,630元、衣物损500元、车辆修理费300元、交通费1,000元；2.被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和机动车第三者责任险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔偿。事实和理由：2016年5月23日16时10分许，案外人马某某驾驶被告上海东湖汽车服务公司所有的沪FNXX**小型客车在陕西北路昌平路路口，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致原告倒地受伤，两车损坏。经交警部门现场勘查认定，马某某负本起交通事故主要责任，原告负本起交通事故次要责任。事发次日，原告入住第二军医大学第二附属医院，诊断为左股骨颈骨折、多发肋骨骨折等，于同年6月8日出院。出院当日，原告再次入住上海开元骨科医院，并于同年6月10日出院。2017年3月31日，经司法鉴定，原告因交通事故致伤构成XXX伤残，伤后一期休息270日，营养120日，护理150-180日，今后行二期治疗，可酌情休息30日，营养15日，护理30日。沪FNXX**小型客车系被告上海东湖汽车服务公司所有的车辆，该车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险，其中死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；还投保了赔偿限额为1,000,000元的机动车第三者责任险，未投保不计免赔险。被告上海东湖汽车服务公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，马某某系职务行为，应由保险公司在交强险和机动车第三者责任险范围内赔偿，超出部分由被告上海东湖汽车服务公司在过错范围内承担赔偿责任，鉴定费及医疗费非医保均要求在保险范围内赔偿。事发后垫付的现金10,000元，及机动车的车损7,000元，均要求在本案中一并处理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，医疗费中非医保及自费部分不予认可，还应扣除自费饮食；住院伙食补助费认可340元；护理费，住院期间凭票据计算，其余按照40元/天计算一期；营养费按照30元/天计算一期；误工费按照实际收入减少金额计算一期，应为4,924.56元；残疾赔偿金对伤残等级及年限均无异议，但要求按照57,692元/年进行计算；精神损害抚慰金要求按照责任比例认可4,800元；车辆修理费认可300元；衣物损认可100元；交通费认可200元；鉴定费不在保险赔付范围内。本院认为，被告上海东湖汽车服务公司及被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司均承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本次交通事故的发生是由于原告及马某某均违反了交通法规的相关规定所致，公安交警部门虽在该起交通事故中对马某某作出负主要责任的认定，但根据本市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，……机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担80%的赔偿责任。审理中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司辩称原告的医疗费用中的自费及自负费用系非国家医保范围的费用，不属于其保险责任范围。对此，本院认为，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司提供的第三者责任保险条款的规定实际上是以划定医疗赔付标准的方式减轻了保险人的责任，应属于我国保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。根据我国保险法第十七条的规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应同时尽到“提示注意”及“明确说明”的义务，否则该条款不产生效力。根据保险法司法解释二第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司未举证证明其履行了“提示注意”及“明确说明”的义务，故对于该辩称，本院不予采信。原告因事故所受合理损失可在强制险和机动车三者险范围内得到赔偿，超出强制险和机动车三者险范围的损失，马某某应在其过错范围内承担赔偿责任。因马某某在履行职务过程中致人损害，应由被告上海东湖汽车服务公司承担赔偿责任。对于原告伤后的合理损失，本院做如下分析：一、医疗费，依据原告提供的就医记录及医疗费单据，本院核实原告受伤后实际支出部分扣除自费饮食后为47,735.70元；二、交通费，依据原告就诊情况及为处理交通事故而支出的费用酌情确定；三、护理费，根据鉴定结论一期护理期限为180日，原告未提供合法有效的单据予以佐证，本院按照60元/日计算；四、营养费，根据鉴定结论一期营养期限为120日，本院按40元/日的标准予以确定；五、修理费，本院根据原告提供的单据予以确定；六、鉴定费，该项费用系原告遭受侵权后为维护自己的权利而支付的必要的、合理的费用，本院予以确认，应由保险公司承担；七、住院伙食补助费，本院将依据原告实际住院天数，按20元/日计算；八、残疾赔偿金，本院将依据受诉法院法庭辩论终结前一年的城镇居民人均可支配收入，并根据鉴定部门确定原告的伤残等级以14年予以计算确定；九、精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤而导致伤残的严重后果，本院根据庭审终结前，原告实际的受伤程度和后果予以酌定，原告要求将该赔偿项目优先列入强制险赔偿范围，本院予以准许；十、误工费，本院根据原告的实际误工损失予以确定；十一、衣物损，本院根据实际情况酌定。另根据机动车交通事故责任强制保险条款的有关规定，交通事故强制保险中的死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费；鉴定费及律师费不在交强险的理赔范围内。根据机动车第三者责任险保险条款的规定，第三者责任险系对合法驾驶人在交通事故中致使第三者遭受人身伤亡或财产直接毁损后，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿；仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不在第三者责任险的理赔范围内。原告应返还被告上海东湖汽车服务公司垫付的10,000元，并支付按过错比例应承担的车损部分。原告二期的误工费、护理费、营养费，可待实际发生后另行主张，本案不予处理。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十一条、第十三条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告ＸＸ麟医疗费10,000元、精神损害抚慰金4,800元、残疾赔偿金105,161.28元、交通费38.72元、衣物损100元、修理费300元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告ＸＸ麟医疗费30,188.56元、一期营养费3,840元、住院伙食补助费288元、一期误工费3,939.90元、一期护理费8,640元、交通费129.02元、鉴定费3,704元；三、原告ＸＸ麟于本判决生效之日起十日内支付被告上海东湖汽车服务公司修理费2,100元并返还被告上海东湖汽车服务公司垫付款10,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1,906.35元(原告ＸＸ麟已预缴)，由被告上海东湖汽车服务公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  董杰二〇一八年二月二十六日书记员  张咏附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。二、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。三、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。