湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终1374号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司怀化分行，住所地怀化市鹤城区迎丰东路9号。负责人：尹仲夏，系该行行长。委托诉讼代理人：蔡遗海（特别授权），湖南泰阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：怀化市安特汽车贸易有限公司，住所地怀化市鹤城区红星南路211号（汽车市场）。法定代表人：杨检安。被上诉人（原审被告）：杨检安，男，汉族，1967年1月6日出生，住湖南省衡山县。被上诉人（原审被告）：李新梅，女，汉族，1972年12月3日出生，住湖南省衡山县。被上诉人（原审被告）：怀化安特恒立汽车销售服务有限公司，住所地怀化市鹤城区红星路（西南汽车城116-119号）。法定代表人：吴霖。上诉人中国银行股份有限公司怀化分行（以下简称中国银行怀化分行）与被上诉人怀化市安特汽车贸易有限公司（以下简称怀化安特公司）、杨检安、李新梅、怀化安特恒立汽车销售服务有限公司（以下简称怀化恒立公司）金融借款合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初1484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国银行怀化分行上诉请求：1、撤销原审判决第二项，改判被上诉人杨检安、李新梅、怀化恒立公司对上���人的借款本息承担连带清偿责任；2、判令被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院查明事实不清。2013年7月10日，上诉人分别与被上诉人杨检安、李新梅、怀化恒立公司签订《最高额保证合同》。三份合同中第五条第三款均约定：“主债权在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人”。据此，上诉人与被上诉人杨检安、李新梅、怀化恒立公司明确约定，上诉人有权决定各担保权利的行使顺序。二、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。在本案中，上诉人与被上诉人杨检安、李新梅、怀化恒立公司明确约定承担顺序，故应按双方的约定进行判决。被上诉人怀化安特公司、杨检安、李新梅、怀化恒立公司均未答辩。中国银行怀化分行向一审法院起诉请求：1、判决怀化安特公司偿付贷款本金人民币6020773.09元，利息1165842.93元（暂计算截止2017年5月3日止，后期利息按《流动资金借款合同》确定的利率计算至借款还清之日止）；2、判决怀化安特公司承担中国银行怀化分行实现债权产生的律师费179665.4元；3、判决杨检安、李新梅、怀化恒立公司对第1项、第2项请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用、保全费用由四被告承担。一审法院认定事实：2013年7月10日，中国银行怀化分行分别与杨俭安、李新梅、怀化恒立公司（均为保证人）签订编号分别为湘中银企保字（2013）797号、湘中银企保字（2013）797-1号、湘中银企保字（2013）797-2号的《最高额保证合同》，合同分别约定：中国银行怀化分行与怀化安特公司之间自2013年7月10日起至2023年12月31日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同（统称“单笔合同”）及其修订或补充，均属于本合同项下之主合同，保证人对主合同项下债务的履行愿意向债权人提供保证；合同所担保债权最高本金余额为1100万元，合同所确定的主债权发生期间届满之日，主债权之本金所产生的利息（包括法定利息、约���利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定，上述两项债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权发生期间届满之日起两年，在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。2014年1月10日，中国银行怀化分行与怀化安特公司签订《最高额抵押合同》，合同约定：怀化安特公司以其位于怀化市南环路南侧、高铁站北侧的“怀国用（2014）第出60号”国有土地使用权对中国银行怀化分行与怀化安特公司2014年1月至2024年12月31日之间发生的借款提供担保，担保范围为���款本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等），担保的最高债权数额为670万元。双方办理了抵押登记。2014年4月18日，中国银行怀化分行与怀化安特公司签订编号为湘中银企借字（2013）797-1号的《流动资金借款合同》，合同约定：怀化安特公司向中国银行怀化分行借款670万元，用于支付4S店建设款，期限60个月；借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次，重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日；利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算，按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日，罚息利率为浮动利率水平上加收50﹪，对逾期的，从逾期之日起��罚息利率计收罚息，对不能按期支付的利息和罚息，按罚息利率计收复利；借款本金偿还方式为从借款之日起每隔一个季度偿还借款本金33.5万元，共计分20个季度偿还，至2019年4月还清；借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务即构成违约，借款人违约的，贷款人有权宣布贷款立即到期，并可以将借款人在中国银行账户内的存款扣收偿还借款。合同签订当日，中国银行怀化分行依约向怀化安特公司发放了贷款670万元，放款时年利率为7.808﹪。借款后，怀化安特公司分别于2014年5月21日还了47954.13元利息，2014年6月23日还了45047.82元利息，2014年7月18日还了335000元本金，2014年7月21日还了43376.69元利息，2014年8月21日还了42795.43元利息，2014年9月22日还了42795.43元利息，2014年10月20日还了335000元本金，2014年10月21日还了41342.28元利息，2014年11月21日还了40543.04元利息，2014年12月23日还了39235.20元利息。2015年7月29日，中国银行怀化分行认为怀化安特公司违约向该院提起实现担保物权之诉，该院下达了（2015）怀鹤民特字第9号民事裁定书后，怀化安特公司偿还了8860.73元。截止到2017年5月3日止，怀化安特公司尚欠中国银行怀化分行本息合计人民币7186616.02元，其中本金6020773.09元，利息（包括罚息、复利）1165842.93元。一审法院认为：2013年7月10日，中国银行怀化分行分别与杨俭安、李新梅、怀化恒立公司（均为保证人）签订编号分别为湘中银企保字（2013）797号、湘中银企保字（2013）797-1号、湘中银企保字（2013）797-2号的《最高额保证合同》，以及2014年4月18日，中国银行怀化分行与怀化安特公司签订编号湘中银企借字（2013）797-1号的《流动资金借款合同》均真实、合法、有效，怀化安特公司本应依约按期还本付息，但���2015年1月起未按期还本付息，属违约行为。现中国银行怀化分行要求宣布借款立即到期，要求怀化安特公司偿还所欠本金及利息，并要求杨俭安、李新梅、怀化恒立公司依约承担保证责任，该院予以支持。鉴于怀化安特公司以其位于怀化市南环路南侧、高铁站北侧的“怀国用（2014）第出60号”国有土地使用权为该笔借款设定了抵押权并办理了抵押登记，且中国银行怀化分行已取得了抵押权，中国银行怀化分行向该院提起实现担保物权之诉后，该院已下达了（2015）怀鹤民特字第9号民事裁定书，故杨俭安、李新梅、怀化恒立公司应当对在拍卖或变卖借款人担保物清偿借款本息之后的剩余借款本息承担连带偿还责任，并在承担责任后有权向怀化安特公司追偿。对于中国银行怀化分行要求怀化安特公司承担其实现债权产生的律师费179665.4元的诉讼请求，因未提供正式发票��该院不予支持。判决：一、怀化安特公司于本判决生效后10日内，偿还中国银行怀化分行借款本金人民币6020773.09元及2017年5月3日前所欠利息（包括罚息、复利）1165842.93元，并支付从2017年5月3日起至借款本金还清之日止的利息（包括罚息、复利）【利率按中国银行怀化分行与怀化安特公司于2014年4月18日签订的编号为湘中银企借字（2013）797-1号的《流动资金借款合同》计收】；二、杨俭安、李新梅、怀化恒立公司在拍卖或变卖担保物怀化安特公司名下位于怀化市南环路南侧、高铁站北侧的“怀国用（2014）第出60号”国有土地使用权清偿借款本息之后的剩余借款本息承担连带偿还责任，并在承担责任后有权向怀化安特公司追偿。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院查明的案件事实与本院查明的一致，本院依法予以确认。本院另查明，在中国银行怀化分行与杨检安、李新梅、怀化恒立公司分别签订的《最高额保证合同》中，第五条第一款约定：“如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。”第三款约定：“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。”本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，中国银行怀化分行在与杨检安、李新梅、怀化恒立公司分别签订的《最高额保证合同》中第五条明确约定：“如果债务人在主合同项下的任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，债权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。”该约定系双方当事人真实意思的表示，且符合上述法律规定，故该约定合法有效，双方当事人均应按该约定履行合同义务。���审判决第二项有误，应予以纠正。综上所述，中国银行怀化分行的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初1484号民事判决第一项；二、变更湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初1484号民事判决第二项为：杨俭安、李新梅、怀化安特恒立汽车销售服务有限公司对第一项的借款本息承担连带清偿责任，杨俭安、李新梅、怀化安特恒立汽车销售服务有限公司在承担担保责任后有权向怀化市安特汽车贸易有限公司追偿；三、驳回上诉人中国银行股份有限公司怀化分行的其他诉讼请求。一审案件受理费63364元，二审案件受理费62106元，共计125470元，由被上诉人怀化市安特汽车贸易有限公司、杨检安、李新梅、怀化安特恒立汽车销售服务有限公司共同承担。本判决为终审判决。审 判 长 朱湘辉审 判 员 曹 阳审 判 员 胡海雄二〇一八年二月二日法官助理 田利文书 记 员 向玉玲