湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0321民初1815号原告：武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司。住所地：十堰市茅箭区北京路九龙太阳城****。法定代表人：张星，该公司经理。委托诉讼代理人：罗文，该公司工作人员。代理权限：特别授权，包括代为提起、变更、放弃诉讼请求，代为调解、和解，代收法律文书等。委托诉讼代理人：姜荣，湖北博理律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：十堰惠安建筑工程有限公司。住所。住所地：十堰市五堰街办柳林社区div>法定代表人：李本杰，该公司经理。委托诉讼代理人：鲁文昊，湖北平长律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认或反驳诉讼请求，代为调解、和解，代收法律文书等。原告武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司与被告十堰惠安建筑工程有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2017年11月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司（以下简称科达监理公司）的委托诉讼代理人罗文、姜荣，被告十堰惠安建筑工程有限公司（以下简称惠安公司）的委托诉讼代理人鲁文昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司向本院提出诉讼请求称：1、依法判决被告支付原告211097.71元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年3月19日，原告与郧县城市投资开发有限公司签订《建设工程委托监理合同书》，由原告方对由城投公司投资的郧县航运巷安置小区二期工程进行监理。原告在监理工地发现挖孔桩过程中存在安全隐患，孔桩口无人施工时未掩盖。现场挖孔桩施工班组所用卷扬机勾装土桶的挂钩不是安全挂勾，是带开口的钢筋勾子。原告多次书面及口头要求施工单位整改，并也召开过几次安全生产会，但一直整改不彻底。2013年6月2日下午，原告方监理人员周圣厚、杨随星、谢富亮应施工单位李本豪电话通知要求，与郧县城市投资开发有限公司现场代表兰培润、以及施工单位人员孙长清、周林、江小飞一起到工地对基础人工挖孔桩成孔进行验收。原告方监理工作人员杨随星检验孔桩乘坐施工现场吊篮，因吊篮脱落受伤，在郧县人民医院和十堰市太和医院住院治疗。2014年杨随星将原告诉至法院，最终在十堰市茅箭区人民法院主持下，原告先后支付杨随星各项损失共计211097.71元。十堰惠安建筑工程有限公司辩称：1、在本案中慧安公司没有侵权行为，所以不应承担侵权责任。2、原告向杨随星赔偿的多项损失，是原告作为雇主和用人单位应当承担的法律责任，与慧安公司无关。3、慧安公司在杨随星受伤后，已经向本案原告支付了35000元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案的事实认定如下:科达监理公司聘请湖北天达建筑实业有限公司退休人员杨随星为公司监理人员，担任郧县航运巷拆迁安置小区二期四号楼施工现场监理。2013年6月2日下午，杨随星在检验孔桩，乘坐现场惠安公司自制的吊篮在到达距孔桩底部约二分之一深度处时，因降落过程中杨随星要用尺子量孔桩的四周，在量的过程中吊篮失去重心，导致吊篮碰到孔桩壁受阻后吊篮的绳子向下受阻发生弯曲导致绳子从安全卡脱钩，因杨随星未佩戴任何防护装备，吊篮脱钩后其与吊篮一同坠落孔桩底部受伤。杨随星在郧县人民医院及十堰市太和医院住院期间，科达监理公司支付医疗费121478.93元和护理费19350元（含惠安公司垫付35000元），杨随星出院后因赔偿事宜协商未果，向十堰市茅箭区人民法院提起诉讼要求科达监理公司与惠安公司赔偿。该案经十堰市中级人民法院审理后作出（2014）鄂十堰中民四终字第00508号民事判决书，终审判决科达监理公司赔偿杨随星伤残赔偿金100032元，误工费20000元，住院伙食补助费3225元，护理费5400元，交通费500元，鉴定费1300元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金5000元，以上共计145457元的60%即87274元。剩余40%即58183元由杨随星负担。因在诉讼时未将科达监理公司垫付的医疗费121478.93元及护理费19350元计算入最终判决认定的总金额中，武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司又在十堰市茅箭区人民法院起诉杨随星要求其返还垫付的部分费用。在诉讼过程中杨随星就第一次诉讼后发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费要求一并处理，最终经十堰市茅箭区人民法院主持调解双方确认杨随星本次事故损失为348572.86元。按照十堰市中级人民法院（2014）鄂十堰中民四终字第00508号民事判决书已确认的责任比例由科达监理公司承担60%，即209143.71元。另查明：2013年3月19日，科达监理公司与十堰市郧阳区城市投资开发有限公司（以下简称城投公司）签订《建筑工程委托监理合同》，由科达监理公司对由城投公司开发的位于十堰市郧阳区城关镇沿江大道郧县航运巷拆迁安置小区二期四号楼标段工程进行监理。2013年3月22日，城投公司与十堰惠安建筑工程有限公司签订《湖北省建筑工程施工合同》约定：“16.1承包人应认真按照标准、规范和设计图纸要求以及工程师发出的指令施工，随时接受工程师的检查检验，为检查检验提供便利条件。20.1承包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于承包人安全措施不利造成事故的责任和因此发生的费用，由承包人承担。……。”再查明，2013年5月7日，科达监理公司检查工地现场后给惠安公司送达了一份监理工程师通知单，通知内提出个别孔桩距坑壁过近，且坑壁未放坡，存在安全隐患，要求立即整改。2013年5月16日，郧县建筑行业安全生产监督管理站向惠安公司下发了郧建安（2013）整字[0531]第001号建筑工程项目生产安全隐患限期整改通知书提出孔桩专项施工方案未编审手续，已进入施工、桩口防护措施不力，桩内未做护壁，要求惠安公司自查整改，消除各类安全隐患。科达监理公司聘请杨随星担任该工程监理员之一，但未签订劳动合同，口头约定月工资为2500元。本院认为，本案的争议焦点在于原告是否有权基于对杨随星的赔偿而向被告行使追偿权以及追偿的数额。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告科达监理公司作为工程监理单位指派雇员杨随星担任被告惠安公司施工现场的监理人员，在雇佣活动中发生安全事故造成杨随星受伤，原告作为雇主理应承担赔偿责任。同时原告对其雇员未尽到安全教育义务，作为工程监理方本身对于施工现场安全施工作业负有监理职责，其委派的监理人员杨随星安全意识淡薄，在监理过程中未采取任何安全防护措施，对于损害的发生有一定过错。被告惠安公司作为工程施工单位依据其与十堰市郧阳区城市投资开发有限公司签订的建筑工程施工合同的约定有义务为检查检验提供便利条件，其因施工现场自制的吊篮及孔桩内部存在的安全隐患造成监理员杨随星在使用现场设施检验孔桩施工情况时随同吊篮一同坠落，其对于因安全措施不利造成事故的责任和因此发生的费用应当承担相应的赔偿责任。现原告依据其与杨随星在十堰市茅箭区人民法院达成的（2015）鄂茅箭民一初字第02060号民事调解书主张被告返还其支付的赔偿金211097.71元，因被告惠安公司并未参与杨随星与科达监理公司的协商，如果允许原告在被告不知情的情况下同第三方达成的民事调解书向被告追偿上述赔偿款，对被告明显有失公平。但综合考虑杨随星在事故中受伤的事实，本院依据前述法院判决及杨随星受伤实际发生的各项费用支出对于杨随星的损失认定如下：第一次住院期间医疗费121478.93元，伤残赔偿金100032元，误工费20000元，住院伙食补助费3225元，护理费5400元，交通费500元，鉴定费1300元，精神损害抚慰金5000元，杨随星在第一次诉讼后自2014年7月23日至2015年2月13日共计住院160天，医疗费43246.93元，护理费16000元，住院伙食补助费2400元，交通费640元共计319222.86元，因对于上述损失已由杨随星自负40%的责任，故原告科达监理公司与被告惠安公司根据各自责任大小对于另60%的责任进行分担。对于后续治疗费10000元及原告方第一次住院期间科达监理公司垫付的护理费19350元，因杨随星在第一次诉讼后自2014年7月23日至2015年2月13日住院期间已行右跟骨骨折内固定取出术，另外（2014）鄂十堰中民四终字第00508号民事判决书依据杨随星诉请第一次住院215天护理费认定为5400元，原告方未提供证据证明杨随星住院期间需两人护理，在调解时重复计算护理费及后续治疗费，故对于以上两项，本院不予支持。本院根据各自的过错责任大小认定对于191533.72（319222.86×60%）的赔偿数额，认定原告科达监理公司应当自行承担95766.86元，被告惠安公司应当承担50%的责任即95766.86元，减去其前期垫付的35000元，尚应支付60766.86元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告十堰惠安建筑工程有限公司于本判决日内生效之日起十五日内返还原告武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司赔偿款60766.86元。二、驳回原告武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司的其他诉讼请求。上述应付款，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4466元，原告武汉科达监理咨询有限公司十堰分公司负担2233元，被告十堰惠安建筑工程有限公司负担2233元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判长  杨子文审判员  康秀深审判员  王 瑜二〇一八年二月二日法官助理殷丽娜书记员龚震附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。