广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)粤13刑终28号原公诉机关广东省龙门县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈帝水，男，1988年3月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省化州市。因涉嫌盗窃罪于2017年8月31日被龙门县公安局先行羁押，次日被龙门县公安局刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，同年9月25日由龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。指定辩护人顾伟雄，广东鸿浩律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人陈帝水犯盗窃罪一案，于2017年12月11日作出（2017）粤1324刑初229号刑事判决书，宣判后，原审被告人陈帝水不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年4月，被害人黄某1将购得的9堆木方条存放于龙门县迎宾大道农商银行旁的工地内，并雇请廖某1看管。2017年7月16日，被告人陈帝水以自己的名义向林某1提出要出售该批木方条，双方商定以10000元的价格成交。2017年7月18日，被告人陈帝水要求买主林某1通过微信转账支付1500元用于购买20条钢丝绳用作吊装该批木方条，后以600元的价格雇请谢某提供吊车服务，将被害人黄某1存放在该工地内的其中6堆木方条吊装到买主林某1联系的挂车上运走，事后，林某1又向被告人陈帝水支付剩余货款8500元。2017年8月31日，被告人陈帝水被抓获归案。2017年9月13日，公安机关依法扣押涉案木方条，并于次日发还被害人黄某1。经龙门县发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案的6堆木方条为铁杉木，共计2300条，总价格为人民币26496元。原审判决认定上述事实的证据有:被告人供述、证人证言及相关书证、物证等。原审判决认为，被告人陈帝水无视国法，以非法占有为目的，秘密窃取所属他人存放在龙门县迎宾大道农商银行旁工地内的铁杉木方条出售给他人，经鉴定，被盗木方条价值人民币26496元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人陈帝水犯盗窃罪，认定事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人陈帝水犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。上诉人陈帝水上诉及其辩护人辩护称：其对原审认定的犯罪事实及定罪无异议，但原判对其的量刑过重。希望二审法院考虑其家庭确有困难，其系在父亲病重，且被拖欠工资的情况下才做出的行为，本人的主观恶性小，系初犯，对其从轻处罚。经审理查明，2017年4月，被害人黄某1将购得的9堆木方条存放于龙门县迎宾大道农商银行旁的工地内，并雇请廖某1看管。2017年7月16日，上诉人陈帝水以自己的名义向林某1提出要出售该批木方条，双方商定以10000元的价格成交。2017年7月18日，上诉人陈帝水要求买主林某1通过微信转账支付1500元用于购买20条钢丝绳用作吊装该批木方条，后以600元的价格雇请谢某提供吊车服务，将被害人黄某1存放在该工地内的其中6堆木方条吊装到买主林某1联系的挂车上运走，事后，林某1又向上诉人陈帝水支付剩余货款8500元。2017年8月31日，上诉人陈帝水被抓获归案。2017年9月13日，公安机关依法扣押涉案木方条，并于次日发还被害人黄某1。经龙门县发展和改革局价格认证中心鉴定，涉案的6堆木方条为铁杉木，共计2300条，总价格为人民币26496元。认定上述事实的证据有：1、书证（1）《龙门县公安局受案登记表》《立案决定书》，证实本案的立案侦查情况。（2）到案经过，证实上诉人陈帝水不具有自动投案情节。（3）常住人口个人信息表、化州市公安局刑事侦查大队证明，证实上诉人陈帝水作案时已达刑事责任年龄，无违法犯罪记录。（4）送货单复印件2张（NO021118、021119），证实被害人黄某1于2016年8月11日进口方木的单价为22元，木方条的数量为6336条，价格为152064元；于2016年8月23日进口的方木单价为18元，木方条的数量为6336条，价格为114048元。（5）劳务承包合同复印件，证实被害人黄某1于2016年12月25日与廖某2签订劳务承包合同，由被害人黄某1承包龙城水岸工程，建筑面积约32000平方，双方约定了相关的责任划分。（6）龙门县公安局调取证据清单、中国移动通信客户详单，证实2017年8月8日龙门县公安局向中国移动龙门分公司调取了上诉人陈帝水的手机号码139××××2944及证人黄某2的手机号码135××××5188自2017年2月8日起至2017年8月7日止的通话情况。①上诉人陈帝水在7月15日至7月18日期间与证人林某1的手机号码136××××0319有联系；在7月17日至7月18日期间与证人黄某2有联系。②证人黄某2在7月17日至7月18日期间分别与上诉人陈帝水及证人谢某有联系。（7）扣押笔录、扣押清单、发还物品、文件清单，证实2017年9月13日龙门县公安局依法对证人林某1运回的6堆共2300条木方条(长1.8米，宽0.1米，高0.05米)进行扣押，并于2017年9月14日发还给被害人黄某1。（8）现场检测报告书，证实上诉人陈帝水的尿液检测样本经现场检测，结果呈氯胺酮、甲基安非他明阴性反应。（9）龙门县公安局情况说明，上诉人陈帝水供述其本人是梁某雇请来工地上班的，且梁某(音译)未支付其长达约15个月的工资，经办案民警多次走访调查，均无法找到梁某本人。（10）户口本复印件、化州市人民医院住院病案、入院、出院记录及CT检查报告，证实陈某胜与上诉人陈帝水系父子关系，其父患有肝恶性肿瘤、肺部感染、慢性胃炎及低蛋白血症。2、证人证言（1）证人廖某1证言，我是黄某1老板雇请的工人，被安排到龙门县国税局后面的工地看管木方条的，白天我在工地上看管，晚上回宿舍住。2017年7月18日，我一天在宿舍，当时我并没有去工地看木板。7月19日我去了深圳办事。20日下午17时许，我回工地查看情况，发现工地里的6堆木条不见了，随后我便拨打电话告诉老板材质木条已被盗窃。工地里除了我还有一名姓陈的保安，他是住在工地，好像是由工地的老板请过来负责看管工棚、电线等物品，他也有工地大门的钥匙。7月17日我离开工地的时候锁住了工地的门。20日我回工地时没有发现锁被撬过的痕迹。（2）证人黄某2证言，我的联系方式为135××××5188，2017年7月17日16时许，我接到一名男子用电话号码为139××××2944打来的电话，说有一堆木方条的货大约10堆在农商大厦后面河边旁的工地上要我帮忙于当天晚上22时叉起来装到大货车上。我便与该男子约好半小时后去现场查看情况。半小时后我到了工地并与该男子见面，后便进去工地查看情况，工地上有10堆摆好的木方条(约2米长，每堆木方条约1米高，且每堆木方条都有钢丝锁两侧摆好)。因为工地的泥土较松，我的叉车无法进入，后来我便向该男子介绍了一个吊车司机谢某，并约定好在第二天的中午以600元的价格出一趟吊车吊该男子的货。之后我再没去过那个工地，后来我听谢某说那趟吊车以600元交易了。（3）证人谢某证言，我的联系电话是135××××9998，我是专门从事吊车服务的。2017年7月17日晚上20时许，我的一个做叉车的朋友黄某2（联系电话：135××××5188）打电话给我说有10堆板货他的叉车叉不了，需要我用吊车将板货吊起来，让我现在过去，我说晚上吊车太危险不做，最后我与他约定好第二天中午过去吊货，并商谈好价格为600元。7月18日中午12时许，黄某2打电话跟我说，装货的货车已经到了，于是我就开摩托车去看现场环境，现场位于龙门县迎宾大道农商银行大厦后面河边旁的工地。到了之后我看见一名身穿绿色短袖，下半身穿半截裤的中年男子问我货车这样倒进去能不能装货，我说这样倒进去我吊车吊货出来比较难装，最后大货车开出来，车头朝水西桥方向的路边停靠，我就将我的粤Ｋ×××××吊车停在货车的尾部，车头朝中国石化方向。我将工地上的10板货中的6板货吊了起来装在货车上。我吊起来的木方条是靠工地里面的，外面的4堆木方条没有吊起来，整个过程持续约90分钟。当时木方条已经在工地上堆成10堆，并且在每堆方条两侧链接好了全新钢丝索，木方条长约2米。我吊完货后给我钱的那名男子锁了门。因为当时大货车已经装不下了，只能装6堆货，所以就吊了6堆。（4）证人郭某达证言，2017年7月16日晚19时许，我的搭档林某1跟我说龙门县的老乡陈帝水有一批方条在工地要出售，数量大约10000条，价格比较便宜，于是我就同意了。7月18日早上8时许，林某1开车载我来到龙门国税局旁的一个工地。10时许，我们到达工地，林某1就联系陈帝水，陈帝水就说要在外面买一段钢丝绳索，用来吊起方条。林某1就微信转账1500元给他。中午12时许，陈帝水回到工地并打开大门。林某1和陈帝水通过电话商量，本来是要购买4000条方条的，价格定为15000元，林某1之前开车也来龙门看过这批方条的，但是7月18日在现场林某1请的拖车只装下大约2500条方条，所以林某1只先给了陈帝水10000元。这是一批二手木方条，数量大约为2500条，长的约2米，短的约0.8米。当时一共吊了6堆方条，陈帝水支付了吊车司机的工钱，林某1在方条被装上车后给了陈帝水现金8500元，拖车将方条运送至沥林镇工地后，林某1给了拖车司机现金2800元。听林某1说，陈帝水说随时可以来龙门运剩下的方条。（5）证人林某1证言，我的电话是136××××0319。2017年6月份的一天，我经工地的工人通过电话介绍认识了陈帝水，其称在龙门县做着一个大工地。约四天后，陈帝水约我在广州见面谈工地事情，我们因此互相认识，我在送他回龙门时，他带我去了农商行旁的一个工地，并说是其自己经营的工地，但是因为做不起来，工人都走了，所以想把一批方条便宜卖给我。当时我没有答应。第二天，陈帝水联系我说以15000元的价格便宜将他工地的9堆方条共5000条左右卖给我，我就同意了。大约四天后，我开车来到龙门工地，我先通过微信转账1500元给陈帝水买钢丝绳用于吊起方条，还将9000元现金给到陈帝水，陈帝水负责请吊车和拖车，将他工地的方条装车6堆，约2300条，并将方条送到我惠州仲恺的工地。他跟我说剩下的3堆方条过几天才送来我惠州仲恺的工地，尾款到时才结算。大约十五天后，拖车司机告诉我买的方条有问题，于是我就联系了龙门的警方。陈帝水说我购买的方条是他本人的，而且我看到他有工地的钥匙，我就相信工地是他的。原本商量的成交价格是15000元，这些方条，每一条大约1.8米长，0.1米宽，0.05米厚，是二手的。陈帝水请的吊车费用为600元，拖车费用为2000元。之后我主动将购买的2300条木方条运回龙门并卸在原工地上。3、被害人黄某1陈述，2016年12月许，我经大亚湾李某刚(联系电话150××××0458)的介绍认识了龙门县的梁某铭(联系电话152××××1066)，梁某铭称在龙门有一个工地可以介绍给我做。梁某铭称其是与廖某2合伙做工地的开发商，廖某2当时还带我到他的公司办公楼参观，还拿了国税局旁边的工地地皮的相关证件给我看，梁某铭与廖某2称要交200万元的保证金，前期先交100万元的保证金，我觉得可以接下来做，我就交了100万的保证金给廖某2并且签订了合同。2017年2月份，廖某2跟我说工地上的护壁桩硬化了就可以开始动工了。2017年4月份，我把大约5000条木方条运到工地，分成9堆，准备施工用。2017年5月份廖某2公司的一个股东费某(联系电话：135××××4767)约我过来龙门谈工地暂时不能动工，事因工地的土地权属有争议。直到2017年7月20日11时左右，我接到我雇来专门监管工地木方条的保安“廖叔”的电话，称堆放较高的木方被盗窃了6堆，剩下3堆。因我有事，今天才回到龙门，到工地发现前面比较高的6堆木方不见了，剩下3堆比较少的。现场还留下了几根大概两米长的铁索，应该是用来搬运木方的。我看了现场情况后就报警了。被盗的6堆方木，每堆大概500条木方，共被盗3000条木方条，剩下的3堆木方没有被盗走，剩余还有2000条左右，具体数量没有统计。这堆木方条是我2016年9月中旬在深圳南山区农批市场旁边购买得来的，购得后我将方条运到惠州市大亚湾区漳浦小学的工地上使用过一次，2017年4月从大亚湾拉至龙门的工地准备使用。4、上诉人陈帝水供述和辩解，2015年我跟老板梁某过来龙门国税局旁边那个工地那里帮忙看工地，当时梁某雇请我的时候跟我说好一个月工资5000元的，而我在工地的职责就是做饭和搞卫生的，后来这个工地因为手续问题被迫停工，其他工人都陆续离开了这个工地，梁某就叫我住在工棚里看管工棚里的财物，我便听从梁老板的安排一直都住在工棚里。从2016年以来，梁老板一直都没有给我发工资，当我向梁老板要工钱的时候，他便用微信转来50或100元，我打他的电话，他经常都不听，至今他已拖欠我15个月的工资了。2017年上半年的时候我看到工地的另一个包工头运了9堆方条放在靠近河边那边的工地上，并请了一个老头看管那些方条，我了解后便知道那些方条是不用我看管的。到2017年6月份，梁某一直没有交水电费，所以工棚里面连水电都给停了，那个看管方条的老头就不知道搬到哪里住了。到7月中旬，我家里人联系到我，说我父亲已经病重，叫我回老家见父亲最后一面，而当时我身无分文，连回老家的路费都没有。我想到有一批方条放在工地那里，我便想着将这批方条卖了回老家看父亲。7月16日，我约了朋友林老板（全名不清楚，是高州市石古镇人，电话136××××0319）去广州看工地，在路上我就问林老板他的工地需不需要方条（因为我知道林老板在惠州仲恺那里有个工地的），并在当晚我和林老板在广州办完事后直接回到龙门工地看方条，并在工地商量好运6堆木方条，由他负责请挂车运送方条，由我负责请叉车起方条。到了第二天，我用电话联系了叉车老板，但叉车老板来看过现场后表示只能用吊车吊起木方条。于是那个叉车老板帮我联系好吊车并商量好费用为600元。到了18日早上，我用林老板微信转账给我的1500元买了20条钢丝绳，有些没用完的钢丝绳就丢在工地上了。10时许，那辆挂车便过来了，过了一会林老板也开了他自己的车过来，后来吊车来了之后，我们便前后将6堆方条用钢丝绳缆好吊进挂车上。到了中午13时许，装好方条后我和林老板对方条进行清点，清点完，林老板对我说这6堆方条不超过3000条，最多只能给我10000元，我同意了。最后林老板便将现金8500元交给我(总额10000元，扣除买钢丝绳费用1500元)，我拿到钱后便支付了现金600元给那个吊车老板。后来林老板便开车带了那辆挂车运送方条回惠州了。我卖了这批方条所得8500元，给了吊车老板600元，剩下的钱我拿回化州给我的父亲看病了。林老板不知道这批方条是我偷来卖的。5、鉴定意见龙门县发展和改革局价格认证中心出具龙价认[2017]127号价格认定结论书，证实该2300条木方条为铁杉木，规格：高4厘米，宽9厘米，长1.8米，单价为11.52元，总价为26496元。6、勘验、检查、辨认笔录（1）现场勘验检查笔录及照片、证实2017年7月21日17时30分许，龙门县公安局对惠州市龙门县迎宾大道农商银行旁工地进行现场勘验，中心现场东南侧位置摆放有一排木方，被盗位置位于木方前地面，地面上有一串铁绳索。现场经仔细勘查后，未发现其他有价值的痕迹物证。（2）辨认笔录①上诉人陈帝水辨认出证人林某1系向其购买木方条的林老板。上诉人陈帝水对盗窃方条现场的工地进行指认并确认。②证人廖某1辨认出上诉人陈帝水系其笔录中提到的工地上的另外一名保安；证人黄某2辨认出上诉人陈帝水系其笔录中提到的使用139××××2944的电话号码打电话给其的男子；证人谢某辨认出上诉人陈帝水系其笔录中提到于2017年7月18日12时许，在农商大厦附近的工地上雇请其吊装木方条的男子。③证人郭某达辨认出上诉人陈帝水系于2017年7月18日在龙门县国税局后面工地出售木方条的男子；辨认出证人林某1系购买木方条的男子。证人郭某达指认并确认监控截图中撑蓝色雨伞的男子是其搭档奉某明；站在货车前的男子是买家林某1；站在摩托车旁的是吊车司机；撑粉红色雨伞的男子是拖车司机，带草帽的男子是吊车司机的助手；穿红色上衣的男子是其本人。④证人林某1对其在2017年7月18日13时许向上诉人陈帝水购买的约2300条木方条进行指认。7、视听资料龙门县公安机关提供了两段2017年7月18日中午时段的龙门县国税局后面路段、龙门县金龙大道金山工业园路段的视频监控。证实2017年7月18日12时17分许，货车到达被盗木方条的工地；12时37分许吊车到达；13时许吊车开始吊取木方条；13时52分许货车装满木方条并行驶离开，经过金山工业园。上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证，应予以采信。本院认为，上诉人陈帝水无视国法，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人具有坦白、认罪情节，且涉案木方条经公安机关追缴已全部发还给被害人，依法可从轻处罚。对于上诉人陈帝水及其辩护人提出的其对原审判决量刑过重的意见，经查：上诉人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，原审判决对其的定罪适当。本案盗窃数额已达到数额较大标准，原审判决鉴于上诉人归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，认定具有坦白情节，且涉案木方条经公安机关追缴已全部发还给被害人，已对其从轻处罚。综上，原判对上诉人的量刑在法定幅度内，并无不当。上诉人及其辩护人提出的上诉意见不成立，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  丁祥雄审判员  冯丹宁审判员  邱玉薇二〇一八年二月二十七日书记员  赵顺东黄芷惠（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。