江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1181民初9800号原告：王云华，女，1970年10月31日生，汉族，丹阳市人，住丹阳市。委托诉讼代理人：孙辉，江苏丹凤律师事务所律师。被告：周红建，男，1966年1月30日生，汉族，丹阳市人，住丹阳市。被告：丹阳市埤城中心小学，组织机构代码46878371-7，住所地丹阳市丹北镇埤城育才路60号。负责人：单哲波，该校校长。委托诉讼代理人：张国强，该校总务处主任。被告：江苏省长源建设工程有限公司，统一社会信用代码913211816858846882，住所地丹阳市延陵镇昌国北路17号。法定代表人：张潇沫，该公司总经理。委托诉讼代理人：高晓炳、蒋燕翔，江苏荣誉祥律师事务所律师。原告王云华与被告周红建、丹阳市埤城中心小学(以下简称埤城小学)、江苏省长源建设工程有限公司(以下简称长源公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王云华及其委托诉讼代理人孙辉、被告周红建、被告埤城小学委托诉讼代理人张国强、被告长源公司委托诉讼代理人高晓炳分别于2017年12月14日、2018年1月10日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王云华向本院提出诉讼请求：1、被告周红建支付原告工程款2330000元；2、被告长源公司对被告周红建欠款2330000元承担连带清偿责任；3、被告埤城小学在欠付工程款范围内对原告承担付款责任。事实和理由：被告长源公司将承接的埤城小学教学楼工程转包给被告周红建，被告周红建将土建工程发包给原告，原告作为实际施工人按约履行义务，该工程通过验收并交付使用。原告与被告周红建结算，被告周红建尚欠原告工程款2330000元。被告长源公司作为工程转包人应对被告周红建的欠款承担连带责任，被告埤城小学作为工程发包人应在欠付工程款范围内承担付款责任。为索要工程款，原告依法诉讼来院。原告提供证据如下：1、工程分包协议复印件1份，证明由被告周红建将埤城小学教学楼工程分项工程发包给原告；2、欠条一份，证明周红建就埤城小学工程欠原告工程款2330000元。被告周红建辩称，我方挂靠被告长源公司承接的涉案工程，承接工程之后我方将该主体工程分包给原告王云华。被告周红建提供证据如下：1、建设工程施工合同一份，证明被告周红建借用被告长源公司的资质与被告埤城小学签订施工合同。被告长源公司辩称，原告提供的证据不足以证明原告是实际施工人，请求驳回原告的诉讼请求。被告埤城小学辩称，涉案教学大楼是丹阳市发改委立项审批并经过公开招标的校园工程项目，所有的工程款由丹阳市财政局安排，按合同约定，工程竣工以后付65%的工程款，目前已经支付工程款74%，被告不存在拖欠工程款的情况。本院经审理认定事实如下：被告周红建挂靠于被告长源公司，2012年2月24日，被告周红建以被告长源公司的名义与被告埤城小学签订建设工程施工合同一份，承建被告埤城小学发包的教学楼工程，工程内容为土建、安装（图纸及清单内的所有内容）工程施工，开工日期为2012年3月5日，竣工日期为同年9月23日，合同工期总日历天数202天，工程质量标准为合格，合同价款5146600元，被告埤城小学派驻的工程师为张国强，职权为参与施工中的质量、进度、安全、文明施工及工程造价和协助处理（施工方案的确认及工程量的审核）。工程款（进度款）支付，采用分期付款，施工单位进场后支付合同价款的10%，基础完成支付合同价款的15%，工程施工至三层结束支付合同价款的15%，工程框架封顶后支付合同价款的10%，工程竣工验收后支付至合同价款的60%，余款35%在两年内付清，留5%作为质量保证金，竣工五年后按保修内容分三次付清，竣工一年后支付2.5%，竣工两年后支付2%，其余保修金于竣工五年后付清。承包人完成合同规定的施工内容即视为工程已竣工。被告周红建施工后于2012年4月2日又与原告签订工程分包协议书一份，约定由被告周红建将承建的上述教学楼工程中的土建工程（不含水磨地、外内墙涂料、铝合金、瓷砖、防水、钢管）全部分包给原告，工程为双包，面积约3000平方米，按每平方米1100元计价，工程质量为优良，按图纸施工，工程增加以审计为准，工期自2012年4月2日至同年7月30日，付款方式为竣工验收合格后支付工程款的50%，第二年支付工程款的50%，此外双方还就施工安全、违约责任等进行了约定。协议签订后，原告即组织人员进场施工，于同年7月底施工结束。施工过程中，经与被告埤城小学协商同意，原告增加了污水管网、火烧板地面砖、化粪池等工程施工。该教学楼工程于2014年经原、被告及相关单位组织进行竣工验收合格后交付使用至今。被告埤城小学已通过被告长源公司支付被告周红建工程款3816000元。被告周红建已支付原告工程款1470000元，2017年3月30日，被告周红建与原告结算后向原告出具欠条一份，认可结欠原告教学楼工程款2330000元。为索要工程款，原告诉讼来院。另查明，原告王云华于2018年2月5日向本院申请撤回对被告长源公司的起诉。以上事实，由建设工程施工合同、工程分包协议书、欠条及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，被告周红建挂靠于被告长源公司，借用该公司的建筑施工资质与被告埤城小学签订建设工程施工合同；被告周红建又将上述工程中的土建工程分包给原告，因被告周红建及原告均不具备建筑施工资质，故上述建设工程施工合同及工程分包协议，违反了法律、行政法规的强制性规定，均属无效。虽施工合同、分包协议无效，但该工程已竣工并经验收合格投入使用至今，实际施工人要求工程发包方参照约定支付工程价款的，本院予以支持。被告埤城小学原确定的合同价为5146600元，已付款3816000元，尚欠1330600元。对于增加工程计价，双方均同意以审计价作为最终结算价，本院予以认可。被告周红建结欠原告工程款2330000元，由欠条为证，本院予以确认。原告申请撤回对被告长源公司的起诉，本院予以准许。原告要求被告周红建支付欠款2330000元，并由被告埤城小学在欠付工程款（现可确定欠款1330600元，以审计价减去3816000元的差额确定最终欠款）范围内承担付款责任的诉讼请求，本院予以支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、《最高人民法院》第一条第(二)项、第二条、第二十六条第二款的规定，判决如下：一、被告周红建于本判决生效后十日内支付原告王云华工程欠款2330000元；二、被告丹阳市埤城中心小学在对被告周红建欠付工程款（现可确定欠款1330600元，以审计价减去3816000元的差额确定最终欠款）范围内对原告王云华承担付款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取12720元，保全费5000元，合计17720元，由被告周红建负担（此款原告已垫付，本院不再退还，被告应将此款在本判决生效后十日内连同应付款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61)。审判员  马俊辉二〇一八年二月五日书记员  吴玉花附本判决适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。