河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫16民终1092号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。住所地：河南省周口市中州路**号。负责人：王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨玉洁，河南团结律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：耿警察，男，汉族，1979年10月27日生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：张艳华，河南豫太律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人民财险周口公司）因与被上诉人耿警察保险合同纠纷一案，不服太康县人民法院（2018）豫1627民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险周口公司委托诉讼代理人杨玉洁，被上诉人耿警察委托诉讼代理人张艳华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险周口公司上诉请求：1、请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人减少承担222000元的赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费用由耿警察承担。事实和理由：1、耿警察在A2增驾实习期内违法驾驶半挂牵引车辆发生交通事故，上诉人不应在商业险范围内承担赔偿责任；2、一审法院对受害人聂新统住院伙食补助费、精神损害抚慰金的认定数额过高。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。耿警察辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，判决适当，请求二审驳回上诉，维持原判。耿警察向一审法院起诉请求：请求依法判令人民财险周口公司向耿警察支付保险金322000元。一审法院认定事实：2017年9月29日9时50分左右，耿警察驾驶豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车（豫P3N**挂）沿311国道由西向东行驶，行至太康县××朱庄佛山陶瓷批发门口路段时，与聂新统由西向东骑行的两轮电动车发生剐蹭，造成两车不同程度损坏、聂新统受伤的道路交通事故。该事故经太康县公安交通警察大队作出事故认定，认定耿警察负事故的全部责任，聂新统无责任。事故发生后，受害人聂新统被送到周口永兴医院住院治疗，经治疗无效于2017年10月31日死亡，花去医疗费157996.84元。聂新统住院期间需外购药花去药费13920元。周口永兴医院出具诊断证明因患者危重，住院期间需3人护理。聂新统为农业家庭户口，1937年11月21日出生。2017年11月9日耿警察与聂新统的家属已经因聂新统死亡的赔偿事宜达成调解协议，耿警察共计赔偿322000元，并已经支付完毕。事故车辆豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车（豫P3N**挂）为登记所有人为周口市鑫晨运输有限公司，实际所有人为耿警察，具有合法行驶资格。发生事故时驾驶人为耿警察，具有机动车驾驶资格，准驾车型为A2，耿警察初次领证时间为2012年11月12日，增驾A2实习期至2018年8月2日，具有道路运输驾驶员资格。事故车辆在人民财险周口公司投保有交强险和100万元商业第三者责任险，且不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，根据国务院制定的《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》规定，机动车驾驶人初次申领机动车驾驶证后的12个月为实习期。机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车。公安部第123号令《机动车驾驶证申领和使用规定》规定驾驶人初次申领机动车驾驶证和增加准驾车型后的12个月为实习期。机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车。驾驶人在实习期内上高速公路行驶，应当由持相应或者更高准驾车型3年以上的驾驶人陪同。以上看出增加准驾车型后12个月为实习期是公安部的规定，公安部第123号令《机动车驾驶证申领和使用规定》属于部门规章。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的司法解释（二）》规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。本案中耿警察的驾驶证初次领证时间为2012年，发生事故时为A2驾驶证增加车型的实习期，为部门规章规定，不属于行政法规的禁止性规定，本免责条款人民财险周口公司不能证明其已经履行了明确的说明义务，对人民财险周口公司辩称实习期驾驶挂车免责不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成死亡的，除应当赔偿抢救治疗情况费用外，还应当赔偿丧葬费，死亡赔偿金及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费、和误工费等其他合理损失。本次事故造成受害人聂新统治疗无效死亡，耿警察负事故的全部责任，因该次事故给聂新统家属造成的损失由耿警察负责赔偿。因事故车辆在人民财险周口公司投保有交强险和100万元的第三者责任险，存在保险合同关系，故因该次事故造成聂新统死亡的损失有被告人保财险周口公司承担。本案中因聂新统死亡损失为：医疗费171916.84元，住院33天，住院伙食补助费为33天×100元/天=3300元，营养费为33天×20元/天=660元，根据法律规定护理人员有收入的，参照误工费的计算方法，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。误工费的计算方法为受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算，聂新统年龄已经79岁，未提供证据证明其有劳动收入不再计算误工费。周口永兴医院的诊断证明聂新统病情危重，住院期间需3人护理，护理费为36848元/年（2016年居民服务业收入）÷365天×33天×3人=9994.39元，其死亡赔偿金为11696.74元/年×5年=58483.7元，丧葬费为45920元/年÷2=22960元，精神抚慰金根据案件情况酌定70000元，耿警察要求交通事故处理费及住院期间差旅费，根据案件情况酌定1000元，上述费用共计338314.93元。耿警察与聂新统家属就赔偿事宜达成322000元的协议，未超出应当赔偿的范围，故耿警察赔偿的322000元，由人民财险周口公司在交强险内赔偿120000元（含精神抚慰金70000元）、在100万元盛业第三者责任险内赔偿202000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的司法解释（二）》第十三条之规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起3日内赔偿耿警察322000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3065元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。结合一审有效证据及当事人陈述，对当事人二审争议的事实，本院查明的案件事实与一审一致。本院认为，本案双方争议的焦点为：1、耿警察在A2增驾实习期内驾驶涉案车辆发生交通事故，人民财险周口公司应否在商业险范围内承担赔偿责任；2、一审法院对受害人聂新统的住院伙食补助费、精神损害抚慰金的认定数额是否适当。针对第一个焦点：根据本案查明的事实，涉案车辆在上诉人处投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期间内。人民财险周口公司上诉的理由是驾驶员在实习期间，因违规驾驶所导致的事故，其依法应予免赔，该理由不能成立。理由如下：根据法律规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单和其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。同时，保险活动具有高度的专业性和技术性，从平衡保险人和投保方之间因保险知识和专业信息不对称的角度，保险人亦负有说明义务。本案中，人民财险周口公司未能举证其履行了明确告知和说明义务，因此，其应当承担不利后果。针对第二个焦点：本次交通事故的发生，造成受害人聂新统死亡的后果，给其家人及亲属造成了极大的伤害，结合本案的具体情况，一审酌定其精神损害抚慰金为70000元并无不当。一审对聂新统住院伙食补助费的计算标准符合相关法律规定。综上所述，人民财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 凯审 判 员  张子亚代理审判员  刘 潇二〇一八年二月二十八日书 记 员  李 涛