江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民终1561号上诉人（原审被告）：上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司,住所地江苏省昆山开发区庆丰东路365号。法定代表人：ＸＸ林,该公司总经理。委托诉讼代理人：金刚，江苏海联海律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨前明，江苏海联海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张奇龙,男,1980年4月15日出生,汉族，住四川省威远县。委托诉讼代理人：江瑶，江苏能成律师事务所律师。上诉人上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司(以下简称云鑫公司)因与被上诉人张奇龙劳动合同纠纷一案不服江苏省昆山市人民法院(2016)苏0583民初9863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云鑫公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回张奇龙的诉讼请求。事实和理由：一审判决书中仅列明实际支付金额，未查明应付金额，一审判决认定存在工资差额不符合客观事实。即使存在差额，一审认定的差额折算仅为月平均工资的5.5%，云鑫公司亦不存在恶意克扣劳动者工资的情形，不应支付经济补偿金。张奇龙辩称，请求维持一审判决。张奇龙向一审法院起诉请求：1.判令云鑫公司支付2014年2月至2016年2月期间加班费差额22923.932元；2.判令云鑫公司支付2016年2月16日至2016年3月15日期间工资4405.17元；3.判令云鑫公司支付经济补偿金28633.61元。一审法院认定事实：云鑫公司成立于2012年3月26日，系上海云鑫物业管理有限公司设立的分支机构，张奇龙于2009年10月27日进入上海云鑫物业管理有限公司处工作，在云鑫公司成立后调至云鑫公司，岗位为保安，分为白班和夜班，每班工作12个小时，自早8点至晚8点。双方签订有劳动合同，合同约定加班工资计算基数为最低工资标准，合同另约定如劳动者认为发放工资有差错需在发放之日起五天内提出。在职期间，云鑫公司曾和张奇龙签订协议，约定因张奇龙在当地已经缴纳城镇保险，故云鑫公司承诺以现金形式支付社会保险金。2012年6月起，云鑫公司为张奇龙缴纳社会保险费。2016年3月14日，张奇龙向云鑫公司邮寄解除劳动合同通知，言明因云鑫公司未依法未其缴纳社保和住房公积金，未及时足额支付工资，故提出解除劳动合同。2014年2月至2016年1月，张奇龙所得工资数额如下：2014年2月份3808元、2014年3月份2995元、2014年4月份3427元、2014年5月份3215元、2014年6月份3010元、2014年7月份3060元、2014年8月份3165元、2014年9月份3477元、2014年10月份3681元、2014年11月份3249元、2014年12月3178元、2015年1月份3644元、2015年2月份3519元、2015年3月份3662元、2015年4月份3664.94元、2015年5月份3548.86元、2015年6月份3367.14元、2015年7月份3607.52元、2015年8月份3384.97元、2015年9月份3723.18元、2015年10月份4242.54元、2015年11月份3299.76元、2015年12月份3327.80元、2016年1月份3839.60元。2016年3月11日，张奇龙因与云鑫公司发生劳动争议，向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.云鑫公司支付其2014年2月至2016年2月加班费差额19404元；2.云鑫公司支付其经济补偿金28633.61元；3.云鑫公司支付其2016年2月份工资4405.17元。该委于2016年6月13日作出裁决：1、云鑫公司支付其2016年2月16日至3月15日工资4017.89元；二、驳回张奇龙其他申请。云鑫公司此后依照裁决金额支付张奇龙2016年2月份工资数额，该裁决非终局性裁决，张奇龙不服，诉至一审法院。一审法院认为：本案争议焦点在于云鑫公司是否足额支付张奇龙加班工资、云鑫公司是否应当承担支付经济补偿金的法律责任。用人单位保存工资支付凭证的期限为两年，一审法院仅处理2014年3月至2016年3月期间工资部分，张奇龙的工作岗位系保安，一审法院结合岗位的工作强度和工作性质，酌情认定张奇龙平时每班中存在2小时加班，周末以及法定节假日每班中存在10小时加班。根据考勤记录核算，云鑫公司还应支付张奇龙2014年3月至2016年2月期间工资差额5397.57元、2016年3月1日至3月15日工资927.78元。关于经济补偿金，张奇龙系以云鑫公司未缴纳社保以及未足额支付工资为由提出解除劳动合同，在社会保险费方面，云鑫公司已于2012年6月份起为张奇龙缴纳社会保险费，且张奇龙曾签订协议同意云鑫公司以现金形式补贴应交的社会保险金，故张奇龙以此为由主张经济补偿金不符合法律规定；在工资方面，扣除双方争议发生当月即2016年3月份的工资数额后，云鑫公司在2014年3月至2016年2月期间存在未发放的工资差额5397.57元，故张奇龙以云鑫公司未足额发放工资为由主张经济补偿金符合法律规定。根据张奇龙离职前12个月工资数额计算，其平均工资为4031.74元/月，关于经济补偿金的计算年限，虽然张奇龙入职时间早于云鑫公司成立时间，但张奇龙此前系在云鑫公司的总公司处工作，故计算年限应当连续，经计算，云鑫公司应支付张奇龙经济补偿金26206.31元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条的规定，判决：一、上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司于判决生效后十日内支付张奇龙2014年3月至2016年2月期间工资差额5397.57元、2016年3月1日至3月15日工资927.78元、经济补偿金26206.31元，合计32531.66元。二、驳回张奇龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司负担。二审中为查清云鑫公司有无欠发劳动者加班工资，本院组织双方当事人对计薪周期、加班时数、加班费基数等进行了核对。双方当事人对每班以10小时计算，其中8小时为正常上班时数，2小时为加班时数均予认可，对全天上班的加班时间以12小时计算均予认可，对加班费基数为最低工资（2014年2月至2014年11月15日为1530元，2014年11月16日至2016年1月15日为1680元，2016年1月16日至2016年2月15日为1820元）均予认可。张奇龙对云鑫公司提供的考勤记录不持异议，双方仅对考勤记录中“轮”字的含义产生争议。云鑫公司认为其公司会安排员工轮休休息，所以“轮”实为轮休的意思，记录为“轮”的班次劳动者实际是休息；张奇龙则认为“轮”字实为轮班的意思。本院认为，根据云鑫公司提供的考勤记录表，白班和夜班都分别记录为“白”或“夜”，连续上班24小时则记录为24，“轮”字每位员工交替出现。从一般文义理解，并结合劳动者的工作内容、工作强度及生活经验，本院采纳云鑫公司的意见，认为“轮”字表示当日轮休。经核对，2014年2月16日至2014年11月15日张奇龙平时加班324小时，双休日加班538小时，法定节假日加班80小时，该期间加班费共计15839.58元；2014年11月16日至2016年1月15日张奇龙平时加班520小时，双休日加班886小时，法定节假日加班120小时，该期间加班费共计28129.92元；2016年1月16日至2016年2月15日张奇龙平时加班34小时，双休日加班92小时，法定节假日加班30小时，该期间加班费共计4340.72元。结合上述计算结果，2014年2月16日至2016年2月15日，张奇龙工资共计为87420.22元，扣除该期间的社保费用共计4532元，应发工资为82888.22元。上述期间张奇龙实际领取工资为83096.17元。此外，二审中，双方当事人对张奇龙该期间应当缴纳的社保费用为4532元均予认可。本院认定的其余事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，张奇龙以云鑫公司未为其缴纳社保及未及时、足额发放工资为由要求云鑫公司向其支付经济补偿金。关于社保，云鑫公司已于2012年6月份起为张奇龙缴纳社会保险费，且张奇龙曾签订协议同意云鑫公司以现金形式补贴应交的社会保险金，故张奇龙以此为由主张经济补偿金不符合法律规定。关于工资，经核对，2014年2月16日至2016年2月15日张奇龙应当领取工资82888.22元，实际领取工资83096.17元，故张奇龙主张的工资差额并不存在。且根据双方当事人劳动合同的约定，如张奇龙认为发放工资有差错需在发放之日起五天内提出，但上述期间内张奇龙并未就工资提出任何异议，故现张奇龙以此要求云鑫公司支付经济补偿金亦缺乏事实依据，本院不予支持。综上，云鑫公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，本院予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院(2016)苏0583民初9863号民事判决；二、驳回张奇龙的全部诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，二审案件受理费人民币10元，均由上诉人张奇龙负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  沈莉菁代理审判员  孙楚楚二〇一八年二月十日书 记 员  徐立晨