新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书2017新23**民初4766号原告：新疆华盛商品混凝土有限公司，住所地：新疆昌吉州昌吉市二六工镇六工村（村委会对面）。法定代表人：梅连军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马贇，新疆疆奇律师事务所律师。被告：昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司。住所地：新疆昌吉州昌吉市北京北路***号。法定代表人：孙希海，系该公司总经理。委托诉讼代理人：葛强，系该公司法律顾问。原告新疆华盛商品混凝土有限公司与被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月22日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新疆华盛商品混凝土有限公司委托诉讼代理人马贇及被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司委托诉讼代理人葛强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告的商混款387260元；2、被告承担违约金195179元（2015年12月25日至2017年8月25日21个月，387260×0.8‰×630天=195179元）；3、律师代理费11886元。合计：594325元；4、本案诉讼费、送达费由被告承担。事实及理由：2015年，原告与被告签订一份《商品混凝土购销合同》，约定了开工前被告预付5万元，每月25日对账，付清累计货款的50%，尾款主体封顶后一个月内付清。同时还约定违约金按欠款额的日万分之八计算，以及约定管辖法院为昌吉市人民法院。被告将原告提供的商混用于被告在昌吉征亚汽车贸易有限责任公司综合楼工地上，经查账核对，截止2016年10月12日累计欠款387260元未付。原告多次催要无果故诉至法院。被告辩称，根据原告提供的合同，蒋来保并不是被告公司法定代表人，并且蒋来保与被告公司无正规的合同关系，原告诉请中387260元是原告与蒋来保个人确认的金额，被告公司没有确认金额，所以应由合同相对方蒋来保承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的《商品混凝土购销合同》，被告质证后无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告提交混凝土对账函一份，拟证实蒋来保是被告与原告的委托人，委托人签名即为被告认可拖欠原告商混款387260元的事实。经质证，被告对对账函的真实性、关联性、合法性不认可，因为没有被告公司的盖章，并且在对账签字过程中并没有被告公司的人在场。因蒋来保在与原告签订合同时系被告公司的委托代理人，其在对账函中签名时，原告有理由相信其是代表被告公司，故本院对该证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《商品混凝土购销合同》，合同约定：供货工程名称：昌吉征亚汽车贸易有限责任公司综合楼，工程交货地点：建国西路北侧东临青年路，工程供货起止地点：建国西路北侧东临青年路，工程供货起止时间：2015年4月1日至2015年12月25日，结算方式及期限：约定付款：开工前付五万元整，每月25日前付累计货款的50%，余款在主体封顶后一个月内付清。结算依据为乙方授权指定人员签收商砼购货单据，或经甲乙双方授权中签字为准的票据同样作为结算依据。逾期付款违约，双方按合同约定自逾期之日起按欠款额的日万分之八计算逾期付款违约金，直至款项付清之日止。违约方除承担上述违约责任外，还应承担因违约给对方造成的相关连带损失，包括：交通费用、诉讼费用、聘请律师费用等损失。在合同底部，原告与被告均加盖公司公章，蒋来保作为被告公司的委托代理人在合同中也签名。合同签好后，原告向被告供应商砼。2015年7月30日，原告公司出具《对账函》，在该对账函中载明：自2014年10月14日至2015年7月28日，贵单位在昌吉征亚汽车贸易有限公司综合楼使用新疆华盛商品混凝土方量、金额如下：方量2459方，金额693560元。2014年应付商砼款为390070元，2015年应付商砼款为303490元，已付300000元，截止本期累计欠款金额为387260元。被告公司委托代理人蒋来保在对账函中签字确认。另查，原、被告均确认被告已付款300000元。本院认为，原告与被告签订的《商品混凝土购销合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，该合同合法、有效，双方均应遵照履行。本案中，原告向被告供应了货物，被告理应支付货款，依据《对账函》中被告确认的数额，被告应向原告支付货款387260元。对于被告辩称蒋来保并不是被告公司法定代表人，并且蒋来保与被告公司无正规的合同关系，被告公司没有确认金额，所以应由合同相对方蒋来保承担被告公司确认的金额。本院认为，原告与被告签订的合同中，被告公司已加盖公章予以确认，故合同的相对方应为被告公司，案外人蒋来保在与原告签订合同时系被告公司的委托代理人，其在对账函中签名时，原告有理由相信其是代表被告公司，故原告所主张的货款应由被告公司来承担，本院对被告的辩解意见不予采信。关于原告要求被告承担违约金195179元（2015年12月25日至2017年8月25日，共计21个月，月利率按0.8‰），本案中，合同约定，如被告逾期付款违约，双方按合同约定自逾期之日起按欠款额的日万分之八计算逾期付款违约金，直至款项付清之日止。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款之规定，当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。庭审中，被告认为双方约定的违约金过高，请求法院酌减。本案依据合同约定的付款时间，应按照2016年同期人民银行贷款年利率4.35%计算，原告主张的违约金应为38324元即1.3倍×〔387260元×4.35年利率÷12个月×21个月（自2015年12月25日至2017年8月25日）〕,本院对原告主张合理的部分予以支持，对原告多主张的违约金本院不予支持。关于原告所主张的律师代理费11886元，本案中，原告不能提供相应的证据证实，故本院对原告的该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，第一百一十四条，第一百三十条，第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司支付原告新疆华盛商品混凝土有限公司货款387260元;二、被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司赔偿原告新疆华盛商品混凝土有限公司违约金38324元。三、驳回原告新疆华盛商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。以上应付款项，被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司须于本判决生效后十日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9744元，由被告昌吉华业建筑安装（集团）有限责任公司负担6977元，由原告新疆华盛商品混凝土有限公司负担2767元。(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长 刘 燕审 判 员 吴 云人民陪审员 朱 平二〇一八年二月五日书 记 员 刘春娇