江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)赣06民终16号上诉人（原审原告）：江西省烟草公司鹰潭市公司，住所地鹰潭经济技术开发区天洁西路十六号，统一社会信用代码913606001599930163。法定代表人：刘在强，该公司经理。委托诉讼代理人：刘淑英，江西华星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴小君，男，1976年11月15日出生，汉族，现住鹰潭市技术开发区，委托诉讼代理人：吴宝明，江西道都律师事务所律师。上诉人江西省烟草公司鹰潭市公司（以下简称鹰潭烟草公司）因与被上诉人吴小君劳动争议一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2017）赣0602民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人鹰潭烟草公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金26250元；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院的认定缺乏证据支撑。（一）一审法院对被上诉人工作时间的认定缺乏证据支撑。一审法院查明：2004年被告吴小君进入原告江西省烟草公司鹰潭市公司配送中心从事烟草搬运工作，2009年离职后于2010年4月重新进入原告单位工作。关于被上诉人吴小君的工作时间，上诉人与被上诉人各执一词；证据方面，对方均只提供了2016年的《劳务协议》，没有任何关于被上诉人2010年或者2004年入职的证据。所以说，一审法院关于被上诉人的工作时间的认定没有任何证据支撑，是偏信被上诉人的结果。（二）被上诉人的工资水平缺乏证据支撑。一审法院查明：被告吴小君2016年5月至2017年5月的平均工资为3500元。关于工资，被上诉人提供了两组证据，分别是《银行流水》和《证明》，其中《银行流水》仅仅只是2013年之前的，并且只是被上诉人自己的存款记录，根本不能显示哪项为工资，是哪个单位发放的；而《证明》显示的是吴某1开具劳务费的部分记录，该记录只是零碎的，根本不能显示吴某1的工资水平，更加不能证明吴某1聘请的被上诉人吴小君的工资水平。因此一审法院关于被上诉人的工资水平的认定是没有证据支撑的。二、一审法院认定上诉人与被上诉人之间为劳动关系，为适用法律错误。一审法院认定：被告吴小君服从原告单位的规章制度管理，从事原告公司安排的有报酬的劳动，原告为被告办理工伤和缴纳社保，双方劳动关系成立。该认定违法事实与法律规定。被上诉人只是单纯的提供搬运劳务，搬完了就可以回家，被上诉人什么时候上班，什么时候下班，一个人完成还是两个人完成，上诉人都不进行管理。就连被上诉人是否提供劳务，也是非常机动随意。事实上上诉人是通过将劳务承包给吴某1，至于吴某1聘请几个人，申请人都不过问，也没有为其缴纳社会保险，因此上诉人与被上诉人不存在劳动关系。综上，一审法院认定事实及适用均存在错误，请二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人吴小君辩称，第一、本案的基本事实在劳动仲裁和一审庭审的时候，都有两名证人出庭作证予以了证实，工作时间是从2010年4月份开始。第二，每个月的3500元的工资，上诉人是实际支付了的，仲裁裁决后，上诉人已经履行了。鹰潭烟草公司向一审法院起诉请求：1.原告无需向被告支付一次性经济补偿金26250元；2.被告承担本案的诉讼费用。法院认定事实：2004年被告吴小君进入原告江西省烟草公司鹰潭市公司配送中心从事烟草搬运工作，2009年离职后于2010年4月重新进入原告单位工作。2016年1月1日，原、被告签订《劳务协议》，协议期限自2016年1月1日起至2016年12月31日，协议约定:原告安排被告执行计件定量工作制，被告工资报酬为计件工资，原告依法为被告办理工伤保险和缴纳工伤保险费，被告在协议期内因工负伤享受工伤保险待遇；原告依法制定的各项规章制度向被告公示，被告应遵守原告的规章制度。2017年1月1日，双方再次签订《劳务协议》协议期限自2017年1月1日至2017年6月30日，协议约定：劳务报酬为按件计费，每月15日发放上月的劳务报酬，被告应遵守原告制定的规章制度，若被告提前解除合同，应当提起一个月告知原告，若原告需要提前解除合同，需提前15日通知原告，并支付上月劳动报酬作为补偿。2017年6月，原告将其配送中心业务外包给杭州钱塘物业管理有限公司，协议到期后，原告与被告未续签协议。被告认为其在原告处工作多年，解除劳动关系后原告应当支付被告经济补偿金，故向鹰潭市月湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月6日，鹰潭市月湖区劳动人事争议仲裁委员会鹰劳人仲案字2017第54-1号仲裁裁决书裁决：江西省烟草公司鹰潭市公司一次性向吴小君支付经济补偿计人民币26250元。原告不服该裁决，故诉至本院，请求判令原告无需向被告支付一次性经济补偿金26250元，并由被告承担本案诉讼费用。一一审法院另查明，被告吴小君2016年5月至2017年5月的平均工资为3500元/月。上述事实，有双方当事人在庭审中的陈述以及提供的证据予以证实，足以认定。法院认为，一、关于本案原、被告之间的法律关系。劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系的根本特征是用人单位和劳动者之间付出劳动与支付劳动报酬，管理与接受管理的权利义务关系。本案中，原告江西省烟草公司鹰潭市公司作为合格的用人单位主体，被告吴小君作为合格的劳动者主体资格，被告在原告单位从事烟草搬运工作，根据双方签订的协议，被告吴小君服从原告单位的规章制度管理，从事原告公司安排的有报酬的劳动，原告为被告办理工伤和缴纳社保。根据劳社部发［2005］12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告江西省烟草公司鹰潭市公司与被告吴小君之间的关系符合劳动关系的法律特征，双方成立劳动关系，故对原告主张的双方系劳务关系，本院依法不予支持。二、关于原告的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：。；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；。以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；。被告吴小君自2010年4月进入原告单位工作，2017年6月30日因双方合同到期解除双方劳动关系，其请求原告江西省烟草公司鹰潭市公司支付经济补偿金符合法律规定，经济补偿金的计算期间根据其在原告单位的工作时间应当计算为自2010年4月至2017年6月30日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故本案中，被告吴小君可获得的经济补偿金根据其在原告单位工作的年限应当计算7.5个月，按照其解除劳动关系前12个月的平均工资3500元／月计算，为26250元（3500元／月×7.5个月），对该经济补偿金，原告应当予以支付，故对原告主张的无需向被告支付一次性经济补偿金26250元的诉讼请求，本院依法不予支持。综综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：原告江西省烟草公司鹰潭市公司于本判决生效之日起十日内向被告吴小君一次性支付经济补偿金26250元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告江西省烟草公司鹰潭市公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当依法订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。劳动者的合法权益受法律保护。一、吴小君的工作时间。吴小君自2010年4月至2017年6月在上诉人处工作，有银行转账记录、江西省烟草公司鹰潭市公司配送中心发放装卸费用的证明、证人吴某1、吴某2言以及2016年1月、2017年1月双方签订的《劳务协议》等证据证明，一审法院认定吴小君在上诉人处工作的起止时间正确。二、吴小君的工资数额。一审认定吴小君解除劳动合同前12个月的平均工资为3500元，且鹰潭市月湖区劳动人事争议仲裁委员会鹰劳人仲案字［2017］第54-2号仲裁裁决吴小君2017年6月份的工资数额为3500元，上诉人已实际履行完毕，故一审法院认定并无不当，本院予以确认。三、上诉人与吴小君之间是否形成劳动关系。2016年1月1日，双方签订的《劳务协议》中约定：上诉人鹰潭烟草公司安排被上诉人吴小君执行计件定量工作制，吴小君工资报酬为计件工资，上诉人依法为吴小君办理工伤保险和缴纳工伤保险费，吴小君在协议期内因工负伤享受工伤保险待遇；上诉人依法制定的各项规章制度向吴小君公示，吴小君应遵守上诉人的规章制度。2017年1月1日，双方签订的《劳务协议》约定：劳务报酬为按件计费，每月15日发放上月的劳务报酬，吴小君应遵守上诉人制定的规章制度，若吴小君提前解除合同，应当提起一个月告知上诉人，若上诉人需要提前解除合同，需提前15日通知吴小君，并支付上月劳动报酬作为补偿。根据劳社部发［2005］12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上诉人鹰潭烟草公司与被上诉人吴小君之间的关系符合上述通知规定的劳动关系的法律特征，一审法院认定双方形成的是劳动关系正确，本院予以确认。综综上所述，上诉人鹰潭烟草公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江西省烟草公司鹰潭市公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈华秀审判员  李胜旺审判员  张志明二〇一八年二月二十八日书记员  陈 娟