广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤06刑终109号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹国营，男，1981年3月28日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地河南省鹿邑县。因本案于2017年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人曹国营犯故意伤害罪一案，于2017年12月26日作出（2017）粤0605刑初4417号刑事判决。原审被告人曹国营不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月10日21时许，被告人曹国营伙同“李四洋”（另案处理）去到佛山市南海区狮山镇罗村机场路26号三区润丰行烟酒门口，遇被害人杨某1驾驶小汽车前来。“李某1”以杨某1向其按喇叭等理由，责骂杨某1。后曹国营和“李某1”合力对付杨某1，曹国营用手勒着杨某1的脖子，又将其按在地上，“李某1”对杨某1拳打脚踢。同年9月21日17时许，民警经侦查在狮山镇罗村上柏桂丹路旁华盛商务楼门口抓获曹国营。经鉴定，被害人杨某1系受钝性暴力作用致全身多处软组织损伤、鼻骨粉碎性骨折，属轻伤二级。原判认定上述事实的证据有：1.被害人杨某1的陈述及辨认笔录：2017年6月10日21时许，我驾驶一辆小汽车载着我妻子符某从罗村沙坑市场出来，来到一烟档门口附近时停下车，将方向盘往外摆了一下。李某2、曹国营迎面走来，我的汽车较贴近他们，但绝对没有碰到。李某2说“你撞到我了”。我正想向他解释，他一拳打到我的左耳部位，我就拉着他衣服，他自己一用力，衣服就烂了。我走下汽车，曹国营用双手勒着我脖子，我就反抗，用手将曹国营双手拉开。李某2过来用拳头打我头部。曹国营继续勒着我脖子，将我放倒在地，曹国营也随着倒地，他一直用手勒着我脖子，李某2过来踢了我三脚。我当时挣扎站起来，曹国营还是勒着我脖子，我想将他甩开，李某2就继续用拳头对着我脸部、右肩部打，当时有人打电话给我，我的电话给打到地上，我妻子接了电话，后我接电话说两个流氓打我，他俩听到，李某2就要过来打我，曹国营又来用双手勒着我脖子，李某2就对我头部打了一拳。当时我很晕倒在地上。曹国营也松手了，他俩就和另外两人一起离开。被害人杨某1指出被告人曹国营及李某1是殴打其的男子。2.证人符某的证言及辨认笔录：2017年6月10日21时许，我跟我丈夫开着小车来到罗村沙坑市场路段时，前面有四名男子迎面走过来说我们把他们撞到了，当时我们的小车车窗全部都降下来。其中两名男子走到驾驶位位置从车窗打我丈夫头部一拳，当我丈夫打开车门准备下车时被他们从车上拉下来，一名男子勒我丈夫脖子，另外的男子用拳头打我丈夫头部跟身体约5分钟，停了1分钟不够然后再把我丈夫按倒在地用脚踢我老公，持续了5分钟了，并把我丈夫的手机给摔烂，然后离开。一名男子头发比较怪异，身高1.65米，30多岁，另外一名发型平头，身高1.65米，40多岁，附近的人都说这两名男子是当地流氓，分别叫“李某2”和“曹国营”。证人符某指出被告人曹国营是殴打其丈夫的发型平头的男子，李某1是殴打其丈夫头发怪异的男子。3.证人刘某1的证言及辨认笔录：2017年6月10日21时许，我从外面走路回沙坑养正村，当走到该路入口时见到前面有人发生争吵，但当时有小车挡着我视线。我走快几步，见到一烟档门前有一名男子被一名光着上身的男子在该男子后面用一只手勒着该男子脖子，有一名穿红色上衣的男子在被勒的男子前面对被勒脖子男子的身体进行殴打，大约相持约5分钟，被勒脖子的男子可能反抗激烈，光着上身的男子就将被勒脖子的男子按倒在地上，穿红色上衣的男子跟着过去对该男子用脚踢，踢了一阵被打男子爬起来。当时有个女子过来劝架，应该是被打男子的老婆，后就没打了。打架的两名男子也各自往市场方向走了，当时现场还有劝架的两名男子也与打架的两名男子一起走的。从我见到开始，光着上身的男子一直用手勒着被打男子的脖子，穿着红色上衣的男子对被打男子的身体进行殴打，后光着上身的男子将被打男子按倒在地，也对被打男子进行殴打，好似也是用脚踢。穿红色上衣的男子跟着过去对被打男子用脚踢，后有个女子过来劝架才停手。打人的穿红色上衣的男子发型只有头顶有头发；光着上身的男子约40岁，平头，打人之后见他有件黑色的衣服。证人刘某1指出被告人曹国营是当晚参与打架勒着被打男子脖子的男子，李某1是当晚打人穿红色上衣的男子。4.公安机关出具的抓获经过。证实2017年9月21日17时许，罗村派出所民警通过侦查，在狮山镇罗村上柏桂丹路旁华盛商务楼门口将被告人曹国营抓获归案。5.公安机关出具的现场勘验检查工作记录。证实现场位于广东省佛山市南海区罗村沙坑市场附近一烟档门口。6.法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人杨某1系受钝性暴力作用致全身多处软组织损伤、鼻骨粉碎性骨折，属轻伤二级。7.公安机关出具的证明，接受证据材料清单，衣服照片，现场检测报告书，健康检查笔录，公安查询系统记录的人口信息、户籍证明，证明材料、报案信息等。8.被告人曹国营的供述及辨认笔录：2017年6月上旬一天晚上，我跟朋友李某1等人一起在罗村金湖广场吃饭喝酒。21时左右，我们喝完酒后我跟李某1还有一个叫王俊强的老乡一起走路回沙坑出租屋。当走到沙坑市场附近的路上时，一辆对面驶过来的小车朝我们按喇叭，我听到李某1骂那个小车司机，说他不应该按喇叭，那小车司机就把车停在路上，下车跟李某1争论。我当时走在前面离他们有十几米远，看到他们在吵架就没过去，在路边看他们两个互相推撞。后李某1用拳头往那个司机脸上打了一拳，那司机脸上出血，我走过去想拉开他俩。这时我发现那司机是机场部队一个司务长，他往李某1冲过去，我从他背后抱住他。他一直挣扎，我被他带的站不稳，跟他一起摔倒在地上。等我跟那个司机起身后，我发现李某1已经被旁边的熟人拉走。那个司机在打电话说被人打，叫人过来。我怕他叫人过来连我一起打，就离开现场。我用两只手从司机后面抱住司机的两只胳膊。我抱住那个司机一下，我和那个司机就倒了。被告人曹国营指认了李某1及案发地点。原审法院认为，被告人曹国营伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤（二级），其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人曹国营有期徒刑十一个月。宣判后，原审被告人曹国营提出上诉称：我只是拉住被害人不让他打人，由于站不稳，我和被害人一起倒在地上，之后没有人再打被害人，我也没有殴打过被害人，我不构成故意伤害罪。经审理查明，原审判决认定上诉人曹国营犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人曹国营上诉所提，经查，被害人杨某1称案发时，曹国营用手勒住其脖子，另一名男子对其拳打脚踢，后曹国营将其勒倒在地，另一名男子继续对其殴打；证人符某的证言能够印证杨某1的陈述，且反映曹国营勒住杨某1脖子后被另一名男子殴打约5分钟，后被按倒在地后又被殴打5分钟；证人刘某1证言证实杨某1的脖子被曹国营勒住后，另一名男子殴打杨某1约5分钟，后杨某1被按倒在地后继续被另一名男子殴打。综上，本案被害人杨某1陈述的案发经过与两名证人证言证实的情形基本一致，且证人刘某1与案发双方均不存在利害关系，证言比较可信。而上诉人曹国营称其只是拉架时和被害人一起倒地，且之后没人再殴打被害人的供述与本案其他证据相互矛盾，且无其他证据予以证实，不予采信。上诉人曹国营用手勒住杨某1的脖子时，曹国营的同伙趁机殴打杨某1，曹国营与其同伙具有共同伤害的故意，上诉人曹国营的行为构成故意伤害罪。该上诉意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人曹国营伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤（二级），其行为已构成故意伤害罪。上诉人曹国营的上诉理由经查不能成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一八年二月七日书记员 谢秋燕附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。