山西省运城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋08民终3524号上诉人(原审原告):李国权，男，1978年8月15日出生，汉族，现住山西省永济市。委托诉讼代理人：孙江河，运城市正天法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告):山西大唐恒基房地产开发有限公司，住所地：运城市盐湖区红旗东街与槐东南路交叉口南角（斯麦尔酒店701室）。法定代表人：刘萍，经理。委托诉讼代理人：宋莎，山西衡霄律师事务所律师。被上诉人(原审被告):张志强，男，1971年9月13日出生，汉族，现住山西省永济市。被上诉人(原审被告):王兆军，男，1972年4月26日出生，汉族，现住山西省永济市。委托诉讼代理人：谢为民，运城经济开发区法律服务所法律工作者。原审被告:运城市新永利酒店管理有限公司，住所地：运城市盐湖区学苑路与铺安街十字路口西北角。法定代表人：李正峰，经理。委托诉讼代理人：毛蔷乐，山西衡霄律师事务所律师。上诉人李国权、山西大唐恒基房地产开发有限公司（以下简称大唐房地产公司）因与被上诉人张志强、王兆军，原审被告运城新永利酒店管理有限公司（以下简称新永利酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服运城市盐湖区人民法院（2017)晋0802民初3004号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李国权上诉请求:1.依法撤销山西省运城市盐湖区人民法院(2017)晋0802民初3004号民事判决书，改判三被上诉人赔偿上诉人各项损失107650.60元。2.本案的诉讼费用由三被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决不认定上诉人曾在山西省煤炭中心医院、山西省人民医院接受治疗，明显认定事实错误。上诉人李国权在被上诉人的工地施工时从五楼摔下，受伤后先后到运城市盐湖区人民医院、山西省人民医院住院,山西省煤炭中心医院、运城华康医院就医，住院治疗119天，扣除被上诉人张志强在盐湖区人民医院交纳的34000元医疗费，上诉人另外自行支付医疗费6725.97元，针对该医疗费上诉人向一审法院提交了山西省人民医院和山西省煤炭中心医院的诊断证明书、出院证、出院小结、山西省医疗住院收费票据，但一审判决对上诉人的实际医疗花费全部未予支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定:医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。一审判决在被上诉人未提供任何证据的情况下，以上诉人无住院病历为由不认定医疗费缴费票据明显错误。且上诉人的病情为左膝前后交叉韧带断裂，一审判决却表述为韧带撕裂。二、一审判决认定上诉人住院天数错误，故适用的营养费、护理费、住院伙食补助费计算错误。因一审以判决的形式错误否定上诉人曾在山西省人民医院住院、山西省煤炭中心医院住院治疗16天的事实，将上诉人的营养费、护理费、住院伙食补助费仅按照运城市盐湖区人民医院住院l03天的天数进行计算的，一审判决明显认定上诉人住院天数错误，故营养费、护理费、住院伙食补助费应当按照上诉人实际住院天数119天计算。三、一审判决关于残疾赔偿金的计算标准适用依据错误。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定，残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。因山西省统计局公布的数据没有农村居民人均纯收入的数据标准，上诉人在计算赔偿数额时，将山西省2016年农村居民人均可支配收入的数据（10082元)作为主张残疾赔偿金的数额计算的依据，一审法院在向上诉人明示了根据《山西省公安厅交通管理局晋公交管(事)[2017]15号文件》，残疾赔偿金应按照山西省2016年居民人均可支配收入19049元的数据计算，告知上诉人计算数额过低，但最终一审判决却以“残疾赔偿金原告主张按2016年农村居民人均可支配收入10082元/年计算”为由，在当事人主张与法律规定不一致的情况下，不依据法律规定进行裁判，明显没有适用法律。四、一审判决未支持上诉人主张被扶养人生活费的诉请，明显违反法定程序，且认定事实错误。上诉人在一审庭审过程中，向被上诉人及法庭出示了被扶养人的户口本原件，并向法庭递交了户口本复印件，以证明上诉人与三被扶养人的关系及三被抚养人的年龄等基本信息。然而一审法院在判决书中对此情况只字未提，庭审笔录也未如实记录，反而以“原告在庭审中未提交被扶养人的基本情况”为由，驳回上诉人的诉讼请求，但上诉人确实在一审庭审中递交了上述证据，一审卷宗中也确实有上诉人所说的该证据，一审判决认定事实严重错误，且违反法定程序。五、一审判决不认定上诉人提交的残疾辅助器具的票据错误。上诉人向一审法院提交了因受伤购买带便轮椅220元的票据，该票据真实有效，为上诉人因受伤实际发生的费用，一审法院在判决中不作表述，也不支持，明显适用法律错误。综上所述，上诉人请求依法撤销一审判决，改判三被上诉人赔偿上诉人各项损失107650.60元并承担诉讼费用。大唐房地产公司答辩称：我公司并非上诉人李国权的雇佣方，对其主张的各项赔偿不应承担赔偿责任。王兆军答辩称：1.事故发生前被上诉人王兆军已经向实际施工方送达了上诉人大唐房地产公司所发出的停工整改通知。李国权不是在从事雇佣活动中发生的人身损害，不应按照最高法人损司法解释第十一条二款让转包人承担事故安全责任，而增项没有法律依据。2.2016年山西省统计局所公布的农村居民人均可支配性收入标准是10082元。3.到太原两个医疗部门治疗没有原医疗部门的转院建议，属于上诉人私自治疗，不应承担赔偿责任。综上驳回上诉人李国权对被上诉人王兆军的诉讼请求。大唐房地产公司上诉请求:1.请求依法撤销运城市盐湖区人民法院（2017)晋0802民初3004号民事判决，改判上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司不承担赔偿责任;2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，未有证据证实上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司为被上诉人李国权的雇主，上诉人与被上诉人李国权之间不存在雇佣关系，上诉人不应承担赔偿责任。二、被上诉人李国权自身存在重大过失，应该承担自身损失主要责任，被上诉人张志强、王兆军承担次要责任，上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司不承担赔偿责任。根据《侵权责任法》第35条的规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原审庭审中，被上诉人李国权已经对被上诉人张志强提供的监理工程师停工通知单的真实性予以确认，在被上诉人李国权受伤之日，上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司己经下发了停工通知单，因而上诉人李国权未在规定的施工期间自己不慎受伤，因此，被上诉人李国权应该承担自身损失的主要责任，而被上诉人张志强、王兆军应承担次要责任，上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司并非雇主，不承担责任。三、一审法院适用法律错误。原审原告在庭审中对造成的误工损失及护理损失等均未提供证据予以证实，同时未向法院提交费用清单等认定损失的关键性证据，而一审法院在明显证据缺乏的情况下仍然认定了长时间的误工费及护理费，赔偿数额确定较高，明显缺乏法律支持。综上，上诉人认为，被上诉人李国权与上诉人并无任何法律关系，一审法院调查事实不清，适用法律错误，应当撤销原判依法改判上诉人不承担责任。李国权答辩称：1.一审判决做出的责任划分认定事实清楚，适用法律正确。根据我国法律规定，工地施工必须具备相应的资质。在原审被告将装饰工程发包给有资质的上诉人大唐房地产公司，大唐房地产公司却将其中的铝单板工程发包给了不具备施工资质的个人被上诉人王兆军，上诉人大唐房地产公司的再次发包行为明显违反法律规定，其客观上存在过错行为。根据最高法关于人身损害赔偿解释第十一条的规定，大唐房地产公司应当承担连带赔偿责任。2.依据谁主张谁举证的原则，被上诉人王兆军在没有证据证明上诉人李国权存在重大过失的情况下，应当承担举证不利的法律责任。一审法院在法庭调查过程中，已经明确工地施工的工人对具体的停工时间并不清楚这一基本事实，且出具停工通知单的监理公司与本案上诉人大唐房地产公司存在利益关系。其所提交的通知单依法不能作为本案认定事实的证据。且从生活常识看，如果工程负责人，在明确通知工人不用施工的情况下，工人没有立场会不听安排私自施工。大唐房地产公司的主张明显不符合常理。王兆军答辩称：上诉人大唐房地产公司在事故前，已经向被上诉人王兆军即分包人发出了停工整改通知，停工整改期间，不能从事活动，当然也就没有安全生产事故遭受人身损害之说。上诉人大唐房地产公司主张让被上诉人王兆军承担次要责任的请求，于法无据。被上诉人王兆军不承担任何法律责任。应撤销原判，驳回上诉人大唐房地产公司的诉讼请求。张志强未答辩：新永利酒店述称：我公司在本案中没有过错，二上诉人也没有向我公司主张权利，我公司在本案中不承担责任，由二审法院依法判决。李国权向一审法院起诉请求：1、要求被告张志强赔偿原告医药费、伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计137775.37元，被告王兆军、大唐房地产公司承担连带赔偿责任，被告新永利酒店承担补充责任；2、诉讼费由四被告承担。一审法院查明：被告新永利酒店将工程发包给有资质的被告大唐房地产公司，被告大唐房地产公司将基中的铝单板工程发包给了不具有相应的资质被告王兆军。被告王兆军与被告张志强系表兄弟关系。被告王兆军雇佣亦不具有相应资质的张志强担任铝单板工程的施工负责人。原告李国权与被告张志强系同村居民。2016年3月份，被告张志强雇佣原告李国权在被告王兆军承包的新永利酒店外墙铝板工程中从事电焊工作。2016年10月2日，原告在施工过程中，在移动安全绳及安全带时，因不慎脚滑从5楼摔下，当即被工友胡兴国、张蛟送往运城市盐湖区人民医院急救，被诊断为左膝关节内外侧韧带断裂、左膝前后交叉韧带撕裂、左膝腘肌腱断裂、左膝关节外侧半月板破裂、左下肢血管断裂，全身多处软组织损伤等。住院治疗103天，治疗花费34000元（被告张志强已经垫付）诉讼中，原告向本院提出申请，要求对其伤残程度进行鉴定，本院依法委托至运城市中级人民法院指定鉴定机构，山西省临猗司法鉴定中心受中院的委托于2017年8月3日作出临猗司法鉴定中心（2017）临鉴字第287号司法鉴定意见书，鉴定意见：李国权的左膝部损伤致残程度被评定为十级。鉴定花费1500元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告新永利酒店将工程发包给有资质的被告大唐房地产公司后，被告大唐房地产公司作为发包人将被告新永利酒店的铝单板工程发包给不具有相应资质的被告王兆军，被告王兆军又将工程转包给亦不具有相应资质的被告张志强。被告张志强雇佣同村的原告李国权在施工地从事外墙铝板的焊接时，因不慎脚滑而从高处摔下，故原告的损失应由雇主被告张志强承担，被告王兆军、大唐房地产公司应当与被告张志强承担连带赔偿责任。本院对原告的损失依法核定为：1、医疗费34000元（被告张志强已垫付），2、营养费5150元（50元/天×103天），3、护理费8240元（80元/天×103天），4、伙食补助费8240元（80元/天×103天），5、误工费24320[80元/天×304天（自2016年10月2日起至定残前一日]，6、鉴定费1500元，7、残疾赔偿金20164元[10082元/年(原告主张按2016年农村居民人均可支配收入计算)×20年×10%]，8、精神抚慰金3000元，9、交通费酌定500元，共计105114元。扣除被告张志强已垫付34000元，被告张志强应再承担71114元的赔偿责任，被告王兆军、大唐房地产公司承担连带赔偿责任。原告要求被告承担被抚养人生活费，因原告在庭审中未提交被抚养人的基本情况，故本院不予认定。原告要求被告新永利酒店承担补充责任，因被告新永利酒店将工程发包给有资质的被告大唐房地产公司，被告新永利酒店的发包行为并无过错，故原告要求被告新永利酒店承担责任，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张志强于本判决生效之日后十五日内赔偿原告李国权各项损失71114元；二、被告王兆军、山西大唐恒基房地产开发有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李国权的其他诉讼请求。经二审审理查明：上诉人李国权夫妇生育二女，长女李爽洁2002年4月27日出生，次女李雨洁2008年6月5日出生。李国权于2017年1月3日至2017年1月19日分别在山西省人民医院和山西省煤炭中心医院进行住院治疗，共住院16天。2017年1月3日上诉人购买带便轮椅一辆，花费220元。经二审审理查明的其他事实与一审一致。本院认为：关于一审判决认定上诉人李国权住院天数错误问题。二审中，上诉人李国权提交了山西省人民医院出具的出院证明，诊断证明、一日清单及山西省煤炭中心医院出具的一日清单及费用明细，能够证明上诉人李国权在山西省人民医院和山西省煤炭中心医院进行住院治疗，住院天数为16天，故上诉人李国权的损失应增加3200元，其中营养费800元（50元/天×16天），护理费800元（50元/天×16天），伙食补助费1600元（100元/天×16天）；关于上诉人李国权主张被扶养人生活费问题。上诉人李国权在一审中递交了其被扶养人的户籍证明，故上诉人李国权的女儿抚养人为4817元，其中长女1204元（8029元×3×10%×50%），次女抚养人为3613元（8029元×9×10%×50%）。对其母亲的抚养费，因其未提交子女人数证明，本院不予支持；关于上诉人李国权提出残疾赔偿金的计算标准适用错误问题。因其在一审中请求按照2016年农村居民人均可支配收入10082元标准计算，故一审判决并无不当；另，上诉人李国权购买的带便轮椅一辆属合理花费，该费用本院予以支持。关于上诉人大唐房地产公司的上诉请求、事实和理由，本案上诉人大唐房地产公司作为工程发包方，将新永利酒店的铝单板工程发包给不具有相应资质的被上诉人王兆军，王兆军又将工程转包给亦不具有相应资质的被上诉人张志强，上诉人李国权在工作中受到伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，上诉人大唐房地产公司应当承担民事责任，故一审判决并无不当。综上所述，原审判决认定部分事实清楚，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下：一、维持运城市盐湖区人民法院（2017)晋0802民初3004号民事判决第二、三项；二、变更运城市盐湖区人民法院（2017)晋0802民初3004号民事判决第一项为被上诉人张志强于本判决生效之日后十五日内赔偿上诉人李国权各项损失79351元；三、驳回上诉人山西大唐恒基房地产开发有限公司的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1528元，二审案件受理费810元，共计2338元，由上诉人李国权负担150元，上诉人大唐房地产公司负但510元，被上诉人张志强、王兆军负担1678元。本判决为终审判决。审判长  张丽让审判员  王文霞审判员  胡东革二〇一八年二月六日书记员  张 彤