三湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初3197号原告：余林英，女，1951年5月2日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。委托诉讼代理人：王皓生，湖南肃天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李燕，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告：谢渡，女，1991年5月2日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司，住所地湖南省宁乡县玉潭镇花明北路（凝香华都）17、18栋107-109、207-209号。负责人：刘仲华，总经理。委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。原告余林英与被告谢渡、中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月1日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余林英及其委托诉讼代理人王皓生、李燕、被告谢渡、平安财保公司的委托诉讼代理人袁勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告余林英向本院提起诉讼请求：1、判令被告谢渡赔偿原告各项损失共计90666．945元，被告平安财保公司在保险范围内（包括交强险和商业三者险）承担赔偿责任；2、被告谢渡承担本案的诉讼费用。庭审中，原告将后续治疗费由10000元变更为13000元，诉讼总标的额变更为93666.945元。事实与理由：2017年4月14日8时40分，张金财在驾驶证注销期间内驾驶无牌普通二轮摩托车搭乘原告余林英沿长沙市望城区茶亭镇大龙村上苓组地段左转弯时，恰遇被告谢渡驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿长沙市望城区茶亭镇内村级公路由北往南行驶至此路段，无牌普通二轮摩托车与湘Ａ×××××车发生相撞，造成张金财、余林英受伤，两车受损的道路交通事故。2017年5月22日，望城区交警部门作出望公交认字（2017）第000831号《道路交通事故认定书》，认定谢渡负此次事故同等责任，张金财负此次事故同等责任，原告余林英无责任。长公交复字（2017）第78号道路交通事故认定复核决定书决定维持道路交通事故认定书。原告余林英与张金财系夫妻关系，自愿放弃对张金财的索赔。事故发生后，原告在湖南省人民医院住院26天，出院诊断为：L4、L5双侧椎弓峡部裂；腰椎滑脱症（L4I、L5I）；腰椎管狭窄症；腰椎间盘突出症；T12椎体压缩性骨折；骨质疏松症等。出院医嘱为：禁止过重过度体力劳动，适当卧床3月，适当带腰围活动3月，休息6个月，加强腰背肌功能锻炼，2年后视具体情况取出内固定等。原告复诊期间，在望城区东城卫生院住院14天。原告住院及鉴定前花费医疗费129339.85元，其中被告谢渡支付了81272.98元。原告余林英住院期间由家人护理，支付了大量交通费。2017年8月30日，湖南省鉴真司法鉴定中心对原告余林英进行鉴定，原告余林英因交通事故致腰背损伤评定为九级伤残，其后续治疗费约为10000元；误工期为21日，护理期为180日，营养期为90日。原告支付鉴定费1900元。原告余林英事故前一直在湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司长沙市望城区2016年高标准农田建设项目做饭，月工资为3000元，现金发放，事故后，单位未再发给原告工资，造成原告误工损失。被告谢渡应赔偿原告上述损失90666.945元，平安财保公司作为保险人，应当在保险范围内承担赔偿责任。被告的过错给原告带来了经济上和精神上的损失。原告为维护合法权益，特向法院起诉。被告平安财保公司辩称，1、本次交通事故我司已经预赔车主谢渡49928元；2、对鉴定意见中原告余林英的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期及营养期不予认可，我司已经申请重新鉴定；3、原告部分诉求过高，没有事实和法律依据，请求法院依法认定；4、谢渡在我司投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔；5、我司主张按原告所有医药费在商业三者险范围内的总金额再按30%比例核减非医保用药。被告谢渡辩称，1、我同意保险公司按原告所有医药费在商业三者险范围内的总金额再按30%比例核减非医保用药；2、我在中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔；3、为原告垫付82366.38元医疗费，垫付的费用请求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2017年4月14日8时40分许，张金财在驾驶证注销期间内驾驶无牌普通二轮摩托车搭载原告余林英沿长沙市望城区茶亭镇内村级公路由东向西行驶，当行驶至望城区茶亭镇大龙村上苓组地段左转弯时，恰遇被告谢渡驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿长沙市望城区茶亭镇内村级公路由北往南行驶至此路段，无牌普通二轮摩托车与湘Ａ×××××车发生相撞，造成张金财、余林英受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告当即送往望城区人民医院急救，产生门诊费500元，并于当天被送往湖南省人民医院住院治疗，于2017年5月10日出院，产生门诊费593.4元、住院费127272.98元，出院医嘱为：禁止过重过度体力劳动，适当卧床3月，适当带腰围活动3月，休息6个月，加强腰背肌功能锻炼，2年后视具体情况取出内固定等。2017年5月19日至2017年5月23日，原告余林英在望城区茶亭镇东城卫生院住院治疗，产生住院费292.86元；2017年7月8日至2017年7月12日，原告余林英在望城区茶亭镇东城卫生院住院治疗，产生住院费344.64元；2017年8月25日至2017年8月31日，原告余林英在望城区茶亭镇东城卫生院住院治疗，产生住院费507.27元。2017年8月1日，原告余林英在长沙市第四医院门诊治疗，产生门诊费473.5元；2017年8月11日，原告余林英在湖南省人民医院门诊治疗，产生门诊费448.6元。原告余林英上述门诊及住院治疗产生的医疗费合计130433.25元，其中由谢渡支付82366.38元，余款48066.87元由原告自行支付。另，被告平安财保公司已向谢渡支付理赔款49928元。本次交通事故，望城区交警部门作出望公交认字（2017）第000831号《道路交通事故认定书》，认定谢渡负此次事故同等责任，张金财负此次事故同等责任，余林英无责任。张金财不服该认定书申请复核，长沙市公安局交通警察支队作出长公交复字（2017）第78号《道路交通事故认定复核决定书》，决定：维持望公交认字（2017）第000831号《道路交通事故认定书》的认定。2017年8月30日，湖南省鉴真司法鉴定中心作出湘鉴司鉴中心（2017）临鉴字第339号鉴定意见书，认定：余林英因交通事故致腰背部损伤评定为九级伤残；后续治疗费约为10000元；误工期为210日，护理期为180日，营养期为90日。此次鉴定，原告支付鉴定费1900元。被告平安保险公司申请对余林英伤残程度、后续治疗费用、误工期、护理期及营养期重新鉴定，本院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心于2018年1月16日作出湘雅二医院司法鉴定中心[2018]临鉴字第47号司法鉴定意见书，鉴定意见为：余林英本次损伤评定为十级伤残；后续治疗费约为13000元或以实际发生为准；本次损伤误工时间为7个月，需1人护理6个月，营养期为3个月。余林英于1951年5月2日出生，住湖南省长沙市××钩寺村××组××号。余林英于本次交通事故前在湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司长沙市望城区2016年高标准农田建设项目从事做饭的工作，本次事故后，余林英因受伤未工作，该项目部未再发给相应工资。余林英本次交通事故受伤后由其家属护理。谢渡为湘Ａ×××××车在被告平安财保公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)、机动车第三者责任商业保险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次交通事故发生在保险期内。本案审理过程中，被告谢渡、平安财保公司经协商一致约定原告所有的医药费在商业三者险范围内的总金额按30%比例核减非医保用药。另查明，本次交通事故另一伤者张金财就其在本次交通事故遭受的损失向本院提起诉讼。经本院（2017）湘0112民初3200号案件查明，张金财在本次事故中所遭受的损失为：医疗费部分为841.28元（含医疗费601.28元、住院伙食补助费240元）；伤残赔偿金部分809.13元（含护理费509.13元、交通费300元）；财产损失800元；各项损失合计为2450.41元。张金财遭受的损失超出交强险赔偿范围的部分为784.31元。以上事实，有原告提交的道路交通事故认定书、道路交通事故认定复核决定书、谢渡驾驶证、湘Ａ×××××车行行驶证、保险单、湖南省鉴真司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、湖南省人民医院住院病案首页、病历记录、手术记录、诊断报告、超声检查报告单疾病诊断书、出院记录、湖南省人民医院住院收费票据、望城区茶亭镇东城卫生院住院收费票据、门诊收费票据、长沙市第四医院门诊收费票据、湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司长沙市望城区2016年高标准农田建设项目监理部的证明、湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司注册信息，被告谢渡提交的湖南省人民医院门诊收据4张，望城区人民医院救护车门诊收费票据2张，被告平安财保公司提交的湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书，以及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安机关交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定谢渡负本次交通事故的同等责任，张金财负本次事故的同等责任，余林英无责任，且各方当事人均未提出异议，本院予以确认。余林英因本次交通事故遭受损失，依法有权获得相应的赔偿。被告谢渡为湘Ａ×××××车在被告平安财保公司投保了交强险(限额122000元)、商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内，故平安财保公司在交强险及商业三者险保险范围内承担相应的赔偿责任。本院对原告余林英因本次交通事故主张的各项损失逐一评述认定如下：1、医疗费，合计130433.25元，其中非医保用药费用为36143.74元,即[130433.25元-10000元×130433.25元÷（130433.25元+601.28元）]×30%；2、后续治疗费，湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书认定后续治疗费约为13000元或以实际发生为准，原告主张后续医疗费13000元，本院予以支持；3、关于营养费，湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书认定余林英构成十级伤残，故本院酌情认定营养费为1000元；4、关于住院伙食补助费，原告主张住院40天，本院对该住院天数予以认可，按60元/天的标准计算为2400元（40天×60元/天）；5、关于护理费，根据湘雅二医院司法鉴定中心需1人护理6个月的鉴定意见，本院参照2016年湖南省城镇非私营单位居民服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费为23229元（46458元/年÷12月×6个月）；6、关于误工费，原告余林英于本次交通事故前在湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司长沙市望城区2016年高标准农田建设项目监理部从事做饭的工作，其主张误工计算标准为每月3000元，但其未提供工资发放流水等有效证明，本院对其主张的每月3000元计算误工费不予支持，本院根据其工作种类，参照2016年城镇私营单位住宿和餐饮业从业人员年平均工资标准28487元计算误工费，结合湘雅二医院司法鉴定中心损伤误工时间为7个月的鉴定意见，余林英误工费为16617.42元（28487元/年÷12月×7个月）；7、残疾赔偿金，余林英于1951年5月2日出生，截至定残之日余林英为66周岁，余林英住湖南省长沙市××钩寺村××组××号，系农村居民，根据湘雅二医院司法鉴定中心余林英构成十级伤残的鉴定意见，本院按湖南省2016年度农村居民人均纯收入11930元标准计算残疾赔偿金为16702元（11930元/年×14年×10%）;8、关于精神损害抚慰金，余林英因本次交通事故构成十级伤残，结合本地生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为5000元；9、交通费，考虑余林英住院治疗、进行司法鉴定不可避免发生交通费的事实，本院酌定交通费800元；10、鉴定费1900元；11、关于财产损失，原告主张财产损失130元，其陈述系住院期间租棉被所支付的费用，并提供收条一份佐证，本院认为该收条并非正式发票，对该证明不予采信，故本院对原告该项主张不予支持；以上各项损失合计211081.67元。就原告余林英的上述211081.67元损失，平安财保公司应当在交强险限额范围内赔偿余林英医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计9943.03元，即[10000元×146833.25元÷（146833.25元+841.28元）]；护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计62348.42元；合计72291.45元。原告余林英的损失超出交强险赔偿范围的部分共计138790.22元（211081.67元-72291.45元），由本次交通事故的当事人按各自过错比例分担。被告谢渡负本次事故的同等责任，张金财负本次事故的同等责任，余林英无责任，根据事故发生的经过及事故当事人过错程度，谢渡应承担该损失的50%民事赔偿责任即69395.11元。因谢渡为湘Ａ×××××车在平安财保公司投保了商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外谢渡应承担的赔偿责任即69395.11元，应先由被告平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿。但根据谢渡与平安财保公司的协议，非医保用药费用18071.87元（36143.74元×50%）及保险条款约定的鉴定费用950元（1900元×50%）元，合计19021.87元不在被告平安财保公司赔付范围内，故，被告平安财保公司在商业三者险的赔偿限额内应赔偿原告余林英50373.24元（69395.11元-19021.87元），其余部分19021.87元应由被告谢渡承担赔偿责任。被告平安财保公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付原告余林英122664.69元（72291.45元+50373.24元），被告谢渡应赔偿原告余林英19021.87元。因被告谢渡已为原告余林英垫付医疗费82366.38元，故谢渡已经履行了其赔偿责任，且赔偿的82366.38元中多垫付给原告余林英63344.51元（82366.38元-19021.87元），扣除原告余林英已多得到被告谢渡赔付的63344.51元，被告平安财保公司应赔偿原告余林英59320.18元（122664.69元-63344.51元）。被告谢渡多垫付的63344.51元，由被告平安财保公司直接支付给被告谢渡，平安财保公司已支付谢渡理赔款49928元，故被告平安财保公司尚应支付被告谢渡13416.51元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告余林英各项损失共计59320.18元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险和第三者责任商业保险的限额内支付被告谢渡共计13416.51元；三、驳回原告余林英其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费706元，因适用简易程序减半收取353元，由原告余林英负担50元，被告谢渡负担303元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  秦相会二〇一八年二月七日代理书记员  张 柳附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。