湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂05民终376号上诉人（原审被告）:长阳都镇湾镇张家村重晶石矿有限公司。住所地：长阳土家族自治县都镇湾镇沙堤村*组。统一社会信用代码：9142052878093193XQ。法定代表人:杨波，总经理。委托诉讼代理人:何金涛，湖北楚星律师事务所律师。（特别授权代理）委托诉讼代理人:刘朝霞，湖北楚星律师事务所律师。（特别授权代理）被上诉人（原审原告）：罗仙武，男，1987年10月20日出生，汉族，住湖北省宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人:杜根训，湖北百思特律师事务所律师。（特别授权代理）委托诉讼代理人:肖圣兰，湖北百思特律师事务所律师。（特别授权代理）上诉人长阳都镇湾镇张家村重晶石矿有限公司(以下简称张家村重晶石矿公司)因与被上诉人罗仙武劳动争议纠纷一案，不服湖北省长阳土家族自治县人民法院（2017）鄂0528民初719号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年1月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人张家村重晶石矿公司的上诉请求：1.撤销湖北省长阳土家族自治县人民法院（2017）鄂0528民初719号民事判决，依法改判。2.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.被上诉人罗仙武提出解除劳动关系的原因之一是其在工作中受伤主张赔偿时双方协商不成产生矛盾，二是罗仙武要求上诉人支付一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金提出解除劳动关系。罗仙武自始自终没有提出缴纳社会保险事宜，更没有因为上诉人没有为其缴纳社保而导致与上诉人的矛盾从而要求解除双方的劳动关系。罗仙武提出解除劳动关系是为了获得一次性伤残就业补助金和一次性伤残医疗补助金，上诉人不存在任何过错，不应当支持经济补偿金。2.罗仙武于2015年6月到上诉人处工作，没有签订书面劳动合同的双倍工资计算时间应当是2015年7月至2016年5月，同时劳动纠纷的诉讼时效为1年，而被上诉人申请仲裁的时间为2017年3月，其中没有签订书面劳动合同的从2015年7月至2016年2月的双倍工资已经超过了法定的1年诉讼时效。本案对双倍工资应当采用分段计算法，计算2016年3月至2016年5月期间共三个月的双倍工资，而非11个月的双倍工资。被上诉人罗仙武辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应当予以维持。罗仙武向一审法院起诉请求：1.解除罗仙武与张家村重晶石矿公司之间的劳动关系，并由张家村重晶石矿公司自用工满一月的次日至应签订无固定期限劳动合同期间向罗仙武支付每月二倍的工资共计39820元（3620元×11个月）及解除劳动关系经济补偿金7240元（3620元×2个月），合计47060元；2.张家村重晶石矿公司向罗仙武支付医疗费1755元（不含已支付的20000元），住院伙食补助费、营养费4400元（不含已支付的25000元生活费），住院护理费1200元（12天×100元），交通费、食宿费610元，停工留薪期间工资43440元（3620元×12个月），一次性伤残补助金39820元（3620元×11个月），一次性工伤医疗补助金39430元（3943元×10个月），一次性伤残就业补助金63088元（3943元×16个月），合计193743元。以上两项经济损失共计240803元；3、由张家村重晶石矿公司承担本案的诉讼费用。一审判决认定的事实：2015年6月8日，罗仙武到张家村重晶石矿公司从事选矿工作，双方没有签订书面劳动合同，张家村重晶石矿公司也没有为罗仙武办理社会保险。2015年8月18日，罗仙武在操作皮带运输机时，因皮带运输机偏离致其右上臂受伤。罗仙武在长阳土家族自治县人民医院治疗3天后，于2015年8月21日转至宜昌市中心人民医院住院治疗166天，此次罗仙武住院的医疗费、护理费张家村重晶石矿公司均已支付。由于宜昌市中心人民医院无法治疗罗仙武右手指神经损伤，罗仙武于2016年5月23日到华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗12天，共花去医疗费21755元，此次张家村重晶石矿公司支付了医疗费20000元。2016年8月24日，罗仙武根据医嘱到宜昌市中心人民医院取出内固定，住院治疗18天，此次住院的医疗费、护理费张家村重晶石矿公司均已支付。罗仙武出院后，张家村重晶石矿公司另支付罗仙武经济损失25000元。罗仙武在张家村重晶石矿公司实际工作时间为2015年6月、7月、8月。一审判决同时查明，罗仙武受伤后，长阳××自治县劳动人力资源和社会保障局于2015年10月29日认定其为工伤。宜昌市劳动能力鉴定委员会于2016年10月10日作出鉴定，对罗仙武工伤（职业病）的致残程度评定为八级。2017年3月5日，罗仙武以张家村重晶石矿公司没有按规定落实其工伤待遇为由，向长阳××自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年4月27日，该仲裁委员会作出长劳人仲字（2017）61号《裁决书》。一审判决还查明：罗仙武的停工留薪期为10个月。2014年、2015年、2016年度宜昌市在岗职工月平均工资标准分别为3290元、3610元、3940元。在仲裁阶段，申请人主动提出解除双方劳动关系，同时在庭审时双方均同意2016年10月为解除劳动关系的具体时间。一审法院认为，本案争议的焦点为：罗仙武、张家村重晶石矿公司依法解除劳动合同后，罗仙武请求张家村重晶石矿公司赔偿经济损失的项目及标准如何认定的问题。结合庭审查明的事实及证据，对罗仙武主张的赔偿项目及标准的认定如下：1、关于未签订劳动合同支付二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。罗仙武于2016年10月10日经致残程度鉴定后，在仲裁时效期间内申请仲裁，未超过劳动争议申请仲裁的时效。故对于张家村重晶石矿公司辩称罗仙武主张从2015年7月1日至2016年2月28日的双倍工资超过了法律规定的仲裁时效，一审法院依法不予采纳。关于工资标准，依照《工伤保险条例》规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因罗仙武在张家村重晶石矿公司实际工作3个月，其主张的双倍工资标准应按2014年度宜昌市在岗职工月平均工资标准3290元计算。故罗仙武请求张家村重晶石矿公司支付自用工满一月的次日至应签订无固定期限劳动合同期间二倍的工资为36190元（3290元×11个月）。2、关于解除劳动关系经济补偿金。2015年6月8日，罗仙武到张家村重晶石矿公司从事选矿工作，直到2016年10月罗仙武提出解除劳动关系。期间因双方没有签订书面劳动合同，张家村重晶石矿公司也未为罗仙武办理社会保险，罗仙武提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…”。又据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”。故罗仙武提出解除劳动关系经济补偿金的主张，一审法院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。罗仙武在张家村重晶石矿公司工作至双方一致确认解除劳动合同的期间为16个月，故张家村重晶石矿公司应依法向罗仙武支付一个半月工资的经济补偿。因罗仙武在张家村重晶石矿公司实际工作3个月，其主张解除劳动关系经济补偿金的工资标准宜按2016年10月罗仙武提出解除劳动关系前十二个月宜昌市在岗职工月平均工资3885元计算，故罗仙武请求张家村重晶石矿公司支付解除劳动关系经济补偿金的数额认定为5827.50元。3、关于医疗费。罗仙武受伤后，先后在宜昌市中心人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗。罗仙武在宜昌市中心人民医院住院的医药费、护理费张家村重晶石矿公司均已支付。罗仙武在华中科技大学同济医学院附属协和医院共花去住院医疗费21755元，张家村重晶石矿公司支付20000元，下欠1755元未付。故对于罗仙武要求张家村重晶石矿公司主张支付医疗费1755元的请求，一审法院予以支持。4、关于住院伙食补助费、营养费。住院伙食补助费，应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。结合罗仙武住院天数196天计算，住院伙食补助费为9800元（50元／天×196天）；依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，对于罗仙武主张的营养费，一审法院依法不予支持。5、关于住院护理费。因罗仙武在宜昌市中心人民医院住院的护理费由张家村重晶石矿公司实际支付，对于罗仙武主张其在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗12天的护理费，依法认定为1020元（85元／天×12天）。6、关于交通费、食宿费。交通费依法应根据劳动者及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。罗仙武虽提交了交通费的相关票据，但未提交相对应的就医时间、人数、次数。考虑到罗仙武的实际支出情况，酌情认定交通费500元；对于罗仙武的200元的住宿费发票，因发票载明付款单位为张家村重晶石矿公司，故对其主张，一审法院依法不予支持。7、关于停工留薪期间工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”。根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，罗仙武的停工留薪期为10个月。故罗仙武主张的停工留薪期间工资符合法律规定，一审法院依法予以支持。其工资标准按2014年度宜昌市在岗职工月平均工资标准3290元计算，罗仙武的停工留薪期间工资为32900元（3290元×10个月）。8、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级的，按伤残等级享受一次性伤残补助金。八级伤残为11个月的本人工资。因罗仙武实际在张家村重晶石矿公司工作三个月，其工资标准按2014年度宜昌市在岗职工月平均工资标准3290元计算为36190元（3290元×11个月）。9、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。罗仙武为八级伤残职工，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款规定，张家村重晶石矿公司应为其支付10个月一次性工伤医疗补助金，16个月一次性伤残就业补助金。其工资标准按2014年度宜昌市在岗职工月平均工资标准3290元计算为：一次性工伤医疗补助金为32900元（3290元×10个月）、一次性伤残就业补助金为52640元（3290元×16个月）。综上，一审法院认定罗仙武的各项经济损失共计209722.50元。罗仙武于2015年6月8日开始在张家村重晶石矿公司工作，由于罗仙武在张家村重晶石矿公司处受伤后，经法定机构进行了工伤认定和劳动能力等级鉴定，双方没有签订书面劳动合同，张家村重晶石矿公司也未为罗仙武办理社会保险，因此张家村重晶石矿公司应承担罗仙武的相关工伤待遇责任，罗仙武请求解除与张家村重晶石矿公司劳动合同及赔偿相关工伤待遇的请求符合法律规定，一审法院依法予以支持。张家村重晶石矿公司已支付的赔偿款25000元，应在赔偿总额中予以扣减。据此，判决：一、解除罗仙武与长阳都镇湾镇张家村重晶石矿有限公司之间的劳动合同。二、长阳都镇湾镇张家村重晶石矿有限公司支付罗仙武未签订劳动合同二倍的工资36190元、经济补偿金5827.50元、医疗费1755元、住院伙食补助费9800元、住院护理费1020元、交通费为500元、停工留薪期间工资32900元、一次性伤残补助金为36190元、一次性工伤医疗补助金为32900元、一次性伤残就业补助金为52640元，以上共计经济损失209722.50元。减去长阳都镇湾镇张家村重晶石矿有限公司已支付的25000元，下欠184722.50元。限本判决生效后15内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回罗仙武的其他诉讼请求。本案二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，张家村重晶石矿公司是否应当向罗仙武支付经济补偿金、是否应当支付2015年7月至2016年2月的双倍工资是双方当事人二审的争议焦点。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。本案中，罗仙武在张家村重晶石矿公司工作期间，张家村重晶石矿公司未与罗仙武签订书面劳动合同、未给罗仙武缴纳社会保险费、在罗仙武受伤住院期间也未按月向其发放劳动报酬，符合法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。罗仙武在民事起诉状中要求解除劳动关系的理由，（包括张家村重晶石矿公司存在未及时足额向罗仙武支付因工负伤治疗期间的工资、未给罗仙武购买工伤保险等情形）亦符合法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济偿金的情形。而张家村重晶石矿公司未给罗仙武缴纳社会保险费用也是无可争议的事实。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，确定张家村重晶石矿公司向罗仙武支付经济补偿金并无不当。上诉人张家村重晶石矿公司关于其没有过错，不应当支付罗仙武的经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于罗仙武主张的2015年7月至2016年2月双倍工资的问题。罗仙武因工负伤治疗期间、工伤及伤残程度鉴定期间，与张家村重晶石矿公司的劳动关系依然存在，直至罗仙武申请仲裁时，张家村重晶石矿公司没有与罗仙武签订书面劳动合同的违法行为依然存续。罗仙武在其伤残程度鉴定后申请仲裁，并提起诉讼请求张家村重晶石矿公司支付2015年7月至2016年2月的双倍工资未超过诉讼时效。本院对张家村重晶石矿公司关于罗仙武主张2015年7月至2016年2月的双倍工资超过诉讼时效的上诉理由，不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长阳都镇湾张家村重晶石矿有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 鄢        睿审判员 易正鑫代理审判员张端二〇一八年二月二十七日书记员 彭    泽    燕