甘肃省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘民终42号上诉人(原审被告)：兰州市第一建设股份有限公司，住所地兰州市城关区张苏滩800号。法定代表人：王清清，该公司董事长。委托诉讼代理人：李勇，甘肃久铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈克炯，甘肃久铭律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：甘肃天鉴混凝土工程有限公司，住所地兰州市西固区环行中路163号。法定代表人：温靖普，该公司总经理。委托诉讼代理人：周侃仁，甘肃策横律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯佳音，甘肃策横律师事务所律师。上诉人兰州市第一建设股份有限公司(以下简称市一建公司)与被上诉人甘肃天鉴混凝土工程有限公司(以下简称天鉴混凝土公司)买卖合同纠纷一案，不服兰州市中级人民法院（2017）甘01民初442号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人市一建公司的委托诉讼代理人李勇，被上诉人天鉴混凝土公司的委托诉讼代理人周侃仁，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。市一建公司上诉请求：1撤销兰州市中级人民法院(2017)甘01民初442号民事判决书第一项判项中要求市一建公司向天鉴混凝土公司支付逾期付款违约金332774.4元的判决内容，改判上诉人市一建公司不支付违约金。事实与理由：天鉴混凝土公司在本案诉讼发生后，擅自采取违法措施围堵市一建公司施工现场，存在严重过错，导致市一建公司延误施工工期达一月之久。天鉴混凝土公司的违法行为给市一建公司造成了巨额损失，未体现司法公正，保证合同双方权利义务相对等，请求改判市一建公司不支付违约金。天鉴混凝土公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，市一建公司仅对违约金提出上诉，完全是为了拖延时间，请求驳回市一建公司的上诉请求。市一建公司向一审法院提出请求：1．判令市一建公司支付天鉴混凝土公司商砼款5546240元及逾期付款违约金396274元(暂计算至2017年5月31日)，共计5942514元；2．判令市一建公司从2017年6月1日起至付清全部商砼款之日止，按应付款额5546240元每日万分之五的标准向天鉴混凝土公司支付逾期付款违约金；3．本案诉讼费用由市一建公司承担。事实和理由：2012年9月12日，兰州市第一建设有限公司华腾建筑工程公司(以下简称华腾公司)因位于西固中路252号华腾富世广场1#楼混凝土供应事宜与天鉴混凝土公司在兰州市西固区签订合同编号为TJST-012-008的预拌砼购销合同。合同约定天鉴混凝土公司自2012年9月12日开始供应混凝土，供应量以华腾公司实际用量为准等。2014年8月25日，华腾公司因位于西固中路252号华腾富世广场3#、5#楼混凝土供应事宜与天鉴混凝土公司在兰州市西固区签订合同编号为TJST-014-012的预拌砼购销合同。合同约定天鉴混凝土公司自2014年8月26日开始供应混凝土，供应量以华腾公司实际用量为准等。上述合同签订后，天鉴混凝土公司按照华腾公司的要求及时供应合格的混凝土，双方每月对供应的商砼量进行了确认，商砼供应截止2016年11月。经天鉴混凝土公司核对，2012年7月至2016年11月的商砼供应量共计32269.5m³，商砼款共计13029195元。按照合同约定和天鉴混凝土公司实际供应商砼的情况，华腾公司的付款期限于2016年2月1日前届满。截止2017年2月1日，市一建公司仅支付天鉴混凝土公司商砼款7482955元，尚欠商砼款5546240元。期间天鉴混凝土公司多次向华腾公司索要剩余商砼款，华腾公司均以各种理由推诿不予支付。天鉴混凝土公司在国家企业信用信息公示系统查询显示华腾公司并未登记注册，其系市一建公司的内设机构。根据法律规定，华腾公司欠付天鉴混凝土公司的商砼款应当由市一建公司支付。天鉴混凝土公司多次要求市一建公司支付剩余商砼款未果，给天鉴混凝土公司造成严重的经济损失。一审法院认定事实：2012年9月12日，华腾公司(甲方、需方)与天鉴混凝土公司(乙方、供方)签订预拌混凝土购销合同，合同约定：“一、工程概况。1.1工程名称：华腾富世广场1#楼。1.2工程地点：西固中路252号。二、技术要求及供应方式。2.1施工内容：混泥土配合比设计、搅拌、运输、泵送。2.3供应混凝土时间：2014年8月26日至竣工(实际供应时间以工程进度为准)。2.4混凝土用量：2.5万立方，以甲方实际用量为准。2.8质量要求：乙方严格按照混凝土泵送施工技术规程，确保混凝土质量达到国家标准。三、合同标的及价格。五、结算与付款。结算：次月5日前核对上月供量并办理结算手续。垫资：乙方向甲方垫资260万元的供砼款。付款：乙方向甲方垫资260万元后甲方在10日内一次性付给乙方100万元，之后每月10日前甲方付清上月所供砼款的100％，余款待主体封项后一个月内全部付清。如果甲方不能按合同约定支付砼款，乙方有权停止供砼，并有权阻止其它搅拌站供砼。八、违约责任。8.2甲方发生下列情况应负全部责任：(5)若甲方未按合同规定及时向乙方结算、付款，每逾一日，甲方按逾期付款总额每日千分之三向乙方支付逾期付款违约金；逾期满15天的，乙方有权解除本合同，甲方在收到乙方解除通知后3日内结清全部欠款，逾期按上述标准双倍承担逾期付款违约金。同时，乙方有权阻止任何第三方供应该项目混凝土，直至甲方付清所有的混凝土款。2014年8月25日，华腾公司(甲方、需方)与天鉴混凝土公司(乙方、供方)签订预拌混凝土购销合同，合同约定：“一、工程概况。1.1工程名称：华腾富世广场3#5#楼。1.2工程地点：西固中路252号。二、技术要求及供应方式。2.1施工内容：混凝土配合比设计、搅拌、运输、泵送。2.3供应混凝土时间：2012年9月12日至2013年9月10日(实际供应时间以工程进度为准)。2.4混凝土用量：约10000立方，以甲方实际用量为准。2.8质量要求：乙方严格按照混凝土泵送施工技术规程，确保混凝土质量达到国家标准。三、合同标的及价格。五、结算与付款。结算：次月5日前核对上月供砼量并办理结算手续。垫资：乙方向甲方垫资350万元供砼款。付款：乙方向甲方垫资350万元后，待主体封项后两个月内付80％。垫资额的以上部分，每月10日前甲方支付上月所供砼款的80％，余额于2015年12月31日前付清。如果甲方不能按合同约定支付砼款，乙方有权停止供砼，并有权阻止其它搅拌站供砼。八、违约责任。8.2甲方发生下列情况应负全部责任：(5)若甲方未按合同规定及时向乙方结算、付款，逾期一个月后，甲方按逾期付款总额每日万分之五向乙方支付逾期付款违约金；同时，乙方有权阻止任何第三方供应该项目混凝土，直至甲方付清所有的混凝土款。根据2012年8月13日至2016年3月31日华腾公司与天鉴混凝土公司就所供应的混凝土的数量、价款作出的工程结算书，双方确认已供混凝土款数额：2012年1819562.50元，2013年3462785元，2014年3117347.50元，2015年2544155元，2016年2088945元，共计l3029195元。华腾公司共支付混凝土款7482955元，拖欠货款5546240元(13029195—7482955=5546240)。另查明，华腾公司系兰州市第一建设股份有限公司内设机构，无法人资质。一审法院认为，2012年9月12日、2014年8月25日华腾公司与天鉴混凝土公司签订的二份预拌砼购销合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应确认合法有效，受法律保护。合同签订后，天鉴混凝土公司依约向华腾公司履行了供货义务，华腾公司未及时依约履行付款义务，应支付拖欠天鉴混凝土公司的货款5546240元并支付逾期付款违约金。关于逾期付款违约金的数额，2014年8月25日华腾公司与天鉴混凝土公司签订的编号为TJST-014-012的预拌砼购销合同中约定：天鉴混凝土公司向华腾公司垫资350万元供砼款。天鉴混凝土公司向华腾公司垫资350万元后，待主体封项后两个月内付80％。垫资额的以上部分，每月10日前华腾公司支付上月所供砼款的80％，余额于2015年12月31日前付清，逾期一个月后，华腾公司按逾期付款总额每日万分之五。随天鉴混凝土公司支付逾期付款违约金。按照合同的实际履行情况，天鉴混凝土公司于2016年11月份履行完毕供货义务，华腾公司应当自2016年11月底起2个月内向天鉴混凝土公司支付剩余混凝土款，于2017年2月1日前付清天鉴混凝土公司剩余混凝土款。截止2017年5月31日，华腾公司共计逾期付款120天，华腾公司应支付天鉴混凝土公司逾期付款违约金332774.40元(5546240×0.05％×120=332774.4)。2017年6月1日起至实际付清之日的逾期付款违约金以实际尚欠货款为基数按日万分之五计算。华腾公司系市一建公司依法设立的分支机构，企业法人对它的分支机构的经营活动，承担民事责任。天鉴混凝土公司诉请市一建公司承担民事责任，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条规定，判决：一、市一建公司于本判决生效后十日内支付天鉴混凝土公司混凝土货款5546240元及逾期付款违约金332774.4元(计算至2017年5月31日)，并承担自2017年6月1日起至实际付清之日的逾期付款违约金，以实际尚欠货款本金为基数，按日万分之五计算。二、驳回天鉴混凝土公司的其他诉讼请求。经开庭审理，本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，天鉴混凝土公司所主张的违约金系由于市一建公司拖欠混凝土货款而产生，一审判决确定的违约金数额332774.40元是根据逾期付款金额、天数及约定标准计算。二审中，市一建公司对欠款事实及违约金计算未提出异议，上诉时以天鉴混凝土公司围堵其公司施工现场为由，认为给其造成了巨额损失，请求撤销一审判决确定的违约金。由于市一建公司所提出的围堵行为与本案买卖合同并非同一法律关系，用以支持其上诉请求的围堵理由与一审判处的违约金之间不具有法律上的关联性，且所主张的围堵行为及损失数额均未举证，故本院对其上诉请求不予支持。综上，市一建公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6292元，由上诉人兰州市第一建设股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 崔 军审判员 魏万武审判员 景琛辉二〇一八年二月二十七日书记员 董晓蕾