广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初21817号原告：苟雨，男，1989年11月11日出生，汉族，身份证住址贵州省绥阳县，委托诉讼代理人：彭元明，贵州省遵义市绥阳县旺草镇法律服务所法律工作者。被告：中山市石岐区嘉和家具定制中心，经营场所广东省中山市石岐区青溪路****3卡，营业执照442000603309423。负责人：余三明，总经理。委托诉讼代理人：叶刚，该司员工。被告：余三明，男，1975年3月18日出生，汉族，身份证住址广东省中山市**，上述两被告的共同委托诉讼代理人：邵红，广东广中律师事务所律师。原告苟雨与被告中山市石岐区嘉和家具定制中心（以下简称嘉和定制中心）、余三明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苟雨及其委托诉讼代理人彭元明，被告嘉和定制中心的委托诉讼代理人邵红、叶刚，被告余三明的委托诉讼代理人邵红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苟雨向本院提出诉讼请求：两被告赔偿原告住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等各项费用共计83536.4元【包括：住院伙食补助费300元、护理费450元、误工费21281.7元（193.47元/天×110天）、残疾赔偿金75368.67元（37684.3元/年×20年×10%）、被扶养人生活费15737.32元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，以上共计119337.69元，两被告应承担上述费用的70%即83536.4元】。事实与理由：2017年1月20日下午4时30分左右，原告在被告嘉和定制中心负责的位于中山市××新城××室（以下简称涉案房屋）安装家具时，被机器割伤右脚外踝骨伤。原告当即由被告的员工护送至中山市火炬开发区医院进行了住院治疗，经诊断为右外踝开放性骨折、右外踝挫裂伤并外侧副韧带撕裂、右大腿挫裂伤。原告住院治疗三天后由于过春节，被告的总经理叶刚将原告送回老家遵义市医学院附属医院治疗后又转到绥阳县医院进行进一步治疗。2017年5月10日，经广东法源法医临床司法鉴定所评定，原告的伤情达十级伤残。原、被告未达成赔偿协议。原告来粤打工十余年，先后在顺德区××、××镇等地居住；就业于顺德区匠成家具安装有限公司负责全国各地的安装；其女儿在县城就读，未在农村生活应按城镇生活标准计算，另按子随父从原则更应按城镇生活标准。为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。被告嘉和定制中心、余三明共同辩称：一、原、被告为承揽合同关系，由于被告没有过失或者过错，依法不应当承担赔偿责任。原告之前分别在珠海、南头多次为被告安装过衣柜、酒柜及书柜，每次安装或者工作地点不固定，主要根据购买家具的客户指定的地点确定，安装工具由原告自行负责，原告根据客户指定的时间前往工作，直至安装完毕，且安装人员不限制，原告可自行安装，也可以与他人一起安装（在珠海、南头就是其他安装人员叫上原告一起安装的）。双方不存在控制、支配和从属关系，在其安装完毕并交付成果验收后，按每人每天250元支付报酬。二、本案事故的发生系原告违规操作设备，且带情绪工作，施加过大压力造成锯片被卡住，又没有使用安全装置和辅助手柄，安装了带齿锯片，身体位置与使用工具姿势不当，拔锯片没有关闭电源，综上，事故发生过错在于原告，原告应自行承担所有责任。退一步而言，即使双方形成劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条规定，没有证据证实被告存在过错，应依法不承担本案赔偿责任。三、原告的损失及证据问题。（一）医疗费12799.9元已由被告实际支付，被告保留要求原告返还的权利。如法院判决被告在本案承担责任的，则应当按过错程度及比例予以抵扣。另外，住院期间的治疗发票单据医院已交付给原告。（二）原告住院期间由被告购买盒饭或另行支付生活费，不应当另外赔偿住院伙食补助费。（三）原告住院期间由被告员工陈某陪护，陪护费用计算在陈某工资中，不应再赔偿护理费。（四）对误工费21281.7元，原告没有工资收入证明，按110元/天标准计算依据不足。（五）残疾赔偿金75368.67元。鉴定机构没有通过法院摇珠方式确定，系原告自行委托，且该意见书系依据被废止的标准作出的评定结论不合法；原告提交的居（暂）住证的居住时间不连续，相关的租赁合同没有备案登记不具有真实性，原告的名字明显是后面添加的；原告没有提供工资收入证明、单位工作证明，银行流水清单只能说明存在交易情况，不能证明有固定的经济来源，原告在本案中所提供的承揽工作是临时的，不能证实原告连续居住届满一年以上，故残疾赔偿金按城市标准计算依据不足。（六）因司法鉴定意见不合法，故原告主张的被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费依据不足。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：苟雨为嘉和定制中心在中山市凯茵新城梵登11栋101房的客户安装衣柜。2017年1月20日下午，苟雨在上述房屋进行衣柜安装时，致电嘉和定制中心的员工叶刚，要求叶刚回乡过年时顺道送其回老家，但叶刚表示因工作原因未能按苟雨要求的时间送其回去，苟雨因此十分生气。当天下午4时30分左右，苟雨在安装衣柜时因角磨机割伤右脚，嘉和定制中心的员工陈某将其送至中山火炬开发区医院住院治疗，于2017年1月23日出院，住院3天。苟雨的伤情被诊断为右外踝开放性骨折、右外踝挫裂伤并外侧副韧带撕裂、右大腿挫裂伤；出院医嘱为继续住院治疗、建议休息两个月、维持石膏固定4周、4-6周后返院拆除克氏针、保持伤口干净、定期换药、门诊随诊。后苟雨返回其户籍地贵州省医学院附属医院进行后续治疗。嘉和定制中心于2017年1月20日至同年5月4日期间代苟雨支付医疗费（12288.9元）、拐杖费、120出车费共12798.9元，后又分别于2017年1月21日、1月23日向苟雨银行转账支付了2500元安装费和3000元医疗费。同年5月2日，苟雨委托广东法源法医临床司法鉴定所对其受伤的情况进行伤残鉴定，该所于同年5月10日作出粤法源司鉴所[2017]临鉴字第194号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人苟雨右下肢损伤后功能部分丧失属十级伤残。上述鉴定意见的鉴定标准为依据（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》No4.10.10(i)。苟雨为此支付鉴定费1500元。苟雨认为其与嘉和定制中心存在雇佣关系，其在从事雇佣活动中受伤，嘉和定制中心、余三明应承担相应赔偿责任。苟雨与嘉和定制中心、余三明就赔偿事宜协商未果，遂诉至本院，主张前述实体权利。苟雨认为其在城镇工作居住多年，提供了房屋租赁合同、银行流水等。其中房屋租赁合同显示甲方为黄理，乙方为李前敏、苟雨，约定由甲方将位于龙江镇新华西村沙空路2号时代公寓出租给乙方居住使用，月租金为650元，租期从2016年11月23日至2017年11月22日。银行流水显示苟雨在中国农业银行股份有限公司顺德水藤支行开立了尾号为8010的银行账户，在2016年1月3日至同年12月31日均有交易记录。微信记录显示，苟雨称左边信息为嘉和定制中心的员工叶刚发送，右边信息为其本人发送，叶刚称“苟师傅，你发一个，你住的那个地方的定位给我呢。”“你拿空压机的时候顺便借一把钉枪。”微信定位为顺德区龙江325国道……。嘉和定制中心不确认上述房屋租赁合同真实性，对银行流水没有异议，但认为不能证明苟雨有固定收入，确认微信信息真实性。诉讼中，嘉和定制中心申请陈某、韦某出庭作证。其中陈某反映，嘉和定制中心员工苟雨系安装工地的师傅，每次需要苟雨安装家具均会接送苟雨到施工现场；案发当天苟雨曾与叶刚因接送时间发生矛盾，后苟雨情绪激动，不久苟雨便在工作中受伤，后苟雨使用的机器被其他安装师傅关掉，案发时柏森家具的师傅韦某也在场施工；其送苟雨到医院治疗，苟雨住院期间均由其或叶刚护理，该期间的伙食费嘉和定制中心已支付；苟雨的工资是按天计算，工作完毕后一次性支付，没有约定完工时间；苟雨在工作中使用的工具系苟雨自带到施工现场。韦某反映，案发当天其与苟雨在涉案房屋一起施工，其隶属其他公司，嘉和定制中心系其所在公司的客户，因苟雨当天使用的角磨机安装了锯片，且安装了锯片后又没有装上防护套，上述操作不规范导致受伤，苟雨自带工具施工，其同事在苟雨受伤后为其拔掉工具的电源。另查：苟成琳为苟雨的女儿，于2010年2月17日出生，现在洋川镇城南中心学校就读小学二年级。苟雨、苟成琳均为农村户口。苟雨办理了有效期间为2011年3月10日至2012年3月10日、2015年7月至2016年7月、2017年4月13日至2018年4月13日的居住证，居住地址均为佛山市顺德区。又查：2017年5月11日，广东省司法鉴定协会作出《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准使用问题的通知》，明确：“自2017年6月1日起我省各相关司法鉴定机构开展道路交通事故受伤人员伤残程序评定，应适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2016年4月18日发布的《人体损伤致残程度分级》。”再查，嘉和定制中心于2014年10月10日成立，类型为个体户，经营者为余三明，经营范围为零售家具。庭审中，苟雨称施工的工具不是其自己准备的，工具都由嘉和定制中心提供并放于施工现场；叶刚与陈某均没有在医院照顾其，住院期间亦没有买饭给其；其从事家具安装业，误工费为按每天193.47元计算110天；其收取嘉和定制中心的安装费2500元为2017年1月11日至20日共9天工资2700元减去200元借支款，按300元每天计算工资。嘉和定制中心、余三明确认苟雨从事家具安装业，但称其中心没有安装师傅，其与苟雨以250元每天计算安装费用，双方未约定施工天数，后又称按2700元的承揽费计算，扣除苟雨200元借支款后为2500元；因苟雨每天需自带工具施工，故叶刚去上班时顺便载上苟雨；其明确不申请对伤残等级进行重新鉴定。本院认为：本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点有二：一、嘉和定制中心、余三明与苟雨之间是雇佣关系还是承揽关系；二、嘉和定制中心、余三明对苟雨的受伤是否应当承担责任，苟雨自身有无过错；第三，苟雨的损失（赔偿数额）如何认定。关于焦点一。苟雨与嘉和定制中心均确认苟雨的报酬按天计算，该报酬计算方式与一般的承揽合同的报酬计算方式不一致。此外，关于苟雨使用的工具归属问题，嘉和定制中心称施工工具系苟雨自带的，并提供证人陈某、韦某的证言，但上述证人均与嘉和定制中心存在利益关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言。”，故本院对嘉和定制中心的上述辩解意见不予采纳。本院认为，综合苟雨多次到工地施工均由嘉和定制中心人员接送、苟雨的报酬按天计算、工具不能证明由苟雨自行提供等情况，本院认定苟雨与嘉和定制中心形成雇佣关系。关于焦点二。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，嘉和定制中心作为雇主应对苟雨提供劳务过程中受到损害承担责任。同时，苟雨在提供劳务过程中，采取必要的安全保护措施，未尽安全注意义务，带情绪施工，对损害结果的发生存在过错，应减轻赔偿义务人的责任。根据双方的过错程度，本院酌定嘉和定制中心应承担60%的赔偿责任，苟雨自负40%的责任。又根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，由个人经营的，以个人财产承担；……”规定，嘉和定制中心为个体工商户，余三明作为其经营者，应对嘉和定制中心的赔偿责任承担连带清偿责任。关于焦点三。关于苟雨的损失，本院核实如下：1.医疗费12288.9元（根据嘉和定制中心提供的发票、收据确定，该款已由嘉和定制中心支付）。2.住院伙食补助费300元（100元/天×3天）。嘉和定制中心、余三明称其已支付苟雨住院期间的伙食费，其所提供的证据不足以证明其上述主张，本院对此不予采信。3.护理费450元。苟雨住院3天，苟雨主张按150元/天计算未超过广东省2016年度人身损害赔偿计算标准的“国有同行业在岗职工年平均工资”的“其他服务业”75017元/年，系其对自身权利的处理，本院予以照准，护理费为450元（150元/天×3天）。4.残疾赔偿金82196.74元。按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算二十年，苟雨虽为外地农村居民，且苟雨提供的居住证有效期仅为2011年3月10日至2012年3月10日、2015年7月至2016年7月、2017年4月13日至2018年4月13日，事发当时未办理相关的居住证，但嘉和定制中心的营业地为广东省中山市，苟雨到工地施工均由嘉和定制中心人员接送，微信信息显示嘉和定制中心人员询问苟雨居住地时，苟雨发出的微信定位为顺德区龙江，可以推定苟雨的经常居住地实为佛山市顺德区，赔偿标准应采用城镇居民人均可支配收入标准计算。苟雨经鉴定伤残等级为十级，按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中2016年全省城镇居民人均可支配收入37684.3元/计算，残疾赔偿金为75368.6元（37684.3元/年×20年×10%）。嘉和定制中心、余三明对苟雨提供的粤法源司鉴所[2017]临鉴字第194号司法鉴定意见书不确认，认为该结论适用标准不合法，广东省司法鉴定协会发出的《关于道路交通事故受伤人员伤残程序鉴定标准使用问题的通知》中已明确人体损伤致残程序分级标准自2017年6月1日起才正式施行，上述司法鉴定意见于人体损伤致残程序分级标准施行前作出，其仍适用道路交通事故受伤人员伤残程序鉴定标准合符相关规定。故本院认为粤法源司鉴所[2017]临鉴字第194号司法鉴定意见书的鉴定结论系具有相应资质的专业机构人员依据其专业知识独立自主作出的，亦不存在影响鉴定结论采信的法定情形，双方当事人对该鉴定意见不服，但均未提供足以反驳的理据，明确不申请重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由，可以认定其证明力。”的规定，本院对该鉴定结论予以认定。又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。本案中，被扶养人为苟雨的女儿苟成琳，女儿苟成琳于2010年2月17日出生，农村户口，抚养11年，苟雨负担1/2，按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中2016年全省农村居民人均年生活消费性支出12414.8元/年计算为6828.14元（12414.8元/年×11年×10%÷2人）。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。故残疾赔偿金为82196.74元（75368.6元+6828.14元）。5.司法鉴定费1500元。该费用有苟雨提供的发票予以证实，本院予以确认。6.误工费18884.14元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，苟雨从事家具安装业，住院3天，至2017年5月10日评残之日前一天止误工天数合计110天，按广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中国有同行业在岗职工年平均工资中的“建筑装饰和其他建筑业”62661元/年计算误工费为18884.14元（62661元/年÷365天×110天）。以上损失合计为115619.78元（12288.9元+300元+450元+82196.74元+1500元+18884.14元）。依据上述本院认定的责任比例，嘉和定制中心、余三明应对苟雨的损失承担60%的赔偿责任即69371.87元（115619.78元×60%）。另，苟雨主张精神损害抚慰金，综合本案损害后果、当事人的过错程度、本院所在地平均生活水平等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金4000元为适当。故嘉和定制中心、余三明应向支付苟雨各项赔偿款项合计73371.87元（69371.87元+4000元），基于嘉和定制中心、余三明已支付苟雨医疗费等共15798.9元（12798.9元+3000元），应在赔偿款中予以抵扣，扣减后的赔偿额为57572.97元。苟雨诉请的赔偿额超出57572.97元范围的部分，于法无据，本院不予支持。综上，苟雨的诉讼请求有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市石岐区嘉和家具定制中心、余三明于本判决生效之日起七日内赔偿原告苟雨住院伙食补助费等共57572.97元；二、驳回原告苟雨的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1888元，减半收取944元(原告已预交)，由原告苟雨承担294元，由被告中山市石岐区嘉和家具定制中心、余三明共同负担650元（两被告负担的部分应于本判决生效之日起七日内内迳付原告，本院不另行收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  仇丽君二〇一八年二月十六日书记员  孙婉霞谭嘉怡