辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽12民终33号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地：铁岭市银州区工人街南马路13号府地佳园六幢。负责人：海天凯，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张士杰，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：蔡欣雨，女，1999年2月8日出生，汉族，，住铁岭市。法定代理人：李勇（系蔡欣雨母亲），女，1974年10月19日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：和新，系开原市华瑞法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:李利，女，1976年11月27日出生，汉族，住铁岭市银州区。被上诉人（原审被告）:李伟江，男，1974年3月1日出生，满族，住铁岭市银州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人蔡欣雨、李利、李伟江机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2017）辽1202民初733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求撤销原判，依法重新鉴定或发回重审。事实和理由：一审伤残鉴定等级过高。判决本公司承担鉴定费错误。蔡欣雨辩称：应驳回上诉，维持原判。蔡欣雨向一审法院起诉请求：请求法院判决被告连带赔偿蔡欣雨各种损失共计259676.44元（医药费40866.57元，伙食补助费6400元，营养费5750元，二次手术费7355元，护理费12369.40元，伤残赔偿金131504元，精神抚慰金8000元，补课费43051.47元，鉴定费1800元，保全费520元，调档复印费60元，交通费2000元）；诉讼费被告承担。事实和理由：2016年10月11日17时20分，李利驾驶辽号小轿车，沿铁岭市银州区学府路由南向北行驶至二嫂手抓饼门前时，将行人蔡欣雨撞伤。经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队出具的事故认定书认定，李利承担此事故的全部责任，蔡欣雨无责任。蔡欣雨先后在铁岭市中心医院、中国医科大学附属第一医院接受住院治疗。蔡欣雨此次伤情诊断为：左足第1、2、3、4跖骨基底部骨折，内侧、中间、外侧楔骨骨折，骰骨骨折，并行左足内侧楔骨中间楔骨骨折切开复位内固定术。经查，事故车辆辽号小轿车实际所有人为李伟江，在平安保险公司参保交强险及商业第三者责任险100万元，不计免赔。一审法院认定事实：2016年10月11日17时20分，李利驾驶辽号小型轿车沿铁岭市银州区学府路由南向北行驶至二嫂手抓饼门前时，与行人蔡欣雨发生道路交通事故，致蔡欣雨受伤。此事故经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队出具铁公交认字[2016]第00423号道路交通事故认定书，认定李利承担全部责任，蔡欣雨无责任。蔡欣雨当日入铁岭市中心医院治疗，入院诊断为左足挫伤（内侧、中间、外侧楔骨骨折、股骨骨折），左跖骨骨折（左足第1-4跖骨基底骨折），住院治疗7天，于2016年10月18日转入中国医科大学附属第一医院，继续住院治疗13天，后又转入铁岭市中心医院继续治疗95天，住院期间均为二级护理，住院及出院医嘱建议增加营养，共支付医疗费40866.57元。2017年5月31日，经铁岭固仑司法鉴定所鉴定，蔡欣雨车祸致左足挫伤，左足Lisfrac损伤，左足骨骨折内固定术后，评定为九级伤残；二次手术取出内固定物共需7355元。蔡欣雨支付鉴定费1800元、复印费60元。蔡欣雨为城镇户口。另查，辽号小型轿车系李伟江所有，该车在平安保险公司投保交强险及商业第三者责任险100万元不计免赔，事故发生在保险期内。一审法院认为，蔡欣雨在本起交通事故中遭受人身损害，依法应当获得赔偿。平安保险公司作为号小型轿车的承保人，应在交强险及商业第三者责任险保险限额内全额赔偿，不在保险范围内的蔡欣雨损失，由李伟江和李利共同赔偿。蔡欣雨主张的医疗费40866.57元、二次手术费7355元，有住院病志、费用清单、司法鉴定意见书及医疗费收据在案佐证，一审法院予以确认。蔡欣雨请求的住院伙食补助费，应当按照国家机关工作人员一般出差伙食补助标准50元/天按照住院天数予以赔付，即50元/天×115天=5750元。蔡欣雨主张的护理费，应当按照2017年度辽宁省道路交通事故损害赔偿有关数据中居民和其他服务业行业标准107.56元/天按照护理级别及住院天数予以赔偿，即107.56元/天×115天=12369.4元。蔡欣雨主张的营养费，于法有据，予以支持，即50元/天×115天=5750元。蔡欣雨评定为九级伤残，伤残赔偿金应当2017年度辽宁省道路交通事故损害赔偿有关数据中城镇常住居民人均可支配收入32876元/年赔偿20年，即32876元/年×20年×20%=131504元。蔡欣雨主张的精神损害抚慰金，依据蔡欣雨的伤情和伤残等级，酌定为4000元。蔡欣雨主张的交通费，依据其伤情和住院天数，酌定为1200元。蔡欣雨主张的复印费60元，于法有据，予以支持。蔡欣雨主张的补课费，没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，蔡欣雨的各项损失如下：①医疗费40866.57元；②二次手术费7355元；③住院伙食补助费50元/天×115天=5750元；④营养费50元/天×115天=5750元；⑤护理费107.56元/天×115天=12369.4元；⑥伤残赔偿金32876元/年×20年×20%=131504元；⑦精神损害抚慰金4000元；⑧交通费1200元；⑨鉴定费1800元；（10）复印费60元。合计210654.97元。李利，李伟江经传票传唤未到庭，依法应予缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十五条第一款第（六）项（承担民事责任的方式主要有：（六）赔偿损失），第十六条（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金），第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条（受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用），《最高人民法院关于审理道路事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据），第一百四十四条（被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决）之规定，判决：一、平安保险公司在交强险保险责任限额内赔偿蔡欣雨120000元（医疗费10000元，护理费12369.4元，伤残赔偿金92430.6元，精神损害抚慰金4000元，交通费1200元）；二、平安保险公司在商业险第三者责任险限额内赔偿蔡欣雨90594.97元(医疗费30866.57元，二次手术费7355元，住院伙食补助费5750元，营养费5750元，伤残赔偿金39073.4元，鉴定费1800元)；三、李伟江和李利共同赔偿蔡欣雨复印费60元；上述款项，均于本判决生效后十日内履行；逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费4940元、保全费520元（蔡欣雨预交），由李伟江和李利共同负担诉讼费4510元、保全费520元，蔡欣雨负担诉讼费430元。二审期间，双方当事人均未提供证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，平安保险公司提出一审伤残鉴定等级过高，依法重新鉴定问题。经审查，一审法院依法组织鉴定事项，鉴定机构符合法律规定，所作出的鉴定结论亦是有鉴定资质的专业人员作出，其鉴定结论符合法律有关要求。平安保险公司不认可该鉴定结论，但未能提交有关证据予以反驳，重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条申请重新鉴定情形，故对上诉理由不予采纳。平安保险公司提出判决本公司承担鉴定费1800元错误问题，平安保险公司未提供就鉴定费属于免责范围已经履行告知义务的证据，一审审理时未提供保险条款，二审提供的保险条款对鉴定费属于免责条款没有约定，上诉理由不予采纳。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4940元，由平安保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 房 涛审判员 李国华审判员 李小莹二〇一八年二月一日书记员 王胜男