甘肃省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘民终65号上诉人（原审被告）：陇南鲲鹏房地产开发有限公司，住所地甘肃省陇南市武都区东江新区2区1号。法定代表人：吴章福，该公司董事长。委托诉讼代理人：李欣，甘肃泾江律师事务所律师。委托诉讼代理人：滕琦，甘肃泾江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏兴龙。委托诉讼代理人：李建社，北京市齐致(兰州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪春卉，北京市齐致(兰州)律师事务所律师。上诉人陇南鲲鹏房地产开发有限公司（以下简称鲲鹏房地产公司）因与被上诉人苏���龙买卖合同纠纷一案，不服兰州市中级人民法院(2017)甘01民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鲲鹏房地产公司的委托诉讼代理人李欣、滕琦，被上诉人苏兴龙及其委托诉讼代理人汪春卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲲鹏房地产公司上诉请求：1.依法撤销兰州市中级人民法院作出的(2017)甘01民初830号民事判决，依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由苏兴龙承担。事实与理由：一、《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》第三条商铺预定金的约定“……剩余人民币叁佰伍拾陆万元于2014年1月20日前由乙方交纳给甲方”，第四条第三款的约定“……若由于乙方的原因无法���理按揭的，乙方必须全额付款；乙方未能交纳相应房款或未能全面提供上述银行按揭资料的，甲方有权拒绝与乙方签订《陇南市商品房买卖合同》并有权单方面解除本协议，甲方将乙方所交纳的预订诚意金无息退还给乙方”。苏兴龙不仅没有按照约定期限按时交纳剩余预订金，且经鲲鹏房地产公司多次书面催告也未缴纳剩余375万购房款才导致合同解除。故苏兴龙是原《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》解除的主要过错人，应当在苏兴龙过错范围内适当减轻鲲鹏房地产公司的责任。二、一审法院判决鲲鹏房地产公司给付苏兴龙2017年4月8日以前的欠款本息531.45万元，并从2017年4月9日起，以510万为基数按照年利率24％计算承担利息的判决错误。首先，鲲鹏房地产公司实际收到苏兴龙的商铺预定金为375万元，根据《人民币利率管理规定》应当按照375万元计算利息，���不能以510万作为计算利息的基数。其次，苏兴龙在原合同的解除中存在相当程度的过错，应当公平调整当事人之间的利益，而不应当由鲲鹏房地产公司承担本案的全部责任。三、一审法院判决由鲲鹏房地产公司承担实现债权产生的律师费20万元的判决是错误。苏兴龙是原合同解除及造成损失的主要过错人，现一审法院让没有过错的鲲鹏房地产公司承担所有后果明显错误。苏兴龙辩称：一、2016年12月9日，苏兴龙与鲲鹏房地产公司达成《关于解除的协议》，就已付款项的退还做了约定，同时正式解除了此前的预定金协议。根据协议第四条“双方的所有权利义务即终止，任何一方均不能向对方主张任何权利。”的约定，在协议解除后，附着于此协议上的所有权利义务即告终结。即便苏兴龙存在迟延付款的情形，鲲鹏房地产公司也已以书面形式放弃主张，现又以所谓的“违约”为由不履行债务，其行为违背诚实信用原则。二、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第28条的规定，借贷双方就前期借款本息结算后，若前期利率未超过年利率24％，可将利息计入后期借款本金；按前款计算至借款期满的借款本息之和不能超过以最初本金为基数、按年利率24％计算的本息之和。苏兴龙主张的数额是按照2016年合同约定计算，即截止2017年4月8日，本息共计5314500元，远低于以本金375万元、年利率24％计算的6675000元，不违反法律的强制性规定。三、2016年合同第五条：“因甲方过错导致乙方诉讼的，则诉讼费与合理的律师费等与本案件有关的必要费用由甲方承担。”因鲲鹏房地产公司的违约行为，导致该项费用已经实际发生。鲲鹏房地产公司在一审庭审时对20万元律师费予以认可。根据《甘肃省律师服务收费指导意见》的相关规定计算，本案律师代理费区间在30.3万至42.1万元之间，苏兴龙主张的20万元代理费远低于该意见规定的收费限度，且包含了二审、执行等其他程序。苏兴龙向一审法院起诉请求：1.判令鲲鹏房地产公司支付2017年4月8日之前的欠款本息531.45万元；并以510万元为基数，支付2017年4月9日至10月8日利息61.2万元，并按约定利率计息至实际清偿之日，利随本清。2.判令鲲鹏房地产公司支付苏兴龙实现债权的费用20万元。3.案件各项诉讼费用(包括案件受理费、公告费、保全费等)由鲲鹏房地产公司承担。一审法院认定事实：2013年12月，苏兴龙与鲲鹏房地产公司签订了《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》，约定鲲鹏房地产公司将其开发的鲲鹏大厦临街商铺一间预订给苏兴龙，预定金额总计750万元。协议签订后，苏兴龙交纳了预定金375万元。上述合同没有履行完毕，2016年12月9日，双方签署了《关于解除的合同》，协商一致解除了《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》，并就解除合同的事宜约定如下：一、甲方(鲲鹏房地产公司)承诺向乙方(苏兴龙)退还预收款375万元，并计算利息135万元，合计510万元；二、甲方若在签订合同之日一个月内付清上述款项，则乙方承诺只收取5l0万元，不再计算任何利息；三、若甲方在签订合同之日起至2017年1月8日前不能付清上述款项，则从2017年1月9日起以375万元为基数，按照月1.5分计算利息(不足月按整月算)，即每个月利息为56250元。连续两个月，即2017年3月8日之前甲方仍然无法付清款项的，则从2017年3月9日开始，甲方以510万元为基数，按照月2分计算利息，即月利息为10.2万元。也就是说，甲方在2017年4月8日之前应当向乙方支付本金加利息共531.45万元整；但若甲方提前支付的，则以实际产生的利息为准；若在2017年4月8日之前不能付清款项的，则以510万元为基数，仍然按照每月2分计算利息；四、自本合同签订之日起，甲乙双方于2013年12月27日签订的《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》正式解除，双方的所有权利义务即终止，任何一方均不能向对方主张任何权利；五、甲乙双方在履行本合同过程中，若因甲方过错导致乙方进行诉讼的，则诉讼费与合理的律师费等与本案件有关的必要费用由甲方承担。《关于解除的合同》签订后，鲲鹏房地产公司没有履行协议约定���付款义务。一审法院认为，苏兴龙与鲲鹏房地产公司之间签订的《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》与《关于解除的合同》是当事人的真实意思表示，依法成立的合同受法律保护。合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，合同成立后，当事人均应当全面履行约定的义务。本案当事人签订解除《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》后，实际是将买卖合同转为债权债务关系。苏兴龙与鲲鹏房地产公司签订的《关于解除的合同》中的约定条款，经审查均符合法律规定，庭审中鲲鹏房地产公司也表示认可。鲲鹏房地产公司应当全面履行合同约定。因鲲鹏房地产公司未履行双方签订的《关于解除的合同》，故对造成的损失应当承担全部违约责任。苏兴龙的诉讼请求成立，应予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、鲲鹏房地产公司于判决生效后一月内给付苏兴龙2017年4月8日以前的欠款本息531.45万元。并从2017年4月9日起，以510万元为基数，按照年利率24％计算承担利息，还款时利随本清；二、鲲鹏房地产公司承担苏兴龙实现债权产生的律师费20万元。案件受理费54686元，保全费5000元，合计59686元，由鲲鹏房地产公司承担。当事人二审未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款的规定，当事人在协商一致的情况下，可以变更合同内容，使原来存在的债权债务关系变为新的债权债务关系，当事人受变更后的合同约束，并按照变更后的合同内容履行各自义务。本案双方当事人在签订《鲲鹏大厦预订诚意金协议书》后，又签订了《关于解除的协议》，就预定诚意金协议书的解除、预收款的退还、逾期还款利息的计算及实现债权必要费用等做了相应的约定，鲲鹏房地产公司应按照约定内容履行合同义务，但其并未履行，已构成违约，一审判决由鲲鹏房地产公司返还相应本息并无不当。同时，由于鲲鹏房地产公司的违约行为，导致苏兴龙提起诉讼并支付了律师代理费20万元，该费用不超过相关计收标准且已实际支付，一审判决鲲鹏房地产公司承担苏兴龙律师费并无不当。综上所述，鲲鹏房地产公司的上诉请求不能成���，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费54686元由上诉人陇南鲲鹏房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 焱审判员 杨 波审判员 魏万武二〇一八年二月九日书记员 王茜茹