安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1221民初7435号原告：董金友，男，1970年6月20日出生，汉族，住安徽省临泉县。被告：董柱国，男，1956年3月7日出生，汉族，住安徽省临泉县。被告：董金钢，男，1965年3月13日出生，汉族，住安徽省临泉县。原告董金友与被告董柱国、董金钢土地承包经营权纠纷一案。本院于2017年11月20日受理后，依法适用简易程序，于2017年12月22日公开开庭进行了审理。原告董金友、被告董柱国、董金钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董金友向本院提出诉讼请求：判决被告返还原被告母亲赠与的两块耕地的土地承包权；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原被告为一母同胞三兄弟。2014年10月14日（农历九月二十一）原被告父亲丧葬之后，原被告母亲在亲戚见证下，口头约定将名下二块耕地（具体信息如下）的承包经营权赠与原告。（1）一块庄午地耕地，地块编号：3412211062081000022，政府登记1.37亩，实际0.8亩。原告自愿将其中0.2亩让与第二被告。（2）一块大王庄家后耕地，地块编号：3412211062081000146，政府登记0.55亩，实际0.6亩。因原告外出务工，所以将赠与原告的上述两块耕地承包经营权暂时交由两位被告经营管理。原告因年老归家，和原被告母亲多次向被告要回土地经营权被拒无果。因原被告母亲年迈，且又文盲，身体多病。原被告母亲为防日后耕地分配纠纷，已于2017年10月17日在同村证人辛国明见证下，通过口述，立下名下耕地承包经营权分配证明文件。为维护本人合法权益，诉至贵院。被告董柱国答辩称，1、本被告种的地是被告母亲从被告爷爷那取得的，现在被告父母的地块包括南河沿一块，案外人董柱军屋后一块一亩多地，与董金友对分。本被告二弟董金钢屋后有一块六分地。现在董金友把父母的地和董金钢的地都确权在母亲及董金友名下，目前母亲的六分地在由二弟董金钢实际种植；2、董金友诉称家庭成员四人不是事实，原告应该是三人，因为父亲已经过世。3、本被告只种了母亲六分地，作为子女都有分父母地的权利，母亲也是被原告董金友逼迫的，董金友不经母亲和董金钢及本被告的同意私自将不属于董金友的土地确权在其名下无理无据。被告董金钢答辩称，1、二十年前，本被告就与董金友因为土地的事发生纠纷。后来本被告与董金友的土地纠纷相关事宜全权由本被告儿子董勇代为处理。参加土地纠纷调解人员：董勇、王然章、董金国、董金友共同协商土地纠纷事宜。协商内容：本被告现在居住房后八分地除去二分地算是坟地，剩余六分土地归母亲所有，此事大家达成协议，同意就这样处理。后来，本被告与全家外出打工二十多年。在本被告外出务工中间，老家土地确权开始，而董金友却把之前我们协商好属于本被告屋后的八分土地确权到母亲的名下。而董柱军屋后的一亩多土地是母亲所有，也确权到董金友的名下，母亲所得本被告爷爷的六分土地也确权到董金友个人名下；2、母亲伙同董金友一起告答辩人，全是董金友所逼。原告围绕其诉讼请求向本院提举了原告身份证复印件；原被告母亲陈秀连出具证明一份；原被告母亲陈秀连农村土地承包经营权证一份。根据当事人陈述和辩解，本院认定的事实如下：原告董金友与被告董柱国、董金钢为临泉县吕寨镇高堰行政村小方庄村民，且为亲兄弟。案外人陈秀连系三人母亲。临泉县吕寨镇高堰行政村小方庄土地确权时，为陈秀莲颁发土地承包合同编号为：341221106208100004J的确权证书，承包期限为1994年9月24日至2024年9月23日止，承包方家庭成员情况：陈秀连（户主）、王运翠（其他）、董安福（孙子）、董真（孙子）。因陈秀连年迈且身体多病，为防止日后三个儿子因土地产生纠纷，口述了一份家事证明，内容为：口述家事证明我叫陈住高堰村××方庄今年84岁文盲，我把我土地情况口述给证明听，河沿一块分给董柱国和董金刚每家一半，大王庄家后0.6亩和庄午地0.6亩分给董金友。特请证明人给予证明。口述人陈秀连证明人辛国明王运广17.10.17。现原告以二被告��种大王庄家后0.6亩和庄午地0.6亩地为由，起诉来院。另查明，董金钢即董金刚。上述事实，有本院认定的原、被告所举证据以及双方当事人的庭审陈述在卷佐证。本院认为：获得了家庭承包方式承包土地的农户将土地再依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转给其他农户，法律上定义为土地流转；依法形成的农村土地承包经营权流转关系受到法律的保护。《中华人民共和国物权法》第一百二十八条规定，土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。《农村土地承包经营权流转管理办法》第三十五条第一款还规定，本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。本案中，原、被告母亲陈秀连所做的《口述家事证明》及本院依法对陈秀连所做的询问笔录能够相互印证，陈秀连明确表示自愿将庄午地0.6亩及大王庄家后耕地0.6亩交由原告董金友耕种。但陈秀连的意思表示涉及的是赠与土地还是对土地使用权的约定。根据《中华人民共和国土地管理法》第二条关于“中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。”的规定，农村土地属于农民集体所有，个人只有土地使用权没有土地所有权。因此，土地不属于个人财产，不能赠与。据此，陈秀连所做的《口述家事证明》涉及的不是赠与，而是对土地使用权的约定。因该条所产生的纠纷不能适用赠与的法律规定。依照《农村土地承包经营权流转管理办法》的规定，转让的流转方式中法律未禁止以分家这种方式处理承包耕地，也就是权利人无偿转让用益物权，兼具赠与性质；同时，父母给儿女分家处理承包耕地也符合公序良俗的民事活动原则。此种行为应当界定在转让的流转方式范畴，故本案的法律关系应为土地承包经营权转让。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十一条的规定，土地承包经营权不属于可以继承的范围，遗赠亦不属于土地承包经营权的合法流转形式且农村土地承包经营权受《中华人民共和国物权法》调整。设立、变更、转让和消灭不动产物权，当事人之间一般应当订立书面合同并按法律规定进行���记。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条第一款规定：土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。且本案中陈秀连对其所享有的农村土地承包经营权的赠与行为相当于土地承包经营权的转让，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，土地承包经营权的转让应当经发包方同意，否则转让合同无效。本案中，《口述家事证明》上并没有发包人的签字盖章，原告亦没有提供证据证明发包方同意陈秀连转让土地承包经营权。同时，发包方也未变更其与陈秀连签订的土地承包合同的主体和内容，土��管理机构亦未对陈秀连的承包经营权作出变更登记。其次，土地承包以户为单位，且并未明确区分户内成员之间的权利份额，属于共同共有，而就该种共有关系对于内部共有人而言，根据《中华人民共和国物权法》第九十七条“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”之规定，原、被告母亲陈秀连的农村土地承包经营权证书还有其他三个成员，在约定享有土地承包经营权的期限内，由本户成员按照承包协议的约定共同管理、使用和收益，陈秀连应经其他共有人的同意而处分共有物，原告未提供证据证明陈秀连处分共有物已经其他成员同意。综上，该《口述家事证明》无论是赠与还是土地承包权转让，均缺乏形式及内容要件，更无法证明原告的主张，故本院对原告的诉讼请求依法依法不予支持。需要说明的问题是，“煮豆燃豆萁，豆在釜中泣，本是同根生，相煎何太急”。双方当事人本为至亲兄弟，骨肉相连，血浓于水，因家庭日常琐细之事，互不理解，互不相让，反目成仇，竟至对簿公堂，殊为悲哀！也与国家构建社会主义和谐社会的实践背道而驰。原、被告诸兄弟要摒弃前嫌，互帮互助，共同致富，共同赡养、孝敬年迈的母亲，使得陈秀连能安度晚年。据此，根据《中华人民共和国物权法》第一百二十八条，第一百二十九条，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条、第三十一条，《农村土地承包经营权流转管理办法》第四条、第十八条、第二十条、第三十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定判决如下：驳回原告董金友的诉讼请求。案件受理费元减半收取40元，由原告董金友负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  段鸣涛二〇一八年二月六日书记员  陈佳佳附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国物权法��第一百二十八条土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。第一百二十九条土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。承包期内，承包方交回承包地或者发包方依法收回承包地时，承包方对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，有权获得相应的补偿。第三十一条承包人应得的承包权益，依照继承法的规定继承。林地承包的承包人死亡，其继承人可以在承包期内继续承包。《农村土地承包经营权流转管理办法》第4农村土地承包经营权流转应当规范有序。依法形成的流转关系应当受到保护。第十八条承包方采取转让方式流转农村土地承包经营权的，经发包方同意后，当事人可以要求及时办理农村土地承包经营权证变更、注销或重发手续。第二十条通过转让、互换方式取得的土地承包经营权经依法登记获得土地承包经营权证后，可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他符合法律和国家政策规定的方式流转。第三十五条第一款本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭���。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反诉对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。