甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2018）甘0702民初7174号 原告：杨某，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，身份证号：XXX。委托诉讼代理人：朱某，甘肃德言盛律师事务所律师。被告：张某，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，身份证号不详。被告：徐某，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，住甘州，身份证号：XXX。原告杨某与被告张某、徐某民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托代理人朱某、被告徐某到庭参加诉讼，被告张某经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告杨某向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿付借款100000元，并承担利息30000元。2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。庭审中原告将要求被告承担利息3000原变更为承担违约金30000元。事实与理由：2017年1月18日，被告张某因急需用钱向原告借款100000元，并于当日出具借条一张，由被告徐某提供担保。借款到期后，经原告催要，被告至今未履行还款义务，原告遂提起诉讼。被告徐某辩称：原告所提交的100000元的借条是2017年3月份重新书写的，借款金额应是50000元，因为当时被告张某要借的是40000元，原告说借40000元没意思便给被告张某借了50000元，所以被告徐某只承担40000元的保证责任。被告张某经本院公告送达开庭传票，未到庭应诉，亦未提出书面答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.被告张某、徐某于2017年1月18日书写的借条一张，证明被告张某向原告杨某借款100000元由被告徐某为其提供担保的事实。2.被告张某于2018年2月8日书写的承诺书一份，证明被告张某承诺给原告还款的事实。本院经审理认定事实如下：2017年1月18日，被告张某因急需用钱向原告借款100000元，并出具借条一张，约定还款日期为2017年3月12日，若超过还款期限，每超过一天加收借款金额的5%作为违约金，由被告徐某自愿为被告张某提供连带责任担保，若借款到期后被告张某无能力偿还借款，被告徐某全权负责偿还借款及违约金，借款及违约金未还清之前，由其持续承担担保责任等。借款到期后，经原告催要，被告张某于2018年2月8日出具承诺书一份，承诺于2018年4月4日前一次性还清借款，但被告至今未履行还款义务，原告遂提起诉讼。本案的焦点问题为：1.原告主张借款金额及违约金是否符合法律规定？2.被告徐某作为担保人是否承担保证责任？本院认为，关于原告主张的借款金额及违约金是否符合法律规定的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中借条载明的借款金额为100000元，可以证明被告张某向原告借款100000元的事实，且原被告之间的借贷行为不违反法律禁止性规定，本院对该事实予以认定。对于违约金，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原被告在借条中约定“每超过一天加收借款金额的5%作为违约金”显然过高不符合法律规定，依据上述规定，本院对违约金以年利率24%予以认定。被告张某未按承诺于2018年4月4日一次性偿还借款，其行为构成违约，应承担自2018年4月4日起至原告起诉之日2018年8月8日止的违约金8000元（100000×24%÷12×4=8000）。关于被告徐某是否承担保证责任的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”被告徐某在借条上以担保人名义签名并约定担保方式为连带责任保证，借款本息未清偿之前，持续担保，依据上述规定，认定被告徐某的保证期限为二年，至原告起诉时，未超过保证期限，故被告徐某应借条约定对借款本息承担连带保证责任。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，被告徐某履行保证责任后，有权向被告张某追偿。故原告在保证期间内要求被告徐某承担保证责任符合法律规定，本院予以支持。被告徐某辩称只承担借款40000元担保责任，与其在借条中担保金额100000元的事实不符，且未向法庭提交相关证据，对该辩称理由本院依法不予采信。被告张某经本院公告传唤未到庭应诉、答辩，应视为其对诉讼中相关权利的放弃，由此造成的不利后果由其自行承担。  综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告张某偿还原告杨某借款100000元，承担违约金8000元，合计108000元，于判决生效之日起三十日内付清。二、被告徐某对上述借款及违约金承担连带保证责任；被告徐某履行保证责任后，有权向被告张某追偿。三、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，公告费400元，合计3300元，由被告张某、徐某负担。原告已交纳，被告负担的部分直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于张掖市中级人民法院。   审判长   方 建 设审判员   李 建 华人民陪审员     赵  晶 二〇一九年二月二十七日  法官助理     唐 雪 梅书  记  员    李 风 风    附：【本案适用的法律法规】《中华人民共和国合同法》第一百九十六条 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条 借款人未按约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任承担保证责任。第二十一条 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。第二十六条 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条 保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。  保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条 借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第三十条 出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条 被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。