河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终77号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。住所地：南阳市宛城区天山路万正商务大厦第*层。统一社会信用代码：9141130067005119XP。负责人：张永桂，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李孟阳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘清豪，男，1946年8月25日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。被上诉人（原审被告）：刘青海，男，1965年8月14日出生，汉族，职工，住河南省桐柏县。被上诉人（原审被告）：屈玉萍，女，1970年11月1日出生，汉族，职工，住河南省桐柏县，与刘青海系夫妻关系。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人寿财险南阳支公司）因与被上诉人刘清豪、刘青海、屈玉萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2017）豫1302民初3373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险南阳支公司的委托诉讼代理人李孟阳，被上诉人刘清豪、刘青海到庭参加诉讼。被上诉人屈玉萍经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财险南阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判人寿财险南阳支公司少承担9360元或发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决支持刘清豪的误工费不当。刘清豪已经71周岁，年岁较大，且证人证言不足以证明其从事载客行业。2、一审判决支持精神抚慰金过高，应为2000元为宜。3、根据保险合同及法律规定，医疗费应当扣除20%的非医保用药。刘清豪辩称，1、刘清豪在事故发生前一直在开电动三轮车载人，受伤不能继续从事，存在误工损失，应当支持误工费。2、交通事故造成的精神损伤很大，一审支持精神抚慰金5000元适当。3、医疗费已经实际花费，应当全部支持，不应当扣除非医保用药费用。刘青海辩称，同意人寿财险南阳支公司的上诉意见。屈玉萍未到庭发表答辩意见。刘清豪向一审法院起诉请求：判令人寿财险南阳支公司、刘青海、屈玉萍赔偿医疗费7553.71元、残疾赔偿金27233元、误工费22695.66元、护理费8348.4元、住院伙食补助费420元、营养费3000元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金10000元。一审法院认定事实：1998年前后，刘清豪与老伴投靠子女到河南油田居住生活至今，近年来，刘清豪时常以骑行三轮车方式经营托运。刘青海、屈玉萍系夫妻关系，共同购置了一辆车牌为豫Ｒ×××××机动车，登记在屈玉萍名下。2016年9月15日至2017年9月14日24时期间，由人寿财险南阳支公司为豫Ｒ×××××机动车承保了交强险和商业三者责任险300000元。2017年1月11日6时16分，刘青海驾驶豫Ｒ×××××号小型客车，在河南油田物研院院内停车期间，将正在前方锻炼身体的刘清豪撞到，造成刘清豪腰2椎体压缩骨折等部位损伤的交通事故。2017年1月16日，河南省南阳油田公安局交通警察支队事故大队作出第2017015号《道路交通事故认定书》，认定刘青海负事故全部责任，刘清豪无责任。当日，刘清豪入河南南阳油田总医院住院治疗，诊断为腰2椎体压缩骨折，多发软组织损伤，头部外伤，头皮血肿。于2017年1月25日出院，住院期间陪护1人。刘清豪为此支付门诊费、住院医疗费共7553.71元。刘清豪出院后，委托河南南阳公正法医临床司法鉴定所于2017年6月20日对其伤情进行了鉴定，刘清豪为此支付鉴定费1500元。审理期间，人寿财险南阳支公司申请对刘清豪伤情重新鉴定，南阳宛衡法医临床司法鉴定所鉴定后认为：刘清豪的腰椎压缩骨折为十级伤残，护理期为45日，营养期为45日。一审法院认为，双方当事人对公安机关调查认定的事故责任结论无异议，一审法院确认。人寿财险南阳支公司为事故车辆承保了交强险和300000元的商业三者险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，该事故赔偿，应先由人寿财险南阳支公司在其承保的交强险限额范围内予以赔偿，超出限额的不足部分，人寿财险南阳支公司在其承保的商业三者险范围内负担。刘清豪受伤后在河南油田总医院住院治疗14天，为此支付医疗费7553.71元，相关病历和票据予以证明，一审法院予以确认；刘清豪因住院和伤情需要，其近亲属进行陪护，按鉴定机构确认的45天，酌定每天90元标准，按一人计算，护理费为4050元；刘清豪伤情较重，请求的营养费、住院伙食补助费符合实际，一审法院酌定每项每天30元标准，营养费期，按鉴定机构确认的45天，为1350元，住院伙食补助费，按住院的14天计算，为420元；刘清豪因身体损伤致残，请求赔偿误工费，可计算至鉴定做出时，该期间为159天，一审法院综合刘清豪为城镇居民，年岁较高，劳动能力较弱的实际，每天酌定40元为宜，该误工费为6360元，刘清豪因伤构成十级伤残，按河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92元/年标准，结合刘清豪71周岁，其伤残赔偿金为：27232.92元×9年×10%=24509.63元；刘清豪因伤致残，本人及其近亲属的精神痛苦客观存在，结合当地收入、消费状况及事故责任，一审法院酌定精神抚慰金5000元为宜；刘清豪请求的的鉴定费1500元，相关票据予以证明，一审法院确认。一审法院确认医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计49243.34元，应在人寿财险南阳支公司所承保的交强险和商业三者险范围承担，另1500元鉴定费，按保险合同约定，由刘青海予以承担，屈玉萍非事故责任人，不予承担。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、本判决生效后十日内，中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司向刘清豪赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金共49243.34元。二、本判决生效后十日内，刘青海向刘清豪赔偿鉴定费1500元。如果被告未按判决书指定期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回刘清豪的其他诉讼请求。案件受理费1521元，由刘清豪负担521元，由刘青海负担1000元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，刘青海驾驶豫Ｒ×××××号小型客车，在河南油田物研院院内停车期间将刘清豪撞到，造成刘清豪腰2椎体压缩骨折等部位损伤，豫Ｒ×××××号小型客车在人寿财险南阳支公司购买了交强险及30万元的商业三者险，人寿财险南阳支公司应在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。刘清豪虽然在事故发生时已经年满60周岁，但其提供了证人证言等证据能够证实其在事故发生前从事开电动三轮载人工作，一审综合考虑其实际情况，酌定按每天40元计算其误工费适当，本院予以维持。关于精神抚慰金问题，本次事故造成刘清豪十级伤残，且刘清豪在本次事故中无责任，一审综合考虑双方的过错程度及伤情，支持精神抚慰金5000元适当。关于非医保用药问题，人寿财险南阳支公司并未列明非医保用药的清单及具体数额，其请求从总医疗费用中扣除20%缺乏依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  龚跃伟审判员  孙建章审判员  李君彦二〇一八年二月二十三日书记员  杨松峰