广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院刑 事 判 决 书（2018）桂0102刑初10号公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。被告人曹某某，男，1991年6月17日出生于山东省东明县，汉族，小学文化，户籍住址东明县。因涉嫌犯抢劫罪，于2017年7月31日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。辩护人李玉凤，广西贵文律师事务所律师。被告人江某，男，1975年9月13日出生于湖南省临澧县，汉族，高中文化，户籍住址临澧县。因涉嫌犯抢劫罪，于2017年7月31日被南宁市公安局���宁分局刑事拘留，2017年9月7日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。辩护人伍岳峰，广西桂玺律师事务所律师。南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉[2017]527号起诉书指控被告人曹某某犯抢劫罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员黄铁文出庭支持公诉。被告人曹某某及其辩护人李玉凤、被告人江某及其辩护人伍岳峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南宁市兴宁区人民检察院指控，被害人谢某2017年7月29日14时许，入住南宁市兴宁区朝阳路维也纳酒店1018号房，通过微信聊天与被告人曹某某谈好提供同性性服务及价格。18时许，被告人江某到朝阳路维也纳酒店1018号房后，提出与被告人曹某某一起为被害人提供同性性服务。被告人曹某某到达房间后，由于被害人谢某未让被告人曹某某提供服务。在被告人江某与被害人谢某同性性行为结束后，被害人谢某通过微信将800元费用转到被告人江某的微信账户时，被告人曹某某抢走被害人谢某的手机，并用被害人谢某的手机微信转账1000元到被告人江某的手机微信账户，之后曹某某向被害人谢某索要转账密码，用被害人谢某的手机向其支付宝账户转了8000元。被告人曹某某、江某离开酒店后，平分非法所得的9800元。为证实上述指控的事实，公诉机关向法庭提交了立案材料、抓获经过、户籍证明、扣押决定书、扣押清单、被告人指认作案现场的照片、微信聊天记录、网上借贷记录、微信转账记录、被害人谢某的陈述、被告人曹某某、江某的供述、辨��笔录、被告人对犯罪现场的辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人曹某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，应当以抢劫罪追究二被告人的刑事责任，提请本院依法判处。被告人曹某某及其辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议。曹某某提出，自己不构成抢劫罪，其没有抢劫被害人的意思，被害人是同性恋，其是因为被害人是同性恋不敢声张才取得被害人财物的。辩护人提出，一、本案应认定为敲诈勒索罪，本案存在被害人与被告人发生同性性关系，被告人是利用被害人为同性恋不敢声张这一事实，而向被害人多要钱，与一般的抢劫罪存在前提条件不同。暴力强度未达到抑制被害人反抗的程度，被害人交出财物起决定作用的是其害怕同性恋隐私被声张。本案中，被害人并没有丧失自由意志，受害人的生命、人身并不会遭受侵害。被害人在审查起诉阶段向被告人曹某某出具的谅解书，自述该款项为“勒索款项”。二、指控曹某某涉案金额为9800元事实不清，涉案金额应为8000元。本案中被告人与受害人进行同性性交易前商谈有价码，因交易行为产生的金额不能归入犯罪金额。三、曹某某有法定从轻情节。认罪态度好，是初犯、并已向受害人退款及道歉，取得了受害人谅解。建议对其从轻、减轻处罚。被告人江某及其辩护人对公诉机关指控的罪名和事实亦均有异议。江某提出，自己没有抢劫，也没有抢手机，对被害人没有采取暴力手段。辩护人提出，一、被告人江某无罪，江某在本案中所收取的服务费800元，是被害人自愿支付的，后两笔款合计9000元是被告人曹某某一人所为，与江某无关。江某与曹某某事前无通谋，事后曹某某给予江某的4000元属于曹某某个人处分非法所得的行为，江某对此愿意退赔。二、曹某某在本案中也不构成抢劫，既使构成也是敲诈勒索，两被告人没有对被害人使用过暴力手段，被害人是害怕其阴私被揭发而被迫交出财物。被害人既说两被告人没有使用暴力，又说曹某某抢其手机，相互矛盾，有待核实，本案应有一个准确的定性。三、江某没有犯罪前科，案发后认罪态度好，如实供述罪行。经审理查明，被害人谢某通过微信聊天与被告人曹某某谈好同性性交易及价格。2017年7月29日14时许，谢某入住南宁市兴宁区朝阳路维也纳酒店1018号房，曹某某通过微信联系江某，让江某去给谢某提供同性性服务，并由两人平分所得费用。18时许，被告人江某先到朝阳路维也纳酒店1018号房后，经与被害人谢某协��，通过微信通知被告人曹某某一起到房间内为被害人谢某提供性服务，被告人曹某某随后进入房间。在被告人江某与被害人谢某发生性关系结束后，被害人谢某通过微信将800元费用转到被告人江某的微信账户，被告人曹某某在谢某转账后即夺过其手机，并用该手机从谢某的微信转账1000元到江某的手机微信账户上，随后又向被害人谢某索要转账密码，用该手机从谢某支付宝账户借款8000元转至曹某某的账户。被告人曹某某、江某离开酒店后，平分所得的9800元。另查明，被告人曹某某、江某于2017年7月31日被公安机关抓获。被告人曹某某在归案后退赔了被害人谢某8000元，并取得被害人的谅解。上述事实有经过法庭质证，本院认证的下列证据证实：（1）受案登记表，证实本案来源情况。（2）抓获经过，证实被告人曹某某、江某被公安机关抓获的时间。（3）户籍证明，证实被告人曹某某、江某的基本身份信息及案发时已达刑事责任年龄。（4）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实被告人曹某某、江某被公安机关扣押了苹果6手机各一部。（5）手机截图，证实被害人与曹某某通过微信联系及其手机通过微信和支付宝转出9800元，及曹某某支付宝收入8000元，江某手机收入1800元的事实。（6）被害人谢某的陈述，证实其在网上认识一名男子，商量好该男子向其提供卖淫，且价格为500元。2017年7月29日下午，其在南宁市兴宁区朝阳路维也纳酒店1018号房内��网上认识的男子联系，让该男子到房间为其提供卖淫。随后被告人江某先到房间后为其按摩，几分钟后江某开门让曹某某进入房间，其提出不想让两人为其服务，曹某某、江某即提出需要支付服务费800元，谢某即用自己的手机先后两次将800元转入江某的手机上，随后，曹某某将手机直接从其手中抢过去，并用谢某的手机再将账户内的1000元通过微信转入帮江某的微信账户内，而后再要求谢某提供支付宝密码，又用谢某手机将支付宝借款8000元转入曹某某自己的手机账户内。（7）被告人曹某某的供述，证实其于2017年7月29日在微信与一名男子谈好提供同性按摩500元含车费。其与江某到南宁市兴宁区朝阳路维也纳酒店1018号房间，江某先进房间，约10分钟，江某通过微信通知其按客人要求让其进入房间。曹某某进行房间后该男子未让其参��同性性交易，当江某与该男子发生性关系后，该男子通过手机给了江某800元，其提出，该男子给的钱不够，并拿起该男子的手机，又让该男子转了1000元至江某的微信，其再次提出钱不够，并再次拿起该男子手机，让该男子通过手机向支付宝的一个借款平台转出8000元至其手机上的支付宝。在此过程中，其没有殴打被害人，只是推了一下被害人肩膀，为了把其手机拿过来，多要被害人的钱是抓住被害人是同性恋不敢报警的心理。之后其与江某平分了9800元。（8）被告人江某的供述，证实2017年7月29日晚，曹某某通过微信联系其，让其去给一名男子按摩，并说好所得费用二人平分。其与曹某某打车到南宁市兴宁区维也纳酒店，由其先进入酒店房间，曹某某在楼下等。在房间内其为一名年轻男子按摩。约一小时后，其向该男子提出两个人一起为该男子提供性服务，经该男子同意并谈好价钱为1000元，其通过微信让曹某某至1018号房间，当曹某某进入房间后，其与该年轻男子发生了同性性关系。事后，该男子先用微信转给其500元，后又转了300元至其微信账号。此时，曹某某一把抢过该男子的手机，并用该男子的手机又转了1000元至其账号。之后，曹某某拿着该男子的手机操作手机内的支付宝借款，并向该男子要到密码，在借到8000元后，曹某某将8000元转到自己的支付宝内，二人离开后平分了9800元。其与曹某某是抓住该男子是同性恋，害怕公开的心理，在发生同性关系后强迫其要钱。在此期间，没有对该男子使用过暴力及暴力胁迫。（9）辨认笔录及指认照片，证实被害人谢某能够辨认出江某、曹某某；曹某某能够辨认出江某，江某能够辨认出曹某某。（10）辨认笔录及指认作案现场照片，证实被告人曹某某、江某能够辨认出作案现场。（11）被害人谢某出具的谅解书和收条，证实曹某某已退还被害人8000元，并取得了被害人的谅解。上述证据均能证实本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人曹某某、江某敲诈勒索私人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成敲诈勒索罪，公诉机关指控被告人曹某某、江某犯抢劫罪定性不准确，本院依法予以纠正。对曹某某辩护人提出本案被告人曹某某的行为应认定为敲诈勒索罪的意见，予以采纳。对江某辩护人提出，江某不构成犯罪的意见，与事实不符，本院不予采纳。1、关于两被告人所犯罪名的认定。一是被告人曹某某、江某在本案中没有对被害人实施抢劫的故意。两被告人事先并无预谋对被害人实施抢劫，在获得被害人财物过程中，一部分财物的取得是基于两被告人为被害人提供了性服务，另一部分财物的取得从两被告人在公安机关的供述及法庭供述中可以看出，是两被告人是认为被害人是同性恋，且与两人进行了性交易，二人基于被害人不敢声张的心理，向被害人多收取为其提供性交易的费用。二是被告人曹某某、江某在向被害人收取9800元的过程中未对被害人的人身直接实施暴力或以使用暴力相威胁。被害人陈述中多处指出被告人曹某某“抢”其手机，但曹某某“抢”手机的行为从被害人的陈述和两被告人的供述中来看，并未达到直接损害或威胁到被害人的人身安全的程度，��害人交出财物起决定作用的是非暴力威胁。故被告人曹某某、江某的行为不构成抢劫罪，应认定为敲诈勒索罪。2、关于本案二被告人犯罪数额的认定。公诉机关指控二被告人的犯罪数额为9800元与本案事实不符。本案证据证实，被害人与被告人曹某某、江某事先协商过进行性交易及商定价格，被告人江某事实上也为被害人提供了性服务，被害人转800元到被告人江某的手机微信账户是基于其与二被告人之间的性交易，不应认入二被告人的犯罪数额。二被告人的犯罪数额应认定为9000元。此外，被告人曹某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人江某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对其予以从轻处罚。被告人曹某某赔偿了被害人大部分损失，并取得被害人谅解，对其予以从轻处罚。对二被告人辩护人提出对二被告人予以从轻处罚的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曹某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月31日起至2018年3月30日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）；二、被告人江某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一��，即自2017年7月31日起至2018年3月30日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）；三、被告人曹某某、江某赔偿被害人谢某人民币1000元，于判决生效后十日内付清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  覃 芳人民陪审员  朱卫红人民陪审员  张 捷二〇一八年二月八日书 记 员  李开霖【附法律条文】《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……���于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯、应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。