广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤15刑初119号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人李成朋，男，1984年1月29日出生，汉族，初中文化，湖南省桂阳县人，户籍地及居住地湖南省郴州市桂阳县。因犯故意伤害罪于2010年5月10日被湖南省桂阳县人民法院判处有期徒刑一年，同年10月23日刑满释放。因本案于2018年1月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月9日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人郭明文，广东南方福瑞德律师事务所律师。辩护人郑壮亮，广东南方福瑞德律师事务所律师。被告人付国文，男，1971年10月18日出生，湖南省桂阳县人，汉族，小学文化，湖南省桂阳县人，户籍地及居住地湖南省郴州市桂阳县。因本案于2018年1月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月9日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人郑文军,广东省汕尾市公职律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。广东省汕尾市人民检察院以汕检公刑诉[2018]101号起诉书指控被告人李成朋、付国文犯贩卖毒品罪一案，于2018年8月2日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广东省汕尾市人民检察院指派检察员陈建锐出庭支持公诉，被告人李成朋及其辩护人郭明文、郑壮亮、被告人付国文及其辩护人郑文军均到庭参加诉讼，现已审理终结。汕尾市人民检察院指控，2017年12月28日，被告人李成朋、付国文驾乘车牌号码为湘Ｌ×××**的雪佛兰轿车从湖南省郴州市到广东省陆丰市华禧酒店，准备找傅某购买毒品冰毒。之后，李成朋、付国文与傅某在华禧酒店见面，因傅某无法找到冰毒来源，李成朋、付国文两人只好返回湖南省。2018年1月17日凌晨，李成朋、付国文再次驾乘湘Ｌ×××**轿车从湖南省郴州市到广东省陆丰市华禧酒店，准备找傅某购买2千克冰毒。同日上午10时许，公安机关在对华禧酒店进行清理清查过程中，在该酒店8709房抓获李成朋、付国文，并在湘Ｌ×××**轿车驾驶座下方查获现金人民币110400元。为证明上述事实，汕尾市人民检察院向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等证据。汕尾市人民检察院认为，被告人李成朋、付国文违反国家对毒品的管制，贩卖毒品，数量大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李成朋、付国文在交易毒品时被公安机关抓获，属意志以外原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。被告人李成朋对指控的犯罪事实和罪名提出异议，辩称其没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。2017年12月28日，其与付国文开车从湖南省到广东省陆丰市华禧酒店是来看鞋子的，付国文也是来看鞋子的，付国文跟其朋友“付娃”事先已联系好看鞋子一事。他们到陆丰市是找傅某吸食冰毒。2018年1月17日其与付国文也是来海丰吉某买鞋子的，其没有贩卖毒品。被告人李成朋的辩护人辩护提出：一、起诉书指控的第一宗事实不清，证据不足。李成朋否认其在2017年12月28日有购买毒品的故意。如果李成朋的目的是与付国文一起向傅某购买毒品，在傅某没有明确拒绝向付国文出售毒品或提及难以找到毒品的情况下，李成朋便提前开车返回湖南不符合常理。再者，根据李成朋的供述，李成朋与傅某在2017年12月28日前只见过一面，在李成朋对傅某的背景底细一无所知的情况下，李成朋不可能会与付国文一起预谋向傅某购买毒品。最后，傅某的供述进一步证明其与李成朋不存在毒品交易的行为。二、起诉书指控的第二宗犯罪事实与事实严重不符，现在证据已证实李成朋是因为到海丰购买鞋子才会途经陆某并下榻华禧酒店。1.无论是李成朋的供述还是付国文的供述，均承认李成朋是要到海丰吉某购买鞋子才会与付国文途经陆某并下榻华禧酒店。2.尹某的证言进一步证明李成朋到海丰吉某采购鞋子符合常理。3.对于没有查获毒品实物的犯罪事实，只有当依法取得的犯罪嫌疑人口供与同案犯罪嫌疑人供述及其他证据能够相互印证，且不存在合理怀疑时，才可以依法认定其有贩卖毒品的事实。4.付国文的供述已证明其是为了自己吸食而购买毒品，并不具有贩卖毒品的故意，在付国文仅是自己吸食才购买毒品，且侦查机关也未查获大量毒品实物、毒品上下家的情况下，付国文的行为依法不应认定为贩卖毒品罪，李成朋亦不可能会与其构成贩卖毒品罪的共犯。5.即使付国文有购买2公斤冰毒的犯罪目的，但现在证据不能证明李成朋事先知悉他的犯罪意图，也不能证明李成朋在事中有向付国文提供资金上或工具上的帮助，李成朋的行为不构成共同犯罪。6.退一万步讲，即使李成朋真的有购买1粒麻古的主观故意，但李成朋作为吸毒人员，其购买1粒麻古用于自己吸食依法并不构成贩卖毒品罪。现有证据可以证明李成朋是因为到海丰购买鞋子才会途经陆某并下榻华禧酒店，并非出于贩卖毒品的故意，本案据以认定李成朋构成贩卖毒品罪的证据没有形成完整的证明体系，没有达到证据确实、充分的法定证明标准，也没有达到基本事实清楚，基本证据确凿的定罪要求，且不能排除合理怀疑。7.付国文关于购买2公斤冰毒的供述前后矛盾，且付国文在开庭审理的过程中亦多次向法院提出是侦查人员将讯问笔录内容打印好叫其直接签字，本案不能排除侦查机关存在欺骗付国文做虚假供述的嫌疑。8.付国文在第七次讯问笔录中关于其与李成朋第一次来陆某南塘想来购买毒品冰毒但买不成的供述存在疲劳审讯且受到侦查机关诱供的嫌疑。根据疑罪从无的法律原则，请求法院依法认定李成朋的行为不构成贩卖毒品罪。被告人付国文对指控的犯罪事实和罪名提出异议，辩称其没有贩卖毒品。其先后两次来陆某南塘，都想找傅某买点冰毒带回去自己吸食。其第二次来陆某是陪李成朋来陆某买鞋子，买鞋子一事是由李成朋联系的，其没有一名叫“付娃”的朋友。其在侦查阶段供述其知道陆某行情一条冰毒要5万多元，现在涨价了，觉得15万元够买两条冰毒是因为其堂弟欠其3万元，其要讨回该欠款而骗其堂弟的。被告人付国文的辩护人辩护提出：1.起诉书指控被告人付国文的行为构成贩卖毒品罪的证据不足，依法不应认定。2.即使付国文的行为构成贩卖毒品罪，被告人付国文从湖南到南塘的一系列行为都是在为实施毒品交易创造先决条件，其犯罪阶段尚属犯罪预备阶段，应当减轻处罚。经审理查明，被告人李成朋、付国文驾乘车牌号码为湘Ｌ×××**的雪佛兰轿车从湖南省郴州市出发，于2017年12月28日5时许到达广东省陆丰市华禧酒店，准备找傅某购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。被告人李成朋、付国文到达华禧酒店与傅某见面并与傅某在华禧酒店一房间一起吸食冰毒。当日21时许，被告人李成朋用付国文的身份证登记入住8709号房，后因傅某无法找到冰毒，被告人李成朋于当晚驾车返回湖南省。被告人付国文于2017年12月29日9时许离店返回湖南省。2018年1月16日晚，被告人李成朋、付国文再次驾乘湘Ｌ×××**车从湖南省郴州市出发，于次日4时许到达广东省陆丰市华禧酒店，入住该酒店8709号房，准备找傅某购买冰毒。同日上午10时许，公安机关在对华禧酒店进行清理清查过程中，在该酒店8709房抓获李成朋、付国文，并在湘Ｌ×××**小汽车驾驶座下方查获现金人民币110500元，在被告人李成朋身上扣押现金人民币650元，在付国文身上扣押现金人民币7900元。认定上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据证实：（一）物证、书证1.受案登记表、立案决定书,证实2018年1月17日10许，陆丰市公安局禁毒专业队在对陆丰市南塘镇华禧酒店709号房进行检查时，抓获贩毒嫌疑人付国文及李成朋，在酒店停车场李成朋驾驶的湘Ｌ×××**雪佛兰轿车驾驶座下查获现金人民币11万元。同月18日,陆丰市公安局对付国文等人贩卖毒品案立案侦查。2.湘Ｌ×××**雪佛兰车辆登记信息及检验通知书，证实该车所有人为尹某（李成朋的妻子）。发动机和车架号码未发现凿改痕迹。3.扣押清单，证实在被告人李成朋处扣押号码186××××****金色VivoX5手机1部；号码155××××****白色Vivo手机1部；现金人民币百元钞1104张（后经银行清点为1105张）；湘Ｌ×××**行驶本1本；湘Ｌ×××**雪佛兰小车1辆；号码李成朋身份证1张；号码62×××74中国农业银行卡1张；号码62×××99中国工商银行卡1张；各类钥匙1串；棕色钱夹1个;人民币百元面额6张，十元面额5张；李成朋驾驶证1本；李成朋驾驶人审验表1张；电话芯片2张。在被告人付国文处扣押号码62×××30、62×××78的工商银行卡2张、号码62×××12的邮政储蓄银行卡1张、号码62×××39的邮政储蓄银行卡1张、号码62×××80的中国建设银行卡1张、号码付国文身份证1张；各类钥匙一串；号码187××××****黑色Vivo手机1部；人民币百元钞79张；棕色钱夹1个。4.陆丰市华禧大酒店押金单、账单，证实被告人付国文在2017年12月28日20时59分入住陆某市南塘华禧大酒店，次日9时51分退房。2018年1月17日4时39分入住华禧大酒店，同日14时退房。5.到案经过，证实2018年1月17日上午10时许，陆丰市公安局禁毒大队联合南塘派出所对南塘华禧大酒店进行禁毒清查过程中，在该酒店8709号房查获吸毒人员李成朋、付国文，后在李成朋驾驶的轿车驾驶座下查获现金人民币110400元。6.被告人李成朋、付国文的户籍证明，证实李成朋于1984年1月29日出生，户籍地湖南省桂阳县板桥乡泮塘村****。付国文于1971年10月18日出生，户籍地湖南省桂阳县莲塘镇锦湖村锦湖**。7.存款凭证，证实在李成朋处扣押的人民币110500元已存入陆丰市公安局在中国工商银行的账户。8.手机通话记录，证实傅某使用的手机号码130××××****自2017年12月至2018年1月间与被告人付国文使用的手机号码（187××××****）和付国郴使用的手机号码（181××××****）有频繁联系。被告人李成朋的手机号码186××××****与付国郴的手机号码181××××****及被告人付国文187××××****的手机号码有频繁联系。9.湘Ｌ×××**号小汽车卡口记录，证实被告人李成朋、付国文被扣押的湘Ｌ×××**号小汽车在2017年12月11日16时40分到达京港澳高速粤北站南行卡口（湖南至韶关方向行驶），当日23时44分到达陆某G324国道0641KM（陂洋双坑路段）卡口，次日即12日3时27分在G324国道0637KM（玄武）卡口（韶关至湖南方向行驶），12日12时52分到达广乐高速9KM280M坪石西北行卡口（韶关至湖南方向行驶）。2017年12月28日1时32分在行卡口（湖南至韶关方向行驶），同日9时28分到达G324国道0637KM（玄武）卡口，同日23时41分到达南塘卡口（南塘往陆某方向行驶），次日即29日零时34分到达陆某G324国道0641KM（陂洋双坑路段）卡口，44分到达G324国道0637KM（玄武）卡口，10时21分到达广乐高速92KM长基岭隧道北行卡口（韶关至湖南方向行驶），11时8分到达广乐高速9KM280M坪石西北行卡口（韶关至湖南方向行驶）。2018年1月16日20时48分到达广乐高速23KM800M梅花隧道南行卡口（湖南至韶关方向行驶），次日即17日4时4分到达G324国道637KM（玄武）卡口，4时7分到达陆某G324国道0641KM（陂洋双坑路段）卡口。10.湖南省桂阳县人民法院刑事附带民事判决书，证实被告人李成朋因犯故意伤害罪，于2010年5月10日被湖南省桂阳县人民法院判处有期徒刑一年。11.陆丰市公安局禁毒大队说明，证实傅某因另案已被抓获归案，并已取证笔录材料附卷；付国郴、付海雄因未归案，暂无法查证。（二）现场勘验、检查笔录1.现场检测报告，证实公安机关对被告人李成朋、付国文的尿液检测样本进行检测，结果呈冰毒阳性。2.现场勘验笔录及提取痕迹、物证登记表、现场照片，证实陆丰市公安局禁毒大队于2018年1月17日11时37分至11时58分对车辆进行勘验。勘验车辆为一部现场扣押后停放于陆丰市公安局南塘派出所停车场的悬挂车牌号为湘Ｌ×××**棕色雪佛兰牌三厢轿车，车头朝北，首先对该车驾驶室进行勘验，在驾驶座座椅下发现现金人民币11捆，均为100元面额，用红色塑料袋包装后再用白红相间带图案的礼品袋盛装，经勘验在该车的其他位置未发现可疑物品。（三）证人证言1.尹某（被告人李成朋的妻子）的证言：我老公李成朋跟我一同在湖南郴州北湖市场开鞋店，李成朋负责到外面批发鞋子回来卖，同时也有帮我看店。李成朋基本都去广州白云区九龙鞋城批发鞋回湖南卖，有时候会去其他鞋城买，有时候会去浙江那边的鞋城买。李成朋这次过广东出来的时候跟我说要过来广东广州这边买鞋回去。他是2018年1月16日中午在家吃完午饭后出来的。我们没有来过汕尾地区买鞋回去卖。李成朋出来的时候跟我说到广州进货，我不知道他为什么来到陆某。2.林某的证言：傅某是我老公，半个月前他说要去深圳打工，我现在联系不到他。傅某没去深圳前在家里当泥水工人。证人林某对傅某在酒店的视频截图进行辨认，确认是截图照片是傅某。（四）同案人傅某的供述：我认识一个湖南籍的朋友，我称呼他为“付哥”，我不知道他的真实姓名。我与“付哥”“小付”“小李”在南塘华禧酒店没有做违法的事情。我没有贩卖毒品给“付哥”“小付”“小李”。他们说是过来南塘玩，我就在酒店里跟他们聊天，然后去吃个饭就回去。我没有与“付哥”“小付”“小李”在房间吸食毒品。“付哥”是这次我与其在华禧酒店见面的前几天，跟一个葵潭的朋友在葵潭吃宵夜时认识的，“付哥”当时有留了我的电话号码，“小付”“小李”是当天跟“付哥”一起来华禧酒店才认识的，至今只见过他们一次面。我葵潭的朋友是偶然遇到他认识的，对他的情况不了解，也没有他的联系方式。“付哥”是湖南人，其它的情况我不清楚，“小付”“小李”是“付哥”的朋友，他们的情况我也不清楚，哪里人我也不知道。我没有留电话号码给他们三个，也没有留他们三个人的电话号码，但我葵潭朋友有将我的电话号码留给“付哥”。他们没称呼过我什么，也没叫过我的名字。葵潭朋友介绍给“付哥”认识的时候也没称呼我什么。“付哥”就那次过来南塘的时候跟我联系过，之前之后都没再联系。傅某对陆丰市华禧酒店2017年12月28日监控视频截图进行辨认，指认出监控视频中的“付哥”“小付”“小李”以及其自己。傅某经对混杂像片进行辨认，辨认出被告人付国文就是“付哥”；被告人李成朋是“小付”或者“小李”；付国郴是“小付”或者“小李”。（五）被告人的供述与辩解1.被告人李成朋的供述：我的联系方式是186××××****。今天凌晨3时多，我和我朋友“国付”在陆某南塘的一间酒店开房休息（酒店名字和房间号码不记得），今天早上9时多，民警进来查房，并对“国付”进行验尿，结果是有吸毒，然后将我们二人带到南塘派出所。“国付”真实名字不知道，姓付，男，40多岁，湖南桂阳县人，在老家卖鞋子。除了我和“国付”外，没有其他人在房间里面。我们二人从湖南郴州开车过来的，小车是我的（车牌号码湘Ｌ×××**，银色，雪佛兰牌），我们昨晚2时多到葵潭下高速，然后开车到南塘。我们二人打算过来海丰拿鞋回去卖，我们打算在陆某这边休息，明天再过海丰。我有个老乡在海丰的鞋厂打工，是他介绍我们过来的，姓付，名字不知道，我叫他“付娃”，30多岁，湖南桂阳县人。我没有他的手机号码，也不知道他在海丰哪里，他跟“国付”比较熟。我最后一次吸食冰毒是昨天（2018年1月16日）下午在湖南郴州一个朋友家里吸食。冰毒是我朋友提供给我的，“国付”他有吸食毒品冰毒，昨天下午和我一起吸食的。我们没有在被抓获的酒店房间里面吸食冰毒。在车的主驾驶位下面查到115000元（￥115000.00）现金，用两个塑料袋包装，外面一个塑料袋是白色的，里面一个塑料袋是红色的。车上的现金是我本人的。我是卖鞋子的，准备去海丰买鞋子，然后带回老家卖。我不记得是去吉某还是吉埠买鞋子，我不熟，“国付”比较熟，他知道。我们来之前，“国付”联系了他在海丰鞋厂的朋友“付娃”。大概两三天前，“国付”叫他朋友“付娃”寄了几只鞋的样款过去给我们，我们看了之后觉得可以，昨天决定过来这边找“付娃”，看下价格怎么样，如果价格可以就准备买回去。“国付”不知道我带了115000元过来。“国付”的鞋店在湖南郴州市湖市场里面。我这次准备到海丰拿鞋子回去卖，到陆某来是从这里经过。我是跟“国付”一起来的，我称“国付”为“二哥”。“国付”也是想到海丰拿鞋子的。我在路上有发信息给一个我手机通讯录里面存“付黑”（即付文河）的人，跟他说我17日凌晨3时到南塘，想叫他来坐一下，想问他有没有毒品冰毒吸几口。我是在湖南的时候跟“付黑”认识的。我只跟他见过两次面，除了在湖南认识拿一次，还有一次是20多天前在华禧酒店见的面。20多天前，我跟“国付”开我今天被扣的车过来南塘，在华禧酒店碰到“付黑”，我们三个人就一起去付国郴开的房间，然后四个人在付国郴的房间吸食冰毒，吸完毒品之后我就独自开车过海丰了，“国付”还跟他们在一起。我不知道我们四个人吸食的毒品冰毒是从哪里来的。我手机通讯录里面存“二平”187××××****的电话号码就是“国付”的；存“付黑”130××××****的电话号码就是“付黑”的；存“国郴”181××××****的电话号码就是付国郴的。付国郴是我湖南老乡。我这次带了11.5万元出来。我带来购买鞋子的，我有跟我老婆尹某说过要带钱来海丰进鞋。20多天前我来海丰进鞋子我老婆知道。两次来海丰拿鞋子先到南塘是找“付黑”吸毒。我发给“付黑”的短信中“上次那个红的我给你带了20个够不够，付哥”，这条短信我解释不了。“国付”发给我的微信“你确定要拿多少”，我回“好，2个”“你拿2个我就拿一个吧”，国付：“你也拿2个吧，过年前也许不上去了”，以上内容我解释不了，我不想解释。我承认我吸了毒，其他的我不想解释。我在驾驶座下面放了些钱，一开始我以为是115000元，后来经公安同志当我面清点才知道是110400元，这些钱是我的，是用来买鞋子用的。20多天前，我有跟“国付”来过南塘一次，也是要到吉某进鞋，顺便到陆丰市找“付黑”一起吸毒。见面后，我们在华禧酒店一房间吸了毒品，房间是付国郴开的。相片1至8是我跟“二哥”微信聊天情况，我们在谈论过海丰拿鞋子的事，相片9是我跟“付黑”聊天情况，我问他我上次带给他的红茶够不够，还有跟他说我要过来找他。相片2至5我给“二哥”转的钱是“二哥”找我借钱。我说“2哥，我什么时候说道来送你的，我是来拿东西的，是你做我的顺风车，算了什么都不想说了，搞起我现在东西都拿不到，你自己说了什么你自己清楚”，是因我没拿到鞋子就回去了。我跟二哥谈拿“二个”“一个”是指拿一箱或两箱鞋子。我们箱用“个”来代替单位。跟“付黑”说“上次那个红的我给你带了20个够不够”是指20包红茶。被告人李成朋经对混杂像片进行辨认，辨认出被告人付国文（即“国付”），辨认出付文河就是“付黑”，辨认出付国郴、付海雄。被告人李成朋对陆丰市华禧酒店2017年12月28日监控视频截图进行辨认，辨认出被告人付国文，辨认出付国郴及“付黑”（即傅某）。2.被告人付国文的供述：前几天，我跟李成朋在湖南省郴州市区出租房吸了冰毒。今天凌晨3时许，李成朋开车载我来，李成朋说要去碣石买鞋，我看他一个人开车辛苦，就陪他来，在华禧酒店709房被查获。扣押了李成朋的吸毒工具，还有我从家里带来的7000多人民币，我准备去郴州买农具的，没买成，就和李成朋一起来碣石了。我刚才说错了，李成朋说要去哪里买我不太清楚，好像说要去吉某或者鹅埠吧。我是想过来陆某找一下熟人看下有没有路子买到货。货就是毒品冰毒。我有联系这边陆某一个叫“付兄弟”的熟人（电话130××******），可是我还没见到他，所以一直到现在也没找到货源冰毒。我是过来陆某先找找路子看有没有货冰毒，因为还没有找到路子，所以还没有准备好钱拿多少货冰毒。我这次就和我老乡李成朋一起过来的，我没有跟他说我打算过来拿货冰毒，听他说过来买鞋子，所以就和他李成朋一起过来陆某，我顺便过来找我熟人“付兄弟”看有没有路子买货冰毒。我用187××××****打电话给“付兄弟”，跟他说我过来陆某玩，要找他。我是打算跟他见面后再问是否有货冰毒的，但是我们还没见面我就被公安机关因吸食毒品冰毒被抓获到公安局了。“付兄弟”我只知道他姓付，家住在陆某市南塘这边，还有电话是130××******，其他不清楚。我的手机微信中有“我意思找多1万五。就够二条”是因为之前我知道这边陆某行情一条毒品冰毒要5万多，现在涨价了，我觉得15万够买两条。两条就是两公斤毒品冰毒。2017年12月28日，我坐李成朋的小汽车从湖南到广东，走汕湛高速，到葵潭高速路口，我和李成朋还在那里住了一晚，我打电话给“付兄弟”，“付兄弟”说他在南塘，我就跟李成朋开车到南塘。到了南塘我给“付兄弟”打电话，“付兄弟”跟我说他在华禧酒店付国郴开的房间（房间号我忘记了）叫我过去找他，我就跟李成朋开车过华禧酒店找他们，到了房间，我看到“付兄弟”跟付国郴在房间，我们四个人在房间吸了几口冰毒，但没谈什么事情。吸完冰毒付国郴就先走了，我就跟李成朋用我的身份证去登记了709号房，当时“付兄弟”还在付国郴房间。我们开好房之后，“付兄弟”到我们房间跟我打招呼，我就问他有没有毒品买，“付兄弟”说回答找找看，他自己没有毒品。然后因为没有找到毒品，当天晚上，李成朋就开车走了，我还不死心，在那里住。第二天下午，“付兄弟”到酒店找我，当天我们就闲聊了一些以前打工的情况，还有我跟他说我现在的处境不是很好，没有谈及购买毒品冰毒的事。又过了一天，“付兄弟”再次来到我房间，他跟我说现在很难找到毒品冰毒，听他这么说我就先回湖南了。李成朋跟付国郴都是我老乡，我在家里的时候就认识他们，我跟付国郴不是很熟；我是在海丰打工的时候认识“付兄弟”的，当时他也在海丰打工。李成朋之前是不认识付国郴跟“付兄弟”的，他是我们来南塘那天在付国郴房间吸毒才认识他们的；我在付国郴房间吸毒时有问他跟“付兄弟”是怎么认识的，付国郴跟我说他是通过我们在海丰打工的一个老乡认识“付兄弟”的。我手机通讯录里面存李成鹏的号码就是李成朋的，号码是186××××****。付兄弟的电话号码是130××******。图片1-4是我和我堂弟付海雄微信聊天记录，主要是我堂弟付海雄之前欠我几万元，然后我叫他凑给我35000元，我才有15万元拿到2条货冰毒。但是我自己没有钱，也没有拿到冰毒，图片5左边是我的微信号，右边图片是我朋友“成朋”的微信号“见机行事”。图6是我和“成朋”的聊天记录。“成朋”问我拿多少个麻古，我说拿2个麻古，“成朋”说他拿一个麻古。我们就是拿麻古来吸食玩玩而已。图7左边图片是我手机的聊天，右边图片是我和堂弟付海雄的聊天记录；图8左边图片是我和“国郴”的聊天记录；右边图片是我和付兄弟的聊天记录；图片9是付国郴，图片10是付兄弟；图片11是我和成朋。我只有过来拿冰毒的想法，但我还没有找到路子拿到货，且我也没有钱。我与“见机行事”（李成朋）微信联系中，2017年12月28日晚上21时22分，“见机行事”说：“2哥我什么时候说来送人的，我是来拿东西的，是你做我的顺风车”、“算了什么都不想说了，搞起我现在东西都拿不到，你自己说了什么你自己清楚”，我说：“你什么意思”。当时是在华禧酒店709房间里，我们买不到毒品冰毒，他就怪我，我问他什么意思，当晚他开车就走了，他走错路了，还发了位置给我，就是这个，我担心他开车累，怕出事。我的意思是我和李成朋是想来购买毒品冰毒的，但买不成。我与“见机行事”（李成朋）微信联系中，2018年1月16日（周二）13时09分，“见机行事”说“我等下就过去”“你确定要拿多少”。我说“好，2个。”“见机行事”：“你拿2个我就拿一个吧”。我说“你也拿2个吧”“过年前也许不上去了”。我说“来了没有啊”。这些内容就是我们要来陆某南塘，准备拿2个毒品麻古的事。2个就是2粒。相片（1）（2）是我向付海雄讨要他欠我的3.5万元，我让他将钱存到我老婆龚庆菊卡号为62×××12的中国邮政储蓄银行账户，后来付海雄给我转入3万元；相片（3）是我老婆龚庆菊卡号为62×××12的中国邮政储蓄银行卡，付海雄就是打了3万元到这张卡，这张卡已被公安查获；相片（4）（5）银行流水中2018年1月15日分三次从ATM及汇入的3万元是付海雄打入账户还给我的，2018年1月15日我分七次从ATM取出其中的2万元，2018年2月8日分两次从ATM机取出1万元的情况我不清楚，但我被抓进来后有叫律师转达我老婆龚庆菊去将卡中的1万元取出来做生活费，因为家里没什么钱，这1万元应该是我老婆去取的。我在微信聊天中与付海雄说是要拿多3.5万元凑够15万元用于购买2公斤毒品是为了骗他还钱给我的。我取出2万元中放了1万元给我老婆作生活费，另1万元我带在身上，至被公安抓获时身上还剩下7千多元。我听说陆某这边的冰毒比较便宜，所以我来陆某打算跟傅兄弟买，但是我们没有买到就被查获了。车上带的钱是李成朋的，他是打算过来买鞋的。因为李成朋是跟我说他家里是在开鞋店的，想过来购鞋子。我没有跟李成朋买过鞋子。李成朋是这次我们一起过来时跟我说要过来买鞋子，说他老婆在开鞋店，但具体是不是在开我就不清楚了。被告人付国文对陆丰市华禧酒店2017年12月28日5时02分31秒的视频截图进行辨认，确认系其自己与被告人李成朋。被告人付国文经辨认混杂照片，辨认出被告人李成朋及傅某、付海雄。关于被告人李成朋、付国文及其各自的辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，被告人付国文在侦查阶段对其伙同李成朋先后两次从湖南省郴州市驾车到陆丰市准备向傅某购买冰毒的事实进行了供述。付国文供述，20多天前，其想过来陆某看有没有毒品冰毒可以买，就叫李成朋跟其从湖南老家开车到葵潭，其打电话联系傅某，傅某叫他们到华禧酒店付国郴开的房间找他，其就跟李成朋开车到华禧酒店付国郴的房间，他们四个人在房间吸食冰毒，吸完冰毒付国郴就先走了，其就跟李成朋去登记了709号房，傅某随后到他们房间里，其就向傅某提出要购买毒品，傅某说明天再来找他，傅某走后没多久，李成朋就开车回湖南了，其在房间睡觉。第二天下午，傅某到酒店与其聊天，又过了一天，傅某再次来到其房间，跟其说现在很难找到毒品冰毒，其听后就先回湖南了。其这次是想过来陆某找傅某看下有没有路子买到冰毒，可是其还没见到傅某，一直到现在也没找到冰毒货源，其还没有准备好钱和要拿多少冰毒。其与李成朋于2017年12月28日晚上21时22分的手机微信聊天记录中，李成朋说：“2哥，我什么时候说来送人的，我是来拿东西的，是你做我的顺风车’‘算了什么都不想说了，搞起我现在东西都拿不到，你自己说了什么你自己清楚”，这信息是他们在华禧酒店709房间里，他们因为买不到毒品冰毒，李成朋就怪其，当晚李成朋开车就走了，其意思是其和李成朋是想来购买毒品冰毒的，但买不成。其与李成朋在2018年1月16日13时09分的手机微信聊天记录，李成朋说“我等下就过去”“你确定要拿多少”，其说“好，2个”；李成朋说：“你拿2个我就拿一个吧”；其说“你也拿2个吧”“过年前也许不上去了”，这些内容就是他们要来陆某南塘，准备拿毒品麻古的事。被告人李成朋在侦查阶段供述，其与傅某见过两次面，除了在湖南认识拿一次，还有一次是20多天前其跟付国文开车过来南塘，在华禧酒店付国郴开的房间与傅某一起吸食冰毒，吸完毒品之后其就独自开车过海丰了，付国文还跟他们在一起。第二次来陆某南塘，其在路上有发信息给傅某，告知傅某其于2018年1月17日凌晨3时到南塘。李成朋对其与傅某在手机微信聊天的信息“上次那个红的我给你带了20个够不够，付哥”，其解释是上次其带给傅某的红茶够不够。其与付国文的手机微信聊天记录中，其说“你确定要拿多少”，付国文“好，2个”，其说“你拿2个我就拿一个吧”，付国文说“你也拿2个吧，过年前也许不上去了”，对该信息其解释不了，也不想解释。2017年12月28日晚上21时22分，其与付国文的手机微信聊天记录中，其说：“2哥，我什么时候说来送人的，我是来拿东西的，是你做我的顺风车算了什么都不想说了，搞起我现在东西都拿不到，你自己说了什么你自己清楚”。是因为其没拿到鞋子就回去了。其跟付国文谈拿“二个”“一个”是指拿一箱或两箱鞋子，他们的箱是用“个”来代替单位。被告人李成朋供述，其与付国文二人是打算过来海丰拿鞋回去卖，他们打算在陆某这边休息，明天再过海丰。其有个老乡叫“付娃”，在海丰的鞋厂打工，是他介绍他们过来的，“付娃”跟付国文比较熟；其不记得是去吉某还是吉埠买鞋子，其不熟，付国文比较熟，他知道。他们来之前，付国文已联系了他在海丰鞋厂的朋友“付娃”。大概两三天前，付国文叫他朋友“付娃”寄了几只鞋的样款过去给他们，他们看了之后觉得可以，昨天决定过来这边找“付娃”看下价格怎么样，如果价格可以就准备买回去。付国文也是想到海丰拿鞋子的；被查获的人民币110400元是其带来购买鞋子的，其有跟其老婆尹某说过要带钱来海丰进鞋；20多天前其来海丰进鞋子其老婆知道”。但同案被告人付国文在庭前及庭审中均否认其认识一名叫“付娃”的人；其也没有与“付娃”联系过买卖鞋子的事情；其也没有在湖南经营鞋店。被告人李成朋的妻子尹某作证称李成朋基本都去广州白云区九龙鞋城批发鞋回湖南卖，有时候会去其他鞋城买，有时候会去浙江那边的鞋城买，但他们没有来过汕尾地区买鞋回去卖，其不知道李成朋为什么来到陆某。经查被告人李成朋、付国文驾乘的湘Ｌ×××**轿车的行车轨迹，他们从湖南省郴州市驾车于2017年12月28日凌晨5时许到达陆丰市华禧酒店，当晚李成朋驾该车返回湖南；2018年1月16日，被告人李成朋、付国文又驾乘该车从湖南省郴州市到达陆某，期间均未见被告人李成朋有到过海丰县或吉某等地看鞋和购买鞋子，被告人李成朋提到的付国文的朋友“付娃”及到海丰的鞋厂看鞋子均没有相关证据证实。综上所述，被告人李成朋关于其与付国文是通过“付娃”介绍过来海丰买鞋，付国文也是想到海丰拿鞋子的供述明显虚假，不属实。被告人李成朋系在刻意隐瞒其犯罪事实。被告人李成朋对其与付国文及傅某在手机微信聊天记录中提到“其来陆某是来拿东西的”及毒品交易中常见的单位“个”等不能作出符合常理的解释。被告人李成朋与付国文前后两次从湖南省郴州市驾车到达陆丰市仅是为了找傅某拿点冰毒吸食，且在第一次吸食冰毒之后，李成朋又立即驾车返回湖南，其辩解与常理不符；而同案被告人付国文关于其与李成朋先后两次到达陆丰市系为了购买冰毒的供述能与微信聊天记录、手机通话记录、陆丰市华禧酒店监控视频截图、扣押的现金、证人尹某的证言、被告人李成朋、付国文驾驶的小汽车卡口记录等证据印证，其供述来源合法，客观真实，可作为定案的证据。被告人付国文在第七次笔录中已先明确回答讯问人员“2017年12月28日晚上21时22分其与李成朋手机微信聊天内容是当时他们在华禧酒店709房间里，因他们买不到冰毒，李成朋就怪其，其问李成朋什么意思，李成朋当晚就开车走了”。在案没有证据证明付国文的有罪供述系公安机关通过诱供等非法方法取得。关于起诉书指控被告人李成朋、付国文准备找傅某购买冰毒的数量为2千克的问题，经查，被告人付国文在侦查阶段曾对其与付海雄的手机微信聊天记录中提到的“我意思找多1万五就够二条”，其解释是因为之前其知道陆某这边的行情一条毒品冰毒要5万多，现在涨价了，觉得15万够买两条，两条就是两公斤毒品冰毒，其叫付海雄还给其欠款35000元，其才有15万元拿到2条货冰毒。但被告人付国文之后又供述其是为了骗付海雄还其3.5万元欠款才这样与付海雄说的，其该次到陆某还未确定要购买多少毒品。起诉书指控被告人李成朋、付国文该次到陆某南塘要购买的毒品数量为2千克仅依据被告人付国文一人的供述，且被告人付国文之后又翻供，在案的证据尚不足以证实被告人李成朋、付国文准备购买冰毒的数量为2千克。综上所述，被告人李成朋、付国文为贩卖毒品，携带毒资，从湖南省郴州市驾车到达陆某南塘欲购买毒品冰毒，因尚未联系到毒品货源及确定所要购买的毒品数量、价格，被告人李成朋、付国文还未着手实施贩卖毒品的行为，系为贩卖毒品犯罪，准备工具，制造条件，属于犯罪预备阶段，对其行为应当以贩卖毒品罪（预备）进行定罪处罚。被告人李成朋的辩护人所提，指控被告人李成朋犯贩卖毒品罪的证据没有形成完整的证明体系，没有达到证据确实、充分的法定证明标准，没有达到基本事实清楚，基本证据确凿的定罪要求，且不能排除合理怀疑，应依法认定被告人李成朋的行为不构成贩卖毒品罪的意见不能成立，本院不予采纳。被告人付国文的辩护人所提，指控被告人付国文的行为构成贩卖毒品罪的证据不足，依法不应认定的意见不能成立，本院不予采纳；辩护人提出被告人付国文的行为构成贩卖毒品罪，应属犯罪预备阶段的意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人李成朋、付国文违反国家对毒品的管制，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应当惩处。被告人李成朋、付国文为贩卖毒品，携带毒资从湖南省驾车到陆丰市联系傅某购买冰毒，因意志以外的原因，尚未着手实施贩卖毒品的行为，系犯罪预备，可比照既遂犯予以从轻、减轻处罚。公诉机关指控被告人李成朋、付国文犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持，但认定被告人的行为属犯罪未遂不当。根据被告人李成朋、付国文犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论、决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李成朋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月17日起至2019年7月16日止。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起二个月内缴纳）二、被告人付国文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月17日起至2019年7月16日止。罚金限于本判决发生法律效力的第二日起二个月内缴纳）三、本案在湘Ｌ×××**雪佛兰小汽车里扣押的毒资人民币110500元、在被告人李成朋身上扣押的人民币650元、在被告人付国文身上扣押的人民币7900元及用于贩卖毒品犯罪使用的湘Ｌ×××**雪佛兰小汽车一辆予以没收，由扣押机关陆丰市公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长  曾学武审判员  钟荣军审判员  陈朝伟二〇一八年二月二十六日书记员  许泽灏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。