湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘07民终1567号上诉人（原审原告）：常德市住房公积金管理中心，住所地湖南省常德市武陵大道南段。法定代表人：梅宏，该中心主任。委托诉讼代理人：黄琦，男，该中心工作人员。委托诉讼代理人：吴翔，男，该中心工作人员。被上诉人（原审被告）：胡进波，男，1987年1月9日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。上诉人常德市住房公积金管理中心（以下简称公积金中心）因与被上诉人胡进波金融借款合同纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人公积金中心的委托诉讼代理人黄琦、吴翔到庭参加诉讼，被上诉人胡进波经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公积金中心上诉请求：撤销一审判决第三项，改判公积金中心对胡进波购买的位于常德经济技术开发区德山路尊德天城三期39栋1901号住房享有优先受偿权，本案公告费、诉讼费由胡进波负担。事实和理由：胡进波委托公积金中心向银行贷款购买涉案房屋，并已办理预购商品房抵押预告登记，公积金中心为预告登记权利人，现胡进波未按时偿还贷款本金及利息，公积金中心依据合同约定对该房屋享有优先受偿的权利。胡进波未作答辩。公积金中心向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的委托贷款合同；2.胡进波偿还贷款本金236858.33元，利息（截止至2016年12月30日利息4048.74元，实际支付以月息3.75‰计算至本息清偿日止），罚息（截止至2016年12月30日罚息132.67元，实际支付至本息清偿日止）；3.判令公积金中心对常德市经开区德山洞庭北路尊德天城39座1901号住房享有优先受偿权；4.胡进波承担本案诉讼费、公告费。一审法院认定事实：2013年4月22日，胡进波为购买位于常德经济技术开发区德山路尊德天城三期39栋1901号商品房，与公积金中心所属分支机构桃源县住房公积金管理部（以下简称公积金管理部）、中国农业银行桃源支行（以下简称桃源农行）签订《委托贷款合同》，约定公积金管理部向胡进波发放住房公积金贷款260000元，贷款期限为240月，自2013年4月22日起至2033年4月22日止，贷款月利率3.75‰，逾期罚息上浮50%，按月结息，胡进波还款采用按月等额本息还款法，每月偿还本息1644.89元，胡进波授权桃源农行以代扣或无存折支取方式每月在其专用还款账户扣款；如胡进波在合同期内累计六个月未按时偿还贷款本息，公积金管理部有权提前终止合同。双方还约定，胡进波以涉案房屋作抵押，抵押担保范围为合同项下的贷款本金、利息、罚息及实现债权的费用。2013年5月20日，公积金管理部与胡进波就涉案房屋办理了商品房抵押预告登记。同年6月，公积金管理部委托桃源农行向胡进波发放贷款260000元。2013年7月至2016年3月21日，胡进波偿还了借款及利息。从2016年3月22日开始，胡进波未偿还借款及利息，截至2017年6月20日，胡进波已超过六个月未偿还借款及利息，尚欠公积金中心贷款本金236858.33元，利息9022.74元，罚息277.67元，共计246158.74元。一审法院认为，胡进波与公积金管理部、桃源农行签订的《委托贷款合同》意思表示真实，内容合法，应确认有效。公积金管理部依照合同约定委托桃源农行向胡进波发放贷款260000元，胡进波在取得借款后已累计六个月以上未按时偿还借款本息，符合合同约定的提前解除合同的条件，应承担违约责任。公积金管理部作为公积金中心的分支机构，其在合同中的权利义务，应由公积金中心主张。《委托贷款合同》约定以涉案房屋作抵押，但双方仅办理抵押权预告登记，抵押权尚未成立，故对公积金中心要求对涉案房屋享有优先受偿权的诉讼请求，不予支持。公告费属诉讼过程中因公告发生的依法应由当事人负担的费用，负担主体应根据“谁主张、谁负担”的原则来认定，且双方签订的《委托贷款合同》中未约定公告费由胡进波承担，故对公积金中心要求胡进波承担公告费的诉讼请求，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十条第一款第五项、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、公积金中心与胡进波签订的《委托贷款合同》自即日起解除；二、胡进波于该判决书生效之日起十日内偿还公积金中心贷款本金236858.33元，利息9022.74元，罚息277.67元，合计246158.74元；三、驳回公积金中心的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4916元，由胡进波负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。另查明，2013年2月6日，胡进波与湖南汉顺置业有限公司签订《常德市商品房预售合同》，双方约定的交房期限为2014年12月31日。胡进波原系晟通科技集团有限公司员工，于2015年7月17日离职，现下落不明，本院向胡进波公告送达了开庭传票，公积金中心支付公告费200元。本院认为，本案的争议焦点是，涉案房屋已办理预购商品房抵押预告登记，并且已经具备办理物权登记的条件，在购房人怠于办理抵押登记的情况下，预告登记权利人能否处置房屋行使优先受偿权。《中华人民共和国物权法》第二十条第一款“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力”的规定，预告登记制度旨在保障将来物权的实现，是具有排除他人处分标的物的债权保全措施，而非正式的物权登记，故抵押权并未依登记设立。但在商品房已经具备办理物权登记并且可以交付的情况下，购房人有义务受领房屋并协助抵押预告登记权利人办理该房屋的抵押登记，现胡进波逾期未偿还借款，并且怠于办理房屋所有权及抵押登记，属于为自己的利益不正当阻止预告登记权利人公积金中心行使优先权，参照《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，应视为条件已成就，即公积金中心行使优先权的条件因胡进波恶意阻却而依法视为已成就；涉案房屋已办理预购商品房抵押预告登记，第三人可以通过预告登记的情况知悉不动产将来可能设立抵押权，其已具备一定的物权公示外观，故在可以办理抵押登记而因债务人的原因未能办理的情况下，赋予债权人对不动产享有优先权，并不违反物权公示要求，且有利于平衡各方当事人利益，保障交易安全。依照《中华人民共和国物权法》第二十八条“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”之规定，本院依法确认公积金中心对涉案房屋以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿的权利。本案公告费系公积金中心为实现债权而产生的费用，根据《委托贷款合同》第十三条的约定，上述费用属于抵押担保的范围，公积金中心亦可通过对涉案房屋以拍卖、变卖所得价款中优先受偿。公积金中心对涉案房屋拍卖、变卖所得价款优先受偿后，如有余款，应退还胡进波。综上所述，公积金中心的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第二十条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初61号民事判决第一、二项，即常德市住房公积金管理中心与胡进波签订的《委托贷款合同》自即日起解除；胡进波于本判决生效之日起十日内偿还常德市住房公积金管理中心贷款本金236858.33元，利息9022.74元，罚息277.67元，合计246158.74元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4916元，由胡进波负担。二、撤销湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初61号民事判决第三项，即驳回常德市住房公积金管理中心的其他诉讼请求；三、胡进波应于本判决生效之日起三十日内协助常德市住房公积金管理中心办理不动产抵押登记手续，逾期未办理的，常德市住房公积金管理中心有权以位于常德经济技术开发区德山路尊德天城三期39栋1901号住房拍卖、变卖所得价款对湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初61号民事判决第二项确定的主债权优先受偿；如有余款应退还胡进波。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4916元，由胡进波负担；二审案件受理费4916元，公告费200元，由胡进波负担。本判决为终审判决。审判长  侯克山审判员  陈小莲审判员  许成东二〇一八年二月二十六日书记员  陈 文