山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁02民终75号上诉人(原审被告)：中铁二十五局集团第五工程有限公司。法定代表人:张旭海，总经理。委托诉讼代理人:谢丰斌。委托诉讼代理人:辛雷明，山东盈祥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:东营渤海金属有限责任公司。法定代表人:刘光军，经理。委托诉讼代理人:张建军，山东胜东律师事务所律师。原审被告:中铁二十五局集团有限公司。法定代表人:张建国，董事长。上诉人中铁二十五局集团第五工程有限公司（以下简称中铁二十五局第五公司）因与被上诉人东营渤海金属有限责任公司（以下简称渤海公司）、原审被告中铁二十五局集团有限公司（以下简称中铁二十五局集团）买卖合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院(2016)鲁0212民初4279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中铁二十五局第五公司之委托诉讼代理人辛雷明、谢丰斌，被上诉人渤海公司之委托诉讼代理人张建军到庭参加诉讼，原审被告中铁二十五局集团经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中铁二十五局第五公司上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判上诉人不支付利息损失，上诉标的为555073元。本案案件受理费和相关费用由被上诉人承担。事实与理由：双方未明确约定违约损失，一审判令上诉人支付违约金无事实和法律依据。对于违约损失，支持违约损失的前提须基于合同的约定，双方在合同中并未约定违约损失，支付违约金的前提就不存在，被上诉人要求违约金无依据，应当不予支持。上诉人补充上诉理由：一、本案被上诉人在一审中的诉求是违约金，而不是损失，一审被上诉人并没有提供任何证据证明其要求违约金的依据和事实，因此一审法院支持违约金属于适用法律错误。二、双方合同第7.2条约定如上诉人资金周转困难或其他原因不能按期付款，经双方协商可以延期支付。因此被上诉人对于延迟支付的事实在合同中也已经明确和清楚，对于延期的损失和违约金不应再予以主张。渤海公司辩称，一审判决尽管由于上诉人的不诚信行为而导致判决背离了客观事实，但从证据角度，被上诉人认为一审判决适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。原审被告中铁二十五局集团未答辩。渤海公司向一审法院起诉请求：判令中铁二十五局集团、中铁二十五局第五公司支付渤海公司货款本金1007719.28元、违约金990814.06元，共计1998533.34元，并以上述本金为基数，按照月息1分的标准向渤海公司支付自2016年10月21日起至判决生效之日止的逾期付款违约金；2、案件受理费由中铁二十五局集团、中铁二十五局第五公司承担。一审法院认定事实：2013年3月30日，合同甲方中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部和合同乙方东营渤海金属有限责任公司签订《中铁二十五局集团第五工程有限公司物资采购合同》一份，合同约定乙方向甲方供用螺纹钢，送货地点为青岛即墨市甲方指定的施工地点。对于结算，双方约定乙方按照合同规定在交货点验货合格后，凭甲乙双方确认的收料单。符合甲方要求的全额发票及付款申请书按月向甲方结算货款。每月20号将上月21号至本月20号到达甲方收料地点的钢材数量进行对账汇总，甲方对单据的真实性、准确性进行核实后，作为支付的依据，在对完账60日内甲方向乙方支付该批货款，甲方支付货款前，乙方必须提供符合甲方要求的正规发票。对于提出异议的时间双方约定，甲方在验收中如发现货物的品种、型号、规格和质量不合规定或约定，应在妥善保管货物的同时，自收到货物7个工作日内向乙方提出书面异议，在异议期间，甲方有权拒付不符合合同规定的货款。在该合同最后签章甲方处有中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部签章，以及甲方上级合同审查部门中铁二十五局集团第五工程有限公司物资设备部签章。渤海公司和中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部对物资对账明细如下：2013年4月18日对4月份对账金额为4187463.62元；2013年5月24日对5月份物资对账金额为2393551.84元；2013年6月20日对6月份对账金额为693000.06元；2013年7月20日对7月份对账金额为1455899.46元；2013年8月20日对8月份对账金额为1923477.8元；2013年9月20日对9月份对账金额为154326.5元，上述货款金额共计10807719.22元。渤海公司按月给中铁二十五局龙青高速七标项目部开具了等额的增值税发票。中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部向渤海公司付款明细如下：2013年7月5日付款400000元，2013年9月6日付款500000元，2013年9月18日付款600000元，2013年10月23日付款1200000元，2013年11月12日付款600000元，2013年11月29日付款1200000元，2013年12月27日付款1200000元，2014年4月14日付款800000元，2014年5月14日付款1300000元，2014年7月4日付款1500000元，2014年9月9日付款300000元，2016年2月4日付款200000元，以上共支付货款总额为9800000元。渤海公司、中铁二十五局第五公司双方均认可截止到2016年2月4日尚欠渤海公司货款本金为1007719.28元。又查，中铁二十五局集团、中铁二十五局第五公司系母公司和子公司关系。中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部系中铁二十五局第五公司设立的临时机构。一审法院认为，渤海公司与中铁二十五局第五公司下属机构中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部签订的物资采购合同系双方真实意思的表示，合法有效，双方均应全面履行合同义务。中铁二十五局集团有限公司龙青高速公路土建七标段项目经理部系中铁二十五局第五公司设立的临时机构，该机构没有法人资格，其法律责任应由其设立机构即中铁二十五局第五公司承担。渤海公司已经履行了供货义务，中铁二十五局第五公司应按约及时支付货款。故中铁二十五局第五公司应当支付渤海公司剩余货款1007719.28元。对于逾期付款，中铁二十五局第五公司应当承担渤海公司的利息损失。因双方在合同中对违约损失没有约定，庭审中渤海公司主张中铁二十五局第五公司应当按照月息1%支付利息，因中铁二十五局第五公司不予认可，且渤海公司也未提交证据证明双方约定违约损失为月息1%，故对渤海公司主张月息1%的违约损失，不予支持，但中铁二十五局第五公司怠于支付渤海公司货款给渤海公司造成了一定的损失，对于逾期付款损失，综合本案案情及双方的诉辩意见，参照中国人民银行同期贷款利率以及渤海公司、中铁二十五局第五公司对账、付款情况，按照付款先抵减欠款的顺序，并参考渤海公司提交的利息计算表，截止到2016年10月20日，中铁二十五局第五公司应支付渤海公司逾期付款利息为555073元，对于之后的逾期付款利息，中铁二十五局第五公司仍应以未付款本金1007719.28元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付渤海公司至实际给付之日止。对于中铁二十五局集团非为双方合同的相对方，对于渤海公司请求中铁二十五局集团履行付款义务的请求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、中铁二十五局集团第五工程有限公司于判决生效之日起十日内支付东营渤海金属有限责任公司货款1007719.28元。二、中铁二十五局集团第五工程有限公司于判决生效之日起十日内支付东营渤海金属有限责任公司截止到2016年10月20日利息损失555073元（自2016年10月21日起至实际给付之日止的利息损失仍应以1007719.28元为基数，按中国人民银行同期贷款利率给付）。三、驳回东营渤海金属有限责任公司对中铁二十五局集团有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22787元，由中铁二十五局集团第五工程有限公司承担17819元，由东营渤海金属有限责任公司承担4968元。二审经审理查明，被上诉人一审诉讼请求第1项要求上诉人以未付款1007719.28元为基数向被上诉人支付自2016年10月21日起至本判决生效日止的逾期付款违约金。二审查明的其他事实与原审法院认定的事实相一致。本院认为，本案的焦点问题是被上诉人主张的违约金是否应支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”双方的合同虽未约定逾期付款违约金，上诉人未依合同约定在对完账后60日内付款，被上诉人以上诉人违约为由向上诉人主张逾期付款违约金符合法律规定。双方合同虽约定如上诉人资金周转困难或其他特殊原因不能按期付款时，经双方协商，可延期支付，但上诉人未提交证据证明其逾期付款系经双方协商或被上诉人同意。因此，原审判令上诉人向被上诉人支付逾期付款违约金并无不当。双方合同约定每月20号将上月21号至本月20号到达收料地点的钢材数量进行对账汇总，对完账60日内付款。被上诉人主张的违约金系分段计算，原审参照中国人民银行同期贷款利率判令上诉人向被上诉人支付截止到2016年10月20日的逾期付款违约金并无不当。被上诉人诉请上诉人支付违约金数额为990814.06元，原审依据被上诉人出具的利息计算明细表酌定本案上诉人向被上诉人支付违约金555073元，但未明确该555073元的计算依据不当。因上诉人和被上诉人对双方的对账时间、对账金额、上诉人已付款时间、已付款金额均无异议，双方对上诉人支付被上诉人截止至2016年10月20日违约金的计算基数基本一致，但被上诉人提交的利息计算表将上诉人给付的312536.38元、525984.48元、570085.02元作为上诉人的欠付款计算为利息损失不当，本院依据双方合同约定的每月20号对账汇总，对完账60日内付款，对上诉人应支付被上诉人截止至2016年10月20日的违约金的计算基数、起止时间及参照中国人民银行同期贷款利率计算予以确认，具体计算明细见附表。因被上诉人对原审判决并未提出上诉，故本院判令上诉人支付被上诉人截止至2016年10月20日分段计算的违约金不超过原审判决的数额555073元。上诉人主张被上诉人其中一项诉讼请求是自2016年10月21日至判决生效之日止的逾期付款违约金，被上诉人并没有主张自2016年10月21日至实际给付之日止的利息损失，一审判决超出了当事人的诉讼请求。二审中被上诉人明确其中一项诉讼请求是自2016年10月21日至判决生效之日止的逾期付款违约金。被上诉人虽称在一审庭审中变更过诉讼请求，但一审庭审笔录中并没有相应的记载。原审判决上诉人支付被上诉人自2016年10月21日起至实际给付之日止的利息损失不当，本院予以纠正。综上，中铁二十五局第五公司认为不应承担违约金的上诉理由不能成立，其该上诉请求本院不予支持。但原审未分段计算逾期付款违约金及超过被上诉人的诉讼请求，判令上诉人支付被上诉人自2016年10月21日至实际给付之日止的利息损失不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：一、维持青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初4279号民事判决第一项、第三项；二、撤销青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初4279号民事判决第二项；三、上诉人中铁二十五局集团第五工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人东营渤海金属有限责任公司截止到2016年10月20日的违约金（不超过原审判决的数额555073元，详见附表）；四、上诉人中铁二十五局集团第五工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人东营渤海金属有限责任公司以1007719.28元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2016年10月21日起至本判决生效之日止的违约金；五、驳回被上诉人东营渤海金属有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22787元，二审案件受理费9350.7元，共计32137.7元，由上诉人中铁二十五局集团第五工程有限公司负担25356.6元，由被上诉人东营渤海金属有限责任公司负担6781.1元。本判决为终审判决。审判长  张亚梅审判员  盛新国审判员  温 燕二〇一八年二月二十七日书记员  姚 莉书记员  王润之中铁二十五局集团第五工程有限公司违约金计算明细表对账时间对账金额付款时间付款金额计算基数起止时间计算利率备注2013.4.184187463.62013.7.54000004187463.62013.6.20-2013.7.4中国人民银行同期同类贷款利率4187463.622013.5.242393551.82013.9.65000003787463.62013.7.5-2013.9.53787463.62(4187463.62-400000)2013.6.20693000.062013.9.186000003287463.62013.9.6-2013.9.173287463.62(3787463.62-500000)2013.7.201455899.52013.10.2312000002687463.62013.9.18-2013.10.222687463.62(3287463.62-600000)2013.8.201923477.82013.11.126000001487463.62013.10.23-2013.11.111487463.62(2687463.62-1200000)2013.9.20154326.52013.11.291200000887463.622013.11.12-2013.11.28887463.62(1487463.62-600000)2013.12.2712000002081015.52013.7.20-2013.12.262081015.46[2393551.84-(1200000-887463.62)]2014.4.14800000881015.462013.12.27-2014.4.13881015.46(2081015.46-1200000)2014.5.14130000081015.462014.4.14-2014.5.1381015.46(881015.46-800000)2014.7.41500000693000.062013.8.20-2014.5.13693000.062014.9.9300000929914.982013.9.20-2014.7.3929914.98[1455899.46-(1300000-81015.46-693000.06)]2016.2.42000001353392.82013.10.20-2014.9.81353392.78[1923477.8-(1500000-929914.98)]1053392.82014.9.9-2016.2.31053392.78(1353392.78-300000)853392.782016.2.4-2016.10.20853392.78(1053392.78-200000)154326.52013.11.20-2016.10.20154326.5