.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2018）晋11民终108号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部，住所地山西省柳林县滨河西路十八米街南口。负责人：陈瑞峰，经理。委托诉讼代理人：张翠芳，山西邦泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王开荣，男，1962年8月15日生，汉族，山西省柳林县村民，现住柳林县。委托诉讼代理人：张云龙，山西晋凯律师事务所律师。原审被告：王旭飞，男，1984年9月6日生，汉族，山西省柳林县村民。原审被告：王旭耀，男，1985年5月25日生，汉族，山西省柳林县村民。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部因与被上诉人王开荣、原审被告王旭飞、王旭耀机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省柳林县人民法院（2017）晋1125民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部的委托诉讼代理人张翠芳、被上诉人王开荣的委托诉讼代理人张云龙、原审被告王旭耀到庭参加诉讼。原审被告王旭飞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院按期开庭审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部上诉请求：1.撤销山西省柳林县人民法院（2017）晋1125民初字第83号民事判决书，并改判发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：虽然在一审庭审中被上诉人提供了山西省太原市道路交通事故司法鉴定意见书证明其伤残为八级一处、十级一处，但上诉人认为该鉴定结论明显过高提出了重审鉴定申请，并提交书面重新鉴定申请书，但一审法院未准许上诉人的重新鉴定申请，依据被上诉人提供的鉴定结论判决上诉人按八级一处、十级一处承担被上诉人残疾赔偿金，没有事实及法律依据，应予撤销。王开荣辩称，一审法院鉴定结论既有事实依据也有法律依据，一审驳回了上诉人重新申请鉴定。王开荣向一审法院起诉请求：1.判令三被告共同承担原告的医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费食宿费共计132152.97元；2.判令被告保险公司在交强险和商业三者险限额内对原告优先赔付，不足部分由被告王旭飞、王旭耀承担；3.三被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，王开荣增加、变更诉讼请求1中的具体赔偿金额为644809.87元，其中医疗费117545.97元（总额156945.97元-被告已支付39400元）、住院伙食补助费5800元（100元×58天）、营养费3000元、交通费食宿费1000元、住院护理费7250元（125元×58天）、生活护理费284971.5元（出院后鉴定前99元×282天×50%+鉴定后99元×365天×15年×50%）、残疾赔偿金169582.4元（27352元×20年×31%）、误工费33660元（99元×340天）、鉴定费2000元、精神损害抚慰金20000元。一审法院认定事实：被告王旭耀是晋J28506自卸汽车所有人，被告王旭飞受雇于王旭耀驾驶该车辆。事故车辆由柳林县运通物流配货有限公司在被告保险公司投保交强险及商业第三者责任险，交强险医疗费限额是1万元，伤残险11万元，财产险2000元,商业三者险责任限额为50万元，保险期均为2015年7月10日至2016年7月9日。2016年5月31日4时50分许，被告王旭飞驾驶晋J28506号重型自卸货车由西向东行驶，行至柳林县庙湾路段时将公路上环卫工人王开荣碰撞，造成原告王开荣受伤的本起交通事故。事故发生在保险期内。经柳林县公安局交警大队道路事故认定书认定：王旭飞负事故的全部责任，王开荣不承担责任。事故发生当日，原告被送往柳林县人民医院抢救并于同日前往吕梁市人民医院进行住院手术治疗38天，2016年7月8日出院，出院诊断为：脑挫裂伤（双额叶、右颞顶叶）、硬膜下血肿（右额颞）、脑疝、颅骨骨折（右额），头皮裂伤（右枕）、头皮血肿（右额颞）、左前臂皮肤擦伤、双下肺挫伤、肺部感染、脾切除术后；出院处理意见：继续口服神经营养、改善脑代谢药物巩固治疗，定期门诊复查，术后3个月行颅骨缺损修补术。2016年8月12日原告在柳林县红十字医院住院三天，2016年8月15日出院，出院诊断为：中、脑外伤后遗症。2016年9月17日，原告又入住于吕梁市人民医院，进行颅骨缺损修补术、术后给予神经营养、补液等治疗，住院17天，于2016年10月4日出院，出院诊断为:颅脑损伤术后颅骨缺损(右额颞)，外伤性癫痫，出院吩咐：继续口服丙戊酸钠片抗癫痫治疗，定期门诊复查。原告住院期间，被告王旭耀在柳林县人民医院给原告垫付1315.7元门诊费，在吕梁市人民医院给原告押金39400元，共计40715.7元。审理中，经王开荣申请，本院组织双方协商确定鉴定机构，依法作出委托，太原市道路交通事故司法鉴定中心于2017年5月17日作出伤残人员司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王开荣颅脑损伤、颅骨缺损分别构成道路交通事故捌级、拾级伤残，其颅脑损伤继发癫痫评定为部分护理依赖，王开荣支付鉴定费2000元。一审法院认为，一、关于原告主张的各项损失认定问题。1.关于医疗费。吕梁市人民医院对原告第二次收院治疗以及柳林县红十字医院的治疗与原告事故伤害相关联，且有相关治疗证据印证，被告保险公司对治疗的必要性、合理性未提交相应反驳证据，故应不予支持。医疗票据中150885.47元（包括1315.7元）有医院的正规医疗票据和病历、医嘱予以证实，应予认可。原告外购价格775元的丙戊酸钠片票据与出院吩咐“继续口服丙戊酸钠片抗癫痫治疗”相印证，原告于2016年6月4日外购金额为520元的人血白蛋白票据与当日长期医嘱“人血白蛋白注射液10克（自备）”相印证，依法予以确认。其余外购药票据，因无相关遗嘱，无法确认所购药品及检查费用的关联性，故不予认可。据此认定王开荣因就医产生的医疗费用为152180.47元。2.关于住院伙食费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十三条规定，参照本县国家机关工作人员出差伙食补助应为4640元（58天×80元），原告主张未超过标准，应予支持。3.关于营养费。依据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，在医疗机构无加强强营养和营养期限意见下，鉴于被告保险公司同意每天以15元计算，确定营养费为870元（58天×15元）。4.关于护理费。因原告未举证证明其护理人员因护理减少的工资收入，故按照2016年居民服务业和其他服务业年平均工资36307元计算，本院确定护理费为5769.3元（36307元÷365天×58天），对原告超出部分的主张，依法不予支持。5.关于交通费。依据《解释》第二十二条规定“交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭；有关凭证应当与就医时间、地点、人数、次数相吻合”的规定，本案原告虽未提交因就医产生的交通发票，但原告因交通事故到医院进行救治，确需支出交通费用，结合就医时间、地点、人次，原告主张交通费过高，酌情予以认定合理费用300元。6.关于误工费。原告提供杜海兵书面证明，因证人未出庭作证，故不予采信。鉴于双方当事人均认可原告系环卫工人，结合原告提交的加盖庙湾村委印章的房东证明以及薛村镇薛王山村委证明，认定原告在事故发生前长期居住在柳林县城，原告未提交证据证明其固定收入，应按照山西省2016年度城镇居民人均可支配收入标准27352元计算原告误工费，误工天数应从事故发生之日起至定残日前一天共351天（2016年5月31日至2017年5月17日），确定为：26302.88元（27352元÷365天×351天），原告主张误工费过高，超出部分，不予支持。7.关于伤残赔偿金。被告保险公司虽提出重新鉴定的申请，但未能举证证明鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的准许重新鉴定的情形之一，依法不准予重新鉴定。原告属于长期居住城镇的事实，已有前文所述证据支持，依据《解释》第二十五条规定，应按照山西省2016年度城镇居民人均可支配收入标准27352元计算原告伤残赔偿金，确定为169582.4元（27352元/年×20年×综合伤残系数31%），原告主张未超过该金额,予以支持。8.关于生活护理费。根据原告颅脑损伤继发癫痫为部分护理依赖的鉴定结论，依据《解释》第二十一条第三款、中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2006》之附录B规定，确定护理年限10年，护理系数50%，按照山西省2016年度居民服务业的标准计算护理费，确定生活护理费为：195560元（36307元÷365天×出院后至定残前282天×50%+36307元×10年×50%），原告主张超出部分，不予支持。9.关于精神损害抚慰金。原告之伤被鉴定为捌级、拾级伤残，其颅脑损伤继发癫痫评定为部分护理依赖，原告因此长期遭受病痛和伤残折磨，故对其精神造成了一定损害，一审法院综合考虑被告的负担能力、损害后果、侵权人的过错程度以及当地生活水平等因素，确定原告精神损害抚慰金16000元对原告超出部分的请求，不予支持。10.关于鉴定费。根据《保险法》第六十四条规定，鉴定费属于为查明损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由保险公司承担。被告保险公司故对其不予理赔鉴定费的抗辩意见，依法不予支持。综上，原告的各项损失为：医疗费152180.47元、住院伙食补助费4640元、营养费870元、护理费201329.3元、交通费300元、误工费26302.88元、残疾赔偿金169582.4元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费2000元，以上合理损失约合计573205元。二、关于原告王开荣各项损失的责任承担问题。王旭飞驾驶机动车，在未保持安全车速且在未确保安全的情况下上路行驶，其违法操作是造成此次事故发生的直接原因，应承担此次事故的全部责任，王开荣在此次事故中无过错，不应承担责任，柳林县公安局交警大队道路交通事故认定书认定正确合法，应予确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器费和残疾赔偿金。王开荣因本起事故遭受人身损害，依法享有请求赔偿义务人赔偿经济损失的权利。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，若是机动车与行人之间发生交通事故的，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）、仍有不足的，根据侵权责任法和道路交通安全法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案原告合理损失573205元，未超案涉车辆交强险和商业三者险保险责任限额620000元（无财产损失），应由保险公司全部予以赔偿。王旭飞驾驶事故车辆发生交通事故造成他人损害，应由接受劳务人王旭耀承担侵权责任，王旭飞不承担侵权责任。本案事故车辆被保险人为柳林县运通物流配货有限公司，被告王旭耀主张由保险公司直接返还其已支付40715.7元的请求，不符合诉讼程序规定，故不予支持，该项费用，应由王开荣返还王旭耀。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部，在晋J28506自卸汽车交强险保险责任限额范围内赔偿原告王开荣医疗费、残疾赔偿金、财产损失费共计120000元；二、中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部，在晋J28506自卸汽车商业三者险赔偿限额内赔偿原告王开荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费共计453205元；三、原告王开荣支付被告王旭耀垫付医疗费40715.7元；四、驳回原告王开荣的其他诉讼请求。上述款项应于本判决生效之日起二十日内付清。如果未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3324元，由原告王开荣负担565元，被告王旭耀负担2759元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，本案定案依据为并交通事故司鉴中心[2017]伤鉴字第050194号司法鉴定意见书,该鉴定书系一审法院委托鉴定。上诉人针对该司法鉴定意见书认为结论明显过高，提出重新鉴定申请，但针对其请求未提供相关合法有效证据予以证实，且其提出的重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据适用的其他情形”的规定，故一审法院以其申请不符合重新鉴定的法定条件为由未予准许，符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9532元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司柳林县滨河西路营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长马兴华审判员潘文审判员穆沛华二0一八年二月五日书记员高羽