湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1103民初4352号原告：阳荣，男，1990年7月12日出生，汉族。委托诉讼代理人：雷顺元，男，1963年3月23日出生，汉族，代理权限为特别授权。被告：吴金顺，男，1963年5月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：黄志新，湖南湘南律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告：雷建林，男，1973年5月21日出生，汉族。原告阳荣与被告吴金顺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月5日立案后，为了查实本案的事实，被告吴金顺向本院申请追加雷建林为本案共同，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告阳荣的委托诉讼代理人雷顺元，被告吴金顺及委托诉讼代理人黄志新，被告雷建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阳荣向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告经济损失255.6095万元（其中医药费22500元、继续治疗费15600元、误工费35926元、护理费35926元、终生护理费60%为155.2003万元、伤残赔偿金62.568万元、抚养费19.278万元、住院伙食补助费19500元、交通费780元、营养费3900元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金50000元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告吴金顺因需要搭建厂房，于2017年4月7日雇佣原告及潘长芳、阳成军、刘仁等人在位于永州市冷水滩区凤凰园浩宇驾校100米处为被告吴金顺搭建厂房。2017年4月12日下午16时左右，原告阳荣在搭建厂房的过程中从高处摔下受伤。事故发生后，被告吴金顺将原告送往永州市中心医院住院治疗195天，花住院治疗费19万余元，原告自行垫付22500元。2017年10月27日，永州市湘永司法鉴定中心作出永湘永司法鉴（2017）临鉴字第536号司法鉴定意见书：经鉴定：阳荣因高处坠落致胸12椎体爆烈性骨折、脱位合并脊髓损伤（截瘫，大小便失禁），T11椎体右侧横突骨折，右侧多发肋骨骨折合并右肺挫伤，左侧头皮血肿及全身多处软组织挫伤，属一级伤残；2.医疗建议：前期医药费及鉴定费参照正式发票核实处理，2017年10月27日后继续治疗费用预计3600元、取内固定费用预计12000元、伤后休息8个月、住院期间二人护理3个月，一人护理5个月，出院后终身一人大部分护理依赖、营养费3900元。被告吴金顺除向原告支付部分医药费外，其他经济损失分文未支付，双方因此事曾多次协商未果。为维护原告的合法权，请求依法支持原告的诉讼请求。原告为了证实自己的主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：一、永湘永司鉴（2017）临鉴字第536号司法鉴定意见书复印件一份，拟证实：1.原告于2017年4月12日为被告搭建厂房时在工作中从高处摔下受伤，导致一级伤残；2.医疗建议：前期医药费及鉴定费参照正式发票核实处理，2017年10月27日后继续治疗费用预计3600元、取内固定费用预计12000元、伤后休息8个月、住院期间二人护理3个月，一人护理5个月，出院后终身一人大部分护理依赖、营养费3900元；二、医疗费发票及住院医疗费清单各一份，拟证实原告受伤后共花住院医药费171070.47元；三、门诊发票复印件五份及鉴定费发票复印件一份，拟证实花门诊费2005.08元、花鉴定费1500元；四、预交住院医疗费复印件五份，拟证实原告预交住院医药费20000元，其中4月12日的2000元系被告吴金顺给付；五、常住人口登记卡及出生医学证明复印件各一份，拟证实原告的女儿欧阳鸾庭于2017年10月27日出生；六、《商品房买卖合同》复印件一份，原告于2016年10月24日购买了位于永州市冷水滩区春江路下李家*号*栋*单元*号房屋；七、房屋租赁合同及证明复印件各一份、房屋租金收据四份，拟证实2014年10月20日起至今居住在冷水滩区城内；八、（2017）湘1103民初4352号民事裁定书一份，拟证实原告购买了位于永州市冷水滩区春江路*3号房屋（产权证号为：XN71***57），原告享受城镇居民同等待遇，原告经济损失按城镇居民标准计算。被告吴金顺辨称，被告吴金顺未雇用原告做事，被告吴金顺与原告不是雇员与雇主的关系。被告吴金顺为了证实自己的主张，在举证期限内向本院提交了录音记录（电话录音）复印件一份，拟证实原告做事的工程是吴金顺包工给雷建林的，雷建林在现场管理的，原告系雷建林的雇员。被告雷建林辨称，被告吴金顺称工程是采取包工的方式，包给了答辩人。这种说法与事实并不相符。所谓包工，是指民工直接受雇于包工头，由包工头向劳动者发放工资，包工头与劳动者形成直接的劳动关系，并赚取相关的承包费用的形式。而本案中：（1）答辩人并未与原告产生劳动关系，答辩人仅因吴金顺所托，为其招揽民工，工资均由吴金顺支付，并不符合“向劳动者发放工资”这一条件，显然吴金顺才是原告的雇主，答辩人与被原告之间并不存在劳动关系。（2）答辩人既未承包本次工程包工，也未收取本次工程承包价款，更不存在赚取相关的承包费用的目的。综上所述：吴金顺称答辩人为涉案工程的承包人，是与实情相悖的。从事实上来看，答辩人仅因出于朋友之情为被告吴金顺所托帮其招揽民工，显然不符合包工头这一特殊身份。从法律上来看答辩人并未与原告形成劳动关系。而被告吴金顺才是原告的实际雇主。原告与答辩人既无劳动关系亦无雇佣关系，因此不应对原告的人身损害承担责任。在庭审质证中，被告吴金顺对原告提交的证据一至五真实性无异议；对证据六真实性无异议，认为交房时间为2016年12月30日，原告在城内居住的时间未满一年，原告的经济损失应按农村居民同等待遇计算；对证据七，认为：1.房屋租赁合同及房屋租金收据未提交原件不予质证；2.证明与当事人诉状上的陈述不一致，该证据也不符合证据规定的形式，及内容与当事的陈述相反，认为该证据系虚假证据；对证据证据八真实性无异议，认为不能证实原告在城内居住满一年。被告雷建林对原告提交的证据真实性无异议，但与雷建林无关。原告对被告吴金顺提交的证据不予质证，认为不清楚；被告雷建林对被告吴金顺提交的证据真实性有异议，认为双方通话是实，但录音不清楚，吴金顺是诱导性问话，雷建林根本没有承包吴金顺的工程包工。本院对原告提交的证据双方对其真实性均无异议，依法予以采信。本院对被告吴金顺提交的证据，该录音吴金顺在雷建林不知情的情况下录的，从录音的内容上看，没有证据证实雷建林承包了吴金顺的工程包工，故该份证据在本案中依法不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告吴金顺与被告雷建林系朋友关系。被告吴金顺因搭建厂房需要民工做事及借劳动工具（电捍机），要求雷建林帮忙。2017年4月7日，雷建林按吴金顺的要求叫上原告及潘长芳、阳成军、刘仁等人在位于永州市冷水滩区凤凰园浩宇驾校100米处为被告吴金顺搭建厂房。2017年4月12日下午16时左右，原告阳荣在搭建厂房时在电捍操作过程中从4.5米的高处摔下受伤。事故发生后，被告吴金顺将原告送往永州市中心医院住院治疗195天，花门诊医疗费2005.08元，花住院治疗费171070.47元。2017年10月27日，永州市湘永司法鉴定中心作出永湘永司法鉴（2017）临鉴字第536号司法鉴定意见书，经鉴定：阳荣因高处坠落致胸12椎体爆烈性骨折、脱位合并脊髓损伤（截瘫，大小便失禁），T11椎体右侧横突骨折，右侧多发肋骨骨折合并右肺挫伤，左侧头皮血肿及全身多处软组织挫伤，属一级伤残；2.医疗建议：前期医药费及鉴定费参照正式发票核实处理，2017年10月27日后继续治疗费用预计3600元、取内固定费用预计12000元、伤后休息8个月、住院期间二人护理3个月，一人护理5个月，出院后终身一人大部分护理依赖、营养费3900元。原告的损失应按一审法庭辩论终结时的上一统计年度相同或相近行业收入标准计算，即根据《2017-2018年度人身损害赔偿标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定计算，原告的损失如下：1.医疗费：根据医药费票据为173075.55元；2.后续治疗费：参照鉴定意见为3600元、取内固定费用预计12000元；3.伤残赔偿金：31284元/年×20年=625680元；4.误工费：参照鉴定意见为8个月，误工收入，因原告不能举证证明其最近三年的平均收入，因此参照上一年度全省职工年平均工资计算：60160元/年×6.5月=32586.67元；5.护理费：护理人数护理时间根据鉴定意见确定为住院期间二人护理3个月，一人护理5个月，出院后终身一人大部分护理依赖，护理费标准按全省农、林、牧、渔业行业标准计算：34031元/年8月=22687.33元、34031元×20年=680620元；6.交通费：本地住院期间按每天4元计算，195天×4元/天=780元；7、住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，100元/天×195天=19500元；8.抚养费：31284元/年×18年/2人=192780元；9.营养费：参照鉴定意见确定为3900元；10.鉴定费1500元；11.精神损害抚慰金50000元；共计：1818709.55元（含吴金顺垫付的153070.47元在内）。另查明，原告阳荣不具备电捍操作资格证；原告阳荣户籍所在地永州市冷水滩区普利桥镇企业塘冲村021号，为农业户口，2014年10月20日起，原告阳荣经常居住于永州市冷水滩区凤凰园春江路。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。原告阳荣接受被告吴金顺的雇请，在被告吴金顺搭建厂房时在电捍操作过程中从4.5米的高处摔下受伤，双方之间已形成劳务关系；原告阳荣不具有电捍操作证在从事高空电捍工作时疏忽大意，未注意自身安全，且在工作时未佩戴安全帽从高空中摔倒受伤致残，原告阳荣自身存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，受害人阳荣应对自身损害应承担20%的责任；被告吴金顺作为雇主没有审查阳荣是否具有电捍操作资格证及提醒雇员提高安全意识、佩戴安全帽和采取安全防护措施，对于原告阳荣的损失应承担80%的责任。根据鉴定意见确定为住院期间二人护理3个月，一人护理5个月，出院后终身一人大部分护理依赖，目前考虑最长护理时间为20年，至于以后护理问题，根据原告身体的康复情况，重新作出鉴定，另行提起诉讼。故原告的诉请，本院依法部分予以支持。原告被告吴金顺与被告雷建林系朋友关系，被告吴金顺因搭建厂房需要民工做事及劳动工具（电捍机），要求雷建林帮忙，并非承包该工程的包工，亦非原告阳荣的雇主，被告吴金顺没有向本院提交证据证实雷建林承包涉案工程的包工，雷建林在本案中无过错，不承担责任。故被告吴金顺追加雷建林为本案的共同被告承担赔偿责任，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、被告吴金顺在本判决生效五日内赔偿原告阳荣经济损失1768709.55元的80%，计币：1414967.64元（含吴金顺垫付的153070.47元在内）；二、被告吴金顺在本判决生效五日内赔偿原告阳荣精神损害抚慰金50000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告阳荣的其他诉讼请求；三、被告雷建林在本案中不承担责任。本案受理费13285元，减半收取6642.5元，财产保全费5000元，共计：11642.5元，由原告阳荣负担1328.5元，被告吴金顺负担10314元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  蒋翠霞二〇一八年二月二十六日书记员  潘文轩