辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽13民终57号上诉人（原审被告）：朝阳亿和房地产开发有限公司，住所地喀左县。法定代表人：张景祥，董事长。委托代理人：白云艳，辽宁政通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘德生，男，1963年3月12日出生，汉族，农民，住喀左县。委托代理人：侯占一，辽宁通政律师事务所律师。原审第三人：刘恩林，男，1968年9月16日出生，住辽宁省朝阳市双塔区。上诉人朝阳亿和房地产开发有限公司因与被上诉人刘德生、原审第三人刘恩林劳务合同纠纷一案，不服辽宁省喀左县人民法院（2017）辽1324民初1352号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。上诉人朝阳亿和房地产开发有限公司的委托代理人白云艳，被上诉人刘德生，原审第三人刘恩林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人朝阳亿和房地产开发有限公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判。上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，导致判决结果错误。被上诉人提交的祥瑞家园工程刘德生分项承包木模制作工时费用终止施工结算明细中载明以上费用未减除李柏军前期施工费用5000元和甲方预支小材料和付料款5000元。不能因为被上诉人不认可就不予认定；对于被上诉人未完成的工程部分以及罚款也应当在工程款中予以扣除；被上诉人在2016年6月19日进入工地后从上诉人处拿走的钉子、铁线等材料价值2850元应予以扣除；双方签订的承包合同约定的结算方式为现金住宅各50%，一审判决判令全部支付现金属于判决结果错误，应当予以纠正。被上诉人刘德生辩称：服从一审判决。原审第三人刘恩林辩称：服从一审判决。刘德生在一审法院的诉讼请求：要求被告给付工程款113582.49元，并承担诉讼费。一审法院审理查明：被告朝阳亿和房地产开发有限公司（以下简称“朝阳亿和公司”）为公营子镇塔子下村祥瑞家园工程开发建设单位，第三人刘恩林为该工程项目施工方。2016年6月19日，原告（乙方）与被告朝阳亿和公司（建设单位）、第三人刘恩林（甲方）签订了“分项施工单位承包合同”，合同约定：甲方将新建的祥瑞家园工程的模板制作安装分项工程项目承包给乙方，面积以图纸面积为准，增加面积以签证单为依据。价格为网点71元/m2,住宅61元/m2，（含铁线、钢钉），工程结算方式：1、现金、住宅各50%；2、现金付款：一层付现金的20%,二层付现金的20%，主体完工付现金的20%，余额在春节前支付完毕；3、住宅乙方随时销售，户型自选，价格按开发方销售价格下浮15%（只限网店，住宅另约定）。乙方结算工程款前需甲方出据或确认实际施工工程量，合并其造价，并签字认可，方可结算。所有费用由建设单位对乙方拨付。合同还约定了其他权利义务及违约责任，该合同有甲方刘恩林签字，乙方刘德生签字，建设单位被告朝阳亿和公司加盖公章。后被告朝阳亿和公司经理王晓光在原告所持的该合同上手写添加：因特殊原因，停工按工程量给乙方结算工时费。合同签订后，原告开始施工。2016年7月4日，因原告的木工班组人员随意切断钢筋原料场12米原料，第三人刘恩林的项目经理李宝华为原告出具罚款单一份，罚款金额500元，李宝华、刘德生签字确认。2016年7月5日，原告停止施工。2016年7月27日，第三人刘恩林的项目经理李宝华为原告出具祥瑞家园工程刘德生带领木工班组施工工程量单据，其中粘浆面面积：932.84m2，建筑面积：1249.33m2。被告朝阳亿和公司经理王晓光在上述单据上签字并标注：以上工程量由施工单位核验并确定，价格由双方协商并同意价格为准。同日，被告朝阳亿和公司经理王晓光为原告出具祥瑞家园工程刘德生带领木工制作模板工程量单据一张，其中0.4×3.55米柱模160块，0.4×2.95米柱模212块，160×1200mm楼梯踏步190块，120×400×350mm烟道盒18个，制作价格另行商定。2016年8月2日被告朝阳亿和公司经理王晓光为原告出具说明一份，刘德生领工支模板按施工方李宝华确定面积为1249.33m2，价格按签订分项承包协议价格执行。上述面积系指网点施工面积。另出具祥瑞家园工程刘德生分项承包木模制作工时费用终止施工结算明细：1、粘浆面积（南侧地梁）932.84m2×14=13059.76元；2、焊柱脚77棵×4=308.00元；3、制作柱模3.55m×160=568m、2.95m×212=625m,小计：1195m×1.10=1312.30元；4、楼梯踏步190块；5、烟道盒18个；（4、5项合计工时费200.00）。总计14880.06元。该明细下方标注：以上工时费含工人工资等一切费用，此明细只作对账单用，不做其他用途，以上费用未减除李柏军前期施工费用5000元和甲方预支小材料和付料款5000元。上述清单中，关于李柏军前期施工费用5000元和甲方预支小材料款和付料款5000元，原告不认可应在其施工费用中扣除，被告无相关证据证明应在原告施工费用中扣除。庭审中，被告对其认为原告切割钢筋给其造成的损失及原告自身原因造成的停工损失进行补偿的意见不予反诉。上述原告施工的工程款被告未付，原告诉至法院，要求被告给付木模制作工时费14880.06元，按建筑面积施工款88702.43元(1249.33m2×71元/m2)计88702.43元，合计103582.49元，并由被告承担诉讼费另查明，原告与被告及第三人签订的分项施工单位承包合同中，合同首部总承包单位（甲方）为朝阳双诚建筑工程公司，合同末尾甲方签字处为刘恩林本人签字，无单位公章，第三人刘恩林并未得到朝阳双诚建筑工程公司的授权，实际上，第三人刘恩林个人承包了被告的施工项目。一审法院认为，原、被告之间的分项施工单位承包合同，系当事人真实意思表示，符合有关法律规定，合法有效，原、被告双方应依照合同的约定履行自己的义务。本案中，原告虽未完成合同约定的全部工程量，但原告停工后，第三人为原告出具了工程量单据，被告亦签字确认，并且被告对原告实际工作量及结算价格进行了确认，说明被告对原告停工予以认可。合同约定由被告对原告拨付施工费用，故被告应依合同的约定按实际施工量及时给付原告工时费。对于被告提供的2016年7月4日李宝华向原告出具金额500元的罚款，原告认可，故应从原告的工程款中扣除。关于被告主张为原告出具的工程量中未减除李柏军前期施工费用5000元和甲方预支小材料和材料款5000元，上述款项应从原告工程款中扣除的意见，合同中并无对上述款项应从原告的工程款中扣除的约定，原告对此否认，被告亦无相关证据能够证明其该项主张，其辩解理由不予采纳。被告要求原告赔偿因原告停工给其造成的损失及原告与其对账由被告支付工人人工费的答辩意见，被告不能提供充分的证据证明其主张，本院不予支持。原告自愿撤回签证1万元的请求，是原告在法律允许的范围内对自己权利的处分。综上，原告的合理诉求予以支持。一审法院判决：一、被告朝阳亿和房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告刘德生工程款人民币103082.49元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2570元，由被告朝阳亿和房地产开发有限公司负担2332.42元，原告刘德生负担237.58元。本院二审期间朝阳亿和房地产开发有限公司提交刘德生2016年7月20日出具的收到付木工好处费人民币5，000元的收条一张用以冲减应付刘德生的工程款，刘德生认可该收条系为朝阳亿和房地产开发有限公司招募木工所得的好处费否认与工程款有关。2016年5月28日收到钉子、铁线共计2，850元的收据一张，收款人注明为“杨”朝阳亿和房地产开发有限公司主张钉子、铁线由刘德生使用了一部分，刘德生对此予以否认。其他查明的事实与一审相一致。本院认为：刘德生与刘恩林、朝阳亿和房地产开发有限公司签订的分项施工单位承包合同后，刘德生如约施工，朝阳亿和房地产开发有限公司对刘德生已经施工部分的施工面积和工时费进行了确认，刘德生作为实际施工人要求建设单位朝阳亿和房地产开发有限公司给付工程款的请求符合法律规定，应当予以支持。关于二审期间朝阳亿和房地产开发有限公司提交的5，000元木工好处费收条的证据用来冲抵工程款的主张，因不属于同一法律关系，不能用来冲抵相应的工程款，关于2，850元钉子铁线的收据时间发生在刘德生施工进场以前且刘德生予以否认，故对于朝阳亿和房地产开发有限公司用该证据所欲证明的问题，本院不予支持。刘德生提交施工工程款结算证据中有朝阳亿和房地产开发有限公司经理王晓光为其出具的工时费说明，该证据不仅对工时费的明细做了说明，而且标注“以上费用未减除李柏军前期施工费用5000元和甲方预支小材料和付料款5000元”。刘德生据此主张权利应当认定其认可该证据的全部内容，因此在工程款的计算中应当扣除预支小材料和付料款5，000元。李柏军前期施工费用5000元不应在刘德生的工程款中予以扣除。鉴于该工程目前仍然未能竣工，一审法院判决直接给付工程款并无不当。综上所述：朝阳亿和房地产开发有限公司的上诉请求部分成立，应予支持;一审法院适用法律正确，但认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省喀左县人民法院（2017）辽1324民初1352号民事判决第二项；二、撤销辽宁省喀左县人民法院（2017）辽1324民初1352号民事判决第一项。三、朝阳亿和房地产开发有限公司本判决生效后十日内给付刘德生工程款98082.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2，570元，二审案件受理费2，570元，合计5，140元。刘德生负担701元，朝阳亿和房地产开发有限公司负担4，439元本判决为终审判决。审判长  孙树立审判员  路 飞审判员  华政通二〇一八年二月二十四日书记员  郭立明