安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0705民初100号原告：姚永忠，男，1977年6月20日出生，汉族，住铜陵市义安区。委托代理人方正，安徽华律律师事务所律师。被告:杭州智盈钢结构有限公司，住浙江省杭州市萧山区楼塔镇楼三村后俞。机构代码：91330109557910159F法定代表人王志银，总经理。委托代理人孙学清，浙江嘉杭律师事务所律师。原告姚永忠与被告杭州智盈钢结构有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年1月6日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姚永忠委托代理人方正、被告杭州智盈钢结构有限公司委托代理人孙学清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚永忠向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间的承包合同，返还原告支付的工程款28万元并承担原告损失8万元，合计36万元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2016年10月10日从安徽星凯生态建设有限公司处承揽了10KV公交总公司汽车充电站钢雨棚工程，随后在10月29日将其中钢结构部分包给杭州智盈钢结构有限公司，并签订《钢结构工程承包合同》及《补充协议》，明确约定了相关质量标准。合同签订后，原告陆续支付了被告28万元工程款。被告未能按照合同约定的时间节点履行，在被告逾期进场施工时，建设单位、监理单位在检查钢结构时发现被告制作的钢结构不符合设计和图纸要求，于是下达通知、告知函，责令将被告的钢结构清场，并对原告罚款8万元。原告随后立即通知被告，被告未积极处理。原告后书面通知解除承包合同，但被告一直未予理睬。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判决。被告杭州智盈钢结构有限公司辩称：1、原告的事实有部分不符，被告按双方合同如期按时履行了合同的义务，因此原告无权要求被告返还或支付的有关价款及赔偿损失。2、原告是以个人与被告签订合同的，根据建设施工合同有关法律规定是无效的，既然无效就谈不上违约和解除合同。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年10月10日安徽星凯生态建设有限公司（甲方）与原告姚永忠（乙方）之间签订了《钢结构承揽合同》，该合同约定：第一条工程概况：1、工程名称：10KV公交总公司汽车充电站钢雨棚工程。2、工程地点：铜陵市公交公司县城北公交总公司总场、火车东站、二保厂及隆门路换乘中心。3、工程内容及承包范围：图纸内所有钢结构部分（垫板、连接板、支撑、钢结构骨架、钢化雨棚、油漆、膜布及所有相关配件）。4、质量等级：合格。5、设计变更：按甲方书面通知并经甲方代表签字或盖章确认的变更通知为准。第二条：承包方式：1、县城北、公交公司总场、二保厂及隆门路换乘中心图纸内钢结构、膜结构所有材料费、加工制作费及安装费用计400元/平方米，工程约1502.8平方米（具体按实际展开计量）。2、火车东站图纸内图纸内钢结构、玻璃雨棚所有材料费、加工费及安装费用计600元/平方米，工程量约278.2平方米（具体按实际展开计量）。注：以上承包单价均需开具并提供增值税专用发票。第三条：施工材料明细约定：严格按图纸要求。第四条：双方责任：1、甲方责任：（1）······；（2）甲方督促检查工程进度，工程质量施工技术及安全生产；（3）······。2、乙方的责任：（1）确保本协议规定的质量、安全、工期目标完成。（2）如安装中途不符合要求，甲方要求乙方返工、停工整顿、直到达到合格要求为准，由此造成的相应费用由乙方承担，在规定时间内，乙方未能及时返工整顿，甲方有权指出乙方出场、停工安装，并承担全部经济损失。第五条：工程工期：根据建设单位要求的进度施工。第六条：工程质量：1、严格按照图纸施工，按照《钢结构安装工程施工验收技术规范》、《钢结构安装工程质量检验评定标准》精心组织施工，确保工程达到合格。2、工程质量达不到合格等级，由乙方负责；达到合格等级，不奖不罚。3、在施工中，必须接受甲方及有关质量部门的检查、监督和处理。4、在规定的保修期内由乙方无偿进行维修。5、乙方所承建项目严格按照国家现行建筑法律规定、施工规范、标准及地方文件进行施工和管理，如工程在检查验收中经评定为不合格工程，甲方有权向乙方索赔，由此造成的相应损失由乙方承担。6、施工过程中质量不符合要求时，甲方有权要求乙方停工整顿或返工处理，情节严重的给予每次1000－2000元处罚，如乙方返工后仍达不到合格要求，甲方有权解除合同，由此造成的相应损失由乙方承担。······等。2016年10月29日原告姚永忠（甲方、发包方）与被告杭州智盈钢结构有限公司（乙方、承包方）之间签订了《钢结构工程承包合同》，该合同约定：第一条工程概况：1工程名称：10KV公交总公司汽车充电站钢雨棚工程，2工程地点：铜陵市公交公司县城北、公交总公司总场、火车站、二保及隆门路换乘中心。3工程内容及承包范围：图纸内所有钢结构部分（垫板、连接板、支撑、钢结构骨架、钢化雨棚、油漆、膜布及所有相关配件）。4质量等级：乙方企业标准。5设计变更。按甲方书面通知并经甲方代表签字或盖章确认的变更通知为准。第二条：承包方式。（县城北、公交公司总场、二保厂及隆门路换乘中心图纸内钢结构、膜结构所有材料费，加工制作费及材料运输到现场费用计300元/平方米，工程量约1502.8平方米（具体按实际展开计量）。如需要乙方安排施工，安装费（含机械、人工、辅材）计40元/平方米（除基础预埋螺栓的相关费用由甲方承担）。2、火车车站图纸内图纸内钢结构、玻璃雨棚所有材料费、加工制作费及材料运输到现场费用计460元/平方米，工程量约278.2平方米（具体按实际展开计量）。如需要乙方安排施工、安装费（含机械、人工、辅材）计100元/平方米（除基础预埋螺栓的相关费用由甲方承担）。注以承包单位均需开据并提供增值税专用发票。第三条：施工材料明细约定：1、县城北、公交公司总场、二保厂及隆门路换乘中心GZ1采用Ф219×6无缝钢管，柱顶钢管Ф89×3.5焊管；GL1采用300-150）×150×6×8H型钢；CG1采用Ф114×3.5焊管；CG2Ф121×3.5钢管；CG3与LG1采用Ф89×3.5钢管；钢天沟采用2.5mm厚镀锌钢板；膜布采用新益达P50克/平方米（质保五年）。2、火车车站GZ1采用Ф273×8焊管；XG1采用Ф203×6焊管；屋面玻璃采用8+1.14+8钢化夹胶玻璃；驳接不采用304不锈钢材质、220型号。第四条：双方责任：（1）甲方按时向乙方提供工程施工所需的现场条件，协调现场情况，为乙方正常施工创造条件。（2）、甲方督促检查工程度，工程质量、施工技术及安全生产。（3）统一编制工程预决算和竣工结算。2、乙方责任：（1）确保本协议规定的质量、安全、工期目标完成。（2）如安装中途不符合要求，甲方有权要求乙方返工、停工整顿，直到达到合格要求为准，由此造成的相应费用由乙方承担；在规定时间内，乙方未能及时返工整顿，甲方有权提出乙方出场、停止安装，并承担相应经济损失。（3）······。第六条：工程质量：······6、施工过程中质量不符合要求时，甲方有权要求乙方停工整顿或返工处理，情节严重的给予每次1000-2000元处罚，如乙方返工后仍达不到合格要求，甲方有权解除合同，由此造成的相应损失由乙方承担。······第八条：付款方式：1、合同签订后，乙方在进货加工前，甲方支付给乙方伍万元材料款。2、乙方材料加工完成后，甲方将该次运输的材料款的95%支付给乙方，乙方将加工完成的材料运至工地现场（注：完工前需提前提供增值税专用发票）。3、余留合同款的5%作为质量保证金；待1年质保期满后，一次性付清（不计息）。注：乙方将材料不得超过四次运输至工地现场。······等。2016年11月23日原告姚永忠（甲方）与被告杭州智盈钢结构有限公司（乙方）之间签订了《补充协议》该协议约定：一、各站点进度计划安排：1、县城北、公交总站，11月28日之前货到现场，11月29日之前作业人员进场安装，工期15天，16年12月13日之前完工。2、火车站点，12月10日之前货到现场，12月10日之前作业人员进场安装，工期10天，12月20日之前完工。3、隆门路、二保厂站点，12月18日之前，货到现场，工期15天，2017年1月3日之前完工。4、以上工期，遇天气原因等除外，工期顺延。二、工资资料。······。三、资金支付：1、原则上支付方式方法同施工总合同，因考虑到后期工期紧，资金周转压力，甲方同意在2016年11月25日之前再行支付叁万元作为下期站点的工程款，此叁万元与上次伍万元共计捌万元整，在最后一批货款中扣除。······四、工程质量及其他事宜：1、现场安装由乙方组织施工，负责安装，调试合格，结算价格执行原合同，支付方式为：每完成一个站点甲方支付清一个站点的安装费，甲方负责协调乙方的二通一平工作。安装费乙方不提供发票给甲方。2、天沟由甲方负责自行采购，从工程款中以86元/米的单价扣除。3、货物二次搬运费由甲方承担。4、另高强度螺栓配弹簧垫片每套配1片。上述合同生效后，2016年10月31日、同年11月24日及同年11月25日原告姚永忠通过银行三次向被告杭州智盈钢结构有限公司汇款合计人民币28万元整。2016年12月2日安徽星凯生态建设有限公司（施工单位）、铜陵市公共交通总公司（建设单位）及安徽山水城市设计有限公司（监理单位）对被告杭州智盈钢结构有限公司（钢结构分包单位）施工的铜陵市公安车站充电桩雨棚项目（县城北、公交总站）进行钢结构主要构件现场抽查。并由安徽山水城市设计有限公司向安徽星凯生态建设有限公司（承包单位）发出监理通知：厂家生产的钢结构与设计施工图要求材料规格尺寸严重不符。内容：一、2016年12月2日建设单位会同监理、代建、施工方对公交总站及县城北现场钢结构进行了实测实量，发现运至现场钢结构的加劲板厚度，加劲板数量等相关构件与设计图纸要求严重不符（尺寸见实测报告）。二、钢结构加工粗糙，观感较差，油漆透底，构件未做防锈处理。现对上述问题做以下处理：1、制定此批钢结构质量为不合格。2、要求3天内将现场钢结构全部清理出现场。对于此批钢结构质量不合格和工期延误造成的不良影响对施工方处于8万元的罚款。当天，安徽星凯生态建设有限公司向原告姚永忠发出《告知函》：你承揽加工的铜陵市公交公司县城北换乘中心、公交总公司总场的钢结构经现场抽查，发现多项指标不合格，未按照合同约定和图纸进行制作，现建设单位要求我公司将你方承揽加工的钢结构清离现场，并对我公司予以罚款捌万元。现特此告知你，我公司解除与你的《钢结构承揽合同》，限你三日内撤场，并赔偿我公司的全部损失。同天，被告杭州智盈钢结构有限公司向原告姚永忠发出询问函：······1、您要我司施工队停止施工的原因。2、停止施工后导致我司的相关损失及未如期完成合同所涉工程的责任承担的主体。3、您与我司签订的上述合同是否还要继续履行。4、您下一步的解决方案。同年12月3日原告姚永忠向被告杭州智盈钢结构有限公司发出解除铜陵公交充电桩项目《钢结构工程施工合同》告知函：······1、自本人向你司发出《解除承包合同通知书》之日起，本人与你司签订的《承包合同书》等所有合同解除，请你司在收到《解除承包合同通知书》之日起5日内或本通知发出之日起2日内派人来衔接，办理相关交接手续。2、若你司没有在上述期限派人衔接并办理相关交接手续，我将全面进行清理并全面接管你司承包的所有项目，并通过必要法律途径依法追究你司法律责任。以上事实，有当事人提交的身份证、信息、企业注册信息、《钢结构承揽合同》、《钢结构工程承包合同》、《补充协议》、银行汇款凭证、发货单、钢结构主要构件现场抽查记录、监理通知、告知函、询问函、解除铜陵公交充电桩项目《钢结构施工合同》告知函、短信及开庭笔录在卷证实，本院予以认定。本院认为，依法成立的合同受法律保护。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人······”。本案中安徽星凯生态建设有限公司与原告姚永忠之间签订的《钢结构承揽合同》就其内容反映：名为承揽合同，实为建设工程施工合同。安徽星凯生态建设有限公司将自己建设施工的10KV公交总公司汽车充电站钢雨棚工程发包给原告姚永忠，而原告姚永忠不具有施工资质，违反相关的法律规定，属于无效合同。原告姚永忠与被告杭州智盈钢结构有限公司之间签订的《钢结构工程承包合同》因原告姚永忠不具有施工资质，且原告姚永忠将该工程转包给被告杭州智盈钢结构有限公司的行为属于法律禁止的，当属无效。被告杭州智盈钢结构有限公司在施工10KV公交总公司汽车充电站钢雨棚工程过程中判定此批钢结构质量为不合格。据此，原告要求解除原、被告之间的承包合同的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。对于要求返还原告支付工程款28万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于要求被告承担原告损失8万元的诉讼请求，因无证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第五十二条第一款第五项、第五十八条、第二百七十二条第二、三款之规定，判决如下：一、被告杭州智盈钢结构有限公司于本判决生效后十日内返还原告姚永忠工程款人民币28万元整。二、驳回原告姚永忠其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6700元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  王 宁审 判 员  王金德人民陪审员  包正华二〇一八年二月一日书 记 员  朱艳妮附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条第二款依法成立的合同，受法律保护。第五十二条第一款第五项有下列情形之一的，合同无效：······（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条第二、三款总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。