浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙03民终64号上诉人（原审原告）：郑乐云，男，1964年6月14日出生，汉族，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：周建胜，浙江海昌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：德阳世通建筑智能化工程设计有限公司，住所地：四川省德阳市区蒙山街与珠江路交汇处西角处锦绣珠江一期6幢4层1单元4号。法定代表人：黄炯，执行董事。被上诉人（原审被告）：四川恒芯科技股份有限公司，住所地：四川省成都市温江区四川省成都海峡两岸科技产业开发园温泉大道三段456号。法定代表人：吴军，董事长。委托诉讼代理人：周湘妤，浙江一华律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱美英，浙江一华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田茹，女，1970年6月23日出生，汉族，住四川省德阳市。被上诉人（原审被告）：黄炯，男，1972年3月23日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳市。上诉人郑乐云、德阳世通建筑智能化工程设计有限公司（以下德阳公司）因与被上诉人四川恒芯科技股份有限公司（以下简称四川恒芯公司）、田茹、黄炯劳动争议一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2017）浙0302民初10216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑乐云上诉请求：撤销原判并改判德阳公司赔偿医药费99924.80元；改判四川恒芯公司承担连带责任；改判田茹、黄炯承担共同赔偿责任。事实和理由：一、郑乐云受伤后，四川恒芯公司代德阳公司垫付了14万元，另外5.5万元系温州管道燃气有限公司垫付2万元，温州中梁通置业有限公司垫付2万元，张廷华垫付1.5万元，该三笔款项系出于人道主义支付，只有在郑乐云起诉该三方时才予以扣除，该三方与德阳公司并无业务结算，不能证明其系为德阳公司垫付，该5.5万元医疗费不应扣除。二、四川恒芯公司应承担连带赔偿责任。四川恒芯公司在未审核德阳公司经营资质的情况下，将工程发包给德阳公司。德阳公司处于营业执照吊销状态，不具备安装设备资质。该发包行为未取得温州管道燃气有限公司的认可，故存在违法发包行为。三、德阳公司由于已被吊销了营业执照，公司经营资金困难，无法承担赔偿责任，依据相关法律规定，应该由田茹、黄炯共同承担赔偿责任。四川恒芯公司辩称，一、一审法院医药费认定正确。《紧急救助金筹备协议》明确约定医疗费系垫付，并非出于人道主义支付。日后如果郑乐云向协议的各方提起诉讼，应在各方应承担的责任金额中扣减。二、四川恒芯公司不应承担连带责任。本案系劳动争议，四川恒芯公司并非郑乐云的用人单位，与郑乐云不存在劳动关系。工伤认定和劳动能力鉴定，用人单位均为德阳公司，四川恒芯公司自始至终没有参与，也毫不知情，没有任何诉讼权利。四川恒芯公司与德阳公司签订的承揽合同合法有效，依照相关法律规定及合同约定，应当由用人单位德阳公司承担郑乐云的工伤赔偿责任。德阳公司的经营范围是符合工程项目施工资质。德阳公司处于吊销未注销状态，具有民事主体资格。三、德阳公司资金困难与本案没有关联，属于执行中的问题。德阳公司资金困难，由社保部门的工伤保险基金中先行赔付。若郑乐云认为各方当事人有侵权的话，应当另案起诉解决。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。德阳公司、田茹、黄炯未予答辩。郑乐云向一审法院起诉请求：一、德阳公司与郑乐云解除劳动合同；二、德阳公司支付郑乐云一次性享受的工伤保险长期待遇517190元；三、德阳公司支付郑乐云医疗费244756.68元，住院伙食补助费2220元（30元/天），住院期间护理费11726元（86天×143元/天，出院后护理费待定），停工留薪期工资288000元（12000元/月×24），辅助器具费318元，鉴定费300元，因家人陪护、复查、仲裁维权而支出的住宿费、交通费：22774.5元，共计570335.18元；四、德阳公司支付郑乐云因未依法缴纳社会保险费的经济补偿金36000元；五、告德阳公司补缴郑乐云从2014年8月至2016年12月的社会保险费；六、四川恒芯公司、田茹、黄炯承担共同赔偿责任。一审法院认定事实：2014年8月，郑乐云进入德阳公司上班，双方未签订书面劳动合同，德阳公司也未为郑乐云缴纳社会保险费。2015年7月2日上午10时许，郑乐云在德阳公司承包的温州市鹿城区七都岛02-04-01地块工地安装铺设SCHX远程抄表监控系统时，不慎从高处坠落，经温州医科大学附属第一医院诊断为多发性损伤，腹部损伤，创伤性脾破裂，（左）肾挫伤，腹腔内出血，切口感染；胸部损伤，（左）肋骨骨折，胸骨骨折，（双）胸腔积液，（双）肺挫伤伴不张，心包积液；骨盆骨折；（左）锁骨骨折；（左）肱骨骨折；左腰椎横突骨折；左上肢皮肤皮下组织坏死；失血性休克。后又经温州医科大学附属第一医院2015年9月13日诊断为：左肱骨近端骨折；左肘开放骨折；骨盆骨折；肱骨骨折；横突骨折；多发性损伤。2015年12月1日，郑乐云向温州市鹿城区人力资源和社会保障申请工伤认定，该局于2016年1月22日作出温鹿人字（2016）7号认定工伤决定书，认定郑乐云属因工负伤。2016年9月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工（2016）1938号劳动能力鉴定结论，鉴定结论为：因公致残等级为肆级。2014年11月25日，四川恒芯公司与德阳公司签订了一份《工程安装合同》，将温州地区安装铺设SCHX远程抄表监控系统产品和线路承包给德阳公司。2015年5月29日，四川恒芯公司与温州管道燃气有限公司签订合同，由四川恒芯公司承包中梁滨江首府（592户）SCHX远程抄表监控系统安装及调试工程。2016年2月4日，德阳公司与张廷华签订挂靠协议，约定张廷华挂靠在德阳公司，从事德阳公司经营项目，张廷华并承诺所有责任由其承担。郑乐云在温州医科大学附属第一医院住院治疗75天，四川绵竹市人民医院住院治疗6天，共计81天，其中温州住院期间，郑乐云已支付护理费12100元；郑乐云受伤后，与德阳公司、四川恒芯公司、温州管道燃气有限公司、温州中梁通置业有限公司达成了紧急救助金筹备协议，救助金用于郑乐云医疗费用，不作为各方责任分配依据，由德阳公司垫付15000元，四川恒芯公司垫付60000元、温州管道燃气有限公司垫付20000元、温州中梁通置业有限公司垫付20000元。郑乐云住院及出院后，医疗费共计花费234924.80元（包含伙食费1291元），各方垫付金额为195000元，郑乐云自己实际支付44924.80元。郑乐云支出辅助器具费318元、鉴定费300元。2016年12月4日，郑乐云申请仲裁，2017年4月21日，仲裁委作出裁决，郑乐云不服裁决，遂诉至法院。一审法院认为，郑乐云要求解除劳动合同，符合法律规定，予以支持。德阳公司未为郑乐云办理工伤保险，应当赔偿郑乐云相关工伤保险待遇损失。本案属于工伤保险待遇纠纷，郑乐云要求四川恒芯公司、田茹、黄炯承担共同赔偿责任无法律依据，不予支持。德阳公司与张廷华之间系挂靠关系，对外由德阳公司承担责任，对德阳公司要求追加张廷华为被告的请求，不予支持。德阳公司未提供工资表和工资支付会计凭证，应承担不利后果，按郑乐云陈述的200元每天计算郑乐云的工资为4350元（200元/天×21.75天）。具体赔偿项目如下：1.一次性享受的工伤保险长期待遇517190元；2.医疗费44924.80元；3.住院伙食补助费2430元（81天×30元/天），扣除医疗费中已包含的伙食费1291元，为1139元；4.住院期间护理费12100元；5.停工留薪期工资。停工留薪期最长为12个月，如需延长，需经劳动能力鉴定委员会确认，本案未经劳动能力鉴定委员会确认，根据郑乐云伤情确定停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为52200元；6.辅助器具费318元；7.鉴定费300元；8.因家人陪护、复查、住宿费、交通费。根据郑乐云伤情，治疗情况等实际因素，酌情确定为6000元。上述赔偿共计634171.8元。德阳公司未对仲裁不服提起诉讼，对郑乐云要求经济补偿金及补缴社保的请求，予以支持。经济补偿金的计算年限从2014年8月至郑乐云提起仲裁要求解除合同之日2016年12月4日，德阳公司需支付郑乐云2个半月的经济补偿金，即10875元，由于德阳公司未提起诉讼，对仲裁确定的12500元，不再作调整，对仲裁确定的补缴期间2014年8月至2016年12月亦不再作调整。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项，第四十四条第（一）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款的规定，判决如下：一、德阳公司于判决生效之日起十日内支付郑乐云一次性享受的工伤保险长期待遇、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、停工留薪期工资、辅助器具费、住宿费、交通费、经济补偿金等共计646671.8元；二、德阳公司于本判决生效之日起十日内按照人力资源和社会保障局的规定为郑乐云补缴2014年8月至2016年12月期间，应由德阳公司承担部分的社会保险费，个人承担部分由郑乐云承担；三、驳回郑乐云的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。二审审理期间，各方当事人均未提供新的证据。审核了各方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，德阳公司上诉后，经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案按其撤回上诉处理，不再另行制作裁定书。关于德阳公司应支付郑乐云的医疗费，郑乐云对于自行承担44924.80元并无异议，但其主张温州管道燃气有限公司、温州中梁通置业有限公司、张廷华垫付的5.5万元不应扣除。但是根据《紧急救助金筹备协议》第二条第7项约定：“若日后郑乐云向本协议各方提起司法诉讼，则本协议各方已支付给郑乐云的款项，可在司法文书中应承担的赔偿金额中予以扣减”，且郑乐云实际自行负担医疗费为44924.80元，一审判决德阳公司赔偿44924.80元并无不当，本院予以维持。关于郑乐云主张四川恒芯公司承担连带赔偿责任，本院认为，连带赔偿责任系法定的责任，在法律无明确规定的情况下，本院对其该主张不予支持。关于田茹、黄炯是否应承担共同赔偿责任，郑乐云主张德阳公司被吊销营业执照，公司经营困难等应由德阳公司的出资人田茹、黄炯承担，但其未提供证据证明存在出资人应承担责任的情形，本院对其该主张不予支持。综上所述，郑乐云的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人郑乐云、德阳世通建筑智能化工程设计有限公司各半负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄百隆审 判 员 王 蕾审 判 员 郑文平二〇一八年二月八日法官助理 郭阳平代书记员 戴 扬