福建省莆田市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)闽03刑终103号原公诉机关福建省仙游县人民检察院。上诉人(原审被告人)陈天伟，男，1990年10月12日出生于仙游县，汉族，小学文化，农民，住仙游县，因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年12月16日被仙游县公安局刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。现羁押在仙游县看守所。辩护人黄清国，福建朗天律师事务所律师。上诉人（原审被告人）林志凯，男，1988年10月7日出生于仙游县，汉族，大学文化，农民，住仙游县，因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年12月16日被仙游县公安局刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。现羁押在仙游县看守所。福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人陈天伟、林志凯犯非法买卖枪支罪一案，于2017年12月15日作出(2017)闽0322刑初440号刑事判决。原审被告人陈天伟、林志凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年5月间，被告人陈天伟为了打猎，通过网络，以人民币4500元向同案人李某（QQ昵称为“锅民党”，另案处理）购买一支火药枪支。2016年10月间，被告人林志凯为了打猎，经被告人陈天伟介绍，以人民币13000元向QQ昵称为“小鱼儿”的人购买一支火药枪支。莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述两支枪支均系以火药为动力发射弹丸的枪支。被告人林志凯于2016年12月16日被仙游县公安局抓获归案，并协助公安民警于当日抓获被告人陈天伟。同日，仙游县公安局在被告人陈天伟住处扣押了疑似气枪零部件24件、铅弹60发、疑似火动力枪2把、铅线1条、空弹壳5发、弹模压弹器1个、枪托1个，扣押了陈天伟的苹果6S-PLUS手机一部、扣押了林志凯的苹果6-PLUS手机一部。原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：1、同案人李某供述，证实其制造枪支及有卖一支给莆田一个人的事实。2、被告人陈天伟在侦查阶段供述，2016年间，自己通过网络向“锅民党”购买火药枪的事实，及自己将“小鱼儿”推荐的运动步枪图片转发给林志凯，之后，林志凯自行与“小鱼儿”联系购买枪支。3、被告人林志凯在侦查阶段供述，陈天伟向林志凯推荐通过网络可以买到枪支，林志凯从陈天伟处拿到“小鱼儿”的QQ号码后，向“小鱼儿”购买到枪支一把。4、现场勘验检查笔录、现场照片、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及物件照片，证实仙游县公安局将涉案枪支及零部件、二部手机予以扣押。5、提取笔录、手机照片，证实公安机关从被告人陈天伟、林志凯手机中提取两被告人通过网络分别向“锅民党”、“小鱼儿”购买枪支时转账等相关信息。6、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2017]38号鉴定书，证实送检编号为2016H0072-001、2016H0072-002的检材可以认定为枪支。7、仙游县公安局刑事侦查大队工作说明，证实送检编号为2016H0072-001的枪支为被告人陈天伟所购买，送检编号为2016H0072-002的枪支为被告人林志凯所购买。8、到案经过，立功证明，证实两被告人归案经过及被告人林志凯协助公安机关抓获被告人陈天伟的事实。原判认为，被告人陈天伟、林志凯明知是枪支而非法购买，被告人陈天伟单独购买枪支1支，又介绍被告人林志凯购买枪支1支，两被告人行为均构成非法买卖枪支罪。被告人陈天伟介绍被告人林志凯购买枪支，属共同犯罪，被告人林志凯在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈天伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯。鉴于被告人陈天伟能如实供述自己单独购买枪支的犯罪事实，在与被告人林志凯共同犯罪中属从犯，可予从轻处罚；被告人林志凯能如实供述自己的犯罪事实，且协助公安机关抓获同案人，具有立功表现，可予减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及第六十一条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2009年修正）第一条第一款第（二）项、第二款之规定，作出判决：一、被告人陈天伟犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。二、被告人林志凯犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年九个月。三、扣押在仙游县公安局的疑似气枪零部件24件、铅弹60发、火动力枪2把、铅线1条、空弹壳5发、弹模压弹器1个、枪托1个，苹果6S-PLUS手机一部、苹果6-PLUS手机一部,由扣押机关予以没收,依法处理。原审被告人陈天伟上诉称：本案的鉴定人员不具有鉴定资质；其仅向林志凯告知何处购买枪支，没有介绍林志凯购买枪支的行为；原审量刑畸重。辩护人提出基本相同的辩护意见，并辩护称陈天伟的行为应定性为非法持有枪支罪。原审被告人林志凯上诉称：莆田市公安局物证鉴定所作出的鉴定意见不能作为定案依据；其为了打猎购买枪支，但因不会安装一直放在陈天伟家，对其行为应定性为非法持有枪支罪。经审理查明，原判认定上诉人陈天伟、林志凯犯非法买卖枪支罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。对于上诉人陈天伟及其辩护人、上诉人林志凯关于莆田市公安局物证鉴定所作出的鉴定意见能否作为定案依据的相关诉辩理由。经查，莆田市公安局物证鉴定所依法接受仙游县公安局侦查大队重案中队的委托，指派具有鉴定资质的鉴定人员林某、龚某依照法定程序对涉案检材进行鉴定，并作出莆公物鉴[2017]38号鉴定意见；对二鉴定人员的鉴定资质已经原审庭审举证、质证，控辩双方均无异议，原判对此亦作详细分析、评判，本院不再赘述。莆公物鉴[2017]38号鉴定意见依法可作为定案依据。故此节诉辩理由均不能成立，不予采纳。对于上诉人陈天伟及其辩护人关于陈天伟没有介绍林志凯购买枪支的行为的诉辩理由。经查，陈天伟在侦查阶段供述林志凯向其询问购买小口径步枪的途径时，其通过QQ联系卖家“小鱼儿”，并将卖家推荐的步枪图片转发给林志凯，后林志凯向“小鱼儿”购买了该款步枪；该供述能得到林志凯关于此节供述的印证，并有陈天伟和“小鱼儿”的QQ聊天记录截图相佐证，故该诉辩理由不能成立，不予采纳。对于上诉人陈天伟及其辩护人、上诉人林志凯关于本案应定性为非法持有枪支罪的诉辩理由。经查，根据相关法律法规规定，具有非法购买或者出售枪支的行为之一即可构成本罪，原判综合本案的犯罪性质、情节，定性为非法买卖枪支罪并无不当。故该诉辩理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈天伟、林志凯明知是枪支而非法购买，陈天伟单独购买枪支1支，又介绍林志凯购买枪支1支，二人的行为均构成非法买卖枪支罪。原判对本案的定性，共同犯罪部分的主、从犯区分及二人的相关量刑情节认定、评判均无不当。上诉人陈天伟及其辩护人关于原审量刑畸重的诉辩理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴金荣审判员  王长生审判员  陈若男二〇一八年二月二十七日书记员  刘剑晶附：引用的相关法律法规条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定都是终审的判决、裁定。