广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂0512刑初4号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人李先懂(曾用名:邓李懂)，男，1972年12月12日出生于广西合浦县，汉族，初中文化，农民，住广西合浦县。因犯抢劫罪，于1998年5月16日被广西北海市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2011年11月26日期满被释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留；同年6月25日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人苏雪平，广西众言律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2017〕4号起诉书指控被告人李某1、李先懂犯贩卖毒品罪，于2017年3月10日向本院提起公诉。本院根据北海市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法适用组成合议庭，于2017年11月21日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人李先懂及其辩护人苏雪平到庭参加诉讼。本案审理期间，北海市铁山港区人民检察院分别于2017年6月7日、2017年9月30日二次建议延期审理。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控，2016年5月18日17时许，李某2让黄某帮其联系购买毒品海洛因。黄某打电话给被告人李先懂问能否拿到海洛因，其朋友想要购买。李先懂对黄某说其先问其他人后才能确定是否拿到海洛因。后来李先懂打电话问被告人李某1是否有海洛因出售。在得到李某1的肯定回答后，李先懂即电话回复黄某说可以拿到海洛因。之后，李先懂、李某1一起根据黄某和李某2的要求，由李某1开其租赁的桂Ｅ×××××小汽车携带一包用黄色塑料袋包装的海洛因，去到李某2家中进行毒品交易。在李某2家的厨房里拆开带去的海洛因让李某2等人试吸。李某2等人试吸并注射该海洛因后，觉得质量不好，要求降价出售，但李先懂和李某1不同意，而导致毒品交易没有成功。李某1即驾车和李先懂、黄某一同返回北海。后公安民警在北海市四川路天赐碧园小区内拦停桂Ｅ×××××小汽车，当场抓获李某1、李先懂，并在汽车的副驾驶座脚垫处查获该黄色塑料袋包装的毒品海洛因139.5克及李某1、李先懂的手机各一部。同时在李某1租赁的小汽车的手刹处、驾驶座位前挡风玻璃的餐纸盒内及李某1的裤袋里搜出海洛因6.98克、甲基苯丙胺1.34克。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人李某1、李先懂违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，但因其意志以外的原因而未完成毒品交易，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第二十三条第一款、第二款之规定，应当以贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人李先懂曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内，现又因故意犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，构成累犯，对其应当从重处罚。提请本院依法惩处。 被告人李先懂对指控的事实无异议，但对指控罪名持有异议，认为其行为不应构成贩卖毒品罪。辩护人提出的辩护意见是：1、李先懂在本案中仅起到牵线搭桥的作用，属于辅助作用，应认定为从犯；2、李先懂贩卖毒品未遂，依法应减轻处罚；3、涉案毒品并没有流入社会，社会危害性不大；4、归案后能如实供述自己的犯罪行为，坦白认罪。综上，建议法庭酌情给予从轻判处。 经审理查明，2016年5月18日17时许，经黄某和李先懂牵线，李先懂、李某1（已死亡）与李某2达成了毒品交易合意。随后由李某1驾驶租赁的桂Ｅ×××××小汽车携带一包用黄色塑料袋包装的毒品海洛因，与李先懂来到北海市银海区福成镇下窑村李某2家进行贩卖，后因价钱谈不拢返回北海市四川路天赐碧园小区时被公安人员拦截，当场抓获李某1、李先懂，并在李某1驾驶的小汽车副驾驶座脚垫处查获该黄色塑料袋包装的毒品海洛因139.5克及李某1、李先懂的手机各一部。同时在小汽车的手刹处、驾驶座位前挡风玻璃的餐纸盒内及李某1的裤袋里搜出海洛因6.98克、甲基苯丙胺1.34克。 本案审理期间，李某1因患直肠癌于2017年9月15日死亡。2017年11月6日本院依法作出刑事裁定：对被告人李某1终止审理。 另查明，被告人李先懂曾因犯抢劫罪，于1998年5月16日被广西北海市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。服刑期间多次被减刑，剥夺政治权利改为五年。2011年11月26日服刑期满被释放。 上述事实，被告人李先懂在庭审过程中无异议，且有户籍证明、提取笔录、扣押物品清单、毒品称量笔录及照片、称量提取笔录、汽车租赁合同书、毒品移交收据、调取证据通知书及通话清单、称量提取笔录、汽车租赁合同、发还清单、（1998）北刑初字第40号刑事判决书、（2011）北监释字第264号释放证明书、本院（2017）桂0512刑初4号刑事裁定书，证人黄某、李某2、王某、李某1的证言，李先懂的供述和辩解，鉴定意见、鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场示意图、现场照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李先懂违反国家对毒品管理的规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于李先懂提出的其行为不应构成贩卖毒品罪的辩解意见，经查，李先懂、李某1与李某2达成毒品交易合意后，李先懂为了毒品卖出去而积极参与和促进,并一起运送毒品到约定的交易地点进行交易，其行为构成了贩卖毒品罪的共犯。但因其意志以外的原因而未完成毒品交易，故认定为贩卖毒品罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚或者减轻处罚。对于辩护人提出的李先懂为从犯的辩护意见，经查，涉案毒品虽为李某1持有，但李先懂为促成毒品交易而牵线搭桥，并积极参加，其在共同犯罪中亦起主要作用，系主犯，但其在共同犯罪中罪责相对较轻，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。被告人李先懂被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李先懂归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。辩护人提出的关于李先懂属于犯罪未遂、归案后如实供述罪行的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人李先懂贩卖海洛因五十克以上，依法应处十五年有期徒刑，根据李先懂的量刑情节，本院决定对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李先懂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月19日起至2026年5月18日止；罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、随案移送的被告人李先懂供犯罪所用的乐视手机（白色）一台，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  韦春雨 人民陪审员  杨国娟 人民陪审员  蔡 华 二〇一八年二月七日 法官助理翁俊鸿 书记员杨中文 附：本判决引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。