四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终16928号上诉人（一审原告）：唐劲松，男，1970年12月20日出生，汉族，住四川省金堂县。被上诉人（一审被告）：庄永，男，1966年2月7日出生，汉族，住四川省金堂县。上诉人唐劲松因与被上诉人庄永健康权纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2017）川0121民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人唐劲松上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持唐劲松的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决没有支持残疾赔偿金和精神损害抚慰金错误，唐劲松主张的残疾赔偿金应当按照2014年度标准计算。庄永答辩称，请求二审法院驳回唐劲松的上诉请求，维持一审判决。唐劲松2017年2月4日向一审法院起诉请求：判令庄永赔偿残疾赔偿金170667元、误工费29800元、护理费18000元、住院伙食补助费750元、交通费4780元、营养费5000元、精神损害抚慰金40000元、后续治疗费116900元、鉴定费3000元，合计388897元。一审法院认定事实：2014年12月8日9时许，庄永在位于金堂县自家住址旁边修建厨房时，因建房占地问题被邻居唐劲松阻止。庄永捡起地上的一把锄头，趁唐劲松背对自己之机，从唐劲松后面用锄头将唐劲松头面部挖伤。唐劲松于当日在金堂县第一人民医院进行清创缝合后，转入四川省人民医院住院治疗，于2014年12月23日出院，出院诊断：1.额叶挫裂伤；2.颅内积气；3.头颅多发骨折；4.颜面部多发挫裂伤；5.右枕颈部裂伤；6.右胸锁乳突肌断裂；7.右颈丛上段神经根挫伤。出院医嘱为：休息3月，门诊随访；眼部及颌面部情况，专科门诊随访治疗。一审庭审中，双方当事人确认唐劲松共花费医疗费50590.76元。案发当日，庄永到金堂县公安局清江派出所投案。经鉴定，唐劲松伤情构成轻伤一级。案发后，庄永通过其亲属向唐劲松共计支付赔偿款54000元。2016年2月23日，金堂县人民法院判决庄永犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，庄永现已服刑完毕。2015年6月30日，四川华大司法鉴定所对唐劲松的伤残情况作出如下鉴定意见：唐劲松头面部损伤致右眼视力障碍属八级伤残，唐劲松颜面部损伤致外鼻畸形属九级伤残，唐劲松颜面部损伤致右侧眼睑严重畸形属九级伤残，唐劲松颅脑损伤遗留神经功能障碍属十级伤残，唐劲松支付鉴定费2000元。2017年7月11日，四川西南司法鉴定中心对唐劲松鼻部瘢痕后续治疗费用作出鉴定意见，唐劲松需行歪鼻畸形及瘢痕需行1次左右手术治疗及术后防疤治疗，其后续治疗费用约需人民币40000元。2015年5月4日，金堂县公安局对唐中太所作的询问笔录载明以下内容：1.唐中太系唐劲松的亲哥哥，庄永系唐中太的外侄；2.庄永修厨房占的宅基地是唐中太、唐劲松的父母留下来的；庄永来找唐中太说过调地的事情，唐中太也同意了，但具体调换多少面积的地没有说明，庄永和唐中太的地在事发时没有调换；双方换地应告知双江社区，但庄永和唐中太没有去给社区说。2015年5月4日，金堂县公安局对李自勇所作的询问笔录载明以下内容：李自勇系清江镇双江社区书记，负责双江社区的全面工作，其认识唐劲松、庄永、唐中太，但对庄永和唐中太换地的事不清楚，一般群众修建占地时相互调地是要给社区说的，但唐中太和庄永他们没有给社区说。一审另查明，唐劲松在事发前三年内具有驾驶中型载客汽车的资格；四川省2014年交通运输、仓储和邮政业平均工资为55458元。一审法院认定上述事实，采信了双方当事人身份信息、（2015）金堂刑初字第174号刑事判决书、出院病情诊断证明、医疗费发票、门诊病历证明、入院卡片、出院卡片、B1驾驶证、户口簿、房产证、集体土地建设用地使用证、鉴定报告、鉴定费票据等证据，以及双方当事人的一致陈述。一审法院认为，庄永因建房占地问题被邻居唐劲松阻止，庄永本应理智面对，采用合法途径处理该事件，但庄永直接使用锄头将唐劲松头面部挖伤，经鉴定唐劲松伤情构成轻伤一级。庄永在此事件中具有重大过错，其伤害行为是造成唐劲松人身损害后果的直接原因，因此庄永应承担侵权责任。根据一审庭审查明的事实，庄永在修建房屋时与唐中太调换土地一事没有通知村组，也没有提供证据证明其提前告知了唐劲松，而其与唐中太口头协商调换的土地原系唐劲松、唐中太二人的父母遗留的，因此唐劲松在庄永修建房屋占用该土地时对其进行阻止系情理之中，且唐劲松并未使用不当手段进行阻止，故一审法院对庄永关于唐劲松在此事件中具有一定过错因此应自行承当相应责任的抗辩不予采纳。庄永因此事件犯故意伤害罪被一审法院判处有期徒刑一年四个月，现已服刑完毕。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五条规定，“其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。”及根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款规定“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”，本案系唐劲松在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起的民事诉讼，法律适用应与附带民事诉讼案件一致。因此，本案中唐劲松的人身损害赔偿范围应与《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款中确定的受害人人身损害赔偿范围一致，故唐劲松诉请庄永给付医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、后续治疗费的鉴定费、误工费有事实及法律依据，应予支持，对唐劲松主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及鉴定伤残等级的鉴定费不予支持。经一审法院确认，唐劲松的损失为：1.医疗费50590.76元；2.住院伙食补助费750元（15天×50元/天）；3.营养费无医嘱，不予支持；4.护理费1200元（15天×80元/天）；5.交通费无票据，考虑唐劲松就医、复查、鉴定确实会产生交通费的事实，酌情认定300元；6.鼻部瘢痕后续治疗费40000元；7.鉴定费1000元（因后续治疗费的鉴定所产生的费用）；8.误工费：唐劲松虽未举证证明其在事发前有固定工作，但其居住在城镇，作为家中壮年男性，其妻子无固定收入，其具有可以驾驶中型载客汽车的B1驾照，综合考虑其家庭人员构成、社会常情、驾驶行业习惯、家庭收入来源等因素，其陈述从事驾驶行业帮人开车作为家庭收入来源的陈述符合常理，予以采信，其颜面部受伤后视力受影响，无法继续从事驾驶行业属实，故对其产生误工收入的损失参照驾驶行业平均工资计算为55458元/年÷365天/年×（15天+90天）=15953.67元。上述损失共计109794.43元，庄永先行支付的医疗费等费用54000元予以品迭后，庄永应赔偿唐劲松各项损失共计55794.43元。综上，一审法院对唐劲松的部分诉讼请求予以支持，唐劲松主张的眼部畸形及泪小管断裂的后续治疗费用可另行收集证据后或待其实际发生后另行主张；驳回唐劲松其他诉讼请求。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款、第一百六十四条的规定，判决庄永于判决生效之日起十日内向唐劲松支付赔偿款共计55794.43元；驳回唐劲松的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3544元，由唐劲松负担2544元，庄永负担1000元。双方当事人在二审中均未向本院提交证据。二审经审理查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一审判决未支持唐劲松关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费的诉讼请求，以及确认的误工费、护理费、交通费、后续治疗费金额、鉴定费是否正确？一、关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”因唐劲松所遭受的人身损害系庄永的犯罪行为导致，其关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的上诉请求，因无法律依据，本院不予支持。二、关于营养费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条关于“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，是否支持营养费应根据受害人的伤残情况确定，而医疗机构的意见仅为参考，并非支持营养费的必要条件。本案中，庄永的侵权行为导致唐劲松八级、九级、九级、十级伤残，唐劲松在治疗前述伤情过程中加强营养实属必须，本院根据唐劲松的伤残情况和治疗恢复时间，酌情确认营养费3150元。三、关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审法庭辩论终结的时间为2017年8月17日，唐劲松的误工费应当参照四川省2016年度交通运输业平均工资62903元/年计算，且唐劲松因颜面部受伤后视力受影响无法从事驾驶工作是持续存在的事实，其误工费应当计算至定残前一日为35156.75元（62903元/年÷365天×204天）。唐劲松在一审诉讼中主张误工费按照200元/天的标准计算，没有事实依据；唐劲松仅主张149天的误工费计算期限，系其对己民事权利的处分，本院依其主张。唐劲松的误工费应为25678.21元（62903元/年÷365天×149天）。一审判决计算误工费适用法律错误，本院予以纠正。四、关于护理费的问题。一审判决依据唐劲松实际住院时间15天，并按照80元/天的标准计算的护理费金额，符合当地护理人员从事同等级别护理的劳动报酬标准。唐劲松关于18000元护理费的上诉请求，因无事实依据，本院不予支持。五、关于交通费的问题。一审判决依据唐劲松的就医情况，酌定交通费300元，金额恰当。六、关于后续治疗费的问题。一审判决根据川西南鉴[2017]临鉴字第0612号司法鉴定意见书，确认唐劲松行歪鼻畸形及瘢痕手术治疗及术后防疤治疗需后续治疗费40000元，依据充分。唐劲松主张的该部分费用外的后续治疗费，因无证据证明，本院在本案中不予支持。唐劲松可待相关后续治疗费用实际发生后，另案诉讼主张权利。七、关于鉴定费的问题。因本案中并未支持唐劲松关于残疾赔偿金的诉讼请求，一审判决仅支持唐劲松关于后续治疗费的鉴定费用正确。综上，唐劲松的上诉理由部分成立，本院对其相应的上诉请求予以支持。唐劲松因庄永的侵权行为遭受的损害为：医疗费50590.76元、住院伙食补助费750元、营养费3150元、护理费1200元、交通费300元、鼻部瘢痕后续治疗费40000元、鉴定费1000元、误工费25678.21元，共计122668.97元。品迭庄永先行支付的54000元，庄永仍需赔偿唐劲松68668.97元。一审判决认定事实基本清楚，但确认误工费、营养费不当，本院予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销四川省金堂县人民法院（2017）川0121民初701号民事判决；二、庄永于本判决生效之日起十日内赔偿唐劲松68668.97元；三、驳回唐劲松的其它诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，按照一审判决确认的方式负担；二审案件受理费1295.51元，由唐劲松负担1175.51元、庄永负担120元（唐劲松应负担的二审案件受理费，本院准许免交；庄永应负担的二审案件受理费，于收到本判决书十日内向本院交纳）。本判决为终审判决。审判长 臧 永审判员 唐 健审判员 徐苑效二〇一八年二月九日书记员 潘文倩庭审书记员谢檬