山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁02民初1051号 原告：青岛睿安实业有限公司，住所地青岛市城阳区青威路。 法定代表人：郑雯婕，总经理。 委托诉讼代理人：崔明铭，山东柏瑞律师事务所律师。 被告：青岛远拓沃珍贸易有限公司，住所地青岛市市**香港中路。 法定代表人：李记常，经理。 被告：李记常，男，1973年5月22日出生，汉族，住北京市朝阳区。 被告：闫静雯，女，1987年8月19日出生，汉族，住青岛市市**。 原告青岛睿安实业有限公司诉被告青岛远拓沃珍贸易有限公司（以下简称远拓公司）、李记常、闫静雯借款合同纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭，向各被告送达起诉状副本、开庭传票、应诉通知书等法律文书，并适用普通程序公开开庭对本案进行了审理。原告的委托诉讼代理人崔明铭到庭参加诉讼，各被告经合法传唤，无正当理由均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告远拓公司给付原告贷款本金16900480.56元及利息、罚息4737489.26元（利息暂计算至2017年6月30日，其后至债务清偿之日的利息、罚息按合同约定的利率计算）；2、被告远拓公司承担原告律师代理费596079元、担保保险费4.6万元；3、就上述全部债务，原告有权以被告李记常、闫静雯提供的抵押物折价或拍卖、变卖的价款优先受偿（实现抵押权的费用首先应从抵押物变现所得中扣除）；4、就上述全部债务，由被告李记常、闫静雯承担连带清偿责任；5、案件受理费、保全费均由三被告负担。事实和理由：2014年8月12日，远拓公司与潍坊银行股份有限公司青岛分行（以下简称潍坊银行青岛分行）签订《流动资金借款合同》，约定远拓公司向潍坊银行青岛分行借款900万元用于购货，借款期限12个月，从2014年8月12日至2015年8月11日，借款利率为固定年息8.1%，逾期罚息按借款利率上浮50%，即12.15%。贷款利息自贷款实际发放之日起计算，合同项下贷款按日计息，按月结息，结息日为每月的20日；借款到期不能按时支付利息和罚息，按合同约定的逾期罚息利率以实际逾期天数记收复利。以上贷款发放后，远拓公司未能按期还本付息。后远拓公司又于2015年2、3月间与潍坊银行青岛分行签订四份《银行承兑协议》，约定潍坊银行青岛分行根据远拓公司之申请为其签发多笔银行承兑汇票，汇票面额的50%作为保证金；汇票到期日不能足额交存票款时，不足支付部分转作逾期贷款，并按有关规定计收利息和罚息。以上银行承兑汇票签发后，远拓公司未能按期足额交存票款，已构成贷款逾期。以上多笔贷款由被告李记常、闫静雯于2014年8月12日与潍坊银行青岛分行签订《最高额抵押合同》提供抵押担保，抵押担保的主债权为自2014年8月12日至2015年8月12日期间在1900万元的最高余额内的潍坊银行青岛分行依据其与远拓公司签订的全部本外币借款合同、银行承兑协议等而享有的债权，抵押担保范围包括主债权本金及利息、罚息、复利等，以及为实现主债权、追索担保责任而发生的费用（包括但不限于律师费、保险费等），实现抵押权的费用首先应从抵押物变现所得中扣除，而不包括在主债权的最高余额内。2015年12月28日，原告与潍坊银行青岛分行签订《债权转让协议》且共同在《山东法治报》上发布《债权转让及催收公告》，已经对各被告进行了通知。截至2017年6月30日各被告尚有贷款本金16900480.56元及利息4737489.26元未能还清，经催告未果，三被告至今未能还本付息。 被告远拓公司、李记常、闫静雯均未到庭答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明并认定事实如下：2014年8月12日，案外人潍坊银行青岛分行与被告李记常签订编号为2014年0731第42号《最高额保证合同》，约定：为保证潍坊银行青岛分行债权的实现，李记常自愿为该行依据与被告远拓公司自该日至2015年8月12日期间签订的全部本外币借款合同、银行承兑协议等授信业务合同以及其他文件（以下称“主合同”）而享有的对远拓公司的债权在主债权1900万元的最高余额内提供连带责任保证；保证担保的范围包括主合同项下的主债权本金、表外业务敞口、贴现资金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及潍坊银行青岛分行为实现主债权、追索李记常保证责任而发生的费用（包括但不限于律师、公证、鉴定、评估、登记、保险、过户、拍卖等事项的费用）和所有其他应付费用，但实现债权的费用不包括在最高余额内；保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年；若主合同为银行承兑协议，则保证期间为潍坊银行青岛分行对外承付之次日起两年；潍坊银行青岛分行主债权既有人的担保又有物的担保的，不论该物的担保是由远拓公司提供还是由第三人提供，该行有权要求李记常或任意保证人承担担保责任，担保人之间无先后顺序，李记常承诺不因此而提出抗辩；潍坊银行青岛分行放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，李记常的担保责任仍持续有效，不因此而无效或减免；合同另约定了其他事项。 2014年8月12日，潍坊银行青岛分行与李记常签订编号为2014年0731第42号《最高额抵押合同》，约定：为保证潍坊银行青岛分行债权的实现，李记常自愿以其名下胶房地权市字第201263444-201263448号五处房地产为该行依据与远拓公司自该日至2015年8月12日期间签订的全部本外币借款合同、银行承兑协议等授信业务合同以及其他文件（以下称“主合同”）而享有的对远拓公司的债权在主债权1900万元的最高余额内提供抵押担保；抵押担保的范围包括主合同项下的主债权本金、表外业务敞口、贴现资金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及潍坊银行青岛分行为实现主债权、追索李记常担保责任而发生的费用（包括但不限于律师、公证、鉴定、评估、登记、保险、过户、拍卖等事项的费用）和所有其他应付费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，不包括在最高余额内；合同另约定了其他事项。此合同落款处由被告闫静雯作为抵押人的共同债务人签名捺印。 2014年8月12日，潍坊银行青岛分行与李记常就上述抵押财产（位于胶州市常州北路**盛天国际商业广场小区**楼商业101、102、104、105、107五处房地产）到房产部门办理抵押权登记手续，该行取得了胶房地权市他字第20××62号房地产他项权证。 2014年8月12日，潍坊银行青岛分行与远拓公司签订编号为2014年0812第58号《流动资金借款合同》，约定：远拓公司向潍坊银行青岛分行借款900万元用于购货，借款期限12个月，自2014年8月12日（约定放款日）至2015年8月11日（约定还款日）止；借款固定年利率为8.1%，在合同有效期内利率不进行调整；按月计息并付息，到期还本，结息日为每月的20日；潍坊银行青岛分行对远拓公司到期应付而未付的借款本金及利息，自逾期之日起（含该日）按合同确定的借款执行利率上浮50%计收罚息，对远拓公司不能按时支付的利息和逾期罚息，按逾期罚息利率计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；借款人自愿承担因违反本合同规定而产生的有关费用（包括但不限于律师、公证、鉴定、评估、保险等费用）；合同另约定了其他事项。同日，潍坊银行青岛分行向远拓公司实际发放贷款900万元。 2015年2月11日，潍坊银行青岛分行与远拓公司签订编号为2015年0211第125号《银行承兑协议》，约定：远拓公司向潍坊银行青岛分行申请签发银行承兑汇票，汇票金额合计400万元，各笔汇票具体情况详见附件《开立银行承兑汇票清单》；承兑手续费按票面总金额0.5%计收,由远拓公司在潍坊银行青岛分行签发银行承兑汇票前一次性支付给该行；远拓公司保证在潍坊银行青岛分行签发汇票前，按承兑汇票面额的50%缴存协议项下承兑汇票的承兑保证金；如因远拓公司不履行协议项下内容，给潍坊银行青岛分行造成的一切损失均由该公司承担，包括但不限于为履行协议而产生的诉讼、保全、差旅、评估、登记、鉴定、公证、保险、过户、拍卖、委托及律师费等一切费用；承兑汇票到期日，潍坊银行青岛分行凭票无条件支付票款，如到期日之前远拓公司不能足额交存票款时，该行对不足支付部分的票款转作该公司的逾期贷款，并按照中国人民银行《支付结算办法》有关规定计收利息和罚息；合同另约定了其他事项。同日，潍坊银行青岛分行为远拓公司开具出票日2015年2月11日、到期日2015年8月11日的银行承兑汇票8张（票号为：3130005226484784-3130005226484791），每笔金额均为50万元，总金额为400万元。签发后，因远拓公司未能依约足额交存票款，潍坊银行青岛分行依约见票付款，累计为该公司垫付票款197.45万元。 2015年2月26日，潍坊银行青岛分行与远拓公司签订编号为2015年0226第11号《银行承兑协议》，约定：远拓公司向潍坊银行青岛分行申请签发银行承兑汇票，汇票金额合计400万元，其他内容同前述《银行承兑协议》的相关约定。同日，潍坊银行青岛分行为远拓公司开具出票日2015年2月26日、到期日2015年8月26日、票号3130005226484792、金额为400万元的银行承兑汇票。签发后，因远拓公司未能依约足额交存票款，潍坊银行青岛分行依约见票付款，为该公司垫付票款197.45万元。 2015年2月27日，潍坊银行青岛分行与远拓公司签订编号为2015年0227第42号《银行承兑协议》，约定：远拓公司向潍坊银行青岛分行申请签发银行承兑汇票，汇票金额合计400万元，其他内容同前述《银行承兑协议》的相关约定。同日，潍坊银行青岛分行为远拓公司开具出票日2015年2月27日、到期日2015年8月27日、票号3130005226484793、金额为400万元的银行承兑汇票。签发后，因远拓公司未能依约足额交存票款，潍坊银行青岛分行依约见票付款，为该公司垫付票款197.45万元。 2015年3月27日，潍坊银行青岛分行与远拓公司签订编号为2015年0327第128号《银行承兑协议》，约定：远拓公司向潍坊银行青岛分行申请签发银行承兑汇票，汇票金额合计400万元，其他内容同前述《银行承兑协议》的相关约定。同日，潍坊银行青岛分行为远拓公司开具出票日2015年3月27日、到期日2015年9月27日的银行承兑汇票2张（票号为：3130005226483732、3130005226483733），每笔金额均为200万元，总金额为400万元。签发后，因远拓公司未能依约足额交存票款，潍坊银行青岛分行依约见票付款，为该公司垫付票款1976980.56元。 2015年12月28日，潍坊银行青岛分行与原告签订《债权转让协议》，约定：潍坊银行青岛分行将其持有的远拓公司债权（本金16900480.56元、截至2015年12月20日的利息1036719.17元，共计17937199.73元）及相关的从权利一并转让给原告；协议另约定了其他事项。2015年12月30日，潍坊银行青岛分行以EMS邮政特快专递的形式向远拓公司、李记常、闫静雯邮寄了《债权转让通知》及说明。2016年1月27日，潍坊银行青岛分行与原告共同在《山东法制报》第4版刊登《债权转让通知》，履行了债权转让对债务人的通知义务。 就上述债权转让的事实，潍坊银行青岛分行委托其工作人员王波到庭予以证实。 原告为本案的诉讼保全支出诉讼保全保险费4.6万元。 原告主张其已支出律师代理费596079元，为此向本院提交了《委托代理合同》，但不能提交进账凭证及律师费发票。 本院认为：案外人潍坊银行青岛分行与被告李记常签订的《最高额保证合同》，与被告李记常、闫静雯签订的《最高额抵押合同》、与被告远拓公司签订的《流动资金借款合同》、《银行承兑协议》，及原告与潍坊银行青岛分行签订的《债权转让协议》均系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。 潍坊银行青岛分行已依约向远拓公司实际发放贷款900万元，并为该公司签发总额1600万元的银行承兑汇票，作为借款人及承兑汇票申请人的远拓公司负有按约及时偿还借款本息，在汇票到期日前足额交存票款之义务。借款到期后，远拓公司未按约及时偿还借款本息，且在汇票到期日前未足额交存票款，致使该行为其垫付7900480.56元，构成违约，理应承担相应的违约责任。因此，对作为债权受让人的原告主张远拓公司偿还借款本息及汇票垫款本息的诉讼请求，本院予以支持。 原告因诉讼保全而支出的诉讼保全保险费4.6万元，系其为实现主债权而发生的费用，该费用亦应由远拓公司负担。 涉案债务属于《最高额抵押合同》的担保范围，在主债务人远拓公司未按约向原告履行还款义务的情况下，作为抵押人的李记常应以抵押财产就涉案债务在主债权1900万元的最高余额及相应利息、费用范围内承担抵押担保责任，故作为债权受让人的原告有权对李记常名下位于胶州市常州北路1号盛天国际商业广场小区2号楼商业101、102、104、105、107五处房地产处分所得价款在主债权1900万元的最高余额及相应利息、费用范围内享有优先受偿权。李记常承担担保责任后，有权向远拓公司追偿。 涉案债务属于《最高额保证合同》的保证范围，在主债务人远拓公司未按约向原告履行还款义务，且李记常在保证合同中放弃后于抵押物承担保证责任的权利的情况下，李记常作为保证人应就涉案债务在主债权1900万元的最高余额及相应利息、费用范围内承担连带清偿责任。李记常承担保证责任后，有权向远拓公司追偿。 关于原告主张闫静雯承担连带清偿责任的问题，因闫静雯并未与原告或潍坊银行青岛分行签订《保证合同》或《最高额保证合同》，未对涉案债务提供连带责任保证，故对原告该主张本院不予支持。 关于原告主张的律师代理费，其仅提交了《委托代理合同》，不能提交进账凭证及律师费发票，无法证明已实际发生，故对原告该主张本院亦不予支持。 被告远拓公司、李记常、闫静雯经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃质证和抗辩的权利，本院依法缺席判决。 综上所述，原告的诉讼请求事实清楚，证据充分，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告青岛远拓沃珍贸易有限公司自本判决生效之日起十日内偿还原告青岛睿安实业有限公司借款本金900万元、汇票垫付款7900480.56元及相应利息【截至2015年12月20日的利息共计1036719.17元；此后至实际给付之日止，借款本金的利息以900万元为基数，按照合同约定的罚息利率进行计算，汇票垫付款的利息以7900480.56元为基数，按照中国人民银行《支付结算办法》有关规定计收罚息，均不得计收复利】； 二、被告青岛远拓沃珍贸易有限公司自本判决生效之日起十日内付给原告青岛睿安实业有限公司诉讼保全保险费4.6万元； 三、如被告青岛远拓沃珍贸易有限公司未按期履行本判决第一、第二项的给付义务，则原告青岛睿安实业有限公司有权对被告李记常名下胶房地权市他字第20××62号房地产他项权证项下的五处房地产处分所得价款在主债权1900万元的最高余额及相应利息、费用范围内就本判决第一、第二项确定的债权优先受偿。李记常承担担保责任后，有权向青岛远拓沃珍贸易有限公司追偿； 四、被告李记常就本判决第一、第二项确定的债权在主债权1900万元的最高余额及相应利息、费用范围内承担连带清偿责任。李记常承担保证责任后，有权向青岛远拓沃珍贸易有限公司追偿； 五、驳回原告青岛睿安实业有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费153200元、保全费5000元、公告费750元，合计158950元，由原告青岛睿安实业有限公司负担5401元，被告青岛远拓沃珍贸易有限公司、李记常负担153549元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 宿 敏 审判员 汪青松 审判员 谷林平 二〇一八年二月七日 书记员 吴珊珊