南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0113民初5831号原告：丁志刚，男，1982年2月5日出生，汉族，住江苏省南京市栖霞区。委托诉讼代理人：张大明，江苏高旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾璇，江苏高旗律师事务所律师。被告：南京恩凯利装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320104MA1MCTFC7E,住所地江苏省南京市秦淮区洪武路267号1503室。法定代表人：汪华宁。委托诉讼代理人：张岳平，男，1957年9月28日出生，汉族，该公司员工，住江苏省南京市秦淮区。委托诉讼代理人：韩伟，男，1988年2月26日出生，汉族，该公司员工，住江苏省南京市江宁区。原告丁志刚与被告南京恩凯利装饰工程有限公司（以下简称恩凯利公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁志刚及其委托诉讼代理人张大明到庭参加诉讼，被告恩凯利公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告丁志刚向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间的装修工程施工合同；2、判令被告将某某域XX幢X单元XXX室恢复原状；3、判令被告退还前期支付的工程款55200元；4、判令被告赔偿原告租金损失22000元（暂计算到2017年11月9日）、培训机构可得利益损失50000元、误工费10000元及违约金99360元（暂算至2017年11月9日）；5、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年5月25日原告与被告签订装修工程施工合同1份，约定原告将其租赁的位于南京市栖霞区某某域XX幢X单元XXX室房屋用于做培训机构的装修工程承包给被告施工。合同约定工期为40天，开工日期为2017年6月1日至2017年7月9日，工程预算造价为人民币138000元。合同签订后，原告按照合同约定分别于2017年5月25日、6月3日转账13800元、41400元到被告法定代表人汪华宁的账户内。根据被告提供的施工进度表、施工组织计划，被告应当在6月8日前完成水电前期工程，6月20日完成瓦工贴砖工程，6月21日完成木工造型基层。根据小区物业装修巡查显示，2017年6月18日到26日，7月17日到8月4日，及中间时间都一直处于休息无人施工状态，且施工期间登记的内容为木工、瓦工。在此期间原告多次与被告公司的赵某沟通，但是其一直推诿。2017年7月中旬原告才得知，2017年6月26日被告在未经原告同意且未告知原告的情况下将该装饰工程擅自转包给不具备相应资质的个人，约定工期为2017年6月27日到2017年7月17日，转包合同工期超原合同8天。因违法转包，被告与违法承包人之间因为工程款支付问题发生分歧，违法承包人不能按期施工，致原告的装修工程延误至今。2017年9月15日原告代理人发送1份律师函给被告，被告于2017年9月16日签收，但是被告并没有按照律师函的要求书面函告，也未电话沟通原告。截止目前，该装修工程的木工、瓦工、水电工程项目均未按期完成，已经造成工程延误3个多月。原告装修的房屋用途是早教培训机构，因为被告的违法转包、延误工期致使原告不能按期开班，造成原告房屋租金、误工费、培训机构可得利益损失，致使合同目的不能实现。原告认为根据双方签署的装修合同，原告如期支付前期进度款55200元，被告却未能依约履行，致使合同目的不能实现，被告已经构成根本违约。根据合同约定，被告原因致使工期延误的，每延误一日向对方支付工程总价千分之六的违约金（828元/天）；因一方原因造成合同无法继续履行的，应通知另一方，办理合同终止手续并由责任方赔偿对方工程造价30%的违约金及其它损失。原告多次督促后，被告仍拒绝履行合同义务，致使工程延误至今，给原告造成了巨大的经济损失。故为了维护合同权益，原告诉至法院，请求判如所请。被告恩凯利公司既未作出答辩，也未参加本院庭审。本院经审理认定事实如下：2017年5月25日，原告丁志刚（甲方、发包方）与被告恩凯利公司（乙方、承包方）签订装修工程施工合同（以下简称案涉合同），约定：工程地点为高科荣域26-205，面积260平方米，工程内容及做法详见设计图及报价表，工程承包方式按照报价表执行，工程期限40天，开工日期为2017年6月1日，竣工日期为2017年7月9日，合同工程预算造价为138000元，工程设计负责人赵某。该合同第九条工程款支付方式约定为：（1）签订合同当日，发包人向承包人支付合同金额总价的10%计13800元；（2）开工当日，发包人向承包人支付合同金额总价的30%计41400元；木工基层结束，油漆工进场，进场前发包人向承包人支付合同金额总价的30%计41400元；（4）钢化玻璃或其他定制主材进场，发包人向承包人支付合同金额总价的20%计27600元（所有增减项目费用结清）；（5）整体工程竣工验收合格，发包人向承包人支付合同金额总价的5%计6900元；（6）质保金5%，计690元，年内结清；付款账号：“法人账户名称汪华宁，账户号62×××13”；第十条违约责任约定因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方工程造价的30%的违约金及其它损失；由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价的千分之6作为违约金。2017年5月25日，原告向合同约定的汪华宁账户转账13800元。2017年6月3日，原告向汪华宁账户转账3笔分别为6400元、15000元、20000元，合计41400元。审理中，原告还进行如下举证：原告提交施工组织计划和施工进度计划表手机截屏打印件各1份，原告表示该证据是由被告的案涉工程设计负责人赵某以微信的方式发送给原告的，该证据载明被告的施工计划要求：瓦工进场日期为6月10日，结束日期为6月20日；木工进场时间为6月8日，结束日期为6月20日；油漆工进场时间6月20日，结束日期6月29日；水电进场时间为6月29日，结束时间为7月4日。原告提交装修施工许可证、装修巡查记录表照片打印件1份，原告表示该证据系原告在案涉房屋门口拍摄打印的，是小区物业巡查形成的装修记录，巡查人薛某某是物业人员。装修施工许可证载明案涉房屋装修工程主要为水电、瓦工、木工、油漆工，备案的施工日期为2017年6月7日至7月10日。巡查记录表载明被告从6月8日开始进行水电工、木工的进场，但是在此期间有大量的停工日，从7月17日开始一直处于停工状态。原告提交原告与赵某（微信名：命运多舛）的微信聊天记录截屏打印件6张，通信时间为2017年6月19日至2017年7月23日，载明：原告从2017年6月19日开始一直在催促赵某安排人员进行施工，但是赵某一直推诿；原告在6月25日向赵某表明“其必须在当日上午12点前给出确切的方案，否则就不用过来了”；当日上午09：12赵某表示“今天一定把这个事情给你交代好，明天正常施工”；7月20日上午10：23原告表示“瓦工要去我家把墙砸了，你们怎么说”，赵某回复“不知道王经理那边什么情况，他也没和公司说过”。原告陈述这里的王经理是指涉工程的实际施工人王某甲，案涉工程由被告转包给王某甲。原告表示，该证据用以证明被告没有按照施工合同上的约定进行木工、瓦工的施工。原告还提供原告与王某甲（微信名：阿彬）的微信聊天记录截屏打印件，通信时间2017年7月10日至2017年7月20日，其中王某甲陈述被告没有给付其工程款，其向被告交纳了3000元押金，所有材料皆由其采购且垫付采购款，其以原告未向其支付工程款为由，拒绝履行其与被告签订的施工合同。原告提交2017年6月26日恩凯利公司与王某甲签订的南京恩凯利承包合同微信截屏打印件1份，原告表示：该证据是王某甲于2017年7月中旬以微信方式发送给原告的，原告方才得知被告将案涉工程转包给了王某甲，该证据载明被告将案涉房屋的装修工程转包给王某甲，约定工期为2017年6月27日至2017年7月17日，工程造价为9万元，证明恩凯利公司未经原告同意也未向原告进行告知就将案涉工程转包给无施工资质的个人；根据最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见第十三条第二款及南京市装饰装修管理条例第八条规定，装饰装修工程不得发包给无装修资质的单位和个人，承包方不得将工程进行转包，被告将案涉工程进行转包且转包合同约定不得告知业主，可见其明知原告知情后一定会拒绝，所以该份转包合同为无效合同；故被告在收取原告前期两笔进度款后，实际上未进行任何施工属于根本违约。原告提交原告与案外人凌某某、居间人南京链家房地产经纪有限公司签订的房屋租赁合同，该合同约定案外人将案涉房屋出租给原告，租赁用途为培训机构，租赁期限2017年6月23日至2020年6月22日，租金第一年为5500元/月，第二年为6000元/月，第三年为6500元/月。原告提交的赵某甲于2017年4月23日出具收据1份，载明：本人是案涉房屋业主凌某某代理人，现收到承租方丁志刚交来房屋租金38500元。2017年9月15日原告委托江苏高旗律师事务所向被告发送律师函，2017年9月16日被告签收。律师函载明：原告告知被告解除案涉合同，被告退还前期支付的工程款55200元，将案涉房屋恢复原状，逾期原告将自行处理，同时原告保留相应的要求被告主张损失的权利。庭审中，原告委托诉讼代理人陈述：原告诉请中的租金损失的计算标准是按照房屋租赁合同中租金标准计算的，从2017年7月10日计算至10月9日；培训机构可得利益损失5万元是因为原告租赁该房屋是用于早教培训，损失金额是原告估算的；误工费1万元是装饰工程中断后，原告及妻子为此事产生了误工，该损失也是原告估算的；违约金是根据案涉合同第十条的10.6条约定，从2017年7月10日至2017年11月9日，按每天828元计算；原告请求解除合同的法律依据是根据合同法的相关规定，被告进行违法转包延误工期，致使原告的合同目的不能实现，其已经构成根本违约。庭审后，被告发表意见如下：1、被告不同意原告的诉求，不同意解除案涉合同，不同意将已施工部分恢复原状，原告已支付的55200元工程款已由被告全部用完，被告不应赔偿原告的租金损失、可得利益损失、误工损失，因为本案是原告未履行合同付款义务导致施工无法进行，被告没有违约，原告应该承担违约责任。2、对原告提交的装修合同、报价单和转账记录没有异议，但按合同约定，在木工基层结束、油漆工进场，原告应付41400元，2017年7月2日被告向原告催要该款，但原告迟迟不交，7月4日在原告未交该款的情况下，被告也让瓦工、油漆工开始施工，7月19日被告向原告发送催款通知单，原告仍未交钱，在这种情况下，被告于7月19日被迫停工；3、王某甲是被告员工，和被告长期合作，虽然被告没有付固定工资，但被告只要有活就找王某某来施工，按工程支付报酬，原告提交的王某甲与被告签订的合同上的价款9万元就是给王某甲的报酬。审理中，本院到案涉房屋进行现场勘验，原被告经现场核实，一致确认了案涉房屋内装修已完成工程项目及工程款为：其中一楼工程的完成工程工程直接费为：卫生间工程2986.75元，厨房工程1450元，木工工程4201元（共计16项，完成1、2、3项，其中第2项免漆板没有做），漆工工程561元；二楼工程的完成工程工程直接费为：卫生间工程3792.5元，木工工程3772元（共计20项，完成1、2项），漆工工程663元；水电改造工程直接费11045元；其他工程工程直接费为700元，上述工程直接费合计29171.25元，加上管理费1458.56元（29171.25元×5%），总金额合计30629.81元。本院认为：原告丁志刚与被告恩凯利公司签订的案涉合同，系合同当事人的真实意思表示，其内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方当事人均应按约履行。关于原告主张解除案涉合同的请求。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。被告辩称因原告未能按约交纳第三期工程款41400元，故被告于2017年7月19日停工。案涉合同约定木工基层结束，油漆工进场，进场前发包人向承包人支付第三期工程款41400元。根据本院现场勘验，原被告一致确认的工程完成情况中，一、二楼的木工基层均未完成。故案涉合同约定的第三期工程款的支付条件并未成就，被告提出的停工理由缺乏依据，本院不予采纳；关于被告提出的停工日期，被告对此没有举证证明，故本院也不予采纳。根据原告提交的装修巡查记录表，被告于2017年7月16日停工，超过了案涉合同约定的工程竣工日期即2017年7月9日。故本院认定被告于2017年7月16日擅自停工，导致案涉合同没能继续履行，致使原告合同目的不能实现。因此，原告主张的上述请求，合法有据，本院予以支持。因原告于2017年9月15日向被告邮寄关于解除合同的律师函，被告于2017年9月16日签收，故案涉合同于2017年9月16日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告主张被告将案涉房屋恢复原状的请求。根据原被告现场一致确认，案涉房屋的装修已完成一部分，且存在实用价值，故原告主张的这一请求本院不予支持。关于原告主张被告退还前期支付的工程款55200元的请求。根据原被告一致确认，被告已完成工程的工程款为30629.81元，原告已支付的工程款为55200元，故被告应退还工程款24570.19元。关于原告主张被告赔偿原告违约金99360元的请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。案涉合同约定由于甲方或一方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价的千分之6作为违约金。案涉合同约定的工程竣工日期为2017年7月9日，被告构成延误工期，且擅自停工，故被告构成违约，其应按案涉合同约定支付2017年7月10日至2017年9月16日的违约金即57132元（69天×138000元×千分之6）。至于被告辩称因原告未按约支付第三期工程款故停工，但被告辩称停工的理由与合同约定和本院现场确定的情况均不相符，本院已认定不予采纳。关于原告主张被告赔偿原告租金损失22000元的请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加。本院已认定被告应支付原告违约金57132元，原告还主张被告赔偿租金损失，原告主张的租金损失明显低于本院认定的违约金金额，故原告主张的这一请求，依据不足，本院不予支持。原告主张被告赔偿培训机构可得利益损失50000元及误工费10000元，但原告对此未提交证据予以证明，故原告的这一请求缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、原告丁志刚与被告南京恩凯利装饰工程有限公司签订的装修工程施工合同于2017年9月16日解除；二、被告南京恩凯利装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丁志刚退还工程款24570.19元；三、被告南京恩凯利装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告丁志刚支付违约金57132元；四、驳回原告丁志刚的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4928元，减半收取2464元，由原告丁志刚负担1543元，由被告南京恩凯利装饰工程有限公司负担921元（此款原告已预交，由被告在履行本判决确定的义务时一并给付原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。代理审判员 张 璐二〇一八年二月八日书 记 员 朱文清