江苏省常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书(2017）苏0404民初第2624号原告：高XX。委托诉讼代理人：闫XX。委托诉讼代理人：包XX。被告：常州市XX装饰设计有限公司，。法定代表人：陈XX，该公司董事长。被告：蒋XX。被告：丁XX。两被告共同委托诉讼代理人：祁XX。两被告共同委托诉讼代理人：黄XX。原告高XX诉被告常州市XX装饰设计有限公司（以下简称XX公司）、蒋XX、丁XX装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序进行了审理。原告高XX及其委托诉讼代理人闫XX、包XX、被告蒋XX、丁XX共同的委托诉讼代理人祁XX、黄XX、被告丁XX到庭参加了诉讼，被告XX公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告XX公司向原告支付拖欠工程款978000元（包含大理石款1万元），并自2016年8月9日起至实际付清之日止，每天按照所欠工程款的1‰支付违约金；2、判令被告XX公司将1万元工程质量保证金返还原告；3、判令被告蒋XX、丁XX对结欠原告的款项承担连带责任；4、判令本案诉讼费、保全费等由三被告承担。在审理中，原告自愿撤回对大理石款1万元、工程质量保证金1万元主张，同时变更主张第一项诉讼请求为要求被告支付拖欠的工程款968000元及该款自2018年2月6日至付清之日按照同期同类中国人民银行贷款利率计算的违约金。事实和理由：2013年12月8日，原告与被告XX公司签订《协议书》，又于2015年11月27日签订《装饰工程分包施工合同》以及合同附件，约定由原告承包相关工程项目建设，并约定工程款付款时间及违约责任。原告已依约完成合同项下的工程施工，2016年8月8日被告蒋XX与原告进行了工程款的对账，确定工程总价为1983787元，实际结算价为1983000元，已付款915000元，并由被告蒋XX签字确认。另外原告曾为被告垫付大理石货款1万元。之后被告蒋XX向原告支付10万元，截止目前尚欠978000元工程款未付，该欠款经原告多次催要，均被拒绝。经查，被告蒋XX原系被告XX公司股东，蒋XX与丁XX系夫妻关系。另2013年12月8日向被告蒋XX支付工程质量保证金1万元，现质保期已过，一直未按照合同约定返还给原告。现原告为维护合法权益，故诉至法院，要求判如所请。被告蒋XX辩称：1、蒋XX不是本案的适格被告，原告要求蒋XX承担付款义务没有事实和法律依据。案涉工程系原告方与被告XX公司之间的合同关系，蒋XX不是合同的相对方，合同上的签字也只是对于被告XX公司的职务行为；2、原告方在对案涉工程进行施工过程中存在重大的质量问题和违约行为，蒋XX认为本案的被告XX公司应适时提起反诉或另行诉讼以维护自身的合法权益；3、案涉工程未经过相应的审计，原告与被告XX公司双方还没有进行最终结算，亦没有进行合法的竣工验收，故原告方现主张工程款没有事实及法律依据，尤其是原告方在案涉工程存在质量问题的情况下，其向被告XX公司主张工程款没有法律依据；4、原告方主张违约金没有事实依据，其主张的违约金如果成立亦诉求过高，法院应依法予以调整；5、原告主张返还保证金没有依据，另外原告在其诉状中陈述“之后被告二向原告支付10万元”，该陈述纯属虚构，不是事实，蒋XX从没有以个人名义向原告方支付过任何工程款。综上，蒋XX不是本案的适格主体，请求法庭驳回原告的诉讼。被告丁XX辩称：1、本案与丁XX没有任何关系，丁XX既不是合同的相对方，也从未参与过案涉工程的任何一项事务，丁XX对本案完全不知情，所以丁XX不是本案的适格主体，原告方对丁XX的诉讼实属滥用诉权。2、丁XX同意蒋XX对于本案的答辩意见。被告XX公司未到庭参加诉讼，亦未作书面答辩。经审理查明，原告无装饰装修资质。2013年12月8日，原告（乙方）与被告XX公司（甲方）签订《协议书》，甲乙双方就乙方承包甲方承接的室内装饰工程施工相关事宜达成如下协议：“甲方的责任和义务：1、负责承接室内装饰业务及施工图纸设计、工程预（决）算。2、负责提供与客户签订合同中理应由甲方提供的施工材料。3、监督乙方做好工程质量和施工现场的环境和安全管理。4、负责按时、按工地与乙方进行账款的内部结算工作。”“关于费用核算管理：1、乙方负责施工的工程项目全部实行独立核算，自负盈亏。甲方按工程直接费的70%与乙方结算，管理费由甲方全额收取，给客户优惠多少与乙方无关。2、甲方与乙方结算的工程费用只要包含：材料费、工人工资和工人福利待遇、材料运输费、机械折旧费、进（退）场费、乙方管理费、售后维修基金及乙方利润等。3、以完工一家结算一家为结算原则。乙方所有工程必须在合同规定工期完工后一个月内与客户结清所有账款。甲方保证在乙方与客户结清尾款10日内和乙方结算，决不拖延乙方理应得到的工程款项。如因乙方原因造成工程完工二个月后尾款仍未和客户结账时，甲方有权按工程决算单与乙方结算。同时，该工程视为未结工程（特殊情况必须由甲方签字，说明原因并存档备案）”。被告XX公司于2014年1月8日在该《协议书》甲方盖章处盖章，被告蒋XX在负责人签名处签名。原告于2013年12月8日向被告XX公司交纳保证金10000元。2015年，原告（即合同承包方、乙方）与被告XX公司（即合同发包方、甲方）签订《装饰工程分包施工合同》及附件《工程质量保修书》、《安全生产文明施工承诺书》、《施工规范及要求》。《装饰工程分包施工合同》约定：乙方承包常州畅韵工程材料有限公司办公楼A栋室内装饰工程，工程地点邹区镇工业园，工程承包方式为包工部分包料，工程期限110天（竣工日期2015年12月30日），合同造价约人民币壹佰叁拾捌万元正；甲方代表蒋XX；工程款支付方式为第一次在施工二十五天后支付合同总造价的15%，第二次在木工施工结束支付合同总造价的20%，第三次在油漆工施工结束后支付合同总造价的20%，第五次在竣工验收合格后支付合同总造价的35%，第六次在施工结束后本年度年度支付合同总造价的5%，余款在验收合格一年后第一个月支付合同总造价的5%；同时约定甲、乙双方签订合同时的计算工程量或金额可更正按实际发生量结算；未办理验收手续，甲方提前使用或擅动用工程而造成损失的由甲方负责；甲方未按期支付工程款的，每日应按合同工程造价的1‰向对方支付延迟履行金；由于乙方原因导致工期延误，每延误一天向对方支付违约金为合同造价的1‰；施工工程中由于乙方原因造成的工地质量和工期拖延，所有责任由乙方负责，并承担违约责任和经济处罚。《工程质量保修书》约定：“双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；屋面防水、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为三年；装修工程为一年；电气管线、给排水管道、设备安装工程为两年；质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。”“本工程约定留工程结算总价的5%作为质量保修金，在本工程第一年保修期满后14天内返还”。《施工规范及要求》载明“总价按实际面积结算，完工支付总价90%工程款”。2016年8月8日，被告蒋XX在《对账清单》签名，载明“总价以1983787元计算，实际结款1983000元（壹佰玖拾捌万叁仟元整），已付款项915000元（玖拾壹万伍仟元整）”。又查明，2015年6月10日，被告XX公司与常州畅韵工程材料有限公司签订《装饰工程施工合同》，约定由被告XX公司承包常州畅韵工程材料有限公司办公楼A栋、B栋和中餐厅室内装饰工程，被告XX公司的代表为被告蒋XX。2016年12月26日，被告蒋XX代表被告XX公司向常州畅韵工程材料有限公司出具《承诺函》，载明“常州XX装饰设计有限公司为常州畅韵工程材料有限公司装修的办公楼，在2016年7月9日进行预验收，预验收过程中发现诸多问题需要整改;因原定工期120天，为避免工期损失进一步扩大，畅韵公司在2016年11月18日使用，但使用后诸多问题任然存在。鉴于12月22日的整改记录和12月3日的会议记录，现我司最后承诺：我司将于本函出具后三日内将前期问题最终整改完毕，逾期不能完成的，畅韵公司一起损失可从工程款中抵扣”。还查明，被告蒋XX原系被告XX公司的股东，还曾是被告XX公司的法定代表人。2017年4月7日，被告蒋XX向王建忠出具一份《声明》，载明“关于常州畅韵工程材料有限公司室内装饰工程所有的纠纷与常州XX装饰设计有限公司无关，由蒋XX个人承担”。庭审中，原告明确表示认可上述《声明》的内容，被告丁XX陈述自己与蒋XX于2005年10月结婚。以上事实，由《协议书》、《装饰工程分包施工合同》、《对账清单》、《装饰工程施工合同》、《承诺函》、《声明》以及当事人的庭审陈述等证据予以证明。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，承包人应在其资质等级许可的业务范围内承揽工程；承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中，被告XX公司将其承接的装饰装修工程交由并不具备相关施工资质的原告施工，双方的分包行为应属无效。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条的规定，合同无效，但竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，被告蒋XX系被告XX公司在案涉工程的代表，蒋XX于2016年8月8日签字确认的《对账清单》明确案涉工程尚欠原告1068000元工程款未支付，被告蒋XX在对账后又支付了10万元，尚欠原告工程款968000元，被告XX公司对此应当承担付款义务。发包人常州畅韵工程材料有限公司于2016年11月18日使用案涉工程，故本院依法认定案涉工程的竣工日期为2016年11月18日。根据原告与被告XX公司的合同约定，最后一笔工程款在验收合格一年后第一个月支付合同总造价的5%，故原告要求被告XX公司支付工程款968000元的诉讼请求于法有据。关于原告主张该欠款自2018年2月6日起至付清之日止按照同期同类中国人民银行贷款利率计算的违约金，因被告存在逾期付款的违约行为，原告的主张于法有据，本院依法予以支持。关于原告主张的工程款及违约金应由谁承担的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。《声明》明确载明关于常州畅韵工程材料有限公司室内装饰工程所有的纠纷与被告XX公司无关，由蒋XX个人承担，原告作为债权人对此表示确认，故原告与被告XX公司之间关于案涉工程的债权债务转移给被告蒋XX个人承担。综上，被告XX公司欠付原告的工程款968000元及相应的违约金应由被告蒋XX承担。被告丁XX与蒋XX系夫妻关系，本案中被告蒋XX欠付的工程款及违约金系蒋XX在生产经营过程中产生，原告未能提交证据证明被告丁XX共同参与了案涉工程的经营，故上述欠款不属于被告丁XX和蒋XX的夫妻共同债务，对原告要求被告丁XX承担连带还款责任的诉讼请求本院依法不予支持。被告XX公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当视为其放弃抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自己承担。因调解不成，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第八十四条、《最高人民法院》第二条、第四条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋XX于本判决生效之日起十日内向原告高XX支付工程款968000元及违约金（按照中国人民银行同期同类贷款利率自2018年2月6日起计算至实际还清之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15979元、公告费1080元，合计17059元（原告已预交），由被告蒋XX负担（原告同意其预交的案件受理费中被告负担部分由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告蒋XX在本判决生效之日起十日内径付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 长  包艳波人民陪审员  高鹏飞人民陪审员  王志刚二〇一八年二月六日书 记 员  朱晔雯