陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕07民终42号上诉人（原审原告）：张桂莲，女，生于1956年1月25日，住陕西省洋县。委托诉讼代理人：邓亚超，汉中市汉台法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张红丽，女，生于1971年6月30日，住陕西省洋县。被上诉人（原审被告）：王昆，男，生于1988年7月23日，住陕西省洋县谢村镇镇江村。被上诉人（原审被告）：闫奎，男，生于1997年9月3日，住陕西省洋县。被上诉人（原审被告）：张岩，男，生于1999年1月12日，住陕西省洋县。上诉人张桂莲因与被上诉人张红丽、王昆、闫奎、张岩健康权纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院(2017)陕0723民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张桂莲及其委托代理人邓亚超、被上诉人张红丽、王昆、闫奎到庭参加了诉讼，被上诉人张岩经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人张桂莲上诉请求：撤销一审判决，对该案发回重审或者改判；判令被告承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决事实混乱、不公。上诉人张桂莲与被上诉人张红丽系房前屋后邻居，因上诉人家建房，两家发生过矛盾纠纷,2016年5月27日，上诉人看到之前发生纠纷的王昆、闫奎、张岩，上前与其论理，被闫奎、张岩打耳光，被王昆用脚踢，致伤的事实不容争议；二、一审审判程序违法。洋县公安局洋州路派出所对王昆、闫奎、张岩的询问，均已证实，是受张红丽的指使，目的是打架不是打扫卫生，承认殴打了张桂连的事实；一审不能因张念生系张桂连丈夫而不采信张念生的证言；因两家多次发生纠纷，附近邻居没有人愿意作证，判定张桂连没有被王昆脚踏,是错误的。被上诉人张红丽、王昆、闫奎辩称：一审判决审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，判决适用法律适当，裁判公正，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人张岩未答辩。张桂莲向一审法院起诉请求：1、依法判令四被告赔偿原告致伤后医疗费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等经济损失共计16611.40元；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告张桂莲与被告张红丽系房前屋后邻居关系，平素相处不睦。2016年5月27日下午5时许，被告张红丽认为张桂莲家建房给其门前洒落沙子，就给被告王昆打电话让王昆叫两个沙场的工人来帮忙清扫门前沙子。张红丽要求派出所也到场处理。当晚7时，被告张红丽、王昆及洋州派出所一民警到张桂莲家房后、张红丽家房前的过道，被告闫奎和马坤对过道沙土进行清扫，后王昆、闫奎离开过道时，张桂莲之女张丽莉走进过道对民警述说，这时马坤也离开过道。在张丽莉和民警谈话期间，原告张桂莲和其丈夫追赶走到北环路的闫奎和马坤、王昆，闫奎、马坤跑离现场。王昆去北环路驾车离开时，张桂莲将王昆左腿抱住，张红丽、民警、张丽莉随即离开过道赶到北环路王昆停车现场制止事态，随即民警将王昆、张桂莲带到洋州派出所询问调查。当晚，张桂莲在洋县中医院拍片检查，结论为左侧10.11肋骨骨折，2016年5月28日，洋县中医院给原告出具诊断证明书，诊断（臆断）左侧10.11肋骨骨折。2016年5月29日18时张桂莲在洋县医院住院治疗至同年6月17日，诊断：左第10.11肋骨骨折、Ⅰ级高血压，花住院医疗费6342.40元。2016年5月30日，洋州派出所询问为张桂莲拍片医生，医生认为张桂莲左侧第10.11肋骨骨质改变，陈旧性骨折并第11肋骨再发骨折可能大。张桂莲在洋县医院住院期间于2016年6月7日在洋县医院拍片检查报告单载明：原系左侧10.11肋骨骨折，治疗后复查，现片示骨折端对位好，见骨痂形成。查张桂莲于2016年1月29日在洋县中医院拍片检查结论为左侧第10.11背侧肋骨骨折。一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，将承担对其不利的法律后果。原告张桂莲因与被告张红丽邻里关系不睦，在张红丽叫人清扫门前沙土时，张桂莲认为张红丽所请的王昆、闫奎、马坤是曾经殴打其女婿的致害人，便和其夫一同追赶，追赶中闫奎、马坤离开后，张桂莲便将王昆腿抱住引起纠纷。原告主张因被告王昆踏了其几脚导致肋骨骨折，应承担因其治疗而产生的经济损失，被告王昆不予认可，原告未能提供相关证据证明王昆致其受伤的客观事实存在，亦未能提交被告闫奎、马坤在纠纷中致其受伤的任何证据证明。结合原告治疗期间的检查拍片报告以及拍片医生的判断，不能排除原告治疗的伤情属陈旧骨折的可能。因此原告主张被告张红丽召集被告王昆、闫奎、张岩将其致伤的事实无法认定，其主张应由被告王昆、闫奎、张岩对其因伤造成的经济损失承担民事赔偿责任之诉求，因无证据证明，依法不予支持。判决：驳回原告张桂莲的诉讼请求。本院二审中，双方当事人争议的焦点是：上诉人张桂莲的伤是否由王昆造成；张桂莲的伤是新伤还是旧伤。当事人围绕争议焦点依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明如下：（一）关于张桂莲腰部的伤是否由王昆造成。纠纷发生当晚即2016年5月27日晚，洋州派出所询问张桂莲笔录，张桂莲陈述：“……我撵去抱住上了车小伙的腿，这个小伙朝我左肋部踏了一脚，这时我老汉也到了车跟前，我们两人抱住他腿，…”。一审庭审中，张念生出庭做证陈述：“2016年5月27日下午，几个社会青年，扇了我妻子两个耳光，后跑到北环路上准备逃跑，我上前去将车拦住，我妻子去抱住司机的腿，司机用脚来踏我妻子，司机没能跑掉，后我妻子受伤住院了”。据此，一审中，关于张桂莲被王昆踏了一脚的情形，张桂莲和张念生陈述的不一致。二审庭审中张桂莲述称“王昆往车跟前走，我也跟上，他朝我左侧肋部踏了一脚，然后他要开车走了，因车门没关，我就抱他的腿。”上诉人张桂莲二审中提交2017年9月21日洋州派出所询问张念生笔录，张念生陈述：“一个不认识的小伙开车跑呀，我老婆去拉他，他坐驾驶室内朝我老婆腰部踏了一脚，我老婆拌坐地上，我扑去撕住他将他拉住，我认为就是他一脚致伤我老婆的”关于腰部被踏一脚的情形，张桂莲在二审中的陈述与其提交的张念生给派出所的陈述相反，张桂莲在二审中的陈述也与其在派出所的询问笔录中的陈述相反。二审中，上诉人张桂莲还提交了2017年9月28日洋州派出所询问张丽莉笔录，张丽莉陈述2016年5月27日其母张桂莲被打伤时她在现场。但2016年5月29日洋州派出所询问张丽莉笔录中，张丽莉陈述：2016年5月27日其母张桂莲被打伤她未在场，她妈以前患高血压病，从来肋部未受过伤。关于其母张桂莲受伤时张丽莉是否在场，张丽莉的两次陈述相矛盾，故对2016年5月29日洋州派出所询问张丽莉笔录中关于张桂莲受伤的事实不予采信；陈述的其母张桂莲患高血压的事实因与张桂莲的诊断证明相印证，故对该事实予以采信。本案纠纷发生后，洋州路派出所2016年5月27日晚询问王昆笔录中，王昆陈述：“……打扫完我们三人就走了，刚走到北环路我停车的地方，张桂莲和她老汉两个人一个人拿的铁锨一个人拿的洋镐就撵我们，说我们就是打他女婿张西春的人，我们就跑，张岩和闫奎两个人顺着北环路向东跑了，因为我的车在那，我就去开车，张桂莲和她老汉就把我车挡住，然后张桂莲就把我腿抱住，我车门被张桂莲打开之后张桂莲就把腿抱住，我没有用脚踏张桂莲”本案纠纷发生后，洋州路派出所询问闫奎、张岩，两人承认了2016年4月11日打张桂莲女婿一事，闫奎说他和马坤没有打张桂莲，对本案纠纷中王昆是否踏张桂莲一脚没有看到。（二）关于张桂莲腰部的伤是新伤还是旧伤。张桂莲于2016年1月29日在洋县中医院拍片检查结论为左侧第10.11背侧肋骨骨折。但在2016年5月29日洋州派出所询问张桂连笔录中，张桂莲陈述肋部以前没有受伤，也没拍过片。二审庭审中张桂莲承认了自己在2016年5月27日纠纷之前摔了一跤，左肋部受伤治疗过，已治好。2016年5月27日纠纷当晚，张桂莲在洋县中医院拍片结论为：左侧10.11肋骨骨折。2016年5月30日，洋州派出所询问为张桂莲2016年5月27晚拍片医生，医生认为张桂莲左侧第10.11肋骨骨质改变，陈旧性骨折并第11肋骨再发骨折可能大。张桂莲在洋县医院住院期间于2016年6月7日在洋县医院拍片检查报告单载明：原系左侧10.11肋骨骨折，治疗后复查，现片示骨折端对位好，见骨痂形成。本院二审中，经核对，2016年5月27日被王昆叫到张红丽家清扫沙子的是闫奎和马坤，没有张岩。审理中，对张桂莲、张红丽邻里关系不睦，遇事不冷静引起纠纷进行了批评教育，但调解无果。本院认为，本案纠纷之前，张桂莲曾因自己受伤导致左侧10.11肋骨骨折的事实存在，但没有提交治愈的证据。本案纠纷后张桂莲拍片显示左侧10.11肋骨骨折，医生认为张桂莲左侧第10.11肋骨骨质改变，陈旧性骨折并第11肋骨再发骨折可能大，医生的判断不能排除伤情属陈旧骨折的可能性。本案纠纷发生后，张桂莲坚称其伤是被王昆踏了一脚致成，王昆否认踏张桂莲一脚的事实；纠纷现场除双方当事人之外，只有张桂莲丈夫张念生，因张桂莲自己两次陈述的被王昆踏了一脚的事实前后矛盾，其丈夫张念生的两次证言又与张桂莲的陈述不一致、相矛盾，张桂莲未再能提交其他有效证据，故上诉人张桂莲应承担举证不能的责任，其主张被王昆致其左侧10.11肋骨骨折的事实不能成立。综上所述，上诉人张桂莲的上诉理由不能成立，对其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费160元，由上诉人张桂莲负担。本判决为终审判决。审 判 长  熊稷藜代理审判员  李 涛代理审判员  康 馨二〇一八年二月二十四日书 记 员  郭菁怡