.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省三亚市中级人民法院刑事裁定书（2017）琼02刑终222号原公诉机关三亚市城郊人民检察院。上诉人（原审被告人）陈晨曦，男，1990年11月25日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化，户籍所在地浙江省永嘉县，捕前暂住海南省三亚市，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月25日被抓获，同年4月26日被刑事拘留，2017年6月2日被逮捕。现押于三亚市第二看守所。上诉人（原审被告人）刘丐省，男，1979年6月23日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化，户籍所在地浙江省永嘉县，捕前住海南省三亚市，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月25日被抓获，同年4月26日被刑事拘留，2017年6月2日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。原审被告人李雪，女，1996年2月17日出生于河南省渑池县，汉族���初中文化，户籍所在地河南省渑池县，捕前住海南省三亚市三亚湾，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月25日被抓获，同年4月26日被刑事拘留，2017年6月2日被逮捕，同年12月24日被本院取保候审。三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控被告人陈晨曦、刘丐省、李雪犯开设赌场罪一案，于2017年11月27日作出（2017）琼0271刑初863号刑事判决。宣判后，原审被告人陈晨曦、刘丐省不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：自2017年2月起，被告人陈晨曦、刘丐省及叶茂顺(另案处理)在网上建立”法拉利牌九”QQ群452438511，以抢红包赌大小的方式招揽赌客进行赌博，三人在该QQ群里轮流充当发包手、财务和操作机器人计分角色并从中抽取提成。后叶茂顺退出该群。2017年4月6日，肖宽礼(另案处理)加入。被告人陈晨曦、被告人刘丐省轮流充当发包手、财务和操作机器人计分，肖宽礼负责招揽赌客。群管理者从抢庄的钱中抽取5％作为水钱。三人约定陈晨曦、刘丐省各提成35％，肖宽礼提成30％。2017年4月20日，被告人陈晨曦、刘丐省、李雪来三亚旅游后租住三亚，后通过”法拉利牌九集合点”群组织赌客进行赌博并抽取提成。被告人陈晨曦、刘丐省在该群里轮流充当财务和操作机器计分，被告人李雪自4月23日、24日在群里充当发包手，每天领取高额报酬1000元，共获取2000元报酬。2017年4月25日，公安机关根据群众举报对涉案场所进行检查，现场抓获被告人陈晨曦、刘丐省、李雪，当场扣押涉案财物7部手机、一台笔记本电脑等物品。经鉴定，自2017年4月7日至4月28日期间，”法拉利牌九集合点”群中的下注金额共计人民币9589031元，”红包费用”、”财务费用”、”庄上抽水”、”机器人费用”等各项费用金额共计人民币280498元。原审法院认为，被告人陈晨曦、刘丐省、李雪无视国家法律，结伙在网络上开设赌场，赌资数额累计达到9589031元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人陈晨曦、刘丐省、李雪犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。在庭审中，被告人陈晨曦、刘丐省提出鉴定意见中关于下注金额为9589031元是否应认定为赌资金额的问题，参照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条的规定，赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定，故本案中将下注金额合计9589031元认定为赌资累计金额并无不当。在共同犯罪中，被告人陈晨曦、刘丐省起主要作用，是主犯；被告人李雪起次要作用，是从犯，应对被告人李雪从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈晨曦、刘丐省、李雪到案后，如实供述自己的罪行，系坦白；且均具有悔罪表现，可从轻处罚。辩护人关于对被告人��雪从轻或减轻处罚的辩护意见有理，予以采纳。综合本案的具体情节，决定对被告人李雪减轻进行处罚；对被告人陈晨曦、刘丐省从轻进行处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，并参照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条之规定，判决：一、被告人陈晨曦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人刘丐省犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币30000元；三、被告人李雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；四、随案移送的物证作案工具华硕牌笔记本电脑一���、银色iphone5手机一部、玫瑰金色iphone6plus手机一部、金色iphone6plus手机一部、银色iphone5s手机一部、银色iphone6plus手机一部、黑色iphone7plus手机一部、金色iphone6splus手机一部予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人陈晨曦上诉称：1、原判量刑过重。我系初犯，没有犯罪前科，因法律意识淡薄而犯罪。2、我认罪悔罪，并已交纳罚金。3、我不服原判将下注金额9589031元认定为赌资累计金额进行定罪量刑。原审被告人刘丐省上诉称：1、我们每人最后仅获利2万余元，因为赌客每次存钱庄家均要发返利红包，比如存1000元返88元，存2000元返188元直至存5000元返328元，每次赌博结束后庄家也给每人发100元至500元的福利。2、群内虽然有200多会员，但实际参赌人数只有50人左右，因为我们有十多个小号在群内轮流玩拉人气，每个玩家都有几个号在里面凑人数。3、下注金额的计算错误，因为玩家下注后，开局结果有人赢，有人输，循环开局，循环下注，可能半个小时开十多局，赢家还是用最先下注的钱在循环下注。请二审法院公正判决。经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）陈晨曦、刘丐省伙同他人于2017年2月至4月期间在网上开设”法拉利牌九”QQ群452438511供人赌博及原审被告人李雪于2017年4月23日及24日在该群内充当发包手的犯罪事实清楚，有经一审庭审举证、质证的物证华硕牌笔记本电脑一台、iphone5手机一部、iphone6plus手机三部、iphone5s手机一部、iphone7plus手机一部，iphone6splus手机一部；书证三亚市公安局天涯分局治安大队出具的常住人口基本信息（陈晨曦、刘丐省、李雪）、提取笔录及支付宝转账截图、接受证据材料清单、扣押决定书三份、扣押清单三份、移送清单、电子证物检查笔录、提取电子数据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、原始证物使用记录、到案经过，客人入住信息十份、直客通五份，平安银行账户信息及交易明细（客户姓名：陈晨曦、账号：×××），中国农业银行借记卡账户信息及交易明细（户名：陈晨曦，账号：×××）,中国工商银行账户信息及交易明细（户名：陈某，卡号：×××），中国建设银行客户交易明细清单（户名：刘丐省，卡号：×××），浦东发展银行客户卡对账单（户名：刘丐省，卡号：×××）；证人陈某的证言，证人袁某、王某的证言及微信截图；被告人陈晨曦、刘丐省、李雪的供述；鉴定意见海南公平司法鉴定中心出具的琼公平鉴[2017]会鉴字第33号司法会计鉴定意见书；现场勘验笔录、方位图及照片；视听资料光盘等证据证实，足以认定。本院认为：上诉人（原审被告人）陈晨曦、刘丐省、原审被告人李雪无视国家法律，结伙在网络上开设赌场，赌资数额累计达到9589031元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法处罚。上诉人（原审被告人）陈晨曦、刘丐省提出原判将下注金额9589031元认定为赌资累计金额进行定罪量刑错误的上诉意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条的规定，赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定，故原判将本案中查明的下注金额9589031元认定为赌资累计金额并无不当。上诉人（原审被告人）陈晨曦提出其系初犯，没有犯罪前科，认罪悔罪的上诉意见，与事实相符，但原判对其量刑对此已予以充分考虑。上诉人（原审被告人）刘丐省提出其二人最后仅获利2万余元，群内实际参赌人数只有50人左右等意见，不管是否属实，均不影响本案对其的定罪量刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长张卫平审判员何艳审判员李力二○一八年二月七日书记员李杰附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉��，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。