辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终715号上诉人（原审被告）：韩志峰，男。被上诉人（原审原告）：沈艺，女。委托诉讼代理人：孙丽君，辽宁沈南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳春洋货物运输有限公司。法定代表人：董和，该公司经理。委托诉讼代理人：李玉良，男。被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司.负责人：彭勃，该公司总经理。委托诉讼代理人：王利侠，男。上诉人韩志峰因与被上诉人沈艺、沈阳春洋货物运输有限公司、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2017）辽0111民初3018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。韩志峰上诉请求：撤销原审判决，依法改判韩志峰不承担赔偿责任或发回重审。事实和理由：1、一审法院判决适用法律不当，且遗漏诉讼主体，上诉人是车主，但侵权人司机师某并非履行职务期间肇事，其应当作为被告参加诉讼，并依法承担民事赔偿责任，法律规定的责任人必须参加诉讼。2、一审法院认定事实不清，程序违法。侵权人是否存在职务行为，一审认定不清。起诉状中明确载明师某，但开庭时，上诉人以为侵权人师某缺席，没有法院法官通知上诉人是撤回对司机的起诉，如果当初法院通知上诉人，那上诉人当然反对，并依法追加，绝不会遗漏肇事侵权人，一审程序违法。沈艺辩称，司机是职务行为，车主如果认为司机有过错，在对被害人赔偿后可以另诉，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。沈阳春洋货物运输有限公司辩称，不同意一审判决，要求找司机和车主进行赔偿。保险公司辩称，同意上诉人意见，我公司对车辆投保的交强险，一审判决中已经扣除我公司在交强险医疗费限额内垫付的一万元，同时又判决我公司承担营养费3920元，该部分金额应该计算在医疗费项下，原审判决却将该部分金额判入死亡伤残项下，原审判决有误，另外沈艺在事故发生时系反道行驶，其应当在事故中负有相应的责任。沈艺向一审法院起诉请求：对方赔偿医药费278672.80元、伙食补助费15800元、护理费36560元、误工费20586.6元、交通费3000元、营养费10900元、辅助器具费6500元、伤残赔偿金65752元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1020元、自行车损失500元，共计445291.4元及诉讼费。一审法院认定事实：2016年12月2日，师某驾驶辽AXXX**号轻型箱式货车与骑自行车的沈艺发生交通事故，沈阳市公安局交通警察支队苏家屯大队认定，师某负事故全部责任，沈艺无责任。事故发生后，沈艺住院治疗158天，出院后医嘱休息两周。住院期间，重症监护17天，一级护理20天，二级护理121天。医疗费花费278558.8元。经本院委托，辽宁大学司法鉴定中心鉴定沈艺右肘关节损伤评定为十级伤残。辽AXXX**号轻型箱式货车在实际车主为韩志峰，挂靠单位为沈阳春洋货物运输有限公司，师某系司机。辽AXXX**号轻型箱式货车在保险公司投保第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）。保险公司已向沈艺支付医疗费10000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，沈艺的各项损失，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由韩志峰承担赔偿责任，沈阳春洋货物运输有限公司承担连带责任。关于医疗费，经核实，医疗费为278558.8元，扣除保险公司已支付的10000元，医疗费损失实际为268558.8元。关于伙食补助费15800元，符合法律规定，本院予以支持。关于护理费，租床被的费用应包含在护理费中，不应另行支付，故护理费损失为34980元（36560元-1580元）。关于误工费，误工期限应为172天，故误工费损失为18232元（3200元/月÷30天×172天）。关于交通费，本院酌定为500元。关于营养费，根据沈艺提供的证据，蛋白粉的费用属于营业费，故营养费为3920元。关于辅助器具费，应扣除蛋白粉的费用，辅助器具费为2580元。关于伤残赔偿金，沈艺系农业户口，在乡镇企业上班，故本院按照城镇和农村标准的中间值计算，伤残赔偿金为45757元（22878.5元×20年×10%）。关于精神抚慰金，本院根据伤残情况酌定为5000元。关于鉴定费，根据沈艺提供的证据，鉴定费应为1000元。关于自行车损失，本院酌定为200元。一审法院判决：一、都邦财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿沈艺误工费18232元、护理费33011元、交通费500元、营养费3920元、辅助器具费2580元、伤残赔偿金45757元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费1000元、自行车损失200元，合计人民币110200元。二、韩志峰自本判决生效之日起十日内赔偿沈艺医疗费268558.8元、伙食补助费15800元、护理费1969元，合计人民币286327.8元。三、沈阳春洋货物运输有限公司的本判决第二项赔偿数额承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回沈艺其他诉讼请求。案件受理费2726元，由韩志峰和沈阳春洋货物运输有限公司共同负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的应由实际侵权人司机师某承担赔偿责任的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《和关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，肇事车辆辽AXXX**系从事货物运输的营运车辆，上诉人系实际所有人，师某系雇佣司机，沈阳春洋货物运输有限公司系挂靠单位，故上诉人作为雇主应承担赔偿责任，沈阳春洋货物运输有限公司承担法定连带责任，原审判决认定责任明确，判决结果并无不当，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人提出的不同意撤回对司机师某的起诉、一审判决遗漏肇事侵权人、程序违法的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释的规定，我国民事诉讼实行不告不理的原则，撤诉为我国公民民事诉讼活动中的法定权利，而准许或不准许的最终决定权在人民法院而不在同案的其他当事人。本案原审原告于一审诉讼过程中申请撤回对师某的起诉，经一审法院审查后认为符合法律规定、准许撤诉，程序合法，并无不当，故对上诉人提出的该项上诉请求本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2726元，由韩志峰负担。本判决为终审判决。审 判 长 王庆利审 判 员 冯立波审 判 员 孔祥政二〇一八年二月二十二日法官助理 华 荻书 记 员 董 妍本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。