.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2017）内01刑终233号抗诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院。上诉人（原审被告人）姜永平，男，1969年3月1日出生于内蒙古自治区包头市，汉族，大学文化，无业，捕前住呼和浩特市新城区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年8月10日被呼和浩特市公安局赛罕区分局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。呼和浩特市赛罕区人民法院审理呼和浩特市赛罕区人民检察院指控原审被告人姜永平犯诈骗罪一案，于2017年10月25日作出（2017）内0105刑初129号刑事判决。宣判后，原公诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院提出抗诉，原审被告人姜永平不服,提出上诉。本院于2017年11月28日立案。在本案审理过程中，呼和浩特市人民检察院认为抗诉不当，向本院申请撤回抗诉。本院依法组成合议庭，不开庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人，现已审理终结。原审判决认定，1、2011年1月13日，被告人姜永平在呼和浩特市赛罕区一办公室内，以呼和浩特市今阳房地产开发有限公司开发建设的，位于呼和浩特市金桥开发区的一住房认购书及收据作为抵押向被害人罗某某借款人民币l00万元，借期一年，约定利息2分6厘，借款时被害人罗某某扣除了两个月利息5.2万元，2012年2月13日被告人姜永平重新给被害人罗某某写了100万元收条，借期一年，约定利息2分8厘，被告人姜永平向被害人罗某某支付利息至2013年3月，共计支付借款利息65.2万元，其后一直未偿还本金及利息，被害人罗某某向其主张以房抵债，被告人姜永平告诉被害人罗某某8层中户的房子已经给了别人，2014年1月21日又以一295平米的房屋抵押给被害人罗某某、侯某，被告人姜永平将伪造的写有被害人罗某某、侯某名字的房屋认购书及房款收据交给被害人罗某某及侯某，房款收据上写明房款价格153.4万元，同时将原8楼中户83平米中户住房的认购书及收据收回，由于被告人姜永平仍不能偿还借款，被害人罗某某、侯某去呼和浩特市今阳房地产开发有限公司收房时被该公司工作人员告知房屋认购书及收据是虚假的;2、2011年10月31日，被告人姜永平在本市赛罕区东影南路中国建设银行巨海城分行内，以呼和浩特市今阳房地产开发有限公司开发建设的，位于呼和浩特市金桥开发区一83平米中户住房的认购书及收据作为抵押向被害人侯某借款人民币30万元，借期一年，被告人姜永平给被害人侯某写了借条，借款时被害人侯某扣除了两个月利息1.8万元，被告人姜永平按3分利息共支付被害人侯某借款利息9万元，2012年借款到期，被告人姜永平不能偿还本金及利息，对被害人侯某说房子已经给了别人，2014年1月21日又以一295平米的房屋抵押给被害人罗某某、侯某，被告人姜永平将伪造的写有被害人罗某某、侯某名字的房屋认购书及房款收据交给被害人罗某某及侯某，房款收据上写明房款价格153.4万元，同时将原8楼中户83平米中户住房的认购书及收据收回，由于被告人姜永平仍不能偿还借款，被害人罗某某、侯某去呼和浩特市今阳房地产开发有限公司收房时被该公司工作人员告知房屋认购书及收据是虚假的。原审判决认定上述事实的证据，有书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、被告人供述等。原审判决认为，被告人姜永平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，共计人民币48.8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决：一、被告人姜永平犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人姜永平退赔被害人罗某某人民币296000元，退赔被害人侯某人民币192000元。原审被告人姜永平上诉称，其与呼和浩特市今阳房地产开发有限责任公司（以下简称今阳公司)存在债权债务关系，其用涉案房屋进行抵押是经过今阳公司同意的，是合法的，其没有非法占有目的，不构成诈骗罪。经审理查明,2011年1月13日和10月31日，上诉人姜永平以今阳公司开发建设的位于呼和浩特市金桥开发区一商住楼房屋认购书作抵押，分别向被害人罗某某、侯某借款人民币100万元和30万元（以下币种均为人民币）。2014年1月21日，因未能还清借款本息，上诉人姜永平将抵押在罗某某、侯某处的房屋认购书收回，又将一295平米的房屋顶账给被害人罗某某、侯某，并出具了认购人为罗某某、侯某的房屋认购书及153.4万元的房款收据。二被害人在去今阳公司收房时，被告知房屋认购书及收据是虚假的。案发前，上诉人姜永平陆续支付被害人罗某某利息70.4万元，支付被害人侯某利息10.8万元，上诉人姜永平共计骗取被害人罗某某、侯某48.8万元。上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人侯某的报案材料及陈述，证实2011年10月31日，姜永平用一83平米的房子做抵押，向其借款30万元，其扣除二个月利息1.8万元之后，将28.2万元通过转账及现金的方式给付姜永平，约定借款期限一年，月息3分；姜永平按约定支付了一年的利息，2012年借款到期，姜永平未能偿还借款本息，并以各种理由推托其收房子，后来姜永平说这个房子已经给了别人；2014年1月21日，姜永平又将一295平米的住宅抵顶给了其和罗某某，并出具了房屋认购书及房款收据；其和罗某某去今阳公司收房的时候，被告知这个房子早已经出售给他人了，房屋认购书及收据不是今阳公司出具的。2、被害人罗某某的报案材料及陈述，证实2011年1月13日，姜永平用房屋认购书和收款收据为抵押向其借款100万元，约定月息2分6厘，其扣除两个月利息5.2万元后，将款项给付姜永平；2012年1月13日，姜永平又重新给其出具了100万元的借条，约定利息2分8厘，借期一年，2013年3月之后姜永平开始不能支付利息；2014年1月21日，姜永平把一295平米的房屋抵账给其与侯某，并出具了房屋认购书和153.4万元的房款收据；其和侯某去今阳公司查询房子登记情况时，才发现户主是他人。3、抓获经过，证实上诉人姜永平的归案情况。4、认购书及收据，证实2014年1月21日，上诉人姜永平向被害人侯某、罗某某出具了房屋认购书及153.4万元的房款收据。5、借条及银行交易明细，证实上诉人姜永平向被害人侯某、罗某某借款的情况及侯某、罗某某向姜永平付款的情况。6、住宅分配表，证实2013年1月，涉案房屋已经登记为高某1所有。7、扣押物品、文件清单，证实公安机关从上诉人姜永平处依法扣押了呼和浩特市今阳房地产开发有限责任公司公章一枚、财务专用章一枚、陈某某手章一枚、内蒙古政法委商住楼认购书九十四份、收据存根三本等物品。8、认购书明细，证实上诉人姜永平在2013年12月至2016年1月期间和多人签订房屋认购书的情况，其中包括同一时间段内就同一房屋和不同人签订房屋认购书的情况。9、内公物证鉴字（2016）546号鉴定书，证实涉案认购书上加盖的印章与从姜永平处扣押的印章印文一致，与今阳公司提供的印文样本不一致。10、证人证言（1）证人陈某某证实，2012年8月至11月、2013年2月至2014年11月其担任今阳公司法定代表人期间，从未刻制过个人名章，其也不认识姜永平。（2）证人杨某证实，其于2014年11月开始担任今阳公司法定代表人，其不认识姜永平。（3）证人高某2证实，其在北京创办了日益盛集团，今阳公司是日益盛集团投资的子公司；2013年至2015年杨某接任今阳公司法定代表人之前，今阳公司的公章保管在北京总公司。11、上诉人姜永平的供述，证实其于2011年向侯某借款30万元，向罗某某借款100万元，借款时二人分别扣除了二个月的利息，其用房屋进行了抵押；到期后因无法偿还本息，之前抵押的房子价值不够，故其将一295平米、价值153.4万元的房屋顶账给了罗某某和侯某；房子只能抵押，不能用作销售，因为房子是今阳公司的，其没有权利出售。12、常住人口基本信息，证实上诉人姜永平的基本身份情况。以上证据，经一审当庭举证、质证并经二审依法审查，来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人姜永平以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计人民币48.8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人姜永平提出的”其与今阳公司存在债权债务关系，其用涉案房屋进行抵押是经过今阳公司同意的，是合法的，其没有非法占有目的，不构成诈骗罪”的上诉理由，经查，在案无证据证实今阳公司将涉案房屋顶账给了上诉人姜永平，亦无证据证实今阳公司同意上诉人姜永平将涉案房屋用于抵押借款或抵顶欠款，且从上诉人姜永平自己供述的”房屋只能用于抵押，不能用作销售”等内容来看，其明知自己对涉案房屋不具有所有权和处置权，而仍以该房屋做抵押向二被害人借款，并在借款无法偿还的情况下用房屋进行抵偿，其行为系虚构事实、隐瞒真相的欺诈行为，具有非法占有的目的，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。呼和浩特市人民检察院撤回抗诉的请求，符合有关法律规定。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条、第三百零八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许呼和浩特市人民检察院撤回抗诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长杜子洋审判员赵佳娜审判员田小芳二〇一八年二月九日书记员朱捷