江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 裁 定 书（2017）苏0305民初2600号原告：王保庆，男，1973年3月13日出生，汉族，住徐州市睢宁县。委托诉讼代理人：耿超，徐州市云龙区天桥法律服务所法律工作者。被告：徐州市贾汪城市建设投资有限公司，住所地徐州市贾汪区康馨园小区1号楼301室。法定代表人：李建，该公司董事长。委托诉讼代理人：王健，该公司职工。委托诉讼代理人：张邦忠，该公司职工，被告：江苏汉中建设集团有限公司，住所地徐州市铜山区长江路南黄山西路黄山路8号。法定代表人：杨辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：范健民，男，该公司职工。原告王保庆与被告徐州市贾汪城市建设投资有限公司（以下简称城投公司）、江苏汉中建设集团有限公司（以下简称汉中公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王保庆及其委托诉讼代理人耿超，被告城投公司的委托诉讼代理人张邦忠，被告汉中公司的委托诉讼代理人范健民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王保庆向本院提出诉讼请求：1、判令被告城投公司在欠付被告汉中公司工程款23467282元范围内对原告承担给付责任，汉中集团对23467282元承担连带责任；2、原告对该工程价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费用依法裁判。事实和理由：1、原告系涉案工程实际施工人，2014年11月1日，原告（乙方）与汉中公司（甲方）签订单位工程协议书一份，约定原告挂靠汉中公司的资质承建被告城投公司发包的贾汪泉城新区安置房（五号井小区）B、C工程，承包方式：施工范围内总承包，工期为240日历天，按照该协议第四条约定，原告组建的项目经理部独立核算、自负盈亏，汉中公司有权对项目部等进行全面管理与监督，原告所承包施工的工程款必须打入汉中公司账户，按照该协议第十条税费承担的约定，原告向汉中公司交纳管理费8%，并由原告承担涉案工程一切债权、债务及工人工资等，工程款打入汉中公司后，再由汉中公司打入原告账户,目前城投公司还欠原告工程款23467282元，原告对涉案工程已全面履行建设施工义务且工程已验收合格，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条的规定，被告城投公司应将余下工程款23467282元支付给原告；2、依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及最高人民法院出版的《民事审判指导与参考》2016年第1辑（总第61辑）一书“在民事审判信箱栏的解答”，原告对涉案工程价款享有优先受偿权。被告城投公司辩称，1、原告诉称对五号井B、C区施工是事实，欠款数额正在审计，审计报告尚未出具，欠款金额不能确定；2、城投公司与汉中签订的建设工程施工合同经过了公开招投标，是合法合同，应按照合同节点付款；3、城投公司是与汉中公司签订的合同，原告不是合同相对方，不能将工程款直接支付给原告。被告汉中公司辩称，原告要求汉中公司承担连带责任不能成立。2014年11月1日，原告挂靠汉中公司承建了涉案工程，双方签订了承包协议，约定收取王保庆8%的管理费，该管理费全部收取完毕，除管理费之外的人工工资、地材款的购设等事项均由王保庆个人投资，王保庆是该工程的投资人；2016年3月2日，城投公司为了抢抓进度，同意了汉中集团与王保庆之间的债权转移，该债权转移在三者之间发生法律效力，此后城投公司没有向汉中公司支付相应工程款，王保庆于2017年2月前后完成了全部工程的竣工交付，在施工过程中，汉中公司与城投公司之间没有了相应的利害关系，其利害关系已经随债权转让和王保庆的完成施工工程量发生了转移，原告要求城投公司直接支付工程款应当得到支持，城投公司无权否认原告享有优先受偿权。原告围绕诉讼请求提交了单位工程协议书、情况说明、回执、债权转移协议书、重点办会议签到表、中国建设银行个人活期账户交易明细、五号井往来明细、竣工验收证明书、关于汉中公司债务情况说明、建设工程施工合同、劳务承包合同、购销合同、（2017）苏0305民初2774号民事判决书，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：汉中公司是具有建筑工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包壹级资质的建筑企业。2014年12月29日，城投公司向汉中公司出具中标通知书，载明汉中公司中标贾汪区2013-2017棚户区改造建设工程（五号井花园小区B、C号地块），中标造价（元）：117336411.24，工期（天）：240。2014年12月30日，汉中公司（承包人）与城投公司（发包人）签订建设工程施工合同，约定：一、工程名称：贾汪区2013年-2017年棚户区改造一期工程五号井花园小区B、C号块地；工程地点：徐州市贾汪区；工程内容：工程量清单及施工图所含全部内容；工程立项批准文号：贾发改经贸复［2013］35号；资金来源：自筹；二、工程承包范围：招标范围及工程量清单所有内容；三、开工日期：发包人认可具备开工条件，下达开工通知为准；竣工日期：2014.12.30至2015.8.30，合同工期240天；四、质量标准：合格；五、合同价款金额：壹亿壹仟柒佰叁拾叁万陆仟肆佰壹拾壹元贰角肆分人民币（117336411.24元）；合同第三部分专用合同第六项合同价款与支付第14.1条约定本合同价款采用（1）固定单价价格合同方式确定；合同第17条工程款（进度款）的支付约定，工程款按照工程进度付款，本工程基础完成并验收合格后支付合同价的20%；主体完成并验收合格后付至合同价的50%；工程内外粉结束付至合同价的60%；工程竣工验收合格后付至合同价的80%；待政府审计结束后付至审计价的95%，余下5%作为质保金。审计费用由承包人支付，发包人不分担审计费用。2014年11月1日，汉中公司（甲方）与王保庆（乙方）签订单位工程协议书，约定鉴于甲方已与城投公司签订了建设工程施工合同，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，双方经充分协商，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，签订本合同。第一条，工程名称：本合同项下工程为：贾汪泉城新区安置房（五号井小区）B、C组团，本合同项下工程范围为：施工图纸土建工程（不含B区水电安装），详见甲方与业主签订的合同及协议约定；第二条、承包方式：施工范围内总承包；合同第六条工程价款及支付约定，1、工程款支付及结算以甲方与业主签订的合同、协议、承诺书约定进行，本工程中标价为财评价下浮6％；2、业主要求支付的信用保证金（履约保证金）由乙方自行支付，且乙方向甲方交纳100万元施工保证金，此保证金乙方承诺在第一次支付工程款时扣缴；3、本合同项下乙方需遵守甲方与业主方签订的《建设工程施工合同》，工程款支付方法与甲方和业主签订的《建设工程施工合同》不一致的，以甲方与业主签订的《建设工程施工合同》为准，由于业主逾期未向甲方付款时，甲方可出面协调要求业主按合同付款，但乙方不得向甲方要求付款；4、业主将工程款支付到甲方账户后，甲方扣除企业费用、税金、规费、应由乙方承担的其他开支等费用后可拨付给乙方，乙方收到工程款后连同上述费用一起组成乙方实际收到的全部费用，甲方有权优先支付属乙方应承担的属甲方监督支付的或与甲方有关联的债务和费用；5、业主对本合同项下应付的各种费用（包括但不限于预付款、进度款、结算款等），由业主直接汇入甲方账户，乙方不得要求（或接受）业主将本合同项下所涉各种费用直接汇入其账户或支取现金，否则，甲方有权从乙方应收工程款中扣减其直接收到的每笔款额的10%；合同第十条税费承担约定，1、本合同项下工程所发生的规费及招投标、合同费用、税金、各项管理费用及其他费用（以下简称税费）均由乙方承担，并且已包含本合同第四条“包死价”里，乙方不得再向甲方另行主张；2、本合同项下工程的税金及规费由甲方代扣代缴后，从乙方应收工程款中扣减；3、税金总额=建筑税+所得税+营业税+教育税附加+城市建设维护税+外出证税收；4、所得税必须在甲方所在地指定的税务部门交纳或开取外出证；5、营业税、教育税附加、城市建设维护税在工程所在地缴纳的，乙方应向甲方提供缴纳的凭证复印件；6、本合同项下利润全部为甲方所有，在本工程全部债权债务结算完毕后，甲方除留8%作为企业费用外，其余作为承包费用全部返还给乙方，由其支配；7、本工程土建8%的企业费用在业主付款时分批扣留，业主付款节点（基础付至20%，主体付至50%，内外粉刷付至60%，验收合格付至80%，审计结束付至95%）。协议签订后，王保庆组织人员进行了施工。该工程于2017年2月前后交付使用。2016年3月2日，汉中公司（甲方、转让方）与王保庆（乙方、受让方）签订债权转移协议书，约定甲、乙双方为妥善解决债务问题，经友好协商，依法达成如下协议，依资信守：一、甲乙双方一致确认贾汪区2013-2017年棚户区改造一期工程及附属工程（5号井花园小区B、C号地块）剩余工程款以最终业主方实际审计结算数额为准；后该项注明具体数额为23467282元，并加盖汉中公司印章；二、甲乙双方一致同意将对甲方在贾汪区2013-2017年棚户区改造一期工程及附属工程（5号井花园小区B、C号地块）剩余工程款以最终业主方实际审计结算数额为准的数额全部转让给乙方行使，乙方按照本协议直接向城投公司主张债权；三、陈述、保障、承诺，1、甲方承诺并保证：①其债权转让依法设立并有效存续，有权实施本协议项下的债权转让并能够独立承担民事责任；②其转让的债权是合法、有效的债权；2、乙方承诺并保证：①其债权受让依法设立并有效存续，有权受让本协议项下的债权并能独立承担民事责任；②其受让本协议项下的债权是按照贾汪区2013-2017年棚户区改造一期工程及附属工程（5号井花园小区B、C号地块）工程投标文件清单报价、变更、竣工、结算得来；③乙方在该债权转让协议生效后，承诺承担应承担的相应债务，保证不拖欠农民工工资、材料款及所有因安全所引起的各项承担费用，同时承诺承担该工程的全部税收费用；协议第十条约定，本协议需经债务方城投公司予以确认。同日，城投公司收到上述债权转移通知书并向汉中公司出具回执载明，“汉中公司，我方已收到贵公司送达的债权转让通知书，我方同意自接到通知书之日起向王保庆个人履行相关业务”，回执备注，“汉中公司与王保庆之间债权转移情况我公司不清楚，此回执仅证明我公司收到王保庆交来此通知书。”2017年2月4日，汉中公司出具情况说明载明，我公司业主方承建的城投公司发包的贾汪区2013-2017年棚户区改造一期工程（5号井花园小区B、C号地块）及附属工程，中标后我公司未实际承建和投资，而是由王保庆对以上工程进行了实际投资和承建并承担了该工程的相应的债权债务及民工工资和材料款支付，因此，王保庆是该工程的实际投资者和实际建设者，王保庆为该工程的实际施工人。受城投公司咨询委托，江苏博智工程咨询有限公司对涉案工程进行了竣工结算审核，2017年9月28日，江苏博智工程咨询有限公司出具江苏博智审字（2017）第45-3号工程造价咨询报告，对贾汪区2013年-2017年棚户区改造一期工程五号井B、C地块工程竣工结算进行审核，审核范围：贾汪区2013年-2017年棚户区改造一期工程五号井B、C地块工程价款，审核内容：合同范围内的全部工作内容，审核结论：送审工程造价为168103908.07元，审定工程总造价为146244938.58元，审减金额21858969.49元。经双方确认，城投公司已支付工程款93869128元。城投公司已支付《建设工程施工合同》合同价的80％。本案审理过程中，案外人徐州荣轩装饰工程有限公司（以下简称荣轩公司）申请作为有独立请求权的第三人参加诉讼，请求确认王保庆的诉讼标的包括欠付荣轩公司的工程款357631.75元，经向本案原告确认，荣轩公司分包的工程外墙屋面保温工程包含在原告承包的土建工程内，原告认可荣轩公司进行了施工，对其主张的数额不予认可。经核实，案外人荣轩公司就其主张的工程款曾起诉汉中公司要求汉中公司给付相应工程款，本院已作出（2015）贾民初字第01578号民事判决，判令汉中公司于判决生效后十日内给付荣轩公司工程款357631.75元，汉中公司不服，提起上诉，徐州市中级人民法院作出(2017)苏03民终1702号民事判决，驳回上诉，维持原判。该案已进入执行程序。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，承包人非法转包，违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案，汉中公司将涉案工程交给没有资质的原告施工，双方签订的单位工程协议书无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案涉案工程经验收合格并交付使用，原告要求被告支付工程价款，应当予以支持。关于原告主张的工程款数额，按照汉中公司与城投公司签订的建设工程施工合同、汉中公司与王保庆签订的单位工程协议书的约定，工程款按照工程进度付款，被告城投公司辩称欠款数额正在审计，欠款数额不能确定，应按照合同节点付款，符合合同约定，本院予以采信；根据2016年3月2日汉中公司与王保庆签订的债权转移协议书，双方一致确认贾汪区2013-2017年棚户区改造一期工程及附属工程（5号井花园小区B、C号地块）剩余工程款以最终业主方实际审计结算数额为准，后又注明具体数额为23467282元，本案审理过程中，原告又陈述本次诉请的金额不包括附属工程，其要求按照23467282元给付工程款，理由不充分，且根据双方债权转移协议书的约定，原告在该债权转移协议书中承诺在该债权转移协议生效后，承担相应债务等，同时承诺承担该工程的全部税收费用，关于债务、费用的多少原告亦没有提供相应的对账结果或具体数额，本案又涉及案外人利益，原告起诉要求被告给付工程款不符合《中华人民共和国民事诉讼法》规定的起诉条件，可待条件具备后另行主张权利。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，第一百五十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条之规定，裁定如下：驳回原告王保庆的起诉。案件受理费159140元，本院予以退还。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  郭海玲人民陪审员  张艳梅人民陪审员  周梦超二〇一八年二月十二日法官 助理  谢 岩书 记 员  王盼盼