辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终463号上诉人（原审原告）：金敏菊，女，1950年4月19日出生，住大石桥市。被上诉人（原审被告）：大石桥市第二高级中学，住所地：大石桥市。法定代表人：于乃富，该校校长。委托诉讼代理人：肖军，辽宁圆明律师事务所律师。上诉人金敏菊因与被上诉人大石桥市第二高级中学劳动纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2017）辽0882民初2694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人金敏菊，被上诉人的委托诉讼代理人肖军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金敏菊上诉请求：一、依法撤销大石桥市人民法院（2017）辽0882民初2694号民事判决。二、判令支持上诉人原审的诉讼请求。事实与理由：上诉人自1983年10月在被告处做后勤服务工作。1999年10月停薪放假至今。期间2012年8月20日被上诉人作出书面决定，同意上诉人的办理退休手续享受社会保险待遇的申请，并承诺经仲裁上报财政批准，在办理期间时任法定代表人经办人校长张洪林去世，此案就一直在仲裁和法院中处理。双方存在劳动关系是无争议的，被上诉人自认“情况属实”，原审判决肯定“双方劳动关系成立”，（原审判决书5页上数7-8行）但又作出了不支持诉讼请求的判决，确系有误。1、无固定期限劳动合同依法成立，上诉人是临时工。原审把双方存在的无固定期限劳动合同界定“临时工”（判决书5页5行）有悖事实与法律。《劳动法》第二十条规定固定期限，无固定期限和完成一定工作为限的三种用工形式，无临时工一说，并且法定连续工作满一年不与劳动者订立劳动合同的视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，《劳动合同法实施条例》第九条规定，劳动合同法第二款规定的连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限，被上诉人将上诉人放假时《劳动法》早已实施多年，上诉人在被上诉人处连续工作16年，存在法定的无固定期限劳动合同，法律强制性规定，无需双方约定。2、原审判决，把“放假”视为解除劳动关系，就应支持上诉人补偿和赔偿请求。放假待工是保留劳动关系，解除劳动关系不存在劳动合同，不同法律行为，不同的法律后果，本案双方没有经过法定的程序解除劳动合同，原审法院把“放假”视为双方解除关系符合《劳动法》第二十四条的规定，那就应该依据《劳动法》第二十八条、《劳动合同法》第四十六条规定，给付经济赔偿金，承担至今分文未补偿款违法，经济赔偿金，加付赔偿金的赔偿责任。3、上诉人诉请确认双方存在劳动关系，享受退休保险待遇，补偿、赔偿。符合《劳动法》、《劳动合同法》相关规定，于法有据，人民法院应该依法支持。请求确认双方劳动关系符合《劳动法》第十六条、第二十条、《劳动合同法》第十四条第三款的规定。主张享受退休保险待遇，依据《劳动法》第三条、第七十二条、第七十三条的规定。请求经济补偿和赔偿的法律规定，《劳动法》第二十八条、第九十一条的规定，具体明确。大石桥市第二高级中学辩称，被上诉人认为原审法院事实清楚，法律正确，请求二审法院驳回一审请求，维持原判。金敏菊向一审法院起诉请求：1、依法确认原、被告间存在劳动关系；2、享受退休保险待遇；3、补偿、赔偿一切经济损失，诉讼费由被告承担。一审查明事实：1、对原告提供的大石桥劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，被告认为该份证据证明确已过仲裁时效，原告则认为本人一直在因诉讼事宜找到学校，时效没中断。2、原告提供本人申请书一份，申请后有批准：“该同志在我校做临时工工作十六年，情况属实。请劳动部分依照相关法规给予仲裁，已通报财政部门。大石桥市二高中，张洪林，二〇一二年八月二十日并加盖大石桥市第二高级中学公章。”原告用该份证据证明原二高中校长张洪林同意申请上报财政局。被告则认为该人已去世，情况不清楚。本院认为该份证据能够证明原告在被告处工作，被告同意应依法仲裁，并同意报财政局。3、原告提供证实一份：莫更后、金敏菊二人从一九八三年至一九九九年在我校做临时工，情况属实。大石桥市二高中，2003年.4.23（并加盖公章）。原告以此证明与被告存在劳动关系，系无固定定期限合同工人。该份证据原告承认原件丢失。被告则认为没有原件，事实不清楚。本院认为该份证据确系复印件，不予质证。4、原告提供张庆尧证实：“金敏菊同志于一九八三年至一九九九年在大石桥市二高中做印刷资料工作，后来到食堂工作，情况属实，特此证实。二〇一六年二月十二日，张庆尧。”原告称张庆尧为被告处原副校长，以此证实存在劳动关系，放假至今，被告则认为证人未出庭，且学校一般工作人员无权证明对外情况。5、原告提供陈宪昌证实：“今证明：“莫更后、金敏菊二位同志在大石桥二高中曾做过合同工。莫更后：自一九八三年四月至一九九六年六月、金敏菊：自一九八三年十月至一九九九年八月，上述情况属实，特此证明证实人：大石桥二高中副书记陈宪昌公元二〇一六年三月一日。”被告质证意见同证据4。6、原告提供姜永实证言：“证实莫更后、金敏菊二位同志在二高中在后勤做合同工。莫更后是从一九八三年四月份到一九九六年六月份共十四年零四个月。金敏菊从一九八三年十月份到一九九九年八月共十七年。上述证言确实，特此证实。证实人原二高中后勤副校长姜永实2012年8月16日。”原告以此证明情况属实，被告质证意见同证据4。7、原告提供杨吉贵证实：“证实莫更后、金敏菊二位同志在二高中在后勤做合同工。莫更后是从一九八三年四月份到一九九六年六月份共十四年零四个月。金敏菊从一九八三年十月份到一九九九年八月共十七年。以上证实属实，特此证实。证实人原二高中后勤主任杨吉贵20**年8月7日。”原告以此证明情况属实，被告质证意见同证据4。8、原告提供证实材料：“被证实人，金敏菊从1983年10月到1999年8月期间，在二高中后勤做合同工。情况属实，特此证明。证实人：王贵忠、于凤琴、郑淑娥、孙守苑、杨敏。”被告质证意见同证据4。本院认为证据4-8均为书面证实，但证人均为出庭，且该部分证据不符合相关证据规则对证人证言的规定，本院不予认可。庭审中，原告自认从1983年10月份至1999年10月，在被告处从事送煤、油印、食堂工作。每月工资300元，后来到食堂工作加效益工资、奖金、满勤费每月1200元左右，都在二高中的财会室领取工资，后来学校称活少了，用的都是国营工和大集体。所以让其放假回家，期间没有工资。当时一起干临时工的，男的都给钱了，原告什么都没有得到。原告和莫更后当时也能办大集体，但是原告老公公受到了文革冲击的影响，不让原告办理，再后来就办不了了。其所诉请的享受的退休保险待遇，补偿、赔偿经济损失，没有证据提供，为自己计算。一审法院认为，本案争议焦点为原、被告双方是否存在劳动关系，被告对此全面否认，而原告坚持认为自己从1983年至1999年在被告处做临时工，从1999年起，离开被告处，亦分文不发，但被告承诺保留关系，随传随到，双方劳动关系是成立的。而本院注意到原告提供的证据只能证实原告确系在1983年至1999年间在被告处做临时工作，而所谓临时工与当时的全民合同工、大集体工人等是当时社会条件下的产物。原告在庭审中也自认，当时有机会办理大集体工人，因种种原因原告拒绝了。原告离开被告处时的1999年，《中华人民共和国劳动法》已实施，第二十条规定：“劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。”而现在无证据表明原告明确提出了需订立无固定期限的劳动合同而被拒绝。因原告在被告处从事临时工作，双方未签订过劳动合同，而无固定期限劳动合同在当时并不因工作年限而自然成立。第二十四条：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”而原告从1999年离开学校后，分文未开，自行打零工维持生活，原告虽称被告承诺为其保留关系，但实际上应视为双方已经解除了相关临时工作的关系，现诉请要求确立双方存在劳动关系，于法无据，本院不予支持。其诉请的享受退休保险待遇，补偿、赔偿一切经济损失亦于法无据。应予驳回。一审判决：驳回原告金敏菊的诉讼请求。二审中，上诉人及被上诉人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，并予确认。本院认为，1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。上诉人无证据表明其明确提出了订立无固定期限劳动合同，故上诉人关于无固定期限劳动合同依法成立的上诉理由不成立。上诉人从1999年离开学校后，分文未开，自行打零工维持生活，被上诉人未作出与上诉人恢复双方关系的意思，上诉人长期以来亦未通过法律规定的途径要求恢复双方关系。故一审认定上诉人要求确立双方存在劳动关系于法无据，并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确；上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵洪稷审 判 员 秦振敏审 判 员 朱隆升二〇一八年二月二十二日法官助理 陶夫通书 记 员 孙 玲