四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终699号上诉人（原审原告)：张双波，男，汉族，1981年1月2日出生，住四川省资阳市雁江区。委托诉讼代理人：张军成，四川川粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨军，四川川粤律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司简阳支公司，住所地四川省简阳市简城镇红建路南段交警队电梯公寓三楼。负责人：钟家思，经理。委托诉讼代理人：周海艳，四川理创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:陈军，男，汉族，1973年9月24日出生，住四川省简阳市。上诉人张双波与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司简阳支公司（以下简称太平洋财险简阳支公司）、被上诉人陈军机动车交通事故责任纠纷一案，张双波、太平洋财险简阳支公司均不服四川省简阳市人民法院（2017）川0180民初4069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张双波上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判按四川省城镇居民标准计算张双波的残疾赔偿金119007元，及其它各项损失合计163190.6元，由太平洋财险简阳支公司支付张双波161390.6元，陈军支付1800元；2.本案一、二审案件受理费用由太平洋财险简阳支公司、陈军承担。事实和理由:一审事实认定不清，适用法律错误，导致张双波的残疾赔偿金计算错误，张双波的残疾赔偿金应当按照四川省城镇标准计算。一审中张双波提供了其父母领取养老金的证明，证明了其父母的收入是来源于城镇的，因为张双波智力二级残疾，其监护人是其父亲张明彪，张双波的日常生活是来源其父母，故张双波的收入也是来源于城镇，并且张双波断断续续在帮助其哥在城镇进行卖鱼工作，其哥也支付了张双波生活补助，该生活补助同样也是来源于城镇，还因张双波智力残疾，领取了国家的补贴，同样也是来源于城镇的，所以张双波提供的证据已经充分的证明了其未从事农业劳动，且收入来源于城镇，部分时间也居住在城镇，残疾赔偿金应当按照城镇标准进行赔偿。被上诉人太平洋财险简阳支公司辩称，一审关于残疾赔偿金的标准认定的事实清楚、适用法律正确。第一，张双波居住在农村且收入不能按照来源于城镇计算，其父母的养老金不能作为张双波的收入来源，应当按照农村标准计算。第二，一审中太平洋财险简阳支公司申请法院调取了张双波的居住情况，显示的也是其居住在农村。上诉人太平洋财险简阳支公司上诉请求：1.对张双波的伤残等级进行重新鉴定；2.本案上诉费用由张双波承担。事实和理由：张双波车祸伤后经过医院治疗后做了左肱骨头骨折、左胫骨上端及中断骨折内固定术，术后内固定器在位。太平洋财险简阳支公司在一审中以内固定在位可能影响张双波的活动度要求对张双波的伤残进行重新鉴定，但是一审法院以理由不成立为由当庭不予以准许重新鉴定。根据《人体损伤致残程度分级》适用指南中关于鉴定时机的要求是，对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍者进行致残程度等级鉴定时，若肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累计关节面，但骨折线临近该关节且骨折伤情严重的，鉴定应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行（须达骨折后6个月以上)，如骨折后内固定物跨月或者邻近肢体大关节，考虑该内固定物在位可能对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响的，原则上应在内固定物取出且再经适当功能锻炼后方可实施鉴定。太平洋财险简阳支公司认为重新鉴定申请符合相关法律的规定且张双波在一审中的鉴定机构也是单方选择的，太平洋财险简阳支公司有权利申请重新鉴定。被上诉人张双波辩称，鉴定是请具有鉴定资质的鉴定机构作出的，法医也是根据临床治疗效果稳定后作出的鉴定意见，保险公司认为应当达到6个月以上再进行鉴定没有法律依据。根据《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》的规定，对于肱骨骨折的治疗时间有明确的规定，肱骨鉴定时间为3个月，张双波是在出院3个月之后进行的鉴定，所有的鉴定均符合鉴定标准。被上诉人陈军未答辩。张双波向一审法院提出诉讼请求：1.判令陈军赔偿张双波各项损失合计183807元；2.判令太平洋财险简阳支公司在保险责任限额内对张双波的损失承担赔偿责任；3.判令陈军承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年3月20日5时，陈军驾驶车牌号为川Ａ×××××号小型轿车，由简阳市三岔镇方向驶往简阳市简城镇方向，途经简三线行驶至简阳市西峰岭治安岗亭外时，与步行横过人行横道的行人张双波发生刮撞，造成张双波受伤，车辆受损的交通事故。该事故经简阳市公安局交通警察大队作出事故认定书认定陈军承担事故全部责任，张双波无责任。事故发生后，张双波被送往简阳市人民医院抢救，并住院28天后于2017年4月17日出院，出院医嘱：“1.休息三个月，需一人护理，具体由门诊随访定。2.在专科医师指导下逐渐加强左下肢功能锻炼……4.骨折骨性愈合后来院取内固定，取内固定时间由门诊随访定，费用一共约15000元左右……”。2017年7月24日张双波的伤经四川唯正司法鉴定所鉴定为一处九级、一处十级伤残，护理时间120日，营养时间120日（均从受伤之日算起）。川Ａ×××××号小型轿车在太平洋财险简阳支公司投保交强险和限额为50万元商业第三者责任险附加不计免赔，事故发生在保险有效期内。另查明，张双波系农村人口，其为智力二级残疾。一审法院认定上述事实主要采信了以下证据：当事人陈述，张双波提供的身份证、被告驾驶证、行驶证、保单、事故认定书、简阳市人民医院住院病历、出院证明、医疗费发票、残疾人证、司法鉴定意见书。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，张双波因本次交通事故受伤，应获得赔偿。一、关于民事责任的承担问题。此次交通事故经交警部门认定，陈军承担事故的全部责任，张双波无责任，各方当事人均无异议，一审法院确定陈军承担全部赔偿责任。因陈军驾驶的车辆在太平洋财险简阳支公司投保交强险和限额为50万元商业第三者责任险附加不计免赔，张双波的损失应由太平洋财险简阳支公司在交强险和商业险范围内承担全部赔偿责任，保险公司不承担的部分，应由陈军承担。二、关于张双波请求赔偿的费用。张双波提交的证据不能证明其连续在城镇居住满一年以上，其提供的务工证明也是其哥哥张建平的证明“断断续续从事卖鱼工作”，也无其他证据相印证，故对张双波请求按照城镇标准计算相关赔偿的请求一审法院不予支持。一审法院根据法庭辩论终结时的上一统计年度即2016年四川省统计数据，结合本地区实际，确定张双波的各项损失为：1.医疗费743.60元；2.后续治疗费一审法院结合医疗机构意见确定为15000元；3.住院伙食补助费30元/天×28天=840元；4.营养费，25元/天×120天=3000元；5.护理费鉴定机构意见为护理120天，一审法院确定为住院期间80元/天×28天=2240元，出院后40元/天×92天=3680元；6.误工费一审法院根据本地区实际确定为80元/天×126天=10080元；7.残疾赔偿金11203元/年×20年×0.21=47052.6元；8.精神抚慰金6300元；9.交通费500元；10.鉴定费1800元，属于间接损失，不属于保险的赔偿范围，应由陈军承担。以上合计91236.20元，第1-9项由太平洋财险简阳支公司在交强险和商业险内承担89436.20元。陈军应承担1800元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，一审法院判决：一、太平洋财险简阳支公司于判决生效后十日内支付张双波89436.2元；二、陈军于判决生效后十日内支付张双波1800元；三、驳回张双波的其他诉讼请求。案件受理费1988元，由张双波负担988元，陈军负担1000元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院对此予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：张双波的伤残程度鉴定时机是否合法以及残疾赔偿金计算标准，对此，本院评析如下：一、伤残程度鉴定时机。《人体损伤致残程度分级》4.2条界定的鉴定时机为，原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本次事故造成张双波左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折、左胫腓骨骨折、左右耻骨骨折等伤情，治疗后遗留左肩关节和左膝关节功能障碍。张双波治疗结束出院三个月后，于2017年7月24日进行伤残程度鉴定，该鉴定时机符合《人体损伤致残程度分级》4.2条的界定。太平洋财险简阳支公司认为张双波应当于骨折后6个月以上、内固定尚取出并进行功能锻炼后方能进行伤残鉴定，其主张无法律依据，本院不予支持。一审法院采信四川唯正司法鉴定所出具的鉴定意见确定张双波的伤残程度并无不当。二、残疾赔偿金计算标准。张双波主张其应当依照城镇标准计算残疾赔偿金，但张双波提交的成都市金牛区天回镇街道大湾社区居委会出具的居住地证明以及其户籍地资阳市雁江区村委会出具的在外务工证明中载明的“张双波2005年开始在外务工，未在家居住”，与一审庭审中张双波陈述“张双波本人的确一段时间住在家里，一段时间住在成都”及一审法院在张双波户籍地调查后得到的“张双波一段时间在成都，一两个月又回来，来回地跑”相矛盾，即其提交的其在城镇居住和务工的证据不足，没有证据证明张双波长期在城镇务工并居住。一审法院按照农村居民人均可支配收入标准计算张双波的残疾赔偿金并无不当。综上，张双波与太平洋财险简阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。张双波预交的二审案件受理费3976元，由其自行负担；中国太平洋财产保险股份有限公司简阳支公司预交的二审案件受理费3976元，由其自行负担。本判决为终审判决。审判长  邱寒审判员  胡瑜审判员  谢芳二〇一八年二月二十六日书记员  黄霞