甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终3629号上诉人（原审被告）于某，男，1985年3月24日出生，汉族，住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：袁中国，甘肃经邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张向林，甘肃经邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王某，男，1969年10月22日出生，汉族，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：王在刚，兰州市西固区西固城法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张东昭，兰州市西固区西固城法律服务所法律工作者。上诉人于某因与被上诉人王某合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初1383号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人于某及其委托诉讼代理人袁中国，被上诉人王某及其委托诉讼代理人张东昭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于某上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回王某的诉讼请求；2、诉讼费用由王某承担。事实和理由：一、一审法院认定《合作协议》有效，判决支持王某的部分诉讼请求实属适用法律错误，应当纠正。于某认为，自然人之间没有保底条款的委托理财合同受法律保护，但是，订有保底条款的委托理财合同是无效合同，不受法律保护。一审法院适用法律明显是错误的，其判决理由不能成立。1、本案《合作协议》和口头合作协议确为约定保底条款的委托理财合同。2、保底条款在法律上属于无效条款。二、《合作协议》和口头合作协议无效，且王某的诉讼理由不符合事实和法律，一审法院于某支付24万元投资款不能成立。1、一审法院认定已付的10万元是王某应得的利润错误。2、其中14万元是依据保底条款计算的高额利润，不存在王某实际付款的事实，依法不应保护。三、王某确实丧失了诉讼时效，其诉讼请求不应受到法律保护，一审法院认定未超过诉讼时效错误。综上，请求二审法院判如所请。王某辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，判决结果公正。请求二审法院驳回上诉，维持原判。王某向一审法院起诉的请求：1、判令于某给付王某投资款及利润共计74万元；2、于某承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2011年6月13日王某与于某签订《合作协议》一份，约定：合作方式及利润分配l、时间：2011年6月13日至2014年6月13日，其中每一年为一个周期进行独立盈亏结算，分配利润；2、方法：每个周期开始前甲(王某)、乙(于某)双方需进行商定本周期内的合作方法，暂商定以下合作方式：乙方承包的形式：周期开始前双方商定一个投资固定收益，到周期终止时(特殊情况，甲方允许可延期，不得超过60日)乙方向甲方支付；双方的权利及义务：1、甲方出资240000元交于乙方进行白糖期货投机活动，乙方以事先约定好的方式为甲方具体操作。2、操作品种，郑州期货交易所白糖期货合约。3、每个周期开始前一月双方商定本周期内的合作方式并签订合同。4、每个周期结束后进行当期盈亏结算，利润分配。5、未尽事宜由甲乙双方协商而定。该合同所附表中，周期一栏显示”2011年6月13日至2012年6月13日”；合作方式”乙方承包的形式金额十万元”；备注”甲方出资乙方已于2011年6月13日已(以)前收到”。协议签订后，2012年9月7日于某向王某转帐70000元，2013年1月7日于某向王某转帐30000元，共计100000元。对于上述双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。对双方签订的《合作协议》及交通银行个人(存款)回单两张，本院予以采信。王某提交本人身份证复印件，拟证明其作为原告主体适格，提交接出警工作登记表，拟证明2017年4月22日晚王某找于某索要投资款时发生纠纷，报警处理的事实。因上述证据证明王某向于某主张其权利的事实，故本院予以采信。于某提交期货交易记录，拟证明2010年2月开始至2014年3月期货一直亏损，没有盈利的事实。本院认为，该证据虽证明交易过程，但与双方争议的焦点无关联性，故本院不予采信。一审法院认为：王某、于某签订的《合作协议》名为合作实属委托理财合同，该合同双方意思表示真实，且不违反法律、法规强制性规定，合法有效，依法应予以保护。于某抗辩双方签订的《合作协议》中关于一个周期年于某给付王某固定收益l00000元，属法律上的保底条款也是核心条款，导致协议无效。因委托理财受托人分金融机构和非金融机构，相关法律、法规对特定的金融机构受托承诺保底收益加以禁止。但本案中受托人于某为自然人，于某在签订协议时对风险也是具有充分认识和心理准备的，所以，双方的协议是在完全平等自愿的前提下签订，不符合合同无效的情形，故于某的抗辩理由不成立，本院不予采纳。王某按照协议约定出资240000元，于某理应依约给付利润，因双方仅约定了第一个周期(2011年6月13曰至2012年6月13曰)，故于某应向王某给付利润l00000元。于某主张其已于2012年9月7日、2013年1月7日分两次向王某给付利润共计100000元，虽王某表示上述100000元是双方合作酒吧期间产生的其他往来帐，与本案所涉纠纷无关，但王某对其主张并未提供证据予以证实，故于某向王某给付的100000元，应认定为一个周期的利润。王某要求于某给付利润500000元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。因于某未按时向王某退还投资款240000元，故应承担自2013年8月l4日至2017年8月28日资金占用期间王某的损失，参照年利率5％计算，本院酌情支持王某损失50000元。关于本案诉讼时效，应自2017年4月23日起算，王某向于某索要欠款无果，知道其权利受到损害，并未超过3年。故于某抗辩本案超过诉讼时效的理由不成立，本院不予采纳。综上所述，王某要求于某给付投资款240000元的诉请本院予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七条、第八条、第五十二条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条规定，判决：一、于某于本判决生效后十日内向王某给付投资款240000元，损失50000元，共计290000元；二、驳回王某的其他诉讼请求。案件受理费11200元，减半收取5600元，由王某负担2600元，于某负担3000元，与上述款项一并于判决生效之日起十日内给付王某。二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明，一审判决认定的事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。关于《合作协议》的效力问题。于某上诉称协议中存在保底条款，应属无效合同。首先，于某作为自然人，现有法律对双方约定的合作方式并未禁止；其次，于某和王某作为完全民事行为能力人，应该对协议履行中存在的风险有正确的认识；第三，签订《合作协议》是双方当事人的真实意思表示。故《合作协议》合法有效。《合作协议》约定”时间为2011年6月13日至2014年6月13日，每个周期开始前一月双方商定本周期内的合作方式并签订合同，每个周期结束后进行当期盈亏结算，利润分配”，本案双方当事人只在2011年6月13日至2012年6月13日的周期内签署相关内容，后续周期并未续签，也未实际履行，现双方均认为自2012年6月13日起该《合作协议》已自动解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，王某出资24万元，合同解除后于某已偿还10万元，结合民事活动的公平原则及当事人自愿原则，于某应向王某偿还剩余投资款14万元。关于诉讼时效的问题。因庭审中，于某表示自愿偿还王某14万元，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定：”诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”故本院对于某的该项上诉理由不予支持。综上，于某的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初1383号民事判决第一项及案件受理费部分；二、维持兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初1383号民事判决第二项；三、于某自本判决生效之日起十五日内向王某偿还投资款14万元；四、驳回于某的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5600元，二审案件受理费5650元，共计11250元，于某负担2250元，王某负担9000元。本判决为终审判决。审 判 长  戈银成代理审判员  杨旺益代理审判员  王海燕二〇一八年二月九日书 记 员  陶怡静????????1