.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省永和县人民法院刑事判决书（2018）晋1032刑初1号公诉机关山西省永和县人民检察院。被告人苏李平，男，1970年5月27日出生，汉族，初中文化，群众，山西省永和县人，捕前住山西省永和县芝河镇北庄村。1998年6月20日因犯故意伤害罪被永和县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年4月15日被永和县公安局抓获，2017年4月16日被刑事拘留，2017年5月25日被逮捕，现羁押于永和县看守所。指定辩护人赵建峰，山西兴永律师事务所律师。被告人冯小英，女，1971年12月2日出生，汉族，小学文化，群众，山西省运城市夏县人，捕前住山西省永和县芝河镇北庄村。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年4月15日被永和县公安局抓获，2017年4月16日被刑事拘留，2017年5月25日被逮捕，现羁押于临汾市看守所。指定辩护人穆红元，山西芝水律师事务所律师。被告人郑和平，男，1961年11月4日出生，汉族，初中文化，群众，山西省运城市稷山县人，捕前住山西省运城市稷山县清河镇上费村。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月9日被永和县公安局抓获，2017年5月10日被刑事拘留，2017年5月25日被逮捕，现羁押于汾西县看守所。辩护人张剑，山西师达律师事务所律师。被告人晋青果，女，1963年8月14日出生，汉族，小学文化，群众，山西省运城市稷山县人，捕前住山西省运城市稷山县清河镇上费村。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年5月9日被永和县公安局抓获，2017年5月10日被刑事拘留，2017年5月25日被逮捕，现羁押于临汾市看守所。辩护人马金龙，山西师达律师事务所律师。永和县人民检察院以永检刑刑诉（2018）1号起诉书指控被告人苏李平、冯小英犯贩卖毒品罪，指控被告人郑和平、晋青果犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永和县人民检察院指派检察员冯成贵、书记员韩志芳出庭支持公诉，被告人苏李平及其辩护人赵建峰、被告人冯小英及其辩护人穆红元、被告人郑和平及其辩护人张剑、被告人晋青果及其辩护人马金龙等到庭参加诉讼。现已审理终结。永和县人民检察院指控：1、2016年秋和2017年3月的一天，被告人苏李平通过被告人晋青果在××乡口，分两次从被告人郑和平手中购买共计75kg雪花粉，经鉴定雪花粉中含有咖啡因。2、2017年5月9日永和县公安局在被告人郑和平、晋青果家中搜出雪花粉39.88kg、”片片”147.197kg，共计187.077kg，经鉴定雪花粉和片片中含有咖啡因。3、被告人苏李平在2016年后半年卖给任生田、任金印、冯对林、刘润才、李宏平、赫风清”片片”130袋共计2.99kg。2017年4月15日永和县公安局在被告人苏李平、冯小英家搜查出雪花粉26.48kg、”片片”46.8kg(经鉴定含咖啡因的为45.08kg),共计73.28kg，经鉴定”片片”中含有咖啡因。针对指控的犯罪事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录等证据。公诉机关认为被告人苏李平、冯小英、郑和平、晋青果贩卖、持有毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第347条、348条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖、持有毒品罪追究各被告人的刑事责任。被告人苏李平辩称，被告人冯小英没有参与其买卖毒品的过程，请求对被告人冯小英从轻处罚。其辩护人辩称：1、对公诉人指控的贩卖毒品罪无异议，但对数量有异议，2.99kg不应该计算到内，贩卖数量应以家中查获的数量为准，即雪花粉26.48kg、片片45.08kg，共计71.56kg；2、被告人认罪态度较好，有悔罪的表现，希望从轻处罚；3、被告人有立功表现；4、被告人苏李平的毒品没有流入社会，没有造成较大的社会危害。被告人冯小英辩称，其没有参与毒品买卖，请求从轻处罚。其辩护人辩称：1、公诉机关指控被告人冯小英贩卖毒品罪不能成立；2、指控被告人苏李平和被告人冯小英贩卖毒品2.99kg,因为没有鉴定，不能确定2.99kg”片片”含有咖啡因；3、本案涉毒物品咖啡因含量极低，根据量刑规范化可以减少30%的基准刑；4、被告人冯小英系初犯，到案后能够如实陈述案情，当庭认罪，且系从犯，应当从轻处罚。被告人郑和平辩称，其卖给苏李平的两次雪花粉共三袋，其中两袋是假的，一袋是残次品，其是替宁石忠买卖，然后从中赚取跑腿费；家中被公安机关查获的雪花粉和片片是从宁石忠家拿的。其辩护人辩称：1、雪花粉和片片只是对物品的特征描述，不属于刑法规定的毒品，郑和平不具有认知雪花粉和片片属于毒品的可能性，没有贩毒的主观故意；2、指控郑和平贩卖75kg雪花粉为毒品，但无法确认该75kg雪花粉的成分，苏李平家中搜出雪花粉极有可能来源于宁石忠处，且指控郑和平贩卖75kg雪花粉的成分无法确定，本着疑罪从无的司法原则，不应当推定75kg雪花粉含有咖啡因，更不应当推定其属于毒品；3、郑和平涉案物品总共价值几千元，获利只有几百，情节轻微，危害后果小，应对其从轻处罚；4、郑和平一贯表现良好，系初犯、偶犯，到案后能如实供述自己的行为，有悔过表现，依法应当从宽处理。被告人晋青果辩称，其没有参与贩卖毒品，其丈夫郑和平卖给苏李平的是吗啉胍粉，卖的时候其也没有见过苏李平。其辩护人辩称：1、现有证据不足以认定晋青果构成贩卖毒品罪，指控被告人晋青果贩卖的雪花粉已经被加工或者贩卖，没有实物可以印证，不能确定是否含有咖啡因或者其他毒品成分，根据法律规定，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；2、如果认定晋青果持有毒品，也应当考虑其在共同犯罪中作用的大小，应认定为从犯，从轻、减轻处罚；3、如果认定被告人晋青果构成贩卖毒品罪，贩卖数量也仅为25kg；4、被告人晋青果自愿认罪，认罪悔罪态度较好，系初犯、偶犯，社会危害性较小，符合宣告缓刑的条件。经审理查明，2016年前后，被告人苏李平因无经济来源，便从稷山县购买含有咖啡因的毒品（即俗称的雪花粉），回到永和县后做成”片片”贩卖，同时自己也吸食。2016年后半年其曾将”片片”卖给任生田、宋金印、冯双林、刘润才、李宏平、郝风清等人。2017年4月15日永和县公安局在被告人苏李平家中搜查出雪花粉26.48kg，经鉴定均含有咖啡因,搜查出片片46.8kg，经鉴定其中含咖啡因的为45.08kg。在被告人苏李平贩卖该毒品期间，被告人冯小英与被告人苏李平保持同居关系，并知悉其持有毒品的情况，同时在被告人苏李平将雪花粉制成”片片”的过程中，曾帮其晾晒。被告人苏李平到案后，向公安机关供述了宁石忠、被告人郑和平、晋青果等人的情况，积极配合、协助公安机关将被告人郑和平、晋青果抓获。2017年5月9日，永和县公安局在被告人郑和平、晋青果家中搜查出含咖啡因的雪花粉39.88kg、”片片”147.197kg。证明上述事实的证据有：1、受案登记表，证明案发的时间地点，以及涉嫌的犯罪嫌疑人；2、苏李平、冯小英家的现场勘验笔录、现场照片、扣押物品清单，证明公安机关在苏李平家中搜出雪花粉和片片、苏李平家的位置及物品扣押情况；3、宋金印的指认照片，任生田的指认照片，证明宋金印和任生田在被告人苏李平手中买过”片片”；4、郑和平、晋青果家现场勘验笔录、现场照片、扣押物品清单，证明公安机关在其家中搜出雪花粉和片片及工具、郑和平家的位置及物品扣押情况；5、永和县综合检验检测中心计量检定报告JD2017001号、JD2017002号，证实从各被告人家中搜出的毒品重量，6、临汾市公安司法鉴定中心（临）公（司）鉴（毒）字[2017]60号、83号毒品检验报告，证实从苏李平家中搜出的片片、雪花粉含有咖啡因的情况；7、临汾市公安司法鉴定中心（临）公（司）鉴（毒）字[2017]82号毒品检验报告，证实郑和平家中搜出的雪花粉、片片含有咖啡因的情况；8、任生田、宋金印、冯双林、刘润才、李宏平、郝风清询问笔录，证明被告人苏李平向该六人贩卖过”片片”；9、永和县人民法院刑事附带民事判决书，证明被告人苏李平的前科情况；10、郑和平、晋青果无犯罪前科情况说明，证明被告人的前科情况；11、苏李平等四被告人户籍证明，证明四被告人的户籍信息；12、郑和平、晋青果共同持有毒品情况说明，证明该二人共同持有毒品；13、苏李平立功表现情况说明，证明苏李平协助抓获郑和平、晋青果，构成一般立功；14、抓获经过说明，证明四被告人系被抓获无自首情节；15、四被告人的供述和当庭陈述与上述证据能够相互印证。本院认为，被告人苏李平为牟利将含有咖啡因的毒品卖给他人吸食，其行为依法已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪罪名成立；被告人冯小英及其辩护人辩称被告人冯小英没有参与毒品的买卖，被告人苏李平也辩称其贩卖毒品时冯小英并未参与，根据现有的证据，认定被告人冯小英贩卖毒品的证据不足，本院对被告人冯小英及其辩护人的上述辩护意见予以采纳，但被告人冯小英在与被告人苏李平同居期间共同非法持有毒品的事实清楚、证据充分，故对被告人冯小英应以非法持有毒品罪处罚；公诉机关指控被告人苏李平于2016年秋和2017年3月分两次从被告人郑和平手中购买75kg雪花粉的事实，经庭审质证，郑和平的辩护人提出被告人苏李平供述的关键内容出现反复不一致，与同案被告人的供述、自己的供述也不一致，且该项事实无相关物证予以印证，本案中也没有宁石忠的证据材料，现有证据无法证实被告人郑和平卖给被告人苏李平的雪花粉即是含有咖啡因或其他物质的毒品，同时从对郑和平家中搜出的雪花粉的鉴定意见来看，并非都含有咖啡因，故现有证据不足以证明双方买卖75kg毒品的事实，根据疑罪从无的刑法精神，对被告人郑和平、晋青果贩卖毒品的事实不应认定，本院对辩护人的该辩护意见予以采纳，对公诉机关指控的该项事实不予认定；公诉机关指控被告人郑和平、晋青果非法持有毒品的事实清楚，证据充分，该二人犯非法持有毒品罪罪名成立。关于毒品的数量问题，苏李平的辩护人提出仅有被告人苏李平的供述和证人证言，不足以证实被告人苏李平卖给任生田、宋金印、冯双林、刘润才、李宏平、郝风清的”片片”系含有咖啡因的毒品，且从苏李平家中搜出的片片经鉴定，部分片片不含咖啡因，故对被告人苏李平贩卖毒品的数量应以从其家中查获并经鉴定的数量71.56kg为准，本院对该辩护意见予以采纳。综上，被告人苏李平犯贩卖毒品罪，贩卖毒品咖啡因的数量为71.56kg,被告人冯小英犯非法持有毒品罪，非法持有毒品的数量为71.56kg，被告人郑和平、晋青果犯非法持有毒品罪，非法持有毒品的数量为187.077kg。被告人苏李平和被告人冯小英对非法持有毒品具有共同故意，其中就非法持有毒品这一状态而言，被告人冯小英从属于被告人苏李平，被告人苏李平非法持有毒品的行为被其贩卖毒品的行为吸收，不再以非法持有毒品罪重复处罚，被告人冯小英在非法持有毒品的状态中起次要、辅助作用，应认定为从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人郑和平、晋青果属于共同犯罪，被告人晋青果常年在宁石忠家打工，在该二人非法持有毒品的犯罪行为中，被告人郑和平起主要作用，系主犯，被告人晋青果起次要、辅助作用，系从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人苏李平在被抓获后，提供了郑和平、晋青果个人情况以及住处，积极配合协助公安机关抓获被告人郑和平、晋青果，属于立功，依法可以从轻处罚。综上，对被告人苏李平依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十四）项规定，对被告人冯小英依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十四）项规定，对被告人郑和平依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十四）项规定，对被告人晋青果依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十四）项规定，判决如下：一、被告人苏李平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月15日起至2027年4月14日止。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）二、被告人冯小英平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月15日起至2018年2月14日止。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）三、被告人郑和平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月9日起至2020年5月8日止。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）四、被告人晋青果犯非法持有毒品罪，判决有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月9日起至2019年5月8日止。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。）五、扣押的毒品由永和县公安局依法予以没收，并上缴国库；未随案移交的其他物品，由扣押机关永和县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长宋志倩审判员穆耀瑛人民陪审员刘丽红二0一八年二月九日书记员王宁本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的”其他毒品数量较大”：（一）可卡因十克以上不满五十克；