陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕04民终381号上诉人（原审原告）：员仲山，男，1954年10月20日生，汉族，陕西省泾阳县村民，住。委托诉讼代理人:李艳新，陕西秦岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:刘孟哲，男，1987年12月8日生，汉族，住西安市雁塔区。被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：西安市高新区旺座国际城*座**层**房。负责人:靳小军，该公司总经理。委托诉讼代理人:郝楠，男，1987年12月26日生，汉族，住西安市雁塔区，系该公司员工。上诉人员仲山因与被上诉人刘孟哲、安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称安盛天平财险西安中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2017)陕0404民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月23日立案后，依法组成合议庭，上诉人与被上诉人二审均无新证据，在征得上诉人与被上诉人同意后，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。员仲山上诉请求：1、依法判决本案伤残赔偿金16912.8元，精神抚慰金3000元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：第一，上诉人员仲山的伤残鉴定是通过咸阳市中级人民法院委托有资质鉴定机构所做，并在2017年3月22日向一审法院递交了追加鉴定事项申请书，一审法院以伤残程度未出现在法院委托的司法鉴定内容中为由不予处理，属于认定事实不清；第二，一审法院以伤残鉴定的内容未经质证而不予支持上诉人的伤残赔偿金属于扭曲事实，鉴定伤残的送检材料已经双方当事人质证，相关证据已经一审法院递交中院；第三，事故发生后，上诉人的右手功能丧失，已达十级伤残，给上诉人生活造成巨大影响，精神上带来极大痛苦，故请求二审对上诉人的精神抚慰金予以支持。综上，一审法院查明事实有误。刘孟哲、安盛天平财险西安中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。员仲山向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告医疗类16954.26元(医疗费11860元，住院伙食补助费840元，营养费1800元,二次手术费8000元)；伤残类30890.05元(护理费3000元，交通费760元，残疾赔偿金16912.80元，误工费7217.25元，精神损害抚慰金3000元)；财产损失700元，鉴定费980元，费用共计49524.31元；2、判令被告安盛天平财险西安中心支公司在其为肇事车辆(陕Ａ×××××)承保的交强险以及第三者商业责任险限额内，对原告承担赔偿责任；3、本案的案件受理费由被告承担。一审法院经审理查明：2016年10月22日10时55分许，被告刘孟哲驾驶其所有的陕Ａ×××××号小型车辆沿迎宾大道由南向北行驶至中国石油加油站门前路段左转弯时，由于被告刘孟哲未让直行车辆先行，与相对方向员仲山驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成原告员仲山受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后原告员仲山被送往延安大学咸阳医院住院治疗，刘孟哲向延安大学咸阳医院支付了员仲山的门诊治疗费用1300元(门诊实际支出675.80元，剩余624.20元由员仲山家属退领)，住院治疗费用5985.81元，以及给员仲山定制前臂托费用500元。员仲山被延安大学咸阳医院诊断为：1、掌骨骨折(右第4、5掌骨)；2、钩骨骨折；3、颅内损伤，头面部多处挫裂伤。员仲山住院期间行掌骨骨折切开复位内固定术，共计住院28天，于2016年11月19日出院。其中员仲山支出住院医疗费用11860元,刘孟哲、员仲山共计向延安大学咸阳医院支付门诊医疗费用675.80元，住院医疗费用17845.81元，以及定制前臂托费用500元，费用合计19021.61元。出院医嘱为：1、出院后隔日换药，术后14天视伤口愈合情况拆除伤口缝合线；2、出院后保持伤口清洁，预防伤口感染；3、术后1月、2月、3月及6月门诊复查，根据复查结果决定下一步治疗方案；4、适当加强功能锻炼，适当加强营养；5、不适随诊。2016年11月4日，咸阳市公安局交警支队渭城大队作出第20160459号交通事故认定书，认定：刘孟哲驾驶机动车对路面情况观察不足，拐弯时未让道路内正在行进的车辆优先通行造成事故，行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款:“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第(三)项“转弯的机动车让直行的车辆先行”之规定，过错明显，应负事故主要责任。员仲山未取得机动车驾驶证驾驶无牌两轮摩托车上路行驶，造成事故，其行为违反其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条:“国家对机动车实行登记制度”，第十九条第一款:“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”之规定，有过错，应负事故次要责任。2017年5月3日，经陕西咸阳市司法医学鉴定中心陕咸司医鉴[2017]第106号司法鉴定意见书鉴定意见:员仲山二次手术取除内固定需8000元左右。另查明,刘孟哲所有的陕Ａ×××××号车辆在安盛天平财险西安中心支公司购买有机动车交通事故责任强制保险以及300000元商业险。一审法院经审理认为：刘孟哲驾驶机动车与无证驾驶两轮摩托车的员仲山发生交通事故，双方的行为均违反了《道路交通安全法》及其相关法规，刘孟哲负事故主要责任应承担70％的责任，员仲山负事故次要责任应承担30％的责任。安盛天平财险西安中心支公司作为肇事车辆陕Ａ×××××号车辆的交强险以及商业险保险人，理应作为赔偿义务人在交强险赔偿范围内对员仲山进行赔偿；赔偿不足部分应由安盛天平财险西安中心支公司以及员仲山按照事故责任比例予以承担。现对员仲山的赔偿认定如下：医疗费19021.61元，住院伙食补助费28天×30元/天=840元，营养费60天×30元/天=1800元，二次手术治疗费8000元，护理费30天×100元/天=3000元，误工费28869元/12个月/30天×90天=7217.25元，交通费酌定为600元，财产损失700元。对于原告员仲山主张的残疾赔偿金，因该项请求未出现在我院委托司法鉴定的内容中，并且该项残疾赔偿金鉴定内容未经双方质证，本案不予处理；关于原告员仲山主张的的精神损害抚慰金，结合考虑侵权行为所造成的后果以及本案的具体情节，本院不予支持。遂判决如下：一、安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司在陕Ａ×××××车辆交强险范围内赔付员仲山21517.25元。(其中医疗费10000元，护理费3000元，误工费7217.25元，交通费600元，财产损失700元)二、安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司在陕Ａ×××××车辆商业险范围内赔付员仲山5977.32元(刘孟哲垫付的医疗费7785.81元由安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司径付给刘孟哲)。三、驳回员仲山的其他诉讼请求。第一、二项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1038元，鉴定费1400元，由刘孟哲承担1707元，员仲山承担731元。二审中，当事人均未提交新证据。对一审判决查明事实各方当事人均无异议，予以确认。另查明，2017年1月17日，员仲山向一审法院申请对其进行后续治疗费鉴定。一审法院依据该申请委托咸阳市中级人民法院对外委托进行司法鉴定。陕西咸阳市司法医学鉴定中心依据咸阳市中级人民法院的委托做出陕咸司医鉴【2017】第106号司法鉴定意见书：1、员仲山残疾程度可定为十级残疾；2、员仲山二次手术取除内固定需8000元左右。一审庭审中安盛天平财险西安中心支公司对该鉴定意见真实性无异议，但对伤残等级的鉴定不认可。本院认为，本案的争议焦点为陕咸司医鉴【2017】第106号司法鉴定意见关于员仲山的伤残等级是否应予以认定。经查员仲山上诉主张其在案件基层事实有变化的情况下即向法院提交了变更请求，一审法院拒收，但卷内没有其二次申请的书面材料，因该项鉴定事由超出当事人申请及一审法院委托事项故一审不予认定正确。对于残疾赔偿金一节，因一审法院在本案中未予审理，员仲山可另案起诉。综上所述，员仲山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费298元，由上诉人员仲山负担。本判决为终审判决。审判长  李春丽审判员  樊国强审判员  张作儒二〇一八年二月六日书记员  郑 洁