安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1002民初618号原告：项建康，男，1985年4月12日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。委托诉讼代理人：王恒新，安徽经盾律师事务所律师。被告：何礼威，男，1989年2月20日出生，汉族，住黄山市屯溪区。委托诉讼代理人：吴伟时，安徽金天都律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司，住所地浙江省杭州市下城区体育场路27号，统一社会信用代码913301008430342843。负责人：吴建林，总经理。委托诉讼代理人：王伟，北京高朋(杭州)律师事务所律师。原告项建康诉被告何礼威、中国人民保险股份有限公司杭州市分公司（以下简称人保杭州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2018年1月3日受理后，依法适用简易程序，于2018年2月2日公开开庭进行了审理。原告项建康及其委托诉讼代理人王恒新，被告何礼威的委托诉讼代理人吴伟时，被告人保杭州分公司的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。项建康向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等各项损失共计1373291.27元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年4月22日，何礼威驾驶浙Ａ×××××号小型轿车沿百鸟亭路由百鸟亭方向往广宇桥合家福超市方向行驶，驶至广宇桥桥面中段时撞到行人项健康，造成项健康受伤，车辆受损的交通事故。2014年5月19日，黄公交认字[2014]第00135号道路交通事故认定书认定何礼威承担本起事故的主要责任，项健康承担本起事故的次要责任。事故发生后，项建康先后在黄山市人民医院、黄山市第二人民医院治疗。经安徽诚安司法鉴定所司法鉴定意见为：外伤性癫痫评定五级伤残，骨盆骨折评定为九级伤残，颅脑损伤智能损害、颅骨缺损、面部斑痕、右腕关节功能障碍、右踝关节功能障碍、膀胱修复均评定为十级伤残；评定误工期为730日，护理期为180日，营养期为180日。涉事轿车车主为何礼威，交强险、商业险均在第二被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司承保。何礼威的委托诉讼代理人在庭审辩称：一、原告诉请医疗费用，含何礼威先期垫付费用，请查明予以扣除；二、护理费方面，鉴定意见护理期为180天，但诉请中计算了193天；三、营养费标准应按20元/天计算；四、鉴于原告自认在受伤前是无业，误工费标准不能按161.9/天的标准计算，具体应由法院酌定。误工期鉴定为730天，原告诉请按照1323天计算，不予认可；五、残疾赔偿金，残疾系数应按68%计算；六、精神抚慰金，无异议；七、住院补助无异议；八、面部瘢痕整修术并未实际发生，应在实际发生后再行起诉；九、癫痫药物费用也应在实际发生后再计算，且计算方式按平均年龄80岁计算明显超高；十、交通费请法院酌定；十一、鉴定费无异议；十二、被抚养人生活费，被抚养人有2人，应按一半计算，且被抚养人是否有经济来源，从原告提供的证据来看不能证明。综上，请法院依法提出原告诉请中不合理的计算项目及标准。人保杭州分公司庭审中辩称：一、2015年1月4日至2015年1月22日，黄山市医院的治疗诊断上，膀胱结石和双侧隐睾，该2项的治疗费为17232.54元，应与车祸无关，是伤者本身的疾病。保险公司主张扣除非医保费用为55022.2元，不相关的医疗费用为17232.54，门诊上扣除的非医保及无关项目的费用481.44元，合计为72736.18元；二、原告缺乏各次入院的记录，有些待证事实尚有疑问，如2014年4月22日至2014年4月的出院记录并无开颅手术一项，应补齐相应的入院记录。经审理查明：2014年4月22日，何礼威驾驶浙Ａ×××××号小型轿车沿百鸟亭路由百鸟亭方向往广宇桥合家福超市方向行驶，驶至广宇桥桥面中段时撞到行人项健康，造成项健康受伤，车辆受损的交通事故。2014年5月19日，经黄山市公安局交通警察大队事故处理大队认定何礼威承担本起事故的主要责任，项健康承担本起事故的次要责任。事故发生后，项建康被送往黄山市人民医院抢救治疗至2014年7月4日出院，入、出院诊断：1.多发伤（1）颅脑损伤（2）脑挫伤（3）创伤性蛛网膜下腔出血（4）硬膜下血肿（5）颅内血肿（6）颅底骨折（7）胸外伤（8）肺挫伤（9）腹壁闭合伤（10）膀胱破裂（11）肝挫伤……2.创伤失血性休克。期间于2014年4月23日行“清创+开颅脑内血肿清除去骨瓣减压术”，于2014年5月9日行“右胫骨远端开放性骨折切开复位外支架固定+右腓骨、右桡骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术”。2015年9月3日被送入黄山市第二人民医院治疗，诊断为：1.脑外伤所致精神障碍；2.伤伤怀癫痫。此后项建康多次因癫痫发作入黄山市第二人民医院治疗。2017年9月12日，项建康伤情经安徽诚安司法鉴定所鉴定为：外伤性癫痫评定五级伤残，骨盆骨折评定为九级伤残，颅脑损伤智能损害、颅骨缺损、面部斑痕、右腕关节功能障碍、右踝关节功能障碍、膀胱修复均评定为十级伤残；评定误工期为730日，护理期为180日，营养期为180日。浙Ａ×××××号小型轿车车主为何礼威，该车人保杭州分公司投保交强险、商业险（保额50万元）并投保不计免赔。项建康治疗期间人保杭州分公司垫付医疗费13万元，何礼威垫付医疗费61000元。另查明，项建康为城镇居民，无固定职业。被扶养人有其父亲项永祥（1953年11月出生）及其母亲查秀蓉（1953年10月出生），项建康为兄弟二人。以上事实，有当事人陈述及自认、道路交通事故认定书、黄山市人民医院病历材料、黄山市第二人民医院病历材料、医疗费发票、安徽诚安司法鉴定所鉴定意见书、交通费、鉴定费发票、被扶养人关系证明等证据附卷佐证。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。本案中，双方对交警部门作出的事故责任的认定均无异议，何礼威负事故主要责任，应当承担相应的侵权责任。浙Ａ×××××号小型轿车在人保杭州分公司投保交强险、商业第三者责任保险并投保不计免赔，人保杭州分公司应在保险责任限额内依法承担责任。庭审中，人保杭州分公司提出不承担非医保用药费用，依据的是格式保险合同中免除保险人保险责任的条款，但人保杭州分公司未举证证明其已就该免责条款的内容对投保人作出提示或者明确说明义务，不产生效力，本院不予采纳。人保杭州分公司提出不承担与治疗无关的费用，但未能举证证明其辩驳意见，且相应的治疗与项建康伤情有一定关联，本院不予认可。何礼威辩称，原告项建康伤情达鉴定伤残等级过高，庭审中口头申请重新鉴定，但未提供相证据证明鉴定机构无相应资质或鉴定依据、鉴定程序违法等事实足以推翻该鉴定结论，故本院不予采纳。本院依据采信的证据和查明的事实并结合项建康的诉请认定其各项损失如下：1、医疗费286237.59元（含何礼威垫付的医疗费61000元，人保杭州分公司垫付的医疗费130000元）；2、住院伙食补助费3690元（30元/天×123天）项建康住院天数为123天，双方予以认可，本院予以确认；3、营养费3600元，参考安徽诚安司法鉴定所的鉴定意见，本院酌定项建康的营养期限为180天，营养费为（20元/天×180天）；4、护理费18426元（122元/天×123天+60元/天×57天），项建康主张住院期间按150元每天计算，但未提供符合规定的发票，本院酌情按安徽省上年度居民服务业平均工资122元每天计算，出院后护理57天酌情按60元每天计算；5、鉴定费1900元，有票据附卷佐证，本院予以确认；6、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）609834.88元，其中残疾赔偿金396521.6元（29156元/年×20年×68%），被抚养人生活费为213313.28元（19606元/年×16年×2人÷2人×68%）；7、精神抚慰金34000元，根据项建康伤残等级，结合本案案情，本院酌定其精神损害抚慰金为34000元；8、误工费58400元（80元/天×730天），原告要求按安徽省上年非私营单位就业人员平均工资标准计算其误工损失，但不能提供相对固定职业和实际收入减少的证据，故本院参照安徽省上年度城镇居民人均可支配收入80元每天计算，对于超出鉴定结论误工期的误工损失，因残疾赔偿金系对受害人今后收入减少的经济补偿即已包含其中，原告主张超出鉴定结论的误工损失，不予支持；9、交通费1500元，根据项建康住院天数，本院酌定项建康交通费为1500元；10、癫痫药物控制和对症处理必然发生费用25000元（5000元/年×5年），根据鉴定结论标准暂计算5年，此后项建康可根据治疗需要另行主张，同时对项建康主张的面部瘢痕整形费用因尚未实际发生，待实际发生后可另行主张。以上项建康的损失合计为1042588.47元。另扣除何礼威及人保杭州分公司垫付的191000元医疗费，项建康实际损失为851588.47元，人保杭州分公司及何礼威根据责任比例应赔偿项建康损失为703270.78元（741588.47×80%+110000）。人保杭州分公司已垫付13万元，何礼威投交强险及商业第三者责任险总保额为62万，故人保杭州分公司在保险限额内尚须赔偿49万元，超出保险限额部分213270.78元应由侵权人何礼威赔偿。何礼威先行垫付医疗费61000元，根据责任比例何礼威已实际赔偿10200元（51000×20%）。何礼威实际尚须赔偿203070.78元。综上，根据《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民保险股份有限公司杭州市分公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告项建康医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、交通费等各项损失共计490000元；二、被告何礼威于本判决生效之日起七日内赔偿原告项建康医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、交通费等各项损失共计203070.78元；三、驳回原告项建康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8580元（原告已预交），由原告项建康承担3861元，由被告何礼威承担4719元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  张斌二〇一八年二月五日书记员  程臻附相关法律条文：《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称”赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称”赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。