重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终133号上诉人（原审被告）：郝清坡，男，1985年12月10日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：何萍，重庆素石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆爱利福天东置业有限公司，住所地重庆市永川区凤凰湖工业园区内2555号，统一社会信用代码91500118095337609E。法定代表人:刘冰云，董事长。委托诉讼代理人：喻小娟，重庆石松律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦明忠，重庆石松律师事务所律师。上诉人郝清坡与被上诉人重庆爱利福天东置业有限公司（以下简称“爱利福天东公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2017）渝0118民初5294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。郝清坡上诉请求：一、依法改判被上诉人支付上诉人2016年1-5月工资27477.65元、拖欠报酬的经济补偿金6869.00元；二、依法改判被上诉人退还上诉人服装押金535元；三、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院将被上诉人擅自篡改的劳动合同中的工资标准作为认定上诉人实际工资标准，属于认定事实错误。1.劳动合同中的工资标准系被上诉人擅自填写，不是双方真实意思表示。上诉人自2015年3月16日入职被上诉人处任销售经理，被上诉人承诺月工资标准为底薪7000元/月，待房屋可销售后，另行计算销售提成，次月10日发放上月工资。在签订劳动合同时，工资标准处为空白，被上诉人对此解释为：个人工资标准为公司秘密，除公司高层外，不能为其他普通员工知悉，待公司高层加盖公章时填写。随后，被上诉人将工资标准为2551元/月且双方签字盖章的合同返还一份给上诉人，上诉人发现填写的工资标准与实际不符时提出异议，被上诉人解释为所有员工填写的工资标准都是一致的，仅作为购买社保依据，实际发放标准依然是之前约定的7000元/月。2.虽然合同填写的工资标准是2551元/月，但是从2015年4月起至2016年1月，均依照7000元/月的标准扣除社保个人承担部分及个人所得税后的标准向上诉人发放工资，此期间历时八个月之久，足以认定被上诉人用其行为表示认可上诉人的月工资标准为7000元/月。3.没有证据证明双方就实际工资标准调整达成了合意。2016年2月初，上诉人以资金短缺为由要求暂缓发放一个月工资，但直至上诉人提起劳动仲裁前一直没有发放。春节过后上诉人停工，但称即将复工，要求销售部留下继续工作，并承诺所有工资待遇不变。上诉人基于对被上诉人的信任和尊重继续留任，工作地点、工作岗位、工作内容等均未发生任何变化，直至上诉人应被上诉人要求回家待岗时，被上诉人从未作出过变更上诉人工资待遇的意思表示。二、一审法院适用法律错误。1.一审法院以上诉人未能举示确实充分证据证实月工资标准为由判决上诉人承担不利后果，显系举证责任分配错误。《工资支付暂行规定》第6条及《重庆市工资支付条例》第6条均规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，被上诉人作为用人单位，应当提供上诉人的工资发放情况以证明其主张的本人工资组成，但其未举示任何证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果。2.一审法院以逾期支付劳动报酬的赔偿金应由劳动行政管理部门处理为由，对双方争议的拖欠劳动报酬补偿金不予处理，属适用法律错误。三、一审法院程序违法。1.一审法院拒绝接收上诉人提交的有关本案关键事实证据。一审中，上诉人将被上诉人发放上诉人工资的银行流水提交法庭，用以证明上诉人的月工资标准为7000元/月，但一审法院在查看该证据原件后既不交由被上诉人进行质证，也未予如实记录，在判决书中亦只字未提，显系故意偏袒被上诉人。2.一审法院未能在法定期限内审结本案，系程序违法。一审2017年7月11日立案，审理期限应于10月11日届满，但直至10月18日才作出判决并送达判决，明显超出审理期限的规定。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，程序违法，请求二审法院依法予以改判。爱利福天东公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉维持原判。爱利福天东公司向一审法院起诉请求：要求不予支付郝清坡工资27477.65元、经济补偿金6869元。一审法院认定事实：2015年3月16日，爱利福天东公司与郝清坡建立劳动关系并签订了书面劳动合同，约定郝清坡在营销部门从事销售经理工作，其转正后的月工资为2551元（税前），绩效工资根据郝清坡的业绩考核情况核定；郝清坡任职不同的职位和不同的级别享受相应的工资、奖金、补贴，爱利福天东公司将根据郝清坡的业绩、能力和表现调整郝清坡的工资、奖金、补贴；爱利福天东公司根据实际经营状况、规章制度、对郝清坡考核情况，以及郝清坡的工作年限、奖罚记录、岗位变化等，调整郝清坡的工资水平，但不可低于国家规定的最低工资标准；郝清坡个人应缴纳的各项社会保险费，由爱利福天东公司在郝清坡每月工资中代扣代缴。尔后，爱利福天东公司依法为郝清坡缴纳了社会保险费。2015年6月10日，爱利福天东公司发给郝清坡工作服装，收取郝清坡服装押金535元。爱利福天东公司涉案项目工地于2016年1月1日起停工，爱利福天东公司未按时发放郝清坡2016年1-5月工资，此前每月实际向郝清坡发放工资6495.53元(已扣除个人应缴社保费和个人所得税)。2016年5月24日，爱利福天东公司通过银行转账向郝清坡发放了5000元工资，此款应在本案应付2016年1-5月工资中扣除。爱利福天东公司为郝清坡垫付了2016年1-5月养老保险和医疗保险的自付费用共计1421.50元，双方同意此款在本案应付2016年1-5月工资中扣除。2016年5月20日，爱利福天东公司、郝清坡双方实际终止了劳动合同，郝清坡从2016年5月21日起未再上班，爱利福天东公司口头承诺该月按整月工资向郝清坡发放。2017年5月9日，郝清坡向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会提起本案仲裁申请，其仲裁请求为：1、裁决爱利福天东公司支付郝清坡2016年1至5月份工资30000元；2、裁决爱利福天东公司支付郝清坡拖欠工资金额的经济补偿金7500元（30000元×25%）；3、裁决爱利福天东公司支付郝清坡解除劳动合同的经济补偿7000元；4、裁决爱利福天东公司赔偿郝清坡失业金2346元；5、裁决爱利福天东公司退还郝清坡服装押金535元。尔后，该委作出仲裁裁决，由爱利福天东公司支付郝清坡2016年1月至5月份工资27477.65元、拖欠工资报酬的经济补偿金6869元（27477.65元×25%），并驳回了郝清坡的其他仲裁请求。爱利福天东公司对此不服，遂起诉来院。对于当事人双方没有争议的事实，原审法院予以确认。郝清坡为了证明其主张的月工资标准为7000元，举示了载明为2015年9月、10月的工资条照片复印件为证，该工资条记载郝清坡的应付工资为7000元（含基本工资2600元、加班工资650元、福利津贴650元、绩效工资2600元、电话补贴300元、交通补贴200元），该证据未加盖爱利福天东公司印章，郝清坡对其举示该证据的内容组成也不予认可，仅认可其中记载的应付工资数额7000元。爱利福天东公司质证认为，该证据系复印件，无原件核对，无法确认真实性，怀疑系郝清坡单方制作，故对该证据的真实性不予认可。爱利福天东公司还认为，郝清坡实际工作期间，2015年12月底前，郝清坡在爱利福天东公司处开展工作情况和业绩相同，故应得工资相同，2016年1月1日后，爱利福天东公司涉案项目房地产开发经营困难，项目停工，无相应业务开展，郝清坡不具备劳动合同约定应增加待遇的情形，故该期间郝清坡应得工资为合同约定的2551元/月，另扣社保自付费用。郝清坡举示的该组证据系复印件，没有原件核对，且其自身未认可该证据内容的组成，爱利福天东公司也不予认可证据的真实性，原审法院对此不予采信。一审法院认为：爱利福天东公司与郝清坡自愿签订了劳动合同书，双方应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，郝清坡主张其工资标准为7000元/月，未能举示确实充分的证据予以佐证，且与双方劳动合同约定不符，爱利福天东公司也不予认可，故郝清坡应当承担不利后果，原审法院对此不予采纳，该院按双方劳动合同约定2551元/月计算郝清坡2016年1-5月应得工资为12755元（2551元/月×5个月），扣除爱利福天东公司公司已付工资5000元和垫付郝清坡2016年1-5月养老保险和医疗保险自付费用1421.50元后，尚余6333.50元，原审法院对此予以支持。对于郝清坡主张拖欠工资报酬的经济补偿金6869元（27477.65元×25%），此款实为拖欠工资报酬的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。该赔偿金请求应当由劳动行政部门处理，故原审法院对此不予处理。爱利福天东公司的部分理由成立，原审法院予以采纳。综上所述，郝清坡的请求部分成立，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第八十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，遂判决：一、由重庆爱利福天东置业有限公司于本判决生效后5日内支付郝清坡2016年1-5月工资余额6333.50元；二、重庆爱利福天东置业有限公司不予支付郝清坡其他费用。二审审理中，上诉人郝清坡向本院提交了中国农业银行银行卡交易明细清单、重庆市永川区地方税务局涉税信息查询结果告知书和完税证明，拟证明郝清坡工资均是以7000元/月为标准，扣除社保费用、个人所得税后，每月实发金额为6495.53元。被上诉人爱利福天东公司认可前述证据真实性，但认为2015年12月之前发放给上诉人的每月6495.53元中，包括了基本工资、加班工资、绩效工资等多个项目，2016年1月起，被上诉人项目停工，上诉人不存在加班、绩效等事实，故2016年1月至5月的工资应按2551元/月计算。二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：爱利福天东公司应否支付郝清坡拖欠工资报酬的经济补偿金6869.00元；郝清坡2016年1月至5月的工资标准问题。针对前述争议焦点，本院分别评述如下。关于爱利福天东公司应否支付郝清坡拖欠工资报酬的经济补偿金6869.00元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”本案中，上诉人郝清坡请求的拖欠工资报酬的经济补偿金，实为用人单位拖欠劳动报酬应加付的赔偿金，根据前述规定，应当由劳动行政部门处理。故原审法院对郝清坡该项请求未予处理并无不妥，本院依法予以维持。关于郝清坡2016年1月至5月的工资标准问题。虽双方劳动合同约定郝清坡工资标准为2551元/月，但从郝清坡二审中举示的银行卡交易明细清单、涉税信息查询结果告知书和完税证明来看，2016年1月前爱利福天东公司均是以7000元/月，扣除郝清坡应当承担的社保费用和个人所得税后，以月均6495.53元的标准进行发放。爱利福天东公司虽辩称2016年1月起其项目停工，郝清坡不存在加班、绩效等事实，但并未就郝清坡之前的工资组成、2016年1月起郝清坡工作内容发生变化、双方就郝清坡工资调整达成一致意见等举示相应证据证明，依法应当承担举证不能的不利后果。因此，郝清坡2016年1月至5月工资仍应以7000元/月为标准，扣除其应承担的社保费用、个人所得税及爱利福天东公司已经支付的5000元，爱利福天东公司还应支付郝清坡2016年1月至5月工资27477.65元。郝清坡的该项上诉请求成立，本院依法予以支持。综上所述，本院基于二审中出现的新证据对本案依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市永川区人民法院（2017）渝0118民初5294号民事判决第二项；二、变更重庆市永川区人民法院（2017）渝0118民初5294号民事判决第一项为：重庆爱利福天东置业有限公司于本判决生效后5日内支付郝清坡2016年1月至5月工资余额27477.65元。二审案件受理费10元，由上诉人郝清坡负担；一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆爱利福天东置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 江信红审 判 员 邓方彬审 判 员 钱昳心二〇一八年二月二十八日法官助理 张乾胜书 记 员 邹 艺