黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黑04民终49号上诉人（原审被告）：鹤岗市全民健身中心，住所地黑龙江省鹤岗市工农区体育场南侧铁路小学原址。法定代表人：战琼，系鹤岗市全民健身中心主任。委托诉讼代理人：陈洪建，系该中心法律顾问。委托诉讼代理人：唐明阳，该单位工作人员。被上诉人（原审原告）：季胜，男，2001年9月1日出生，汉族，系鹤岗市第二十五中学学生，住黑龙江省鹤岗市兴安区。法定代理人：霍广芹，女，1963年4月27日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省鹤岗市兴安区，系被上诉人季胜的母亲。法定代理人：季亚学，男，1961年7月5日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市兴安区人和社区4委**组，系被上诉人季胜的父亲。委托诉讼代理人：王鹤运，黑龙江王鹤运律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈铭钰，男，2002年7月1日出生，汉族，系黑龙江省哈尔滨铁路技术学院学生，住该校。被上诉人（原审被告）：陈振军，男，1971年11月7日出生��汉族，系黑龙江龙煤矿业集团股份有限公司鹤岗分公司富力煤矿工人，住黑龙江省鹤岗市南山区，系原审被告陈铭钰的父亲。上诉人鹤岗市全民健身中心因与被上诉人季胜、陈铭钰、陈振军健康权纠纷一案，不服黑龙江省鹤岗市工农区人民法院（2017）黑0403民初286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鹤岗市全民健身中心法定代表人战琼及其委托诉讼代理人唐明阳、陈洪建，被上诉人季胜法定代理人霍广芹、季亚学及其委托诉讼代理人王鹤运，被上诉人陈振军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹤岗市全民健身中心上诉请求：1、撤销原审法院判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的起诉。2、通知中国太平洋保险公司鹤岗分公司参��本案的诉讼活动。庭审中上诉人撤回追加中国太平洋保险公司鹤岗分公司为本案当事人的请求。事实和理由：一、原判决无证据证实上诉人提供的是有偿服务。二、原判认定被上诉人护理费有误，应按法律规定计算。综上，请二审法院依法支持上诉人请求。季胜辩称，一、在一审庭审中鹤岗市全民健身中心自认已收取季胜等客户费用，说明进入鹤岗市全民健身中心玩轮滑是收费的，是以盈利为目的的。二、季胜在住院期间及出院后始终由其母亲霍广芹护理，因霍广芹无固定工作，护理费应当比照上年度在职职工平均工资标准计算，一审法院的计算是合理合法的。三、一审法院判决上诉人承担20%的责任，显失公平合理，一审既然认定上诉人是收取费用的，具有盈利性质的，上诉人就应依法保障客户人身安全，因上诉人没有给客���提供护腕、护膝等，属于安全设施不到位，季胜等人多次嬉闹上诉人没有制止，监管不到位，才致使季胜受伤，上诉人应承担60%以上责任。被上诉人陈铭钰、陈振军辩称，没有答辩意见。季胜向一审法院起诉请求：1.请求各被告赔偿原告季胜医疗费人民币19，813.63元（其中被告陈振军已支付1万元）、护理费13，109.60元（2015年黑龙江省在职职工平均工资4，073.34元/21.73天×70天）、住院伙食补助费1,500.00元（100元/天×15天）、营养费9,000.00元（100元/天×90天）、交通费45.00元（3元/天×15天）、二次手术费7,000.00元、鉴定费1,800.00元，合计52，268.23元；2.本案诉讼费用由各被告共同承担。事实和理由：2017年1月29日16时许，原告季胜在被告鹤岗市全民健身中心经营的轮滑场交纳租鞋费用后，使用该中心的��滑鞋进入场地轮滑，因原告是新手，一直在新手区玩，被告陈铭钰多次推搡原告致原告受伤。原告受伤后被送往鹤岗矿业集团总医院住院治疗15天，经医生诊断为右桡骨骨折、右尺骨骨折。被告陈振军为陈铭钰的法定代理人，又因被告鹤岗市全民健身中心没有提供安全防护措施，在陈铭钰多次推搡季胜时未及时制止，未尽到安全保障义务，故以上三被告均应对原告承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年1月29日16时许，原告季胜在被告鹤岗市全民健身中心经营的轮滑场轮滑，该中心在收取原告轮滑鞋使用费后，交给原告一双轮滑鞋，并让原告进入轮滑场地轮滑。因原告是新手，一直在新手区轮滑，原告与被告陈铭钰互相嬉闹时，被告陈铭钰将原告推倒，致原告受伤，原告伤后在鹤岗矿业集团总医院住院治疗15天，被诊断为右尺、��骨骨折。原告在住院期间，共花费医疗费19,813.63元，被告陈振军已支付给原告医疗费1万元。根据原告季胜、被告陈振军的申请，本院委托鹤岗市天正司法鉴定中心对原告伤情进行了司法鉴定，证实原告季胜：1.伤后需一人护理60日，二次手术后需一人护理10日；2.需营养期限80日，二次手术后需营养期限10日；3.需二次手术取右尺桡骨内固定物费用约7，000元（或按实际合理支出计算）；4.此次伤情治疗与季胜陈旧伤无关联性。另查明，原告的住院伙食补助费为1，500.00元(100元/天×15天)、营养费9,000.00元(100元/天×90天)、二次手术费7,000.00元。原告伤后由其母亲霍广芹护理，霍广芹无固定工作，原告季胜的护理费为9，504.64元（全省就业人员平均工资48,881元÷12个月÷30天×70天）。原告为鉴定支付鉴定费1，800.00元，故季胜的损失共计48，618.27元。被告陈振军主张鉴定季胜病情系陈旧伤引发另支付鉴定费600.00元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻过错人的责任。而由第三人承担侵权责任的，作为公共场所的管理人在未尽到安全保障义务的情况下，应当承担相应的补充责任。本案中被告陈铭钰将原告季胜推倒致季胜受伤，应承担相应的赔偿责任，即承担40%的赔偿责任。因陈铭钰系限制行为能力人，其法定监护人塈被告陈振军，应当依法履行该赔偿责任。被告鹤岗市全民健身中心基于有偿的服务合同负有对季胜的人身和财产安全的保障义务，应在自己掌控的范围内采取适当的措施避免和控制危险，该中心虽然张贴了相应的警示标志，但作为经营者，应当设置专业轮滑设施，为��费者准备安全需要的护腕、护膝、头盔等安全用具，以尽到安全保障义务，但其工作人员在明知季胜未佩戴护具的情况下仍让其进入轮滑场地，并在陈铭钰与季胜相互嬉闹时未及时阻止，应当对季胜的损失承担相应的补充责任，即承担20%的赔偿责任。另原告季胜在事发时已年满15周岁，具备一定的危险判断及认知能力，其未佩戴护具进行轮滑，并与他人嬉闹，本身存在一定的过错，霍广芹作为季胜的法定监护人，应当依法履行监护职责，对季胜的人身、财产等合法权利加以监督和保护，但事发时，霍广芹并不在现场，季胜处于无人监管状态，因此未对季胜尽到监护职责，其对季胜损伤亦应承担相应的责任，即承担40%的责任。原告季胜主张被被告陈铭钰多次推搡，虽提供了证人自书证言及证人身份信息，但因无证人法定代理人到场，不能证实证言的真实性，本院不予支持；原告季胜主张的护理费用计算方式有误，对超出标准的部分，本院不予支持；原告主张的交通费，因未提供正式票据为凭，本院不予支持。对被告陈振军主张的鉴定费用600.00元，经鉴定，季胜的伤情不是陈旧伤引起，该费用应由其自行承担。对鹤岗市全民健身中心提出的其中心的服务宗旨是为全市人民提供健身场所，不是盈利性单位，是公益性单位的主张。经查，鹤岗市全民健身中心提供的轮滑鞋需要缴纳使用费，属于有偿服务，是一种盈利性质的活动，故其主张本院不予支持。判决：一、被告陈铭钰、陈振军于判决生效之日起十日内给付原告季胜医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费等共计人民币9,447.31元（48,618.27元×40%-1万元）；二、被告鹤岗市全民健身中心于判决生效之日起十日内给付原告季胜医疗费、护理费、住��伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费等共计人民币9，723.65元（48，618.27元×20%）；三、驳回原告季胜的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；加害人无法确定或者没有能力承担赔偿责任的，安全保障义务违反人在其能够防止或者制止损害的范围内承担补充赔偿责任。本案中被上诉人陈铭钰与季胜在鹤岗市全民健身中心轮滑场地玩轮滑时，双方互相嬉闹，陈铭钰将季胜推倒致其受伤，应承担50%的赔偿责任。陈铭钰系限制行为能力人，其法定监护人陈振军，应当依法承担该赔偿责任。因本案中陈铭钰是明确的侵权人，故原审判决上诉人鹤岗市全民健身中心承担20%的责任有误，应予纠正，上诉人主张不承担赔偿责任的上诉理由成立，对其上诉请求予以支持。综上所述，鹤岗市全民健身中心的上诉请求成立，应予支持。依照《侵权责任法》第三十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省鹤岗市工农区人民法院（2017）黑0403民初286号民事判决；二、被上诉人陈铭钰、陈振军于判决生效之日起十日内给付被上诉人季胜医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、鉴定费等共计人民币14，309.14元（48，618.27元×50%-10，000.00元）；三、驳回被上诉人季胜对上诉人鹤岗市全民健身中心的诉讼请求；四、驳回被上诉人季胜的其他诉讼请求。一审案件受理费122.68元，由被上诉人陈铭钰、陈振军承担50.00元，被上诉人季胜的法定代理人霍广芹承担72.68元。二审案件受理费123.00元，由被上诉人陈铭钰、陈振军承担61.50元，被上诉人季胜的法定代理人霍广芹承担61.50元。本判决为终审判决。审 判 长  郭培君代理审判员  张晓平代理审判员  任兢鹤二〇一八年二月二十三日书 记 员  刘 畅