江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏07民终149号上诉人（原审被告）：连云港秀青机械有限公司，住所地灌南县经济开发区维三路88号。法定代表人：郑宏图，该公司董事长。委托诉讼代理人：王廷明，江苏海西律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑启富，男，1972年2月25日生，汉族，职员，住四川省剑阁县。委托诉讼代理人：韦永，灌南县灌河法律服务所法律工作者。上诉人连云港秀青机械有限公司（以下简称秀青公司）因与被上诉人郑启富劳动争议纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院(2016)苏0724民初4208号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理，并召集双方当事人听证听取意见。本案现已审理终结。上诉人秀青公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人承担45000元工资，驳回被上诉人2016年2月份工资6000元、2014年6月至2016年3月奖金24000元、二倍工资88000元诉求。2、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：1、被上诉人从2014年2月参与公司筹建，同时公司已经向工商部门申请企业名称预先核准，被上诉人在2016年5月11日申请劳动仲裁，其诉求已经超过诉讼时效。2、被上诉人在参与公司筹建后任厂长职务，管理公司的整体事务包括人事管理，已经实际行使厂长职责，双方劳动权利义务已经实际履行。被上诉人作为管理者和领导者，未与公司订立劳动合同，自身存在管理上的失责，因自身过错造成的损失，要求公司承担不利后果，并据此得利，显然有违公平。原审法院认定被上诉人系公司厂长，又认定上诉人提供的证据不足以证明被上诉人是公司的领导者和管理者相互矛盾。故原审法院判决支持被上诉人的二倍工资是错误的。3、2016年1月份公司放假、2月份又系春节，被上诉人作为厂长在放假前已经开会确定节后上班时间，但被上诉人2月份没有到公司上班，未提供正常劳动，原审法院判决支持被上诉人2016年2月工资没有事实依据。4、原审判决支持被上诉人2014年6月至2016年3月奖金24000元无事实依据。被上诉人提供的工资表由自己制作，而且只有自己一人，不符合公司制作包括其他职工在内工资表的常理，被上诉人利用自己厂长职务擅自加盖公司印章，且没有公司法定代表人审批签字，不能作为定案依据。5、被上诉人盗取了公司的图纸等生产技术资料，直接导致公司停产瘫痪，给公司造成重大损失，至今仍未归还。郑启富辩称，1、双方劳动关系是从2014年6月23日建立的，因此二倍工资诉讼没有超过时效。2、2016年2月春节正常放假，应该支付2月份工资，奖金因为在仲裁开庭时上诉人律师以及上诉人另一个代理人刘秀青在开庭时陈述本身有奖金但是包含在五万元之内，这个说法不成立，因为五万元是单独的费用，是工资与奖金无关。3、工资表不是自己制作的，而且加盖了财务章。其他不在本案审查范围内。郑启富一审诉讼请求：1、给付赔偿金32000元；2、给付2016年1月份之前欠发工资50000元，2月份工资8000元，2014年6月至2016年3月份奖金24000元；3、支付2014年6月至2016年3月份差额工资60493.95元；4、支付2015年2月至2016年3月加班费53944.853元；5、给付二倍工资88000元；6、补交2014年6月至2016年3月的社会保险。一审法院认定事实：2014年2月，郑启富受温州公司委派，参与秀青公司的筹建，郑启富2014年2月至5月的工资由温州总公司负责发放。秀青公司成立于2014年6月23日，郑启富在秀青公司任厂长一职，秀青公司没有为郑启富出具聘任决定或聘任书。双方未签订劳动合同，秀青公司未为郑启富办理社会保险手续，未缴纳社会保险。郑启富的月平均工资为8000元。2016年5月11日，郑启富提请仲裁。灌南县劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月30日作出灌劳人仲案字[2016]第176号仲裁裁决书，裁定秀青公司向郑启富支付2016年1月前欠发工资50000元、2月份工资6000元、未签劳动合同二倍工资88000元、奖金24000元，扣除己给付的5000元，合计163000元；秀青公司按核定标准补缴郑启富2014年6月至2016年2月期间的社会保险费；对郑启富的其他诉讼请求不予支持。郑启富不服，诉到法院。一审法院另查明，秀青公司己向郑启富支付5000元。一审法院认为，郑启富于秀青公司筹建之初即到公司上班，其对2016年1月份放假后的上班时间理应了解和掌握，并有主动询问及到公司上班的职责与义务，其至2016年3月12日才到公司上班不符常理。故对郑启富要求秀青公司支付赔偿金及2016年3月份生活费的诉讼请求不予支持。工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。郑启富提供的工资表中有秀青公司公章及财务印章，秀青公司对此虽不予认可，但未能提供相关证明材料予以证明，对郑启富提供的工资表予以认可。结合郑启富、秀青公司陈述及相关证据，郑启富工资由6000元基本工资加出勤情况计算的实发工资组成，其实际发放的月平均工资为8290元，因郑启富主张的月平均工资8000元不违反法律规定，予以支持。故一审法院认定郑启富月基本工资6000元、月平均工资8000元。故对郑启富主张秀青公司支付2016年2月份工资8000元的诉讼请求，予以支持6000元。对郑启富主张2016年1月份之前秀青公司欠发其工资50000元、2014年6月至2016年3月奖金24000元的诉讼请求予以支持。对郑启富要求秀青公司支付2014年6月至2016年3月份差额工资、2015年2月至2016年3月加班费的诉讼请求，因无事实依据，不予支持。对郑启富要求秀青公司支付未签订劳动合同的二倍工资问题。郑启富、秀青公司双方的劳动关系从2014年6月23日秀青公司成立之日起算，郑启富要求秀青公司支付未签订劳动合同的二倍工资未超过法律规定的仲裁时效，对秀青公司的辩解意见不予采信。秀青公司未能提供对郑启富作出的聘书或其他任用决定，其提供的其他证据不足以证明郑启富系秀青公司的管理者且负责与员工签订劳动合同，对秀青公司辩解意见不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故秀青公司应向郑启富支付未签订劳动合同的二倍工资88000元（8000元×11个月）。对郑启富要求秀青公司补缴工作期间社会保险费的问题，因只有在社会保险机构不能补办致其无法享受社会保险待遇，劳动者要求赔偿损失而发生争议的情况下，法院才予受理，现郑启富未能提供社会保险机构不能补办其社会保险的相关证据，故对郑启富的该项诉讼请求，不予理涉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款、第六十二条，《最高人民法院》第一条之规定，判决：一、秀青公司于判决生效之日起十日内向郑启富支付欠发工资50000元、2016年2月份工资6000元、2014年6月至2016年3月奖金24000元、未签订劳动合同的二倍工资88000元，扣减被告己支付的5000元，合计163000元；二、驳回郑启富的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由秀青公司负担，郑启富已交纳，秀青公司于兑现上述款项时一并支付给郑启富。一审法院认定事实的证据已经开庭质证。双方当事人在二审审理期间均未提供新证据，本院二审认定的事实与一审判决查明的事实相同。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，被上诉人郑启富于2014年2月参与秀青公司的筹建，2014年6月23日上诉人在灌南县市场监督管理局注册成立，双方建立了劳动关系，但未签订劳动合同，直至2016年3月被上诉人离开公司，双方劳动关系解除。至2016年5月11日郑启富提请仲裁并未超过仲裁时效，上诉人上诉主张本案已超过仲裁时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人提出是否应支付二倍工资问题，秀青公司虽没有为郑启富出具聘任决定或聘任书，但郑启富工作中已实际履行行使厂长的职责并享受该职务的相关工资，属于秀青公司的高级管理人员。依据江苏省审理劳动争议案件的相关法律规定，用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付二倍工资的，不予支持。故一审法院判决上诉人支付二倍工资不当，本院予以纠正，被上诉人主张的二倍工资，本院不予支持。关于上诉人主张不应支付2016年2月份的工资，因被上诉人直至2016年3月离开公司，故一审法院判决公司支付2016年2月份工资并无不当。关于上诉人提出不应支付2014年6月至2016年3月的奖金的主张，因其未提供证据证明工资表由被上诉人制作，也未提供证据证明其不应给付被上诉人奖金，对该上诉理由，本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人离开时盗取了公司的图纸等生产技术资料，不属于本案审查范围。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，上诉人的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初4208号民事判决第二项（即驳回郑启富的其他诉讼请求）。二、撤销江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724民初4208号民事判决第一项（即连云港秀青机械有限公司于判决生效之日起十日内向郑启富支付欠发工资50000元、2016年2月份工资6000元、2014年6月至2016年3月奖金24000元、未签订劳动合同的二倍工资88000元，扣减被告己支付的5000元，合计163000元）。三、连云港秀青机械有限公司于判决生效之日起十日内向郑启富支付欠发工资50000元、2016年2月份工资6000元、2014年6月至2016年3月奖金24000元，扣减秀青公司己支付的5000元，合计75000元。二审案件受理费10元，由连云港秀青机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋建霞审判员  戴立国审判员  周文元二〇一八年二月九日书记员  李昕格法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；