湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0104民初9854号原告张纲要，男，1966年2月14日出生，汉族，住湖南省株洲县，委托的代理人张婷，广东君言（长沙）律师事务所律师。委托代理人廖智星，广东君言（长沙）律师事务所律师。被告长沙乐福物业管理有限公司，住所地长沙市岳麓区金星大道玛依拉山庄3栋1单元103号。法定代表人刘军帅，董事长。委托代理人李红波，湖南汗青律师事务所律师。原告张纲要诉被告长沙乐福物业管理有限公司（以下简称：“乐福物业公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员石志刚适用简易程序于2018年1月25日公开开庭进行了审理，书记员陈倩担任法庭记录。原告委托代理人张婷、被告委托代理人李红波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2015年2月13日原告张纲要入职被告长沙乐福物业管理有限公司，被安排至比华利山小区担任安全员一职。每天上下班打卡签到，工作12小时，每月休息4天，每月基本工资2400元，另夜班每次补贴5元；原告入职以来工作兢兢业业，但被告长沙乐福物业管理有限公司一直未与原告签订劳动合同，未为原告购买五险一金，从未安排原告补休且未支付原告加班工资；且2016年8月开始，被告开始拖欠原告工资，原告多次找被告协商均未果，原告不得不于2016年10月31日办理离职手续，至今失业在家。由于被告拒绝支付原告的工资、失业保险损失和经济补偿金等行为侵害了原告的合法权益，原告特向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2017年11月12日收到不予受理通知书，因不服仲裁裁决，原告特依据《民事诉讼法》等相关规定，遂诉至法院，请求判令：1、被告支付原告拖欠的2016年8、9、10月工资共7405元；2、支付原告因被告违法行为解除劳动关系的经济补偿金4940元；3、被告支付原告因未签订劳动合同的双倍工资差额27170元；4、被告支付原告支付加班工资67478元；5、被告支付原告支付未休年假休假1136元；6、被告支付原告失业保险损失4400元。被告辩称：一、原告因无正当理由在仲裁庭庭审时未到庭，岳麓区劳动人事争议仲裁委员会2017年5月31日下达仲裁决定书，该会决定视为原告撤回仲裁申请，后原告又再次申请仲裁被仲裁委不予受理，证明该案未经仲裁委实质审理，因此本案被告请求驳回原告诉讼请求。二、原告无权主张经济补偿金，根据劳动合同法四十六条的规定，本案中原告系自愿申请离职并与被告协商一致解除劳动关系，因此原告无权主张经济补偿金。三、原告无权主张未签订劳动合同的双倍工资，原告请求的双倍工资已过仲裁时效，因此对于原告请求双倍工资的请求不予支持。四、原告无权请求被告支付加班工资，首先根据最高法院出台的相关规定原告应对自己在职期间存在加班事实提供证据，本案原告没有提交任何证据证明自己存在加班事实，因此原告请求没有事实与法律依据。五、原告无权主张失业保险损失：1、失业保险损失要求原告有证据证明其已经失业，且已经提出申请，本案原告不符合领取失业保险损失的条件；2、又根据双方签订的劳动合同书第五条劳动保险的约定，被告已经以500元每月的标准作为缴纳社保的补助发放给原告，因此原告无权主张失业保险损失。对于未休年休假的工资，被告已经作为工资发放给原告。经审理查明：2015年2月14日，原、被告签订劳动合同一份，约定张纲要入职乐福物业公司，在比华利山小区担任安全员一职。合同期限为2016年2月14日至2017年2月13日止。2016年10月31日，因乐福物业公司拖欠工资等原因，张纲要向乐福物业公司申请离职。之后。张纲要因拖欠工资、未签订劳动合同的双倍工资等问题向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。后因张纲要没有按时出庭，2017年5月31日，长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员作出岳劳人仲案字[2017]第72号仲裁决定，视为张纲要撤回劳动仲裁申请。2017年11月20日，张纲要再次就上述事项向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该仲裁委向张纲要发出不予受理通知书，以一事不再诉为由，决定不予受理。另查明，乐福物业公司尚欠张纲要八月份工资2470元、九月份工资2465元、及十月份工资未支付。原、被告于庭审中均称张纲要每月实发工资为2400元左右。张纲要在职期间，乐福物业公司未替其购买社保。张纲要在职期间每天上班12小时，每月休息4天，实行昼夜两班倒的上班制度，夜班每次补贴5元。原告在乐福物业公司工作期间，乐福物业公司没有安排原告休年休假。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提交并经庭审举证、质证的仲裁裁决书、不予受理通知书、考勤表、工资表、证人证言等证据；被告提交并经庭审举证、质证的仲裁决定书等证据证实，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或无故拖欠劳动者的工资”。本案中，乐福物业公司欠付张纲要8、9、10月工资未发放，其中8月份工资2470元、9月份工资2465元。根据原告的工资构成，即基本工资2400元，另加夜班补贴5元钱一次，可以确定张纲要10月份工资为2470元，故乐福物业公司应支付原告2470+2465+2470=7335元。故原告主张被告支付拖欠工资7405元，本院予以支持。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，张纲要因乐福物业公司拖欠工资而离职，乐福物业公司应当向张纲要支付经济补偿。张纲要于2015年2月13日入职，2016年10月31日离职，故乐福物业公司应支付张纲要2个月工资的经济补偿。根据本案情况，本院酌情以张纲要离职前三个月的平均工资作为其工资标准，故乐福物业公司应支付张纲要经济补偿金4937元。原告诉请被告支付经济补偿金4940元，本院部分予以支持，即支持4937元。关于加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条与三十八条，劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分二百的工资报酬。本案中，张纲要每月休息4天，每天工作12小时，故张纲要工作期间非工作日加班7天，平均每周工作时间72小时，超过法律规定28小时。张纲要每小时工资为2400÷4÷44=13.64元，每日工资为13.64×8=109.12元，则乐福物业公司应支付张纲要加班工资109.12×7×200%＋13.64×28×89.5×150%=52800.44元。扣除被告已经支付的夜班补助5×270天=1350元，被告还应支付原告加班工资51450.44元。张纲要主张乐福物业公司支付加班工资69404.10元，本院部分予以支持，即支持51450.44元。关于未休年假工资，原告在乐福物业公司工作一年多时间，乐福物业公司没有安排年休假，应支付原告未休年假工资，109.12×5天=545.6元，原告诉请未休年假工资1136元，本院部分予以支持，即支持545.6元。关于失业保险损失，本案中，张纲要在职期间，乐福物业公司未替其缴纳社保，张纲要客观上无法享受失业保险待遇，但张纲要从乐福物业公司辞职后即入职丽发新城物业公司。故张纲要没有失业，事实上无权领取失业保险金，不存在失业保险金损失。故原告诉请被告支付失业保险金损失4400元，本院不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资差额问题，本案中，被告提交了双方签订劳动合同一份，该合同有原告签字、捺手印，尽管原告对签字予以否认，但原告并未就此向本院提起鉴定。故该份劳动合同本院予以认定。对于张纲要主张双倍工资差额，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，对劳动争议仲裁委员不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。故被告辩称“本案未经仲裁委实质审理，因此本案应驳回原告诉讼请求”不能成立。本院不予采信。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、限被告长沙乐福物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告张纲要2016年8、9、10三个月工资7405元;二、限被告长沙乐福物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告张纲要经济补偿金4937元;三、限被告长沙乐福物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告张纲要加班工资51450.44元；四、限被告长沙乐福物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告张纲要未休年假工资545.6元；五、驳回原告张纲要的其他诉讼请求。如果被告长沙乐福物业管理有限公司未按本判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙乐福物业管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一八年二月十三日书记员  陈 倩