四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川13民终3620号上诉人（原审被告、反诉原告）：南充海博服饰有限公司，住所地顺庆区文化路93号锦绣北湖2号楼1层。法定代表人：任德胜，总经理。委托诉讼代理人：贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：徐洁，女，1979年2月23日出生，汉族，现住南充市顺庆区。委托诉讼代理人：姜勋稳，南充市天顺法律服务所法律工作者。上诉人南充海博服饰有限公司（以下简称海博服饰公司）因劳动争议一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院(2017)川1302民初429号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法由民一庭副庭长吕元华担任审判长，与审判员江春虹、审判员刘大轩组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。上诉人海博服饰公司提出上诉请求：撤销原判第二、三、五项，改判为海博服饰公司不向徐洁支付失业保险损失及未休年休假劳动报酬3684元；徐洁应向海博服饰公司赔偿因违规兑取积分货品造成的经济损失13700元。事实与理由：原判适用法律不当。根据《社会保险法》相关规定，未给职工缴纳社会失业保险属行政违法行为，依法应不属于人民法院民事审理范围，因而不应向徐洁支付失业保险损失9936元。海博服饰公司每年均有统一安排国外或国内旅游作为职工年休假复利，度假旅游所有的费用均由海博服饰公司负担。同时，2014年度年休假工资请求已经超过一年的仲裁时效。徐洁利用其老公蒲先生的名义获得购物积分68500元，并据积分共兑换海博服饰公司货物共计13700元，此款应由徐洁退赔。被上诉人徐洁答辩：原判认定徐洁2011年5月入职海博服饰公司错误，徐洁的入职时间应为2006年5月。原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回海博服饰公司的上诉，依法判决。徐洁向一审法院提出的诉讼请求：1、判令海博服饰公司支付徐洁未依法签订无固定期限劳动合同二倍工资488040元（2013年60144元/年×2=120288元，2014年63624元/年×2=127248元，2015年73272元/年×2=146544元，2016年1-9月46980元×2=93960元）；2、判令海博服饰公司支付徐洁违法解除劳动合同赔偿金117474元（5594元×21个月）；3、判令海博服饰公司支付徐洁未依法参加失业保险损失28504元（966元×24+2660元×2）；4、判令海博服饰公司支付徐洁带薪年休假工资11574元（5594元÷21.75天×10×300%）；5、判令海博服饰公司退还徐洁违规罚款2897元；6、判令海博服饰公司支付徐洁8、9月工资及利息5036.9元（4579元+4579元×24%÷12×5）。海博服饰公司向一审法院提出的反诉请求：判令海博服饰公司不应向徐洁支付年休假工资3684元，不应向徐洁赔偿失业保险损失14490元，不应向徐洁返还罚款2297元；2、判令徐洁向海博服饰公司赔偿因违法劳动纪律、规章制定造成的经济损失250376元，赔偿因扰乱经营秩序造成的经济损失40000元。一审法院经审理查明：2011年5月4日，海博服饰公司成立。2016年6月1日，徐洁、海博服饰公司双方签订《劳动合同》，合同约定：合同期限为2016年6月1日至2017年5月31日，海博服饰公司聘用徐洁从事店长工作，同时约定职员有下列情形之一的，海博服饰公司可以解除劳动合同，且不予支付赔偿金：（2）严重违反劳动纪律及规章制定的；（3）严重失职、营私舞弊，给海博服饰公司利益造成重大损害的，同时约定其他相关权利义务。2016年7月，海博服饰公司以徐洁接待顾客销售时，利用职务之便，弄虚作假，侵占公司利益，直接违反公司制度为由，对徐洁作出降职留用，调至三公街任店助并处罚2297元。同年8月10日，徐洁书写的检讨书亦予以载明。2016年9月14日，海博服饰公司认为徐洁在担任模范街店长期间存在：1、和员工一起违规操作，损害顾客和公司利益；2、因商品管理不当，导致直接经济损失近六万元；3、违反公司规章制度等严重失职和营私舞弊行为，据此海博服饰公司以通知的方式解除了双方的劳动合同关系。上述徐洁违反的公司制度均经海博服饰公司单位职代会讨论通过，并予以公示，徐洁本人亦签字予以了确认。2017年1月5日，南充市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字（2016）38号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（海博服饰公司）支付申请人（徐洁）2016年8月至2016年9月14日工资4579元；二、海博服饰公司返还徐洁罚款2297元；三、海博服饰公司支付申请人应休未休年休假报酬3684元；四、海博服饰公司赔偿申请人失业保险损失14490元；五、驳回徐洁的其他仲裁请求；六、驳回海博服饰公司的反请求。徐洁与海博服饰公司均不服仲裁裁决，先后向法院提起诉讼并提出前述诉讼请求。另，根据徐洁2016年8月至2016年9月的工资明细载明：徐洁解除劳动合同前12个月的月平均工资为5409元/月，海博服饰公司向徐洁发放工资至2016年7月，2016年8月至2016年9月14日共计工资4579元未来发放。徐洁2014年未休年休假，2015年未休年休假2天，海博服饰公司向徐洁支付2015年未休年休假工资295元。一审法院经审理认为，徐洁与海博服饰公司即建立了劳动关系。徐洁作为劳动者有获得工资报酬的权利，海博服饰公司应履行向徐洁及时足额给付工资的义务，故对徐洁要求海博服饰公司支付拖欠工资4579元的请求，予以支持。对于徐洁主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资是否应该支持的问题，因本案案情不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定中应签订无固定期限劳动合同的情形，故徐洁的该项请求本院不予支持。对于经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》第三十九条第二款“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”、第四十六条的规定，海博服饰公司因徐洁严重违反用人单位的规章制度解除劳动合同，故对徐洁要求海博服饰公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。对于徐洁未依法参加失业保险损失的问题，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”的规定，本案海博服饰公司在徐洁工作期间未为其缴纳失业保险，由于失业保险无法补缴，海博服饰公司应当向徐洁赔偿未缴纳失业保险对徐洁造成的损失。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条的规定“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月”，本案徐洁在海博服饰公司工作时间为满五年不足十年，对海博服饰公司应向徐洁支付的损失费认定为（南充市最低工资标准1380元／月×80%×18月）／2=9936元，因失业保险费系用人单位与职工共同缴纳，故对徐洁主张的超出部分不予支持。对于徐洁未休年休假报酬的问题，根据《职工带薪年休假条例》的规定，用人单位对单位职工未休公休假应按照工资收入的300%支付报酬。本案中徐洁2014年未休年休假，2015年未休年休假2天，海博服饰公司已向徐洁支付2015年未休年休假工资295元，故徐洁未休公休假报酬为3684元(5409元/月÷21.75日×8天×%-295元)。对于徐洁要求海博服饰公司退还违规罚款2897元的问题，根据《劳动法》、《劳动合同法》以及《工资支付暂行规定》的规定，用人单位不得克扣劳动者工资，对于劳动者严重违法用人单位的规章制定的行为，用人单位可以解除合同或要求赔偿损失，不得采取罚款的处罚方式，故徐洁要求海博服饰公司退还违规罚款2897元的请求，予以支持。关于海博服饰公司要求徐洁赔偿因违反公司规章制度所造成的经济损失以及扰乱公司正常经营秩序所产生的经济损失的请求，因海博服饰公司未能提供相应证据予以佐证，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条第一款、第三十九条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条之规定，遂判决：1、海博服饰公司向徐洁给付拖欠的工资人民币4579元；2、海博服饰公司向徐洁给付失业保险损失9936元；3、海博服饰公司向徐洁给付未休年休假报酬3684元；4、海博服饰公司退还徐洁违规罚款2897元：上述一至四项款项限于本判决书生效后三十日内给付；5、驳回徐洁的其他诉讼请求；6、驳回海博服饰公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由海博服饰公司负担。二审查明，二审中，海博服饰公司确认，若应予给付失业保险损失及未休年休假报酬，对原判判决的金额无异议。一审中及仲裁程序中，海博服饰公司对未休年休假没有提出诉讼时效抗辩。本院经审理，对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”之规定，徐洁在海博服饰公司工作期间，海博服饰公司没有为徐洁缴纳失业保险。由于失业保险无法补缴，海博服饰公司应予赔偿由此造成的损失。因海博服饰公司对原判认定的该项损失的金额无异议，本院亦予确认失业保险损失为9936元。海博服饰公司对未休年休假报酬金额无异议，但认为已过诉讼时效期间。经审查，在仲裁程序及一审中，海博服饰公司均未提出诉讼时效抗辩，依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持”之规定，对海博服饰公司关于徐洁主张未休年休假报酬已过诉讼时效期间的上诉理由，不予不予支持。关于海博服饰公司上诉请求徐洁赔偿兑换海博服饰公司服装货物共计13700元问题，徐洁不予认可，海博服饰公司未举出相关证据，证明其主张，对于海博服饰公司的该项上诉理由，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。海博服饰公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由南充海博服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕元华审判员  江春虹审判员  刘大轩二〇一八年二月二十九日书记员  张 佳