新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院民事判决书(2016)兵0601民初1426号原告：新疆昆仑钢铁有限公司，住所地：五家渠市工业园区102团8连，统一社会信用代码：91659004584752504U。法定代表人：陈光辉，该公司经理。委托代理人：张上金，该公司员工。委托代理人：梁苏红，新疆瑞诚律师事务所律师。被告：江苏江建集团有限公司，住所地：江苏省扬州市江都区引江路11号，统一社会信用代码：9132101260879761X。法定代表人：鲍玉龙，该公司董事长。委托代理人：董国福，新疆方舟律师事务所律师。委托代理人：李林，该公司员工。原告新疆昆仑钢铁有限公司（以下简称昆钢公司）与被告江苏江建集团有限公司（以下简称江苏江建公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年7月26日受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昆钢公司的委托代理人张上金、梁苏红、被告江苏江建公司的委托代理人董国福、李林到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告昆钢公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担工程质量不合格维修造成的修复、改造费5000000元；2.判令被告开具金额为18462035.13元的工程发票；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年6月28日，原、被告双方签订《新疆昆仑有限公司项目2万立方蓄水池工程施工合同》，施工范围为2万立方米蓄水池图纸内土建（函工程降水、土方开挖、外运回填）、安装等图纸范围内所有工程。2012年9月15日，原、被告双方又签订《3000万吨钢铁厂一期项目厂区综合管网IV标段工程施工合同》，承包范围为：厂区综合IV标段管网工程（给水、排水、电缆沟、检查井等），具体以甲方下发的工程范围指令为准。期间，被告江苏江建公司发生零星的劳务工程签证。合同履行中，被告未按照合同履行，在施工过程中偷工减料、以次充好，造成工程歪曲变形、开裂、下沉。原告书面通知被告整改，被告未解决。原告将被告未完工的工程交由他人施工完毕。现原告为维护合法权益，起诉至本院。被告江苏江建公司辩称，对于修复工程仅认可蓄水池主体结构、水泵房主体结构、变电所主体结构的修复费用，共计138608.39元，对不属于基础工程的修复费用不同意承担。被告按照原告的要求进行施工，现工程已经验收合格，且原告一直在使用，防腐工程已经超过质保期，被告对涉案工程使用防腐材料环氧沥青漆符合合同约定的防腐标准，故不应当支付防腐工程的返修费用。因原告未向被告开具材料发票，不同意向原告开具工程施工发票，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2012年6月28日，原、被告签订《新疆昆仑钢铁有限公司项目2万立方米蓄水池工程施工合同》，约定原告昆钢公司将自己厂区的2万立方米蓄水池施工工程发包给被告江苏江建公司施工，承包范围：2万立方米蓄水池图纸范围内土建（含工程降水，土方开挖，外运回填）安装等图纸范围内的所有工程。承包方式：乙方承担所有的土建、安装工程，包工包料。开工日期：2012年6月28日。竣工日期：2012年9月20日。工程质量标准，执行国家和现行技术标准和规范，按国家和行业现行有关规定以及自治区有关质量标准组织评定。价款采用固定价格合同，合同价款为1600万元。调整部分内容：经甲方签字盖章确认的设计变更单、现场签证单等作为工程结算依据；调整部分计算方式：《新疆建筑工程消耗量定额乌鲁木齐地区单位估价表（2010）》、《新疆安装工程预算定额乌鲁木齐地区估价（2010）》、《新疆维吾尔自治区建筑安装工程费用定额（2010）》等相关定额。取费标准及人、材、机价格按报价书执行，如增加或减少工程造价在30万以内，按增加或减少的工程造价（不含主材费）下浮20%；如增加或减少工程造价在30万-60万以内，按增加或减少的工程造价（不含主材费）下浮15%。付款方式：按月工程进度付70%。竣工验收完毕付完合同总价款80%。原告昆钢公司收到被告江苏江建公司提交的完整2套竣工结算资料之日起45天内完成结算审核，经双方确认后，原告昆钢公司支付结算价款的95%，另双方约定结算总价的5%作为工程质保金，质保期为二年，工程验收合格质保期满一年后，若无质量问题原告昆钢公司向被告江苏江建公司支付质保金2%，质保期满二年工程无质量问题原告昆钢公司在一个月内一次性付清剩余的3%，同时对竣工验收也作了约定。合同签订后，被告江苏江建公司的施工队伍进场施工。在施工中，原告昆钢公司对施工图纸设计做了变更，即取消了2万立方米蓄水池导流墙，增加了措施筋对工程进行了稳固，同时对2万立方米蓄水池垫层增加了200毫米厚工程。2013年4月20日，被告江苏江建公司将该工程竣工交付原告昆钢公司，原告昆钢公司在未验收的情况下使用至今。2012年9月5日，原、被告签订《300万吨钢厂一期项目厂区综合管网ＩＶ标段工程施工合同》。在该合同中双方约定，原告昆钢公司将厂区内的300万吨钢厂一期项目厂区综合管网ＩＶ标段工程发包给被告江苏江建公司施工。施工承包范围：厂区综合ＩＶ标段管网（给水、排水、电缆沟、检查井）。具体由甲方下发的工程范围指令单为准。开工日期2012年9月5日，竣工日期2012年11月30日。合同价款暂定为5000000元，本工程造价采用固定综合含税单价及定额计价二种方式。同时合同中对工程承包的范围、合同工期、质量标准、合同价款的计算、付款进度均作了约定。该合同附件约定合同中的钢材采用甲供即原告供应。双方对材料价格作了约定，其中确定环氧沥青漆每千克11.5元、固化剂每千克7.5元。合同签订后，被告江苏江建公司依约进场施工。2013年4月10日，原告将已完工程交付原告昆钢公司，原告昆钢公司在未验收的情况下使用至今。诉讼过程中，原告昆钢公司申请对涉案工程质量进行鉴，如质量不合格，对返工、修复整改费用进行鉴定。本院委托新疆建力工程项目管理有限公司（以下简称建力公司）对该工程鉴定，2017年11月6日，建力公司作出建力[2017]质检字第017号鉴定结论，发现以下问题：1.2万立方米蓄水池内西侧第三排8根钢筋混凝土支柱均倾斜10-20厘米，垂直度不符合规范要求；2.2万立方米蓄水池池壁有竖向不规则裂缝，北侧池壁裂缝间距约为4.8米一道，西侧池壁裂缝间距约为6米一道，东侧池壁裂缝间距约为5米一道，南侧池壁裂缝间距约为6米一道。且裂缝表面有钙化现象，去除钙化物后，缝内有保水现象；3.2万立方米蓄水池水池顶板标高不符合规范要求；4.2万立方米蓄水池四个池间伸缩缝做法为苯板填塞，上部无其他做法；5.2万立方米蓄水池外壁涂刷防腐环氧沥青漆，不符合图纸设计要求；6.2万立方米蓄水池外围实测长宽为76.25米×73.07米，图纸设计尺寸为75.8米×73.1米；7.2万立方米蓄水池基础垫层材质为普通水泥混凝土，不符合图纸设计要求；8.水泵房基础防腐涂刷环氧沥青漆不符合图纸设计要求、钢筋混凝土框架轴线尺寸符合设计要求、钢架柱垂直度上部至下部错差大于10厘米，不符合规范允许偏差、围护砖砌体拉结筋未见图纸中有设计说明、砂浆饱度应在施工过程中检测，现本工程已完工使用，无法测定；9.变电所基础防腐为环氧沥青漆，不符合图纸设计要求、框架柱垂直度上部至下部错差大于10厘米，不符合规范允许偏差、框架柱断面尺寸符合图纸设计要求，围护砖砌体拉结筋未见图纸中有设计说明、砂浆饱度应在施工过程中检测，现本工程已完工使用，无法测定；10.排水沟检查井、管外壁防腐材料为涂刷环氧沥青漆，不符合图纸设计要求；11.电缆沟沟墙外侧防腐材料为涂刷环氧沥青漆，不符合图纸设计要求。修复意见造价为：蓄水池主体结构工程618395.21元、蓄水池池基基础工程713066.2元、水泵房主体结构工程3106.26元、水泵房地基基础工程160916.22元、变电所主体结构工程4035.73元、变电所地基基础工程12793.21元、排水沟、检查井基础工程68076.64元、电缆沟基础工程1485692.63元。对于检查井外壁防腐检测项目，因原告昆钢认为是被告江苏江建施工的工程，因此应当由被告维修，被告否认该防腐工程是其施工，故建力公司将该项目改造价格列为争议项目，改造费用为206686.83元。原、被告双方向建力公司提出异议意见之后，建力公司对初始鉴定报告作了调整，将蓄水池主体工程中蓄水池抽水项目费用调整后，5000立方米的蓄水池主体结构工程改造价格为148028.28元，2万立方米的蓄水池主体结构工程改造价格为592113.12元。原告昆仑钢铁公司共花费鉴定费用200000元。另查，《建筑工程施工质量验收统一标准GB20300-2013》中地基与基础工程分项工程中不包括防腐工程，混凝土主体结构、砌体主体结构中不包括防腐工程。再查，经过（2015）五垦法民二初字第00111号民事判决书、（2017）兵06民终255号民事判决书确定原告昆钢公司对涉案工程应付被告江苏江建公司工程款为18462035.13元，现该案尚在执行中，被告江苏江建公司对上述工程款未开具发票。以上事实，有原告提交的《新疆昆仑钢铁有限公司项目2万立方米蓄水池工程施工合同》、《300万吨钢厂一期项目厂区综合管网ＩＶ标段工程施工合同》、建力[2017]质检字第017号鉴定结论、鉴定费发票，被告江苏江建公司提交的（2015）五垦法民二初字第00111号民事判决书、（2017）兵06民终255号民事判决书、《建筑工程施工质量验收统一标准GB20300-2013》，及原、被告当庭陈述为证，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案中，涉案工程未经竣工验收，原告昆钢公司擅自使用后，被告江苏江建公司仅对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任，又因《建筑工程施工质量验收统一标准GB20300-2013》中对地基基础工程及主体结构均做了划分，本案涉案工程的地基与基础、主体结构中均不含防腐工程，故涉案工程中涉及防腐工程的维修责任不应当由被告承担。经鉴定，对涉案工程中除防腐工程外，主体结构需要维修的项目为蓄水池主体结构工程592113.12元、水泵房主体结构工程3106.26元、变电所主体结构工程4035.73元，共计599255.11元，应当由被告江苏江建公司承担，对原告主张超出部分，本院不予支持。对原告主张被告开具18462035.13元工程发票的诉讼请求，因开具发票属于履行民商事合同行为的附随义务，被告应当向原告开具工程施工发票，故对该请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下:一、被告江苏江建集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告新疆昆仑钢铁有限公司工程维修费用599255.11元；二、被告江苏江建集团有限公司于收到工程款18462035.13元后十日内向原告新疆昆仑钢铁有限公司出具金额为18462035.13元的工程款发票；如逾期未开具，原告新疆昆仑钢铁有限公司自行开具，由被告江苏江建集团有限公司承担相应的税费；三、驳回原告新疆昆仑钢铁有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27542元，邮寄送达费88.8元，鉴定费200000元，保全费5000元，合计232630.8元（原告已预交），由原告新疆昆仑钢铁有限公司负担204715.1元，被告江苏江建集团有限公司负担27915.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。审判员刘丽萍二○一八年二月一日书记员张巧丽马甜甜1