.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院行政判决书（2018）晋11行终9号上诉人（原审原告）梁雪峰，男，汉族，山西省吕梁市离石区永宁中路*号。委托代理人郭海军，山西泰邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）离石区公安局西属巴派出所。法定代表人刘杰，所长。委托代理人魏强，离石区公安局西属巴派出所副所长。被上诉人（原审被告）离石区公安局。法定代表人李宾，局长。委托代理人赵勇，离石区公安局法制大队指导员。上诉人梁雪峰因不服治安行政处罚一案，不服山西省临县人民法院（2017）晋1124行初48号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和公开询问审理了本案。本案现已审理终结。一审法院查明，2017年2月19日下午16时30分,原告与朋友胡旭军、王树林在李继平开办的麻将馆内(离石区马茂庄2号楼一层门面地下室)，以麻将为工具”捉耗子”，一点一元为赌注,并在每轮中李继平从中抽头渔利二十元的违法方式赌博时，被告离石区公安局西属巴派出所民警接到举报查获,在现场从原告梁雪峰身上搜出赌资1000元、违法行为人王树林身上搜身赌资200元、李继平身上搜出赌资340元、胡旭军身上搜出赌资1300元。同时,原告、王树林、李继平在询问笔录中,都对赌博一事供认不讳。被告离石区公安局西属巴派出所于2017年2月19日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定,作出行罚决字[2017]000064号处罚决定书,决定对原告梁雪峰罚款200元的处罚。后原告不服,于2017年2月21日,向被告离石区公安局提出行政复议申请,被告离石区公安局于2017年4月20日作出离公复决字[2017]第19号行政复议决定书,维持被告离石区公安局西属巴派出所作出的行罚决字[2017]000064号处罚决定书。一审法院认为，根据法律规定，被告离石区公安局西属巴派出所作为县级公安机关的派出机构有权对参与赌博人员作出罚款200元的处罚，被告主体适格;被告离石区公安局西属巴派出所提交的证据能形成完整的证据链,且与本案事实具有关联性,足以认定原告梁雪峰参与赌博的事实;被告离石区公安局西属巴派出所履行了调查报告、受案登记表、行政处罚决定书、银行代缴罚款凭证、送达回执、行政处罚告知笔录、被传唤人家属通知书、吸毒成瘾资格证、现场检测报告书、检查笔录、缴纳物品清单、情况说明、呈请行政处罚报告书等相关程序,足以认定被告离石区公安局西属巴派出所作出处罚决定书程序合法。被告离石区公安局对被告离石区公安局西属巴派出所作出的处罚决定书以事实清楚、证据充分、程序合法作出的复议决定,应予以支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九的规定,判决：驳回原告梁雪峰的诉讼请求。案件受理费50元，由原告梁雪峰承担。上诉人梁雪峰不服一审判决，上诉请求：1.撤销山西省临县人民法院（2017）晋1124行初48号行政判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求，即：①撤销离石区公安局西蜀巴派出所于2017年2月19日作出的行罚决字[2017]000064号处罚决定和离石区公安局于2017年4月20日作出的离公复决字[2017]第19号行政复议决定；②认定离石区公安局西蜀巴派出所、离石区公安局的行政行为违法，且上诉人没有赌博的违法事实；③诉讼费用由离石区公安局西蜀巴派出所、离石区公安局承担”。2.二审案件受理费由二被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定上诉人参与赌博不是事实，事实为：2017年2月19日下午16时30分,上诉人与朋友胡旭军去朋友李继平位于离石区马茂庄2号楼层门面地下室的门市商量事情,当日17时许，朋友王树林来门市闲窜闲聊,门市上正好有一个麻将桌,上诉人等4人共同提议娱乐一会,因胡旭军带一个未满4岁的小孩,最后决定闲玩一会后一起吃晚饭,四人玩了三把没有玩下输赢就被离石区公安局西属巴派出所的民警抓获。一审法院认定上诉人等以麻将为工具”捉耗子”,一点一元为赌注,并在每轮中李继平抽头渔利二十元的违法方式赌博,属认定事实错误。理由如下:①被上诉人提供的治安卷宗中的询问笔录,不能形成证据链,无法证实上诉人有参与赌博的违法事实；②上诉人等在询问笔录中虽有”我参与赌博来”的陈述,但这样的陈述是在被上诉人离石区公安局西属巴派出所办案民警的误导下作出的,该证据不符合证据合法性的采信标准；③《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条明确规定：”以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或五百元以下罚款”，但上诉人打麻将娱乐的行为并非以营利为目的,也并不属于赌资较大的情形。2.原审法院对被上诉人离石区公安局西属巴派出所的程序违法行为未予理睬。离石区公安局西属巴派出所在作出对上诉人的处罚决定时,没有按照《公安机关办理行政案件的程序规定》执法。综上所述,上诉人认为一审法院认定事实错误,被上诉人作出的处罚决定依法应当予以撤销。被上诉人离石区公安局西属巴派出所答辩称：1.上诉人的违法事实清楚、证据充分。王树林与梁雪峰主动供述在李继平开办的麻将馆内,以一点一元为赌注,并在每轮中李继平从中抽头渔利二十元的违法事实,李继平也供述了参与赌博,并从中抽头的事实,故被上诉人依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定对参与赌博的违法嫌疑人王树林、梁雪峰各处以罚款200元的处罚,对为赌博提供条件的违法嫌疑人李继平处以罚款200元的处罚，并收缴赌资1540元。2.本案适用法律正确,程序合法,处罚适当。被上诉人所属民警在受案、调查、处罚过程中,严格按照《公安机关办理行政案件程序规定》的规定办理,没有上诉人陈述的违法之处。综上，请求二审法院维持离石区公安局西属巴派出所作出的行政处罚决定书，并驳回上诉人全部诉讼请求。被上诉人离石区公安局辩称：1.梁雪峰等人的赌博事实有违法行为人陈述、当场抓获赌博时的执法记录仪所拍摄的视频资料等证据证实，故上诉人的违法事实清楚，证据确实充分。2.被上诉人作出的复议决定，程序合法，并依法履行。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人全部诉讼请求。本院认为，关于被上诉人离石区公安局西属巴派出所对上诉人梁雪峰作出的行罚决字[2017]000064号处罚决定所依据的事实是否清楚、证据是否确实的问题，一审审理中离石区公安局西属巴派出所提供的三份询问笔录与执法记录仪所载视频资料相互印证，能够证明上诉人等四人以麻将为工具”捉耗子”、一点一元为赌注、李继平在每轮中抽头渔利二十元的违法事实，亦能证明上诉人等打麻将系以营利为目的。《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定：”以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或五百元以下罚款”，我国现行法律、行政法规及我省地方法规尚未就该条规定中”赌资较大”的标准作出具体规定，河北、上海、山东等省市对此出台了具体意见，河北省个人赌资200元以上为赌资较大，上海市个人赌资100元以上为赌资较大，山东省人均参赌金额在100元以上或者当场赌资在400元以上为赌资较大。本案上诉人等以一元一点为赌注，离石区公安局西属巴派出所收缴赌资1540元，结合当地当地经济社会发展水平，足以认定上诉人等属于赌资较大的情形，故上诉人主张其不是赌博是娱乐的上诉理由不能成立。关于离石区公安局西属巴派出所处罚程序是否违法的问题，上诉人认为离石区公安局西属巴派出所在作出行政处罚时，检查笔录中只有办案民警的签字，无被处罚人的签字和见证人的签字；收缴物品清单中的时间记载为2017年5月9日，而案发时间为2017年2月19日；赌资未及时上交，是诉讼时才上交的。被上诉人离石区公安局西属巴派出所述称，检查笔录当事人拒绝签字，未备注系由于办案民警疏忽；收缴物品清单时间与案发时间不一致是由于清单是电脑打印，办案时电脑升级，一审已提供情况说明；上交罚款不是一案一上交，而是一批一批上交。梁雪峰上述关于被上诉人证据瑕疵的上诉理由，均不能推翻其参与赌博的事实，亦不足以影响被上诉人对其作出行政处罚的程序正当性。综上，离石区公安局西属巴派出所依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定对上诉人作出行政处罚，事实充分，证据确凿，适用法律正确，程序合法。被上诉人离石区公安局作出离公复决字[2017]第19号行政复议决定，亦无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚、程序合法，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人梁雪峰负担。本判决为终审判决。审判长闫红珍审判员王晓瑜审判员张晓艳二〇一八年二月五日书记员张亚楠