福建省三明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）闽04刑终40号原公诉机关福建省永安市人民检察院。上诉人（原审被告人）丁智强，男，1986年10月1日出生，汉族，专科文化，福建家丰竹木有限公司法定代表人，住福建省永安市（户籍所在地福建省永安市）。因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪于2017年10月9日被取保候审，同年12月26日由永安市人民法院决定逮捕。现羁押于永安市看守所。辩护人范丁宝、林伟忠，福建永杭律师事务所律师。福建省永安市人民法院审理福建省永安市人民检察院指控原审被告人丁智强犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2017年12月26日作出（2017）闽0481刑初568号刑事判决。原审被告人丁智强不服，在法定期限内，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,1、2015年10月30日，永安市人民法院对福建永安汇丰村镇银行有限责任公司与福建家丰竹木有限公司、丁智强、余婧、丁建安、陈某1、永安市大地竹业有限公司、金融借款合同纠纷一案作出民事判决〔（2015）永民初字第3810号〕，判决福建家丰竹木有限公司偿还福建永安汇丰村镇银行有限责任公司借款本息、律师代理费，被告人丁智强等对上述债务承担连带清偿责任等。该判决书于2016年1月1日发生法律效力。2015年10月30日，永安市人民法院对福建永安汇丰村镇银行有限责任公司与福建家丰竹木有限公司、永安市大地竹业有限公司、丁智强、余婧、丁建安、陈某1金融借款合同纠纷一案作出民事判决〔（2015）永民初字第3811号〕，判决福建家丰竹木有限公司偿还福建永安汇丰村镇银行有限责任公司借款本息、律师代理费，被告人丁智强等上述债务承担连带清偿责任等。该判决书于2016年1月1日发生法律效力。2016年10月20日，永安市人民法院受理福建永安汇丰村镇银行有限责任公司对上述民事判决的执行申请，并向福建家丰竹木有限公司、被告人丁智强等送达相关法律文书。2、2016年3月10日，永安市人民法院对中国农业银行股份有限公司永安市支行与福建家丰竹木有限公司、丁智强、余婧金融借款合同纠纷一案作出民事判决〔（2016）闽0481民初414号〕，判决福建家丰竹木有限公司偿还福建永安汇丰村镇银行有限责任公司借款本息、律师代理费，被告人丁智强等人对上述债务承担连带清偿责任等。该判决书于2016年6月1日发生法律效力。2016年6月29日，永安市人民法院受理中国农业银行股份有限公司永安市支行的执行申请，并向福建家丰竹木有限公司、被告人丁智强等送达相关法律文书。3、2016年12月23日，永安市人民法院对福建竹天下文化传播有限公司与丁智强、余婧股权转让纠纷一案作出民事判决〔（2016）闽0481民初3422号〕，判决被告人丁智强、余某返还福建竹天下文化传播有限公司股权转让款及利息等。该判决书于2017年1月21日发生法律效力。2017年3月21日永安市人民法院受理福建竹天下文化传播有限公司的执行申请，并于2017年8月10日向被告人丁智强送达立即执行通知书、执行告知书、报告财产令、财产申报表、限制消费令。永安市人民法院经过调查发现被告人丁智强于2016年4月至2017年7月期间从债务人永安市竹晟生态酒店处分19次拿到人民币60万元，并将该60万元全部用于公司经营。被告人丁智强转移财产，致使法院生效判决、裁定无法执行。2017年10月9日，永安市公安局民警将被告人丁智强电话传话到案。案发后，被告人丁智强于2017年10月19日、2017年12月5日、2017年12月7日、2017年12月21日、2017年12月25日分七笔向永安市人民法院账户缴存执行款共计人民币60万元；于2017年12月14日与其中之一的申请执行人福建竹天下文化传播有限公司达成执行和解协议。原判据以认定以上事实的证据有：1、领款凭证、工商银行账户交易记录、永安市人民法院移送公安机关侦查函、申请执行书、执行案件受理通知书、生效民事判决书、诉讼法律文书生效证明、执行通知书、执行告知书、报告财严令、财产申报表、送达回证一份、执行笔录、情况说明、执行和解协议书、现金交款单、进账单、到案经过、户籍证明等书证；2、证人陈某1、陈某2、陶某的证言；3、被告人丁智强的供述等。原判认为，被告人丁智强未如实向法院报告财产情况、转移财产，致使已经发生法律效力的判决、裁定无法执行，属有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。被告人丁智强犯罪后自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，属自首；向永安市人民法院交纳部分欠款，与部分被执行人达成执行和解协议，均可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决：被告人丁智强犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑六个月。原审被告人丁智强上诉意见：上诉人具有自首情节，依法可以从轻处罚；案发后，上诉人已将拒不执行的60万元缴存到一审法院，消除了社会危害性,且已出具悔过书；上诉人将不履行的60万元全部用于公司经营，并没有用于个人挥霍消费，具有一定的正当性；在一审庭审前已经和部分债权人即竹天下公司达成和解协议。结合以上情节，一审量刑畸重，恳请二审法院对其免于刑事处罚。经二审审理查明，原判认定上诉人丁智强犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，本院予以确认。另查明，二审审理期间，上诉人丁智强家属代其支付部分执行款人民币100000元，本院予以确认。关于上诉人丁智强提出的原审量刑畸重的上诉意见，经查，原审根据上诉人丁智强的犯罪事实和情节，在法定幅度范围内对其判处刑罚并无不当，但鉴于二审期间，其家属代为支付部分执行款，可视为其有悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。故该项上诉理由成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人丁智强未如实向法院报告财产情况、转移财产，致使已经发生法律效力的判决、裁定无法执行，属有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。丁智强犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于上诉人家属代为支付部分执行款，原审量刑应予调整。结合上诉人的犯罪事实及其自首、履行部分执行义务、与部分债权人达成执行和解、社区矫正调查评估意见等法定或酌定从轻处罚情节，决定对丁智强予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(169667,0)?)》第三百一十三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法(?javascript:SLC(169667,0)?)》第二百二十五条(?javascript:SLC(169667,225)?)第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持永安市人民法院（2017）闽0481刑初568号刑事判决对丁智强的定罪部分，即丁智强犯拒不执行判决、裁定罪。二、撤销永安市人民法院（2017）闽0481刑初568号刑事判决对丁智强的量刑部分，即判处丁智强有期徒刑六个月。三、上诉人丁智强犯拒不执行判决、裁定罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。）本判决为终审判决。审 判 长 傅树朝审 判 员 郑永忠审 判 员 黎建泉二〇一八年二月十二日法官助理 廖世归书 记 员 杜乐枚附相关法律条文：一、《中华人民共和国刑法》第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。单位犯前款规定的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条被执行人、协助执行义务人、担保人等负有执行义务的人对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，应当依照刑法第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。第六条拒不执行判决、裁定的被告人在一审宣告判决前，履行全部或部分执行义务的，可以酌情从宽处罚。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。