四川省南充市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川13民终22号上诉人（原审被告）：沈前进，男，汉族，1948年3月7日出生，住南充市顺庆区。委托诉讼代理人：谭玲，四川智典律师事务所律师。委托诉讼代理人：张于清，四川智典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾华，女，汉族，1971年12月30日出生，住南充市顺庆区。委托诉讼代理人：谢晋宏，南充市顺庆区同舟法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：梁勇，男，汉族，1965年4月20日出生，住南充市高坪区。被上诉人（原审被告）：敬润琼，女，汉族，1963年3月13日出生，住南充市高坪区。上诉人沈前进因与被上诉人贾华、梁勇、敬润琼民间借贷纠纷一案，不服南充市顺庆区人民法院（2016）川1302民初7288号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈前进上诉请求：1.撤销原判，改判驳回贾华对沈前进的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由贾华、梁勇、敬润琼承担。事实及理由：1.借款是真实的，沈前进也作为保证人签了字，但贾华未在保证期间内向保证人沈前进主张权利，且主债务诉讼时效已过，保证人沈前进不应承担保证责任。2.本案本金30万元加上另案的10万元，梁勇已向贾华支付5个月的利息，每月2万元，共计10万元，应予扣减。3.贾华一审中出示的借条有涂改痕迹，即将利息月率6分更改为3分。4.一审不应适用公告送达，程序错误。被上诉人贾华辩称，1.沈前进不仅是担保人，而且作为中间介绍人收取了贾华的介绍费，根据权利义务对等原则，沈前进应该承担连带归还责任。2.贾华一直向梁勇、沈前进主张权利，主债务和担保期间并未超过时效。3.梁勇一共仅支付4个月的利息，每月1.8万元，是否包含打款时预扣的第一个月利息1.8万元记不清楚了。4.借款本金30万元，扣除第一个月利息1.8万元后，其余28.2万元通过银行转账支付给梁勇，借款是真实的。利息最初为月率6分，后应梁勇要求将利息调减为月率3分。被上诉人梁勇、敬润琼未作答辩。贾华向一审法院起诉请求：请求判令梁勇、敬润琼共同偿付借款本金30万元及利息，并承担诉讼费用、律师费。一审法院认定事实：2014年7月21日，梁勇在贾华处借得人民币30万元，贾华扣除两个月利息18000元后，通过商业银行向梁勇的帐户转入人民币282000元，随后，梁勇给贾华出具借条一张，其上载明：今借到贾华现金人民币叁拾万元正（小写300000.00元），定于叁月还清，利息月率3分。沈前进以担保人的身份在借条上签名。另查明，梁勇与敬润琼系夫妻关系。一审法院认为，梁勇在贾华处借款的事实，有梁勇出具的借条以及贾华向其帐户转款的凭据为证，故对梁勇在贾华处借款的事实，一审法院予以确认。对于借款的金额，虽然梁勇在借条上写的是30万元，但贾华是在扣除两个月利息之后实际只转了282000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”之规定，借款的本金应该是282000元。现贾华要求梁勇归还借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”之规定，贾华、梁勇在借款协议上约定了还款期限，现借款已到期，对于贾华要求被告偿还借款的主张，一审法院予以支持。双方在借条上约定利息为月息3分，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应当支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，贾华、梁勇约定的利息超过了法律规定，梁勇应当从2014年7月21日按照年利率24%支付利息至款清息止。敬润琼虽然没有在借条上签名，但其与债务人梁勇系夫妻，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外”之规定，敬润琼未到庭，无法查清该笔借款到底是用于梁勇个人还是家庭开支，故应当对该笔债务承担连带还款责任。沈前进作为担保人在借条上签名，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”、第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，沈前进应当对该笔债务承担连带还款责任。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，梁勇、敬润琼、沈前进经一审法院公告传唤未到庭，依法缺席审理与判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告梁勇在本判决生效后十日内归还在原告贾华处的借款282000.00元及其利息（利息从2014年7月21日按照年利率24%计算至款清息止），被告敬润琼、沈前进对该债务承担连带还款责任。如未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，保全费2020元，由被告梁勇、敬润琼、沈前进负担。本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审另查明，2014年7月21日，梁勇向贾华出具人民币30万元的借条一张，最初约定的利息为月率6分，贾华扣除一个月的利息1.8万元后，通过商业银行实际向梁勇转款28.2万元。沈前进陈述梁勇已按月息6分支付5个月的利息，贾华陈述梁勇仅按月息6分支付4个月的利息（是否包含打款时预扣的第一个月利息1.8万元记不清楚了），其后将借条上的利息修改为月率3分。贾华与梁勇、沈前进的短信记录显示，贾华从2015年1月30日起多次向梁勇追索欠款，梁勇在短信中承诺还款；贾华从2015年9月28日起多次要求沈前进还款。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”之规定，在连带保证责任情形下，债权人应自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，且保证期间为除斥期间，超过保证期间的，保证人免除保证责任。本案中，对沈前进为案涉债务的连带保证人的事实，双方均无异议，本院予以确认。债务人梁勇向债权人贾华借款并出具借条的时间为2014年7月21日，且在借条上明确约定三月内还清借款，故债权人应自主债务履行期届满之日即2014年10月20日起六个月内，即2015年4月20日前向连带保证人沈前进主张权利。现贾华未能提供其于2015年4月20日之前向沈前进主张权利的证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，其应当承担举证不能的不利后果，其要求沈前进承担连带还款责任的请求，应予驳回。关于下欠的借款本息。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，对于已支付且超出年利率36%的利息，借款人有权主张返还；对于年利率在24%-36%之间的部分，其债权没有请求力和执行力，但具有保持力，即若借款人已经支付，不得请求返还，若尚未支付，出借人亦不得主张。本案二审过程中，保证人沈前进陈述借款人梁勇已按月息6分归还5个月的利息，出借人贾华主张梁勇按月息6分归还4个月的利息（每月1.8万元，是否含第一次预扣记不清了），双方均未提供相关证据，根据诚实信用及有利于无举证责任当事人利益原则，本案以出借人贾华认可的已按月息6分收到4个月的利息为宜（含第一次预扣，每月1.8万元），即第一次预扣一个月利息后梁勇另支付了三个月的利息。因此，本案借款本金以实际出借的28.2万元为准，按照先息后本的原则，本案下欠本息的计算过程应为：1.本金28.2万元，梁勇第一次付款1.8万元，其中支付利息8460元、本金9540元，下欠剩余本金272460元；2.梁勇第二次付款1.8万元，其中支付利息8173.8元、本金9826.2元，下欠剩余本金262633.8元；3.梁勇第三次付款1.8万元，其中支付利息7879.014元、本金10120.986元，下欠剩余本金252512.814元。利息支付时间按出具借条次月起连续计算。据此，至2014年10月21日，梁勇下欠本金252512.814元，之前利息按月息3分支付完毕，之后利息及本金未支付。因此，梁勇应归还贾华借款本金252512.814元，并从2014年10月21日起按照年利率24%给付利息至款清息止。本案债务人梁勇虽未提出上诉，但梁勇确已归还部分本息，债权人贾华对此亦予以确认，故二审对下欠本息的金额应予纠正。一审法院判决敬润琼基于与梁勇的夫妻关系，对案涉债务承担连带偿还责任，判决后敬润琼未上诉，本院予以维持。综上，沈前进上诉理由成立，应予支持。一审判决认定部分事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销南充市顺庆区人民法院（2016）川1302民初7288号民事判决；二、梁勇在本判决生效后十日内归还在贾华处的借款252512.814元及其利息（利息以252512.814元为基数，自2014年10月21日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算），敬润琼对该债务承担连带还款责任；三、驳回贾华其余诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元、保全费2020元，由梁勇、敬润琼负担。二审案件受理费5800元，由贾华负担。本判决为终审判决。审判长  朱苏川审判员  雷发军审判员  陈国兵二〇一八年二月八日书记员  朱 丹