上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪02民终11162号上诉人(原审被告)：上海申能航空房地产有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：金世明，执行董事。委托诉讼代理人：王岩，上海王岩律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏仲琦，上海王岩律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：上海生动实业有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：罗庆，董事长。委托诉讼代理人：梁端宏，上海市淮海律师事务所律师。原审被告：上海华公建材物资有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：杨纪峯。原审被告：陆卫，女，1967年7月11日出生，汉族，住上海市徐汇区。原审被告：邵红春，男，1965年11月15日出生，汉族，住上海市徐汇区。原审被告：黄燕，女，1971年6月23日出生，壮族，住上海市闵行区。原审被告：上海华集投资(集团)有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：沈旭卿。上诉人上海申能航空房地产有限公司(以下简称“申能公司”)因与被上诉人上海生动实业有限公司(以下简称“生动公司”)、原审被告上海华公建材物资有限公司(以下简称“华公公司”)、陆卫、邵红春、黄燕、上海华集投资(集团)有限公司(以下简称“华集公司”)买卖合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2017)沪0109民初2827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人申能公司委托诉讼代理人王岩、苏仲琦，被上诉人生动公司委托诉讼代理人梁端宏及原审被告黄燕到庭参加诉讼。原审被告华公公司、陆卫、邵红春、华集公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。申能公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判违约金以银行同期贷款利率计算。事实与理由：1.一审法院以日万分之六的标准计算违约金显然过高，适用法律不当，应予调低。根据相关规定，合同违约金的确定应当以实际损失为基础，而生动公司在一审中并没有向法院提出实际损失的具体依据，事实上生动公司也只有资金占用损失，以银行同期贷款利率作为参照是合理的。此外，本案中的违约金针对的是货物买卖合同，利息是针对借款合同而言，买卖合同中卖家在出售货物中已包含有利润，不应当过高设置违约金，本案不应将借款合同中的有关利息的相关规定适用于违约金的计算。2.一审法院对违约金金额计算有误。即使根据一审法院的计算方式，仍不能得出违约金为7,154,230.75元(本文币种均为人民币)的计算结果。生动公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。具体理由：违约金的目的是惩罚违约方和补偿守约方，申能公司虽为担保人，但其与主债务人华公公司为关联公司，华公公司与申能公司从2012年至2017年恶意拖欠货款至今，给生动公司造成了很大损失，一审判决按照合同约定的标准支付违约金合法合理，计算结果也完全正确。原审被告黄燕同意申能公司上诉请求。原审被告华公公司、陆卫、邵红春、华集公司均未向本院陈述任何意见。生动公司向一审法院起诉请求：1.判令华公公司支付生动公司货款9,846,448元；2.判令华公公司支付生动公司截至2016年11月4日的逾期付款违约金7,255,131元；3.判令华公公司支付生动公司以9,846,448元为基数按日万分之六的标准自2016年11月5日起计算至实际履行之日的违约金；4.如华公公司届时不履行上述第一至第三项确定债务的，生动公司可以向法院申请强制执行，并与陆卫、邵红春协议，以抵押物上海市古美西路XXX弄XXX号XXX室房屋在最高债权限额105万元的范围内折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；5.如华公公司届时不履行上述第一至第三项确定的债务的，生动公司可以向法院申请强制执行，并与黄燕协议，以抵押物上海市古美西路XXX弄XXX号XXX室房屋在最高债权限额105万元的范围内折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；6.如华公公司届时不履行上述第一至第三项确定的债务的，生动公司可以向法院申请强制执行，并与华集公司协议，以抵押物上海市新广路XXX号XXX层、虬江路XXX号四层26房屋在最高债权限额290万元的范围内折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；7.如华公公司届时不履行上述第一至第三项确定的债务的，生动公司可以向法院申请强制执行，并与申能公司协议，以抵押物上海市龙茗路XXX弄XXX支弄地下人防车库、古美西路753弄地下人防车库、中心会所101店铺在最高债权限额1,970万元的范围内折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。一审法院认定事实：一、合同签订及履行情况2012年5月31日，生动公司与华公公司签订了《贸易合同》(合同编号：1206NSPCC100),载明：生动公司每月向华公公司提供五氧化二钒，履行期限为两年，自2012年5月31日至2014年5月30日止，生动公司赊销以105万元为界限，总赊销金额不超过105万元，每单买卖交易另行签订《购销合同》，为保证生动公司款项的按时收取，以陆卫、邵红春名下的古美西路XXX弄XXX号XXX室的房产作为货款担保，房地产价值为105万元，为华公公司抵押担保的主债权为最高不超过105万元的货款本金；逾期付款的，应按照逾期货款金额每日万分之六计算，向生动公司支付逾期付款的违约金……同日，生动公司与陆卫、邵红春签订了《抵押合同》(合同编号：1206NSPCC100-1)，载明：为确保生动公司与华公公司2012年5月31日签订的贸易合同编号为(1206NSPCC100)的履行，陆卫、邵红春愿意以其所有并有权处分的房地产为华公公司提供抵押担保。陆卫、邵红春同意以其名下拥有的位于古美西路XXX弄XXX号XXX室的房产抵押给生动公司，房地产权证号为：沪房地闵字(2002)第0606**号。抵押担保的主债权为最高不超过105万元的货款本金，最高额担保债务期限自2012年5月31日至2014年5月30日止。本合同抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权等其他一切费用。双方于2012年6月4日办理了抵押权登记，登记证明号为闵XXXXXXXXXXXX。2012年5月31日，生动公司与华公公司签订了《贸易合同》(合同编号：1205NSPCC100),载明：生动公司每月向华公公司提供五氧化二钒，履行期限为两年，自2012年5月31日至2014年5月30日止，生动公司赊销以105万元为界限，总赊销金额不超过105万元，每单买卖交易另行签订《购销合同》，为保证生动公司款项的按时收取，以黄燕名下的古美西路XXX弄XXX号XXX室的房产作为货款担保，房地产价值为105万元，为华公公司抵押担保的主债权为最高不超过105万元的货款本金；逾期付款的，应按照逾期货款金额每日万分之六计算，向生动公司支付逾期付款的违约金……同日，生动公司与黄燕签订了《抵押合同》(合同编号：1205NSPCC100-1)，载明：为确保生动公司与华公公司2012年5月31日签订的贸易合同编号为(1205NSPCC100)的履行，黄燕愿意以其所有并有权处分的房地产为华公公司提供抵押担保。黄燕同意以其名下拥有的位于古美西路XXX弄XXX号XXX室的房产抵押给生动公司，房地产权证号为：沪房地闵字(2003)第0091**号。抵押担保的主债权为最高不超过105万元的货款本金，最高额担保债务期限自2012年5月31日至2014年5月30日止。本合同抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权等其他一切费用。双方于2012年6月4日办理了抵押权登记，登记证明号为闵XXXXXXXXXXXX。2012年8月1日，生动公司与华公公司签订了《贸易合同》(合同编号：1208NSDCC100),载明：生动公司每月向华公公司提供五氧化二钒，履行期限为两年，自2012年8月1日至2014年7月31日止，生动公司赊销以290万元为界限，总赊销金额不超过290万元，每单买卖交易另行签订《购销合同》，为保证生动公司款项的按时收取，以华集公司名下的上海市新广路XXX号XXX层、上海市虬江路XXX号4层26室的房产作为货款担保，房地产价值为481万元，为华公公司抵押担保的主债权为最高不超过290万元的货款本金；逾期付款的，应按照逾期货款金额每日万分之六计算，向生动公司支付逾期付款的违约金……同日，生动公司与华集公司签订了《抵押合同》(合同编号：1208NSDCC100-1)，载明：为确保生动公司与华公公司2012年8月1日签订的贸易合同编号为(1208NSDCC100)的履行，华集公司愿意以其所有并有权处分的房地产为华公公司提供抵押担保。华集公司同意以其名下拥有的上海市新广路XXX号XXX层、上海市虬江路XXX号4层26室的房产抵押给生动公司，房地产权证号分别为：沪房地虹字(2011)第008214号、沪房地虹字(2011)第0082**号。抵押担保的主债权为最高不超过290万元的货款本金，最高额担保债务期限自2012年8月1日至2014年7月31日止。本合同抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权等其他一切费用。双方于2012年8月10日办理了抵押权登记，登记证明号为虹XXXXXXXXXXXX。2012年11月5日，生动公司与华公公司签订了《贸易合同》(合同编号：1211NSDCC101),载明：生动公司每月向华公公司提供五氧化二钒，履行期限为两年，自2012年11月5日至2014年11月4日止，生动公司赊销以1,970万元为界限，总赊销金额不超过1,970万元，每单买卖交易另行签订《购销合同》，为保证生动公司款项的按时收取，以申能公司名下的上海市古美西路753弄内地下人防车库，中心会所内101店铺(房地产权证号：沪房地闵字(2008)第015422号)和龙茗路XXX弄XXX支弄内地下人防车库(房地产权证号：沪房地闵字(2008)第0163**号)房产抵押给生动公司，房地产价值共计3,920万元，为华公公司抵押担保的主债权为最高不超过1,970万元的货款本金；逾期付款的，应按照逾期货款金额每日万分之六计算，向生动公司支付逾期付款的违约金……同日，生动公司与被告申能公司签订了《抵押合同》(合同编号：1211NSDCC101-1)，载明：为确保生动公司与华公公司2012年11月5日签订的贸易合同编号为(1211NSDCC101)的履行，被告申能公司愿意以其所有并有权处分的房地产为华公公司提供抵押担保。被告申能公司同意以其名下拥有的上海市古美西路753弄内地下人防车库，中心会所内101店铺(房地产权证号：沪房地闵字(2008)第015422号)和龙茗路XXX弄XXX支弄内地下人防车库(房地产权证号：沪房地闵字(2008)第0163**号)房产抵押给生动公司。抵押担保的主债权为最高不超过1,970万元的货款本金，最高额担保债务期限自2012年11月5日至2014年11月4日止。本合同抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权等其他一切费用。双方于2012年11月12日办理了抵押权登记，登记证明号为闵XXXXXXXXXXXX。2014年10月21日，生动公司与被告申能公司又签订了《抵押变更协议》，载明：由于生动公司未能在规定期限内收到华公公司的货款，经双方协商，延长原抵押合同(1211NSDCC101-1)的最高额担保债务期限，自2012年11月5日至2016年11月4日止。嗣后，双方于同月23日再次办理抵押权登记，登记证明号为闵XXXXXXXXXXXX。另，2012年6月6日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1206NSDCC106)，载明：华公公司采购五氧化二钒28吨，金额为2,137,800元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，逾期最长期限为10天。华公公司于同月8日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年6月8日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量28吨，合同编号：1206NSDCC106产品购销合同确认没有任何问题。2012年11月6日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1206NSDCC107)，载明：华公公司采购五氧化二钒48吨，金额为3,664,800元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内。华公公司于同月7日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年11月7日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量48吨，合同编号：1206NSDCC107产品购销合同确认没有任何问题。2012年11月8日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1206NSDCC108)，载明：华公公司采购五氧化二钒40吨，金额为3,054,000元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内。华公公司于同月9日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年11月9日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量40吨，合同编号：1206NSDCC108产品购销合同确认没有任何问题。2012年11月14日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1206NSDCC109)，载明：华公公司采购五氧化二钒48吨，金额为3,664,800元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内。华公公司于同月15日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年11月15日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量48吨，合同编号：1206NSDCC109产品购销合同确认没有任何问题。2012年11月20日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1206NSDCC110)，载明：华公公司采购五氧化二钒40吨，金额为3,054,000元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内。华公公司于同月21日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年11月21日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量40吨，合同编号：1206NSDCC110产品购销合同确认没有任何问题。2012年11月23日，生动公司与华公公司签订了《购销合同》(合同编号：1207NSDCC111)，载明：华公公司采购五氧化二钒40吨，金额为3,054,000元，需方在合同签订后30天之内向供方交付该批货款的全额货款，需方逾期付款的，按照逾期付款金额每日万分之六计算，向供方支付逾期付款违约金，本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内。华公公司于同月25日出具《收货确认单》，载明：华公公司于2012年11月25日收到生动公司发过来的五氧化二钒，数量40吨，合同编号：1207NSDCC111产品购销合同确认没有任何问题。二、付款情况华公公司提交了其向生动公司履行付款义务的凭证，具体为：2012年12月31日的170万元，2013年1月29日的200万元，2月6日的50万元，2月25日的50万元，7月31日的63,790元(付款凭证为载明300万元，华公公司称款项差额为支付其他合同欠款)，9月17日的100万元，9月30日的50万元，10月10日的50万元，10月29日的50万元，11月8日的50万元，11月29日的50万元，12月31日的50万元，2014年2月28日的30万元，3月7日的50万元，4月25日的40万元，6月3日的30万元，6月20日的20万元，8月29日的5万元，9月19日的5万元，11月28日的5万元，12月31日的10万元，2015年2月4日的10万元，4月3日的5万元，6月10日的5万元，7月1日的5万元，8月28日的5万元，11月5日的10万元，12月31日的5万元，2016年1月29日的15万元，以上款项合计为11,313,790元。生动公司确认收到上述款项，但认为2013年6月26日之前的付款是履行双方间其他债务。另，华公公司曾委托案外人上海怡集投资发展有限(以下简称“怡集公司”)公司向生动公司支付钱款，具体为：2013年3月28日的500,000元，2013年4月7日的500,000元，2014年4月4日的103,584元，2015年12月30日的20,000元，合计1,123,584元。针对该代付款项，怡集公司向生动公司出具《款项代付说明》，载明：2013年3月至2016年7月，怡集公司向生动公司支付款项，均系怡集公司代华公公司向生动公司支付的电解铜与五氧化二钒业务的迟延付款滞纳金。“代付人”处加盖怡集公司公章，“委托人”处加盖华公公司公章。三、双方往来发函情况2015年3月19日，生动公司向华公公司发送《往来询证函》，载明：“本公司聘请的中天运会计师事务(特殊普通合伙)浙江分所正在对本公司2014年度财务报表进行审计……往来账款列示如下，截止2014年12月31日，华公公司欠款金额为7,915,610元。华公公司在‘信息证明无误’处盖章确认。”2015年11月10日，生动公司向华公公司发送《催款函》，载明：“就双方开展的五氧化二钒及电解铜业务，截至2015年11月10日，华公公司尚欠生动公司五氧化二钒货款本金7,515,610元。截至2015年9月30日，华公公司尚欠生动公司五氧化二钒滞纳金7,744,165元，电解铜业务滞纳金1,224,892元……”后，生动公司又向华公公司发送《企业询证函》，载明：“本公司聘请的中天运会计师事务所正在对本公司2015年度财务报表进行审计……截止2015年12月31日，华公公司欠生动公司7,465,640元……”2016年3月14日，华公公司向生动公司发送《关于支付货款的计划函》，载明：“华公公司计划于2016年3月份归还100万元，4-5月份还款100万元，5-6月份还款100万元，7月份还款100万元，8-9月份还款200万元，10月份将余款还清……”2016年9月27日，华公公司向生动公司发送《请求函》，载明：“……恳请生动公司谅解华公公司目前无力全部偿清贵司本金及滞纳金，如生动公司同意免除华公公司的所有滞纳金，华公公司将与集团公司竭尽所能，或以现有抵押资产转按揭、变现、我集团公司其他资产变现、自筹应收款等多种方式，在三个月内将货款本金全部结清。”一审法院认为，综合各方当事人的诉、辩称意见，本案的争议焦点为：一、所涉各份合同之间的关系；二、华公公司欠付的货款本金；三、华公公司欠付的违约金。关于争议焦点一，生动公司认为多份《购销合同》均基于华公公司在一段时间内向生动公司采购五氧化二钒同一事实，且华公公司付款也没有明确指向，故其有权就该些合同项下未结债务一并提起诉讼。华公公司则认为，各份《购销合同》是在不同签订日期的《贸易合同》、《抵押合同》项下所签订的，且涉及不同的抵押人，各份合同之间是相互独立的，生动公司不能在一个案件中将不同的合同法律关系合并主张，故应裁定驳回生动公司的起诉。对此，一审法院认为，从查明的事实可见，系争的主债权债务确是因连续多份《购销合同》而引发，华公公司的付款亦没有明确指向，双方认可并未就各份合同作出过明确结算。本着利于查明事实的原则，对于华公公司要求驳回生动公司起诉的意见，一审法院不予采纳。进一步从各份合同载明内容来看，生动公司与华公公司先后签订了四份《贸易合同》，为担保该些《贸易合同》的履行，生动公司又与其余被告分别签订了四份《抵押合同》，且各份《贸易合同》均明确约定双方交易以另行签订的《购销合同》为准。再从《购销合同》载明内容来看，签订日期为2012年11月6日、8日、14日、20日、23日的五份《购销合同》均有“本购销合同属于1211NSDCC101贸易合作合同项下，属于抵押担保合同1211NSDCC101-1担保的范围内”之约定，由此，该五份合同项下的主债权债务应与签订日期为2012年11月5日的《贸易合同》、《抵押合同》相关。对于另一份编号为1206NSDCC106、签订日期为2012年6月6日的《购销合同》，相较其他合同，其并无属于哪一份《贸易合同》、《抵押合同》项下的明示性约定，但从各份《贸易合同》约定的履行期限来看，涉及华集公司的《贸易合同》、《抵押合同》约定的履行期限自2012年8月1日起两年，故此份6月6日的《购销合同》所产生的债权债务与华集公司并无关联，而与陆卫、邵红春、黄燕有关。由此来看，生动公司未举证证明华集公司所签合同项下的债务发生，故生动公司对华集公司的诉讼请求，一审法院不予支持。关于争议焦点二，生动公司与华公公司对于六份《购销合同》项下共计的货款金额18,629,400元并无异议。生动公司认为华公公司就五氧化二钒共计付款10,635,727元，按本金、违约金比例分担后，支付的货款为8,782,952元，余下货款本金为9,846,448元。华公公司则认为，根据双方合意，即其支付的款项算作货款本金，违约金由他人代付，其已履行的五氧化二钒货款为11,313,790元，余下货款本金为7,315,610元，该金额与生动公司多次对账金额亦相吻合。从华公公司提交的询证函来看，生动公司在认可真实性的基础上却否认其上载明的债权金额，称其仅是财务人员根据发票进账金额核对得出，该金额与合同约定的计算方式不一致。但从两份询证函及催款函所涉时间节点的欠款来看，分别为：截至2014年12月31日欠款7,915,610元，截至2015年11月10日欠款7,515,610元，截至2015年12月31日欠款7,465,610元，该三个时间节点的欠款情况与华公公司主张的付款情况均相一致，且与华公公司出具的《关于支付货款的计划函》载明金额并不矛盾。故华公公司关于付款的主张，具有较高的盖然性，一审法院予以采信，即华公公司自身履行付款均用于支付货款，委托他人支付的钱款用于支付违约金。由此，六份合同项下华公公司欠付的货款为7,315,610元。此外，从“争议焦点一”所认定的各份合同法律关系来看，6月6日的《购销合同》的主债务人为华公公司，担保人为陆卫、邵红春、黄燕，另五份《购销合同》应视为同一份《贸易合同》、《抵押合同》项下连续发生的债务，担保人为申能公司。由于所涉六份合同是先后签订的，在双方并无约定的情况下，已履行的付款应优先支付签订日期在前的合同项下债务。由此来看，担保人为陆卫、邵红春、黄燕的《购销合同》项下的货款已履行完毕，担保人为申能公司的《购销合同》项下的货款尚未履行完毕。关于争议焦点三，华公公司对违约金提出如下异议：第一，双方已对违约金的减免达成合意，即怡集公司代为支付后，违约金已履行完毕；第二，生动公司主张的违约金计算标准过高；第三，6月6日的《购销合同》约定的付款期限为合同签订后40天。对此，生动公司认为华公公司并未支付完毕欠付的违约金，违约金计算标准是合同中明确约定的，且与有关强制性规定并不相悖，6月6日《购销合同》中所谓的“逾期最长期限为10天”并不代表付款期限的宽限。对于上述争议，一审法院认为，华公公司主张双方就违约金减免达成合意并无相应证据，日万分之六的标准在各份合同中均有约定，且并未高于相关强制性标准。鉴于违约金本身兼具惩罚违约、弥补损失之功能，对于华公公司要求调整违约金计算标准的主张，一审法院不予支持。对于系争6月6日《购销合同》的付款期限，尽管有“逾期最长期限为10天”的约定，但综合前后文义来看，给予的10天逾期期限内华公公司仍需支付违约金，并不代表付款期限从30天延长至40天。基于此，对于第一份担保人系陆卫、邵红春、黄燕的《购销合同》项下的违约金，从已查明的华公公司付款情况来看，其在2013年1月29日支付第二笔款项时，该份合同的货款即履行完毕，由此，根据其两次履行情况，按照日万分之六的标准计算可得，该份合同产生的违约金为235,934.76元。对于担保人系申能公司的《购销合同》项下的违约金，华公公司从2013年1月29日起支付的款项9,175,990元(11,313,790元-2,137,800元)陆续冲抵货款，扣除逐笔冲抵的货款后，按照日万分之六的标准计算可得，截至最后一次付款即2016年1月29日，该五份合同共计产生的违约金为6,812,857.51元。同理，截至生动公司起诉之日即2016年11月4日的违约金为8,041,879.99元。双方一致表示怡集公司先后支付的1,123,584元用于支付违约金，根据时间先后顺序，扣除该款后，陆卫、邵红春、黄燕所涉的《购销合同》项下的违约金235,934.76元亦履行完毕，截至2016年11月4日，申能公司所涉的《购销合同》项下的违约金尚欠金额为7,154,230.75元。综上，陆卫、邵红春、黄燕所涉的合同主债务已经消灭，生动公司向该三名担保人主张抵押责任，一审法院不予支持。华集公司所涉合同债务并未实际发生，生动公司向该担保人主张抵押责任，一审法院亦不予支持。截至2016年11月4日，华公公司欠付生动公司货款7,315,610元、违约金7,154,230.75元，其还应支付以7,315,610元为基数按照日万分之六的标准计算的自2016年11月5日起至实际履行之日止的违约金，该部分债务生动公司有权向申能公司主张相应的抵押责任。至于生动公司与华公公司就电解铜发生的交易，各方另行主张。据此，一审法院判决：一、华公公司于判决生效之日起十日内支付生动公司货款7,315,610元；二、华公公司于判决生效之日起十日内支付生动公司截至2016年11月4日的违约金7,154,230.75元；三、华公公司于判决生效之日起十日内支付生动公司以7,315,610元为基数按照日万分之六的标准自2016年11月5日起计算至实际履行之日止的违约金；四、如华公公司届时不履行上述第一至第三项确定的债务的，生动公司可以向法院申请强制执行，并与申能公司协议，以抵押物上海市龙茗路XXX弄XXX支弄地下人防车库、古美西路753弄地下人防车库、中心会所101店铺在最高债权限额1,970万元的范围内折价，或者向法院申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归申能公司所有，不足部分由华公公司清偿；五、驳回生动公司的其余诉讼请求。一审案件受理费124,409.47元，由生动公司负担19,145.20元，由华公公司、申能公司共同负担105,264.27元。本院经审理查明，一审查明事实无误，本院予以确认。二审庭审中，就申能公司提出的违约金金额计算异议，本院向其出示了一审法院的计算表格，列明了详细的计算过程及方式，并告知申能公司在限定时间内提出具体异议，逾期将视为没有异议。后申能公司未在本院限定的时间内对具体金额计算提出异议。本院认为，根据申能公司的上诉意见，本案二审期间的争议焦点为违约金的计算标准及金额问题。关于计算标准，本案各份《购销合同》均明确约定逾期付款违约金按每日万分之六计算，该标准系当事人真实意思表示且未违反任何法律强制性规定，各方本应恪守履行。一审法院综合合同约定、当事人履约状况等本案实际情况，兼顾违约金具有的惩罚和补偿之功能，支持生动公司请求按照日万分之六计算违约金的诉讼请求，并无不妥，本院予以确认。在合同已有明确约定的情况下，申能公司上诉提出要以实际损失为基础并以银行同期贷款利率标准计算违约金，缺乏合同和法律依据，本案也未有任何证据显示该违约金标准缺乏一般公平性，故对申能公司该项上诉请求，本院无法支持。此外，关于金额计算，申能公司虽上诉提及，但在二审审理过程中，其既不能明确具体的计算异议，也未能提出其认为正确的计算金额，且经核实一审在计算标准及方式上并无明显错误，故对申能公司该项异议，本院亦不予支持。综上所述，申能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币49,359.71元，由上诉人上海申能航空房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 云审判员 肖光亮审判员 王蓓蓓二〇一八年二月二十三日书记员 郭 强附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……