新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书(2017)新0109民初5106号原告：新疆德远创业房地产开发有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市乌鲁木齐县板房沟乡七宫村。法定代表人：张小军，该公司董事长。委托诉讼代理人：邓朝晖，新疆万和律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐诗栋，男，汉族，1957年7月15日出生，该公司副总经理，住乌鲁木齐市。被告：乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司，住所地：乌鲁木齐市米东区米东南路东一巷782号。法定代表人：闵含有，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨文明，新疆创新律师事务所律师。原告新疆德远创业房地产开发有限责任公司(以下简称：德远创业公司)与被告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司(以下简称：东方锅炉公司)委托代建合同纠纷一案，本院于2015年11月4日受理后,于2016年4月16日作出(2015)米东民三初字第232号民事判决，东方锅炉公司对该判决不服向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。乌鲁木齐市中级人民法院于2016年9月8日作出(2016)新01民终2762号民事判决，东方锅炉公司不服该判决向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，新疆维吾尔自治区高级人民法院作出(2016)新民申2303号民事裁定，指令乌鲁木齐市中级人民法院再审。乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民再24号民事裁定将本案发回重审。本院于2017年10月18日重新立案后，依法另行组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告德远创业公司的委托诉讼代理人邓朝晖、徐诗栋，被告东方锅炉公司的委托诉讼代理人杨文明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德远创业公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付代建费3199439元及逾期付款利息187167.18元（利息计算从2013年12月至2015年11月共24个月，按月利率4.875‰计算，原告只主张187167.18元）；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2011年6月16日，原、被告签订《委托代建合同》，6月18日又签订《委托代建补充合同》，合同约定，原告为被告代建位于被告住所地内的职工住宅集资楼，被告按每平方米2700元向原告支付代建费。合同签订后15日内被告应支付30%，主体封顶并经验收合格后支付40%，工程交付使用后15日内支付25%，预留5%一年后支付。2012年12月8日，原告按约定建成10346.65平方米的集资楼并向被告交付使用。被告按约定应向原告支付27984555元代建费，现被告向原告支付20905100元（其中不包括支付了闵含有的388万），依照约定被告应于2013年12月向原告付清，但被告至今未付，考虑与被告的合作关系，原告暂按月息4.875‰主张两年的迟延付款利息，故诉至法院，请求依法裁判。被告东方锅炉公司辩称：原告将代建楼房层高不足2.2米的地下室计入建筑面积于法无据。合同约定对职工的包干价是2700元/㎡，就是107户房产的价格。双方在《委托代建合同》中约定的代建费用计算的建筑面积就是产权面积并不存在争议。被告也不欠原告代建费，双方签订的确认单，约定9604.68平方米，每平方米单价2700元，被告已支付24785166元，剩余代建费1147520元作为质保金预留。双方在合同中约定质保金一年后给付，但是原告给被告致函，说明第三条明确承诺，质保金在排污与市政管网接通，房产手续办清后结算。现原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。为支持自己的诉讼请求，原告德远创业公司出示以下证据，具体包括：建设工程规划许可证、建筑工程规划施工许可证、竣工验收备案表、建设工程施工规划认可书、施工图纸、建筑工程施工承包补充合同、建委审核面积意见书、米东区环境保护局化粪池验收意见书、乌鲁木齐昆仑环保集团七道湾污水处理厂告知书和公函及证明、米东区卡子湾片区管委会公函、房屋征收决定公告、委托代建补充合同。原告欲证实双方合同约定是按照建筑面积结算，建筑面积是10364.65平方米；涉案房产面临拆迁，房产登记备案手续已暂停办理；建化粪池是为了解决排污问题和合法性问题。经质证被告对征收决定公告真实性不认可，对其他证据的真实性认可；对原告证明的问题不认可，原告是按照建设施工面积计算，而双方约定的确是产权面积。为支持自己的反驳意见，被告东方锅炉公司出示以下证据，具体包括：集资楼项目立项批复、项目立项认证通知书、排污管道的情况说明、代建费支付确认清单、房产测量规范、法律专家论证意见书、（2016）新民申2303号民事裁定书、工程造价审核定案书仅作为存档的说明、综合整治整改通知书、德远创业公司对相关环保手续办理的说明、德远创业公司关于化粪池清理协议书。被告欲证明集资建房面积是9630平方米，双方的建筑面积就是集资户产权面积；代建费确认清单证明代建费有效付款面积是9604.68平方米，工程应支付代建费为25932636元，剩余代建费1147520元，已支付代建费24785116元，应留质保金1296631.8元；双方对于质保金另行约定等到排污管道修复完善、房产手续办理后结算，现排污管道问题没有解决，质保金的支付条件已变更为排污管道接通及房产手续办理完后支付；工程造价审核定案书上的金额并不作为双方结算的依据。经当庭质证原告对于被告提交的证据真实性认可，对于证明的问题不认可，结算单右上角面积与政府确认的面积是一致的，真正的面积是10364.65平方米；对于被告外管网接通、排污问题、办理产证因交付的房产已列入政府征迁范围，房屋产证停止办理。对于外管网接通因在施工建筑图内不包括也不是原告的工作。经质证双方当事人对以下事实无争议：1、双方签订《委托代建合同》及《委托代建补充合同》，原告方代建完工并交付被告方使用；2、双方约定工程建筑面积每平方米2700元，并在合同中约定预留百分之五质保金。通过当事人举证、质证及当庭陈述，本院认定事实如下：2010年12月31日，乌鲁木齐市发展和改革委员会对乌鲁木齐卡子湾皮革厂新建集资住宅楼项目立项予以批复，同意该集资住宅项目立项，批准建筑面积9980平方米，其中住宅楼9630平方米(107套)，老年活动中心及配电室等配套辅助用房350平方米，投资3千万元，由干部职工全额集资。2011年6月16日，被告与乌鲁木齐市卡子湾皮革服装厂（作为甲方）和原告（作为乙方）签订委托代建合同,合同约定，被告作为委托单位将其职工集资房小区建设项目委托给原告代建单位实施代建及管理。代建范围：建设项目的拆迁前期规划工程建设，包括砖混结构住宅楼3栋，地上6层，建筑面积1万平方米，小区配套设施及150平方米物业管理办公室。建设费用包括前期费用，工程施工，自来水、室外排水、小区绿化、道路、管网等。代建内容为前期工作代理和建设实施代建，其中包括竣工验收、土地证、产权证办理等，工程建设发包与管理。代建控制目标中费用控制为主楼本体每平方米1900元。代建费支付金额及时间约定为住宅楼代建费用暂按投资总额2700万元，合同签订后15日内支付30%，主体封顶并经验收合格后支付40%，工程交付使用后15日内支付25%，预留5%一年后支付。原、被告在合同上盖章，法定代表人签字。2011年6月18日，原、被告又达成委托代建补充合同，合同约定，原告向被告借款400万元，在工程封顶时被告向原告支付工程总造价的70%，工程竣工验收支付25%，留质保金5%。集资房以每平方米2700元大包干价格结算总包给原告代建，费用包含前期费用、施工费用以及自来水接网、室外排水、配电室室外暖气管道工程、小区绿化、道路及施工图内的建筑工程施工费，另含150㎡物业管理办公室。被告承诺给原告出具由全体集资职工认可集资房按每平方米2700元集资的书面资料以使原告确认及备档。原告同意从总建筑面积中补偿给被告新建房屋1500平方米作为对被告土地地面补偿，原告为被告办理一切产权手续，被告不支付任何费用。双方还约定，委托代建合同与补充合同不一致的，以补充合同为准。原告按照合同约定进行建设。2012年经竣工验收后，竣工时的建设、监理、勘察、施工、设计单位竣工工程验收意见表中1号楼工程的建筑面积为5785.91㎡，2号楼的建筑面积为4578.74㎡，合计10364.65㎡。竣工验收后原告将楼房交付被告。2014年8月5日，原告德远创业公司向乌鲁木齐卡子湾皮革厂出具《关于卡子湾皮革服装厂排污管道的情况说明》中承诺代建集资楼的质保金，在排污与市政管网接通，房产手续办清后结算。2014年12月23日，乌鲁木齐卡子湾皮革服装厂与德远创业公司对代建费支付进行确认并出具清单。内容为：代建集资楼六层两栋，共计九个单元（包括其他配套设施）1、工程有效可办证总面积为9696.24㎡，其中活动中心为88.56㎡；2、代建费有效付款面积9696.24-88.56=9604.68㎡；3、有效付款工程面积单价2700元/㎡；4、工程应支付总费用为：9604.68×2700=25932636元；5、已支付明细合计24785116元；6、剩余代建费（包括应留质保金）为：25932636-24785116=1147520元；7、应留质保金（5%）为：25932636×5%=1296631.8元。在该清单右上角有德远创业公司备注：规划许可证面积为1#5785.94㎡、2#4578.74㎡总面积为10364.65㎡。2017年11月13日，乌鲁木齐市米东区卡子湾片区管委会向东方锅炉公司出具环境综合整治整改通知书，主要内容为：卡子湾片区管委会在2017年11月10日接到米东区环保督察组转办举报信访案件，反映你单位两栋集资楼排水未接入市政管网，自行建设化粪池进行排污污染严重；经卡子湾管委会实地了解调查，东方锅炉公司在建设集资楼竣工时排水没有并入市政管网，导致建设化粪池污水外溢现象，限东方锅炉60日内将排水管网并入市政管网。另查明：原乌鲁木齐卡子湾皮革服装厂已被东方锅炉公司并购，对于乌鲁木齐卡子湾皮革服装厂与原告德远创业公司做出的确认清单，被告东方锅炉公司认可并自愿继受。本院认为，原、被告签订的《委托代建合同》及《委托代建补充合同》是双方当事人的真实意思表示形成，且不违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，本院予以确认。一、关于代建费用计算的具体建筑面积的问题。原告主张认为应按照建设工程规划许可证、竣工规划认可书等确定的10364.65㎡计算代建费用。被告主张认为双方已就工程有效付款面积、应支付工程款、已付工程款进行盖章确认，应以该确认单支付工程款。本院对此认为原、被告双方已就涉案工程的有效付款面积、工程单价、应付工程款、已付工程款、应留质保金以确认清单形式进行盖章确认，故本院对双方盖章确认的工程款支付确认清单予以确认。原告认为在该确认清单右上角有备注，规划许可证面积为10364.64平方米，实际付款应以规划许可证面积计算。因备注规划许可证面积并不具有否定有效付款面积的意思表示，故本院对于原告的该项意见不予采信。综上，本院以双方盖章确认的支付清单上有效付款面积9696.24-88.56=9604.68平方米计算应付工程款为25932636元，扣除已付工程款24785116元，剩余工程款为1147520元。二、对于质保金是否应支付的问题。按照案涉《委托代建合同》及《委托代建补充合同》的约定，此项目为代建项目的交钥匙工程，即代建方德远公司完成合同规定的全部义务，包括工程竣工验收合格交付使用后，锅炉公司支付质保金。虽然委托代建合同中约定代建质保金预留5%一年后支付，按照应付工程款25932636元计算质保金为1296631.8元。但是，2014年8月5日德远创业公司致函东方锅炉公司的《关于卡子湾皮革服装厂排污管道的情况说明》中明确承诺，由于德远公司的原因，现以化粪池方式解决排污，郑重写明，“代建集资楼的质保金，在排污与市政管网接通，房产手续办清后结算。”这个“情况说明”足以证明质保金的支付时间已变更为排污与市政污水管线接通及房产手续办清后。现排污与市政污水管线未接通，剩余工程款1147520元作为质保金暂不具备支付条件。因被告东方锅炉公司除质保金外并不欠原告工程款，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定之规定，判决如下：一、驳回原告新疆德远创业房地产开发有限责任公司要求被告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司支付代建费3199439元的诉讼请求；二、驳回原告新疆德远创业房地产开发有限责任公司要求被告乌鲁木齐东方工业锅炉制造有限公司支付利息187167.18元的诉讼请求。案件受理费33892.85元，邮寄费60元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  李香涛人民陪审员  闵连芳人民陪审员  刘少华二〇一八年二月十四日书 记 员  马学婷