甘肃省庆阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）甘10刑终198号原公诉机关宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨东正，男，生于1978年10月27日，汉族，甘肃省宁县人，初中文化，农民。2017年6月23日因涉嫌贩卖毒品罪被宁县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于宁县看守所。宁县人民法院审理的由宁县人民检察院指控原审被告人杨东正犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月25日作出（2017）甘1026刑初255号刑事判决。宣判后，原审被告人杨东正不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派代理检察员张婷出庭履行职务，原审被告人杨东正到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：（一）2016年2月份的一天，吸毒人员宋小宁委托吸毒人员邓志英帮忙代购毒品海洛因。邓志英便电话联系被告人杨东正，后邓志英在宁县县城”龙桥宾馆”附近以400元的价格向被告人杨东正购买毒品海洛因2小包，重约2克。（二）2016年2、3月份，吸毒人员宋小宁委托吸毒人员邓志英帮忙代购毒品海洛因，邓志英便电话联系被告人杨东正。宋小宁、邓志英先后两次租车到宁县良平镇街道后，邓志英一次以1000元的价格向被告人杨东正购买毒品海洛因5小包约5克，一次以900元的价格向被告人杨东正购买毒品海洛因5小包约5克。（三）2016年3月下旬的一天，吸毒人员宋小宁委托吸毒人员邓志英帮忙代购毒品海洛因。邓志英在宁县运管局附近用宋小宁的黄金戒指折抵毒资，向被告人杨东正购买毒品海洛因5小包重约5克。一个月后，宋小宁将700元现金交给邓志英让其帮忙赎回了金戒指。（四）2017年1月23日20时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后吸毒人员邓志英在庆阳市陇东学院门前，通过手机微信给被告人杨东正转账500元，向其购买约0.6克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）。（五）2017年2月22日22时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后邓志英在宁县县城”马家餐厅”附近以500元的价格向被告人杨东正购买约1克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）。（六）2017年3月6日13时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。邓志英通过手机向被告人杨东正微信转账960元，被告人杨东正将伪装的约1.2克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）通过客车捎到庆阳市转交给邓志英。（七）2017年3月7日23时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后邓志英租车前往被告人杨东正家中，邓志英通过手机微信给被告人杨东正转账400元，向其购买约0.5克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）（八）2017年3月26日，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后邓志英乘车前往被告人杨东正家中，邓志英通过手机微信给被告人杨东正转账380元，向其购买约0.5克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）。（九）2017年4月2日18时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后邓志英乘车前往被告人杨东正家中，邓志英用手机微信给被告人杨东正转账500元，向其购买约0.6克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）。（十）2017年5月23日，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。后邓志英通过手机微信给被告人杨东正转账900元，被告人杨东正将伪装的约1.2克毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）捎至环县交给邓志英。（十一）2017年5月30日，吸毒人员邓志英乘车前往被告人杨东正家中，用手机向被告人杨东正微信转账100元，购买约0.1克毒品甲基苯丙胺(俗称”冰毒”)并当场予以吸食。后邓志英再次通过手机向被告人杨东正微信转账600元，向其购买约0.7克毒品甲基苯丙胺(俗称”冰毒”)。（十二）2017年6月22日14时许，吸毒人员邓志英事先通过电话联系，准备向被告人杨东正购买毒品。邓志英乘车前往宁县米桥镇安子路口附近与被告人杨东正见面后，被告人杨东正将邓志英带至宁县米桥镇安子村三组村民刘忠贤家，被告人杨东正交给邓志英毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）约0.1克，邓志英当场予以吸食。邓志英约定之后给被告人杨东正微信转账100元，后被告人杨东正被侦查人员抓获。经检测，被告人杨东正尿液检测结果呈阳性。同年6月23日，侦查人员在被告人杨东正的指认下，从其家中查获白色塑料纸包裹的两块白色晶体毒品疑似物，净重2.0克；从其老住宅门口砖垛内查获用黑色铁罐装的两块白色块状晶体毒品疑似物，净重11.49克。庆阳市公安司法鉴定中心鉴定文书意见，从送检的毒品疑似物中均检出毒品甲基苯丙胺成分。综上，被告人杨东正贩卖毒品海洛因4次，共计17克；贩卖毒品甲基苯丙胺9次，共计6.5克。同时侦查人员从被告人杨东正家中查获毒品甲基苯丙胺13.49克。原审法院认为，被告人杨东正以牟利为目的，明知是毒品海洛因、甲基苯丙胺而向他人多次贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。根据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，”贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”。故对侦查人员从被告人杨东正家中查获的13.49克毒品甲基苯丙胺，应认定为其贩卖数量。辩护人关于被告人杨东正具有坦白情节及在量刑时应考虑其吸食毒品的情节予以从轻处罚的意见，予以采纳。鉴于被告人杨东正在案发后，能主动交代侦查机关尚未查获的毒品甲基苯丙胺，系坦白，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨东正犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元；二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺13.49克，依法予以没收，由公安机关负责处理。原审被告人杨东正上诉提出其没有向邓志英出售毒品海洛因，辩解第（一）起犯罪事实中，其与吸毒人员邓志英当场吸食了半包毒品海洛因，之后给了邓志英1.5包毒品海洛因，没有收取现金。第（二）起犯罪事实不属实，当时自己没有吸食的毒品，还曾向邓志英购买过5包毒品海洛因。对原判认定其向邓志英出售冰毒的犯罪事实无异议，辩解侦查机关依法扣押的13.49克冰毒是其主动上交的，不能计入贩卖毒品数量。庆阳市人民检察院认为，一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。经审理查明，上诉人杨东正贩卖毒品海洛因4次，共计17克，贩卖毒品甲基苯丙胺9次，共计6.5克。从上诉人杨东正家中查获毒品甲基苯丙胺13.49克的事实与原审判决认定事实一致。上述事实，有经一审法院庭审质证、认证的下列证据证实：1、证人宋小宁、邓志英证言，证明上诉人向邓志英出售毒品的事实。2、证人刘忠贤证言证实，杨东正领着一个年轻女的到其家中，吸食毒品的事实。3、微信转账截图提取笔录证实：吸毒人员邓志英通过手机微信支付上诉人杨东正毒资的事实。4、通话记录证实，上诉人杨东正与邓志英通过手机联系的事实。5、被告人杨东正供述和辩解，证实其给吸毒人员邓志英提供海洛因和冰毒的事实，并辩解其给公安机关主动上交了13.49克冰毒。6、现场检测报告及照片证实，上诉人杨东正是吸毒人员。7、侦查机关情况说明证实，上诉人杨东正被抓获后，主动交代冰毒藏匿地点。8、现场勘验检查工作记录及现场照片证实，侦查人员从上诉人杨东正住宅二楼客厅沙发西北角查获一白色塑料袋包裹的白色块状物品。从杨东正老住宅门口的砖垛查获一黑色圆柱形铁罐，铁罐内有两个白色块状物品。8、称量笔录及照片、扣押清单证实，经称量从杨东正家客厅查获的白色晶体物质净重2.0克；从杨东正家老宅门口砖垛内搜出的用黑色铁罐装的两块白色块状晶体物质净重11.49克。侦查人员同时将上述白色块状晶体物质予以扣押。9、取样笔录、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（理化）字［2017］374号鉴定文书证实，从送检的白色晶体状物质中，均检出毒品甲基苯丙胺成分。10、无犯罪前科证明证实，上诉人杨东正无违法犯罪记录的事实。11、户籍证明证实被告人杨东正的自然人身份情况。12、受案登记表证实案件的来源情况。13、辨认笔录，证明本案二审阶段宁县公安局宋小宁通过照片混杂辨认，宋小宁确定上诉人杨东正就是本案贩卖毒品的嫌疑人。上述证据来源合法，内容客观、真实，二审予以确认。关于杨东正上诉提出其没有向邓志英出售毒品海洛因的分析认定；上诉人杨东正辩解其在第（一）起犯罪事实中，没有收取过现金，第（二）起犯罪事实不存在，第三起犯罪事实是邓志英在宁县良平街道用黄金戒指作为抵押，换取了3包毒品海洛因，认为是赠与吸毒人员邓志英海洛因，并不是贩卖。经审查，证人宋小宁、邓志英的证言在购买毒品海洛因的数量、支付的现金、以及交易过程中的细节均能够相互印证，足以认定上诉人杨东正向吸毒人员邓志英出售毒品海洛因的事实。关于从上诉人家中查获的毒品是否应计入贩卖毒品数量的分析认定；上诉人提出其是主动上缴了藏匿在家的毒品，不应计入其的贩卖数量。经查明，上诉人杨东正被抓获后，主动交代冰毒藏匿地点，并协助侦查人员从其家中查获的13.49克毒品甲基苯丙胺。根据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，”贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”。原判认定所查获毒品为其贩卖数量正确，并鉴于上诉人杨东正在案发后，能主动交代侦查机关尚未查获的毒品，系坦白，已对其从轻处罚，二审再无从轻或减轻处罚的情节和理由。本院认为，上诉人杨东正明知是毒品而向他人出售，其行为构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨东正所提上诉理由不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 范 春审判员 陈 媛审判员 王 微二〇一八年二月八日书记员 安占国