安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖15民终2147号上诉人（原审原告）：徐明翠，女，1969年10月6日出生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：王士保（徐明翠丈夫），男，1969年11月12日出生，汉族，住安徽省霍邱县。上诉人（原审被告）：朱传富，男，1973年10月6日出生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：余浩，安徽余浩律师事务所律师。上诉人徐明翠因与上诉人朱传富机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省霍邱县人民法院(2017)皖1522民初4335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐明翠及其委托诉讼代理人王士保、上诉人朱传富及其委托诉讼代理人余浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐明翠上诉请求：原审认定上诉人各项损失共计30507.24元部分有误，依法重新认定上诉人的各项损失共计59222.1元（医疗费13111.3元、住院伙食补助费2310元、营养费2310元、护理费8035.72元、误工费5734.96元、交通费1000元、鉴定费1700元、磁共振诊疗报告费457.02元、残疾赔偿金21642元、精神抚慰金5000元，除去朱传富已付的6600元，尚余59222.1元。）；二审费用由被上诉人承担。原（2017）皖15民终164号中本人缴纳的上诉费900元尚未退回，因本人家庭生活困难，此次提起上诉应交的上诉费申请缓交。事实和理由：一审认定医疗费用4615.4元有误，上诉人在霍邱县第一人民医院住院治疗期间共产生医疗费27012.9元，新农合报销13901.6元，尚余13111.3元。原审法院在计算医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、核共振诊疗报告费时按照40%的外伤参与度计算有误，本案属于侵权责任纠纷，需按照交通事故责任划分来计算赔偿数额，不应考虑外伤参与度，朱传富是全责肇事方，上诉人不承担任何责任；根据侵权责任法，减轻或免除赔偿责任的举证责任应由朱传富承担，原一、二审期间朱传富均明确不申请鉴定，放弃举证权利，故外伤参与度的比例部分对其不得援用；从公平角度上看，上诉人伤后在新农合报销了13901.6元医疗费，该笔费用并未要求朱传富再行支付，实际上已经减免了朱传富的赔偿义务。朱传富辩称，1.一审法院认定的医疗费用4615.40元是正确的，徐明翠现在上诉的部分在一审中没有提供正规的医疗费票据及其相关材料，对此徐明翠应承担举证不能的责任，二审法院不应支持其上诉请求；2.鉴定报告已经鉴定出徐明翠外伤参与度，现徐明翠上诉要求朱传富100%的承担赔偿责任没有法律依据。朱传富上诉请求：撤销原判决，依法改判；被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误。既然一审法院认定外伤参与度为40%，那么残疾赔偿金和精神抚慰金也应按照外伤参与度40%的比例计算；一审法院审理程序违法。本案一审庭前及开庭质证时，上诉人对安徽高诚司法鉴定所的鉴定意见书要求重新鉴定，一审法院未予以准许，剥夺了当事人的抗辩权，该鉴定意见书鉴定徐明翠构成十级伤残，属于超范围鉴定，鉴定结论不合法，上诉人申请重新鉴定。徐明翠辩称，一审中我方已经提供了相关证据，要求朱传富出鉴定费进行鉴定，但朱传富不愿意，后来是我方出鉴定费对徐明翠伤情进行鉴定。徐明翠向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费13111.30元、营养费3840元、住院伙食补助费5120元、护理费14620.16元、误工费10901.76元、残疾赔偿金21642元、精神抚慰金5000元、交通费3000元、鉴定费1700元、磁共振诊疗报告费457.02元、诉讼费900元，合计80292.24元。扣除被告先前给付费用6600元，尚应赔偿原告73692.24元。一审法院认定事实：2015年8月25日13时许，被告朱传富驾驶无号牌手扶拖拉机行驶至霍邱县路段时，与原告徐明翠告驾驶的电动三轮车发生碰撞，致使原告受伤，两车受损。事故经霍邱县公安局交警大队认定：被告朱传富负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，被告送原告先在个体医生处观察、治疗，后于2015年9月3日转入霍邱县第一人民医院进行治疗，2015年11月19日出院。入院时原告自述：“颈部疼痛伴左上肢麻木九天”。经检查，原告颈部3/4、4/5、5/6椎间盘膨出，局部硬膜囊受压诊断为颈椎病。住院期间，医院采取予以指导肢体良姿摆放，针刺、TDP、牵引、活血化瘀等综合康复治疗。住院共花去医疗费用18517元，已在新农合报销13901.60元，被告朱传富给付了6600元费用。原一审期间，因原、被告对交通事故与原告颈椎病之间是否具有因果关系均不申请鉴定，法院依法判决驳回原告的诉讼请求。二审期间，安徽省六安市中级人民法院委托安徽高诚司法鉴定所对原告徐明翠颈椎病与交通事故之间因果关系进行鉴定，其鉴定结论为：交通事故的外力作用在被鉴定人徐明翠自身颈椎病变基础上诱发或加重了其临床表现，其外力为间接因素，故被鉴定人徐明翠颈部损伤与交通事故之间存在间接因果关系。被鉴定人徐明翠颈3/4、4/5、5/6椎间盘向后突出，局部硬膜囊受压，目前遗有颈部活动度丧失10%以上符合Ｘ（10）级伤残，建议外伤参与度为35%-45%。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。在该起交通事故中，霍邱县公安局交通警察大队作出道路交通事故责任认定，被告朱传富负事故全部责任，原告不负事故责任。原、被告双方均签字确认，予以采信。安徽高诚司法鉴定所就原告徐明翠颈部损伤与交通事故之间存在间接因果关系及外伤参与度为35%-45%的鉴定意见，该鉴定程序、内容、形式等方面符合法律规定，亦予以采信，案件重审期间被告虽然要求重新鉴定，但其理由不能成立。原告徐明翠因该起交通事故所造成的合理损失经核定如下：医疗费4615.40元［18517元-13901.6元（新农合报销）］；住院伙食补助费2310元（77天×30元/天）；营养费2310元（77天×30元/天）；误工费5734.96元（2015年安徽省农、林、牧、渔业27185元/年÷365天×77天）；护理费8035.72元（居民服务、修理和其他服务业38091元/年÷365天×77天）；交通费酌定1000元；鉴定费1700元；磁共振诊疗报告费457.02元,以上直接损失合计为26163.10元，外伤参与度本院酌定为40%，被告朱传富应赔偿原告直接损失为10465.24元。另因此产生的残疾赔偿金21642元（2015年度农村居民人均收入10821元/年×20年×10%）；精神抚慰金5000元；被告朱传富总计应赔偿原告徐明翠各项损失合计为37107.24元，被告已付赔偿款6600元从应付赔偿款总额中比除后为30507.24元。综上，案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告朱传富赔偿原告徐明翠因交通事故致伤的各项损失37107.24元，比除已付款6600元，尚余30507.24元，于本判决生效后15日付清；二、驳回原告徐明翠的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1642元，由原告徐明翠负担962元，被告朱传富负担680元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审判决朱传富赔偿徐明翠各项损失合计37107.24元是否适当。从在卷证据看，朱传富驾驶无号牌手扶拖拉机行驶至霍邱县乡村公路时，与徐明翠驾驶的电动三轮车发生碰撞，致两车受损，造成交通事故，经安徽省霍邱县公安局交通警察大队认定，朱传富负本起事故全部责任，徐明翠无责任。后徐明翠因颈椎病入住霍邱县第一人民医院治疗，经本院委托安徽高诚司法鉴定所鉴定，徐明翠颈部损伤与本次交通事故之间存在间接因果关系，徐明翠目前遗有颈部活动度丧失10%以上符合Ⅹ（10）级伤残，建议外伤参与度为35%-45%，故朱传富应对徐明翠因颈部受伤造成的各项损失承担赔偿责任。关于医疗费，徐明翠一审提供的医疗费发票共为13109.15元（已扣除新农合报销部分），一审仅认定4615.4元不当，应予纠正。徐明翠因本起事故造成的各项损失如下：医疗费13109.15元、住院伙食补助费2310元、营养费2310元、误工费5734.96元、护理费8035.72元、交通费1000元、鉴定费1700元、磁共振诊疗报告费457.02元、残疾赔偿金21642元，合计56298.85元,考虑到外伤参与度经鉴定为35%-45%，酌定由朱传富承担40%赔偿责任，即22519.54元。关于精神抚慰金，根据双方的过错程度及徐明翠的损害后果，酌定精神抚慰金5000元。综上，朱传富共应赔偿徐明翠27519.54元，比除朱传富已支付的6600元，尚余20919.54元。关于朱传富申请重新鉴定问题，本案中徐明翠于2016年8月4日向安徽省霍邱县人民法院提起诉讼，要求朱传富赔偿其因伤造成的各项损失，因徐明翠一审中经法院释明后不同意申请鉴定，安徽省霍邱县人民法院以徐明翠主张颈椎病与交通事故有关联的证据不足为由，驳回了徐明翠的诉讼请求。徐明翠不服一审判决，向本院提起上诉，在本院二审期间，经本院释明，徐明翠申请对其颈椎病与交通事故的因果关系及伤残等级进行鉴定，本院依法委托安徽高诚司法鉴定所进行鉴定，本案鉴定程序合法，朱传富申请重新鉴定的理由不足，依法不予准许。综上所述，徐明翠的上诉请求部分成立，应予支持。朱传富的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省霍邱县人民法院（2017）皖1522民初4335号民事判决；二、朱传富于本判决书送达之日起十五日内一次性赔偿徐明翠医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、磁共振诊疗报告费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失20919.54元；三、驳回徐明翠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费563元，由徐明翠负担300元，朱传富负担263元。本判决为终审判决。审判长  童竹平审判员  孙如意审判员  王 芬二〇一八年二月一日书记员  汪 洋附：相关法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。……