辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽01民终996号上诉人（原审原告）：刘晓枫，男，1979年1月26日出生，汉族，住沈阳市。委托诉讼代理人：刘建伟，男，1954年2月17日出生，汉族，社区推荐，住沈阳市。上诉人（原审被告）：今麦郎面品有限公司，住所地河北省邢台市。法定代表人：范现国，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘路，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：今麦郎面品有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市。法定代表人：杜玉玲，该公司总经理。上诉人刘晓枫、今麦郎面品有限公司（以下简称今麦郎公司）因与被上诉人今麦郎面品有限公司沈阳分公司（以下简称今麦郎沈阳公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区区人民法院（2017）辽0113民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘晓枫上诉请求：我方对一审判决内容没有异议，但我方对承担义务的主体有异议。刘晓枫虽然是与今麦郎公司签订的劳动合同，但是刘晓枫工作地点一直是在今麦郎沈阳公司，而且今麦郎面品有限公司沈阳分公司为刘晓枫缴纳了养老保险，故我方认为应当由今麦郎沈阳公司承担相应的赔偿义务。今麦郎公司辩称，1、刘晓枫从工作管理上来说是同今麦郎公司签订的劳动合同，其领导李辉在河北省上班，同事赵旭冉归李辉及总部管理，同时刘晓枫工资亦是由今麦郎公司发放；3、关于社保问题，鉴于刘晓枫是沈阳当地人，为刘晓枫在沈阳缴纳社保是为了保护刘晓枫的利益，如果在河北的话刘晓枫无法使用。今麦郎公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审，诉讼费由刘晓枫负担。1、因为刘晓枫违反单位规章制度我方同其解除劳动合同，故我方不应当支付赔偿金；2、刘晓枫是自身原因导致其就业中断，故无法领取失业金损失应由刘晓枫承担承担，同时失业保险金的计算应按照河北省计算方式为依据；3、一审法院违反法律程序，剥夺了当事人辩论的权利；4、带薪年休假工资不属于人民法院审理范围，法院不应当予以审理。刘晓枫辩称，一审法院判决数额正确。对于今麦郎面品有限公司的请求没有法律依据，请求依法驳回今麦郎面品有限公司的请求。今麦郎面品有限公司沈阳分公司未答辩。刘晓枫向一审法院起诉请求：1.依法判令今麦郎面品有限公司、今麦郎面品有限公司沈阳分公司支付经济赔偿67,600元（5,200元×6.5年×2）；2.支付2016年度带薪年假工资3,585元；3.支付失业金损失14,994元（1,071元×14个月）；4.支付2016年10月工资1,000元、2016年11月工资717元；5.本案诉讼费由、今麦郎面品有限公司、今麦郎面品有限公司沈阳分公司承担。一审法院认定事实：刘晓枫系今麦郎公司直营一区沈阳直营物流主管。2012年10月1日，刘晓枫、今麦郎面品有限公司签订劳动合同，约定：合同期限从2012年10月1日至2015年10月1日，基本工资900元，从事行政工作。2015年10月1日，刘晓枫、今麦郎面品有限公司签订劳动合同，约定：合同期限从2015年10月1日至2020年9月30日，基本工资1300元，从事行政工作。2016年10月20日，刘晓枫阅读了今麦郎公司营销员工违规违纪管理规定，该规定4.2具体规则第四项规定严重违纪，记分12分，处分细则：a.扣除绩效奖金2000元以上；b.降职、降薪；c.解除劳动关系。今麦郎公司主张刘晓枫违反了该规定的8.17弄虚作假、虚报工作成绩；8.26市场不作为严重失职。2016年11月14日，今麦郎公司市场稽查部做如下调查：日常工作考核、与沈阳直营经理张晓春沟通确认、现场录像调取、与沈阳工厂物流科长刘帅、与沈阳工厂协调生产的高吾艳沟通、调取刘晓枫个人工作日志，根据上述调查认定如下违纪行为：没有实质性工作内容，全天都在做与工作无关的事情；实地调查每月25日去直营仓库一次，平时很少去库房或工厂；日常生产协调单，都不是本人亲自做单协调；每日上报内容工作日志与实际不符，存在应付工作，虚报工时。针对上述调查市场稽查部出具对刘晓枫的处理建议：对刘晓枫解除劳动关系，辞退处理，对沈阳直营经理张晓春监管不到位连带考核1,000元。2016年11月18日，今麦郎公司工会委员会出具答复函，同意解除与刘晓枫之间的劳动关系。2016年11月25日，今麦郎公司向刘晓枫邮寄《解除劳动合同通知》和《违规违纪通报》，刘晓枫于2016年12月7日收到上述材料，解除劳动合同通知记载，因刘晓枫严重违反公司规章制度，今麦郎公司于2016年11月23日解除与刘晓枫的劳动关系。另查明，今麦郎公司成立日期为2011年8月25日，今麦郎沈阳公司成立日期为2012年7月24日，刘晓枫的基本养老保险由今麦郎沈阳公司缴纳。刘晓枫提交了2015年12月3日至2016年11月16日的中国农业银行个人交易明细清单。刘晓枫2016年1月份至10月份实发工资分别是2,658元、7,649元、5,138元、5,151元、5,164元、5,170元、5,152元、5,177元、5,177元、4,191元，共计50,627元。2015年11月份实发工资为5,155元、2015年12月份实发工资为5,141元，今麦郎公司支付了刘晓枫2016年11月工资3,257元。今麦郎公司在规定的期限内未向法院提交书面的能够为刘晓枫办理失业保险的材料。再查明，刘晓枫于2017年1月3日向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年1月3日做出沈北劳人仲不字[2017]1号不予受理通知书，刘晓枫不服诉至法院。一审法院认为，法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。根据民事诉讼法的相关规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案今麦郎沈阳公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。关于刘晓枫与今麦郎公司、今麦郎沈阳公司是否存在劳动关系的问题，刘晓枫于2012年10月1日和2015年10月1日分别同今麦郎公司签订了书面的劳动合同，今麦郎公司于2016年11月23日解除与刘晓枫的劳动关系，故对刘晓枫与今麦郎公司2012年10月1日至2016年11月22日之间存在劳动关系予以认定。刘晓枫虽提交了基本养老保险参保缴费证明，但该证明仅能体现现参保单位名称为今麦郎沈阳公司，并不能显示今麦郎公司从何时开始为刘晓枫缴纳养老保险，今麦郎公司为刘晓枫缴纳养老保险，并不能否认刘晓枫与今麦郎公司签订劳动合同和受今麦郎公司实际管理的事实，故刘晓枫主张与今麦郎沈阳公司存在劳动关系，不予支持。关于经济赔偿金的问题，今麦郎公司提交的公司三名职员的沟通记录均系今麦郎公司单方出具的证据，日常工作考核、现场录像调取、刘晓枫个人工作日志均不足以证明刘晓枫存在弄虚作假、虚报工作成绩和市场不作为严重失职的行为，故对今麦郎公司通过上述材料认定刘晓枫严重违反公司规章制度，不予认定。今麦郎公司单方解除与刘晓枫的劳动关系，应认定为违法解除劳动关系。刘晓枫同意按照打入银行卡内的实发工资计算违法解除劳动合同赔偿金，刘晓枫离职前十二个月实发平均工资为5,076.92元，故今麦郎公司应支付刘晓枫违法解除劳动合同赔偿金为45,692.28元（5,076.92元/月*4.5个月*2倍）。关于2016年度带薪年休假工资问题，今麦郎公司未提交证据证明刘晓枫已经休完2016年度年休假，故对刘晓枫主张2016年度带薪年休假工资2,078.97元（50627元÷10个月÷21.75天*5天*200%÷365天*326天）的诉讼请求，予以支持。关于失业金损失问题，今麦郎公司于2016年11月23日解除了与刘晓枫的劳动关系，在规定期限内未向法院提交其已为刘晓枫投保失业保险且能够办理失业保险金的相关材料，故今麦郎公司应支付刘晓枫失业保险金损失12,852元（1,530元*70%*12个月）。针对今麦郎公司刘晓枫存在违纪行为导致解除劳动关系，今麦郎公司不应支付失业保险金损失的抗辩主张，被用人单位解除劳动合同的属于非因本人意愿中断就业的人员，故对今麦郎公司的该抗辩主张，不予支持。关于2016年10月份和2016年11月份工资问题，今麦郎公司支付了刘晓枫2016年10月份工资4191元、2016年11月工资3257元，刘晓枫未提供今麦郎公司少支付其上述两个月工资的证据，故对刘晓枫该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《失业保险金申领发放办法》第四条，《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告今麦郎面品有限公司于本判决生效后二十日内支付原告刘晓枫违法解除劳动合同赔偿金为45,692.28元、带薪年休假工资2,078.97元、失业保险金损失12,852元；被告如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告刘晓枫的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告今麦郎面品有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于今麦郎公司提出其系合法解除不应当支付刘晓枫赔偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，今麦郎公司主张，因刘晓枫违反单位的规章制度解除同其的劳动合同，但并未提交足够证据证明刘晓枫违反单位规章制度的情形，故一审法院认定今麦郎公司违法解除劳动合同判决给付刘晓枫违法解除劳动合同赔偿金并无不当，对于今麦郎公司该项上诉请求本院不予支持。关于今麦郎公司提出不应当支付刘晓枫失业金的主张。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案中，系今麦郎公司解除同刘晓枫的劳动合同，即应当属于刘晓枫非因本人意愿中断就业，符合领取失业金的条件，今麦郎公司未为刘晓枫办理领取失业金的手续应当对刘晓枫失业金的损失承担给付义务。故一审法院判决并无不当，对于今麦郎公司该项上诉请求本院不予支持。关于今麦郎公司提出未休年假工资不属于法院审理范围的主张。员工每年享受休年假的待遇是其法定权利，受法律保护，属于法院审理范围，一审法院审理并作出判决并无不当，对于今麦郎公司该项上诉请求本院不予支持。关于今麦郎公司提出一审法院剥夺其辩论权的主张。今麦郎公司没有证据证明一审法院存在剥夺其辩论权的事实，故对于今麦郎公司该项上诉请求本院不予支持。关于刘晓枫提出应当由今麦郎沈阳公司承担给付义务的主张。本案中，刘晓枫同今麦郎公司签订的劳动合同，及依法由今麦郎公司向其支付劳动报酬，并接受今麦郎公司管理，一审法院依法认定今麦郎公司向其承担给付义务并无不当，对于刘晓枫该项上诉请求本院不予支持。综上所述，今麦郎面品有限公司、刘晓枫的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由今麦郎面品有限公司负担10元、刘晓枫负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 马晨光审判员 李晓颖二〇一八年二月二十七日书记员 康 赦