福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)闽02民终8号上诉人（原审原告、反诉被告）：厦门市淘沙网络科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区岭下西路265号五楼01-18单元。法定代表人：王健，总经理。委托诉讼代理人：陈永厅，福建随寸律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：南宁市森煌宠物用品有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区安吉大道9号。法定代表人：何叶菲，总经理。委托诉讼代理人：林兴，广西众维（南宁）律师事务所律师。上诉人厦门市淘沙网络科技有限公司（以下简称淘沙公司）因与被上诉人南宁市森煌宠物用品有限公司（以下简称森煌公司）合同纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2016）闽0206民初10582号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。淘沙公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审的全部诉讼请求。事实与理由：森煌公司在2016年9月26日通过猪八戒平台要求直接与淘沙公司解除合同，其行为违反了合同第7条第11点的约定，淘沙公司有权依约解除合同并不退还保证金。另外，森煌公司拒不缴交店铺正常经营使用所需的保证金，导致淘沙公司无法对店铺进行运营使用，森煌公司的行为违反法律规定，淘沙公司有权依法解除合同并不退还保证金。综上，一审法院认定事实和适用法律错误。森煌公司辩称，一审判决具有充分的事实和法律依据，适用法律正确，依法应当维持，请求淘沙公司的上诉请求。淘沙公司向一审法院起诉，请求判令：1、解除淘沙公司与森煌公司签订的《网店代运营效果保证合同》；2.淘沙公司不予返还森煌公司60000元。森煌公司向一审法院提出反诉，请求判令：1、确认淘沙公司与森煌公司签订的《网店代运营效果保证合同》已解除；2、森煌公司返还森煌公司60000元。一审法院认定事实：2016年8月19日，淘沙公司（乙方）与森煌公司（甲方）通过“猪八戒网”签订一份《代运营合同》，就乙方为甲方的“广西伴侣动物救助”淘宝网店提供运营服务事宜作出约定：服务期限（合同有效期）自2016年8月20日至2017年8月19日，乙方在依照甲方合同要求并收到甲方付款后，立即开始为甲方店铺进行运营相关工作策划；甲方需向乙方支付运营保证金50000元/年、美工设计费40000元/年，共计90000元，甲方应于2016年8月20日前支付60000元，2017年2月20日前支付30000元；合作期间，乙方的美工技术资源和人员投入等成本会直接转化为甲方店铺装修等成果，故如非乙方违背保证或未能按合同约定运营店铺，甲方支付给乙方的美工设计费将不予退还；本报价不含拍摄和售前客服服务费，不含税务费用；目前甲方的网店月均销售额为0元，甲方同意在乙方代运营后超出月均销售额提取5%作为乙方佣金（通过淘宝官方活动所产生的销售额仅提取3%作为乙方佣金），甲方会在每月2号前接受到乙方的报表之后的15个工作日内核对完毕并支付佣金；乙方保证一年服务期内总销售额不低于2400000元，若服务到期，乙方完成2400000元以上销售额，乙方需在15个工作日内退还甲方一半运营保证金25000元，乙方完成2400000元以下销售额，乙方需在15个工作日内退还甲方全部运营保证金50000元，否则乙方须以未退回金额的每日3‰向甲方补偿滞纳罚金；店铺美工设计服务范围包括店铺装修设计、店铺首页及详情页、摄影及产品图文、产品主图及描述、店铺日常维护、手机版设计，乙方须将所有网店设计图片和处理好并打上甲方公司LOGO的商品图片及时传与甲方，至少7天内要传一次，同时保证协议签订后一个月内将甲方店铺装修完毕并将甲方已有产品上架；乙方为甲方配备一个由6个人组成的专业运营团队，乙方每周向甲方通报运营情况一次，每三个月向甲方提交一次关于店铺运营数据的书面分析报告；甲方应全力配合乙方的运营工作，非乙方违背保证或未能按合同约定运营店铺，甲方不得单方终止或解除合同，以及停付佣金或保证金，否则视为甲方违约，乙方有权停止为甲方提供服务且不返还已收取的运营保证金；第一季度是双方磨合、交接、定位、测款期，双方需指定交接人员，甲方指定人员为何叶菲，QQ号75×××50，乙方指定人员为陈常玲，QQ号13×××25；合作期间，乙方保证不单方终止或解除合同，若乙方单方面终止或解除合同，乙方须退还所有已收费用；乙方违反本协议，甲方有权予以纠正或单方终止合同；合同发生争议无法协商解决，由乙方住所地人民法院管辖。同日，森煌公司依约向淘沙公司支付60000元。2016年9月26日，森煌公司向案外人重庆猪八戒网络有限公司投诉，称淘沙公司无能力完成工作，未按合同约定履行义务，具体投诉内容为：1.至今一次都没传递过图片文件，至今上架商品不但不合格而且上架量不到2%；2.从一开始完全没有策划店铺宣传推广、活动指定推广计划方案；3.至今没有提交过任何运营策划方案；4.至今没有通报过店铺美工设计的工作进度、下一阶段工作计划及推广活动安排；5.自从淘沙公司收到第一次付款60000元后，至今没有主动打过电话联系甲方的指定交接人交待或汇报网店运营工作计划及进度。淘沙公司称森煌公司向“猪八戒网”投诉后，“猪八戒网”向其反馈称森煌公司要解除合同，其向“猪八戒网”提交了“部分聊天记录”。淘沙公司因认为森煌公司向“猪八戒网”投诉及“猪八戒网”反馈的内容构成违反约定，故于2016年12月7日向森煌公司邮寄一份《律师函》，称森煌公司通过“猪八戒网”通知解除《代运营合同》构成违约，自森煌公司收到《律师函》之日起，《代运营合同》正式解除，淘沙公司即日起停止提供相应服务。森煌公司于2016年12月8日收到该《律师函》。2017年1月5日，重庆猪八戒网络有限公司就森煌公司的投诉出具一份《猪八戒网交易纠纷处理意见告知书》，处理意见为“全额退款给雇主”，退款理由为“服务商提供的聊天记录无法证实其工作情况，现有举证核实服务商未按协议履行工作”。淘沙公司为与森煌公司进行对接合作，建立了一个QQ群，群中有双方工作人员。根据双方工作人员自2016年8月30日至10月20日期间在QQ群里的对话显示，在《代运营合同》签订后，淘沙公司对森煌公司网店页面及其提供的一些图片进行处理，双方对网店页面及图片处理、淘沙公司工作质量及进度存在争执。另查明：淘沙公司在庭审时向本院提交一份“广西伴侣动物救助”的淘宝网店页面截图及一份淘宝网的《消保规则》，以证明“广西伴侣动物救助”未缴纳保证金，导致网店无法正常使用。森煌公司在庭审中未对该证据的真实性作出确认，庭审后提交的书面质证意见中亦未对该证据提出意见。一审法院认为：淘沙公司与森煌公司签订《代运营合同》，就淘沙公司为森煌公司运营网店事宜作出约定，该合同是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。合同签订后，森煌公司依约向淘沙公司支付了60000元，淘沙公司应当按照《代运营合同》的约定，履行对森煌公司的网店进行设计、装修、宣传等运营义务，并信守“乙方（淘沙公司）保证不单方面终止或解除合同，若乙方单方面终止或解除合同，乙方须退还所有已收费用”的承诺。合同生效后，当事人双方协商一致可以解除合同，无法就解除合同达成合意时，一方在符合合同约定或法律规定的合同得以解除的条件下，有权解除合同。森煌公司因与淘沙公司在履行《代运营合同》过程中，对淘沙公司的工作质量、进度等产生质疑，向双方签订合同的第三方平台“猪八戒网”进行投诉，该行为是其督促淘沙公司依约履行合同义务的一种表现形式，并不违反合同约定和法律规定，亦无证据表明侵害了淘沙公司的权利。而且，森煌公司在投诉过程中，并未作出解除《代运营合同》的意思表示，亦未通知淘沙公司解除《代运营合同》。淘沙公司称森煌公司违反合同约定单方解除《代运营合同》，缺乏证据支持，不予采信。淘沙公司单方通知森煌公司解除《代运营合同》，该通知于2016年12月8日到达森煌公司。虽然，森煌公司对该解除行为持有异议，但在本案庭审中，双方均主张解除合同，森煌公司同意《代运营合同》自淘沙公司提起诉讼之日（即2016年12月14日）解除，表明2016年12月14日双方就解除《代运营合同》达成合意，予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，以及第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，森煌公司要求淘沙公司返还60000元，符合合同约定，且不违反法律规定，予以支持。淘沙公司提交的聊天记录不足以明确认定其完成合同义务的具体情况，且该义务的完成情况与其单方解除《代运营合同》不具有牵连性，不予采纳。淘沙公司提交“店铺页面截图”及淘宝规定欲证明“广西伴侣动物救助”未缴纳保证金，导致网店无法正常使用。因淘沙公司主张其有权解除合同的依据是森煌公司违反约定先通知解除合同，而本案现有证据并不能证明森煌公司先通知解除合同的事实存在，且《代运营合同》中并未就网店保证金的缴纳作出约定，即使网店未缴纳保证金，在法律上也不必然导致淘沙公司径直要求解除《代运营合同》，对淘沙公司的主张不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、淘沙公司与森煌公司于2016年8月19日签订的《网店代运营效果保证合同》于2016年12月14日解除；二、淘沙公司应于判决生效之日起五日内返还森煌公司60000元；三、驳回淘沙公司的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人对一审法院认定的事实没有异议，本院对无异议的事实予以确认。二审中当事人没有提交新证据。本院认为，当事人对其主张的事实应当提供证据加以证明。本案中，淘沙公司主张森煌公司在2016年9月26日通过猪八戒网络平台要求与淘沙公司解除合同，但对此事实并未举证证明，森煌公司也否认存在通过猪八戒网络平台要求与淘沙公司解除合同的事实，故淘沙公司该主张缺乏依据，本院不予支持。淘沙公司主张森煌公司拒不缴交店铺正常经营使用所需的保证金，导致淘沙公司无法对店铺进行运营使用，但对该事实也未举证证明，应承担举证不能的法律后果。在森煌公司向猪八戒网络平台投诉淘沙公司未履行合同义务之后，猪八戒网络平台认为淘沙公司提供的聊天记录无法证实其工作情况，建议其全额退款给森煌公司，故森煌公司据此请求解除讼争合同、淘沙公司返还已付款项，有事实及法律依据，一审法院予以支持，并无不当。综上，淘沙公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1300元，由上诉人厦门市淘沙网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑光辉审 判 员 林 勤审 判 员 师 光二〇一八年二月十四日代书记员 崔新建附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。