安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0111民初6761号原告：合肥市源泉融资担保有限公司，住所地合肥市包河工业园花园大道**。法定代表人：刘梅，总经理。委托代理人：周明星，安徽睿正律师事务所律师。委托代理人：王宏，安徽睿正律师事务所律师。被告：安徽银美文化传播有限公司，住所地合肥市包河区大连路**。法定代表人：李磊，总经理。被告：合肥银联文化投资有限公司，住所地合肥市包河区大连路**。法定代表人：李明虎，总经理。被告：合肥银联纸品包装有限公司，住所地合肥市包河区大连路**。法定代表人：周云霞，总经理。被告：安徽国融融资担保有限公司，住所地合肥市包河区大连路**。法定代表人：李明虎，总经理。委托代理人：石涛，安徽元贞律师事务所律师。被告：淮南市兴旺置业有限公司，住所地合肥市包河区大连路**。法定代表人：李家兵，总经理。被告：李明虎，男，1962年5月5日出生，汉族，安徽国融融资担保有限公司、合肥银联文化投资有限公司总经理，住合肥市包河区。被告：项群，女，1961年5月17日出生，汉族，住合肥市包河区。被告：合肥智汇文化传媒有限公司，住所地合肥市包河工业区纬四路南。法定代表人：李磊，董事长。委托代理人：石涛，安徽元贞律师事务所律师。被告：李磊，男，1982年8月15日出生，汉族，安徽银美文化传播有限公司总经理、合肥智汇文化传媒有限公司董事长，住合肥市包河区。原告合肥市源泉融资担保有限公司（以下简称源泉担保公司）诉被告安徽银美文化传播有限公司（以下简称银美文化公司）、被告合肥银联文化投资有限公司（以下简称银联文化公司）、被告合肥银联纸品包装有限公司（以下简称银联纸品公司）、被告安徽国融融资担保有限公司（以下简称国融融资公司）、被告淮南市兴旺置业有限公司（以下简称兴旺置业公司）、被告李明虎、被告项群、合肥智汇文化传媒有限公司（以下简称智汇文化公司）、被告李磊担保追偿权纠纷一案，本院2017年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告源泉担保公司的委托代理人周明星、王宏，被告国融融资公司、被告智汇文化公司共同的委托代理人石涛到庭参加诉讼，被告银美文化公司、银联纸品公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群、被告李磊经本院公告送达开庭传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告源泉担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告银美文化公司向原告清偿原告代偿的借款本金及利息合计人民币5091057.02元（其中借款本金500万元，借款利息91057.02元）；2、依法判令被告银美文化公司以代偿金额为基数，自原告代偿之日起，按年利率24%向原告支付利息、违约金，至实际清偿全部债务之日止，暂计至2017年7月26日为41602.55元；3、依法判令被告银美文化公司承担本案律师代理费108955元；4、依法判令被告银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、李明虎、项群对被告银美文化公司的上述全部债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由被告承担（包括但不限于案件受理费、财产保全费等）；6、判令被告智汇文化公司在受让被告合肥银联文化投资有限公司国有土地使用权的受益范围内对原告的全部债权承担清偿责任；7、判令被告李磊在受让被告合肥银联文化投资有限公司所持有的智汇文化公司8.69%股权的受益范围内对原告的全部债权承担清偿责任。事实与理由：2016年7月15日，被告安徽银美文化传播有限公司（以下简称银美文化公司）为向中国银行股份有限公司安徽省分行（以下简称中行省分行）申请流动资金借款伍佰万元，特委托原告提供保证担保。同日，原告就银美文化公司上述借款向中行省分行提供相应担保，被告银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、李明虎、项群均向原告提供了相应反担保（详见：2016企贷251号《流动资金借款合同》；2016企贷251-保001号《保证合同》；2016年合源信保字第0113号《委托担保合同》；2016年合源信保字第0113号《反担保保证合同》；股东会决议、第三方反担保保证（抵押/质押）单位股东会决议）。2017年6月21日，中行省分行向原告送达《履行担保责任通知书》，称银美文化公司发生上述《流动资金借款合同》第十二条第8、9款之规定违约事件，根据合同相关规定，宣布贷款立即到期，并要求原告代偿上述债权。原告于2017年6月27日代偿利息77126.46元，于2017年7月14日委托合肥市兴泰担保行业保障金运营有限公司代偿本息合计5013930.56元（本金500万元，利息13930.56元）。至此，原告已履行保证责任，截止2017年7月14日，共代偿本息合计5091057.02元（其中本金500万元，利息91057.02元）。根据上述《委托担保合同》、《反担保保证合同》等，银美文化公司未按期清偿到期债务由原告代偿的，不仅应当全额偿还原告担保代偿金额，还应当自原告代偿之日起、以代偿金额为基准按每日万分之五向原告支付利息，并承担担保借款总额30%的违约金和原告为实现债权而支出的全部费用，包括公证费、诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、拍卖费、催收费用、差旅费用等。根据《反担保保证合同》，第二至第七被告对银美文化公司所负上述全部债务及承担的上述全部费用承担连带清偿责任。此外，被告银美文化公司、银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、李明虎、项群在与原告签订上述《委托担保合同》、《反担保保证合同》时分别出具相应的《送达地址确认书》，承诺在合同履行过程中或因履行合同发生争议引起诉讼、仲裁时，其所提供的地址作为合同相对方、人民法院、仲裁机关等邮寄送达有关通知、相关法律文书的接收地址，并承诺，如因其提供的地址不准确、送达地址变更未及时告知合同相对人、本人或其指定代收人拒绝签收等原因，导致通知或相关法律文书未能被其实际接收的，文书退回之日视为送达之日。另，根据《委托担保合同》第十二条、《反担保保证合同》第十条之约定，因履行合同发生争议协商不成的，在受托人、担保保证人所在地人民法院管辖，即由原告所在地合肥市包河区人民法院管辖。2017年6月28日，原告从合肥市国土资源局档案馆查询得知，银联文化公司于2016年12月18日将其名下位于包河区东二环路西的13460㎡土地使用权转让给其全资子公司合肥智汇文化传媒有限公司（土地价值41089550元），并于2016年12月21日办理不动产登记[不动产权证号：皖（2016）合不动产权第0224059号]。2017年7月28日，我方从工商局查询得知，银联文化公司于2017年1月20日将其所持有的合肥市智汇文化传媒有限公司的8.69%股权转让给李磊，并于2017年1月24日办理了股东变更工商登记。被告银联公司在未征得我方同意的情况下擅自转移其重要资产，事实上造成了对我方债权的损害，严重危害了我方债权的实现。原告为了维护自身的合法权益，诉至贵院。被告国融融资公司、智汇文化公司辩称：原告诉请由法院查明事实依法判决。被告智汇文化公司不是本案适格被告。一、原告起诉智汇文化公司没有事实依据，合肥智汇文化传媒有限公司没有在借款合同和担保书上签字；二、原告起诉智汇文化公司没有法律依据。被告银美文化公司、银联纸品公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群、被告李磊答辩期内未提交答辩状，举证期内亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：2016年7月15日，银美文化公司（借款人）与中国银行股份有限公司安徽省分行（贷款人）签订《人民币流动资金贷款合同》（编号：2016企贷251号）一份，约定银美文化公司购买货物需要向中国银行股份有限公司安徽省分行借款500万元，借款期限12个月。其中第十二条违约事件及处理，下列事项之一即构成或视为借款人在本合同项下违约事件：……8、借款人终止营业或者发生解散、撤销或破产事件；9、借款人涉及或可能涉及重大经济纠纷、诉讼、仲裁，或其资产被查封、扣押或被执行、或被司法机关或税务、工商等行政机关依法查处或依法采取处罚措施，已经或可能影响到其在本合同勘正义务的履行等。出现前款规定的事件，贷款人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：……4、宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款本息和其他应付款项全部或部分立即到期等。2016年7月15日，银美文化公司（委托人、甲方）与源泉担保公司（担保人、乙方）签订编号为2016年合源信保字第0113号的《委托保证合同》一份，约定由源泉担保公司为银美文化公司与中国银行股份有限公司安徽省分行签订的《人民币流动资金贷款合同》（编号：2016企贷251号）项下的借款提供连带责任保证；合同第十条2、甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方不仅就当全额偿还乙方担保代偿金额，还应当自乙方代偿之日起、以代偿金额为基准按每日万分之五向乙方支付利息，并承担担保借款总额的30%的违约金和乙方为实现担保债权而支出的全部费用，包括公证费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及催收费用、差旅费。合同第七条约定：除乙方书面同意外，不得有下述行为：1出售、赠与、出租、出借、转移、抵押、质押或以其他方式处分重要资产（包括但不限于固定资产、无形资产、对外投资、应收帐款、存货等）的全部和部分；2、经营机制或产权组织形式发生变化……；3、修改公司章程、经营范围变化、注册资本金增减、股权变动、对外重大投资、高层人事或财务负责人变动等。2016年7月15日，源泉担保公司与中国银行股份有限公司安徽省分行签订了编号为2016企贷251-保001号的《保证合同》一份，约定本合同之主合同为债权人中国银行股份有限公司安徽省分行与银美文化公司签订的编号为2016企贷251号《流动资金贷款合同》及其修订或补充。保证方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证期间为主债权清偿期届满之日起两年。此外，2016年7月15日，源泉担保公司（担保保证人、甲方）与银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群、国融融资公司（反担保保证人、乙方）、借款人（丙方）银美文化公司签订了《反担保保证合同》，约定鉴于丙方银美文化公司（借款人）与中国银行股份有限公司安徽省分行签订的2016企贷251号《流动资金贷款合同》并与甲方源泉担保公司签署编号为2016年合源信保字第0113号的《委托保证合同》，约定甲方源泉担保公司为银美公司与中国银行股份有限公司安徽省分行签订《人民币流动资金贷款合同》项下的债务提供保证担保，由乙方自愿为银美文化公司向源泉担保公司提供反担保保证，反担保保证方式为连带责任保证，反担保保证期间为自2016年7月至2017年7月；反担保保证范围为主合同项下的全部主债权、利息（包括复利和罚息）违约金、赔偿金及实现债权和担保权利所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。同时乙方承诺，乙方有足够的能力承担反担保保证责任，并不因任何指令、财务状况的改变、与任何单位签订的任何协议而减轻或免除所承担的反担保保证责任。在反担保保证期间，未经甲方书面同意，乙方不得向任何第三方提供超出其自身负担能力的担保或以任何有可能危及其担保能力的方式处置资产等。其中第六条约定：……4、乙方在发生下列任一情况之前，必须书面通知甲方，并如实提交有关资料。经甲方审查并书面同意之后，乙方才能付诸实施：4.1乙方进行对外投资或资产处分、转让等重大事项；4.2改变经营机制或产权组织形式、修改公司章程、变化经营范围、培养注册资本金、股权变动、变动高层人事或财务负责人等。乙方不履行或不完全履行本合同约定的反担保保证责任的，乙方不仅应当全额偿还甲方担保代偿金额，还应当自甲方向主合同债务人代偿之日起、以代偿金额为基准按每日万分之五向甲方支付利息，并承担担保借款总额的30%的违约金和甲方为实现担保债权而支出的全部费用，包括不限于催告费、评估费、差旅费、诉讼费、公证费、仲裁费、财产保全费、执行费、拍卖费和律师费等。上述合同签订后，中国银行股份有限公司安徽省分行向银美文化公司发放贷款500万元。被告银美文化公司与中国银行股份有限公司安徽省分行贷款合同约定的贷款500万元还款期限届满后，银美文化公司未能按约偿还，中国银行股份有限公司安徽省分行于2017年6月21日向原告源泉担保公司发送《履行担保责任通知书》一份，内容为……由于借款人发生借款合同第十二条第8、9款之规定违约事件，根据上述借款合同第十二条的相关规定，我行已宣布2016企贷251号《流动资金贷款合同》项下伍佰万元贷款立即到期。我行已向借款人发出贷款到期通知书，根据《保证合同》约定，担保单位对借款人未归还债务负连带担保责任。为此，望贵司积极督促借款人及时组织资金偿还已到期本息，或由贵司代为清偿上述债务等。原告于2017年6月27日代偿利息77126.46元，于2017年7月14日委托合肥市兴泰担保行业保障金运营有限公司代偿本息计5013930.56元，至此原告代偿本息合计5091057.02元。中国银行股份有限公司安徽省分行于2017年7月17日向源泉担保公司出具《担保责任解除函》。另查明：2016年10月20日，被告银联文化公司与包河区淝河镇贾大郢社区居民委员会共同向合肥市国土资源局出具（2016）019号申请报告，被告银联文化公司要求将其公司名下“合国用2015第221号”土地名称变更到银联文化公司投资的全资子公司智汇文化公司名下。2016年12月18日，银联文化公司（甲方）、包河区淝河镇贾大郢社区居民委员会（乙方）、智汇文化公司（丙方）共同签订《土地转让协议书》一份，载明：甲方、乙方联合申请将“合国用2015第221号”土地证的15909.53平方土地转让到丙方、乙方；变更后土地证使用权为丙方、乙方共有等内容。2016年12月18日，经合肥市国土资源局审批并颁发的不动产登记证，编号为皖（2016）合不动产权第0224059号。该证附记栏内记载：该宗地范围内合肥智汇文化传媒有限公司土地使用权面积为13460平方米，包河区淝河镇贾大郢社区居民委员会土地使用权面积为2449.53平方米。被告银联文化公司于2017年1月19日将其所持有的合肥市智汇文化传媒有限公司600万8.7%股权转让给李磊，并于2017年1月24日办理了股东变更工商登记。再查明：原告源泉担保公司为提起本案诉讼，于2017年8月1日与安徽睿正律师事务所签订了《委托代理合同》，委托该所律师代理本案诉讼，并支付律师代理费108955元。上述事实，除双方当事人当庭陈述外，《人民币流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《反担保合同》、《担保责任解除函》、银行付款回单、电子凭证、贷款还款回单、不动产登记材料复印件、工商登记材料、《委托代理合同》、律师代理费发票等在案佐证，足以证实。本院认为，被告银美文化公司与中国银行股份有限公司安徽省分行签订的《人民币流动资金贷款合同》、原告源泉担保公司与被告银美文化公司签订的《委托保证合同》、原告源泉担保公司与中国银行股份有限公司安徽省分行签订的《保证合同》、原告源泉担保公司与银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群及银美文化公司三方签订的《反担保保证合同》，均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。原告源泉担保公司依据《保证合同》约定代被告银联纸品公司向中国银行股份有限公司安徽省分行偿还借款本息5091057.02元，有转款凭证为证，本院予以确认。被告银美文化公司在原告源泉担保公司代其向中国银行股份有限公司安徽省分行偿还借款本息5091057.02元后，未能按照《委托担保协议》的约定履行及时还款义务，应承担相应的协议约定承担违约责任，但应以不超过中国人民银行同期贷款利率四倍为限。原告有权向被告银联纸品公司追偿。原告为追索代偿本息提起本案诉讼并实际支出律师代理费108955元，计算标准适当，根据《委托担保合同》的约定，原告源泉担保公司有权要求被告银美文化公司承担。被告银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群作为连带责任反担保保证人。在借款人不履行还款责任时，本院对原告要求被告银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群对被告银美文化公司的代偿款本息在承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。原告源泉担保公司与银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群签订的《反担保保证合同》，约定：“在反担保保证期间，未经源泉担保公司书面同意，银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群不得向任何第三方提供超出其自身负担能力的担保或以任何有可能危及其担保能力的方式处置资产等。其中第六条约定：……4、银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群在发生下列任一情况之前，必须书面通知甲方，并如实提交有关资料。经源泉担保公司审查并书面同意之后，银联文化公司、银联纸品公司、国融融资公司、兴旺置业公司、被告李明虎、被告项群才能付诸实施：4.1乙方进行对外投资或资产处分、转让等重大事项；4.2改变经营机制或产权组织形式、修改公司章程、变化经营范围、培养注册资本金、股权变动、变动高层人事或财务负责人等。”银联文化公司在本案担保未解除前，且在担保期间将其公司资产编号为皖（2016）合不动产权第0224059号的土地使用权转让给其合资子公司被告合肥智汇文化传媒有限公司，后银联文化公司又将其对被告合肥智汇文化传媒有限公司的股权转让给案外人李磊。银联文化公司将其上述土地转让给全资子公司被告合肥智汇文化传媒有限公司名下时，双方均明知违反源泉担保公司与银联文化公司签订的《企业信用反担保合同》，双方均存在过错，且此转让行为侵害了债权人源泉担保公司的权益。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条关于“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”的规定，以及该法第十三条关于“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”的规定，合肥智汇文化传媒有限公司应当在接收银联文化公司土地使用权价值范围内对原告不能清偿的债权承担连带责任。被告李磊虽取得银联文化公司的部分股权，原告所举证据不能证明被告李磊明知银联文化公司不能处置财产的事实，不能证明李磊存在故意实施侵权的行为，故原告要求被告李磊承担侵权责任，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安徽银美文化传播有限公司于本判决生效后十日内偿还原告合肥市源泉融资担保有限公司代偿款5091057.02元及违约金（违约金计算部分以77126.46元为基数，按中国人民银行规定的同期银行贷款利率的四倍自2017年6月27日计算至代偿款实际付清之日止；部分以5091057.02元为基数，按中国人民银行规定的同期银行贷款利率的四倍自2017年7月14日起计算至代偿款实际付清之日止）；二、被告安徽银美文化传播有限公司于本判决生效后十日内支付原告合肥市源泉融资担保有限公司实现债权的律师费108955元；三、被告合肥银联文化投资有限公司、被告合肥银联纸品包装有限公司、被告安徽国融融资担保有限公司、被告淮南市兴旺置业有限公司、被告李明虎、被告项群对被告安徽银美文化传播有限公司上述第一、第二项判决债务承担连带清偿责任；四、被告合肥智汇文化传媒有限公司在接收被告合肥银联文化投资有限公司土地使用权价值范围内对本判决第一、二项承担连带责任[土地证号为：不动产权证号皖（2016）合不动产权第02240**，土地面积15909.53㎡]；五、驳回原告合肥市源泉融资担保有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48494元，减半收取24247、保全费5000元，公告费800元，合计30047元，由被告安徽银美文化传播有限公司、被告合肥银联文化投资有限公司、被告合肥银联纸品包装有限公司、被告安徽国融融资担保有限公司、被告淮南市兴旺置业有限公司、被告李明虎、被告项群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  杨天柱二〇一八年二月二十日书记员  郑 亮附：本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。