四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终1662号上诉人（原审被告）：张利萍，男，1971年4月3日出生，汉族，住四川省郫县。委托诉讼代理人:罗煜，四川瀛领律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈有才，男，1996年5月3日出生，汉族，住重庆市开县。委托诉讼代理人：傅孝松，四川方舟达律师事务所律师。上诉人张利萍因与被上诉人陈有才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2017）川0124民初4285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案受理后，依法组成合议庭，因没有新的事实、证据,不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张利萍上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：一、一审判决认定上诉人承担80%责任比例过重。被上诉人作为马场的学徒，主动提出会驾驶三轮摩托车，上诉人处工作人员还特意询问了被上诉人是否有驾照，被上诉人陈述有驾照，被上诉人明知没有驾照谎称有驾照，骗取上诉人工作人员的信任，该行为直接导致了此起事故，一审判决认定上诉人承担80%责任明显过高，应予以调整；二、认定赔偿金额有误。1、被上诉人作为在校学生，不存在因受伤收入减少的问题，在上诉人处是学徒而非马术教练，即便计算误工费，也应按照学徒的标准计算；2、因被上诉人不能提供11000元费用的有效发票，上诉人不应承担该笔费用；3、一审判决计算损失的方式有误，应在计算出上诉人应承担的赔偿数额后，再扣除上诉人垫付的62225.6元；三、精神抚慰金认定有误。根据相关法律规定，精神抚慰金的承担与过错有关，一审法院认定被上诉人有过错，却判决上诉人承担全部精神抚慰金有误。综上，请求二审法院依法裁决。被上诉人陈有才答辩称，被上诉人陈有才已经参加工作，并且有实际收入，一审判决按照行业工资标准计算误工费有法律依据；11000元虽然没有正式票据，但在使用前已经取得上诉人的同意，且在病历资料上也明确记载；一审判决对损失数额认定的计算方式确有错误，认可上诉人的此项上诉请求；上诉人提供的三轮车并未上户登记，也未要求被上诉人提供驾驶证，被上诉人驾驶三轮车是上诉人的工作安排，是接受管理、服从安排，一审判决认定的责任比例适当；一审法院认定的精神抚慰金数额已经考虑被上诉人的过错程度。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。陈有才向一审法院起诉请求：判令张利萍立即赔偿陈有才的损失170440元。一审法院认定事实：2017年1月，陈有才受雇于郫县友爱镇俊雅马术俱乐部（该马术俱乐部并未注册登记，由张利萍负责经营），从事马术教练工作。2017年2月1日下午，陈有才骑乘张利萍的三轮摩托车运送马粪，运输过程中三轮车撞上路边树木，导致陈有才受伤。陈有才当天被送入郫县人民医院入院治疗。陈有才于2017年2月26日出院，出院诊断为：左肝外叶撕脱伤、右肝破裂、失血性休克、双侧胸腔积液、双肺挫伤、腹腔积血、失血性贫血、肝功能不全、低蛋白血症、全身多处擦挫伤。《护理记录单》显示陈有才住院期间多次静脉输入人血球蛋白，陈有才通过郫县人民医院向四川科泽药业有限公司购买人血球蛋白产生药费11000元。郫县人民医院住院收据显示收取住院费用62225.63元，陈有才、张利萍均认可该费用已由张利萍垫付。出院后，陈有才产生医药费用558.7元。2017年6月14日，四川求实司法鉴定所对陈有才伤情做出川求实鉴【2017】临鉴4301号《法医学鉴定意见书》，根据《人体损伤致残程度分级》鉴定陈有才致残程度为九级，误工期为150天、护理期为60天、营养期为90天。陈有才支出鉴定费用1990元。一审另查明：陈有才及其家人自2009年起居住于成都市郫都区并以开设副食品超市作为生活来源，陈有才2014年9月至2017年7月期间就读于友爱职业技术学校。一审法院认为，陈有才受雇于张利萍，陈有才在为张利萍提供劳务时受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”张利萍应当就陈有才受伤承担侵权责任。一审法院认定陈有才因受伤产生了如下损失：医疗费73784.3元（张利萍已垫付的医药费62225.6元、陈有才支出医疗费用11558.7元）、交通费200元、住院伙食补助费750元、营养费为2700元、护理费3600元、残疾赔偿金113340元、误工费为22313.84元（参照四川省2016年度文化体育和娱乐业平均工资54,297元计算）、鉴定费1990元。综上，扣除张利萍已垫付的医药费62225.6元后，陈有才因事故产生损失共计156452.5元。因陈有才并无驾驶机动三轮车的资格，张利萍作为雇主对受雇人员具有管理义务，但张利萍并未对陈有才的驾驶资格进行审查，故其没有尽到基本的资格审查义务，对事故的发生存在主要过错，陈有才知晓自身没有驾驶资格，但并未拒绝驾驶机动三轮车的工作，对自身受伤的结果也存在一定的过错，综合评判张利萍对事故发生负有80%的责任，陈有才负有20%的责任，张利萍应支付陈有才125122元。陈有才为张利萍提供劳务造成九级伤残，陈有才主张张利萍支付精神损害抚慰金符合法律规定，张利萍应另行支付精神损害抚慰金4000元。一审法院遂依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、张利萍于判决生效之日起十日内一次性向陈有才支付129122元；二、驳回陈有才的其他诉讼请求。案件受理费收取1854元，由张利萍负担1441元，由陈有才负担413元。二审中，双方当事人未提交新证据，本院经二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是责任比例以及损失数额的认定问题。责任比例的认定问题。本院认为，被上诉人作为学徒，在日常工作中接受上诉人的管理和工作安排，被上诉人驾驶三轮摩托车拉马粪亦是履行劳务工作职责，而三轮摩托车作为机动车，安排具备驾驶资格的人员驾驶是上诉人履行管理职责的重要内容，但其并未提交任何证据证实其适当履行了管理职责，就其提出被上诉人谎称有驾照骗取上诉人信任的上诉主张，未提供证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应承担举证不利的后果。一审法院根据双方的过错程度认定的责任比例适当，本院予以确认。损失数额的认定问题。1、误工费。被上诉人尽管是在校学生，但已经是最后一学期的毕业实习阶段，且上诉人与被上诉人已经形成雇佣关系，被上诉人受伤后其收入减少的事实客观存在；就误工费的标准问题，双方当事人均确认被上诉人是马术教练学徒，显然不宜参照四川省2016年度文化体育和娱乐业平均工资54297元计算误工损失数额，被上诉人主张收入为每月2000元，低于按照四川省2016年度所有行业平均工资的标准，且上诉人也未提交证据证实误工费的标准，故本院按照2000元/月的标准计算误工费；就误工天数，尽管鉴定意见认定误工天数为150天，但该天数超过了受伤至评残日的天数，故本院确定误工期间自受伤之日至评残前一日，误工天数为133天，误工费数额为8745.21元（2000元/月×12个月÷365×133天）；2、自费药11000元，上诉人对于被上诉人实际支出11000元的事实予以确认，也认可同意承担该笔费用，仅是认为被上诉人未提供有效发票，因该笔费用是被上诉人因身体受到伤害必要的费用支出，上诉人承担的侵权责任范围应包括此笔费用，本院予以确认；3、精神抚慰金。一审判决在认定精神抚慰金4000元时已经充分考虑了双方当事人的过错程度，不应再次纳入总损失分责，一审法院认定符合法律规定，本院予以确认。综上，被上诉人的各项损失为：医疗费73784.3元（张利萍已垫付的医药费62225.6元、陈有才支出医疗费用11558.7元）、交通费200元、住院伙食补助费750元、营养费为2700元、护理费3600元、残疾赔偿金113340元、误工费为8745.21元、鉴定费1990元；以上损失共计为205109.51元，应由张利萍承担164087.61元，扣除张利萍已垫付的医药费62225.6元，张利萍应承担101862.01元，另有精神抚慰金4000元，张利萍共计承担各项损失数额为105862.01元。综上所述，上诉人张利萍的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销成都市郫都区人民法院（2017）川0124民初4285号民事判决；二、张利萍于本判决生效之日起十日内一次性向陈有才支付赔偿款105862.01元；三、驳回陈有才的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1854元，由张利萍负担1273元，由陈有才负担581元；二审案件受理费3700元，由张利萍负担3000元，由陈有才负担700元。本判决为终审判决。审判长 臧 永审判员 唐 健审判员 徐苑效二〇一八年二月二十三日书记员 杨 琴