彭山区人民法院民 事 判 决 书(2018)川1403民初116号原告：王桂花，女，1954年1月5日出生，汉族，住四川省眉山市彭山区。委托诉讼代理人：许燕梅，四川瀚毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨骥，男，1978年3月30日出生，汉族，住四川省眉山市彭山区。被告��杜国荣，男，1958年6月20日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。被告：中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司，住所地：眉山市东坡区东坡大道东坡湖广场三期二幢一层，统一社会信用代码：91511400662758531C。负责人：张晓虎。委托诉讼代理人：周波，眉山市彭山区公义法律服务所工作者。原告王桂花与被告杜国荣、中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司（以下简称平安公司）交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王桂花及其委托诉讼代理人许燕梅、被告杜国荣、平安公司委托诉讼代理人周波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王桂花向本院提起诉讼请求：1、判令二被告支付原告医疗费26082.98元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1350元，营养费5850元、护理费11700元，误工费12849.80元，交通费500元，残疾赔偿金19045.10元，精神抚慰金5000元，鉴定费1100元，共计91477.88元。2、原告各项诉讼请求先由被告平安公司承保该车商业第三者责任险限额内予以赔偿，不足部分由被告杜国荣赔偿。3、请求依法划分本次事故责任。4、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2017年8月9日9时许，被告杜国荣驾驶无牌电动四轮车与行人原告在彭山区江新线江口路段发生交通事故造成原告受伤的事实，原告随即被送往眉山市彭山区中医院，经诊断，事故造成原告左胫骨远端粉碎性骨折、左外踝骨折、腰部软组织挫伤。因道路交通事故成因无法查清，彭山区公安分局交警大队作出道路交通事故���明，未作出交通事故认定书。原告的伤情经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定：原告构成十级伤残。本次事故发生时原告在榨油厂附近靠右正常步行，被告杜国荣驾车从后将原告撞伤，原告无过错责任，被告杜国荣应承担此次事故的全部责任。被告杜国荣辩称，我驾驶四轮电动车从岷江一桥往黄龙溪方向，行驶至的榨油厂时，当时左边有车辆通行，榨油厂又有很多人，我的车速不快，油厂出来一辆电瓶车，原告退过来撞到我驾驶的四轮电动车的后轮上，造成原告受伤，当时我把原告背到江口卫生院，由于路上很堵我就把车辆推到旁边等交警和120，交警来时只是说为什么挪动车辆之前也不拍照。我所驾驶的四轮电动车是购车时被告平安公司工作人员查验确认车辆性质后，购买的非机动车保险，原告受伤后，我已支付原告医疗费10000元。被告平安公司辩称，该起交通事故的发生，彭山区公安局交警大队仅出具了交通事故证明，而没有体现责任的划分，承保的第三者责任险应当按过错责任来承担赔偿责任，本次交通事故双方均有过错，从审理的事实来看，被告杜国荣应承担事故的次要责任，即30%。被告杜国荣驾驶的车辆为电动四轮车，依据道路安全法和电动摩托车的通用技术条件的标准，该车应当为机动车，被告杜国荣购买的是非机动车保险，如鉴定为机动车，则被告平安公司不承担赔偿责任。该案涉车第三者保险的医疗费限额为5000元，伤残、死亡赔偿金限额为100000元，财产损失2000元。如鉴定案涉车辆为非机动车，则在其保险限额内合理费用予以承担。原告主张的医疗费26082.98元是扣除被告杜国荣垫付的10000元，原告仅凭彭山区中医院的证明确认二次手术费8000���明显偏高，住院伙食补助费应按每天30元计算，原告主张的营养费没有医疗机构的意见，同时眉山市的标准最高不超过1000元，原告主张11700元的护理费没有事实依据和法律依据，我方只能依据住院的实际天数按照每天100元计算。原告已过退休年龄，也没有提交受伤期间减少收入的证明，因此不应当计算误工费，对残疾赔偿金无异议，精神抚慰金应按过错比例承担，结合眉山的标准，最高不超过3000元，依据保险合同的约定该项不属于保险范围，请求人民法院依法判决。本院经审理后认定事实如下：2017年8月9日9时许，被告杜国荣无证驾驶无牌电动四轮车从岷江一桥至黄龙溪方向，行至榨油厂附近时，因避让左侧车辆，右后轮与行人即原告王桂花发生碰撞，造成原告王桂花受伤的交通事故，事故发生后，被告杜国荣将原告背往江口卫���院救治，由于道路拥堵，被告杜国荣在未拍照的情况下，将所骑四轮电动车挪离道路，等待120救护车和交通警察。原告王桂花受伤后被送至眉山市彭山区中医医院住院治疗，共花去医疗费36082.98元，其中被告杜国荣为原告支付10000元，2017年9月4日，原告王桂花出院，出院记录载明：出院后全休三月，患肢避免重活动，全休期间护理一人，2017年9月4日眉山市彭山区中医院为原告出具病情病假证明单，载明：患者行手术治疗，建议患者骨折愈合后取出内固定，手术费用约8000元。2017年11月13日，四川鼎诚司法鉴定中心对原告的伤情作出鉴定意见为：被鉴定人王桂花的伤残等级评定为十级，原告王桂花支付鉴定费1100元。2017年8月8日，原告杜国荣购买案涉电动四轮车时与销售方人员一起向被告平安公司提供所购案涉车的相关资料后，被告平安公司为原告办理了非机动车保险，保险期限为：自2017年8月8日0时起至2018年8月7日24时止。第三者意外事故/残疾限额100000元，第三者意外医疗费5000元，每次事故绝对免赔300元。在庭审过程中，原告王桂花、被告杜国荣、被告中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司均同意将诉状中的被告中国平安保险股份有限公司四川分公司变更为中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司。被告平安公司庭审中申请鉴定被告杜国荣向其投保的四轮电动车是否是机动车，原告王桂花和被告杜国荣均以被告平安公司工作人员已对案涉车及其资料查验后才作出的非机动车保险为由不同意鉴定。由于二被告对案涉车已达成保险合意，并形成保险合同关系，鉴定结果并不应改变二被告之间设立的保险合同关系，故对被告平安公司的鉴定申请当庭予以了驳回。同时查明，伤者王桂花，1954年1月5日出生，农村居民户口。本院认为，被告杜国荣驾驶电动四轮车与原告王桂花在眉山市彭山区榨油厂外发生交通事故。由于被告杜国荣在未拍照的情况下，挪动了其所驾的电动四轮车，造成交警部门无法对事故责任作出认定。本案中，被告杜国荣作为驾车人，在人多的情况下路经街道，理应减速慢行，并保证安全通行，原告王桂花在街道行走也应注意观察，保证安全行走，由于双方均未尽到安全义务，发生交通事故，原告王桂花与被告杜国荣均有过错，由于被告杜国荣是电动四轮车驾驶人，对安全责任的要求应高于原告王桂花。因此，被告杜国荣对此次交通事故的发生应承担70%的主要责任，原告王桂花应承担此次事故30%的次要责任。另原、被告双方争议焦点是护理费计算的��间以及误工费是否需要计算赔偿。由于原告王桂花出院证明明确全休三个月需一人护理，因此护理费计算时间应当认定为住院27天加90天共计117天。由于原告王桂花已到法定退休年龄，且未向本院提交减少收入或在务工的证明，对原告误工费的主张本院依法不予支持。原告提交了再次手术费8000元的依据，应予支持。对原告诉讼请求赔偿项目认定如下：1、医疗费：36082.98元。2、后续治疗费：8000元。3、住院伙食补助费：810元（27天×30元/天）。4、营养费：酌情考虑800元。5、护理费：11700元（117天×100元/天）。6、交通费：酌情考虑300元。7、残疾赔偿金：19045.10元。8、精神抚慰金：3000元。9、鉴定费：1100元。综上所述，原告王桂花与被告杜国荣发生交通事故，给原告造成医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计80838.08元，被告杜国荣承担70%，即56586.66元，原告承担30%，即24251.42元。由于医疗费已远超5000元的保险限额，被告平安公司承担支付原告医疗费5000元、支付原告护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金计34045.10的70%，即23831.57元，减去每次事故绝对免赔300元，即为23531.57元。被告杜国荣应实际赔偿原告的金额为18055.09元[56586.66元-10000元（已垫付）-5000元-23531.57元]。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十八条、第二十二条、第五十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司于本判决生效之日起十日内在保险限额范围内支付原告王桂花医疗费5000元，支付原告王桂花护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金23531.57元，合计28531.57元。二、被告杜国荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告王桂花交通事故各项损失18055.09元。三、驳回原告王桂花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1043元，由原告王桂花负担313元，被告杜国荣负担740元，被告应负担部分原告已垫付，被告杜国荣在支付原告王桂花赔偿款时一并支付清。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。审判员  陈永学二〇一八年二月二日书记员  毛扬天