江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏02民终454号上诉人（一审被告）:江阴市南洲金属制品有限公司，住所地江苏省江阴市华士镇华陆路58号。法定代表人：赵健，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐辉军，江苏天旭律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：罗有贵，男，1972年3月8日出生，汉族，住四川省绵竹市。委托诉讼代理人：黎超，四川法奥律师事务所律师。上诉人江阴市南洲金属制品有限公司（以下简称南洲公司）因与被上诉人罗有贵经济补偿金、工伤保险待遇纠纷一案，不服江阴市人民法院(2017)苏0281民初11883号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。南洲公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间签订的劳动合同约定，被上诉人提供正常劳动每月工资不低于当地政府的最低工资标准。被上诉人受伤之前每月工资为1000元，因此，被上诉人的工资应按每月1770元计算；江阴市第四人民医院出具的疾病诊断证明记载被上诉人的休息期为6个月，因此，被上诉人的停工留薪期应为6个月。被上诉人罗有贵答辩称：劳动合同虽然写的工资不低于平均工资，但是实际工资是远远高于平均工资的，且一审的时候证人进行了充分证明。一审法院所判决的其他各项赔偿金额及标准以及停工留薪期的计算都是依据正确的事实和标准进行计算的，一审判决正确，请求维持原判。罗有贵向一审法院起诉请求：1、依法判决解除他与南洲公司之间的劳动合同关系；2、依法判决南洲公司赔偿他2016年3月至2017年5月之间的社保费损失约7000元；3、依法判决南洲公司支付经济补偿金6750元；4、依法判决南洲公司支付各项工伤赔偿包括伙食费630元、交通食宿费5000元、停工留薪期工资138756元、护理费16650元、一次性伤残补助金185008元、一次性就业补助金85000元、一次性医疗补助金160000元、鉴定及鉴定检查费825元，共计591869元。庭审中，罗有贵撤回了第一、二项诉讼请求。一审法院认定事实：一、办理社会保险的时间和险种：未办理。二、发生工伤时间：2016年4月5日；工伤认定情况：2016年12月1日认定为工伤。三、受伤前的月平均工资：罗有贵在劳动仲裁阶段主张他受伤前的月平均工资为4500元/月，在本案中他又主张11000元/月（4500元是基本工资，此外还有加班工资）。南洲公司则认为罗有贵月工资为1000元，并提供有罗有贵签字的工资领取表，同时认可罗有贵受伤前的月平均工资按1770元结算。但罗有贵陈述签字领取的1000元是每月的生活费。因南洲公司未进一步提供证据证明，且1000元/月的工资不符合常理，故本院对其陈述不予采信。因罗有贵在庭审中陈述南洲公司与他约定工资是4500元/月，同时约定工作时间除了8小时正常工作时间外还需要加班。从罗有贵的上述陈述可以看出，4500元的月工资标准中已经包含了当月的加班工资，结合罗有贵在仲裁结算的主张，按罗有贵每天工作12个小时计算，4500元/月符合法律规定，本院认定罗有贵受伤前的月平均工资为4500元/月。四、停工留薪期工资：罗有贵根据其住院天数20天及江阴市第四人民医院出具的疾病证明书上记载的休息时间主张停工留薪期为6.5个月。南洲公司则认为根据疾病证明书上记载的休息时间罗有贵的停工留薪期应为6个月。本院认为，停工留薪期是工伤职工暂停工作接受工伤医疗的期间，住院期间理应包含在内。罗有贵受伤后，先后两次住院治疗，时间分别为2016年4月5日至4月19日、2016年8月29日至9月4日。故本院认定罗有贵的停工留薪期为6.5个月，其停工留薪期工资应为29250元（4500元/月×6.5个月）。五、伤残等级鉴定时间：2017年2月13日；鉴定结果：伤残六级。六、住院伙食补助费：400元。七、护理费：1200元。八、鉴定及鉴定检查费：825元。九、交通、食宿费：罗有贵要求南洲公司支付其治疗期间花费的交通、食宿费5000元，因罗有贵未提供相关证据证明，本院不予支持。十、用人单位已付工伤保险待遇赔偿款项：11000元。十一、经济补偿金：罗有贵主张因南洲公司未为其缴纳社保，他提出与南洲公司解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定应支付他经济补偿金。本院审理查明，罗有贵在本案立案之前即已经与南洲公司解除了劳动关系，但其并未告知南洲公司解除劳动关系的原因。因罗有贵在提出解除劳动关系时未告知南洲公司其解除的原因是南洲公司未为其缴纳社保，事后他又以该原因要求南洲公司支付经济补偿金，本院不予支持。十二、用人单位需支付的工伤保险待遇数额：一次性伤残补助金72000元（4500元/月×16个月）、停工留薪期工资29250元、住院伙食补助费400元、护理费1200元、鉴定及鉴定检查费825元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性工伤医疗补助金160000元，合计348675元，扣除已经支付的11000元，尚需支付337675元。十三、罗有贵申请仲裁的时间：2017年5月12日。十四、罗有贵的仲裁请求：1、解除劳动关系；2、被申请人（南洲公司）支付经济补偿金6750元；3、被申请人支付一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性伤残补助金72000元、住院伙食费630元、交通食宿费5000元、停工留薪期工资54000元、护理费16650元、鉴定检查费825元。十五、仲裁结果：1、被申请人支付申请人（罗有贵）一次性伤残补助金45600元、停工留薪期工资17852.9元、鉴定检查费825元、住院伙食费400元、护理费1200元；2、确认双方自2017年5月12日起解除劳动关系，被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元，工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，工伤保险关系终止；3、对申请人的其他请求不予支持。上述1-3项合计人民币310877.9元，扣除已经领取的11000元，余款299877.9元由被申请人在本裁决生效后十五日内支付给申请人。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第四十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、江阴市南洲金属制品有限公司赔偿罗有贵各项工伤保险待遇包括一次性伤残补助金72000元、停工留薪期工资29250元、住院伙食补助费400元、护理费1200元、鉴定及鉴定检查费825元、一次性伤残就业补助金85000元、一次性工伤医疗补助金160000元，合计348675元，扣除已经支付的11000元，尚需支付337675元。此款由江阴市南洲金属制品有限公司于本判决发生法律效力后十五日内给付罗有贵；二、驳回罗有贵的其他诉讼请求。二审中，上诉人南洲公司虽对一审判决认定的工资标准及停工留薪期提出异议，但没有提供相应的证据。本院对一审法院认定的事实依法予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加予证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人南洲公司为证明罗有贵的月工资收入情况提供的两份工资表，其中一张工资表载明2016年2、3、4三个月每月均为1000元，但该三个月的工作时间却差距很大。第二张工资表则是罗有贵在受伤后向上诉人预支10000元，上诉人为此制作了5个月平均每个月为2000元的工资表。因此，该两份工资表均不能证明罗有贵的月工资情况。南洲公司持有向罗有贵发放工资的凭证，但没有予以提供，对此，应承担举证不能的责任。一审法院根据罗有贵提供的证人的证言，结合罗有贵的工作时间认定罗有贵的月工资收入为4500元具有合理性，本院予以确认。关于停工留薪期，虽然医疗证明上明确休息时间为6个月，但罗有贵住院治疗20天，因此，一审法院认定停工留薪期为6.5个月符合事实，本院亦予以确认。综上，南洲公司的上诉请求无事实依据，本院不予采信。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人江阴市南洲金属制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱竞艳审判员  毛云彪审判员  李 飒二〇一八年二月十一日书记员  周桂芳