新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新32民终39号 上诉人（原审被告）新疆中和喀伯莱市场有限公司，住所地：和田市玉龙喀什路**，统一社会信用代码证：×××。 法定代表人孙立平，该公司总经理。 被上诉人（原审原告）新疆再富冉房地产开发有限公司，，住所地：和田市玉龙喀什镇玉龙喀什路**组织机构代码证：06882144-6。 法定代表人阿不来提·热杰甫，该公司执行董事。 委托诉讼代理人木塔力甫·买吐逊，新疆丝都律师事务所律师。 原审被告和田喀伯莱果业有限公司，统一社会信用代码证：×××，，住所地：和田市玉龙喀什路** 法定代表人：毕卫红，该公司董事长。 上诉人新疆中和喀伯莱市场有限公司（以下简称中和市场公司）为与被上诉人新疆再富冉房地产开发有限公司（以下简称再富冉公司）、原审被告和田喀伯莱果业有限公司（以下简称喀伯莱果业公司）合作开发房地产合同纠纷一案，不服和田市人民法院于2017年5月14日作出的（2016）新3201民初1634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月9日受理后，依法组成合议庭，于2019年1月17日公开开庭进行了审理。上诉人新疆中和喀伯莱市场有限公司的法定代表人孙立平，被上诉人新疆再富冉房地产开发有限公司的委托诉讼代理人木塔力甫·买吐逊到庭参加诉讼，原审被告和田喀伯莱果业有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人新疆中和喀伯莱市场有限公司上诉请求：（一）一审法院程序违法。一审法院开庭审理本案系2016年10月10日，没有下达民事中止裁定，也没有下达恢复审理裁定，一审判决时间为2017年5月14日，送达给我方的时间系2018年12月13日，故一审法院严重超审限严重违法。（二）请求撤销一审判决的第一项，依法认定双方签订的《房地产合作开发协议》无效。双方签订的《房地产合作开发协议》经和田地区检察院的《不起诉决定书》认定为无效，无效的合同不存在解除。（三）依法撤销一审判决的第二项，驳回要求我方支付合作款30万元、违约金20万元，及和田喀伯莱果业有限公司承担连带责任的诉讼请求。被上诉人新疆再富冉房地产开发有限公司并未通过公司账目向我公司支付900万元，该900万元系阿布来提·热杰甫个人支付，也是阿布来提·热杰甫本人作为受害人向公安机关报案要求追究孙立平合同诈骗罪，故我公司不存在向被上诉人新疆再富冉房地产开发有限公司返还合同款项30万元；另，阿布来提·热杰甫恶意向公安机关报案要求追究孙立平合同诈骗罪，直接造成双方的《房地产合作开发协议》无法履行，故一审判决我公司承担违约责任，明显违反了法律的公平原则及诚实信用原则。综上，请求二审法院依法撤销原判，驳回原审原告的诉讼请求。 被上诉人新疆再富冉房地产开发有限公司辩称：（一）一审的程序问题我方不予答辩。（二）双方签订的《房地产合作开发协议》合法有限，并非为无效合同。（三）对方收到我方的900万元款项，只退还了870万元，剩余30万元至今未还，故对方除返还30万元外，还应承担相应的违约责任。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 原审被告和田喀伯莱果业有限公司未到庭参加诉讼，亦未答辩。 原审原告新疆再富冉房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：2013年4月2日，原告与被告中和市场公司签订《房地产合作开发协议书》，由被告喀伯莱果业公司提供担保。该协议约定：被告中和市场公司25亩土地使用权折价出资，原告以现金投资9000000元人民币。协议签订后按协议约定原告向被告支付9000000元，但是被告违反合同约定，未能履行交付土地的义务。原告公司经过和田地区检察分院已追回6000000元，亲自追回2700000元，其余款尚未追回。因此请求贵院依法判决：1、请求依法解除原、被告签订的《房地产合作开发协议书》；2、被告支付违约金2000000元；3、被告返还剩余合作款300000元。 一审法院认定事实：2013年4月2日，原告再富冉公司与被告中和市场公司签订《房地产合作开发协议书》，由被告喀伯莱果业公司提供担保。该协议约定：被告中和市场公司以25亩土地使用权折价出资，原告以现金投资9000000元人民币，合作进行房地产开发。协议签订后按协议约定原告向被告支付9000000元，但是被告违反合同约定，未能履行交付土地的义务。原告公司经过和田地区检察分院已追回6000000元，亲自追回2700000元，其余款300000元未追回。 一审法院认为，原告再富冉公司与被告中和市场公司、被告喀伯莱果业公司签订《房地产合作开发协议书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，该行为合法有效，予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”原告履行了合同义务，被告未履行合同义务，故原告再富冉公司要求解除与被告中和市场公司、喀伯莱果业有限公司签订的《房地产合作开发协议书》的诉讼请求，予以支持；原告再富冉公司要求被告中和市场公司返还合作款、支付违约金，被告喀伯莱果业有限公司承担连带责任的诉讼请求，予以支持，但原告主张的违约金过高，经核定返还的合作款为300000元，违约金为200000元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，判决：（一）解除原告新疆再富冉房地产开发有限公司与被告新疆中合喀伯莱市场有限公司、和田喀伯莱果业有限公司签订的《房地产合作开发协议》；（二）被告新疆中合喀伯莱市场有限公司于本判决生效后五日内向原告新疆再富冉房地产开发有限公司支付合作款300000元，支付违约金200000元；被告和田喀伯莱果业有限公司对以上款项承担连带责任；（三）驳回原告再富冉公司的其他诉讼请求。案件受理费25200元，由被告新疆中合喀伯莱市场有限公司负担。被告新疆中合喀伯莱市场有限公司逾期不履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本院经审理查明，一审认定的案件事实属实。 本院认为：（一）关于一审法院程序是否违法的问题。经查，上诉人的一审委托诉讼代理人于2016年10月10日向一审法院提交中止诉讼申请书，要求一审法院对本案中止审理；故一审法院依据上诉人的要求对本案予以中止审理，并不存在程序违法的问题。（二）三方签订的《房地产合作开发协议》的法律效力的问题。再富冉公司与中和市场公司、喀伯莱果业公司签订《房地产合作开发协议书》，系三方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的规定，该合同合法有效，应予确认。（三）上诉人应否返还合作款30万元及承担违约责任的问题。合同签订后，900万元合作款虽系阿布来提·热杰甫个人支付，但阿布来提·热杰甫本人作为再富冉公司的法定代表人，其代再富冉公司支付900万元合作款系职务行为，上诉人对此也不持异议；合同无法履行后，上诉人仅退还了870万元，剩余30万元应予退还。另，《房地产合作开发协议》无法履行，系上诉人未履行交付土地的义务所造成，故上诉人应承担一定的违约责任，一审法院将违约金调整为20万元并无不当。综上，上诉人的上诉请求均不能成立。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费8800元，由上诉人新疆中合喀伯莱市场有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄红辉 审判员  章晓萍 审判员  王红玲 二〇一八年二月十一日 书记员  陈建兵