安徽省阜阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）皖12行终322号上诉人（一审被告）阜南县曹集镇人民政府。法定代表人唐洪彬，该镇镇长。委托代理人魏旭东，安徽振颍律师事务所律师。被上诉人（一审原告）程现齐。上诉人阜南县曹集镇人民政府因确认强拆行为违法一案,不服安徽省阜南县人民法院作出的（2017）皖1225行初70号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。程现齐向一审法院诉称，程现齐于1994年在阜南县曹集镇西坝岭下撤退路南侧建有两间三层砖混结构的房屋（其中地下室一层），后经曹集镇南街村委会和曹集镇政府证明该处房屋系程现齐合法所有。阜南县曹集镇人民政府未提前告知程现齐，即于2017年4月15日将程现齐的房屋拆除。程现齐认为，阜南县曹集镇人民政府不具有强制执行权，且在拆除房屋前未告知程现齐，该拆除行为违反法律规定，请求法院依法确认阜南县曹集镇人民政府拆除程现齐房屋的行为违法。一审法院经审理查明，程现齐于1994年在阜南县曹集镇西坝岭下撤退路南侧建有两间三层砖混结构房屋（包括地下室一层）。阜南县曹集镇人民政府于2016年8月3日立案调查，认定程现齐所建房屋未办理乡村建设规划许可证，系占用道路红线建设，由于S320撤退路扩建，影响道路施工，属于违法建设，于2016年8月15日作出通知书，8月18日和8月26日作出南（曹）罚决字2016第012号事先告知书、听证告知书，限期自行拆除。因程现齐未拆除，阜南县曹集镇人民政府于9月15日制作强制执行催告，于2017年4月15日组织工作人员将程现齐涉案房屋拆除。程现齐不服阜南县曹集镇人民政府强制拆除行为，向其反映情况，要求给予合理公平的补偿。阜南县曹集镇人民政府于2017年6月26日作出《给予程现齐信访事项答复意见书》，以程现齐房屋系非法侵占公共资源所建的违法建筑为由，作出处理意见，决定不予补偿。一审法院认为，本案争议的焦点是：阜南县曹集镇人民政府实施强制拆除行为是否履行了法定程序。强制拆除是行政强制执行措施，应严格遵循《中华人民共和国行政强制法》的程序性规定，按照法定强制执行程序实施。按照该法第三十五条、第四十四条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，作出书面催告通知书，催告当事人履行拆除义务；在向当事人送达书面催告通知书的同时，还应当将强制拆除违法建筑的内容予以公告，限期当事人自行拆除。本案中，阜南县曹集镇人民政府以程现齐涉案房屋未取得乡村建设规划许可证为由，决定进行强制拆除，虽作出了通知书、强制执行公告、强制执行催告、强制拆除决定，但仅对强制执行催告进行送达，其余文书没有送达或者张贴的相关证据，不能证明已经履行了法定强制执行程序，于2017年4月15日对程现齐房屋实施的强制拆除行为应当确认违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认阜南县曹集镇人民政府于2017年4月15日强制拆除程现齐位于阜南县曹集镇西坝岭下撤退路南侧的两间二层砖混结构的房屋的行为违法。案件受理费50元，由阜南县曹集镇人民政府负担。阜南县曹集镇人民政府上诉称，程现齐的涉案房屋未取得乡村建设规划许可证，属于违法建设。2017年4月15日对该违法建筑实施强制拆除是程现齐拒不履行拆除义务造成的。阜南县曹集镇人民政府已履行了自己应尽的告知义务，程序合法，适用法律正确。请求二审法院依法确认阜南县曹集镇人民政府的强制拆除行为合法。阜南县曹集镇人民政府在举证期限内向一审法院提交的证据和依据有;1、统一社会信用代码证、法定代表人证明书，用于证明其主体资格及法定代表人情况。2、阜南县曹集镇规划建设管理所于2016年8月9日出具的证明及曹集镇近期建设规划图（2000-2020），用于证明程现齐未取得乡村建设规划许可证，不符合曹集镇总体规划要求，其房屋系违法建筑。3、阜南县曹集镇南街村民委员会于2016年8月9日出具的证明及涉案房屋照片，用于证明所拆除的建筑物违法占地情况。4、立案登记表、询问调查笔录、行政执法证、现场勘验笔录、调查终结报告、审议笔录、事先告知书、听证告知书及送达回证、案件呈批表、南（曹）罚决字2016第012号通知书、执行公告、执行催告书、强制拆除决定书、曹集镇南街村村委会证明，用于证明阜南县曹集镇人民政府的行政处罚程序合法、主体正确。程现齐向一审法院提交的证据有：1、程现齐身份证；2、曹集镇南街村民委员会于2010年3月23日出具的书面证明；3、曹信字（2017）30号《关于程现齐信访事项答复意见书》；4、视频资料。用于证明程现齐的房屋不是违章建筑，阜南县曹集镇人民政府于19点55分实施的拆除行为属于违法执法及因房屋被拆除其向阜南县曹集镇人民政府反映情况。经庭审质证，阜南县曹集镇人民政府对程现齐提供证据的真实性无异议，对证据2、4的证明目的有异议，认为该证据只能证明涉案房屋系程现齐所建，不能证明系合法建筑,阜南县曹集镇人民政府的拆除行为不违反法律规定。程现齐对阜南县曹集镇人民政府提供的证据1、3没有异议，对证据2、4有异议，认为其房屋是1994年建设，当时建房都没有办理乡村建设规划许可证，曹集镇政府也没有总体规划,其无权拆除程现齐的房屋，且上述证据均没有送达程现齐。一审法院对上述证据认证如下：（一）对各方均无异议的证据及其证明的事实，予以确认。（二）《中华人民共和国行政强制法》第四十三条规定，行政机关不得在夜间或者法定节假日施行行政强制执行。…夜间一般指当晚22点至第2天凌晨6点之间，故阜南县曹集镇人民政府于19：55分执法不违反该条规定。阜南县曹集镇人民政府在对程现齐房屋实施强制拆除前虽先后作出了通知书、强制执行公告、强制拆除决定等，但没有提供送达或者张贴的证据，达不到其依法履行强制拆除程序的证明目的，故不予确认。经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，二审予以确认。依据采信的证据，二审经审理查明，2016年9月5日，阜南县曹集镇人民政府对程现齐的涉案房屋作出南曹强公（2016）012号行政强制执行公告。2016年9月22日，阜南县曹集镇人民政府对该涉案房屋作出南曹强拆字（2016）第012号强制拆除决定。其余查明的事实与一审无异。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。该法第三十七条第一款规定：经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。该法第三十八条规定：催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。该法第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关进行公告，限期当事人自行拆除；当事人逾期拒不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，2017年4月15日，阜南县曹集镇人民政府在对程现齐的涉案房屋强制拆除前，虽作出了通知书、强制执行公告、强制执行催告、强制拆除决定等文书，但仅对强制执行催告进行送达，其余文书均没有送达或者张贴的相关证据，不能证明其已经履行了法定的强制执行程序。因此，一审判决对该强制拆除行为确认违法正确，应予维持。阜南县曹集镇人民政府的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阜南县曹集镇人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 辉审 判 员  周海龙审 判 员  杨 柳二〇一八年二月二十三日法官助理  凡昊明书 记 员  丁茹梦附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。