广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂10民终1989号 上诉人（一审原告）：黄开飞，男，1949年4月18日出生，壮族，退休干部，住广西平果县。 委托诉讼代理人：罗理政，广西欣源律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：黄仁贵（曾用名黄雲桂），男，1946年6月1日出生，壮族，个体户，住广西平果县。 被上诉人（一审被告）：黄美花，女，1962年7月14日生，壮族，原平果县百货公司职工，住平果县。 一审第三人：赵丕杰，男，1957年9月24日生，壮族，教师，住广西靖西市。 一审第三人：岑姆快，女，壮族，农民，住广西靖西市。 一审第三人：岑彩菊，女，1977年7月11日生，壮族，农民，住广西靖西市。 一审第三人：岑业耀，男，1981年10月22日出生，壮族，农民，住广西靖西市。 上诉人黄开飞因合伙协议纠纷一案，不服平果县人民法院（2017）桂1023民初530号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 黄开飞上诉请求：1、撤销原判，依法改判解除上诉人、被上诉人及一审第三人的合伙关系；2、由被上诉人于判决生效后十五日内共同给付上诉人合伙投资款581359元及逾期付款利息，将平果白龙岩旅游区开发经营权返还上诉人独自享有，由被上诉人将原平果县搬运公司《房屋所有权证》退还上诉人；3、一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审确定案件性质、认定事实错误，将个人合伙法律关系认定为合伙企业法律关系，导致适用法律错误，对上诉人民事权利义务有实质性影响。二、上诉人在一审中的诉请事实清楚，证据充分，有法律依据。三、上诉人与被上诉人、第三人赵丕杰、岑积先（已故）为开发平果白龙岩旅游景点项目共同筹办广西平果县白龙岩旅游公司，该公司虽以集体所有制企业在平果县工商局登记注册，但实际为个人合伙，鉴于1996年3月起被上诉人不让上诉人插手合伙事务，对重大事项完全隐瞒，致使上诉人的经济利益受到严重损害，剥夺了上诉人作为合伙人的权利，合伙目的已无法实现，如不予退伙并对合伙财产的债权债务进行处理，必然加重上诉人的民事责任。请二审予以改判，支持上诉人的诉讼请求。 黄仁贵、黄美花未做书面答辩。 一审第三人均未作书面陈述。 黄开飞向一审法院起诉请求：1、解除原告、被告及第三人合伙关系；2、由被告黄仁贵、被告黄美花于本判决生效后十五日内共同给付原告黄开飞合伙投资款581359元及逾期付款利息（具体以1996年3月4日为基准日）和原告黄开飞应得的合伙期间积累的财产（对合伙全部资产负债评审计后根据原告在合伙中的比例确定）；3、将平果白龙岩旅游区开发经营权返还原告黄开飞独自享有；4、由被告黄仁贵、黄美花将原平果县搬运公司《房屋所有权证》退还给原告黄开飞；5、本案诉讼费用及法院主持对合伙全部资产负债评估审计费用由被告黄仁贵、黄美华共同负担。 一审法院认定事实：1993年6月1日，平果县马头镇大岭小学向平果县人民政府申请开发马头山白龙岩旅游区，同年6月25日平果县计委批准立项。随后，马头镇大岭小学与南宁双璜实业公司合作开发白龙岩。1993年7月15日，平果县人民政府办公室作出“关于白龙岩开发年限问题的批复”（平政办函（1993)85号文），该批复确定白龙岩旅游经营年限为30年。后平果县马头镇大岭小学因无资金开发白龙岩，1994年3月27日，该校与白龙岩开发办的黄开飞、黄仁贵协商，将白龙岩开发权转让给黄开飞、黄仁贵，双方签订转让协议。协议签订后，黄开飞、黄仁贵与黄美花、赵丕杰、岑积先合伙自行筹资开发白龙岩旅游区（合伙期限为30年），并成立了具有法人资格的“广西平果白龙岩旅游公司”，该公司属集体性质，黄仁贵为公司的法定代表人。该公司到工商管理部门办理有关登记手续即开始营业，后来由于经营不善，无力偿还平果县农村信用社联合社的贷款。1998年12月28日，广西平果白龙岩旅游公司与平果县农村信用社联合社签订一份《广西平果白龙岩旅游区承包合同》，约定的主要内容为：广西平果白龙岩旅游公司把白龙岩的经营权转让给平果县农村信用社联合社经营二十年（1999年元月1日至2018年12月31日），以抵偿该公司欠平果县农村信用社联合社的贷款本息。平果县农村信用社联合社接收后，把该公司更名为“平果白龙岩旅游中心”，并聘请黄美花为经理。 一审法院认为，黄开飞与黄仁贵、黄美花、赵丕杰、岑积先合伙开发白龙岩旅游区，并成立了具有法人资格的“广西平果白龙岩旅游公司”，该公司系合伙企业。退伙是指已经取得合伙人身份的公民、法人、其他组织退出合伙组织，消灭合伙人身份的法律行为。本案中，原告黄开飞主张解除合伙关系并将合伙企业（旅游公司）的经营权交由其独自享有，其实质是要求其他人退伙由原告经营该合伙企业，因此本案系合伙企业退伙纠纷。关于原告主张其他合伙人退伙的问题。《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条规定“合伙企业约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务”。本案合伙人原约定的合伙期限为30年，但未对退伙、合伙终止等解散事由进行约定；现其他合伙人均不同意退伙；再者，合伙人已将合伙企业“广西平果白龙岩旅游公司”的经营权转让给平果县农村信用社联合社经营二十年，转让期限尚未届满。原告亦未能举出充分的证据证实发生合伙人难以继续参加合伙的事由或其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。故此，本案不具备合伙人退伙的情形。原告主张解除合伙关系，理由不充分，本院不予支持。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条规定“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额”，由于本案原、被告及第三人之间不符合退伙条件，不需要对合伙的出资以及合伙财产等情况进行清算，故原告主张由被告给付其合伙投资款、合伙期间积累的财产并将平果白龙岩旅游区开发经营权返还原告黄开飞等诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第五十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告黄开飞的诉讼请求。案件受理费9164元，由原告黄开飞负担。 二审期间，各方当事人均无新证据向法庭提交。 综上所述，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本案争议焦点：一、上诉人与被上诉人及一审第三人之间的民事法律关系应如何认定；二、上诉人诉请退伙及返还合伙投资款本息、平果白龙岩旅游开发经营权归其所有、平果县搬运公司《房屋所有权证》是否有事实和法律依据。 本院认为，合伙包括个人合伙、法人合伙和合伙企业。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营，共同劳动。合伙企业必须有书面合伙协议。 本案中，上诉人与被上诉人虽未签订书面合伙协议，但双方口头约定合伙开发平果白龙岩旅游开发旅游项目，并各自提供了资金与实物，共同经营，具备了个人合伙的条件，其与一审第三人赵丕杰、案外人岑积先合伙期间成立的“广西平果白龙岩旅游公司”虽经工商部门登记为集体所有制性质，但上诉人与被上诉人之间实为个人合伙关系。“广西平果白龙岩旅游公司”不具备合伙企业的成立要件，一审认定上诉人与被上诉人之间存在合伙企业关系，适用《中华人民共和国合伙企业法》调整有误，本院予以纠正，上诉人主张本案法律关系为个人合伙，理由成立，本院予以采信。合伙体“广西平果白龙岩旅游公司”的经营权于1999年元月1日抵押给平果县农村信用社联合社，抵押期限20年，至上诉人起诉时止，抵押期限并未届满，各合伙人未重新取得合伙体的经营权，此时上诉人提出退伙，请求对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算的条件不具备，一审对其诉讼请求不予支持并无不当。至合伙体“广西平果白龙岩旅游公司”的经营权抵押期限届满后，各合伙人重新取得合伙体的经营权时，上诉人再行主张退伙的权利。 综上所述，综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9164元，由上诉人黄开飞负担。 本判决为终审判决。 审判长 凌 除 审判员 凌文楼 审判员 玉 江 二〇一八年二月十一日 法官助理黎燕娜 书记员庞璐钰