湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂05民终12号上诉人（原审被告）：江荣华，男，1963年11月12日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：杜先军，湖北七君律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：华鸿建设工程有限公司，住所地成都市武侯区长益路11号12楼28号。组织机构代码69695465-3。法定代表人:蔡华，该公司经理。委托诉讼代理人：王明中，四川恒和信师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：华鸿建设工程有限公司湖北分公司，住所地宜昌市西陵区西陵一路50号新世纪广场B-1808号。组织机构代码33186796-0。主要负责人:夏祥日，该公司经理。原审原告：郭卫平，女，1958年7月7日出生，汉族，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：何金涛，湖北楚星律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：刘朝霞，湖北楚星律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：夏祥日，男，1969年1月30日出生，汉族，住浙江省天台县。上诉人江荣华因与被上诉人华鸿建设工程有限公司、华鸿建设工程有限公司湖北分公司，原审原告郭卫平、原审被告夏祥日民间借贷纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初775号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江荣华上诉请求：一、撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初775号民事判决。二、改判华鸿建设工程有限公司、华鸿建设工程有限公司湖北分公司对夏祥日的债务承担连带清偿责任。事实及理由：一审法院认定无效担保合同的担保人不承担任何责任错误。华鸿建设工程有限公司湖北分公司在未得到华鸿建设工程有限公司授权的情形下对夏祥日的借款提供担保，导致担保合同无效，债权人郭卫平没有过错，华鸿建设工程有限公司湖北分公司应当承担赔偿责任。华鸿建设工程有限公司应当承担连带赔偿责任。华鸿建设工程有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。1.郭卫平给夏祥日的借款用途是将款项用于夏祥日挂靠有资质单位参加孝感市临空开发区横六号路工程项目作为投标保证金投标，借款合同违反了建筑法强制性规定，该借款合同无效。2015年111月30日签订的补充协议违反了上述规定，2015年11月30日前郭卫平没有提供借款，该借款补充协议未发生效力。2.本案担保合同无效，债权人郭卫平存在过错。该案借款是夏祥日与郭卫平之间发生的，借款也并未用于华鸿建设工程有限公司湖北分公司生产经营，也未得到华鸿建设工程有限公司授权，故华鸿建设工程有限公司湖北分公司不承担赔偿责任，华鸿建设工程有限公司不用承担连带责任。郭卫平陈述称，华鸿建设工程有限公司湖北分公司提供担保时，郭卫平尽到了审查和审视义务。华鸿建设工程有限公司的公章是派专人管理的，夏祥日对印章没有使用权，补充协议的章子不是夏祥日盖的，而是华鸿建设工程有限公司的人盖的。当时还提供了华鸿建设工程有限公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证。华鸿建设工程有限公司、夏祥日未进行答辩。郭卫平向一审法院起诉请求：1.夏祥日、华鸿建设工程有限公司、华鸿建设工程有限公司湖北分公司、江荣华共同偿还郭卫平借款本金707667元，并从2016年3月1日起按照每天1200元的标准支付违约金直到借款还清为止。2.本案诉讼费由夏祥日、华鸿建设工程有限公司、华鸿建设工程有限公司湖北分公司、江荣华承担。一审法院认定事实：2014年11月5日，夏祥日为了参加孝感市临空开发区横六号路工程项目的投标，向郭卫平借款50万元作为投标保证金，并于当日给郭卫平出具了书面借条，江荣华作为担保人在借条上签字。借条约定借款期限为一个月，每延迟一天支付违约金1200元，担保人江荣华对以上借款及违约金承担连带责任。当日郭卫平就通过银行转账的方式将50万元转到了夏祥日的账号上。借款到期后夏祥日没有履行承诺，拖欠郭卫平的本金和违约金一直未还。2015年11月13日，经协商签订借款补充协议：截止2015年11月30日共欠郭卫平707667元，还款期限三个月，追加夏祥日单位即华鸿建设工程有限公司湖北分公司为第一担保人，江荣华继续为夏祥日提供担保。借款期限过后，夏祥日仍未偿还欠款，故郭卫平向法院起诉。一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。案件中郭卫平给夏祥日借款50万元，夏祥日给郭卫平出具借款借条，系当事人真实意思表示，且未违反法律、法规强制性规定，应当认定合法有效。郭卫平依约履行了借款义务，而借款期届满后，夏祥日未依约还款，显属违约。郭卫平就其已支付借款的事实，向一审法院提供了50万元的中国建设银行的《转账凭条》、《借款借条》。借款到期后，因夏祥日未能及时偿还借款，双方重新核算了本息，并签订补充借款协议，截止2015年11月30日本息结算为707667元，并追加夏祥日单位即华鸿建设工程有限公司湖北分公司为第一担保人，但企业法人的分支机构不得为保证人，且该行为未取得华鸿建设工程有限公司的同意亦未得到总公司的书面授权，违反了《公司法》的规定，该担保无效，故华鸿建设工程有限公司湖北分公司、华鸿建设工程有限公司在本案中不承担连带责任。同时重新结算中计算的利息过高，应在法律规定的范围内计算利息。故该份补充协议不受法律保护。夏祥日经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃自己的抗辩权、举证质证权，由此对夏祥日产生的不利后果由其自行承担。郭卫平要求夏祥日偿还借款50万元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。郭卫平、夏祥日双方在借款协议中约定偿还欠款每延迟一天支付违约金1200元超过年利率24%，超过部分的利息无效。以2014年11月6日，以50万元为基数，按照年利率24%计算利息。江荣华为本案的担保人，依法应承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十条、第二十九条、第三十三条、第四十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决一、夏祥日在判决生效后十日内偿还郭卫平借款欠款500000元，并以500000元为基数从2014年11月6日起至本判决确定支付之日止，按照年利率24%的标准支付利息。二、江荣华对上述借款承担连带清偿责任。三、驳回郭卫平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11633元，由夏祥日、江荣华连带负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，华鸿建设工程有限公司名称已变更为华鸿建设集团有限公司。公司地址由成都市高新区天府三街花样年福年广场T1-2508号变为成都市高新区蜀锦路88号楚峰国际中心B座24楼3号。本院认为，本案的争议焦点为华鸿建设工程有限公司是否因华鸿建设工程有限公司湖北分公司担保而应承担相应赔偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十九条的规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权与债权人订立的保证合同无效，因此，华鸿建设工程有限公司湖北分公司与债权人郭卫平订立的《借款借条补充协议》中担保条款无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”本案中，债权人郭卫平和保证人华鸿建设工程有限公司湖北分公司对保证条款的无效均有过错。郭卫平作为债权人，在是否接受他人保证担保问题上具有主动权和选择权，但其在《中华人民共和国担保法》第十条明确规定企业法人的分支机构不得为保证人的情况下仍接受华鸿建设工程有限公司湖北分公司的保证担保，过错明显，且该保证系嗣后担保，债权人对保证条款的信赖利益损失有限，根据债权人和保证人的过错程度、债权人信赖利益损失大小，本院酌情判定华鸿建设工程有限公司对夏祥日不能清偿债务的四分之一承担赔偿责任。《借款借条补充协议》系对《借款借条》的补充。夏祥日根据《借款借条》共借50万元，借款时间是2014年11月5日。《借款借条补充协议》确认夏祥日截止2015年11月30日共欠本金共计707667元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，协议约定的利息高于依规定利率上限所得利息，一审法院依法予以调整正确。根据《借款借条补充协议》约定，江荣华自愿对夏祥日借款提供连带责任保证，该约定有效，江荣华应依约对上述借款承担连带清偿责任。综上所述，江荣华的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初775号判决第一项、第二项。二、撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2016）鄂0503民初775号判决第三项。三、华鸿建设工程有限公司对夏祥日不能清偿债务的四分一承担赔偿责任。四、驳回郭卫平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11633元，由夏祥日、江荣华、华鸿建设工程有限公司共同承担。二审案件受理费11633元（江荣华已预交），由江荣华承担8725元、华鸿建设工程有限公司承担2908元。华鸿建设工程有限公司应承担的受理费由其在履行本判决时直接支付给江荣华。本判决为终审判决。审 判 长 王春晖审 判 员 张晓燕审 判 员 闫玲玲二〇一八年二月十日法官助理 向晓琳书 记 员 赵芯羽