江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民终2008号上诉人（原审被告）：上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司,住所地江苏省昆山开发区庆丰东路365号。法定代表人：ＸＸ林,该公司总经理。委托诉讼代理人：金刚，江苏海联海律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨前明，江苏海联海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘宗建,男,1984年11月1日出生,汉族，住山东省苍山县。委托诉讼代理人：江瑶，江苏能成律师事务所律师。上诉人上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司(以下简称云鑫公司)因与被上诉人刘宗建劳动合同纠纷一案不服江苏省昆山市人民法院(2016)苏0583民初9862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。云鑫公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回刘宗建的诉讼请求。事实和理由：一审判决书中仅列明实际支付金额，未查明应付金额，一审判决认定存在工资差额不符合客观事实。即使存在差额，一审认定的差额折算仅为月平均工资的5.5%，云鑫公司亦不存在恶意克扣劳动者工资的情形，不应支付经济补偿金。刘宗建辩称，请求维持一审判决。刘宗建向一审法院起诉请求：1.判令云鑫公司支付2014年2月至2016年2月期间加班费差额21656.972元；2.判令云鑫公司支付2016年2月16日至2016年3月15日期间工资4405.17元；3.判令云鑫公司支付经济补偿金22025.85元。一审法院认定事实：云鑫公司成立于2012年3月26日，系上海云鑫物业管理有限公司设立的分支机构，刘宗建于2011年9月1日进入上海云鑫物业管理有限公司处工作，在云鑫公司成立后调至云鑫公司，岗位为保安，分为白班和夜班，每班工作12个小时，自早8点至晚8点。双方当事人签订有劳动合同，合同约定加班工资计算基数为最低工资标准，合同另约定如刘宗建认为发放工资有差错需在发放之日起五天内提出。在职期间，刘宗建曾和云鑫公司签订协议，约定因刘宗建在当地已经缴纳城镇保险，故云鑫公司承诺以现金形式支付社会保险金。2014年8月起，云鑫公司为刘宗建缴纳社会保险费。2016年3月14日，刘宗建向云鑫公司邮寄解除劳动合同通知，言明因云鑫公司未依法未其缴纳社保和住房公积金，未及时足额支付工资，故提出解除劳动合同。2014年2月至2016年1月，刘宗建所得工资数额如下：2014年2月份4026元、2014年3月份3357元、2014年4月份3585元、2014年5月份3578元、2014年6月份3787元、2014年7月份3414元、2014年8月份3162元、2014年9月份3268元、2014年10月份3686元、2014年11月份3249元、2014年12月3416元、2015年1月份3641元、2015年2月份3291元、2015年3月份3668元、2015年4月份3433.22元、2015年5月份3555.82元、2015年6月份3605.81元、2015年7月份3600.52元、2015年8月份3484.97元、2015年9月份3488.45元、2015年10月份4249.49元、2015年11月份3531.48元、2015年12月份3320.61元、2016年1月份3839.60元。2016年3月11日，刘宗建因与云鑫公司发生劳动争议，向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、云鑫公司支付2014年2月至2016年2月加班费差额18105元；2、云鑫公司支付经济补偿金22025.85元；3、云鑫公司支付2016年2月份工资4405.17元。该委于2016年6月13日作出裁决：1、云鑫公司支付刘宗建2016年2月工资3152.03元；二、驳回刘宗建其他申请。云鑫公司此后依照裁决金额支付刘宗建2016年2月份工资数额，该裁决非终局性裁决，刘宗建不服，诉至一审法院。一审法院认为，本案争议焦点在于云鑫公司是否足额支付刘宗建加班工资、云鑫公司是否应当承担支付经济补偿金的法律责任。用人单位保存工资支付凭证的期限为两年，一审法院仅处理2014年3月至2016年3月期间工资部分，刘宗建的工作岗位系保安，一审法院结合岗位的工作强度和工作性质，酌情认定刘宗建平时每班中存在2小时加班，周末以及法定节假日每班中存在10小时加班。根据考勤记录核算，云鑫公司还应支付刘宗建2014年3月至2016年2月期间工资差额3821.43元、2016年3月1日至3月15日工资927.78元。关于经济补偿金，刘宗建系以云鑫公司未缴纳社保以及未足额支付工资为由提出解除劳动合同，在社会保险费方面，云鑫公司已于2014年8月份起为刘宗建缴纳社会保险费，刘宗建可另行通过劳动行政部门对此前未交月份予以权利救济，且刘宗建曾签订协议同意云鑫公司以现金形式补贴应交的社会保险金，故刘宗建以此为由主张经济补偿金不符合法律规定；在工资方面，扣除双方争议发生当月即2016年3月份的工资数额后，云鑫公司在2014年3月至2016年2月期间存在未发放的工资差额3821.43元，故刘宗建以云鑫公司未足额发放工资为由主张经济补偿金符合法律规定。根据刘宗建离职前12个月工资数额计算，其平均工资为3771.45元/月，关于经济补偿金的计算年限，虽然刘宗建入职时间早于云鑫公司成立时间，但刘宗建此前系在云鑫公司的总公司处工作，故计算年限应当连续，经计算，云鑫公司应支付刘宗建经济补偿金18857.25元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条的规定，判决：一、上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司于判决生效后十日内支付刘宗建2014年3月至2016年2月期间工资差额3821.43元、2016年3月1日至3月15日工资927.78元、经济补偿金18857.25元，合计23606.46元。二．驳回刘宗建的其他诉讼请求。案件受理费10元，由上海云鑫物业管理有限公司昆山分公司负担。二审中为查清云鑫公司有无欠发劳动者加班工资，本院组织双方当事人对计薪周期、加班时数、加班费基数等进行了核对。双方当事人对每班以10小时计算，其中8小时为正常上班时数，2小时为加班时数均予认可，对全天上班的加班时间以12小时计算均予认可，对加班费基数为最低工资（2014年2月至2014年11月15日为1530元，2014年11月16日至2016年1月15日为1680元，2016年1月16日至2016年2月15日为1820元）均予认可。刘宗建对云鑫公司提供的考勤记录不持异议，双方仅对考勤记录中“轮”字的含义产生争议。云鑫公司认为其公司会安排员工轮休休息，所以“轮”实为轮休的意思，记录为“轮”的班次劳动者实际是休息；刘宗建则认为“轮”字实为轮班的意思。本院认为，根据云鑫公司提供的考勤记录表，白班和夜班都分别记录为“白”或“夜”，连续上班24小时则记录为24，“轮”字每位员工交替出现。从一般文义理解，并结合劳动者的工作内容、工作强度及生活经验，本院采纳云鑫公司的意见，认为“轮”字表示当日轮休。经核对，2014年2月16日至2014年11月15日刘宗建平时加班338小时，双休日加班528小时，法定节假日加班60小时，该期间加班费共计15320.97元；2014年11月16日至2016年1月15日刘宗建平时加班522小时，双休日加班900小时，法定节假日加班100小时，该期间加班费共计27849.78元；2016年1月16日至2016年2月15日刘宗建平时加班34小时，双休日加班72小时，法定节假日加班30小时，该期间加班费共计2981.1元。结合上述计算结果，2014年2月16日至2016年2月15日，刘宗建基本工资与加班工资合计为85261.85元，社会保险个人应缴部分为4044元。上述期间刘宗建实际领取工资85237.97元。本院认定的其余事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，刘宗建以云鑫公司未为其缴纳社保及未及时、足额发放工资为由要求云鑫公司向其支付经济补偿金。关于社保，云鑫公司已于2014年8月份起为刘宗建缴纳社会保险费，且刘宗建曾签订协议同意云鑫公司以现金形式补贴应交的社会保险金，故刘宗建以此为由主张经济补偿金不符合法律规定。关于工资，经核对，2014年2月16日至2016年2月15日刘宗建应当领取工资81217.85元，实际领取工资85237.97元，故刘宗建主张的工资差额并不存在。且根据双方当事人劳动合同的约定，如刘宗建认为发放工资有差错需在发放之日起五天内提出，但上述期间内刘宗建并未就工资提出任何异议，故现刘宗建以此要求云鑫公司支付经济补偿金亦缺乏事实依据，本院不予支持。综上，云鑫公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，本院予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院(2016)苏0583民初9862号民事判决；二、驳回刘宗建的全部诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，二审案件受理费人民币10元，均由上诉人刘宗建负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立审 判 员  沈莉菁代理审判员  孙楚楚二〇一八年二月十日书 记 员  徐立晨