呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终3153号上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司呼和浩特中心支公司，住所地：内蒙古自治区呼和浩特市新城区海东路与二环路交汇处曙光培训大厦**。负责人：秦元涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：方磊，该公司员工。被上诉人(原审原告)：李秀叶，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：宫学晶，内蒙古坤生律师事务所律师。委托诉讼代理人：李巍，内蒙古坤生律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：赛罕区名谷家私房菜，经营场所：内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区金桥开发区世纪五路万豪名园东门底商**。负责人：邢竞超。委托诉讼代理人：韩枫，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古分公司呼和浩特中心支公司（以下简称人保财险公司）因与被上诉人李秀叶、被上诉人赛罕区名谷家私房菜（以下简称名谷家私房菜）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2018）内0105民初132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险公司的委托诉讼代理人方磊、被上诉人李秀叶的委托诉讼代理人宫学晶、李巍，被上诉人名谷家私房菜的委托诉讼代理人韩枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险公司上诉请求：一、撤销（2018）内0105民初132号民事判决第一项,依法改判驳回李秀叶对人保财险公司的全部诉讼请求；二、判令李秀叶、名谷家私房菜承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：2017年10月14日晚，李秀叶在工作时由于厨房地面湿滑,导致李秀叶受伤,同日经内蒙古自治区人民医院诊断为“左尺桡骨远端粉碎性骨折”并进行治疗,进行外物固定。李秀叶因赔偿事宜起诉至人民法院,经一审法院审理判决人保财险公司承担李秀叶损失48342元,本案一审法院对本案事实及法律认定存在严重错误,理由如下：一、一审法院认定人保财险公司保险责任限额及免责条款无效,无事实及法律依据。根据保险单记载每次事故的每人人身伤亡、医疗费用、财产损失赔偿限额合计为5万元,其中医疗费用赔偿限额为5000元。一审法院判决医疗费21930.04元,远超保险合同约定的医疗费用限额;误工费伤者实际每月工资为2200元,但法院判决每月每天按106元判决,认定的误工损失明显高于实际损失。且三期鉴定中误工期限为150天,法院认定206天,法院判决明显错误。人身损害法律关系认定错误,导致采纳错误的证据及标准审理本案，请求予以纠正。本案李秀叶为名谷家私房菜雇佣员工,有名谷家私房菜发放工资条等证据佐证,证明为名谷家私房菜雇佣员工,不属于第三者,一审法院并未对伤者实际工作情况进行调查,仅凭当事人一面之词判决人保财险公司按照第三者损害承担赔偿责任,明显错误;在无证据证明名谷家私房菜在本案中是否存在过错的情况下,一审法院判决人保财险公司按照60%承担赔偿责任,是事实认定不清,采纳证据错误,请求予以纠正。李秀叶辩称，本案一审中明确李秀叶住院期间名谷家私房菜已经垫付2万元医疗费，除去之后医疗费仅剩1930元。鉴定意见仅为法院审判的依据，根据人损解释，误工期可以有持续和非持续误工，李秀叶年龄较大，手臂左尺桡骨远端粉碎性骨折，属于持续性误工，从受伤之日起到鉴定报告出具之日的误工期并无不当。针对人保财险公司所述，保险免责条款在一审当中人保财险公司并未举出，与名谷家私房菜所签订的保险正规合同仅举出了商业保险示范性条款，且未经双方予以签字确认，再根据保险合同法相关规定，保险合同当中的相关免责条款赔偿范围均是应当由保险人予以明示说明，并且经过双方确认之后才发生效力，因此保险免责范围并不发生免责效力。名谷家私房菜辩称，一审判决认定事实清晰，适用法律正确，请求二审法院依法驳回人保财险公司的上诉请求，维持原判。人保财险公司提供的餐饮业守护神综合保险单抄件中并未对第三者的人身伤亡或财产损失作出不包括雇员的书面说明，特别约定也并未以明显的方式提醒，相对方注意亦未以其他方式向投保人作出明确说明，主张的免责事由及抗辩理由不能对抗名谷家私房菜。尤其关于医疗费的赔偿标准以5000元为准，两个条款上下是矛盾的。李秀叶向一审法院起诉请求：1.判令名谷家私房菜、人保财险公司赔偿李秀叶各项经济损失共计122976元（包括：医疗费22059元、伤残赔偿金56057．5元、精神抚慰金3000元、误工费27886元、护理费3190元、营养费6000元、住院伙食补助费1400元、交通费500元、鉴定费2883．5元）；2.李秀叶保留后续治疗费及二次手术后误工费、营养费、护理费的诉权；3.名谷家私房菜、人保财险公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2014年始，李秀叶在名谷家私房菜工作，具体工作为清洗餐具。2017年10月14日晚，李秀叶由于厨房地面湿滑摔倒受伤，被内蒙古自治区人民医院诊断为左尺桡骨远端粉碎性骨折，住院14天。在治疗期间，名谷家私房菜为其垫付20000元。经内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定：1.李秀叶左腕关节功能障碍评定为十级伤残；2.误工150日、护理30日、营养60日。庭审后，中国人寿财产保险股份有限公司托克托县支公司提供情况说明一份，说明载明：中国人寿财产保险股份有限公司托克托县支公司为人保财险公司下设四级机构，所有理赔及参与诉讼案件都由人保财险公司参与理赔、诉讼、调解处理。法院征询名谷家私房菜意见，其同意由人保财险公司作为诉讼主体参加本案诉讼。名谷家私房菜提供了“餐饮业守护神”（C款）综合保险单（抄件），该抄件加盖中国人寿财产保险股份有限公司托克托县支公司保险合同章。该保险单主要载明以下内容：一、投保人为名谷家私房菜，被保险人为中国人寿财产保险股份有限公司托克托县支公司。二、保险期间为2017年9月7日00时至2018年9月6日24时止。三、第三者责任一栏注明，因经营过程中发生的意外事故导致的第三者的人身伤亡或财产损失，餐饮企业依法应承担的经济赔偿责任。四、特别约定：1.承保方案（每份）：（1）现金部分的累计赔偿限额及每次事故赔偿限额均为3000元；（3）第三者责任项下，累计赔偿限额为40万元，每次事故的每人人身伤亡、医疗费用、财产损失赔偿限额合计为5万元，其中医疗费用赔偿限额为5000元。2.同一经营场所最多可以投保三份，多保无效。3.免赔条件：（1）财产损失部分及现金损失部分的每次事故绝对免赔额均为200元或损失金额的10％，以高者为准；（2）“第三者责任”及“食品饮料责任”项下，医疗费用的每次事故绝对免赔额均为200元，免赔条件不受投保份数增加而变化。上述免赔条件，人保财险公司未以明显的方式提醒相对方注意，亦未以其他方式向投保人作出明确说明。人保财险公司提供财产保险附加第三者责任保险条款，证明李秀叶与人保财险公司的被保险人为雇佣关系，根据责任条款记载，被保险人或其雇佣人员人身伤亡的赔偿责任不属于保险责任，保险公司不承担赔偿责任。一审法院认为，本案争议焦点为：一、李秀叶与名谷家私房菜在本次事件中责任如何划分；二、李秀叶的各项诉请有无事实及法律依据；三、人保财险公司主张的免责事由是否成立。关于争议焦点一，李秀叶与名谷家私房菜在本次事故中均称对方应负全部责任，但均未提供证据证明自己的主张。李秀叶作为完全民事行为能力人，在提供劳务时应尽谨慎注意义务，注意自身安全，避免危险发生，其在自己熟悉的工作环境中从事一般性劳务受伤，未提供证据证明自己已尽到相应注意义务，故可相应减轻名谷家私房菜责任，一审法院确定名谷家私房菜承担60％的责任，李秀叶自担40％的责任。关于争议焦点二，依李秀叶提交的证据对其损失确认如下：1.医疗费21930．04元；2.住院伙食补助费1400元（100元／天×14天）；3.营养费6000元（100元／天×60天）；4.护理费3180元（106元／天×30日）；5.伤残赔偿金56057．5元（32975元×17年×10％）；6.误工费21836元。李秀叶主张误工费27886元，未提供计算明细，法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定计算其误工天数。李秀叶受伤时间为2017年10月14日，司法鉴定结论出具时间为2018年5月9日，截至定残日前一天，其误工时间为206天。李秀叶提供工资证据证明在名谷家私房菜固定收入为2200元／月，低于上一年度居民服务业平均工资，故法院依照上一年度居民服务业平均工资计算其误工费。为106元／天×206天。7.精神抚慰金3000元。8.鉴定费2883．5元。9.交通费500元，考虑到该费用系必然发生的费用，法院酌定支持500元。以上共计116787．04元，包含名谷家私房菜垫付的20000元。李秀叶诉请中请求保留后续治疗费及二次手术后误工费、营养费、护理费的诉权，现该费用尚未发生，若今后有证据证明可在费用实际发生时另行主张权利。关于争议焦点三，首先，名谷家私房菜提供的“餐饮业守护神”（C款）综合保险单（抄件）并未对第三者的人身伤亡或财产损失作出不包括雇员的书面说明，特别约定未以明显的方式提醒相对方注意，亦未以其他方式向投保人作出明确说明，故其主张的免责事由及抗辩理由不予采纳。其次，人保财险公司提供财产保险附加第三者责任保险条款，未提供双方签订的保险合同，故该条款对双方当事人不产生约束力。综上，依双方提供证据认为人保财险公司主张的免责事由不能成立。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第（一）款、第（二）款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司呼和浩特中心支公司赔偿李秀叶医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金的百分之六十共计68342元，扣减被告名谷家私房菜垫付的20000元，余款48342元于本判决生效后十日内付清；二、名谷家私房菜赔偿李秀叶鉴定费的百分之六十共计1730元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回李秀叶的其他诉讼请求。案件受理费2760元，由李秀叶负担1187元，名谷家私房菜负担1573元。二审中，诉讼双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：人保财险公司是否应当承担保险责任。在生产与生活中，接受劳务者为降低用工风险，会投保第三者责任险，即保险公司承担被保险人因其疏忽或过失行为导致雇员以外的他人人身伤害或者财产损失的法律赔偿责任，实质上属于公众责任保险范围。由此可见，第三者责任险种的“第三者”，应为除雇主及雇员之外的其他人。具体到本案，人保财险公司与名谷家私房菜签订的《中国人寿财产保险股份有限公司财产保险附加第三者责任保险条款》第二条规定：“……被保险人在保险合同载明的地点范围内合法从事生产、经营等活动时发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或财产损失……”第六条规定：“被保险人的下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：（一）被保险人或其代表、雇佣人员人身伤亡的赔偿责任，以及上述人员所有的或由其保管或控制的财产的损失……”由此可见，只有在满足条件的基础上“第三者”受到损害，保险公司方承担保险责任，而合同中约定的“第三者”并不包括雇员。故李秀叶作为雇员在工作中受伤，并不属于人保财险公司的承保范围，人保财险公司对于李秀叶的人身损害不应当承担赔偿责任，赔偿责任应由作为雇主的名谷家私房菜承担。综上所述，人保财险公司的上诉请求成立，予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律错误，本院依法改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（一）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2018）内0105民初132号民事判决；二、赛罕区名谷家私房菜赔偿李秀叶医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金、鉴定费的百分之六十共计70072元，扣减已经垫付的20000元，余款50070元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回李秀叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2760元，由李秀叶负担1104元，赛罕区名谷家私房菜负担1656元。二审案件受理费1009元，由赛罕区名谷家私房菜负担负担。本判决为终审判决。审判长   达林太审判员 宋 敏审判员 王 晶 二〇一九年二月十五日书记员 秦俐娟