湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0621民初1748号原告：方峥嵘，男，1969年2月7日出生，汉族，岳阳县人，基建包工头，住岳阳市南湖风景区。委托诉讼代理人：谭泽华，湖南湘北律师事务所律师。被告：吕七林，女，1970年7月21日出生，汉族，岳阳市人，个体户，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：郭新文，岳阳市利诚法律服务所法律工作者。原告方峥嵘与被告吕七林建设工程合同纠纷一案，本院于2017年11月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告方峥嵘及其委托诉讼代理人谭泽华、被告吕七林的委托诉讼代理人郭新文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告方峥嵘向本院提出诉讼请求：1、判令被告吕七林立即支付原告工程款583万元及相应的利息；2、判令被告承担本案诉讼费、财产保全费、执行费、原告聘请律师的代理费。事实和理由：被告吕七林因建别墅与原告协商，决定将位于潼溪李花塘的别墅发包给原告承建，2016年10月22日，被告吕七林作为甲方与原告方峥嵘作为乙方签订了一份《建筑工程施工承包合同》。合同约定工程内容为：1.两栋别墅，室内外的装饰装修、一栋室内电梯，每套房两部电视，沙发茶椅一套，床及衣柜齐全；2.门头及围墙建设，安装摄像监控；3.厨房餐厅的建设及装饰装修；4.游泳池及道路的建设、路边安装路灯；5.别墅内外的绿化及场地铺设石块。工程采取固定总价的形式承包，合同造价为1180万元。合同约定付款期限及方式为：乙方进场前三天内，甲方支付工程款500万元，主体工程封顶甲方支付工程款300万元，院内绿化开工支付工程款100万元，整个工程完毕支付100万元，剩余180万元在工程竣工验收后一年内付清。上述合同签订后，被告变更工程内容将原设计的两栋别墅变更为一栋洋房。此后，原告便开始组织人员进行施工。然原告在施工中，被告违约，没有按合同约定支付工程款，仅支付原告工程款317万元，目前，该工程主体工程已封顶，院内的绿化工程全部完工，按合同约定被告应支付原告工程款573万元。原告多次向被告催讨上述工程款，被告以各种借口和理由搪塞拒绝支付，原告为了维护自己的合法权益，遂诉诸岳阳县人民法院。被告吕七林辩称，整个工程欠款是事实，但原告所述的工程款被告已向原告支付了340万元，工程量也只完成了60%。另外，虽然合同约定的工程总造价是1180万元，但双方口头约定的工程总造价是1000万元。故被告应支付给原告的工程款只能按照口头约定的工程总造价1000万元的60%支付，请法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院庭审时组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的证据二中的“建筑工程施工承包合同、工程设计图纸”提出了有异议，认为虽合同约定的工程总造价为1180万元，但其实双方口头约定的工程总造价为1000万元，工程总造价只能按1000万元计算，另外，原告只完成了工程总量的60%，被告应支付给原告的工程款只能按此工程量计算。本院认为，因被告没有向本院提交证明双方口头约定工程总造价为1000万元的证据，故被告的此异议理由不成立，本院不予采纳，本院确认该工程总造价为1180万元。因为被告亦没有向本院提交原告现只完成该工程总量60%的证据，且原、被告对工程款在什么时候支付、每次支付多少有明确的合同约定，被告的此异议理由不成立，本院不予采纳。综上，本院确认被告应支付给原告的工程款按合同约定计算。被告对原告提交的证据四提出了异议，认为被告已向原告支付了340万元工程款，其中部分转账、部分现金支付，转账的没有出入，但原告记录的收现金款有23万元的出入，双方需进一步核实。本院认为，被告对转账部分没有异议，对现金支付部分有异议，原告有现金支付部分的记录，被告却没有向本院提交收款收据证据，且经原、被告多次核实无果，故对被告已支付给原告的工程款，按原、被告无异议的转账部分和原告记录承认的现金支付部分计算，本院确认被告已支付给原告的工程款为314万元。原告对被告提交的证据提出了异议，认为这是被告单方面的记录，没有法律效力，被告已支付给原告的工程款是317万元。本院认为，原告的异议理由成立，本院对该证据不予采信。对有争议的事实，本院认定如下：被告吕七林因决定将其拟在岳阳县筻口镇潼溪李花塘建的别墅发包给原告方峥嵘承建，2016年10月22日，被告作为甲方与原告作为乙方经协商签订了一份《建筑工程施工承包合同》。该合同约定包括有：一、工程内容为两栋别墅、门头和围墙建设、厨房餐厅、游泳池及道路、院内绿化及场地铺设石块等；二、工程总造价为1180万元；三、付款方式为乙方进场前三次内甲方支付工程款500万元，主体工程封顶甲方支付工程款300万元，院内绿化开工支付工程款100万元，整个工程完工完毕支付100万元，剩余180万元在竣工验收后一年内付清；等等。此合同签订后，被告将原设计的建两栋别墅变更为建一栋洋房，但对上述合同内容未作任何变更。进行上述变更后，原告便组织人员进场施工，现该工程主体工程已封顶，院内的绿化工程已完工，其他的工程也已基本完成。然原告在施工过程中，被告通过银行转账和现金交付的方式仅向原告支付工程款317万元，未按上述合同约定向原告支付应付工程款，原告多次找被告催讨未果后便停止了上述工程建设。原告在找被告催讨工程款未果的情况下诉诸本院，请求本院判如所请。本院认为，原、被告间签订的《建筑工程施工承包合同》，因违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效；一、承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；二、。；三、。”的规定，该合同系无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。”的规定，被告因此应折价补偿原告的工程款。又根据最高人民法院相关司法解释的规定，折价补偿应当参照双方当事人在合同中约定的工程价款。这最符合行情和实际情况，符合《民用房屋和城市基础设施建设工程计价标准》规定的计价方式，也相当于双方当事人对无效合同的折价标准已经达成默契。按照原、被告间签订的上述合同约定：被告发包给原告施工的工程采取的计价方式是固定价方式，即约定该工程总价款为1180万元，原告进场前三天内被告支付工程款500万元，主体工程封顶被告支付工程款300万元，院内绿化开工被告支付工程款100万元，整个工程完工被告支付工程款100万元，剩余180万元工程款被告在竣工验收后一年内付清。从原告向本院提交的证据看，原告已完成被告发包工程中的洋房封顶和院内绿化等工程，原告在施工过程中被告向支付原告工程款317万元，和被告未按上述合同约定支付原告剩余工程款，故原告要求被告立即支付剩余工程款583万元（1180万-100万-180万-已付的317万）并承担本案诉讼费用、财产保全费的诉讼请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，因原、被告在上述合同中没有欠付工程款利息的约定，故原告要求被告支付欠付工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告承担执行费的诉请，因此笔费用系待定费用，对该项诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告承担其聘请律师的代理费，因法律没有明确规定，对该项诉讼请求，本院亦不予支持。被告辩称的原、被告间口头约定该工程总造价为1000万元和被告已支付原告工程款340万元的理由，因其没有证据支持，本院不予采纳。被告辩称的原告现只完成该工程总量的60%，被告应支付原告的工程款只能按60%的比例支付的理由，因一方面被告没有证据支持，另一方面也明显违反了双方签订的合同约定和法律规定，该辩称理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十六条第一款、第十八条第三项的规定，判决如下：一、由被告吕七林在本判决生效后十日内支付原告方峥嵘工程款583万元；二、驳回原告方峥嵘其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51910元，财产保全费5000元，共计56910元，由被告吕七林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，向岳阳市中级人民法院缴纳上诉费后，上诉于岳阳市中级人民法院。审 判 长  邹伍定人民陪审员  王燕子人民陪审员  胡和芳二〇一八年二月二日书 记 员  袁 华附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。