江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏03民终5912号上诉人（原审原告）：刘忠法，男，1954年2月10日生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：徐珍英，女，1954年11月11日生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：王健，江苏金合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州铁矿集团有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇利国铁矿院内。法定代表人：王大勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：权钢，徐州铁矿集团有限公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：徐州晟源铸造有限公司，住所地徐州市铜山区利国镇。法定代表人：孔普，该公司总经理。委托诉讼代理人：王浩，该公司员工。原审被告：徐州铁矿集团铸业有限公司，住所地徐州市利国办事处利国铁矿院内。法定代表人：王大勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟伟，江苏铸品律师事务所律师。上诉人刘忠法因与被上诉人徐州铁矿集团有限公司（以下简称徐州铁矿集团公司）、徐州晟源铸造有限公司（以下简称晟源公司）、原审被告徐州铁矿集团铸业有限公司（以下简称徐州铁矿铸业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初7323号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。刘忠法上诉请求：维持一审判决第一项；撤销一审判决第二项，改判二被上诉人连带支付2001年5月至2003年12月之间的工资差额9000元、2014年1月1日至2014年12月31日之间的加班费37856元、年休假工资16380元；一、二审案件受理费均由二被上诉人承担。事实与理由：1、刘忠法于2001年4月在徐州第二钢铁公司工作中发生事故，2001年11月认定为工伤，2003年4月鉴定为5级伤残，但被上诉人没有按《工伤保险条例》的规定给刘忠法发放工资。被上诉人虽然于2011年补发9000余元，但补发的期间为2004年1月至2011年6月底。2、刘忠法在2014年1月1日至2014年12月31日期间存在加班的事实，被上诉人对于加班费的支付存在多种解释，且工资明细表中没有《工资支付条例》中规定的加班费，说明被上诉人没有支付加班费。3、年休假工资争议属于法院受案范围，一审法院未作处理，适用法律错误。徐州铁矿集团公司辩称，1、上诉人主张的2001年到2003年期间的工资差额，被上诉人已经提供了证据，证明工资差额已经发放给上诉人；且在2001年到2003年期间，上诉人与徐州铁矿集团公司不存在劳动关系，所以上诉人要求徐州铁矿集团公司补发工资没有事实及法律依据。2、2014年1月1日到2014年12月31日期间的加班费，徐州铁矿集团公司在一审期间提供证据证明加班费已经支付，住院治疗期间也正常支付加班费。晟源公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院查明事实，驳回上诉。徐州铁矿铸业公司述称，上诉人自始至终与徐州铁矿铸业公司不存在劳动关系，一审判决徐州铁矿铸业公司不承担责任是正确的。刘忠法向一审法院起诉请求：判令徐州铁矿集团公司、徐州铁矿铸业公司、晟源公司连带支付2001年5月-2004年5月的工资差额9000元（每月250元计算）；支付加班费37856元（工资期间是2014年1月1日至2014年12月31日，按照每月4000元计算，全年共计加班104天）；旧伤复发期间的护理费，即2014年12月25日-2015年11月13日期间的费用，实际住院天数为287天，每天60元；支付年休假工资16380元。一审法院认定事实：2001年4月17日，刘忠法在工作期间发生事故。2001年11月16日，原徐州市劳动局作出[2001]徐劳社伤认字第（71）号工伤认定书，刘忠法因清除沙盘上的积铁坠入铸铁机槽，致颈5-6椎体骨折，被认定为工伤。2016年6月7日，徐州市人力资源和社会保障局作出补正通知，刘忠法的伤情改为“颈5-6椎体骨折，头皮挫裂伤”。2003年4月18日，徐州市劳动鉴定委员会向徐州铁矿二钢作出徐劳鉴通（2003）第2003150201128号劳动鉴定结论通知书，该通知书载明刘忠法伤情达到《职工工伤与职业病致残程度》五级标准，无护理等级。2014年12月25日，刘忠法因脊髓型颈椎损伤、亚临床甲减入住徐州医学院附属医院进行治疗，2015年1月22日出院；2015年1月27日，刘忠法因脊髓损伤后遗症、颈5、6陈旧性骨折、亚临床甲状腺功能减退症入住徐州市中心医院，2015年3月31日出院。2015年4月23日，刘忠法因脊髓损伤后遗症、亚临床甲状腺功能减退症、高血压病入住徐州市中心医院，2015年7月24日出院；2015年8月12日，刘忠法因颈椎陈旧骨折、脊髓损伤后遗症、高血压病再次入住徐州市中心医院，2015年11月13日出院。共计住院280天。此后，刘忠法向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求徐州铁矿集团公司、徐州铁矿铸业公司、晟源公司给付工资差额（2001年5月至2004年5月），每月250元，共计9000元；两倍加班工资（2014年1月1日至12月31日），按照每月4000元计算，每天182元，全年一共加班104天，共计18928元，两倍37856元；旧伤复发住院（期间2014年12月25日至2015年11月13日）护理费，共计9个月零7天，每天60元，共计16620元。徐州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月31日作出徐劳人仲案字〔2016〕第149号仲裁裁决书，裁决晟源公司给付刘忠法护理费16620元，驳回了刘忠法的其他仲裁请求。2016年8月9日，刘忠法向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求徐州铁矿集团公司支付2013年至2014年两年的年休假工资16380元。同日，徐州市劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲不字〔2016〕第104号不予受理通知书，对刘忠法的仲裁申请不予受理。另查明：1、刘忠法已于2011年领取应付伤残金与已发工资额之间的差额工资9693.94元；2、2011年12月23日，徐州第二钢铁有限公司变更为晟源公司；3、刘忠法2012年1月至2014年1月的社会保险费用由晟源公司缴纳，2014年2月至2015年2月由徐州铁矿集团公司缴纳，2015年3月至2015年11月由徐州利国铁矿缴纳。4、徐州铁矿集团公司提供的保卫人员竞争上岗申请表显示，2013年12月前后，刘忠法申请进入徐州铁矿集团公司从事保卫工作，刘忠法对该申请表上的签字不予认可。5、徐州铁矿集团公司向法院提交刘忠法2013年至2015年的工资表，证明刘忠法2013年起在晟源公司工作，同时在刘忠法的工资中包含了加班费，该表载明的工资数额与刘忠法提交的工资卡明细数额一致，该证据显示2014年2月至2016年8月刘忠法的工资由徐州铁矿集团公司发放。证人郭某到庭陈述：郭某是2016年3月份退休的，2014年的时候和刘忠法在一起工作，当时有三个处长，都属于他们管理，队长是厉洪福，考勤很混乱。2014年1月份郭某在利国××集团保卫处、选厂负责执勤。郭某和刘忠法一起工作两个月。2014年1月到4月，刘忠法在吴庄铁矿、二钢等矿务单位轮流调动。二钢属于利国铁矿集团管，利国铁矿是总称，是利国铁矿集团公司。郭某退休前单位不发工资，都是集团公司发的。二钢是徐州铁矿集团公司有限公司的下属单位。利国铁矿公司一直都没有星期天，轮流上班，没有休息，翻班转。国家法定节假日给工资（按照三倍工资给，240元一天）。周末加班是否支付工资不清楚，周六周日没有给过加班费。郭某2015年就退休了，上班时一天没有休息过。一审法院认为，刘忠法发生工伤时的工作单位系徐州第二钢铁有限公司，徐州第二钢铁有限公司现已更名为晟源公司，故应当由晟源公司给付刘忠法相关费用。但刘忠法与晟源公司劳动关系未解除的情况下，进入徐州铁矿集团公司工作，2014年2月起，刘忠法的社会保险由徐州铁矿集团公司缴纳，工资亦由其发放。2015年3月之后又由徐州利国铁矿缴纳社会保险，但工资仍由徐州铁矿集团公司发放。上述劳动关系的变更缺乏劳资双方劳动关系办理手续，故徐州铁矿集团公司与晟源公司、徐州利国铁矿之间在财务及劳动用工方面并未完全独立，应由徐州铁矿集团公司及晟源公司对刘忠法承担连带责任。刘忠法要求徐州铁矿铸业公司承担给付责任缺乏相关依据，法院不予支持。根据《工伤保险条例》的规定，生活不能自理的工伤职工需要护理的，由所在单位负责。刘忠法2014年12月25日至2015年1月22日入住徐州医学院附属医院进行治疗、2015年1月27日至2015年3月31日、2015年4月23日至2015年7月24日、2015年8月12日至2015年11月13日三次入住徐州市中心医院进行治疗，刘忠法共计住院280天。刘忠法住院期间，单位未派员护理，由刘忠法家属对其进行护理，刘忠法要求按每天60元计算护理费不超出法律规定，该项费用计16800元（60元/天×280天）。刘忠法要求给付2001年5月至2004年5月的工资差额9000元，但未提供证据证明该期间单位欠发其上述工资，即便属实，因刘忠法已于2011年领取伤残金与已发工资的差额9693.94元，故对刘忠法的该项诉请法院不予支持。刘忠法要求给付2014年1月1日至12月31日的两倍加班工资37856元，徐州铁矿集团提交了刘忠法2014年全年的工资表，该工资表中明确载明刘忠法的工资中含有加班费，该工资表的实发工资数额与刘忠法提交的工资卡明细数额相吻合，刘忠法未能提交其他证据证明被拖欠加班费，故对刘忠法的该项诉请不予支持。刘忠法要求给付2013年至2014年两年的年休假工资16380元，依据相关规定，劳动者以其应休而未休年休假，请求用人单位按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬的，不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决，故刘忠法的该项请求不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，刘忠法应通过劳动行政部门解决。晟源公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、徐州铁矿集团公司、晟源公司于判决生效后十日内连带支付刘忠法护理费16800元；二、驳回刘忠法的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，徐州铁矿集团公司提交的工资明细表中加班工资为法定节假日的加班工资，计算公式为80元/天×300%。本院认为，一、关于刘忠法主张的2001年5月至2003年12月之间的工资差额9000元。根据刘忠法对上述差额工资的描述，该差额工资为按《工伤保险条例》计发的工伤待遇与实际发放的工资之间的差额。因《工伤保险条例》于2014年1月1日实施，且2005年4月1日实施的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条规定，本办法实施前职工按月享受工伤保险待遇的标准低于《工伤保险条例》和本办法规定标准的，自《工伤保险条例》实施之日起，按照《工伤保险条例》和本办法规定标准执行，以前已发放的低于部分不再追补，故刘忠法请求按《工伤保险条例》规定的标准计发2001年5月至2003年12月之间的工伤待遇无法律依据。此外，刘忠法认可曾于2011年领取2004年1月至2011年期间的应付伤残金与已发工资额之间的差额工资9693.94元。从差额工资的计算明细来看，2004年1月1日至2006年6月期间，刘忠法实际领取的工资高于应付伤残金标准，额差部分已予以扣减，故刘忠法有关2001年5月至2003年12月期间每月少发250元工资的主张，无事实依据。综上，本院对刘忠法主张的9000元工资差额不予支持。关于刘忠法主张的2014年1月1日至2014年12月31日之间的休息日加班工资。因刘忠法于2014年12月25日入院治疗，故对2014年12月25日之后的休息日加班的事实不予认定。对刘忠法自2014年1月1日至2014年12月25日期间休息日加班的事实，刘忠法提交考勤表及证人证言证明自己的主张，徐州铁矿集团公司在庭审中也未否认刘忠法休息日正常上班的事实，故本院对刘忠法自2014年1月1日至2014年12月25日期间休息日正常上班的事实予以认定。关于加班工资的支付，徐州铁矿集团公司在二审中陈述，工资明细表中的加班工资为法定节假日的工资，休息日的加班工资做在工资表中的其他项下，如固定超产奖等；刘忠法对固定超产奖含休息日加班工资的说法予以否认。本院认为，因徐州铁矿集团公司未按《江苏省工资支付条例》的规定在工资表中计付休息日加班工资，其应承担举证不能的法律后果，本院认定徐州铁矿集团公司未依法支付刘忠法休息日加班的工资。2014年1月1日至2014年12月25日期间，去除法定节假日，共有97个休息日。按徐州铁矿集团公司提供的刘忠法的工资表中计发法定节假日的日工资基数，本院计算出休息日的加班工资为15520元（80元/天×200%×97天）。因加班工资发生在徐州铁矿集团公司用工期间，故应由徐州铁矿集团公司承担给付责任。对刘忠法主张的超出本院认定部分的加班工资，因无事实依据，本院不予支持。关于年休假工资。国务院《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依照职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。根据上述规定，对于带薪年休假工资问题，应属于劳动行政部门职权范围，刘忠法起诉主张的带薪年休假工资，不属于法院受理范围，法院不予理涉。综上所述，刘忠法的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初7323号民事判决第一项；二、撤销徐州市铜山区人民法院（2016）苏0312民初7323号民事判决第二项；三、徐州铁矿集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付刘忠法加班工资15520元；四、驳回刘忠法的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由徐州铁矿集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张向东审判员  史善军审判员  张 伟二〇一八年二月八日书记员  孙晓明