贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔06民初108号原告：贵州黔冠建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳北路烈变国际广场9楼3号。法定代表人：李仲业，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴丹风，贵州商同律师事务所律师。特别授权。被告：贵州省思南县鸿岭置业有限公司，住所地贵州省思南县孙家坝镇牌坊村。法定代表人：唐喜求,该公司执行董事。第三人：湖南长沙金阳建设监理有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区东屯渡农场东方新城办公楼E楼301房。负责人：谭正德。原告贵州黔冠建设工程有限公司（以下简称黔冠公司）为与被告贵州省思南县鸿岭置业有限公司（以下简称鸿岭置业公司）、第三人湖南长沙金阳建设监理有限公司（以下简称金阳监理公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月30日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告黔冠公司法定代表人李仲业及其委托诉讼代理人吴丹风到庭参加诉讼。被告鸿岭置业公司和第三人金阳监理公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。黔冠公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告双方签订的《建设工程施工合同》，被告支付原告工程款26053371元；2.判令被告支付原告违约金，以26053371元为基数每月2%支付，自2017年7月20日起直至工程款付清之日止；3.判令原告对本案建设工程享有优先受偿权；4.诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年5月8日，原被告双方签订《建设工程施工合同》，约定：原告承建被告开发的“贵州省思南工业品批发市场”，原告垫资施工完成至二层框架主体（包括地下室、一层和二层）后，被告7日内拨付已完成工程量价款的80%工程款。被告逾期支付原告工程款的，从应付之日起算，以应付工程款为基数，按每月2%的利率支付违约金。2017年7月9日，原告垫资施工完成至二层框架主体，达到付款节点，已完成工程量的工程款为26053371元，被告应支付原告工程进度款为26053371×80%=20842696.80元。2017年7月20日，第三人监理公司签章认可，被告应付原告工程进度款2084296.80元。原告将第三人签章认可的上述资料报送被告，被告拒不支付工程进度款，导致300多名民工停工讨薪，为此，原告诉讼至法院，请求支持其前述诉讼请求。原告黔冠公司向本院提交并经庭审出示的证据有：1、建筑企业资质证书；2、安全生产许可证；3、关于成立思南县工业品批发市场项目经理部的决定；4、关于成立思南县工业品批发市场人员变动情况的决定；5、项目经理部配备管理人员资质证书；证明原告具有相关的资质，并配备有资质的相应施工人员，依法施工。6、建设工程施工合同；证明原被告双方签订施工合同的事实，原告系垫资施工至二层主体，包括地下室、一层、二层，被告应当支付已完成工程量的80%，被告未按约定时间支付工程款的，应从付款之日起算，以应付款为基数，每月2%计息支付违约金，而且原告有权解除合同。7、工程款支付报审表；8、工程款支付申请；9、建设工程预算书；10、单位工程概预算表；证明监理单位签章确认，应支付已完工程量80%的工程款为20842696.8元，因此总工程款为26053371元。11、单位工程费用表；12、措施项目分项计算表；13、单位工程措施项目表；14、单位工程人才机总表；证明已完成工程量的总工程款为26053371元。15、中标通知书；证明原告施工系依法中标的工程。16、铜仁市建设工程施工合同备案申请表；证明原被告双方依法向主管部门申请备案。17、主要机具使用计划；证明施工方实际施工所用机械。18、被告公司营业执照和暂定资质证书；证明被告具有开发房地产的资质。19、黔（2017）思南县不动产权第0000085号国有土地使用权证；证明被告土地权属合法。20、国有建设用地使用权出让合同；21、思南县人民政府思府函（2016）40号批复；22、国有土地使用权出让合同变更协议；证明土地来源合法。23、国有土地使用权出让合同变更合同；24、国有土地使用权出让合同补充条款；证明土地用途合法。25、工程联系单；26、工程签证单；证明第三人系被告指派的监理单位，原告系施工单位，被告系建设单位，原告实际施工的事实。27、工程质量整改回复单；证明需整改的工程已经整改合格。28、产品购销合同；证明原告购买材料、劳务分包等实际施工的事实。原告庭审中自认其主张的工程款尚未经被告鸿岭置业公司确认，但是业主方委托的监理方已经确认。经向原告释明对已完成工程量的工程造价否申请鉴定。原告黔冠公司表示，已经有监理单位认可的准确金额，如果被告不认可监理单位认可的金额，被告可以申请鉴定，原告不需要申请鉴定。根据原告黔冠公司提交的证据及其陈述，认定事实如下：黔冠公司具有建筑工程施工总承包二级资质。2012年2月8日，思南县国土资源局与湖南永兴房地产开发有限公司贵州思南分公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，湖南永兴房地产开发有限公司贵州思南分公司取得思南县城北工业品批发市场项目STL-8地块的国有土地使用权。2016年3月18日，经思南县人民政府批复，同意将原受让人湖南永兴房地产开发有限公司贵州思南分公司变更为思南县鸿岭置业有限公司。鸿岭置业公司对该项目进行招标。2016年4月29日，黔冠公司参加投标，2016年5月4日，鸿岭置业公司通知黔冠公司中标。2016年5月8日，鸿岭置业公司作为发包人，黔冠公司作为承包人，双方签订《建设工程施工合同》。约定：工程名称为贵州省思南工业品批发市场。工程内容：建筑面积约73000平方米，框剪结构，承包范围为施工图所有土建及水电安装等全部工程。合同价款及调整，采用可调价格合同，执行贵州省2004定额及相关配套文件作为依据办理结算。计价原则：在施工期间，如新的文件标准颁布，则按新颁布的文件执行，乙方垫资施工至二层框架主体（包括地下室、一层和二层面积25000平方米，不包括填充墙部分）后7日内拨付已完成工程量价款的80%以后每层按80%工程价款拨付工程进度款。承包人每月25日前向总监理工程师或发包人提交一式四份已完成工程进度款申请报告，发包人在7日内审定付款，逾期审核视为发包人已经认定承包人报表金额。工程款支付方式和时间：乙方垫资施工至二层框架主体（包括地下室、一层和二层面积25000平方米，不包括填充墙部分）（上述支付节点按每栋支付）后7日内拨付已完成工程量价款的80%以后每层按80%工程价款拨付工程进度款（包括设计变更和发包人要求增加的工程量）。每栋主体工程封顶后（不包括填充墙及二次结构部分），支付本栋已完成工程量价款的80%。墙体及装修付款方式按完成工程量的80%按月支付进度款。工程全部完工验收合格黔支付至合同总价款的90%，验收合格后支付至合同价款的95%，结算完成后30日内甲方向乙方拨付至工程结算总价款的97%，剩余工程结算款的3%作为工程质量保修金，自验收合格之日起满一年后15日内付清质量保修金总额。甲乙双方竣工结算，代甲方收到乙方结算书次日起2个月内审核完毕，结算中双方如有争议必须通过当地造价部门裁定。甲方在上述支付节点不能按时支付乙方工程价款的，从应该支付之日的第二天起，承担乙方全部损失。发包人如未能按时支付工程款，超过一周，承办人可以停工，承包人的一切停工损失均由发包人承担。承包人有权监控销售权，商场房屋按销售价的五折抵扣给承包人，发包人无条件提供相关出售房产的各项手续。如承包人不能按合同规定垫资至上述约定部位或因承包人自身原因连续停工15日，发包人有权收残方让承包人退场，发包人只按所完成工程量的50%结算，另外50%工程款作为承包人支付给发包人的损失和后期工程的补偿，此款待整个工程竣工结算后支付给承包人，发包人有权另行分包工程。关于违约责任，约定：逾期付款违约金的计算标准为按日历天计算，从应付之日起算，应付款额×每月2%利率计取，超出二个月发包人还不能付款，发包人承诺用商场房屋（紧靠城北大道商业门面）按销售价五折价抵扣工程款给乙方。通用条款44.2约定，发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。合同签订后，黔冠公司进场施工，已完成基础、地下室、一层、二层土建主体部分工程。2017年7月9日，黔冠公司向金阳监理公司提交《工程款支付报审表》，要求鸿岭公司在2017年7月30日前支付工程款22072955.94元。2017年7月20日，金阳监理公司现场监理谭志德签字，确认应付工程款为20842696.80元，金阳监理公司贵州思南工业品批发部项目监理部签署意见：“同意按合同，已完成工程量，按估算价支付工程款，请业主核批。”并加盖该项目监理部印章。该项目监理部并于同日向鸿岭置业公司提交《工程支付申请》，载明：本工程款支付未估算，我方建议案实际面积和实际完成工程量估算建筑造价进行支付。1、地下室保包含基础按2100元每平方米估算，实际完成量按70%估算，楼层按实际完成量按60%估算。2、依据本工程的施工合同约定支付已完成工程量的80%工程款。地下室：7740.3×70%×2100×80%=9102592.8元；一层：8289.5×60%×1500×80%=5968440元；二层：8016.2×60%×1500×80%=5771664元，总计20842696.8元。2017年7月25日，黔冠公司就工程进度款问题向金阳监理公司和发包人鸿岭置业公司提交工作联系单，请鸿岭置业公司按合同执行，按已完成工程量的80%拨付工程进度款。因鸿岭置业公司未拨付工程进度款，黔冠公司从2017年7月26日起停工至今。本院认为，鸿岭置业公司与黔冠公司签订的施工合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同的约定履行。黔冠公司已垫资施工完成了基础、地下室、一层、二层土建主体工程，鸿岭置业公司应当按照合同约定支付已完成工程量的80%的工程进度款，经金阳监理公司审核后报送鸿岭置业公司，鸿岭置业公司没有按约定支付。鸿岭置业公司已构成违约。合同约定，逾期付款的从应付款之日起按每月2%利率计算违约金。鉴于本案工程未竣工，双方尚未结算，故违约金起诉应从起诉之日起计算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条：“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；”的规定，因鸿岭置业公司未按约定支付工程价款，经黔冠公司催告后仍未履行支付义务，致使该工程已停工至今，现黔冠公司请求解除双方签订的建设工程施工合同，本院予以支持。关于黔冠公司主张的工程款计算问题。黔冠公司在达到合同约定的工程款支付节点后，向鸿岭置业公司申请支付工程进度款，经金阳监理公司审核应付进度款为20842696.80元，金阳监理报送鸿岭置业公司审批，黔冠公司向鸿岭置业公司进行了催告，鸿岭置业公司现场负责人签署意见“原则上应按合同执行”，未提出异议。双方当事人在合同中已约定，鸿岭置业公司应在7日内审定付款，逾期审核视为发包人已经认定承包人报表金额。鉴于黔冠公司表示不申请司法鉴定，鸿岭置业公司没有申请司法鉴定，也未出庭应诉，根据第三人金阳监理公司审核确认的已完成工程价款比例计算案涉工程总价为26053371元。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案被告鸿岭置业公司不按约定支付工程价款，经黔冠公司催告后仍未在合理期限内支付，黔冠公司主张的工程款26053371元应当享有优先受偿权，可在本案诉争工程的折价或拍卖款中享有优先受偿权。对黔冠公司主张工程价款的优先受偿权，本院予以支持。综上所述，黔冠公司诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第三项、第九十七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告贵州黔冠建设工程有限公司与被告贵州省思南县鸿岭置业有限公司于2016年5月8日签订的《建设工程施工合同》；二、被告贵州省思南县鸿岭置业有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告贵州黔冠建设工程有限公司工程款26053371元；三、被告贵州省思南县鸿岭置业有限公司于本判决生效之日起15日内向原告贵州黔冠建设工程有限公司支付违约金，以26053371元为基数按每月2%，自2017年8月30日起计算至工程款付清之日止；四、原告贵州黔冠建设工程有限公司在工程款26053371元范围内对本案工程折价款或拍卖款享有优先受偿权。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费172067元，由被告贵州省思南县鸿岭置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长 张 全审判员 芦化莉审判员 吴爱民二〇一八年二月二十六日书记员 李正雷