.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省长治市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）晋04刑终26号原公诉机关山西省长治县人民检察院。上诉人（原审被告人）张志明，男，1985年7月27日出生，汉族，初中文化，农民，住山西省壶关县。2016年10月18日因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日，2016年10月25日被长治县公安局决定社区戒毒三年，2017年3月13日因吸毒被长治县公安局行政拘留十五日，2017年3月28日被长治县公安局强制隔离戒毒二年。2017年4月13日因涉嫌贩卖毒品罪被长治县公安局刑事拘留，2017年5月2日经长治县人民检察院批准逮捕，2017年5月3日由长治县公安局执行逮捕，现羁押于长治县看守所。山西省长治县人民法院审理山西省长治县人民检察院指控被告人张志明犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月1日作出（2017）晋0421刑初146号刑事判决。判后，原审被告人张志明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，2015年至2017年3月期间，被告人张志明从张某和他人手中购买毒品甲卡西酮（俗称”筋”）、甲基苯丙胺（俗称”冰”）等，后卖给江某甲卡西酮及咖啡因的混合毒品310.41克，得赃款14600元；卖给苗某甲卡西酮3.6克，得赃款300元；卖给王某1甲卡西酮8克，得赃款400元；卖给王某2甲卡西酮7克；并向苏某贩卖毒品甲卡西酮。2017年3月11日，长治县公安局民警在张志明处查获疑似毒品4包，经长治县公安局称重、长治市公安司法鉴定中心检验：查获的1#、2#、4#共计4.1克疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分，查获的3#计9.9克疑似毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分。综上，被告人张志明多次向多人贩卖毒品甲卡西酮共计338.91克，甲基苯丙胺4.1克，得赃款15300元。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证、认证的下列证据予以证实：1、长治县公安局受案登记表、立案决定书证明：2017年3月20日立案侦查张志明贩卖毒品案。2、被告人张志明户籍证明。3、长治县公安局行政处罚决定书、现场检测报告书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、前科劣迹调查表证明：张志明因吸毒被行政拘留、社区戒毒、强制隔离戒毒的事实。4、长治县拘留所入所健康检查表证明：2017年3月13日张志明被关押至长治县拘留所时，入所健康检查正常。5、长治县公安局拘留证、逮捕证，长治县人民检察院批准逮捕决定书。6、长治县公安局检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、被查获毒品的照片、扣押决定书、扣押物品清单证明：2017年3月12日14时10分，民警在张某的住所检查时发现张志明有吸食毒品的行为，经检查，当场查获张志明随身携带的四包疑似毒品，并依法进行了证据保全。2017年4月20日对以上毒品进行了扣押。张志明签字确认。7、长治县公安局西火派出所2017年10月20日出具的情况说明证明：民警2017年3月11日凌晨0时许，抓获张某，在张某住所进行全面检查时，发现张某卧室有一人躲藏在床边角落，并趴在地上，经核实为壶关县公安局立案侦查的张志明，对其进行抓获时发现张志明身下压着四包疑似毒品，经现场口头询问，张志明称是其随身携带。后民警将张志明带回所内进行调查，调查时，发现其手机有下线打电话购买毒品，因办案需抓获下线吸毒人员，带其在外进行指认抓捕，时间已至2017年3月12日，因时间紧迫，民警对张志明的检查笔录等文书时间记载为了2017年3月12日。8、长治县公安局毒品称重说明及称重视频（称重视频中时间为2017年3月12日10时53分）证明：2017年3月12日14时许，长治县公安局民警发现张志明在张某住所有吸毒行为，后对其进行检查，发现疑似毒品四包，经称重1#重1.7克、2#重1.8克、3#重9.9克、4#重0.6克。张志明签字确认。9、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]175号检验报告及鉴定意见告知书证明：送检时间为2017年3月21日，在张志明处查获的四包标识为1-4号的疑似毒品，分别编为1#-4#，送检的编号为1#、2#、4#的检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号为3#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分。2017年4月25日将该检验报告告知了被告人张志明。10、指认现场笔录、指认照片证明：2017年4月18日，张志明指认张某居住处是购买毒品的现场。2017年4月18日，张某指认长治县樱桃沟村其住所是其贩卖毒品的地点。11、壶关县公安局立案决定书、移送案件通知书证明：2016年12月9日决定立案侦查张志明贩卖毒品罪一案，2017年4月18日壶关县公安局将该案移送长治县公安局西火派出所。12、黎城县公安局立案决定书证明：2016年8月25日决定立案侦查江某非法持有毒品罪一案。13、证人江某证言。2016年8月12日证言证明：2016年8月12日，公安机关从其乘坐的车上查获了疑似毒品、电子秤等涉毒物品，其中甲卡西酮是花15000元钱从长治县一个叫”小张”的人手中买了6两，毒品是在”小张”驾驶的车上交易的，疑似毒品冰毒和麻古是花6000元从河北一个朋友介绍买了40多克。2016年9月30日证言证明：2016年8月11日早晨，申某给其打电话问是否能买上毒品甲卡西酮，其联系上山西长治县一个叫”小张”的朋友说可以，其就联系申某租刘某的车往山西走，当晚在长治县购买了毒品，”小张”说2500元每两，一共拿了6两多，其给”小张”转账10000元，申某出了4600元。2016年12月29日证言证明：2016年8月10日晚上，申某与其通过短信联系问是否能买上毒品甲卡西酮，第二日其联系上山西长治县一个叫”小张”的朋友说可以，其与申某租刘某的车到山西，见到”小张”后说2500元每两，验完货后”小张”就用50克袋分装，分装了6包，还送了十几克，其给”小张”转账10000元，申某出了4600元。”小张”收完钱后带其去了他的另一个朋友那里，其才知道是”小张”的上家，因为上一次买的40多克冰毒（每克130元）质量不好，才去换货，这些毒品就是从车上搜查到的冰毒，并不是从河北买的。14、辨认笔录、被辨认人照片及信息证明：江某辨认出本案中的张志明系贩卖给其毒品的”小张”。15、黎城县公安局协助查询财产通知书、转账记录、通话记录、短信记录证明：江某向张志明转账10000元及联系购买毒品的事实。16、黎城县公安局证据保全清单证明：查获江某毒品等物品的事实。17、证人申某证言。2016年8月12日证言证明：2016年8月11日下午，其与出租车司机刘某作伴，并拉着一个男子一起到了长治，男子去办事，其和女司机在车里等了一晚上，第二天早上男子背着包上车后一起往回返，当行至东阳关高速收费站时，被公安人员拦住检查时发现那个男子带有毒品。2016年11月12日证言证明：2016年8月11日其给江某发短信说一起去玩，第二日其给江某的4600元是借给他的，案发当天其坐车是去玩了，其看见江某在后座上放着东西，但不清楚是什么。当天其没有和江某一起吸毒，其没有见卖给江某毒品的人。2016年12月22日证言证明：2016年8月11日其给江某发短信说是让他帮其找对象。第二天其是和女出租车司机去作伴，不清楚他买毒品的事。18、江某与申某的短信记录。19、长治市公安司法鉴定中心检验报告、提取送检说明、毒品称重现场笔录、鉴定意见通知书证明：在江某处查获的310.41克毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分，45.4克毒品中检查甲基苯丙胺成分、0.22克毒品中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。20、证人刘某证言证明：2016年8月11日，江某租用其的车与申某一起到山西省长治，第二天返回时被公安机关抓获。21、山西省黎城县人民法院（2017）晋0426刑初20号刑事判决书、长治市中级人民法院（2017）晋04刑终264号刑事裁定书。审理查明2016年8月11日下午，被告人江某租刘某的×××出租车前往山西省长治县，车上乘坐申某，在长治县江某从一陌生人手中取得毒品后乘原车回河北涉县。次日上午，在行至黎城县东阳关高速路检查站时被公安民警查获，经检查，从其携带的物品中查获毒品甲卡西酮310.41克、甲基苯丙胺45.62克。2017年4月25日黎城县人民法院以被告人江某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产6万元。江某不服一审判决上诉后，长治市中级人民法院裁定驳回上诉、维持原判。22、证人苏某证言证明：2015年8月的一天13时许，其在长治县荫城镇找到张志明，以100元的价格在张志明处购买了一包”筋”；2016年4月，其又在张志明处购买过几次毒品”筋”，每次都是给他100元至200元不等，有时也赊点，交易地点在长治或者陵川县城楠园大酒店，其欠张志明的6000元是购买毒品欠下的。张志明的毒品每克卖200元，每克装成一小包，但实际每包最多0.7克。张志明的手机号码是134XXXX****。23、辨认笔录、被辨认照片证明：2017年2月4日，苏某辨认出了本案中的被告人张志明。24、证人苗某证言证明：其的联系方式是135XXXX****。其吸食的毒品”筋”是从张志明处购买的，共购买了六次，2017年2月7日、2月16日、2月18日、2月24日、3月6日、3月9日分别购买了一次，每次50元购买一小包，每包大约0.6克。25、张志明与苗某通话记录证明：二人在2017年3月9日、3月10日有过联系。26、长治县公安局现场检测报告书、行政处罚决定书证明：苗某因吸毒被行政拘留的事实。27、证人张某证言证明：其与张志明系朋友关系，2017年3月10日20时许，其与张志明在其家中一起吸食了毒品。从2016年10月开始，其卖给过张志明十几次毒品”筋”和”冰”，基本上是每包0.5克50元的价格。在其家中查获其和张志明时，张志明随身携带的毒品是张志明的。28、长治县公安局行政处罚决定书证明：张某因吸毒被行政拘留的事实。29、长治县公安局拘留证证明：2017年3月28日张某被刑事拘留的事实。30、证人王某1证言证明：2016年后半年，其在张志明处购买过三、四次毒品”筋”，其先通过微信发给他钱，张志明给其送到家中，每次购买2包，每包约1克，每包价格50元。其的微信名叫”所谓的所谓”。2015年5月，其在河北省涉县被关押时认识了一个朋友，后其将这个朋友的舅舅江某介绍给了张志明，并将张志明的电话给了江某。2016年8月12日晚上，张志明让其在长治县游泳馆开了个房间，江某晚上在张志明处购买了毒品，之后张志明给其一包”筋”让其吸食。31、王某1与张志明的微信红包记录证明：张志明通过微信红包收取王某1（微信名”所谓的所谓”）2016年12月2日200元、12月19日50元、12月22日100元、12月28日200元等。32、壶关县公安局现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书证明：王某1因吸毒被行政拘留及强制隔离戒毒的事实。33、证人王某2证言证明：2016年底其在”志明”处购买过600元钱的毒品”筋”，约7克，只购买了一次。34、辨认笔录、被辨认人照片及基本信息证明：王某2辨认出本案的张志明是贩卖给其毒品的”志明”。35、壶关县公安局立案决定书证明：2016年3月2日决定对王某2贩卖毒品案立案侦查。36、被告人张志明供述。2017年2月20日询问笔录证明：苏某欠其的7400元，其中5000元是向其借的，剩余的2400元是苏某让其带他去郭连军处买”筋”，他没钱时，其给他赊的，其替他归还后，苏某欠下其的。2017年3月12日询问笔录及询问视频证明：其吸食的毒品是从张某处购买的，共购买了十几次，有时100元买2包，每包1克；有时200元买4包，每包约1克。其还在长治市关村一个姓郭的人处购买过毒品，每次100元买2包，共2克。其也贩卖毒品，其将毒品卖给了王某2、苏某、王杰、苗某。2015年卖给王某2六七次，每次卖给王某22包，每包100元、重1克；2017年春节后，其卖给苗某六次，其中四次每次买2包，每包50元、重1克，有两次是同样的价格每次卖3包；2015年上半年，其以4000元的价格卖给苏某50克毒品”筋”；2016年后半年，其以每包50元（每包1克）的价格卖给王某1四次毒品，每次2包；其身上的2包”筋”和2包”冰”被公安机关查获。2017年4月14日供述及讯问视频证明：苏某的毒品”筋”是其介绍他到郭连军处购买的，分两次，每次2000元，从郭连军处一共购买了50克”筋”，每次购买的克数其记不清了，其没有从中获利，只是郭连军让其吸了几口”筋”，苏某还欠郭连军2000元。2016年后半年至其被抓获，其在张某处以每克50元的价格每次购买二、三克，买了十几回。其中2017年3月10日晚上，其以300元的价格在张某处购买了2克”冰”。2017年5月3日供述证明：其不认识江某、申某，没有卖给江某毒品，也没有收取江某的10000元钱。2017年6月16日供述证明：其通过王某1介绍认识了江某。江某没有从其手中购买毒品，是其给他免费介绍了一下。2016年下半年的一天，江某电话联系其购买毒品”筋”，其说有，他就来找其。我们在长治县生态园见了面，他和两个女的一起，其将两个女的安排住下后，其和江某去长治市找到郭连军，江某验货后，我们就取了点毒品”筋”返回了长治县，郭连军怕暴露身份，让其收钱后转给他，江某就通过支付宝给其转账10000元，其将钱取出后给了郭连军，这10000元可以购买四两毒品”筋”，每两2500元。江某的支付宝名字叫”年少轻狂”。其没有与江某在郭连军处换过冰毒。当庭供述证明：其带江某到郭连军处，江某在郭连军处购买了一万四千元或一万六千元的毒品，其替郭连军收取的钱，其中一万元是支付宝转账，剩余的是现金。37、长治县公安局西火派出所情况说明证明：民警查找了张志明供述的”郭连军”，但在长治县关村和壶关县范围内没有找到符合条件的人员。原判认定的以上证据，可以认定下列事实：1、结合证人王某2证言、辨认笔录与被告人张志明供述，从有利于被告人的原则，可以认定被告人张志明贩卖给王某2毒品甲卡西酮7克的事实。2、证人王某1证言、微信红包记录与被告人张志明供述相互印证，可以认定被告人张志明四次贩卖给王某1共计8克毒品甲卡西酮，得赃款400元的事实。3、结合证人苗某证言、通话记录与被告人张志明供述，从有利于被告人的原则，可以认定被告人张志明六次向苗某贩卖毒品甲卡西酮共计3.6克，得赃款300元的事实。4、证人苏某证言、辨认笔录与被告人张志明2017年3月12日的供述相互印证，可以证明被告人张志明向苏某贩卖毒品甲卡西酮的事实，但就贩卖次数、重量无法准确认定，故仅认定被告人张志明向苏某贩卖毒品甲卡西酮的事实。5、黎城县人民法院（2017）晋0426刑初20号刑事判决书，长治市中级人民法院（2017）晋04刑终264号刑事裁定书，江某的辨认笔录，江某与张志明的通话记录、短信记录、转账记录，证人江某、王某1证言与被告人张志明供述相互印证，可以认定被告人张志明贩卖给江某毒品甲卡西酮310.41克，得赃款14600元的事实。6、长治县公安局检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品清单、被查获毒品的照片、毒品称重说明、称重视频、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]175号检验报告相互印证，可以证明在被告人张志明处查获毒品甲基苯丙胺4.1克，毒品甲卡西酮9.9克。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定”贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”，以上查获的4.1克毒品甲基苯丙胺、9.9克甲卡西酮应认定为被告人张志明贩卖毒品的数量。综上，被告人张志明向多人多次贩毒甲卡西酮338.91克，甲基苯丙胺4.1克，得赃款15300元。原判认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定：”走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”。被告人张志明明知是毒品，而向多人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。长治县人民检察院指控被告人张志明犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据充分，指控罪名成立，予以支持。关于长治县人民检察院指控被告人张志明向江某贩卖毒品甲基苯丙胺45.4克的事实。本案中证人江某的三次笔录关于在其处查获的毒品甲基苯丙胺的来源前后矛盾，且无其他证据可以证明系从张志明处购买，故证据不足，不能认定被告人张志明向江某贩卖毒品甲基苯丙胺45.4克的事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项”走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项规定”走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的'其他毒品数量大'：（四）甲卡西酮二百克以上”的规定。本案被告人张志明向多人多次贩卖毒品甲卡西酮338.91克、甲基苯丙胺4.1克，贩卖毒品数量大，应在十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑范围内量刑处罚，并处没收财产。被告人张志明向多人多次贩卖毒品甲卡西酮，依法从重处罚。被告人张志明如实供述部分犯罪事实，认罪，酌情从轻处罚。被告人张志明辩称”对指控其贩卖给江某、苏某毒品的事实有异议，其只是介绍他们去购买，不是其直接卖给他们的”及被告人张志明辩护人提出的辩护意见”现有证据不足以证明在江某处查获的毒品是从张志明处购买”，与本院查明事实不符，不予采信。被告人张志明辩称”抓获其当天，在其身上查获的四包毒品不是其的，公安机关在第二天中午和下午打了其，其才在检查笔录上签了字”。本案中，公诉机关提供的毒品称重视频可以证明被告人张志明认可被查获的四包毒品系其所有，毒品称重的时间早于被告人张志明辩解的被打时间，且长治县拘留所入所健康检查表证明被告人张志明被拘留时未发现身体异常，故对以上辩解不予采信。被告人张志明辩护人的辩护意见”指控被告人张志明贩卖给苏某毒品的证据不足”，与本案查明事实不符，本院不予采信。被告人张志明辩护人的辩护意见”被告人张志明基本如实供述自己的犯罪事实，成立坦白，希望量刑时予以考虑”，本案中，被告人张志明仅对指控的小部分事实如实供述，对贩卖的主要事实未能如实供述，仅可酌情从轻处罚。据此，根据被告人张志明犯罪的性质、犯罪的情节及对社会的危害程度，判决：一、被告人张志明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元人民币。二、赃款一万五千三百元人民币，依法予以追缴，上缴国库。三、被查获的毒品，予以没收，由扣押机关长治县公安局依法处理。判后，原审被告人张志明不服，提出上诉，请求撤销原判，依法改判。其上诉理由是：一、原判认定张志明向江某贩卖甲卡西酮310.41克，缺乏事实及法律依据：1、王某1的证言不能作为本案定案的依据，仅有江某的供述，不能认定张志明向江某贩卖毒品的事实；2、张志明的行为属于居间介绍，其行为与贩毒者或者购毒者不构成共同犯罪；3、现有证据不能认定张志明与江某交易的甲卡西酮的克数为310.41克。二、公安机关从张志明处查获疑似毒品的事实不清，进而影响贩卖毒品数量的认定：1、毒品称重的时间早于毒品查获的时间；2、毒品称重的程序不合法；3、毒品的送检程序不合法。经审理查明的事实和证据与原审相同，所依证据均经原审当庭举证、质证，查证属实，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张志明违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。江某的辨认笔录，江某与张志明的通话记录、短信记录、转账记录，江某、王某1的证言与张志明供述相互印证，可以认定张志明贩卖给江某毒品甲卡西酮310.41克，得赃款14600元的事实，张志明称其没有江某贩卖甲卡西酮310.41克的上诉理由，本院不予支持。对于在张志明处查获的毒品甲基苯丙胺4.1克、甲卡西酮9.9克，虽毒品称重程序、送检程序存在瑕疵，但长治县公安局检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品清单、被查获毒品的照片、毒品称重说明、称重视频、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]175号检验报告相互印证，可以证明在张志明处查获毒品甲基苯丙胺4.1克、甲卡西酮9.9克的事实，故张志明称公安机关从其处查获疑似毒品的事实不清的上诉理由，本院不予支持。原审判决审判程序合法，认定的犯罪事实清楚，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长赵广文审判员赵明亮审判员洪恩二〇一八年二月二十八日书记员王泽阳