湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1023民初2667号原告ＸＸ斌，男，1956年7月24日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。委托代理人戴晓春，永兴县维群法律服务所法律工作者。被告永兴和盛环保科技有限公司，住所地湖南省永兴县太和镇七郎村。法定代表人邓奕海，该公司董事长。委托代理人李水华，湖南金鸥律师事务所律师。原告ＸＸ斌诉被告永兴和盛环保科技有限公司（以下简称和盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ斌的委托代理人戴小春，被告和盛公司的委托代理人李水华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求法院判决：1、解除原、被告间的劳动合同；2、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金7279元（4044元×60%×3）；3、被告向原告支付各项工伤赔偿金102057元。其中一次性伤残补助金21837元（4044元×60%×9）、一次性伤残医疗补助金11646元（4044元×60%×8×60%）、一次性伤残就业补助金11646元（4044元×60%×8×60%）、停工留薪工资29116元（4044元×60%×12）、护理费2886元（40520元/年÷365天×26天）、医疗费18476元（28476元－10000元）、住院伙食补助费5200元（100×2×26）、鉴定费750元、交通费500元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年7月，原告受聘到被告处上班，从事行车工作，原告受伤前月平均工资只有2054元，低于2014年度湖南省职工平均工资4044元的60%。因此，应当按照省职工平均工资的60%计算各项工伤补助。2015年1月1日，原告与工友李满船、李又红一起骑摩托车到公司上班途中不幸发生交通事故受伤，住院26天，住院期间共花费医药费28476元，被告和肇事者没有支付医药费，全部由原告垫付，现尚欠医院医药费8000余元，因此，医院不肯出具医药费发票，只能开具医药费证明。原告至今只在交强险下获得1万元医药费赔偿，法院判决由肇事司机承担的相关费用至今也没有执行到位，现在该执行案件法院已经终止执行。原、被告间存在劳动关系，原告的损伤经认定为工伤和九级伤残，请求法院判如所请。被告辩称：一、原告请求的停工留薪工资在交通事故中已赔偿。二、原告在劳动能力鉴定后年满60周岁，根据工伤保险条例的规定只能获得10%的就业补助金和医疗补助金；三、原告的双倍工资请求已超过诉讼时效；四、被告已向原告支付工伤赔偿6000元。本院经审理认定事实如下：和盛公司(原永兴县和盛贵金属有限责任公司)是经湖南省工商行政管理局登记注册的有限责任公司。2013年7月，ＸＸ斌入职和盛公司从事行车工作,双方未签订书面劳动合同，该公司未为原告购买工伤保险。2015年1月1日，ＸＸ斌与工友李满船、李又红一起骑摩托车到和盛公司上班途中与许凌芊驾驶的拖拉机相撞。ＸＸ斌受伤住院，2015年1月27日出院，共计住院26天，花医疗费28476.02元。2015年8月20日，和盛公司向ＸＸ斌支付慰问金6000元。2015年11月3日，永兴县人民法院判决许凌芊和中华联合财产保险股份有限公司永兴县支公司赔偿ＸＸ斌医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等131500元。2016年7月1日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2016）D51号认定工伤决定书认定ＸＸ斌受伤为工伤；2017年3月24日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的201703160213劳动能力鉴定结论书鉴定ＸＸ斌为玖级伤残，原告支付鉴定费380元。2017年4月24日，2017年11月16日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字（2017）第52号仲裁裁决书裁决：“一、解除申请人ＸＸ斌与被申请人永兴和盛环保科技有限公司（原永兴县和盛贵金属有限责任公司）之间的劳动关系。二、被申请人永兴和盛环保科技有限公司（原永兴县和盛贵金属有限责任公司）应当在本裁决书生效之日起三日内支付申请人ＸＸ斌一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、交通费共计32311.6元。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。另查明，另案（2015）永民初字第794号民事判决书生效后，ＸＸ斌已从中华联合财产保险股份有限公司永兴县支公司获赔医疗费10000元，许凌芊（肇事司机）应赔偿ＸＸ斌医疗费9238元，该判决书认定ＸＸ斌月均工资2054元。2014年，郴州市全市职工平均工资3690元/月。上述事实，有原告提供的企业登记资料、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁申请书、裁决书及送达回证、医院证明、缴款收据等证据及原、被告的当庭陈述予以证实，足以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点之一是ＸＸ斌是否能获得双重赔偿及医疗费的确定。从《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三项“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定来看，ＸＸ斌在交通事故中获得赔偿后，还可以获得医疗费之外的工伤保险待遇。因此次事故，ＸＸ斌花医疗费28476.02元，ＸＸ斌已经从交强险中获赔10000元医疗费，法院判决许凌芊（肇事司机）应赔偿医疗费9238元（未执行到位），ＸＸ斌自负医疗费9238元，依照上述医疗费不能重复赔偿的法律规定，和盛公司还应支付医疗费9238元。本案争议的焦点之二是如何确定被告的工资待遇问题。ＸＸ斌受伤前的平均工资为2054元。郴州市全市职工平均工资3690元/月的60%为2214元（3690元/月×60%）。根据《工伤保险条例》第六十四条“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，ＸＸ斌的本人工资应按2214元/月计算。本案争议的焦点之三是一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的确定。国家法定的退休年龄为男年满60周岁，ＸＸ斌于1956年7月24日出生，于2017年4月24日申请解除劳动关系，ＸＸ斌已逾60周岁。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%”的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按10%计算。本案争议的焦点之四是ＸＸ斌是否应获得经济补偿金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的性质是对于解除劳动关系的工伤职工一次性支付的费用，分别用于伤残后的医疗、营养费用和对因工伤导致的就业能力损失的补偿。经济补偿金是用人单位解除或终止劳动合同时，向劳动者支付的经济补偿。经济补偿制度主要在于对劳动者积累性劳动贡献的补偿和对劳动者就业机会成本丧失的一种补偿。两种补偿制度是相互独立的。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是按照《工伤保险条例》执行，而用人单位是否应支付经济补偿金则取决于解除或终止劳动合同的原因，只要符合法定支付经济补偿金的情形，用人单位就应当在劳动合同解除或终止时向劳动者支付相应的经济补偿金。ＸＸ斌因工伤请求与和盛公司解除劳动合同，可依法享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，劳动者构成九级伤残可以不解除劳动合同，现ＸＸ斌请求解除劳动合同，且其请求解除劳动合同的原因并不具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故和盛公司不应支付ＸＸ斌经济补偿金。综上所述，和盛公司未为ＸＸ斌参加工伤保险，ＸＸ斌已经提出与和盛公司解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，和盛公司应支付ＸＸ斌的工伤待遇。ＸＸ斌因工致九级伤残，其工伤待遇的工资和住院伙食补助费分别参照郴州市2014年度全市职工平均工资每月3690元的60%为2214元和按照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定计算。和盛公司应支付ＸＸ斌的工伤待遇为：一次性伤残补助金为9个月的2014年郴州市平均工资的60%为19926元（9个月×2214元/月）、一次性工伤医疗补助金按8个月计算为1771.2元（2014年度全市职工平均工资每月3690元的60%为2214元/月，按10%计算：8个月×2214元/月×10%）、一次性伤残就业补助金按8个月计算为1771.2元（2014年度全市职工平均工资每月3690元的60%为2214元/月，按10%计算：8个月×2214元/月×10%）、住院伙食补助费260元（ＸＸ斌住院26天：26天×10元）、停工留薪待遇24648元（ＸＸ斌2015年1月1日受伤治疗，2017年3月24日被鉴定为十级伤残，停工留薪期按12个月计算，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，受伤前平均工资为2054元/月：2054元/月×12个月）、住院期间护理费1323.3元（ＸＸ斌住院26天，参照生活护理费按郴州市2014年全市职工月平均工资3690元的30%的标准计算：3690元/月÷21.75天/月×26天×30%）、医疗费9238元、鉴定费用380元、交通费系必然发生的费用，本院酌情考虑300元，共计59617.7元。和盛公司已经付给ＸＸ斌的6000元，收条上已经注明为慰问金，不属于工伤待遇，和盛公司认为已经支付工伤待遇6000元的辩解，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、第四款，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第一款、第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告ＸＸ斌与被告永兴和盛环保科技有限公司之间的劳动关系；二、原告ＸＸ斌于本判决生效后10日内支付被告永兴和盛环保科技有限公司一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、医疗费、交通费、鉴定费等费用59617.7元;三、驳回原告ＸＸ斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王光亮二〇一八年二月一日书记员  邓 蓉一、法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病；劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第一款己参加工伤保险的工伤职工劳动能力鉴定，其费用按规定从工伤保险基金支付。未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月本人工资，八级伤残为10个月本人工资，九级伤残为8个月本人工资，十级伤残为6个月本人工资，一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题》第八条第三项职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。