广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤2071民初8218号原告：中山尚阳谷养生有限公司，住所地广东省中山市三乡镇文昌东路6号君怡龙腾商厦5层，统一社会信用代码91442000066684484Y。法定代表人：佘玉眉。委托诉讼代理人：徐周生、黄伟恩，均系广东翔宇律师事务所律师。被告：中山市常生企业管理咨询服务有限公司，住所地广东省中山市东区岐关西路55号朗晴假日园3期2幢3座15卡，统一社会信用代码91442000081055555A。法定代表人：李群，职务总经理。委托诉讼代理人：高雅馨、黄健林，均系广东凯行律师事务所律师。原告中山尚阳谷养生有限公司（以下简称尚阳谷公司）诉被告中山市常生企业管理咨询服务有限公司（以下简称常生公司）合同纠纷一案，本院于2017年5月9日受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告尚阳谷公司的委托诉讼代理人徐周生，被告常生公司的法定代表人李群及其委托诉讼代理人高雅馨、黄健林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告尚阳谷公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告进行合作清算，终止合作协议；2.判令被告支付原告合作资金200000元。事实理由：原、被告于2016年11月18日签订了《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》（以下简称“合作协议”），双方约定由原告授权被告全权经营管理位于中山市三乡镇文昌东路6号君怡龙腾商厦五楼的新尚阳谷养生会所。合作协议中约定，被告负责新尚阳谷养生会所的运营，以尚阳谷文化及系列产品为主导。新尚阳谷养生会所所有超过10000元以上的支出及项目引进必须经过原、被告的同意方可进行。在被告接手新尚阳谷养生会所后，自2017年1月起同年6月至按照营业额收取租金，之后按照新尚阳谷养生会所面积收取租金。但在新尚阳谷养生会所经营过程中，被告多次违反合作协议约定的义务。由于被告经营管理不善，被告于2017年3月份辞退了部分员工并且没有支付辞退员工工资，新尚阳谷养生会所存在严重亏损，原告亦未能按照营业额收取被告租金，导致合同目的无法实现，故原告将新尚阳谷养生会所暂停营业。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。诉讼过程中，原告将其诉讼请求变更为：1.请求法院解除原、被告签订的《合作协议》；2.请求法院判令被告赔偿原告损失200000元。原告对其陈述事实及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.中山尚阳谷养生有限公司合作协议；2.通知；3.费用报销单（复印件）；4.员工联络函；5.车辆维修工时配件结算清单；6.尚阳谷养生有限公司2016年11月至2017年4月流水账（复印件）。被告常生公司辩称：1.常生公司不存在违约行为，系尚阳谷公司单方终止协议；2.公司的财务账册由尚阳谷公司的法定代表人及财务制作，常生公司在经营本项目的过程中，严格按照财务制度与尚阳谷公司协商一致，同时经过财务审批及法定代表人的审核，并未存在违约行为；3.粤Ｃ×××××号的车辆由尚阳谷公司实际控制人陈经尚战友使用，常生公司不存在使用该车辆的行为，所产生的维修费用与常生公司无关；4.关于公司项目亏损的情况，该项目处于发展期，实际经营只有一个月，前期亏损属于正常现象，不存在尚阳谷公司所述的双方达成终止合作的意思表示；5.尚阳谷公司及相应的法定代表人佘玉眉、陈经添等人均未向本项目投入任何资金；6.尚阳谷投入的装修设备作价出资，并未经过常生公司的同意；7.合同相对方虽为常生公司、尚阳谷公司，但陈经添是尚阳谷公司的实际控制人，佘玉眉系公司股东及法定代表人，欧阳德、陈经添是该公司股东，上述股东并未对公司进行实缴全部注册资本，应对未实缴出资承担补充连带责任；8.因尚阳谷公司单方终止本协议，存在违约行为，应赔偿原告此前投入的投资款及损失，共计438000元；9.关于超过10000元以上的开支应经过审批，但前提不包括正常的开支。关于财务问题，公司的财务原为陈经尚指派，公司的账务及财目均由佘玉眉负责。关于维修车辆未入账的问题，因公司已被告尚阳谷公司强制关门，常生公司并不清楚。被告常生公司未为其辩解提交证据。经审理查明，2016年11月18日，中山尚阳谷养生有限公司（甲方）与中山市常生企业管理咨询有限公司（乙方）签订《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》一份，约定：甲方将位于中山三乡镇文昌东路6号君怡龙腾商厦五楼整层、六楼的会议室（包括大阳台）可共用至2017年6月份，中山尚阳谷养生有限公司授权交由乙方全权经营管理，共同打造以尚阳集团公司养生文化、产品为主题的专业养生平台、并筹备成立新尚阳谷养生连锁机构；合同期为十二年，自2016年11月18日至2028年11月28日；甲方占股35%，乙方占股65%；启动资金投入15万元（具体投入按实际占股比例投资），后期投入超过50万的投资需经双方达成共识，公司财务由甲方指派及核算，共同监督，甲乙双方按股份比例增加投资及承担经营风险与收益；甲方拥有尚阳谷养生会所固定产业及现有设施的所有权，有义务提供相关协助，配合乙方共同经营；乙方负责新尚阳谷养生连锁机构的运营，对位于中山三乡镇文昌东路6号君怡龙腾商厦第五层的中山尚阳谷养生有限公司，乙方只有产业经营权、使用权及分红权，投资重大项目和决策必需上报甲方商议一致共识后方可执行；乙方拥有正常的财务开支权，超出1万元以上支出及项目引进需要经甲乙双方共同协商一致后才能执行；自签约当日起免租到2016年12月31日。2017年1月1日起按营业额的8%收取租金，4-6个月按营业额12%收取（但总额不能超出面积每平方20元），6个月后按照每平方20元收取；合同还约定了其他事项。同日，陈经尚（甲方签名代表）与李群（乙方签名代表）签订了一份《中山尚阳谷富饶山庄经营管理协议》，甲方为中山尚阳谷农业科技公司、乙方为尚阳谷养生有限公司。协议约定：甲方将五桂山富饶山庄部分包括餐厅、菜地、鱼塘授权交由乙方经营管理，其余项目甲方自留开发，合同期为12年，自2016年11月18日至2028年；甲方占股35%，乙方占股65%。山庄整体租金甲乙双方各承担50%；合同还约定了其他事项。2016年12月22日，甘玉兴个人账户向佘玉眉个人账户汇款160000元；2017年1月20日，张祝霞个人账户向佘玉眉个人账户汇款50000元，同日，张祝霞取款50000元用于支付工人工资；2017年1月份左右，由中山市常生企业管理咨询有限公司支付了40000元的装修款。上述费用共计300000元。2017年3月6日，中山尚阳谷养生有限公司出具借款借据一张，载明中山尚阳谷养生有限公司、佘玉眉因会所开销，向甘玉兴借款50000元，2017年3月10日，中山尚阳谷养生有限公司出具借款借据一张，载明中山尚阳谷养生有限公司、佘玉眉因会所开销，向张煌生借款30000元，2017年3月15日，中山尚阳谷养生有限公司出具借款借据一张，载明中山尚阳谷养生有限公司、佘玉眉因公司开销，向李群借款50000元。上述三张借条均由财务人员陈敏签名确认。2017年3月31日中山市尚阳谷养生会所出具收据一张，载明：今收到李群山庄押金8000元。2017年4月，双方就中山市尚阳谷养生会所的经营发生纠纷，中山尚阳谷养生有限公司发出结业通知一份，载明：“由于公司经营不善持续亏损，以至于资金链断裂，致使公司日常运作无法维持，为使公司可持续、长久经营，于2014年4月2日召开股东会议，会议决议，针对前期因经营不善造成账面亏损的40余万元（具体金额待会计事务所核算），由发起股东中山尚阳谷养生有限公司和中山市常生企业管理咨询有限公司安股份比例分摊，并于2017年4月10日前将资金落实到位，但时至今日长生公司无法提出切实有效的经营管理方案且资金也一直无法落实到位，以致公司经营无以为继，经研究决定，一、公司经营于2017年4月16日起结业，并向工商局申请相关手续；二、为保障公司广大员工的权益，成立清算小组，由总经办李浩和财会部陈敏负责具体清算事务；三、所有人员未结算的公司，清算小组于2017年4月17日核算完毕，于2017年4月18日进行发放；四、所有人员于2017年4月18日至公司领取，逾期超过三日者视同自动放弃”。2017年5月9日，中山尚阳谷养生有限公司以被告未能履行义务为由，诉至法院，提出前述诉求。中山市常生企业管理咨询有限公司亦于2017年5月9日以中山尚阳谷养生有限公司擅自终止协议为由向本院提起诉讼【案号：（2017）粤2071民初8110号】，请求判令：1.解除中山尚阳谷养生有限公司与中山市常生企业管理咨询有限公司签订的《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》；2.中山尚阳谷养生有限公司、陈经尚、佘玉眉、陈经添、欧阳德连带赔偿投资损失43万元；3.中山尚阳谷养生有限公司、陈经尚、佘玉眉、陈经添、欧阳德连带返还原告投入到五桂山富饶山庄8000元的押金；4.诉讼费用由中山尚阳谷养生有限公司、陈经尚、佘玉眉、陈经添、欧阳德承担。本院认为，本案系合同纠纷。中山市常生企业管理咨询有限公司与中山尚阳谷养生有限公司于2016年11月18日签订《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》，中山市常生企业管理咨询有限公司于2016年12月22日、2017年1月20日通过甘玉兴、张玉霞的账户，以向佘玉眉汇款，发放工人工资、支付装修款的形式，投入投资款30万元，以及中山尚阳谷养生有限公司、佘玉眉以会所开销的名义向甘玉兴借款50000元、向张煌生借款30000元、向李群借款50000元的事实，有合作协议、银行转账记录、借款借据为证，且双方均无异议，本院予以确认。诉讼过程中，双方均要求解除中山市常生企业管理咨询有限公司与中山尚阳谷养生有限公司于2016年11月18日签订的《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》，本院亦予以准许。双方的争议焦点为：一、原、被告是否存在违约行为；二、被告应否向原告赔偿损失200000元。关于焦点一，原告主张被告未投入任何款项用于项目经营，后又于2017年4月份突然宣布终止经营，解雇工人，导致原告前期投入的款项无法收回，被告擅自终止合作协议的违约行为给原告造成了巨大的经济损失；被告主张原告未按照合同约定的营业额8%交付租金，长期拖欠物业管理费及水电费，擅自聘用财务人员，公司1万元以上支出从未经过被告审批，刻意隐瞒会所收支情况，构成根本违约。本院认为，原、被告签订协议约定共同筹备成立新尚阳谷养生连锁机构，协议第六条约定，从2017年1月1日按营业额的8%收取租金，但从庭审情况来看，双方从2017年2、3月份期间才开始正式进行了营业活动。中山市常生企业管理咨询有限公司并未提交其按照营业额缴纳租金的依据，从原告提交的《尚阳谷养生有限公司流水账》来看，也并未有涉案物业租金的支出。故本院认定中山市常生企业管理咨询有限公司未能严格按照合同约定，从营业额中按比例支付租金，违反了合同约定。关于中山市常生企业管理咨询有限公司主张中山尚阳谷养生有限公司并未按照合同约定投入资金的问题，中山尚阳谷养生有限公司主张其通过支付2017年3-4月份工人工资124986.13元、将价值68798元的车辆转让给李群作为投资款，以及会所使用权折价出资50000元。但上述支出作为投资款并未得到中山市常生企业管理咨询有限公司的确认。中山市常生企业管理咨询有限公司亦表示车辆系公司购买而非用于投资款。中山尚阳谷养生有限公司未能对其投入投资款进行充分举证，本院无法认定中山尚阳谷养生有限公司是否对合作项目投入资金以及投资款的金额，故中山尚阳谷养生有限公司应当承担举证不能的责任。本院认定中山尚阳谷养生有限公司未能履行《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》中约定其投入投资义务，存在违约行为。关于中山尚阳谷养生有限公司主张中山市常生企业管理咨询有限公司长期拖欠物业管理及水电费，但从中山尚阳谷养生有限公司确认的尚阳谷养生公司2016年12月至2017年2月的财务流水账中，有物业管理费、水电费、租金支出项目，故中山尚阳谷养生有限公司该主张，本院不予采信。关于财务人员的聘用，合同约定是由中山尚阳谷养生有限公司负责指派财务及核算，中山尚阳谷养生有限公司也并未能证明财务是由中山市常生企业管理咨询有限公司控制，故中山尚阳谷养生有限公司该主张，本院不予采信。关于中山尚阳谷养生有限公司主张中山市常生企业管理咨询有限公司未按合同约定，将公司1万元以上支出从未经过中山尚阳谷养生有限公司审批，刻意隐瞒会所收支情况，本院庭审调查发现，被告在长达数月的合作过程中从未在超过1万元支出的费用报销单中签过名，显然不合常理，本院无法排除双方在实际合作过程变更了支出审批流程或被告怠于履行权利的可能性，故对于中山尚阳谷养生有限公司该主张，本院不予采信。关于焦点二，中山尚阳谷养生有限公司主张其通过支付2017年3-4月份工人工资124986.13元，将价值68798元的车辆转让给李群作为投资款，以及会所使用权折价出资50000元，损失为200000元，要求中山市常生企业管理咨询有限公司赔偿；中山市常生企业管理咨询有限公司主张中山尚阳谷养生有限公司并未有过资金投入。本院认为，如焦点一所述，原告所谓支出2017年3-4月份工人工资124986.13元，并未有作为管理方的中山市常生企业管理咨询有限公司确认，本院无法核实该款项及金额的真实性，中山市常生企业管理咨询有限公司主张车辆系公司购买而非投资，故该车辆过户买卖系买卖合同关系，与本案并非同一法律关系，应由车辆出卖人另案主张自己的合法权利。关于原告主张以会所使用权作价50000元作为出资，但该主张并未有书面证据予以支持，且双方在合作协议中约定了按照面积为上限的支付租金内容，说明会所并非免费使用，原告以会所使用权作为出资的主张，本院难以采信。而对于租金损失，原告作为协议中约定的财务指派及核算方，并未提交双方确认或可供审计的营业额记录，且原告亦未提出相关诉求，故本案不予处理。综上，中山尚阳谷养生有限公司未能证明其投资金额及损失情况，应当承担举证不能的不利后果，对于原告主张被告赔偿损失200000元，本院不予支持。关于原告诉求解除中山市常生企业管理咨询有限公司与中山尚阳谷养生有限公司于2016年11月18日签订的《中山尚阳谷养生有限公司合作协议》，本院已在（2017）粤2071民初8110号案件判决，本案不再另行处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告中山尚阳谷养生有限公司要求被告中山市常生企业管理咨询有限公司赔偿200000元的诉讼请求。案件受理费4300元（该款原告已预交），由原告中山尚阳谷养生有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  伍青花审判员  吴立和审判员  唐 群二〇一八年二月二十二日书记员  李可任杨莉芳