四川省巴中市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)川19刑终56号原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人杨雄，男，生于1995年7月23日，汉族，初中文化，无业。住山西省永济市。因涉嫌诈骗罪，2017年5月27日被巴中市公安局经济开发区分局刑事拘留：经巴中市巴州区人民检察院批准，2017年7月3日由巴中市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。指定辩护人孙桃梅，四川同善律师事务所律师。原审被告人王力，曾用名王利，男，生于1979年5月3日，汉族，初中文化，无业。户籍山西省运城市盐湖区，住山西省运城市盐湖区。因涉嫌诈骗罪，2017年5月27日被巴中市公安局经济开发区分局刑事拘留；经巴中市巴州区人民检察院批准，2017年7月3日由巴中市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。四川省巴中市巴州区人民法院审理四川省巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人杨雄、王力犯诈骗罪一案，于2017年12月27日作出（2017）川1902刑初491号刑事判决，原审被告人杨雄不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）杨雄，询问原审被告人王力，听取了杨雄的指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年5月初，被告人杨雄经朋友谢某介绍，通过电话联系接受李某2（网络微信绰号“财神”，另案处理）等人的雇用，利用伪基站设备发送冒充工商银行通知客户积分兑换现金的诈骗短信。后被告人杨雄根据李某2等人的安排与同学王某1一同到达四川省广元市，并与李某2等人派来的人一起从快递处收取伪基站设备，对照使用说明书，由李某2等人通过电话教授，学会了操作使用伪基站设备。2017年5月8日至5月27日，被告人杨雄根据李某2等人电话指示安排，先后在四川省广元市、成都市、德阳市、绵阳市、巴中市等地背着伪基站设备步行方式向手机用户发送诈骗短信。被告人杨雄每日以微信截图方式向李某2汇报工作情况，李某2依据其每日发送诈骗短信的数量为其银行转账支付报酬。期间被告人杨雄又分别将王某1、李某1、张某介绍给李某2等人从事发送诈骗短信。2017年5月下旬，被告人王力经儿子王某1介绍接受李某2等人雇用，2017年5月25日，被告人杨雄、王力根据李某2等人的电话指示，到广元市会面后，由被告人杨雄教授被告人王力操作使用伪基站发送诈骗短信。随后，被告人杨雄带着被告人王力使用伪基站设备在广元市城区面向不特定群众发送诈骗短信。次日，被告人杨雄、王力二人携带伪基站设备至巴中市，由被告人王力单独背着伪基站设备在巴中市巴州区城区街道步行向不特定手机用户发送诈骗短信。2017年5月27日，巴中市公安局经济开发区分局民警将正在使用伪基站设备发送诈骗短信的被告人王力当场抓获。后被告人王力按照侦查机关的安排，带领侦查人员到达其与被告人杨雄入住的宾馆，经当场指认，被告人杨雄被查获。被告人杨雄、王力归案后，供述受李某2等人雇佣，利用伪基站设备发送诈骗短信的事实。经鉴定，被告人杨雄、王力使用是设备是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发射设备，俗称伪基站。该设备发送频率范围为935MHz-959.8MHz，与国家无线电管理局批准给中国移动、中国联通的GSM基站使用的频率一致。经过试验，通过其控制手机中的软件控制可以短暂干扰和屏蔽一定范围内的运营商信号，并能冒用任意号码向一定范围内的手机用户发出任意内容的短信；被告人杨雄使用伪基站设备发送诈骗短信计数合计为672294条。被告人王力使用伪基站设备发送诈骗短信计数为77716条。原判认为，被告人杨雄、王力受他人雇佣，采用流动作案方式，使用他人提供的“伪基站”设备，强行向不特定用户的手机发送诈骗短信，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，其行为构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。在共同犯罪中被告人杨雄、王力接受他人雇佣，根据他人的安排实施犯罪，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，但被告人杨雄作用相对较大。被告人杨雄、王力利用发送诈骗短信对不特定多数人实施诈骗，被抓获，诈骗数额难以查清，以犯罪未遂定罪处罚，可以从轻或者减轻处罚。被告人王力协助抓捕同案犯的行为可以从轻或者减轻处罚。归案后，被告人杨雄、王力向公安机关如实供述自己的罪行，审理中认罪态度较好，可对被告人杨雄、王力从轻处罚。扣押在案的被告人杨雄、王力用于作案的工具伪基站设备及手机，予以没收。被告人王力犯罪情节较轻，具有悔罪表现，没有再犯罪危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对被告人王力适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条之规定，原审判决：一、被告人杨雄犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人王力犯诈骗罪判处有期徒刑三年,缓刑五年，并处罚金人民币5000元。三、扣押在案的作案工具步步高VIVO手机一部、NOKIA手机一部、信号发射遥控器一个、蓄电池二个、信号发射器一台，海信手机一部、Iphone手机一部、充电器两台予以没收。上诉人（原审被告人）杨雄及其指定辩护人认为，杨雄属犯罪未遂，系从犯，初犯、偶犯，且主观恶性不大，原判量刑过重，请求改判。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，并有以下经庭审举证、质证，认定的下列证据予以证明：1．到案经过、指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书，证明：2017年5月27日上午11时许,巴中市公安局经济开发区分局民警在工作中发现巴中市巴州区蓝湾国际广场附近有人利用伪基站向市民发送诈骗短信。在巴中市公安局反诈骗中心、巴中市无线电管理委员会和四川移动巴中分公司工作人员协助下，在巴中市巴州区蓝湾国际广场对面路边将正在使用伪基站设备发送诈骗短信的被告人王力抓获。后在王力的带领下，在巴中市巴州区草坝街金州宾馆8202号房间内将被告人杨雄抓获。同日，巴中市公安局将该案指定巴中市公安局公经济开发区分局管辖，该局于同日决定立案侦查。2．拘留证、逮捕决定书、逮捕证，证明：对被告人杨雄、王力采取刑事强制措施情况。3．常住人口基本信息，证明：被告人杨雄，生于1995年7月23日，山西省永济市人；被告人王力，生于1979年5月3日，山西省运城市盐湖区人。4．现场勘验笔录及照片，证明：2017年5月27日，公安机关对被告人杨雄入住的巴中市巴州区草坝街123号金州宾馆8202房间进行勘验，并扣押白色手机一部、蓝色电池三块、黑色外壳苹果手机一部。并对勘验现场进行拍照。5.搜查笔录及可疑清单,证明：2017年5月27日上午11时40分，侦查人员在巴中市巴州区湾国际广场附近将被告人王力抓获，在王力的裤包里搜出步步高VIVO手机一部，NOKIA手机一部；在王力腰带上搜查出信号发射遥控器一个；在王力所背的棕色双肩包里搜查出蓝色胶布包裹的蓄电池一个，标有：MMB-MAT字样的信号发射器一台，并对涉案物品予以当场扣押；2017年5月27日上午11时40分左右，侦查员在巴中市巴州区金州宾馆8202号房间将被告人杨雄抓获，在该房间的床头柜上搜出海信手机一部，在杨雄所睡的床上搜出Iphone手机一部，在该房间的写字台上搜出用蓝色胶布包裹的蓄电池一个和用蓝色胶布包裹的充电器两台。并对涉案物品予以当场扣押。6．辨认笔录，证明：被告人杨雄辨认出姚某；被告人杨雄辨认出谢某。7．四川效率源电子数据司法鉴定所司法鉴定意见，证明：（一）、在送检的VIVO手机“相册／截屏”路径下发现与案情相关的截图2张；其中“涉案截图2”的内容（尊敬的工行用户你在我行的信用积分已满10000分，现可兑换1023元现金，请即时登陆gyhs.cc领取兑换.逾期清零【工商银行】）数据“发送计数”值为77716；在昵称为“素绮电子商务”(微信号：×××)的微信账户中有与案情相关的聊天记录截图16张，其中包括其发送给“财神”（备注名为“老板”）的图片“涉案截图2”。（二）、送检的Hisense手机微信聊天记录中“浩然”发送给“财神”的13张涉案图片内容（尊敬的工行用户你在我行的信用积分已满10000分，现可兑换868元现金，请即时登陆,kmdjm.cc领取兑换.逾期清零【工商银行】、尊敬的工行用户你在我行的信用积分已满10000分，现可兑换868元现金，请即时登陆,kmdq.cc领取兑换.逾期清零【工商银行】）中发送计数合计为：672294条。8．四川省无线电监测站无线电发射设备检验报告，证明:由巴中市公安局经济开发区分局送检的从被告人王力处扣押的设备是一种模拟GSM基站的工作方式，向其覆盖范围内的GSM手机发送短信的无线电发射设备；俗称伪基站。该设备发送频率范围为935MHz-959.8MHz，与国家无线电管理局批准给中国移动、中国联通的GSM基站使用的频率一致。经过试验，通过其控制手机中的软件控制可以短暂干扰和屏蔽一定范围内的运营商信号，并能冒用任意号码向一定范围内的手机用户发出任意内容的短信。9．证人谢某的证言，证明：2017年4月份的时候，我在湖南邵阳的一个名叫“毛坨”的朋友叫跟着他用机器设备发送诈骗短信。我没有答应，联系了以前的同事杨雄，给杨雄介绍了帮“毛坨”发送诈骗短信的事及相关待遇。后来杨雄告诉我是冒充银行的工作人员，向收到诈骗短信的人说“有关银行兑换积分获得现金的相关内容”，以达到骗取他人的钱财的目的。“毛坨”是湖南邵阳人，是两年前在社会上认识的朋友，大约25岁。10．证人李某2的证言，证明：2017年5月，我和李某4、刘某、王某3、李某5等人一起，在网上买了一套窃取别人银行卡信息的木马程序，在天合网上租用一个服务器，建立好植入木马病毒的“钓鱼”网站，学习用了伪基站发送短信进行诈骗的方法，并在网上购买了伪基站设备。我在58同城上发布招聘信息。有一个叫杨雄的人给其打电话应聘兼职，其给杨雄说是广告公司的帮别人打广告，三百元钱一天。我通过快递公司把伪基站设备寄给了杨雄，让杨雄按照设备使用说明书进行操作，到不同的城市去发广告，车费由我报销，杨雄每天把发广告的情况截图通过微信发给我，我就给杨雄发工资。我把广告内容用微信发给杨雄，内容是：“尊敬的工商银行用户，您的工商银行卡积分已满10000分，可以兑换868元现金，请登录其购买的j开头域名兑换，逾期清零”。杨雄用伪基站设备将广告以短信的方式发送到设备信号覆盖的手机用户的手机上。当有手机用户收到广告误以为是工行的积分兑换人民币点击域名后，手机上出现一个界面，要求输入手机用户的银行卡卡号、密码、身份证号码、电话号码及验证码，手机用户输入上述信息后，我就能窃取到手机用户的银行卡信息、验证码，用窃取到的手机用户的银行卡内的钱，到京东网、淘宝网或者申游网后，再到网上卖掉，并找人专门套现洗钱。11．证人李某3的证言，证明：李某2是我弟弟，我从2017年5份开始伙同李某2、李某4、李某5、王某4等人利用伪基站进行网络诈骗。李某2是团伙领导，他掌握关键技术，负责钓鱼网站的搭建，木马的购买，受害人个人信息的收集、用受害人的银行卡在申游网购买充值卡、然后再将充值卡拿到电迅捷网站出售变现。我和李某4、李某5主要负责打电话查询受害人银行卡上的余额，有时李某5和李某4也会用受害人的银行卡在申游网购买充值卡，拿到电迅捷网站出售充值卡。我和李某2一组，诈骗所得的钱，一人分一半。李某4一个人一组，诈骗的钱出去开支之后他一个人得，李某2和李某5一组，诈骗所得的钱，出去开支之后，他和李某2各自分一半。背包客是李某2招聘的。“背包客”接到邮寄给他们的伪基站之后，按照李某2的指令在全国各地流窜发诈骗短信。我知道的李某2有一个组的“背包客”叫杨雄、王力，他们的伪基站设备是我从长沙寄到四川广元，后来被警察扣押了，杨雄、王力也被抓了。“背包客”一般都是通过微信和电话联系，李某2使用的微信昵称叫“财神”。12．证人陈某的证言，证明：我与“离啊子”是邵阳技校的同学，“离啊子”是湖南省邵阳市的人，在跟“离啊子”耍的时候，认识了姚珍宝，也是湖南省邵阳市的人。2017年4月份，“离阿子”联系说给我介绍一份工作，“离啊子”带了一套伪基站设备，教我使用伪基站设备发送信息后，将我的身份证拍照，说要把照片发送给老板。后“离啊子”打电话让其到四川拿设备。我到四川几个地方的快递网点取了伪基站设备。在老板财神的安排下姚珍宝过来教我使用伪基站设备发送信。在这期间，我跟姚珍宝还到绵阳市去接了两个年轻山西男子，四个人一起到了广元市。第二天，姚珍宝带年轻山西男子中的一个人到广元的快递网点取了伪基站设备，并教那个男子使用伪基站设备发送信息，同时也教我使用伪基站设备发送信息。我和另一个年轻山西男子就离开了广元市。12．证人王某1的证言，证明：2017年5月初,同学杨雄给我说他的同事给他介绍了一个工作，待遇挺高的，每天能挣1000块钱，即使不开工，每天也能挣200块钱。我和杨雄被两个湖南人接到了广元。两个湖南人将两套伪基站设备连接安装好，教我和杨雄使用伪基站设备到街上发送短信。之后，将两套伪基站设备分别交给了我和杨雄。后来，老板让我到广安、德阳发送短信。老板打电话让我到成都跟杨雄在成都范围内发送短信。几天后，老板又让我到自贡、资阳、成都发。我和杨雄在一起发送信息的时候，有时是我背着设备走，有时是他背着设备走。老板安排我去广汉教韩青杰使用伪基站设备发送信息，后又让我去成都教李某1和王力。老板叫李荚杰带着伪基站设备到另外一个城市去发送信了。我和王力留在成都。老板说李某1的机器发不动，叫我去眉山找李某1，王力去找杨雄。老板是杨雄给我介绍的，杨雄发的老板的微信名片，我加的老板的微信名叫“财神”。14．证人张某的证言，2017年5月下旬的一天，我朋友杨雄打电话，说有个挣钱的活，就是背一个设备发送诈骗短信，他叫我去湖南长沙找一个老板。我到湖南长沙一个陌生男子给了我一套发送诈骗短信的设备，并教会其操作后，根据老板的安排，我背设备先后到湖南长沙、岳阳、江西景德镇、九江、南昌发送诈骗短信，后因联系不上杨雄，感觉杨雄可能被公安机关抓了，心里害怕，向老板提出不干了，将设备邮寄给了老板后回到了山西运城。杨雄给我介绍工作时说老板每天会支付一千元的工资。15．证人李某1的证言，证明：2017年5月10日，我同学杨雄打电话说给我介绍一个挣钱的活，工资很高，主要就是背着一个机器在街上走，向不特定的人群发送短信。5月27号左右，老板打电话叫我去成都准备。大约5月29日，我接到朋友王讯超的电话，他说他是老板派过来给我送设备和教我使用设备。王讯超在宾馆里教会我后，带我去四川雅安见了韩青杰，接下来两天王某1就带我出去发送诈骗短信。大约5月31日老板叫我和韩青杰去西昌，我和韩青杰到了西昌之后，老板又叫韩青杰去另外的地方，叫我到攀枝花。大约是6月5日左右，老板又通知去南昌，按照老板的指示背着设备在南昌和周边县、市发送诈骗短信。大约6月16、17号，杨雄家里人给我打电话说杨雄因发诈骗短信被抓了。16．被告人杨雄的供述，证明:2017年4月29日，我接到谢某介绍工作的电话，背一个包到处走，每天给200元钱，车费、住宿、吃饭等费用全部报销，我加了对方的微信（微信．132××××0091,微信名称：财神），让我去四川广安。我又给同学王某1作了介绍，王某1说他也去。我和王某1到四川省广安市后，老板（财神）又叫到广元去。后老板让王某1去广安。我按照老板在电话中所教使用伪基站设备，学会后在广元大街上用伪基站设备发诈骗短消息一直到5月8日晚上，老板打电话让到巴中。我到巴中后使用伪基站设备发诈骗短消息。老板又让去成都，其5月10日到成都，王某1打电话说老板让他来找我，王某1找到我后两人在成都使用伪基站发诈骗短消息。在这个期间，老板给打电话说再介绍朋友，介绍一个人给200元钱。于是王某1介绍了韩青杰，我介绍了李某1。随后我和王某1又到德阳发了两天诈骗短消息后，王某1去成都和韩青杰见面，我一个人到绵阳了发了两天的诈骗短消息，我给舅舅打电话说了做的事情，舅舅在电话中说是违法的。我给老板打电话说要回去，老板说他找个人过来，让我教会了再回去。我到了广元，王力也到了广元，我教王力学会使用设备后，两人在广元发了诈骗短消息，老板打电话让我和王力一起到巴中。到巴中后，我在宾馆睡觉，王力一个人拿着伪基站设备去发了一下午诈骗短消息。第二天王力又一个人出去发诈骗短消息，上午11点多钟我在宾馆睡觉时被公安机关抓了。王力到广元那天，老板让我再给他找个人，我联系了张宏锋。我每天工作大概8个小时左右，每天最少发4、5万条。最多发8万条左右。具体发了多少不清楚，每次都是老板打电话告诉的，工作前和工作后给老板发微信截图。17．被告人王力的供述，证明：我参与使用伪基站设备发送诈骗短信是儿子王某1给我打电话说了这个事情，王某1把我介绍给了老板，老板加了我的微信，被安排到四川。我和胖子在成都一人拿了一套设备。后王某1到成都教会胖子使用伪基站发生信息，胖子带着伪基站设备走了。因我的那套设备有问颞，老板安排我和王某1到简阳，设备还是不能用，王某1联系快递公司把设备寄回去了，我到广元去找杨雄。2017年5月25日晚上，我到广元跟杨雄汇合的，26日上午杨雄教我使用伪基站设备发送短信，中午到巴中先找宾馆开了房间，下午杨雄又带我一起出去使用伪基站设备发送短信，他教会我之后就回宾馆了，我一个人在巴中城里的街上用伪基站设备发送短信，一直发到下午六点左右。27日上午8点左右，我一个人又背着伪基站设备到巴中城里的街上去发送短信，上午11点左右被警察抓了。本院认为，在实施诈骗活动中，上诉人(原审被告人)杨雄、原审被告人王力受雇佣，流窜多地，使用“伪基站”设备，强行向不特定用户的手机发送诈骗短信，对不特定多数人实施诈骗，情节特别严重，两人的行为构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。杨雄、王力向不特定多数人发送短信实施诈骗，诈骗数额难以查清，以犯罪未遂定罪处罚，依法可以减轻处罚。在共同犯罪中被告人杨雄、王力被人雇佣，受他人安排实施犯罪行为，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。对王力协助抓捕同案犯的行为应予以从轻处罚。杨雄、王力归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。王力犯罪情节较轻，具有悔罪表现，没有再犯罪危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对被告人王力适用缓刑。上诉人（原审被告人）杨雄及其指定辩护人认为，杨雄属犯罪未遂，系从犯，初犯、偶犯，且主观恶性不大，原判量刑过重，请求改判。经查，杨雄向不特定多数人发送诈骗短信达672294条，依法属情节特别严重，原判综合杨雄系犯罪未遂、从犯、初犯、归案后的态度等作出的刑罚处罚适当，量刑过重的意见，本院不予支持。本案事实清楚，法律适用正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。本裁定自宣告之日起发生法律效力。审 判 长  陈 华审 判 员  罗纪才审 判 员  许 莉二〇一八年二月二十八日法官助理  吴柠伶书 记 员  魏 鹏附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同以犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪的犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……