辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽14民终27号上诉人（原审被告）：葫芦岛市长河广告有限公司。法定代表人：付孜，该公司经理。委托诉讼代理人：葛耀邦，辽宁大鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马敬。委托诉讼代理人：张志勇。原审被告：兴城市长河脚手架租赁站。负责人：陈保营，该站站长。原审被告：辽宁绥四建设工程集团有限公司。法定代表人：赵宝贵，该公司经理。委托诉讼代理人：王九涛。委托诉讼代理人：李冰镜，辽宁冰镜律师事务所律师。上诉人葫芦岛市长河广告有限公司（以下简称长河公司）因与被上诉人马敬，原审被告兴城市长河脚手架租赁站（以下简称长河租赁站）、辽宁绥四建设工程集团有限公司（以下简称绥四公司）健康权纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2017）辽1402民初1545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长河公司的法定代表人付孜及委托诉讼代理人葛耀邦，被上诉人马敬及其委托诉讼代理人张志勇，原审被告长河租赁站的负责人陈保营，原审被告绥四公司的委托诉讼代理人王九涛、李冰镜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长河公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；由马敬承担本案诉讼费用。事实与理由：1、长河公司是从事出租升降机的企业，经与辽宁金帝第一建设工程有限公司工作人员马素英商谈承租长河公司一台SC2**/200升降机。该升降机的运输费用、安拆费用等都由马素英方承担。升降机到达马素英指定的工地后，马素英让长河公司帮忙找人安装升降机，费用都由马素英方承担。长河公司代理马素英通过张勇找的安装工人（包括马敬）。2、长河公司开庭时已申请法院追加被告，而一审法院未予追加，审判程序不当。3、马敬共住院32天，出院后迟迟不进行伤残鉴定，人为扩大损失，一审判决计算损失有误。4、马敬是从事专业的安装工作人员，不按操作规章施工应负主要责任。综上，请求二审法院查明事实依法改判或发回重审。马敬未向本院提交书面答辩状，庭审中辩称，1、长河公司与马敬之间的法律关系是雇佣关系。2、马敬在工作期间将右腿摔伤，长河公司应承担赔偿责任。3、长河公司诉称马敬人为扩大损失，此观点不成立。4、长河公司应当承担100%的责任。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。原审被告长河租赁站未发表答辩意见。绥四公司辩称，一审判决认定事实正确，服从一审判决。马敬向一审法院起诉请求：1、长河公司赔偿马敬医疗费58443.41元、误工费4960元、护理费5000元、住院伙食补助费1750元、营养费1750元、残疾赔偿金24114元、精神损害抚慰金1万元、交通费3000元、鉴定费800元、复印费15.6元，合计153933元；2、长河租赁站和绥四公司承担连带责任。一审法院认定事实：长河公司有一台SC2**/200升降机,出租给马素英使用。2016年4月26日，长河公司的法定代表人付孜雇佣马敬等具有建筑施工特种作业资格的人员到葫芦岛华夏五金汽配城18号楼工地，对该升降机进行安装。27日7时许，马敬在该楼第九层房梁上穿螺丝时，跌落到第八层的附槽上摔伤，当日入住葫芦岛市中心医院，诊断为：骨盆多发粉碎性骨折等多处损伤，住院1天，医疗费由长河广告公司支付，但未向法院提供相关手续，马敬支付互助金800元；当日又转住兴城市人民医院，住院35天，支付医疗费43963.99元，另白条支出1万元，住院期间一级护理8天，其余为二级护理。经一审法院委托，葫芦岛瑞州法医司法鉴定所于2016年12月6出具葫瑞法【2016】残鉴字66号鉴定意见书，鉴定意见认为:马敬身体伤残程度十级。另查明，绥四公司曾与辽宁金帝第一建筑工程有限公司签订一份《建筑起重机械安装（拆卸）告知书》，工程名称为：华夏五金汽配城18#楼，设备名称：施工升降机，型号为SC200/200,2016年4月28日报安监局批准安装，安装单位为绥四公司,该告知书使用单位审查意见栏处，由辽宁金帝第一建筑工程有限公司加盖公章，张亚彬签名，质检员处由马素英签名。该告知书签订后，绥四公司并未实际安装升降机。还查明，长河公司与绥四公司、辽宁金帝第一建筑工程有限公司之间不存在合同关系。绥四公司与辽宁金帝第一建筑工程有限公司在五金汽配城没有施工工程。再查明，马敬系农村户籍，住院期间由其妻子陪护，其劳动期间日工资220元，由长河公司付孜支付。复印病案支付15.6元。2016年5月23日，葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会对原告申请仲裁作出了葫连劳人仲字【2016】第36号不予受理通知书。一审法院认为，马敬受雇于长河公司，由长河公司支付马敬报酬，在给长河公司提供劳务的过程中受伤，长河公司应当承担赔偿责任，但马敬作为特种行业技术人员，应该向雇主索要安全工具而未索取，本身具有一定过错，应适当减轻长河公司的赔偿责任。长河租赁站在本案中没有过错，其本身不是企业法人，作为负责人的陈宝营在本案中不应承担责任。绥四公司作为合同中约定的塔吊安装施工单位，在马敬受伤时，尚未组织进行施工，马敬又不能提供绥四公司与长河公司之间存在转包或分包关系的证据，故在本案中亦不承担赔偿责任。长河公司辩解其系受金帝公司委托雇佣马敬等人，未向法院提供证据予以证明，一审法院不予采纳。马敬的具体损失事项为:1、医疗费44763.99元，有正规医疗费收据，一审法院予以确认，白条1万元，不是正规医疗费收据，一审法院不予支持；2、误工费，马敬作为特种行业人员，日工资220元，计算至定残前一日为：220元/天X218天=47960元；3、护理费，马敬主张每天100元，符合法律规定，总计为（35天+8天）X100元/天=4300元；4、住院伙食补助费，马敬主张每天50元，为1750元；5、营养费，未有医嘱，一审法院不予支持；6、残疾赔偿金，按农村居民计算为:12057元/年X20年X10%=24114元；7、精神损害抚慰金，一审法院酌定为2000元；8、交通费，马敬主张3000元，未向法院提供证据，一审法院不予支持；9、鉴定费，马敬未向法院提供证据，一审法院不予支持；10、复印费15.6元，为实际支出，一审法院予以支持。综上，马敬的各项损失为124903.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、被葫芦岛市长河广告有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告马敬各项损失124903.59元的90%即112413.23元。二、驳回马敬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费635元，由葫芦岛市长河广告有限公司承担。本院二审期间，长河公司提供陈佳旺、李勃两位证人出庭，欲证明马敬和证人均是长河公司受马素英的委托介绍到工地干活的，工钱由马素英负担。其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，长河公司的法定代表人付孜通过案外人张勇找到马敬为长河公司对外出租的升降机进行安装，双方协商劳动报酬为每天220元，马敬受长河公司的安排到指定地点从事升降机的安装工作，故应认定双方之间存在劳务合同关系。马敬在提供劳务过程中自身受到损害，根据法律的有关规定，应由接受劳务的长河公司承担赔偿责任。马敬作为安装升降机的专业人员，应当尽到合理的安全注意义务，更好地保护好自己的安全。但其在安装升降机的过程中疏忽大意没有采用安全工具，本身具有一定的过错，应适当减轻长河公司的赔偿责任。一审判决长河公司承担主要责任并无不当。二审期间，长河公司虽提供陈家旺、李勃两位证人出庭，欲证明长河公司接受马素英的委托代替马素英介绍马敬到工地从事升降机的安装工作，劳动报酬由马素英负担，但由于长河公司未提供双方存在委托关系的证据，故本院对其提供的证人证言不予采信。关于长河公司主张追加马素英和辽宁金帝第一建筑工程有限公司为本案被告的问题，由于其未向本院提供二者与本案有利害关系的证据，故本院不予支持。对于长河公司主张马敬迟延进行伤残鉴定，故意扩大损失问题，因缺乏证据支持，故本院不予采纳。综上所述，长河公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1270元，由葫芦岛市长河广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瞳审判员 钟金芹审判员 朱 丹二〇一八年二月二十三日书记员 孙敬伟本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；