陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕08民终400号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张千宏，男，汉族，生于1968年7月26日，榆林市榆阳区人，现住榆林市。被上诉人（原审被告）：刘卫龙，男，汉族，生于1988年9月22日，陕西省佳县人，住该县。被上诉人（原审被告）：榆林市正大出租汽车有限公司，住所地：榆阳区上郡路。法定代表人：杜荣平，系该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安财险榆林公司）因与被上诉人张千宏、刘卫龙、榆林市正大出租汽车有限公司（以下简称正大出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初4170号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险榆林公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计255935.14元；2、判决被上诉人承担本案的案件受理费。事实和理由：被上诉人不构成七级伤残，上诉人仅认可8级伤残。被上诉人因自身疾病吉兰巴霍综合征、腰椎间盘突出、强制性脊柱炎均对肢体功能、肢体神经有严重的损伤，原鉴定结论依据《人体损伤致残程度分级》ISBN978-7-5118-9935-4)5.71.5评定为七级伤残，但未考虑被鉴定人自身疾病的因素，未对参与度进行评估，导致该项鉴定与客观情况不符，故对被上诉人的七级伤残不应当采信。被上诉人张千宏二审辩称：伤残鉴定等级不高，答辩人在事故发生前没有任何疾病，事故发生后才检查出来这么多病。被上诉人刘卫龙二审辩称：一审判决正确，应予维持。被上诉人正大出租公司二辩称：一审判决正确，应予维持。张千宏向一审法院起诉请求：1、判令平安财险榆林公司、刘卫龙、正大出租公司赔偿张千宏医疗费36781.14元、误工费26386元、护理费9006元、营养费2850元、住院伙食补助费4560元、交通住宿费10000元、伤残赔偿金250272元、后续治疗费20万元、鉴定费2400元、精神抚慰金3万元，共计572255.14元。2、本案诉讼费由平安财险榆林公司、刘卫龙、正大出租公司承担。一审法院认定事实:2017年1月17日，刘卫龙驾驶正大公司所有的陕Kxxx**号捷达牌小轿车沿文化南路由南向北行驶至文化南路与航才路十字路口北侧时，将步行过马路的张千宏撞倒，造成张千宏受伤的道路交通事故。事故发生后，张千宏被送往榆林市第二医院治疗，诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、右侧腓骨上端骨折；3、腰部、右踝关节多处外伤；4、强直性脊柱炎；5、胸4、14椎体压缩性骨折；6、颈6、7椎间盘突出；7、吉兰巴雷综合症；8、双侧筛窦炎。住院治疗57天，花费医疗费30791.14元。后张千宏又在西安交通大学第一附属医院门诊治疗预交医疗费5990元。张千宏住院期间，刘卫龙垫付张千宏医疗费4100元。此次交通事故经榆林市公安局交警支队榆横工业区交警大队作出的榆公交榆横认字【2017】第0038号《道路交通事故责任认定书》认定：刘卫龙负此次事故的全部责任，张千宏无责任。张千宏的伤情经榆林市中级人民法院委托陕西榆林正大法医司法鉴定所于2017年7月5日作出的陕榆正法【2017】临鉴字第J000156号《司法意见鉴定书》鉴定为：被鉴定人张千宏因交通事故致周围神经损伤，属七级伤残；致胸4、12椎体压缩性骨折，属八级伤残。后续治疗费需每年1万元。张千宏为此支出鉴定费2400元。正大出租公司所有的“捷达”牌小轿车在平安财险榆林公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元及不计免赔险。2017年7月31日，陕西榆林科正司法鉴定中心作出的《司法鉴定书》鉴定：被鉴定人张千宏第一次住院治疗用药为颅脑损伤后治疗及其辅助用药；第二次住院为吉兰巴雷综合征治疗用药，两次住院用药无专门特意针对治疗强制性脊柱炎、颈6、7椎间盘突出及双侧筛窦炎的用药。被鉴定人张千宏本次外伤与其患强制性脊柱炎、颈6、7椎间盘突出及双侧筛窦炎无关；与其吉兰巴雷综合征不能排除，属外伤后继发疾病，符合原发性损伤后并发症的基本特征；其治疗用药并无明显不当。平安财险榆林公司为此支出鉴定费2400元。张千宏在城镇居住满一年以上。一审法院认为，张千宏要求平安财险榆林公司、刘卫龙、正大出租公司赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故给张千宏造成的损失理应由平安财险榆林公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。下余部分的赔偿，根据交警部门作出交通事故责任认定书的认定，本应由刘卫龙赔偿，因刘卫龙驾驶的陕Kxxx**号捷达牌小轿车在平安财险榆林公司处投保了100万元的商业第三者责任险及不计免赔险，所以根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，刘卫龙应赔偿的损失由平安财险榆林公司再在商业第三者责任险限额内赔偿。且该保险理赔限额足以赔偿该诉讼请求数额，故刘卫龙在本次诉讼中不再承担赔偿责任。为此，刘卫龙垫付张千宏的医疗费4100元，应在保险理赔款中扣除退还于刘卫龙。张千宏要求刘卫龙、正大出租公司、平安财险榆林公司赔偿其在西安交通大学第一附属医院门诊预交款5990元之请求。第一，该三支收据系预交款凭证，不能证明是其实际支出；第二，张千宏没有该医院的诊断证明和住院病档予以佐证；第三、该证据不能证明张千宏在西安交通大学第一附属医院预交医疗费5990元是治疗本次交通事故所造成的伤病，所以依法不予支持。张千宏要求刘卫龙、正大出租公司、平安财险榆林公司赔偿交通住宿费1万元之请求，因其举证不能，不予支持。张千宏要求刘卫龙、正大出租公司、平安财险榆林公司赔偿营养费2850元之请求，因其住院病历中并无加强营养的医嘱，故不予支持。张千宏要求刘卫龙、正大出租公司、平安财险榆林公司赔偿后续治疗费20万元之请求，待其实际产生后，再行主张较妥。张千宏要求刘卫龙、正大公司、平安公司赔偿精神损害抚慰金3万元之请求，根据张千宏受伤的实际情况，酌情支持1.5万元较妥。平安财险榆林公司辩称张千宏因周围神经损伤造成的七级伤残可能有既往病史造成的因素，所以应当重新鉴定之理由，第一，陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的《司法鉴定书》鉴定：“被鉴定人张千宏因交通事故致周围神经损伤，属七级伤残；致胸4、12椎体压缩性骨折，属八级伤残。”非常明确；第二，该鉴定是该院经榆林市中级人民法院委托具有鉴定资质的鉴定机构所作，程序合法，并无明显不当，所以不予支持。平安公司辩称张千宏的误工费应当按每天100元计算之理由，依法应当以《2016年陕西省交通事故损害赔偿标准》的规定计算，所以依法不予支持。由此，张千宏的实际损失具体核算为：医疗费30791.14元、误工费26052元（56896元÷365天×167天）、护理费8892元（56896元÷365天×57天）、住院伙食补助费4560元（80元×57天）、残疾赔偿金250272元、精神损害抚慰金15000元，以上共计人民币335567.14元。由平安财险榆林公司在交强险限额内赔偿张千宏12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿张千宏215567.14元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决：一、张千宏因此次道路交通事故造成的医疗费30791.14元、误工费26052元、护理费8892元、住院伙食补助费4560元、残疾赔偿金250272元、精神损害抚慰金15000元，以上共计人民币335567.14元。在本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿张千宏12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿张千宏215567.14元（刘卫龙垫付张千宏的医疗费4100元在该保险赔偿款中扣除退还于刘卫龙）。二、驳回张千宏的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4800元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。案件受理费4760元，由张千宏负担1960元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2800元，二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审认定的事实与一审认定的相同。本院认为：本案双方当事人对刘卫龙驾驶保险车辆陕Kxxx**号“捷达”小轿车在保险期间将张千宏撞伤，刘卫龙负此次事故的全部责任，张千宏无责任等基本事实无争议。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；……”之规定，张千宏的合理损失，应首先由平安财险榆林公司在交强险限额范围内予以赔偿，然后由刘卫龙赔偿。因事故车辆陕Kxxx**号“捷达”小轿车在平安财险榆林公司还投保了商业第三者责任险，故在保险限额内的合理损失，仍应由平安财险榆林公司承担。本案双方当事人争议的焦点问题是：被上诉人张千宏因本次交通事故受伤，致其伤残等级的认定问题。上诉人在一审中虽对张千宏的伤残等级鉴定意见书提出异议，但该鉴定意见书系一审法院通过本院司法技术室委托陕西榆林正大法医司法鉴定所依法出具，委托程序合法，鉴定机构、鉴定人员均具有相应鉴定资质。该鉴定意见明确记载：“被鉴定人张千宏因交通事故致周围神经损伤，属七级伤残；致胸4、12椎体压缩性骨折，属八级伤残。”且上诉人在一审中申请对被鉴定人的伤残与本次交通事故的因果关系及参与度及相关费用进行评估，一审法院通过本院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定所对张千宏患强制性脊柱炎、颈6、7椎间盘突出、吉兰巴雷综合征、双侧筛窦炎与本次事故的关联性及费用进行鉴定，经该所审查，并出具审查意见书，结论为：被鉴定人张千宏本次外伤与其患强制性脊柱炎、颈6、7椎间盘突出无关，与其吉兰巴雷综合征不能排除，属外伤后继发疾病，符合原发性损伤后并发症的基本特征；其治疗用药无明显不当。上诉人在未提供证据证明上述鉴定和审查意见存在结论明显依据不足的情形，故一审法院采信上述鉴定、审查意见并无不当。另张千宏的各项赔偿费用的认定，并无明显不妥。综上，上诉人平安财险榆林公司的上诉理由均不能成立，依法予以驳回。一审判决程序合法，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1940元（上诉人已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇一八年二月八日书记员  朱慧园