河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫16民终804号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司，住所地开封市大梁路8号5、6楼，统一社会信用代码91410200675359871M。负责人：刘庆伦，职务总经理。委托诉讼代理人：李阳，河南明辩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于爱红，女，1980年9月28日出生，汉族，住郸城县。被上诉人（原审原告）：赵创鑫，男，2004年5月16日出生，汉族，住郸城县。被上诉人（原审原告）：赵丽君，女，2006年2月2日出生，汉族，住郸城县。被上诉人（原审原告）：赵晨翔，男，2016年11月29日出生，汉族，住郸城县。被上诉人赵创鑫、赵丽君、赵晨翔法定代理人：赵永超，男，1981年10月4日出生，汉族，住郸城县东风乡赵寨行政村赵寨村，身份证号4127261981********，系三被上诉人父亲。上列四被上诉人共同委托诉讼代理人：赵秋娟，河南洺水律师事务所律师。原审被告：于朝青，男，1980年2月22日出生，汉族，住郸城县。上诉人阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称阳光财险开封支公司）因与被上诉人于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔及原审被告于朝青机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2017）豫1625民初4667号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财险开封支公司委托诉讼代理人李阳，被上诉人赵创鑫、赵丽君、赵晨翔法定代理人赵永超及四被上诉人共同委托诉讼代理人赵秋娟，原审被告于朝青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阳光财险开封支公司的上诉请求：1.依法撤销河南省郸城县人民法院(2017)豫1625民初4667号民事判决第一项、第二项（不服金额28000元），并予以改判；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院直接判决阳光财险开封支公司承担后续治疗费用28000元明显错误，该费用尚未实际发生，一审判决缺乏事实及法律依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”周口市中级人民法院《关于侵权责任法实施中若干问题的座谈会纪要》第三项人身损害赔偿的范围及计算标准中关于医疗费的认定中，明确载明“后续治疗费原则上应当一并解决，不超过5000元的，可以根据医院出具的证明确认，超过5000元以上的，需要经过司法技术鉴定进行确定。”一般来说，因交通事故导致人身受伤，支出医疗费用的，医疗费的赔偿数额应当按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。在特殊情况下，若受伤导致器官功能恢复训练所必要支出的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费的，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。在本案中，赵创鑫受伤所产生的后续费用较大，属于不定额费用，且未经过相关鉴定部门进行鉴定，对该部分费用应待实际产生后另行起诉。而一审法院酌定28000元并非被上诉人二次手术所产生的。根据民法基本原则，交通事故发生的赔偿，是补偿性的，应以实际发生的为准。对于尚未产生的费用，不应判决阳光财险开封支公司直接承担，请二审法院予以撤销或改判。被上诉人于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”由该款内容可知，后续治疗费用只要根据医疗机构的证明或者鉴定结论确定是必然发生的就可以与已经发生的医疗费用一并主张。赵创鑫因交通事故致左股骨骨折、右足背皮肤挫裂伤、下颌骨骨折等身体多处受伤。为治疗赵创鑫接受了左股骨干及下颌骨骨折内固定手术。在骨折愈合后，赵创鑫必须取出内固定物，因取出内固定物产生的费用是必然发生的。赵创鑫在一审中提供有河南省人民医院出具的诊断证明书证明上述费用是必然发生的。阳光财险开封支公司适用的上述第二款内容是关于后续治疗费的一般性规定，并不适用于本案。阳光财险开封支公司引用的周口市中级人民法院《关于侵权责任法实施中若干问题的座谈会纪要》第三项不是法律条文不能作为法律依据使用。且该项内容与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定相抵触，该项内容明确后续治疗费超过5000元的需要进行司法技术鉴定，第二款规定的是只要医疗机构的证明确定是必然发生的费用即可，并没有规定医疗费用的数额。阳光财险开封支公司以后续治疗费用较大，不属于定额费用，未经过司法技术鉴定为由要求赵创鑫实际产生后主张没有法律依据，也增加了赵创鑫的诉累。请依法查明事实，驳回上诉。原审被告于朝青对上诉人阳光财险开封支公司的上诉未陈述意见。于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔向一审法院起诉请求，1.阳光财险开封支公司、于朝青赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费、财产损失等共计21万元；2、本案诉讼费由阳光财险开封支公司、于朝青承担。一审法院认定事实，2017年7月12日12时许，于朝青驾驶“苏Ｅ×××××”小型轿车顺郸城至东风乡公路自北向南行驶至郸城县××村西侧过连续弯道后自西向东行驶时，因操作不当，与赵创鑫驾驶的“金鹏”牌三轮电动车相撞，造成三轮电动车驾驶人赵创鑫以及三轮电动车乘车人于爱红、赵丽君、赵晨翔、小型轿车驾驶人于朝青、小型轿车乘车人田梭峰受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2017年7月31日，郸城公安交通警察大队作出郸公交认字[2017]第07082号道路交通事故认定书，认定：“于朝青负此事故的主要责任；赵创鑫负此事故的次要责任；田梭峰和于爱红、赵丽君、赵晨翔无责任”。事故发生后，于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔被送至郸城第二人民医院治疗，因受伤治疗需要，赵创鑫、赵丽君、赵晨翔于2017年7月13日到河南省人民医院住院治疗；其中赵创鑫住院治疗17天花去医疗费59158.53元，赵丽君住院治疗11天花去医疗费72278.97元，赵晨翔住院治疗17天花去医疗费1583.39元，于爱红花去医疗费（拍片费340元）。河南省人民医院给赵创鑫出具的诊断证明书载明：“1、建议骨折愈合后（约1年左右）取出内固定物（费用约3万元左右）…”；河南省人民医院给赵丽君出具的诊断证明书载明：“1、骨折术后半年复诊。2、41.42择期行缺损牙修复治疗…”。2017年10月20日，周口豫丹法医临床司法鉴定所出具周豫丹司鉴所[2017]临鉴字第48号司法鉴定意见书，鉴定：“1、被鉴定人赵丽君面部瘢痕伤残程度属X（十）级残；2、被鉴定人赵丽君下颌骨粉碎性骨折护理30日，营养90日”；赵丽君花去鉴定费1350元。“苏Ｅ×××××”小型轿车的登记所有人是赵云丽、实际所有人是于朝青，该“苏Ｅ×××××”小型轿车在阳光财险开封支公司入有交强险和商业险（其中第三者责任险限额50万元），此次事故发生保险期间内。“金鹏”牌三轮电动车所有人是于爱红，于爱红与赵创鑫、赵丽君、赵晨翔之间是母子（女）关系。一审法院认为，于朝青驾驶苏Ｅ×××××小型轿车与赵创鑫驾驶的“金鹏”牌三轮电动车相撞，造成双方人员受伤及两车损坏的交通事故，事实清楚，郸城公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书，各方均无异议，予以采信。此次事故给于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔造成的损失有：1、医疗费133360.89元：其中赵创鑫59158.53元，赵丽君72278.97元，赵晨翔1583.39元，于爱红340元；2、于爱红误工费32.05元（11697元/年÷365天×1天）；3、护理费6029.23元：其中赵创鑫1576.85元（33857元/年÷365天×17天），赵丽君2782.77元（33857元/年÷365天×30天），赵晨翔1576.85元（33857元/年÷365天×17天），原告于爱红92.76元（33857元/年÷365天×1天）；4、住院伙食补助费3680元：其中赵创鑫1360元（80元/天×17天），赵丽君880元（80元/天×11天），赵晨翔1360元（80元/天×17天），于爱红80元（80元/天×1天）；5、营养费3750元：其中赵创鑫510元（30元/天×17天），赵丽君2700元（30元/天×90天），赵晨翔510元（30元/天×17天），于爱红30元（30元/天×1天）；6、赵丽君残疾赔偿金23394元（11697元/年×20年×10%）；7、赵丽君精神损害抚慰金，结合赵丽君的伤残等级、于朝青的过错程度及本地区居民生活水平，赵丽君请求精神损害抚慰金6000元适当，予以支持；8、赵丽君鉴定费1350元；9、交通费：结合于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔之间的身份关系以及就医的时间、地点，四人请求交通费（赵创鑫400元、赵丽君300元、赵晨翔400元、于爱红20元、以及去郑州的交通费4000元）数额偏高，酌定四人交通费共为3800元；10、于爱红财产（电动三轮车）损失：考虑到对“金鹏”牌电动三轮车的损失进行评估鉴定将增加当事人不必要的损失，结合道路交通事故认定书中查明“事故造成两车不同程度损坏”的事实以及于爱红提交的“金鹏”牌电动三轮车的损坏图片，于爱红请求修车费3200元偏高，酌定电动车损失为2000元；11、后续治疗费：（1）赵创鑫请求后续治疗费（3万元），结合河南省人民医院给赵创鑫出具的诊断证明书载明“1、建议骨折愈合后（约1年左右）取出内固定物（费用约3万元左右）…”内容，考虑到赵创鑫取出内固定必然花去费用，酌定后续治疗费为28000元；（2）赵丽君请求后续治疗费（5000元），结合河南省人民医院给原告赵丽君出具的诊断证明书载明：“1、骨折术后半年复诊。2、41.42择期行缺损牙修复治疗…”内容，考虑到赵丽君择期行缺损牙修复治疗必然花去费用，酌定后续治疗费为4000元。于朝青驾驶的“苏Ｅ×××××”小型轿车在阳光财险开封支公司入有交强险和商业险（其中第三者责任险限额50万元），阳光财险开封支公司应先在交强险分项限额内赔偿四人52605.28元（医疗费1万元、于爱红误工费32.05元、护理费6029.23元、赵丽君残疾赔偿金23394元、赵丽君精神损害抚慰金6000元、赵丽君鉴定费1350元、交通费3800元、于爱红电动车损失2000元）；道路交通事故认定书认定于朝青负此事故的主要责任，赵创鑫负此事故的次要责任，因赵创鑫驾驶的电动三轮车属非机动车、于朝青驾驶的小型轿车属机动车，故阳光财险开封支公司应在商业险（第三者责任险）限额内赔偿四人损失162790.89元（医疗费123360.89元、住院伙食补助费3680元、营养费3750元、赵创鑫后续治疗费28000元、赵丽君后续治疗费4000元）的80%为宜即130232.71元。于朝青关于不承担诉讼费的辩解意见，缺乏事实和法律依据，不予支持；阳光财险开封支公司关于不承担鉴定费的辩解意见，于法无据，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司在交强险限额内赔偿于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔损失52605.28元；二、阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司在商业险（第三者责任险）限额内赔偿于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔损失130232.71元（162790.89元×80%）；三、驳回于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔的其他诉讼请求；四、上述一、二项于判决生效之日起7日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元减半收取即2225元，由于朝青负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以认定。本院认为，本案争议的焦点为一审酌定赵创鑫后续治疗费28000元是否有事实及法律依据，针对上述焦点评析如下：河南省人民医院出具的赵创鑫诊断证明书显示“经过及处理意见：1、建议骨折愈合后（约1年左右）取出内固定物（费用约3万元左右）；2、加强下肢功能锻炼；3、随诊”，医师赵国红在诊断证明书上签字。上述诊断证明书显示医师建议赵创鑫骨折愈合后取出内固定物，费用约为3万元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。结合上述规定，仅依据河南省人民医院出具的赵创鑫诊断证明书不能充分证明赵创鑫后续治疗费用数额及确定必然发生。鉴于赵创鑫请求后续治疗费用30000元数额较大，一审酌定赵创鑫后续治疗费28000元并酌定阳光财险开封支公司承担赵创鑫后续治疗费的80%(计22400元)无事实及法律依据，本院予以纠正。赵创鑫后续治疗费可以待实际发生后另行起诉。综上所述，阳光财险开封支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效之日起7日内在交强险限额内赔偿于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔损失52605.28元；二、阳光财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决生效之日起7日内在商业险（第三者责任险）限额内赔偿于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔损失107832.71元（134790.89元×80%）；三、驳回于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4450元减半收取即2225元，由于朝青负担；二审案件受理费500元，于爱红、赵创鑫、赵丽君、赵晨翔负担450元，阳光财险开封支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  张述涛审判员  王红飞审判员  杜文杰二〇一八年二月十二日书记员  魏 婷