河南省洛阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2017)豫03执复19号复议申请人(案外人):杨亮辉，男，1982年6月22日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。委托代理人：陈伯友，河南凯仁律师事务所律师。申请执行人：董战奇，男，1967年6月24日出生，汉族，住老城区。被执行人：马青利，男，1974年3月5日出生，住栾川县。被执行人：洛阳本草堂天然生物制品有限公司。法定代表人：管元波。复议申请人杨亮辉不服洛阳高新技术产业开发区人民法院(2016)豫0391执异18号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。高新区法院查明，2015年11月5日，申请执行人董战奇向高新法院提出强制执行申请：1、请求被执行人马青利、洛阳本草堂天然生物制品有限公司按照（2015）洛仲法字第005号调解书履行给付申请执行人本金9362000元、仲裁费56850元；2、请求依法强制被执行人马青利、洛阳本草堂天然生物制品有限公司对第一项请求的标的额按日万分之1.75标准支付迟延履行金（自仲裁调解书生效之日计算至清偿之日止）；3、执行费等费用由被执行人承担。2016年1月7日，申请执行人董战奇向法院提出申请，请求对2015年12月15日申请执行人董战奇（甲方）与被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司、马青利（乙方）签署的《执行和解协议》予以确认，以有利于申请执行人董战奇办理相关产权登记手续。该执行和解协议载明:“1、乙方确认欠甲方本金9362000元、仲裁费56850元；2、乙方确认欠甲方迟延履行金147451元（按日万分之1.75计算，2015年9月16日至2015年12月15日计90天）；3、乙方确认甲方已经在该房屋中安装防盗门、玻璃、护栏、管理等共计20000元；4、甲方办理相关房产证、税、评估费等相关费用约500000元；5、执行费74494元。以上五项共计10460795元。乙方同意以自有的涧西区西苑路43号西苑贵庭一号楼1-3层商业用房第一层整层以及第二层东侧的200平方米实际使用面积折抵欠甲方的10160795元。”2016年1月15日，高新区法院作出了（2015）洛开指执字第5-1号执行裁定书，裁定：“一、将被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司购买的位于洛阳市涧西区西苑路43号西苑贵庭1号楼1-3层商业用房中的第一层整层以及第二层东侧的200平方米实际使用面积作价10160795元，交付申请执行人董战奇抵偿被执行人欠其的全部债务。以上房产的财产权自本裁定送达申请执行人董战奇时转移；二、申请执行人董战奇可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。”2016年2月3日，高新区法院作出（2015）洛开指执字第5号协助执行通知书，通知洛阳中房地产有限责任公司，要求该公司协助办理上述房产的相关过户手续。又查明，2016年1月29日，洛阳市仲裁委作出（2015）洛仲法字第31号调解书，确认异议申请人杨亮辉对被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司的债权。随后，异议申请人杨亮辉向本院申请强制执行。2016年2月24日，本院作出（2016）豫03执51号执行裁定书，裁定1、冻结、划拨被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司在银行或其他有储蓄业务单位账户内存款1886.88万元及迟延履行期间的债务利息，执行费86268.8元。2、采取上述措施不足部分，则查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其相应价值的其他财产。再查明，2012年8月8日，洛阳中房地产有限责任公司与案外人倪豫蓬签订商铺认购协议，协议中载明西苑贵庭1号楼1-3层商业用房销售均价12000元/平方米。2013年11月28日，洛阳本草堂天然生物制品有限公司以3242.4万元的价格认购了倪豫蓬的西苑贵庭1号楼1-3层商业用房和地下车位。高新区法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二条规定：人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当首先采取拍卖的方式，但法律、司法解释另有规定的除外。第四条规定：对拟拍卖的财产，人民法院应当委托具有相应资质的评估机构进行价格评估。对于财产价值较低或者价格依照通常方法容易确定的，可以不进行评估。当事人双方及其他执行债权人申请不进行评估的，人民法院应当准许。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四百九十一条规定：“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。对剩余债务，被执行人应当继续清偿。”结合本案，2015年12月15日，洛阳本草堂天然生物制品有限公司与申请执行人董战奇签订执行和解协议，该和解协议将位于洛阳市涧西区西苑路43号西苑贵庭1号楼1-3层商业用房的1层整层及第二层东侧的200平方米实际使用面积作价10160795元抵偿申请执行人董战奇的债务。经申请执行人董战奇申请，在申请执行人董战奇、被执行人马青利、洛阳本草堂天然生物制品有限公司均同意的情况下，作出了（2015）洛开指执字第5-1号执行裁定书。随后，异议申请人杨亮辉对于被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司的债权在2016年1月29日得以确认，遂向法院提出执行异议。该案的执行行为发生在异议申请人杨亮辉债权确认之前，且该执行行为发生时，并不侵害异议申请人杨亮辉的利益，也符合法律规定。因此异议申请人杨亮辉的申请没有事实及法律依据，高新法院不予支持，裁定驳回异议申请人杨亮辉的异议申请。复议申请人杨亮辉称，高新区法院认定债权的时间2016年1月29日错误，债权的实际形成时间为2015年之前。涉案商铺系1-3层，均价为每平方米12000元，高新法院用于抵偿债务的一层商铺834平方米，二层东头200平方米，均价不到10000元每平方米，价格偏低，显失公平，损害其他债权人的利益。高新法院的执行行为有违人民法院对查封、扣押、冻结财产进行变价时应首先采取拍卖方式的法律规定。本院经审查查明，复议申请人杨亮辉与洛阳本草堂天然生物制品有限公司欠款纠纷一案，洛阳仲裁委员会2016年1月29日作出(2015)洛仲法字第31号调解书，确认本草堂公司欠杨亮辉本金1550万元，利息325.5万元。杨亮辉申请强制执行后，本院于2016年3月2日对涧西区西苑路43号西苑贵庭1号楼建筑面积2502平方米的1-3层商铺予以公告查封。案外人万峰以2016年2月5日中房地产公司与万峰签订《商品房现房买卖合同》，以总价2602.1424万元出售于万峰为由，要求中止对该房产的执行，现杨亮辉与万峰关于涧西区西苑路43号西苑贵庭1号楼1-3层商铺的执行异议之诉，正在审理中。另查明，2015年12月8日中房地产公司将该房产的所有权登记在中房地产公司名下，已取得《房屋所有权证》。其他事实与高新区法院认定的事实一致。本院认为，高新区法院（2015）洛开指执字第5-1号执行裁定书作出的时间是2016年1月15日，该裁定书作出前，复议申请人杨亮辉与洛阳本草堂天然生物制品有限公司的债权尚未经生效法律文书予以确认，因此高新区法院裁定申请执行人董战奇与被执行人洛阳本草堂天然生物制品有限公司、马青利所签执行和解协议有效，并无不妥。2016年2月4日，高新区法院作出（2015）洛开指执字第5号执行案件结案通知书，复议申请人杨亮辉于2016年4月向高新法院递交执行异议。因高新区法院作出以物抵债裁定时，杨亮辉的债权没有生效法律文书予以确认，不存在损害其他债权人利益的情形，杨亮辉申请复议的理由不成立。根据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下：驳回杨亮辉的复议申请，维持高新区人民法院（2016）豫0391执异18号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张仲锋审判员  于丽娜审判员  王宏伟二〇一八年二月二十六日书记员  韩 兵