山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民终163号上诉人（原审原告）：田中德，男，1953年12月3日出生，汉族，工人，住山东省兰陵县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市北城新区武汉路与茶山路交汇美佳商业街。负责人：王磊，总经理。委托诉讼代理人：杨伟，山东沂河律师事务所律师。委托诉讼代理人：李梅，山东沂河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张东伟，男，1990年9月26日出生，汉族，个体，住临沂市罗庄区。上诉人田中德因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称保险公司）、张东伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服临沂市罗庄区人民法院(2017)鲁1311民初5389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田中德上诉请求：1.依法改判二被上诉人按照城镇户籍相关赔偿标准给付上诉人交通事故人身、财产损害赔偿费；2.改判二被上诉人按照上诉人具体从事建筑业标准给付误工费；3.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人应当按照上诉人具体从事建筑业标准给付误工费。张东伟辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司答辩服判。田中德向一审法院起诉请求：1、依法判令被告张东伟赔偿原告损失38481.32元。2、依法判令被告保险公司在保险范围内承担保险赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月9日7时许，被告张东伟驾驶鲁Ｑ×××××号小型轿车沿污水处理厂内路由南向北行驶至事故地点左转弯时，与沿恒昌路由东向西行驶的原告田中德驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经临沂市公安局交通警察支队罗庄大队认定，被告张东伟负事故全部责任，原告田中德无事故责任。事故发生后，原告田中德在罗庄汤庄办事处卫生院住院治疗8天，在临沂市兰山区人民医院住院治疗17天，期间花费医疗费16172.92元,支出病例复印费30元。原告住院期间由田永强护理，户籍地为山东省兰陵县磨山镇大含山村200号。原告自行委托临沂兰山法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所于2017年9月7日作出兰山司鉴所[2017]临鉴字第375号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人田中德的损伤：1、不构成伤残；2、误工期为120天；3、护理期为60天；4、营养期为60天。原告为此支出鉴定费1200元。原告驾驶的电动自行车经临沂嘉铭价格评估有限公司评估，车辆损失为645元。原告为此支出评估费100元。另查明，被告张东伟驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险50万元，含不计免赔，事故发生在保险期间。原告因本次事故主张医疗费16172.92元，住院伙食补助费750元，误工费11181.6元，护理费5590.8元，营养费3000元，鉴定费1200元，评估费100元，交通费456元，病例复印费30元。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。临沂市公安局交通警察支队罗庄大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以确认。被告张东伟负事故全部责任，被告保险公司作为事故车辆的承保公司，应依法赔偿原告田中德的合理合法损失。原告提交的房屋认购协议、交款收据、临沂市罗庄盛庄街道三岗店子社区居民委员会出具的证明，不足以证实原告田中德在事故发生前已在城镇连续居住一年以上以及主要收入来源于城镇工资收入，根据其户籍所在地，相关赔偿标准应按城乡结合为宜。关于原告主张的医疗费16172.92元，根据原告提供的相关票据、病例等证据，予以支持。关于住院伙食补助费750元，结合原告的住院时间，予以支持。关于误工费，原告的年龄已超过60周岁，亦未提供证据证实其劳动能力作为家庭主要收入来源，对其主张的误工费，不予支持。关于护理费，结合护理人员的户籍所在地，一审法院予以支持4725元。关于营养费，结合原告的伤情、住院时间以及临沂兰山法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，一审法院酌情支持2000元。关于交通费，结合原告的住院时间、地点，一审法院酌情支持300元。关于鉴定费1200元，评估费100元，病例复印费30元，均有相关票据证实，予以支持。综上，原告的各项损失共计25278元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告15025元，因被告张东伟负事故的全部责任，故被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告损失8923元，被告张启龙在保险范围外赔偿原告损失1330元。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告田中德损失23948元，于判决生效后十日内履行（将该款汇入临沂市罗庄区人民法院在中国邮政储蓄银行有限责任公司临沂市罗庄支行的账户：93700401001133888910406，并注明案号）。二、被告张东伟赔偿原告田中德损失1330元，于判决生效后十日内履行（将该款汇入临沂市罗庄区人民法院在中国邮政储蓄银行有限责任公司临沂市罗庄支行的账户：93700401001133888910406，并注明案号）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费763元，由原告田中德负担262元，由被告张东伟负担501元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交两份证据：证据一、临沂市罗庄盛庄街道三岗店子社区居民委员会出具的证明一份，证明上诉人在该社区自2008年至今租赁刘振云房屋居住。证据二、王守海等人出具的书面证明两份，证明上诉人自2008年从七里沟搬迁至三岗店子居住至今，从2010年与王守海等人从事承包建筑行业作为生活来源。张东伟质证称，对上诉人提交的证据无异议。本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对田中德的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。关于上诉人田中德是否存在误工费，及护理费的赔偿标准问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，田中德事故发生时虽然年满63周岁，但并未丧失劳动能力，其提供的临沂市罗庄盛庄街道三岗店子社区居民委员会出具的证明能够证实其自2008年即在该社区租房居住并从事建筑工作，田中德一审中所提交的房屋认购协议及交款单据亦能证明其在临沂市××××三岗社区购房的事实。以上证据能够证明田中德受伤前有固定的工作和收入来源。田中德的上诉理由成立，本院予以支持。根据临沂兰山法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，田中德的误工期为120天，护理期为60天。其受伤后的误工费为11181.60元（143.76元×120天），护理费为5590.80元（93.18元×60天）。综上所述，田中德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持临沂市罗庄区人民法院（2017）鲁1311民初5389号民事判决第二项；二、变更临沂市罗庄区人民法院（2017）鲁1311民初5389号民事判决第一项为：被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿被上诉人田中德损失35995.32元，于接到本判决后十日内履行（将该款汇入临沂市罗庄区人民法院在中国邮政储蓄银行有限责任公司临沂市罗庄支行的账户：93700401001133888910406，并注明案号）。三、驳回上诉人田中德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费763元，由上诉人田中德负担23元，由被上诉人张东伟负担740元。二审案件受理费763元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 骏审判员 尤洪杰审判员 李大军二〇一八年二月六日书记员 张书毓