江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终9803号上诉人（原审被告）：太仓市城厢镇春天门业经营部,个体工商户，住所地太仓市城厢镇城西北路8号16幢119室。经营者：莫宏斌。委托诉讼代理人：叶伟，江苏周瑞昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：王一敏，江苏周瑞昌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许勇,男,1987年6月3日生,汉族，住太仓市。委托诉讼代理人：宋陶，江苏金太律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晓芳，江苏金太律师事务所律师。原审被告：莫宏斌,男,1968年3月7日生,汉族，住太仓市。原审被告：倪受霞,女,1969年8月19日生,汉族，住太仓市。上述二原审被告委托诉讼代理人叶伟，江苏周瑞昌律师事务所律师。上述二原审被告委托诉讼代理人王一敏，江苏周瑞昌律师事务所律师。上诉人太仓市城厢镇春天门业经营部因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院作出的（2017）苏0585民初4246号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太仓市城厢镇春天门业经营部上诉请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：本案属于承揽关系，被上诉人与上诉人之间不存在指挥、支配、监督从属关系，更不存在人身依附性。被上诉人以自己的劳力、技术和设备来完成木门安装工作，且大多数情况下由被上诉人与客户直接联系确定安装时间。被上诉人安装木门计件收取报酬。被上诉人不止给上诉人一家按照木门，二者不属于雇佣关系。被上诉人至专业的安装工人，切割的场地等均由被上诉人自行选择，其作为安装人员应当对工作环境进行了解，并选择适合的场地进行作业。被上诉人受伤是因为其自身错误原因导致，应由其自己承担责任。一审判决有违公平原则。许勇二审辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。莫宏斌、倪受霞二审称，同意上诉人意见一致。太仓市城厢镇春天门业经营部向一审法院提出诉讼请求：要求原审被告赔偿112098.76元,三原审被告承担连带赔偿;诉讼费由原审被告承担。一审法院经审理查明，原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部是经营铜门、木门、防盗门、五金件等批发零售业务的个体工商户，经营者为原审被告莫宏斌。原审原告许勇自2016年6月起为原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部的客户进行安装门，劳务费按照安装数量及种类确定。2016年10月7日，原审原告按照原审被告莫宏斌的指派为太仓市城厢镇绿地城二期39幢1902室客户安装木门，在安装过程中，原审原告被切割机锯伤左手拇指，伤后，原审原告至太仓市第一人民医院治疗，共化费治疗费7990.76元，其间原审被告莫宏斌垫付了原审原告5000元医疗费。2016年12月12日，原审原告委托苏州同济司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定。2016年12月30日，苏州同济司法鉴定所经鉴定出具鉴定结论，原审原告的损伤构成十级残疾，其误工期为自受伤之日起至定残前一日止、护理、营养期限分别为一人二个月、二个月。上述事实有原审原告举证的微信聊天记录、录音光盘及文字整理附件、门诊病历及出院小结、医药费发票及住院费用清单、鉴定报告、原审被告户籍证明及原审原被告的当庭陈述等证据证实。原审原告因本次受伤所受损失包括医疗费7990.76元、住院伙食补助费350元、误工费8134元、护理费4800元、营养费3000元、残疾赔偿金80304元、精神抚慰金5000元、鉴定费2520元，合计112098.76元。原审原被告经质证无异，一审法院予以确认。本案的争议焦点是原审原告许勇与原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部之间的劳务是雇员关系还是承揽关系。原审原告认为原审原告是按照原审被告的指派为原审被告客户进行木门安装，其劳务费是按照实际安装数量进行结算工资，应当认定为雇员关系。原审被告认为原审原告虽为其安装木门，但在安装时自带工具，且安装过程不受原审被告监管；原审原告在为原审被告安装木门期间，同时为其它商户进行服务，故双方只是承揽关系，因承揽关系而导致原审原告的损伤应由原审原告自行承担。一审法院认为：原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部作为经销门业的经营单位，其主要业务包括销售及售后安装。原审原告作为安装服务人员，其工作并不与购买客户发生关系，其安装是受原审被告的指派，其劳务费也由原审被告按照工作量进行发放，原审原告所提供的劳动是原审被告向案外人出售成品门这一经营活动的重要组成部份，且安装工作具有一定的危险性。本案中，原审原告被指派的安装地点在原审被告客户已完成装修的特定环境，且原审被告安排紧急，原审原告不得不将切割场地安排在光线昏暗的楼道，其工作具有一定的人身依附性。故原审原被告之间的关系仍属雇员与雇主的关系。一审法院认为：侵害他人权益应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。原审原告许勇在安装木门时，由于操作不慎，致左手拇指被切割机锯伤，其行为自身存在过错，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，原审原告应当承担相应的责任，一审法院酌情确定其承担30%的损失。原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部垫付的医疗费5000元在其承担赔偿责任时直接予以扣减。因原审原告许勇与原审被告莫宏斌、倪受霞并不存在雇佣关系，故原审原告要求莫宏斌、倪受霞直接作为侵权责任主体承担赔偿责任依据不足，一审法院不予支持。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，一审法院判决如下：一、原审被告太仓市城厢镇春天门业经营部于本判决生效后十日内赔偿原审原告各项损失73469.13元。二、驳回原审原告的其它诉讼请求。案件受理费1036元，减半收取518元，由原审原告承担155元,原审被告承担363元。该款原审原告已预交，一审法院不再退还，原审被告承担部分，由原审被告在履行付款责任时一并支付给原审原告。二审查明的事实与原审查明的事实相一致。本院认为，被上诉人按照上诉人的要求安装木门，报酬按件计算，双方之间并无稳定的劳务关系，亦不存在人身依附关系。被上诉人独立开展工作，并不受被上诉人的支配与控制，故二者之间应为承揽关系。考虑本案被上诉人的实际情况，可以认定其安装木门经验不足，没有相应的安全作业保障措施。并且上诉人指派的安装地点在客户已完成装修特定环境，安排紧急，被上诉人不得不将切割场地安排在光线昏暗的楼道，上诉人在选任和指示上存在一定过失，应向被上诉人承担相应赔偿责任。本院酌情认定上诉人向被上诉人承担30%的赔偿责任，上诉人垫付的医疗费5000元予以扣减。综上所述，太仓市城厢镇春天门业经营部的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律有误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省太仓市人民法院作出的（2017）苏0585民初4246号民事判决；二、太仓市城厢镇春天门业经营部于本判决生效后十日内赔偿许勇各项损失28630元；三、驳回许勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。一审案件受理费1036元，减半收取518元，由许勇负担363元，由太仓市城厢镇春天门业经营部负担155元。二审案件受理费1036元，由太仓市城厢镇春天门业经营部负担311元，由许勇负担725元。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  黄学辉审判员  郭 锐二〇一八年二月九日书记员  毛莉莉