福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽03民终3483号上诉人（原审被告）：中国太平洋保险财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区霞林街道荔园东路555号101室一楼。负责人：陈伟华，总经理。委托诉讼代理人：范培水，福建凌龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：王茶英，福建凌龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张金钵，男，1953年12月20日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：兰元应，莆田市涵江区国欢法律服务所法律工作者。原审被告：陈宇翔，男，1990年4月16日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。上诉人中国太平洋保险财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人张金钵、原审被告陈宇翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2017）闽0303民初2633号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判保险公司赔偿给张金钵医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等合计97555.49元。事实和理由：一审以相关证人未出庭作证为由对保险公司提供的《调查报告》不予采信，直接认定张金钵的误工期为180天明显不当，应予改判。《调查报告》可证明张金钵并不存在误工，该报告系现场调查、实际情况。当鉴定结论与实际情况不符，应当以实际情况为准。一审直接采用张金钵委托的福建闽中司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书的鉴定结论，没有事实依据。误工期的证明责任在张金钵，其对《调查报告》有异议，应当提供证据予以反驳，否则应当承担举证不能的法律后果。因此，《调查报告》应予采信，即便认定张金钵存在误工，也应按照工友及老板陈述的一个月。张金钵辩称，1.根据最高人民法院关于人身损害的相关解释，只要有误工，就应当支持。本案中张金钵符合误工条件。2.张金钵受伤后住院、在家休息，一直到评残前有190天，一审酌定为180天认定误工期符合实际情况。3.保险公司到车行去调查，确认了张金钵上班的事实，但保险公司没有说明调查目的，导致被调查人员没有说出事实。因此，请求驳回上诉，维持原判。陈宇翔未作答辩。张金钵向一审法院起诉请求：判令陈宇翔、保险公司共同赔偿张金钵因本事故造成的各项经济损失合计142475.22元。一审法院查明，2016年12月26日9时4分许，陈宇翔驾驶闽Ｂ×××××小型汽车行驶至福昆线85公里250米涵江区火车站红绿灯路段时，与张金钵驾驶的闽Ｂ×××××两轮摩托车发生碰撞，造成张金钵、林俊杰受伤、两车受损的交通事故。2017年1月24日，莆田市公安局涵江分局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定陈宇翔负事故全部责任，张金钵、林俊杰无责任。事故发生后,张金钵在莆田平民医院治疗，同月29日转入中国人民解放军第九五医院住院治疗，2017年1月12日出院，住院14天，在中国人民解放军第九五医院住院期间花去医疗费26680.66元。出院诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折、腰背部软组织挫伤等。出院医嘱为：院外加强营养、继续卧床休息、渐行患肢功能锻炼、门诊随访、骨折愈合后行内固定物取出费用（双方一致认可二次手术费为7000元）、建议休息3个月等。经张金钵申请，2017年7月6日福建闽中司法鉴定中心对张金钵的伤残程度作出鉴定,结论为:张金钵的伤残程度构成十级伤残，误工期为180日，护理期为60日，张金钵为此支出鉴定费2600元。号牌为闽Ｂ×××××小型汽车登记所有人为陈宇翔，陈宇翔为该车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及限额为50万元的商业三者险（不计免赔），本事故发生在保险期间。经协商确定,本案非医保费用4224.8元由陈宇翔承担。张金钵自2016年1月1日起至事故发生前在莆田市涵江区小郭电动车行上班，事故前月平均工资为3500元，事故发生后，该车行停发工资。张金钵于1953年12月20日出生，定残时已满63周岁未满64周岁。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超过交强险责任限额的部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍然不足部分，由双方按责任分担。本案中，陈宇翔负事故全部责任，鉴于其驾驶的闽Ｂ×××××小型汽车在保险公司投保交强险和保额为50万元的商业第三者责任险(不计免赔)，保险公司应按照约定履行赔偿义务，即保险公司应赔偿张金钵各项经济损失128555.49元（总损失132780.29元-非医保费用4224.8元），扣减已付的10000元，保险公司应再赔偿张金钵118555.49元（应赔128555.49元-已付10000元）。陈宇翔应赔偿张金钵非医保费用4224.8元。保险公司主张公估调查费1997.97元由张金钵承担依据不足，不予支持。鉴定费是查明和确定事故当事人伤残程度所支付的必要的、合理的费用，保险公司主张不承担该费用依据不足，不予支持。综上，张金钵合理的诉讼请求予以支持，不合理的诉讼请求予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿张金钵医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计128555.49元，扣减已付的10000元，尚应给付张金钵118555.49元；二、陈宇翔于本判决生效之日起五日内赔偿给张金钵非医保费用4224.8元；三、驳回张金钵的其他诉讼请求。案件受理费1062元，减半收取计531元，由中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担500元，张金钵负担31元。本院二审期间，双方当事人没有提供新证据。双方对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，根据保险公司提供的《调查报告》，对于张金钵误工时间的调查，调查人员询问的是车行工作人员张建财，该报告以张建财陈述的内容与张金钵陈述的内容不相符而认定张金钵误工的时间最多仅有一个月，并非车行出具的证明时间，事实上张建财的陈述属于证人证言，其应当接受法庭质证后方可确认其陈述内容的真实性，但保险公司在一审期间并未申请其出庭作证，故张建财陈述内容的真实性无法确认。相反，根据该报告，张建财和林文炼确认《员工工资表》中签名系本人签名，工资也是用现金形式发放，由此可以确认张金钵提供的《员工工资表》的真实性，也证实了张金钵确实在小郭电动车行上班，并存在误工的事实。对于误工时间，张金钵提供了福建闽中司法鉴定所出具的《法医临床鉴定意见书》，保险公司所提供的《调查报告》不能推翻该鉴定意见书，故一审采用该鉴定意见书的鉴定结论而认定误工期为180天，并无不当。综上所述，保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由中国太平洋保险财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑完育审判员  易胜晖审判员  邱园园二〇一八年二月二十六日书记员  潘 丽附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。