安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1181民初4467号原告：张素平，男，汉族，1967年5月6日出生，初中文化，建筑工人，住天长市。委托诉讼代理人：王彩林，天长市石梁镇法律服务所法律工作者。被告：马鞍山天立建设有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市花山区湖东北路1号首创水务办公大楼四楼，统一社会信用代码913405007627750056（1-9）法定代表人：刘炳树，公司董事长委托诉讼代理人：陈世富，男，汉族，1951年10月10日出生，住安徽省芜湖市鸠江区，公司职工。委托诉讼代理人：徐全印，男，汉族，1965年11月12日生，住安徽省霍邱县，公司职工。被告：安徽中居置业发展有限公司，住所地天长市仁和南路第二幼儿园对面，统一社会信用代码91341181551847873H。法定代表人：刘伟，公司董事长委托诉讼代理人：祝发平，安徽扬天律师事务所律师。被告：翁其官，男，汉族，1970年12月26日生，大专文化，医生，住天长市。原告张素平与被告马鞍山天立建设有限责任公司、安徽中居置业发展有限公司、翁其官提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张素平及其委托诉讼代理人王彩林、被告马鞍山天立建设有限责任公司委托诉讼代理人陈世富、徐全印及安徽中居置业发展有限公司委托诉讼代理人祝发平到庭参加诉讼。被告翁其官经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张素平向本院提出诉讼请求：1、要求判决被告赔偿原告各项损失165995.20元。具体损失为：护理费17760（28天+4个月×30天）×120元/天、误工费17760元（28天+4个月×30天）×120元/天、住院伙食补助费840元（28天×30元/天）、营养费840元（28天×30元/天）、残疾赔偿金174936元（29156元/年×20年×30%）、精神损害抚慰金24000元、鉴定费1000元。合计237136元，要求被告承担70%的赔偿即165995.20元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月13日，张素平在马鞍山天立建设有限责任公司承建的天长市中居大厦建设工地做工，在拆脚手架时，从脚手架摔下后受伤，被送往天长市人民医院治疗，该院诊断：丁3、丁12椎体压缩性骨折，住院28天。医嘱：1、继续休息4个月，骨折愈合前禁止下地活动；2、继续药物治疗，加强营养，陪护一人；门诊摄片复查（每月一次〉，不适随诊。经司法鉴定，原告伤残等级为八级。经查：天长市中居大厦是安徽中居置业发展有限公司发包给马鞍山天立建设有限责任公司承建。原告认为由于被告未在建设的建筑工地，按照规定安装防护设施，也未采取相应安全措施，造成原告从高处摔下受伤并造成损失。依据法律规定被告对原告摔下受伤的损失应当承担赔偿责任，原告为维护自己合法权益，依法向法院提起诉讼，请求贵院依法判决。被告马鞍山天立建设有限责任公司辩称：一、答辩人所承建的中居大厦已于2013年11月停工，原告及其雇主在我方停工期间强行进场施工的非法行为不仅侵害了我方的合法权益，而且给他们自身也造成了人身损害和经济损失。二、答辩人与原告素不相识，双方之间既无劳动关系，又无劳务关系。原告的工作不是答辩人安排的，也不是为答辩人服务的，答辩人享受不到其劳动成果，受益人是其雇主，按照权利义务相一致的原则，谁从原告的工作中受益，谁应当承担相应的经济赔偿义务。三、原告张素平诉称其受伤是在拆自动脚手架过程中，从自动脚手架上摔下来造成的。答辩人并非是此自动脚手架的所有人、使用人或管理人，其受伤与答辩人没有任何因果关系。综上，原告应向雇主主张损害赔偿，并由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任，马鞍山天立建设有限责任公司不是本案适格被告，请求法院依法驳回原告对马鞍山天立建设有限责任公司的诉请。被告安徽中居置业发展有限公司辩称：安徽中居置业发展有限公司虽是天长市中居大厦的发包人，张素平在该工地拆除脚手架时受伤，但作为提供劳务者受伤，要求发包人承担赔偿责任没有法律依据。被告翁其官未作答辩，也未向法庭提交相关证据。原告张素平提供了以下证据：证据1、天长市人民医院出院记录一份，证明原告于2014年9月13日因在中居大厦工地摔伤后，被送往天长市人民医院治疗，诊断为T12L3椎体压缩性骨折，住院28天，医嘱休息4个月，骨折愈合前禁止下地活动，加强营养并陪护一人；证据2、安徽中联司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书一份，证明张素平因此次受伤被鉴定为八级伤残；证据3、天长市石梁镇古庵村、天长市公安局石梁派出所证明各一份，证明原告自2013年起在外务工，2013年之后在天长市居住，要求原告的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算；证据4、天长市建设工程施工合同备案表一份，证明安徽中居大厦由发包人安徽中居置业发展有限公司发包给马鞍山天立建设有限责任公司承建。被告马鞍山天立建设有限责任公司质证意见：对原告提供的四组证据的真实性无异议，但原告的受伤证据与马鞍山天立公司没有关联性。被告安徽中居置业发展有限公司质证意见：对原告提供的证据1、2、4无异议，对证据3，这两份证据不符合证据规则规定的证据形式，作为证明材料不但要有证明单位的盖章，同时必须要有负责人或经办人签名，这两组证明都没有负责人、经办人签名，另外该两组证据也达不到原告的证明目的，该两份证据中并无原告所称的从2013年起就在外打工并且居住在社区，同时要达到按城镇居民标准计算，须提供相应社区的房产证或者房屋租赁合同等，因此我们说第三组证据达不到原告的证明目的。被告马鞍山天立建设有限责任公司提供了以下证据：证据1、公司向中居置业公司发的关于中居大厦停工报告函，时间是2013年10月31日和2013年11月8日；证据2、马鞍山天立公司给天长市建设监理公司发的建筑工程停工报告，时间是2013年11月11日，天长市建设监理公司于同日批准同意停工，上述两项证据的证明目的是，马鞍山天立公司从2013年11月11日，停工直至今天，中居大厦的收尾工程由于发包人中居置业公司没有付清工程款，后来他们自行找人强行进场施工，所以原告在与翁其官雇佣到现场施工期间发生了人身损害事故，所以原告不应当诉请马鞍山天立公司进行赔偿。原告张素平质证意见：对证据1关于中居大厦停工报告函三性不予认可，该证据出自于马鞍山天立建设有限责任公司自己书写的，而且还是复印件，不具有证据效力；证据2的质证意见同证据1。被告安徽中居置业发展有限公司质证意见：被告马鞍山天立建设有限责任公司提供的这三份证据都是复印件，其真实性无法进行辨认，虽然被告称原件在中院，但无相关证据证明；2、作为该三组证据即使能提供原件，也不能达到其证明目的，这两份停工报告都是自己证明，作为中居公司未收到，也不认可，作为他提供的2013年11月11日的停工报告也不属实，在2013年11月，该工程确实在当时被责令停工，是由于天立公司在建设过程中二次结构存在严重质量问题被天长市检测站责令停工整改，到目前为止，天立公司也未与安徽中居置业有限公司解除或终止建筑工程施工合同。被告安徽中居置业发展有限公司未向法庭提供证据。本院对各方当事人所提供的证据认证意见如下：原告张素平提供的证据1、2、4内容合法，与本案待证事实相关联，本院予以认定；证据3不足以达到原告的证明目的，本院不予认定。被告马鞍山天立建设有限责任公司提供的证据1、2、在本案中虽然提供的是复印件，因该案原告已几次诉讼，经核对该证据1、2原件在本院（2016）皖1181民初2596号卷宗第36-38页、证据1、系被告马鞍山天立建设有限责任公司分别于2013年10月31日和2013年11月8日两次向被告安徽中居置业发展有限公司出具的停工报告函，从证据形式看，系单方出具的，但与证据2相互关联，可以采信。证据2、系被告马鞍山天立建设有限责任公司就承建的中居大厦向工程监理单位天长市建设监理有限责任公司出具的停工报告，要求从2013年10月10日停工，2013年11月11日工程监理单位天长市建设监理有限责任公司批复同意停工。该证据内容合法，与本案待证事实相关联，本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院查明：2011年9月20日，被告安徽中居置业发展有限公司将位于天长市园林路的中居大厦土建、水电安装工程发包给被告马鞍山天立建设有限责任公司承建。同年10月9日双方就中居大厦建设工程施工合同共同到天长市建设局进行了备案登记。中居大厦在建设过程中，因建设单位被告安徽中居置业发展有限公司未能按合同约定支付足额工程款，2013年10月31日和2013年11月8日，工程施工单位被告马鞍山天立建设有限责任公司两次向被告安徽中居置业发展有限公司发出中居大厦停工报告函。2013年11月11日，中居大厦监理单位天长市建设监理有限责任公司在被告马鞍山天立建设有限责任公司报送的建筑工程停工报告上签署意见：同意停工。嗣后，被告马鞍山天立建设有限责任公司即对承建的中居大厦停止施工至今。此后，被告安徽中居置业发展有限公司自己组织人员到中居大厦进行施工。期间原告张素平经工友介绍到中居大厦工地做工。2014年9月13日，张素平在中居大厦建设工地拆脚手架时，从脚手架摔下后受伤，被被告翁其官送往天长市人民医院治疗，该院诊断：丁3、丁12椎体压缩性骨折，住院28天。医嘱：1、继续休息4个月，骨折愈合前禁止下地活动；2、继续药物治疗，加强营养，陪护一人；门诊摄片复查（每月一次〉，不适随诊。2015年4月15日经安徽中联司法鉴定中心司法鉴定，原告张素平伤残等级为八级。原告住院期间的医疗费已经有被告翁其官予以支付。现原告认为由于被告未在建设的建筑工地，按照规定安装防护设施，也未采取相应安全措施，造成原告从高处摔下受伤并造成损失。被告应承担赔偿责任，故依法提起诉讼，请求依法支持其诉讼请求。另查明：原告张素平于2015年1月21日向本院提起与被告马鞍山天立建设有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年2月4日作出（2015）天民一初字第00424号民事判决书，判决被告马鞍山天立建设有限责任公司赔偿原告各项损失90780元，马鞍山天立建设有限责任公司不服本院判决依法提起上诉，2016年7月8日，滁州市中级人民法院作出（2016）皖11民终838号民事裁定书，裁定发回本院从新审理。本院于2016年7月15日立案后进行了审理，同年8月26日原告向本院申请追加翁其官为被告，审理期间，原告与2016年11月17日提出撤诉申请，本院于同日作出（2016）皖1181民初2596号民事裁定书，准许原告张素平撤回起诉。原告张素平于2017年11月16日向本院再次提起与被告马鞍山天立建设有限责任公司、被告安徽中居置业发展有限公司、翁其官提供劳务者受害责任纠纷一案。再查明：被告翁其官本人系天长市血吸虫防治站医生，其与被告安徽中居置业发展有限公司法定代表人刘伟系亲戚，刘伟系被告翁其官家的小孩舅舅，翁其官接受刘伟的委托有时到中居大厦工地看工程进度和质量。此节，本院（2016）皖1181民初2596号卷宗法庭审理笔录第44-45页有被告翁其官本人陈述。本院认为：本案的争议焦点为：1、原告张素平是受谁雇佣。2、被告责任承担问题。公民的生命权、健康权受国家法律保护。关于本案争议焦点1、张素平是受谁雇佣。第一，原告张素平在被告马鞍山天立建设有限责任公司承建的中居大厦工地拆脚手架时摔下后受伤并住院治疗的事实双方均无异议，本院予以确认。第二，原告张素平受伤的工地虽然是被告马鞍山天立建设有限责任公司承建的中居大厦，但中居大厦建设工程，被告马鞍山天立建设有限责任公司提供的证据能够证明其已于2013年11月11日经该工程监理单位天长市建设监理有限责任公司批准予以停工，此后至今一直未恢复施工。第三、被告安徽中居置业发展有限公司作为中居大厦工程的发包人，在被告马鞍山天立建设有限责任公司已停止工程建设期间自行安排人员施工，并安排被告翁其官到中居大厦工地负责工程进度和质量。第四、原告张素平受伤时间是2014年9月13日，期间恰恰是安徽中居置业发展有限公司自行安排人员施工阶段。被告安徽中居置业发展有限公司辩称，被告马鞍山天立建设有限责任公司停工后仍然参与工程施工，但未能提供证据加以证明，依法不予采纳。第五、原告张素平到中居大厦工地做工，虽然不是被告安徽中居置业发展有限公司直接雇佣，系经其他工友介绍到工地做工的，但原告张素平作所从事的工作系受被告安徽中居置业发展有限公司、被告翁其官安排，工资由安徽中居置业发展有限公司发放，安徽中居置业发展有限公司系张素平受伤时的工程的承建方和受益者，系接受劳务的一方。第六、被告翁其官本人系天长市血吸虫防治站医生，其受中居大厦发包方安徽中居置业发展有限公司法定代表人刘伟安排到工地参与管理，被告翁其官属于发包方管理人员，翁其官不能雇佣原告。综上，被告安徽中居置业发展有限公司是雇主，张素平在从事雇主安排的雇用活动中自己遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。关于本案争议焦点2、首先，原告张素平作为完全民事行为能力人应具备相应的安全意识，但却在工作中疏忽大意未注意安全义务受伤，张素平自身存在一定的过失。原告自己认可承担全部损失的30%责任比较符合客观实际，本院予以采纳。第二、原告张素平诉讼请求中各项损失的计算，原告主张的住院伙食补助费、营养费每天30元，符合法律规定。对于误工费，张素平没有提供最近三年的平均收入，可以参照受诉法院上一年度所在地的相同行业建筑业职工年平均工资计算，护理费按照受诉法院上一年度居民服务业的标准计算，原告张素平自己主张误工费、护理费均按每天120元计算，系处分自己的民事权利，符合法律规定。原告主张的精神损害抚慰金，根据原告的伤情、过错程度、当地生活水平，本院酌定为21000元。对于原告主张的残疾赔偿金，原告提供的证据不能够达到按照城镇居民标准计算的证明目的，故应按照农村居民年人均纯收入11720元计算。综上，可以支持原告张素平各项补偿项目及标准为：住院伙食补助费28天×30元/天=840元、营养费28天×30元/天=840元、护理费148天×120元/天=17760元、误工费148天×120元/天=17760元、残疾赔偿金金11720×20年×30%=70320元、精神损害抚慰金21000元，鉴定费用1000元，合计各项损失为129520元。由被告安徽中居置业发展有限公司承担其中70%的赔偿责任计90664元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告安徽中居置业发展有限公司应赔偿原告张素平各项损失90664元。此款于本判决生效之日起十日内一次付清。二、驳回原告张素平的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3620元，由原告张素平负担1634元，由被告安徽中居置业发展有限公司负担1977元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  李锦章人民陪审员  郑同祥人民陪审员  殷志强二〇一八年二月二十八日书 记 员  刘艾婕附1：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。