四川省巴中市巴州区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1902民初1912号原告：泸县第二建筑工程有限公司,住所地：四川省泸县毗卢镇。法定代表人：刘昭阳，该公司总经理。委托代理人（特别授权）：王艳梅，北京盈科（成都）律师事务所律师。委托代理人：陈光勇，北京盈科（成都）律师事务所律师。被告：云南九彩云蝶生物科技有限公司，住所地：昆明市白云路桃源综合大楼450号5楼。法定代表人：陈明敬，该公司董事长。委托代理人：王成富，男，生于1974年，学本科，系公司员工，住巴中市恩阳区。委托代理人：曾正兵，男，生于1973年,系公司员工，住巴中市巴州区。第三人：巴中市南龛文化产业园管理委员会,住所地：巴中市巴州区红碑路南龛段42号。法定代表人：杨波，该管委会主任。委托代理人：董海军，四川砝鼎律师事务所律师。原告泸县第二建筑工程有限公司（以下简称泸县建筑公司）与被告云南九彩云蝶生物科技有限公司（以下简称云南九彩公司）、第三人巴中市南龛文化产业园管理委员会（以下简称南龛文化委员会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告泸县建筑公司委托代理人王艳梅、陈光勇，被告云南九彩公司委托代理人王成富、曾正兵,第三人南龛文化委员会委托代理人董海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泸县建筑公司诉讼请求：1、判决被告支付工程款9654177元；2、判决被告支付欠款利息1005912元（自2013年9月起暂计算至起诉之日2016年7月5日）；3、由第三人对上述工程款及利息承担连带责任；4、本案受理费及保全费由被告负担。事实及理由：2012年8月5日，原告与被告签订《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》（合同编号：南龛2012）（以下简称《承包协议书》），协议约定由发包人云南九彩云蝶生物科技有限公司（即被告）将巴中市南龛文化产业项目飞霞阁基础、主体工程发包给原告，工程地点位于四川省巴中市南龛文化产业园，工程进场日期为2012年8月6日，开工日期为2012年8月26日，竣工日期为2013年5月15日（以批准的完工日期为准）。工程项目造价暂定的壹仟伍佰万元人民币（1500万元），实际造价以最终确认的工程决算价为准。《承包协议书》第6.1款约定，工程交工完成后甲方（即被告）支付已完工程的90%，；第6.2款约定，预留3%工程质量保证金在工程竣工验收合格后满2年28天年内支付完毕。根据原被告双方签订的《承包协议书》第九条第（八）项约定竣工结算办理：工程竣工验收合格后，乙方（原告）在10天内向甲方（被告递交竣工结算报告书，双方应在三个月内完成核对。经审定后的结算报告书作为双方结算工程款的最终依据。对于甲方提出的修改意见部分，双方另行协商处理，甲方须在30日工作日内完成审定，否则视为甲方认可乙方提交的结算报告书。按照双方协议要求，原告于2012年8月6日进行了入场并开始进行施工，截止到2013年6月，原告已完成《承包协议书》约定的飞霞阁基础、主体工程项目（包括地基与基础分部工程、主体工程结构分部工程），并由施工单位、设计单位，监理单位、建设单位出具了质量验收合格的意见，且被告（即建设单位）出具了验收意见：经检查验收，主体分部质量合格，同意进入下道工序施工。经项目业主“巴中市南龛文化产业园管理委员会”及甲方（云南九彩生物科技有限公司）会议商定，飞霞阁基础，主体工程于2013年6月26日验收。在2013年6月26日建设单位组织有关部门验收提出意见后，原告进行了积极整改并完成了所有整改。并报建设单位进行验收，但被告一直拖延不予进行验收。2013年9月原告向被告提交了《飞霞阁基础、主体及其签证工程竣工结算总价》报告书及相关资料后，被告一直拖延不予审定核对。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》二十六条：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后。在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。本案被告未在约定的期限内完成审定，视为被告认可原告提交的结算报告书，根据原告提交的《飞霞阁基础、主体及其签证工程竣工结算总价》，结算总价为13154177元，而被告仅支付了原告350万元工程款，尚欠原告工程款欠款9654177元。依据《建设工程合同解释》第17条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布同期同类贷款计息。第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的。下列时间视为应付时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日，（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。原告于2013年9月依约向被告提交了竣工结算报告及相关资料，因被告方原因一直拖延不予竣工结算，依据《建设工程合同解释》第17条、第18条规定，被告方应予承担欠付工程款的利息自2013年9月开始计算至工程款付清之日止。上述巴中市南龛文化产业园项目飞霞阁基础，主体工程系巴中市南龛文化产业园建设工程之一部分，该工程经项目经招商。确定由云南九彩生物云蝶科技有限公司作为项目投资方，项目业主为巴中市南龛文化产业园管理委员，系该工程项目的实际使用者和经营管理者对该工程项目的实施、监督、验收，项目业主均参与其中，对于项目投资方（即本案被告）的工程款欠款及利息，作为项目实际使用、经营管理方的项目业主（巴中市南龛文化产业园管理委员会），具有法律上的利害关系，应当承担连带责任。综上所述，原告为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》提起诉讼，请贵院依法支持原告诉讼请求。被告云南九彩公司辩称：原告诉称不属实，原被告签订合同不是被告亲自实施的，竣工日期不是2013年5月15日，2013年6月26日组织验收，验收不合格，至今未进行验收。2013年9月，原告向被告提交验收资料不属实，至今我们公司没有收到上述资料。工程造价不属实，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，不能进行结算的原因系原告未向我们公司提交结算资料。责任在于原告方，对于2013年9月到起诉时间的利息是不属实的。因为原告没有提交结算资料对于诉讼费和保全费由法院裁决，原被告签订的合同无效。请求驳回原告的诉讼请求。第三人南龛文化委员会述称：将我们列为第三人不适格。工程的主体是巴中市人民政府和云南九彩云蝶公司，第三人应是巴中市人民政府。对原、被告签订的合同其效力不能约束我们。经审理查明，2012年6月18日，巴中市人民政府（甲方）与被告云南九彩云蝶生物科技有限公司（乙方）签订了《巴中市南龛文化产业园项目规划投资建设运营合同》。约定由乙方投资建设项目：包含文化产业项目、BT投资建设项目（公共公益项目）和房地产开发项目。2012年8月5日，被告云南九彩公司（发包方甲方）与原告泸县建筑公司（承包方乙方）签订了《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》。约定：甲方将巴中南龛文化产业园项目飞霞阁基础、主体工程发包给乙方。一、工程名称：巴中市南龛文化产业园项目飞霞阁基础、主体工程。三、协议工期：进场时间2012年8月6日（以甲方书面通知书为准），竣工时间2013年5月15日（以批准完工日期为准）。四、质量标准：国家相关工程建设规范标准，工程质量合格。五、协议价款：工程造价暂定1500万元。实际以最终确认的工程决算价为准。（二）、工程结算计价方式：按2009年《四川省建设工程工程量清单计价定额》及相关配套文件的计价方式、计取工程造价。2.5……《2009》中缺项或定额中有项但定额计价标准与实际市场产生费用相超过5%的，以甲、乙、监理三方调查核定的签证市场包干单价作为结算依据，即工程结算时，凡该工程有签证市场包干的按签证市场包干价执行，无签证市场包干价的按原合同结算原则执行。五、工程款支付方式6.1当乙方承包的飞霞阁基础、主体工程垫资达到该工程总价款的20%，……甲方审核确认后十五日内按工程进度款80%支付，次月起每月25日乙方提供经监理签认的月进度付款申请单，并经甲方确认后，按工程月进度款80%支付。工程交工完成后支付已完工程的90%，乙方向甲方提供经监理签认的工程结算报告书及完整的档案资料，经双方确认后30日内，甲方向乙方支付工程总价的97%。6.2预留3%的工程质量保证金在工程竣工验收合格后满2年28天内支付完毕。八、竣工结算办理:工程竣工验收合格后，乙方在10天内向甲方递交竣工结算报告书，双方应在三个月内完成核对。经审定后作为双方结算工程款的依据。九、违约、索赔和争议：协议双方任何一方不能履行协议条款，均属违约。违约造成的损失按协议规定及法律、法规和政府有关政策计算等。合同签订后，原告进场施工。2013年6月该工程基础、主体竣工。6月20日，该工程经监理单位、设计单位、建设单位、施工单位验收出具质量验收报告载明：经验收主体分部质量合格，同意进入下道工序施工。2013年6月27日，监理单位向原告出具了通知单，载明：飞霞阁主体结构验收时发现存在如下质量问题：1、地下室局部渗水；2、梁、柱结头部位个别处缩颈；3、个别柱轴线偏差；4、局部梁、柱存在露筋、蜂窝、麻面。2013年7月11日，经原告整改，监理签字“上述问题已整改，符合要求”。2013年12月，该工程由案外人四川南充金泰建筑有限公司进场装修。原告至今未向被告提供案涉工程的竣工档案资料，案涉工程亦未经质检部门进行竣工验收。审理中，原告向本院提供新增加工程量涉及的第3号技术、经济签证单第2页上，监理签有“属实”，但建设单位现场代表未签字；第12号签证单涉及开挖土石方金额监理工程师签字为“市场价属实，请业主审定”，建设单位现场代表签字意见为“单价由审计审定”；第25号签证单涉及停工时间及损失费用。监理工程师签字为“停工实际2013年1月1日至1月17日属实”；第18号签证单涉及胶合模板的变更，监理工程师签字为：“所使用的原材料属实”，建设单位现场代表签字为“情况属实”。被告及第三人对该证据的真实性未提出异议,但对数额及给付主体提出异议。同时查明，原告要求被告支付未付工程款9654177元，被告对此不予认可。原告在诉讼中向本院申请，要求对已完成的工程量、工程造价进行鉴定。2017年12月11日，四川天成工程造价咨询有限公司作出了川天成工鉴报字D（2017）第010号工程造价鉴定意见书。载明：一、根据有关证据可以确认部分工程造价金额为7693467元。二、部分签证资料只有监理签字，业主未签字或业主签字未认价为1517292。鉴定意见特别说明：2、监理签字栏签有“属实”但无署名，业主未签字确认，涉及金额为468317.57元；3、有监理工程师签字为“市场价属实，请业主审定”，建设单位签字意见为“单价由审计审定”及合同中约定“定额中有项但定额计价标准与实际市场产生费相超过±5%的，以甲、乙、监理三方调查核定的签证市场包干单价作为结算依据”。该项涉及土石方按监理签认金额为866777.87元，按定额组价金额为138187.43元，两者相差728590.44元；4、有监理签字“停工时间2013年1月1日至1月17日属实”涉及金额320384.09元；5、模板若按照签字单的约定方式仅对定额材料中钢模板进行调整，涉及差价金额为359209元）。产生了鉴定费27万元。审理中，原告对鉴定意见一、二项数额予以认可，主张第二项是实际发生且有监理的签字，被告应当支付。被告对鉴定意见第一项、第二项数额无异，但认为第二项没有被告的签字，不应支付，工程款应认定为7693467元予以认可，第三人认为鉴定结论中能确定的部分，予以认可，因部分签证单没有三方的签字，不能确定的部分，不予认可。另查明，在施工期间，被告云南九彩公司已向原告支付了工程款350万。原、被告及第三人对此无异。上述事实，有原、被告的陈述，有原告提供的《建设工程施工承包协议》、签证单、竣工验收通知及方案、竣工结算总价及项目清单、鉴定意见；有被告、第三人提供的《巴中市南龛文化产业园项目规划投资建设营运合同》、监理通知单及庭审记录等在卷佐证，本案事实清楚、证据充分。本院认为，建设工程合同是承包人进行施工建设，发包人支付价款的合同。本案被告云南九彩公司与原告泸县建筑公司签订的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》是双方真实意思的表示，合同内容未违背法律、法规禁止性规定，对其效力，本院予以确认。被告云南九彩公司辩称该合同系四川恒江公司借用原告泸县建筑公司的名义进行建设，合同应为无效。但未向本院提供有力证据证实，对此，本院不予支持。本案争议的焦点是：一、工程欠款的支付是否达到了合同约定的支付条件；二、工程价款数额的确定；三、承担支付工程欠款的责任主体。一、工程欠款的支付是否已达到了合同约定的支付条件原、被告签订的《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》约定：工程交工完成后支付已完工程的90%，乙方向甲方提供经监理签认的工程结算报告书及完整的档案资料，经双方确认后30日内，甲方向乙方支付工程总价的97%。通过庭审查明的事实，原告已完成的工程虽未向本院提交已移交给被告的书面证据，但根据庭审中，原、被告的陈述，2013年12月，案涉工程已由案外人四川南充金泰建筑有限公司进场装修。由此，可以认定，被告已接收了原告已完工程。同时，该工程经监理单位、设计单位、建设单位、施工单位验收出具质量验收报告载明：经验收主体分部质量合格，同意进入下道工序施工。故，被告应当按照合同约定向原告支付工程价款。原告也应当按照合同约定向被告交付已完成的工程的相关档案资料。二、对工程价款数额的确定本案案涉工程双方未进行结算。审理中，经原告申请，本院委托的四川天成工程造价咨询有限公司作出了川天成工鉴报字D（2017）第010号工程造价鉴定意见书。载明：第一项可以确认部分工程造价金额为7693467元。原、被对确认部分的工程价款7693467元无异议，本院对此予以确认。对第二部分签证资料只有监理签字，业主未签字或业主签字未认价为1517292元。其中1、涉及签证定单第2页新增工程量。有监理签字栏签有属实，并加盖监理公章的新增工程量经鉴定为468317.57元。审理中，被告及第三人虽未签字确认，但未对监理签字盖章的行为未予否认，工程监理人员签字或盖章确认的行为，应当对其均有约束力。故，本院认为该部分新增工程价款468317.57元应予认定，被告应当支付。2、对原告提供的开挖土石方第12号签证单，根据四川天成工程造价咨询有限公司意见：按照监理签字确认工程价款为866777.87元，按2009定额价款为138187.43元。其差价为728590.44元。本院认为，原告提供的12号签字单载明：（1）、地下室基础、塔吊基础开挖为全为石方，该工程基础石方采用机械、人工相结合的施工方式开凿石方，该石方开凿施工方式在2009清单计价定额中属于定额缺项，按照规定允许双方协商解决，综合单价为280元每立方米；（2）、石方开凿后挖运外运距离为1.1KM；（3）、因该工程现场无法堆积土石方，石方开凿后挖运外运至弃土场，回填时从弃土场运土至现场回填。该签证单上监理工程师签字为“市场价属实，请业主审定”，建设单位签字意见为“单价由审计审定”。审理中，被告及第三人对原告施工现状予以认可，监理工程师对原告提出的市场的价格也予以肯定，按照《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》第五条约定应当以市场价额作为结算依据。被告及第三人虽对此价款不予认可，但未向本院提供该价款不是市场价款的证据，本院对866777.87元予以确认。3、对原告提供的第25号签证单经鉴定停工损失320384.09元的认定。经庭审查明，原告提供的第25号技术、经济签证核定单上载明：检测报告（编号CONA2/2013-00059）显示三层顶板混凝土抗压强度值均达到设计要求的C30，根据相关规定，检测合格则由甲方承担停工期间的费用及检测费……等。该签字单虽有监理“停工时间2013年1月1日至2013年1月17日”的签字，但监理签字是对停工时间的认可，但对其损失的数额未予认可，被告及第三人对此亦不予认可，同时，原告亦未提供该损失产生的依据及应当由被告支付的相关证据。故，本院对原告主张该停工损失320384.09元应由被告赔偿，因缺乏有力证据不予支持。4、关于第28号签证单上涉及的模板费用。原在施工合同上虽约定按组合钢模、木模、竹胶合板进行，但在2013年具体施工时原告是采用的木模，该签证单上载明了变为木模是“经三方现场认定……套用定额中的模板材料应由钢模更换成木模进行计算。”该签证单上监理及建设单位的现场代表均签字认可，应当视为对原合同约定的变更，由此产生的差价359209元被告应当支付。原告所完成工程量价款应为7693467元+468317.57元+728590.44元+359209元=9249584.01元。扣减被告已支付的350万元，下欠工程款为：5749584.01元。案涉工程原告虽未提供向被告交付的书面证据，但被告在庭审中陈述，该工程已于2013年12月进入装修，应当视为原告已交付给被告，被告应当按照合同约定支付原告97%的工程款及利息，下余3%在交付2年后支付。其资金利息从2014年1月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决书确定的给付之日止。三、承担支付工程欠款的责任主体2012年6月18日，巴中市人民政府（甲方）与被告云南九彩云蝶生物科技有限公司（乙方）签订了《巴中市南龛文化产业园项目规划投资建设运营合同》。约定由乙方投资建设项目：包含文化产业项目、BT投资建设项目（公共公益项目）和房地产开发项目。2012年8月5日，被告云南九彩公司（发包方甲方）与原告泸县建筑公司（承包方乙方）签订了《巴中市南龛文化产业园工程承包协议书》，根据合同相对性，原告主张工程款的主体应是被告云南九彩公司。第三人南龛文化委员会既不是发包方，同时，与原告亦无合同关系，由此，原告要求第三人对工程欠款承担连带责任，无事实、法律根据，对此，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告云南九彩云蝶生物科技有限公司在本判决生效后三十日内支付原告泸县第二建筑工程有限公司工程款5749584.01元及资金利息（以（5749584.01X97%）5577096.49元为基数，从2014年1月1日起进行计算，以（5749584.01X3%）172487.52元为基数，从2016年1月1日起均按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准算至本判决确定之日止）；二、本案鉴定费27万元，由原告泸县第二建筑工程有限公司负担108000元，由被告云南九彩云蝶生物科技有限公司负担162000元。三、驳回原告泸县第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费85760元，由原告泸县第二建筑工程有限公司负担34304元，由被告云南九彩云蝶生物科技有限公司51456元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。审 判 长  刘梅林人民陪审员  刘远芳人民陪审员  李海清二〇一八年二月二十八日书 记 员  肖爱民陆艳