新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民终398号上诉人（原审被告）：新疆通汇市场有限公司。法定代表人：穆晓敏，该公司经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，男，1980年11月27日出生，汉族，该公司副总经理，住乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：刘咏梅，女，1976年10月28日出生，汉族，该公司行政主管，住乌鲁木齐市米东区。被上诉人（原审原告）：董存宏。委托诉讼代理人：杨居年（董存宏的妹妹董思宏的丈夫），男，1971年7月18日出生，汉族，个体工商户，住乌鲁木齐市沙依巴克区。原审被告：宋佳。原审被告：刘会芳。委托诉讼代理人：董思宏（刘会芳之女），女，1971年7月18日出生，���族，个体工商户，住新疆昌吉市。上诉人新疆通汇市场有限公司（以下简称通汇公司）因与被上诉人董存宏、原审被告宋佳、刘会芳侵权责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭于2018年2月13日公开开庭进行了审理。上诉人通汇公司的委托诉讼代理人ＸＸ、刘咏梅，被上诉人董存宏的委托诉讼代理人杨居年，原审被告宋佳，原审被告刘会芳的委托诉讼代理人董思宏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人通汇公司的上诉请求：撤销原审判决第七至十二项，依法改判。事实与理由：1.原审法院对被上诉人董存宏的误工、陪护天数重复计算，对该部分重复计算的费用不应由我公司承担；2.董存宏系农民，原审法院应当对其误工费按照农村标准予���计算，但原审法院却按照2016年度受诉法院所在地职工平均工资计算显数错判；3.被上诉人董存宏的护理人员均为其亲属，其亲属均无固定收入，其护理费应当按照护2016年度护工标准予以计算，但原审却按照2016年度受诉法院所在地职工平均工资计算显数错判；4.被上诉人董存宏的交通费并未提供相应证据予以证实，但原审法院仍然判令我公司支付交通费，显属认定事实错误；5.原审判决支付被上诉人董存宏复印费无事实及法律依据；6.原审法院超出被上诉人董存宏的诉讼请求判决住院伙食补助费，显属错判。综上，故提起上诉，请求人民法院依法改判我公司不承担赔偿责任。被上诉人董存宏辩称：不同意通汇公司的上诉请求，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告宋佳辩称：上诉人通汇公司的上诉请求无事��及法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告刘会芳辩称：上诉人通汇公司的上诉请求无事实及法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。董存宏向一审法院起诉请求：1.请求判令通汇公司、宋佳、刘会芳赔偿其残疾赔偿金52549.32元、误工费40805.25元、护理费13601.75元、住院伙食补助费1320元、营养费2250元、后续治疗费15000元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金2000元、复印费31.50元、交通费420元，以上合计131577.82元；2.本案诉讼费用由通汇公司、宋佳、刘会芳承担。一审法院查明，董某与董存宏系亲姐弟，均为刘会芳的子女，董某与宋某系夫妻关系，宋佳系董某与宋某的女儿。董某与通汇公司签订了租赁合同，租赁了通汇公司位于其果蔬市场的四号摊位，用于蔬菜销售，后按月向通汇公司支付摊位租赁费1000元，该蔬菜店办理了个体工商户营业执照，字号为乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店，经营者为董某。2015年4、5月份，董某为经营便利，自行在摊位搭建了简易棚，材质为钢管和彩钢板，并得到通汇公司默许，搭建简易棚未办理任何手续。2015年，经相关部门检查发现，简易棚存在安全隐患，通汇公司要求经营户于2016年3月10日之前将简易棚拆除。2016年3月10日，董存宏、董某、宋某在拆卸大棚时，在简易棚下先拆骨架后拆顶棚，后大棚坍塌，三人均被压在大棚下，此次事故导致董某、宋某死亡，董存宏受伤。当天，董存宏被送往新疆医科大学第一附属医院进行住院治疗。董存宏在该院住院治疗11天，通汇公司支付了此期间的医疗费用27333.71元。董存宏出院时该院向其出具出院证明一份，其中出院诊断为：股骨骨折，右侧股骨踝��折，左侧后交叉韧带撕脱性骨折，头部外伤，右侧额叶脑挫裂伤。出院医嘱主要为：术后14天拆线，每三天换药一次；加强营养，全休叁个月，住院及全休期间需陪护壹人；患肢佩戴石膏4-6周；术后一年视情况取出内固定物。2016年3月22日，董存宏前往乌鲁木齐市米东区人民医院住院治疗，在该院住院治疗20天。通汇公司支付了此期间的医疗费用3554.27元。董存宏出院时该院向其出具疾病证明书一份，其中诊断为：左侧股骨踝骨折（术后），左膝后交叉韧带损伤，右侧额叶脑挫伤，处理意见为：全休壹月，住院期间及院外一月生活护理一人，院外石膏固定共两周，院外2、3、4月后拍片复查，必要时行左膝关节后交叉韧带重建术。另外，董存宏在治疗过程中产生检查费、急救费等费用合计4926.59元，均由通汇公司进行垫付。后通汇公司向董存宏支付现金2987元。2016年4月13日，董存宏因复印病历向新疆医科大学第一附属医院支付复印费用31.50元。2016年4月18日，经董存宏委托新疆衡诚司法鉴定中心作出新疆衡诚司法鉴定中心[2016]法医临鉴字第403号司法鉴定意见书，其中分析说明中载明：被鉴定人董存宏因外伤致左股骨骨折、左股骨踝骨折，左膝后交叉韧带损伤，伤后虽经手术内固定治疗，仍因骨折遗留左膝关节活动功能障碍，现仍需治疗并根据骨折愈合情况择期取除内固定物；鉴定意见为：被鉴定人董存宏左下肢的损伤其程度评定为X（十）级伤残；被鉴定人董存宏的后续医疗费评定为壹万伍仟元；被鉴定人董存宏的误工费评定为270日。董存宏向该鉴定中心支付鉴定费3600元。至庭审前，董存宏并未取出其身体内的内固定物。董存宏住院及休养期间由其亲属进行护理，其亲属没有固定收入。宋某的父母均已去世。2016年3月18日，��汇公司作为甲方，宋佳作为乙方，双方签订《调解协议书》一份，主要内容为：甲方一次性支付乙方丧葬补助金、死亡赔偿金、被抚养人生活费共计人民币1178000元，除上述费用外，乙方不得再向甲方主张任何赔偿或补偿费用。后甲方按照约定向乙方支付了相关费用。2016年6月7日，《的米安监管字[2016]41号文件》中载明，对事故责任单位行政处罚的建议为：新疆通汇市场有限公司安全管理不规范，果蔬市场安全管理人员监管职责不明确，拆卸简易棚现场安全员设置不到位，对拆卸简易棚操作人员缺乏有效监管，对事故发生负有监管不力的责任，建议由米东区安全生产监督管理局依据《中华人民共和国安全生产法》第一百零九条第一款规定依法处以20万元的行政处罚；对相关责任���员的处罚建议主要为：董某，乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店经营者，鉴于已在事故中死亡，不再进行责任追究。原审法院从乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局调取的《新疆通汇市场有限公司3·10坍塌事故调查报告》中载明，事故发生的直接原因为：乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店经营人员在拆卸简易棚过程中，未安排专业人员进行拆除，且拆卸人员站在简易棚下操作，导致简易棚坍塌，是造成事故的直接原因。间接原因为：新疆通汇市场有限公司安全管理不规范，果蔬市场安全管理人员监管职责不明确，拆卸简易棚现场安全员设置不到位，对拆卸简易棚操作人员缺乏有效监管；新疆通汇市场有限公司主要负责人未依法履行安全生产管理职责，督促、检查安全生产工作，及时消除工作现场存在的生产安全隐患。事故性质为：本次事故是一起由于生产经营���位安全监管不到位，操作人员违规操作而引发的生产安全事故。2016年6月8日，乌鲁木齐市米东区人民政府作出《关于新疆通汇市场有限公司3·10坍塌事故处理意见的批复的》，主要内容为：你局报来的《关于新疆通汇市场有限公司3·10坍塌事故调查处理意见的请示》（米安监管字[2016]41号）收悉。经区人民政府研究，现批复如下：依据《中华人民共和国安全生产法》第一百零九条第一款之规定，给予新疆通汇市场有限公司罚款贰拾万元的行政处罚。在原审诉讼过程中，刘会芳陈述其与案外人陈国胜于1982年结婚，婚后陈国胜对董某进行了扶养及教育。2017年8月16日，陈国胜向原审法院提交书面的声明书，其自愿放弃继承董某遗产的权利。董存宏向原审法院提交书面的声明，自愿放弃追加陈国胜为本案被告的权���。董某的生父已经去世。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。依照上述规定，综合本案，董存宏系在帮助董某拆卸大棚时受伤，即董存宏系在帮工活动中遭受人身损害，被帮工人董某应当承担赔偿责任，但因董某、宋某现均已去世，宋佳、刘会芳作为董某的继承人，二人应当在继承董某的遗产范围内承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐产所等公共场所的管理人员或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。按照上述规定，在本案中，通汇公司作为通汇市场的管理人，其对董某自行搭建简易棚的行为是明知且默许的，其在通知包括董某在内的经营者拆除简易棚后，应当对经营户拆卸简易棚的活动进行有效的安全提示、监督管理及现场指导，而相关部门经过调查后均认定通汇公司对本次事故负有安全生产管理责任，系造成此次事故的间接原因。而根据已经查明的案件事实，董存宏、董某、宋某系在简易棚下先拆骨架后拆顶棚，导致此次事故的发生，董存宏作为一个完全民事行为能力人，应具备基本的常识及辨识能力，且应当对此尽到一定的安全注意义务。综上，根据董某、通汇公司、董存宏的过错程度，原审法院认为董某应当承担70%的赔偿责任，通汇公司应当承担20%的赔偿责任，董存宏自行承担10%的过错责任，而董某的赔偿责任由宋佳、刘会芳在继承遗产范围内予以承担。因董存宏无固定收入，也未能提供其最近三年平均收入状况的证据，其误工费根据董存宏住院治疗及休养期间的天数，应参照受诉法院所在地2016年度职工平均工资标准计算，即26737.34元（64630元/年÷365天×151天），原审按照责任比例予以划分。董存宏的护理人员没有固定收入，也未能提供其最近三年平均收入状况的证据，其护理费根据董存宏住院治疗的天数，参照受诉法院所在地2016年度职工平均工资标准计算，即26737.34元（64630元/年÷365天×151天），董存宏主张13601.75元，原审法院按照责任比例予以划分。董存宏主张的交通费420元，根据董存宏因就医治疗实际发生的费用，按照责任比例予以划分。住院伙食补助费，根据董存宏住院治疗期间的天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即3720元（120元/天×31天），董存宏主张1320元，原审按照责任比例予以划分。董存宏主张的营养费，根据董存宏伤情及医疗机构出具的医嘱，原审酌情支持500元，按照责任比例予以划分。复印费31.50元，系董存宏为复印病历实际发生的费用，原审予以支持，按照责任比例予以划分。董存宏于2016年4月18日委托鉴定机构对其伤残程度进行鉴定，根据该鉴定意见书中载明的意见、医疗证明书及董存宏本人的当庭陈述，在董存宏进行鉴定时，其身体中尚装有内固定物，且需要根据骨折愈合情况择期取除内固定物，在本案中董存宏也主张了后续治疗费，说明在鉴定时仍未治疗终结。根据相关法律规定，其委托鉴定所做出的鉴定意见书不符合有关规定，该鉴定结论不能作为目前本案董存宏主张相关权利的依据。故董存宏要求通汇公司、宋佳、刘会芳赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费的诉讼请求，原审在本案中均不作处理，今后实际产生后董存宏可以另行主张。关于鉴定费3600元，因董存宏委托鉴定不符合有关规定，该鉴定结论不能作为董存宏主张权利的依据，故对其主张的鉴定费，原审不予支持。关于通汇公司提出的本案应当列乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店为被告的辩解意见。原审认为，乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店的经营者为董某，而董某及其丈夫宋某均在此次事故中去世，且个体工商户的责任均由经营者个人的财产予以承担，追加乌鲁木齐市米东区玉林蔬菜店对本案的处理结果没有实质的意义，故对通汇公司的上述辩解意见原审不予采信。关于宋佳提出的涉案的简易棚为董存宏、董某、宋某三人共有，因此董存宏与董某之间不存在帮工关系的辩解意见。原审认为，宋佳提交的证据不能证实简易棚系三人共有，对其辩解理由原审不予采信。判决：一.宋佳、刘会芳��继承董某遗产范围内赔偿董存宏误工费18716.14元（64630元/年÷365天×151天×70%）；二.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏护理费9521.23元（13601.75元×70%）；三.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏交通费294元（420元×70%）；四.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏住院伙食补助费2604元（120元/天×31天×70%）；五.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏营养费350元（500元×70%）；六.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏复印费22.05元（31.50元×70%）；七.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏误工费5347.47元（64630元/年÷365天×151天×20%）；八.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏护理费2720.35元（13601.75元×20%）；九.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏交通费84元（420元×20%）；十.新疆通汇市场有限公司赔偿���存宏住院伙食补助费744元（120元/天×31天×20%）；十一.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏营养费100元（500元×20%）；十二.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏复印费6.3元（31.50元×20%）；十三.驳回董存宏要求赔偿鉴定费3600元的诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。本院认定事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，关于上诉人通汇公司提出原审法院对被上诉人董存宏的误工、陪护天数重复计算，对该部分重复计算的费用是否应由上诉人通汇公司承担的问题。相关法律规定：当事人对自己的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉��董存宏因帮助董某拆卸大棚时受伤，原审结合本案的实际情况确认被上诉人董存宏的误工、陪护天数，并作出相应判决并无不妥。上诉人通汇公司未能向本院提交相关证实被上诉人董存宏未按照出院证上载明的实际天数进行休养，故上诉人通汇公司该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。关于上诉人通汇公司提出被上诉人董存宏系农民，原审法院应当对其误工费按照农村标准予以计算，但原审法院却按照2016年度受诉法院所在地职工平均工资计算，原审判决是否正确的问题。本院认为，因被上诉人董存宏无固定收入，也未能向原审法院提供其最近三年平均收入状况的证据，原审法院结合被上诉人董存宏住院治疗及休养期间的天数，并参照受诉法院所在地2016年度职工平均工资，计算被上诉人董存宏的误工费为26737.34元并按责任比例确认各方应当赔偿给被上诉人董存宏��误工费数额并无不妥，上诉人通汇公司的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。关于上诉人通汇公司提出被上诉人董存宏的护理人员均为其亲属，其亲属均无固定收入，其护理费应当按照护2016年度护工标准予以计算，但原审却按照2016年度受诉法院所在地职工平均工资计算，原审判决是否属于错判的问题。本院认为，被上诉人董存宏的护理人员没有固定收入，也未向原审法院提供其最近三年平均收入状况的证据，原审根据董存宏住院治疗的天数，参照受诉法院所在地2016年度职工平均工资标准计算董存宏的护理费为26737.34元，因被上诉人董存宏在原审中主张护理费13601.75元，故原审法院按照被上诉人董存宏主张的数额并结合各方的责任比例确认各方应当赔偿给被上诉人董存宏的护理费数额并无不妥。上诉人通汇公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上��人通汇公司提出被上诉人董存宏并未提供交通费的相应票据予以证实，但原审法院仍然判令该公司支付被上诉人董存宏交通费，原审判决认定事实是否正确的问题。本院认为，被上诉人董存宏受伤后到医院进行治疗是客观事实，必然会产生交通费，原审法院根据被上诉人董存宏因就医治疗实际发生的费用，按照责任比例确定各方赔偿给被上诉人董存宏的交通费数额并无不妥。上诉人通汇公司的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。关于上诉人通汇公司提出原审判决该公司上诉人董存宏复印费是否有事实及法律依据的问题，本院认为，复印费31.50元系被上诉人董存宏为复印病历而实际发生的费用，原审法院依据本案的客观事实并结合各方的责任比例判令通汇公司支付被上诉人董存宏复印费并无不妥。上诉人通汇公司的该项上诉请求于法无据，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人通汇公司提出原审法院超出被上诉人董存宏的诉讼请求判决住院伙食补助费，是否属于错判的问题，经查，被上诉人董存宏在原审中主张住院伙食补助费为1320元，原审法院根据被上诉人董存宏住院治疗期间的天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，并按责任比例确认各方应当赔偿给被上诉人董存宏住院伙食费的赔偿数额，超出了被上诉人董存宏的原审诉求，原审判决对于住院伙食补助的处理上存在超判的事实，故本院依法予以纠正，并按照被上诉人董存宏在原审中主张的数额结合各方的责任比例予以确定住院伙食补助费的数额。上诉人通汇公司的该项上诉请求成立，本院予以采纳。综上，上诉人通汇公司的上诉请求部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决���下：一.维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3542号民事判决的第一、二、三、五、六、七、八、九、十一、十二、十三项即：一.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏误工费18716.14元（64630元/年÷365天×151天×70%）；二.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏护理费9521.23元（13601.75元×70%）；三.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏交通费294元（420元×70%）；五.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏营养费350元（500元×70%）；六.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏复印费22.05元（31.50元×70%）；七.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏误工费5347.47元（64630元/年÷365天×151天×20%）；八.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏护理费2720.35元（13601.75元×20%）；九.新疆通汇市场有限公司赔��董存宏交通费84元（420元×20%）；十一.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏营养费100元（500元×20%）；十二.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏复印费6.3元（31.50元×20%）；十三.驳回董存宏要求赔偿鉴定费3600元的诉讼请求；二.撤销乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3542号民事判决的的第四、十项即：四.宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿董存宏住院伙食补助费2604元（120元/天×31天×70%）；十.新疆通汇市场有限公司赔偿董存宏住院伙食补助费744元（120元/天×31天×20%）；三.原审被告宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内赔偿被上诉人董存宏住院伙食补助费924元（1320元×70%）；四.新疆通汇市场有限公司赔偿被上诉人董存宏住院伙食补助费264元（1320元×20%）；以上款项，由上诉人新疆通汇市场有���公司给付被上诉人董存宏合计8522.12元，因上诉人新疆通汇市场有限公司前期向被上诉人董存宏支付现金2987元，折抵后，上诉人新疆通汇市场有限公司应向被上诉人董存宏给付5535.12元；原审被告宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内给付被上诉人董存宏合计29827.42元，于本判决生效后三日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的额62028.5元，核定给付金额38349.54元，占争议标的额的61.83%。一、二审案件受理费共计1588.73元（一审案件受理费1538.73元，被上诉人董存宏已预交；二审案件受理费50元，上诉人新疆通汇市场有限公司已预交），由上诉人新疆通汇市场有限公司负担13.74%即218.29元，被上诉人董存宏负担38.17%即606.42元，原审被告宋佳、刘会芳负担48.09%，即764.02元。邮寄费送达费60元，由原审被告宋佳、刘会芳在继承董某遗产范围内承担。本判决为终审判决。审 判 长  仝淑莉代理审判员  潘 涛代理审判员  庞 艳二〇一八年二月二十四日书 记 员  郭 蕊