甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终3529号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司，住所地兰州新区。负责人：张振坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：祁睿，该公司法务工作人员。被上诉人（原审原告）吴振刚，男，1947年5月11日出生，汉族，住兰州新区。被上诉人（原审原告）柴风荣，女，1948年6月14日出生，汉族，住兰州新区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：吴自红，男，1978年11月3日出生，汉族，住兰州新区。（系二被上诉人之子）原审被告吴勇军，男，1968年4月4日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：张会健，甘肃瀛强律师事务所律师。上诉人中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司（以下简称中华联合保险公司）因与被上诉人吴振刚、柴风荣及原审被告吴勇军机动车交通事故责任纠纷一案，不服兰州新区人民法院（2017）甘0191民初384号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中华联合保险公司上诉请求：请求对一审法院判决的被上诉人误工损失17615.98元，依法予以改判或驳回；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：在法定工作年龄内具有劳动能力的人才能享受误工费赔偿。本案中，被上诉人年近70岁，均已达到国家法定的退休年龄。被上诉人在本案中也没有举证证明其劳动有实际收入并因交通事故受到损失，应承担举证不利的法律后果。因此，一审法院判决上诉人承担被上诉人误工损失，缺乏事实及法律依据，应予以驳回。吴振刚、柴风荣答辩称，二人均系农民，没有达到退休年龄退休的问题，二人是在打工干活时发生的交通事故，因受伤已经造成生活上的困难，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。吴勇军陈述称，认可保险公司的上诉请求。吴振刚、柴风荣向一审法院起诉请求：1.判令吴勇军、中华联合保险公司赔偿吴振刚医药费27248.93元，误工费180天×106元=19080元，陪护费60天×106元=6360元，营养费90天×20元=1800元，伙食补助费101天×40元=4040元，鉴定费4500元，伤残赔偿金47530元，后期治疗费16000元，交通费7595.4元，救护车费用900元，生活用品868.5元，餐饮费283元，共计136209.83元；2.判令吴勇军、中华联合保险公司赔偿柴风荣医药费5341.95元，误工费6784元，陪护费6784元，营养费1280元，伙食补助费2560元，财产损失850元，共计23599.95元，扣除吴勇军已给付的20000元，合计139809.8元；3.本案诉讼费用由吴勇军、中华联合保险公司承担。庭审中，柴风荣当庭将诉讼请求中的医药费5341.95元变更为9547.75元。一审法院经审理认定事实：2016年10月31日7时30分，吴勇军驾驶车牌号为甘****62的轻型货车，沿兰州新区昆仑山大道由西向东行驶至雷达站路口倒车时，与由南向北骑行电动自行车的吴振刚相撞，致两车受损，吴振刚及电动自行车乘坐人柴风荣受伤。兰州新区公安局交通警察大队对此次事故作出第6201210201601892号道路交通事故认定书，认定吴勇军对此次事故负全部责任，吴振刚与柴风荣均无责。事发后，吴振刚与柴风荣被送往甘肃省人民医院住院治疗，吴振刚于2016年10月31日入院，2016年11月11日出院；柴风荣于2016年10月31日入院，2016年11月4日出院。出院后，吴振刚先后在兰州新区中川镇卫生院华家井村卫生所、兰州吴氏骨伤科医院、兰州新区成康医院进行了后续治疗，并产生了一系列费用。截止起诉前，吴勇军共赔付20000元治疗费用。2017年2月22日，吴振刚向甘肃天平司法医学鉴定所提出司法鉴定申请，请求对其伤残等级、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定，甘肃天平司法医学鉴定所于2017年2月23日作出甘天鉴[2017]临鉴字第068号司法鉴定意见书，认定吴振刚右下肢损伤构成X（十）级伤残，后续治疗费用约为16000元，误工期认定为90-180日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。另查明，吴勇军驾驶的田野牌甘****62号轻型货车在中华联合保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险、车辆损失险和第三者责任险，保险期间自2016年3月22日至2017年3月21日止。一审法院认为，吴勇军驾驶车牌号为甘****62号田野牌轻型货车与吴振刚骑行，柴风荣乘坐的电动自行车发生碰撞事故，致使吴振刚、柴风荣受伤，由于吴勇军在此次事故中负全部责任，故吴勇军应对吴振刚、柴风荣所受损失承担全部责任。对吴振刚、柴风荣的各项诉讼请求认定如下：第一，吴振刚主张医疗费27248.93元，救护车费900元，并提供票据11张，其中2016年10月31日兰州新区成康医院收费凭证、2016年10月31日甘肃省人民医院门诊挂号券、2016年11月7日陪护椅费用票据、2017年2月14日兰州新区成康医院收费凭证并非正式发票，故对上述四张票据不予认可，吴振刚的医药费应认定为26933.53元；柴风荣在诉讼请求中主张医疗费9547.75元，提供票据5张，其中2016年10月31日甘肃省人民医院门诊挂号券并非正式发票，不予认可，柴风荣的医药费应认定为9547.75元。第二，吴振刚主张误工费180天×106元/天=19080元，柴风荣主张误工费6784元，均未提交相应工资证明；本案中，吴振刚住院天数为12天，柴风荣住院天数为5天，根据甘肃省人民医院出院证明书医嘱，吴振刚在出院后应全休三月，柴风荣全休两月，依照2016年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准，按照上一年度甘肃省农、林、牧、渔业平均工资计算，吴振刚的误工费应认定为38502元÷365天×102天=10759.46元，柴风荣的误工费应认定为38502元÷365天×65天=6856.52元。第三，吴振刚主张陪护费60天×106元=6360元，柴风荣主张陪护费6784元，根据二人住院天数及伤情综合考虑，吴振刚的护理费应认定为38502元÷365天×45天=4746.82元，柴风荣的护理费应认定为38502元÷365天×5天=527.42元。第四，吴振刚主张营养费90天×20元/天=1800元，柴风荣主张营养费1280元，吴振刚、柴风荣因遭受侵害需要辅助治疗，应加强营养，但营养期应参照医疗机构的意见确定，故对吴振刚的营养费认定为90天×20元/天=1800元，柴风荣的营养费认定为60天×20元/天=1200元。第五，吴振刚主张伙食补助费101天×40元/天=4040元，柴风荣主张伙食补助费2560元，伙食补助费的计算应以住院天数为基数，故对吴振刚的住院伙食补助费认定为12天×40元/天=480元，对柴风荣的住院伙食补助费认定为5天×40元/天=200元。第六，吴振刚主张鉴定费4500元，因该鉴定产生的鉴定意见书系认定吴振刚伤情的重要依据，且并未违反法律禁止性规定，加之该笔费用属于交通事故造成的间接损失，事故责任人应当予以赔偿，故对吴振刚该部分诉讼请求法院予以支持。第七，吴振刚主张伤残赔偿金47530元，甘肃天平司法医学鉴定所作出的甘天鉴[2017]临鉴字第068号司法鉴定意见书认定吴振刚右下肢损伤构成X（十）级伤残，定残时吴振刚为69周岁，依照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，吴振刚的残疾赔偿金应认定为23767×11×0.1=26143.7元。第八，吴振刚主张后期治疗费16000元，因该部分费用尚未实际发生，吴振刚可待该部分费用实际发生后另行起诉，故对吴振刚该部分诉讼请求不予支持。第九，吴振刚主张交通费7595.4元，并提供票据61张，经审核吴振刚提供的交通费票据大部分系连票，且费用畸高，不符合交通费必要、合理的认定标准，故对于吴振刚主张的交通费用酌情认定为300元。第十，吴振刚主张生活用品868.5元和餐饮费283元，因吴振刚提供的证据不能证明该两项费用产生系用于吴振刚住院所需，且吴振刚已就营养费作出主张，故对吴振刚该部分诉讼请求不予支持。第十一，吴振刚、柴风荣主张财产损失850元，并提供鱼池口润林电动车行电动车配件及维修费发票一张，该笔费用系交通事故造成的直接财产损失，对该部分诉讼请求予以支持。因该起事故发生在中华联合保险公司承保的保险期间内，中华联合保险公司应在交强险责任限额范围内对吴振刚、柴风荣的损失予以赔偿，不足部分，根据保险合同在第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿。综上所述，吴振刚、柴风荣的部分诉讼请求有事实和法律依据，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司于本判决生效后三十日内在交强险范围内赔偿吴振刚医药费、营养费、住院伙食补助费共计7274元，误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费共计41949.98元，赔偿柴风荣医药费、营养费、住院伙食补助费共计2726元，误工费、护理费共计7383.94元，财产损失850元，以上合计60183.92元；二、中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司于本判决生效后三十日内在第三者责任险范围内赔偿吴振刚医药费、营养费、住院伙食补助费共计21939.53元，赔偿柴风荣医药费、营养费、住院伙食补助费共计8221.75元，以上合计30161.28元；三、驳回吴振刚、柴风荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费1015元，鉴定费4500元，由吴勇军负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院查明认定的案件事实正确，本院予以确认。本院认为，误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。吴振刚与柴风荣系农村居民，不属于按照国家规定达到法定退休年龄退休的人员范畴，对其主张的误工费应否赔偿应当以二人受侵害时有无劳动能力为限。根据本案案情，在本案交通事故发生时二人显然是具有劳动能力的，二人在交通事故发生时已年近七旬的事实并不能成为认定二人丧失劳动能力的依据，且上诉人也没有证据证明二人已经丧失劳动能力。因交通事故的发生，客观上给二人根据自身能力从事相应劳动获得经济收入造成妨碍和困难，使得二人根据自身劳动能力获得相应利益的可能性在一定时期内将无法实现，对二人要求赔偿误工费的请求予以支持也符合公平合理的民事原则和社会价值观。一审法院结合本案实际情况，根据二人住院和医嘱休养的时间确定误工时间，并参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资为计算标准，对于二人诉请赔偿误工费的请求予以支持正确，事实和法律依据充分，应予以确认。上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳支持。综上所述，上诉人中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1015元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司兰州新区中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张海军代理审判员  刘宝成代理审判员  杨 清二〇一八年一月十五日书 记 员  李世俊????????1