广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1972民初8835号原告：东莞市联胜非融资性担保有限公司。住所地：广东省东莞市南城区元美东路东侧商业中心*座*****号。统一社会信用代码：91441900692445747U。法定代表人：丁孝国，该公司总经理。委托代理人：杨德江，广东法仕律师事务所律师。委托代理人：胡俊，广东法仕律师事务所实习律师。被告：张少勇。被告：陈小博。原告东莞市联胜非融资性担保有限公司为与被告张少勇、陈小博追偿权纠纷一案，于2017年7月28日向本院提起诉讼。本院于同日受理本案后，依法组成合议庭，于2018年1月11日公开开庭审理本案。原告的委托代理人杨德江、胡俊到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本院依法向两被告公告送达法律文书。公告期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告诉称：原告与两被告、案外人李某伟分别于2016年7月12日、2016年7月13日签订借款抵押合同、补充协议。借款抵押合同及补充协议的主要内容为：两被告向李某伟借款1000000元；借款期限为6个月，自2016年7月13日至2017年1月12日；原告为两被告的债务向李某伟提供连带保证担保；原告向李某伟承担保证责任后有权向两被告追索借款本金、利息、违约金、原告为实现追偿权而发生的律师费及诉讼费等费用等；如两被告未履行合同导致原告承担保证责任的，则两被告应向原告支付利息、违约金，利息以代偿款总额为计算基数、从原告代偿之日起按月利率2%计至付清代偿款之日止，违约金为代偿款总额的20%；两被告提供其名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）作抵押反担保。2017年7月22日，原告取得了房地产他项权证[证号为粤（2016）东莞不动产证明第003xxxx号]，依法取得前述两被告名下房产的第二顺序抵押权。此后，两被告未按期履行合同约定的还款义务。2017年7月2日，李某伟向原告发出代偿/催收通知书，通知原告于收到该通知之日起五日内履行保证责任。2017年7月7日，原告按李某伟的要求为两被告代偿了借款本息921525元。原告承担保证责任后有权向两被告追偿。据此，原告诉请法院判令：1.两被告向原告支付代偿款921525元、支付利息及违约金（利息及违约金合并计算，以921525元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止，暂计至2017年7月15日的利息及违约金为5531.92元）、赔偿律师费损失35000元；2.两被告承担本案诉讼费用；3.原告有权在第1、2项诉讼请求的范围内就拍卖、变卖两被告名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）的所得价款享有第二顺序的优先受偿权。庭审中，原告减少第1项诉讼请求所涉代偿款的金额、利息及违约金的计息基数，诉请法院判令两被告支付代偿款881238.05元，利息及违约金（以881238.05元为计算基数）；原告明确第1项诉讼请求所涉利息和违约金均是原告为两被告代偿款项发生的损失，均分别有约定的计算方法，均为原告主动调低了计算方法，为原告合计要求按月利率2%计算。原告提交的证据有：被告张少勇及陈小博的身份证复印件、借款抵押合同、补充协议、转账汇款电子回单2份（网络打印件）、收据、房地产权证、不动产登记证明、代偿/催收通知书、网上银行电子回单（网络打印件）、代偿证明及李某伟身份证复印件、已代偿通知书、民事代理合同、发票。两被告没有答辩，也没有提交任何证据。本院查明：原告提交的借款抵押合同、补充协议、收据、已代偿通知书上均有被告张少勇、陈小博名字字样的署名，原告主张前述署名为被告张少勇、陈小博的署名。由于被告张少勇、陈小博经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证和对原告的陈述进行反驳的权利，故原告提交的前述证据均应予采信。2016年7月12日，原告、两被告与案外人李某伟签订借款抵押合同，约定：两被告向李某伟借款；借款金额为1000000元；借款期限为24个月，自李某伟实际支付款项之日起算；借款利息按月利率1.0834%计算；两被告未按时支付利息或归还借款本金的，李某伟有权要求两被告提前一次性还清全部的借款本息；两被告未按时支付借款本息的，应按日利率千分之三对欠款向李某伟支付惩罚性违约金；原告为两被告在该合同项下的债务提供连带保证担保，保证担保的范围为借款本息、逾期利息、违约金等；两被告应按借款总额的2%向原告支付担保费；原告在承担保证责任后，有权向两被告追索原告代偿的所有款项（包括本金、利息、逾期利息、违约金等）、原告支付代偿款的利息（从代偿之日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、原告为实现债权支出的费用（包括诉讼费、律师费等）；原告承担保证责任后，如两被告未在原告要求的时间内支付代偿款，则两被告除向原告支付利息外，还需向原告支付违约金（原告代偿金额的20%）；原告为两被告在该合同项下的债务提供担保，两被告同意向原告提供抵押反担保；抵押物为两被告所有的位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）；抵押反担保的范围为该合同约定的原告应承担保证责任的范围、两被告应向原告支付的担保费及违约金和赔偿金、原告承担保证责任后该合同约定的原告有权向两被告追索的所有费用等。不动产登记证明显示，前述抵押物已办理了抵押登记手续，原告为第二顺序抵押权人，前述抵押物的第一顺序抵押权人是东莞银行股份有限公司中心区支行。2016年7月13日，原告、两被告与李某伟签订补充协议，约定：前述借款抵押合同项下借款的期限变更为6个月，即从2016年7月13日起至2017年1月12日止；还款方式为先息后本，每月12日前支付借款利息，到期归还借款本金；两被告逾期支付借款本金和当期借款利息的，应以借款本金为计息基数按日利率千分之一支付逾期利息；前述借款抵押合同及该协议引起的争议由抵押物所在地法院管辖等。2016年7月13日，案外人李某伟分两次合计向被告陈小博汇付了1000000元。同日，两被告出具收据确认收到李某伟出借的款项1000000元等。2017年7月2日，案外人李某伟向原告出具代偿/催收通知书通知，两被告截至2017年7月2日拖欠其的借款本金825000元、利息及违约金93225元，原告于收到该通知书后五日内向其清偿两被告的前述债务及截至清偿之日止的本息。2017年7月7日，原告向李某伟汇付了1311775元，该汇款的摘要记载为“代偿款”。原告主张前述1311775元中921525元是案涉代偿款、390250元是案外代偿款。2017年7月7日，李某伟出具代偿证明表示：因两被告违约，其要求原告承担连带保证责任；原告已代两被告向其偿还了借款本金825000元、利息及违约金96525元，合计921525元；其债权已经得到清偿，其同意由原告行使对两被告的追偿权，其不再直接追究两被告的还款责任。2017年7月7日，原告向两被告发出已代偿通知书，通知：因两被告未向案外人李某伟履行还款义务导致原告向李某伟履行连带保证责任，原告于2017年7月7日代两被告向李某伟支付了921525元；两被告须于2017年7月10日前将原告为两被告代偿的921525元汇至原告指定的账户；两被告如延迟支付的，则需向原告支付利息（从原告代偿之日按月利率2%计至付清代偿款之日止），还需向原告支付违约金（原告代偿金额的20%）。两被告在已代偿通知书下方的确认函上署名，确认已于2017年7月8日收到原告发出的已代偿通知书，并同意在原告设定的期限内向原告履行还款及反担保责任等。原告主张李某伟曾表示：两被告已返还借款175000元，欠付借款825000元，仅支付了2017年3月12日前的利息，没有支付2017年3月13日后的利息。尚没有证据显示两被告曾向李某伟返还剩余借款825000元及支付2017年3月13后的利息。原告主张，原告为两被告代偿的款项921525元中，825000元是借款本金、96525元是利息及违约金。原告于庭审中减少向两被告主张代偿款中利息及违约金的金额，主张：2017年3月13日至2017年4月12日的利息及违约金以借款825000元为计息基数、按月利率1.0834%（该利率低于李某伟与两被告在补充协议中约定的逾期利率日利率千分之一）计得为8938.05元；2017年4月13日至2017年7月7日的利息及违约金以借款825000元为计息基数、按月利率2%（该利率低于李某伟与两被告在补充协议中约定的逾期利率日利率千分之一）计得为47300元；原告向两被告主张代偿款金额为881238.05元（825000元+8938.05元+47300元）。原告与广东法仕律师事务所签订民事代理合同，约定：广东法仕律师事务所指派律师担任原告的诉讼代理人；原告需向广东法仕律师事务所支付律师费35000元等。广东法仕律师事务所于2017年7月27日向原告开具了35000元的发票。原告主张其为进行案涉诉讼已发生律师费损失35000元。以上事实，有前述证据及原告的陈述附卷为证。本院认为：原告为两被告向两被告的债权人履行保证责任后向两被告追偿，故本案为追偿权纠纷。此外，本案还涉及原告与两被告形成的反担保抵押合同关系。李某伟向两被告出借了1000000元，双方约定借款期限至2017年1月12日止、借款利息按月支付、借款利率为月利率1.0834%、逾期利率为日利率千分之一等。原告就前述借款为两被告向李某伟提供连带保证担保，保证的范围包括借款本息、逾期还款利息等。原告与两被告约定，原告为两被告向李某伟履行保证责任的，两被告应向原告清偿代偿款、从代偿之日起按月利率2%对代偿款支付利息，两被告在未按原告要求的时间内清偿代偿款的情况下还需按原告代偿金额的20%支付违约金、赔偿原告为行使追索权而发生的包括律师费在内的损失。尚没有证据显示两被告曾向李某伟返还借款本金825000元及支付2017年3月13日后的逾期还款利息。李某伟要求原告履行保证责任。原告于2017年7月7日向李某伟履行了保证责任、为两被告向李某伟支付了921525元中，其中825000元是借款本金、96525元是利息及违约金。2017年7月7日，原告向两被告发出已代偿通知书通知，前述代偿的情况及限期两被告向其支付前述代偿款921525元。两被告在已代偿通知书下方的确认函上署名，确认已于2017年7月8日收到已代偿通知书，并同意限期向原告履行还款及反担保责任。尚没有证据显示两被告曾向原告偿还前述代偿款。原告于庭审中减少向两被告主张代偿款的金额为881238.05元。原告为案涉诉讼发生律师费损失35000元。据此，原告主张两被告偿还代偿款881238.05元、支付利息及违约金（利息及违约金一并计算；以代偿款881238.05元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、赔偿律师费损失35000元，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，本院依法予以支持。两被告以其名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）为其前述债务及原告为实现追索权而发生的诉讼费等向原告提供抵押反担保。前述抵押物已办理抵押登记手续，原告为第二顺序抵押权人。两被告未向原告偿付前述债务的，故依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百九十五条第二款的规定，原告主张依法处置前述抵押物，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十九条第（一）款的规定，原告有权在原告与两被告约定的抵押反担保范围内（即两被告的前述债务及两被告在本案中应负担的诉讼费）对依法处置前述抵押物所得的价款享有第二顺序的优先受偿权。综上，本院依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百九十五条第二款、第一百九十九条第（一）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张少勇、陈小博应在本判决发生法律效力之日起三日内偿还代偿款881238.05元、支付利息及违约金（以代偿款881238.05元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、赔偿律师费损失35000元给原告东莞市联胜非融资性担保有限公司。二、如被告张少勇、陈小博未履行判项一的债务，则依法处置被告张少勇、陈小博提供的抵押物[被告张少勇、陈小博名下位于广东省东莞市长安镇莲峰北路106号陶然豪园3幢2××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）]；对于所得的款项，原告东莞市联胜非融资性担保有限公司在被告张少勇、陈小博判项一的债务及被告张少勇、陈小博应负担的诉讼费范围内第二顺序优先受偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13420元，由原告东莞市联胜非融资性担保有限公司负担756元，由被告张少勇、陈小博负担12664元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈 莹人民陪审员  梁嘉仪人民陪审员  李子聪二〇一八年二月九日书 记 员  谢淑慧