广西壮族自治区北海市海城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）桂0502刑初38号公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。被告人李仪邦（曾用名：李正鑫坦），男，1988年2月16日出生，汉族，大学专科文化，户籍所在地：湖北省荆州市荆州区，捕前住北海市海城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年1月10日被刑事拘留，同年2月9日由北海市公安局决定取保候审，2017年5月5日被执行逮捕。现羁押于合浦县看守所。被告人张建，男，1983年8月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：黑龙江省巴彦县，捕前住北海市海城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被执行逮捕。现羁押于合浦县看守所。辩护人陈远胜，广西汉远律师事务所律师。辩护人许凯丽，广西汉远律师事务所实习人员。北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2017]722号起诉书指控被告人李仪邦、张建犯非法经营罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员罗学新出庭支持公诉，被告人李仪邦、被告人张建及其辩护人陈远胜、许凯丽（实习人员）到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人张建、李仪邦未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品。被告人张建自2016年6月起，多次从东兴市、防城港市向多名越南籍人员非法收购卷烟，然后通过微信的方式将卷烟销售给被告人李仪邦和陈某、王某1等人。至2017年1月，被告人张建非法销售给被告人李仪邦卷烟的金额为76550元，非法销售给陈某的卷烟的金额为24520元，非法销售给王某1卷烟的金额为25275元。2O17年4月24日，公安机关在陈某经营的北海市海城区广东路39号当场查获其向被告人张建购买的Koa1a等多个牌子共76条越南卷烟。2017年5月8日，公安机关在王某1经营的北海市海城区北海大道东盟自贸城二楼D16铺面仓库里查获其向被告人张建购买的Koa1a等多个牌子共78条越南卷烟。被告人李仪邦向被告人张建及周某(另案处理)购进卷烟，然后通过微信在全国各地及在其经营的北海市海城区东盟自贸城2楼E19铺面非法销售卷烟。至2017年1月，被告人李仪邦向被告人张建购进卷烟的金额为76550元，向周某购进的卷烟金额为112141元。2017年1月9日，北海市烟草专卖局执法人员及公安人员从被告人李仪邦居住的北海市海城区北海大道四川路龙云大厦0924号房内收缴到其从被告人张建及周某处购进的尚未销售的部分卷烟共851条，在被告人李仪邦经营的北海市海城区东盟自贸城2楼E19铺面收缴到其向被告人张建及周某购进但尚未销售的部分卷烟共22条。经北海市物价局鉴定，上述卷烟共价值122250元。2017年1月9日，被告人李仪邦被公安机关抓获案；2017年3月28日，被告人张建被公安机关抓获归案。归案后，被告人张建、李仪邦均如实供述自己的罪行。另查明，在审理过程中，被告人张建的家属代其退出犯罪所得人民币7000元，该款项现暂扣于本院赃款专户。上述事实，被告人李仪邦、张建及辩护人在庭审过程中均无异议，且有户籍证明，抓获经过，搜查笔录、提取笔录、扣押清单，微信转账记录，快递单据凭证，烟草价格目录，票据，证人陈某、周某、王某1证言，被告人李仪邦、张建供述，北海市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，估价结论书及鉴定意见通知书，检验报告书，辨认笔录，照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李仪邦、张建违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖物品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张建的辩护人提出“被告人张建系初犯，归案后如实供述自己罪行，认罪悔罪态度好，愿意缴纳罚金，愿意退出赃款，请求法庭从轻处罚”的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人李仪邦、张建虽不具有自首情节，但均如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。被告人张建积极退出犯罪所得，可在量刑时予以酌情考虑。被告人李仪邦因本案于2017年1月10日被刑事拘留，同年2月9日被取保候审，期间共羁押31天，应在刑期中予以扣减。根据被告人李仪邦、张建犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李仪邦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月5日起至2018年10月4日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳)；二、被告人张建犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月29日起至2018年6月28日止。罚金已缴纳)；三、依法将被告人张建退出的犯罪所得人民币七千元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林小娟人民陪审员  赖晓晔人民陪审员  张铁勇二〇一八年二月二十三日法官 助理  黄江凤书 记 员  廖章宏附：本判决书引用的法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。