安徽省阜阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）皖12行终321号上诉人（一审被告）阜南县曹集镇人民政府。法定代表人唐洪彬，该镇镇长。委托代理人魏旭东，安徽振颍律师事务所律师。被上诉人（一审原告）程现齐。上诉人阜南县曹集镇人民政府因确认强拆行为违法一案,不服安徽省阜南县人民法院作出的（2017）皖1225行初73号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。程现齐向一审法院诉称，程现齐于2007年5月12日与阜南县曹集镇人民政府签订鱼塘承包合同。双方约定：承包鱼塘的位置位于保庄圩内，承包期限为十年。程现齐依约向阜南县曹集镇人民政府缴纳了鱼塘承包费用，后其根据合同约定并经该镇人民政府同意，在承包鱼塘内建设鱼苗养殖厂，办理了水产苗种生产许可证和营业执照，建有养殖基础设施：围墙169米、房屋三间、育苗池两个。鱼塘承包期内，2017年5月4日,阜南县曹集镇人民政府在未作出任何行政决定及未提前告知程现齐的情况下，将上述渔业养殖基础设施全部拆除。程现齐认为，阜南县曹集镇人民政府不具有强制执行权，且在拆除渔业养殖基础设施前未告知程现齐，该拆除行为违反法律规定，请求法院依法确认阜南县曹集镇人民政府拆除程现齐承包鱼塘内全部渔业基础养殖设施的行为违法。一审法院经审理查明，程现齐与阜南县曹集镇政府于2007年5月12日签订《鱼塘承包合同》，程现齐作为承包方，曹集镇政府作为发包方，承包地点：保庄圩，承包内容：水面，承包范围：面积10亩，合同期限：十年。双方约定的责任：发包方负责鱼塘规划，负责协调外部环境，承包方必须符合镇规划，兴建鱼塘和配套设施。承包期内，程现齐办理了水产苗种生产许可证和营业执照。2009年，程现齐在承包的鱼塘内建设三间平房。2017年1月5日，阜南县曹集镇人民政府以“群众举报”为由立案调查，查明程现齐在没有安置的情况下，占用曹集镇保庄圩内淮河护堤地建三间砖混平房，面积为94.5平方（长10.5米，宽9米），未取得乡村建设规划许可证，认定属于违法建设。阜南县曹集镇人民政府于2017年1月7日作出通知书，于1月10日和1月13日作出南（曹）罚告字2017第101号事先告知书、听证告知书，限期自行拆除，上述文书均注明送达程现齐的儿媳妇刘婷婷（拒签）。阜南县曹集镇人民政府于2017年1月18日制作强制执行催告，因程现齐未自行拆除，同年5月4日该镇人民政府组织工作人员将程现齐涉案房屋拆除。一审法院认为，本案争议的焦点是：1、阜南县曹集镇人民政府是否具有实施强制执行的主体资格;2、阜南县曹集镇人民政府实施强制拆除行为是否履行法定程序。关于焦点1，阜南县曹集镇人民政府是否具有实施强制执行的主体资格。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。根据该条规定，程现齐未取得乡村建设规划许可证在集体土地上建房，属于违法建设，阜南县曹集镇人民政府具有实施行政强制执行的主体资格。关于焦点2，强制拆除是行政强制执行措施，应严格遵循《中华人民共和国行政强制法》的程序性规定，按照法定强制执行程序实施。按照该法第三十五条、第四十四条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，作出书面催告通知书，催告当事人履行拆除义务；在向当事人送达书面催告通知书的同时，还应当将强制拆除违法建筑的内容予以公告，限期当事人自行拆除。本案中，阜南县曹集镇人民政府在对程现齐房屋进行强制拆除之前，虽作出了通知书、强制执行公告、强制执行催告、强制拆除决定，但仅对强制执行催告进行送达，其余文书没有送达或者张贴的相关证据，不能证明已经履行了法定强制执行程序，其于2017年5月4日对程现齐房屋实施的强制拆除行为应当确认违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认阜南县曹集镇人民政府于2017年5月4日强制拆除程现齐位于阜南县曹集镇保庄圩内三间砖混结构的房屋的行为违法。案件受理费50元，由阜南县曹集镇人民政府负担。阜南县曹集镇人民政府上诉称，程现齐的涉案房屋未取得乡村建设规划许可证，属于违法建设。2017年5月4日对该违法建筑实施强制拆除是程现齐拒不履行拆除义务造成的。阜南县曹集镇人民政府已履行了自己应尽的告知义务，程序合法，适用法律正确。请求二审法院依法确认阜南县曹集镇人民政府的强制拆除行为合法。阜南县曹集镇人民政府在举证期限内向一审法院提交了以下证据和依据：1、统一社会信用代码证、法定代表人证明书，用于证明其主体资格及法定代表人情况。2、2017年1月6日阜南县曹集镇规划建设管理所出具证明一份、曹集镇近期建设规划图（2000-2020），拆除现场照片3张，用于证明本案中，程现齐未取得乡村建设规划许可证及拆除的只是三间平房，没有其他设施。3、立案登记表、举报信、询问调查笔录、现场勘验笔录、行政执法证（两份）、调查终结报告、案件呈批表、事先告知书、听证告知书及送达回证、执行公告、执行催告书、强制拆除决定书、限期拆除通知书存根、曹集镇南街村村委会证明。用于证明阜南县曹集镇人民政府的行政处罚程序合法、主体正确。程现齐向一审法院提交的证据有：1、程现齐身份证，用于证明其身份信息。2、营业执照、水产苗种生产许可证、鱼塘承包合同、照片。用于证明程现齐办鱼苗场经阜南县曹集镇人民政府批准，该镇人民政府在鱼塘承包合同期内实施的拆除行为违法。经庭审质证，阜南县曹集镇人民政府对程现齐提供证据的真实性无异议，对证据2的证明目的有异议，认为其并未允许程现齐在承包鱼塘内建房。程现齐对阜南县曹集镇人民政府提供的证据1、2没有异议，对证据3有异议，认为阜南县曹集镇人民政府没有权利拆除程现齐的房屋，且上述证据均没有送达程现齐本人。一审法院对上述证据认证如下：（一）对各方均无异议的证据及其证明的事实，予以确认。（二）程现齐提供的证据2可以证明其与阜南县曹集镇人民政府签订鱼塘承包合同，但不能证明所建房屋合法，仅对其真实性予以确认；阜南县曹集镇人民政府提供了通知书、强制执行公告、强制拆除决定等，但没有提供送达或者张贴的证据，达不到其依法履行强制拆除程序的证明目的，故不予确认。经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，二审予以确认。依据采信的证据，二审经审理查明，2017年1月14日,阜南县曹集镇人民政府对程现齐的涉案房屋作出南曹强公(2017)101号行政强制执行公告。2017年1月21日，阜南县曹集镇人民政府对该涉案房屋作出南曹强拆字（2017）第101号强制拆除决定。其余查明的事实与一审无异。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。该法第三十七条第一款规定：经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。该法第三十八条规定：催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。该法第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关进行公告，限期当事人自行拆除；当事人逾期拒不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，2017年5月4日,阜南县曹集镇人民政府在对程现齐的涉案房屋进行强制拆除前，虽作出了通知书、强制执行公告、强制执行催告、强制拆除决定等文书，但仅对强制执行催告进行送达，其余文书均没有送达或者张贴的相关证据，不能证明其已经履行了法定的强制执行程序。因此，一审判决对该强制拆除行为确认违法正确，应予维持。阜南县曹集镇人民政府的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阜南县曹集镇人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 辉审 判 员  周海龙审 判 员  杨 柳二〇一八年二月二十三日法官助理  凡昊明书 记 员  丁茹梦附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。