上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初7384号原告：陈彩琴，女，1960年7月4日生，汉族，户籍地上海市青浦区。委托诉讼代理人：岑彩宁，上海瑞盛律师事务所律师。被告：上海众兴汽车旅游客运有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：范关忠，董事长。委托诉讼代理人：沈东，男。被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：刘祖疆，总经理。委托诉讼代理人：邵哲臻，上海申通律师事务所律师。原告陈彩琴与被告孙某某、被告上海众兴汽车旅游客运有限公司、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序，于2017年8月4日公开开庭进行了审理。原告陈彩琴的委托诉讼代理人岑彩宁、被告上海众兴汽车旅游客运有限公司的委托诉讼代理人沈东、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人邵哲臻到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告孙某某的起诉，本院依法予以准许。审理中，本院根据被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司的申请，依法委托司法鉴定科学技术研究院对原告的伤残等级进行重新鉴定。本案现已审理终结。原告陈彩琴向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费人民币17,000.31元、住院伙食补助费180元(20元/天×9天)、营养费1,800元(30元/天×60天)、护理费4,600元(2300元/月×2个月)、误工费11,200元(2,800元/月×4个月)、残疾赔偿金115,384元(57,692×0.1×20)、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损300元、鉴定费3,900元；判令保险公司在保险责任限额内承担先行赔偿责任，不足部分由被告上海众兴汽车旅游客运有限公司承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；律师费4,000元、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年3月11日，案外人孙某某驾驶被告上海众兴汽车旅游客运有限公司所有的沪D3XX**大型普通客车在本区盈港路出青安路东约100米处，因孙某某操作不慎，造成车上乘客原告受伤的道路交通事故。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，孙某某负事故全部责任，原告无责。事发时，孙某某履行被告上海众兴汽车旅游客运有限公司的职务行为。被告上海众兴汽车旅游客运有限公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。孙某某是本公司员工，事发时履行职务行为。事发时原告在下车过程中，因车辆启动而摔出车外。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无法确定。事故车辆在我司投保交强险及商业三者险100万元含不计免赔。但原告系事故发生时的车上人员，被告上海众兴汽车旅游客运有限公司并未在我司投保车上人员险，故我司不同意赔偿。医疗费应扣除20％非医保费用；住院伙食补助费认可每天20元；营养费认可每天30元；护理费认可每天40元；衣物损不认可；交通费由法院酌定；鉴定费由法院处理；律师费不属于保险范围。本院经审理认定事实如下：2016年3月11日，案外人孙某某驾驶被告上海众兴汽车旅游客运有限公司所有的沪D3XX**大型普通客车在本区盈港路出青安路东约100米处，因孙某某操作不慎，造成车上乘客原告摔倒在地受伤的道路交通事故。本起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，孙某某负事故全部责任，原告无责。另查明：原告受伤后至复旦大学附属中山医院青浦分院治疗，并于2016年3月11日至3月20日住院治疗，共花费医疗费15,420.85元(含伙食费153元)。被告上海众兴汽车旅游客运有限公司已支付原告5,000元。原告为本次诉讼花费律师费4,000元。还查明：2016年11月22日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告伤后的XXX伤残等级及三期期限出具了鉴定意见，结论为：原告之颅脑损伤(脑震荡后综合征等)致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残。酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天。原告为此支付鉴定费3,900元。审理中，原告主张误工费11,200元，并提供上海沁澜环境科技有限公司于2017年5月5日出具的收入及误工证明(内容为：兹证明陈彩琴系我单位员工，担任保洁职务，月收入2,800元，以现金形式发放。其因2016年3月11日发生交通事故受伤，至今不能上班，故扣发其全部工资，负责人陈洪)。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司认为鉴定意见中记载“陈洪”为原告侄子，故对证据真实性有异议，误工费不认可。原告确认负责人陈洪是其侄子。本院根据被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司的申请依法委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级进行重新鉴定。司法鉴定科学研究院于2017年12月27日向本院出具退卷函，记载：2017年12月15日，本院收到鉴定费用，后联系被鉴定人律师，约定2017年12月27日鉴定。2017年12月27日，被鉴定人未如约前来鉴定，联系律师，称被鉴定人不愿前来鉴定。根据相关规定，不予受理，予以退卷。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司为此支付阅卷费800元。本院认为：根据事故责任认定，孙某某承担事故全责，由于孙某某事发时履行职务行为，故应由被告上海众兴汽车旅游客运有限公司对原告的损失承担全部赔偿责任。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在保险责任限额内承担赔偿责任。本案中，原告因被保险车辆启动导致其下车时摔倒受伤，其在下车过程中所处的位置已离开机动车车厢的主体部位。因此，在原告发生交通事故的瞬间，其已从被保险车辆的车上人员转化为本车人员以外的第三者，应当属于交强险及商业三者险的保障对象。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司以原告系本车人员为由，要求免除其对原告的保险赔偿责任，理由不能成立，本院不予支持。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司申请重新鉴定，但因原告陈彩琴不予配合导致重新鉴定无法进行，故本案中对原告诉请中的残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不予处理。因重新鉴定产生的阅卷费应由原告承担。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，系治疗因交通事故造成损伤的合理费用，结合原告提供的病史材料及发票，扣除伙食费，计算为15,267.85元；二、营养费1,800元、护理费4,600元，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；三、误工费，原告已过退休年龄，其提供的证明无法证明其实际损失，故本院不予支持；四、交通费，本院酌情确认为300元；五、衣物损失，本院酌情确认200元；六、鉴定费3,900元，系原告因本次事故产生的合理费用，本院予以确认，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该费用应由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司赔付；七、住院伙食补助费，根据原告住院天数按每天20元计算，本院确认为180元；八、律师费，系原告因本次诉讼支出的合理费用，被告方应适当赔偿，本院酌情确认3,000元。综上所述，原告因本次交通事故造成的损失共计29,247.85元，由被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司在保险责任限额内赔付原告26,247.85元。被告上海众兴汽车旅游客运有限公司应赔偿原告律师费3,000元,因被告上海众兴汽车旅游客运有限公司已支付原告5,000元，故原告应返还被告上海众兴汽车旅游客运有限公司2,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔付原告陈彩琴26,247.85元;二、原告陈彩琴应于本判决生效之日起十日内返还被告上海众兴汽车旅游客运有限公司2,000元；三、原告陈彩琴的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,577.30元，减半收取计1,788.65元，由原告陈彩琴负担1,535.90元，被告上海众兴汽车旅游客运有限公司负担252.75元。阅卷费800元由原告陈彩琴承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陆晓云二〇一八年二月六日书记员  徐 慧附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。