甘肃省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘民终103号上诉人(原审原告)：兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行，住所地兰州市七里河区西津东路440号。负责人：周斌，该行行长。委托诉讼代理人：陈昱君，甘肃恒亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾秉礼，甘肃恒亚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：甘肃鸿通矿业有限公司，住所地兰州市城关区东岗东路638号。法定代表人：张应怀，该公司董事长。委托诉讼代理人：王红军，北京统理律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张应怀。委托诉讼代理人：王红军，北京统理律师事务所律师。上诉人兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行(以下简称农商银行七里河支行)与被上诉人甘肃鸿通矿业有限公司(以下简称鸿通矿业公司)、张应怀金融借款合同纠纷一案，不服兰州市中级人民法院（2017）甘01民初712号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人农商银行七里河支行的委托诉讼代理人贾秉礼，被上诉人鸿通矿业公司、张应怀的共同委托诉讼代理人王红军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农商银行七里河支行上诉请求：1.依法撤销甘肃省兰州市中级人民法院(2017)甘01民初712号民事判决第三项，改判张应怀在抵押物价值22869400元的范围内对借款本息19395873.13元(其中：本金15000000元、利息4395873.13元，利息暂计算至2017年8月29日)及此后的利息承担连带清偿责任。2.本案上诉费用由鸿通矿业公司、张应怀承担。事实与理由：本案所涉《抵押担保合同》合法有效，合同对抵押物的登记以及未办理抵押登记影响抵押权人实现抵押权等事宜的法律后果均有明确的约定，一审判决无视双方《抵押担保合同》的约定，判令张应怀对借款合同项下的债权在抵押物价值的一半范围内承担连带清偿责任没有事实与法律依据。1.根据《抵押担保合同》第八条的约定“抵押人应在本合同签订后三日内到有关登记机关办理抵押登记手续”，因此，张应怀为办理抵押登记手续的义务主体。2.根据《抵押担保合同》第十条(一)项约定“合同生效后,抵押人不履行合同义务，造成抵押权人损失的应当承担相应的赔偿责任”。该条二项同时约定，有存在抵押人未按合同约定办理抵押登记手续以及其他违反合同约定或影响抵押权人实现抵押权的情况，给抵押权人造成损失的，应给予全额赔偿。3.无证据证实抵押物无法办理抵押登记且上诉人对这一情况明知。综上，根据《抵押担保合同》的约定，张应怀应对借款合同项下的债权本息承担连带清偿责任，一审判决判令张应怀在抵押物价值的一半范围内承连带清偿责任没有事实和法律依据，故请求依法改判。鸿通矿业公司、张应怀共同辩称，1.关于抵押的约定内容，双方在合同中约定的内容是双方共同办理抵押；2.农行银行七里河支行抵押物的实际情况是实际知晓的，本案在办理贷款时，提供的是房屋买卖合同，不是不动产产权证书，无法办理抵押登记；3.农行银行七里河支行作为专业金融机构，应当知晓房屋买卖合同是不能办理抵押登记的。农商银行七里河支行向一审法院提出请求：1.鸿通矿业公司偿还农商银行七里河支行借款本息19395873.13元(其中：本金15000000元、利息4395873.13元，利息暂计算至2017年8月29日)及至借款本息全部还清之日的利息;2.鸿通矿业公司、张应怀支付农商银行七里河支行为实现债权所支出的律师费75000元；3.张应怀在合同约定的抵押物价值即22869400元的范围内对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用及其他合理诉讼支出由鸿通矿业公司、张应怀承担。事实与理由：2012年6月2日，农商银行七里河支行(原兰州市七里河区农村信用合作联社)与鸿通矿业公司签署了《流动资金借款合同》，合同约定农商银行七里河支行向鸿通矿业公司提供借款本金人民币15OO万元，借款期限为2012年6月5日起至2015年6月5日止，借款年利率为9％，罚息利率在借款利率的水平上加收50％，即罚息年利率为13.5％，农商银行七里河支行为实现债权所支出的律师费、差旅费、评估费等由鸿通矿业公司承担。同日，农商银行七里河支行与张应怀签署了《抵押担保合同》，合同约定张应怀以其位于成都市龙泉驿区大面街道龙城大道一号10幢1单元1层101号房产、成都市龙泉驿区大面街道龙城大道一号10幢1单元102号房产、兰州市城关区天水北路(良志嘉年华)2幢19层06号房产、兰州市城关区天水北路(良志嘉年华)1幢406号房产、珠海市昌盛路376号166幢2302号房产、珠海市昌盛路376号179幢201号房产为鸿通矿业公司的债务提供抵押担保，但未办理抵押登记。双方约定上述抵押物的价值为22869400元。合同签订当日，农商银行七里河支行向鸿通矿业公司发放了借款本金人民币1500万元。借款到期后，鸿通矿业公司未按合同约定向偿还借款本息，担保人张应怀也未履行担保责任。截止2017年8月29日，鸿通矿业公司共欠农商银行七里河支行借款本金1500万元、利息4395873.13元，本息合计19395873.13元。一审法院认定事实：2012年6月2日，农商银行七里河支行(原兰州市七里河区农村信用合作联社)与鸿通矿业公司签署了《流动资金借款合同》，约定农商银行七里河支行向鸿通矿业公司提供借款本金人民币1500万元，借款期限为2012年6月5日起至2015年6月5日止；借款年利率为9％，罚息利率在借款利率的水平上加收50％，即罚息年利率为13.5％；农商银行七里河支行为实现债权所支出的律师费、差旅费、评估费等由鸿通矿业公司承担。同日，农商银行七里河支行与张应怀签署了《抵押担保合同》，约定张应怀以其位于成都市龙泉驿区大面街道龙城大道一号10幢1单元1层101号房产、成都市龙泉驿区大面街道龙城大道一号10幢1单元102号房产、兰州市城关区天水北路(良志嘉年华)2幢19层06号房产、兰州市城关区天水北路(良志嘉年华)1幢406号房产、珠海市昌盛路376号166幢2302号房产、珠海市昌盛路376号179幢201号房产为鸿通矿业公司的债务提供抵押担保，但未办理抵押登记。双方约定上述抵押物的价值为22869400元。合同签订当日，农商银行七里河支行向鸿通矿业公司发放了借款本金人民币1500万元。借款到期后，鸿通矿业公司未按合同约定向偿还借款本息。截止2017年8月29日，鸿通矿业公司共欠农商银行七里河支行借款本金1500万元、利息4395873.13元，本息合计19395873.13元。一审法院认为，农商银行七里河支行与鸿通矿业公司之间签订的借款合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方具有法律约束力。农商银行七里河支行按借款合同的约定已经履行了付款义务，但鸿通矿业公司一直未履行还款义务。鸿通矿业公司应当继续履行合同约定的还款义务即偿还本金1500万元及支付相应的利息4395873.13元(暂计算至2017年8月29日，之后利息按合同约定利率计算至借款本息清偿之日)，并应依合同约定承担农商银行为实现债权所支出的律师费75000元。本案的争议焦点为张应怀是否应对鸿通矿业公司的债务承担连带清偿责任。农商银行七里河支行和张应怀签订了抵押担保合同但未办理抵押登记手续，物权法及担保法对抵押权和抵押合同适度分离原则已作明确规定，不动产抵押合同自成立时生效，未办理抵押登记的，不影响抵押合同效力。本案中，双方当事人订立的抵押合同未违反法律规定，且其生效的要件也已具备，故即使未办理抵押登记，该抵押合同亦应生效，对双方当事人产生拘束力，但未办理抵押登记手续的，作为物权的抵押权未设立，没有优先受偿权。故本案中作为合同双方的农商银行七里河支行与张应怀之间只存在合同债务关系，不存在抵押物权关系。但是，农商银行七里河支行享有合同法意义上的担保权，进而有权要求抵押人张应怀承担有限连带清偿责任。因未履行抵押合同的后果是未设立抵押权，给抵押权人造成的损失是不享有对抵押物的优先受偿权，故赔偿损失应当限于约定的价值范围即22869400元。同时，应当分清合同双方各自办理抵押登记的责任，根据各自过错程度分担赔偿责任。本案中，签订抵押担保合同后，因抵押房屋尚处于无法办理产权登记的阶段，抵押登记实际无法履行，对此双方当事人都是明知的，故双方过错相当，故张应怀应当在合同约定的抵押物价值22869400元的一半范围内即1143470O元承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零一条、二百零五条、二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，判决：一、鸿通矿业公司偿还农商银行七里河支行借款本金1500万元、利息4395873.13元(暂计算至2017年8月29日)及至借款本息清偿之日的利息；二、鸿通矿业公司支付农商银行七里河支行为实现债权所支出的律师费75000元；三、张应怀在11434700元的范围内对鸿通矿业公司的债务承担连带清偿责任。案件受理费138625元，由鸿通矿业公司、张应怀负担。二审中当事人均未提供证据，经开庭审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的质证及诉辩意见，本案争议焦点为：张应怀是否应当在抵押物价值范围内对鸿通矿业公司的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中，农商银行七里河支行与张应怀签订了《抵押担保合同》，合同约定了以张应怀名下六套房产为鸿通矿业公司的债务提供抵押担保，并约定了由抵押人在三日内办理抵押登记手续。该合同是双方真实意思表示，依法已经成立并生效，张应怀应按照《抵押担保合同》的约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国物权法》第十五条规定“当事人之间订立有关设立、变更、转让或者消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”。虽然根据双方签订《抵押担保合同》时张应怀提供的房屋买卖合同，农商银行七里河支行对签订合同时抵押物现状应当知晓，否则不会约定为由张应怀三日内办理登记，但最终未办理抵押登记属于张应怀违约，对农商银行七里河支行而言仅产生抵押权未生效的法律后果，即不享有对抵押物的优先受偿权，而并不能因此免除张应怀所应承担的抵押担保责任，张应怀仍应对其承诺的担保范围内的债务承担责任。故一审法院判决张应怀在合同约定的抵押物价值22869400元的一半范围内即1143470O元承担连带清偿责任不当，张应怀应在其提供的抵押物价值范围内对案涉债务承担连带清偿责任。综上所述，农商银行七里河支行的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持兰州市中级人民法院（2017）甘01民初712号民事判决第一、二项；二、变更兰州市中级人民法院（2017）甘01民初712号民事判决第三项为：被告张应怀在22869400元范围内对被告甘肃鸿通矿业有限公司的债务承担连带清偿责任。一审案件受理费按照原判决执行；二审案件受理费90408元，由被上诉人甘肃鸿通矿业有限公司、张应怀负担。本判决为终审判决。审判长  崔军审判员  杨波审判员  张妍二〇一八年二月十一日书记员  常城