湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂05民终227号上诉人（原审被告、反诉原告）：胡娟，女，1978年3月15日出生，汉族，住秭归县。委托诉讼代理人：田军，湖北前锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：吴世江，男，1981年2月22日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。委托诉讼代理人：龙江，湖北百思特律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾雄，湖北百思特律师事务所律师。上诉人胡娟因与被上诉人吴世江股权转让纠纷一案，不服秭归县人民法院(2017)鄂0527民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡娟上诉请求：1.依法撤销秭归县人民法院（2017）鄂0527民初19号民事判决，改判驳回吴世江的全部诉讼请求，支持胡娟的反诉请求，即：解除《股权转让协议》并返还股权转让款300000元。2.本案诉讼费用由吴世江承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。吴世江存在欺诈行为，其一，吴世江在签订股权转让协议时承诺唐会娱乐会所只要经过噪音改造就能取得文化经营许可证。其二，本案所涉《股权转让协议》签订时吴世江隐瞒了公司存在大额对外债务。二、原审法院适用法律错误。原审法院认定胡娟行使撤销权时间已过法定除斥期间显属适用法律错误。胡娟是在2016年5月底因秭归县相关部门联合执法责令唐会娱乐会所停业时才知道会所不可能取得文化经营许可证，进而知道胡娟签订合同的目的无法实现，胡娟在2017年3月以反诉形式向法院提出撤销合同，符合法律规定。《整改通知书》和《处罚决定书》都是由工商部门作出，内容没有涉及能不能办理文化经营许可证的陈述。三、胡娟虽当庭陈述其在12月8日收到了3本考勤本及《整改通知书》，但以上证据不能得出一审法院所认定的胡娟已经失去法定撤销权的结论。相反，胡娟与吴世江2015年12月24日办理股权变更登记手续的事实，结合胡娟在股权转让后的巨大损失，足以说明其在2015年12月8日根本不知道被欺诈的事实。吴世江辩称，一、胡娟在签订协议时已明知噪音问题存在。吴世江没有做出噪音整改就可办证的承诺。二、法律规定一经公布视同人民群众知晓，胡娟称自己不知道《娱乐场所管理条例》的内容，不影响其承担相应的法律后果。胡娟认可在2015年12月8日或9日收到了工商局的《处罚决定书》和《整改通知书》。三、即便存在欺诈，2015年12月8日或9日是胡娟请求撤销股份转让协议的起始时间，根据相关规定，胡娟的撤销权已经超过法定的除斥期间。吴世江一审本诉诉讼请求：1.请求判令胡娟向吴世江支付股权转让款1040000元，并自2016年1月1日起至实际清偿之日止，按日万分之五计算滞纳金（截止起诉之日为30000元）；2.判令胡娟向吴世江支付违约金104000元。3.本案诉讼费由胡娟承担。胡娟一审反诉诉讼请求：请求依法撤销双方之间签订的《股权转让协议》，并由吴世江返还胡娟已支付的转让款300000元。一审判决认定的事实：2015年12月1日，吴世江、胡娟以及董雪峰签订《股权转让协议》，协议开头写明：现甲（吴世江）乙方（董雪峰）合法拥有星期六公司100%股权（包括无证照唐会国际娱乐会所全部资产），因启动公司和开拓市场，甲乙双方同意将二人名下所拥有股份部分转让给丙方（胡娟），三方经平等协商，就股份转让事宜达成如下协议。协议约定吴世江、董雪峰将各自持有的星期六公司包括唐会国际娱乐会所股权中的30%各以1340000元的价格转让给胡娟，转让后胡娟持有该公司60%的股权。上述款项的支付时间为合同签订当日支付300000元，宾馆和唐会国际娱乐会所交清时支付300000元，办理工商变更登记后支付400000元，余款于2016年11月30日前全部支付；丙方（胡娟）如未按期付款，逾期一个月内应当向甲方支付合同交易额的10%作为违约金，逾期超过一个月的，在承担上述违约金的基础上，再按照合同约定金额的日万分之五支付滞纳金。协议签订后，胡娟支付吴世江转让款300000元。余款虽经吴世江多次催要，但胡娟以股权转让协议存在欺诈行为，应当予以撤销为由拒绝支付，并在本案中提起反诉。一审判决同时认定，2015年4月17日，因唐会国际娱乐会所无照从事KTV服务经营规模较大，且噪音污染严重，秭归县工商行政管理局对星期六公司作出秭工商处字[2015]292号行政处罚决定，责令停止违法行为，罚款200000元人民币。一审法院认为，依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。胡娟与吴世江签订股权转让协议，吴世江按约定协助胡娟办理了股权变更登记，胡娟应当按照协议及时、全面履行自己的义务，对吴世江请求判令本诉被告支付其股权转让款1040000元的诉讼请求，本院予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。胡娟违反约定，未按约定的期限或阶段向吴世江支付股权转让款的行为已经构成违约，吴世江请求胡娟支付违约金的诉讼请求本院予以支持。对双方争议的吴世江是否存在欺诈的问题。胡娟称吴世江在签订股权转让协议时告知胡娟，只要把噪音问题整改好就能够办理文化经营许可证，但是庭审中吴世江否认向胡娟有过这样的陈述，胡娟亦未提交证据予以证实。庭审中胡娟也曾提供证据，拟证明因为唐会国际娱乐会所开办在住宅小区里面的位置原因及噪声问题，唐会国际娱乐会所已经不可能取得文化经营许可证，一审法院认为双方签订协议时，唐会国际娱乐会所所处的地理位置就已经明确，《娱乐场所管理条例》对娱乐场所的设立地点也有明确的禁止性规定，不能够证实吴世江在签订协议时存在欺诈行为。对胡娟的该项抗辩主张及反诉理由不予采纳。对胡娟行使撤销权是否超过除斥期间的问题。胡娟诉称在2016年5月，秭归县公安局和工商局联合执法过程中将唐会国际娱乐会所强制关停时，才知道唐会国际娱乐会所不能办理文化经营许可证的事实。吴世江对胡娟的该项主张不予认可，认为吴世江在签订协议时不存在欺诈的问题，即使是存在欺诈，胡娟行使撤销权也已经超过了法定的除斥期间，胡娟知道撤销事由应该是在2015年间，理由如下：1.签订协议时协议上（协议开头和第7条）明确载明唐会国际娱乐会所无证，庭审中胡娟也认可吴世江已告知其这一情况。2.胡娟在庭审中也陈述其在2015年12月8日或者9日，在交接的时候收到了整改通知书及处罚决定书，胡娟在这时知道或者应当知道了撤销事由。本院认为，双方在签订股权转让协议时协议上就已经载明唐会国际娱乐会所没有办证的事实，在庭审中胡娟提供了整改通知书、处罚决定书等证据证实因为KTV在小区里面的原因根本无法办理文化经营许可证，但是上述证据的形成时间均是在双方签订转让协议之前，而且胡娟当庭陈述上述证据在2015年12月8日至9日间就已经交接到胡娟手中，因此，一审法院认为，胡娟行使撤销权的时间已超过法定的除斥期间，胡娟的诉讼请求不应得到支持。对吴世江诉请的要求胡娟按照日万分之五承担滞纳金及由胡娟支付吴世江104000元违约金的请求，一审法院认为根据合同法的相关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿额的计算方法，二者选其一，吴世江诉请判令滞纳金及违约金的请求不符合法律规定，庭审中，吴世江书面声明，请求胡娟按日万分之五支付滞纳金，不再请求胡娟支付104000元违约金，应予以支持。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第五十五条第（一）项、第六十条、第一百零七条、第二百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限胡娟于判决生效后十五日内支付吴世江股权转让款1040000元，并自2016年1月1日起按日万分之五支付滞纳金至全部股权转让款付清之日止；二、驳回吴世江的其他诉讼请求；三、驳回胡娟的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院一并决定本诉案件受理费15366元，由吴世江负担1366元，胡娟负担14000元。反诉案件受理费5800元，由胡娟负担。在二审审理过程中，双方均未提交新的证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审当事人争议焦点为：一、胡娟以吴世江签订《股权转让协议》时存在欺诈为由提起撤销权能否予以支持？即：本案《股份转让协议》签订时吴世江是否存在欺诈行为。从协议本身的约定上来看，吴世江在协议中并未承诺整改噪音就能获得娱乐经营许可证。胡娟所述星期六酒店管理有限公司在本案股权转让时存在债务亦不能说明吴世江在转让股份时存在欺诈行为，且转让协议在第六条对股份转让前后的债务作出了明确约定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。从胡娟现有的举证来看，难以证实吴世江在股份转让时存在欺诈行为，因此胡娟应当承担举证不能的法律后果。二、胡娟作为一名酒店娱乐业投资商人，应当对投资产业的情况、法律的禁止性规定有所了解，对投资风险有所预见，从协议的约定和庭审情况看，胡娟对唐会国际娱乐会所无证经营和噪音问题早已知晓，其辩称直至2016年5月秭归县联合执法队对唐会国际娱乐会所作出关停处理才得知会所因违反《娱乐场所管理条例》无法办证不能成为其不履行合约义务的事由。因此，对胡娟的上诉请求和理由，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21166元，由胡娟负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱红洲审 判 员 尹为民审 判 员 关俊峰二〇一八年二月十四日法官助理 戴倩倩书 记 员 徐 琪