广东省汕尾市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤15民终27号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳市蛇口支公司，住所地深圳市。负责人：胡正，该公司经理。委托诉讼代理人：骆志明，系广东东舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴燕萍，女，1995年8月1日出生，汉族，住海丰县。委托诉讼代理人：吴智亮，系广东海陆律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈挥港，系广东海陆律师事务所工作人员。原审被告：周源，���，1980年10月27日出生，汉族，住广西玉林市博白县。原审被告：向喜，男，1984年10月11日出生，汉族，住湖南省安化县。原审被告：深圳市博大物流有限公司，住所地深圳市盐田区杨梅新村35号。法定代表人:黄平。原审被告：深圳市智鹏物流有限公司，住所地深圳市。法定代表人:刘湘智。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳市蛇口支公司（以下简称平安保险蛇口支公司）因与被上诉人吴燕萍及原审被告周源、向喜、深圳市博大物流有限公司、深圳市智鹏物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省海丰县人民法院(2016)粤1521民初1177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平��保险蛇口支公司上诉请求：1.变更残疾赔偿金为56113.68元，变更护理费为9000元，变更营养费为2000元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人为农村户籍，其仅仅提交中南服饰制衣有限公司出具的工作收入证明，该工作收入证明无营业执照佐证，证明内容亦无劳动合同、工资单、银行流水等佐证，一审法院认定残疾赔偿金按城镇居民标准证据不确实，不充分，请二审法院依法变更为残疾赔偿金按农村居民标准计算为13360.4元/年×20年×21%=56113.68元。2.被上诉人诉求的误工费标准为34757元/年，一审法院判决的误工费标准却为42180元/年，超过被上诉人诉求的误工费标准，违背程序法的规定。请二审法院变更为按被上诉人诉求的误工费标准计算误工费，为34757元/年÷365天×247天=23520元。3.被上诉人实际住院62天，司法鉴定其护理期90-120天。因此其护理期的认定或按实际住院时间62天，或按司法鉴定意见90-120天，不能两者相加重复计算。一审法院既计算其住院时间62天，又计算司法鉴定的护理期120天，属于重复计算错误，应予纠正。请二审法院依法纠正，变更护理期为90天。护理费标准，被上诉人住院为家属护理，其未提交护理人员的工作收入证明，请二审法院酌情按100元/天计算，误工费为90天×100元/天=9000元。4.一审法院认定的营养费也显失公正。被上诉人住院时间仅62天，一审法院认定营养费20000元，按日计算住院时每天营养费322元，是每天伙食补助费的3倍多，请二审法院依法变更，将营养费酌情改为2000元。吴燕萍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。周源述称，车主已经购买了商业三者险，请求法院判令平安保险蛇口支公司足额理赔。吴燕萍向一审法院起诉请求：1.判令平安保险蛇口支公司在商业三者险和交强险的保险额范围内赔偿吴燕萍医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计人民币475395元；2.判令周源、向喜、深圳市博大物流有限公司、深圳市智鹏物流有限公司承担保险赔偿额不足部分的连带赔偿责任;3.诉讼费全部由周源、向喜、深圳市博大物流有限公司、深圳市智鹏物流有限公司、平安保险蛇口支公司承担。一审法院认定事实：2015年12月6日17时00分，周源驾驶粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车（粤Ｂ×××××）从海后门镇沿国道324线往汕头方向行驶，途经海××××路段时碰撞前面同方向行驶的轻便二轮摩托车，造成摩托车上吴燕萍、林巧玲、孙祖凤三人不同程度受伤、车辆损坏的交通事故。事故经海丰县公安局交警大队作出了海公交认字[2015]第00730号《道路交通事故��定书》,认为周源违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第七十条第一款之规定承担全部责任，吴燕萍、林巧玲不承担责任，孙祖凤无责任。发生事故当天，吴燕萍即被送往海彭湃纪念医院治疗，由于病情严重，于2015年12月10日转入广州市第一人民医院住院治疗至2016年1月18日出院，于当日转回海丰黄江医院住院治疗，至2016年1月31日出院，2016年2月18日吴燕萍再次来到广州市第一人民医院住院治疗，至2016年2月23日出院，四次住院共62天，用去医疗费186339.08元，深圳市智鹏物流有限公司垫付医疗费25000元，银行转账给吴国辉35000元，现金支付给吴国梁70000元，网上银行转账垫付20000元，共垫付150000元，庭审时吴燕萍和原审被告确认150000元由吴燕萍、林巧玲、孙祖凤平均分配各50000元，平安保险蛇口支公司垫付给吴燕萍医疗费5000元。2016年1月18���广州市第一人民医院出院诊断：1.骨盆骨折(1).右髂骨粉碎性骨折(2).双侧耻骨上下支骨折(3).右侧骶骨骨折2.阴道裂伤3.尿道损伤4.全身多处皮肤挫擦伤并感染。吴燕萍于2016年8月10日委托广东天平法医临床司法鉴定所对吴燕萍的伤残等级进行鉴定，对后续治疗费、误工期、营养期、护理期进行评定，该所于2016年8月29日评定吴燕萍：1.骨盆骨折构成九级伤残；2.阴道裂伤，尿道损伤构成十级伤残；3.后续治疗费用23000－25000元；4.误工期180－240日，营养期90－120日，护理期90－120日。吴燕萍在审理期间变更诉讼请求，变更后的诉讼标的为543417元。另查吴燕萍为农村户口，但其于2012年3月入职中南服饰制衣有限公司，并在该公司宿舍居住至今。深圳市博大物流有限公司是粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车（粤Ｂ×××××）行驶证登记车辆所有人，向喜是实际支配人，挂靠深圳市智鹏物流有限公司，该车在平安保险蛇口支公司投保交强险122000元及商业三者险1500000元，交强险保险期限从2015年10月25日至2016年10月24日止，商业三者险保险期限从2015年10月26日至2016年10月25日止，商业三者险并约定不计免赔。以上事实，有交通事故认定书、医疗单据、司法鉴定意见书、户口本、单位证明、保险单和庭审笔录等证明材料在案佐证。一审法院认为，周源驾驶粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车（粤Ｂ×××××）与吴燕萍驾驶二轮摩托车发生碰撞，造成吴燕萍、林巧玲、孙祖凤三人受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定周源承担全部责任，事实清楚，适用法律正确，一审法院依法予以认定。深圳市博大物流有限公司是粤Ｂ×××××号重型半挂牵引车（粤Ｂ×××××）行驶证登记车辆所有人，向喜是实际支配人，挂靠深圳市智鹏物流有��公司，周源是驾驶人，周源、向喜、深圳市博大物流有限公司、深圳市智鹏物流有限公司应对吴燕萍的损失承担全部赔偿责任。关于中国平安深圳蛇口支公司的保险责任问题，根据《中华人民共和国保险法》关于“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，平安保险蛇口支公司应在交强险122000元和商业三者险1500000元保险限额内承担赔偿责任。吴燕萍是农业户口，但其在城镇工作居住生活1年以上，其赔偿应按照城镇居民标准计算，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，吴燕萍的损失有：1.医疗费：186339.08元；2.鉴定费4000元；3.误工费：参照国有同行业在岗职工年平均工资纺织服装业标准计算至定残日前一天，42184元/年÷365×247天＝28546.43元；4.护理费：参照国有同行业在岗职工年平均工资计算，62987元/年÷365天×62天+62987元/年÷365天×120天＝31407.22元；5.交通费：酌情按3000元；6.住院伙食补助费：100元×62天＝6200元；7.营养费：20000元；8.残疾赔偿金：34757元/年×20年×21%＝145979.4元；9.精神损害抚慰金：酌情按10000元；10.后续治疗费：酌情按24000元，以上吴燕萍损失共459472.13元，该数额未超过肇事车辆在平安保险蛇口支公司投保的交强险120000元和第三者责任保险1500000元的保险限额，可由平安保险蛇口支公司直接赔偿给吴燕萍，另深圳市智鹏物流有限公司在本次事故中已垫付了50000元给吴燕萍，要求在赔偿款中扣除后由保险公司直接付还,可予照准,扣除平安保险蛇口支公司垫付5000元，故吴燕萍实际获得赔偿数额为459472.13元－50000元-5000元＝404472.13元。至于平安保险蛇口支公司主张周源驾驶粤Ｂ×××××号车事故后未停车，符合保险合同约定免责条款，保险公司在商业三者险上不负责赔偿事故损失，因交通事故认定书中并未认定周源事故后逃离现场，其抗辩理由不成立，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决如下：一、平安保险蛇口支公司应当自判决生效之日起7日内赔偿吴燕萍404472.13元，周源、向喜、深圳市博大物流有限公司、深圳市智鹏物流有限公司在284472.13元限额内承担连带赔偿责任；二、平安保险蛇口支公司应当自判决生效之日起7日内付还深圳市智鹏物流有限公司因交通事故垫付的款项50000元。案件受理费9234元，由吴燕萍承担1042元，平安保险蛇口支公司负担8192元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。另查明，广州市第一人民医院2016年1月8日对吴燕萍的出院医嘱：“注意休息，留陪护一人，加强营养，术后卧床休息3月……”。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据双方当事人的上诉和答辩，本案的争议焦点是：一、吴燕萍的残疾赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算；二、一审判决误工费是否超过吴燕萍的诉讼请求；三、护理费和营养费是否合理。关于吴燕萍的残疾赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算的问题。中南服饰制衣有限公司出具《证明》，证明吴燕萍于2012年3月在该公司工作并在该公司宿舍居住，海丰县公安局城东派出所盖章确认上述情况属实。吴燕萍在事故发生时已在城镇居住满一年且有固定收入，吴燕萍主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，一审法院予以支持并无不当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”平安保险蛇口支公司主张不应按城镇居民标准计算吴燕萍的残疾赔偿金，但没有提出相应的反驳证据，应承担不利后果，对其该项主张，本院不予支持。关于一审判决误工费是否超过吴燕萍的诉讼请求。吴燕萍在一审主张误工费为46946元，一审判决误工费为28546.43元，虽然一审判决误工费的计算标准与吴燕萍所请求的不同，但一审判决的误工费不会超过吴燕萍所主张的误工费金额。对平安保险蛇口支公司认为一审判决误工费金额超过吴燕萍的诉请的意见，本院不予采纳。关于护理费及营养费的问题。根据吴燕萍出院医嘱：“注意休息，留陪护一人，加强营养，术后卧床休息3月……”吴燕萍两处伤残分别评定为九级、十级伤残，伤情较重，术后仍需卧床休息，留陪护1人，且需加强营养支持。一审法院根据吴燕萍实际住院时间和伤情，参照国有同行业在岗职工年平均工资居民服务业的标准结合鉴定意见的护理期限计算护理费并无不妥，本院予以维持。平安保险蛇口支公司认为住院期间营养费20000元过高，主张营养费应为2000元，没有考虑到吴燕萍出院后仍需加强营养帮助恢复身��，对其该项主张，本院不予支持。一审法院酌情认定营养费为20000元，并无不妥，本院予以维持。综上所述，平安保险蛇口支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2948.77元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳市蛇口支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄立靖审 判 员 曾广文审 判 员 朱小惠二〇一八年二月二十六日法官助理 胡晓玲书 记 员 施辉坚