广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤刑终1677号原公诉机关广东省佛山市人民检察院。上诉人（原审被告人）张华祥，男，1977年7月27日出生，土家族，初中文化，农民，户籍地重庆市石柱县。因本案于2015年10月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人黄镔，广东金信方正律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。上诉人（原审被告人）吴明胜（化名“吴志勇”），男，1984年10月21日出生，汉族，初中文化，户籍地贵州省习水县。因本案于2016年1月12日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人誉结兴，广东骏和律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。上诉人（原审被告人）冉飞，男，1980年9月7日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地重庆市忠县。因本案于2015年10月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）樊益，女，1990年8月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省溆浦县。因本案于2015年10月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市中级人民法院审理佛山市人民检察院指控原审被告人张华祥、冉飞贩卖、运输毒品，原审被告人吴明胜、樊益贩卖毒品一案，于2016年9月2日作出（2016）粤06刑初117号刑事判决。宣判后，张华祥、冉飞、吴明胜、樊益均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷、讯问上诉人张华祥、冉飞、吴明胜、樊益、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定：2015年10月，被告人张华祥为向“小田”（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），联系被告人吴明胜购买毒品，后吴明胜询问被告人樊益是否有毒品贩卖，樊益便介绍“荣某”（另案处理）向某胜贩卖毒品，被告人冉飞为张华祥贩卖毒品提供帮助。2015年10月28日19时许，收到“小田”的毒资人民币35000元后，张华祥、冉飞从银行自动取款机上取出毒资并将其中的32000元交给吴明胜。后张华祥、吴明胜搭乘冉飞驾驶的渝Ｆ×××××小汽车到广州市白云区江某与“荣某”进行毒品交易。在江某与樊益及“荣某”会合后，吴明胜携带毒资��随“荣某”去取毒品。吴明胜取回黑色塑料袋包装的一包毒品后，与张华祥乘坐冉飞驾驶的小汽车返回佛山市。期间，吴明胜将装有毒品的塑料袋交给张华祥，张华祥便放置在小汽车副驾驶座位下。后公安民警在黄岐**花园停车场将张华祥、冉飞抓获，并在渝Ｆ×××××小汽车副驾驶位查获毒品1包，又分别在张华祥租住的南海区大沥镇黄岐**花园翠竹阁***房和冉飞租住的南海区大沥镇黄岐**花园红棉阁C座***房查获一批毒品。经鉴定，在渝Ｆ×××××小汽车上查获的毒品为甲基苯丙胺994克，含量为76%；在张华祥租住处查获的毒品为甲基苯丙胺39克、甲基苯丙胺片剂96.39克；在冉飞租住处查获的毒品为甲基苯丙胺86克。原判认定上述事实的证据有：物证，书证，证人证言，勘验检查、辨认笔录，鉴定意见，被告人供述等。原审法院认为：被告人张华��贩卖毒品甲基苯丙胺1033克，甲基苯丙胺片剂96.39克，被告人吴明胜、樊益贩卖毒品甲基苯丙胺994克，被告人冉飞贩卖毒品甲基苯丙胺994克，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。冉飞还非法持有毒品甲基苯丙胺86克，其行为又构成非法持有毒品罪。冉飞在与张华祥共同犯罪中起辅助作用，是从犯，对其所犯贩卖毒品罪依法减轻处罚。樊益在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。张华祥、樊益归案后如实供述其主要罪行，依法从轻处罚。冉飞一人犯数罪，依法实行数罪并罚。对于扣押的毒品，依法予以没收并销毁。扣押的毒资、作案工具手机、车辆，依法予以没收并上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第五十七条第一���、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人张华祥犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人吴明胜犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人冉飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元；决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币140000元。四、被告人樊益犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币100000元。五、扣押的毒品予以没收，由暂扣单位佛山市公安局南海分局销毁。扣押的被告人张华祥的毒资人民币2000元，白色CoolPad手机1台，扣押的被告人冉飞的车牌为渝Ｆ×××××的黑色小汽车1辆，扣押的被告人樊益的华为手机1台，予以没收，上缴国库。上诉人张华祥及其辩护人提出：1.张华祥是介绍“小田”向某胜购买毒品，应是从犯。2.手机通话记录和手机短信不能证实张华祥系贩毒人员。3.在张华祥住处查获的毒品不能排除系他人所有，因此不能计入张华祥贩卖、运输毒品的数量。一审量刑过重，请求二审改判。上诉人吴明胜上诉称：我从没有使用过手机号185××××2568，也没有用过“吴志勇”这个化名，张华祥和樊益的供述不可信。一审认定我参与本案事实不清、证据不足，请求二审公正判决。其辩护人提出：认定吴明胜系手机号185××××2568的真正使用人以及吴明胜使用过“吴志勇”这个名字，证据不足。请求二审改判吴明胜无罪。上诉人冉飞上诉称：1.案发前我不知道张华祥是去江某买毒品。2.我家中的毒品是张华祥搬来的，在被查获前我不知情，不构成非法持有毒品罪。请求二审公正判决。上诉人樊益上诉称：我只是介绍贩毒的“荣某”给吴明胜，也不知道他们交易的具体数量，他们交易时我也不在现场，且我归案后如实供述罪行。一审量刑过重，请求二审从轻改判。经二审审理查明：2015年10月间，上诉人张华祥为向“小田”（另案处理）贩卖甲基苯丙胺（冰毒），遂联系上诉人吴明胜向其购买，吴明胜即通过手机联系上诉人樊益，樊益便介绍“荣某”（另案处理）向某胜贩卖。过程中，吴明胜与“荣某”商定一公斤价格不高于三万元，吴明胜告知张华祥购买价格为32000元，而“小田”交给张华祥购毒款35000元。同月28日19时许，张华祥收到“小田”通过银行转账的毒资35000元后，通过其和上诉人冉飞各自使用的他人银行账户从银行自动取款机取出毒资32000元交给吴明胜。随后，冉飞驾驶其所有的渝Ｆ×××××小汽车搭载张华祥、吴明胜从佛山市南海区大沥镇前往广州市白云区江某与“荣某”进行毒品交易。后张华祥、吴明胜、冉飞在江某与樊益、“荣某”会合后，吴明胜携带毒资与“荣某”完成交易，并将买来的毒品交给张华祥。返回佛山市南海区途中，吴明胜中途下车离开。当晚11时许，民警在南海区大沥镇黄岐**花园停车场将张华祥、冉飞抓获，并在渝Ｆ×××××小汽车副驾驶位查获甲基苯丙胺994克（甲基苯丙胺含量为76%）,扣押张华祥白色CoolPad手机一台。随后，民警在张华祥租住的上述**花园翠竹阁***房查获甲基苯丙胺39克、甲基苯丙胺片剂96.39克，在冉飞租住的上述**花园红棉阁C座***房查获甲基苯丙胺86克。次日，民警在广州市白云区江夏村抓获樊益，扣押其��为牌手机一台。2016年1月12日，民警在南海区大沥镇抓获吴明胜。综上，张华祥贩卖、运输甲基苯丙胺994克，另贩卖甲基苯丙胺39克、甲基苯丙胺片剂96.39克；吴明胜贩卖甲基苯丙胺994克；冉飞参与贩卖、运输甲基苯丙胺994克，非法持有甲基苯丙胺86克；樊益参与贩卖甲基苯丙胺994克。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.抓获经过、起获经过、破案经过，证实：佛山市公安机关在工作中发现樊益在2015年10月28日晚上将到广州市江某进行毒品交易。当晚22时许，民警发现一名男子（吴明胜，化名吴志勇）从渝Ｆ×××××小汽车上走下来，因时机未成熟未抓捕。23时许，民警在南海区大沥镇黄岐**花园停车场，在渝Ｆ×××××小汽车内将张华祥、冉飞抓获。次日23时许，民警在广州市白云区江夏村牌���边的**公寓206房将樊益抓获。2016年1月12日11时许，民警在南海区大沥镇黄岐陈溪新村三骏市场B座陈俊商务住宿207房将吴明胜抓获。2.搜查笔录、扣押物品清单、接受证据材料清单、移送物品清单和涉案物品照片，证实：（1）抓获冉飞时，在冉飞身上发现两部手机，并查获冉飞驾驶的号牌为渝Ｆ×××××的黑色小汽车一辆。在该小汽车副驾驶座位上查获一个黑色塑料袋，内有用透明塑料袋装着的一大包白色晶体，另在车内发现一张《房屋借租协议》（原件）。后在黄岐**花园红棉阁C座***房（冉飞住处）客厅婴儿床抽屉查获一个装有一支配有瞄准器、铁管、气瓶、枪管的黑色气步枪的黄色胶袋盒和一个黑色塑料袋，该塑料袋内有一个装有用透明塑料袋装的3包白色晶体（1大包白色晶体和2小包白色晶体）的鞋盒。上述物品已被扣押。（2）民警在黄岐**花园翠竹阁***房（张华祥住处）查获用玻璃瓶装着的红色药丸一瓶、用透明塑料袋装着的红色药丸三包、用透明塑料袋装着的白色晶体一包，在张华祥身上查获一部手机及2000元现金。上述物品已被扣押。（3）在广州市白云区江夏村牌坊**公寓206房抓获樊益时，查获其手机一部。已扣押。3.银行开户资料账户和流水，证实：账号为62×××11，户主为肖莉的中国农业银行账户在2015年10月28日下午收款35000元，随后转给张某14800元，取现20000元。4.通话清单及手机通讯录、手机短信内容截图，证实：（1）张华祥使用的手机号码为133××××1523，樊益使用的手机号码为159××××1195（标注为伊依）、180××××8666（标注为伊依1），冉飞使用的手机号码为185××××6678、150××××3456，“吴志勇”使用的手机号码为185××××2568（张华祥、��益均指证是吴明胜的手机号码），“志勇”号码使用的手机为139××××1253、150××××1768。（2）张华祥使用的手机133××××1523与手机185××××2568（张华祥、樊益均指证是吴明胜的手机号码）、159××××1195（樊益使用）、185××××6678（冉飞使用）在案发前及案发当天均有多次通话记录。（3）张华祥的手机号码与139××××6859的号码（张华祥供述是“小田”的手机号码）的手机有多次通话记录。（4）185××××2568(张华祥、樊益均指证是吴明胜的手机号码)与159××××1195（樊益使用）的号码在案发前及案发当晚有多次通话记录。（5）案发前张华祥与樊益手机内有多次关于毒品交易的信息内容：2015年10月21日樊益称“我拿了钱就一步都不会离开，直到货到你手上”,10月24日樊益称“刚我老板过来，很快强某你放心”，10月25日樊益称“我��只找到几盒，我这边客人还不够分”，案发当天樊益称“东西很靓很靓，这个老板是我第二次接触，别人给到他都是三万，骗你不是人来得（的），吴志勇还在那里讨价还价”。（6）案发前张华祥的手机与“吴志勇”使用的185××××2568内有多次关于毒品买卖的内容：“强某我现在过去你看看有多少”、“有五六个”。其中，185××××2568在2015年10月25日发短信给张华祥，称其就是“吴志勇”，这个是刚换的新号码。（7）案发前张华祥和冉飞有多次手机短信信息，涉及到大量疑似毒品交易的内容。其中，张华祥叫冉飞“又帮忙去拿两个东西一下。肖丽那个朋友要”，冉飞回复“她那拿得好少哦，”、“要不我来问问她，装足的就过去拿，要不就算了，好不”。冉飞向张华祥发信息：“熟了，过来吃了，“祥哥”“祥哥，过来吃猪脚脚”。张华祥与���彭三”、“小徐”等人手机内有多次关于毒品买卖的信息，其中“小徐”发信息：“强某，刚刚那会儿冉飞来我这里拿了两包东西是你喊他来拿的嘛？”张华祥回复：“他回来没说他没给钱，既然没给，就算我的”。（8）张华祥与“彭三”（130××××4735）在案发前有多次手机短信信息，涉及到“彭三”向张华祥疑似购毒的内容。“彭三”有发信息：“黄岐送散的嘛？帮我叫送个嘛？我过去你家拿钱给你好吗？”，张华祥回复：“我真的找不到啊!”、“你叫冉飞帮你找看”。“彭三”发信息：“老兄，在干嘛呢？你那有东西么，我买两个来吃下，我点都没有了，我还没有去拿，现在想搞下，有我就过去拿。”（9）樊益、“志勇”与张华祥在案发前有多次手机短信信息，涉及疑似毒品交易的内容，其中互相称呼张华祥为“强某”、樊益为“衣衣���，“吴志勇”、“志勇”、樊益所称的“智勇”为同一人。主要有：樊益向张华祥发信息：“强某你在家没有？昨天我问你借的糖我等下给你把钱送过去行吗？因为糖没有那么多，我也只找到几盒，我这边客人还不够分，所以不好意思，强某你看这样行的话我办完事就给你送过去家里把钱”。“强某，智勇回电你没有”“。东西你看到就知道了，真的很靓很靓。吴志勇还在那里讨价还价，我一开始就问是不是强某强某，他说什么不是的。”“志勇”向张华祥发信息：“我不是有意骗你和你朋友，他们把东西掉包了，我不知道，衣衣老板那边不退货。”“我还在找货”“强某强某，我如果有什么事，你记住我在南城东方客栈603房。”5.手机及通讯录照片，证实：经吴明胜确认，其2016年1月12日被抓获时使用的手机（号码为139××××7404、185××××0212）中存有张华祥的手机号码133××××1523，标识该号码使用人为“啊强某”。6.张华祥租赁黄岐**花园翠竹阁***房、冉飞租赁黄岐**花园红棉阁C座***房的房屋租赁协议书（复印件），证实张华祥、冉飞租房的情况。7.渝Ｆ×××××小汽车往返广州、黄岐的卡口照片，证实该小汽车系从佛山市去往广州市交易，交易后并返回佛山市。8.户籍资料及前科材料，证实了张华祥、吴明胜、冉飞、樊益的身份情况。9.尿液检测报告及指认照片，证实：张华祥、吴明胜、冉飞、樊益被抓获时尿液检测甲基安非他明（冰毒）呈阳性。10.入所体检表，证实张华祥、冉飞、樊益、吴明胜送看守所羁押时未见明显异常。（二）现场勘查笔录及照片1.佛公（刑）勘字［2015]0814号现场勘查记录，证实：现场位于大沥镇黄岐**花园停车场。��该停车场停放一辆悬挂渝Ｆ×××××车牌的黑色本田雅阁汽车，在该车的副驾驶座位上发现一个黑色塑料袋，在黑色塑料袋内发现一包白色晶体。2.佛公（刑）勘字［2015］0818号现场勘查记录，证实:现场位于黄岐**花园翠竹阁***房。在客厅茶几上发现有一瓶装有红色药丸的玻璃瓶；在客厅西南角房间内的电脑桌抽屉内发现有三包红色药丸和一包白色晶体。3.佛公（刑）勘字[2015]0815号现场勘查记录，证实：现场位于大沥镇黄岐**花园红棉阁C座***房。在客厅木床床下第一个抽屉内发现一个黄色的塑料袋，在黄色塑料袋内发现类似枪状的黑色金属物品。在木床床下第二个抽屉内发现一个黑色的塑料袋，在黑色塑料袋内发现一个鞋盒，在该鞋盒内发现三包白色晶体。（三）鉴定意见1.佛公南(司)鉴(化)字[2015]892号毒品检验鉴定报告，证��：白色晶体壹包（渝Ｆ×××××小汽车副驾驶座位处查获），净重994克，检出甲基苯丙胺成分，含量为76％。2.佛公南（司）鉴（化）字[2015]891号毒品检验鉴定报告，证实：在黄岐**花园翠竹阁***房张华祥住处查获的毒品中，红色颗粒叁包净重93.6克（0.96克/10粒）、红色颗粒壹瓶净重2.79克（32粒）、白色晶体壹包净重39克，均检出甲基苯丙胺成分。3.佛公南（司）鉴（化）字[2015]903号毒品检验鉴定报告，证实：（1）白色晶体壹包（黄岐**花园红棉阁C座***房冉飞住处查获）,净重954克，检出N,N-二甲基乙胺成分。（2）白色晶体壹包（黄岐**花园红棉阁C座***房冉飞住处查获）,净重37克；白色晶体壹包（黄岐**花园红棉阁C座***房冉飞住处查获）,净重49克，均检出甲基苯丙胺成分，平均含量为75.6％。4.佛公（司）鉴（痕）字［2015]108号枪支、弹药检验报告，证实：在黄岐**花园红棉阁C座***房冉飞住处查获的枪支状物品1支，为仿真枪。（四）证人证言及辨认笔录1.证人黎某的证言及辨认笔录：黄岐华侨红棉阁C座***房是我的，我在2015年4月租给冉飞，租期为一年。房间内的衣柜在我租给冉飞前已全部清空，房子出租前我没看到有白色晶体和气步枪等物品。黎某辨认出冉飞就是租住在黄岐华侨红棉阁C座***房的男子。2.证人黄某的证言及辨认笔录：黄岐华侨翠竹阁***房是我的。2015年3月15日，我将该房租给张华祥居住和使用，租期一年，房内的物品在租给张华祥前都已清理干净。黄某辨认出张华祥就是租住其房间的男子。3.证人莫某的证言及辨认笔录：2016年1月12日凌晨1时许，我和一个叫“志勇”的男子在陈俊商务住宿207房吸食冰毒被公安机关抓��。他（“志勇”）的电话号码是185××××0212。莫某辨认出吴明胜就是提供毒品并和其在207房一起吸食的“志勇”。4.证人张某的证言及辨认笔录：2015年10月份，我和冉飞住在**花园红棉阁C座***房。听冉飞讲，张华祥打电话给他，说是张华祥和他老婆吵架，叫冉飞过去搬些东西放在我们住处。后来，冉飞去张华祥住处拿了东西回来。张某辨认出冉飞、张华祥。（五）被告人的供述1.上诉人张华祥的供述和辨认笔录：我的手机号码是133××××1523。约被抓前四五天，一名外号叫“小田”的福建人问我能不能帮他联系搞到一条（1公斤）冰毒，我说能搞到。约2015年10月26号或27号晚上，吴某1（经查实为吴明胜）来到我住的黄岐**花园翠竹阁***房找我，当时冉飞也在，我对吴某1说有一个福建人要买1条冰毒，问吴某1能不能搞到��吴某1说能搞到，并立即打电话给一名叫“依依”的女子，吴某1打完电话后说一条冰毒的价钱是32000元，有货就会联系我。于是，我打电话给“小田”告知他一条冰毒价钱是32000元，“小田”答应了，并称买到后会给我2000元好处费。28日中午，吴某1打电话给我称冰毒有货了，于是我联系“小田”，叫他先将买冰毒的钱转账给我，后我用手机将一个农业银行的账号发给了“小田”。约18时左右，我和冉飞在我住的***房内刚吃完饭，吴某1过来说已经联系了“依依”的老板可以去拿货（指冰毒）了。约19时左右，我和吴某1、冉飞去银行取钱，冉飞驾驶他自己的一黑色的本田雅阁小汽车（车牌为渝Ｆ×××××）搭乘我和吴某1一起来到黄岐维也纳酒店对面的农业银行，当时我和冉飞下车去取钱，吴某1在车上等。我在柜员机查询了账户余额，查询后知道“小田”已经将34000元转账到我使用的银行卡了，但我的银行卡只能取20000元，于是我用我的银行卡取了20000元现金，并在柜员机操作将我银行卡内的14800元转到冉飞用的银行卡上，再由冉飞用银行卡将14800元现金取出来。我和冉飞取钱后回到车上，将32000元现金交给了吴某1。吴某1收了现金后打电话给“依依”，然后说去广州江某。于是，冉飞驾车搭乘我们出发。我们来到广州江某一小学附近后，吴某1打电话联系上“依依”，“依依”叫我们在江高等。等了40分钟左右，一男子开一辆女装摩托车搭着“依依”来到我们的汽车旁边，吴某1就下车并跟“依依”谈话。随后，吴某1回到车上说他跟那开摩托车的男子去取冰毒，并将那32000元拿下车，与开摩托车的男子离开，而“依依”坐在我们的小汽车的后排。约15分钟左右，吴某1和那开摩托车的男子回来，吴某1手上拿着用黑色胶袋装着的一包冰毒上��小汽车的后排，并将那包冰毒放在后排的地板上，“依依”就下车和那男子离开了。之后，我和吴某1、冉飞驾车回黄岐。车行到黄岐泌冲建设大道花坛处。吴某1将那包冰毒给了我，下车离开。后我和冉飞驾车回到黄岐**花园内停车场时，被警察抓获。我帮“小田”购买1条（1公斤）毒品冰毒，他给我2000元好处费。我转账使用的银行卡是农业银行的，账号是62×××11，账户名是我女朋友肖莉。冉飞知道我们去广州购买毒品，吴某1到我住的***房谈购买毒品时，当时冉飞也在我出租屋一起聊天，他也知道我帮“小田”购买1条冰毒的事。28日约18时左右，吴某1到我出租屋说要去拿冰毒，冉飞也在。去银行取钱时，冉飞知道“小田”转账了34000元给我，他也知道我跟吴某1拿一条冰毒的价钱是32000元。公安民警在***房搜到1瓶红色药丸、1包白色晶体、3包红色药丸，其中大厅玻璃茶桌上的放在1瓶红色药丸是我的，1包白色晶体和3包红色药丸不是我的，我不知道是谁放到电脑桌的抽屉内。吴某1是贩毒人员，卖过两次毒品给我。我和冉飞认识四五年，冉飞常到我住的***房玩，还一起吸过毒。吴某1偶尔来我住处，有一次还带了“依依”过来。我手机通讯录中的“吴志勇”、“志勇”是同一人。张华祥辨认出冉飞，辨认出樊益就是“依依”，辨认出吴明胜就是购买冰毒再转让给其的“吴某1”，指认了渝Ｆ×××××黑色小汽车和民警在车上查获的毒品，指认了其租住的出租屋和出租屋内大厅玻璃茶几上的毒品、手机以及2000元现金。2.上诉人冉飞的供述和辨认笔录：我的手机号码是185××××6678、150××××3456。2015年10月28日18时，我来到张华祥的住处，见到张华祥和一名男子。接着，我驾驶车牌为渝Ｆ×××××的小汽车搭他们去广州市白云区江某。当车途经一间农业银行时，张华祥说他银行卡里的钱取不出来，要将钱转到我的银行卡，让我帮他将钱取出来，我答应了。张华祥将14800元转到我女朋友的银行卡内，我将钱取出来，将14800元给回张华祥。19时40分，我们到了江某附近。等了40多分钟，有一名女子过来和那名男子聊了几分钟后离开。然后，我们在附近找个摆地摊的小吃买东西吃。期间，那名女子又走过来和那名男子聊天，然后那名男子坐摩托车离开。我和张华祥、那名女子一起坐上我的小轿车。22时许，那名男子坐摩托车回来，那名女子也下车走了。张华祥叫我开车回黄岐并和那名男子说话。在黄岐敦豪物流园附近的转盘位置，那名男子下车离开。后我载张华祥来到**花园停车，警察将我们抓住，警察在汽车的副驾驶位置地板上查获一个黑色塑料袋，内有透明塑料袋装着的一大袋白色晶体��随后，警察在我租住的**花园红棉阁C座***房内客厅里婴儿床下的左边抽屉里搜查到一支汽枪，在该床的中间抽屉查到一大袋和两小袋白色晶体。这些东西都是张华祥的。当时张华祥说要搬家，给了两个黑色胶袋我帮他保管，我不知道这两个黑色胶袋内装有什么物品。我平时有吸毒，吸食的毒品是张华祥免费给的。冉飞辨认出张华祥，指认了其驾驶的渝Ｆ×××××小车和车上的毒品，指认了其租住的黄岐**花园红棉阁C座***房以及租房协议书，指认了出租屋内的毒品、枪支、手机。3.上诉人樊益的供述和辨认笔录：我的手机号码是159××××1195、180××××8666。2015年10月28日17时许，我接到吴志勇的电话（号码185××××2568)，吴志勇说他帮朋友联系购买“一条”冰毒（指一公斤重量的冰毒），我称可以帮忙联系。后我拨打“荣某”的电话（号码136××××5517)��问“荣某”有无冰毒卖，“荣某”说有，但必须现金交易，并叫我带买家到广州市江某交易。我告诉了吴志勇，吴志勇说价格最高每条是三万元，后“荣某”答应交易的价格不会超过三万。谈妥后，我到江某与吴志勇等人汇合，看到吴志勇等人驾驶的是一辆黑色广州本田小轿车，吴志勇坐在后排，“祥哥”坐在副驾驶位，还有一名男子驾车。我上车后在后排与吴志勇等人聊了一会，并拨打“荣某”的电话称我们已到了广州市江某，“荣某”讲他也到了附近一巷子里。于是，我下车到巷子找到“荣某”，“荣某”驾驶摩托车搭我到吴志勇停车的地方，但没见到他们。我打电话问吴志勇，吴志勇讲他们去了前面一点吃宵夜。之后，“荣某”驾驶摩托车载着吴志勇离开，我坐上小汽车和“祥哥”开车的司机男子一起聊天。过了约二十分钟，“荣某”载着吴志勇返回，吴志勇坐进该辆黑色广州本田，我也下车离开江夏镇。后我向“荣某”借了200元乘车。我帮他们联系交易毒品，“荣某”会给我毒品吸食。樊益辨认出张华祥是“祥哥”，辨认出吴明胜就是在2015年10月28日晚与“荣某”交易毒品冰毒的男子吴志勇，指认了其使用的手机。对上诉人张华祥及其辩护人所提的上诉、辩护意见，经查：1.现有证据证实，张华祥所称的“小田”并未参与毒品交易，吴明胜、“荣某”等上线并不知道“小田”的存在。张华祥在收取“小田”的购毒款35000元后，仅支付给吴明胜购毒款32000元，本人牟利3000元。可见，张华祥并不是介绍“小田”向某胜、“荣某”购买毒品的居间人，而是属于加价贩卖毒品的行为人。张华祥从广州购得毒品运回佛山市伺机贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且为主犯。2.张华祥与同案人在案发时段���手机有多次通话记录，其与冉飞、樊益、吴明胜的手机短信有大量贩卖毒品的暗语来往，虽不能单独、直接证实张华祥系贩毒人员，但能佐证本案其他证据，足以证实张华祥系贩毒人员。3.现有证据证实，黄岐**花园翠竹阁***房由张华祥租赁和使用，没有证据证实他人存放毒品于该房。因此，在该房查获的毒品依法均应计入张华祥贩卖毒品的数量。综上，张华祥及其辩护人的所提的上诉、辩护意见均无事实和法律依据，不予采纳。对上诉人吴明胜及其辩护人所提的上诉、辩护意见，经查：1.张华祥、樊益均指认和辨认吴明胜就是其等所称的“吴志勇”（“志勇”、“智勇”、“吴某1”），证人莫某也证实吴明胜叫“志勇”。张华祥、樊益指认吴明胜使用的手机号码为185××××2568。185××××2568使用人曾发短信给张华祥称其就是“吴志勇”，这个号码是新号��，称呼张华祥为“强某”。吴明胜在案发数月后被抓获时，其使用的手机内存储有张华祥的手机号码133××××1523（标示为“啊强某”）。综上，张华祥、樊益的指证，与证人莫某的证言、在吴明胜处查获的手机联系人记录内容以及张华祥、樊益的手机短信相关内容能相互印证，足以证实吴明胜就是通过樊益从“荣某”处购得冰毒再贩卖给张华祥的“吴志勇”（“吴某1”）且其在作案时使用的手机号码是185××××2568，。2.张华祥、樊益稳定指证吴明胜从“荣某”处购得甲基苯丙胺994克转卖给张华祥，并有手机通话记录、手机短信记录、银行转账记录和冉飞的供述印证，足以证实吴明胜贩卖毒品的事实，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。综上，吴明胜及其辩护人所提本案认定吴明胜犯罪证据不足，请求改判无罪的意见，无事实、法律依据，不予采纳。���上诉人冉飞所提的上诉意见，经查：1.张华祥稳定供述称，在去广州购毒之前，其告知过冉飞“小田”要购买一公斤冰毒。在去广州途中，其让冉飞帮忙取出大量现金。而在交易地点，冉飞与其一起等候吴明胜取回毒品。冉飞和张华祥均是吸毒人员，常在一起吸食冰毒，其二人手机短信有关于毒品交易的内容。足以认定冉飞明知张华祥是去广州市购买毒品用于贩卖，而予以帮助，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。2.冉飞供称在其家中查获的毒品系其从张华祥处拿来的，但张华祥否认系其所有。冉飞系吸毒人员，而民警在其住处婴儿床抽屉中查获毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。冉飞所提对该毒品不知情的辩解，不合常理，不予采信。综上，冉飞所提上诉意见均理据不足，不予采纳。对上诉人樊益所提的上诉意见，经查：樊益介绍吴明胜向“荣某”购买毒品甲基苯丙胺用于贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。虽然樊益未直接参与毒资、毒品的交接，不知道交易的具体数量，但一审已根据其犯罪情节和如实供述的情节，对其减轻处罚，量刑适当。故樊益所提一审量刑过重的意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人张华祥伙同上诉人冉飞贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖、运输毒品罪，且数量大。上诉人吴明胜、樊益贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪，且数量大。冉飞还非法持有毒品甲基苯丙胺86克，其行为又构成非法持有毒品罪。在冉飞与张华祥贩卖、运输毒品共同犯罪中，张华祥是货主，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，冉飞为张华祥贩卖、运输毒品提供帮助，起辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚。樊益为贩毒者介绍买家，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。张华祥、樊益归案后如实供述其主要罪行，依法从轻处罚。冉飞在判决宣告前犯数罪，依法应数罪并罚。对于扣押的毒品，依法予以没收并销毁。扣押的毒资、作案工具手机、车辆，依法予以没收，上缴国库。张华祥、冉飞以贩卖为目的共同在广州市购买冰毒后，运输回佛山市贩卖，其行为依法应构成贩卖、运输毒品罪，一审认定该二人的行为仅构成贩卖毒品罪不当，但基于上诉不加刑的原则，本院决定维持原判对张华祥、冉飞的定罪。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪部分不准，量刑适当，审判程序合法。上诉人张华祥、吴明胜及其辩护人和上诉人冉飞、樊益所提请求改判的意见均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  江洪涛审判员  蒋伟盛审判员  李中原二〇一八年二月五日书记员  简鸿就林泽瀚