陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕08民终250号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。负责人：薛增奇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈静，陕西尊尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张伟东，男，1988年11月3日出生，汉族，陕西省榆林市横山区人，现住榆林市横山区。委托诉讼代理人：张买买（张伟东妹妹），女，1990年5月20日出生，汉族，陕西省榆林市横山区人，现住榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：刘晔，男，1970年2月18日出生，汉族，陕西省清涧县人，现住榆林市清涧县。被上诉人（原审被告）：榆林市通达汽车出租有限公司榆阳出租分公司，住所地榆林市榆阳区。负责人：郝红艳，系该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人民财险榆林公司）因与被上诉人张伟东、刘晔、榆林市通达汽车出租有限公司榆阳出租分公司（以下简称通达榆阳出租分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初8144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。上诉人人民财险榆林公司上诉请求：1、依法改判上诉人少赔偿被上诉人的各项损失20000元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人主张的误工期和护理期过长，因其未构成伤残，所以应当以实际住院天数确定误工期和护理期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人张伟东既未提供医疗机构出具的证明，也未构成伤残。因此，本案一审判决采信鉴定机构出具的鉴定意见，无任何依据。二、被上诉人张伟东未提供工作收入证明，因此对于其主张的误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，被上诉人张伟东未提供任何证明，一审判决按每天156元计算误工费，事实不清，证据不足。三、本案的鉴定费、诉讼费应当由实际侵权人承担。鉴定费、诉讼费属于间接损失，根据上诉人与被上诉人通达出租公司签订的保险合同约定，该费用应当由实际侵权人承担，上诉人依法不应当承担本案的鉴定费和诉讼费。被上诉人张伟东答辩称：误工期是根据一审法院委托相关有资质的鉴定机构鉴定的，一审法院判决正确，应予维持。被上诉人刘晔未提交答辩意见。被上诉人通达榆阳出租分公司未提交答辩意见。原审原告张伟东向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告连带赔偿原告张伟东医疗费5813.99元、住院伙食补助费1440元、营养费2120元、误工费30576元、护理费16536元、鉴定费1220元、停车费200元等总计57905.99元；2、本案诉讼费用被告承担。一审法院认定事实：2017年5月31日19时30分，被告刘晔驾驶陕KTX**号捷达牌汽车由北向南行驶至榆林市长城路迎宾大道向北50米处时与同向行驶于此的原告张伟东实际所有的陕KJ97**号“豪爵”牌摩托车相撞，造成原告张伟东受伤，两车不同程度受损的交通事故。原告后被送往榆林市第二医院抢救治疗，经诊断为：1、左足外伤（第1远节趾骨骨折、第3近节趾骨骨折）；2、左膝、右胫骨皮肤擦挫伤。原告张伟东共住院16天，花医疗费共计5813.99元。该次事故经榆林市公安局交通警察支队二大队于2017年6月15日作出榆公交二认字[2017]第00150号道路交通事故认定书，认定被告刘晔承担事故的主要责任，原告张伟东承担此次事故的次要责任。原告张伟东实际所有的陕KJX**号“豪爵”牌摩托车因事故支出停车费200元。原告张伟东的误工、护理及营养期限经本院通过榆林市中级人民法院委托陕西榆林高科法医司法鉴定所于2017年9月20日出具鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人张伟东因交通事故致左足损伤，误工期180日、护理期90日、营养期90日；原告张伟东支付鉴定费用1220元。另查明：被告刘晔驾驶的登记在榆林市通达汽车出租有限公司榆阳出租分公司名下的陕KTX**号捷达牌汽车在被告人保财险榆林市分公司购买交强险和商业第三者责任险（限额为50万元）各一份，事故发生在保险期间内。事故发生后被告刘晔垫付医疗费3223元。一审法院认为：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告刘晔驾驶的登记在榆林市通达汽车出租有限公司榆阳出租分公司名下的陕KTX**号捷达牌汽车与原告张伟东的陕KJX**号“豪爵”牌摩托车尾部相撞，致使原告张伟东受伤住院，两车不同程度受损的交通事故。该事故经榆林市公安局交通警察支队二大队事故中队认定，被告刘晔负此次事故的主要责任，原告张伟东负此次事故的次要责任，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，陕KTX**号捷达牌汽车在被告人保财险榆林市分公司投保交强险和商业第三者责任险（限额为50万元）各一份，本次事故发生在保险期限内，应当由被告人保财险榆林市分公司在交强险保险限额内对原告的损失首先承担赔偿责任，下余部分按照责任比例由该保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿其中的80%，不足部分由原告自行负担。原告张伟东在该起事故中的损失依法确认为：医疗费5813.99元、误工费28080元（180天×156元/天）、护理费9000元（100元/天×90天）、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）、营养费2700元（30元/天×90天）、停车费200元、鉴定费1220元，以上共计47493.99元，由被告人保财险榆林市分公司在交强险限额内赔偿给原告张伟东医疗费5813.99元，下余41680元，由该保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿其中的80%计人民币33344元，不足部分由原告张伟东自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三、第二十四条之规定，判决,一、本次事故给原告张伟东造成的损失共计47493.99元，本判决生效后五日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在交强险限额范围内赔偿给原告张伟东5813.99元，在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告张伟东33344元（被告刘晔已垫付的3223元应当在保险理赔款中予以扣除后返还给被告刘晔）。二、驳回原告张伟东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1070元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担900元，由原告张伟东负担170元。二审期间，当事人均未提交新证据。当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是一审法院认定误工费、护理费是否适当，判决由上诉人承担本案鉴定费、诉讼费是否正确的问题。张伟东因本次事故提起诉讼，在一审诉讼过程中，一审法院通过榆林市中级人民法院委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张伟东因交通事故致左足损伤，误工期180日、护理期90日、营养期90日。上诉人对此提出异议，但未提交相反的推翻该鉴定意见的有效证据，一审判决据此认定张伟东的误工期、护理期，并无不当。被上诉人张伟东未提交证据证明其收入情况，一审按照在岗职工平均工资计算，符合法律规定。鉴定费、诉讼费系受害人为维护自身权益实际支出的合理费用，一审法院判决由赔偿义务人承担，亦无不当，上诉人所持根据保险合同约定，其不承担该费用的上诉理由，因其未提交证据证明，不能成立。当事人对一审判决其他内容未提出异议，视为服判。综上所述，上诉人所持上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺审 判 员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一八年二月八日书 记 员  李 安