上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0109民初23556号原告：谢荣德，男，1962年4月15日出生，汉族，现住上海市虹口区。委托诉讼代理人：王赟，广东国晖(上海)律师事务所律师。被告：李剑宾，男，1962年6月25日出生，汉族，现住上海市虹口区。委托诉讼代理人：程晓。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张佳妮。委托诉讼代理人：周云涛，上海正策律师事务所律师。原告谢荣德与被告李剑宾、宋卫红、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王赟律师，被告李剑宾及其委托诉讼代理人程晓，被告平保上海分公司的委托诉讼代理人周云涛律师到庭参加诉讼。审理中，原告撤回对被告宋卫红的起诉。本案现已审理终结。谢荣德向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费155,753元、住院伙食补助费1,060元、营养费(一、二期)5,400元、护理费(一、二期)7,940元、误工费(一、二期)63,958.60元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费2,160元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费(首次)1,950元、律师代理费20,000元。前述损失先由平保上海分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。不足部分，由平保上海分公司在机动车第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)范围内予以赔偿，仍有不足或超出保险理赔部分由李剑宾承担赔偿责任。审理中，原告变更主张医疗费、住院伙食补助费、误工费的金额为122,848元、780元、25,300元。事实和理由：2016年5月17日9时50分许，在本市曲阳路出中山北二路南约100米处，李剑宾驾驶车牌号为苏FZXX**小客车与行走至此的原告发生碰撞，致原告受伤。嗣后，交警部门认定李剑宾承担事故全部责任。2017年4月6日，经有关法医鉴定机构对原告的伤情进行鉴定，得出其构成XXX伤残的意见。因苏FZXX**小客车投保交强险与商业三者险于平保上海分公司处，故提出以上诉讼请求。李剑宾辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。因已经投保保险，故己方愿意依法在保险责任之外承担原告合理的赔偿请求。诉前为原告垫付了89,825元，要求在本案中一并处理。平保上海分公司辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。肇事车辆的交强险及商业三者险均由己方公司承保，其中商业三者险责任限额100万元，并约定有不计免赔条款。己方公司愿意在前述保险范围内承担对原告的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2016年5月17日9时50分许，李剑宾驾驶朋友宋卫红所有的苏FZXX**小客车，由北向南行驶至本市曲阳路出中山北二路南约100米处，适逢原告由西向东过人行横道线至此，人车相撞，致使原告在事故中受伤。事后，上海市公安局虹口分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定李剑宾承担事故全部责任。肇事苏FZXX**小客车向平保上海分公司投保交强险及商业三者险，被保险人均为宋卫红。其中商业三者险责任限额100万元，并约定有不计免赔条款。事故发生时，前述保险均处于保险期间内。事故发生后，原告因车祸受伤至本市新华医院急诊并收住入院。2016年5月19日，行左股骨远端骨折切开复位内固定术+下肢关节松解+关节镜下右膝关节清理术+内侧半月板切除+关节软骨损伤修复。后于5月27日出院，诊断为双侧股骨远端骨折，右腓骨近端骨折，头面部挫伤。2016年5月27日、6月17日、8月22日，原告先后至本市杨浦区控江医院、松江区九亭医院入住治疗。在前述治疗期内及之后，原告曾多次至前述医院检查、复诊。原告为前述治疗产生的医疗费总计155,213元，其中李剑宾支出89,285元。原告还为购买助步器、轮椅车，支出了2,160元。在此期间，李剑宾给付护理费540元用于原告治疗。2017年4月6日，上海华医司法鉴定所出具鉴定意见：原告于2016年5月17日因交通事故受伤，致左股骨下段骨折、右股骨内侧髁骨折、右腓骨近端骨折等，后遗左下肢活动功能障碍，构成XXX伤残。损伤后休息300日，护理120-150日，营养90-120日。今后若行内固定取出术，予休息期30日，护理期15日，营养期15日。原告为此支付鉴定费1,950元。基于原告在2016年8月至九亭医院手术治疗左股骨中段骨折的伤情与本案事故致伤之间是否存在因果关系，双方当事人未能达成一致意见，故平保上海分公司就此向本院提出进行因果关系及参与度鉴定的申请。本院准许后委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心(以下简称复旦司鉴中心)进行。2017年12月21日，复旦司鉴中心出具鉴定意见：原告2016年8月左股骨中段骨折及手术治疗与交通事故之间存在间接因果关系，交通事故为次要因素，参与度约30%。平保上海分公司为此支付鉴定费3,000元。原告与两被告对前述鉴定意见均无异议，同意作为计算本案民事损害赔偿的参考。平保上海分公司主张原告按照70%的比例承担前述鉴定费，原告对此不予认可，认为均应由平保上海分公司自行承担。原告系本市非农家庭户口，为本案诉讼聘请律师，支付律师代理费2万元。审理中，原告与两被告就医疗费122,308元(含李剑宾垫付的89,285元)、住院伙食补助费780元、营养费(一、二期)5,400元、护理费(一、二期)7,940元(含李剑宾垫付的540元)、误工费(一、二期)25,300元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费2,160元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费(首次)1,950元(此项由平保上海分公司在商业三者险范围内承担)达成一致意见。关于其余赔偿项目及金额，两被告意见如下：1、律师代理费，平保上海分公司主张此项目根据保险合同约定不属于保险理赔范围，故不应由其承担。李剑宾表示愿意酌情赔偿律师代理费5,000元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。公安机关交通管理部门已就本案所涉道路交通事故作出了责任认定，当事人对此均无异议。故本院认定李剑宾对原告的损害后果承担全部的民事赔偿责任。鉴于本案肇事车辆已在平保上海分公司处投保交强险及商业三者险，依照相关法律规定，对于原告损失应当先由平保上海分公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分，由平保上海分公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足或非保险理赔部分，由李剑宾自行承担赔偿责任。李剑宾诉前为原告垫付的钱款，本案判决一并处理。至于本院委托产生的鉴定费3,000元，系为查明和确定保险事故的保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故依法应由平保上海分公司承担。两被告与原告达成一致的诉讼请求部分：即医疗费122,308元(含李剑宾垫付的89,285元)、住院伙食补助费780元、营养费(一、二期)5,400元、护理费(一、二期)7,940元(含李剑宾垫付的540元)、误工费(一、二期)25,300元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费2,160元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费(首次)1,950元(此项由平保上海分公司在商业三者险范围内承担)，不违反法律规定，本院予以支持。对于原告其他的诉讼请求：1、律师代理费，诉讼具有专业性，原告为此聘请律师，并无不当。然原告主张金额过高，本院从平衡双方当事人利益的角度，综合考虑案件实际情况、诉讼难易程度，现李剑宾自愿承担5,000元，本院照准。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第四款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告谢荣德医疗费、住院伙食补助费、营养费(一、二期)、护理费(一、二期)、误工费(一、二期)、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、衣物损失费，合计120,500元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费(一、二期)、护理费(一、二期)、误工费(一、二期)、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费(首次)，合计166,722元；三、被告李剑宾赔偿原告律师代理费5,000元；上述第一至三项合计292,222元，扣除被告李剑宾诉前给付的钱款89,825元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告202,397元；四、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司给付被告李剑宾84,825元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5,683.33元，减半收取计2,841.66元，由原告负担500元，被告李剑宾负担2,341.66元；本案鉴定费3,000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  连慰江二〇一八年二月二十七日书记员  钟 锐附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。