贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔01刑终74号原公诉机关贵州省贵阳市南明区人民检察院。上诉人(原审被告人)王忠祥，男，1969年1月20日出生于安徽省定远县，汉族，小学文化，捕前住安徽省定远县。2017年3月5日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于贵州省贵阳市南明区看守所。贵州省贵阳市南明区人民法院审理贵州省贵阳市南明区人民检察院指控被告人王忠祥犯盗窃罪一案，于2017年12月18日作出（2017）黔0102刑初1331号刑事判决。被告人王忠祥不服，提出上诉。本院于2018年1月15日立案受理，依法组成合议庭审阅案件材料，讯问被告人王忠祥，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2016年6月29日13时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市白云区文化宫门口，以手机没电为由，向被害人安某借用三星SM-A5100（价值人民币2158元）手机拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二、同年7月2日17时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市云岩区瑞金北路郊区车站，以自己和孩子出车祸，手机掉在车内为由，借用被害人王某1的苹果5S手机（价值人民币2199元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三、同年7月3日11时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市花溪区清溪路千椒百味门口，以开车撞到人，手机没电为由，借用被害人王某2的苹果6手机（价值人民币3300元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。四、同年7月3日13时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市经开区海纳广场门口，以手机没电为由，借用被害人伍某的VIVOX6A手机（价值人民币1200元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。五、同年12月3日19时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市南明区兴隆西巷，以手机没电为由，用一枚假戒指做抵押借用被害人刘某1的苹果6S手机（价值人民币4275元）拨打电话，携带手机逃离现场。六、同年12月9日17时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市云岩区富水北路公交车站，以出车祸急需打电话为由，借用被害人谢某的OPPOA37M手机（价值人民币200元）拨打电话，携带手机逃离现场。七、同年12月9日20时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市南明区次南门妇幼保健院公交站台，借用被害人高某的VIVOX6PLUS手机（价值人民币1811元）拨打电话，携带手机逃离现场。八、同年12月9日20时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市云岩区延安西路汇金星力城门口，借用被害人吴某的OPPOR7手机（价值人民币2100元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。九、同年12月10日11时20分许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市南明区宝山南路七天酒店门口，以开车肇事，手机没电为由，借用被害人范某的华为畅玩A5手机（价值人民币750元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十、同年12月10日20时许，被告人王忠祥在贵州省贵阳市云岩区贵开路御荣新城农行门口，以朋友出车祸为由，用一块手表做抵押借用被害人朱某的苹果6S手机（价值人民币3800元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十一、同年8月4日11时30分许，被告人王忠祥在陕西省西安市雁塔区小寨赛格电脑城附近，以开车肇事，手机没电为由，借用被害人张某1的华为mate7手机（价值人民币2100元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十二、同年8月4日12时许，被告人王忠祥在陕西省西安市钟鼓楼百盛商场门口，以手机没电为由，借用被害人史某的OPPOR7S手机（价值人民币1947元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十三、同年8月5日11时许，被告人王忠祥在陕西省西安市长安广场天桥上，以手机没电为由，借用被害人王某3的VIVOV3MAX（价值人民币1350元）手机拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十四、同年8月5日12时许，被告人王忠祥在陕西省西安市雁塔区小寨赛格电脑城二楼，借用被害人付某1的VIVOX5PRO手机（价值人民币1450元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十五、同年8月5日13时许，被告人王忠祥在陕西省西安市中贸广场门口，借用被害人马某1的OPPOR9手机（价值人民币1660元）拨打电话，趁被害人不备，被告人王忠祥携带手机逃离现场。十六、同年8月6日11时许，被告人王忠祥在陕西省西安市新城区中心医院后门，以同事生病急需用钱为由，借用被害人荆某的乐视1S手机（价值人民币850元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十七、同年8月6日18时45分许，被告人王忠祥在陕西省西安市宝塔区文艺路与友谊东路天桥上，以手机没电为由，用苹果6的模型手机做抵押借用被害人李某的三星S7手机（价值人民币4643元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。十八、同年8月8日12时50分许，被告人王忠祥在陕西省西安市未央区印象城一楼电梯处，借用被害人贾某的金色VIVOX6PLUS手机（价值人民币1250元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。十九、同年8月10日16时许，被告人王忠祥在陕西省西安市碑林区人人乐超市门口，用一块假金表做抵押借用被害人王某4的OPPOR7PLUS手机（价值人民币2379元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。二十、同年8月10日12时许，被告人王忠祥在陕西省西安市莲湖区儿童医院对面公交车站，借用被害人武某的华为P8手机（价值人民币2266元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。二十一、同年10月30日15时许，被告人王忠祥在陕西省西安市碑林区皇某六汤包店门口，借用被害人刘某2的苹果6SPLUS手机（价值人民币3986元）拨打电话，边走边打，趁被害人赶不上其步伐时快速逃离现场。二十二、同年7月31日10时许，被告人王忠祥在山西省太原市晋中市榆次区购物中心内，以手机没电为由，向被害人张某2借用OPPOA37手机（价值人民币1377元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十三、同年7月30日11时许，被告人王忠祥在山西省太原市迎泽区迎泽大街天一宫门口，以手机没电为由，向被害人赵某1借用华为P9手机（价值人民币2629元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十四、同年7月31日15时许，被告人王忠祥在山西省太原市长风大卖场内，以手机没电为由，向被害人王某5借用华为mate8手机（价值人民币2964元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十五、同年9月1日10时许，被告人王忠祥在山西省太原市五一路中医院门口，以手机没电为由，用苹果6模型手机做抵押向被害人曹某借用OPPOA59M（价值人民币1710元）手机拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十六、同年9月1日13时许，被告人王忠祥在山西省太原市解放北路山西实验室中学门口，以手机没电为由，向被害人张某3借用苹果6手机（价值人民币3331元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十七、同年9月2日16时许，被告人王忠祥在山西省太原市原学府东街人才管理中心门口，以手机没电为由，向被害人董某路借用VIVOX6手机（价值人民币1519元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。二十八、同年9月2日19时许，被告人王忠祥在山西省太原市南内环师范学院门口，以手机没电为由，用苹果6模型手机做抵押向被害人郭某借用VIVOX6手机（价值人民币1835元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。二十九、同年9月3日19时许，被告人王忠祥在山西省太原市迎泽区五一广场附近，以手机没电为由，向被害人王某6借用VIVOX6S手机（价值人民币1881元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。三十、同年9月3日17时许，被告人王忠祥在山西省太原市五一路小学公交站台，以手机没电为由，用苹果手机模型做抵押向被害人赵某2借用VIVOX6手机（价值人民币1131元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十一、同年11月26日16时许，被告人王忠祥在云南省昆明市五华区新建设路口与121大街交叉口天桥，以手机没电为由，向被害人熊某借用苹果6SPLUS手机（价值人民币4800元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十二、同年12月23日19时许，被告人王忠祥在云南省昆明市官渡区拓东路市博物馆公交车站台，以手机没电为由，用一部苹果6手机模型做抵押向被害人马某2借用OPPOR9手机（价值人民币16009元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十三、同年12月24日13时许，被告人王忠祥在云南省昆明市西山区金碧路115号富滇银行门口，以手机没电为由，用苹果模型手机做抵押向被害人毛某借用OPPOA59手机（价值人民币1198元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十四、同年12月24日13时许，被告人王忠祥在云南省昆明市西山区环城南路战旗杂技团门口，以手机没电为由，向被害人赵某3借用VIVOX65PLUS手机（价值人民币883元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。三十五、同年12月24日11时许，被告人王忠祥在云南省昆明市五华区昆师路口5路公交车站台，以手机没电为由，向被害人张某4借用VIVOX6手机（价值人民币2250元）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十六、同年7月22日16时许，被告人王忠祥在青海省西宁市城中区西门口农业银行门口，以手机没电为由，用苹果模型手机做抵押向被害人陈某借用OPPOR9手机（价值人民币2658）拨打电话，取得被害人信任后让被害人在原地等候，携带手机逃离现场。三十七、同年8月27日13时许，被告人王忠祥在宁夏回族自治区银川市兴庆区妇幼保健院附近，以手机没电为由，用假手机做抵押向被害人吕某借用VIVOX6手机（价值人民币1289元）拨打电话，趁被害人不备携带手机逃离现场。另查明，2017年3月4日23时许，被告人王忠祥在安徽省定远县定城镇曲阳路与长征东路交叉口一家洗头房内被贵州省贵阳市公安局南明分局的公安民警抓获。上述事实，有抓获经过，情况说明，被害人的陈述和辨认笔录，涉案价格认定结论书，现场勘验笔录，被告人王忠祥的乘机、乘车订票信息，被告人王忠祥拨打电话通话记录，犯罪现场辨认笔录和照片、情况说明，被告人王忠祥的供述及户籍证明等证据证实。原判认为，被告人王忠祥以非法占有为目的，37次盗窃他人价值74250元人民币的财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。结合被告人王忠祥的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决:一、被告人王忠祥犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元；二、责令被告人王忠祥于判决生效后十日内退赔被害人安某经济损失人民币2158元；退赔被害人王某1经济损失人民币2199元；退赔被害人王某2经济损失人民币3300元；退赔被害人伍某经济损失人民币1200元；退赔被害人刘某1经济损失人民币4275元；退赔被害人谢某经济损失人民币200元；退赔被害人高某经济损失人民币1811元；退赔被害人吴某经济损失人民币2100元；退赔被害人范某经济损失人民币750元；退赔被害人朱某经济损失人民币3800元；退赔被害人张某1经济损失人民币2100元；退赔被害人史某经济损失人民币1947元；退赔被害人马某1经济损失人民币1660元；退赔被害人王某3经济损失人民币1350元；退赔被害人付某2经济损失人民币1450元；退赔被害人荆某经济损失人民币850元；退赔被害人李某经济损失人民币4643元；退赔被害人贾某经济损失人民币1250元；退赔被害人王某4经济损失人民币2379元；退赔被害人武某经济损失人民币2266元；退赔被害人刘某2经济损失人民币3986元；退赔被害人张某2经济损失人民币1377元；退赔被害人赵某1经济损失人民币2629元；退赔被害人王某5经济损失人民币2964元；退赔被害人曹某经济损失人民币1710元；退赔被害人张某3经济损失人民币3331元；退赔被害人董某路经济损失人民币1519元；退赔被害人郭某经济损失人民币1835元；退赔被害人王某6经济损失人民币1881元；退赔被害人赵某2经济损失人民币1131元；退赔被害人熊某经济损失人民币4800元；退赔被害人马某2经济损失人民币1600元；退赔被害人毛某经济损失人民币1198元；退赔被害人赵某4经济损失人民币883元；退赔被害人张某4经济损失人民币2250元；退赔被害人陈某经济损失人民币2658元；退赔被害人吕某经济损失人民币1289元。宣判后，被告人王忠祥不服，以“其行为属于诈骗犯罪，量刑过重”为由，向本院提出上诉。原公诉机关在法定期限内对一审判决未提出异议。经二审查明，上诉人王忠祥以非法占有为目的，流窜至贵阳市、西安市、太原市、西宁市、银川市，31次通过编造谎言，骗取被害人的信任后，让被害人在原地等候或用假模型手机、假金表做抵押骗得真手机，先后骗取被害人王某1、安某、王某2、伍某、刘某1、谢某、高某、范某、朱某、张某1、史某、王某3、付某1、荆某、李某、贾某、王某4、张某2、赵某1、王某5、曹某、张某3、郭某、赵某2、熊某、马某2、毛某、张某4、陈某、吕某的信任，携带手机离开，骗得上列被害人的财物价值共计62066元。此外，上诉人王忠祥通过临时借用被害人的手机使用，6次在被害人跟随的情况下，趁公共场所人员众多、地形复杂、被害人吴某、马某1、武某、刘某2、赵某3、吕某不备，携带被害人手机溜掉，秘密盗取被害人财物共计12184元。原判列举了认定本案事实的相关证据，所列证据已举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人王忠祥未提交新的证据。本院对原判决认定事实及证据均予以确认。对于上诉人王忠祥所提“其行为属于诈骗犯罪，量刑过重”的上诉理由。经查，本案中：除第8桩、第15桩、第20桩、第21桩、第34桩、第37七桩外，均是被告人王忠祥通过编造谎言，骗取被害人的信任后，让被害人在原地等候或用假模型手机、假金表做抵押骗得真手机，携带财物离开，属于被害人明知被告人携带手机离开，视为被害人自愿交付财物，符合诈骗犯罪的构成要件，应予诈骗罪依法定罪处罚；本案中的6桩犯罪事实，是被告人王忠祥通过借被害人的手机使用的情况下，被害人跟随上诉人王忠祥，王忠祥趁公共场所人员众多、地形复杂溜掉，携带使用的手机秘密逃离，符合盗窃罪的构成要件，应予盗窃罪依法定罪处罚。故上诉人王忠祥所提“其行为属于诈骗犯罪，量刑过重”的上诉理由部分成立，应予采纳其合理部分。本院认为，上诉人王忠祥以非法占有为目的，流窜至贵阳市、西安市、太原市、西宁市、银川市，31次通过编造谎言，骗取被害人的信任后，让被害人在原地等候或用假模型手机、假金表做抵押骗得真手机，携带手机离开，骗得财物价值共计62066元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应依法处罚；上诉人王忠祥通过临时借用被害人的手机使用，6次在被害人跟随的情况下，趁被害人不备携带被害人的手机溜掉，秘密盗窃被害人的财物共计12184元，其行为构成盗窃罪，数量较大，应依法处罚。上诉人王忠祥的上列行为触犯数罪，应实行数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但部分事实定罪不当，应予纠正。上诉人王忠祥所提“其行为属于诈骗犯罪，量刑过重”的上诉理由部分成立，应予采纳其合理部分。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102刑初1331号刑事判决。二、上诉人(原审被告人)王忠祥犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月5日起至2021年11月4日止，罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。三、赃款赃物继续追缴，发还被害人俱领。本判决为终审判决。审判长  厉文华审判员  弋 玮审判员  杨智勋二〇一八年二月十一日书记员  帅 荣