四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川11民终277号上诉人（原审被告）：陈安香，女，1940年3月18日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。委托诉讼代理人：罗丁，四川凉沫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘晓康，男，1970年3月26日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。委托诉讼代理人：杜鹏英，四川得助律师事务所律师。原审被告：赵大成，男，1975年10月11日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。委托诉讼代理人：罗丁，四川凉沫律师事务所律师。上诉人陈安香因与被上诉人刘晓康、原审被告赵大成排除妨害纠纷一案，不服四川省峨边彝族自治县人民法院(2017)川1132民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，于2018年2月27日公开开庭进行了审理。上诉人陈安香及其委托诉讼代理人罗丁，被上诉人刘晓康及其委托诉讼代理人杜鹏英，原审被告赵大成的委托诉讼代理人罗丁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈安香上诉请求：撤销原判，发回重审；一、二审诉讼费用由刘晓康承担。事实和理由：一、一审程序错误。1.一审遗漏当事人。1995年，因四川省峨边彝族自治县杨村乡新建农贸市场，将陈安香现用地（本案诉争土地）规划为峨边信用社杨村分社建���用地，后该社找陈安香协商，将陈安香与规划区相邻的承包地与该社上述土地（本案诉争土地）对换，至今没有异议。现刘晓康主张享有该土地使用权，应依法追加峨边信用社杨村分社为共同被告。2.由于陈安香年迈，一审开庭时虽到了法院，但没有找到开庭地点，导致错误过了参加庭审，造成陈安香没有依法行使诉讼权力。二、刘晓康的起诉超过了诉讼时效。陈安香自1995年占有使用该土地至今，并无人提出异议，刘晓康在22年后提起本案诉讼，超过了诉讼时效。三、一审认定事实不清。陈安香系与峨边信用社杨村分社通过置换土地合法取得现用地，属于有偿善意取得，符合法律规定，至于刘晓康如何取得与陈安香无关。陈安香在审理中当庭增加理由：刘晓康国有土地使用证上载明的土地与陈安香现所使用土地并非同一土地。刘晓康辩称，本案是刘晓康依据其享有的国有土地使用权提起的诉讼，而并非涉案土地的权属争议纠纷，不存在遗漏当事人的情形，本案的侵权人只有陈安香。陈安香主张其合法使用诉争土地，并未提供证据，其请求无法律依据。刘晓康于2000年取得诉争国有土地使用权，从取得至今未超过20年的诉讼时效。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回陈安香的上诉请求。赵大成述称，同意陈安香的上诉意见。刘晓康向一审法院起诉请求：1.依法判令陈安香、赵大成停止侵害，拆除在刘晓康所有的峨边国用（2000）字第5124号国有土地上修建的建构筑物；2.依法判令陈安香、赵大成向刘晓康支付赔偿费用5万元；3.本案诉讼费用由陈安香、赵大成承担。一审法院认���事实：1995年5月31日峨边彝族自治县粮食局为在杨村集贸市场修建杨村粮管所经营门市部，征用四川省峨边彝族自治县杨村乡上营村上营组耕地0.18亩。土地被征用后属于国有土地，由峨边彝族自治县粮食局使用，使用期限五十年。峨边彝族自治县粮食局征地后，未在该土地上修建杨村粮管所经营门市部。1999年10月，峨边彝族自治县粮食局进行转制，主要采取向内部职工转让资产，实施重组的方式转制。2000年9月24日，峨边彝族自治县人民政府为刘晓康颁发峨边国用（2000）字第5124号《国有土地使用证》，载明：土地使用者：刘晓康;坐落：杨村乡上营村上营组;用途：商业、住宅;使用权类型:划拨;终止日期:长期;使用面积:111.04㎡。记事：由峨边县沙坪粮站杨村乡粮管所转制后变更为刘晓康使用。刘晓康取得《国有土地使用证》后，陈���香陆续在该土地上搭建简易房屋长期居住。2017年5月陈安香拆除了部分在案涉土地上搭建的房屋，开始修建砖房，并于2017年7月完工。陈安香及其子赵大才在该房屋内居住至今。一审法院认为，《中华人民共和国土地管理法》第十三条规定，依法登记的土地所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。《中华人民共和国物权法》第三十五条规定，妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。《中华人民共和国物权法》第一百三十五条规定，建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。刘晓康持有峨边彝族自治县人民政府颁发的《国有土地使用证》，陈安香未经刘晓康许可，在该土地上建造建筑物、构筑物，侵害了刘晓康的合法权益，刘晓康要求陈安香停止侵害，拆除在刘晓康峨边国用（2000）字第5124号国有土地上修建的建构筑物的诉讼请求，符合法律规定，该院依法予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。刘晓康未举证证明赵大成实施了侵害行为，应当承担举证不能的不利后果，对其要求赵大成停止侵害、拆除建构筑物的诉讼请求不予支持。关于刘晓康要求陈安香、赵大成支付从2012年至2017年刘晓康无法使用土地的赔偿费用5万元的主张，刘晓康未提供相关证据证明其损失��该院对该诉讼请求，不予支持。陈安香、赵大成经该院传票传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此造成的不利后果由其自行承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国土地管理法》第十三条、《中华人民共和国物权法》第三十五条、第一百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、陈安香于本判决生效后立即停止侵害，并于本判决生效后三个月内拆除建造在峨边国用（2000）字第5124号国有土地上的建筑物、构筑物；二、驳回刘晓康对赵大成的诉讼请求；三、驳回刘晓康的其他诉讼请求。案件受理费1050元，由刘晓康负担950元，由陈安��负担100元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认，另查明：在二审中，陈安香陈述其现住房屋位于四川省峨边彝族自治县杨村乡上营村上营组，该房屋所在土地的四至界限为正面面向公路，背面是杨村农贸市场，左边与万仕华相邻，右边与贾守杰相邻。同时，陈安香对一审法院于2017年7月25日制作的现场勘查图予以认可。本院认为，本案的争议焦点为：一、一审是否存在程序违法？二、陈安香是否合法使用现用土地？三、刘晓康的起诉是否超过诉讼时效？关于一审是否存在程序违法的问题。本案系刘晓康提起的排除妨害纠纷，陈安香与案外人之间存在的土地争议与本案不具有关联性，不属于本��应当合并审理的范围，因此，陈安香主张一审法院遗漏当事人的上诉理由不能成立，本院不予支持。陈安香主张其因年迈未找到一审庭审的审判庭，丧失诉讼权利，该理由不属于一审法院程序违法的情形，故对其此项上诉理由，本院亦不予支持。关于陈安香是否合法使用现用土地的问题。陈安香主张其现用地与刘晓康享有国有土地使用权的土地并非同一地块，但该事实与刘晓康提交的《国有土地使用证》、一审法院的现场勘查图、陈安香房屋所占土地四至界限的陈述所证明的事实不符，其此项主张不能成立。一审认定陈安香所建房屋位于刘晓康享有使用权的国有土地上，认定事实正确。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事���或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，陈安香对其主张的系合法使用现用土地的事实应承担举证责任，但其并未提供证据予以证明，故应当承担举证不能的不利后果，对其此项主张本院不予支持。关于刘晓康的起诉是否超过诉讼时效的问题。本案刘晓康提起诉讼主张的是物权请求权，而非债权请求权，不适用于诉讼时效的规定，故陈安香主张刘晓康的起诉超过诉讼时效的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，陈安香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由陈安香负担。本判决为终审判决。审判长  吴维维审判员  黎 琳审判员  王建强二〇一八年二月二十七日书记员  李金楠附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照���列情形，分别处理：（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。