福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民初480号原告：王华钦，女，1965年2月27日出生，汉族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：张力挺、张国忠，福建融思佳律师事务所律师。被告：余美肚，男，1969年10月7日出生，汉族，住福建省福清市。被告：台州坤茂置业有限公司，住所地浙江省台州市椒江区前所街道前所村客渡路8号，统一社会信用代码91331002698286046T。法定代表人：朱建夫。委托诉讼代理人：郎元根、吕钟怿，浙江圣文律师事务所律师。原告王华钦与被告余美肚、台州坤茂置业有限公司（以下简称“坤茂公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月31日公开开庭进行了审理。原告王华钦委托诉讼代理人张力挺、被告坤茂公司委托诉讼代理人吕钟怿到庭，被告余美肚经本院合法传唤未到庭。原告王华钦向本院提出诉讼请求：1.余美肚、坤茂公司共同偿还王华钦借款本金2400万元及利息，利息按每月2%，自交付借款之日至还清款项之日为止。其中700万元本金的利息自2013年2月6日起算，1200万元本金的利息自2013年6月9日起算，500万元本金的利息自2013年6月14日起算至还清款项之日为止。暂计至起诉之日利息为22797332元，本息合计46797332元。2.案件受理费、保全费、财产保全责任险投保费用等诉讼费用由余美肚、坤茂公司共同承担。事实和理由：余美肚系坤茂公司的实际控制人。2008年左右开始，余美肚与坤茂公司即有经济来往。其中余美肚以坤茂公司资金周转需要为由，向王华钦多次借款，利息为每月3%左右。2013年2月6日，余美肚、坤茂公司向王华钦借款700万元，2013年6月9日，余美肚、坤茂公司向王华钦借款1200万元，2013年6月14日，余美肚、坤茂公司向王华钦借款500万元，以上款项合计2400万元借款本金，约定利息利率为每月3%，借款用途为坤茂公司的土地出让金、建设资金、公司运营资金等生产经营使用。2013年6月14日，余美肚、坤茂公司第一次向王华钦出具了2400万元借款本金的借条，确认了上述借款事实。2014年7月20日，余美肚、坤茂公司以《还款协议书》的方式确认了上述借款本金及利息总和为3000万元，并以3000万元借款为本金，坤茂公司同意以其名下台州椒江区前所村“蓝湾华庭”35套房产作为甲方的还款担保。2015年3月10日，鉴于上述借款本息皆未偿还，各方将上述借款的利息和本金相加总和为3700万元，并以以3700万元借款为本金，由余美肚、坤茂公司向王华钦重新出具借条一张，约定利息为每月3%。当日各方签订《还款协议书》，约定余美肚于2015年4月25日前还清上述款项和利息，坤茂公司同时同意以其名下台州椒江区前所村“蓝湾华庭”12套商品房及307个车库过户给原告作为被告的还款保证。约定于2015年3月30日前将上述抵押物经房管局合同备案交于乙方，但坤茂公司没有依约办理备案登记手续。上述借款的还款期限到期后，王华钦多次向余美肚、坤茂公司催讨上述借款，余美肚、坤茂公司拒不还款。王华钦和余美肚、坤茂公司之间的其他来往帐，经双方多次结算，不再计入本案的借款往来账的计算。本案借款的利息，双方约定利率为每月3%，并以利息作为本金重新出具借条，王华钦同意不再计算复利，未还利息的按2%利率计算，若有已还的利息视为用于偿还2%-3%区间利率的利息。坤茂公司是上述借款的实际使用人，同时也是担保人，其应承担共同还款责任。被告坤茂公司辩称：1.关于借款人主体的认定问题。根据双方提供的证据银行转帐凭证、借条、还款协议等可证明王华钦将所有出借款项交付给余美肚，而还款义务实际也全部由余美肚履行，协议和借条中写明的借款人和还款人均为余美肚，答辩人是以担保人的身份签订合同的。因此，本案的实际借款人为余美肚，答辩人为担保人而非借款人。2.关于借款金额和还款金额的认定问题。对王华钦主张余美肚向其借款2400万元的事实没有异议，但从答辩人提供的证据来看，余美肚已经向王华钦归还了27744800元借款本息，故不存在还欠王华钦2400万元的事实。还款协议和借条是由王华钦与余美肚恶意串通后签订的，依法不能作为认定案件事实的依据。3.关于余美肚借款的用途问题。坤茂公司于2009年12月15日注册成立，法定代表人为李方敢，2011年4月6日才变更为余美肚。而王华钦与余美肚早在2008年开始已经发生借款往来。因此，余美肚向王华钦的借款不可能用于坤茂公司的经营，且王华钦也无证据证明余美肚所借款项实际用于坤茂公司经营的事实。4.关于担保合同的效力问题。2014年7月20日和2015年3月10日所签订的两份还款协议以及借条中，明确借款人和还款人为余美肚，坤茂公司为担保人，同时注明了余美肚为坤茂公司的法定代表人。依据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”规定，余美肚作为坤茂公司的法定代表人未经公司股东会同意私自为其个人债务提供担保的行为超越了权限，而王华钦对上述事实是明知的，两份还款协议及借条是王华钦与余美肚串通后签订。根据《中华人民共和国公司法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”规定，应认定担保合同无效，坤茂公司不应承担还款责任。被告余美肚未作答辩，亦未提交证明资料。原告王华钦在诉讼中向本院提交了下列证明材料：A1.3700万元的还款协议书、借条、3000万元的还款协议书，拟证明余美肚、坤茂公司确认向王华钦借款3700万元，款项由坤茂公司使用，利息按月3%计算；A2.银行流水账，拟证明王华钦以银行转账交付借款；A3.企业信用公示系统，拟证明借款时余美肚系坤茂公司实际控制人；A4.离婚登记、户籍登记证明，拟证明余燕系余美肚女儿。被告坤茂公司在诉讼中向本院提交了下列证明材料：B1.银行转账凭证，拟证明余美肚于2012年1月6日至2014年4月17日期间归还借款共计40964800元。经质证，坤茂公司对A1合法性和证明对象有异议，余美肚向王华钦的借款总金额为2400万元，已经归还金额为2700多万元，故不存在欠借款情况。余美肚所借款项也没有用于坤茂公司的经营之中。且上述还款协议和借条是王华钦与余美肚恶意串通后签订的，余美肚作为原来坤茂公司的实际控制人，未经公司股东会同意为余美肚个人债务提供担保，应认定无效。坤茂公司对A2没有异议，但该证据恰恰证明了余美肚向王华钦借款的事实。坤茂公司对A3真实性没有异议，但余美肚担任坤茂公司法定代表人的时间为2011年4月6日至2015年10月15日，不能证明余美肚向王华钦所借款项用于坤茂公司经营。坤茂公司对A4认为，2011年11月7日至2014年10月8日期间，余美肚收到王华钦汇款4924万元，但对2013年6月20日期间收到薛汤震汇款100万元不予认可，该款项已在薛汤震诉余美肚一案中处理。另对于2013年8月19日王华钦主张汇款给坤茂公司的400万元，未提供相应的汇款凭证，不予认可。王华钦对B1真实性无异议，但部分汇款系用于福清美景印象项目的工程款的投资款和分红；认可其中用于还款的金额为3804.4万元。关于原告王华钦和被告坤茂公司提交的银行流水单据等证明资料，双方对其中部分内容的证明对象有异议，本院具体分析如下：（1原告王华钦提交的银行转账流水凭证及清单，拟证明自2010年1月18日至2014年10月8日期间，王华钦共向余美肚出借款项人民币5754万元。被告坤茂公司称上述流水中，原告王华钦主张的出借款项人民币5754万元中，有四笔共1000万非本案讼争借款：1.2010年1月18日200万元系王华钦汇给余燕，与本案无关联；2、2012年3月21日的130万元、银行汇款凭证仅为复印件，无原件核对，不予认可；3、2013年6月20日100万元，汇款人为薛汤震，系余美肚与薛汤震之间的借贷关系，且薛汤震已提起诉讼，故非本案讼争借款；4、2013年6月20日400万元，王华钦未提供相应的汇款凭证，不予认可。本院经审查认为,关于被告坤茂公司所称的第1点，因收款人非余美肚，在原告未能进一步举证的情况下，本院不予确认为本案讼争借款；被告坤茂公司所称的第3点，因汇款人非原告王华钦，在原告未能进一步举证的情况下，本院亦不予确认为本案讼争借款；被告坤茂公司所称的第4点，因原告未能提供相应的汇款凭证，本院不予确认；被告坤茂公司所称的第2点，原告提供的汇款凭证虽为复印件，但原告同时提供了出借该款而向银行取款的银行流水凭证予以佐证，本院确认该款为本案讼争借款。据此，本院确认原告王华钦共向余美肚出借款项为人民币5054万元。（2被告坤茂公司提交的余美肚银行转账流水凭证及清单，拟证明余美肚自2010年1月18日至2014年10月8日期间，余美肚共向王华钦支付款项人民币4096.48万元。原告王华钦称上述流水凭证及清单中，其认可其中3804.48万元为余美肚支付的款项，而清单中所列的250万元无汇款凭证，不予认可；42万元汇款凭证无原件核对，亦不予认可。本院经审查认为,被告坤茂公司还款清单中所列的250万元，因未提交相应的支付凭证，本院不予确认，还款清单所列的还款42万元，提供的汇款凭证虽无原件核对，但原件系银行原因无法取得，本院予以确认。据此，本院确认余美肚共向原告王华钦支付款项为人民币3846.48万元。根据本案现有证据，本院查明：2010年1月18日至2014年10月8日期间，王华钦共向余美肚出借款项人民币5054万元。2010年1月18日至2014年10月8日期间，余美肚共向王华钦支付款项人民币3846.48万元。2014年7月20日，王华钦与余美肚、坤茂公司签订《还款协议书》，约定余美肚欠王华钦3000万元达成以下协议：1.截止2014年7月20日，余美肚合计欠王华钦借款人民币3000万元整，约定月利息为本金的2.5%；2.余美肚承诺在2014年12月31日前还清上述款项及利息，若余美肚在协议签订之日起3个月内还清上述款项，则王华钦同意月利息按本金的1.5%计算，若超出三个月未还，则月利息按2.5%计算；3.坤茂公司自愿作为保证人对上述借款人民币3000万元及利息承担保证责任，同时坤茂公司提供浙江省台州市椒江区前所村“蓝湾华庭”35套房作为余美肚的还款担保；4.若余美肚所提交的房产，余美肚与坤茂公司不得向第三方重复担保销售，若重复担保，由此产生损失由余美肚与坤茂公司共同承担赔偿责任等。2015年3月10日，余美肚与王华钦、坤茂公司签订《还款协议书》，约定：1.截止2015年3月10日止，余美肚合计欠王华钦借款3700万元整，约定月利息为本金的3%；2.余美肚承诺在2015年4月25日前还清上述款项及利息；3.坤茂公司自愿作为保证人对上述借款人民币3700万元承担保证责任；4.坤茂公司提供浙江省台州市椒江区前所村“蓝湾华庭”12套商品房及307位车库过户给王华钦作为还款担保，余美肚亦将案外人浙江南洋铂金有限公司名下房产作为还款抵押给王华钦，上述担保期限为2017年4月25日；5.坤茂公司在2015年3月30日前将上述抵押物经房管局合同备案交予王华钦，否则将视为坤茂公司违约，违约金为人民币500万元。同日，余美肚向王华钦出具借条，自认借款人民币3700万元，利息按月息3%计收。借条尾部王华钦以坤茂公司法定代表人在担保人处签字且盖公章及法人章。本院认为，原告王华钦在本案中提供了作为民间借贷关系直接证据的银行汇款凭证和其与余美肚、坤茂公司于2015年3月10日签订的《还款协议书》，各方当事人一致确认2015年3月10日签订的《还款协议书》中记载的借款3700万元，系签约之前的借款结算而成，其中含有利息转本金，故该借款金额非实际借款本金。同时，该《还款协议书》约定的利率过高，除此之外，其他内容合法有效。根据庭审中当事各方提交的证据可确认，王华钦共向余美肚出借款项人民币5054万元。余美肚共向王华钦支付款项人民币3846.48万元。根据被告余美肚已向王华钦实际偿还金额结合2015年3月10日签订的《还款协议书》约定的借款结欠金额可推断，王华钦关于在签订该《还款协议书》前，讼争借款双方约定的借款利率为月利率3%的主张成立。且还款顺序为先还息后还本。据此，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，被告余美肚向原告王华钦已支付人民币3846.48万元，按月利率3%，先还息后还本计算后，截止2014年10月8日，被告余美肚尚欠原告王华钦借款本金人民币25221568.21元，利息3174350.69元（具体计算方式见附表），现原告王华钦诉请被告余美肚偿还借款本金2400万元，本院予以支持。截止2014年10月8日被告余美肚所欠利息3174350.69元亦应向原告王华钦支付，之后利息按年利率24%标准计付至还清款项之日止。虽然在案的2014年7月20日王华钦与余美肚、坤茂公司签订的《还款协议书》中体现“余美肚因经营坤茂公司所借款”，但讼争借款发生于该《还款协议书》签订之前，借款均汇入余美肚的个人账户，在案亦无证据证明余美肚将借款用于坤茂公司。且案涉二份《还款协议书》中，坤茂公司均以担保人身份签约。故王华钦关于坤茂公司为讼争借款的共同债务人承担共同偿还责任的主张不能成立。但坤茂公司作为讼争借款的担保人，应承担连带清偿责任。虽然签约时余美肚为坤茂公司的法定代表人，而《中华人民共和国公司法》第十六条第二款关于“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的规定，系关于公司内部控制管理的规定，不能以此约束交易相对人。故坤茂公司关于余美肚作为公司的法定代表人未经公司股东会同意私自将其作为担保人为余美肚的个人债务提供担保，违反了前述法律规定，担保约定无效，其不承担担保责任的抗辩不能成立。被告余美肚经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告余美肚应于本判决生效之日起十日内偿还原告王华钦借款本金人民币2400万元及相应利息（截止2014年10月8日利息为人民币3174350.69元，之后利息按年利率24%标准计至款项还清之日止）；二、被告台州坤茂置业有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，并在实际承担清偿责任后，有权向被告余美肚追偿；三、驳回原告王华钦的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费275787元，由原告王华钦负担21529元，被告余美肚、坤茂公司负担254258元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长 陈光卓审 判 员 陈 辉审 判 员 薛闳引二〇一八年二月二日法官助理 廖小航书 记 员 郑菡君王华钦诉余美肚一案5054万-3846.48万（单位：元）序号时间原告汇款（元）被告汇款（元）天数当期应还利息合计应还利息还本金结欠本金12011.11.730000003000000.0022012.1.618000060177534.252465.752997534.2532012.3.21130000075221735.41221735.417997534.2542012.3.21370000052012.6.20545000091717806.094732193.913265340.3362012.8.21300000062199677.80199677.806265340.3372012.10.15300000055339873.26539551.059265340.3382012.10.16300000019138.42548689.4712265340.3392012.11.21100000036435503.59564496.4111700843.93102012.11.27420000669243.35350756.6511350087.28112012.12.5310000889556.85220443.1511570530.42122013.1.14336000040456481.202903518.808667011.62132013.1.185000000434193.1434193.1413667011.62142013.2.299000015202196.88236390.0315667011.62152013.2.220000162013.2.2990000172013.2.67000000461809.58298199.6122667011.62182013.2.71000000122356.50320556.1123667011.62192013.4.12000000531237168.72442275.1723224736.45202013.4.17576000016366505.435393494.5717831241.88212013.6.7128000051896935.89383064.1117448177.77222013.6.912000000234418.3234418.3229448177.77232013.6.149000005145223.89179642.2134448177.77242013.6.14900000252013.6.14900000262013.6.14900000272013.6.14500000282013.6.14900000292013.6.194800005169881.42310118.5834138059.20302013.7.191300000301019288.55280711.4533857347.75312013.8.192000000311035200.00964800.0032892547.75322013.8.20240000132441.96207558.0432684989.71332013.9.9380000020644745.003155255.0029529734.72342013.9.168400007203876.52636123.4828893611.24352013.10.14100000028797938.63202061.3728691549.87362013.11.525120022622567.33371367.3328691549.87372013.11.2024000015424477.72555845.0528691549.87382013.12.9200000019537671.78906483.1627785066.71392013.12.10935200127404.45907795.5526877271.16402013.12.185000008212072.71287927.2926589343.88412013.12.245000006157350.64342649.3626246694.51422013.12.27905200377661.45827538.5525419155.97432014.1.2124000025626773.71386773.7125419155.97442014.1.3023500009225638.541737587.7623681568.21452014.2.71000008186857.31186857.3123781568.21462014.2.2124000014328381.11275238.4123781568.212014.3.1926609850.63885089.042014年3月19日之前的利息年利率36%，之后的利息按年利率24%计算472014.3.216832000.0023781568.21482014.4.172000000.0023781568.21492014.10.814400002033174350.693174350.6925221568.21