新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书（2018）新40民终98号上诉人(原审被告)：甘肃省安装建设集团公司（变更前名称为甘肃省第二安装工程公司）。住所地：甘肃省兰州市吴家园西街**。法定代表人：李晖，该公司董事长。委托诉讼代理人：张云华,新疆双信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：奎屯海天利商贸有限责任公司。住所地：新疆伊犁州奎屯市永泰市场（万科里**）。法定代表人：李海涛，该公司经理。被上诉人（原审被告）：赵文广，男，1965年9月9日出生，汉族，住奎屯市。上诉人甘肃省安装建设集团公司（以下简称甘肃安建公司）因与被上诉人奎屯海天利商贸有限责任公司(以下简称海天利商贸公司)、赵文广买卖合同纠纷一案，不服奎屯市人民法院（2017）新4003民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人甘肃安建公司的委托诉讼代理人张云华，被上诉人海天利商贸公司的法定代表人李海涛，被上诉人赵文广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃安建公司上诉请求：撤销一审判决，判令赵文广承担给付责任或依法发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审认定赵文广2012年6月15日签订买卖合同的行为系代理其的职务行为没有事实依据。其与赵文广之间是内部承包关系，2014年才任命赵文广为甘肃安建公司奎屯宝塔石化项目部副经理，而涉案《水泥买卖合同》签订时间是2012年6月15日。就涉案《水泥买卖合同》加盖的公章经其申请司法鉴定，已经得出与其备案公章不是同一枚印章的鉴定结论。在整个奎山宝塔石化项目中，赵文广同时还在浙江安装集团同一工程项目中负责，还与张天越于2012年4月共同出资设立奎屯市天阔商贸公司，其有理由提出合理怀疑。一审中，海天利商贸公司提交的发运单并未有其签字和盖章，收货人张景舒、陆进国非其工作人员，而且涉案欠条也是赵文广个人出具的，综上，本案没有充分的证据证实海天利商贸公司与其之间存在买卖合同关系。海天利商贸公司辩称，2012年6月15日，其与甘肃省第二安装工程公司（以下简称甘肃二安公司）签订了《水泥买卖合同》，其已履行交付水泥义务。奎山宝塔石化项目工地的宣传牌上显示赵文广是项目经理，签订合同时，赵文广亦出示了相关资料。原判认定事实清楚，证据充分，请求维持原判。赵文广辩称，2012年，甘肃二安公司为奎山宝塔石化的项目成立项目部，其作为该项目部副经理参与项目日常管理，其与海天利商贸公司签订的《水泥买卖合同》系履行职务的行为，请求法院查明事实，作出公正判决。海天利商贸公司向一审法院起诉请求：判令甘肃安建公司、赵文广连带支付其水泥货款117,594元，违约金3,528元，合计121,122元。一审法院认定事实：2012年6月15日，甘肃二安公司（买方）与海天利商贸公司（卖方）签订一份《水泥买卖合同》，合同对产品的规格型号、单价等进行了约定，另约定付款方式为每月16日前结清当月全部货款，违约责任为支付合同总价款3%的违约金，该合同需方（买方）落款委托代理人处有赵文广的签字并加盖有甘肃二安公司的合同专用章，供方（卖方）落款处有海天利商贸公司法定代表人李海涛的签字并加盖其公司印章。合同签订后，海天利商贸公司依约履行供货义务，2014年7月25日，赵文广向海天利商贸公司出具《欠条》一份，载明欠海天利商贸公司水泥款117,594元，此款于2014年12月30日付一半，2015年6月30日付清。该欠条落款处书写有甘肃二安赵文广。另查明，2012年8月25日，甘肃二安公司（承包人）与新疆奎山宝塔石化有限公司（发包人）签订了一份合同编号为BTKS-LH-GC-2012-168的《建设工程施工合同》，该合同落款承包人经办人处有赵文广的签字并加盖有甘肃二安公司的合同专用章。甘肃安建公司认可该建设工程施工合同上加盖的其公司合同专用章与海天利商贸公司举证的《水泥买卖合同》上加盖的其公司合同专用章系同一枚公章。2012年11月7日，甘肃二安公司与赵文广签订一份《工程内部承包合同》，名称为800万吨／年重油制烯烃、芳烃项目安装工程，包括成品油泵房，电气、仪表安装、调试；管线防腐等。再查明，甘肃安建公司变更前的名称为甘肃二安公司，2012年9月7日赵文广被甘肃二安公司任命为甘肃二安新疆奎山宝塔石化工程项目部项目副经理。2014年4月1日，被任命为新疆奎山宝塔石化800万吨/年重油制烯烃芳烃及配套循环经济综合利用项目的项目经理。庭审中，甘肃安建公司陈述该两个项目部虽名称不同，其实系同一项目部。一审法院认为：本案的焦点是确认赵文广签订合同、出具欠条的行为性质是否是履行职务行为。海天利商贸公司主张与其签订水泥买卖合同的相对人是甘肃安建公司，赵文广在签订合同时履行的是职务行为，甘肃安建公司应承担给付其货款的责任；甘肃安建公司辩称水泥买卖合同上加盖的其公司合同专用章不是其公司备案的合同专用章，其公司也从未委托或授权赵文广与海天利商贸公司签订合同，其公司不应作为合同相对方承担给付货款的责任。根据庭审查明的事实，赵文广与海天利商贸公司签订的水泥买卖合同加盖有甘肃安建公司的合同专用章，该枚合同专用章在2012年8月25日赵文广代表甘肃安建公司与新疆奎山宝塔石化有限公司签订的建设工程施工合同上亦加盖有，甘肃安建公司认可该建设工程施工合同效力归属于其公司，足以证明其公司允许赵文广使用该枚合同专用章代表其公司签订合同，故该印章无论与其公司备案的印章是否是同一枚印章，该印章的使用，系其公司内部管理问题，均不影响该印章对外的效力。对于海天利商贸公司而言，签订合同时，对甘肃安建公司在合同上加盖印章真实性的审查并非签订合同的必要环节，结合涉案买卖合同水泥的数量及使用地点，海天利商贸公司在签订合同时，有理由相信赵文广履行的是职务行为。合同签订后，赵文广即被甘肃安建公司任命为项目经理，其向海天利商贸公司出具欠条载明欠款数额，亦是对之前签订的水泥买卖合同债务的确认，现甘肃安建公司未举证证实赵文广在本案中出具欠条的行为超出其职责权限，那么赵文广在此期间向海天利商贸公司出具欠条的行为即为履行职务行为，因此甘肃安建公司应对赵文广的行为承担民事责任。甘肃安建公司辩称赵文广出具欠条系个人行为的理由，与法院查明的事实不符，不予采纳。甘肃安建公司辩称其与赵文广之间系建设工程内部承包关系，赵文广对外产生的债权债务均应由其个人承担的意见，因其与赵文广签订的工程内部承包合同的内容，为800万吨／年重油制烯烃、芳烃项目安装工程，并不包括奎山宝塔石化项目中的其他工程，本案买卖合同的标的物是水泥，与该内部承包合同无关联性，故甘肃安建公司上述辩解意见，不予采纳。赵文广辩称其与海天利商贸公司签订合同的行为系履行职务行为的意见，予以采纳。甘肃安建公司辩称海天利商贸公司的诉请已过诉讼时效，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定："当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算"，据此，海天利商贸公司的诉请并未过诉讼时效，甘肃安建公司该辩解意见，不予采纳。本案中，海天利商贸公司与甘肃安建公司签订《水泥买卖合同》，并按合同约定履行了供货义务，赵文广出具欠条对双方的欠款数额进行确认，因此海天利商贸公司主张甘肃安建公司支付货款117,594元，有证据证实，符合法律规定，予以支持。海天利商贸公司主张的违约金3,528元，系根据双方合同约定的违约条款按总货款117,594元的3%计算所得，不违反法律规定，予以支持。综上，海天利商贸公司诉请成立部分，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、甘肃省安装建设集团公司于判决生效之日起五日内给付奎屯海天利商贸有限责任公司水泥款117,594元，违约金3,528元，合计121,122元；二、驳回奎屯海天利商贸有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1,361元（奎屯海天利商贸有限责任公司已预付），由甘肃省安装建设集团公司1,361元(与判决确定的案款一并支付给奎屯海天利商贸有限责任公司)。二审中，甘肃安建公司申请证人刘某出庭作证，证明工地打地坪所需水泥均是由拌合站供应，没有直接使用散装水泥的情形。赵文广质证，对证人证言真实性无异议，认为工地购买的散装水泥均是先送到拌合站进行拌合，然后再运到工地。海天利商贸公司对上述证人证言未发表质证意见。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：甘肃安建公司在本案中是否应当承担给付货款义务。新疆奎山宝塔石化工程项目系甘肃安建承建，甘肃安建为此设立项目部，2012年9月7日任命赵文广为工程项目副经理。赵文广与海天利商贸公司签订《水泥买卖合同》并加盖项目部印章，足以认定海天利商贸公司在缔结合同时有充分理由相信赵文广持甘肃安建项目部印章时所代表的即为甘肃安建，赵文广的行为构成表见代理。至于甘肃安建辩称其与赵文广之间是内部承包关系、项目部印章与其备案印章不一致等均系甘肃安建内部管理问题，并不能以此对外产生抗辩效力，故甘肃安建应就赵文广的行为承担民事责任。综上所述，甘肃省安装建设集团公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,723元，由上诉人甘肃省安装建设集团公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄壮锦审 判 员  芦梦璇代理审判员  张瑀歆二〇一八年二月五日书 记 员  雷昕倩