广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤04刑终93号原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）田红霞，女，1975年11月13日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省凤凰县，因本案于2017年10月8日被羁押，次日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。辩护人华立军，广东迎福律师事务所律师。珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人田红霞犯盗窃罪一案，于2017年12月28日作出（2017）粤0402刑初1586号刑事判决。原审被告人田红霞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料、讯问上诉人田红霞，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判决认定，2017年9月14日13时许，被告人田红霞在珠海市香洲区拱北粤华路138号7天酒店，其与被害人王某1共同入住的723房内，见被害人王某1熟睡，遂盗窃被害人王某1钱包内现金人民币3400元和被害人王某1戴于左手腕上劳力士牌手表1块。2017年9月20日，被告人田红霞在澳门将该手表以港币110000元（折合人民币92554元）的价格出售给一当铺。2017年10月8日，被告人田红霞被公安机关抓获。另查明，被告人田红霞家属在案发后代其向被害人王某1赔偿人民币90000元，被害人王某1对被告人田红霞表示谅解。上述事实，有经过原审庭审举证、质证的证据予以证实：1.被告人田红霞的供述与辩解；2.被害人王某1的陈述；3.证人劳某的证言；4.调取证据通知书及旅客入住信息；5.被害人王某1提交的手表照片、微信聊天、短信记录；6.抓获经过；7.珠海市公安局拱北口岸派出所出具的情况说明；8.出入境记录查询表；9.户籍资料；10.珠价认〔2017〕980价格认定结论书及价格认定明细表，证实经珠海市价格认证中心认定，认定涉案劳力士手表型号为118338表（金色，表盘四角有钻石镶嵌）、购买日期2009年1月1日，经成本法认定，涉案手表在2017年9月14日价值人民币129562元，鉴定意见已经通知被告人田红霞；11.珠海市价格认定中心关于田红霞涉嫌盗窃一案涉案手表价格认定的说明;12.调取证据通知书及外汇汇率表；13.监控录像；14.现场照片。根据上述事实和证据，原审法院认为，第一、被告人田红霞的供述与被害人王某1的陈述能够相互印证，并有被害人王某1提交的涉案手表照片（经被告人田红霞予以确认）予以佐证，证实被告人田红霞所盗窃手表型号就是劳力士118338型，而被告人田红霞供述该手表在澳门的销赃价格为港币11万元，远非仿冒品所能售出的价格，故价格认证中心认定涉案手表的型号和真伪有相关证据支持，应予以认定；第二、关于鉴定方法的选取问题，价格认证中心已经出具说明作出合理解释，应予以认可；第三、价格认定结论书认定涉案手表的购买日期的依据仅有被害人王某1几次不稳定的陈述，没有任何其他证据予以证实，现有证据无法认定涉案手表购买的具体日期，而价格认证中心所采取的成本法中的成新率和残值与涉案手表的购买日期直接相关。综上，现有证据无法认定被害人王某1的被盗手表于2009年1月1日购买，价格认证中心以2009年1月1日购买作为价格认定的前提依据不足，所作出的价格认定结论不应作为定案依据。本案涉案手表的价值认定可以被告人田红霞的销赃数额为标准，即港币110000元（折合人民币92554元）。据此原判决认为，被告人田红霞以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，构成盗窃罪。被告人田红霞归案后如实供述罪行，且能积极退赃，取得被害人王某1的谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人田红霞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元，并责令被告人田红霞向被害人王某1退赔人民币5954元。针对上述判决，上诉人田红霞提出上诉称，涉案手表价格存疑，在澳门当铺变卖的价格仅有其本人的供述，无其他证据佐证，不应作为定案依据；王某1在笔录中称此前向其借款的问题，仅是双方开玩笑而已，并未发生真实的借款，当时到当铺询价也是王某1亲自取下手表的，王某1的证言存在矛盾。鉴于其是一时冲动盗窃财物，归案后认罪、悔罪，请求二审法院从轻处罚，对其适用缓刑。上诉人田红霞的辩护人提出辩护意见称，一、一审法院以田红霞供述的手表销赃数额作为量刑依据，事实不清、证据不足，法律适用错误。田红霞供述涉案手表在澳门一家当铺以港币11万元的价格卖掉了，只有其供述，并无相关证据佐证。根据存疑有利于被告人原则，应当作出有利于被告人的判决。二、田红霞符合适用缓刑的条件。田红霞在犯罪前没有预谋，犯罪后积极退赃，并取得被害人谅解，归案后如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，系初犯、偶犯，适用缓刑不致再危害社会。建议本院对田红霞依法适用缓刑。本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。针对上诉人田红霞的上诉意见以及辩护人的辩护意见，经查，上诉人田红霞的供述与被害人王某1的陈述相互印证，且经照片辨认能够确定涉案手表型号系劳力士118338型；被害人王某1陈述“二人因提及借款事宜而将涉案手表共同到当铺询价，询价结果为‘活当’可以当10万港币，卖的话可以再高一点”，该事实与上诉人田红霞供述的变卖价格11万港币相互印证，说明上诉人田红霞供述的涉案手表的销赃价格真实可信。在确定涉案手表价格的问题上，由于被害人未能提供准确的购买时间，原判决并未采信价格认证中心出具的价格认定结论，而是根据有利于被告人的原则将其自认的销赃价格作为定案依据，符合刑事证据裁判规则，故上诉人田红霞该上诉理由以及辩护人的辩护意见不能成立。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。原判决根据上诉人田红霞犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，结合其悔罪表现对其作出适当的量刑，二审并无新的理据再予从轻，故对上诉人田红霞所提上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 萍审 判 员  曾若凡审 判 员  侯静晶二〇一八年二月二十八日法官助理  申诗炜书 记 员  张紫嫣李晓红《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。