云南省景东彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0823刑初106号公诉机关云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民检察院。被告人张金正，曾用名：张金红，乳名：“杨得光”，男，1979年10月18日出生，彝族，小学文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因犯开设赌场罪，2017年7月31日被安徽省肥东县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。因本案，2015年9月10日被景东县公安局刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月16日被本院监视居住。辩护人李启忠，云南银生律师事务所律师。被告人张荣华，绰号：“大老张”，男，1976年3月9日出生，彝族，初中文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因本案，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月17日被本院监视居住。辩护人自章云，云南银生律师事务所律师。被告人程进，曾用名：程磊，绰号：“江拐”，男，1990年2月9日出生，汉族，初中文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因本案，2015年9月10日被景东县公安局刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月17日被本院监视居住。被告人李祖进，曾用名：李祖俊，绰号：“福兴”，男，1993年9月15日出生，汉族，初中文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因本案，2015年9月10日被景东县公安局刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月25日被本院监视居住。被告人余开伟，曾用名：王伟，绰号：“王九”，男，1993年1月13日出生，汉族，初中文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因本案，2015年9月10日被景东县公安局刑事拘留，同年9月24日被取保候审，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月16日被本院监视居住。被告人张银东，绰号：“憨包”，男，1987年11月22日出生，彝族，初中文化，农民，云南省景东县人，居住于景东县。因本案，2016年9月24日被景东县公安局监视居住，2017年2月13日被景东县人民检察院监视居住，同年8月17日被本院监视居住。景东县人民检察院以景检刑诉【2017】102号起诉书指控被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东犯聚众斗殴罪，于2017年8月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某1向本院提起附带民事诉讼，附带民事诉讼经本院调解达成调解协议，并已全部履行。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。景东县人民检察院指派检察员鲁杨莹出庭支持公诉，被告人张金正及其辩护人李启忠、被告人张荣华及其辩护人自章云、被告人程进、李祖进、余开伟、张银东到庭参加诉讼。本案报请云南省普洱市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。景东县人民检察院指控：2015年9月7日21时30分许，纪某（另案处理）以被告人张金正、张荣华合伙经营的游戏室抢了自己开的游戏室生意为由，酒后邀约张某1、杨某1、李某1（均另案处理）至景东县太忠镇平掌街张金正和张荣华租房子开的游戏室内，用钢管将两台游戏机砸毁。后纪某用钢管在被告人张荣华的胸口戳了一下，并告诉被告人张荣华若不服气就找人来，纪某等人在他们开的游戏室里等着。被告人张荣华打电话告诉被告人张金正，要被告人张金正约几个人去看一下。被告人张金正便打电话约被告人程进和王某2（另案处理），并叫程进约上几个人，被告人程进邀约被告人余开伟，被告人余开伟邀约被告人李祖进和罗某（另案处理）。被告人张金正和王某2分别驾驶两辆车载被告人程进、余开伟、李祖进和罗某到平掌街被告人张荣华开的游戏室内，找到被告人张荣华、张银东了解情况后，被告人张金正等人十分生气，决定到纪某开的游戏室“讨要说法”。当日23时许，被告人张金正和王某2各自开车到纪某开的游戏室外，被告人张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东和罗某紧跟车小跑到达，途中各自捡了木棒、木块等器械拿在手里。被告人张金正从车上拿了一把砍刀、被告人张荣华从游戏室拿了一把西瓜刀和一根电棒。纪某等人得知被告人张荣华约人到达后，纪某持菜刀，张某1持斧头，杨某1、李某1持钢管冲出游戏室。被告人张荣华看见纪某便上前用手中的电棒指着纪某说：“就是这个人领人砸的游戏机，用钢管戳我的也是他”，同时用手中的电棒电击纪某，将纪某电倒在地，纪某爬起后，用手中的菜刀在被告人张荣华的左手小臂上砍了一刀，后双方发生打斗。打斗过程中李某1的右上臂和一旁看热闹的王某1的头部、左上肢部被打伤。经鉴定，李某1的损伤程度为轻微伤，王某1的头部损伤程度为轻伤二级、左上肢部损伤程度为轻微伤。对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东为报复泄愤，纠集多人持械斗殴，扰乱社会秩序，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应以聚众斗殴罪追究刑事责任。为此，公诉机关建议本院判处被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东一年至三年有期徒刑。被告人张金正提出张荣华只是用电棒指着纪某，没有用电棒电击着纪某。对指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公诉机关指控的其余事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚。被告人张金正的辩护人提出：1、本案不符合聚众斗殴罪的构成要件，不能以聚众斗殴罪追究被告人张金正的刑事责任；2、本案中对方当事人有过错；3、被告人张金正有自首情节；4、被告人张金正、张荣华等人积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解。建议法庭对被告人张金正从轻并从宽处罚，在有期徒刑一年六个月以下判处刑罚，并适用缓刑。并当庭提交肥东县看守所释放证明、残疾人证、景东县锦屏镇北屯村民委员会关于请求县法院从轻从宽判处张金正的请求书。被告人张荣华提出其只是用电棒指着纪某说是他砸的游戏机，没有用电棒电击着纪某。对指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公诉机关指控的其余事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚。被告人张荣华的辩护人提出：1、被告人张荣华等人主观上没有聚众斗殴的目的和意图，其行为不构成聚众斗殴罪；2、本案的起因是纪某等人砸了游戏机并先动手砍被告人张荣华，纪某存在重大过错；3、被告人张荣华具有自首情节，认罪态度非常好；4、被告人张荣华积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解；5、被告人张荣华系初犯。建议法庭对被告人张荣华减轻处罚，在有期徒刑一年六个月以下判处刑罚，并适用缓刑。并当庭提交被告人张金正、张荣华与被害人王某1、李某1的人身损害赔偿协议、谅解书。被告人程进对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公诉机关指控的事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚。被告人李祖进对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公诉机关指控的事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚。被告人余开伟对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公机关指控的事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚诉。被告人张银东对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的定性有异议。对公诉机关指控的事实、量刑建议未提出异议。请求本院给予其从轻处罚。经审理查明，2015年6月16日，纪某（另案处理）在景东县太忠镇平掌街经营游戏室。同年8月29日，被告人张金正、张荣华合伙在景东县太忠镇平掌街经营游戏室，由被告人张荣华看管。2015年9月7日21时30分许，纪某不满被告人张金正、张荣华在太忠镇平掌街经营游戏室，邀约张某1、杨某1、李某1（均另案处理）到被告人张荣华看管的游戏室内，用钢管砸毁两台游戏机，纪某用钢管在被告人张荣华的胸口戳了一下，告诉被告人张荣华若不服气就找人来，纪某等人在纪某开的游戏室里等着。被告人张荣华将游戏机被砸一事告知被告人张金正，叫被告人张金正约几个人去看一下。被告人张金正便打电话约被告人程进和王某2（另案处理），并叫被告人程进约上几个人，被告人程进邀约被告人余开伟，被告人余开伟邀约被告人李祖进和罗某（另案处理）。被告人张金正和王某2分别驾驶两辆车载被告人程进、余开伟、李祖进和罗某到平掌街找被告人张荣华了解情况。23时许，被告人张金正和王某2各自驾车到纪某开的游戏室外，被告人张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东和罗某紧跟车小跑到达，被告人张荣华从游戏室拿了一把西瓜刀和一根电棒，被告人程进、李祖进、余开伟、张银东和罗某在途中各自捡了木棒、木块等器械拿在手里，被告人张金正从车上拿了一把砍刀。纪某等人得知被告人张荣华约人到达后，纪某持菜刀，张某1持斧头，杨某1、李某1持钢管冲出游戏室，被告人张荣华上前用手中的电棒指着纪某说：“就是这个人领人砸的游戏机，用钢管戳我的也是他”，同时用手中的电棒电击纪某，双方发生打斗，致李某1的右上臂和围观的王某1的头部、左上肢部受伤。经鉴定，李某1的损伤程度为轻微伤；王某1的头部损伤程度为轻伤二级、左上肢部损伤程度为轻微伤。2015年9月10日被告人张金正、程进、李祖进、余开伟到景东县公安局投案，9月17日被告人张荣华、张银东到景东县公安局投案。2017年9月10日，被告人张金正、张荣华与被害人李某1达成赔偿协议，赔偿被害人李某1医疗费等经济损失人民币4000元，已全部履行，被害人李某1谅解被告人张金正、张荣华。2017年10月27日，经本院主持调解，被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东赔偿被害人王某1经济损失人民币12000元，已全部履行，被害人王某1谅解六被告人。上述事实，有经法定程序查证属实的下列证据证实：1、户口证明、关于对张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东违法犯罪经历查询的情况说明、安徽省肥东县人民法院（2017）皖0122刑初214号刑事判决书、肥东县看守所释放证明，证实被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东的出生日期等个人基本信息，被告人张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东无违法犯罪记录;被告人张金正2017年7月31日被安徽省肥东县人民法院以开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳），于2017年8月9日被释放。2、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2015年9月8日8时55分，景东县公安局接到李某2电话报案,其子李某1于2015年9月7日晚上在太忠镇平掌街被人用刀砍伤。景东县公安局当日立案侦查,发现张金正、张荣华有重大作案嫌疑。因张荣华受伤，张金正、张荣华在昆明就医，民警到昆明找到二人，告知二人就医结束到景东县公安局把事情说清楚。2015年9月10日，张金正、程进到景东县公安局刑事侦查大队找到大队长张某2，为查明案件事实，张某2让张金正想办法把参与的其他人通知到案，后程进把余开伟、李祖进、罗某带到公安局。2015年9月17日，张荣华、张银东到公安局找到张某2。3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实公安民警依法扣押张金正交给民警的西瓜刀一把、砍柴刀一把。4、景东县公安司法鉴定中心【2015】伤鉴字83号法医学人体损伤程度鉴定意见书、【2016】临鉴字39号临床法医学鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实王某1头部损伤，损伤程度为轻伤二级；王某1左上肢部损伤，损伤程度为轻微伤。李某1右上臂损伤，损伤程度为轻微伤。鉴定意见已告知被害人及被告人。5、现场勘验笔录、现场制图、现场照片，证实本案现场位于景东县太忠镇平掌村平掌街李某4家西侧街面上，现场有30cmx18cm的干涸状类血样物，已转移提取。6、现场辨认笔录及照片，证实被告人张金正、张荣华、程进、余开伟、李祖进、张银东以及王某2、罗某对2015年9月7日23时30分许发生打架的地点进行辨认，上述八人均辨认现场为景东县太忠镇平掌村平掌街李某4家西侧街面上。7、证人罗某（乳名“大双”）的证言，证实2015年9月7日22时左右，其和“王九”、“大福兴”在“陶府KTV"门口遇到“王九”的哥哥说要去太忠跑玩，后有人开来一辆黑色现代越野车，其和“大福兴”坐现代车，其他人坐奥迪车于23时许到平掌街。开车的两名驾驶员把车停在一个游戏室外面并走进游戏室，我们下车站在车后面，过了几分钟，两名驾驶员领着两个男子出来，其中有一个男子（也就是后来左手被砍伤的男子）手里拿着一把长刀，接着那两名驾驶员把车子开到上面的一个游戏室外面，其和“大福兴”、“王九”及其哥跟在拿刀男子15米后面上去，拿刀男子来到一个游戏室外面遇到一群人，就说“就是他了”，同时拿着刀子冲过去砍对方，因为天黑没有看清楚他是否砍伤对方。当时与拿刀男子一起开游戏室的一个伙子还徒手过去帮忙打架，我们这一方其他人没有动手参与打架。几分钟后看见拿刀男子的左手臂被砍伤，对方的人都跑了，就开车把被砍伤的男子送去治疗。8、证人纪某（乳名“阿柱”）的证言，证实2015年8、9月份的一天早上，其和张某1、李某1、王某1、杨某1、黄某1一起去小龙街喝酒吃饭后，其说要回平掌街游戏室，张某1说要去把那家抢生意的游戏室砸掉，有人就在一家商店买了一根钢管锯成四节，开车到平掌街那家游戏室，李某1、杨某1、张某1和其进到游戏室，黄某1和王某1没有进去，其告诉个子高大的那个男子，游戏室是我们先来开的，叫你们搬走，你们不搬走，随后几人用钢管把游戏室内的一台翻牌机和一台打鱼机砸烂，其用钢管戳着对方个子高大的那个人的胸口一下，就折回其开的游戏室在着。过了一两个小时，听见有人说游戏室被砸的那家叫了些人来打我们，不知是谁到平掌街卖肉处拿了一把斧头、两把菜刀到我们的游戏室放着，过了几分钟，来了两辆车，同时出现十多个人，有的手里拿着砍刀，有的拿着电棒，被其砍伤的个子高高的那个男子左手拿着砍刀、右手拿着一个电棒，其在游戏室里顺手拿了一把菜刀，张某1拿了一把斧头，另外那把菜刀谁拿其记不得了，其他人拿着钢管，走出游戏室，被其用钢管戳着的男子用电棒来电给其一下，其被电倒在地，其爬起来准备动手砍他，看到后面那些人拿着砍刀准备来砍其，其就往下边跑，他和另外一男子就来追其，其就转回去用菜刀砍了用电棒电其的男子左手臂一刀，把菜刀丢在地上，跑到路下方的山林里面躲起来。过了半个小时，其看对方都走了，就从山林里出来。李某1和王某1被砍伤，王某1怎么被打伤的其不清楚，打架时其没有约着他。9、证人张某1（绰号“毛阿东”）的证言，证实2015年9月7日，纪某约其和李某1、杨某1几人到景东县太忠镇玩，纪某说现在开游戏室的对面又开了一家游戏室，他叫那家游戏室搬走，已经说了两、三个星期，现在还不见动，让我们去看瞧，合适就把那家游戏室砸了。其和李某1、杨某1就同意。纪某在大水井街上买了一根钢管锯成四段，10时许到太忠平掌街，几人跟着纪某进到那家游戏室，一人拿了一根钢管，纪某说“叫你搬你不搬”说完就用钢管砸游戏机，几人看到纪某砸就跟着砸，砸了一台打鱼机，一台翻牌机，砸完后纪某还用钢管戳了游戏室老板的胸口一下，几人就回到纪某的游戏室。40分钟后，其看见游戏室中有一把斧头，因为刚发生事情，其有些怕就把斧头放在车门边，在车子上在着。其看到有两辆车子来，就到门口去看，纪某、李某1、杨某1也跟出来看，车子停下后其看到王某2下车问其“你们搞什么”，其还没说话，对方有十多个人就冲过来，游戏室那个老板拿着一把长刀，指着纪某说刚才就是这个人拷他，其还看到对方有人拿着一个电击器，电击器还在冒火花，其就朝街头那边跑了。对方游戏室的老板来找我们时，纪某拿着一把刀子，杨某1和李某1拿着钢管。李某1的右手大臂上被砍了一刀，王某1头顶上有两个伤口。打架时其没有动手，其看见纪某当时手里拿着斩骨刀与对方打架。10、证人杨某1（乳名“阿旺”）的证言，证实2015年9月7日，纪某找到其和李某1、张某1，说平掌街有伙人开了一家游戏室，跟纪某抢生意，纪某说约几人上去吓唬他们，叫他们搬走，如果不搬就把他们的游戏室砸了。几人跟纪某开车到太忠镇街子，纪某买了一根钢管锯成四根，到太忠镇平掌街子，每人拿着一根钢管进到对方的游戏室内，张某1、纪某、李某1和其把游戏机砸烂了两台，一台是打鱼机，一台是翻牌机。从游戏室出来，纪某还用钢管戳着对方守游戏机室的一个高大的男子的胸口一下，纪某还说给对方，我们在纪某的游戏室在着。一两个小时后，张某1和纪某说打架了，其和李某1拿着钢管出去，看见对方来得八、九个男子，手里拿着钢管和砍刀，被钢管戳着胸口的男子用电棒电给纪某一下，随后对方的人就围拢过来打起来。当时天太黑了，只是用车灯照着，其看见对方一个男子过来砍给李某1手臂上一刀，其就扶着李某1去找街卫生院，后遇到一起吃饭的两个人开车下来，把李某1拉去医院。我们这边的人有其和张某1、纪某、李某1，另外有两人只是一起吃饭，没有动手。其没有用钢管拷着对方的人。11、证人李某2的证言，证实其是李某1的父亲。2015年9月8日凌晨0时45分，其得知李某1手被砍伤送景东县中医院治疗，其到县中医院找到李某1，得知李某1是在太忠镇平掌街游戏室门口被砍伤，后就打电话报案。12、证人黄某1的证言，证实2015年9月7日，纪某开一辆面包车载其和黄某2、张某1、李某1、杨某1到小龙街玩。当日19时30分许，李某1开车到了太忠大水井街，纪某他们在一家卖建材处买了一根钢管，锯成几节，说是要去砸游戏室。后几人到平掌街××、××游戏室外，纪某及另外三人就手拿钢管进到游戏室，其和黄某2怕惹事没有下车，听见砸游戏机的声音，砸了几分钟就出来，后开车到纪某的游戏室里。23时许，其看见有两辆黑色的越野车开到纪某的游戏室外，好像在着八、九个人，他们都拿着钢管、木棒、砍刀，有人还拿着电棒样的东西，纪某他们四、五个人就从游戏室出来，双方就打起来，他们怎么打的其没有看见，其和黄某2一直在游戏室在着。二、三分钟后，其看见人散了出门看，看见一个太忠镇麦地村小伙子手上被砍伤了两刀，他说站在打架处被砍伤的。其就开车送他到太忠卫生院治疗，到平掌街岔徐家坝路口处时，看见李某1站在路边，他的手臂也被砍伤，就拉起他俩到医院治疗。13、证人李某3的证言，证实2015年8月29日姓张的老板和其租房，找了两个人开游戏机室。2015年9月7日晚上21时30分左右，其听见其家楼下有砸东西的声音，到楼下看见五、六个人，其中三、四个人手里拿着钢管站在游戏室对面的路上，其中一个对游戏室的人说，叫你们老板来。其进到游戏室查看，里面摆放的两台游戏机被砸烂了。14、证人王某3的证言，证实纪某于2015年6月15日租其家一楼开游戏室，6月16日开业。15、证人王某2的证言，证实2015年9月7日22时许，张金正打电话给其说在景东县太忠镇平掌街开的游戏室的游戏机被人砸了，要其与他去看一下，其就驾驶黑色奥迪Q5（牌照号云Ｊ×××**）到陶福岔路口等他，张金正开着他的车来到，他还叫得程进及余开伟等在那里坐其的车。当日23时许到平掌街外号叫“大老张”开的游戏室，张金正和其就进游戏室里，游戏室里摆着赌博用的一台打鱼机和一台翻牌机被拷烂了，“大老张”说是“毛阿东”他们拷的，其就说其认识“毛阿东”，张金正就说“毛阿东”他们在上面，要其跟他去看一下，张金正和其就各自开车到另一家游戏室，把车停下，游戏室里出来十来个人，好些人手里拿着钢管，张金正先下车，其后下车，其看见“毛阿东”手里提着一把斧头站着，旁边还站着一个认识的人，其就对他俩说，干事情不考虑，去拷游戏机，此时朝后走路来的“大老张”手拿砍刀及一根电棒从其身后冲出去，并对着旁边另一个其不认识的人说：“就是他拷着我了”,“大老张”就与那个人打起来了，那人就跑，“大老张”往下面黑处去追砍那个人，那个人还转身用钢管拷大老张，“毛阿东”也跑了，还有两三人追着“大老张”他俩下去，我们就站在游戏室外，过了2分钟，张金正我们就下去叫“大老张”，“大老张”手拿着砍刀上来对我们说，他的左手小臂被砍着一刀，其看见他手在流血，“大老张”就坐上张金正的车到医院。16、被害人李某1（乳名“阿鑫”）的陈述，证实2015年9月7日12时许，纪某约其和张某1、杨某1、黄某1及其朋友到景东县小龙街玩，饭后，纪某和张某1说到平掌街砸其他人开的游戏室，后其开车拉上纪某、张某1、杨某1、黄某1及其朋友到太忠镇××水井街，纪某买了一根钢管并锯成四、五节，叫几人跟纪某去砸，几人同意后，其开车拉起纪某等人到太忠平掌街左所营人开的游戏室门口，其把车停下后，纪某、张某1、杨某1就各自拿了一根钢管进到游戏室砸游戏机，其也拿了一根钢管在游戏机上砸了一钢管，纪某就说走了，开游戏室高高大大的老板还说什么，纪某就用钢管在那人的胸部戳了一下，纪某还叫那个老板打电话叫人来拷我们。23时30分许，其在玩游戏，听见旁边人说打架，其想着是被拷游戏室的老板叫人来拷我们，就拿了一根木棍出去，看见旁边停着两辆黑色越野车，一个手拿砍刀的30岁左右的男子，把砍刀插在地上，面对着一个人站着，此时有十个人走拢来，都拿着刀子、钢管、木棒，被纪某用钢管戳胸部的男子就用电棒戳纪某，那人手里还拿着砍刀，双方就打起来，一个男子走拢其朝其的右手大臂处砍了一刀，把其砍扑倒在地上，其站起来，一个伙子来到，要用钢管拷其，其告诉他其手废了，他就让开了，其遇到黄某1开车来到，车上坐着被砍、拷伤的王某1。黄某1及其朋友都没有参与打架，他们在纪某的游戏室里在着。17、被害人王某1（绰号“大美”）的陈述，证实2015年9月7日20时许，其到太忠镇平掌街信用社斜对门的一家游戏室玩游戏，有三、四个人在玩游戏，后游戏室的老板“阿柱”领得五、六个人回到游戏室。23时30分许,其听见旁边人说要打架，游戏室里的好几个人就走出游戏室，其走出门一节看，有两辆黑色的越野车开来停下，车后面还跟着些人，他们手里拿着砍刀、钢管，木棒，余开伟跟在车后面，车上下来的一个人就问“阿柱”今天的事情要怎么解决，“阿柱”当时手拿一把菜刀，一个高高大大的男子用电棒去戳“阿柱”，一个二、三十岁的男子跑到其旁边，用砍刀砍其左手小臂一刀，其就蹲下，有几人就过来拷、砍其的头、背部，其抓了一根空心钢管甩后跑了。其再次回到游戏室外，看见拷、砍其的人开车走了，黄某3及另外一个人就从游戏室出来，送其去医院，到平掌街岔徐家坝岔路口处时，看到大水井村的“啊鑫”站在路边，满身是血，后把“啊鑫”拉起，到景东县中医院治疗。18、被告人张金正（乳名“杨某2”）的供述和辩解，证实2015年9月7日21时许，在平掌街开游戏室的张荣华打电话说平掌街的游戏机被拷烂了，要其约几个人上去帮他看一下，其就约程进，叫程进顺便约上两个人，又打电话给王某2说会修游戏机跟其到平掌街去。王某2和其各开一辆车到锦屏镇陶福岔路口处，其拉上李祖进、罗某，王某2拉上“王九”及程进，开车到平掌街张荣华开的游戏室处，看到游戏机被拷烂了两台，王某2问是谁拷的，张荣华说是“毛阿东”及“阿柱”，还有另外三个人来拷的，王某2就说他认识“毛阿东”，张荣华说他们在上面的游戏室里，其就约王某2跟其去看一下，后两人各自开车到上面的游戏室外，其先到，其拿着一把30厘米左右的砍刀下车，游戏室里的十多个人就拿着钢管出来，其就对他们说游戏机是哪几个拷的，站出来，别的不管你们的事，要怎么处理，王某2下车对他们说，你们怎么没有谱气，此时张荣华手拿一把砍刀及一根电棒冲朝前，对着一个人说：“就是这个人拷着我”，并用电棒戳那个人，还用刀砍那个人，有三四个人手拿钢管走拢其，其就用手中的砍刀对着对方的手的部位甩了三、四下，对方就丢掉钢管跑了，还有一个20多岁的伙子举着斧头要来砍其，其告诉他不要动，他丢下斧头就跑了，张荣华和三、四个人朝黑黑处的地方打下去了，后其去叫张荣华，张荣华拿着一把砍刀捏着手上来，说是手被砍伤了，其就开车送他到医院。19、被告人张荣华（绰号“大老张”）的供述和辩解，证实2015年8月底的一天，其到太忠镇平掌街岔徐家坝岔路口租房子，买了一台翻牌机、一台打鱼机开游戏室，游戏室是其和张金正一起开的。开了四、五天后，在平掌街信用社旁边开游戏室的“阿柱”领得十来个人到其游戏室说，不给开，要叫其把游戏室搬走。2015年9月7日21时30分许，其和张银东在游戏室里，有两个人在玩游戏，“阿柱”领着五个人进到游戏室，车上坐着一个，有一个进去没有拷，也没有拿工具，进去的四个人手里都拿着钢管砸游戏机，把两台游戏机外表都砸烂了，“阿柱”用手中的钢管在其的胸部戳了一下，并对其说：“叫你们搬走、搬走，你们不搬，小杂种，随便你们，我们在我们开的游戏室处等着。”说完后就离开。其打电话告诉张金正游戏机被“阿柱”带人砸了，让他找几个人上来看瞧，是要赔还是要怎么的。23时许，张金正、王某2各开一辆越野车来到，共有六个人，他们来游戏室看，张金正就问为什么会被拷烂，给跟他们打着架？其说没有，“阿柱”他们进来就拷了，张金正问，他们来着几个人？其说“阿柱”带着五、六个人来砸的，他们在上面等着，上去看看要怎么处理，后张金正、王某2就各自开车先走，其在游戏室里拿了一把砍刀及一根电棒就跟其他人走路跟着去。上去时其怕打架，就告诉其他的人，拿点工具，他们就在路边拿了些柴块、木棒。我们六个人小跑跟着去到“阿柱”开的游戏室外，其先去到，看见对方有十来个人，手里都拿着钢管、斧头、刀子，其就走到“阿柱”前面用电棒指着他说：“刚才就是这个干着我，拷游戏室机的也是他”，其指的同时，“阿柱”就用菜刀砍在其左手小臂上，对方某、四个人来砍其，其就拿着砍刀乱砍、乱甩对方，也不知道砍、甩着对方的什么部位，其乱砍、乱甩了二十下左右，他们就跑了。20、被告人程进（绰号“江拐”、“噶狗”）的供述和辩解，证实2015年9月7日晚上10时许，张金正打电话约其去太忠镇平掌街，其约起“王九”、李祖进、以及“王九”约来的一个小伙子，乘坐张金正、王某2的车子到太忠镇平掌街张金正开的游戏室，其和张金正、王某2进到游戏室，摆着的两台游戏机被砸坏，张银东和张荣华在游戏室里，其才知道是被另一家游戏室的人来砸的，要找对方的人才叫我们去的。张荣华说对方的人在上面的游戏室，张金正、王某2就各自开车到对方游戏室，我们另外的人步行去，其在途中街头盖房子处捡了一根梨树棒拿在手里，到对方游戏室外时，张荣华看到对方的人，就说是前面的一个人拷游戏机的时候拷着他，张荣华就拿着一把砍刀向前冲去，对方有十个人左右，“毛阿东”手里拿着一把斧头站在旁边，张荣华和对方打起来，并往黑黑处打去，我们这方的人也冲上去和对方打起来了，其冲向张荣华在处，用手里的木棒乱打一个伙子的头部及背部，对方被其打了几下后就跑了，过了一会张荣华返回来，用衣服捂着左手，说被砍着一刀，他手里还拿着砍刀，后张金正就把张荣华送医院。21、被告人余开伟（绰号“王九”）的供述和辩解，证实2015年9月7日晚上，程进叫其约几个人到陶府KTV唱歌，其和“大双”、李祖进、杨某3到陶府KTV门口，杨某3有事先走了，到门口时遇到程进出来，王某2、张金正各开一辆车来到，说要到太忠镇三合街修游戏机，其就跟王某2说要去，李祖进和罗某把其扶到王某2的车上。22时许到太忠三合街后，李祖进和罗某也来到。张金正和王某2走进一家游戏室，张荣华、张银东在游戏室里，游戏机被拷烂了。张荣华跟我们说拷游戏机的人在上面要上去拷对方，张金正和王某2、张荣华、张银东在游戏室在了三、四分钟后出来，其听到张荣华说他们人在上边，王某2和张金正就开着车先上去，我们另外几个人走路去，走到三合街菜市场信用社旁边看见有七、八个人，张金正和王某2的车停在旁边，“毛阿东”手中拿着一把斧子，有人拿着钢管，其和罗某从地上拿起一根木棒，张荣华手中拿着一把刀子朝那些人跑去，动手打对方一男子，双方就打起来，“毛阿东”拿着斧子想砍我们，我们就用木棒吓唬他，“毛阿东”就把斧头丢了跑了，我们躲在车后面把木棒丢了，看到对方一个人被张荣华拷倒在地，对方人就跑了，张荣华就拿着刀子追对方的三、四个人到信用社下面的黑黑处，三、四分钟后上来，说他的手受伤了，其看见他用右手按着左手，后就他送医院治疗。22、被告人李祖进（乳名“福兴”）的供述和辩解，证实2015年9月7日晚上23时许，其和张金正、余开伟、罗某、王某2、另外还有一人开车到太忠镇平掌街张金正他们开的游戏室，其听说他们的游戏机被“毛阿东”他们拷烂了，其到里面看了一眼就转出外面，后他们进去游戏室几分钟后就出来，张金正、王某2开车往街上的一个农贸市场方向走了，要去找“毛阿东”他们讨说法，我们在下的人就跟着走路去，走到坡头处时，其在卖菜架上拿了一根木方条。车子停在另外一家游戏室门口，有两个人站在车子旁边，对方有好些人手里拿着工具，我们快到游戏室的时候，“大老张”拿着一把砍刀朝那个游戏室跑去，与拿着一把大斧头的“毛阿东”打起来，那家游戏室门口有人大声吵起来，同时看见有人从四面八方乱跑、乱叫，双方的人就打起来了，其看见有人要去打“大老张”，我们就冲上去准备打那些人，但是“毛阿东”与“大老张”就朝黑黑处打下去，砍打下去的有四、五个人，后跑出来二个人，其和罗某就去追，一个人拿着一根钢管，另一个人手上没有拿什么东西，但他的手大臂处有伤，那人叫其不要拷他，其也就没有拷他，有一个人扶着他跑了。其和罗某回到停车处，“大老张”从下面上来，左方的衣服裤子上都是血，后把他送医院。23、被告人张银东（绰号“憨包”）的供述和辩解，证实2015年9月7日前的一个星期，其和张荣华在太忠平掌街游戏室里营业，一个叫“阿柱”的男子领着十多个人来到我们的游戏室问：“哪个开的游戏室？”张荣华说：“我开的。”阿柱就说：“我限你们明天搬走，不搬走我就把你们的游戏机砸掉。”9月7日，“阿柱”又领着五个人，进到游戏室四个人，车上坐着一个，进去的四个人手里每个人都拿着钢管，一样话不说就用钢管砸游戏机，把摆在室内的两台游戏机外表都砸烂了，“阿柱”说“叫你们搬走、搬走，你们不搬。”同时用钢管往张荣华的胸部戳了一下，用钢管指着其头顶部说：“叫你们搬走，不搬。”说完后就出去坐上车，张荣华打电话告知张金正游戏机被“阿柱”带人来砸了，让他找几个人上来看瞧，正在说着，“阿柱”折回把张荣华的手机接过去，对着电话说：“你把人找着上来嘛，我们等着你们。”说完后开车离开。23时左右，张金正、王某2各开一辆越野车，总共六个人来到，坐车的人从车上拿下几块柴块，张金正就问“他们来着几个人？给干着你们两个？”张荣华说：“他们在上面等着。”张金正就说：“上去看瞧！”张金正、王某2就各自开车先走，我们其他人就走路跟着去，上去时，每人一根柴块不够，我们就在路边捡得棒棒、板子拿在手里，六个人小跑到阿柱开的游戏室，张荣华朝前一点，对方有七、八个人，手里都拿着钢管、斧头、刀子，我们去到后，我们这方与“阿柱”他们那方各自一排站开，呈“一”字对峙，张荣华就指着“阿柱”说：“刚才就是你干着我了！”同时把拿在手里的一根电棒开开，接着张荣华就被“阿柱”用菜刀砍伤左手前臂，双方就打了起来，其用捡得的一块板子跟对方打，但是没有打中对方。我们的人看见对方跑了追着一截就没有继续追了，后送张荣华去医院。24、被告人张金正、张荣华与被害人李某1的人身损害赔偿协议、谅解书、本院附带民事诉讼调解笔录、谅解书、收条，证实2017年9月10日，被告人张金正、张荣华与被害人李某1达成赔偿协议，赔偿被害人李某1医疗费等经济损失人民币4000元，被害人李某1谅解被告人张金正、张荣华。2017年10月27日，经本院主持调解，被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东赔偿被害人王某1经济损失12000元人民币，被害人王某1谅解六被告人。被告人张金正的辩护人提交的残疾人证、景东县锦屏镇北屯村民委员会关于请求县法院从轻从宽判处张金正的请求书，与本案案件无关联，不作为本案的证据使用。提交的被告人张金正、张荣华与被害人王某1的人身损害赔偿协议、谅解书，因王某1不认可，本院不予采纳。根据审理查明的事实，以及庭审中控辩双方的意见，本院对本案争议焦点作如下评判：争议焦点一，本案的定性。被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东及其被告人张金正、张荣华的辩护人提出六被告人并无聚众斗殴的目的与意图，不符合聚众斗殴罪的构成要件，六被告人的行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见，本院认为，被告人张金正纠集几人时明确是去看一下怎么解决游戏机被砸烂一事，几被告人明知可能发生冲突仍积极前往，且携带工具参与，主观上具有帮助张金正逞强逞凶的目的，且在发生殴打后即参与对对方实施殴打，应当认定符合聚众斗殴罪的犯罪故意，故六被告人及其辩护人提出不构成聚众斗殴罪的辩护意见，本院不予采纳。争议焦点二，本案被告人张荣华是否用电棒电击纪某。经审查，证人纪某、杨某1、被害人李某1、王某1的证言，以及被告人张金正在公安机关的供述均能证实被告人张荣华使用电棒电击纪某的事实，故被告人张金正、张荣华提出被告人张荣华没有用电棒电击着纪某的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东为报复泄愤，纠集多人持械斗殴，扰乱社会秩序，其行为均触犯刑律，构成聚众斗殴罪，应予惩处。公诉机关指控六被告人犯聚众斗殴罪的事实和罪名成立，本院予以确认。六被告人在未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关投案，并如实供述共同犯罪事实，均系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。六被告人赔偿被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人张金正在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。辩护人提出对被告人张金正、张荣华在一年六个月以下判处刑罚的建议与二被告人所犯罪行应承担的刑事责任不符，本院不予采纳。其余与本案查证事实相符的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。本院为打击聚众斗殴犯罪行为，维护公共秩序，根据被告人张金正、张荣华、程进、李祖进、余开伟、张银东犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条之规定，判决如下：一、撤销安徽省肥东县人民法院（2017）皖0122刑初214号刑事判决书对被告人张金正宣告缓刑二年的执行部分。二、被告人张金正犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑四年。原犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳），总和刑期二年九个月，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人张荣华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人程进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。五、被告人李祖进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。六、被告人余开伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。七、被告人张银东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。八、随案移送作案工具西瓜刀一把、砍柴刀一把，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 李 萍审判员 钟汝惠审判员 吴金国二〇一八年二月二日书记员 杨明芳