辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终522号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司。住所地：营口市老边区。负责人：李树伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王雪梅，女，1969年12月13日出生，系该公司职员，住营口市西市区。被上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，男，1982年4月5日出生，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：周冬雪，系辽宁恒海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周兵，男，1979年8月1日出生，住营口市站前区。上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人ＸＸＸ、周兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市老边区人民法院(2017)辽0811民初2128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人王雪梅，被上诉人ＸＸＸ及其的委托诉讼代理人周冬雪，被上诉人周兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：一、依法撤销营口市老边区人民法院（2017)辽0811民初1635号民事判决,发回重审或依法改判，不服判决金额为：41748.88元。二、被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：2016年3月25日，被上诉人ＸＸＸ乘坐被上诉人周兵驾驶辽HX**出租车，行驶到营口柳树与案外人潘永胜驾驶的辽HX**号车相撞，造成被上诉人ＸＸＸ受伤的交通事故，经老边区交警大队认定，被上诉人周兵负本次事故的全部责任。肇事出租车辽HX**号车在上诉人处投保了道路承运人责任保险。事故发生在保险有效期间内。肇事车辆辽HX**号出租车在上诉人处投保道路承运人责任保险，保险范围为每座每人每次事故赔偿限额为20万元（其中每人死亡、伤残赔偿金15万元，医疗费、补助费、护理费、误工费合计赔偿限额为5万元），投保人李季华（车辆所有人）按此投保方案与我司签订保险合同缴费签字生效。一审判决将非保险约定的项目营养费、被抚养人生活费、交通费、器具辅助费等费用判决我司是错误，上述各项为单独并列项，不是互相包含的。道路承运人责任保险为商业保险，是在双方同意的情况下签署的，不同与车辆的交强险，交强险是包括上面各项赔付。在一审时已经向主审法官说明该保险合同的赔付范围，提交保户签字的投保单，并且被上诉人在回到上海门诊检查时用医保账号支付金额为1835元，一审法院没有予以扣减，判决我司多赔付41748.88元（医疗费、补助费、护理费、误工费合计54785.08元，扣减无责方赔付1000元，我司因按保险限额赔付5万元，一审法院多判决3785.08元，伤残赔偿金我司应在保险限额内赔付65752元，一审判决我司多赔付37963.80元），是错误的。综上，现恳请二审法院公正判决，维护上诉人的合法权益。被上诉人ＸＸＸ辩称，不同意上诉人的上诉请求，根据保险法第十七条订立保险合同采用保险人格式条款的，保险人向投保人提供的投保单附格式条款，保险人应当向投保人说明内容，被保险合同中免除的条款，保险人应当在订立合同时在投保单或者保险凭证上作出引起投保人注意的提示，对该条款的内容以书面或者口头形式作出说明，未做提示，该条款没有效力。保险公司在一审中提交保险合同对保险条款简单列明，没有作出足以引起投保人注意的提示，没有证据对免责内容向投保人作出说明，保险公司对此次事故赔偿限额共计20万元，一审判决保险公司给付被上诉人的赔偿款没有超过限额，应当按照判决予以赔偿，另车上人员责任险不同于交强险分项限额赔付，法律没有规定车上人员责任险分项赔付，保险公司这次做法是在变相减轻自身的责任，导致投保人虽然投保保险，但在未超过保险公司限额的情况下，投保人仍然需要自己承担责任，投保的意义何在，综上保险公司未尽法律义务，同时作法有违公平诚信原则，不利于纠纷的解决。关于上海门诊费用，该部分门诊费用不是医保报销，该费用是被上诉人使用自己的医保卡，医保卡内款项仍属于被上诉人所有。被上诉人周兵没有答辩意见。被上诉人ＸＸＸ向一审法院起诉请求:1.要求被告赔偿原告医疗费等各项损失205025.52元（原诉请196251.42元，诉讼中增加至205025.52元）；2.诉讼费及鉴定费要求被告负担。一审法院认定事实，2016年8月25日8时40分许，被告周兵驾驶辽HX**出租车在营柳路嘉辰道口为躲车辆与潘家胜驾驶的辽HX**号微型车相撞，造成辽HX**号车内乘客原告ＸＸＸ受伤，两车受损的交通事故。经交警部门认定被告周兵负事故全责，原告及潘家胜无责任。原告受伤后到老边区人民医院治疗，住院14天，经诊断为右肱骨干远端粉碎性骨折，住院时接受骨折切开复位钢板内固定术，出院时医嘱患肢悬吊8-10周，功能练习。2017年6月3日，辽宁正大司法鉴定中心出具鉴定意见认定原告伤情构成十级伤残。2017年9月11日，原告因取体内钢板在老边区人民医院接受手术，并因此住院7天。另查，被告周兵驾驶的辽HX**出租车车主系李季华，被告周兵于事发当日为该车的代班司机（每天交150元，自负盈亏）。被告阳光保险公司承保了辽HX**车的道路客运承运人责任保险，单座限额200000元。再查，原告ＸＸＸ系非农业户口，在峻力钢铁贸易（上海）有限公司任职。原告ＸＸＸ有法定扶养义务人刘某1（女儿，2010年10月13日出生）、刘某2（儿子，2013年4月25日出生）。本院认定原告因本案交通事故产生损失如下：1.医疗费34326.82元;2.住院伙食补助费1050元（50元*21天）；3.营养费700元（14天*50元）；4.误工费17149.41元（2015年11月至2016年7月的平均工资5716.47元/30天*90天）；5.护理费2258.85元（辽宁省2017年居民服务业在岗职工平均工资39261元/365天*21天）；6.残疾赔偿金98246.80元（32876元*20年*10%+24996元*12年*10%/2+24996元*14年*10%/2）；7.精神损害抚慰金10000元；8.交通费500元；9.器具辅助费3534元，共计167765.88元。此外，原告因鉴定伤残情况花费鉴定费4685元，复印病志花费39元。一审法院认为，交警部门已作出《道路交通事故认定书》对本起交通事故的发生经过及责任划分作出认定，本案各方当事人均未提出异议，本院对该《道路交通事故认定书》予以采纳。被告周兵虽非辽HX**出租车车主，但从其运营收益的分配来看可以认定自负盈亏的实际情况，故被告周兵应作为实际侵权人按事故责任赔偿原告ＸＸＸ的各项损失，因被告阳光保险公司承保了辽HX**出租车的道路客运承运人责任保险，被告阳光保险公司应承担相应的保险责任。关于医疗费、住院伙食补助费的诉请，原告所提供的医疗费票据、用药清单、住院病志可以相互印证，证据充分，本院对该部分诉请予以支持。关于营养费，应遵照医嘱，结合原告举证的出院诊断证明，营养费认定为700元较妥，原告诉请超出部分，不予支持。原告主张误工费42690元，对此负有举证责任，原告提供的现有证据不足以证明待证事实，结合原告的实际伤情、出院医嘱意见，并参考《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，原告的误工期认定为90日较为合理，原告主张误工期按180天计算，本院不予支持，经核算，原告的误工费损失为17149.41元，其诉请超出部分，不予支持。关于护理费损失，结合原告住院期间的护理级别及实际住院期间，核算该部分损失为2258.85元，原告诉请超出部分，不予支持。原告因伤造成十级伤残，所主张的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金有据，本院予以支持。原告主张交通费损失1000元，对此负有举证责任，其未尽证明义务，结合其实际住院时间、就诊地点酌定该部分损失为500元，诉请超出部分，不予支持。关于器具辅助费部分的诉请，原告提供了相应发票，且医嘱亦有相应建议，故对于该部分诉请，本院予以支持。被告阳光保险公司提出对于原告的损失存在分项限额赔付及免责赔付事由，其提供的现有证据不足以证明在订立保险合同时，已在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故被告阳光保险公司提出的相应答辩意见，本院不予采纳。综上，原告的各项损失167765.88元（除鉴定费、复印费），应先由无责方交强险赔付限额12100元（含原告精神损害抚慰金10000元），剩余155765.88元，由被告阳光保险公司赔付。原告的鉴定费、复印费损失合计4724元，参照本院对鉴定意见的采纳情况，由被告周兵负担1564元（1500元+25元+39元），剩余部分由原告ＸＸＸ自行负担。，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司赔偿原告ＸＸＸ医疗费等各项经济损失155665.88元（被告周兵已垫付4550元）。二、被告周兵赔偿原告ＸＸＸ鉴定费、复印费合计1564元。上述第一、第二项判决主文确定款项应于本判决发生法律效力后十日内给付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费4380元，由被告周兵负担3700元，由原告ＸＸＸ负担680元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为,本起交通事故经交警部门认定肇事司机周兵负事故全责，乘客ＸＸＸ无责任。被上诉人ＸＸＸ因本起交通事故造成的损失应由本起交通事故的无责任方在交强险范围内承担12100元的赔偿责任，被上诉人ＸＸＸ的因本起交通事故产生的精神抚慰金由本起交通事故的无责任方在交强险的无责赔偿限额承担。超出部分由被上诉人周兵承担赔偿责任。因肇事车辆在上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了道路客运承运人责任险，上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司提交的《道路客运承运人责任保险投保单》中特别约定、其他投保说明及投保人声明部分明确约定：“本保险单每座每人每次事故赔偿限额为20万元（其中每人死亡、伤残赔偿金15万元，医疗费、补助费、护理费、误工费合计赔偿限额为5万元）”，投保人李秀华在投保人处签字，道路承运人责任保险为商业保险，上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司应按合同约定承担保险责任。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”被上诉人ＸＸＸ的被抚养人生活费应计入伤残赔偿金赔偿范围。综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司应在保险5万元限额内赔偿被上诉人ＸＸＸ医疗费、补助费、护理费、误工费，在伤残赔偿金15万限额内赔偿被上诉人ＸＸＸ残疾赔偿金及被抚养人生活费。超出保险限额的部分应由被上诉人周兵承担赔偿责任。上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持营口市老边区人民法院(2017)辽0811民初2128号民事判决第二、三项；二、撤销营口市老边区人民法院(2017)辽0811民初2128号民事判决第一项；三、上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人ＸＸＸ医疗费等各项经济损失148246.8元。四、被上诉人周兵于本判决生效后十日内赔偿被上诉人ＸＸＸ7519.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4380元，由被上诉人周兵负担3700元，由被上诉人ＸＸＸ负担680元。二审案件受理费元844元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司营口中心支公负担692元，由被上诉人周兵负担152元。本判决为终审判决。审 判 长 盖世非审 判 员 姚 望审 判 员 赵 群二〇一八年二月二十八日法官助理 刘从博书 记 员 沙 爽