甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0103民初1883号原告吴荣辉，男，1951年3月19日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：韩文真，甘肃致中律师事务所律师。被告甘肃省肿瘤医院，住所地甘肃省兰州市。法定代表人：夏小军，该院院长。委托诉讼代理人：赵伟珺，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晓宁，男，1963年10月21日出生，满族，该院腹外一科主任。原告吴荣辉诉被告甘肃省肿瘤医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴荣辉的委托代理人韩文真、被告甘肃省肿瘤医院的委托代理人赵晓宁、赵伟珺到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告吴荣辉向本院提出诉讼请求：一、判令被告承担因医疗损害行为造成的医疗费86632.72元，住院伙食补助费2680元，护理费3758.70元，营养费670元，交通费1340元，死亡赔偿金343320元，精神抚慰金20000元、鉴定费8000元，共计458401.42元。二、被告承担案件诉讼费用。事实与理由：2013年2月6日，原告之妻谢雪霞因患左颈部副神经节瘤化疗后，贫血入住被告医院。诊断为：左颈部副神经节瘤，贫血。谢雪霞自2004年患病以来，先后多次就医，除本次诊断疾病外，无其他疾病，若按常规治疗，病情本该有好转。可是到了5月2日，病人情况出现变化，出现严重持续性疼痛，被告已从专业角度诊断可能是胃肠穿孔，急性腹膜炎，但却未采取必要治疗措施进行检查，直至5月4日12点才将病人转至腹外一科，因抢救无力，谢雪霞去世。被告的延误诊断和延误治疗的行为导致患者死亡，致患者家属造成极大的损害，被告应对其侵权行为承担相关的法律责任，向原告赔偿医疗费86632.72元，住院伙食补助费2680元，护理费3758.70元，营养费670元，交通费1340元，死亡赔偿金343320元，精神抚慰金20000元，鉴定费8000元，共计458401.42元。庭审中，原告要求增加诉讼请求，将死亡赔偿金增加为379300元，增加43980元，赔偿数额共计502381.42元。被告甘肃省肿瘤医院辩称：一、本案是原告撤诉后又另行起诉的案件，原告起诉后又撤诉的行为，是对请求权的行使，是原告在法律允许的范围内处分自己诉讼权利的一种行为，根据民诉法和法理学中诉的撤回视同未起诉的诉讼规则，原告起诉后又撤诉不能发生起诉的法律后果，可视为原告没有起诉。因此，起诉后又撤诉的不能发生诉讼时效的中断。原告起诉时效已过。二、医院对患者谢雪霞的诊断明确，保守治疗规范得当，不存在延误的情形。患者谢雪霞因恶性肿瘤十年放疗化疗，体质消耗极大，身体耐受力极差，最终因胃肠穿孔急腹症死亡。该死亡原因是患者本身的疾病自然转归，与医院的医疗行为没有关系。三、即使5月3日发现急腹症没有及时进行手术，也是因为手术风险较大，其子做不了主，要等其他家人从福建赶过来决定手术风险，不能及时在手术风险告知书中签字，延误也是患者家属自身原因导致。四、我们认为，甘肃法医学会司法鉴定报告合法有效，原告重新启动司法鉴定缺乏法律依据。五、司法鉴定认为，院方有过错，也是因为胃肠穿孔后，未及时手术产生的过错。原告的诉讼请求，也只能与胃肠穿孔所发生的事实有关联。谢雪霞在5月1日突发胃肠穿孔，至5月4日死亡，原告所诉的医疗费、住院伙食补助费、护理费等费用缺乏事实与法律依据。综上所述，请法院依法查明案件事实，驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人无异议的证据，本院予以确认以下事实：2013年2月26日，原告吴荣辉的妻子谢雪霞入住被告医院进行治疗，入院情况为：生命体征平稳。入院诊断为：1.左侧颈部神经内分泌癌术后复发，双侧颈部淋巴结转移、左侧咽旁转移、纵膈转移，TNM分期：Ct4N3MOⅣ期，卡氏评分60分。2、重度贫血。患者一直在被告医院进行化疗治疗。2013年5月3日17点，患者无明显诱因出现腹部疼痛，服止疼药缓解，20时，再次下腹部疼痛，出现急腹症，病情继续恶化。2013年5月4日上午9:30，被告向患者家属交代情况，患者儿子在手术知情同意书上签字，同意抢救。当天17:20分，护士、麻醉师接入手术室进行抢救，谢雪霞因抢救无效于2013年5月4日19:30宣布死亡。2013年9月17日，原告诉至本院，要求被告赔偿因医疗过错造成的损失。2013年10月18日，被告申请对医院在对患者谢雪霞的治疗过程中是否存在过错及过错程度进行司法鉴定。经法院委托，并由双方当事人协商选定鉴定机构，2014年1月20日，甘肃金麟司法医学鉴定所出具鉴定意见为：被告在对患者谢雪霞的治疗中存在过错，过错程度为100%。2014年2月24日，被告对此次鉴定提出异议，要求重新鉴定。经本院再次委托，2014年12月2日，甘肃三维司法鉴定所出具鉴定意见为：1.被告在抢救急腹症整个过程中的医疗行为存在过错；2.被告诊治患者谢雪霞死亡一案中，做了大量工作，但2013年5月3日使病情急剧恶化、演进快，外科会诊、平片、B超均诊为急腹症，该院在抢救急腹症整个过程中未把握住最佳急腹症抢救时机，致使无法挽救生命导致死亡，与死亡有因果关系，应承担主要责任；3.谢雪霞患恶性肿瘤10年，曾于多家医院行放疗、化疗，体质消耗极大，身体极度虚弱，虽与死亡无直接因果关系，但此案为多因一果关系，应承担次要责任。2014年12月28日，被告对第二次鉴定意见仍持异议，再次要求重新鉴定或补充鉴定，本院认为被告未提出有效证据对鉴定意见进行反驳，申请不符合法律规定，告知被告依法不予准许其再次鉴定。判决被告肿瘤医院承担主要责任。被告不服该判决，提起上诉。兰州市中级人民法院，以鉴定意见在送达过程中未对被告的鉴定异议进行答复，案件发回重审。案件发回重审后，被告肿瘤医院申请重新鉴定，针对一、二审判决中鉴定意见，均未有定论的情况，本院对被告的鉴定申请予以准许。经法院委托双方当事人选定鉴定部门鉴定后，认定被告在对谢雪霞的诊疗过程中存在次要责任的过错责任。鉴定意见送达原、被告双方后，原告吴荣辉对鉴定意见不服，申请重新鉴定。因就被告在对谢雪霞治疗过错中是否存在过错的三次鉴定，都是由被告提出的，原告向法院提出严重异议，并逐级反应，法院多次委托而鉴定结论均不同的情况，本院考虑到案件的实际情况，在原告吴荣辉对案件提出撤诉后，从公平、公正的角度出发，同意原告吴荣辉的撤诉申请，并再次受理了原告吴荣辉的起诉，立案为（2017）甘0103民初1883号。立案后，原告吴荣辉提出鉴定申请，本着解决纠纷的态度，从公平、透明的角度出发，本院对原、被告双方均多次做工作，在法院主持下，双方对此次诉讼的鉴定申请选定了鉴定机构。2017年9月13日，甘肃天平司法医学鉴定所司法鉴定意见书认定：甘肃省肿瘤医院的行为存在明显过错，与患者死亡之间存在直接的因果关系，是造成被鉴定人谢雪霞死亡的主要原因过错参与度建议为60%-80%。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：一、案件是否已过诉讼时效问题。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定,权利人提起诉讼，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百一十四条，原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。本案中，原告在案件起诉后撤诉，引起的是诉讼时效的中断，原告在一年内重新起诉，未过诉讼时效，被告提出案件已过诉讼时效的答辩意见，本院不予采纳。二、被告是否应该承担赔偿责任的问题。本案是医疗赔偿纠纷案件，是侵权案件，侵权责任的承担，以侵权人存在过错为前提，被告医院在对患者谢雪霞进行治疗的过程中，未向法庭提交其在治疗过程中不存在过错的证据，并且经鉴定机构先后四次的鉴定意见，均认为被告在治疗过程中存在过错，只是对过错的承担比例存在不同意见，均未有被告不存在过错的意见。因此，被告答辩治疗过程中无过错，不承担责任的意见，本院不予采纳。对被告在治疗过程中存在的过错度，经法院先后四次委托鉴定，分别为一次承担全部责任、一次承担次要责任、两次承担主要责任。在对本次诉讼过程中，委托进行的鉴定，是在对双方释明前三次鉴定意见完全不同，法院无法确定过错程度时，本着公平、公正的原则，在原、被告选定鉴定机构后作出的，且该份鉴定意见与前三次中的一份意见相同，符合法律规定的程序。据此，本院予以采纳，2017年9月13日，甘肃天平司法医学鉴定所司法鉴定意见书，认定：甘肃省肿瘤医院的医疗行为存在明显过错，与患者死亡之间存在直接的因果关系，是造成被鉴定人谢雪霞死亡的主要原因，过错参与度建议为60%-80%。本院对被告的过错赔偿比例按照70%计算。三、赔偿数额的计算问题。谢雪霞在2013年2月26日，因左侧颈部神经内分泌癌术后复发，双侧颈部淋巴结转移、左侧咽旁转移、纵膈转移，在被告医院进行化疗治疗，2013年5月4日上午9:30出现急腹症，病情恶化抢救无效死亡。在患者住院治疗过程中发生的医疗费用应是一个整体计算开支的过程，无证据证明在对患者进行的急腹症治疗与癌症治疗的过程是单独进行的，作为患病的个体，死亡的原因可能是某一个，但治疗的过程应是综合性的，不应该对部分治疗费用单独计算，因此，患者谢雪霞住院治疗期间发生的医疗费，应按照实际发生的医疗费86632.72元计算。被告答辩患者本身就患有癌症，应排除治疗癌症的必要费用计算的意见，本院不予采纳。住院伙食补助费按照每天40元×67天计算为2680元；护理费按照2013年甘肃省服务行业标准计算为24804元为3758.70元；营养费每天10元为670元；交通费酌情考虑家庭成员为看护往返的费用每天20元为1340元；谢雪霞户籍登记为农户，但其在兰州市长期生活，死亡赔偿金按照2013年甘肃省城镇居民人均可支配收入18965元为379300元；患者长期患病，精神抚慰金本院予以支持5000元，鉴定费8000元及被告申请的一次负主要责任的鉴定费用8000元本院予以支持。以上费用共计495381.42元。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，被告因在医疗行为中存在过错，应赔偿原告医疗损害赔偿金495381.42元×70%=346767元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十八条、第二十六条、第五十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百一十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告甘肃省肿瘤医院于本判决生效后十日内赔偿原告吴荣辉医疗损害赔偿金346767元。二、驳回原告吴荣辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2792元，减半收取1396元，由原告吴荣辉承担335元，被告甘肃省肿瘤医院承担1061元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  钟利平二〇一八年一月三十日书记员  张雪清????????1