河南省开封市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0204民初59号原告:许建平，男，汉族，1971年10月8日生，住开封市金明区。委托诉讼代理人：吴天路，河南金明园律师事务所律师，代理权限系特别授权。被告：开封市新生饭庄饮食有限公司。住所地：开封市鼓楼区迎宾路**号东京大饭店商业城A3-1至11商铺。法定代表人：袁建明，总经理。委托诉讼代理人：苏袁斌，河南时代律师事务所律师，代理权限系特别授权。被告:王栓，男，汉族，1971年6月8日生，现住开封市禹王台区。委托诉讼代理人：郭文涛，河南时代律师事务所律师，代理权限系特别授权。被告：许保喜，男，汉族，1970年12月11日生，住开封市金明区。原告许建平诉被告开封市新生饭庄饮食有限公司、王栓、许保喜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许建平及其委托诉讼代理人吴天路、被告开封市新生饭庄饮食有限公司委托诉讼代理人苏袁斌、被告王栓及其委托诉讼代理人郭文涛、被告许保喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告连带赔偿原告医疗费43925.52元、误工费38640元、护理费3339.36元、住院伙食补助费540元、营养费180元、交通费360元，计86984.88元减6000元（已付），合计80984.88元(误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等待伤残等级评定后另行起诉)。事实及理由：2017年6月11日，原告在豪德广场被王栓带走，到东京大饭店开封市新生饭庄饮食有限公司（开封市鼓楼区迎宾路99号）干活，双方约定日薪为每天210元。在原告干活时，由于拆墙对面工人的原因，导致原告从1.5米高处坠落，导致原告左锁骨、右足第一跖骨、肋骨等“多发骨折”。原告被送到市淮河医院住院治疗，被告让王栓（王雨辰）送去6000元医疗费后无影无踪。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。特向贵院起诉，请依法裁判，维护劳动者的合法权益。被告开封市新生饭庄饮食有限公司辩称，1.原告许建平和被告不存在雇主和雇员的法律关系，本案涉案工程系被告发包给王栓，且不拖欠任何工程款项，因此，原告以雇主雇员法律关系要求连带赔偿没有事实及法律依据；2.原告对伤害结果的发生也存在着明显的过错。根据法律规定，原告应至少承担50%的过错责任；3.原告诉求的医疗费,除了被告王栓已支付的6000元外，其还通过医疗保险报销17000多元，根据财产填补原则，这17000多元的医疗费应扣除；4.误工费在没有伤残等级鉴定的情况下只能按照住院的天数来计算，本案中原告住院共计18天，因此，原告主张的误工费明显缺乏事实法律依据。被告王栓辩称，1.原告未充分举证其与被告王栓存在雇佣关系，被告不应承担赔偿责任；2.被告王栓承包工程后，另行分包给被告许保喜，被告许保喜才是原告许建平的实际雇主。原告诉求的损害赔偿责任，应由原告的实际雇主进行赔付；3.原告许建平作为从事该项工作的工作人员，自身应当具备相关职业技能，对于该案诉称的伤害，原告存在不可推卸的责任；4.原告诉求过高，请法院结合证据予以甄别。被告许保喜辩称，被告许保喜不应成为被告。被告王栓从劳务市场找到被告许保喜去干活，后来被告王栓让被告许保喜再找几个人工作，每天210元。被告许保喜找了原告一起来干活，由被告王栓安排干活，工资是被告王栓发的。经审理查明，2017年6月5日，被告开封市新生饭庄饮食有限公司法定代表人袁建明（甲方）与被告王栓（乙方）签订新生饭店营业房拆除协议一份。协议第一条约定：甲方将承建装修地面上的家山墙拆除发包给乙方带人拆除。拆房地点东京大饭店营业房：山墙，共两层半约500平方米左右，每平方拆除费25元。第三条约定：在拆除中乙方自行施工，但必须注意施工安全，保证附近房屋设施不受损坏及行人安全，如发生意外安全事故，由乙方自负，甲方不承担任何责任。2017年6月11日，原告经被告许保喜介绍，到被告王栓承接的开封市新生饭庄饮食有限公司山墙拆除工地干活，日薪210元。6月11日，原告在干活时从1.5米高处坠落，原告受伤后，被送到河南大学淮河医院住院治疗，被告王栓为原告支付费用6100元，原告对此予以认可。原告于2017年6月29出院，共住院18天，花费医疗费39458.92元，城乡居民医疗保险住院保险补偿原告15053.00元，原告自费支出24405.92元。出院诊断：1、左锁骨远端骨折、右足第一跖骨、楔骨骨折、右手拇指远节骨折；2、头部挫裂伤；3、肋骨骨折。出院医嘱：1、术后3个月内右足避免负重；2、术后1个月内左肩避免剧烈上抬；3、术后4个月取出左锁骨内固定、右足克氏针；4、术后1月、2月、3月复查、功能锻炼、不适随诊。2017年6月30日，原告在金明区卫生院因换药支出978元。2017年12月11日，原告许建平以左锁骨骨折术后、右足第1趾骨骨折术后入住开封新区人民医院，于2017年12月18日出院，共住院7天，花费医疗费4416.60元，城乡居民医疗保险住院保险补偿原告2860.49元，原告自费支出1556.11元。2017年12月22日支出治疗费25元，12月25日支出医疗费25元。综上，原告共计花费医疗费26990.03元。另查明，原告许建平系非农户口。以上事实有当事人陈述、住院病历、出院证、医疗费票据、收条、户籍证明以及庭审笔录等证据予以证明。本院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵犯他人人身、财产的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告王栓在未取得建筑施工资质的情况下，承接被告开封市新生饭庄饮食有限公司的山墙拆除工程。其与被告开封市新生饭庄饮食有限公司形成建筑工程承包关系，开封市新生饭庄饮食有限公司是发包人，王栓是承包人。因被告许保喜与原告许建平领取相同工资，且没有证据证明被告许保喜从此工作中获取额外好处，故被告王栓是雇主，被告许保喜和原告许建平均是雇员。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应依法承担赔偿责任。原告许建平在没有取得建筑工匠资质的情况下，明知建筑施工场所未安装任何安全防护措施，仍从事高空作业，安全意识淡薄，自己也没有注意安全防范，以致在发生意外时受伤，其本身有一定过失，应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。结合原告受伤的过错程度及原因力大小，本院酌定，原告与被告王栓的责任比例以20%与80%为宜。被告开封市新生饭庄饮食有限公司作为建筑工程的发包方，在没有审查王栓是否取得建筑资格的情况下即将工程发包给没有建筑资质的王栓，对许建平的损失其亦存在过错，应承担相应的责任。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告开封市新生饭庄饮食有限公司与被告王栓对原告许建平受到的损害应承担连带赔偿责任。原告因该意外事故所产生的合理损失为：1.医疗费44903.52元，其主张过高，参照原告医疗票据，扣除城乡居民医疗保险住院补偿部分（合计17913.49元），剩余医疗费26990.03元，有票据加以证明，本院予以支持26990.03元；2.原告主张误工费38640元，其主张过高，本院参照上一年度河南省城镇居民人均年纯收入27233元的标准，根据原告伤情，本院酌定支持其3个月误工费，其误工费应为6808.25元，超出部分不予支持；3.原告主张护理费3339.36元，证据不足，本院参照上一年度河南省居民服务业人均年收入33857元的标准，根据原告住院天数，其护理费应为2318.97元，超出部分不予支持；4.原告主张营养费180元、住院伙食补助费540元、符合法律规定，本院予以支持；5.原告主张交通费360元过高，参照原告住院天数，本院酌定按250元予以支持。以上损失共计37087.25元。原告的上述损失，被告王栓和被告开封市新生饭庄饮食有限公司承担80%的赔偿责任即为29669.8元，剩余20%的损失原告自行承担。因被告王栓已经为原告垫付费用6100元，故应再赔偿原告23569.8元。被告开封市新生饭庄饮食有限公司对上述赔偿承担连带责任。被告许保喜不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告王栓赔偿原告许建平医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费共计23569.8元；被告开封市新生饭庄饮食有限公司对上述赔偿承担连带责任；二、驳回原告许建平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1825元，原告许建平承担1436元，被告王栓承担389元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，一式六份，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  杨志华人民陪审员  王玉红人民陪审员  邵 军二〇一八年二月二十二日书 记 员  杨盼盼