四川省成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0191民初4475号原告：上海浦东发展银行股份有限公司成都高新西区支行。住所地：成都市高新西区西芯大道*号“汇都总部广场”*号研发楼第***层。负责人：唐冰，该支行行长。委托诉讼代理人：杨六英，四川天闻律师事务所律师。一般授权代理人。委托诉讼代理人：张在礼，四川天闻律师事务所律师。一般授权代理人。被告：张茂森，男，羌族，1970年8月1日出生，住四川省都江堰市。委托诉讼代理人：李乾，四川汇圣律师事务所律师。一般授权代理人。被告：陈佳，女，汉族，1979年2月22日出生，住成都市金牛区。原告上海浦东发展银行股份有限公司成都高新西区支行（以下简称：浦发银行）与被告张茂森、陈佳抵押权纠纷一案，本院于2017年4月10日立案受理，因被告张茂森、陈佳下落不明，本院依法适用普通程序，由审判员程为清担任审判长与人民陪审员张荣、何蓉丽组成合议庭，依法向被告张茂森、陈佳公告送达了相关法律文书。公告到期后，于2018年1月22日、2月28日进行公开开庭审理，原告委托诉讼代理人杨六英，被告张茂森的委托诉讼代理人李乾到庭参加诉讼，被告陈佳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告浦发银行向本院提出诉讼请求：1、判令二被告以其向原告抵押的位于都江堰青城山高尔夫山庄20栋1-2层B号的房产（房屋所有权证号：都房权证监工字第××号，都房权证监证字第××号）向原告承担担保责任，原告对该抵押物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；2、本案诉讼费由被告承担。在本案的审理过程中，原告将第一项诉讼请求明确为，根据《最高额抵押合同》（编号：ZD7301201200000094），被告张茂森、陈佳担保最高额主债权本金为367万元，原告在该367万元（同时包括该本金所产生的利息、罚息）范围内对抵押物的折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由：成都市点金矿业有限公司（以下简称：点金矿业）向原告借款共计2400万元，原告与点金矿业于2014年8月11日签订《流动资金借款合同》（编号73172014280021），约定点金矿业向原告借款1400万元，年利率7.2%，借款期限自2014年8月11日至2015年8月10日，原告与点金矿业于2015年8月10日针对《流动资金借款合同》（编号73172014280021）签订《贷款展期协议书》，约定展期期间利率7.35%，展期到期日为2016年8月8日；原告与点金矿业于2015年2月4日签订《流动资金借款合同》（编号73172015280010），约定点金矿业向原告借款1000万元，年利率7.1%，借款期限自2015年2月4日至2016年2月3日，由此，点金矿业共借款2400万元；两被告对点金矿业的2400万元借款提供了相应的抵押担保。2012年7月4日，被告张茂森及其原配偶陈佳（现已离异）将其所有的位于都江堰青城山高尔夫山庄20栋1-2层B号的房产（房屋所有权证号：都房权证监共字第××号，都房权证监证字第××号）与原告签订编号为ZD7301201200000094《最高额抵押合同》，约定：被告张茂森、陈佳为点金矿业在2012年7月4日至2015年7月4日止期间内与原告办理各类融资业务提供最高额不超过367万元担保，被告陈佳同意该合同的签署及履行，并愿意根据该合同的约定，在发生被告张茂森依据前述合同承担担保责任时，原告有权处分共同财产，上述合同签订后，原告按照约定履行了相应的义务，但点金矿业却未按照合同约定履行相应的义务，被告张茂森、陈佳也未履行相应的合同义务，违反了前述《流动资金借款合同》及担保合同的多项约定，严重损害了原告的合同利益。原告遂提起诉讼。被告张茂森辩称，对原告起诉事实无异议，请求法院依法判决。被告陈佳未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月11日，原告（贷款人）与借款人点金矿业（借款人）签订《流动资金借款合同》及其附件（编号73172014280021），主要约定：借款人因资金周转需要，向贷款人提出流动资金借款申请，贷款人同意发放贷款；借款金额为人民币1400万元整；借款的具体用途为：经营周转；借款期限自2014年8月11日至2015年8月10日，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；每笔贷款发放时按发放日中国人民银行公布的与本合同约定的贷款期限内同档次的贷款基准年利率上浮20%计算，本合同项下的贷款采固定利率，即利率不作调整；贷款结息方式为按月结息，结息日为每月的20日，贷款利率从贷款人发放贷款之日起按照实际提款金额和占用天数计算；贷款人有权对借款人到期（包括贷款人宣布贷款提前到期的情形）应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至借款人清偿本息为止，逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收50%执行，贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用利率），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；贷款提款日为2014年8月11日；借款人应按本合同约定的还款计划及时、足额地偿还借款本息及有关费用，借款人不可撤销地授权贷款人有权于借款到期日或在满足本合同约定情况时从其开立在贷款人处的账户中主动扣划前述金额用于偿还贷款人的债权；借款人因正当理由无法按期还款的，应向贷款人提出借款展期的申请，是否同意展期由贷款人决定，借款人未申请展期或申请展期未得到贷款人批准的，其借款从到期日次日起转入逾期贷款；未按期还本付息的即构成借款人对贷款人的违约；当前款违约情形发生时，贷款人可宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，结清所欠利息，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，除以上措施外，贷款人还可以要求借款人承担违约责任，并要求借款人支付违约金，违约金为借款本金金额的百分之二十；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。上述合同签订当天，借款人点金矿业向原告申请提取全部款项1400万元，原告向借款人点金矿业在合同中约定的账号73×××15发放贷款1400万元，双方签章的《（贷款）借款凭证》载明：申请金额1400万元，期限一年，还款期限为2015年8月10日，利率上浮20%。2015年2月4日，原告（贷款人）与借款人点金矿业（借款人）签订《流动资金借款合同》（编号73172015280010），主要约定：借款人因资金周转需要，向贷款人提出流动资金借款申请，贷款人同意发放贷款；借款金额为人民币1000万元整；借款的具体用途为：经营周转；借款期限自2015年2月4日至2016年2月3日，实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准；每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的1年期的浦发银行贷款基础利率+155BPS计算，本合同项下的贷款采固定利率，即利率不作调整；贷款结息方式为按月结息，结息日为每月的20日，贷款利率从贷款人发放贷款之日起按照实际提款金额和占用天数计算；贷款人有权对借款人到期（包括贷款人宣布贷款提前到期的情形）应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至借款人清偿本息为止，逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款利率加收50%执行，贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利率、逾期罚息、挪用利率），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利；贷款提款日为2015年2月4日；借款人应按本合同约定及时、足额地偿还借款本息及有关费用，借款人不可撤销地授权贷款人有权于借款到期日或在满足本合同约定情况时从其开立在贷款人处的账户中主动扣划前述金额用于偿还贷款人的债权；借款人因正当理由无法按期还款的，应向贷款人提出借款展期的申请，是否同意展期由贷款人决定，借款人未申请展期或申请展期未得到贷款人批准的，其借款从到期日次日起转入逾期贷款；未按期还本付息的即构成借款人对贷款人的违约；当前款违约情形发生时，贷款人可宣布本合同项下借款本金全部或部分立即提前到期，并要求立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，并通过各种形式向担保人或借款人立即追索，除以上措施外，贷款人还可以要求借款人承担违约责任，并要求借款人支付违约金；借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。上述合同签订当天，借款人点金矿业向原告申请提取全部款项1000万元，原告向借款人点金矿业在合同中约定的账号73×××15发放贷款1000万元，双方签章的《（贷款）借款凭证》载明：申请金额1000万元，期限一年，还款期限为2016年2月3日，利率为7.1%。另查明，2012年7月4日，原告（抵押权人）与被告张茂森、陈佳（抵押人）签订《最高额抵押合同》（编号：ZD7301201200000094），主要约定：为确保借款人点金矿业全面、及时履行其在主合同项下各项义务，保障债权人债权的实现，抵押人不可撤销地同意，以合同约定的抵押财产设定抵押，为债务人清偿其在主合同项下所欠抵押权人的全部债务提供抵押担保；本合同项下抵押权的效力除及于抵押财产本身之外，还应及于抵押财产的从物、从权利及抵押财产的代位物；抵押人确认，除非本合同另有其他约定，否则抵押权人对抵押财产享有第一顺位的优先受偿权，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同共享下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），抵押权人均有权先要求抵押人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任；本合同项下的担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；抵押权人在此确认，抵押权人给予债务人的任何宽限或抵押权人与债务人对主合同的任何条款的修改或变更等情形，如未加重抵押权人责任的，抵押权人在本合同项下的权利和权益将不受该等变更的影响，抵押人的担保责任不因此而减免；债务人构成主合同项下违约的，抵押权人有权依法处分抵押财产，以实现抵押权，即与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖抵押财产所得的价款受偿，协议不成的，抵押权人可以直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。合同“要素条款”载明：主合同项下债务人为点金矿业；被担保主债权为债权人自2012年7月4日起至2015年7月4日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间），以及双方约定的在先债权。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币367万元整为限。《抵押财产清单》列明抵押财产为被告张茂森、陈佳共有的位于都江堰青城山高尔夫山庄20栋1-2层B号房屋（权0060733）。2012年7月6日，原告与被告张茂森、陈佳就上述抵押房产办理抵押登记并取得房屋他项权证，载明他项权利种类为抵押权，抵押权人为原告。再查明，2015年8月10日，上述1400万元贷款到期后，点金矿业向原告申请贷款展期，并与原告签订《贷款展期协议书》（编号：73172015280037），约定上述1400万元贷款展期至2016年8月8日，展期期间利率7.35%。2015年8月25日，原告向点金矿业发出《逾期贷款催收通知书》（浦银成高〔2015〕提前字0002号）点金矿业于2015年9月6日签收并在回执处盖章确认。还查明，原告发放上述2400万元贷款后，自2014年8月11日至2015年9月21日止，点金矿业累计偿还利息27笔，总金额1671310.61元，并未偿还贷款本金。本案中，原告并未就案涉贷款按照合同约定主张复利，其在本案的审理中只主张二被告在原告与点金矿业于2015年2月4日所签定的1000万元的《流动资金借款合同》（编号73172015280010）中承担担保责任，其列明的利息计算方式如下：二被告应承担的利息自2015年7月21日至2015年9月19日期间按合同约定的年利率7.1%计算，为44152.14元，自2015年9月20日至2018年1月21日期间按合同约定应承担的利息（罚含息）年利率为10.65%计算为928280.63元，自2018年1月22日后的利息按合同约定计算至二被告承担完毕担保主债权之日止。上述事实，有原、被告在庭审中的陈述，原告提供的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及其被告张茂森、陈佳所分别签订的该合同附件《抵押财产清单》（房地产抵押类）、《关于同意执行共同财产的承诺函》，《逾期贷款催收通知书回执》、成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初2749号《民事判决书》、他项权证书等证据在案为证。本院认为，原告与二被告所分别签订的《最高额抵押合同》及其附件，均系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对签约方均具有约束力。根据生效的（2016）川0191民初2749号民事判决书的判决及本案的审理，借款人点金矿业及二被告，均未按照合同的约定向原告承担履行归还借款及抵押担保的责任，其行为已经构成违约，应承担相应的法律责任。原告与被告张茂森、陈佳在《最高额抵押合同》中明确约定被告张茂森、陈佳以其共有的位于都江堰青城山高尔夫山庄20栋1-2层B号房屋（权0060733），为借款人点金矿业自2012年7月4日起至2015年7月4日止的期间内与原告办理各类融资业务所发生的债权提供抵押担保，该债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币367万元整为限，双方就房屋抵押办理了抵押登记，原告的抵押权已经设立，案涉贷款在上述约定期间内发生，故根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿……”之规定，原告有权在借款人点金矿业未履行成都高新技术产业开发区人民法院（2016）川0191民初2749号判决的情况下，就二被告所抵押房产依法拍卖、变卖所得价款就约定的367万元及相应利息范围内优先受偿，对于抵押担保的该367万元贷款本金，原告在庭审中主张以发生在后的1000万元贷款实现受偿，本院予以确认。另原告在本案的审理过程中，主张二被告不承担合同中所约定的逾期借款不还后所产生的复利，属减轻二被告负担的行为，该行为因属原告对其权利的自由处分，故本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：原告上海浦东发展银行股份有限公司成都高新西区支行有权就被告张茂森、陈佳所有的位于成都市青城山高尔夫山庄20栋1-2层B号房屋（权0060733）在拍卖、变卖所得价款中优先受偿，受偿的金额不超过本金最高限额367万元及截止2015年7月21日至2015年9月19日之前所产生的利息44152.14元以及自2015年9月20日之后所产生的直至本金367万元付清之日止所产生的利息（该利息（含罚息）的计算方式为，按原告上海浦东发展银行股份有限公司成都高新西区支行与借款人成都市点金矿业有限公司所签定的编号为73172015280010的《流动资金借款合同》中所约定的利率进行计算）。本案案件受理费100元，公告费300元及后续公告费由被告张茂森、陈佳负担。（原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  程为清人民陪审员  张 荣人民陪审员  何蓉丽二〇一八年二月二十八日书 记 员  韩金利