汕头市潮南区人民法院刑 事 判 决 书（2014）汕南法刑初字第38号公诉机关汕头市潮南区人民检察院。被告人林子刘，男，1965年10月3日出生于广东省汕头市潮南区。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，同年12月6日被取保候审，2018年2月12日被逮捕，同日被取保候审。辩护人吴武元，广东东沙律师事务所律师。汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2014]1号起诉书指控被告人林子刘犯职务侵占罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院于同月15日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派检察员周厚崇出庭支持公诉，被告人林子刘及其辩护人吴武元到庭参加诉讼。经报请广东省汕头市中级人民法院批准，同意延长审理期限三个月。审理过程中，由于不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院裁定本案中止审理。2018年2月12日，本院裁定本案恢复审理。现已审理终结。汕头市潮南区人民检察院指控：2009年4月至2011年3月期间，被告人林子刘利用其担任汕头市潮南区仙城镇长春村调解主任并临时负责该村行政全面工作的职务之便，私自开具单据，将位于该村荒田洋、水库沟的部分土地转让给林某强等13位村民，收取地皮款人民币42万元后非法占为己有。2012年10月18日，被告人林子刘被公安机关立案侦查。同年12月20日，被告人林子刘退交人民币42万元给长春村，并由该村负责发还上述购地村民。公诉机关对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人林子刘的行为已构成职务侵占罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定判处。被告人林子刘当庭对公诉机关指控的事实没有意见，并表示认罪。其辩护人提出被告人林子刘有自首情节，案后退清赃款，请求法庭对被告人林子刘从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经审理查明：2009年4月至2011年3月期间，被告人林子刘利用其担任汕头市潮南区仙城镇长春村调解主任并临时负责该村行政全面工作的职务之便，私自开具单据，将位于该村荒田洋、水库沟的部分土地转让给林某强等村民，收取地皮款共人民币42万元后非法占为己有。2012年10月18日，纪律检查机关将被告人林子刘涉嫌职务侵占一案移送公安机关，公安机关于同日立案并对被告人林子刘采取刑事拘留的强制措施。同年12月20日，被告人林子刘退交人民币42万元给长春村委会，并由该村委会负责发还上述购地村民。上述事实，被告人林子刘在开庭审理过程中亦无异议，并有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，经济犯罪侦查大队抓获经过说明，中共汕头市潮南区纪律检查委员会函，汕头市潮南区财政局潮南农审[2013]2号审计意见书，汕头市潮南区仙城镇农村财务审计站仙农审意[2010]38号审计意见书，汕头市潮南区仙城镇长春村民委员会收款收据、证明、证实材料、退款签领表，中共潮南区仙城镇委员会证实材料，广东省惠州市公安局惠城区分局户籍证明和证人林某廷、林某池、林某根、林某爱、林某强、林某湖、林某欣、林某民、林某明、刘某叶、林某明、林某强1、林某青、林某卿、林某文、林某汉的证言等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林子刘以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵吞所在单位数额较大的财物，其行为侵犯单位财产的所有权，已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人林子刘犯职务侵占罪的罪名成立。鉴于被告人林子刘归案后如实供述罪行，以及案后已退清赃款等情节，依法予以从轻处罚。根据被告人林子刘的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。被告人林子刘的辩护人提出的被告人林子刘已退清赃款，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实和法律依据，理由成立，予以采纳；但提出的被告人林子刘有自首情节的辩护意见，经查，在被告人林子刘供述其罪行之前，办案机关已经掌握其犯罪线索，因此，被告人林子刘归案后如实供述其罪行的行为依法不能认定为自首，上述辩护意见缺乏事实和法律依据，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款之规定，判决如下：被告人林子刘犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑伟贤代理审判员  马卫南人民陪审员  周修广二〇一八年二月二十八日书 记 员  李奕生附相关法律和司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内人事特定活动，进行特定的区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。