.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院刑事裁定书（2018）甘07刑终18号原公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。上诉人（某，汉族，甘肃省民乐县人，初中文化。2017年8月23日因涉嫌贩卖毒品罪被甘州区公安局刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。甘肃省张掖市甘州区人民法院审理甘肃省张掖市甘州区人民检察院指控原审被告人胡某贩卖毒品一案，甘州区人民法院于2017年12月1日作出（2017）甘0702刑初518号刑事判决。宣判后，原审被告人胡某不服，提出上诉。2018年1月29日本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年8月以来，被告人胡某将事先分包好的毒品放置在甘州区多处隐蔽地点。当吸毒人员拨打被告人胡某使用的151****8506的电话购买毒品时，被告人胡某授意吸毒人员将毒资打入该胡持有的户名马某，账号6215***********7993的农村信用合作社银行卡。毒资到账后，被告人胡某通过电话告知吸毒人员藏匿毒品地点后，由吸毒人员自行前往寻找毒品。1.2017年8月15日15时许，吸毒人员蒙某通过电话联系被告人胡某购买毒品，并向该胡持有的银行卡打款100元，后吸毒人员蒙某在胡某电话告知的甘州区委党校大门东侧小铁门处寻找毒品时，被公安民警当场抓获，并缴获毒品海洛因0.1克。2.2017年8月22日13时许，吸毒人员马某1通过电话联系被告人胡某购买毒品，并向该胡持有的银行卡打款200元，后在该胡电话告知的金安苑小区社区直饮饮水机处寻找毒品时，被公安民警当场抓获，并缴获毒品海洛因0.1克。后被告人胡某电话告知马某1再去金张掖大道甘州区精工技校大门北侧第二个窗户夹缝内取毒品，吸毒人员马某1前往该处取毒品时，公安民警再次查获毒品海洛因0.1克。3.2017年8月22日13时许，吸毒人员马某2通过电话联系被告人胡某购买毒品，并向该胡持有的银行卡打款100元，后在该胡电话告知的甘州区新墩镇西关四社39号电杆对面三棵树下寻找毒品时，被公安民警当场抓获，并缴获毒品海洛因0.1克。一审法院认定以上的事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、证人蒙某的证言。证明2017年7月25日晚上20时许，我接到一个号码为151****8506打来的电话，一个男子对我说是我的一个朋友告诉他我的电话，这个男子问我现在吸不吸毒了，还说你要是想要取东西（毒品）就打这个电话，并通过手机短信发送了一个银行账号，后来我就和这个男子联系购买毒品。我在这个人跟前买过四次毒品，2017年8月15日15时30分，我给这个男子打电话说买100元的东西，他让我把钱打到卡上，我到东街农商银行往卡号6215***********7993的卡上打了100元，之后他让我到东门消防大队对面，说在消防队对面一个大门旁边的小门下的石头下取毒品，我按他说的在区委党校大门东侧的小门旁边的石头下找到毒品，刚拿上就被抓获。我说的包包子、东西指毒品海洛因。2、证人马某1的证言。证明2017年8月22日13时17分许，我给151****8506号码打电话问他有没有东西，他问我取多少钱的，我说取200元的，他让我到农商银行先把钱打到他卡上再联系。我到南关饮马桥菜市场附近的农商银行把钱打到他账上后又给他打电话，他让我到金安苑门口再打电话。大概13点50分许我到金安苑小区大门给他打电话，他说让我到金安苑小区内的丁字路口向左拐，东西就放在小区公共饮水机和墙相间的缝隙，让我拿上再给他打电话。我刚到饮水机跟前找东西时被民警抓获，我把情况给民警说了，民警从饮水机缝隙中找到一个包包子。到14点05分左右，我给151****8506的手机号打电话，他说东西还没弄好，让我再等一下。14点15分我再给他打电话，他还说没弄好，14点30分许，这名男子给我回电话让我到金张掖大道育才技工学校门口再给他打电话。民警押我到育才技工学校门口我给那男子打电话，他说东西在育才技工学校大门朝北数第二个窗子防护栏和墙的缝隙里放着，之后我和民警一块过去在育才技工学校大门朝北数的第二个窗子防护栏和墙的缝隙里又查获了一个包包子。这个男子给我的是农商银行卡号是6215***********7993的账户，这个男子姓什么叫什么我都不清楚，听口音像是山丹或民乐人，这个男子是一个姓陈的吸毒人员给我说的，我给151****8506这个号打电话后，他通过短信给我发来的银行卡号。我在这个男子跟前买了200元的毒品，是二个小包包子，用天秤验了是0.2克。之前我还在这个男子处买过两次毒品。3、证人马某2的证言及辨认笔录。证明2017年8月22日15时40分许，我给151****8506的人打电话，问他有没有东西，他说有呢，并让我把钱打到他卡上。之后他让我到新墩镇西关四社那条路找39号电线杆对面三棵树，下面有块砖头压着，我过去找到了东西，刚拿上走时被警察抓获。手机号码151****8506的这个人给我提供的银行卡号是6215***********7993。151****8506这个号是和我一起戒毒的人告诉我的。4、证人马某的证言及辨认笔录。证明我办过一张农商银行的储蓄卡，借给我朋友胡某使用，我吸食毒品，胡某贩卖毒品，他给我白给了一个包包子吸食，所以我就把我的农商银行卡借给他用。这张卡是2017年6月给胡某的，胡某借走两个多月了。我在胡某跟前买过三次毒品，具体时间忘记了，都是在甘州区馨源宾馆胡某住的房子里，我当面给他钱，他当面给我毒品。我借给胡某的卡没记住卡号，我就办过这一张卡，是在东乡县那勒寺镇农商银行办的。胡某是张掖民乐县人，我没借过胡某的钱。马某经过辨认后指出，被告人胡某就是给他贩卖毒品的男子。5、证人范某2的证言。证明151****8506这个号是我的，但这个手机在2017年6月初丢了。手机是部银灰色的直板机，具体型号我没记下，手机丢了我再没管，后来我打151****8506这个号码一直通着呢，有两次是个男人接的电话，一接通对方就说是我打错了，就把电话挂了，我也没去移动公司办理停机。我丢手机的事我们社长范某某知道。我不认识胡某。6、证人范某某的证言。证明范某2是我们社的社员，我是该社的社长，范某2的电话是151****8506，今年六月份我给范某2打电话，是别人接的，说是打错了，我去问范某2，他说他的电话在甘州区南关车站被人偷了。7、证人胡某1的证言。证明我是胡某的妹妹，胡某问我借过两次钱，总共借了九千元。胡某没有向我借过一万元，我知道他的两个电话号码，分别是153****0999和177****1494。8、证人张某某的供述。证明2017年8月22日中午12点多，我和胡某一起在东门外的馨源宾馆118房睡觉，胡某叫醒我让我和他一起到张火公路路口都市118酒店楼下路边吃牛肉面，期间他去了对面农业银行。在吃饭过程中胡某一直在接电话，吃完饭后胡某让我骑着电动摩托车到金安苑小区他要刮胡子，我带他到金安苑小区里面小广场北面的一个理发店，在我等胡某的过程中，胡某的电话响了，他对我说你接上，接上你就说进了金安苑小区左手边有个蓝色饮水机，东西在饮水机后面的电线后面放着，我接上就告诉打电话的人。之后我们去了馨宇丽都A区门前那条路到××路口的南侧人行道，胡某让我在原地等他，他下去取个东西，之后胡某走到路北面有十来分钟他又回来，让我捎着他到迎宾大道，我又带他从南二环路到鸿宇广场到了迎宾大道，走到长沙门路口胡某下车在人行道上走着，他让我骑车在前面走，一会胡某又从人行道上走到我跟前，他骑电动摩托车带我到西关出租房找韩某某。我和韩某某在玩手机，胡某的电话响了后他就出去有一段时间，之后他又进来说我们三人一起去喝酒，胡某骑摩托车到东部建材市场让我和韩某某先到馨源宾馆去，他有点事要去办，我和韩某某就先回了宾馆。胡某一共二部手机，一个是银白色三星上翻盖手机，另一个手机是银灰色直板手机，这二个手机我今年八月初和胡某到一起后他一直在使用。三星手机号是171****8869、177****1494，直板手机号码我不知道。我们三人在韩某某的租房内，胡某的那部银灰色手机响了他就出去了，胡某进来后他那部三星手机响了他就坐在床上接电话。我和胡某在一起后，只要他的那部银灰色直板手机响了，第一次响胡某接通后就对对方说打钱去，那部电话要是再响，他要么头蒙在被子里我听不清楚，要么他就出去接。8月22日下午1点我骑电动摩托车带胡某出去时，我也听到胡某在电话里给对方说去打钱的话，再后来他就背着我接电话。胡某在我面前给我说他在做贩卖药的生意，我问是什么药，他说是杜冷丁，他还说我有钱了凑上些他要和我一起做这个卖药的生意，我因经济紧张没给他凑钱。8月22日中午1点多，我和胡某从南二环路走到迎宾大道长沙门路口他下车的时候，我看见他手里拿着二个用白色卫生纸包着的纸蛋蛋，我没看见里面是什么东西。8月22日中午胡某叫醒我后，说我今天货紧张的很，没有药了，我电话很多，他让我把电动车骑上带上他，他接电话方便。9、证人韩某某的证言。证明8月22日下午二点多，胡某和张某某骑电动车来我的租房，我们一直在房子聊天，之后胡某和张某某说一起去胡某住的宾馆喝酒。我们三人骑电动车从租房出来，过了盛和名苑又走了一段路，胡某让我和张某某先到宾馆把酒买好等着，他有点事要办，办完就回来。我和张某某去宾馆等他，到下午四点多，我们又回到我的租房，后被抓获。我知道胡某长期和张某某住在一起，我不知道胡某半路下摩托车去干什么。我和胡某认识大概三个月，他经常找我借钱，我没有给他借，我不知道胡某是做什么的，听张某某说是为了躲账从民乐到张掖的。胡某曾给我的室友张某某说让我和张某某凑点钱，和他一起去卖药，挺能挣钱的，张某某没有答应，但胡某没有亲口给我说过这话。我听张某某说药叫什么”尼古丁”。张某某没答应是因为她是学医的，说这个不是什么好东西，所以回绝了胡某。胡某曾让我给他在ATM机上取过三次钱，取钱的卡是农村信用社的，卡号我没记住，取款密码胡某说是******，取钱时是我和胡某去的，我不知道胡某取钱干什么，取的钱都给胡某了。有一次我和胡某在南关饮马桥取完钱，他把我捎到南关菜市××道内，让我在那里等他，不一会他就过来了，我不知道他取的是什么东西。还有一次他骑电动车到我租房，把我捎到南关菜市场，让我等着他去取东西，取的什么我也没看见，不知道是什么东西。胡某说他从一个叫光头哥的人跟前取东西。10、证人牛某某的证言及辨认笔录。证明我经营东门牌坊楼附近的馨源宾馆。公安人员抓获的这两个小伙是8月初登记住在馨源宾馆的，住了有半个月左右，是一个叫张某某的小伙登记住宿的。牛某某经过辨认后指出，被告人胡某就是2017年8月初登记住宿在馨源宾馆118房间的民乐籍男子。11、侦查实验笔录。证明经过试验，账号6215***********7993储蓄卡插入ATM机后，输入密码******，该卡正常办理业务。经试验重复在ATM机输入该卡密码******，ATM机显示该卡信息正常。12、过秤笔录。证明2017年8月15日15时许，从蒙某处当场缴获用白色塑料纸包裹的白色粉沫状毒品可疑物一小包，经用天平称量除去包装净重0.1克。2017年8月22日16时20分许，从马某2处当场缴获白色塑料纸包裹的白色粉沫状毒品可疑物一小包，经用天平称量除去包装净重0.1克。2017年8月22日14时许，马某1带领公安民警从金张掖大道育才技工学校大门往北数的第二个窗户防护栏和墙的缝隙中查获用塑料纸包裹的毒品可疑物二小包，经用天平称量除去包装净重0.2克。13、毒品检验鉴定报告。证明送检的3包白色块、粉状可疑毒品中，检出了毒品二乙酰吗啡（海洛因）的成份。14、扣押物品文件清单。证明从蒙某处扣押毒品可疑物0.1克，银行打款凭条一张；从马某1处扣押白色塑料纸包装的毒品可疑物0.2克，甘肃省农村信用社银行打款凭证一张；从马某2处扣押毒品可疑物0.1克，打款凭证一张。15、扣押物品文件清单。从胡某处扣押银色直板SAST型手机一部，手机号151****8506；农村信用社卡号6215***********7993飞天福农卡一张。16、提取的被告人胡某发给马某1、蒙某、马某2银行账号的短信照片、吸毒人员取毒品地点的照片、查获的毒品可疑物的照片。进一步证明被告人胡某的犯罪事实。17、从胡某处扣押的尾号为7993农村信用社飞天福农卡、银灰色直板手机照片。经过韩某某指认，胡某曾让其持该银行卡取钱，该手机系2017年8月份以来胡某使用的手机。18、调取证据通知书及调取的马某6215***********7993银行卡账户账户信息、银行交易明细、马某1和马某2、蒙某给该账户存款的自动柜员机客户通知书。证明该账户由马某用其身份证开户，2017年8月15日、8月22日，马某2、马某1、蒙某往该账户存款，与银行交易明细一致，进一步证明被告人胡某的犯罪事实。19、调取证据清单及调取的151****8506电话通话清单。证明2017年8月15日、8月22日该号码与蒙某、马某2、马某1通话的事实。20、调取证据清单及调取的ATM机取款录像。证明2017年8月3日16:19被告人胡某与韩某某在ATM取款的事实。21、被告人胡某的供述。其供述银行卡是我朋友马某一个月前给我的，密码是******。151****8506的手机卡是在一部银色SAST的直板手机里装着，这部手机是我8月22日下午六七点在东部建材市场捡到的。2017年8月22日12时许，我和张某某从馨源宾馆118房间骑电动车出来，到甘州区张火公路路口，张某某到都市118宾馆楼下的牛肉面馆去吃饭，我到对面的农业银行给我朋友马金海打了1200元钱，之后我和张某某骑电动车到甘州区金安苑小区理发，之后又和张某某去了馨宇丽都A区天佑家具西侧附近，我下去转了一圈，我让张某某骑电动车带我沿着东环路、东街、鼓楼、甘泉公园门口，最后到西关四队韩某某的租房。我们聊天到五点左右出来准备去喝酒，走到润泉湖公园东侧，张某某和韩某某说要回家，他俩就骑电动车走了，我走到东部建材市场门口准备打车被警察抓住。我吃牛肉面时没有接打过电话，理发时也没有接打过电话，我在韩某某的房子聊天时接过电话，是谢晓芳打来的。我没给155****1037这个手机上发过马某6215***********7993这个卡号，182****8245手机号我不知道是谁的。吸毒人员马某2我不认识，我没给他贩卖过毒品。蒙某我也不认识，我不知道他的电话，139****2306这个号是谁的我不知道。8月15日下午我不知道马某的卡上是否收到过一百元钱。马某把卡给我，让我收钱就行了，其他的我不知道。22、被告人曾犯罪的刑事判决书。证明被告人胡某2014年6月10日因犯合同诈骗罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。23、被告人常住人口基本信息。证明被告人胡某的出生日期等基本情况，与起诉书指控的一致。原审判决认为，被告人胡某无视国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人胡某曾应犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人胡某向多人多次贩卖毒品海洛因，依据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，应当判处三年以上七年以下有期徒刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款，第六十四条之规定判决：一、被告人胡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元。二、作案工具灰色直板手机一部依法没收，上缴国库。宣判后，原审被告人胡某上诉称：一审判决认定的证明其犯罪事实的证据存在矛盾。第一，证人孟某某证明2017年7月27日14时许的第一次毒品交易、证人马某2证明的第一次、第二次的毒品交易、证人马某证明的三次毒品交易，其均没有作案时间；第二，证人黄某证明的交易毒品的人是回民；第三，证人张某某的证言存在矛盾。综上，请求二审法院依法重新审查本案证据。二审审理查明的事实及证据分析与一审一致，二审审理认定事实的依据经一审庭审举证质证，足以证明上诉人胡某贩卖毒品的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，上诉人胡某无视国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。胡某贩卖毒品的犯罪事实有证人证言、打款记录、通话清单等证据相互印证，事实清楚，证据确实充分。上诉人胡某曾应犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉所提的其没有作案时间的几次毒品交易，一审判决并没有认定。二审期间，上诉人关于一审认定其贩卖毒品所用的手机系其被抓当天所捡的的辩解意见，与韩某某、张某某的证言证明的事实不一致，其辩解不能成立。综上，一审判决事实清楚，证据确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。、审判长王静审判员任斌文代理审判员姚秀二○一八年二月十一日书记员张瀚予