辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)辽12民终36号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司。住所地：铁岭市银州区工人街南马路府地佳园*幢。负责人：海天凯，系该公司经理。委托诉讼代理人：吴迪，系该公司员工。委托诉讼代理人：王越，系辽宁奉泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马凤芝，女，1974年12月11日出生，回族，。委托诉讼代理人：焦健，系铁岭市师政法律服务所法律工作者。原审被告：刘洪宇，男，1979年1月29日出生，汉族，住铁岭市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人马凤芝、原审被告刘洪宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2017）辽1202民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院判决平安保险公司承担七级伤残的赔偿金额101258.08元及精神损害抚慰金8000元没有事实和法律依据。司法鉴定车祸致伤导致马凤芝颈椎间盘突出是致残的直接主要原因，本人颈椎退行性病变为次要因素的鉴定结果不予认可。另鉴定时没有通知本公司到场，伤残鉴定作出后未送达本公司。剥夺了本公司的异议权利。马凤芝向一审法院起诉请求：依法判令刘洪宇、平安保险公司赔偿马凤芝各项经济损失共计183632.75元（医疗费19242.35元，护理费48694元/年÷365天×40天=5336元，住院伙食补助费2000元，交通费400元，伤残赔偿金144654.40元，营养费2000元，精神抚慰金10000元）；依法判令平安保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任；诉讼费、鉴定费被告承担。事实和理由：2016年11月26日10时50分，刘洪宇驾驶辽号轿车，行驶在铁岭市银州区北市路贸易城门前人行横道上由北向南驶入北市路向西右转弯时，与行人马凤芝发生交通事故，致使马凤芝受伤。此起事故经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队事故责任认定，刘洪宇负事故全部责任，马凤芝无责任。事发后，马凤芝被送往铁岭市中心医院检查住院治疗，入院诊断头、胸、颈部、四肢等多发性外伤，颈椎挫伤，颈椎脱位，住院40天，期间支付医药费18851.35元，经司法鉴定为7级伤残。刘洪宇驾驶的车辆在平安保险公司投保交强险及商业第三者责任险50万元，事发在保险期限内。此事故给马凤芝造成极大伤害，故诉至法院。刘洪宇辩称：对事故发生经过及责任划分无异议，事故车辆是本人所有。平安保险公司辩称：事发经过及责任划分无异议，事故车辆在本公司处投保交强险及商业第三者责任险50万元不计免赔。对马凤芝的诉讼请求，在保险限额内给以赔偿。诉讼费、鉴定费不予承担。一审法院认定事实：2016年11月26日10时50分，刘洪宇驾驶辽号轿车，在铁岭市银州区北市路贸易城门前人行道上由北向南驶入北市路向西右转弯时，与在人行横道内由北向南行走的马凤芝发生交通事故，致使马凤芝受伤。此事故，经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队出具铁公交认字[2016]第00484号道路交通事故认定书，认定刘洪宇承担全部责任，马凤芝无责任。马凤芝当日入铁岭市中心医院住院治疗40天，期间二级护理，支付医疗费19178.35元。2017年6月26日，经铁岭固仑司法鉴定所鉴定马凤芝车祸致伤导致颈椎间盘突出，第四颈椎脱位，左侧臂丛神经不全损伤，左上肢肌力IV弱，评定为七级伤残，外伤是致残直接主要原因，本人颈椎退行性病变为次要因素。马凤芝支付鉴定费1080元，复印费64元。马凤芝评定伤残时年满69周岁，为城镇户口。另查，辽号小型客车系刘洪宇所有，该车在平安保险公司投保交强险及商业第三者责任险50万元不计免赔，事故发生在保险期内。一审法院认为，马凤芝在本起交通事故中遭受人身损害，依法应当获得赔偿。平安保险公司作为辽号小型客车的承保人，应在交强险及商业第三者责任险保险限额内全额赔偿，不在保险范围内的马凤芝损失，由刘洪宇赔偿。马凤芝主张的医疗费19178.35元，有住院病志、费用清单、医疗费收据在案佐证，一审法院予以确认。马凤芝请求的住院伙食补助费，应当按照国家机关工作人员一般出差伙食补助标准50元/天按照住院天数予以赔付，即50元/天×40天=2000元。马凤芝主张的护理费，应当按照2017年度辽宁省道路交通事故损害赔偿有关数据中居民和其他服务业行业标准107.56元/天按照护理级别及住院天数予以赔偿，即107.56元/天×40天=4302.4元。马凤芝评定为七级伤残，本起事故为致残的直接主要原因，本人颈椎退行性病变为次要原因，故应判令被告赔偿马凤芝伤残赔偿金的70%，即32876元/年×11年×40%×70%=101258.08元。马凤芝主张的精神损害抚慰金，依据马凤芝的伤情和伤残等级，酌定为8000元。马凤芝主张的交通费400元，依据其伤情和住院天数较为合理，予以支持。马凤芝主张的鉴定费1080元，于法有据，予以支持。马凤芝主张的复印费64元，于法有据，予以支持。马凤芝主张的营养费，没有医嘱证明，不予支持。综上所述，马凤芝的各项损失如下：①医疗费19178.35元；②住院伙食补助费50元/天×40天=2000元；③护理费107.56元/天×40天=4302.4元；④伤残赔偿金32876元/年×11年×40%×70%=101258.08元；⑤精神损害抚慰金8000元；⑥交通费400元；⑦鉴定费1080元；⑧复印费64元。合计136282.83元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十五条第一款第（六）项（承担民事责任的方式主要有：（六）赔偿损失），第十六条（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金），第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条（受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用），《最高人民法院关于审理道路事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）之规定，判决：一、平安保险公司在交强险保险责任限额内赔偿马凤芝120000元（医疗费10000元，护理费4302.4元，伤残赔偿金97297.6元，精神损害抚慰金8000元，交通费400元）；二、平安保险公司在商业险第三者责任险限额内赔偿马凤芝16218.83元(医疗费9178.35元，住院伙食补助费2000元，伤残赔偿金3960.48元，鉴定费1080元)；三、刘洪宇赔偿马凤芝复印费64元；上述款项，均于本判决生效后十日内履行；逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费3775元（马凤芝预交），由刘洪宇负担。二审期间，双方当事人均未提供证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于平安保险公司提出的一审法院依据司法鉴定意见作出判决没有事实和法律依据问题，经审查一审法院依法组织鉴定事项，鉴定机构符合法律规定，所作出的鉴定结论亦是有鉴定资质的专业人员作出，其鉴定结论符合法律有关要求。平安保险公司虽不认可该鉴定结论，但未能提交有关证据予以反驳，故对上诉理由不予采纳。关于平安保险公司提出的重新鉴定问题，一审审理时平安保险公司提出损伤与疾病参与度鉴定，但未在法庭指定期限内提出申请和相关证据，且不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条申请重新鉴定情形。关于平安保险公司提出鉴定时没有通知本公司到场，伤残鉴定作出后未送达本公司，剥夺了本公司的异议权利问题，一审法院委托司法鉴定机构鉴定后，审理时鉴定结论经过庭审质证，符合证据认定规则，其上诉请求不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3775元，由平安保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 房 涛审判员 李国华审判员 李小莹二〇一八年二月一日书记员 王胜男