江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏1322民初10043号之一 原告：江苏中兴东源建设有限公司。 住所地：江苏省沭阳县健康家园**。 法定代表人：章东伟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵金斗，江苏天帆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李响澎，江苏天帆律师事务所律师。 被告：江苏福达房地产开发有限公司。 住所地：江苏省沭阳县南湖街道福达国际城售楼部 法定代表人：郑新苗，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：高中新，江苏东域律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭淑梅，福建华忠盛律师事务所律师。 原告江苏中兴东源建设有限公司诉被告江苏福达房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月7日立案，分别于2016年8月5日、9月28日、2017年1月6日、12月18日公开开庭审理，分别于2016年8月31日、11月11日、11月24日、12月15日、12月26日、2017年2月10日、4月5日、4月14日、4月28日、11月9日、12月28日、2018年1月4日组织听证，原告江苏中兴东源建设有限公司（以下简称中兴公司）法定代表人章东伟及委托诉讼代理人赵金斗、李响澎、被告江苏福达房地产开发有限公司（以下简称福达公司）法定代表人郑新苗及委托诉讼代理人高中新、郭淑梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中兴公司诉称：2016年7月6日，原告中兴公司提交诉状诉称原、被告于2014年6月26日签订福达国际城《建设工程施工合同》，被告福达公司将开发的“福达国际城”项目单体（栋）工程施工图纸以内的所有土建与安装（包括土方开挖、基抗支护、独立桩基及所有预留预埋工程内容）全部由原告中兴公司承包施工。7月1日，被告福达公司收取原告中兴公司总承包保证金500万元。9月3日，原、被告签订《预应力管桩工程施工合同》，被告福达公司将该项目全部桩基工程发包给原告中兴公司施工。 2014年12月11日，原、被告签订《建设工程施工补充协议》，补充约定一期工程总建筑面积大约38976㎡、工期211天、暂定单价每平方米1100元、暂定总价42863700元等事项。 另外，被告福达公司向原告中兴公司提供一、二期土建安装工程施工图纸并通知原告中兴公司预算二期造价。桩基工程竣工后，原、被告确认工程价款600万元，被告福达公司已付520万元，尚欠80万元。 一期土建安装工程完工后，被告福达公司完成分户验收。2016年6月8日，原告中兴公司申请被告福达公司对各单体工程进行竣工验收，被告福达公司拒绝组织验收，将各单元门锁上，强行接受房屋。2016年6月30日，原告中兴公司将一期工程竣工结算总价单送达被告福达公司，一期工程结算金额47737786.09元（被告已付2930万元，以房抵款约280万元，扣除质保证金2386889元，尚欠12658267元）。被告既不确认结算价也不支付欠款，并以“告知函”称双方不存在二期工程承包合同关系。 2016年9月1日，原告中兴公司提交变更诉讼请求申请书诉称被告福达公司明确拒绝继续履行原、被告2016年6月26日建设工程施工合同，将后续单体（栋）工程发包给案外人福建永宏建设工程有限公司（以下简称永宏公司）并已施工。该合同通用条款16.1.1.（7）条中明确约定，“发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的”“属于发包人违约”，通用条款16.1.3条中明确约定，发包人不纠正其第16.1.1条违约行为并致使合同目的无法实现的，“承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润”。依据本案项目二期及后期单体（栋）工程的建筑规划面积、结构及双方约定的价格条款，经测算，因被告福达公司拒绝原告中兴公司施工造成原告中兴公司增加费用及利润损失超出2000万元（暂计，具体以双方协商确认数额或司法鉴定数额为准）。 据此，原告中兴公司确认诉讼请求如下：第一项诉讼请求是：确认原、被告于2014年6月26日签订的“福达国际城”《建设工程施工合同》有效；解除2014年6月26日签订的“福达国际城”《建设工程施工合同》；判决被告福达公司赔偿因擅自终止该建设工程施工合同造成原告中兴公司损失2000万元。 第二项诉讼请求是：判决被告给付欠原告桩基及一期土建安装工程款13458267元及利息（自2016年7月1日起按照银行同期贷款利息计算至付清款时止）。 对于第二项诉讼请求，被告福达公司辩称：对案涉一期工程建设工程施工合同有效无异议，但是该工程没有竣工验收，原告的诉讼请求无事实根据和法律依据。 经审理查明：2014年6月26日，被告福达公司作为发包人、原告中兴公司作为承包人签字、盖章签订建设工程施工合同，合同编号：NO2014001，在第一部分合同协议书中，第一条工程概况，其中约定工程名称：“福达国际城[空白]工程”；第四条签约合同价与合同价格形式，其中，3.2.1相关的设计规范、施工验收规范、技术操作规程、质量评定标准及国家现行有关规定，采用定额计价结算。套用《江苏省建筑与装饰工程计价表》（2003）、《江苏省安装工程计价表》（2003）、《江苏省市政工程计价表》（2003）、《江苏省建筑工程费用定额》（2009）、《江苏省建筑与装饰安装、市政工程补充定额》苏建价站（2007）3号，2014年每月宿迁市沭阳县部分建筑材料指导价加权平均计算（从开工到竣工为止），人工费用按政策性文件执行。 3.2.3本工程按工程总造价多层建筑下浮7%，高层建筑下浮8%。 第十二条合同生效，约定合同自双方签字盖章后生效。 第三部分专用合同条款，12.1.2工程进度款支付：由承包人垫资施工（垫资无利息）（1）多层所有外脚手架拆除完毕后，付工程款的55%，工程竣工验收付至完成工程量75%，双方决算确认及竣工资料归档后三个月内付至总的95%，余下5%作为保证金，保证金支付按相关条款执行。 2014年9月1日，沭阳县住房和城乡建设局就福达国际城小区一期（1-3#、5-12#、15#、22#楼）颁发建设工程规划许可证，建设单位是被告福达公司。 2014年9月9日，被告福达公司作为甲方、原告中兴公司作为乙方签字、盖章订立补充协议，其中约定： 1、关于福达·国际城项目工程的招投标中标价、备案合同及相关文件等，仅作为该项目招投标、办理建设工程施工许可证、报建等一切相关手续使用，不能作为双方今后工程造价的结算依据。 2、甲、乙双方今后工程造价结算按照合同编号：NO2014001为准，作为双方今后工程造价结算唯一依据。 3、本协议自双方签字盖章后生效。 2014年9月13日，被告福达公司等单位向原告中兴公司发出中标通知书，中标范围和内容是福达国际城商住小区工程一期。 2014年9月30日，沭阳县住房和城乡建设局就福达国际城商住小区工程一期（1-3#、5-12#、15#、22#楼）颁发建设工程施工许可证，建设单位是被告福达公司，施工单位是原告中兴公司。 2014年12月11日，被告福达公司作为发包人、原告中兴公司作为承包人签字、盖章订立建设工程施工补充协议，合同主要内容为：…鉴于原合同编号：NO.2014001《建设工程施工合同》相关施工未尽事宜，经双方协商一致，为明确福达·国际城工程的具体范围等条款补充协议如下： 一、工程概况：福达·国际城一期工程项目（1-3#、5-12#、15#土建、水电安装），总建筑面积大约为38967㎡。 二、合同工期 一期工程开工日期：2014年9月30日； 一期工程主体结构封顶日期：2014年1月20日； 一期工程计划竣工日期：2015年4月30日； 一期工程合同工期总日历天数211天。 三、工程款支付 1、工程进度款支付：由承包人垫资施工（垫资部分无利息）。 2、多层建筑预付工程量进度款时，暂按建筑面积计算，暂定单价每平方米1100元，暂定总价42863700元（大写：肆仟贰佰捌拾陆万叁仟柒佰元整） 五、原合同编号：NO.2014001《建设工程施工合同》与建设工程施工补充协议不一致的，以本建设工程施工补充协议为准。本建设工程施工补充协议与《建设工程施工合同》具有同等法律效力。 六、本建设工程施工补充协议自双方签字盖章后生效。…。 在合同履行过程中，原告中兴公司施工福达·国际城一期工程项目。 2014年10月13日，福达国际城1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、15#楼地基与基础分部工程质量验收合格。 2015年3月16日，福达国际城1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、15#主体结构分部工程质量验收合格。 2016年4月30日，建设单位、施工单位、监理单位、物业管理单位工作人员签名并加盖被告福达公司印章，形成福达国际城包括1#楼1单元501室在内的住宅工程质量分户验收合格证。 2016年6月7日，原告中兴公司向被告福达公司提交竣工验收申请书。 2016年6月8日，被告福达公司法定代表人郑新苗、委托诉讼代理人高中新在申请书上备注：在此之前，福达国际城小区施工现场大门被施工方封堵，建设方无法查看是否已经竣工，待施工场地大门打开后现场查看。请施工方准备竣工验收资料，我方将邀请建设主管部门参与，组织施工方、监理方、设计方一并组织竣工验收。我方认可江苏中兴东源建设有限公司承建一期工程。 2016年6月30日，原告中兴公司向被告福达公司提交福达国际城（一期）工程竣工文件交接清单。同日，被告福达公司法定代表人郑新苗、委托诉讼代理人高中新在申请书上备注：因福达国际城一期工程存在严重质量问题未整改到位，该工程至今无法单体验收，未竣工验收合格，现不具备工程决算问题，请工程竣工验收合格后贵公司在提交竣工决算报告，因此该决算报告无效。 原告中兴公司向被告索款未果，向本院提起诉讼。 另查明：在本案审理过程中，经原告中兴公司申请，本院委托江苏志远工程管理有限公司（以下简称志远公司）对案涉工程造价予以鉴定。 2017年8月24日，志远公司作出鉴定报告（预报告）。本院组织原、被告就此发表质证意见并向志远公司反馈当事人的质证意见。 2017年10月10日，志远公司作出对初审报告质证意见的回复，其中，对于原告中兴公司提出异议的考评奖励费，志远公司回复：所收取的法院资料中存在关于福达国际一期工程被评为文明工地的证书，按有关文件计取奖励费土建0.7%、安装0.4%。1.1%的考评奖励费无费率核定表，不予计取。对于被告福达公司提出异议的塔吊费，志远公司回复：认定方前期未提供现场施工机械布局图，鉴定预报告质证后提供现场塔吊使用情况照片。已核查，造价调整。 2017年10月13日，志远公司作出工程造价鉴定报告（苏志远鉴定[2017]1013号），鉴定结论为：福达国际城一期1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、15#工程造价鉴定为40389091.48元（其中土建造价36190011.96元，安装造价3885344.42元，签证造价154234.66元，总承包服务费159428.44元）。 经原、被告核算，被告福达公司向原告中兴公司支付工程款2850万元，分别是：2015年6月1日180万元；2015年6月10日200万元；2015年6月19日400万元；2015年6月26日150万元；2015年7月17日200万元；2015年7月30日220万元；2015年8月19日200万元；2015年9月2日200万元；2015年9月15日200万元；2015年9月25日300万元；2015年10月20日250万元；2016年2月4日100万元；2016年4月13日250万元。 被告福达公司向原告中兴公司支付以房抵款工程款2952000元，分别是：2015年6月18日抵房9-1-202室15万元；2015年7月1日抵房5-2-202室529200元；2015年7月19日抵房10-1-201室153000元；2015年7月10日抵房6-1-202室抵房500000元；2015年7月10日抵房5-3-202室500000元；2015年7月14日抵房5-1-202室148000元；2015年7与27日抵房7-3-101室136000元；2015年8月12日抵房10-1-401室145800元；2015年8月4日抵房10-2-402室270000元；2015年9月7日抵房1-2-502室220000元；2015年9月20日抵房3-3-301室200000元。 在庭审中，对于桩基工程款，原告中兴公司主张被告福达公司确认并支付桩基款600万元，分别是：2014年10月24日桩基款100万元；2015年1月7日桩基款100万元；2015年2月15日桩基款120万元；2015年3月31日桩基款50万元；2015年4月1日桩基款80万元（银行汇款250万元，其中170万元为未承包项目工程款）；2015年5月7日工程款150万元。被告福达公司认可已付款600万元但是否认桩基工程总额为600万元。原告中兴公司主张另行处理桩基工程款。 对于2015年7月3日支付工程款100万元，被告福达公司主张已向原告中兴公司支付该款，原告中兴公司主张该款已返还给被告福达公司并提供被告福达公司出具的收条予以证明，被告福达公司主张原告中兴公司未实际返还该款。 对于质量保证金，被告陈述向沭阳县建筑工程质量监督站支付质量保证金分别为2016年5月5日463900元、2016年8月2日900000元、2016年9月20日569100元（合计1933000元）并主张该款属于已向原告中兴公司支付的工程款，原告对此予以否认。 上述事实，由原、被告陈述、建设工程施工合同、原、被告提供的相关书证等证据证明。 本院认为：一、关于付款条件是否成就的问题。根据案涉建设工程施工合同约定，工程竣工验收付至完成工程量75%，双方决算确认及竣工资料归档后三个月内付至总的95%，余下5%作为保证金，保证金支付按相关条款执行。 本案中，原告中兴公司提供的案涉工程住宅工程质量分户验收合格证，经建设单位、施工单位、监理单位、物业管理单位工作人员签名并加盖被告福达公司印章，该证据具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信。 原告中兴公司向被告福达公司于2016年6月7日提交竣工验收申请书、于2016年6月30日提交福达国际城（一期）工程竣工文件交接清单，对此，被告福达公司应当及时启动工程竣工验收程序并在该程序中解决有关建设工程问题，但是，被告福达公司以案涉工程存在质量等问题为由，拒绝组织工程竣工验收，不当妨碍工程竣工验收付款条件的成就，而“决算”、“竣工资料归档”涉及竣工验收，由此也妨碍“双方决算确认及竣工资料归档后三个月内付至总的95%”的付款条件成就，应视为付款条件成就，被告福达公司应支付相应的工程款。 二、关于案涉工程总额的问题。首先，志远公司作出的福达国际城一期工程造价鉴定为40389091.48元，本院予以确认。 其次，对于原告中兴公司主张应调整现场考评费和奖励费、垂直运输机械费，在志远公司作出鉴定报告（预报告）后，本院已将原、被告的相关主张反馈给志远公司，志远公司已就此作出回复并在鉴定报告中予以相应的调整。原告中兴公司提供的证据不足以否定志远公司的鉴定意见，对于原告中兴公司的该两项主张，本院不予支持。 对于原、被告主张调整的其他相关事项，原、被告均不能证明相应的事实根据，本院亦不予支持。 最后，对于桩基工程款（被告福达公司已向原告中兴公司支付600万元），原、被告就桩基工程款数额及结算存在异议，亦未申请鉴定，原告主张另行主张权利，本院予以支持。 三、关于案涉工程已付工程款的问题。首先，原、被告均无异议款项是已付工程款28500000元、以房抵款2952000元，合计31452000元。 其次，对于2015年7月3日支付工程款100万元，被告法定代表人郑新苗于同日向原告中兴公司出具100万元收条并加盖被告福达公司的印章，用途说明为：收到江苏中兴东源建设有限公司退回工程款。注：2015年7月3日我公司从监管账户中付你公司的100万元工程款，现退回100万元整，实际本次支付工程款零元整。本院认为，原、被告之间的该项100万元的流转系公司之间的行为，被告出具的收条具有法律效力，可以证明被告收到原告退回的100万元，该笔支付工程款为0元。被告福达公司主张原告中兴公司未实际返还该100万元，被告福达公司作为主张权利受到妨害的当事人，应当对该权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。同时，原、被告在2015年7月3日前后均有多笔款项往来，现有证据不能认定原告中兴公司未向被告福达公司返还该100万元。对于被告福达公司主张实际支付该工程款100万元，本院不予支持。 再次，对于被告福达公司缴纳质量保证金1933000元，该款的收款人是沭阳县建筑工程质量监督站，款项性质是福达国际城一期质量保证金，应属于合同约定的按照工程量5%计算的工程质量保证金，被告福达公司主张将该款认定为工程款从原告所诉工程款中扣除，没有事实根据，本院不予支持。 综上，首先，对于应付案涉工程款，被告福达工程应向原告中兴公司支付工程款为：6917636.91元[40389091.48×95%-（28500000+2952000）]。 其次，对于应付案涉工程款利息，至2016年7月1日，被告福达公司付款比例为77.87%[（28500000+2952000）÷40389091.48]。根据付款节点，超付金额为1159166.93元[40389091.48×（77.87%-75%）],计算利息本金为5758469.98元（6917636.91-1159166.93）。 调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第二款、第九十一条之规定，判决如下： 一、被告江苏福达房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告江苏中兴东源建设有限公司支付福达国际城一期工程款6917636.91元及利息（自2016年7月1日起至实际给付之日止，以本金5758469.98元按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。 二、驳回原告江苏中兴东源建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费84105.05元，保全费5000元，鉴定费300000元，由原告江苏中兴东源建设有限公司负担142052.52元（包含鉴定费100000元），被告江苏福达房地产开发有限公司负担247052.53元（包含保全费5000元、鉴定费200000元）。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费84105.05元。 审 判 长  周 伟 人民陪审员  陈秀才 人民陪审员  王义力 二〇一八年二月十二日 书 记 员  王欣怡 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十五条第二款当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条第二项利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。