浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2018)浙0303刑初19号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人徐远才，男，1967年8月24日出生于江西省上饶县，汉族，小学文化程度，无业，住上饶县。曾因赌博分别于2007年9月6日、2008年7月15日被行政拘留三日；因犯诈骗罪于2012年7月25日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，2013年4月10日刑满释放。因涉嫌诈骗于2017年3月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月5日被监视居住，因多次传唤不到案于同年8月22日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人金思佳，浙江联英律师事务所律师。温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2017]1291号起诉书指控被告人徐远才犯诈骗罪，于2017年12月28日向本院提起公诉。本院于2018年1月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人徐远才及其辩护人金思佳到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：2016年10月份以来，被告人徐远才在温州市区、永嘉、瑞安等地的烟酒店、小卖部，以买酒水为由先要求店主送货到指定地点，在店主前去送货后，又返回店铺向店内其他人员购买香烟，并以与之前的货物一同结算为由将香烟拿走逃离现场，后销赃获利。徐远才以此方式作案十次，诈骗香烟价值达9800余元（人民币，下同），具体事实如下：1、2016年10月6日下午，被告人徐远才在温州市龙湾区蒲州街道蒲江南路34号被害人张某店铺里，诈骗两条硬壳中华香烟和一条软壳中华香烟。经鉴定，三条香烟价值1346元。2、同年11月10日上午，被告人徐远才在温州市鹿城区牛山北路49号被害人储某1的小店内诈骗三条硬壳香烟。经鉴定，香烟价值为1145元。3、2017年2月15日下午，被告人徐远才在瑞安市玉海街道松桥路32号被害人肖某1的超市内诈骗两条硬壳中华香烟和一条软壳中华香烟等财物。经鉴定，香烟价值1346元。4、同年3月1日下午，被告人徐远才在永嘉县被害人金某1的店铺内诈骗一条硬壳中华香烟和一条软壳中华香烟。经鉴定，香烟价值965元。5、同年3月2日中午，被告人徐远才在温州市龙湾区永兴街道下垟街675号被害人李某2的店里诈骗两条硬壳中华香烟和两条软壳中华香烟。经鉴定，香烟价值1929元。6、同年4月25日上午，被告人徐远才在瑞安市云周街道沿江路187号被害人刘某1的店里诈骗一条硬壳中华香烟。经鉴定，香烟价值381.6元。7、同年6月中旬，被告人徐远才在瑞安市被害人林某的店里诈骗一条硬壳中华香烟（无法鉴定）。8、同年7月17日下午，被告人徐远才在瑞安市飞云街道东风村云江路49号被害人徐某的店里诈骗一条硬壳中华香烟。经鉴定，香烟价值381.6元。9、同年7月23日上午，被告人徐远才在瑞安市飞云街道大桥路147号被害人纪某的店里诈骗两条硬壳中华香烟和一条软壳中华香烟。经鉴定，香烟价值1346.2元。10、同年8月17日上午，被告人徐远才在永嘉县上塘街道永建路103号被害人胡某1的店里诈骗一条硬壳中华香烟和一条软壳中华香烟。经鉴定，香烟价值964元。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人徐远才的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应予处罚。被告人徐远才系累犯，应予从重处罚。被告人徐远才有坦白情节，应予从轻处罚。建议对被告人徐远才在有期徒刑一年二个月至一年八个月的幅度内判处。被告人徐远才辩称，其对起诉书指控的第二节事实有异议，认为系向店家购买并不是行骗。其辩护人提出：1、被告人徐远才有坦白情节。2、起诉书指控的第二节犯罪事实中，被告人徐远才已赔偿被害人的损失。提请法庭对徐远才从轻处罚。经审理查明：2016年10月份以来，被告人徐远才在温州市区、永嘉、瑞安等地的烟酒店、小卖部，以买酒水为由先要求店主送货至指定地点，待店主前去送货后，又返回店铺向店内其他人员购买香烟，并以与之前的货物一同结算为由将香烟拿走逃离现场，后销赃获利。徐远才以上述方式作案十次，诈骗香烟价值达9800余元，具体事实如下：1、2016年10月6日下午，被告人徐远才来到被害人张某位于温州市龙湾区蒲州街道蒲江南路34号店铺内，诈骗硬壳中华香烟二条和软壳中华香烟一条。经鉴定，涉案香烟价值1346元。2、2016年11月10日上午，被告人徐远才来到被害人储某1位于温州市鹿城区牛山北路49号小店内，诈骗硬壳中华香烟三条。经鉴定，香烟价值为1145元。3、2017年2月15日下午，被告人徐远才来到被害人肖某1位于瑞安市玉海街道松桥路32号超市内，诈骗硬壳中华香烟二条和软壳中华香烟一条等财物。经鉴定，涉案香烟价值1346元。4、2017年3月1日下午，被告人徐远才来到被害人金某1位于永嘉县店铺内，诈骗硬壳中华香烟和软壳中华香烟各一条。经鉴定，涉案香烟价值965元。5、2017年3月2日中午，被告人徐远才来到被害人李某2位于温州市龙湾区永兴街道下垟街675号店里，诈骗硬壳中华香烟和软壳中华香烟各二条。经鉴定，涉案香烟价值1929元。6、2017年4月25日上午，被告人徐远才来到被害人刘某1位于瑞安市云周街道沿江路187号店里，诈骗硬壳中华香烟一条。经鉴定，涉案香烟价值381.6元。7、2017年6月中旬，被告人徐远才来到被害人林某位于瑞安市店里，诈骗硬壳中华香烟一条。8、2017年7月17日下午，被告人徐远才来到被害人徐某位于瑞安市飞云街道东风村云江路49号店里，诈骗硬壳中华香烟一条。经鉴定，涉案香烟价值381.6元。9、2017年7月23日上午，被告人徐远才来到被害人纪某位于瑞安市飞云街道大桥路147号店里，诈骗硬壳中华香烟二条和软壳中华香烟一条。经鉴定，涉案香烟价值1346.2元。10、2017年8月17日上午，被告人徐远才来到被害人胡某1位于永嘉县上塘街道永建路103号店里，诈骗硬壳中华香烟和软壳中华香烟各一条。经鉴定，涉案香烟价值964元。另查明，被告人徐远才已赔偿第二节事实中被害人储某1的损失。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人徐远才在侦查阶段的供述及地点辨认笔录，证明2016年11月份的一天，其在入住的鹿城区牛山北路立新旅社边上的小卖部诈骗中华香烟三条，后其将香烟卖给路上一个开摩托车的人，卖了1000多元，回去后店主称已报警，其将香烟钱按市场价给了店主。且其实施起诉书指控的第1、3、4、5、6、7、8、9、10节诈骗的事实。2.被害人李某2的陈述，证明2017年3月2日12时10分许，被告人徐远才来到其位于温州市龙湾区永兴街道下垟街675号店里买酒和饮料，其丈夫按对方要求将货送至小塘，其老公先骑走，后徐远才离开。过来一会，徐远才返回又购买了硬壳中华和软壳香烟各二条，并称与之前货物一起结算。其与丈夫发觉被骗后报警。3.被害人储某1的陈述，证明2016年11月9时许，被告人徐远才来其位于温州市鹿城区牛山北路49号小店内，以需请客为由让其帮忙卖三条硬壳中华香烟。次日上午，徐远才来其店内称等会取烟，待其离开店铺回来后，其老婆称徐远才未付钱已将香烟拿走，其发觉被骗后报警并将该情况告知徐远才，后徐远才返还香烟钱2000元。4.被害人肖某2的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年2月15日11时许，被告人徐远才来其位于瑞安市玉海街道松桥路32号超市内，称摆酒席需要酒水，具体订单下午谈。当日13时30分许，其在外面送货，其儿子打电话称徐远才已从店内拿走一条软中华香烟、二条硬中华香烟、一瓶白酒和二包瓜子，并留下一个地址和订单让其送烟酒。后其送烟酒到徐远才指定的地点才知被骗。5.被害人金某1的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年3月1日10时许，被告人徐远才来到其位于永嘉县店铺内，向其定酒水并要求送至瓯北振兴小学门口。待其儿媳妇前去送货后，徐远才又返回店铺向其购买硬中华香烟和软中华香烟各一条，并称与之前的货物一同结算，后其发现被骗。6.被害人张某的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2016年10月6日下午，被告人徐远才来到其位于温州市龙湾区蒲州街道蒲江南路34号店铺内，称办酒席需要酒水，其将所需的烟装在一个蓝色塑料袋内，把酒、饮料搬上电动车。徐远才拿了烟先走，其装好酒等东西送至指定地点，后发现被骗。7.被害人刘某1的陈述，证明2017年4月24日12时许，被告人徐远才来到其位于瑞安市云周街道沿江路187号店里预定了一些货物。次日9时30分许，徐远才让其将货送至指定地点。待其将货送至指定地点，对方称未向其要货。后在返回店铺的途中，其接到老婆电话得知徐远才从其店内拿走中华香烟，并称香烟钱与之前的货物一同结算。8.被害人林某的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年6月中旬，被告人徐远才来到其位于瑞安市店里，以请客吃饭为由让其备酒水。次日，徐远才又来到店内，让其将货送至指定地点。待其出去送货后，徐远才返回店内从其老婆处拿走中华香烟一条，并称香烟钱与之前的酒水一同结算，后其发现被骗。9.被害人徐某、李某3的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年7月17日早上，被告人徐远才来到其夫妻二人位于瑞安市飞云街道东风村云江路49号店里（利国批发部）批发货物，对方问好价格后称下午过来。当日13时40分许，徐远才又来到该店，并要求将早上预定的货送至指定地点。待徐某前去送货，途中，徐某接到李某3电话称徐远才又从店内拿了一条香烟，并称与之前的货物一同结算，后其二人发现被骗报警。10.被害人纪某、金某2的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年7月23日上午，被告人徐远才来到其位于瑞安市飞云街道大桥路147号店里，称摆酒席需要酒水，并要求送货至指定地点，待金某2等人前去送货后，徐远才又返回店铺从纪某处拿走中华香烟二条和软壳中华香烟一条，并称与之前的货物一同结算，后其二人发现被骗。11.被害人胡某1、汪某的陈述及对被告人徐远才的辨认笔录，证明2017年8月17日10时许，被告人徐远才打电话称需要酒水。后徐远才来到其位于永嘉县上塘街道永建路103号店里，告知其送货地点，其儿子（汪某）到仓库内装货，徐远才离开店铺。后徐远才返回店铺，向胡某1购买二条中华香烟，并称与之前的货一同结算，后其二人发现被骗。12.价格认定结论书，证明被骗香烟的价值。13.现场勘验笔录，证明案发时的现场情况。14.被告人徐远才的前科、劣迹材料。15.公安机关出具的被告人徐远才到案经过的证明。16.被告人徐远才的身份证明。本院认为，被告人徐远才以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人徐远才曾因诈骗被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人徐远才归案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。鉴于被告人徐远才已退出部分赃款，对其酌予从轻处罚。被告人徐远才在侦查阶段的供述、被害人储某1的陈述、价格认定结论书可以相互印证，证实被告人徐远才实施起诉书指控的第二节诈骗事实，故被告人徐远才的辩解，不予采信。辩护人提出的意见，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐远才犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2018年10月20日止。)二、责令被告人徐远才退赔其余涉案赃物，返还相应被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 朝人民陪审员  谢淼森人民陪审员  张振权二〇一八年二月七日代书 记员  陈至臻附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。