贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终91号上诉人（原审原告）：织金县八步镇青龙煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县八步镇韩家冲。注册号520000000039000。投资人：陈德民，该煤矿负责人。委托诉讼代理人（特别授权）：林登高，住贵州省织金县，系该煤矿员工。委托诉讼代理人（特别授权）：季相宾，住河南省开封市顺河回族区，系该煤矿员工。被上诉人（原审被告）：唐开敏，男，1978年2月13日出生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。上诉人织金县八步镇青龙煤矿（以下至判决主文前简称青龙煤矿）因与被上诉人唐开敏工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2017）黔0524民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青龙煤矿上诉请求：一、请求依法改判被上诉人应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资按其受伤时上一年度即2015年毕节市从业人员平均工资4129.25元/月计算；二、请求依法改判决上诉人不支付住院期间护理费；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被上诉人系上诉人职工，2016年6月10日在井下工作过程中受伤，受伤后住院治疗63天。2016年9月20日，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤；2017年3月2日，经毕节劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期自受伤之日起8个月。上诉人认为，被上诉人于2016年度受伤，其各项工伤保险待遇应按其受伤时上一年毕节市从业人员平均工资4129.25元/月计算，一审判决被上诉人的各项工伤保险待遇按毕节市2016年度从业人员平均工资4572.92元每月计算不符合法律的规定，理应予以更正。其次，《工伤保险条例》及相关法律法规并未明确规定工伤职工受伤后应支付住院期间护理费，被上诉人受伤后经鉴定为停工留薪期自受伤之日起8个月，上诉人支付了其停工留薪期工资用于受伤住院期间和康复期间的生活护理开支，因此，一审判决上诉人支付住院期间护理费于法无据，也应予以更正。唐开敏二审答辩称，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决；一、二审案件受理费由上诉人承担；请求法院判决解除双方劳动关系，由上诉人支付被上诉人各项工伤保险共计162783.52元。青龙煤矿向一审法院起诉请求：1、依法判决保留原、被告的劳动关系；2、判决原告不向被告支付工伤保险待遇费（一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资）；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年4月，被告唐开敏到原告青龙煤矿上班，同年6月10日10时左右，被告在原告井下38采面支护顶板的过程中，顶板突然掉落矸石将被告砸伤；被告受伤后，于当日被送到织金健民医院住院治疗，被告住院期间前7天由原告青龙煤矿员工护理，且已支付护理费，后一直由被告妻子进行护理，住院至同年8月12日出院，共住院63天。2016年8月12日，织金健民医院出具疾病证明书，诊断为：1、L1、2、3、4、5右侧横突骨折；2、L1、2棘突骨折；3、右侧髂骨翼骨折；4、右侧10、11、12肋骨骨折并血胸；5、S1左侧横突骨折；6、全身多处软组织伤。2016年9月20日，毕节市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书；2017年3月2日，毕节市劳动能力鉴定委员会以NoBJ20170201_079鉴定结论通知书鉴定为劳动功能障碍程度：伤残玖级，停工留薪期：自受伤之日起8个月，被告唐开敏支付鉴定费520元。2017年5月18日，被告向织金县劳动争议仲裁委员会提起仲裁，2017年6月22日，织金县劳动人事争议仲裁委员会作出织劳人仲案字【2017】第119号裁决：“一、解除申请人唐开敏与被申请人织金县八步镇青龙煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人一次性支付申请人以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金：4424.50元/月×9个月＝39820.50元；2、一次性工伤医疗补助金：4424.50元/月×6个月＝26547元；3、一次性伤残就业补助金：4424.50元/月×6个月＝26547元；4、停工留薪期工资：4424.50元/月×8个月＝35396元；5、住院期间伙食补助费：10元/天×63天＝630元；6、住院期间护理费：6874.56元；7、鉴定费：520元；8、交通费：226元；以上共计136561.06元。”原告收到该仲裁裁决书后，在法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明，原告青龙煤矿分别于2016年7月1日、2016年7月26日、2016年8月26日为被告唐开敏缴纳三个月（每月135元）社会保险费。毕节市2016年度从业人员的月平均工资为在岗54875元÷12月＝4572.92元/月。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，被告唐开敏在接受原告青龙煤矿的用工管理和为原告提供劳务的过程中受伤，已被依法认定为工伤，依法应当享受相关工伤保险待遇，应由原告青龙煤矿承担赔偿义务。本案中，一审法院依职权在织金县社会保险事业局调取的被告工伤保险缴费信息，载明原告为被告缴纳工伤保险费的时间是为2016年7月1日至同年8月26日，并未补缴应当缴纳的工伤保险费及滞纳金，故被告受伤时，原告并未为被告缴纳保险费；原告青龙煤矿作为用人单位，依法负有义务向被告支付工伤保险待遇费用。结合被告的鉴定结论通知书，依照《工伤保险条例》第三十七条规定，现被告唐开敏主动提出要求解除双方的劳动关系，符合法律规定，故对原告要求保留原、被告劳动关系的诉讼请求，依法不予支持；对原告主张的判决不向被告支付工伤保险待遇费的理由不能成立，依法不予采纳。诉讼中，原、被告均未举证证实被告唐开敏的月平均工资，故被告唐开敏的工资可参照毕节市2016年度从业人员的平均（在岗）工资54875元÷12月＝4572.92元/月计算；原告的伤情经鉴定构成玖级伤残，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条规定，被告可获得以下待遇：1、停工留薪期工资：4572.92元/月×8个月＝36583.36元；2、一次性伤残补助金：4572.92元/月×9个月＝41156.28元；3、一次性工伤医疗补助金：4572.92元/月×6个月＝27437.52元；4、一次性伤残就业补助金：4572.92元/月×6个月＝27437.52元；5、鉴定费，以鉴定费发票为准，依法认定为520元；6、住院期间生活费：10元/天×63天＝630元；7、住院期间护理费，参照贵州省2016年居民服务、修理和其他服务业平均工资35528元/年计算，即35528元/年÷365天×（63－7）天＝5450.87元；8、差旅费，结合织金至毕节车费等，酌情认定500元；上述费用共计139721.55元。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条规定，判决：一、解除原告织金县八步镇青龙煤矿与被告唐开敏之间的劳动关系。二、由原告织金县八步镇青龙煤矿于本判决生效后十日内一次性支付被告唐开敏停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、住院期间生活费、住院期间护理费、差旅费等共计139721.55元。三、驳回原告织金县八步镇青龙煤矿的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告织金县八步镇青龙煤矿负担。二审中，当事人未提供新的证据。对一审法院依职权调权的织金县社会保险事业局于2017年8月8日出具的工伤保险缴费信息，双方当事人均无异议。经审理，二审查明：唐开敏的仲裁请求为：一、解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；二、裁决被申请人向申请人支付以下工伤保险待遇赔偿：1、一次性伤残补助金39820.50元；2、一次性工伤医疗补助金26547元；3、一次性伤残就业补助金26547元；4、停工留薪期工资54400元；5、住院期间护理费6874.56元；6、住院期间生活补助费630元；7、鉴定费520元；8、差旅费920元。一审庭审中，青龙煤矿明确表示，应适用2016年毕节市的社会平均工资计算唐开敏的工伤保险待遇。其余查明事实与一审相同。本案二审争议焦点：1、一审对唐开敏的各项工伤保险待遇的核算标准是否正确；2、青龙煤矿是否应支付唐开敏护理费。本院认为，关于焦点一，唐开敏于2016年4月到青龙煤矿上班，于同年6月10日受伤，唐开敏上班期间本人工资系多少，双方均未提供证据证明，唐开敏提起仲裁时主张由青龙煤矿支付其停工留薪期工资54400元、一次性伤残补助金39820.50元，该金额是以4424.50元/月作为基数计算的，即其主张其本人工资是4424.50元/月。青龙煤矿提起诉讼后，唐开敏在一审庭审中提供黔人社厅发（2017）9号文件，主张以贵州省2016年全省城镇单位从业人员平均工资计算其相关工伤保险待遇，青龙煤矿一审庭审中明确表示应适用2016年毕节市的社会平均工资，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，结合双方当事人的意思表示，一审以毕节市2016年度从业人员的月平均工资4572.92元/月计算唐开敏的停工留薪期工资、一次性伤残补助金并无不当。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条之规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准是：以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。同时，根据《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》第一条之规定，2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算。本案中，2017年解除双方劳动关系，应以2016年贵州省职工月平均工资计算唐开敏的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一审判决以毕节市2016年度从业人员的月平均工资4572.92元/月计算唐开敏的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，唐开敏对一审判决未提起上诉。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，本院应该围绕当事人的上诉请求范围进行审理，对唐开敏的二审答辩请求，不予审理。青龙煤矿一审庭审中明确表示应适用2016年毕节市的社会平均工资计算唐开敏的各项工伤保险待遇，在一审依其主张计算后，其又提出唐开敏2016年度受伤，其各项工伤保险待遇应按受伤上一年，即2015年毕节市从业人员平均工资计算，其上诉缺乏诚信与企业的社会责任担当精神，且于法无据。综上，一审判决认定事实事实存在瑕疵，但适用法律正确，裁判结果正确，故对青龙煤矿的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由织金县八步镇青龙煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 田 川审判员 朱 莉二〇一八年二月六日书记员 李倩倩