新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新42民终855号 上诉人（原审被告）：新疆东坤房地产开发有限公司沙湾分公司，住所地：沙湾县广场西路****，统一社会信用代码：9165422359593440XW。 负责人：郑小菊，新疆东坤房地产开发有限公司沙湾分公司经理。 委托诉讼代理人：董长合，新疆众信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：西安奥赛福科技有限公司新疆分公司，住所地，住所地：乌鲁木齐市新市区鲤鱼山南路**博阳园会信用代码：916501040655118999。 负责人：马文华，西安奥赛福科技有限公司新疆分公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：钟世京，新疆天赛律师事务所律师。 上诉人新疆东坤房地产开发有限公司沙湾分公司（以下简称东坤沙湾分公司）因与被上诉人西安奥赛福科技有限公司新疆分公司（以下简称奥赛福新疆分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2018）新4223民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月26日受理后，依法组成合议庭于2019年1月12日开庭进行了审理，上诉人东坤沙湾分公司的委托诉讼代理人董长合，被上诉人奥赛福新疆分公司的委托诉讼代理人钟世京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东坤沙湾分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、由被上诉人承担本案一、二审案件受理费、送达费。事实和理由：1、被上诉人在一审中提交的消防工程施工合同书系其伪造，上诉人因办公场所搬迁在一审案件审理中没有找到合同原件，被上诉人用虚假合同进行诉讼，导致一审认定事实错误。2、一审认定消防工程竣工验收并交付使用不属实，甲方组织消防设施检测的前提是“工程完工后乙方自检合格”，事实是乙方根本就没有完成合同约定的工程，所以甲方也无法对未完成的工程进行消防检测。被上诉人先行违约，没有完工的情况下无权要求上诉人支付工程款，还应该向上诉人赔偿违约金，故其诉讼请求应予以驳回。 奥赛福新疆分公司辩称，上诉人关于施工合同虚假的上诉事由不成立，一审庭审中我方提交施工合同是经双方签章签名并加盖骑缝章，该合同作为证据在一审双方对合同的真实性合法性均没有异议，包括上诉人的质证意见中也是对合同的真实性合法性无异议，在一审卷有明确记载。上诉人没有在一审向法庭提交其持有的施工合同的任何资料，因此将合同虚假作为上诉事由明显与一审陈述及查明的事实相矛盾。上诉人提出消防工程施工未完成与案件证据及查明的事实相矛盾，一审我方提供了上诉双方工程人员对有关消防工程的施工及交付的证据材料，这部分材料均由上诉双方签字确认，且记载了明确的工程单项及完工时间，因此，消防工程已经施工完毕并交付是本案不争的事实。上诉人应当依据双方合同的约定组织验收，但上诉人未经验收就擅自使用，由此产生的风险责任包括质量风险均应由上诉人作为发包方予以承担。我方作为承包人在此情形下有权要求发包方支付剩余款并承担拖欠工程款的利息。对此合同法及建筑法等相关法律规定及最高院关于建设工程的司法解释均有明确的法律规定，综上上诉人的上诉事由及请求均不能成立，请二审法院驳回。 奥赛福新疆分公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付拖欠原告的消防工程款175万元并承担拖欠期间的利息36.75万元。2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2014年6月，原、被告签订《消防工程施工合同书》，约定原告承建被告开发的沙湾县龙庭花园小区8、9、10号住宅楼消防工程，施工范围为图纸内的全部消防通风工程；开工日期2014年6月15日，竣工日期2014年8月25日；合同价款为图纸内工作内容包竣工验收投入使用共计包干价280万元；工程完工后，甲方（被告）向乙方（原告）支付50%的工程款，其余部分等竣工验收交付使用后付清，预留5%质保金回访期结束后甲方一次无息付清。合同签订后，原告依约完成了工程，并交付使用，被告已支付工程款105万元，剩余175万元工程款未支付。另查明，被告开发建设的龙庭花园住宅小区，所有住宅楼被告均已擅自使用。 一审法院认为：原、被告签订的《消防工程施工合同书》，系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，系有效合同。原告庭审中提供的书证2证明材料，载明了原告施工中各部分施工的完工时间，并且有被告方施工、技术人员以及施工监理的签名，足以证明原告在约定的期限内已完工的事实。被告对此提出异议，辩解部分安装材料未安装完毕，但被告未向法庭提供证据证明，故对被告的该辩解意见不予采信。被告抗辩涉案工程未经过竣工验收，未达到支付剩余款项的条件，对此原告认可工程未经过验收，但对于未进行竣工验收的责任在被告方，双方合同第四条第八项约定，由甲方组织消防设施检测，在消防检测机构验收合格七日内乙方提交竣工资料；未组织验收不得继续使用本工程。庭审中被告未能向法庭提供证据证明原告不予配合验收的证据，并且被告现已擅自使用，故对被告该辩解意见不予采信。对被告辩解已付工程款120余万元，原告认可已收到工程款105万元，被告未能向法庭提交已付款的相关证据，故认定被告已付工程款105万元。原告主张被告给付欠款利息36.75万元，符合法律规定予以支持，但利息计算有误，应为352187.50元（175万元×5.75%×3年6个月）。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告东坤沙湾分公司于本判决生效之日起三十日内支付原告奥赛福新疆分公司工程款175万元；二、被告东坤沙湾分公司于本判决生效之日起三十日内支付原告奥赛福新疆分公司工程款利息352187.50元。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了证据责令改正通知书，用以证明责令改正通知书明确了案涉工程存在消防隐患，通知书是2018年3月21日下发，证据来源是沙湾县公安局建设路派出所。被上诉人质证称，证据的形式载体不合法，按照上诉人陈述是上诉人拍照形成，如果是派出所给上诉人下达或送达的，证据原件应该在上诉人处，不需要用拍照的方式，且载体上没有派出所加盖的印章，对其真实性合法性在形式上无法确认；证据内容与本案无关，公安机关不是消防工程的检测验收机构，我们是给上诉人完成消防工程施工，不对上诉人日常消防承担维护责任，上诉人也没有委托我们对其日常消防进行维护及保养，对证据三性均不认可。因被上诉人不认可，且上诉人出示的证据内容不清晰，上诉人未提供原件核对，故本院对该证据的真实性及证明效力不予确认。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本案争议焦点：上诉人应否向被上诉人支付175万元工程款、352187.50元利息，有无依据。 本院认为：上诉人东坤沙湾分公司与被上诉人奥赛福新疆分公司签订的消防工程施工合同系双方真实意思表示，为合法有效合同，双方应遵照合同约定全面履行义务。本案二审庭审中，上诉人认可被上诉人一审期间提供的消防工程施工合同的真实性，则其上诉称被上诉人提供虚假合同的主张不成立。关于款项支付问题，上诉人称案涉工程未完工、未验收，不应支付工程款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人于本案一、二审期间均未提供证据证明被上诉人未完工，二审庭审中亦不能明确陈述未完工具体内容。同时，对被上诉人提供的上诉方人员及监理人员签字确认的工程完工证明材料未能举证反驳，故上诉人称被上诉人未完工的主张不成立。案涉工程虽未经验收，但上诉人对已经使用工程的事实未举证反驳，应视为工程已验收，一审据此判决上诉人向被上诉人支付剩余工程款175万元（工程总价款280万元-已付款105万元）及对应利息352187.50元正确。综上，上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费23618元（上诉人新疆东坤房地产开发有限公司沙湾分公司预交23740元），邮寄费100元，合计23718元，由上诉人新疆东坤房地产开发有限公司沙湾分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 琳 审 判 员  茹荷娅 代理审判员  张 玲 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  杨文婷