辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽11民终43号上诉人（原审被告）：吕世成，男，现住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：代红梅、陈枭枭，辽宁大宸（盘锦）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘海洋，男，现住盘锦市大洼区。被上诉人（原审被告）：李海涛，男，现住盘锦市大洼区。被上诉人（原审被告）：杨得力，男，现住盘锦市大洼区。上诉人吕世成因与被上诉人刘海洋、李海涛、杨得力提供劳务者受害责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1121民初1813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕世成及其委托代理人代红梅，被上诉人刘海洋、李海涛、杨得力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕世成上诉请求：1、驳回被上诉人刘海洋对上诉人吕世成的赔偿请求；2、、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2016年2月，李海涛要搭建彩板房，正好吕世成有建筑行业的人业经验，于是通过案外人高军联系帮助李海涛建造彩板房，而非包工头，杨得力是包工头，刘海洋等工作人员是杨得力召集的，与上诉人没有雇佣关系，李海涛与上诉人不是承揽关系，而是委托关系，李海涛应对刘海洋进行赔偿。刘海洋辩称：我不清楚上诉人与李海涛之间是不是承揽关系，杨得力找的我只干了一个白天，晚上就受伤了。李海涛辩称：吕世成包工包料建房计6万元，工人是吕世成找到，发生事故与我无关。杨得力辩称：上诉人找我说要雇几个电焊工，我是技工，负责下料，当时约定干活一天一宿600元，我个人是一天500元，工具另外给钱，最后一共给8000元，上诉人是雇主。刘海洋向一审法院起诉请求：1.判令被告连带赔偿原告各项损失暂计人民币52,338.46元（其余残疾赔偿金、被扶养人生活费、伤残赔偿金、残疾辅助器具、未计入部分误工费等各项损失待伤残鉴定结论确定再计）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年2月28日原告等五人受雇于被告吕世成为被告李海涛建房子，在被告李海涛卸板时，原告从车上摔下，造成重伤，原告随即被送往盘锦骨科医院诊治，经盘锦骨科医院诊断，事故造成原告下列人身伤害：左跟骨粉碎性骨折。2016年3月25日，原告出院，出院医嘱：患肢石膏托外固定制动，在医生指导下行康复功能锻炼。每两周复查一下，依据复查时情况制定具体治疗措施及方案，病情变化随诊。原告出院后，即与被告商谈赔偿事宜。被告置之不理，原告上有年迈老人要赡养，下有年幼儿女要抚养，原就不富足的家庭，因受伤已致家中经济雪上加霜，无以支撑。原告认为，被告吕世成雇佣原告为李海涛建房从事劳务工作，被告依法应对原告从事雇佣工作中所受损害承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：被告李海涛将自有房屋采用包工包料的形式交由被告吕世成建造并按照约定给付被告吕世成60,000元。被告吕世成雇佣原告刘海洋、被告杨得力等人为该在建房屋从事电焊工作，约定日工资（一天一夜）每人600元。2016年2月28日下午6时许，原告刘海洋在车上卸板子过程中，从车上坠落，造成原告受伤。原告受伤后被送往盘锦骨科医院，住院治疗26天，被诊断为：左跟骨粉碎性骨折。原告住院期间二级护理，由其父亲刘力护理，护理人员刘力为农村常住居民。原告经辽河油田总医院法医司法鉴定所鉴定为：外伤致左跟骨粉碎性骨折，手术治疗，现左足足弓变浅，为十级伤残；骨折愈合后需手术取出骨折内固定物，所需医疗费用约人民币6800元。此次事故给原告造成各项经济损失共计人民币76,225.53元，其中，医疗费29,643.10元，护理费858.78元（33.03元/天×26天），伙食补助费520元（20元/天×26天），营养费390元（15元/天×26天），误工费8422.65元（33.03元/天×255天，从事故发生之日2016年2月28日起至伤残鉴定前一天2016年11月8日，总计255天），残疾赔偿金24114元（12,057元×20年×10%），交通费300元，精神抚慰金3617元（12,057元×3年×10%），后续治疗费6800元，伤残鉴定费1560元。现原告为维护自身合法权益对被告提起诉讼，要求判令被告承担连带赔偿责任，赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、医疗费、鉴定费，后续治疗费，并由被告承担本案诉讼费用。另查明，原告刘海洋受伤后，被告李海涛又给付被告吕世成2000元，原告刘海洋未收到该2000元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告李海涛将自有房屋采用包工包料的形式交由被告吕世成建造，双方便形成建房承揽合同关系。被告吕世成雇佣原告刘海洋、被告杨得力为该在建房屋做电焊工，约定日工资（一天一夜）每人600元，故原告刘海洋、被告杨得力与被告吕世成之间形成雇佣关系。被告吕世成认为原告刘海洋系被告杨得力雇佣，被告杨得力为承包人，其仅为联系人，但依据原告自认及证人证言原告刘海洋与被告杨得力同工同酬，系共同受雇于被告吕世成，被告吕世成的抗辩理由与查明事实不符，不予采纳。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案原告刘海洋为被告吕世成提供劳务，双方形成了雇佣关系，原告要求被告吕世成予以赔偿，予以支持。被告李海涛作为定作人，对承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人在对定作、指示或者选任无过失的情况下不承担赔偿责任，故被告李海涛对原告刘海洋遭受的损害不承担赔偿责任。对于原告主张的护理费、误工费，因原告及其护理人员刘力均为农村常住居民，且原告未提供其及护理人员从事相关职业的证据，故护理费、误工费按照农村居民标准计算。对于原告主张1000元交通费的诉讼请求，因原告未提供相关证据证明，结合原告就医的实际情况，酌定原告交通费为300元。对于原告主张的精神抚慰金，结合原告的伤残等级，其伤残系数为10%，故其精神抚慰金应为3617元（12,057元×3年×10%）。对于原告主张残疾辅助器具的费用，因原告未提供相关证据证明其使用残疾辅助器具，也未提供残疾辅助器具的相关票据，故不予支持。综上，依据《中华人民共和国权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：一、被告吕世成于本判决生效后7日内赔偿原告刘海洋人民币74,665.53元。二、被告李海涛、被告杨得力不承担赔偿责任。案件受理费1666元（原告已预交），减半收取计833元，鉴定费1560元，由被告吕世成负担。二审中，上诉人申请证人郭伟、吕世洪出庭证实听到了上诉人用手机免提打电话说到干活8000元，吕世洪还证实结算8000元。因该两证人证言的相对方杨得力不认可，且证实不了协商内容，故对该两个证人证言不予采信。被上诉人李海涛申请证人唐陆平出庭，证实李海涛通过唐陆平将建房款60,000元交给上诉人。庭审中上诉人承认收到了唐陆平60,000元，其辩解是分三四次给付的，本院对唐陆平的语言予以采信。二审查明：2月28日下午6时许，上诉人将购买的彩板拉到施工现场未安排人员指挥搬运，刘海洋在车上卸彩板过程中与彩板一起随风刮落受伤。本院认定的其他事实与原审认定的事实一致。本院认为，公民的身体健康权利受法律保护，侵害他人民事权益，侵权人应当依法承担侵权责任。李海涛给付上诉人60,000元，由上诉人包工包料建筑简易房的行为，符合承揽合同的构成要件，应认定为承揽关系。农村搭建简易的彩板房现象普遍存在，操作简单，法律未规定搭建人员需要具备特定资格、资质，上诉人提出李海涛选择没有相应资质的上诉人承建该简易房，应承担定作人选任错误的过错责任没有法律依据。杨得力召集刘海洋等人共同为上诉人焊接和组装彩板，杨得力在接到上诉人电话后与其他工友共同商讨报酬是否合理，并与工友们查看现场，杨得力及其工友是共同劳务行为，不属于另一层次的雇佣关系，应认定上诉人是雇主，杨得力对刘海洋的损害不应承担责任。本案系一般侵权法律关系，应适用过错原则确定各自责任，上诉人未安排人员现场指挥，未注意到大风天气对施工可能造成的风险，未尽到安全保障义务，对刘海洋的受伤有较大过错，应承担80%责任，即承担59,732.42元（74,665.53元×80%）的赔偿责任。刘海洋明知风大存在一定风险，未采取合理措施保证安全，对受伤自身也有一定过错，本院酌定其承担20%责任，即自担14,933.11元（74,665.53元×20%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1121民初1813号民事判决第二项即被上诉人李海涛、被上诉人杨得力不承担赔偿责任；二、撤销盘锦市大洼区人民法院（2017）辽1121民初1813号民事判决第一项；三、上诉人吕世成于本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘海洋人民币59,732.42元。一审案件受理费833元，二审案件受理费1666元，由上诉人吕世成负担1999元，被上诉人刘海洋负担500元，鉴定费1560元，由上诉人吕世成负担。本判决为终审判决。审判长  赵长伟审判员  郭安福审判员  石 光二〇一八年二月六日书记员  刘艳妮