广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1972民初8836号原告：东莞市联胜非融资性担保有限公司。住所地：广东省东莞市南城区元美东路东侧商业中心*座*****号。统一社会信用代码：91441900692445747U。法定代表人：丁孝国，该公司总经理。委托代理人：杨德江，广东法仕律师事务所律师。委托代理人：胡俊，广东法仕律师事务所实习律师。被告：张少勇。被告：陈小博。被告：东莞圣久五金有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇长盛社区长怡路粮贸大厦********室。统一社会信用代码：91441900577890650X。法定代表人：陈小博。原告东莞市联胜非融资性担保有限公司为与被告张少勇、陈小博、东莞圣久五金有限公司（下称圣久公司）追偿权纠纷一案，于2017年7月28日向本院提起诉讼。本院于同日受理本案后，依法组成合议庭，于2018年1月11日公开开庭审理本案。原告的委托代理人杨德江、胡俊到庭参加诉讼，三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本院依法向三被告公告送达法律文书。公告期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告张少勇、陈小博及案外人李宏伟分别于2016年12月15日、2016年12月16日签订借款抵押合同、补充协议。借款抵押合同及补充协议的主要内容为：被告张少勇、陈小博向李宏伟借款350000元；借款期限为6个月、自2016年12月15日至2017年6月14日；原告为被告张少勇、陈小博的债务向李宏伟提供连带保证担保；原告承担保证责任后有权向被告张少勇、陈小博追索借款本金、利息、违约金及为实现追偿权而发生的律师费、诉讼费等费用等；如被告张少勇、陈小博未履行合同导致原告承担保证责任的，则被告张少勇、陈小博应向原告支付利息、违约金，利息以代偿款总额为计算基数、从原告代偿之日起按月利率2%计至付清代偿款之日止，违约金为代偿款总额的20%；被告张少勇、陈小博提供其名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）作抵押反担保；被告圣久公司向原告提供连带保证反担保。2017年1月6日，原告取得了房地产他项权证[证号为粤（2017）东莞不动产证明第000xxxx号]，依法取得前述被告张少勇、陈小博名下房产的第三顺序抵押权。此后，被告张少勇、陈小博未按期履行合同约定的还款义务。2017年7月2日，李宏伟向原告发出代偿/催收通知书，通知原告于收到该通知之日起五日内履行保证责任。2017年7月7日，原告按李宏伟的要求为被告张少勇、陈小博代偿了借款本息390250元。原告承担保证责任后有权向三被告追偿。据此，原告诉请法院判令：1.被告张少勇、陈小博向原告支付代偿款390250元、支付利息及违约金（利息及违约金合并计算，以390250元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止，暂计至2017年7月15日的利息及违约金为2342.67元）、赔偿律师费损失18000元；2.被告张少勇、陈小博承担本案诉讼费用；3.原告有权在第1、2项诉讼请求的范围内就拍卖、变卖被告张少勇、陈小博名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）的所得价款享有第三顺序的优先受偿权；4.被告圣久公司对被告张少勇、陈小博第1、2项诉讼请求所涉债务承担连带清偿责任。庭审中，原告减少第1项诉讼请求所涉代偿款的金额、利息及违约金的计息基数，诉请法院判令被告张少勇、陈小博支付代偿款373391.9元，利息及违约金（利息及违约金的计息基数为373391.9元）；原告明确第1项诉讼请求所涉利息和违约金均是原告为被告张少勇、陈小博代偿款项发生的损失，均分别有约定的计算方法，均为原告主动调低了计算方法，为原告合计要求按月利率2%计算。原告提交的证据有：被告张少勇及陈小博的身份证复印件、被告圣久公司的企业报告（网络打印件）、借款抵押合同、补充协议、网上电子银行电子回单3份（网络打印件）、收据、情况说明及范明泽的身份证复印件、房地产权证、不动产登记证明、代偿/催收通知书、代偿证明及李宏伟的身份证复印件、已代偿通知书、民事代理合同、发票。三被告没有答辩，也没有提交任何证据。本院查明：原告提交的借款抵押合同、补充协议、收据、已代偿通知书上均有被告张少勇、陈小博名字字样的署名，原告主张前述署名为被告张少勇、陈小博的署名。原告提交的补充协议、已代偿通知书上有被告圣久公司名称字样的印章，原告主张前述印章为被告圣久公司的印章。由于三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证和对原告的陈述进行反驳的权利，故原告提交的前述证据均应予采信。2016年12月15日，原告、被告张少勇及陈小博与案外人李宏伟签订借款抵押合同，约定：被告张少勇、陈小博向李宏伟借款；借款金额为350000元；借款期限为24个月，2016年12月15日至2018年12月14日；借款利息按月利率1.0834%计算；被告张少勇、陈小博未按时支付利息或返还借款本金的，李宏伟有权要求被告张少勇、陈小博提前一次性还清全部的借款本息，并可按日利率千分之三对欠款向被告张少勇、陈小博要求惩罚性违约金；原告为被告张少勇、陈小博在该合同项下的债务提供连带保证担保，保证担保的范围为借款本息、逾期利息、违约金等；被告张少勇、陈小博应按借款总额的3%向原告支付担保费；原告在承担保证责任后，有权向被告张少勇、陈小博追索原告代偿的所有款项（包括借款本金、利息、逾期利息、违约金等）、原告垫付代偿款的利息（从代偿之日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、原告为实现债权支出的费用（包括诉讼费、律师费等）等；原告承担保证责任后，如被告张少勇、陈小博未在原告要求的时间内支付代偿款，则被告张少勇、陈小博除向原告支付利息外，还需向原告支付违约金（违约金为代偿款的20%）；原告为被告张少勇、陈小博在该合同项下的债务提供连带保证担保，被告张少勇、陈小博同意向原告提供抵押反担保；抵押物为被告张少勇、陈小博所有的位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）；抵押反担保的范围为该合同约定的原告应承担的保证责任范围、原告承担保证责任后该合同约定的原告有权向被告张少勇及陈小博追索的所有款项等。不动产登记证明显示，前述抵押物已办理了抵押登记手续，原告为第三顺序抵押权人，前述抵押物的第一顺序抵押权人及第二顺序抵押权人分别为东莞银行股份有限公司中心区支行及原告。2016年12月16日，原告、三被告与李宏伟签订补充协议，约定：前述借款抵押合同项下借款的期限变更为6个月，即从2016年12月15日起至2017年6月14日止；还款方式为先息后本，每月14日前支付借款利息，到期归还借款本金；被告张少勇、陈小博逾期支付借款本金和当期借款利息的，应以借款本金为计息基数按日利率千分之一支付逾期利息；对被告张少勇、陈小博在借款抵押合同项下的债务，被告圣久公司向原告提供连带责任保证反担保；反担保范围为借款抵押合同约定的原告应承担的保证责任范围、原告承担保证责任后借款抵押合同约定的原告有权向被告张少勇及陈小博追索的所有款项、原告为实现反担保权利支出的费用（包括律师费、诉讼费等）；原告可不分先后顺序的向三被告等追偿以实现债权；借款抵押合同及该协议引起的争议由抵押物所在地法院管辖等。2016年12月15日，案外人范明泽分两次合计向被告陈小博汇付了350000元。同日，被告张少勇、陈小博出具收据确认收到案外人李宏伟出借的款项350000元。2017年7月10日，范明泽出具情况说明表示：前述两笔汇款是其接受李宏伟的委托代李宏伟支付给被告张少勇、陈小博的，其同意由李宏伟行使对该款项的所有权利等。2017年7月2日，案外人李宏伟向原告出具代偿/催收通知书通知，被告张少勇、陈小博截至2017年7月2日拖欠其的借款本金350000元、利息及违约金38850元，原告于收到该通知书后五日内向其清偿被告张少勇、陈小博的前述债务及截至清偿之日止的本息。2017年7月7日，原告向李宏伟汇付了1311775元，该汇款的摘要记载为“代偿款”。原告主张前述1311775元中390250元是案涉代偿款、921525元是案外代偿款。2017年7月7日，李宏伟出具代偿证明表示：因被告张少勇、陈小博违约，其要求原告承担连带保证责任；原告已代被告张少勇、陈小博向其偿还了借款本金350000元、利息及违约金40250元，合计390250元；其债权已经得到清偿，其同意由原告行使对被告张少勇、陈小博的追偿权，其不再直接追究被告张少勇、陈小博的还款责任。2017年7月7日，原告向被告张少勇、陈小博发出已代偿通知书，通知：因被告张少勇、陈小博未向案外人李宏伟履行还款义务导致原告向李宏伟履行连带保证责任，原告于2017年7月7日代被告张少勇、陈小博向李宏伟支付了390250元；被告张少勇、陈小博须于2017年7月10日前将原告为被告张少勇、陈小博代偿的390250元汇至原告指定的账户；被告张少勇、陈小博如延迟支付的，则需向原告支付利息（从原告代偿之日按月利率2%计至付清代偿款之日止），还需向原告支付违约金（原告代偿金额的20%）。被告张少勇、陈小博、圣久公司在已代偿通知书下方的确认函上签章，确认已于2017年7月8日收到原告发出的已代偿通知书，并同意在原告设定的期限内向原告履行还款及反担保责任等。原告主张李宏伟曾表示：被告张少勇、陈小博没有返还借款350000元，仅支付了2017年3月14日前的利息，没有支付2017年3月15日后的利息。尚没有证据显示被告张少勇、陈小博曾向李宏伟返还借款350000元及支付2017年3月15后的利息。原告主张，原告为被告张少勇、陈小博代偿的款项390250元中，350000元是借款本金、40250元是利息及违约金。原告于庭审中减少向被告张少勇、陈小博主张代偿款中利息及违约金的金额，主张：2017年3月15日至2017年4月14日的利息及违约金以借款本金350000元为计息基数按月利率1.0834%计得为3791.9元、2017年4月15日至2017年7月7日的利息以借款本金350000元为计息基数按月利率2%（该利率低于李宏伟与被告张少勇、陈小博在补充协议中约定的逾期利率日利率千分之一）计得为19600元。因此，原告减少代偿款金额为373391.9元（350000元+3791.9元+19600元）。原告与广东法仕律师事务所签订民事代理合同，约定：广东法仕律师事务所指派律师担任原告的诉讼代理人；原告需向广东法仕律师事务所支付律师费18000元等。广东法仕律师事务所于2017年7月25日向原告开具了18000元的发票。原告主张其为进行案涉诉讼已发生律师费损失18000元。以上事实，有前述证据及原告的陈述附卷为证。本院认为：原告为被告张少勇、陈小博向被告张少勇、陈小博的债权人履行保证责任后向被告张少勇、陈小博追偿，故本案为追偿权纠纷。本案还涉及多个从合同关系，包括原告与被告张少勇、陈小博形成的反担保抵押合同关系，原告与被告圣久公司形成的反担保保证合同关系。李宏伟向被告张少勇、陈小博出借了350000元，双方约定借款期限至2017年6月14日止、借款利息按月支付、借款利率为月利率1.0834%、被告张少勇及陈小博在逾期返还借款本金及支付当期借款利息的情况下应以借款本金为计算基数按日利率千分之一计付逾期利息等。原告就前述借款为被告张少勇、陈小博向李宏伟提供连带保证担保，保证的范围包括借款本息、逾期利息等。原告与被告张少勇、陈小博约定，原告为被告张少勇、陈小博向李宏伟履行保证责任的，被告张少勇、陈小博应向原告清偿代偿款、从代偿之日起按月利率2%对代偿款支付利息、在未按原告要求的时间内清偿代偿款的情况下还需按原告代偿金额的20%支付违约金、赔偿原告为行使追索权而发生的包括律师费在内的损失。被告张少勇、陈小博逾期没有向李宏伟返还借款本金350000元及支付2017年3月15日后的利息。李宏伟要求原告履行保证责任。原告于2017年7月7日向李宏伟履行了保证责任、为被告张少勇、陈小博向李宏伟支付了390250元，其中350000元是借款本金、40250元是利息及违约金。2017年7月7日，原告向被告张少勇、陈小博发出已代偿通知书通知，前述代偿的情况及限期被告张少勇、陈小博向其支付前述代偿款390250元。三被告在已代偿通知书下方的确认函上签章，确认已于2017年7月8日收到已代偿通知书，并同意限期向原告履行还款及反担保责任。尚没有证据显示前述代偿款原告得以受偿。原告在庭审中减少向被告张少勇、陈小博主张的代偿款金额为373391.9元。原告为案涉诉讼发生律师费损失18000元。据此，原告主张被告张少勇、陈小博偿还代偿款373391.9元、支付利息及违约金（利息及违约金一并计算；以代偿款373391.9元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、赔偿律师费损失18000元，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，本院依法予以支持。被告张少勇、陈小博以其名下位于广东省东莞市××莲峰××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）为原告为其前述债务提供抵押反担保。前述抵押物已办理抵押登记手续，原告为第三顺序抵押权人。被告张少勇、陈小博未向原告偿付前述债务的，故依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百九十五条第二款的规定，原告主张依法处置前述抵押物，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十九条第（一）款的规定，原告有权在原告与被告张少勇、陈小博约定的抵押反担保范围内（即被告张少勇、陈小博的前述债务及被告张少勇、陈小博在本案中应负担的诉讼费）对依法处置前述抵押物所得的价款享有第三顺序的优先受偿权。被告圣久公司对被告张少勇、陈小博欠付原告的前述债务向原告提供连带保证反担保，原告与三被告约定原告可不分先后顺序的向三被告等追偿以实现债权，故依照《中华人民共和国担保法》第四条第二款、第十八条第二款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告主张被告圣久公司对被告张少勇、陈小博欠付原告的前述债务承担连带清偿责任，本院依法予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国担保法》第四条第二款、第十八条第二款、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十六条、第一百九十五条第二款、第一百九十九条第（一）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张少勇、陈小博应在本判决发生法律效力之日起三日内偿还代偿款373391.9元、支付利息及违约金（以代偿款373391.9元为计息基数、从2017年7月7日起按月利率2%计至付清代偿款之日止）、赔偿律师费损失18000元给原告东莞市联胜非融资性担保有限公司。二、被告东莞圣久五金有限公司对被告张少勇、陈小博判项一的债务向原告东莞市联胜非融资性担保有限公司承担连带清偿责任。三、如被告张少勇、陈小博未履行判项一的债务，则依法处置被告张少勇、陈小博提供的抵押物[被告张少勇、陈小博名下位于广东省东莞市长安镇莲峰北路106号陶然豪园3幢2××号的房产（权属证号为粤房地权证莞字第××号、第××号）]；对于所得的款项，原告东莞市联胜非融资性担保有限公司在被告张少勇、陈小博判项一的债务及被告张少勇、陈小博应负担的诉讼费范围内第三顺序优先受偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7458元，由原告东莞市联胜非融资性担保有限公司负担525元，由被告张少勇、陈小博、东莞圣久五金有限公司负担6933元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈 莹人民陪审员  梁嘉仪人民陪审员  李子聪二〇一八年二月九日书 记 员  谢淑慧