河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终18653号上诉人(原审原告)：张晓娜，女，汉族，1983年2月28日出生，住郑州市。委托代理人：郭呈波，男，汉族，1985年10月25日出生，住河南获嘉县，系张晓娜丈夫。被上诉人(原审被告)：郑州天宏实业有限公司，住所地郑州市金水区经三路北段79号宏都大酒店12层1201号。法定代表人：张华，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：徐峰，男，汉族，1982年3月3日出生，住郑州市，该公司员工。上诉人张晓娜因与被上诉人郑州天宏实业有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初16456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张晓娜上诉请求：1、请求中级人民法院撤销郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初16456号民事判决书并依法改判；2、请求中级人民法院支持原告一审诉讼请求；3、本案上诉受理费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院案件事实认定错误。一审法院认可被上诉人未按合同约定的交房时间交付房屋构成违约，判令被上诉人向上诉人支付自2016年12月27日起至实际交付房屋之日止的逾期交房违约金，但一审法院对被上诉人施工停工、整治的实际情况，酌定被上诉人仅承担其中的70%的责任明显认定事实错误。被上诉人提供2016年政府文件对建筑工地集中停工整治、空气质量保障等原因造成的施工停工的证据，作为免除违约责任理由不能成立。《商品房买卖合同》约定被上诉人应于2015年12月31日前向上诉人交付房屋，如果被上诉人按合同约定时间履行交付房屋的义务，就不会出现受2016年政府文件影响而停工的情况。2016年施工停工、整治而延误工期事实上是由被上诉人原因造成，因此，不应酌定被上诉人仅承担其中的70%的责任，而应当根据案件事实判令被上诉人承担全部责任。二、一审法院适用法律存在明显错误。依据《合同法》第一百一十七条规定，被上诉人应当对迟延履行后（2015年12月31日后）受2016年政府文件影响施工停工、整治而一再逾期交房承担全部违约责任。三、因延迟交房造成原告经济、时间损失。上诉人主张原一审诉讼请求，要求被上诉人从违约之日2015年12月31日至实际交付之日2017年9月1日止，支付每天总房款万分之二的赔偿金。郑州天宏实业有限公司辩称，一审判决对2016年度、2017年度内因政府治理大气污染要求停工整治、空气质量保障等非答辩人原因造成的工期延误合计21天未从违约期限内扣除，答辩人认为一审判决未能依法维护答辩人的合法权益。导致21日停工，非答辩人的原因，属于不可抗力因素，答辩人应予免责，应从一审判决所认定违约金数额基础上扣除21日所计算的违约金。综上，答辩人不应承担因政府行为导致的停工违约金，应予以扣除。张晓娜向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付自2016年12月27日起至2017年8月31日的违约金33240.4元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年1月8日，原、被告签订商品房买卖合同一份，主要约定：原告购买被告开发的坐落于金水区××大道西、××北天××大厦××房屋××套，该商品房建筑面积71．62平方米，每平方米9395．18元，房款共计672883元；被告应在2015年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备建设工程竣工合格，并向建设行政主管部门报送备案材料，取得建设行政主管部门竣工备案表；配套的基础设施和公共设施按照合同第十四条约定内容已完成；前期物业管理已经落实，并符合合同约定的商品房交付买受人使用。如遇不可抗力，且出卖人在发生之日起15日内告知买受人的；因政府有关部门调整规划配套实施方案影响工程进度，且出卖人在发生之日起15日内告知买受人的等特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期；除合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用的按合同第九条第1款（按逾期时间，分别处理（不作累加），（2）逾期超过60日后，原告有权解除合同。原告解除合同的，被告应当自原告解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按原告累计已付款的0．2％向原告支付违约金。原告要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，被告按日向原告支付已交房价款万分之一（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。除上述内容外，合同还对双方其他权利义务做了约定。原告共向被告交付房款672883元。因被告违约，原告曾向本院提起诉讼，本院于2016年12月29日作出（2016）豫0105民初17282号民事判决，判决被告支付原告2016年12月26日前逾期交房违约金，以已付房款按日万分之一计算实际逾期天数的70％，即17003．75元。被告不服，提起上诉，郑州市中级人民法院于2017年3月24日作出（2017）豫01民终3130号判决，驳回上诉，维持原判，且已生效。被告于2017年9月1日将合同约定的房屋交付给原告。一审法院认为，原、被告签订商品房买卖合同合法有效，双方均应依合同全面履行。因被告未按照合同约定的交房时间交付房屋，构成违约，故原告要求被告支付自2016年12月27日起至实际交付房屋之日止的逾期交房违约金的请求，该院予以支持。在合同约定的交房期限前、后，被告在施工期间遇到的不可抗力等因素具有关联性，造成的施工停工期间应从违约期间中予以扣除。从被告举证情况来看，2015、2016年确实存在因建筑工地集中停工整治、空气质量保障等原因造成的施工迟延，但被告仍负有积极采取措施推进房屋施工进度的义务。综上，自2016年12月27日起至实际交房之日即2017年9月1日，被告共计延期交房时间为248天，按照合同约定的每日总房款万分之一计算，考虑到施工停工、整治的实际情况，酌定被告承担其中的70％的责任，即被告应赔偿原告违约金11681．25元（672883×248×0．0001×70％）。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十条之规定，判决：一、被告郑州天宏实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张晓娜逾期交房违约金11681．25元；二、驳回原告张晓娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费631元，减半收取315．5元，由原告负担204．5元，被告负担111元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实同一审法院查明的事实相一致。本院认为，张晓娜与郑州天宏实业有限公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示,合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中郑州天宏实业有限公司未按照合同约定的交房时间交付房屋，已构成违约，张晓娜要求郑州天宏实业有限公司支付自2016年12月27日起至实际交付房屋之日止的逾期交房违约金的请求，本院予以支持。因在合同约定的交房期限前、后,2015、2016年确实存在因建筑工地集中停工整治、空气质量保障等原因造成的暂时停工、施工迟延的情况，郑州天宏实业有限公司所提交的证据亦无法认定非其自身原因造成实际停工的具体天数,故一审判决根据本案的实际情况，酌定郑州天宏实业有限公司承担本案逾期交房违约金的70%的责任并无不当，本院予以维持。张晓娜上诉称郑州天宏实业有限公司应承担全部责任等上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，张晓娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费392元，由上诉人张晓娜负担。本判决为终审判决。审判长  王志民审判员  常爱萍审判员  王燕燕二〇一八年二月六日书记员  吴奇奇