.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋11刑终72号原公诉机关山西省柳林县人民检察院。上诉人（原审被告人）康仁寿（曾用名康杰），男，1972年8月25日出生于山西省五台县，汉族，高中文化，无业，户籍地五台县沟南乡翟子沟村大地弯3号，住太原市迎泽街商贸区南小区2号楼3单元401室。曾因非法携带无线通讯设备群发招生短信而扰乱公共场所秩序被离石区公安局行政拘留五日。因犯诈骗罪于2017年7月7日被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，在大同监狱服刑。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月22日被柳林县公安局刑事拘留，同年5月28日被取保候审，2016年5月5日被监视居住。经山西省监狱管理局批准于2017年10月31日被山西省柳林县人民法院从大同监狱解回，同日被逮捕。现羁押于柳林县看守所。山西省柳林县人民法院审理山西省柳林县人民检察院指控原审被告人康仁寿犯诈骗罪一案，于二〇一七年十二月八日作出（2017）晋1125刑初87号刑事判决。原审被告人康仁寿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、被告人康仁寿在太原市经营一艺考培训学校，了解和熟悉部分高考信息。2012年6月10日晚，被害人赵永昌经朋友车保介绍认识了康仁寿。赵提出让康帮忙给其子赵浩宇安排工作，康承诺可将赵浩宇安排进山西省煤炭运销总公司工作，但需30余万元费用。6月15日，赵永昌按照康的要求，通过同事张利的工商银行卡向康持有的工商银行卡转入20万元。该20万元到帐后，康于2012年6月30日转给在山西省职工工艺美术学院工作的罗致斌10万元。2013年七八月份，罗分两次还给康10万元。2013年12月，赵永昌觉得康没有给其子安排工作的能力，是在骗钱，就多次以自己需向朋友还钱为由向康索要上述20万元，康以各种理由予以推诿，后不接电话也不回短信。2014年9月28日，康仁寿才向赵永昌妻子任翠平的工商银行卡内转入5万元。剩余15万元，直到2015年4月28日康归案后，康的前妻才通过公安机关退还给赵永昌。同日，赵永昌让赵浩宇、任翠萍代其出具谅解书一份，对康的犯罪行为表示谅解。原判决认定本起事实，有经一审庭审举证、质证的被害人赵永昌关于他于2012年6月经证人车保介绍认识被告人康仁寿后，康称自己在太原市经营特长培训班并认识省煤炭运销公司领导，可为他儿子赵浩宇安排工作，但需学历费用30余万元，后他通过同事张利的银行卡给康转账20万元后，康以各种理由推脱给赵浩宇安排工作一事，2013年12月，他认为康是在骗钱，遂向康要求返还20万元，2014年9月，康向他的妻子任翠平返还5万元。康到案后，康的家属通过公安机关返还他15万元，他让妻子儿子代为出具了谅解书的陈述；与被害人赵永昌陈述的内容相印证的受案登记表、赵永昌手机短信照片、中国工商银行个人业务凭证、收条、证人赵浩宇、任翠平、张利、车保、刘慧珍的证言、谅解书及赵永昌、赵浩宇辨认出骗钱男子康仁寿的辨认笔录；山西省职工工艺美术学院职工罗致斌关于他没有能力，也没有向康仁寿提过自己可在山西省煤炭运销总公司搞到工作指标，康亦没有让他帮忙为赵浩宇安排工作，康及其员工盖鲁娜没有给过他关于赵浩宇的资料，他曾向康借过10万元以偿还2010年他购房时向妻姐任香梅借款的证言；与罗致斌证言相印证的该10万元借款的银行卡流水查询单、罗致斌的房屋居住证及证人任香梅关于罗因购房向她借款5万元及还款的证言；康仁寿的员工盖鲁娜关于康仁寿没有用她的邮箱给罗致斌发过任何材料的证言；山西煤炭运销集团有限公司人力资源部出具的关于该集团本部在2012年没有内部招聘计划，亦未对外发布过招聘员工信息的证明；被告人康仁寿关于2012年他通过证人车保认识了被害人赵永昌，以通过中北大学的一个校领导，能帮助赵永昌之子赵浩宇安排到山西省煤炭运销总公司上班，享受领导干部待遇为由向赵永昌索要了20万元并出具收据，后他给罗致斌转账10万元后被退回，其余钱用于购买小轿车，后赵永昌要求返还20万元，他以各种理由推诿还款，后不接电话也不回信息，其实他没有给他人安排工作的能力的供述等相关证据予以证实。二、2013年11月，被害人张建平通过同事李平（又名杨河平）提供的手机号认识了被告人康仁寿。经过电话联系和面谈，康骗得了张的完全信任。后张提出让康帮忙安排其子张荫楠上一所好点的大学，康予以答应，并表示需要办事费25万元。2013年11月13日、12月3日，张按照康的要求，让妻子范翠娥在先后两次向康持有的中国农业银行卡分别转入10万、15万元，共计25万元，后康将所骗钱财全部挥霍。原判决认定本起事实，有经一审庭审举证、质证的被害人张建平关于他于2013年通过同事李平认识了被告人康仁寿，康称自己很有能力，可以安排人读大学和找工作，并取得他的信任，他提出让康帮忙其子张萌楠上一所好大学，康提出需办事费用25万元，后他于同年11、12月分两次转账给康共25万元，直到2014年5月，康发短信称办事的领导出事了，不能参加考试，后他多次要求康返还25万元未果，康以各种理由推诿的陈述；与被害人张建平陈述的内容相印证的报案材料、中国农业银行卡业务回单、张建平手机短信照片、李平、张建平辨认出骗钱男子康仁寿的辨认笔录及证人范翠娥、李平的证言；被告人康仁寿关于他通过李平认识了张建平，后张提出让他帮忙其子张萌楠考一所学校，他让张提供了其子的身份及考号信息，同时向张借款25万元用于自己做生意、办学校及支付培训学校老师的工资，2014年5月，因张萌楠未通过报名审查，他发短信给张称办事的领导出事了，不能参加考试，目的为哄骗张，事实上没有“领导”这个人的供述等相关证据；另有康仁寿的常住人口基本信息表、嫌疑人员前科劣迹调查表、离石区公安局行政处罚决定书、抓获经过、准予解回罪犯函、太原市迎泽区人民法院刑事判决书等综合证据予以证实。原判决认为，被告人康仁寿利用其熟悉和掌握部分高考信息的优势，骗取被害人赵永昌和张建平的信任后，以给被害人赵永昌儿子安排工作、给被害人张建平儿子安排好点的大学为由，先后骗取被害人赵永昌20万元，骗取张建平25万元，共计45万元，其行为已构成诈骗罪。被告人康仁寿在判决宣告后，刑罚执行完毕之前，发现还有其他犯罪没有判决，依法应将其所犯漏罪与原判刑罚数罪并罚。鉴于被告人康仁寿犯罪后，其本人及亲属能够积极主动退还被害人赵永昌经济损失人民币20万元，并取得被害人赵永昌的谅解，可对其依法酌情从轻处罚。综上，原判决依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条的规定，以被告人康仁寿犯诈骗罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币五万元，与前罪诈骗罪判处的有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币七万元，同时判令被告人康仁寿非法所得人民币二十五万元，依法予以追缴并返还被害人张建平。上诉人康仁寿的主要上诉意见是：1.其没有伪造帮赵浩宇找工作的事实，并给过罗致斌10万元的办事费用；2.张建平给其的25万元系借款。综上，其行为不构成诈骗罪。本院经二审审理查明的事实与原判决相同。原判决所列举的认定本案事实的证据均经一审庭审出示、质证等法庭调查程序查证属实。二审期间，上诉人康仁寿未提供新的证据，本院对一审认定的事实和采信的证据均予以确认。本院认为，上诉人康仁寿以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，其行为确已构成诈骗罪，且属数额巨大，应依法惩处。上诉人康仁寿在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，还有判决宣告以前的该起诈骗罪没有判决，应依法数罪并罚。上诉人康仁寿及其亲属在案发后能积极退赔被害人赵永昌经济损失并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。关于上诉人康仁寿所提其行为不构成诈骗罪的上诉意见，与查明的事实和定案的证据不符，故该上诉意见不能成立，不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长李荣海审判员冯秀梅审判员米守福二0一八年二月二十七日书记员郭军