江苏省扬州市江都区人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏1012刑初59号公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。被告人朱金国，男，1963年5月12日出生于浙江省临海市，汉族，文盲，无业，住浙江省临海市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年8月21日被取保候审，同年9月11日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年10月11日被取保候审。被告人朱剑，男，1987年6月16日出生于浙江省临海市，汉族，高中文化，个体，住江苏省扬州市江都区，户籍所在地浙江省临海市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年10月24日被刑事拘留，同年11月28日被取保候审。江苏省扬州市江都区人民检察院以扬江检诉刑诉（2018）38号起诉书指控被告人朱金国犯聚众斗殴罪、非法经营罪、被告人朱剑犯聚众斗殴罪，于2018年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。扬州市江都区人民检察院指派检察员丁旭出庭支持公诉，被告人朱金国、朱剑到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、聚众斗殴2017年7月13日下午18时许，张某1、张某2（均已判决）兄弟二人开车至扬州市江都区邵伯镇汇金广场朱某4、朱某1（已判决）经营的汇丰烟酒茶商行店门口摆摊，双方为摆摊位置发生口角争执。当天晚上23时许，张某1、张某2以朱某4下午影响他们生意为由，到该店讨要说法，张某1要求该店支付3万元作为其当日生意损失的赔偿，双方再次发生口角，期间朱某4对货车进行拍照，张某1将朱某4手机打落并对前来劝说的裘某进行殴打，朱某4遂报警。朱某1电话召集被告人朱金国和陈某（已判决），并让陈某召集被告人朱剑以及朱某2、林某1、林某2、朱某3（均已判决）等人过来帮忙。后被告人朱金国先行到达现场与张某3兄弟发生口角，双方欲打架被民警制止。民警欲将双方带至公安机关进一步调查处理时，陈某、林某1、被告人朱剑三人到达现场，再次与张某1、张某2发生口角，并欲打架时再次被民警制止。随后林某2、朱某2、朱某3持木棍到达现场，张某1、张某2见状再次手持菜刀、铁锹准备打架，此时朱某1、林某1将手中玻璃瓶扔向张某3兄弟，张某2遂持菜刀和铁锹、张某1持铁锹分别与被告人朱金国、朱剑以及朱某1、林某1、朱某2、朱某3、林某2等人互相殴打，期间，张某2持菜刀将林某1的头部和被告人朱金国的左手砍伤，双方现场拒不听从民警制止，打架致被告人朱金国以及林某1、张某1、张某2不同程度受伤。经鉴定，被告人朱金国左手创口属轻伤二级；林某1头皮创口属轻伤二级，左前臂创口属轻微伤；张某1头皮创口、左侧颈项部软组织挫伤、躯干及肢体软组织挫擦伤，其损伤程度均属轻微伤；张某2头皮挫伤、面部软组织挫伤、面部创口、鼻出血、口腔黏膜破损、腹部和背部软组织挫伤、双上肢软组织挫伤、双下肢创口，其损伤程度均属轻微伤。案发后，双方当事人达成赔偿协议，并互相谅解。上述事实，被告人朱金国、朱剑在开庭审理过程中亦无异，并有公诉机关当庭提供的物证作案工具菜刀、铁锹、木棍照片；书证赔偿协议书、谅解书、本院(2017)苏1012刑初693号刑事判决书等；证人裘某、朱某4、张某1、张某2、朱某1、陈某、朱某2、林某2、朱某3、林某1的证词；被告人朱金国、朱剑的供述；扬州市江都区公安局制作的辨认笔录、扣押决定书、扣押清单；扬州市江都区公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、到案经过等证据证实，足以认定。二、非法经营2017年4月至9月间，被告人朱金国在明知自己经营的位于扬州市江都区解放路116号的“丰日烟酒店”无烟草专卖零售许可证的情况下，分别从朱某5处购买3万余元黄金叶、黄鹤楼等品牌的香烟，多次从“明辉烟酒店”购买3万余元玉溪、云烟等品牌的香烟，合计购买金额为人民币6万余元，非法获利约人民币7245元。2017年9月9日，扬州市烟草专卖局稽查人员在其烟酒店里，查获其非法购进用于销售的香烟共计125个品种、85.5条，价值人民币2万余元。上述购进的香烟除被查获的外，均已被其销售。案发后，被告人朱金国退出违法所得人民币7245元。上述事实，被告人朱金国在开庭审理过程中亦无异，并有公诉机关当庭提供的书证江都区烟草专卖局出具的证明、扬州市江都区烟草专卖局卷烟价格证明、营业执照等；证人朱某5、管某、朱某6、詹某、徐某的证词；被告人朱金国的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告；扬州市江都区公安局制作的扣押决定书、扣押清单、暂扣款收据、辨认笔录；扬州市烟草专卖局制作的勘验检察笔录、示意图；扬州市江都区公安局出具的户籍证明、发破案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人朱金国、朱剑伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人朱金国违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人朱金国一人犯数罪，依法实行数罪并罚。被告人朱金国、朱剑与他人共同聚众斗殴，系共同犯罪，其中，被告人朱金国、朱剑所起作用较大，均系主犯。被告人朱金国、朱剑在归案后如实供述犯罪事实，系坦白，均依法予以从轻处罚。鉴于本案中聚众斗殴犯罪是由民间纠纷引发的刑事案件，被告人朱金国、朱剑具有悔罪表现，且在案发后双方当事人达成赔偿协议，并互相谅解，故酌情予以从轻处罚，均可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。鉴于被告人朱金国在犯非法经营罪中情节较轻，且已退出非法所得，可依法适用单处罚金。公诉机关指控被告人朱金国犯聚众斗殴罪、非法经营罪、被告人朱剑犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从轻处罚以及实行数罪并罚的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百二十五条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人朱金国犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法经营罪，判处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币二万元，非法所得人民币七千二百四十五元予以追缴，上缴国库。(罚金已缴纳，非法所得已由公安机关执行。）二、被告人朱剑犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、作案工具菜刀、铁锹、木棍予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  徐旭东人民陪审员  蔡 蝶人民陪审员  潘鑫玉二〇一八年二月十三日书 记 员  杨 洋文书附页：(2018)苏1012刑初59号案件所适用的法条：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《中华人民共和国刑法》第六十九条【数罪并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首、坦白认罪】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条【缓刑】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十四条【作案工具予以没收】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。举报投诉方式：刑事审判庭庭长帅立平电话号码：0514—8699****本案承办法官徐旭东电话号码：0514—8699****法院监察室举报电话：0514—8699****