江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0117民初6705号原告：薛花,女,1967年3月7日出生,汉族，环卫工人，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：孙勤虎，上海市协力（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：施笑然，上海市协力（南京）律师事务所实习律师。被告：ＸＸ,男,1991年3月9日出生,汉族，职工，住南京市溧水区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司,统一社会信用代码9132010083490580XH，住所地南京市龙蟠中路69、37号。代表人：娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐丽，江苏宏邺律师事务所律师。原告薛花与被告ＸＸ、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛花的委托诉讼代理人孙勤虎、施笑然，被告ＸＸ、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的委托诉讼代理人唐丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛花向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失共计195040.9元；2、要求被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年4月11日10时55分左右，在溧水区永阳街道分龙岗路与致远路路口，ＸＸ驾驶车牌号为苏Ａ×××××的小型轿车，沿分龙岗路由西向东行驶至分龙岗路与致远路路口时，遇薛花驾驶电动三轮车由东向南左转弯，避让不及，两车在路口南侧发生碰撞，造成薛花受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队认定，由被告ＸＸ负事故的主要责任。原告受伤后即入院治疗，治疗终结后，经鉴定构成伤残。肇事车辆投保了保险，为此原告该损失应由各被告承担。被告ＸＸ辩称，1、对事故发生的事实及责任认定无异议；2、肇事车辆在本案保险公司投保交强险及商业险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内；3、事故发生后垫付16719.72元。被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司辩称，1、对事故发生的事实及责任认定无异议，本案另一车辆为三轮电动车且其闯红灯，要求在责任比例上予以加重；2、肇事车辆在我司投保交强险及商业险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内；3、关于原告各项诉请，待质证时阐述；4、保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费及非医保用药；5、事故发生后垫付10000元，请求一并处理。本院经审理认定事实如下：2017年4月11日10时55分左右，在溧水区永阳街道分龙岗路与致远路路口，ＸＸ驾驶车牌号为苏Ａ×××××小型轿车，沿分龙岗路由西向东行驶至分龙岗路与致远路路口时，遇薛花驾驶电动三轮车由东向南左转弯，避让不及，两车在路口南侧发生碰撞，造成薛花受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队认定，由被告ＸＸ负事故的主要责任，薛花负事故次要责任。原告薛花受伤后即入院治疗，共住院10天，花去医疗费81017.37元，出院诊断：1、颈椎过伸伤；2、脊髓损伤伴不全瘫；3、颈5/6、6/7椎间盘突同；4、头颅挫裂伤；5、全身多处软组织损伤；6、左肾结石；7、左侧卵巢囊肿？。治疗终结后，经南京金陵司法鉴定所鉴定，原告薛花颈椎损伤，影响功能构成十级伤残；同时鉴定其误工期限以180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜。本案在审理过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司认为，伤者薛花2017年4月12日出院记录显示：颈5/6、6/7椎间盘突出，考虑伤者年龄以及椎间盘突出的损伤原理，其系自身退行××变，属自身疾病，外力无法法致伤。并且伤者住院期限间行颈前路颈5/6髓核摘除植骨融合内固定术，与本起交通事故无任何因果关系，且该手术以及伤者自身的椎间盘突出对于该伤残鉴定等级的评定具有一定的影响。故该份鉴定报告参照此评定伤者构成十级伤残明显依据不足。另该鉴定系单方委托，故对原告颈椎损伤与本次伤残等级评定参与度申请鉴定。庭审中，被告对原告提供的门诊病历、出院记录等检材进行质证，对真实性均无异议。事故发生前，原告在本区环卫所工作,薛花因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位停发。同时查明，苏Ａ×××××小型轿车登记所有人为被告ＸＸ，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告ＸＸ垫付原告各种费用16719.72元,被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司垫付原告医疗费用10000元。以上事实有交通事故认定书、医院的医疗费收费收据、用药清单、病历、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书、保险单、工资银行流水、当事人陈述、庭审笔录及相关票据等证据证实。本院认为,公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故，造成其利益受损，被告应依法予以赔偿。南京市公安局溧水分局交通警察大队出具的交通事故认定书，由被告ＸＸ负事故的主要责任，薛花负事故次要责任,依据合法程序作出的《道路交通事故认定书》，是合法有效的证据，并具有法律效力,本院予以采信。对于诉讼过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司提出原告提供的南京金陵司法鉴定所司法鉴定结论申请参与度鉴定的意见。本院认为：鉴定意见由具有司法鉴定资质的鉴定机构出具，涉及对与案件有关的专门性问题的研究和分析。该鉴定意见书系薛花伤后行相关治疗，临床体征基本稳定，符合评残条件的情况下自行委托南京金陵司法鉴定所作出，接受委托的鉴定机构及鉴定人员均具备法定的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，应认定该鉴定意见的证明力。该鉴定意见中已明确载明：薛花临床诊断为颈椎过伸伤,脊髓损伤伴不全瘫,颈5/6、6/7椎间盘突出，头颅挫裂伤，全身多处软组织损伤，予以手术治疗。由于薛花自身存在颈椎退行性变，在遭受外力时，颈椎顺应性差，较正常人更容易形成损伤。目前没有证据表明其本次外伤前存在颈部活动障碍、双侧肱二头肌、肱三头肌、腕伸肌、腕屈肌力3+级，双手握力2级，双下肢肌力4级等症状体征，上述症状体征出现于本次外伤之后，与本次交通事故存在时间上、部位上的关联性。据此，分析认为薛花目前的损害后果与本次交通事故外力作用有关，其颈部活动受限，构成伤残，并非由其自身疾病导致，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司并无证据证明薛花长期患有颈椎病，且受害人的自身体质不属交通事故中的过错，侵权责任法未规定确定侵权责任时应对受害人特殊体质的损伤参与度作相应扣减，故对中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司的鉴定申请不予准许。依据以上查明的事实及相关法律规定，对本案的责任主体及责任负担应作如下确认：被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应依《中华人民共和国道路交通安全法》及相关规定，在机动车交通事故强制保险责任限额内首先向原告承担赔偿责任；被告ＸＸ应在保险公司赔偿后，依其在本次事故中的责任比例依法承担赔偿责任，同时被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应在第三者责任险限额内对原告的损失承担赔付责任。对原告各项诉讼请求的认定如下：1、原告主张的医药费81017.37元，经查,该费用属原告的合理费用，本院予以认定。对于被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司对超出交强险部分医药费提出应扣除非医保用药,因被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司未能提出相应的证据证明原告主张的医疗费损失中存在非医保用药，且在医保范围内有相同疗效的替代性用药，故本院对此质证意见不予采信。关于被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司认为原告主张的医疗费票据中存在伙食费230元，要求扣除。本院认为，原告提供的住院票据中存在伙食费230元，其系医院根据原告的病情而调制的膳食，而否原告所主张的住院伙食补助费，是两个不同的概念，故对被告该抗辩，本院不予支持；2、住院伙食补助费220元（10天×22元/天），经查，原告住院天数为10天，住院伙食补助费标准按20元/天计算，原告该项请求可确认为200元（10天×20元/天）；3、营养费2250元（90天×25元/天），结合南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见，原告的营养期限为90天，其计算标准每天20元，原告此项请求本院确认为1800元（90天×20元/天）;4、护理费7532.25元（80天×80元/天+1132.25元），经查，参照鉴定意见及原告的伤情，原告的护理期限可以确认为90天，由于住院期间，护理费由相关的票据，双方无异议，本院予以采信。其余护理时间，护理标准按照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/天计算，原告此项费用可以确认；5、误工费16920元（180天×2820元/30天），原告经司法鉴定的误工期限为180天，被告对此误工费标准不认可。本院认为，误工费系受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权行为无法得到的利益损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，认定误工费应以被侵权人是否丧失劳动能力进行考量，即只要受害人有劳动能力且因侵权行为导致丧失劳动机会并使得收入客观减少的情形，就应当赔偿误工费。本案中，结合南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书，本院确认其误工时间为180日。原告主张2820元/月的误工标准，经本院核查，原告的月平均工资为2707.27元,原告此项请求可确认为14885.62元（180天×2707.27元/30天-1358元）；6、鉴定费2910元，系原告实际发生的费用，本院予以认定。7、残疾赔偿金80304元（40152元/年×20年×10%），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告因交通事故构成一处十伤残的鉴定结论本院予以采信，结合原告在事故发生前一直在城镇工作，故可按照2016年度城镇居民人均可支配收入40152元计算残疾赔偿金，原告该请求本院予以确认；8、精神抚慰金5000元，综合本案侵权人的过错，侵权行为所造成的后果以等综合因素，本院酌情认定精神抚慰金为4000元，并在交强险限额内优先予以赔付。9、交通费500元，本院酌情认定300元;10、车损250元,由于该起交通事故确实造成原告车损，且系原告的实际支出，并有相关票据，本院予以确认。原告的合理损失确定为193199.24元。首先由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在交强险责任限额范围内承担117271.87元（其中医疗费限额项下10000元，伤残赔偿限额项下107021.87元,财产损失限额项下250元,含精神抚慰金），超出交强险限额部分75927.37元(鉴定费)，应由ＸＸ按事故主要责任对原告的损失承担赔偿责任即60741.9元(75927.37元×80%)，因其所有的苏Ａ×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了第三者责任保险（100万元）和不计免赔特约条款，扣除2328元(2910元鉴定费×80%),应由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在第三者责任险的限额范围内对原告的损失承担赔偿责任即58413.9元，以上被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司合计赔偿原告175685.77元,扣除其已垫付的10000元,中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司还应赔偿原告165685.77元。对不在第三者责任险赔偿范围内的损失2328元由被告ＸＸ承担,扣除其已垫付的16719.72元,原告还应返还被告ＸＸ14391.72元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及相关司法解释的规定的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司合计赔偿原告薛花165685.77元；二、被告ＸＸ赔偿原告薛花2328元,扣除其已支付的16719.72元,原告薛花还应返还被告ＸＸ14391.72元；三、驳回原告薛花的其它诉讼请求。上述应给付款项于本判决生效后10日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4201元,减半收取2100元，由被告ＸＸ负担1680元,原告薛花负担421元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  陆晓洪二〇一八年二月五日书记员  程 萍