江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)赣04民终283号上诉人（原审被告）：琚志全委托诉讼代理人：刘俊文，江西擎天律师事务所律师。委托诉讼代理人：柯玉芳，江西擎天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赛得利（江西）化纤有限公司。法定代表人：汪辉忠，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李平，系该公司法务部长。上诉人琚志全因与被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司劳动争议纠纷一案，不服濂溪区人民法院（2017）赣0402民初1303号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人琚志全上诉请求1.请求依法撤销九江市濂溪区人民法院作出的(2017)赣0402民初1303号民事判决第一项和第二项内容；2.请求依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:1.原审法院认定上诉人工作时存在违规操作致自己手指受伤的工伤事故发生，并给公司带来支付护理费及相关误工费用的财产损失，判定被上诉人单方解除劳动合同合法，无需支付其经济赔偿。上诉人认为，高速运转的机器具有安全隐患，上诉人已严格根据要求进行机器操作，并不存在违规，更未到严重违规。且支付上诉人护理费及误工费是法律赋予工伤职工的合法权益，不得以此作为公司财产损失而单方解除与工伤员工的劳动合同：另一方面，公司所列规章制度并无对上诉人从事工作给予具体明确的操作流程和培训，且所列规章皆为公司单方面做出，尚不具备法律效力，根本不能直接作为案件审理的依据，用人单位根本无权单方解除劳动合同，且应当依法支付经济赔偿金给上诉人。在原审庭审中，被上诉人提供了机器的防护罩照片，而本次事故发时，是没有防护罩的。上诉人工伤康复出院，在原岗继续工作七个月后，被强行停止工作，并给予其单方解除合同通知单，原审法院对上述事实并没有给予认定。2.原审法院适用法律明显错误，严重损害了上诉人的合法权益。原审法院认定上诉人违规并适用《中华人民共和国劳动合同法>第39条第二项规定：“严重违反用人单位的规章制度的”以支持被上诉人诉求，不予支付赔偿金。但根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，被上诉人所列规章制度皆为公司单方作出，其民主制定程序、公示程序及其合法性都没有出示证据予以证明；且根据《中华人民共和国劳动合同法》第42条第二款的规定“劳动者在本单位患职业病或者因工负伤的，用人单位不得解除劳动合同”。而被上诉人的单方解除行为明显违反了此条的规定，一审法院适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》的相关规定，被上诉人应当依法支付上诉人经济赔偿金84952.3元，并补足其应支付的护理费的差额5291.4元。被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司答辩：1.一审法院认定事实清楚，证据充分。2.一审法院适用法律正确，被上诉人制定的规章制度已经过法定程序通过，且已经公示，可以作为被上诉人管理企业、处置职工的依据。3.一审法院就实际支付的护理费已经查明，被上诉人实际支付9100元，上诉人上诉称只支付了5990元明显与事实不符。原审原告赛得利（江西）化纤有限公司一审诉请：1.撤销九劳人仲字（2017）第077号仲裁裁决；2.确认原告解除与被告之间的劳动关系；3.判决原告无需按九劳人仲字（2017）第077号仲裁裁决向被告支付任何款项；4.被告承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：被告琚志全于2006年3月开始进入原告赛得利（江西）化纤有限公司从事打包操作工作。2013年3月28日，原、被告签订了无固定期限劳动合同。2016年2月18日，被告琚志全在清毛工作时手指受伤被送至中铁四局九江医院住院治疗91天。2016年3月21日，九江市人力资源和社会保障局认定被告琚志全为工伤。2016年7月1日，九江市劳动能力鉴定委员会评定被告琚志全为拾级伤残。原告赛得利（江西）化纤有限公司在2016年8月11日支付被告琚志全护理费2900元，在2016年8月19日支付被告琚志全护理费1000元，在2016年9月23日支付被告琚志全护理费1700元，被告琚志全受伤时月工资为3861.47元，2016年九江市社平工资为3852元。原告赛得利（江西）化纤有限公司制定的《烘干工序操作规程》7.6.3.2规定传动部位运行时禁止用手清毛，《员工奖惩条例》3.2.2.3第2项规定玩忽职守，违反技术操作规程和安全规程，导致损工事故，或使公司财产遭受5000元以上经济损失的解除劳动合同。2017年1月11日，原告赛得利（江西）化纤有限公司以被告琚志全严重违反公司的规章制度、违反技术操作规程和安全规程，导致损工事故为由解除双方劳动合同。被告琚志全就原、被告劳动争议纠纷申请劳动仲裁，要求原告赛得利（江西）化纤有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金84952元、护理费、伙食补助费7171.60元、一次性工伤医疗补助金15445元。九江市劳动人事争议仲裁委员会以九劳人仲字（2017）第77号裁决书裁决原告赛得利（江西）化纤有限公司支付被告琚志全违规解除劳动合同赔偿金84952.30元和护理费5291.40元。原告赛得利（江西）化纤有限公司对仲裁裁决不服，故诉至原审法院要求撤销仲裁裁决、确认解除劳动合同合法、确认原告无需向被告支付任何款项。2017年11月7日，原审法院组织原、被告共同到被告琚志全受伤处对设备进行了勘验，勘验情况为：设备运行长度大约3米，当天运行来回大约22秒左右，其中运行时间10秒，停顿时间12秒，竹签长度大约1.09米。原告赛得利（江西）化纤有限公司对勘验情况无异议，被告琚志全认为：1.事发时机器设备没有防护罩，2.机器运行比这快，3.竹签没有这么长，4.事发时是清机器设备夹缝里面的，并非表面的。原审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。根据勘验情况，被告琚志全在按照操作规程使用竹签清毛的过程中手指是不会受伤的，被告琚志全虽然对勘验情况提出了异议但没有提交证据支持其异议，原审法院认定被告琚志全在受伤时存在违规操作的情况。因被告琚志全违规操作造成原告赛得利（江西）化纤有限公司损工事故，也造成原告赛得利（江西）化纤有限公司护理费等经济损失，原告赛得利（江西）化纤有限公司解除与被告琚志全的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定。原告赛得利（江西）化纤有限公司诉请判决确认无需支付被告琚志全违规解除劳动合同赔偿金84952.30元符合法律规定，原审法院予以支持。被告琚志全因工受伤，依据《工伤保险条例》和江西省实施《工伤保险条例》办法的规定，原告赛得利（江西）化纤有限公司应当支付被告琚志全护理费11281.40元，原告赛得利（江西）化纤有限公司已经实际支付9100元，故原告赛得利（江西）化纤有限公司还应当支付被告琚志全护理费2181.40元。原告赛得利（江西）化纤有限公司诉请撤销仲裁裁决的诉讼请求没有法律依据，原审法院不予支持。原告赛得利（江西）化纤有限公司诉请确认解除劳动合同合法的诉讼请求因仲裁裁决主文中并未直接确认解除劳动合同违法，故原审法院无需判决确认解除劳动合同合法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条的规定，判决如下：一、原告赛得利（江西）化纤有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告琚志全护理费人民币2181.40元。二、原告赛得利（江西）化纤有限公司无需向被告琚志全支付解除劳动合同赔偿金。三、驳回原告赛得利（江西）化纤有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告赛得利（江西）化纤有限公司负担。二审期间，被上诉人向本院提交证据：证据1,公司员工手册及7份生效的仲裁裁决书，证明被上诉人公司的规章制度是合法有效的，可以作为管理处置职工的依据。证据2,上诉人与被上诉人签署的3份协议、九江市医疗保险局出具的工伤医疗（康复）待遇审核表2份、伤残待遇核定表1份，证明上诉人与被上诉人已共同签署《协议书》，上诉人同意住院期间的护理费按照100元/天计。被上诉人已实际支付9100元护理费。上诉人质证，对证据1仲裁裁决书和本案无关，上诉人没有收到过员工手册,被上诉人没有证据证明公司有财产损失。对证据2无异议。本院经审查，对一审认定的事实予以确认。本院认为，劳动者敬业守信，视厂如家，用人单位敬法守诚，善待员工，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境。本案中，被上诉人公司依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……”的规定单方解除与上诉人之间的劳动关系。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”；《原劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第八十七条：“劳动法第二十五条第（三）项中的“重大损害”，应由企业内部规章来规定，不便于在全国对其作统一解释，若用人单位以此为由解除劳动合同，与劳动者发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动争议仲裁委员会根据企业类型、规模和损害程度等情况，对企业规章中规定的“重大损害”进行认定”等法律的规定。如用人单位以劳动者严重违反用人单位的规章制度及严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害单方合法解除与劳动者劳动合同至少必须同时具备三个条件：1.单位制作的规章制度必须主体合法。规章制度应当经职工代表大会或者全体职工讨论，并且相应的工会也参与规章制度的制订。2.单位必须依法制定明确具体的规章制度。即哪些纳入严重违反规章制度之中，哪些是一般性违反的规章制度，哪些属于重大损害，哪些属于一般损害。3.单位必须将相关的规章制度书面告知劳动者或公示。本案中，被上诉人公司单方解除与上诉人劳动合同的主要依据是被上诉人公司制定的《员工奖惩条例》（3.2.2.3），依据被上诉人一审提交的《条例》样本显示，该《条例》发布日期为2016年2月1日，一、二审中被上诉人公司均未提交有效证据证明该《条例》经过了被上诉人公司职工代表大会或者全体职工讨论。故本院认为该《条例》未经过民主协商，缺少了员工代表方的意见，应视为用人单位单方制定，不能作为合法单方解除与上诉人劳动合同的合法依据。被上诉人公司依据《条例》的规定单方解除与上诉人的劳动合同违反法律规定。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”；第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，上诉人诉请被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金于法有据。上诉人2006年3月至2017年1月（被上诉人单方解除与上诉人劳动关系的时间）在被上诉人公司工作，双方均认可上诉人工资标准为3861.47元。据此核算，被上诉人公司应支付违规解除与上诉人劳动合同赔偿金84952.34元（3861.47元×11个月×2=84952.34元）；至于上诉人诉请被上诉人支付上诉人住院期间的护理费5291.4元，经核查被上诉人公司已经支付上诉人护理费9100元，核减上诉人全额护理费（11281.4元）后，被上诉人公司还需要支付上诉人护理费2181.4元。综上所述，一审法院适用法律错误，应予改判决，上诉人上诉理由部分成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持濂溪区人民法院（2017）赣0402民初1303号民事判决第一项：“原告赛得利（江西）化纤有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告琚志全护理费人民币2181.4元”；二、撤销濂溪区人民法院（2017）赣0402民初1303号民事判决第二项、第三项；三、解除上诉人琚志全与被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司之间的劳动关系；四、被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人琚志全解除劳动合同赔偿金人民币84952.34元；五、驳回上诉人琚志全二审其他诉讼请求；六、驳回被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由被上诉人赛得利（江西）化纤有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 薇审判员 罗柳军审判员 罗 乐二〇一八年二月十一日书记员 陈 昕