甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘12民终120号上诉人（原审原告）：高某，男，汉族，1981年4月29日出生，初中文化程度，农民，住徽县。被上诉人（原审被告）：甘肃省徽县某中学，地址：徽县。法定代理人：廖某，任校长职务。委托诉讼代理人：史某、赵某，陇南星河律师事务所律师。上诉人高某因与被上诉人甘肃省徽县某中学返还原物纠纷一案，不服徽县人民法院（2017）甘1227民初611号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。高某上诉请求：1、撤销徽县人民法院做出的(2017)甘1227民初611号民事判决,并依法改判。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：早在1996年,原告父亲高某某把位于芋子滩高某2.12亩自留地、稻田中的1.3亩和本村民张某位于徽县某中后面原名梁家坑,现名金槽的1.3亩自留地做了兑换;1997年高某某在位于现名金槽的自留地上修建了两层共8间砖混结构的房子,房子价值约20万元左右。2009年1月份高某某和妻子闹离婚,高某某便口头分了家,金槽的房子属于夫妻共同财产,剩余空地属于儿子高某的财产。也因为房子的价值发生争议,高某某夫妻两商量把房子卖了分钱,时值徽县某中也要买地,于是双方一拍即合,高某某把房子和院子卖给了徽县某中,分给儿子高某的地出租给徽县某中,并且没经高某的同意,也没有高某的签字。一审法院认定本案系争的房子和院子属于徽县某中合法所有,凭借的是徽县某中和先农上先农社签订的协议书，这份协议书出卖的是房屋所占据的宅基地和院子,作为村委会,没有权利作为甲方出售高某某的房子。充分说明徽县某中和高某某之间还签订有一份房屋买卖合同,否则这份协议关于房子的约定属于无权处分。另外对这份协议的真实性上诉人高某也持怀疑的态度,因为在高某某在世时,高某见过父亲高某某和徽县某中签订的房屋买卖合同,合同内容和一审法院认定的”协议书”的内容完全不同。一审举证期限内,上诉人高某申请一审法院到徽县四中调取和其父亲签订的房屋买卖合同,一审法院以各种理由予以拒绝。另外,即便先农上先农社村委会和徽县某中签订的协议属于真实的,那么本案系争的土地,总共是1.3亩,而协议上仅有500m2,剩下几分地是不是被徽县某中侵占了?一审法院粗略认定了案件事实,严重损害了上诉人的合法权益。审法院在事实认定部分写到:2009年3月3日,被告徽县某中与城关镇某村上农社签署协议书,约定:”徽县某中征用位于位于教学楼后上先农社村民高某某院落土地约500㎡为支持当地教育事业发展,乙方同意本社村民高某某将其位于新规划区内自由房屋(含院落)永久性转让给甲方这段话反映了两个问题,第一徽县牟中是否有权征用土地的权力?权力主体是否合适?第二充分说明协议中约定的是房屋和院落,没有剩余的空地。一审法院在本院认为第二条中写到:本案中,原告父亲高志仁作为户主在经营集体土地所有人先农村上先农社同意,并取得补偿36万元后将宅基地房屋以及院落空地交给徽县四中使用,从这段话可以看出来,一审法院脱离协议书这份孤证,凭借自己的主观意愿写出了有利于徽县某中的判决书。一审法院对事实的错误认定,充分证明了判决没写结论已定,只是为了结论前茅后盾拼凑了一些没有说服力的论证和论句而已，一审法院认定事实的证据不足，一审法院认定本案系争的土地属于徽县某中所有,认定本案的证据仅有一份徽县某中和先农村上先农社签订的协议书。仅有这份协议书并不能完全证明案件事实,合同具有相对性,这份协议针对宅基地的出卖是合法的,但是对于房子来说,合同的主体是有问题的。那么徽县某中和上诉人父亲高某某签订的房屋买卖合同放在哪里?一审法院仅凭协议书一份证据认定案件事实,属于孤证。甘肃省徽县某中学答辩称，上诉人上诉所称事实依据的法律关系与一审起诉时主张的事实所依据的法律关系不同,应当依法予以驳回。依据法律规定:一审程序和二审程序是对同一法律关系、同事实、同一案件的审判。一审案件是二审案件的基础和前提,没有一审程序就不会发生,当然也就不可能产生二审程序。本案中上诉人在一审中所起诉的事实是”2009年原告父亲与继母离婚随将房屋卖给答辩人,并将原告的承包地在原告不知情的情况下出租给答辩人...今年租赁期满,原告要求答辩人将承包地返还给原告。”由此可知,其主张与答辩人之间存在土地租赁关系,其在上诉状中只字未提所谓租赁一事,反而针对徽县城关镇先农村委会上先农合作社和答辩人签订的土地流转协议大肆攻击,答辩人认为,一审中上诉人主张与答辩人之间存在土地租赁关系,并以租期届满为由要求返还租赁物,是典型的租赁合同纠纷;而本次其上诉时却转而要求审查答辩人是否与高志仁夫妇存在房屋土地出让关系、与徽县城关镇先农村委会上先农合作社之间的土地流转协议是否合法,显然其所主张的法律关系已经突破原诉,变更为土地流转合同纠纷,且无形中又将非本案当事人的告知人夫妇、徽县城关镇先农村委会上先农合作社拉入本案二审诉讼。高某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告返还侵占原告的承包地1.3亩；2、请求法院依法判决被告将原告承包地内拆除的建筑物恢复原貌；3、请求法院依法判决被告将其在原告承包地内修建的围墙拆除，并将原告承包地恢复至可以耕种；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告高某系先农村上先农社村民高某某之子，2009年3月3日，被告徽县四中与城关镇先农村上先农社签署协议书，约定：”徽县某中征用位于教学楼后上先农社村民高某某院落土地约500㎡，一、为支持当地教育事业发展，乙方同意本社村民高某某将其位于新规划区内自由房屋（含院落）永久性转让给甲方，并认同其双方产生的有关协议约定。二、由于该宗地属集体所有土地，土地转让过程中社里需征收一定量的管理费......管理费由甲方承担。三、甲方征用高某某土地约500㎡，......甲方付给乙方管理费10000元。四、甲方在该地块进行校园规划建设期间，乙方给予积极支持配合，不得以任何理由干扰阻挠。五、本协议双方签字生效。”甲方甘肃省徽县某中学、乙方徽县城关镇先农村民委员会上先农社分别签名、盖章。原告父亲高某某作为户主于2009年1月2日领到被告徽县某中支付的”灾后重建拆迁安置补偿款”26万元，于2009年3月9日领到被告支付的”灾后重建拆迁安置补偿款”10万元，至此，被告甘肃省徽县某中学已经实际占用原高某某院落房屋并扎起外围墙壁。2010年9月高某某去世。2017原告高某以被告侵权为由向法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己的主张有责任提供证据，第六十五条规定：当事人对自己的主张应当及时提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告未能举证证明被告方所使用的土地属于其承包地这一事实，并且也未能证明被告将原告承包地内的建筑物拆除的事实，故对于原告请求被告返还侵占原告承包地1.3亩，以及请求被告将原告承包地内的建筑物拆除的诉讼请求，无事实和法律依据，依法应予以驳回。《中华人民共和国土地管理法》第八条规定：......农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地、自留地和自留山，属于农民集体所有。第十条规定：农民集体所有的土地依法属于村民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理。《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条规定：家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户；本案中，原告父亲高某某作为户主在经集体土地所有人先农村上先农社同意，并取得补偿36万元后将宅基房屋以及院落空地交给被告徽县某中使用，且在高某某去世后村社已为原告高某另辟宅基建房居住，原告未举证证明被告在其承包地修建院墙、占用承包地这一事实，被告不存在侵权行为，对于原告请求被告将在原告承包地修建的围墙拆除、恢复原告承包地至可耕种这一诉讼请求，无事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条、第二十二条，《中华人民共和国土地管理法》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百三十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决：驳回原告高某的诉讼请求。本案受理费200元，由原告高某承担。二审中，经询问双方当事人均没有涉案地相关土地使用证。上诉人高某提交了两份证据，但这两份证据不属于新证据且与本案基本事实并无关联，不予采信。双方经调解无果。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告高某系先农村上先农社村民高某某之子，2009年3月3日，徽县某中与城关镇先农村上先农社签署协议书，约定：”徽县某中征用位于教学楼后上先农社村民高某某院落土地约500㎡，一、为支持当地教育事业发展，乙方同意本社村民高某某将其位于新规划区内自由房屋（含院落）永久性转让给甲方，并认同其双方产生的有关协议约定。二、由于该宗地属集体所有土地，土地转让过程中社里需征收一定量的管理费......管理费由甲方承担。三、甲方征用高某某土地约500㎡，......甲方付给乙方管理费10000元......”。上诉人父亲高某某作为户主在经集体土地所有人先农村上先农社同意，将宅基房屋以及院落空地交给被告徽县某中使用，并领到被告徽县某中支付的”灾后重建拆迁安置补偿款”共计36万元。且上诉人在一二审中均未提交有效证据证明其主张。故一审认定双方不存在租赁关系并对于上诉人请求被上诉人返还侵占其承包地1.3亩的请求予以驳回并无不当。综上所述，高某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。依照依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人高某负担。本判决为终审判决。审 判 长 庞红霞审 判 员 贾丽萍审 判 员 牟虎生二〇一八年二月二十六日法官助理 李 萍书 记 员 杨亚清