陕西省西安市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）陕01民特39号申请人西安市未央区风鸟木质家具店，住所地西安市未央区北二环大明宫建材家居城2-P-020。经营者陈峰昌。委托代理人肖春辉，陕西勇智律师事务所律师。被申请人刘涛，男，汉族，1985年4月4日出生，住西安市新城区。申请人西安市未央区风鸟木质家具店不服西安市未央区劳动争议仲裁委员会未劳人仲裁字（2017）782-2号仲裁裁决，向本院提出撤销该仲裁裁决申请。本院依法组成合议庭进行了审查。被申请人刘涛向西安市未央区劳动争议仲裁委员会申请仲裁时称：申请人于2012年9月3日至2017年1月22日、在被申请人处工作，担任设计师，工作期间，被申请人从未给申请人缴纳社会保险，也未签订书面劳动合同，现请求：1、裁决被申请人为申请人补缴养老保险及其滞纳金；2、裁决被申请人为申请人补缴医疗保险及其滞纳金；3、裁决被申请人支付申请人未签劳动合同双倍工资差额48000元；4、裁决被申请人退还因迟到每天扣除20元的款项31200元；5、裁决被申请人退还申请人承担的榆林项目尾款38404元；6、裁决被申请人退还申请人工作失误造成的损失26277.92元；7、裁决被申请人支付2015年及2016年未结的提成38851.22元；8、裁决被申请人支付2017年1月1日至2017年1月22日期间拖欠工资2942.4元；9、裁决被申请人支付承诺的华侨城项目提成4843.5元；10、裁决被申请人支付因其认为项目未盈利而不予发放的提成20222.16元；11、裁决被申请人支付高新居然之家展厅设计费144542.8元；12、裁决被申请人、支付总部优惠政策下返款内属于申请人的款项l3195.17元；13、裁决被申请人支付枫叶别墅99号提成1500元；14，裁决被申请人支付解除劳动合同经济补偿金70247.07元。被申请人经合法通知无故未到庭，亦未提交任何答辩材料；查明：申请人曾系被申请人员工。以上有仲裁庭审笔录、员工在职证明等相关材料在卷佐证。该仲裁委认为：被申请人经合法通知无故未到庭，亦未提交任何答辩材料，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条之规定，应当承担不利后果。结合申请人提交的员工在职证明，该委采信申请人所述，其于2012年9月3日入职被申请人单位，被申请人于2017年1月22日口头将其辞退，离职前月平均工资为4000元，工作期间被申请人未给其缴纳养老及医疗保险亦未与其签订书面劳动合同被申请人未向其发放2017年1月1日至2017年1月22日期间的工资。依据《中华人民共和国劳动法》第72条之规定，被申请人作为用人单位应当依法与劳动者办理缴纳社会保险，故申请人要求被申请人为其补缴养老保险及医疗保险的请求，合理合法，该委予以维护，且补缴期间应以申请人在职期间为准申请人诉称被申请人于2017年1月22日口头将其辞退，其之后未再上班，被申请人亦未在给其安排工作、支付工资，故该委认为双方应属协商一致解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第46条之规定，申请人要求被申请人支付解除劳动合同经济朴偿金的请求，合理合法，本委予以维护。要求被申请人为其补缴养老保险及医疗保险滞纳金的请求，因不属于仲裁受理范围，该委不予支持。因申请人未能在规定时效内提交有效证据，故其要求被申请人退还因迟到每天扣除20元31200元、退还申请人承担的榆林项目尾款38404元、退还申请人工作失误造成的损失26277.92元，支付2015年及2016年未结的提成38851.22元、支付承诺的华侨城项目提成4843.5元支付因其认为项目未盈利而不予发放的提成20222.16元、支付高新居然之家展厅设计费144542.8元，支付总部优惠政策下返款内属于申请人的款项13195.17元、支付枫叶别墅99号提成1500元的请求，该委不予支持。申请人要求被申清人支付未签劳动合同双倍工资差额48000元的请求，因已超劳动仲裁一年时效，该委不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第72条，《中华人民共和国劳动合同法》第47条，《陕西省企业工资支付条例》第9条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第36条、第47条之规定，依法缺席裁决如下：一、被申请人西安市未央区风鸟木制家具店应于本裁决书生效之日起10日内一次性向申请人刘涛支付2017年1月1日至2017年1月22日期间拖欠工资2942.4元、解除劳动合同经济补偿金18000元，以上合计20942.4元；二、被申请人西安市未央区风鸟木制家具店与申请人刘涛应于本裁决书生效之日起30日内补缴2012年9月3日至2017年1月22日期间的养老及医疗保险，具体补办补缴以社保经办机构核定核算为准。申请人西安市未央区风鸟木制家具店不服仲裁裁决，提起撤销申请称：一、裁决书对双方劳动争议无管辖权。刘涛主张的劳动合同履行地，位于西安市××新区××路居然之家一层风鸟＆梅蒂奇，该地属于雁塔区，依法由雁塔区劳动人事争议仲裁委员会管辖。未央区劳动人事争议仲裁委员会直接受理该案，违反《劳动人事争议仲裁办案规则》第9条和第30条规定。二、裁决书违反法定程序。未央区劳动人事仲裁委员会，受理刘涛申请后，在未穷尽其他送达方式的前提下，进行公告送达，违反《劳动人事争议仲裁办案规则》第20条第3款和《民事诉讼法》85条，92条的规定，程序违法，导致该案缺席审理，申请人答辩的诉讼权利均被违法剥夺。三、裁决书适用法律错误。1、个体工商户设立前无法与刘涛存在劳动关系。未央区风鸟木制家具店2014年5月4日才申请注册，2015年1月30日核准成立。裁决书认定双方事实劳动关系自2012年9月3日开始，明显错误。当时该个体工商户尚未设立，根本不属于用人单位。裁决书的该认定，不仅错误认定了民事主体的产生，也违背了劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第1条的规定。2、申请人与刘涛间为劳务关系。未央区风鸟木制家具店设立后，雇员仅有刘涛、刘晨阳和雷宏丹三人，全部成员仅4人，不属于劳动法上雇员人数7人以上的法定用人单位。申请人与刘涛间仅有劳务(雇佣)关系，不属于劳动关系。综上，该终局仲裁裁决，对本案无管辖权，适用法律错误，程序违法。故请求：撤销未央区劳动人事争议仲裁委员会未劳人仲裁字（2017）782-2号裁决书。被申请人刘涛辩称：我的仲裁请求被申请人是“西安市未央区风鸟木质家具店”所以不存在其所说的我应该在高新区仲裁的管辖权问题；我是从2012年9月3日至今，工作地点变更过三次。且我在未央仲裁受理日期为2017年2月17日，此时高新9号风鸟展厅还未营业。仲裁裁决正确，请求驳回申请人的请求。本院认为，用人单位申请撤销劳动争议仲裁委员会作出的终局裁决必须符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形。申请人西安市未央区风鸟木制家具店以仲裁裁决违反法定程序、适用法律错误为由，要求撤销未央区劳动人事争议仲裁委员会未劳人仲裁字（2017）782-2号仲裁裁决。经审查，未劳人仲裁字（2017）782-2号仲裁裁决不存在无管辖权和未送达等程序问题。其称与刘涛之间为劳务关系而非劳动关系，不符合双方之间长期存在的固定用工关系和工资发放事实。故未劳人仲裁字（2017）782-2号仲裁裁决也不存在适用法律错误情形。因此，西安市未央区风鸟木制家具店申请撤销西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会未劳人仲裁字（2017）782-2号仲裁裁决理由不能成立。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第二款之规定，裁定如下：驳回西安市未央区风鸟木制家具店的撤销申请。案件受理费400元由西安市未央区风鸟木制家具店承担。审 判 长  刘志愿审 判 员  张 静代理审判员  冯旭鹏二〇一八年二月二十六日书 记 员  梁 丹