广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤15刑终5号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人(原审被告人)林大边，男，1947年10月2日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化程度，无业，住陆丰市。因本案于2017年4月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现押于陆丰市看守所。辩护人庄俊超，汕尾市公职律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林大边犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年10月21日作出（2017）粤1581刑初250号刑事判决。宣判后，原审被告人林大边不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品的事实2016年4月至2017年4月间，被告人林大边在位于陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号的住处将8克海洛因以每克500元的价格，9克甲基苯丙胺（俗称冰毒）以每克50元的价格，先后多次贩卖给方某1、周某等人吸食。2017年4月26日，公安机关对被告人林大边某住所进行清查时，现场缴获海洛因0.26克及吸毒工具一批，并抓获吸毒人员林某、周某、卓某等人。二、容留他人吸毒的事实2016年2月至2017年4月26日间，被告人林大边先后在其位于陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号的住宅多次容留林某、周某、卓某吸食毒品。至同年4月26日13时许，被告人林大边再次容留林某、周某、卓某在其住家吸食毒品时被抓获，现场查获毒品海洛因及吸毒工具一批。原判认为，被告人林大边违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；又提供场所多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决：被告人林大边犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，总和刑期有期徒刑九年六个月，罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元。上诉人林大边上诉提出，其从来没有贩卖毒品给他人，原判认定其贩卖毒品事实不清，证据不足。上诉人林大边的辩护人提出：1.证人方某1、周某的证言难以成立。2.证人卓某证实其吸食的毒品是林大边免费提供，证人林某证实其与林大边合资向翁某购买毒品。3.上诉人林大边一直否认贩卖毒品。综上，认定上诉人林大边贩卖毒品难以成立。经审理查明：2016年2月至2017年4月26日，上诉人林大边先后在其位于陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号的住宅多次容留林某、周某、卓某吸食毒品。2016年4月至2017年4月，上诉人林大边在其住宅多次贩卖毒品海洛因给方某1，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给周某。2017年4月26日13时许，上诉人林大边再次容留林某、周某、卓某在其住宅吸食毒品时，公安机关对上诉人林大边某住宅进行清查，现场缴获海洛因0.26克及吸毒工具一批，并抓获上诉人林大边及吸毒人员林某、周某、卓某等人。认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局受案登记表、立案决定书，证实公安机关对林大边容留他人吸毒案、贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局抓获经过，证实林大边于2017年4月26日被抓获归案。3.陆丰市公安局户籍证明，证实了林大边的出生日期、住址等基本身份情况。4.陆丰市公安局吸毒成瘾严重认定书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实方某1、林某吸毒成瘾严重，周某吸毒成瘾；公安机关决定对吸毒人员方某1、林某强制隔离戒毒二年，对吸毒人员林某行政拘留十五日，责令吸毒人员周某接受社区戒毒三年。5.陆丰市公安局现场检测报告书，证实对林大边、方某1、林某的检测样本经现场检测，均呈海洛因“阳性”；对卓某、周某的检测样本经现场检测，均呈冰毒“阳性”。6.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2017]05010号检验报告，证实本案查获的固体中检出海洛因的成分。7.证人周某的证言：2017年4月26日13时许我在陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号林大边的房屋吸食毒品“冰毒”时被公安机关抓获。我所吸食的毒品是我出钱让林大边去购买回来一起在他房屋里吸食的。我平时向林大边购买毒品都是直接上他家找他，没联系方式。我每次到他房屋吸食毒品给他20元至50元不等，他提供毒品给我在他的房屋里吸食，每天吸食毒品一至两次，前后向林大边购买过15次毒品，每次购买后都是在他家吸食。我向他买了约450元毒品冰毒，约10克的量。经过对混合相片进行辨认，证人周某辨认出林大边。8.证人林某的证言：2017年4月26日13时许我在陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号林大边的房屋吸食毒品时被公安机关抓获。我在林大边住处吸食毒品共十几次，一般都是与林大边合资向翁某购买毒品“白粉”，每次一百至两百块钱不等，买回来就回家或在林大边家里吸毒，在林大边住处吸毒没给林大边钱。经过对混合相片进行辨认，证人林某辨认出林大边、翁某。9.证人卓某的证言：2017年4月26日我在陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号房屋里吸食毒品冰毒。这间房屋是林大边的。我所吸食的冰毒是林大边买回来提供给我一起在他房屋里吸食的，他没有向我收费。清查这间房屋的时候我、大边还有一个不认识的人在房屋里一起吸食毒品。我在这间房屋里吸食毒品冰毒约3次。经过对混合相片进行辨认，证人卓某辨认出林大边。10.证人方某1的证言：我吸食的毒品是海洛因“白粉”，我是在博美镇博美社区向一个叫林大边的男子购买的。我平时就到“大边”家里向他购买，我向他购买海洛因多达十七八次。我从2016年4月开始向林大边购买毒品，一至两天向林大边购买一次，每次购买毒品200块钱，每次购买的量约0.4克，向他购买海洛因每克价格约500块钱。我共向林大边购买了约四千块钱的毒品，约8克的量。经过对混合相片进行辨认，证人方某1辨认出林大边，该人有贩卖海洛因给其。11.上诉人林大边在公安机关的供述：我吸食的毒品类型是海洛因，每天要吸食毒品一至两次，每次吸食毒品七八十块钱（约0.2克），吸食毒品已经成瘾。我经常跟林某合资并让林某向翁某购买海洛因，偶尔自己也向翁某购买。我一般都是一个人在家里吸食毒品。这次我被抓获的时候还有几个人在我家里被抓了，他们是林某、卓某，还有一名年轻叫不出名的男子。林某、卓某、“年轻男子”等人没有向我购买毒品，我不知道他们为什么会出现在我住处。林某和我是“毒友”关系，我不认识其他人。上诉人林大边指认相片上的物品是其吸毒工具和毒品海洛因。经过对混合相片进行辨认，上诉人林大边辨认出翁某、林某。12.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片，证实现场位于陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号一居民屋，该屋朝南，周边都是居民建筑，屋内四房一厅，类似四合院建筑，在屋内大厅门口右侧的茶几桌上发现有吸毒工具锡纸、吸管等，在一烟盒里发现疑似海洛因，并现场予以拍照。13.称重笔录、称重相片、扣押清单，证实2017年4月26日13时许，陆丰市公安局博美派出所民警在陆丰市博美镇博美村委会菜园三巷29号查获一吸毒窝点，现场发现少许疑似毒品海洛因及吸毒工具（锡纸、吸管等），现场用电子称对该疑似毒品海洛因进行称重，净重0.26克。扣押清单编号1号，并现场予以拍照。上述证据均经一审庭审举证、质证，予以确认。对于上诉人及其辩护人所提意见，本院作出以下评析：证人方某1、周某均指证多次向上诉人林大边购买毒品，应认定上诉人林大边有多次贩卖毒品的行为。原判认定上诉人林大边多次容留他人吸毒的事实，有证人周某、卓某、林某的证言证实，证据充分，应予认定。本院认为，上诉人林大边多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重；其又提供场所多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪；依法应予数罪并罚。原审判决审判程序合法，认定事实基本清楚，唯认定上诉人林大边贩卖毒品数量较大的依据不足，致量刑失当，应予纠正。根据上诉人林大边的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院（2017）粤1581刑初250号刑事判决对上诉人林大边犯贩卖毒品罪的定罪及犯容留他人吸毒罪的定罪与量刑部分；二、撤销陆丰市人民法院（2017）粤1581刑初250号刑事判决对上诉人林大边犯贩卖毒品罪的量刑部分；三、上诉人林大边犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。罚金限于本判决生效之日起二个月内缴清。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月26日起至2022年4月25日止）本判决为终审判决。审判长  欧春华审判员  陈朝伟审判员  钟荣军二〇一八年二月十二日书记员  许泽灏附：相关法律条文中华人民共和国刑事诉讼法第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。中华人民共和国刑法第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。