江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)赣03民终812号上诉人（原审被告）：萍乡市鸿成精细化工有限公司，住所地萍乡经济技术开发区雅天大厦。法定代表人：甘际萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：文建，江西赣天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国石化销售有限公司江西萍乡石油分公司，住所地萍乡市安源区楚萍东路1号。法定代表人：肖远，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈文解，江西化成律师事务所律师。上诉人萍乡市鸿成精细化工有限公司（以下简称“鸿成化工公司”）因与被上诉人中国石化销售有限公司江西萍乡石油分公司（以下简称“萍乡石化公司”）委托合同纠纷一案，不服萍乡市安源区人民法院（2017）赣0302民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿成化工公司上诉请求：1.判令撤销原判第一项，依法改判上诉人没有违约责任，不承担违约金，450万元的利息损失按中国人民银行同期贷款利率计算，不计算复利；2.一、二审诉讼费、鉴定费由萍乡石化公司负担。事实和理由：一、萍乡石化公司严重违约，双方于2008年2月3日签订的《委托征地合同》已于2010年9月实质性解除。理由如下：1.萍乡石化公司直接参与了土地拍卖过程，其行为违约。《委托征地合同》第三条约定：鸿成化工公司以萍乡石化公司的名义参加该宗土地竞拍。但是在该块土地拍卖过程中，萍乡石化公司直接参与了拍卖过程，并缴纳了100万元竞买保证金，既然萍乡石化公司亲自参加拍卖，则鸿成化工公司如何能以萍乡石化公司的名义竞拍？难道拍卖现场可以出现两个“石化公司”举牌参加拍卖？萍乡石化公司的行为严重违约，《委托征地合同》实质上已经解除。鸿成化工公司在一审中提供的萍乡石化公司缴纳的100万元编号为SZTG-1008地块保证金的收款收据，能够充分表明《委托征地合同》已经实质性解除，否则，萍乡石化公司不可能会缴纳100万元保证经径直参与拍卖。2.450万元已经退回，萍乡石化公司已经接受。二、鸿成化工公司没有违约行为，一审判决鸿成化工公司承担违约金不当。理由如下：1.《委托征地合同》第三条约定，该宗土地的国有土地使用权出让合同由萍乡石化公司与出让方签订。根据法律规定的程序，该条款不可能实现，因为土地经过法定拍卖程序，《成交确认书》上绝对只可以是竞得人名称，土地交易中心必须以成交确认书的竞得人名称办理合法手续，并且在《成交确认书》上，必须注明“竞得人持本《成交确认书》与萍乡市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，不按期签订《国有建设用地使用权出让合同》的，视为竞得人放弃竞得资格，竞得人应承担相应法律责任”，因此，鸿成化工公司签订土地使用权合同，且之后办理的土地使用权证、规划等手续在自己名下，是法定程序，一审认定鸿成化工公司违约明显不当。2.《委托征地合同》第三条约定，土地出让金也由萍乡石化公司直接向出让方支付。根据法律规定，该条款不能够实现，土地出让金只可能是《成交确认书》确定的竞得人。3.《委托征地合同》第六条第2项约定，鸿成化工公司应及时缴纳土地契税，契税缴款单位为中国石化公司萍乡分公司。根据法律规定的程序，该条款不可能实现，契税的缴纳单位只可能是《成交确认书》确定的竞得人。三、《委托征地合同》完全超出了委托的范畴。1.委托合同第三条约定，土地出让金及所有税费包含于本合同总价款之内，若土地出让金及所有税费超过本合同总价款，超过部分由鸿成化工公司补齐。合同第二条约定，总价款为800万元，保含征地款、所征土地上附着物、建筑物、青苗费等补偿款、国有土地出让金、办理国有土地出让手续的各种税费以及三通一平等一切费用。合同第九条第2项约定，因本合同项下的土地使用权产生相邻及工农纠纷全部由鸿成化工公司负责处理，与萍乡石化公司无关，由此发生的所有费用由鸿成化工公司承担，萍乡石化公司不承担责任。以上条款的约定，800万元不可能完成，超出了委托的法律特征。2.合同第九条第1项约定，鸿成化工公司不得在本合同项下土地使用权2公里地域范围内的土地上兴建或者允许其他任何单位和个人兴建、重建加油站，以及转让、租赁、借用、置换等形式允许第三人兴建加油站。该条款超出了鸿成化工公司的能力范围，也超出了委托合同的特征。3.合同第九条第3项约定，在履行本合同过程中，因征地引起的法律纠纷，萍乡石化公司拒不承担任何法律责任，如萍乡石化公司因此被追诉并承担责任，萍乡石化公司有权向鸿成化工公司追偿所有直接和间接的损失。该条款超出了委托的范畴，根据法律规定，法律责任是由委托人承担而非受托人。4.合同第九条第4项约定，当地村名及村委会不得以任何理由收取费用，其全部费用由鸿成化工公司承担，由此造成工程停工的损失由鸿成化工公司承担，该条超出了委托的范畴，同时也超出了鸿成化工公司的能力，鸿成化工公司无法阻止第三方的行为。四、一审法院判决利息明显过高，应当分段计息，且含复利，明显不当。利息的计算没有必要进行司法鉴定，鉴定费36643.18元是不必要的支出。利息的计算智能按照银行同期贷款利息计算，计算复利没有法律依据，也不符合双方约定。对利息的鉴定是多此一举，增加当事人费用和诉累。五、萍乡石化公司违约在先，且属于严重违约，鸿成化工公司没有违约行为，一审法院判决违约金不当，而且过高，一审认定损失虚高。违约金的计算前提是实际损失，由于一审认定利息损失有误，则计算的违约金亦错误。本案中的利息损失是可以确定的，一审判决违约金200万元并不是根据合理利息损失确定的，况且萍乡石化公司违约在先。六、鸿成化工公司为案涉土地花费共计12828500元，大大高于萍乡石化公司支付的450万元。鸿成化工公司处理拆迁户5户、修通道路2条、迁坟120座、历经6年解决拆迁问题。鸿成化工公司支付购土款、土地出让金、契税、拆迁费、安置费、三通一平、办证手续费、报批费等费用，远远超出委托合同的范畴。萍乡石化公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。事实和理由：1.上诉人存在严重违约，系根本性违约。根据委托合同第三条的约定，上诉人应以被上诉人的名义参加土地竞拍，土地出让合同也应由被上诉人与出让方萍乡市国土资源局签订，出让金也应被上诉人直接向出让方支付。但事实是上诉人以其自己的名义参与竞拍，竞拍成功后，直接与出让方签订出让合同。合同第六条约定，自被上诉人首期土地款汇至上诉人账户的次日起，上诉人应在180天内办完土地使用者为被上诉人的国有出让土地使用权证，事实上，上诉人在收取被上诉人支付的450万元后，为其自己办理了国有出让土地使用权证。合同第九条第1款约定，上诉人不得在在本合同项下土地使用权2公里地域范围内的土地上兴建或者允许其他任何单位和个人兴建、重建加油站，以及转让、租赁、借用、置换等形式允许第三人兴建加油站。而事实上，上诉人拿着被上诉人的450万元，为自己新建了朝阳加油站，并将朝阳加油站出租给了中化石油江西有限公司。据上所述，上诉人系拒不履行合同义务，违约的主观过错非常明显。2.委托合同约定的200万元违约金，并未超过被上诉人实际损失的30%，相反，该违约金数额远远低于实际损失的30%。朝阳加油站的土地出让金为350.65万元，而被上诉人却预付了450万元给上诉人，并且，加油站的土地投资款800万元还包括被上诉人支付给上诉人的巨额佣金。根据上诉人出具给被上诉人的关于解决朝阳加油站有关问题的函，上诉人租赁给中化石油江西有限公司的价格必然不低于每年250万元，则上诉人只要3、4年的时间就可以收回投资。上诉人不讲诚信的行为，造成了国有资产的重大流失，而其自己则从中牟利，导致被上诉人的可得利益损失巨大，远远超过了合同所约定的违约金。3.一审判决计算复利合理合法，并没有违反法律规定。《人民币利率管理规定》第二十条规定：对贷款期内不能按期支付利息按贷款合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。参照相关司法解释可以看出，我国是通过复利、罚息的方式对合法利率进行保障。因450万元的利息系按年计算，上诉人并没有按年赔偿利息给被上诉人，根据我国法律规定，计算利息时只要未超过年利率24%即受法律保护。萍乡石化公司向一审法院起诉请求：1.判令鸿成化工公司继续履行《委托征地合同》；2.判令鸿成化工公司向萍乡石化公司支付违约金200万元；3.判令鸿成化工公司赔偿利息损失1832158.84元；4.诉讼费由鸿成化工公司承担。一审法院认定事实：萍乡石化公司拟在萍乡市××路后埠管理处张家坡地段的国有出让土地上新建一座加油站，但尚未拍得该国有土地使用权。为更好的处理与地方政府的关系，使加油站建设能顺利进行，便决定委托鸿成化工公司办理有关土地竞拍事宜，2008年2月3日，经双方平等协商，双方当事人签订了《委托征地合同》，首先双方就合同的目的进行了明确；其次合同第一条约定：土地位置位于萍乡市××路××管理处××地段；第二条约定：合同总价款为800万元，包括征地款，所征土地上的附着物、建筑物、青苗费等补偿款、拆迁款，国有土地出让金、办理国有土地出让手续的各种税费及土地三通一平等一切费用（包括土地契税）；第三条约定：鸿成化工公司以萍乡石化公司的名义参加该宗土地竞拍，该宗土地的国有土地使用权出让合同由萍乡石化公司与出让方签订，土地出让金由萍乡石化公司直接向出让方支付；第四条约定：合同签订后，30个工作日内待被告办理完地点为萍乡市××路，权属为萍乡石化公司名下的萍乡市规划局建站规划批复后，萍乡石化公司付给鸿成化工公司征地总价款的25%，计人民币200万元；第六条约定：自萍乡石化公司首期土地款汇至到达鸿成化工公司账户的次日起计算，在180天内办完《国有出让土地使用证》，办理所发生的一切费用由鸿成化工公司承担；第八条约定：本合同项下的交付标准为三通一平，交付时间为取得土地证后60天内。该合同签订后，萍乡石化公司按约履行了合同义务，分别于2008年10月7日向鸿成化工公司支付了首期合同价款200万元、2009年12月23日支付了委托征地款250万元，合计450万元。2010年10月22日,鸿成化工公司以成交价3506500元竞得萍乡市××路××管理处××地段编号为××-××地块的国有建设用地使用权。2011年5月27日，鸿成化工公司取得萍乡市国土资源局颁发的萍国用（2011）第××号国有土地使用权证；同年11月7日，取得萍乡市规划局批准该地块的建设用地规划许可证；同年12月15日，取得萍乡市国土资源局批准该地块建设朝阳加油站的建设用地批准书；2013年5月2日，取得江西省商务厅批准该地块建设安源区朝阳加油站的规划确认；同年6月6日，萍乡市公安消防支队给鸿成化工公司出具《建设工程消防设计审核意见书》同意朝阳加油站建设工程的消防设计；2014年3月26日，萍乡市公安消防支队给鸿成化工公司出具《建设工程消防验收意见书》批准朝阳加油站建设工程的消防验收合格；2013年9月3日，鸿成化工公司取得萍乡市安全生产监督管理局的《危险化学品建设项目安全条件审查意见书》；2014年5月12日，取得萍乡市房产管理局颁发的萍房权证安字第××号房屋所有权证。2014年9月22日，鸿成化工公司向萍乡石化公司出具《关于解决朝阳加油站有关问题的函》，提出三种解决方案。萍乡石化公司收到后，于同年11月12日回复了《关于萍乡鸿成公司有关解决朝阳加油站问题的复函》，明确表示不同意鸿成化工公司的解决方案，要求鸿成化工公司承担违约赔偿责任，并继续履行合同。同年11月4日，鸿成化工公司向萍乡石化公司的银行账户汇款450万元作为退回萍乡石化公司的合同价款。后双方多次协商，但均未能达成一致意见。萍乡石化公司以鸿成化工公司不守诚信，缺乏最基本的商业道德准则，违反合同约定，给其造成了巨大的经济损失为由，诉至法院。庭审时，萍乡石化公司将利息损失变更为1832158.84元。一审法院还查明，经依法委托，萍乡市萍审有限责任会计师事务所出具赣萍审鉴字[2017]第22号鉴定意见书，证明鸿成化工公司自2008年10月8日起至2014年11月3日期间占用萍乡石化公司的资金450万元所产生的利息损失为1832158.84元（其中复利金额为249457.84元）。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。综合双方的诉辩意见及审理查明的事实，归纳争议的焦点为：1、双方签订的《委托征地合同》是否有效；2、如果合同有效，鸿成化工公司的行为是否构成违约，如果鸿成化工公司的行为违约，对其违约行为造成萍乡石化公司的损失如何计算。首先，双方于2008年2月3日签订的《委托征地合同》系双方平等协商，自愿签订的合同，未违反法律、行政法规的强制性规定，也无《合同法》第五十二条规定合同无效的法定情形，故《委托征地合同》是合法有效的，双方当事人均应依照合同约定行使各自的权利并履行各自的义务。虽然合同名称为《委托征地合同》，但通过对委托事项及合同内容的分析，该合同完全符合《合同法》第三百九十六条规定的委托合同的法定要件，只是当事人对合同名称的用字不当。因此鸿成化工公司辩称双方当事人均不是法定的征地单位，委托征地事项违反法律规定无法实现，故合同无效的意见不能成立，不予支持。其次，萍乡石化公司在举证阶段提供有关鸿成化工公司办理土地使用权证及建设加油站批文等八份证据系复印件，鸿成化工公司对此提出异议，因该部分证据的原件持有人为鸿成化工公司，鸿成化工公司在法庭通知提交原件核对的情况下，在合理时间内拒不提供，依法应认定该八份证据的真实性，即应当认定鸿成化工公司将萍乡石化公司委托其竞拍的位于萍乡市××路××管理处××地段的国有出让土地在竞拍成功后办理登记在鸿成化工公司名下，并在该地块上新建了朝阳加油站并取得相关批文的事实。鸿成化工公司不依照合同约定代理萍乡石化公司的委托事项，而是在收到萍乡石化公司支付的委托款项450万元后，将竞拍得来的土地办理登记在自己名下，后又在该土地上建设了朝阳加油站，这是明显的违反委托合同、损害委托人利益的严重违约行为。故萍乡石化公司诉请要求鸿成化工公司按合同约定支付违约金200万元的意见理由充分，依法应予采纳。鸿成化工公司关于合同无效不应承担违约责任的意见不予采纳。对于萍乡石化公司诉请要求鸿成化工公司就其占用450万元款项，应当按照银行贷款利率计算利息及复利的意见，因双方在合同中已经明确约定“鸿成化工公司违约的，应向萍乡石化公司支付违约金200万元，同时鸿成化工公司应返还全部价款及利息”，根据合同约定及审理查明的事实，鸿成化工公司不仅存在违约行为，而且占用萍乡石化公司450万元委托款项数年之久。鸿成化工公司在向萍乡石化公司出具的《关于解决朝阳加油站有关问题的函》提出的解决纠纷方案中第一种方案为“鸿成化工公司将朝阳加油站租赁给萍乡石化公司，年租金250万元，租期为10年”，由此可见，鸿成化工公司的违约行为给其自身带来的利益是较大的，而相对萍乡石化公司来说造成的损失也是较大的，且该案系有偿的委托合同，一审法院综合考虑实际情况、当事人的过错程度以及法律许可的范围，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，对萍乡石化公司要求按照银行贷款利率计算利息及复利的该项诉请依法予以支持。鸿成化工公司的相关辩解意见不予采纳。萍乡石化公司诉请要求鸿成化工公司继续履行合同的意见，根据审理查明的事实，鸿成化工公司已经将涉案的土地及房产通过法定程序全部办理登记在其公司名下，萍乡石化公司的该项诉请事实上已经不能履行，根据《合同法》第一百一十条之规定及本案的实际情况，对该项诉请依法应予驳回。萍乡石化公司当庭将其诉请的损失金额由1963400元变更为鉴定意见书确认的1832158.84元的意见，属于当事人对自身权益的处分，依法应予采纳。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条、第一百一十条第二款第（一）项、第一百一十四条、第三百九十六条、第四百零六条之规定，判决：一、鸿成化工公司支付萍乡石化公司违约金200万元，同时赔偿其占用萍乡石化公司款项450万元、给萍乡石化公司造成的利息损失1832158.84元，合计3832158.84元，前述款项限鸿成化工公司于判决生效后15日内履行；二、驳回萍乡石化公司的其他诉讼请求。案件受理费38507元、评估鉴定费36643.18元，共计75150.18元，由萍乡石化公司承担1150.18元，由鸿成化工公司承担74000元。本院二审中，鸿成化工公司围绕上诉请求提供了以下证明材料：1.《国有建设用地使用权出让合同》、江西省国有土地使用权有偿使用收入专用票据、江西省萍乡市服务业发票、萍乡市国土资源局收据萍乡市地方税务局税收通用缴款书、萍乡市安源土地收购储备中心出具的土地使用权交易服务费收费票据；2.委托征购××路××管理处××地段土地征地拆迁协议、沙石坑土地征购协议、征购土地补充协议、征购拆迁安置土地协议书、拆迁协议书5份、与胡纯良的补充协议2份及补充明细、与李山签订的宅基地安置协议书、城郊管委会财政所收款收据、领条4张；3.江西省政府非税收入票据5张、销货清单3张、领条2张；4.建设业统一发票2张、土方工程承包合同、托运土方协议书、土建工程施工承包协议书、路面硬化协议书、收条2张、领条1张；5.增值税普通发票、朝阳加油站储罐供销合同、收条1张、萍乡萍沅建筑工程质量司法鉴定所出具的鉴定费发票、司法鉴定协议书、萍乡市防雷装置质量检测检验所出具的防雷检测费发票、萍乡市天诚科技有限公司出具的雷击风险评估服务费发票、赣州永安安全生产科技服务有限公司萍乡分公司出具的收款收据、萍乡市安源区安全生产监督管理局出具的罚没现金专用收据、收条2张、供电局收款收据1张；6.江西省政府非税收入票据9张、水土保持方案编制费发票、档案利用费发票、萍乡市兴建建筑工程施工图审查有限公司出具的图纸审查费发票、萍乡市勘察测绘出具的测量费发票，以上6组证据拟证明鸿成化工公司办证过程中花费了各项费用共计3770146元，根据成交确认书及土地出让合同，土地使用权证一定要办在鸿成化工公司名下，鸿成化工公司不存在违约行为。鸿成化工公司拍的土地后共花费了12314022.18元，大大超过了《委托征地合同》约定的800万元。经质证，萍乡石化公司对第1组证据的真实性、合法性无异议，但认为不能实现其证明目的，因为土地出让金等费用包括在合同总价款800万元内，其所支付的费用都是在萍乡石化公司预付的450万元中支付的，而鸿成化工公司没有以萍乡石化公司的名义参加竞拍，证实了其行为构成违约，2005年12月22日的收据反映的是土地规费，是以萍乡石化公司的名义代缴的，该收据与本案无关；对第2组证据的真实性有异议，但认可拆迁事实的存在，对于鸿成化工公司与个人签订的协议的真实性不能确认，三通一平是委托合同内约定的事项，应由鸿成公司完成；对第3组证据中非税收入发票的真实性无异议，但都是在办证之后发生的，与本案无关，对销货清单和领条的真实性不予确认，且都是发生在2014年，与本案无关联；对第4组证据中两份发票的真实性无异议，反映的征地款也包括在委托合同约定的范围内，对其施工的真实性无法确认，即使是真实施工，也是委托征地合同中约定的内容；对第5组证据中发票的真实性无异议，对其他证据的真实性无法确认，且都是发生在2011年，加油站办证之后产生的费用，与本案无关联；对第6组证据有异议，认为与本案无关联，都是2012年以后发生的费用。本院认为，萍乡石化公司对真实性无异议的证据，对真实性予以认定，但本案要解决的问题是鸿成化工公司是否违反了《委托征地合同》，鸿成化工公司提供的该6组证据欲证明其竞买土地前后所花费的费用情况，与其是否违法了《委托征地合同》义务无关联，即不足以实现其不存在违约行为的证明目的，故不予采信。7.收款收据2张，拟证明萍乡石化公司在招标时缴纳了100万元保证金，其行为构成违约。经质证，萍乡石化公司认为不是原件，真实性不能确认，鸿成化工公司以其自己的名义缴纳100万元保证金的票据能够证明鸿成化工公司存在违约。本院认为，根据该两张票据及对双方的询问，能够确认双方均以各自的名义缴纳的竞买保证金100万元的事实，对于是否能够证明萍乡石化公司存在违约的问题将结合本案事实在本院认为部分进行综合认定。萍乡石化公司围绕上诉请求提供了以下证明材料：1.房屋租赁协议，拟证明鸿成化工公司于2014年8月10日将朝阳加油站房屋出租给了中化石油江西有限公司。在签订合同后的2014年9月22日，鸿成化工公司还曾以函件的形式询问萍乡石化公司是否愿意以250万元/年租赁朝阳加油站，鸿成化工公司违反诚信原则。经质证，鸿成化工公司对该证据的真实性无异议，但签订时并未生效，是半年之后生效，去函属实，目的是为了解决案涉纠纷。2.竞买申请书、鸿成化工公司身份情况及法定代表人甘际萍身份证、竞买报价单、成交确认书、安源区人民政府出具的挂牌要求，拟证明鸿成化工公司以其自己的名义竞买案涉土地，并以360.65万元竞买成功，鸿成化工公司的行为严重违约。经质证，鸿成化工公司对该组证据的真实性无异议，但认为是萍乡石化公司参与了竞买，所以才以自己的名义参加竞买。因鸿成化工公司对真实性无异议，故本院对该组证据予以采信，对于能否实现鸿成化工公司存在违约的证明目的，将结合本案案情进行综合认定。3.国有建设用地使用权出让合同，拟证明鸿成化工公司以自己的名义与萍乡市国土资源局签订了土地使用权出让合同，土地开发投资总额为900万元。经质证，鸿成化工公司对该证据的真实性无异议，但认为900万元并不是实际花费的建设资金，只是约定不能低于900万元。因鸿成化工公司对真实性无异议，故本院予以采信。4.萍乡市安源区发展和改革委员会出具的关于同意开展新建朝阳加油站项目前期工作的批复，拟证明对案涉土地投资款为900万元，并非鸿成化工公司声称的2000多万元投资款。经质证，鸿成化工公司对该证据的真实性无异议。因鸿成化工公司对真实性无异议，故本院予以采信。二审经审理及审查一审案卷材料，查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为,双方当事人出于双方真实意思表示签订的《委托征地合同》，其内容不违反法律、行政法规强制性规定，形式上符合合同法关于委托合同的规定，系合法有效的委托合同，双方当事人之间为委托合同关系，本案为委托合同纠纷。本案的争议焦点为1.鸿成化工公司以其自己的名义参与竞买案涉土地的行为是否构成违约；2.如果构成违约，对于违约造成的利息损失应如何确定；3.如果违约，应否按照合同约定支付200万元的违约金。关于鸿成化工公司以其自己名义参与竞买土地的行为是否构成违约的问题。双方签订《委托征地合同》的目的是使萍乡石化顺利购买案涉土地从而新建加油站；委托事项是受托人鸿成化工公司为委托人萍乡石化公司竞买案涉土地使用权。委托合同第三条约定：鸿成化工公司以萍乡石化公司的名义参加该宗土地竞拍，该宗土地的国有土地使用权出让合同由萍乡石化公司与出让方签订，土地出让金也由萍乡石化公司直接向出让方支付。根据该条规定，鸿成化工公司应当以萍乡石化公司的名义参加案涉土地使用权的竞买，而事实上，鸿成化工公司以其自己的名义预交竞买保证金，并以自己的名义参加竞拍，且在竞得土地使用权后办理相关土地使用权出让手续，其行为导致合同目的无法实现，构成根本违约。对于鸿成化工公司提出之所以以其自己名义参加竞拍，是因为萍乡石化公司自行向政府预交了竞买保证金100万元，该行为属于解除委托合同的行为，故此是萍乡石化公司严重违约上诉理由。根据《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条关于合同解除的规定，当事人可以协商一致解除合同，或者在符合法律规定解除合同的情况下，将解除合同的主张通知对方当事人。本案中，双方从未有协商解除委托合同的意思表示，且萍乡石化公司亦未提出解除合同的意思主张，鸿成化工公司提出萍乡石化公司向政府预交竞买保证金100万元的行为系萍乡石化公司解除合同的意思表示不符合合同约定和法律规定，事实上，萍乡石化公司为实现委托合同目的一直在履行合同义务，该公司在预交竞买保证金之前的2008年10月7日和2009年12月23日，根据委托合同共向鸿成化工公司支付预付款450万元，鸿成化工公司仅以萍乡石化公司预交竞买保证金100万元的行为判断萍乡石化公司具有解除委托合同的意思表示是不符合逻辑和常理的，萍乡石化公司预交竞买保证金的行为未违反委托合同义务。鸿成化工公司又提出萍乡石化公司参与了土地使用权竞买全过程，但未提供充分的证据予以证明。上诉人鸿成化工公司提出萍乡石化公司严重违约，双方签订的《委托征地合同》已于2010年9月实质性解除的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于违约造成的利息损失应如何确定的问题。鸿成化工公司构成违约，根据合同约定，应当返还相应价款450万元和利息。萍乡石化公司据此主张应当计算占用450万元期间的利息损失，其中利息损失应当计算复利。一审综合考虑鸿成化工公司违约后的盈利性以及萍乡石化公司作为盈利单位在对方违约后遭受损失的严重程度，在综合实际情况、鸿成化工公司的过错程度以及法律许可的范围，认定鸿成化工公司违约造成的利息损失为1832158.84元并无不妥。上诉人鸿成化工公司提出利息计算明显过高、复利不应当支持的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于对利息损失不应司法鉴定的上诉理由。对损失进行鉴定是当事人享有的诉讼权利，本案中，萍乡石化公司申请对占用450万元期间利息损失进行司法鉴定是其诉讼权利，故对该上诉理由不予支持。关于鸿成化工公司应否按照合同约定支付200万元的违约金的问题。鸿成化工公司以其自己名义参加竞买违反了诚信原则，构成根本违约，应承担违约责任。《委托征地合同》第十条规定，鸿成化工公司违约，则应向萍乡石化公司支付违约金200万元，萍乡石化公司有权解除合同，同时鸿成化工公司应返还全部价款及利息。鸿成化工公司明知合同约定了200万元的违约金条款，依然违反合同约定，以其自己的名义参加竞买，并且竞买成功，对《委托征地合同》的合同目的不能实现具有严重过错。鸿成化工公司在获得土地使用权后，向萍乡石化公司发出函件，提出以每年250万元租金将朝阳加油站出租给萍乡石化公司，由此可见，鸿成化工公司违约的成本相对较低，且违约将使其自身可能获得利益，此种情况下，在我国全面构建社会主义法治、诚信社会的大环境中，应尊重契约精神，严厉打击民商事活动中的不诚信行为，一审根据合同约定判令鸿成化工公司支付违约金200万元并无不当。上诉人鸿成化工公司提出违约金过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人鸿成化工公司提出《委托征地合同》超出了委托范畴的上诉理由。800万元的总价款是双方真实合意表示，800万元是否能完成委托事项并不是判断超出委托范畴的标准，委托事项未违反法律强制性规定则委托合同属于有效合同。上诉人以委托合同中部分条款超过委托范畴抗辩委托合同有效性的理由不能成立，故对该上诉理由不予支持。综上所述，上诉人鸿成化工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  缪德敏审判员  王 娟审判员  刘 敏二〇一八年二月九日书记员  朱郭萍