.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终291号上诉人（原审原告）：黄晓程，男，1981年7月25日出生，汉族，山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司职工，住太原市。委托诉讼代理人：姚晋晋，山西知达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司，住所地太原市万柏林区千峰南路大王小区（北区）21号楼1层1号。负责人：武如松，职务经理。委托诉讼代理人：付晓敏，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘士博，男，该公司员工。上诉人黄晓程与被上诉人山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司因劳动争议一案，不服太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2219号民事判决，提起上诉。本院于2018年1月11日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人黄晓程的委托诉讼代理人姚晋晋，被上诉人山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司的委托诉讼代理人付晓敏、刘士博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人黄晓程上诉请求:一、请求依法撤销太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初2219号民事判决，并依法改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决第十一页称：原告黄晓程提供的现有证据只能证明原告黄晓程住院治疗时个人自付医疗费的数额，并不能证明因被告山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司未缴纳社会保险给其造成损失及数额，故对原告黄晓程的该项诉讼请求，本院不予支持。属于认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。一审法院认为，黄晓程要求山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司支付未签订书面的无固定期限劳动合同的双倍工资的诉请，不符合《中华人民共和国劳动合同》第十四条第二款规定的三种情形，不予支持，系适用法律错误，应当予以纠正。一审法院判决山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司按照2014年、2015年的最低工资标准支付黄晓程的病假工资属于适用法律错误。综上，一审法院在认定事实及适用法律方面均有错误，根据《民事诉讼法》的规定，特提起上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，并支持黄晓程的诉讼请求。被上诉人山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司答辩，一、请求山西省太原市中级人民法院依法驳回黄晓程所有的诉讼请求，维持太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会万劳仲裁字（2015）第149号仲裁裁决书、太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第02334号判决、万劳仲案字（2016）第96号裁决书、太原市万柏林区人民法院（2016）晋0109民初2523号判决、（2017）晋01民终2372号判决、（2017）晋0109民初2219号民事裁定书决定。二、请求法庭依法判定黄晓程因病住院治疗期间我公司支付的79000元，视为给黄晓程支付的病假工资和在判决期间履行给付金钱义务。超出部分应退回我公司或依法判定为我公司和黄晓程解除劳动关系的补偿。三、黄晓程患病原因及工伤认定在太原市万柏林劳动仲裁委和万柏林区人民法院裁定、判决依据法律事实清楚，符合法律条例，故申请驳回黄晓程的上诉请求。黄晓程主张的55万元赔偿费用没有计算依据及法律依据，故请二审法院予以驳回。黄晓程未参加社会保险及职工医保是其自己拒绝参加的。且黄晓程与山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司未签订劳动合同是事实，黄晓程请求支付双倍工资，与法律条文规定和事实不符，《中华人民共和国劳动法》相关条款要求用人单位支付劳动者双倍工资，是法律对用人单位的惩罚性规定，支付双倍工资的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为应受到的法律惩罚，并受一年仲裁时效的限制。黄晓程一直未与我公司协商解决此事，我公司多次向黄晓程发出解除劳动关系通知书，但黄晓程一直拒绝接收，且不与我公司联系，而是始终就赔偿款和医疗费问题起诉和劳动仲裁我单位，故请求二审法院依法驳回黄晓程的诉讼请求，维持原判。请求法院依照《企业职工患病或非因公负伤医疗期的规定》确定上诉人黄晓程在我公司工作的年限和医疗期限及病假工资计算标准。综上所述请求法院依法驳回上诉人黄晓程所有的上述请求并承担本案诉讼费用。黄晓程向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资84000元（从2014年1月计算至2016年5月，28个月）；2、请求依法判令被告支付原告从2014年8月至2016年11月的工资81000元；3、请求依法判令被告为原告补缴2013年至今的社会保险，不能补缴的，判令被告将相应款项25590元支付给原告；4、因被告未给原告缴纳社会保险，导致原告各项损失共计550000元，请求判令被告支付原告该款项；5、诉讼费由被告承担。原审法院认定事实如下：黄晓程于2012年12月底开始在山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司工作，工作岗位为司机，工资为每月3000元，双方未签订书面劳动合同。2014年8月4日，黄晓程将公司的相关负责人送往工地后，突发疾病，被送往山西医科大学第二医院住院治疗，诊断为“脑干出血”，后在太原市杏花岭区中心医院、山西三针脑血管病医院治疗，四次住院的医疗费，除社保报销外，黄晓程自付现金149219.1元。黄晓程在工作期间，山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司未办理社保手续，也未缴纳过社会保险。黄晓程自突发疾病住院后未上班，未提供劳动，山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司自黄晓程住院后未发放工资。2015年4月27日，山西光大司法鉴定所鉴作出鉴定意见书，鉴定黄晓程目前伤情级别符合二级伤残标准，护理依赖程度为完全护理依赖。2015年12月22日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定黄晓程完全丧失劳动能力。2015年7月，黄晓程向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认申请人与被申请人形成无固定期限劳动关系；2、裁决被申请人支付12个月未签订劳动合同的双倍工资48969元；3、裁决被申请人向申请人支付工伤待遇；4、裁决被申请人给申请人缴纳社会保险。太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会于2015年10月26日作出万劳仲裁字（2015）第149号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与被申请人补签书面无固定期限的劳动合同；二、被申请人依法为申请人缴纳各项社会保险，缴费标准由社会保险经办机构核定；三、对申请人其他仲裁请求不予支持。”黄晓程不服该裁决，于2015年11月20日向法院提起诉讼，一审法院于2016年1月26日作出（2015）万民初字第02334号民事判决书，判决：一、确认原告黄晓程与被告山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司形成无固定期限劳动合同关系；二、驳回原告黄晓程的其它诉讼请求。2016年4月，黄晓程再次向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、判令被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资33000元、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资84000元；2、判令被申请人支付申请人从2014年8月至今的工资共计63000元；3、判令被申请人为申请人补缴2013年至今的社会保险，不能补缴的，判令被申请人将相应款项25590元支付给申请人；4、因被申请人未给申请人缴纳社会保险，导致申请人各项损失共计301838.874元，请求判令被申请人支付申请人该款项。太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会于2016年9月13日作出万劳仲案字（2016）第96号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在收到本裁决书之日起十五日内一次性支付申请人医疗期病假工资（2014年8月-2016年7月）23个月×1640元/月×80%=30176元；二、其他仲裁请求不予支持。黄晓程不服该裁决，提起本案诉讼。山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司在黄晓程生病后支付住院费49000元（打入医院账户）、给付黄晓程家属现金30000元（用于垫付三针医院医疗费）。原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，“用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”根据上述规定，可视为山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司自黄晓程在工作满一年的当日，已经与黄晓程订立无固定期限劳动合同，且黄晓程山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司经生效判决确认，已经形成无固定期限劳动合同关系。黄晓程要求山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司支付2014年1月至2016年5月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定的三种情形，不予支持。因黄晓程自2014年8月突发疾病住院后一直未到山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司处工作，未提供正常劳动，故其要求按照3000元的标准全额发放病假期间工资的请求不予支持。根据劳动部【1994】479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》，黄晓程患病后应给予一定时间的医疗期。根据劳动部【1995】309号《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”的规定，在医疗期内山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司应按太原市最低工资标准的80%支付黄晓程病假工资，遇有国家调整时相应调整。2014年8月太原市最低工资标准为1450元，2015年5月1日调整为1620元，据此标准自2014年8月计算至2016年11月，山西省宏图建设集团有限公司直属十一分公司共应向黄晓程支付的病假工资为35064元。黄晓程提出要求山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司给付2014年8月至今工资63000元过高，法院只支持其中的35064元。黄晓程要求山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司为其补缴社会保险或支付其相应款项的诉讼请求，没有法律依据，不予支持；黄晓程要求山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司支付因未给黄晓程缴纳社会保险而导致的损失55万元的诉讼请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司未为黄晓程办理社会保险手续，也未向法庭提供充分的证据，证明社会保险经办机构可以补办社会保险手续，黄晓程提出要求被告山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司赔偿损失，人民法院应予以审理。但黄晓程提供的现有证据只能证明黄晓程住院治疗时个人自付医疗费的数额，并不能证明因被告山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司未缴纳社会保险给其造成损失及数额，故对黄晓程的该项诉讼请求，法院不予支持。故判决如下：一、被告山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄晓程2014年8月至2016年11月的病假工资35064元；二、驳回原告黄晓程的其他诉讼请求。本院查明的事实与原审一致。本院认为，被上诉人山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司未给上诉人黄晓程缴纳各项社会保险，导致上诉人在重病期间产生损失，虽上诉人无有效证据证明损失数额，但损失的事实是客观存在的，在患病期间，被上诉人山西宏图建设集团有限公司直属十一分公司就支付给上诉人黄晓程79000元，上诉人黄晓程也接受了该款项，此行为可以认定是用人单位对未给其用工缴纳保险进行的补偿，上诉人再就该项损失要求被上诉人进行补偿与客观事实不符，本院不予支持。一审法院按照最低工资标准的80%计算病假工资，符合法律规定；已生效判决已认定双方形成无固定期限劳动合同关系，上诉人再要求双倍工资无法律依据。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人黄晓程承担。本判决为终审判决。审判长曹轶群审判员张俊红审判员唐璐二0一八年二月十二日书记员乔潞潞