徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0312民初2124号原告：徐州泰荣煤矿设备有限公司，住所地徐州高新区第三工业园黄河路7号。法定代表人：李平，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩驰，徐州泉山区盛邦法律服务所法律工作者。被告：江苏阳明建设工程有限公司，住所地徐州市圆梦花园E1附。法定代表人：李亚敏，该公司经理。委托诉讼代理人：许大伟，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。原告徐州泰荣煤矿设备有限公司（以下简称泰荣公司）与被告江苏阳明建设工程有限公司（以下简称阳明公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月28日立案受理后，于2017年3月16日由审判员刘莉平适用依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告泰荣公司的委托诉讼代理人韩驰、被告阳明公司的委托诉讼代理人许大伟到庭参加了诉讼。后依法组成合议庭，于2017年9月19日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告泰荣公司的委托诉讼代理人韩驰到庭参加诉讼，被告阳明公司经本院传票传唤无正常理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告泰荣公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告交付施工资料，承担违约责任并赔偿原告的经济损失21万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原被告于2013年7月签订建设工程施工合同，由被告承建原告位于徐州市铜山区工业园区黄河路7号原告公司院内3#厂房工程，约定工期为90天。合同签订后，按照合同约定原告支付了工程进度款，被告至今未完成工程的施工。期间，我方多次要求被告尽快完成工程，但对方始终以各种借口进行推诿。由于被告拖延工期时间太久，我方对建设工程知识的欠缺，误以为工程已经竣工，于2015年3月在我方存在重大误解的情况下，为减少损失，我方将涉案工程的厂房租赁给他人。在对方搬迁过程中发现工期没有竣工的事实，并中止了搬迁。根据双方合同约定的竣工期间，对方已经严重违约，被告的违约行为已经造成原告经济损失，并且至今没有提交施工资料。根据相关法律规定，我方提起诉讼，请求人民法院依法判决被告承担违约责任。被告阳明公司辩称，涉案工程原告并未依法向行政机关办理建设用地规划许可证，也未办理领取国有土地使用证，及建设工程规划许可证，从而导致该建筑实际属于违章建筑的性质，从而不能办理相关的权属登记事项，也导致被告无法向建设管理部门办理建设工程施工许可证。根据法律规定，无施工许可证的是无法开工建设的，被告在没有行政机关允许的情况下，为原告完成了合同上约定的施工项目，项目完成后，原告即接收使用项目，并对外租赁，此事实在被告曾经诉原告工程款纠纷案件中有所认可。在项目在施工过程中，原告拖欠被告的施工进度款从而导致工期延长，其责任应当由原告自行承担，被告保留因窝工造成被告损失的主张请求赔偿的权利。另外，该项目原告并未委托监理机构对项目进行监理，因此不存在监理签署的相应验收证明。综上，被告认为原告的诉请不能成立，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2013年7月29日，原告泰荣公司作为发包人与被告阳明公司签订《施工合同》一份，约定由原告承包位于徐州市铜山新区的泰荣公司3#厂房工程，工程内容为徐州建筑学院建筑设计研究院所设计图纸范围，建筑面积暂定4770.2平方，承包方式为包工包料，固定总价为3045000元，其中钢结构价款2180000元、基础土建部分价款865000元。合同同时约定，工期总日历天数90天，实际开工日期以发包人提交施工许可证、工程师签发的书面通知之日起算，合同总日历天数不变；承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；双方约定工期顺延的情况：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件，(2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行，（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行，（4）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时，（5）不可抗力，（6）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况；工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告，双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数；发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见；发包人收到承包人递交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或者验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；竣工验收通过，承包人递交验收报告的日期为实际竣工日期，工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期；关于工程预付款，合同签订7日内，付150000元，双方约定的工程款支付的时间和方式：基础土方开挖完毕，钢筋进入现场，付40万元，独立基础施工完毕，付40万元工程进度款，钢结构预制完毕进场后，再次支付90万元工程进度款，主体钢结构安装完毕后，再次支付30万元工程进度款，地坪施工完毕后，再次支付50万元工程进度款；竣工验收后，再次支付24.5万元工程进度款，留15万元作为质量保证金，一年后付清。同日，双方签订《补充协议一》，约定承包方施工合同报价3045000元包含以下报价：1、3号厂房包工包料及基础及3号厂房的大门；2、3号厂房的卫生间及更衣间；3、下水管路、消防管路、车间防盗窗户、车间电缆等施工人工费（材料费由发包方承担）。合同签订后，被告组织人员进行了施工。2014年3月17日，原被告双方签订《关于徐州泰荣煤矿设备有限公司附属工程协商协议》一份，约定：经过双方协商，就阳明公司在泰荣公司所做的3号厂房所有附属工程最终价格为38.8万元。被告的法定代表人李平在该协议上签字。涉案工程于2011取得了国有土地使用权证书，于2013年9月27日取得建设工程规划许可证，未取得施工许可证。施工过程中，被告阳明公司未按照施工图纸对屋面及墙面进行施工。涉案工程已经由泰荣公司实际占有并将该厂房于2015年3月对外出租，原被告未对涉案工程进行竣工验收。2015年9月7日，阳明公司以泰荣公司为被告诉至本院，要求泰荣公司支付工程款70万元及利息1万元，本院受理后立案号为（2015）铜民初字第2753号。阳明公司起诉前，泰荣公司已经支付给阳明公司工程款2760000元。在（2015）铜民初字第2753号案件审理中，经泰荣公司申请，本院委托徐州华龙建设项目管理咨询有限公司对原告未按照施工图纸对屋面及墙面进行施工所应减少的工程价款进行鉴定，认定被告对屋面和墙壁进行施工而造成的工程款减少的数额鉴定结果为250925.26元。2016年12月27日，本院作出（2015）铜民初字第2753号民事判决，判决泰荣公司支付阳明公司工程款422074.74元及利息1万元。上述判决作出后，双方均未上诉，该判决生效后，该工程款被阳明公司债权人申请保全并强制执行35万元。庭审中，被告代理人对于本院询问的关于涉案工程实际开工日期、实际竣工日期等问题表示回去落实，本院告知其7日内以书面形式予以回复，被告逾期未回复。随后，被告经两次传票传唤未到庭参加诉讼，本院于2018年1月3日向被告发出通知书，要求被告到庭并对需要庭后落实的问题予以回复，被告未予以回复。本案争议焦点为：1、涉案工程的实际工期应如何认定；2、工期延误的责任及损失赔偿应如何认定；3、泰荣公司要求的交付施工资料的诉讼请求应否予以支持。关于争议焦点一，本院认为：首先，关于开工日期，阳明公司认为应以合同约定的施工许可证日期或工程师签发的书面通知书日期为准。合同约定实际开工日期以发包人提交施工许可证、工程师签发的书面通知之日起算为准，但涉案工程实际并未取得施工许可证，亦未有工程师签发的书面通知书，根据合同约定施工开工日期无法明确。庭审中，被告阳明公司对于涉案工程实际开工、竣工具体日期未能向本院予以明确，庭审后未在规定时间内予以回复，本院发出书面通知后，亦未予以回复，应承担不利后果，故就开工日期应结合原告陈述及其他证据予以认定。泰荣公司认为实际开工日期为2013年8月2日，理由为泰荣公司于2013年8月2日向阳明公司支付工程款15万元。施工合同约定，合同签订7日内，付15万元，基础土方开挖完毕，钢筋进入现场，付40万元。原告虽于2013年8月2日向被告支付15万元，但该15万元系预付款，不足以证明付款之日已经实际开工，但原告于2013年9月1日支付的40万元系工程进度款，可以认定至少在2013年9月1日被告已经实际组织人员进场施工，故本院认定实际开工日期为2013年9月1日。其次，关于竣工日期，原告认为实际竣工日期为2015年3月1日，被告认为实际竣工日期为2014年初。根据法律规定，在当事人对工程实际竣工日期有争议的情形下，工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工之日。本案中，涉案工程未竣工验收，被告虽主张实际竣工日期为2014年初，但未明确具体竣工日期，亦未能明确是否已经按照合同约定向原告提交竣工验收报告，应以原告占有使用涉案工程之日确认竣工日期。被告抗辩称，其已经于2014年初向原告交付了涉案工程，但未提供证据予以证明，根据涉案工程已经由原告于2015年3月实际占有并对外出租的事实，原告主张实际竣工日期为2015年3月1日有事实依据，本院予以确认。此外，涉案工程在施工过程中，增加了3#厂房附属工程，最终价格双方确定为38.8万元，因原告陈述3#厂房工程及增加的附属工程同时施工，势必会影响涉案3#厂房的工期，根据工程量的变动，本院酌定工期应延长10天。因此，涉案3#厂房被告应于2013年12月10日竣工，2013年12月11日至2015年3月1日系工期延误期间。关于争议焦点二，本院认为：关于该工期延误的原因，阳明公司在本案审理中抗辩是因泰荣公司以下行为所致：1、涉案工程未有国有土地使用证，并办理建设规划许可证，建筑属于违章建筑，导致被告无法办理施工许可证，无施工许可证是无法开工建设；2、施工过程中，原告拖欠被告施工进度款从而导致工期延长。对阳明公司抗辩的上述事由，经审查：首先，涉案工程已经于2011年取得相应土地的国有土地使用权证书，虽然建设工程规划许可证于2013年9月27日才取得，至今仍未取得施工许可证，但阳明公司实际于建设工程规划许可证之前就已实际开工，故涉案工程工期计算不应以取得施工许可证之日起算。法律规定建设单位应当负责办理施工许可证系对向主管部门提出申请主体的明确，至于具体事务有何人负责、相关费用如何负担，法律并未排斥当事双方进行协商的可能，且通过被告陈述可见涉案工程施工许可证办理义务人系被告，虽然规划许可证取得时间为2013年9月27日，但被告一直未办理施工许可证，即使因此导致工期延误，责任亦应由被告承担。其次，关于工程款支付，根据合同约定的付款进度，基础土方开挖完毕，钢筋进入现场，付40万元，独立基础施工完毕，付40万元工程进度款，钢结构预制完毕进场后，再次支付90万元工程进度款，主体钢结构安装完毕后，再次支付30万元工程进度款，地坪施工完毕后，再次支付50万元工程进度款；竣工验收后，再次支付24.5万元工程进度款，留15万元作为质量保证金，一年后付清。根据原告提供的付款明细，原告已经按照合同约定陆续支付了相应工程款，直到被告公司起诉时，原告已经支付包括增加附属工程在内的工程款2760000元，并不存在拖延支付对工期产生影响的问题。而工程最后两期工程款根据约定均是待竣工验收后才符合支付条件，与工期并不存在关联性。阳明公司抗辩因拖欠工程款致使工期延误不能成立。因此，阳明公司上述抗辩意见，本院不予支持。综上所述，原告泰荣公司与被告阳明公司所签订的建设工程施工合同，系双方当事人真实意思表示，应合法有效。原被告双方应按照合同约定履行各自的义务。涉案3#厂房施工过程中虽未取得施工许可证，但阳明公司事实上已经进场施工，且3#厂房工程款279万元及其附属工程的工程款38.8万元原告已经基本付清，阳明公司未提供任何证据证实工程工期可合理顺延的前提下，2013年12月11日计算至2015年3月1日期间的工期延长系由于阳明公司自身原因导致，被告理应承担相应的违约责任。根据涉案3#厂房工期延长工期期间，本院将违约损失计算期间调整为2013年12月11日至2015年3月1日。关于违约责任的计算标准，施工合同就工程逾期违约责任的计算方法并未明确约定，原告陈述其所建厂房系出租，事实上原告已经将厂房出租，被告逾期竣工定会给原告造成损失。前述期间的逾期完工违约损失，原告主张以涉案3#厂房工程款279万元为计算基数，按照年利率6%计算，具有合理性，经计算为206925元，本院予以支持。关于争议焦点三：阳明公司要求的交付施工资料的诉讼请求应否予以支持。本案中，原告依照双方合同约定要求被告交付完整的施工资料。关于竣工图，合同约定为“双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数”，而双方在专用条款中对此并无约定。关于其他施工资料，尽管根据双方合同约定，阳明公司应当向泰荣公司交付有关竣工资料，但双方在合同中对于应交付资料的具体明细并未明确，且原告亦未能明确其诉讼请求。因此，根据双方约定，现泰荣公司要求阳明公司交付施工资料的主张没有合同依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏阳明建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告徐州泰荣煤矿设备有限公司违约损失206925元；二、驳回原告徐州泰荣煤矿设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由被告江苏阳明建设工程有限公司矿设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并根据当事人人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  刘莉平人民陪审员  余广远人民陪审员  翟广元二〇一八年二月二十三日书 记 员  吕林宇