安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0504民初4249号原告：蒋忠国，男，1969年2月27日出生，汉族，住安徽省当涂县，委托诉讼代理人：王健，安徽民主律师事务所律师。被告：安徽慈湖建设集团有限公司，住所地安徽省马鞍山市花山区。法定代表人：徐成胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：产兵华，安徽峭正律师事务所律师。原告蒋忠国诉被告安徽慈湖建设集团有限公司（以下简称慈湖公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年11月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋忠国的委托诉讼代理人王健，被告慈湖公司的委托诉讼代理人产兵华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋忠国向本院提出诉讼请求：1、被告慈湖公司返还原告蒋忠国多扣得税款193799.3元，多扣的综合服务费用174943.55元，合计368742.85元；2、被告慈湖公司返还原告蒋忠国履约保证金100000元，并自2012年6月1日起，按月2%的标准计算付逾期付款违约金至实际给付之日；3、被告慈湖公司给付原告蒋忠国违约金50000元。合计518742.85元。事实和理由：2010年4月2日，原被告双方签订《项目承包协议》一份，约定原告蒋忠国承包被告慈湖公司中标的采石河路市政化改造一标段工程。协议约定税金由被告代扣代交，如税率提高，则乙方另行承担。按决算造价的1.5％上交被告综合服务管理费。在确保达到翠螺杯（市优）工程、达市级文明标准化工地、无安全质量事故发生、无农民工工资投诉、无官司纠纷的前提下，按收费额的20％奖励原告，否则增加0.5％上交。工程竣工合格达标，承包期满无违约行为时，无息返还履约保证金。履行中如有违约，则违约方承担给对方造成的全部损失，并支付5万元违约金。原告向被告缴纳了10万元履约保证金。案涉工程经竣工验收，于2012年5月交工，并获得翠螺杯奖。被告多扣税款及综合服务费。双方协商无果，以致成诉。被告慈湖公司辩称：我们认为原告的诉请没有事实和法律依据。原告诉请的几项请求，税款我们是按照实际代扣的，我们也是实际承担的，所以不存在多扣的。综合服务服务费用也是根据约定收取的，所以不存在违约金。履约保证金10万元也是原告违反合同约定，原告没有法律依据要求被告返还。针对违约金5万元，我们认为被告没有违约，相反是原告违约了。在庭审中，原告围绕诉请进行举证。蒋忠国、慈湖公司向法庭提交了证据。原告蒋忠国向法庭提交如下证据：证据1、原告身份证、被告企业信用信息公示报告各一份，证明原被告主体适格。证据2、原被告签订的项目承包协议原件一份，证明双方约定原告按决算造价的1.5%上交综合服务管理费；工程竣工合格达标，承包期满无违约行为时，被告无息返还履约保证金；履行中如有违约，则违约方应赔偿全部损失，并支付5万元违约金。证据3、收据两张原件，证明被告收取原告履约保证金10万元。证据4、关于公布2012年度马鞍山市建设工程“翠螺杯”奖（市优质工程）获奖工程的通知一份，关于2013年安徽省建设工程“黄山杯”（省优质工程）形式审查通过项目的公示一份，证明案涉工程的竣工时间和获奖情况。证据5、被告出具的结账清单一份原件、工程结算清单15张原件、原告制作的采石河路一标段多扣税款清单一份，证明原告多扣被告税款193799.3元，多收被告综合服务费用174943.55元。证据6、（2017）皖0521民初2765号民事判决书原件一份，证明当涂县人民法院告知原告对本起诉讼所涉争议可另行起诉。证据7、审计报告复印件一份，证明审计确认的金额。对原告蒋忠国向法庭提交的证据，被告慈湖公司发表如下质证意见：对证据1、3、7无异议。对证据2真实性无异议，但是双方对承包协议的双方权利义务的约定和解读有各自的表述。我司认为综合服务费1.5％是基本的，如果完成约定的全部内容还有额外20％的减免，否则就要在1.5%的基础上增加0.5%，按2％综合服务费收取。收取履约保证金表述条款，承包期间原告无违约行为无息返还。有关5万元违约金，由违约方承担。对证据4没有看到相关的原件，但是对有关工程竣工时间我们没有异议，该证据与原告诉请没有关联性。对证据5的结账清单、工程结算清单真实性无异议，但是达不到原告的证明目的，有关税款都是按照实际应该承担金额要求对方承担的，实际扣的金额以原告提交的15张结清清单为准，但是原告没有证据证明我们多扣的数额。关于所谓多收的综合服务管理费，我们实际收是688524.2元，是按照审计金额的2％来收取的。对证据6真实性无异议，恰恰证明了原告在承包工程期间有违约的行为，导致被告被人追诉、查封、扣划了被告的帐户。被告慈湖公司向法庭提交如下证据：证据1、2010-2014年税率表一份，证明被告并未多收取原告费用。证据2、（2017）皖0521民初2765号民事判决书一份，证明原告的违约行为，导致被告帐户被查封并扣划。按照合同约定，相关的管理费应该按照2％来执行，履约保证金10万元不能退还，按照合同约定原告还需另外承担5万元的违约金。证据3、承包协议一份，证明综合服务费1.5％是基本的，如果完成约定的全部内容还有额外20％的减免，否则就要在1.5%的基础上增加0.5%，按2％收取综合服务费。履约保证金表述条款，承包期间原告无违约行为无息返还，有关5万元违约金，如果原告违约就要承担违约金，被告违约就要承担违约金。对被告慈湖公司向法庭提交的证据，原告蒋忠国发表如下质证意见：对证据1我们认为性质上属于被告自己的陈述，我们认为代扣、代交既是合同义务也是被告法定义务，国家收取多少他们就扣多少，反过来说也是一样的，被告不能在这中间牟利。对证据2真实性无异议，但是我们认为达不到被告的证明目的，当涂县法院的判决没有认定我们违约，只是判决我们承担利息，没有判决原告支付违约金。对证据3我们认为被告对内容的解读是不全面、不客观的，关于综合服务费适用1.5％还是2％，以及关于奖励减免20％和增加0.5％的约定都是不明确的。关于税金的代扣代缴，上面没有约定比例，就应该按照实际的，履约保证金是说无违约就无息返还，对承包期做了明确的约定，承包期限不是到今天也不是代付款的那个官司时，是工程完工时间，原告没有违约就应该无息返还，我们在那个时点是没有违约的。对双方当事人提交的证据，本院认证如下：对原告蒋忠国提交的证据1、3、7，因对方无异议，本院予以采信。对证据2、4、5、6的真实性本院予以确认。对被告慈湖公司提交的证据2、3的真实性予以确认。证据1，系慈湖公司单方制作，且对方不予认可，本院不予采信。经审理查明：2010年4月2日，原告蒋忠国与被告慈湖公司签订《项目承包协议》一份，约定蒋忠国承包慈湖公司中标的采石河路（天门大道--东环路）市政化改造一标段工程。协议约定：蒋忠国承包的项目按决算造价的1.5％上交慈湖公司综合服务管理费；在确保达到翠螺杯（市优）工程、达市级文明标准化工地、无安全质量事故发生、无农民工工资投诉、无官司纠纷的前提下，按收费额的20％奖励蒋忠国，否则增加0.5％上交。税金由慈湖公司代扣代交，如税率提高，则蒋忠国另行承担。承包期限自协议签订之日起，至蒋忠国承包项目完工之日止。蒋忠国向慈湖公司缴纳了10万元履约保证金。工程竣工合格达标，承包期满无违约行为时，无息返还履约保证金。协议同时约定，协议条款双方均应履行，履行中如有违约，则违约方承担给对方造成的全部损失，并支付5万元违约金。案涉工程经竣工验收，于2012年5月交工，并获得翠螺杯奖。案涉工程造价经马鞍山市审计局审计，确认决算金额为34488710元。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。蒋忠国诉请慈湖公司返还其多扣税款193799.3元，多扣的综合服务费用174943.55元，合计368742.85元。但蒋忠国向法庭提交的证据不足以证实慈湖公司多扣其税款。关于综合服务费用，蒋忠国认为应按决算金额的1.5%交纳；慈湖公司提出因蒋忠国按决算金额的1.5%交纳的前提之一是蒋忠国承包的案涉工程无诉讼纠纷，但据当涂县人民法院（2017）晚0521民初2765号民事判决书记载，蒋忠国承包的案涉工程因其与马鞍山市皖江路桥有限公司存在工程款纠纷，马鞍山市皖江路桥有限公司将慈湖公司起诉至雨山区人民法院，后致慈湖公司被扣划款项320385元。蒋忠国按决算金额的1.5%交纳的另一前提是案涉工程达市级文明标准化工地，对此蒋忠国未能提供证据予以证实。故按双方协议的约定，蒋忠国应按决算金额2%向慈湖公司交纳综合服务费用。蒋忠国关于综合服务费的诉请，本院不予支持。关于蒋忠国要求慈湖公司返还履约保证金100000元的诉请，根据双方协议约定，履约保证金在工程竣工合格达标，承包期满无违约行为时，无息返还履约保证金。对承包期限，双方约定自协议签订之日起，至蒋忠国承包项目完工之日止。案涉工程已于2012年5月竣工验收，并获得“翠螺杯”奖（市优质工程）。慈湖公司提出，因蒋忠国与马鞍山市皖江路桥有限公司之间存在诉讼纠纷，故不应返还保证金；但蒋忠国与马鞍山市皖江路桥有限公司之间因案涉工程的诉讼发生于蒋忠国对案涉工程承包期限之后，慈湖公司的该抗辩不能成立，本院不予采信。法信超链：国家法律2篇案例74篇期刊90篇×故慈湖公司应向蒋忠国返还履约保证金100000元。对蒋忠国要求履约保证金100000元自并自2012年6月1日起，按月2%的标准计算付逾期付款违约金至实际给付之日的诉请，因双方对逾期付款违约金并未约定，且在协议中另行约定了发生违约行为给付守约方50000元违约金，故对该诉请本院不予支持。关于蒋忠国要求慈湖公司支付违约金50000元的诉请，因慈湖公司未能按双方签订的项目承包协议履行，未按约定返还履约保证金，故慈湖公司应向蒋忠国支付违约金50000元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、安徽慈湖建设集团有限公司于本判决生效后十日内返还蒋忠国履约保证金100000元。二、安徽慈湖建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付蒋忠国违约金50000元。三、驳回蒋忠国的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4493.5元（已减半收取），由安徽慈湖建设集团有限公司负担1650元，由蒋忠国负担2843.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  方雪峰二〇一八年二月八日书记员  祖婷婷附：相关法律条文：1、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。3、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。4、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。