福建省永泰县人民法院刑 事 判 决 书(2018)闽0125刑初17号公诉机关福建省永泰县人民检察院。被告人陈振新，男，1977年6月13日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，务工，住永泰县（户籍地永泰县）。因本案于2017年8月31日被永泰县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。辩护人陈湘霖，北京天驰君泰（福州）律师事务所律师。被告人陈某某，男，1953年7月19日出生于福建省永泰县，汉族，文盲，务农，住永泰县。因本案于2017年9月1日被永泰县公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。辩护人汤义国，福建后秀律师事务所律师。永泰县人民检察院以樟检公刑诉［2018］11号起诉书指控被告人陈振新、陈某某犯非法制造枪支罪，于2018年1月24日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚从宽制度。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永泰县人民检察院指派检察员林福斌出庭支持公诉，被告人陈振新及其辩护人陈湘霖、被告人陈某某及其辩护人汤义国到庭参加诉讼。现已审理终结。永泰县人民检察院指控：1、被告人陈振新因家中的菜地被野猪破坏，故想改造射钉枪用于打猎。2017年7月份，被告人陈振新通过“淘宝”从网上购买1支射钉枪及无缝钢管、瞄准镜等配件，在其位于永泰县的老家中，使用切割机、螺丝刀对射钉枪进行改造、组装。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该把改造射钉枪为枪支。2、2017年7月份，被告人陈某某在得知被告人陈振新持有1支改造后的射钉枪可用于打猎时，遂出资并委托被告人陈振新帮其购买1支射钉枪及零配件。后二人在被告人陈某某位于永泰县赤锡乡石梯村鸡母垄2号的家中，使用切割机对射钉枪进行改造。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该把改造射钉枪为枪支。被告人陈某某于2017年9月1日向永泰县公安局投案。针对指控的上述事实，公诉机关向法庭列举了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人陈振新非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，另伙同被告人陈某某非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人陈某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以减轻处罚；被告人陈振新到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人陈振新有期徒刑三年三个月；判处被告人陈某某有期徒刑二年。提请本院依法判处。被告人陈振新对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，并自愿认罪认罚。其辩护人陈湘霖的辩护意见是：一、对起诉书指控被告人陈振新的行为构成非法制造枪支罪没有异议。二、关于量刑：1、被告人陈振新犯罪的主观恶性和社会危害性都较小。被告人陈振新制造枪支仅仅是因为山上的野猪将菜地拱了，为了打野猪，是为了生产、生活的需要，主观上没有要危害社会的任何想法，并且在客观上也确实没有任何危害结果发生，被告人也有真诚的悔罪表现。被告人积极配合侦查机关调查取证，如实供述自己涉嫌罪行，并主动劝说本案另一被告人投案自首，从客观上也避免了可能危害结果，恳请法庭对其减轻处罚。2、被告人陈振新以前从无犯罪记录，是初犯，具有酌定的从轻情节。3、被告人陈振新自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。4、由于被告人家里有两个年幼的小孩，母亲身患重病，被告人的犯罪给家庭带来了沉重的打击，也使其妻子无法肩负起抚养小孩和扶养老人的重担，鉴于该家庭的特殊情况，恳请法庭在量刑时予以适用缓刑。被告人陈某某对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，并自愿认罪认罚。其辩护人汤义国的辩护意见是：被告人陈某某应当构成非法持有枪支罪，不构成非法制造枪支罪。一、被告人陈某某只有非法持有枪支的故意，并没有非法制造枪支的犯罪故意。实践中，无论是侦查、起诉还是审判此类案件，只有在证实了行为人实施了制造枪支行为的同时，还必须证明行为人明知自己所制造的是枪支，才能认定为非法制造枪支罪。本案被告人陈某某其主观上的目的不是要制造枪支，其主观目的是为了持有枪支打野猪。因而，应按非法持有枪支罪定罪处罚。如此，才符合我国刑法的主客观相一致的定罪原则。二、被告人陈某某具有自首的法定减轻、从轻情节，量刑时应当予以充分考虑。三、被告人陈某某自愿认罪，认罪认罚，认罪态度较好，如实上缴枪支，有悔罪表现。四、被告人陈某某系初犯、偶犯，无犯罪前科。而且年龄相对较大，身体健康不良不适合羁押。被告人陈某某表现一贯良好，回归社会，不致于再发生危险，也不致于危害社会。综上所述，被告人陈某某符合缓刑条件，可以适用缓刑。经审理查明：1、被告人陈振新因家中的菜地被野猪破坏，故想改造射钉枪用于打猎。2017年7月份，被告人陈振新通过“淘宝”从网上购买1支射钉枪及无缝钢管、瞄准镜等配件，后在其位于永泰县赤锡乡石梯村鸡母垄5号的老家中，使用切割机、螺丝刀对射钉枪进行改造、组装，将该支射钉枪改造成枪支。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该支改造的射钉枪为枪支。2、2017年7月份，被告人陈某某在得知被告人陈振新持有1支改造后的射钉枪可用于打猎后，遂出资并委托被告人陈振新帮其购买1支射钉枪及零配件。后二人在被告人陈某某位于永泰县赤锡乡石梯村鸡母垄2号的家中，使用切割机对射钉枪进行改造、组装，将该支射钉枪改造成枪支。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该支改造的射钉枪为枪支。被告人陈振新到案后主动劝说被告人陈某某去投案。被告人陈某某于2017年9月1日向永泰县公安局投案。上述事实，被告人陈振新、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证现场照片、平面示意图，现场方位图，扣押决定书、扣押笔录，扣押物品清单及扣押物品照片，提取笔录，提取物品、文件清单，提取的陈振新手机网购涉枪部件截屏图片，到案经过，户籍证明，违法犯罪经历查询记录，证人陈某1、陈某2、鄢某某证言，被告人陈振新、陈某某供述和辩解，福州市公安局物证鉴定所鉴定书，现场勘验笔录，指认、辨认现场照片，辨认笔录，辩认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈振新、陈某某违反枪支管理规定，其中被告人陈振新单独非法制造枪支1支，被告人陈振新、陈某某共同非法制造枪支1支，二被告人行为均已构成非法制造枪支。公诉机关所指控的罪名成立。被告人陈振新的辩护人陈湘霖关于被告人陈振新犯罪的主观恶性和社会危害性都较小的辩护意见，经查，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。被告人陈某某的辩护人汤义国关于被告人陈某某应当构成非法持有枪支罪，不构成非法制造枪支罪的辩护意见，经查，上述查明的事实表明，被告人陈某某非法制造枪支的主观故意明显，客观方面表现为实施了委托被告人陈振新为其购买制造枪支配件，后与被告人陈振新共同改装制造枪支行为，被告人陈某某行为符合非法制造枪支罪的全部构成要件，应以非法制造枪支罪定性。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人陈振新到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人陈振新认罪认罚，且为初犯并主动劝说被告人陈某某去投案，可以酌情从轻处罚。被告人陈某某自动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，为初犯，依法予以减轻处罚。综上，公诉机关建议对被告人陈振新、陈某某的量刑意见适当，本院予以采纳。被告人陈振新、陈某某各自辩护人与上述相关的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈振新的辩护人关于可对被告人陈振新减轻处罚并适用缓刑的辩护意见以及被告人陈某某的辩护人关于可对被告人陈某某适用缓刑的辩护意见理由不成立，本院均不予采纳。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人陈振新犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2020年11月30日止）。二、被告人陈某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月1日起至2019年8月31日止）。三、扣押在永泰县公安局的枪支（改造的射钉枪）2支、射钉弹82颗、钢珠225颗，均予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林道标人民陪审员  张 琼人民陪审员  程良辉二〇一八年二月十一日书 记 员  郑力士附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；……。