河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2017)豫0122民初3056号原告：徐金建，男，1970年9月29日生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：张海涛，北京市中银（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭政明，北京市中银（上海）律师事务所律师。被告：河南梅园实业有限公司，住所地郑州市金水区经二路2号院4号楼3层302号，统一社会信用代码91410105775138996F。法定代表人：陈志勇，任公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：上官绪波，河南正臻律师事务所律师。第三人：陈志勇，男，1970年3月28日生，汉族，住郑州市二七区建新东街*号楼附**号。身份号码4101031970********。委托诉讼代理人：王宏，河南正臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：张一武，河南正臻律师事务所律师。原告徐金建与被告河南梅园实业有限公司（以下简称梅园公司）、第三人陈志勇请求变更公司登记纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐金建委托诉讼代理人张海涛、谭政明，被告梅园公司委托诉讼代理人上官绪波，第三人陈志勇委托诉讼代理人张一武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐金建向本院提出诉讼请求：1.判令被告梅园公司办理工商变更登记手续，将其法定代表人、执行董事由陈志勇变更登记为徐金建；2.判令第三人陈志勇协助梅园公司办理工商变更登记手续；3.被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告系梅园公司大股东，2017年7月10日，梅园公司召开临时股东会，股东会决议同意罢免陈志勇执行董事职务，选举徐金建为公司现任执行董事，并根据公司章程任命徐金建为公司法定代表人。根据《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条以及《中华人民共和国公司登记管理条例》第十七条规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记，但被告拒不申请办理工商变更登记，致使原告无法登记成为梅园公司的法定代表人。为维护合法权利，原告诉至法院。梅园公司辩称，一、出现法定事由，本案应当中止诉讼。陈志勇于2017年6月30日向郑州市金水区人民法院提起诉讼，请求确认临时股东会决议无效，该案已被金水法院受理并正在审理中。根据民事诉讼法的规定，本案须以另一案的审理结果为依据，另一案尚未审结的，应当中止诉讼。因此，本案应当停止诉讼，待中止障碍消除后，在恢复审理。二、徐金建所诉缺乏事实依据，2017年7月10日并未形成有效股东会决议。2017年6月19日陈志勇向张波和徐金建发出《关于召开河南梅园实业有限公司2017年第一届股东会临时会议的通知》，陈志勇以梅园公司执行董事（法定代表人）的身份正式通知徐金建和张波参加2017年第一届股东会临时会议，会议时间为2017年7月10日上午10时，会议地点为河南省××和××交叉口伟业象湖国际伟业河南集团19楼会议室。但是，徐金建和张波并未出席参加股东会议，并于2017年6月25日二人向陈志勇回复《告知函》，拒绝参加2017年7月10日的临时股东会，要求陈志勇于2017年6月30日上午9时在中牟县中东路8号梅园公司会议室参加2017年第一届股东会临时会议，议题不变。因此，可以明显看出2017年7月10日梅园公司并未有效召集临时股东会。三、在陈志勇尽职履行执行董事对梅园公司管理义务的情况下，徐金建与张波召集股东会会议，违反梅园公司章程和在工商局备案的有效股东会决议，是对梅园公司和股东陈志勇等方利益的巨大侵害。四、本案背后具有陈志勇和徐金建其他合作的巨大经济利益，徐金建作为55%的控股股东，在其他合作尚未进行完毕且已经产生经济利益还没有分配的状态下，将合作方陈志勇踢出局的行为明显是滥用控股股东地位。徐金建的行为违反控股股东的特别义务，其诉讼请求不应得到任何支持，应当承担滥用股东权利的赔偿责任。五、徐金建和张波持有的梅园公司70%的股权已质押给河南伟业建设开发集团有限公司。现质押未解除，双方合作虽然出现分歧但并未结束。徐金建利用自己手中质押在外的股权基于质押产生的原因去对抗质押权人和其他股东是荒谬的。综上所述，徐金建起诉没有事实和法律依据，应当驳回其诉讼请求。陈志勇述称，根据梅园公司相关章程，陈志勇现为持股30%第二大股东、执行董事、法人，在没有出现合法变更情形，陈志勇也没有主动提出辞去执行董事的情形下，徐金建要求变更其本人法定代表人不合理、不合法。在此情况下，陈志勇作为现任在工商局登记备案的合法股东、法人，无义务协助徐金建办理工商变更登记手续。徐金建提出2017年7月10日通过的临时股东会决议罢免陈志勇执行董事职务并选举徐金建为现任执行董事、法定代表人不是事实。当天，徐金建和张波本人均未到场。故2017年7月10日临时股东会的召集和决议不合法。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2005年6月6日，梅园公司注册成立。2015年6月3日，梅园公司召开股东会，形成股东会决议，主要内容为：1、法定代表人变更：免去徐金建执行董事（法定代表人）职务，选举陈志勇为执行董事（法定代表人），免去徐金建经理职务，聘任陈志勇为经理，任期三年。2、股东变更：股东徐金建愿将其在河南梅园实业有限公司持有的30%股权（150万）转让给陈志勇，公司其他股东放弃优先购买权，本次股权转让后出资情况如下：徐金建出资275万元人民币，股东比例为55%；张波出资75万元人民币，股东比例为15%；陈志勇出资150万元人民币，股东比例为30%。以上股权转让后，转让人从转让之日起不再享有股东的权利和义务。转让前后的债权债务由接收人承担。3、选张波为公司监事。4、启用新章程。徐金建、张波、陈志勇在该股东会决议上签字。当日，梅园公司根据该股东会决议申请公司变更登记。梅园公司2015年6月3日章程规定：第十四条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换执行董事、监事、决定有关执行董事、监事的报酬事项；……第十六条股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每年举行三次，代表十分之一以上表决权的股东及监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者（拒绝）履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十七条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十九条召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。股东应当对所议事项做成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第二十条本公司执行董事，由股东会选举产生。第二十一条执行董事为公司的法定代表人。2017年6月19日，陈志勇以梅园公司执行董事（法定代表人）作出《关于召开河南梅园实业有限公司2017年第一届股东会临时会议的通知》，通知张波、徐金建召开梅园公司2017年第一届股东会临时会议。时间为2017年7月10日上午10时，地点为在河南省××和××交叉口伟业象湖国际伟业河南集团19楼会议室。会议内容为：1、讨论公司经营方针的事项；2、关于选举和更换执行董事的事项；3、关于开展梅园公司申请拨付土地收储补偿费相关工作的事项；4、关于梅园公司遭受严重侵权问题的情况通报及决定事项。5、关于修改梅园公司章程的事项。2017年7月5日，徐金建委托河南昊展律师事务所白超华律师、刘选敏参加梅园公司2017年7月10日召开的临时股东大会，代为行使如下权利并签署相关文件：一、关于《讨论决定公司经营方针的事项》，提议河南梅园实业有限进公司大力和持续开展农副产品收购、销售业务，并表决同意；二、《关于选举和更换执行董事的事项》，提议免去陈志勇执行董事职务，同时选举徐金建担任公司执行董事，并根据公司章程将公司法定代表人由陈志勇变更为徐金建，并表决同意；三、《关于开展梅园公司申请拨付土地收储补偿费相关工作的事项》，提议徐金建为代表公司向中牟县土地收购储备中心申请和领取土地补偿费的唯一人选，并表决同意；四、《关于梅园公司遭受严重侵权问题的情况通报及决定事项》，提议就河南梅园实业有限公司遭受河南伟业建设开发集团有限公司严重侵权，决定采取必要的法律手段追究相关公司和人员的法律责任，并表决同意；五、《关于修改梅园公司章程的事项》，提议变更公司章程第十九条为：召开股东会会议，应当于会议召开三日以前通知全体股东。股东应当对所议事项作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。并表决同意。六、除以上五项议题及具体内容之外，其他任何议题及提议均表示反对意见，同意或弃权的表决意见无效。本人愿意对受托人行使的上述表决内容和签署的相关文件承担全部责任。如两个受托人表决意见有分歧，以白超华律师表决意见为准。本项授权的有效期限：自签署日至本次会议相关文件签署完毕后止。2017年7月5日，张波委托北京市中银（上海）律师事务所律师谭政明律师参加梅园公司2017年7月10日召开的临时股东大会，代为行使如下权利并签署相关文件：一、关于《讨论决定公司经营方针的事项》，提议河南梅园实业有限进公司大力和持续开展农副产品收购、销售业务，并表决同意；二、《关于选举和更换执行董事的事项》，提议免去陈志勇执行董事职务，同时选举徐金建担任公司执行董事，并根据公司章程将公司法定代表人由陈志勇变更为徐金建，并表决同意；三、《关于开展梅园公司申请拨付土地收储补偿费相关工作的事项》，提议徐金建为代表公司向中牟县土地收购储备中心申请和领取土地补偿费的唯一人选，并表决同意；四、《关于梅园公司遭受严重侵权问题的情况通报及决定的事项》，提议就河南梅园实业有限公司遭受河南伟业建设开发集团有限公司严重侵权，决定采取必要的法律手段追究相关公司和人员的法律责任，并表决同意；五、《关于修改梅园公司章程的事项》，提议变更公司章程第十九条为：召开股东会会议，应当于会议召开三日以前通知全体股东。股东应当对所议事项作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。并表决同意。六、除以上五项议题及具体内容之外，其他任何议题及提议均表示反对意见，同意或弃权的表决意见无效。七、代本人履行河南梅园实业有限公司监事相关职责。本人愿意对受托人行使的上述表决内容和签署的相关文件、履行的监事职责承担全部责任。本项授权的有效期限：自签署日至本次会议相关文件签署完毕后止。徐金建及张波的上述委托经中华人民共和国上海市徐汇公证处公证。2017年7月10日，徐金建委托代理人白超华、刘选敏，张波委托代理人谭政明到河南省××和××交叉口伟业象湖国际伟业河南集团19楼会议室参加会议。陈志勇以徐金建、张波本人未到场参加会议为由拒绝参加会议。会议由谭政明主持，并形成会议记录及股东会决议。主要内容为：经代表公司表决权70%的股东同意（代表公司表决权0%反对、代表公司表决权30%弃权），会议审议并通过了以下事项：一、决定公司大力和持续开展农副产品收购、销售业务；二、决定免去陈志勇执行董事职务，同时选举徐金建担任公司执行董事，并根据公司章程将公司法定代表人由陈志勇变更为徐金建；三、决定并指定徐金建为代表公司向中牟县土地收购储备中心申请和领取土地补偿费的唯一人选；四、鉴于公司遭受河南伟业建设开发集团有限公司严重侵权，决定采取必要的法律手段追究相关公司和人员的法律责任；五、决定变更公司章程第十九条为：召开股东会会议，应当于会议召开三日以前通知全体股东。股东应当对所议事项做成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。白超华、刘选敏、谭政明在上述会议记录及股东会决议上签字。现徐金建以梅园公司不予办理变更登记为由，诉至法院。另查明，徐金建、张波收到陈志勇2017年7月10日召开梅园公司临时股东会通知后，于2017年6月25日向陈志勇出具《告知函》，主要内容为：请依法履行相关职责和义务，准时于2017年6月30日上午9:00在中牟县中东路8号梅园公司会议室参加2017年第一届股东临时会议，议题不变。再查明，郑州市金水区人民法院受理的陈志勇诉徐金建、张波公司决议纠纷一案中，陈志勇要求确认2017年6月14日的《河南梅园实业有限公司临时股东会决议》无效。本院认为，本案焦点为：1.2017年7月10日股东会决议中“决定免去陈志勇执行董事职务，同时选举徐金建担任公司执行董事，并根据公司章程将公司法定代表人由陈志勇变更为徐金建”效力问题及梅园公司应否办理工商变更登记问题；2.第三人陈志勇应否协助梅园公司办理工商变更登记问题；3.本案应否中止诉讼问题。关于焦点一。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。本案中，陈志勇于会议召开十五日前通知徐金建、张波，梅园公司于2017年7月10日上午10时在河南省××和××交叉口伟业象湖国际伟业河南集团19楼会议室召开临时股东会，召集程序符合公司法及梅园公司章程第十六条、第十九条规定。徐金建、张波委托代理人按照陈志勇通知时间、地点参加临时股东会，在执行董事不参加临时股东会的情况下，监事张波代理人主持会议不违反法律及公司章程第十六条规定。在该次会议上经代表公司表决权70%的股东同意，作出“免去陈志勇执行董事职务，同时选举徐金建担任公司执行董事，并根据公司章程将公司法定代表人由陈志勇变更为徐金建”决定，亦不违反公司法及公司章程第十四条规定，该条款合法有效。故徐金建要求梅园公司变更登记，即将梅园公司法定代表人、执行董事由陈志勇变更登记为徐金建，于法有据，应予支持。梅园公司辩称徐金建、张波未参加会议，2017年7月10日未形成有效股东会决议，徐金建诉请无依据。根据2017年6月25日徐金建、张波向陈志勇回复的《告知函》内容可知，徐金建、张波并未明确拒绝参加2017年7月10日临时股东会。且法律并未禁止股东委托代理人参加股东会议，公司章程对此亦无规定，故梅园公司的抗辩意见，理由不当，本院不予采纳。关于焦点二。根据《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条规定公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。参照《中国人民共和国企业法人登记管理条例》第十七条规定企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人……，应当申请办理变更登记；《中国人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》第三十八条规定企业法人根据《条例》第十七条规定，申请变更登记时，应提交下列文件、证件：（一）法定代表人签署的变更登记申请书；（二）原主管部门审查同意的文件；（三）其他有关文件、证件。第三人陈志勇有义务协助梅园公司办理法定代表人、执行董事的变更登记。关于焦点三。郑州市金水区人民法院受理的陈志勇诉徐金建、张波公司决议纠纷一案所涉及的2017年6月14日《河南梅园实业有限公司临时股东会决议》，与本案徐金建要求变更登记所依据的2017年7月10日临时股东会决议，是两份决议。且本案不存在中止审理的其他情形。故梅园公司要求本案中止审理，本院不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：河南梅园实业有限公司于本判决生效之日起十日内到工商行政管理部门办理变更登记，将河南梅园实业有限公司的法定代表人、执行董事由陈志勇变更为徐金建；陈志勇协助河南梅园实业有限公司办理上述变更登记。案件受理费100元，由河南梅园实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  陈 斌审 判 员  张瑞颖人民陪审员  王立功二〇一八年二月二十六日书 记 员  王亚楠