山东省潍坊滨海经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0792刑初3号公诉机关潍坊滨海经济技术开发区人民检察院。被告人杨金奎，男，1982年3月10日出生于山东省潍坊滨海经济技术开发区，汉族,初中文化，中共党员，案发前系潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村村民委员会委员兼现金保管，户籍地山东省潍坊滨海经济技术开发区。2017年8月16日因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪被潍坊滨海经济技术开发区人民检察院刑事拘留，同年8月24日变更为取保候审。辩护人刘国栋，山东中强（潍坊）律师事务所律师.被告人袁立明，男，1965年3月19日出生于山东省潍坊滨海经济技术开发区，汉族,高中文化，中共党员，案发前系潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村党支部书记，户籍地山东省潍坊滨海经济技术开发区。2017年9月26日因涉嫌犯贪污罪被潍坊滨海经济技术开发区人民检察院取保候审。辩护人屠建东，山东宏鼎律师事务所律师。被告人袁言义，男，1968年9月18日出生于山东省潍坊滨海经济技术开发区，汉族,中专文化，中共党员，案发前系潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村村文书兼村监督委员会主任（党支部委员），户籍地山东省潍坊滨海经济技术开发区。2017年8月18日因涉嫌犯贪污罪被潍坊滨海经济技术开发区人民检院取保候审。被告人孙经华，男，1971年1月16日出生于山东省潍坊滨海经济技术开发区，汉族,初中文化，中共党员，案发前系潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村村民委员会主任，户籍地山东省潍坊滨海经济技术开发区。2017年8月17日因涉嫌犯贪污罪被潍坊滨海经济技术开发区人民检察院取保候审。被告人孙广龙，男，1970年12月27日出生于山东省潍坊滨海经济技术开发区，汉族,高中文化，案发前系潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村村会计，户籍地山东省潍坊滨海经济技术开发区。2017年8月16日因涉嫌犯贪污罪被潍坊滨海经济技术开发区人民检察院取保候审。山东省潍坊滨海经济技术开发区人民检察院以潍滨检公诉刑诉[2018]3号起诉书指控被告人杨金奎犯贪污罪、挪用公款罪，被告人袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙犯贪污罪，于2017年12月30日向本院提起公诉。本院审查后于2018年1月3日立案受理并适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊滨海经济技术开发区人民检察院指派检察员刘瑞鹏出庭支持公诉，被告人杨金奎及其辩护人刘国栋、被告人袁立明及其辩护人屠建东、被告人袁言义、孙经华、孙广龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：一、挪用公款罪的事实2015年11月24日，被告人杨金奎在担任潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村村民委员会委员兼现金保管协助大家洼街道社会保障管理服务中心、潍坊滨海经济技术开发区社会保险事业处从事征收新兴村村民2016年度城乡居民养老金、医疗保险金公务期间，利用职务便利，将收取的新兴村村民2016年度城乡居民养老、医疗保险资金291800元存入其个人中国工商银行账户，私自挪用购买了中国工商银行的理财产品进行营利活动，于2015年12月1日赎回，后将营利所得人民币153.85元用于了个人消费。二、职务侵占罪的事实2016年1月至2017年4月，被告人袁立明在担任潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村党支部书记、被告人孙经华在担任该村村民委员会主任、被告人杨金奎在担任该村现金保管、被告人袁言义担任该村村文书、被告人孙广龙担任该村村会计期间，利用职务便利，共同私分、侵占村集体公款。其中被告人袁立明、袁言义、杨金奎、孙广龙分六次共同侵占公款共计98000元，被告人孙经华参与其中五次，共同侵占数额共计78000元。被告人袁立明个人分得29000元、被告人孙经华个人分得18000元、被告人袁言义、杨金奎、孙广龙个人各分得17000元。具体如下：（1）2016年1月，被告人袁立明、袁言义、杨金奎、孙广龙利用职务便利，从村备用金中以春节分钱买年货���名义私分村集体公款20000元，其中袁立明、袁言义、杨金奎、孙广龙各分得5000元，后于2016年2月用虚报冒领的村务零工款平账。（2）2016年9月，经被告人袁立明提议，并与被告人孙经华、袁言义、杨金奎、孙广龙共同协商后决定用虚报冒领村务零工款的方式套取集体资金发给个人，用于补贴五人的工资，其中袁立明每月补4000元、孙经华每月补3000元、袁言义、杨金奎、孙广龙每人每月补2000元。2016年10月初、10月底、11月、2017年1月、2017年4月，五被告人利用职务便利，虚报冒领村务零工款套取集体资金后,五次私分村集体公款78000元，其中袁立明分得24000元、孙经华分得18000元、袁言义、杨金奎、孙广龙各分得12000元。同时查明：被告人杨金奎到案后如实供述了挪用公款的犯罪事实，并主动如实供述了司法机关尚未掌握的其伙同袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙四人职务侵占的犯罪事实；被告人袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙四人到案后如实供述了自己职务侵占的犯罪事实。五被告人已全部退还赃款及违法所得，共计98153.85元，现暂存于潍坊滨海经济技术开发区人民检察院。上述事实，被告人杨金奎、袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙在开庭审理过程中并无异议，并有其在检察机关所做的供述，证人袁某的证言，书证发、破案报告书、扣押决定书、扣押清单、山东省资金往来结算票据、银行卡历史交易明细、关于组织城乡居民养老、医疗保险缴费的通知、大家洼街道社会保障管理服务中心关于新兴村村委协助居民养老、医疗保险缴费工作的情况说明、2016年、2017年新兴村财务记账凭证、新兴村零工款虚报套取明细表、套用公款使用情况记录、大家洼街道农财办情况说明、被告人职务任免文件及说明���被告人户籍证明、被告人交待材料及悔过书、新兴村2016年度城乡社会保险缴费收据复印件、扣押决定书、扣押清单等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人杨金奎作为村民委员会的基层组织人员，在协助人民政府从事公务过程中，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大、进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，应予刑罚；关于贪污罪的指控，经查，被告人袁立明、袁言义、孙经华、杨金奎、孙广龙以虚报冒领村务零工款的方式套取的款项系本集体经济组织的资金，属其所在村集体所有，其填报、领取、管理村务零工款的行为是村务管理行为，而非协助人民政府从事行政管理工作，在此情况下五被告人不属“其他依照法律从事公务的人员”，不具备贪污罪的主体资格。被告人袁立明、袁言义、孙经华、杨金奎、孙广龙作为村集体经��组织的人员，利用职务上的便利，将本集体经济组织的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应予刑罚；被告人杨金奎犯有数罪，应予并罚；被告人杨金奎到案后如实供述挪用公款的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；其主动如实供述侦查机关当时尚未掌握的职务侵占的犯罪事实，职务侵占罪系自首，可从轻或者减轻处罚。被告人袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实及挪用公款罪的罪名成立，但关于贪污罪的罪名指控不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人袁立明是犯意的提起者并起主要、决定作用，系主犯，被告人杨金奎、孙广龙、袁言义、孙经华积极参与共同犯罪，亦系主犯，但罪责相对较轻。被告人杨金奎的辩护人所作“被告人杨金奎不构成贪污罪，应以职务侵占罪定罪量刑；系自首，且已全部退赃退赔；属初犯，一贯表现良好；真诚认罪悔罪，主观恶性较小”及被告人袁立明的辩护人所作“被告人袁立明的犯罪行为不构成贪污罪；犯罪情节较轻，案发后积极退赃，未造成严重后果；犯罪前表现良好，无前科；系坦白，当庭认罪态度较好”的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采信；被告人杨金奎的辩护人所作“被告人杨金奎不构成挪用公款罪”的辩护意见，经查，被告人杨金奎利用职务上的便利，在协助人民政府收取村民城乡居民养老、医疗保险资金期间，私自挪用上述资金购买理财产品进行营利活动，数额较大，其行为符合挪用公款罪的构成要件，该辩护意见本院不予采信；其所作“被告人杨金奎应认定为立功”的辩护意见，本院认为，立功是指检举揭发他人的犯罪行为，经查证属实或提供重���线索，从而得以侦破其他案件等行为，本案中被告人杨金奎如实交代自己及同案犯的犯罪事实，属法律规定的如实供述范畴，不能认定为立功，因此本院不予采信。鉴于被告人杨金奎、袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙当庭认罪态度较好、积极退缴违法所得，可酌予从轻处罚并适用缓刑。为维护国家工作人员公务行为的廉洁性和公共财产所有权不受侵犯，打击犯罪，根据本案的事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条、第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十七条第二、三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第一款、第十八条之规定，判决���下：一、被告人杨金奎犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月；犯职务侵占罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起算。）二、被告人袁立明犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起算。）三、被告人孙广龙犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑十个月。（缓刑考验期从判决确定之日起算。）四、被告人袁言义犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑十个月。（缓刑考验期从判决确定之日起算。）五、被告人孙经华犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑八个月。（缓刑考验期从判决确定之日起算。）六、没收被告人杨金奎违法所得153.85元，由潍坊滨海经济技术开���区人民检察院上缴国库；追缴被告人杨金奎、袁立明、袁言义、孙经华、孙广龙违法所得98000元，由潍坊滨海经济技术开发区人民检察院返还被害单位潍坊滨海经济技术开发区大家洼街道新兴村。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨远珍人民陪审员  刘纪录人民陪审员  王海波二〇一八年二月十二日书 记 员  高 敏附:本案适用法律及司法解释1、《中华人民共和国刑法》第三百八十四条规定：国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用���款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。2、《中华人民共和国刑法》第九十三条规定：本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。3、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。4、《中华人民共和国刑法》第二十五条规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。5、《中华人民共和国刑法》第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。6、《中华人民共和国刑法》第六十九条规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。7、《中华人民共和国刑法》第七十二条规定：对于被��处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。8、《中华人民共和国刑法》第七十三条规定：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。9、《中华人民共和国刑法》第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。10、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。11、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非��活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。12、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。