江西省南昌市西湖区人民法院执 行 裁 定 书(2015)西异执字第19号之一异议人：王和平，男，1945年10月22日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。异议人：王建强，男，1971年8月13日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。申请执行人：游四根，男，1963年1月10日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。被执行人：涂伟红，男，1973年7月7日生，汉族，住江西省南昌市西湖区。本院在执行游四根与涂伟红民间借贷纠纷一案中，案外人王和平、王建强于2015年5月8日向本院提出书面异议。本院受理后，由审判员黄中秋、胡琳、卢日久组成合议庭进行审查并于2015年8月8日做出(2015)西异执字第19号执行裁定：驳回异议人王和平、王建强的异议请求。异议人王和平、王建强不服该执行裁定，向江西省南昌市中级人民法院申请复议，江西省南昌市中级人民法院经审查认为，本院作出的(2015)西异执字第19号执行裁定书中关于执行担保方面的事实未查清，且对王和平在执行异议程序的法律地位进行审查处理时适用法律错误。故于2016年8月16日作出（2015）洪中执复字第44号执行裁定：一、撤销江西省南昌市西湖区人民法院(2015)西异执字第19号执行裁定书；二、发回江西省南昌市西湖区人民法院重新作出裁定。该案发回后，本院另行组成合议庭，依法重新进行审查，现已审查终结。异议人王和平、王建强称，被执行人涂伟红与申请执行人游四根借款合同纠纷一案，南昌市西湖区人民法院判决涂伟红应偿还游四根借款1245095.47元及利息，因涂伟红无力偿还上述款项，找到异议人王建强帮忙。2013年1月14日，在法院组织下，游四根、涂伟红及异议人王和平、王建强共同达成《执行和解协议》，协议约定涂伟红将其在江南道X酒店的经营权、酒店财产和设施全部转让给王建强，由王建强承担清偿责任。王建强在协议签订之日三日后向游四根支付200000元，余款分三年还清，王和平同意以其所有的坐落于南昌市惠民门住宅X区X栋X单元X号房屋作为王建强的清偿义务向法院提供执行担保，同时约定涂伟红、王建强、王和平任何一方违反上述约定，本和解协议失效，本案当事人的权利义务状态自动恢复到本协议订立之日前的状态，法院恢复执行原判决。协议签订后，王建强按约定向游四根支付200000元，此后陆续支付327820元，但被执行人涂伟红并未按约定将其在江南道X酒店的全部权益交付给王建强，致使王建强无法继续履行和解协议。此后，法院将异议人王和平唯一的上述房屋查封，并在未告知王和平的情况下将房屋拍卖，异议人认为法院的上述做法错误，应当予以纠正。因为一、该案是游四根与涂伟红的债务纠纷，与异议人无关。王建强并未取得执行和解协议所规定的江南道的全部权益，而要求承担协议约定的全部义务，并拍卖异议人王和平的唯一住房对王建强代涂伟红偿还债务承担担保责任，显然对异议人是不公平的。二、被执行人涂伟红在江南道公司占有62.5%的股权，且该股权足以偿还游四根的债务，根据执行和解协议的规定，任何一方违反协议约定，法院可恢复原判决的执行。法院应当对涂伟红在江南道的股权采取执行措施。三、法院查封并三次拍卖异议人王和平的房产是不妥的，王和平是王建强的父亲，是基于王建强取得江南道的全部权益的前提下为其提供担保，但王建强并未取得江南道的全部权益。涂伟红仍是最大股东，王建强代为偿还欠款及王和平为此担保的前提都不存在，要求王和平承担清偿责任显然是不公的，且王和平仅有上述的一套房屋，一家三代均居住于此，依照最高院的规定，对被执行人及其所扶养的家属生活必需居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或抵债。如法院将房屋拍卖给他人，将造成王和平一家老少无家可归，不利于社会稳定。综上，被执行人涂伟红没有履行执行和解协议约定的转让义务，造成异议人无法代其偿还欠款，并且涂伟红作为被执行人，其所有的财产足以履行法院判决。故请求法院终止对异议人王和平所有的南昌市××门住宅小区××单元××号房屋的拍卖，并解除对该房屋的查封；并依法对被执行人涂伟红所有的南昌市江南道原生态餐饮管理有限公司的股权予以执行；返还已经执行的申请人王建强的现金527820元。异议人提供了如下证据：1、企业信息及南昌市江南道原生态餐饮管理有限公司公司章程各一份，证明公司的股权状况及涂伟红并未按照和解协议约定将酒店的经营权、财产、设施等转让给王建强。2、转账凭证，证明王建强在协议签订之日按照协议约定陆续为涂伟红代偿游四根欠款527820元。本院查明，申请执行人游四根与被执行人涂伟红民间借贷纠纷一案，本院作出（2012）西民初字第928号民事判决书，判决涂伟红于判决生效后七日内偿还游四根借款1245095.47元并支付利息（按中国人民银行人民币同期贷款基准利率4倍计算，自2012年3月16日至款清之日止）。因涂伟红未按判决履行，游四根向本院申请强制执行，本院依法于2012年8月23日立案受理，案号为（2012）西执字第439号。执行过程中，在法院主持下，双方当事人及异议人王建强、王和平于2013年1月14日达成执行和解协议，具体内容为“一、双方当事人确认被执行人涂伟红欠申请执行人游四根借款本金1245095.47元及利息（利息按年利率8%计算，自2012年3月16日至款还清之日止，利随本清）。二、因被执行人涂伟红无力偿还上述欠款，申请执行人游四根同意被执行人涂伟红将其所有的坐落于南昌经济技术开发区××酒店的经营权、酒店财产和设施（附江南道原生菜酒店财产清单经双方签字后认可）全部转让给王建强，由王建强承担清偿责任。三、王建强于协议签订之日三日内向申请执行人游四根支付首批200000元，剩余1045095.47元和2012年3月16日至2013年1月15日利息计83000元，合计1128095.47元分三年还清，每月15日给付本金35000元。每期还款金额通过银行汇款方式汇至游四根指定账号。四、王建强支付首批200000元后，申请执行人游四根同意解除对被执行人涂伟红所有的坐落于南昌经济技术开发区××道X酒店的经营权、酒店财产和设施的查封。五、王和平同意以其所有的坐落于南昌市X房产（洪房权证西字第××号）的房屋为王建强的清偿义务向法院提供执行担保。如果王建强未按本协议履行按期给付义务，王和平自愿用其提供的担保财产接受执行法院的强制执行。六、被执行人涂伟红、王建强、王和平任何一方违反上述约定，本和解协议失效，本案双方当事人的权力义务及执行状态，自动恢复到本协议签订之日前的状态，法院可恢复原判决。由于违反协议给申请执行人游四根造成的一切损失由涂伟红、王建强、王和平承担连带赔偿责任。如王建强提前归还所有借款本金及利息，该案执行完毕结案。七、案件受理费17820元，诉讼保全费5000元，执行费15080元，由被执行人涂伟红承担。本协议签订之日起三日内付清。”同时，异议人王和平向本院出具执行担保书，具体内容为“南昌市西湖区人民法院：申请执行人游四根与被执行人涂伟红民间借贷纠纷执行一案，因被执行人涂伟红无力偿还上述欠款，申请执行人游四根同意被执行人涂伟红将其所有的坐落于南昌经济技术开发区××酒店的经营权、酒店财产和设施转让给王建强，由王建强承担借款本金1245095.47元（按年利率8%计息，自2012年3月16日至款清之日止）的清偿责任。如王建强不履行和解协议时，本人自愿用坐落于南昌市××区X号（洪房权证西字第××号）一套房屋向法院提供执行担保并接受执行法院的强制执行。”协议签订后，王建强向游四根共支付了527820元，其中最后一次支付在2014年3月26日，此后王建强未能按约履行和解协议，本院遂作出（2012）西执字第439-8号执行裁定书，裁定如下：一、查封担保人王和平所有的坐落于南昌市××区X号房屋一套。二、拍卖担保人王和平所有的坐落于南昌市××区X号房屋一套。在拍卖过程中，异议人王建强、王和平向本院提出书面异议，要求终止对异议人王和平所有的江西省南昌市××门×号房屋的拍卖，并解除对该房屋的查封；依法对被执行人涂伟红所有的南昌市江南道X有限公司的股权予以执行；返还已经执行的异议人王建强的现金527820元。另查明，根据工商登记信息，至2015年4月29日，南昌市江南道原生态餐饮管理有限公司的股东仍然为王建强和涂伟红。再查明，2017年11月13日，申请执行人游四根向本院提出将王建强、王和平追加为被执行人并由王建强、王和平在承诺书或担保书范围内承担清偿责任的申请，2017年12月28日，本院作出（2017）赣0103执异94号执行裁定书，裁定如下：一、追加被申请人王建强为本院（2012）西执字第439号执行案件被执行人，在王建强2013年1月14日出具的承诺书范围内承担责任；二、追加被申请人王和平为本院（2012）西执字第439号执行案件被执行人，在王和平2013年1月11日出具的执行担保书范围内承担责任。本院认为，本案执行中，申请执行人游四根、被执行人涂伟红与异议人王建强达成和解协议，一致同意由异议人王建强接受涂伟红所有的坐落于江西省南昌经济技术开发区××道X酒店的经营权、酒店财产和设施，并代为履行被执行人涂伟红所欠游四根的债务。该和解协议系三方真实意思表示，符合法律规定，合法有效，该执行和解协议只是协议变更原执行依据所确定的履行义务主体、履行期限和履行方式等，事实上只是改变原执行依据所确定的权利义务内容，并不能改变或消灭原执行依据的效力，在此基础上，王建强和王和平尚不是本案的被执行人，本案于2014年11月5日以（2012）西执字第439-8号执行裁定书直接裁定拍卖王和平的财产不具有法律依据，该裁定第二项内容应予撤销；本案执行中，申请执行人游四根、被执行人涂伟红与异议人王建强达成和解协议，异议人王和平以其名下坐落于南昌市××区X号房作为王建强不履行该和解协议时向法院提供的执行担保并向本院出具执行担保书，故本院对该房屋的查封属于控制性措施，并无不当，对异议人要求解除上述房屋查封的异议请求，本院不予支持;前述和解协议达成后，异议人王建强实际经营管理了南昌市X有限公司，并按照协议约定向申请执行人游四根支付了527820元，该款项应视为和解协议已经履行的部分，异议人要求返还，于法无据，不予支持；根据工商登记资料，被执行人涂伟红仍占有南昌市江南道原生态餐饮管理有限公司62.5%的股权，属于被执行人涂伟红的财产范畴，执行过程中可依法处置，不属于异议范围；对于异议人要求终止对王和平所有的江西省南昌市××门住宅小区××单元××号房屋的拍卖，本院认为，2017年12月28日本院作出的（2017）赣0103执异94号执行裁定已将王建强、王和平追加为本院（2012）西执字第439号执行案件被执行人，故对本院（2012）西执字第439-8号执行裁定书裁定拍卖王和平所有的江西省南昌市××门住宅小区××单元××号房屋的执行行为，应予中止而并非终止。申请执行人游四根有权在（2017）赣0103执异94号执行裁定书生效后启动对被追加为本案被执行人名下财产的评估拍卖程序，重新申请拍卖上述已经查封的房产。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条的规定，裁定如下：一、中止本院（2012）西执字第439-8号执行裁定书对王和平所有的江西省南昌市西湖区X房屋的拍卖；二、驳回异议人王建强、王和平的其他异议请求。本裁定送达后立即生效。审判长  吴胜辉审判员  魏 毅审判员  徐修美二〇一八年二月八日书记员  徐 婷