湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终496号上诉人（原审被告）：吴迪，男，1993年8月17日出生，汉族，住湖北省南漳县。上诉人（原审被告）：襄阳新兴浩天商贸有限公司，住所地湖北省襄阳市高新区邓曼路国色天香B区9栋1单元103号。法定代表人：吴迪，该公司经理。二上诉人共同的委托诉讼代理人：王光华，湖北水镜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：枣阳华越专用汽车有限公司，住所地湖北省枣阳市南城办事处和谐西路。法定代表人：程宏刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨禄锋，枣阳市中兴法律服务所法律工作者。原审被告：季婷，女，1987年10月29日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。上诉人吴迪、襄阳新兴浩天商贸有限公司（以下简称浩天商贸公司）因与被上诉人枣阳华越专用汽车有限公司（以下简称华越公司）、原审被告季婷买卖合同、保证合同纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初2569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴迪及浩天商贸公司的共同委托诉讼代理人王光华、被上诉人华越公司的委托诉讼代理人杨禄锋到庭参加诉讼，原审被告季婷经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴迪及浩天商贸公司上诉请求：一、依法撤销枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初2569号民事判决第一项、第二项；二、改判解除关于投保、续保的委托协议，并驳回被上诉人华越公司的起诉请求；三、一、二审案件受理费由华越公司负担。事实和理由：一、华越公司提供的合同中，让上诉人委托华越公司在指定的保险公司投保。因华越公司与保险公司之间有串通嫌疑，收取一定回扣损害了上诉人的利益，故上诉人另行投保不构成违约行为，也不存在给华越公司造成损失。二、一审判决上诉人吴迪支付违约金2万元、赔付代理费1.2万元，认定事实错误。上诉人每期还款均按时将资金存入贷款还本付息存款账户（即一汽汽车金融公司指定的开户银行及账户），按约定在每月20日下午划扣账户内相应金额，但账户上经常有有钱却不划扣，钱已划扣而一汽汽车金融公司却电话告知没扣成的情形。上诉人也多次说明并电话交涉，因划扣时间不是上诉人决定的，贷方一汽汽车金融公司未按时收付贷款本息不是上诉人的过错，一汽汽车金融公司未主张违约损失，而被上诉人华越公司也没有因此承担保证责任，上诉人不构成违约。一审法院认定上诉人构成违约，并酌定违约金2万元，属于认定事实错误。原审判决上诉人支付华越公司代理费1.2万元，上诉人不存在违约行为，也未给华越公司造成损失，故应由华越公司自行承担。上诉人在原审中要求解除关于车辆投保、续保的委托协议及担保条款，原审判决认为双方应当继续履行，原审判决于法不符。三、一审法院判决上诉人负担一审全部案件受理费有失公允。综上，请求二审法院支持上诉人上诉请求。华越公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。华越公司向一审法院起诉请求：1.依法判令吴迪向华越公司支付违约金92000元；2.依法判令吴迪赔偿代理费损失20000元；3.浩天商贸公司对以上违约金和费用承担连带赔偿责任；4.本案诉讼所有费用均由吴迪负担。一审法院认定事实：2016年3月28日，华越公司与浩天商贸公司签订《解放商用车销售合同》，合同约定：甲方：枣阳华越专用汽车有限公司；乙方：襄阳新兴浩天商贸有限公司。甲方销售给乙方贰辆型号为CA4250P25K2T1E4的解放牌牵引汽车，销售价格：338500元/辆，大写：叁拾叁万捌仟伍佰圆整，合同总价为：陆拾柒万柒仟圆整。本合同签订之日，乙方向甲方支付购车定金人民币：拾万圆整；剩余购车款在提车时一次性付清，本合同签定起15个工作日内交车，交车地点：襄阳解放4S店。2016年4月19日，吴迪与华越公司及反担保人浩天商贸公司签订《汽车买卖和贷款服务合同》两份，由吴迪分别购买华越公司解放CA4250P25K2T1E4/华宇达罐LHY9406GFLD汽车两辆，合同约定：供车方(甲方)：枣阳华越专用汽车有限公司；购车方（乙方）：吴迪。第一条.1、乙方从甲方购买解放CA4250P25K2T1E4、华宇达罐LHY9406GFLD（品牌、型号）汽车一辆（发动机号52664816；车架号LFWSRXSJQGAD12098、罐LWC940F34G0000702),计人民币肆拾陆万元。第二条.1、乙方需以分期付款方式购买车辆，并请甲方提供可能发放汽车贷款的贷款机构。乙方确认向一汽汽车金融有限公司（以下简称贷款机构）申请汽车贷款，并请求甲方为其贷款提供担保。3、在汽车贷款买卖条件下，基于乙方的请求及委托，根据本合同相关条款的约定协助乙方提供以下服务：……（3）根据本合同约定的条件，为乙方贷款提供保证担保，但乙方须向甲方提供反担保；……（5）接受乙方委托，为乙方开立还本付息存款账户（账户为农业银行；户名为吴迪；卡号为62×××72）并对账户资金进行划拨、结清管理，或乙方将款项汇入甲方指定账户，甲方代乙方向贷款机构还款，并就乙方还款情况与贷款机构交涉；（6）协助乙方办理投保、续保，协助乙方办理保险理赔，但乙方需支付保险费用；第三条.1、乙方在本合同签订时，应向甲方支付车辆首付款。首付款为车辆价格的30%，计人民币138000元。剩余款项322000元由乙方向贷款机构申请贷款，乙方贷款数额和期限以贷款机构批准为准。第四条.……2.在贷款审批或审批后未全部清偿之前，据贷款机构的要求，乙方应以年为单位期间，在中国的保险企业中华联合保险办理包括但不限于交强险、车辆损失险、第三者责任险（保险金额不低于人民币50万元）、车辆盗抢险、自然险、不计免赔特约险和乘客险、货物险等险种。贷款机构要求办理保证险种的，乙方应一并办理。所有保险应以贷款机构为第一受益人。发生保险事故后，保险金支付贷款机构贷款本息及其他应付款项后有剩余的，优先清偿乙方应向甲方支付的款项。3.在乙方未全部清偿贷款机构的贷款前，乙方全权委托甲方办理车辆投保、续保、保险理赔等事宜，不得解除委托。第五条.乙方保证自提车之日起，每月于贷款机构或甲方规定的还款日前将当月应向甲方或贷款机构偿付的贷款本息存入贷款还本付息存款账户。第十条.如乙方发生下列情况之一，按本合同第十一条规定处理：4、贷款本息未全部偿清前，不依本合同约定如期向甲方支付保险费，致使不能续保车辆保险或乙方中断、撤销保险的；第十一条.乙方承诺，若发生第十条规定的事由之一时，将承担本条所列全部内容：1、如乙方违反本合同第十条第一款之规定，致使甲方承担保证责任的，乙方除应偿还甲方垫付的贷款本息外，还应向甲方支付未到期的全部贷款本息，由甲方转付贷款银行。2、乙方违反本合同任一条款约定的，乙方应当对甲方承担违约责任，向甲方支付购车款的10%的违约金；如果乙方违约行为系逾期支付贷款本金、利息、保险费的，致使甲方承担保证责任的，乙方应向甲方支付购车价款10%的违约金，并一次性付清未到期本息，如乙方未能付清未到期欠款，甲方收取乙方贷款金额的10%作为保证金，乙方再出现逾期一次以上行为，该保证金不再退还乙方。3、乙方应向甲方承担各种催收费用，包括但不限于收车费、电话费、因收车雇用员工费、律师费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、停车费等。第十七条.1、乙方应当对甲方提供反担保。除本合同规定的其他反担保措施外，乙方还向甲方债权提供保证人。乙方保证其提供的反担保人在提供保证时具有充分的偿还能力。2、反担保人的责任为：依据本合同的规定，当乙方不履行其对于甲方的债务和责任时，反担保人按照合同的约定履行债务或承担责任。3、反担保人的保证方式为连带责任保证。4、反担保人提供保证担保的范围为：（1）甲方作为乙方担保人已向贷款机构偿付的贷款本息，以及依照本合同约定乙方应向甲方提前支付的贷款本息；（2）由于乙方对贷款机构违约，甲方向贷款机构支付的罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；（3）依照本合同约定乙方向甲方支付的保险费、服务费；（4）由于乙方对甲方违约，乙方依照合同约定应当向甲方支付的包括但不限于滞纳金、违约金、损害赔偿金、车辆使用收益、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、催收费、查寻车辆费、差旅费、评估费、拍卖费）等所有款项。同日，华越公司作为保证人，为吴迪上述合同约定的贷款，与一汽汽车金融有限公司签订两份《汽车贷款保证合同》，贷款金额均为322000元。合同签订后，一汽汽车金融有限公司分别向吴迪发放贷款322000元、322000元，并约定从2016年6月至2016年5月，分24个月还本付息，于每月的20日前付清。华越公司将吴迪购买的两辆车按乙方的要求入户登记在浩天商贸公司名下，车牌号分别为鄂Ｆ×××××/鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××/鄂Ｆ×××××。在合同履行过程中，吴迪未按贷款约定时间及时支付部分贷款本息，导致一汽汽车金融有限公司从华越公司账上扣划欠款。后在华越公司的催促下，吴迪补缴了贷款本息。2017年4月24日，浩天商贸公司未经华越公司同意，在中国人民财产保险股份有限公司为鄂Ｆ×××××/鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××/鄂Ｆ×××××投保商业险，且未将一汽汽车金融有限公司列为第一受益人。为此，双方发生纠纷，华越公司于2017年6月21日向法院提起诉讼。另查明，2017年6月3日，华越公司与枣阳市中兴法律服务所签订委托代理合同，约定由枣阳市中兴法律服务所指派杨禄锋为华越公司与吴迪、季婷、浩天商贸公司买卖合同纠纷一案的第一审代理人，华越公司向枣阳市中兴法律服务所支付代理费2万元。以上认定的事实，有华越公司与吴迪、浩天商贸公司签订的《汽车买卖和贷款服务合同》，华越公司与一汽汽车金融有限公司签订的《汽车贷款保证合同》，还款计划表，分期还款垫付证明，一汽汽车金融有限公司客户付款回单，购车人特别声明，反担保人特别说明，保证贷款保证书，委托诉讼代理合同，分期购车预算表，银行付款凭证，车辆行驶证，保险单及一审庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，华越公司与吴迪、浩天商贸公司经协商自愿签订《汽车买卖和贷款服务合同》，该合同属双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规强制性规定，属有效合同，双方应当依约履行。合同履行中，吴迪未按合同约定时间准时支付贷款本息，且未按双方约定在指定保险公司投保，投保时亦未将一汽汽车金融有限公司列为保险第一受益人，已构成违约，按照《汽车买卖和贷款服务合同》第十条第4款、第十一条第2款的约定，应当承担违约责任。但华越公司诉求由吴迪支付违约金92000元的诉讼请求过高，一审法院酌定支持违约金20000元；同时本纠纷是因吴迪逾期还款和未在合同约定的保险公司投保、未约定第一受益人的行为引起，过错在吴迪，吴迪应当承担与其过错相当的华越公司为提起诉讼支付的代理费及本案诉讼费，并由浩天商贸公司承担连带清偿责任。华越公司另诉求季婷承担连带责任的事实和法律依据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、吴迪支付枣阳华越专用汽车有限公司违约金20000元，赔偿代理费损失12000元，合计32000元，于本判决生效之日起五日内付清；二、襄阳新兴浩天商贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回枣阳华越专用汽车有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7952元，减半收取3976元，由吴迪、襄阳新兴浩天商贸有限公司负担，于本判决生效之日起三日内交纳。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明，一汽汽车金融有限公司分别向吴迪发放贷款322000元、322000元，并约定从2016年6月至2018年5月，分24个月还本付息，于每月的20日前付清。被上诉人华越公司支付的代理费用为6000元。对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，双方争议的焦点问题为上诉人吴迪、浩天商贸公司在合同履行过程中是否存在违约行为，被上诉人华越公司是否有权据此请求违约金、案件代理费以及案件受理费应当如何承担等问题。上诉人吴迪、浩天商贸公司与被上诉人华越公司签订《汽车买卖和贷款服务合同》后，未按合同约定时间准时支付贷款本息，亦未按双方约定在指定保险公司投保，投保时亦未将一汽汽车金融有限公司列为保险第一受益人，已构成违约。上诉人吴迪、浩天商贸公司主张其未逾期还款，但未提供相应的证据予以证实，故本院对其该上诉主张不予支持。按照双方签订的合同约定，上诉人吴迪、浩天商贸公司应当承担合同总价款10%的违约责任，但该违约金条款约定的违约金额过高，一审法院酌定支持违约金20000元并无不当，本院予以支持。同时，双方在合同中亦明确约定，因上诉人吴迪、浩天商贸公司违约，应承担被上诉人华越公司由此产生的“律师费、诉讼费”等费用，故原审判决上诉人吴迪、浩天商贸公司承担案件受理费、代理费并无不当。但二审中，双方当事人均认可被上诉人华越公司由此支付的代理费为6000元，故本院予以调整。综上所述，上诉人吴迪、浩天商贸公司的上诉请求部分成立。二审仅对双方确认的代理费用数额部分予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、撤销枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初2569号民事判决；二、吴迪支付枣阳华越专用汽车有限公司违约金20000元，赔偿代理费损失6000元，合计26000元，于本判决生效之日起五日内付清；三、襄阳新兴浩天商贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回枣阳华越专用汽车有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7952元，减半收取3976元，二审案件受理费600元，共计4576元，由吴迪、浩天商贸公司负担750元，华越公司负担3826元。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇一八年二月二十六日书记员  周超群