.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2018）甘07民终94号上诉人（原审原告）：刘某，汉族，甘肃省人，。委托诉讼代理人：强某，甘肃某律师事务所律师。上诉人（原审被告）：甘肃某（集团）有限责任公司。法定代表人：吉某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姜某，该公司法律顾问。上诉人刘某因与上诉人甘肃某（集团）有限责任公司（以下简称某公司）劳动争议纠纷一案，不服甘州区人民法院（2017）甘0702民初4456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某及其委托诉讼代理人强某、被上诉人某公司委托诉讼代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘某上诉请求：1、请求撤销甘州区人民法院作出的(2017)甘0702民初4456号民事判决书；2、判决依法解除双方之间的劳动关系；3、判决被上诉人某公司向上诉人刘某支付拖欠的2013年6月l日至2013年6月25日工资2400元；4、判决被上诉人某公司向上诉人刘某支付经济补偿金40886.4元；5、判决被上诉人某公司向上诉人刘某支付未签订无固定期限书面劳动合同的一倍工资20443.2元；6、判决被上诉人某公司向上诉人支付法定休息日的加班工资69768元；7、判决被上诉人某公司向上诉人支付法定节假日的加班工资20349元：8、判决被上诉人某公司为上诉人补缴劳动关系存续期间的各项社会保险费；9、请求判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，严重侵害了上诉人的合法权益。一审法院判决被上诉人某公司支付上诉人刘某解除劳动合同经济补偿金的年限计算错误。上诉人在某公司工作的年限应当是12年零10个月，一审法院以10年半计算错误。一审法院认定上诉人要求某公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉请己过仲裁时效是适用法律错误。上诉人主张的休息日加班工资和法定节假日加班工资是有事实和法律依据，一审法院不支持上诉人主张与案件查明事实不符。上诉人要求被上诉人补缴劳动关系存续期间的社会保险费的请求一审法院判决不支持与法律规定相违背。某公司针对上诉人刘某的答辩意见，一审判决依法解除双方之间劳动关系没有异议，对刘某的其他上诉请求均不予认可，请求二审法院依法驳回。上诉人某公司的上诉请求：1、上诉人某公司不是本案适格诉讼主体。2、本案的仲裁时效与诉讼时效已超过法定期限。事实与理由：刘某从2009年到甘肃某（集团）新型节能建材有限公司工作，而非在上诉人处工作。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被上诉人刘某于2013年6月17日就离开上诉人单位至2015年9月2日被上诉人申请确认劳动关系已经超过了一年的仲裁时效。2009年4月至2010年10月期间，被上诉人末向上诉人提供任何形式的劳动、劳务。2013年6月17日至2015年8月期间，被上诉人刘某与万利物资公司存在劳动关系，且被上诉人未向上诉人提供任何形式的劳动、劳务。一审在计算经济补偿金的期限时将上述期限计算在内没有任何依据。被上诉人刘某离开上诉人单位的时间是2015年6月17日，一审认定为2017年6月25日错误，在计算工资时多计算了8天。综上，请求二审依法改判或发回重审。刘某对某公司的上诉请求的称辩意见，根据《公司法》第十四条规定，刘某即使在分公司上班，判决总公司承担民事责任事实清楚，适用法律正确。某建公司拖欠刘某工资的事实至今，双方劳动关系也未解除，故本案的仲裁及诉讼时效未过。生效的（2015）甘民初字第7933号民事判决确认刘某与某公司存在劳动关系，上诉人某公司认为不是本案适格的主体的理由不能成立。刘某向一审法院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告劳动关系；2.要求被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金46560元；3.要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金93120元；4.要求被告支付不签订无固定期限书面合同的双倍工资380160元；5.要求被告支付2012年12月至2013年2月值班工资3000元；6.要求被告支付2013年6月至2015年8月底薪工资74880元；7.要求被告支付2013年3月至6月计件工资4000元；8.要求被告支付加班工资179184.96元；9.要求被告支付法定节假日加班工资26131.14元；10.要求被告赔偿原告未足额缴纳社会保险费造成的失业金损失22464元；11.要求被告为原告补缴劳动关系存续期间欠缴的社会保险费。事实与理由：2005年3月份，原告到被告处上班，工作岗位为驾驶员，由于气候原因，上班时间为每年3月份至11月份，节假日不休息。2013年6月，因被告拖欠工资，不让原告上班。2005年3月至今，被告一直未足额缴纳社会保险费且无故扣发原告工资。被告的上述行为违反了劳动法及相关法律规定，侵害了原告的相关权利，故起诉要求处理。一审法院查明，2005年3月，原告应聘到被告公司从事驾驶员工作。2011年3月5日，原、被告签订书面劳动合同，合同期自2011年3月5日至2011年12月31日。2012年1月1日，原、被告又签订书面劳动合同，合同期自2012年1月1日至2012年12月31日。自2013年6月25日起，原告再未到被告公司上班。2015年9月2日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方存在劳动关系，经甘州区劳动人事争议仲裁委员会审理作出（2015）甘区劳人裁字第175号裁决书，确认原、被告在2005年3月至2013年6月期间存在劳动关系。该裁决书送达后，原告向本院提起诉讼，经审理，本院作出（2015）甘民初字第7933号民事判决书，认定原、被告在2005年3月至2015年8月期间存在劳动关系。2017年2月14日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系，并支付拖欠工资、加班工资等。经甘州区劳动人事争议仲裁委员会审理作出甘区劳人仲裁字（2017）第2号裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，并驳回原告的其他仲裁请求。该裁决书送达后，原告在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：2012年3月，被告向原告发放工资2635元，2012年4月，被告向原告发放工资2635元，2012年5月，被告向原告发放工资2720元，2012年6月，被告向原告发放工资2720元，2012年7月份，被告向原告发放工资2635元，2012年8月，被告向原告发放工资2635元，2012年9月份，被告向原告发放工资2418元，2013年3月，被告向原告发放工资2430元，2013年4月，被告向原告发放工资2790元，2013年5月，被告向原告发放工资2880元。被告为原告缴纳了2012年6月至2013年6月的养老保险费，2012年8月至2013年6月的工伤保险费和2013年1月至2013年6月的失业保险费。一审法院认为，原告要求解除劳动关系，被告亦同意解除，故对原告要求解除劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，原、被告解除劳动关系后，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。2012年3月至2013年6月期间，原告的平均工资为3407.20元，被告应支付的经济补偿金为35775.60元（3407.20元/月×10.5月）。关于原告主张的违法解除劳动关系经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，原告未就被告存在违法解除劳动合同的情形进行举证，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的不签订无固定期限书面合同的工资，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：”用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定：”劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”据上述规定，结合原告与被告第二份劳动合同于2012年12月31日期满，后原告继续上班至2013年6月25日的事实，被告应当与原告签订无固定期限劳动合同，否则应支付双倍工资，但该双倍工资差额部分具有惩罚性质，不属于劳动报酬的范畴，不应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议仲裁时效的规定，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定。因此，原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉请已超过仲裁申请时效，本院不予支持。对于原告主张的值班工资、计件工资问题，因原告未提交相关证据证明值班的事实及2013年3月至6月是否有计件工资的事实，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的2013年6月至2015年8月期间的工资问题，根据庭审查明的事实，2013年6月1日至6月25日，被告未向原告发放工资，自2013年6月25日起，原告再未到被告公司上班，亦未提供劳动，故被告应支付原告提供劳动期间的工资2400元（96元×25天）。关于原告主张的双休日加班工资及法定节假日加班工资问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”据上述规定，原告主张加班费，应当就存在加班事实进行举证，或被告掌握加班事实进行举证。现原告既没有提交存在加班事实的证据，也没有提交被告掌握加班事实的证据，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的被告未足额缴纳社会保险费造成的失业金损失和补缴劳动关系存续期间的社会保险费问题，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：”社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中国人民共和国社会保险法》第八条规定：”社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”第八十三条规定：”用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。”人力资源和社会保障部《实施若干规定》第二十七条规定：”职工与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依照《劳动争议调解仲裁法》、《劳动人事争议仲裁办案规则》的规定，申请调解、仲裁，提起诉讼”。根据以上规定，社会保险纠纷系用人单位和个人之间发生的社会保险争议，属于可以依照《劳动争议调解仲裁法》、《劳动人事争议仲裁办案规则》的规定，申请调解、仲裁、提起诉讼。故劳动者要求用人单位为其建立社保账户、缴纳社会保险费的请求系用人单位和个人之间发生的社会保险争议，属于劳动争议仲裁的受理范围，也符合法律规定。但按照甘肃省的社会保险政策规定，社会保险经办机构负责对申请参加社会保险的用人单位进行参保登记，并根据用人单位申报缴费时提供的相关资料核定每个劳动者的缴费标准、缴费年限、缴费数额，然后由税务部门根据社会保险经办机构核定的缴费标准、缴费年限、缴费数额，向用人单位征收，对不按时缴纳的，则由税务部门强制征缴，并加收滞纳金。相应的，用人单位向社会保险经办机构提出缴费申报后，因是否允许参保、按照什么标准缴费、缴多少、缴纳几年等问题而发生的争议，则属于用人单位和社会保险经办机构、劳动者和社会保险经办机构之间发生的行政纠纷，不属于人民法院应予受理的情形。据查明，本案被告已为原告缴纳过社会保险费，原告享有社会保险账户，故对原告要求被告支付未足额缴纳社会保险费造成的失业金损失和补缴劳动关系存续期间的社会保险费的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第二款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国保险法》第八条、第八十三条，人力资源和社会保障部《实施若干规定》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下:一、解除原告刘某与被告甘肃某（集团）有限责任公司之间的劳动关系；二、被告甘肃某（集团）有限责任公司支付原告刘某经济补偿金35775.60元、工资2400元，合计38175.60元，于本判决生效后十五日内一次性付清；三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由被告甘肃某（集团）有限责任公司负担。原告已交纳，由被告直接给付原告，本院不再退还原告案件受理费。经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实无异，本院予以确认。本院认为，关于上诉人刘某要求解除劳动关系的请求。双方当事人均同意解除，对该项上诉请求本院予以支持。关于上诉人刘某要求某公司向其支付经济补偿金40886.4元的上诉请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，解除劳动合同后，上诉人某公司应向刘某支付经济补偿金。2012年3月至2013年6月期间，刘某月平均工资包括计价工资为3407.20元，上诉人某公司应支付经济补偿金为35775.6元。关于刘某要求某公司支付拖欠工资的上诉请求。本院认为，双方当事人在仲裁时均认可刘某从2013年6月25日以后再未到上诉人某公司上班，某公司也未向刘某发放工资，一审判决某公司向刘某支付2013年6月1日至6月25日期间工资2400元正确。关于刘某要求某公司向其支付未签订固定期限书面劳动合同的一倍工资的上诉请求。本院认为，刘某与某公司签订的第二份劳动合同于2012年12月31日期满，后刘某继续在某公司上班到2013年6月25日，某公司未与刘某签订固定期限劳动合同，根据法律规定，应支付双倍工资，但双倍工资中的加付一倍的部分属于用人单位违反法律规定所产生的责任，加付部分为惩法性赔偿而非劳动报酬，应当适用劳动争议的一般仲裁时效规定，因此，上诉人刘某的该项请求本院不予支持。关于刘某要求某公司支付加班工资的请求。上诉人刘某既没有提交证据证明存在加班的事实，也没有提交用人单位某公司掌握加班事实的证据，对其要求支付加班工资的上诉请求，本院不予支持。关于刘某要求某公司为其补缴社会保险费的上诉请求。某公司2013年6月之前已经为劳动者刘某办理并交纳了社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条”缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”之规定。社会保险费应由劳动保障部门征缴。最高人民法院研究室针对甘肃省高级人民法院(2010)甘民申字第416号《关于对王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案的请示》作出明确答复，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件范围。据此，上诉人刘某要求某公司为其补缴社会保险费的请求不属于人民法院民事案件受案范围。关于某公司认为不是本案适格的被告的上诉请求。本院认为，已生效（2015）甘民初字第7933号民事判决书认定上诉人刘某与某公司存在劳动关系，上诉人的该项请求不能成立，本院不予支持。关于某公司提出刘某仲裁、诉讼已超过法定期限的上诉请求。本院认为，双方的劳动关系在一审诉讼时还未解除，刘某要求支付拖欠工资的请求应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议仲裁时效的规定，某公司的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，两上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。案经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，上诉人刘某负担5元，上诉人甘肃某（集团）有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审判长杨海全审判员李志民审判员郭永旺二〇一八年二月二十八日书记员曹丽媛