宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民终3183号 上诉人（原审原告）：宁夏中房实业集团股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市北京东路**。 法定代表人：方陆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张宝，男，汉族，1990年11月28日出生，系该公司工作人员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：霍进城，北京市康达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张喜发，男，汉族，1959年3月18日出生，退休职工，住河北省廊坊市。 委托诉讼代理人：许玲，北京信淳律师事务所律师。 原审被告：河北建设集团香河盛世房地产开发有限公司，住，住所地河北省香河县国家农业示范园区/div> 法定代表人：张德友，该公司董事长。 原审被告：国兴环球土地整理开发有限公司，住，住所地河北省香河县国家农业园区夏安路西侧/div> 法定代表人：胡晓丹，该公司董事长。 上诉人宁夏中房实业集团股份有限公司（以下简称宁夏中房公司）因与被上诉人张喜发、第三人河北建设集团香河盛世房地产开发有限公司（以下简称河北盛世公司）、国兴环球土地整理开发有限公司（以下简称国兴环球公司）执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初43号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宁夏中房公司的委托诉讼代理人张宝、霍进城，被上诉人张喜发的委托诉讼代理人许玲到庭参加诉讼，原审被告河北盛世公司、国兴环球公司经本院合法传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宁夏中房公司上诉请求：1、请求撤销本案一审判决，,依法恢复并准予对被执行人河北盛世公司开发的位于河北省香河盛世嘉园小区10号楼1单元1001室房屋的执行；2、本案一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定的三个条件进行审查，根据一审法院认定事实，本案明显不符合上述法律规定的三个条件，不排除被执行人借机逃避执行。本案中被上诉人夫妻涉案即五套住房，明显不符合“买受人名下无其他用于居住的房屋”的法定条件。此外，被上诉人自始未向法院提交付款证据，明显不符合“己支付的价款超过合同约定总价款”的条件。案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。案外人排除执行异议，是为了保护唯一住房购买者的基本生活权利，而非投资性或经济性利益，本案被上诉人名下房屋至少5套以上，明显是投资性权益。故一审认定事实和适用法律错误。 张喜发辩称，上诉人的诉讼请求不能成立，一审判决认定事实和适用法律正确。 原审被告河北盛世公司,国兴环球公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。 宁夏中房公司向一审法院提出诉讼请求：1．依法恢复并准予对被执行人河北建设集团香河盛世房地产开发有限公司开发的位于河北省香河县盛世家园小区10号楼1单元1001室房屋的执行；2．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年3月23日，被告张喜发购买被告河北盛世公司位于河北省香河盛世家园10号楼1单元1001室房屋。当日，被告河北盛世公司与被告张喜发签订《盛世家园销售认购书》，被告张喜发认购了涉案的香河盛世家园10号1单元1001室房屋，价款449325元。被告张喜发于2014年3月23日缴纳购房款及其他费用共计450540元。2014年10月31日，被告张喜发收到被告河北盛世公司对涉案房屋的入住通知书并缴纳了检验费、物业费等费用。现被告张喜发对涉案房屋已装修并居住。 一审法院在执行（2016）最高法民终258号民事判决书，即本案原告宁夏中房公司与被告河北盛世公司、国兴环球公司合同纠纷一案中，一审法院于2017年10月20日作出（2017）宁0122执2016号执行裁定书，裁定冻结、扣划被告执行人盛世公司、国兴公司的银行存款383636694．66元，财产不足偿还时依法查封、冻结其他财产。裁定作出后，在涉案房屋张贴了封条。被告张喜发提出异议，一审法院于2017年11月27日以（2017）宁0122执异90号执行裁定书裁定中止对被执行人河北建设集团香河盛世房地产开发有限公司开发的位于香河盛世家园10号楼1单元1001室房屋的执行，原告对该执行裁定书有异议，向一审法院提出执行异议之诉。 一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”。结合本案事实，被告张喜发虽然未与被告河北盛世公司签订合法有效的书面买卖合同，只签订的销售认购书，但被告张喜发已缴纳了全部购房款且所购房屋已装修居住。因此，本案中被告张喜发作为涉案商品房买受人对登记在被执行人河北盛世公司名下的商品房提起执行异议之诉符合以上法定要件，被告张喜发就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，故原告的诉讼请求不能成立，一审法院不予支持。被告河北盛世公司、国兴环球公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，但仍然应当承担相应的法律后果。判决如下：驳回原告宁夏中房实业集团股份有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告宁夏中房实业集团股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 其中被上诉人提交了一下证据： 证据一、刘文革说明一份、刘文革身份证复印件一份，中国农业银行明细单一份，（均为复印件）证实刘文革于2014年1月出借给张喜发30万元，现已还清。 证据二、赵永杰说明一份、身份证复印件一份、中国农业银行明细单一份（均为复印件），证实赵永杰于2013年12月出借给张喜发20万元，现已还清。 证据三、说明一份、中国农业银行明细单一份、中国银行明细单一份（均为复印件），证实张喜发的妻子购房取现的情况。 证据四、张鑫身份证、亲属关系证明、中国农业银行明细单各一份（均为复印件），证实张喜发、杨凤先之子张鑫于2013年12月9日至2014年3月21日取现交其父母购房。 证据五、赵丽身份证、赵丽与张鑫的结婚证、工商银行（保定城隍庙支行）明细单、中国农业银行明细单（均为复印件），证实张喜发与杨凤先的儿媳赵丽自2013年10月至2014年3月期间为购房多次取现。 证据六、说明、赵金磊身份证、赵金磊与赵丽亲属关系证明各一份（均为复印件），证实张喜发的亲家于2013年10月至2014年3月21日取现，共交给张喜发50万元用于购房。 经质证，上诉人对被上诉人提交的上述证据形式上的真实性认可，但对合法性、关联性及证明目的不予认可，认为被上诉人亲属关系等与本案毫无关联性，毫无理由情形下自己不买房以别人名义买房，有悖常理，不能达到其证明目的，也不能证实证明其足以排除执行。 经审查，被上诉人提交的上述证据显示的取款时间跨度约四个月，且取款主体并非涉案房屋的实际购买人，即便出具证明也不能充分证实上述款项系用于张喜发及杨凤先于2014年3月23日向河北盛世公司购买包括涉案房屋在内五套房屋，故对上述证据，本院不予采信。 二审查明，2014年3月23日，河北盛世公司给张喜发出具收据一份，载明：今收到盛世家园10-1-1001室房款450540元。2014年10月31日，河北盛世公司给张喜发出具收据三份，分别载明收取公共维修基金、交易手续费、测量费、产权登记费、预告登记费、契税等费用。一审庭审中，被上诉人张喜发陈述购买房屋的房款系从亲戚处借来，并以现金方式支付给河北盛世公司。张喜发及其妻子杨凤先在涉案小区共购买五套房屋。 本院认为，被上诉人张喜发未与原审被告河北盛世公司签订书面买卖合同，只签订的销售认购书，但被上诉人提交的支付房款证据仅有收据，即便二审中提交了部分取款明细等证据也不足以证实其交纳了全部房款，应当承担举证不能的责任。被上诉人张喜发及其妻子在涉案小区共购买五套房屋，涉案房屋不是其购买的唯一住房，故被上诉人张喜发就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，一审法院认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。上诉人宁夏中房公司的上诉请求能成立，应予支持。原审被告河北盛世公司,国兴环球公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼视为其放弃答辩权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初43号民事判决； 二、准予对被执行人河北建设集团香河盛世房地产开发有限公司开发的位于河北省香河县盛世家园小区10号楼1单元1001室房屋的执行。 一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由被上诉人张喜发负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年二月二十日 书记员  李天文 附：法律相关条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。