云南省兰坪白族普米族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云3325刑再1号原公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。原审被告人马某某，男，因涉嫌犯行贿罪，于2017年7月5日被兰坪县人民检察院取保候审，2017年10月17日被本院取保候审，2018年1月17日继续取保候审。兰坪县人民检察院以兰检刑检刑诉[2017]89号起诉书指控原审被告人马某某犯行贿罪，本院于2017年12月22日作出（2017）云3325刑初81号刑事判决。该判决发生法律效力后，发现该判决遗漏适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，属适用法律错误。经本院院长提请审判委员会讨论后决定再审。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原公诉机关指派检察员杨润平、杨文霞出庭履行职务。原审被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，原审被告人马某某在2014年5月至2017年5月期间，通过云南东骏药业保山分公司向兰坪县人民医院销售药品，为将其代销的药品顺利列入兰坪县人民医院的采购计划并提升药品的销量，其采用药品回扣形式多次给予兰坪县人民医院药剂科科长和某某共3.7万元，内科主任王某1共9.2万元，外科主任杨某1共7万元，儿科主任王某2共2万元，累计21.9万元。2017年7月3日，被告人马某某经侦查人员电话通知，主动到案，并如实供述犯罪事实。另查明，上述4名受贿人员系兰坪县医院药事管理与药物治疗学委员会委员，该委员会负有药品监督管理职责。原审认定上述事实的证据有：立案决定书、立案备案登记表、户口证明、常住人口登记卡复印件、归案情况说明、兰坪县人民医院药剂科出具的《说明》、兰坪县人民医院2014年6月1日至2017年5月30日发药明细、《情况说明》、《医疗机构执业许可证》、《事业单位法人证书》、《组织机构代码证》、《兰坪县人民医院关于各科室（部门）中层管理干部任命的通知》、《兰坪县人民医院关于调整医院药事管理与药物治疗学委员会的通知》、《兰坪县人民医院管理岗位职责》等文件复印件及《财务情况说明》、证人和某某、王某1、杨某1、王某2的证言、被告人马某某的供述与辩解。原审判决认为，被告人马某某违反国家规定，多次分别给予4名国家工作人员药品回扣累计21.9万元，其行为符合行贿罪的构成要件。被告人马某某向3人以上行贿，量刑时予以从重考虑。被告人马某某在检察机关未对其行贿行为刑事立案前，经侦查人员电话通知，主动到案，如实交待行贿行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，属自首，可依法从轻处罚。被告人马某某在被追诉前主动交待行贿行为，可依照刑法第三百九十条第二款之规定对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款、第三百九十条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，以原审被告人马某某犯行贿罪，对其判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金22000元的判决。出庭的兰坪县人民检察院认为：1、被告人马某某的行为构成行贿罪；2、被告人马某某的行为构成自首；3、被告人马某某的行贿数额为219000元；4、原审判决量刑适当，但罚金刑部分未依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定作出判决，属适用法律错误，应予纠正。被告人马某某对原审认定的事实及证据没有提出异议，辩称其家庭经济条件一般，要求从轻处罚。经再审查明的事实和证据与原审一致。本院认为，原审被告人马某某为谋取不正当利益，多次给予国家工作人员以财物，数额累计达21.9万元，其行为符合行贿罪的构成要件。兰坪县人民检察院对被告人马某某的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，原审被告人马某某在被追诉前主动交待行贿行为而破获相关受贿刑事案件，对其不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定，可以减轻或者免除处罚。现行医疗体制与药商行贿行为没有必然联系，故对被告人在原审过程中辩称“有立功情节”及辩护人关于医疗体制存在的弊病是行贿诱因的辩护意见不予采信。被告人马某某在检察机关立案前，经侦查人员电话通知，主动到案，如实交待行贿行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，属自首，可依法从轻或减轻处罚。原审认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律错误，应予纠正。根据被告人马某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款、第三百九十条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十九条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于适用刑事诉讼法的解释》第三百八十九条第一款第(三)项之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）云3325刑初81号刑事判决，即被告人马某某犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金22000元；二、原审被告人马某某犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元（已缴纳）。缓刑考验期限从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  和桥柱审 判 员  张发海人民陪审员  和永斌二〇一八年二月六日书 记 员  杨红伟附《中华人民共和国刑法》相关法条：第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（2016年4月18日起施行法释[2016]9号）第七条为谋取取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》相关法条：第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用刑事诉讼法的解释》：第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2012]22号）第五条多次行贿未经处理的，按照累计行贿数额处罚。