徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0312民初2727号原告：陈红，女，1986年8月出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：顾文龙，江苏尊鼎力律师事务所律师。被告:徐州市名杨劳务服务有限公司，住所地徐州市和平路57号汉方大厦408室。法定代表人：张绪民，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘娜，江苏金合律师事务所律师。被告:杭州顶津食品有限公司徐州生产分公司，住所地徐州市铜山区铜山新区北京南路20号。法定代表人：柳逸侃，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘萍，江苏彭淮律师事务所律师。原告陈红与被告徐州市名杨劳务服务有限公司（以下简称名杨公司）、杭州顶津食品有限公司徐州生产分公司（以下简称顶津公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月17日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈红及其委托诉讼代理人顾文龙、被告名杨公司的委托诉讼代理人刘娜、被告顶津公司的委托诉讼代理人刘萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈红向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残补助金15120元（9月*1680元）、一次性就业补助金25000元、停工留薪期工资20160元（12月*1680元）、医疗费2722.71元、护理费3520元（44天*80元）、住院伙食补助费2200元（44天*50元）、交通费1000元、后期治疗费10000元、器具辅助费980元、经济补偿金5040元（1680元*3月）。后原告撤回一次性工伤医疗补助金、后续治疗费诉请，将一次性伤残就业补助金变更为20000元。事实和理由：原告于2014年7月18日申请工伤认定，徐州市人力资源和社会保障局出具徐人社工认字（2014）第1262号认定书，认定原告属于工伤。因原告伤情严重，2014年8月18日原告申请劳动能力鉴定，徐州市劳动能力鉴定委员会于2016年12月30日作出徐劳工鉴通（2016）第201612149号劳动能力鉴定结论通知书，确认原告为工伤九级伤残。自原告受伤至今，被告名杨公司不仅拖欠原告停工留薪期工资，还解除了与原告的劳动关系，严重违反法律规定。原告2014年6月13日因工受伤分三次住院治疗，个人花费医疗费2722.71元，被告应以支付。综上，为维护原告的合法权益诉至贵院，请求法院依法支持原告诉请。被告名杨公司辩称，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，在职员工缴纳工伤保险的，当发生工伤事故时，治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、安装配置伤残辅助器具费等费用，应按照国家规定从工伤保险基金中支付。一次性伤残就业补助金与停工留薪期工资应当由被告顶津公司支付，被告名杨公司与原告并无实际用工关系，原告是被告顶津公司自行招聘，其原本就是被告顶津公司的员工，合同到期后没有续签合同，直到发生工伤事故，被告名杨公司应被告顶津公司的要求与原告补签了劳动合同，是为了以被告名杨公司的名义申请工伤认定和享受工伤保险待遇。被告顶津公司当时答应所有后期费用由顶津公司支付，被告名杨公司才与原告签订了劳动合同。即便认定原告是被告名杨公司派遣到被告顶津公司的员工，根据二被告之间的劳务派遣协议，被告顶津公司应为原告提供基本的工作条件，保证工作场所符合国家规定的劳动保护条件，不存在明显不合理危险。被告顶津公司未履行合同义务，对原告受伤存在明显过错，被告名杨公司不承担支付原告经济补偿金的责任。被告名杨公司与原告签订的劳动合同期限为2014年6月1日至2016年5月31日，原告自发生工伤后就没有去上班，其与被告名杨公司的劳动关系在2016年5月31日就期满终止，不存在需要支付经济补偿金的情形。原告要求赔偿的标准过高，工资标准应当按照受伤前上一年度即2013年最低工资标准计算。被告顶津公司辩称，原告诉称与被告存在劳动关系与事实不符，被告顶津公司仅是用工单位，不是用人单位，与原告不存在劳动关系，因此被告顶津公司不是承担本案劳动争议纠纷的责任主体。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：2014年6月1日，原告陈红与被告名杨公司签订书面劳动合同一份，合同期限自2014年6月1日至2016年5月31日止，工作岗位为文员，工资标准实行基本工资加绩效工资，具体工资标准双方合同中未约定。合同签订后，原告被被告名杨公司派遣至被告顶津公司工作。2014年6月13日13时30分左右，原告陈红受领导指派去车间送洗衣粉，在产品出口处被地上的角铁绊倒摔伤。同日原告入住徐州市中心医院，入院诊断为“右骨骨干骨折”，6月30日原告出院，原告该次住院17天，被告名杨公司支付了医药费。2014年11月28日，原告因骨折术后骨不连再次入住徐州市中心医院，12月17日原告出院，原告该次住院19天，原告共计产生医疗费72789元，扣除工伤保险基金支付费用原告自行花费1778.11元。2016年11月11日，原告再次入住徐州市中心医院行内固定取出术，10月16日原告出院，本次住院5天，花费医疗费6619.54元，扣除工伤保险基金支付费用原告自行花费944.6元。第二次及第三次住院期间原告本人合计支付医疗费2722.71元。此外，2014年12月17日原告自行在徐州医加医康宝医疗连锁有限公司购买轮椅一辆，花费980元。被告名杨公司在原告住院期间未派人护理。2014年7月18日，原告申请工伤认定，徐州市人力资源和社会保障局出具徐人社工认字（2014）第1262号认定书，认定原告属于工伤。2014年8月18日，原告申请劳动能力鉴定，徐州市劳动能力鉴定委员会于2016年12月30日作出徐劳工鉴通（2016）第201612146号劳动能力鉴定结论通知书，确认原告为工伤九级伤残，无生活自理障碍。被告名杨公司在原告受伤当月为原告办理工伤保险，因被告名杨公司工伤保险费到账时间晚，工伤保险基金仅支付原告一次性工伤医疗补助金45000元，其余本应属于工伤保险基金支付项目均未支付。2017年1月12日，被告名杨公司出具《解除劳动合同证明书》，证明书中对于解除所援引的法律规定并未明确，仅确认解除时间是2017年1月12日。关于解除的理由及方式，原告明确是名杨公司主动提出解除，并告知原告解除劳动合同关系可以领取失业金。被告名杨公司主张“根据劳动合同法，协商解除，是我们提出的。”2017年3月17日，原告以诉请事由将被告诉至铜山区劳动人事争议仲裁委员会，同日该委以原告申请材料不齐备，且原告书面表示无法按期补充证据为由作出不予受理通知书，原告诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告陈红的工伤保险责任承担主体如何认定；二、原告主张的工伤待遇及经济补偿金有无计算依据。第一，被告名杨公司应当承担原告的工伤赔偿责任。原告陈红与被告名杨公司签订书面劳动合同，被告名杨公司为原告缴纳社会保险，且名杨公司与顶津公司之间存在劳务派遣协议及劳务费资金往来，可以认定原告与被告名杨公司之间存在劳动关系，被告名杨公司与顶津公司之间存在劳务派遣关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，劳务派遣单位是用人单位，故对于原告陈红的工伤赔偿项目，除工伤保险基金支付的项目外，应当由被告名杨公司承担用人单位责任。被告顶津公司作为用工单位，原告未举证证明其存在违法用工情形，其在本案中不应承担赔偿责任。第二，关于原告主张的各项待遇及经济补偿金的计算，1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残应由工伤保险基金支付9个月的本人工资。关于原告的工资标准，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定，劳动者和用人单位对于工资数额均不能举证的，人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平按照有利于劳动者的原则确定。原告陈红工作未满一个月即受伤，对于工资标准原被告均未提供证据，原告可以按照在岗职工平均工资标准主张工资，其庭审中仅主张月工资1680元对被告有利，本院予以采信。虽然一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，但因被告名杨公司给原告缴纳工伤保险费到账时间较晚，导致社保基金不支付该费用，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，该费用应当由被告名杨公司承担，故本院支持原告15120元。2、一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（江苏省政府令103号）第二十七条规定，原告主张20000元被告名杨公司应当支付。3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。根据原告陈红住院情况及伤情恢复情况，本院支持其12个月的停工留薪期工资，工资标准认定同上，故被告名杨公司应支付原告20160元。4、医疗费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，该费用属于工伤保险基金支付项目，且原告后两次住院期间医疗费均从工伤保险基金理赔过，其要求被告名杨公司对于理赔后个人自付部分承担赔偿责任无法律依据，本院不予支持。5、护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告名杨公司认可未派人护理原告，故本院支持原告护理费3280元（41天*80元）。6、住院伙食补助费，原告第一次住院期间因被告名杨公司缴纳社会保险费到账较晚，故对于第一次住院伙食补助费被告名杨公司应当赔偿，本院支持原告850元（17天*50元）。关于第二次及第三次住院期间，因原告住院医疗费均正常理赔，可以认定上述期间被告名杨公司已经为原告补缴了社保费用，原告该两次住院期间的伙食补助费应当由工伤保险基金支付，被告名杨公司不承担给付义务。7、交通费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，原告未举证证明其到统筹地区外就医及交通费的花费情况，对该费用本院不予支持。8、残疾辅助器具费，根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工经劳动能力鉴定委员会确认，可以在定点机构安装辅助器具，原告虽然购买了轮椅，但未经过劳动能力鉴定委员会确认，也未在定点机构安装，如若原告按照规定流程安装辅助器具，上述费用可以由工伤保险基金支付，因原告自身行为导致工伤保险基金不予理赔，该风险不应转嫁至被告名杨公司，故对原告该诉请本院不予支持。9、经济补偿金，对于解除劳动合同证明书的真实性原告及被告名杨公司均认可，仅是对于解除的方式及理由陈述不一，即使按照被告名杨公司陈述其主动提出与原告协商解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，原告亦可主张经济补偿金，因此对原告该诉请本院予以支持。关于原告的工作年限，劳动合同注明的工作起始时间为2014年6月1日，2017年1月12日被告解除劳动合同关系，原告主张3个月的经济补偿金本院予以支持，经济补偿金的工资标准本院亦予以支持，故被告名杨公司应支付原告5040元。关于一次性工伤医疗补助金及后续治疗费，原告庭审中撤回上述请求，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告徐州市名杨劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈红一次性伤残补助金15120元、一次性伤残就业补助金20000元、停工留薪期工资20160元、护理费3280元、住院伙食补助费850元、经济补偿金5040元，合计64450元；二、驳回原告陈红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州市名杨劳务服务有限公司负担。服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 琪人民陪审员  余广远人民陪审员  刘建华二〇一八年二月二十二日书 记 员  郭轩驰