湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鄂01刑终51号原公诉机关湖北省武汉市汉阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡文彬，男，1977年10月12日出生于武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地武汉市江汉区，现住武汉市江汉区。2008年3月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，2013年5月14日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年6月26日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于武汉市汉阳区看��所。辩护人张潇丹，湖北谦牧律师事务所律师。湖北省武汉市汉阳区人民法院审理湖北省武汉市汉阳区人民检察院指控原审被告人胡文彬犯非法持有毒品罪一案，于2017年12月7日作出（2016）鄂0105刑初594号刑事判决。原审被告人胡文彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年6月25日，被告人胡文彬携带共净重74.98克的毒品甲基苯丙胺（蓝色塑料封口袋包装外裹黄色包装纸放置于黑色腰包内）至武汉市汉阳区五琴里社区易某家中，后被公安民警当场查获。原审认定上述事实，有下列证据予以证实：1、公安机关出具的抓获、破案经过，刑事判决书、罪犯档案资料证实了被告人胡文彬的到案经过、基本身份信���及前处情况。2、证人易某的证言：我家中的麻果一部分是我的，一部分是光头（胡文彬）的。公安民警在我家中床上垫单下搜出的蓝色塑料袋以及茶几上面白色小瓷瓶内装的麻果是我的，这些麻果是我留给自己吸食的。我家沙发下的一小袋冰毒可能是别人在我家里玩，不慎掉落在那里的，这一小袋冰毒不是我的，其他的放在托盘内的，茶几上的两个蓝色的塑料袋以及黄色瓷瓶内的麻果约800粒是光头送来的。2015年6月25日下午，我坐骨神经发了，在家睡觉，16时的样子，光头与我电话联系，说他手上有一批麻果，品质好，价位有优势，意思是可以便宜卖出，要我帮他处理掉这批麻果。我问他是什么价位，他说是“305”（意思是每100粒售价为3050元），我对光光说要他拿到我家看看，他答应了。当时我还没有吃饭，就打电话给小兵（吴某）要他来我��帮我做饭吃，小兵就住在我家附近，不一会儿就来了。光头紧跟着到了，他在我面前拿出一纸包装的麻果，给我看，又拿出10几颗散装麻果给我试，我在床上躺着没有下来，所以没有验货。我见到后，没有将该包麻果开封，让他将麻果放在房间的茶几上。约17时的样子，潘某打我电话，问我在哪儿，我说在家，他说他心里不舒服，与老婆有矛盾，想到我这里坐坐，我就答应了。挂完电话，潘某就到我家里来了，我让潘某将光头送来的麻果打开，要潘某去试验这批麻果的质量，潘某就将光头送来的麻果全部打开、分装，光头送来的一纸包装的麻果共有800颗，分装于4个蓝色塑料袋中，每袋有200粒一共八组，潘某将其中一袋麻果装入黄色小瓷瓶中，将散装的麻果装入白色小瓷瓶。将其中另一袋麻果放入茶几上的托盘内，以便验货用，另两袋放在茶几上未打开。潘某在验麻果之中，光头对我说这包麻果有些“生”味，要打开透气，味道才会好点。这时邓某到我家来看我，过一会就被警察抓了，我们被警察抓了后，静静敲我家的门也被警察抓了。社会上的朋友有人喊我大姐，有人喊我袁某。我和光头经人介绍认识，联系过几次。光头知道我认识很多混社会的朋友，觉得我有销路，所以联系我，要我帮忙处理这批麻果。验货时还未验完，没有谈到实际价格就被警察抓了。我还没有付钱。3、证人潘某的证言：我去袁某家时，当时袁某和一个打赤膊的男的在房间里，袁某躺在床上，那个男的用像汽车状的壶在吸麻果。我就坐在靠门一边的沙发上，后来“小兵”来了，我就去开门，然后就拿个小木凳在沙发对面围着茶几坐了下来，“小兵”就坐在我刚才坐的靠门的一边的沙发上，那个打赤膊的男的对“小兵”说，“坐着��什么呆。”然后就指了一下茶几上的玻璃水壶和放在透明小圆盘里的一颗麻果，我上前帮着把透明圆盘里的一颗麻果帮“小兵”烧，“小兵”吸了几口然后我也跟着吸了几口。过了5分钟“小兵”出去接了个电话，接着光头就来了，我去给光头开的门，光头来了还没说话，那个打赤膊的男的就和袁某吵起来了，吵了两句拿了件衣服就走了。“小兵”打完电话也回来了，光头这时当着我、袁某、“小兵”的面从自己身上大概是黑色的长方形的腰包里拿出一包浅黄色的纸包，从里面抖出4袋用蓝色塑料袋装的麻果，放在茶几上，对袁某说，“这个东西，你看一下。”光头说完这话，我就下楼到对面的“蓝波”游戏厅里玩打渔的游戏，打了大概半小时，把身上的100多元钱输完了，就又回到袁某家，“小兵”给我开的门，我看见袁某坐在床上、一个穿白色衣服的男的坐在靠床���边的沙发上，光头坐在他左边，“小兵”坐在光头左边，茶几上的一个小白盘子里摆着大约200颗左右的麻果，我看见那个穿白衣服的男的正好在用玻璃壶吸麻果，吸了两口就吸完了，这时光头从盘子里拿了一颗麻果在空调边吹了一下，然后就放在锡纸上烧，还是用那个玻璃壶吸，对我说，“你看味道都变了。”还给我也吸了几口，我正在吸的时候，“黑妹”来了，“小兵”给她开的门，“黑妹”进来后对袁某说“我要拿点东西。”袁某说“你先坐一下”，“黑妹”就坐在床上了，光头这时候起身要走，警察就进来了。后来还来了一个穿黑衣服的男的说来找天哥，被民警控制住了。“天哥”是光头来了之后7、8分钟后走的。我不认识天哥，只知道是袁某的朋友。光头大概是6点多来的，具体我记不清楚了。他来了之后就给袁某掏出一包浅黄色的纸包的东西，里面装了4包蓝色塑料袋装的麻果，给袁某看。我第一次上来时只看到茶几上有一个透明的玻璃小圆盘装着1颗麻果，和一个玻璃壶，还有一个汽车状的壶，那颗麻果应该是袁某的。后来第二次上来的时候就看到茶几上放着一盘麻果大约200颗，和4个蓝色用来装麻果的塑料袋，是光头拿出来给袁某看的。还有两个用来装麻果的玻璃瓶子，一个黄色的，一个白色的，不知道是谁的，我没有看到袁某给光头钱。袁某具体姓名我不清楚。四个塑料袋装的麻果，一个袋子里装200颗；我听到光头拿出塑料袋向袁某介绍这个麻果怎样怎样好，而且那一盘麻果就摆在塑料袋旁边，我觉得就是从塑料袋里倒出来的。4、证人吴某的证言：2015年6月25日下午6点左右，我到了袁某五里新村的家，是“峰峰”给我开的门。当时袁某家有四个人，袁某、袁某的朋友“天哥”、“峰峰”（��蓝色T恤和灰白短裤）、“黑妹”（穿着裙子）。当时袁某躺在床上，“峰峰”坐在小板凳上，“天哥”坐在靠近床一边的沙发上，我坐在“天哥”左边，“黑妹”坐在我左边，我们在一起聊天，“黑妹”曾经出去过。过了几分钟，“光头”（穿黄色外套）进来了，当时“光头”腰上挂了一个黑色腰包，他把腰包打开，拿出一个土黄色的包装物，从里面拿出了四个蓝色塑料袋，一边放到茶几上，一边对袁某说，“东西还可以，好不容易搞到的。”他打开其中一个蓝袋子，把里面的麻果倒到茶几上的一个白色塑料盘子内，盘子里面大概放了200颗左右麻果。光头就问袁某“要不要？”，袁某后来就用一个像车子造型的麻果壶试了几口“光头”带来的麻果，然后袁某把壶给“天哥”吸了几口，“峰峰”就用另外一个玻璃的透明的壶帮我烧了一颗麻果给我吸了几口，然后“��峰”接着吸了我还没有吸完的麻果。“黑妹”吸没吸麻果我没注意。后来，“琪琪”来了，我看见“琪琪”把我放茶几下面的玻璃壶拿出来好像吸了几口。然后“天哥”好像接了个电话就出去了。“黑妹”这时又回来站在袁某旁边，好像找袁某要什么东西。我在一边接电话、玩手机。过了20分钟左右，民警就冲进来了，后来还有一个穿黑色衣服，皮肤黑黑的人过来找天哥，被民警控制住了。“天哥”是“光头”来了有一二十分钟后走的，他大名不清楚。“光头”来时，袁某、袁某的朋友“天哥”、“峰峰”在，“黑妹”是在现场还是出去了我记不清楚了。袁某的房子大约二三十平方。“光头”进来后肯定是吸了麻果，具体是哪个壶吸麻果我记不清楚了。当天警察在易某家中，从茶几上面白色托盘内，黄色瓷瓶、白色瓷瓶，以及另外两个蓝色密封袋中搜出��大量麻果，大概有八百颗。这些毒品是胡文彬送过来的。我到易某家中一会儿，胡文彬就来了，当时，易某家中有易某、我、潘某，他来了之后，就当着我们几个人的面，从身上的一个黑色腰包中拿出来的，是用一张黄色的纸包着在，打开包装纸后，里面有四个蓝色密封袋，毒品就装在四个密封袋里面，胡文彬一来就将毒品拿了出来，并将其中一包打开倒入茶几上的托盘内，并问我们东西么样。胡文彬之前是否跟易某说过这批毒品的事，我不是很清楚。我当时吸完麻果后，觉得东西还可以，我身上正好有叁仟多元钱，于是我就掷了叁仟叁佰元钱，问胡文彬能否卖100颗给我，胡文彬说可以，于是他就把钱给收了。但是毒品还未来得及给我，警察就进来了。因为当时这个钱我是放在茶几上，后来民警进来后，让我们把自己的随身物品全部放在茶几上，后来带回公安机关之前，民警让我们自己带好随身物品时，胡文彬把我的这个钱也装到他的包包里面，民警带我回分局前，我以胡文彬拿错钱为由把钱要了回来。后来这些钱我在拘留所和戒毒所用完了。5、证人胡某的证言：我是胡文彬的老婆，我有一张中国邮政储蓄卡，卡号是62×××48，是我用我的身份证开的户，绑定了我的手机号码，只要账户上面有变动，就会有短信提醒，哪怕是20元的交易，都会有短信提醒。这张卡主要用于存钱和网购，这张银行卡还有几十元钱。一般这张卡都是在我们家里放着，谁要用谁就拿。胡文彬有时也会用。最后一次使用这张银行卡就是胡文彬被抓获当天，也就是6月25日晚上7点钟左右取了钱的。我手机短信上面显示，从这张卡上取走了两万元钱。这钱是胡文彬找他一个叫“刚刚”的朋友那里借的，这两万元钱好像是对方转账过来的。找“刚刚”借钱是因为胡文彬的嬢嬢（刘某）以前借给我们钱，一直没有要我们还钱，今年，刘某的女儿考上了大学，我就跟胡文彬商量，找朋友借钱，将钱还给刘红。“刚刚”叫孙某刚，是胡文彬的朋友，他的电话我没有。胡文彬平常主要是帮人订飞机票、火车票，从中赚取送票费。今年5月份左右，因为他朋友在武昌开虾庄资金不够，就喊他一起搞。他们一起三、四个人，都是他原来一起服刑的牢友，所以我就不是很想接触，我只知道里面有个人叫张某。胡文彬在虾庄里面搞的事蛮杂，有时候收银，有时跟别人结账，我没有张某的联系方式。6月25日晚上，“凯凯”到我家去是因为他说胡文彬不接他电话，他有钱在胡文彬手上，但是多少钱他没有说明。“凯凯”是男性，我觉得年龄跟我差不多，37岁左右，身高跟胡文彬差不多，约1.7米左右，偏瘦，头发比较少，黑发，他是���文彬的朋友，“凯凯”到我们家吃过两次饭，其他的情况我就不清楚了。6月25日晚上公安机关将胡文彬随身携带的现金交给了我，钱是用一个包包装着在，我把钱拿出来后，“凯凯”就直接从我手上，把钱拿走了，并对我说他家里打了蛮多电话，他要赶着回去，于是“凯凯”拿了钱之后，就直接骑着摩托车走了。6、被告人胡文彬当庭及在公安机关的供述：我当天穿的黄色外套，里面穿的背心，短裤休闲裤，随身带了一个笔袋，里面装了四万现金，皮带上有一个小腰包。六万装在笔袋里让我前妻拿走了。2015年6月25日我在汉阳区五里新村一个三楼的姓袁的女的屋里被民警带到公安局的。当天晚上6、7点钟左右，我骑电动车从友谊路我住的房子到姓袁的女的屋里，我知道姓袁的女的是卖毒品麻果的。姓袁的女的大名叫什么我不清楚，我叫她袁某。袁某有40、50���左右，是武汉人。她现在住的房子她跟我说是她单位的房子。下午3、4点钟左右，姓袁的打我的电话，问我的一个朋友喻龙的电话号码，我对她说，“你有他的电话。”袁某说他的电话停机了，问我知不知道喻龙的新号码。我说喻龙是把自己的电话设置成停机，袁某要我帮忙给喻龙打电话，我打了一个也是关机，袁某对我说要我到喻龙屋里找喻龙，我说你这不是难为我，我听说喻龙搬家了，我也不知道喻龙住在哪里。袁某就说要我到他家去谈一谈，我就去了。袁某找喻龙是因为我听袁某讲喻龙差袁某的钱，至少上万元。我到袁某家中时，有三个人。除了袁某外还有一个就是和我铐到一起的伢，他坐在茶几边上的小板凳上。另外，有一个穿深色花衣服的伢坐在进门冰箱旁边。穿深色花衣服的伢我听到别人叫他好像是“小兵”或“小咪”。我到袁某家中时，看到200、300颗麻果放在一个塑料托盘中，托盘放在茶几上，另外3、4个蓝色塑料袋放在茶几上，里面装的什么东西我不清楚。袁某家就一间房，我一进门就坐在沙发左边的小木靠背椅上，袁某就坐在和我铐到一起的伢的左边，我看到茶几上托盘中的麻果，我就问袁某你放这多麻果在桌上搞么斯，袁某说等一下有朋友要来看我。我当时进房间坐，袁某说要我吸一颗麻果，我就吸了一颗麻果。我进袁某房间坐下来时，就看见一个自制的透明塑料瓶的麻果壶放在茶几上。袁某把一颗麻果放在麻果锡纸上递给我，我采取火烫锡纸，水过滤的方式吸食了一颗麻果。我吸完了麻果以后，那个和我铐到一起的伢就从茶几上把锡纸拿到，从盘子里拿了一颗麻果，用我刚才吸麻果用的壶吸了一颗麻果。过了有上十分钟左右，有一个穿白衣服的伢就进来了，穿白衣服的伢蹲到袁某边上，找袁某要果��吸，袁某不高兴，当时就没有给穿白衣服的吸。袁某起身，这个穿白衣服的坐在沙发上了，这时穿深色花衣服的也坐在沙发上和穿白衣服的伢讲话。又过了一会，又有人敲门，和我铐到一起的伢开的门，一个女的20多岁，穿条裙子进来站在冰箱边上，袁某跟这个女的打了个招呼，这个女的一直站到。不到十分钟，我就起身准备走，和我铐到一起的伢帮我开的门，结果你们公安局的人就进来了。等民警进来有20多分钟左右，一个穿深色衣服20、30岁的伢敲门进来了。我们一共有七个人被带来，我认识袁某，穿深色花衣服的经常在袁某家中看见他，总在帮袁某炒菜，其他人我一个人都不认识。民警让我们把各自的财物拿出来时，吴某(穿深色花衣服)没有包包，他就把叁仟叁佰元钱放在我这里了，我没有卖麻果给他。7、证人吴某、潘某、易某的辨认笔录证实胡文��为2015年6月25日给易某送毒品的人。8、毒品检验鉴定书证实，2015年6月25日案发现场查获的红色片剂，均为毒品甲基苯丙胺，共净重74.98克。9、被告人胡文彬的讯问同步录音录像、案发现场照片、上交毒品入库登记单、行政处罚决定书、银行卡交易明细印证了上述相关事实。10、公安机关提供情况说明证实，因电脑故障，2015年全年至2016年上半年现场勘查资料全部丢失，故无法提供被告人胡文彬装现金的腰包及毒品包装物相关照片；被告人胡文彬随身携带的腰包连同包内6万余元现金已交由其妻胡某领走，后被一名叫“凯凯”的男子拿走，其身份无法查明；证人吴某、潘某未找到。原审认为，被告人胡文彬明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量为74.98克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人胡文彬曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第五十二条及第五十三条之规定，认定被告人胡文彬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。上诉人胡文彬上诉称，原审认定其非法持有毒品的事实不清，证据不足。其辩护人支持其上诉理由，提出现场控制人不是胡文彬，现场毒品亦不是从胡文彬身上收缴，现场出入人员众多，不能得出毒品就是胡文彬持有的唯一结论。经审理查明，2015年6月25日，上诉人胡文彬携带共净重74.98克的毒品甲基苯丙胺（蓝色塑料封口袋包装外裹黄色包装纸放置于黑色腰包内）至武汉市汉阳区五琴里社区易某家中，后被公安民警当场查获。认定上述事实，有公安机关出具的抓获、破案经过、情况说明，刑事判决书、罪犯档案资料，证人易某、潘某、吴某、胡某的证言，辨认笔录，毒品检验鉴定书，同步录音录像、案发现场照片、上交毒品入库登记单、行政处罚决定书、银行卡交易明细等证据证实。上述证据能相互印证，且均经一审举证、质证，查证属实，本院予以确认。上诉人胡文彬及其辩护人认为，原审认定胡文彬非法持有毒品的事实不清，证据不足。经查，2015年6月25日公安机关到达武汉市汉阳区五琴里社区易某家中后，当即将在场人员易某、吴某、潘某等人带回派出所，并及时分别进行了调查，证据来源程序合法；上述人员所作证言连贯，虽就本案个别细节的描述存在差异，但三人证实胡文彬进入现场的时间节点、案发现场的人员结构、胡文彬携带的包的颜色、形状及包内毒品的内、外包装材质、颜色等特征、胡文彬前来的目的、交谈对话内容等细节基本一致，且与抓获、破案经过、毒品检验鉴定书、案发现场照片等证据相互印证，形成锁链，在卷证据足以认定胡文彬携带净重共计74.98克的毒品甲基苯丙胺至武汉市汉阳区五琴里社区易某家中的事实属实。故胡文彬的上诉理由及其辩护人的相同意见，与已查明的事实、证据相悖，不能成立。本院认为，上诉人胡文彬明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量达74.98克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据胡文彬的犯罪事实、具体情节和对社会的危害程度、认罪态度，对其适用法律正确，量刑适当。胡���彬的上诉理由及其辩护人相同意见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 袁 锐审判员 黄毅平审判员 张 勇二〇一八年二月二十三日书记员 徐滢婧