江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0621民初7577号原告：海安苏海精细化工有限公司，住所地海安高新技术产业开发区（周吴村6组），统一社会信用代码913206217786779282。法定代表人：周成林，该公司总经理。委托诉讼代理人：周希勤，江苏紫石律师事务所律师。被告：南通华柱水泥制品有限公司，住所地海安县雅周镇迥垛村11组（雅周镇迥垛工业园区），组织机构代码69936143-1。法定代表人：杨进。被告：杨进，男，1963年11月30日出生，住海安县。被告：ＸＸ，男，1979年9月12日出生，住海安县。被告：杨洋，男，1991年11月4日出生，住海安县。被告：章继红，女，1967年8月4日出生，住海安县。原告海安苏海精细化工有限公司（以下简称苏海公司）诉被告南通华柱水泥制品有限公司（以下简称华柱公司）、杨进、ＸＸ、杨洋、章继红追偿权纠纷一案，本院于2017年11月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年2月7日公开开庭进行了审理。原告苏海公司的法定代表人周成林、委托诉讼代理人周希勤，被告华柱公司的法定代表人杨进、被告杨进、章继红到庭参加诉讼，被告杨洋、ＸＸ经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告华柱公司支付原告代偿款2223915.38元，并偿付该款自2017年1月25日按年利率7.49%计算至实际还清欠款之日止的利息损失；2、判令被告杨进、杨洋、ＸＸ、章继红对被告华柱公司的上述债务承担连带还款责任。事实与理由：2015年4月20日，被告华柱公司向案外人江苏海安盐海村镇银行股份有限公司（以下简称盐海银行）借款人民币2000000元，由案外人海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称海陵公司）、案外人杨正武（章继红丈夫）、被告杨进提供保证担保，原告为华柱公司的上述借款向海陵公司提供反担保。贷款到期后，被告华柱公司未按约还本付息，由海陵公司于2016年8月24日代偿贷款本息2149612元，经海陵公司追要，原告履行反担保义务向海陵公司支付代偿款2223915.38元，原告代偿后向被告华柱公司、章继红、杨进等索要未果，为此引起诉讼。被告杨进、杨洋、ＸＸ系华柱公司的初始股东，三人在出资过程中存在抽逃注册资本的情况，应当在抽逃注册资金限额内对被告华柱公司的还款义务承担连带责任。被告章继红系杨正武的妻子，杨正武系华柱公司的实际控制人，在公司持股388.5万元，该出资款杨正武未能实际给付，杨正武应在未到账注册资本限额内对被告华柱公司的还款义务承担连带责任，现杨正武去世，被告章继红基于与杨正武的夫妻关系应当在未到账注册资本限额内对被告华柱公司的还款义务承担连带责任。被告华柱公司辩称：我公司向盐海银行借款属实，对原告代偿的金额和事实无异议。被告杨进辩称：华柱公司尚有履行能力，应当优先执行华柱公司。被告章继红辩称：杨正武的经营行为是公司行为，案涉借款也并非用于家庭生活，且我并未参与公司经营、管理，我不同意作为夫妻共同债务来承担杨正武需承担的责任。被告ＸＸ、杨洋未答辩，亦未提交书面证据。经审理查明：2015年4月20日，借款人华柱公司与盐海银行签订流动资金循环借款合同一份，约定：华柱公司向盐海银行借款200万元，循环借款的期间自合同生效之日起至2016年4月19日止，年利率为7.49%。同日，保证人海陵公司、杨正武、杨进与债权人盐海银行签订最高额保证合同一份，约定：为了确保上述流动资金循环借款合同的履行，保证人自愿为华柱公司自2015年4月20日起至2016年4月19日止，在盐海银行处办理的各类业务所实际形成的主债务最高本金余额提供最高额连带保证责任担保；主债务的最高本金余额限定为200万元；保证担保的范围包括华柱公司依据流动资金循环借款合同与盐海银行发生的流动资金循环借款合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费等）和实现债权的其他一切费用及债务人在流动资金循环借款合同上约定的其他应履行的全部责任事项。同日，反担保人苏海公司与保证人海陵公司签订反担保保证合同一份，约定：鉴于华柱公司为向盐海银行申请借款本金金额不超过200万元订立了流动资金循环借款合同，华柱公司与海陵公司订立了委托担保协议书，委托海陵公司与盐海银行订立了最高额保证合同，向盐海银行出具负连带责任的保证担保；为确保流动资金循环借款合同和委托担保协议书的履行，反担保人苏海公司应华柱公司的请求，同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保人提供连带责任反担保；反担保保证债权为流动资金循环借款合同项下的债权，债权本金金额为200万元；保证方式为连带责任保证；反担保保证的范围包括债务人在债权发生期间内所有全部的流动资金循环借款合同项下的债务等；保证期间自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年；若反担保人不履行或不完全履行本反担保保证合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，反担保人须向担保人支付相当于还款额的万分之五的违约金。案涉贷款发放后，被告华柱公司在还款过程中出现逾期，海陵公司按约履行了担保责任，于2015年12月31日还款11741.64元、于2016年1月28日还款12936.08元、于2016年2月29日还款12927.71元、于2016年8月24日还款1975.51元和2110031.06元，海陵公司共替华柱公司偿还贷款本息2149612元。海陵公司在代偿上述款项后，按约向反担保人苏海公司进行追要，因苏海公司未按约及时足额履行偿还义务，由此产生利息74303.38元，合计苏海公司所负债务金额为2223915.38元。2017年1月25日，原告苏海公司按海陵公司的指示汇款360万元给案外人南通帝都贸易有限公司，该360万元汇款中的2223915.38元用以偿还苏海公司所负上述债务，苏海公司履行了反担保保证责任。后原告多次向被告华柱公司进行追要未果，为此引起诉讼。另查明，被告杨进、ＸＸ、杨洋于被告华柱公司于2010年1月6日投资设立被告华柱公司，其中杨进出资129.5万元、ＸＸ出资129.5万元、杨洋出资259万元，华柱公司注册资本为518万元。2010年1月7日，杨进、ＸＸ、杨洋三人向华柱公司名下账号为32×××36的银行账户中汇入518万元，履行了各自的出资义务。2010年1月11日，华柱公司的上述银行账户分五次汇出款项5178704元，其中一笔1801684元款项支出的去向备注为购设备款、一笔177000元款项支出的去向备注为购钢材，一笔140万元款项支出的去向为购材料款，一笔180万元的款项支出的去向为还往来借款，一笔20元的款项支出未显示去向。庭审中，华柱公司及其初始股东杨进均未能举证证明上述款项的支出的依据及具体用途。同时查明，上述华柱公司的银行账户在2010年1月6日账户余额显示为0元，2010年1月7日汇入5180020元（其中518万元为华柱公司的注册资金），2010年1月10日转出20元，2010年1月11日转出5178704元，账户余额为1296元。另查明，2013年11月7日，华柱公司向有权部门办理股东、股权变更登记，将股东由ＸＸ、杨洋、杨进变更为杨进、杨正武，其中杨正武出资金额为388.5万元、杨进出资金额为129.5万元。另查明，被告章继红与杨正武于1991年3月7日登记结婚，杨正武于2016年9月7日因病去世。庭审中，被告华柱公司向本院提供公司准予变更登记通知书、关于华柱公司预应力管桩、大型混凝土构件生产项目备案的通知、收据、增值税专业发票、增值税普通发票、现金缴款单、海安县非税收入一般缴款书、海安县非税收入集中汇缴联系单、设备清单及照片，用以证明该公司虽然在2010年1月11日实际发生了五笔支出，但初始股东已经通过购买设备并支付相应税费等形式补足了注册资本，且远超注册资本。庭后，经本院向被告华柱公司法定代表人即该公司的初始股东杨进释明，要求华柱公司于合理期限内提出审计申请，申请第三方审计机构对华柱公司的财务账册进行审计，以查明华柱公司的初始股东是否存在抽逃出资的行为或返还了已抽逃出资的行为，逾期不提供审计申请或不同意第三方审计机构的审计，被告方将承担举证不利的后果。后被告华柱公司提供书面情况说明，明确表示不会申请第三方机构对其财务账册进行审计。上述事实，有流动资金循环借款合同、股东会同意借款决议及授权委托书、最高额保证合同、反担保合同、股东会决议、海陵公司向盐海银行垫还华柱公司本息情况一览表、结算业务申请书、收贷收息凭证、苏海公司应收利息表、情况说明、公司设立核定情况表、银行流水明细、公司准予变更登记通知书、关于华柱公司预应力管桩、大型混凝土构件生产项目备案的通知、收据、增值税专业发票、增值税普通发票、现金缴款单、海安县非税收入一般缴款书、海安县非税收入集中汇缴联系单、设备清单及照片、验资报告、公司变更登记申请书、股东会决议等在卷佐证。本院认为：本案所涉的流动资金循环借款合同、最高额保证合同、反担保合同均是当事人的真实意思表示，依法成立并有效。在被告华柱公司未按约足额还本付息、债权人盐海银行依法进行催收、海陵公司作为保证人已经履行了保证责任的情形下，反担保人苏海公司为华柱公司的借款向保证人海陵公司提供了反担保，其有义务代借款人华柱公司向海陵公司偿还借款本息。原告苏海公司在代偿借款本息2223915.38元后，有权依法向借款人华柱公司追偿代偿款，有权要求华柱公司按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率偿付利息损失，原告所主张的利息损失的年利率标准，高于代偿款发生时中国人民银行同期（一年以上至五年期限）贷款基准年利率（年利率4.75%），超出部分，本院不予支持。被告杨洋、ＸＸ、杨进依法投资设立华柱公司并履行了出资义务，但华柱公司518万元的注册资金在到位后的第五天即被分五笔转出5178704元，华柱公司及其初始股东在举证期限内均未能充分举证证明上述资金的具体流向及相应款项支付所依据的合同信息，存在虚构债权债务关系将出资转出的可能。为查明案件事实，本院依法向华柱公司的法定代表人即该公司的初始股东杨进进行释明，要求该公司在合理期限内提出审计申请，以查明华柱公司的注册资金是否被实际补足以及其初始股东是否存在抽逃出资的行为，但华柱公司书面表示该公司不申请由第三方审计机构对华柱公司的财务账册进行审计。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，故被告杨进、ＸＸ、杨洋在举证期限内未举证证明其不存在抽逃出资的行为，应当承担举证不利的后果，故被告杨洋、杨进、ＸＸ应当在抽逃出资限额内对被告华柱公司的上述债务承担补充赔偿责任。因被告杨洋、ＸＸ、杨进抽逃出资总额为5178704元，三人具体抽逃金额无法确定，故本院依法认定以三人的出资比例来确定三人所要承担的责任份额，即杨洋应当在抽逃出资2589352元（5178704元×50%）限额内对被告华柱公司的债务承担补充赔偿责任、ＸＸ应当在抽逃出资1294676元（5178704元×25%）限额内对被告华柱公司的债务承担补充赔偿责任、ＸＸ应当在抽逃出资1294676元（5178704元×25%）限额内对被告华柱公司的债务承担补充赔偿责任。杨正武系受让股权而成为华柱公司的股东，原告在举证期限内未提供杨正武存在出资不实的证据，其要求章继红基于夫妻共同债务而承担责任无事实和法律依据，本院不予支持。被告杨洋、ＸＸ经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为其放弃对事实抗辩、对证据质证的权利，由此造成的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第一条、第十二条第二项、第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告南通华柱水泥制品有限公司于本判决发生法律效力后十日内返还原告海安苏海精细化工有限公司代偿款2223915.38元，并偿付该款从2017年1月25日起按年利率4.75%计算至实际还清之日止的利息损失。二、如被告南通华柱水泥制品有限公司未按本判决确定的履行期间履行给付金钱义务，还应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告杨洋对被告南通华柱水泥制品有限公司上述两项义务中不能清偿部分承担补充赔偿责任，但以其抽逃出资本金2589352元及利息（以本金2589352元为基数，自2010年1月12日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算）为限，且应扣减其因同一抽逃行为已承担的责任金额。四、被告ＸＸ对被告南通华柱水泥制品有限公司上述两项义务中不能清偿部分承担补充赔偿责任，但以其抽逃出资本金1294676元及利息（以本金1294676元为基数，自2010年1月12日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算）为限，且应扣减其因同一抽逃行为已承担的责任金额。五、被告杨进对被告南通华柱水泥制品有限公司上述两项义务中不能清偿部分承担补充赔偿责任，但以其抽逃出资本金1294676元及利息（以本金1294676元为基数，自2010年1月12日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算）为限，且应扣减其因同一抽逃行为已承担的责任金额。六、驳回原告海安苏海精细化工有限公司的其他诉讼请求。案件受理费24591元，减半收取12296元，由原告海安苏海精细化工有限公司负担4498元，由被告南通华柱水泥制品有限公司、杨进、ＸＸ、杨洋负担7798元（被告负担部分已由原告代垫，四被告在履行上述义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费24591元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。代理审判员  吉振宇二〇一八年二月十四日书 记 员  王 莹