福建省福州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)闽01刑终104号原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某某,男,1977年出生,汉族,初中文化程度,无业,住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯盗窃罪,于2017年4月14日被刑事拘留,2017年5月17日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。原审被告人张某某,男,1989年出生,汉族,小学文化程度,无固定职业,住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年3月9日抓获并临时羁押8日，同年3月17日被刑事拘留,同年3月25日被逮捕，同年5月21日被监视居住，同年11月12日再次被批准逮捕（但未到案）。又因涉嫌犯盗窃罪,于2017年4月14日被刑事拘留,同年5月17日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人张某某犯合同诈骗罪、盗窃罪，黄某某犯盗窃罪一案，于2017年11月23日作出(2017)闽0121刑初498号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某某对量刑不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，并依法讯问上诉人，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：一、张某某合同诈骗2010年8月18日,被告人张某某与建瓯市众晟机械有限公司、江苏徐工工程机械租赁有限公司签订了价值为380331.4元的工业品买卖合同、挖掘机融资租赁合同。合同约定由张某某以融资租赁合同方式分30期向建瓯市众晟机械有限公司购买徐工牌XE60型液压挖掘机一台,在未付清全部钱款前,张某某仅有该挖掘机的使用权,不得将此挖掘机进行抵押、转让或清偿其他债务。张某某于2010年8月至2012年9月4日间总共支付人民币224856元。2012年张某某因工程不好做,没钱还款,遂加入传销组织,且变更了手机号码后未告知建瓯市众晟机械有限公司和江苏徐工工程机械租赁有限公司。因为做传销急需用钱,张某某便将该挖掘机以人民币2万元的低价（明显低于市场价）转让给其朋友黄某1。张某某对尚欠人民币155475.4元的货款不予履行。二、张某某、黄某某盗窃2016年10月2日凌晨,被告人张某某提议并伙同被告人黄某某、同案人黄少华去闽侯县甘蔗镇铁岭京台高速桥下偷窃停放在该处的一部挖掘机的液压泵。由黄某某与黄某3负责望风，张某某动手将被害人庞某1挖掘机上的液压泵撬走。2017年3月，张某某将盗窃的液压泵放在自己的钩机上使用。经闽侯县价格认证中心价格检验鉴定,该挖掘机液压泵价值人民币25632元。黄某某于2017年4月14日在闽侯县被公安机关抓获,随后黄某某带领民警在闽侯县抓获张某某,并从张某某处扣押了挖掘机液压泵一个。另查明，张某某在2017年4月14日刑事拘留前已被先行羁押74日。原判认定上述事实的证据有：1.工程机械买卖合同、销售出货单、收款收据、发票、收据、建瓯市众晟机械有限公司提供的张某某结欠情况表、还款凭证、工业品买卖合同,保证担保合同、融资租赁合同、江苏徐工工程机械租赁有限公司租金计算表、临时羁押被告人证明书、户籍证明;2.证人黄某1、刘某、黄某2、唐某和的证言;3.被害人庞某1的陈述;4.被告人张某某、黄某某的供述与辩解、同案犯黄某3的供述;5.闽侯县价格认证中心价格认定结论书;6.现场勘验笔录、现场照片、现场方位图、平面示意图、扣押清单、被告人、证人、被害人辨认笔录;7.抓获经过、破案经过等证据。8、被告人张某某、黄某某在一审庭审中亦不持异议。原判认为，被告人张某某以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取他人财物，价值人民币155475.4元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人张某某、黄某某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币25632元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共犯。张某某在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。张某某、黄某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。黄某某带领侦查人员抓获同案人张某某，视为有立功表现，可以从轻处罚。据此，依法作出如下判决，一、被告人张某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金4万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5万元。二、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元。三、责令被告人张某某退赔被害人建瓯市众晟机械有限公司的经济损失人民币155475.4元。四、扣押在案的挖掘机液压泵一个，由扣押单位闽侯县公安局依法返还给被害人庞某1。上诉人黄某某的上诉理由：其是从犯，且认罪态度好，有立功表现，一审量刑过重，请二审法院依法从轻处罚。二审期间，上诉人黄某某未提出新的证据。经审理查明：原判认定原审被告人张某某合同诈骗，张某某、黄某某盗窃的事实清楚，所列举的证据经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，本院予以确认。本院认为，原审被告人张某某以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取他人财物，价值人民币155475.4元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。原审被告人张某某、上诉人黄某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币25632元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于黄某某提出其系从犯，且认罪态度好、有立功表现，一审量刑过重，请求轻判的上诉理由，经查，一审法院对黄某某协助侦查机关抓获同案人张某某的情节，已认定为立功，并依法予以从轻处罚。原判已充分考虑黄某某的犯罪性质、情节、认罪态度及社会危害程度，其上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 杨春珊审 判 员 董 昆审 判 员 王奇峰二〇一八年二月二十四日法官助理 武 林书 记 员 黄成辉附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》五、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：1.按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；2.按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3.带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4.提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；