安徽省马鞍山市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2018）皖05刑终43号原公诉机关含山县人民检察院。上诉人（原审被告人）庆绪胜，男，1969年10月1日出生于含山县，汉族,文盲，个体经商，户籍所在地安徽省含山县，住江苏省南京市鼓楼区。因殴打他人，于2016年2月17日被含山县公安局行政拘留十日。因涉嫌故意伤害罪，于2017年5月12日被含山县公安局刑事拘留，2017年5月18日被含山县公安局取保候审。2017年6月21日被含山县人民检察院取保候审，2017年12月15日被含山县人民法院决定执行逮捕。现羁押于含山县看守所。辩护人暨诉讼代理人林晓彬，安徽吴楚律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人蔡某1，男，1955年2月2日出生，安徽省含山县人，汉族，住含山县。诉讼代理人吴一泓，安徽吴楚律师事务所律师。含山县人民法院审理含山县人民检察院指控原审被告人庆绪胜犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人蔡某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月29日作出（2017）皖0522刑初206号刑事附带民事判决。原审被告人庆绪胜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判依据被告人庆绪胜的供述、被害人蔡某1的陈述、证人黄某、金某、蔡某2等人的证言、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定书、安徽三康司法鉴定所鉴定意见书，辨认笔录，书证诊断证明书、医疗费单据、出院记录、户籍证明、到案经过等证据认定：2016年2月6日11时左右，被告人庆绪胜与其妻王某、其子庆刚、庆东东来到含山县环峰镇小油坊村蔡某1家找蔡某1女儿蔡某2讨要债务。庆绪胜与蔡某1为此发生口角继而互相撕扯，被拉开后，庆绪胜及其家人离开蔡某1家。随后，蔡某1从家中拿出一把铁叉追出来，并在庆绪胜的右胳膊处戳了一下，庆绪胜遂抢夺蔡某1的铁叉，并将蔡某1推搡跌倒，随后庆绪胜与其子庆刚、庆东东共同殴打蔡某1。殴打快结束时，被告人庆绪胜在蔡某1的右腿部踢、跺了几脚，致蔡某1右腿受伤。2017年2月15日，经含山县公安司法鉴定中心鉴定，被害人蔡某1右股骨干上段骨折，其损伤程度属轻伤二级。2017年5月12日，被告人庆绪胜到含山县公安局环峰派出所投案。原告人蔡某1受伤后于2016年2月6日至3月18日在含山县人民医院住院治疗，出院诊断为右股骨干上段骨折，医嘱卧床休息2个月，适当进行功能锻炼，加强营养及护理，定期复查，有情况随时复查。经鉴定蔡某1伤残等级为十级，误工期为自伤后至评残鉴定前一日，护理期120日，营养期90日、后续治疗费50000元。原告人蔡某1的经济损失为：医疗费79175.31元、误工费80810.8元（665天×121.52元/天）、住院伙食补助费840元（42天×20元/天）、护理费14582.4元（120天×121.52元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、鉴定费2600元、交通费1000元，合计180808.51元。原判认为，被告人庆绪胜为索要债务与他人发生争执，致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。庆绪胜的犯罪行为给附带民事诉讼原告人蔡某1造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人的经济损失为医疗费79175.33元，误工费80810.8元，住院伙食补助费840元，护理费14582.4元，营养费1800元，鉴定费2600元，交通费1000元，合计180808.51元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条之规定，判决如下:一、被告人庆绪胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人庆绪胜赔偿附带民事原告人蔡某1各项经济损失180808.51元，于本判决生效后十日内一次付清。原审被告人庆绪胜上诉提出：1、上诉人自动投案，构成自首；2、被害人存在过错，上诉人的行为属于正当防卫；3、原判认定被害人的误工费80810.8元以及后续治疗费50000元明显过高，原判量刑过重，判处赔偿数额过高，请求二审法院依法改判。其辩护人暨诉讼代理人提出了相同的辩护代理意见。经审理查明：原判认定上诉人庆绪胜犯故意伤害罪及造成附带民事原告人经济损失的事实，有一审判决书列明的相关证据证实，所列证据均经一审当庭举证、质证属实。二审中，上诉人及其辩护人暨诉讼代理人对原判认定的事实和证据没有异议，且未提供足以影响本案事实认定的证据，本院对原判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人庆绪胜及其辩护人提出的上诉人自动投案、构成自首的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人庆绪胜虽系主动投案，但到案后其对犯罪事实供述反复，庭审中对是否踢到被害人这一主要犯罪事实未予明确，与庭前有罪供述不符，不能认定为如实供述犯罪事实，依法不应认定为自首。故此上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人及其辩护人暨诉讼代理人提出的被害人存在过错及上诉人系正当防卫应减轻上诉人赔偿责任的上诉理由和辩护代理意见，经查，上诉人庆绪胜与蔡某1发生争执后，蔡某1拿铁叉戳庆绪胜，庆绪胜抢夺铁叉并将蔡某1推搡跌倒，铁叉被庆绪胜扔在一旁，此时，蔡某1用铁叉意图侵害庆绪胜的行为已经停止，上诉人庆绪胜继续上前实施加害行为，明显不符合正当防卫的成立要件，故上诉人及辩护人提出的构成正当防卫的上诉理由不能成立，不予采纳。本案中，被害人蔡某1用铁叉戳上诉人庆绪胜的行为，虽然是本案发生的起因，但该行为不足以直接导致上诉人对被害人实施加害并致其轻伤这一严重结果，故不应认为成立刑法意义上的被害人过错，故此上诉理由和辩护代理意见亦不能成立，本院不予采纳。关于上诉人及其诉讼代理人提出的原判认定被害人的误工费及后续治疗费过高的上诉理由和代理意见，经查，被害人蔡某1从事社区卫生保洁工作，有相关书证及被害人供述在卷佐证，蔡某1确因本案存在误工损失，鉴于被害人蔡某1未能提供能够证明其工资收入的相关证据，原判按照安徽省分行业就业人员其他服务业类的平均工资标准计算日误工损失并无不当，误工期限计算至定残前一日，故原判认定蔡某1的误工费为80810.8元符合法律规定。原判认定后续治疗费为50000元，有安徽三康司法鉴定所出具的鉴定意见证实，该鉴定意见系由具有相关资质的鉴定机构依照法定程序作出，可以作为本案认定被害人后续治疗费用的依据，且上诉人在一审庭审中对该证据未提出异议，故原判根据鉴定意见认定被害人蔡某1的后续治疗费用为50000元亦无不当，故此节上诉理由和代理意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人庆绪胜为索要债务与蔡某1发生争执，致蔡某1轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。庆绪胜的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人蔡某1造成的经济损失医疗费79175.33元、误工费80810.8元、住院伙食补助费840元、护理费14582.4元、营养费1800元、鉴定费2600元、交通费1000元，共计180808.51元，依法应予赔偿。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑和附带民事部分处理适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人暨诉讼代理人关于原判量刑过重、判处赔偿数额过高的上诉理由和辩护代理意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨先祥审判员  叶 毅审判员  周 群二〇一八年二月六日书记员  庾梦婷附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应该按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应该裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；…………