广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2013）汕尾中法刑二初字第22号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人胡桂胜男，1971年9月8日出生，汉族，小学文化，汽车司机，户籍地址湖北省恩施市，住福建省莆田市。2013年3月18日因本案被汕尾市公安局刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于广东省汕尾市看守所。辩护人杜顺彪，广东德益律师事务所律师。汕尾市人民检察院以汕检刑诉字（2013）第55号起诉书指控被告人胡桂胜犯生产、销售伪劣产品罪，于2013年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派代理检察员林剑勇出庭支持公诉，被告人胡桂胜及其辩护人杜顺彪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2013年3月14日，被告人胡桂胜受同乡李操（在逃）雇请为司机，约定每开一趟车工资五至六百元。3月17日凌晨，被告人胡桂胜与李操从福建漳浦驾驶“闽Ｅ×××××”货车到福建省东山岛一路边进行运载假烟，然后准备将假烟运往广东深圳，途经深汕高速公路陆丰路段时被公安机关查获，现场缴获“芙蓉王”、“软经典双喜”、“中华”等10个品牌的假冒香烟580万支。李操乘民警不备逃跑。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，该批卷烟是假冒注册商标且伪劣卷烟。经汕尾市价格认证中心鉴定，该580万支卷烟价格为人民币3595800元。为证明指控的上述事实，公诉机关向法庭提供了书证、物证，鉴定结论，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人胡桂胜明知是假冒伪劣产品而运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人胡桂胜辩解，车是李操开的，我在被抓以后才知道车上运载的是假烟，起诉书指控我明知是假烟而运输不符合事实。其辩护人提出，起诉书指控被告人胡桂胜犯生产、销售伪劣产品罪的事实不清，证据不足。第一，没有证据证明被告人胡桂胜生产、销售假烟，生产、销售假烟是他人所为；第二，被告人胡桂胜原本是受李操的雇请赚取工钱才与李操一起运送家具前往深圳市，胡桂胜当时并不知道车上运载的是假烟，李操也没有告知胡桂胜要运载假烟，被告人胡桂胜既不是车主，也没有驾车，运载假烟的货车实际上是由李操控制并负责驾驶，没有证据证明被告人胡桂胜明知是假烟而参与运输。此外，价格鉴定机构认定查获的假烟价值为人民币3595800元也不合理。由于本案的证据不足，不能认定被告人胡桂胜的行为构成生产、销售伪劣产品罪。经审理查明，2013年3月17日凌晨，被告人胡桂胜与李操（在逃）从福建漳浦驾驶“闽Ｅ×××××”货车到福建省东山岛的一路边装载假烟，然后准备将假烟运往目的地广东省深圳市。当日下午2时30分许，运载假烟的货车途经广东省深汕高速公路陆丰市龙山路段时被汕尾市烟草专卖局及公安机关截获，李操乘民警不备逃跑，现场抓获被告人胡桂胜及在货车上查获“芙蓉王”、“软经典双喜”、“中华”等10个品牌的假冒香烟580万支，手机3部。经广东省质量监督烟草检验站和汕尾市价格认证中心分别鉴定，被查获的卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟，价值为人民币3595800元。认定上述事实有公诉机关提供并经庭审质证，查明属实的下列主要证据予以证明：1.公安机关出具的常住人口基本信息。证实被告人胡桂胜的身份情况。2.汕尾市公安局的接受刑事案件登记表。证实2013年3月17日汕尾市烟草专卖局联合汕尾市公安局交警支队龙山高速公路大队在深汕高速公路陆丰龙山路段查获被告人胡桂胜及李操运载的假冒香烟580箱，该局予以立案侦查。3.汕尾市公安局龙山高速公路大队的扣押物品清单，汕尾市烟草专卖局的检查（勘验）笔录及移交物品清单。证实现场查获被告人胡桂胜与李操驾驶的闽Ｅ×××××大货车1部，手机3部，以及车上运载的卷烟芙蓉王97万支，硬经典双喜56万支，软经典双喜181万支，中华5万支，硬盒白沙36万支，软盒白沙51万支，精品白沙18万支，玉溪40万支，Marlboro28万支，散装烟支68万支。运载的卷烟共580万支没有烟草专卖品准运证等合法证件。4.公安机关制作的照片。证明被查获的货车及卷烟的实物情况。5.广东省质量监督烟草检验站出具的BGD130321001《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》。证实被查获的卷烟均属于假冒注册商标，且伪劣卷烟。6.汕尾市价格认证中心出具的汕价认鉴[2013]009号《关于涉案卷烟价格鉴定结论书》。证明被查获的卷烟零售价格合计为人民币3595800元。7.汕尾市公安局经济犯罪侦查支队出具的证明。证实2013年3月17日凌晨，被告人胡桂胜及李操在现场被抓获，随后李操乘民警不备逃跑。8.汕尾市公安局协查函。证明李操已畏罪逃跑，该局要求李操户籍所在地公安机关协助将李操抓获归案。9.被告人胡桂胜的供述及辨认笔录。其供述：我和李操是朋友关系，2013年3月14日李操打电话给我，说他要跑车，但他才一个人，少一个人，叫我过去帮忙。3月16日晚上我和李操驾驶闽Ｅ×××××号货车从福建漳浦出发，17日凌晨2点多到达福建东山岛，然后将车停在一公路边装货。因为开始李操跟我说是去运输家具，但是我们上货的时间是在半夜又偷偷摸摸，所以在装货的时候我就不断问李操载的是什么货，最后李操告诉我载的货除了家具还有假烟。我知道后不想干要走，但李操对我说现场有本地人（货主）在是走不了的，还是和他一起送货吧，我害怕就没有离开。到了17日凌晨5点多货物装好后，我和李操一起开车上高速开往深圳市，途经陆丰市收费站时被公安民警当场抓获，李操趁机逃跑，我被抓了。这次是李操叫我过来和他一起开车的，李操说每跑一次车给我五、六百元。被告人胡桂胜对混合照片辨认后指出8号照片的男子就是和他一起运输假烟的李操。对于被告人胡桂胜的辩解及其辩护人提出的辩护意见，经查，被告人胡桂胜与同案人李操是朋友，李操与被告人胡桂胜共同开车运载假烟是基于对胡桂胜的信任，实际上在装货时李操已告诉了胡桂胜所运载的货物是假烟。被告人胡桂胜初时供述“上货的时间一直持续到凌晨5点多，这期间我问李操，怎么上货在半夜上的，究竟是装什么货，李操告诉我说除了家具外还有香烟。我一听说是香烟就想走，想不干。因为我知道我们运载的香烟肯定是违法的”。证明被告人胡桂胜当时主观上已意识到“香烟”就是假烟，在后来的多次供述中被告人胡桂胜对此均作了如实供述。现被告人胡桂胜辩解其被抓获后才知道所运载的货物是假烟不符合事实，辩护人提出没有证据证明被告人胡桂胜明知是假烟而参与运输，其行为不构成生产、销售伪劣产品罪的理由不能成立。汕尾市价格认证中心是依据相关法律及广东省烟草专卖局《关于发布2013年度我省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》等规章，对被查获的假烟价格进行鉴定，鉴定程序合法，其作出的鉴定结论应予采信，辩护人提出价格鉴定结论不合理缺乏充分的理由。本院认为，被告人胡桂胜运输假冒伪劣烟草制品，货值人民币3595800元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于本案的假冒伪劣烟草制品在运输过程中被查获尚未销售，对于被告人胡桂胜可按犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）进行惩处，比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关指控被告人胡桂胜所犯的罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人胡桂胜的行为不构成生产、销售伪劣产品罪的理由不充分，不予支持。根据被告人胡桂胜的犯罪性质、情节及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第六条之规定，判决如下：一、被告人胡桂胜犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月18日起至2021年3月17日止。罚金限判决生效之日起三个月内缴清。）二、现场查获的运输工具车牌号为闽Ｅ×××××的大货车1部及手机3部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑仕忠审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一三年九月二日书记员  蔡素芬附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。