文书内容江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0322民初148号原告：山东惠恩医疗器械有限公司，住所地山东省菏泽市成武县党集镇德商路北段开发区（造纸厂北100米路西），统一社会信用代码91371723MA3EQ93T8Q。法定代表人：刘松，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邴园庆，上海知信律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳倩倩，浙江瓯鼎律师事务所律师。被告：江苏超越印刷包装有限公司，住所地江苏省沛县大屯街道办事处马寺工业园区，统一社会信用代码913203223462191579。法定代表人：庄和累，该公司执行董事。委托诉讼代理人：闵树刚，男，1988年4月3日出生，汉族，该公司副经理，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：马洪杰，江苏时务律师事务所律师。原告山东惠恩医疗器械有限公司（以下简称惠恩公司）与被告江苏超越印刷包装有限公司（以下简称超越公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，于2021年2月5日、2021年3月2日组织了证据交换，后转为普通程序，于2021年4月19日公开开庭进行了审理。原告惠恩公司的委托诉讼代理人岳倩倩、邴园庆，被告超越公司的法定代表人庄和累，委托诉讼代理人马洪杰、闵树刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠恩公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告双方于2020年5月12日签订的熔喷布《产品购销合同》并退货；2、判决被告双倍返还原告定金900万元；3、判令被告支付原告违约金暂计77万元（以1500万元为基数，自2020年5月14日起按照日万分之五计算至实际付清之日止）；4、判令被告赔偿原告合同履行后可以获得的利益150万元；5、本案的诉讼费由被告承担。后原告变更诉讼请求为：1、判决原被告双方于2020年5月12日签订的熔喷布《产品购销合同》自起诉状副本送达被告之日解除；2、判令被告返还货款1500000元；3、判令被告双倍返还定金6000000元；4、判令被告赔偿原告损失3978395.59元，其中直接损失1181195.59元、可得利益损失2797200元；5、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：上海新颖贸易有限公司（以下简称新颖贸易）为原告授权经销商，负责原告全国范围内一次性医用外科口罩的销售。2020年4月8日，新颖贸易与浙江宏伟供应链集团股份有限公司（以下简称浙江宏伟）签订《购销合同》，约定浙江宏伟采购一次性医用外科口罩1亿片，单价2.07元/片。为保证原材料供应以按时完成口罩生产，原、被告于2020年5月12日签订熔喷布《产品购销合同》一份。合同约定被告向原告提供50吨熔喷布，价格为30万元/吨，合同总金额为1500万元；质量标准为99+级/25克/175mm，衰退率一个月不能高于0.3；被告应于2020年5月18日开始，每天交货1.5吨，2020年6月28日全部出完50吨熔喷布。原告于2020年5月14日支付定金450万元，被告未按合同约定如期发货，于2020年5月21日才开始向原告供货，2020年5月25日至2020年5月27日中断发货，发货期间每日发货数量均远不足1.5吨。此外，原告验收发现熔喷布质量未达到合同约定的质量标准，原告收到不符合质量标准的货后，第一时间向被告告知，要求退货。由于被告延迟且不足量发货已构成根本违约，原、被告双方确认将单价调低为15万元/吨，但被告所供货物始终不符合约定质量标准，屡发屡退。2020年6月15日后，未经原告同意，被告单方面不再发货。因被告熔喷布供应数量及质量均存在严重问题，原告无法按时完成口罩生产，授权经销商新颖公司无法按时保质保量交货。经与浙江宏伟协商，于2020年7月3日签订变更协议及结算协议，口罩单价从2.07元/只下调至1.87元/只，并向浙江宏伟赔偿了违约金及退货运费损失共计1181195.59元。2020年8月2日，原、被告就实际交货不符合质量标准的熔喷布数量予以确认，并签署《熔喷布数量确认书》一份，但双方就退货及定金、损失赔付等事宜，一直无法达成一致意见。综上，由于被告未能依据双方约定的质量、数量、交货时间履行合同，致使原告的合同目的无法实现，给原告造成了巨大直接损失和可得利益损失。故原告提起诉讼，望判如诉请。超越公司辩称，1、原告于2020年5月14日支付定金450万元，但根据《产品购销合同》第二条约定，原告惠恩公司违约在先。2、根据《产品购销合同》第二条约定“验收合格后再付20%每提一吨再付剩余50%的货款”，原告仅支付了450万元定金后未再支付货款，另根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条以及《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金数额不得超过合同价款的20%，故定金数额应为300万元，多余的150万元作预付款。验收合格后再付20%即300万元，2020年5月19日原告的代表彭丽丽及另外同行人前往工厂验收货物并对质量予以肯定后并未支付300万元，才于5月20日进行的发货。另根据合同第六条第二项约定，违约方在惠恩公司，超越公司从2020年5月20日开始发货是碍于情面才发的货物，根据合同约定，超越公司没有违约且合同解除权为超越公司。3、原告诉称其收到货后发现质量全部未达到合同约定的质量标准，通过协商原告于2020年5月24日退还全部不合格产品，不是事实，原告对于被告方的2020年5月20日至23日都是到被告公司进行自提货物，原告在验收合格后才进行的自提。同时2020年5月31日，原告就收到的合格产品及退回产品进行了数量确认，8月2日，原被告双方再次确认其收到被告合格货物16.7吨。因此原告起诉退货、双倍返还定金、支付违约金、赔偿可得利益依法不能成立。4、原告诉称之后被告履行供货，供货期间双方协商将原价格30万元/吨调整为15万元/吨，被告所供货物不符合质量标准，屡发屡退，不符合事实，合同签订时熔喷布的市场价格在每吨62万元，原告在别处购买的也在42万元/吨，超越公司为了长期合作才约定的30万元/吨。在合同履行期间，原告同时向多家购买熔喷布，其中退回超越公司的货物就有沈阳公司生产的。5、对于原告诉请的返还定金以及赔偿损失这一点，违反法律规定，因为既有定金条款又有违约条款的，当事人可以依法自行选择。6、对于原告所诉称的上海公司及浙江宏伟公司的所谓的经商授权销售、购销合同以及变更协议、结算协议均与超越公司没有任何法律关系，并且原告的上述的请求事项也与本案没有任何关联性，故对于原告方的该项诉称不能成立。纵观以上所述，从本案案涉合同签订后，从支付定金、验收合格后支付20%的货款及每提一吨货再付剩余50%的货款，和该合同第六条第二项约定原告逾期支付货款的发货时间相应顺延，或根据厂方排期及库存情况另行约定，超过三日被告有权单方面解除合同并没收定金的约定，自2020年5月14日支付450万元定金后，原告至今没有支付任何货款，因此根据上述约定，本案的违约责任方是本案原告，而非本案被告。对于合同解除权，是守约方的权利而非违约方的权利，因此，作为本案原告无权解除合同。同时根据合同法第九十六条规定，合同解除应当通知对方，通知到达对方时合同已解除，同时根据合同法解释二第24条规定，对于合同解除有异议的有权在三个月内向人民法院提出诉讼，因此，原告诉请双方解除合同不符合上述法律规定。7、对于原告方要求退货的诉请没有事实和法律依据，就双方多次确认认可的16.7吨货款应当按照合同约定价款支付货款，但目前原告尚没有支付被告货款，因此，应当承担货款赔付的法律责任。8、对于原告所称的产品质量问题，首先，原告诉请所有产品均为不合格产品这一点是违背双方在履行合同当中已经确认的事实，同时根据双方签订的合同第四条的约定，对于产品的异议期限为三日，且通知方式为书面异议及相关证明，逾期三日的则视为产品合同，这是双方的真实意思表示，因此在合同履行当中，应当按照该约定就产品质量问题进行履行。综上，原告的诉请不能成立，应驳回原告对超越公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2020年5月12日，原告作为乙方（卖方），被告作为甲方（买方），签订了《产品购销合同》，合同约定被告向原告购买熔喷布，规格为99级/25克/175mm，数量为50吨，单价为30万元，总价1500万元，乙方给甲方开50%增值税专用发票13%。熔喷布必须达到95+级，熔喷布衰退率一个月不能高于0.3。合同同时约定“二、付款时间及方式甲方应于合同签订后一日内向乙方支付总金额30%的定金，验收合格后再付20%每提一吨再付剩余50%的货款。三、交货时间、交货地点、运输方式及运费承担（一）交货时间：乙方应于2020年5月18日开始每天交1.5吨。2020年6月28号全部出完50吨熔喷布。若甲方自提，以提货时间作为交货时间；若甲方指定物流发货，以货物交付物流公司的时间作为交货时间。（二）交货地点：（三）运输方式：（四）运费承担：若甲方指定物流发货，则甲方自行承担货物运输费和运输安全。四、质量及验收（一）乙方承诺按合同约定的标准向甲方提供产品。（二）甲方在验收时，若发现产品数量和规格不符合本协议约定，应在收货后三日内向甲方提出书面异议及相关证明，若确有问题，乙方将负责予以更换或补充发货。（三）若甲方怠于通知或者自货物收到之日起三日内未提出书面异议的，则视为产品合格，符合本协议的约定。（四）乙方要给甲方提供环品合格证和出省函。……六、违约责任（一）若乙方延迟发货超过三天或不足量发货，则甲方有权要求解除未执行部分合同，已发货部分按合同约定执行。同时乙方在三日内将未发货对应的定金全数退回。若乙方延迟退款，则按照所欠金额的万分之五每日增加滞纳金。（二）若甲方未能按期支付合同款项，则发货时间顺延或根据厂家的排产以及库存情况另行约定；若双方无法协商另行约定且甲方逾期支付尾款超过三日的，乙方有权单方面解除合同并没收定金……”。二、2020年5月14日，被告惠恩公司向原告支付450万元。三、因发货、收货有时间差，以原告记载的发货时间表述原告超越公司向被告惠恩公司发货的时间及数量。2020年5月20日，原告向被告惠恩公司发货685.81千克；5月21日发货473.77千克，5月23日发货640.76千克，5月24日发货958千克，5月24日发货647.72千克，被整车退回；5月26日发货998.8千克，被整车退回；5月28日发货998.7千克，退回数量双方存在争议；5月29日发货1363.14千克，被退回18.86千克；5月30发货1175.2千克，被退回288.3千克；5月31日发货1806.44千克，退回数量双方存在争议；6月3日发货1230.14千克，被整车退回；6月4日发货2010.01千克；6月5日发货2005.82千克，被整车退回；6月6日发货2023.39千克，被整车退回；6月7日发货2019.90千克，被整车退回；6月11日发货2586.41千克，6月13日发货2134.81千克；6月14日发货2981.15千克，退货数量双方存在争议。后原告不再向被告惠恩公司发送熔喷布。在发货期间，被告惠恩公司未支付过货款。原告法定代表人庄和累、原告工作人员闵树刚，被告惠恩公司工作人员王祝群、彭丽丽等均通过“江阴熔喷布对接群”沟通发货时间、发货数量以及产品的质量问题。四、2020年8月2日，惠恩公司作为甲方，原告作为乙方，签订了《熔喷布数量确认书》，内容为“2020年5月12日，双方签订一份《产品购销合同》，乙方向甲方共计发货16.7吨，甲方向乙方付定金450万元，本协议涉及定金及收货情况，达成确认书如下：一、甲方支付乙方定金450万元，双方予以确认。二、乙方共发熔喷布除已退货外，共计16.7吨，双方予以确认。三、本协议经双方代表签字生效。”甲方代表、乙方代表分别签字并捺印。被告惠恩公司对收到的16.7吨熔喷布，已使用一部分，剩余7702.37千克未使用。五、被告惠恩公司系有限责任公司（自然人独资），股东为被告常尚董，持股比例为100%。本院认为，原、被告之间的产品购销合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均有约束力。原、被告双方系通过微信传送的方式签订的合同，在《产品购销合同》中约定“甲方应于合同签订后一日内向乙方支付总金额30%的定金”，合同载明日期为2020年5月12日，但根据惠恩公司提供的公证书，该公证书载明原告系2020年5月13日将该合同盖章后拍照发送给惠恩公司的工作人员，惠恩公司于2020年5月14日向原告支付450万元，现双方均认可该450万元中的300万元为定金。根据《产品购销合同》第二条第一款约定“甲方应于合同签订后一日内向乙方支付总金额30%的定金，验收合格后再付20%每提一吨再付剩余50%的货款”，第三条约定“乙方应于2020年5月18号开始每天交1.5吨，2020年6月28号全部出完50吨熔喷布”，第六条约定“（一）若乙方延迟发货超过三天或不足量发货，则甲方有权要求解除未执行部分合同，已发货部分按合同约定执行。同时乙方在三日内将未发货对应的定金全数退回。若乙方延迟退款，则按照所欠金额的万分之五每日增加滞纳金。（二）若甲方未能按期支付合同款项，则发货时间顺延或根据厂家的排产以及库存情况另行约定；若双方无法协商另行约定且甲方逾期支付尾款超过三日的，乙方有权单方面解除合同并没收定金”，根据购销合同第六条第一款约定，超越公司延迟发货超过三天或不足量发货，惠恩公司有权解除未执行部分合同，但在该合同实际履行中，超越公司于2020年5月20日开始发货，至最后一次6月15日发货，大部分的发货量达不到合同约定的每天1.5吨，按照合同约定，惠恩公司有权解除未执行部分合同，但惠恩公司未行使合同解除权，而是接收货物并让原告继续发货并将出库单发送群里，统计发货的数量，并对原告发送的货物进行了使用；根据购销合同第六条第二款约定，若双方无法协商另行约定且惠恩公司逾期支付尾款超过三日的，超越公司有权单方面解除合同并没收定金；但在合同实际履行中，从超越公司开始发货至最后一次发货，惠恩公司除了支付450万元外，未再支付货款，按合同约定，超越公司也可以解除购销合同，但根据微信沟通群里显示的内容，超越公司2020年6月2日让惠恩公司支付货款，惠恩公司未支付，但超越公司也未解除合同，而是继续向惠恩公司供应熔喷布；另根据微信沟通群显示，2020年6月1日，彭丽丽说“价格现在都18万了，你们已经违约了，要么退款要么降价”，6月5日彭丽丽说“我股东准备终止合同，请你们做好退款准备，还有目前价格就15万，这两天发的货就把价格算一下”，接着又说“要么价格下调谈好，按照严格要求继续供货；要么退款；二选一”，6月11日的时候，又让发三吨熔喷布到温州工厂；故从双方实际履行合同的行为看，合同的双方当事人以自己的行为对合同履行中的数量、货款交付数额、交付时间产生了实际的变更，那么原购销合同中的违约条款对双方不再产生约束力；在履行新的合同中，双方均未提交变更后的合同条款，也未提供证据证明双方曾约定了违约金，那么对于定金的处理，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条的规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，超越公司已履行了供货义务，惠恩公司支付的定金应转化为货款，故对原告惠恩公司要求被告超越公司返还货款并双倍返还定金的诉讼请求，本院不予支持。双方于2020年8月2日签订了《熔喷布数量确认书》，且在2020年6月15日之后，超越公司不再发货，故对原告要求解除《产品购销合同》的诉讼请求，本院予以支持。另起诉状副本于2020年9月9日送达被告超越公司，原、被告之间的《产品购销合同》于2020年9月9日解除。对于原告惠恩公司要求被告超越公司赔偿损失的请求，上述已陈述《产品购销合同》第六条违约责任对双方已不再产生约束力，在履行新的合同中，双方均未提交变更后的合同条款，也未提供证据证明双方曾约定了违约金或利益损失的计算问题，且庭审中原告自认在原、被告双方履行合同期间，原告同时还向“老白”等其他商家采购熔喷布，另原告提供的授权经销合同、购销合同、变更协议等与本案没有关联性，且在购销合同中约定“2020年4月8日-5月9日发货每日出货300万片，5月10日出货400万”，而原被告双方之间的合同约定的发货期限为“2020年5月18日至6月28日”，即原告与案外人签订购销合同以及约定的发货时间在前，原被告之间的合同履行在后，故原告依据双方之间的购销合同中关于违约责任的约定，要求被告赔偿损失的请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百三十条的规定，判决如下：一、原告山东惠恩医疗器械有限公司与被告江苏超越印刷包装有限公司之间的《产品购销合同》于2020年9月9日解除；二、驳回原告山东惠恩医疗器械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90750元，由原告山东惠恩医疗器械有限公司负担90670元，被告江苏超越印刷包装有限公司负担80元（于本判决生效后十日内给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  沙 茹人民陪审员  刘沛生人民陪审员  宁翠玲二〇二一年七月五日书记员侯春秋