湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2010）湖吴民初字第507号原告：臧某某。委托代理人：蔡某某。被告：湖州××实业发展有限公司。住所地：湖州市××区织里镇××界××楼××号。法定代表人：朱某某。委托代理人：倪某某。委托代理人：周某某。原告臧某某与被告湖州××实业发展有限公司（以下简称新世界××）劳动争议纠纷一案，原告于2010年7月1日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员胡小芳适用简易程序于2010年7月21日公开开庭进行了审理，原告臧某某及其委托代理人蔡某某，被告新世界××委托代理人倪某某、周某某到庭参加诉讼。本案现已审���终结。原告起诉称：原告于2007年11月23日入职于被告湖州新世界市场发展有限公某（2008年5月变更为湖州××实业发展有限公司）。双方没有签订书面的劳动合同，约定原告每月的工资为税后9000元，由被告按月分两部分支付给原告。同时被告同意为原告承担其在湖州承租的房屋租金等一切费用。2008年5-11月，被告将原告安排至湖州××高尔夫俱乐部有限公司等关联公某工作。同年11月原告回被告处。2009年8月和12月，被告无故扣发了原告9000余某的工资。2009年12月3日，原告收到了被告作出的《解除劳动合同通知书》。被告以原告在工作中未履行管理职责，致使上下沟通不畅，解除了原告与被告的劳动关系。原告在工作期间兢兢业业，认真完成本职工作，还在关联企业危难时期担当起了更多的重任，为企业的生存和发展作出了巨大贡献，从未违反单位的规章制度，也未严重失职给用人单位造成重大损害。被告不顾客观事实，因个人恩怨单方面解除与被告的劳动关系，显然是违反法律规定的，应当承担违法解除劳动关系的法律责任。故请求判令：1、被告支甲告未签订书面劳动合同的双倍工资198000元（自2008年2月1日至2009年12月31日止，共计22个月）；2、被告支甲告违法解除劳动合同的经济赔偿金45000元（二年半×2倍×9000元／月），并支付额外经济赔偿金22500元（二年半×2倍×9000元／月÷2）；3、被告支乙扣原告的工资9000余某（2009年8月份扣除了5000元，2009年12月份扣除了4000元），并支付额外经济赔偿��2250余某，合计11250余某；4、被告支甲告福利待遇13200元（指房租，2009年11月30日之前是被告支付的）及其他经济损失15000元，共计28200元。被告新世界××答辩称：1）、关于双倍工资的问题，作为被告方确实找不到原告和被告所签的书面劳动合同，但是签过劳动合同，或者由于某种原因找不到，这个与不签合同是两回事情。理由：⑴、公某的全部员工除原告之外都签了劳动合同；⑵、当时办理社会保险的一个条件是提供劳动合同；⑶、原告在公某担任主要管理人员，在重要的岗位，有经手劳动合同的权利。对原告诉讼请求的第二个问题，原告主张的工资基数是9000元，被告认为9000元不存在，只有4000元。2）经济补偿金和双倍工资不能同时存在，双倍工资是对未签劳���合同的赔偿，经济补偿金是对违法解除劳动合同的处罚。本案中如果没有签订书面劳动合同，法律给的处罚是双倍工资，既然没有劳动合同，就不是解除劳动合同关系，而是解除劳动关系。法律没有规定解除劳动关系有经济补偿金的。3）关于2009年12月份的工资4000元是原告没有领取，不存在克扣。对2009年8月份的5000元被告不认可。4）原告主张的公某福利待遇没有事实依据。被告变更了原告方的劳动岗位，但原告不愿意变更，导致双方解除劳动关系，不是违法解除。原告为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：证据1、仲裁裁决书一份，证明该案已经过劳动争议仲裁的前置程序；证据2、送达回证一份，证明本案是���法定期限十五日内提起诉讼的；证据3、银行查帐明细清单一份，证明原告每月的工资收入是9000元，从2008年3月份到2009年12月份，被告每次分二笔打入原告的帐户，一笔是被告直接打入，另外一笔是被告委托打入；证据4、职工考勤表一份，证明原告在2009年8月是正常出勤的，被告方克扣工资是于法无据的；证据5、解除劳动合同通知书一份，证明被告于2009年11月30日向原告出具了解除劳动合同通知书，原告方认为被告方违法解除劳动关系；证据6、要求支付双倍工资的书面要求一份，证明被告方对原告的工资9000元是认可的；证据7、换岗通知书一份，证明在劳动关系存在的情况下才可以换岗，且这个换岗通知书上没有具体的岗位等；证据8、解除劳动合同的确认通知书一份，证明原告为了办理移交手续而用的；证据9、工作移交清单一份，证明工作移交清单中原告没有公某的公章以及人事档案，所以被告认为原告掌握被告公某的人事档案是不对的，原告只是负责招商等工作；证据10、被告公某变更登记情况以及湖州××高尔夫俱乐部有限公司的营业执照各一份，证明新世界××在2008年5月15日前的法定代表人是金某平，与湖州温某高某某现任法人是同一人。被告也讲到他们是集团公某，原告有一块收入是温某高某某打入，原告工资9000元是一个客观的数字，被告对9000元没有异议，仅认为一部分是补贴，原告认为补贴也应该是工资收入；证据11、2009年8月份的工资单一份，是被告向仲裁委提交的，证明被告只发了原告方1421.36元，因为原告方有异议，所以没有领取，应该发放3000余某的，工作天数是26天，原告并未缺勤；证据12、吴兴区劳动争议仲裁委员会庭审笔录二份，证明：1、被告认为工资是4000元，补贴是5000元，在第一次庭审笔录的第三、四页上有所体现，被告方承认9000元是分二笔打到原告的工资卡上的；2、在第一次庭审的第五页最后一行，原告的工作只是招商，并不是负责人事；3、对第二次庭审笔录第二页上讲被申请人解除申请人劳动关系的理由是申请人没有履行工作职责，但被告方没有提供证据。被告新世界××对证据1、2、9均没有异议；对证据3真实性没有异议，但是对5000元有异议，认为5000元不是被告发放的，原告承担的不仅是管理工作，还有另外的招商等其他工作，是集团公某补贴给她的，这个是工作的补贴，不是工资；对证据4有异议，认为不是被告提供的，是原告曾经在公某工作的时候制作的，所以真实性是不认可的；对证据5真实性没有异议，但认为由于被告方管理存在漏洞，一直以为与原告之间存在劳动合同，所以出具了解除劳动合同通知书。被告考虑这份解除劳动合同通知书可能与劳动合同法相关规定相违背，所以在12月份的时候又向原告寄送要求调整岗位的通知书，实际上废除了前一份解除劳动合同通知书；对证据6、7、8的真实性均没有异议，但对证明的内容有异议。认为换岗通知书发出以后，原告不愿意换岗，所以被告才发出了确认解���劳动合同通知书的；对证据10的真实性没有异议，原告本身就是公某的高级管理人员、是公某的监事；对证据11没有异议，认为这个26天是应出勤天数，所以大家是一样的，实际原告出勤是10天，缺勤16天，工资1421.36元回去查一下，如果确实没有发放，是愿意发放的；对证据12真实性没有异议，认为9000元中5000元不是被告方某某的。原告是高管，管的范围比较大，具体的人事工作不是原告管的，但可能人事方面也是原告的管理范围。被告新世界××为支持其答辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：证据1、社会保险情况证明一份，证明按照社保局的要求一定是有劳动合同才办理社会保险的，原告已经办理了社保，原、被告之间是签过劳动合同的；证据2、公某会计费某某的证明一份，证明当时确实带了包括原告等十一人的劳动合同到社保办去办理的；证据3、办理录用备案手续、新招职工登记表各一份，证明劳动保障部门鉴证过原、被告签订过劳动合同。2007年11月份是试用期，试用期三个月后正式办理新招员工手续；证据4、被告公某会议纪要一份，证明原告是负责档案管理工作的。原告对证据1真实性没有异议，但认为不能证明原、被告签订过劳动合同；对证据2真实性有异议，因为证明人现仍是被告的员工，与被告有利害关系的，同时也能反证人事工作不是原告掌握的。办事指南不能作为证据使用，如果有劳动合同的话，社保机构是留有一份劳动合同的；对证据3有异议，认为劳动合同的举证责任在被告方，如果被告无法举证，将要承担举证不能的责任。新招职工登记表不是原告所写，名字是错的，而且也没有照片；对证据4真实性有异议，是被告方单方制作的。因原告的申请，法庭出示二份查询银行存款通知书。原、被告均没有异议。原、被告所提交的上述证据，经庭审质证，本院审查认证如下：原告提交的证据1、2、3、5、6、7、8、9、12，因被告对其真实性没有异议，本院认为上述证据具有真实性、合法性、关联性，予以确认；原告证据4、11，本院认为被告未能提供证据证明原告存在旷工的事实，原告确因争议未能领取工资，故本院对原告的证明效力予以确认；原告证据10，本院认为，湖州××高尔���俱乐部有限公司系独立的法人，原告未能证明其向原告所发放的款项系被告委托发放，而湖州××高尔夫俱乐部有限公司并不是本案的被告，故原告认为被告向原告发放的工资为9000元没有法律依据，本院对原告的证明效力不予支持；被告证据1、2、3、4，本院认为，原、被告是否签订过劳动合同，应由本院对劳动合同进行审查，但被告并未能向本院提供劳动合同。即使原告是负责档案管理工作的，其本人的劳动档案也应由公某负责人与其签订并由公某其他人员负责保管，故被告以间接证据证明原、被告之间是否签订过劳动合同及原告的工作范围并不能足于证明其主张，本院对其证明效力不予确认。根据认定的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2007年11月23日原告进入被告单某某作，2008年1月份原、被告正式办理了招工录用手续。2008年2月份被告为原告办理了社会养老保险。原告在工作期间被告公某每月发放工资4000元，另湖州××高尔夫俱乐部有限公司每月发放原告5000元。2009年11月30日，被告向原告发出了解除劳动合同通知书，被告以原告未履行管理职责，致使上下沟通不畅为由，决定从2009年12月31日起与原告解除劳动合同。2009年12月8日，被告又向原告发出了换岗通知书。2009年12月10日原告向被告发出了要求支付双倍工资的书面函。2009年12月31日，被告再次向原告发出了确认解除劳动合同通知书。原告于2009年12月31日与被告办理了工作移交手续。原告向吴兴区劳动争议仲裁委员会提请仲裁后，2010年6月7日吴兴区劳动争议仲裁委作出了吴某某案字（2009）第305号仲裁裁决书，原告因不服仲裁裁决事项，向本院起诉。另查明，2009年8月、12月，因双方存有争议，原告未领取工资。本院认为：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。不能协商一致，用人单位单方非以法定理由解除劳动合同的，属违法解除，用人单位应当按照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。但用人单位支付了二倍赔偿金的，不再支付经济补偿金。本案中，被告在向原告发出单方解除通知书后，又向原告发出换岗通知书。而被告首次发出的解除劳动合同通知书送达原告后已生效，其后向原告发出的换��通知当属无效行为。且被告要求解除合同的理由并不符合《劳动合同法》规定的正当理由，故其行为明显属单方违法解除行为，应支甲告二倍的经济补偿金。原、被告自2007年11月23日建立劳动关系后，自2008年1月1日《劳动合同法》施行之日起一个月内用人单位应与劳动者签订书面劳动合同。双方未签订劳动合同的，用人单位应当自2008年2月1日起向劳动者每月支付二倍工资。用人单位自2008年1月1日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，原、被告之间应属劳动合同关系。故被告应支甲告2008年2月1日起至2008年12月30日期间计11个月的双倍工资，但2009年1月1日后双方已视为签订无固定期限劳动合同，原告要求被告支付2009年1月1日后的双倍工资本院不予支持。2009年8月、12月工资因双方存有争议，不属被告无故克扣行为。但被告主张2009年8月原告无故旷工16天证据不足，本院不予采信。故被告应支甲告上述二个月工资，但无须支付额外经济赔偿金。原告主张的福利待遇及其他经济损失无事实和法律依据，本院不予支持。综上，为正确调整劳动关系，维护劳动者合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第九十八条及《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条、第九十七条第二款、第三款及劳动部关于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十条之规定，判决如下：一、被告湖州××实业发展有限公司给付原告臧某某双倍工资44000元（4000元＊11个月），解除劳动合同经济补偿金22000元（4000元＊2年＊2倍＋4000元＊1年＊1.5倍），2009年8月、12月工资7766.72元（已扣除养老金103.68元＊2月，失业金12.96元＊2月），合计73766.72元，限于本判决生效之日起十日内清偿。二、驳回原告臧某某其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖州××实业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人��法院。审判员  胡小芳二〇一〇年八月二十日书记员  杨欢萍