上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0110民初11908号原告：谢小禾，男，1978年11月23日出生，汉族，户籍地湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：徐延辉，上海源杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯玲，上海源杰律师事务所律师。被告：米宝禾(上海)酒店管理有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：李明，执行董事。被告：李明，女，1972年6月21日出生，汉族，户籍地上海市宝山区。两被告共同委托诉讼代理人：翟立伟，上海市百良律师事务所律师。原告谢小禾与被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司(简称米宝禾公司)、李明请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年6月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢小禾的委托诉讼代理人徐延辉、两被告的共同委托诉讼代理人翟立伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢小禾向本院提出诉讼请求：1.判令被告米宝禾公司负责办理公司工商信息变更登记手续，将该公司法定代表人及执行董事由李明变更登记为谢小禾；2.判令被告李明协助被告米宝禾公司办理公司法定代表人及执行董事的工商变更登记；3.本案诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：被告米宝禾公司系原告与被告李明于2019年4月28日共同投资设立，其中，原告占股60%、被告李明占股40%；公司成立以来，一直由原告实际经营，被告李明作为股东和法定代表人、执行董事并未切实履行董事义务，也未积极参与公司运营，公司实际经营与管理脱离。为更好地进行公司管理和运营，经监事及股东谢小禾提议，于2021年1月28日召开了米宝禾公司2021年第一次临时股东会，会议就公司管理人员以及财务情况予以确认并作出决议，确认变更公司执行董事兼法定代表人人员，由谢小禾担任公司执行董事兼法定代表人。决议作出后，两被告未在决议确定的时间内配合原告进行公司法定代表人及执行董事的工商登记变更。根据《公司法》规定，公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。即被告米宝禾公司在公司有效决议作出后应当及时依法办理变更登记，而被告李明作为公司原法定代表人应当协助办理公司的工商变更登记手续。原告认为，现两被告拒不履行公司生效决议的行为已经严重侵害公司利益，使得公司无法实际正常运营，直接侵害到股东的合法利益，遂诉至法院，要求判如所请。被告米宝禾公司、李明共同辩称，不同意原告诉请。当初原告与被告李明合作设立公司时，约定由原告实际运营，并非被告李明不积极，李明想参与管理，但原告不允许。被告李明在今年年初发现原告提供的装修合同与实际的装修合同之间金额相差巨大，原告涉嫌虚报经营成本300多万元，其存在利用没有发票的白条报销、侵占公司利益的行为。若将公司法定代表人、执行董事变更为原告，原告对公司利益的侵占将会变本加厉，有损公司和被告李明的利益。原告与被告李明在设立公司之初签署的股份协议书中即明确约定，由被告李明担任法定代表人，这是公司设立的基础，所以被告不同意变更米宝禾公司的法定代表人。本院经审理认定事实如下：市场监督管理部门的工商登记信息显示：被告米宝禾公司成立于2019年4月28日，营业期限为2019年4月28日至不约定期限，类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，股东李明、谢小禾分别认缴出资400万元、600万元，李明担任执行董事、法定代表人，谢小禾担任监事，该公司现正常存续。被告米宝禾公司章程第九条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。……代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”第十条规定：“股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”第十一条规定：“股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议作出除前款以外事项的决议，须经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过。”第十五条规定：“公司不设董事会，设执行董事一名，任期三年，由股东会选举产生。执行董事任期届满，可以连任。”第二十三条规定：“公司的法定代表人由执行董事担任。”2020年12月12日，原告向被告李明出具《关于提议召开米宝禾(上海)酒店管理有限公司临时股东会的函》《关于召开米宝禾(上海)酒店管理有限公司临时股东会的通知》及附件《关于审议米宝禾(上海)酒店管理有限公司经营成果和发展计划的议案》《关于审议米宝禾(上海)酒店管理有限公司部分机构任职人选的议案》，通知被告李明将于2021年1月28日召开临时股东会，告知开会地点，拟审议免去被告李明执行董事(法定代表人)职务、由原告谢小禾担任执行董事(法定代表人)职务等议案。上述材料于2020年12月14日送达被告李明。2021年1月13日，被告李明向原告出具《声明》，主要内容：拒绝参加2021年1月28日由谢小禾召集的临时股东会会议；不同意、不接受由谢小禾提出的任何股东会审议事项的审议结果，不服从任何决议内容；不同意、不接受对米宝禾公司任职人员的变更。该《声明》于2021年1月17日送达原告。2021年1月28日，被告米宝禾公司召开2021年第一次临时股东会会议，出席人员为股东、监事谢小禾，缺席人员为股东李明，主持人为谢小禾。经过股东会会议表决，占总股本60%的股东谢小禾投票同意通过变更公司执行董事(法定代表人)、由谢小禾担任公司执行董事(法定代表人)职务等决议。该股东会会议决议于2021年2月23日邮寄送达被告李明。以上事实，由原告提供的关于提议召开米宝禾(上海)酒店管理有限公司临时股东会的函、关于召开米宝禾(上海)酒店管理有限公司临时股东会的通知、关于审议米宝禾(上海)酒店管理有限公司经营成果和发展计划的议案、关于审议米宝禾(上海)酒店管理有限公司部分机构任职人选的议案、邮件交寄单、声明、米宝禾(上海)酒店管理有限公司2021年第一次临时股东会决议、米宝禾(上海)酒店管理有限公司2021年第一次临时股东会议表决票、EMS快递凭证，被告提供的米宝禾(上海)酒店管理有限公司章程，以及当事人的陈述等证据予以证明，经庭审质证并在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案系请求变更公司登记纠纷。被告米宝禾公司为有限责任公司，其法定代表人变更，应当办理变更登记。原告作为被告米宝禾公司的监事、持有60%股权的股东，召集和主持临时股东会会议，并于会议召开十五日以前通知全体股东，临时股东会会议审议并经代表全体股东二分之一以上表决权的股东投票表决通过由原告谢小禾担任公司执行董事(法定代表人)职务的决议，会后向未参会的股东李明送达该决议，整个临时股东会会议的召集和组织、通知期限、会议记录、议事内容、表决程序等，均符合法律和被告米宝禾公司章程规定，且不存在无效或被申请撤销的情形，故该变更法定代表人的决议合法有效，两被告应当配合办理变更登记。关于两被告以原告在公司运营期间侵占公司利益、原告成为公司法定代表人后将进一步损害股东李明的利益、由李明担任法定代表人系公司成立之基础为由作出的抗辩，与本案请求变更公司登记的核心争议并无直接关联，且缺乏事实、法律和章程依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第四十条第三款、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第五十条之规定，判决如下：一、被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司应于本判决生效之日起二十日内办理将被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司的法定代表人、执行董事由被告李明变更为原告谢小禾的工商变更登记手续；二、被告李明应于本判决生效之日起二十日内配合原告谢小禾、被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司办理将被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司的法定代表人、执行董事由被告李明变更为原告谢小禾的工商变更登记手续。案件受理费80元，减半收取计40元，由被告米宝禾(上海)酒店管理有限公司、李明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 周    圣书记员 倪晓琳刘玉梅附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第四十条……董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第五十条股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。