浙江省建德市人民法院民 事 判 决 书（2010）杭建商初字第140号原告：周甲。委托代理人：聂某某。被告：骆甲。委托代理人：周乙。被告：方某。被告：章某某。委托代理人：陆某某。被告：朱某某。被告：沈某某。原告周甲诉被告骆甲、方某、章某某、朱某某、沈某某买卖合同纠纷一案，本院于2010年1月15日立案受理后，依法组成合议庭，并分别于2010年6月4日、6月23日两次公开开庭进行了审理。原告周甲及其委托代理人聂某某，被告骆甲的委托代理人周乙，被告章某某的委托代理人陆某某以及被告朱某某到庭参加了诉讼，被告方某、沈某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因案情复杂，本院于2010年7月5日延长本案审限六个月。本案现已审理终结。原告周甲诉称：2008年4月23日，五被告签订《股东协议书》一份，约定由五被告共同出资组建新安江金昌盛商务会所有限公某。同日，五被告召开第一次股东会议，会议确定从2008年5月1日起对经营场所进行装修，具体工作由被告骆甲负责。2008年6月6日，五被告签订会议纪要，确定公某名称暂定建德市新安江金某娱乐管理投资有限公某，娱乐城确定为建德市新安江街道0571娱乐城，装修材料和设备商的选定由被告骆甲负责。2008年6月至8月期间，被告骆甲为装修前述经营场所陆续从原告处购买所需地板及装潢材料。但被告骆甲未及时付清货款。2008年9月22日，经被告骆甲结算确认尚欠原告材料款人民币69692元，并承诺在2008年10月底付清。付款期限届满后，原告多次向被告骆甲催讨，但其总以五合伙人尚未协商一致为由进行推托。故诉至法院，请求判令：1、五被告连带共同支某某告货款人民币69692元，并赔偿自2010年1月7日至判决确定付款之日按尚欠货款每日万分之二点一计算的利息损失。2、本案诉讼费用由五被告承担。原告周甲为证明其本诉主张，向本院提交了以下证据材料：1、股东协议书及会议纪要复印件两份（来源于骆甲处），用以证明五被告共同出资合伙设立0571商务会所，并由被告骆甲负责对会所进行装修的情况。2、收款收据一份，用以证明0571金某商务会所确认尚欠原告材料款69692元，并由被告骆甲签字确认的事实。3、销货清单30份，用以证明原告于2008年6月至8月间陆续供货给0571娱乐城，共计供货72862.5元的事实。被告骆甲辩称：对原告在诉状中陈述的事实没有异议，被告骆甲确实与原告对过帐，但对账后，被告骆甲还支付了一部分货款。因为付款时间未确定，不同意支付利息损失。被告骆甲未向本院提供证据材料。被告章某某辩称：对原告诉状中所称五被告组建公某、装修等事实没有异议，但被告章某某对本案买卖关系的发生并不清楚。骆甲在原告提供的收款收据左上方甲的“核对所有账目，给我回复”，可以说明所欠的货款没有进行核对和最终确定，付款条件没有最终成就，利息损失要等付款条件成就后才予以支付。请求法庭查明事实依法判决。被告章某某未向本院提供证据材料。被告朱某某辩称：2008年6、7月份，因其他股东的资金未到位，被告朱某某于2008年12月8日将股权转让给骆甲。转让股权经过其他股东同意，但在股权转让协议上签字的只有方某。原告已出具了收款收据说明货款已经全部付清。被告朱某某为证明其本诉主张，向本院提交了转让协议一份，用以证明被告朱某某不是0571金某某所的股东，原告不应该向被告朱某某主张权利。本院依职权向杭州市工商局建德市分局调查，杭州市工商局建德市分局出具了一份证明，载明：经电脑查询，无此“新安江金昌盛商务会所有限公某（0571金某某所）名称的企业登记”，并经原、被告当庭质证。被告方某、沈某某在法定答辩期间未提交书面答辩状，也未提供相应证据材料。庭审中，原告所提供的证据材料1，被告骆甲质证后没有异议。被告章某某质证后，对其真实性、关联性没有异议，但认为五个股东没有按照协议约定办理相某某记手续，也没有按照协议书全面履行相关的权利义务。对证据材料2，被告骆甲对其真实性、合法性、关联性没有异议，但认为对帐之后，已支付过部分款项；被告章某某对其真实性不清楚，骆甲是否进行过结账对账不清楚，对收款收据中数额是否是对账后确定的不清楚。对证据材料3，被告骆甲对骆甲和葛某签字的销货清单予以认可，认为其余均应剔除。被告章某某、朱某某仅对证据材料3中骆甲签名的予以认可，其余均不认可。原告对被告朱某某提供的证据三性均没有异议，对证明对象有异议，认为该协议签订时间为2008年12月8日，本案货款发生于2008年12月8日之前，被告朱某某仍应当承担责任；被告骆甲对该证据真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为该协议没有实际履行；被告章某某对该份证据真实性有异议。原、被告对本院调取的证据材料均无异议。被告方某、沈某某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未说明未到庭的正当理由，应视为其放弃对原告所举证据进行质证的权利。经审查，原告提供的证据材料1、2、3，符合证据真实性、合法性和关联性的要求，本院予以确认。根据原告提供的证据2所载明的内容，可以确定被告方的货物接收人有骆甲、葛某、骆乙，为此，本院对被告骆甲关于证据3的质证意见不予采信。被告朱某某提供的证据材料，因被告章某某对其真实性有异议，且被告骆甲认为未实际履行，故本院对该份证据材料不予认定。根据上述有效证据及当事人在审理中的陈述，本院对如下事实予以认定：一、2008年4月23日，五被告签订“股东协议书”和“第一次股东会议纪要”，该“股东协议书”约定五被告共同出资设立“新安江金昌盛商务会所有限公某”，其中被告骆甲占30%股份，被告方乙20%股份，被告章某某占30%股份，被告朱某某占10%股份，被告沈某某占10%股份。“股东协议书”还对其他事项作了约定；“第一次股东会议纪要”载明公某建立财务制度，由被告章某某派出纳、被告方某派会计，被告骆甲总负责，该会议纪要还载明了“新安江金昌盛商务会所有限公某”的装修、管理等事宜。之后，五被告协议设立的公某未向工商行政管某某门注册登记，只填写了一份“企业名称预先核准申请书”。二、2008年6月至8月期间，被告骆甲为装修经营场所陆续从原告处购买所需地板及装潢材料。2008年9月22日，经被告骆甲结算确认尚欠原告材料款人民币69692元，并承诺在2008年10月底付清。三、另查明，上列新安江金昌盛商务会所有限公某、建德市新安江街道0571金某娱乐城、建德市新安江金昌盛商务会所有限公某地址均在建德市新安江××东××商务楼，且五被告协议设立的上述公某、会所、娱乐城均未向工商行政管某某门注册登记。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本院对本案的争议焦点确定并评述如下：一、关于本案买卖合同关系成立及效力的认定问题。虽原告和被告骆甲间未签订书面的买卖合同关系，但原告提供的证据材料可以形成证据链证明双方间存在买卖关系，因此，本院对原告与被告骆甲之间发生买卖关系的事实予以认定，且发生的买卖合同关系，是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性的规定，应当确认合法有效，双方当事人均应依约履行各自的义务。二、关于本案所欠货款额和逾期付款利息损失的认定及责任的承担问题。被告骆甲在收款收据中载明“款项确定后在十月底前全部结清骆甲9.22”、“张继等合对所有账目给我回复同意结清付款骆甲9.22”，且收款收据可以和销货单相互印证，故本院对被告骆甲尚欠原告货款人民币69692元的事实予以认定，本院对被告章某某关于双方未最后对帐的抗辩意见不予采信。货款是否支付，举证责任在被告方；因被告骆甲认可尚欠货款未支付，故本院对被告朱某某关于原告已出收款收据则货款已付清的抗辩意见不予采信；被告骆甲关于结帐后已付部分货款的抗辩意见因未提供证据，本院不予采纳。因此，被告骆甲未按约定支付货款已构成违约，依法应承担违约的民事责任，现原告要求被告自2010年1月7日按所欠货款额以每日万分之二点一计算逾期付款利息损失，不违反双方约定，也不违反法律、法规的规定，本院予以支持。三、根据查明的案件事实，本院对被告方某、章某某、朱某某、沈某某应对本案货款共同承担支付责任的事实予以认定。其理由如下：虽原告与被告骆甲间发生了买卖关系，但被告骆甲是根据股东会议纪要负责对经营场所进行装修，系代表五被告以“0571金某商务会所”名义与原告发生买卖关系。五被告在“股东协议书”中约定筹建公某名称为“新安江金昌盛商务会所有限公某”，但在企业名称预先核准申请表中填写的是“建德市新安江金昌盛商务会所有限公某”，备选企业名称为“建德市新安江零伍柒壹商务会所有限公某”。无论是有限公某，或是商务会所、娱乐城，既未依法预核公某名称，也没有成立公某，虽然有限公某、商务会所、娱乐城的名称存在差异，但所有有限公某、商务会所、娱乐城的名称均为暂定名称，最后应以工商登记为准，且所有暂定名称有限公某、商务会所、娱乐城等，所确定的经营地址均为同一地址，即建德市新安江街道新安江东路东洲商务楼。虽以公某或会所或娱乐城名义对外经营，由于经营体最后没有进行工商登记，所以名称前后变动不一致，并不影响五被告合伙开设娱乐城这一事实。本案纠纷应属在有限公某、商务会所、娱乐城设立过程中发生的纠纷，且五被告签订了“股东协议书”，故被告方某、章某某、朱某某、沈某某应对本案货款共同承担支付责任。被告朱某某抗辩关于其已退股的事实因被告骆甲、章某某不予认可，本院不予采信。综上所述，原告的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持；被告骆甲、章某某、朱某某的抗辩理由没有事实依据，本院不予采信；被告方某、沈某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未说明未到庭的正当理由，视为其放弃对本案的抗辩权，本院可依法作出缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：被告骆甲、方某、章某某、朱某某、沈某某于本判决生效后十日内支付给原告周甲货款人民币69692元，并赔偿自2010年1月7日至判决确定付款之日按尚欠货款每日万分之二点一计算的利息损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币1542元，由被告骆甲、方某、章某某、朱某某、沈某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币1542元（款汇浙江省杭州市中级人民法院，开户银行：工商银行湖滨分行，帐号：12×××968，汇款时需注明本案案号）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。在递交上诉状之日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。如被告骆甲、方某、章某某、朱某某、沈某某未在判决生效后履行期届满之日前自动履行义务，原告周甲可在法律文书规定履行期间的最后一日起两年内向法院申请执行，逾期视为放弃申请执行权利。审 判 长  李志华人民陪审员  朱友芳人民陪审员  余 燕二〇一〇年八月十三日书 记 员  周 泉