浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)浙01民终6568号上诉人（原审原告）许丽琴，女，1962年9月20日出生，汉族，住杭州市萧山区。委托代理人萧仙，浙江萧剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李吉,男，1986年10月18日出生，汉族，杭州市萧山区号。被上诉人（原审被告）孙楼飞,女，1986年12月5日出生，汉族，住杭州市萧山区。委托代理人陈永铭、周佳妃，浙江腾远律师事务所律师。上诉人许丽琴因与被上诉人李吉、孙楼飞民间借贷纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2017）浙0109民初6528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案受理后，依法组成合议庭于2018年2月2日公开开庭进行了审理，上诉人许丽琴的委托代理人萧仙、被上诉人孙楼飞及委托代理人周佳妃到庭参加诉讼，被上诉人李吉经本院公告送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年11月29日，许丽琴通过银行转账的方式向李吉交付借款300000元。2016年3月31日，李吉向许丽琴出具借条1份，内容为：“今借到许丽琴300000元（2013年11月29日），于2014年5月27日已归还100000元，余200000元。利息到2016年3月31日为60000元，本金为200000元，共计260000元，大写（贰拾陆万元整），于2016年12月31日归还。”2017年5月8日，许丽琴向原审法院提起诉讼，要求判令：李吉、孙楼飞返还借款本息共计260000元，并支付该款自2016年3月31日起至判决确定履行日止，按月利率1%计算的利息。一审庭审中，许丽琴变更利息部分诉讼请求为：要求李吉、孙楼飞支付260000元自2017年1月1日起至法院生效判决确定履行日止，按年利率6%计算的利息。另查明，李吉长期参与赌博。再查明，李吉、孙楼飞于2011年10月10日登记结婚，2016年11月22日登记离婚。原审法院认为：许丽琴与李吉之间的民间借贷关系成立并生效。李吉未按约返还借款，应承担相应的民事责任。借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，若前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。本案中，许丽琴要求后续借款利息按本金为260000元，年利率为6%计算，不违反法律规定。但许丽琴主张之后续利息应以不超过按借款本金200000元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和为限。关于借款是否为两被告夫妻共同债务的问题，原审法院认为，现综合孙楼飞出举的（2017）浙0109民初3355号民事判决书、进化镇傅墩村村委会证明及证人陈某当庭所作陈述，可以证明李吉长期参与赌博的事实，在此前提下，许丽琴未出举证据证明借款系用于李吉、孙楼飞夫妻共同生活，应当承担证明不能的不利后果。原审法院认定借款为李吉的个人债务。综上，对许丽琴合理部分诉讼请求，原审法院予以支持。李吉经原审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、李吉返还许丽琴借款260000元，并支付该款自2017年1月1日起至本判决确定履行日止，按年利率6%计算的利息，上述款项限于判决生效后十日内付清。二、驳回许丽琴其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5630元，减半收取2815元，由李吉负担。许丽琴于判决生效之日起十五日内向原审法院申请退费；李吉于判决生效之日起七日内，向原审法院交纳应负担的诉讼费。宣判后，许丽琴不服，向本院提起上诉称：一审认定事实不清，适用法律错误。李吉向许丽琴所借款项系李吉、孙楼飞的夫妻共同债务，非李吉个人债务，应由二人共同承担。李吉于2013年11月29日向许丽琴借款30万元，约定月息1%，半年后归还。2014年5月27日向许丽琴归还10万元，后因无力归还借款两次重新出具借条，约定本金20万元，利息6万元，共计26万元于2016年12月31日归还。李吉、孙楼飞的夫妻关系存续期间为2011年10月10日至2016年11月22日，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，该债务属于二人夫妻共同债务。在一审中，孙楼飞提交的生效判决书只能证明李吉于2015年10月开始到澳门赌博，但本案借款发生于2013年，故该证据与本案无关.被上诉人孙楼飞答辩称：案涉借款虽发生于夫妻关系存续期间，但未用于夫妻共同生活，故孙楼飞不需要承担还款责任。该借款发生时，孙楼飞已经与李吉分居，对该借款不知情，也未使用该借款，分居事实已经在（2017）浙0109民初3355号案件中举证。该款未用于家庭资产购置、小孩教育等家庭开支，孙楼飞与李吉分居后一直居住在娘家，自己也有收入来源，无需举债。李吉长期赌博，孙楼飞有理由相信其借款系用于赌博。李吉于2014年离家出走后，父母曾去派出所调查，后发现其2013年底到2014年初多次开房，据李吉回来后称其系在房间内网上赌博。根据“谁主张、谁举证”的证据规则，许丽琴认为案涉借款用于夫妻共同生活的，应承担举证责任，最高法院司法解释也对夫妻共同债务作了明确规定。综上，被上诉人孙楼飞请求二审法院驳回上述，维持原判。被上诉人李吉未进行口头或书面答辩。上诉人许丽琴在二审期间向本院提交以下证据材料：1、杭州市萧山区招投标管理信息网关于红垦农场灵康东支路工程的情况说明打印件一份；2、挖机欠款复印件一份。证据1、2均拟证明李吉在2015年之前承包了红垦农场灵康东支路工程，为该工程的实际施工人，并向朱建荣租借了挖机用于该工程施工的情况，因此本案借款系李吉用于承包工程及夫妻共同生活所用，系夫妻公同债务。3、2017年10月17日在二审法院南大门拍摄到的原李吉名下的马自达轿车照片一张，拟证明该车辆原在李吉名下，现在由孙楼飞使用，但孙楼飞说自己没有使用，与事实不符。此外，上诉人许丽琴申请二审法院调取2017年10月17日的南大门监控。被上诉人孙楼飞在二审期间向本院提交以下证据材料：1、领据原件2份，拟证明李吉于2013年至2014年间挪用杭州安益建设有限公司工程款用于赌博，这是其中80万元；2、收款收据原件2份、借条原件1份，拟证明李吉的父亲及亲人为李吉偿还了部分债务，该债务远超过夫妻共同生活期间所需；3、工程施工内部承包协议复印件一份，证明萧山红垦农场灵康东之路的承包方并非李吉。被上诉人李吉在二审期间未向本院提交新证据。对上诉人许丽琴二审提交的证据材料，被上诉人孙楼飞认为，对证据1、2，在2015年，许丽琴与李吉分居了，对李吉的情况不清楚，对上诉人提交的证据也有异议，对工程以及李吉签字借条的真实性有异议；对证据3，该车辆其未使用，是否李吉车辆也不清楚，李吉名下车辆的车牌号与照片上车辆的车牌号也不一致。对被上诉人孙楼飞二审提交的证据材料，上诉人许丽琴认为对证据1三性均有异议，不能证明李吉挪用公款的事实，如果挪用公款80万元就构成刑事犯罪，但李吉至今未被追究刑事责任；对证据的三性均有异议，该证据即便真实，也不能证明李吉亲属为其偿还债务的事实；对证据3因系复印件，三性均有异议，许丽琴已经举证该工程中曾租用挖机并欠款的事实。被上诉人李吉均未发表质证意见。本院对许丽琴和孙楼飞二审提交的新证据认证如下，许丽琴提交的证据1、2与本案缺乏关联性，且不能证明其待证目的，许丽琴提交的证据3以及要求本院调取的监控视频均与本案缺乏关联性，故本院不予采纳和调取。对孙楼飞提交的证据1、2所涉款项与本案借款缺乏关联性，故本院不予确认，孙楼飞提交的证据3因无原件核对，真实性无法确认，故本院不予采纳。本院经审理查明的其他事实与原审法院经审理查明的其他事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为李吉向许丽琴的借款是否系其与孙楼飞的夫妻共同债务。因案涉借款数额较大，超出日常生活所需，许丽琴亦未能有效举证李吉将案涉借款用于夫妻共同生活、生产经营或已经孙楼飞同意，且结合已生效的（2017）浙0109民初3355号民事判决以及村委会证明和证人证言，李吉存在长期参与赌博的情形，故本院对许丽琴要求孙楼飞共同归还案涉李吉借款的主张不予支持。综上，许丽琴的上诉理由不能成立，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5200元，由许丽琴负担，并于本判决生效之日起十五内来本院办理退费。本判决为终审判决。审判长 王 亮审判员 俞建明审判员 石清荣二0一八年二月二日书记员姚亦驰??