重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终7765号上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏莱克科技有限公司，住所地江苏省海门市四甲镇富强路44号，统一社会信用代码91320684747302357R。法定代表人：李平，董事长。委托诉讼代理人：李春林，重庆三力晟铭律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：重庆旗能电铝有限公司，住所地重庆市綦江区古南街道北渡场110号，组织机构代码68145373-3。法定代表人：田军，董事长。委托诉讼代理人：张秋松，重庆言实律师事务所律师。上诉人江苏莱克科技有限公司（以下简称莱克科技公司）、重庆旗能电铝有限公司（以下简称旗能电铝公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初7756号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莱克科技公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持莱克科技公司一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审案件受理费由旗能电铝公司承担。主要事实和理由为：根据《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》的约定，旗能电铝公司对莱克科技公司提交的产品使用达三年多时间，旗能电铝公司拒不办理最终验收手续，应当退还莱克科技公司质保金160171元。旗能电铝公司答辩称，对质保金支付条件，双方在买卖合同5.3.4条明确约定合同总价款的10%作为设备质量保证金，整套机组验收合格后一年内未出现质量问题，卖方提交最终质量验收书一式五份，买方支付该质保金。至今莱克科技公司未向旗能电铝公司提交该套设备的最终验收书，原因系该套设备出现重大质量问题，莱克科技公司不符合质保金收取的条件，一审判决对该部分的判决是符合双方约定和法律规定的。莱克科技公司的上诉理由不能成立，应予驳回。旗能电铝公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三、五项，改判驳回莱克科技公司的全部诉讼请求，由莱克科技公司支付旗能电铝公司律师费3万元，莱克科技公司承担本案一、二审诉讼费。主要事实和理由：1.一审判决程序违法。旗能电铝公司与莱克科技公司涉案货物质量纠纷，正由一审法院另案（重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初1569号）审理中，旗能电铝公司是否应当支付莱克科技公司另一合同质保金859372元，取决于该案的审理结果。该案并未审结，本案应当中止审理。2.因莱克科技公司交付的货物存在质量问题且拒不维修，旗能电铝公司另行通过第三人对质量进行处理，莱克科技公司并未因此免除质量担保责任。莱克科技公司无权要求旗能电铝公司支付质保金859372元。3.旗能电铝公司与莱克科技公司从未对泛水板增量款达成一致协议，旗能电铝公司内部审批意见并非正式对外意思表示。旗能电铝公司以正式函件通知莱克科技公司不同意增加泛水板的增量款，莱克科技公司无权要求旗能电铝公司支付泛水可持续发展增量款20万元。4.一审判决认定律师费分担违反合同约定及法律规定。莱克科技公司答辩称，1.本案与（2016）渝0110民初1569号案件没有关联性，且本案也不应当以该案审理结果为依据，本案不应中止审理；2.关于859372元质保金的问题。旗能电铝公司在（2016）渝0110民初1569号案件中并未将质保金予以抵扣，而是全额主张其损失。无论双方对合同的履行存在的分歧，一方都可以以正当合法的理由根据合同或法律规定予以抵扣其所主张，旗能电铝公司主张的不具备相互抵扣的条件理由不能成立。3.虽然在合同中对质保金退还有约定，但旗能电铝公司单方委托第三人进行所谓的修复，质保的义务应当由第三人承担，该质保金条款没有现实意义应当作为剩余货款退还莱克科技公司，一审法院认定退还质保金859372元正确。4.一审判决对增量款的认定正确。莱克科技公司举示了旗能电铝公司法定代表人及相关负责人明确同意支付的书面证据，该证据不仅是旗能电铝公司的内部意见也是双方就增量款进行确定的意思表示。5.旗能电铝公司对律师费的上诉理由不能成立。莱克科技公司向一审法院起诉请求：1.旗能电铝公司立即支付莱克科技公司尚欠货款1219543元；2.旗能电铝公司立即支付莱克科技公司律师代理费50000元。旗能电铝公司向一审法院反诉请求：1.莱克科技公司向旗能电铝公司支付律师代理费30000元。2.莱克科技公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2011年5月16日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订《重庆旗能电铝有限公司预焙槽车间屋面通风器技术协议书》。2011年5月19日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订编号为[渝旗铝（采购）字2011第0048号]《屋面通风器设备买卖合同》。合同约定：1.旗能电铝公司向莱克科技公司购买设备名称为屋面通风器，设备规格（型号）为LKEPCG-90，数量为2130.6米，交货期详见技术协议。所订设备将用于重庆铝业环保搬迁大板锭项目工程。2.合同总价为8593720元。合同总价在合同履行过程中是固定不变的，卖方不得以任何理由要求变更。3.付款方式为：旗能电铝公司提交履约担保且合同生效之日起10个工作日内，支付给莱克科技公司合同总价款的10%作为预付款（金额：859372元）。每套设备交货完毕并开箱验收合格，凭旗能电铝公司提供的开箱验收单支付该套设备的60%（金额：2578116元）。设备带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格后10个工作日内，将金额为合同总价款100%的发票（含17%增值税）（原件一份，复印件四份）提供给旗能电铝公司后，支付合同总价款的20%（金额：1718744元）。合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，莱克科技公司提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经旗能电铝公司审核无误后，旗能电铝公司在1月内无息支付给莱克科技公司该套合同总款的10%（金额：859372元），如质保期内出现任何质量问题，并由此产生的一切费用均由卖方承担，从质保金中扣除。4.凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向旗能电铝公司所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等。上述合同还对交货和运输、包装与标记、技术服务和联络、质量监造与检验、安装、调试、试运和验收等进行约定。在此份合同上，旗能电铝公司加盖了该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克科技公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字。在此份合同上，旗能电铝公司留下的地址为“重庆市綦江县古南镇石佛岗78号”，联系人为柴婷婷，联系电话为023-4867****，传真号码为023-4867XXXX；莱克科技公司留下的地址为“江苏省海门市四甲镇国强镇”，联系人为姜志毅，联系电话为0513-8268****，传真号码为0513-82683870-XXXX。2011年5月23日，旗能电铝公司、莱克科技公司与重庆市能源投资集团物资有限责任公司（以下简称能源投资公司）签订《权利义务转让协议》。协议约定：旗能电铝公司与莱克科技公司于2011年5月19日签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目屋面通风器设备采购合同》（含技术协议）[合同号为买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]。经三方友好协商，就旗能电铝公司向能源投资公司转移原合同达成一致意见。1.三方一致同意本协议生效之时旗能电铝公司在原合同中享有的所有权利和承担的所有义务全部转移给能源投资公司享有和承担。2.莱克科技公司与能源投资公司为进一步明确双方的权利义务关系，须严格按照原合同的内容重新签订《采购合同》。3.能源投资公司将新签合同约定由能源投资公司享有的权利（所有权除外）全部授权给旗能电铝公司享有，旗能电铝公司可直接向莱克科技公司提出履行要求和主张权利，旗能电铝公司无须经过能源投资公司许可，可直接按新合同向莱克科技公司履行。旗能电铝公司要求莱克科技公司履行义务时，应书面通知能源投资公司，若因旗能电铝公司未尽及时通知义务，给能源投资公司造成经济损失的，旗能电铝公司应进行赔偿。4.莱克科技公司同意能源投资公司将新签合同约定由能源投资公司承担的义务（付款义务除外）转由旗能电铝公司承担。如能源投资公司不能按新合同履行义务时，莱克科技公司有权要求旗能电铝公司履行合同中的义务。对莱克科技公司造成的损失，旗能电铝公司应承担连带责任。6.能源投资公司确认新合同的交货地点为重庆铝业环保搬迁大板锭项目热电动力车间施工现场旗能电铝公司指定地点（车板交货）。在此份转让协议上，旗能电铝公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克科技公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字，能源投资公司加盖了该公司合同专用章。2011年5月23日，能源投资公司与莱克科技公司签订《设备买卖合同》[此份《设备买卖合同》的内容与前述2011年5月19日由旗能电铝公司作为买方，莱克科技公司作为卖方，双方签订的《屋面通风器设备买卖合同》的内容除买方单位不同外，其他内容均完全相同]。2012年8月14日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订《重庆铝业环保搬迁大板锭项目组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机技术协议》。2012年9月4日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订编号：渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》。合同约定：1.旗能电铝公司向莱克科技公司购买组装车间屋面通风器（规格型号为3.0m喉口，数量为830米；）铸造车间屋面通风器（其中规格型号为3.0m喉口的数量为315米，规格型号为4.5m喉口的数量为90米）；玻璃钢屋顶风机（其中规格型号为NO3的数量为3台，规格型号为NO3.5的数量为4台）；玻璃钢轴流风机（规格型号为NO2.8，数量为2台）。交货期详见技术协议定义。上述设备将用于重庆铝业环保搬迁大板锭项目工程。2合同总价为1611485元，旗能电铝公司提交履约担保和财务收据且合同生效之日起10个工作日内，支付给莱克科技合同总价款的10%作为预付款（金额：161148.50元）。设备投料生产后，旗能电铝公司在收到莱克科技公司财务收据后10个工作日之内向莱克科技公司支付合同总价20%的投料款（金额：322297元）。全部设备交货完毕并开箱验收合格，凭旗能电铝公司的开箱验收单和卖方财务收据支付合同总价款的40%（金额：644594元）。设备带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格后10个工作日内，莱克科技公司将金额为合同总价款100%的发票（含17%增值税）（原件一份，复印件四份）提供给旗能电铝公司后，支付合同总价款的20%（金额：322297元）。合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，莱克科技公司提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经旗能电铝公司审核无误后，旗能电铝公司在1月内无息支付给莱克科技公司该套合同总价款的10%（金额：161148.50元），如质保期内出现任何质量问题，并由此产生的一切费用均由莱克科技公司承担，从质保金中扣除。4.凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向旗能电铝公司所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等。上述合同还对交货和运输、包装与标记、技术服务和联络、质量监造与检验、安装、调试、试运和验收等进行约定。在此份合同上，旗能电铝公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克科技公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字。前述《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》签订后，因设计变更，2012年11月7日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订《变更协议》。协议约定：一、合同价款。根据供货范围增减情况，合同价款在原合同总价（金额：1611485元）基础上减少9775元，即合同总价变更为1601710元，付款方式按原合同执行。二、供货范围变化部分：1.原技术协议内容中的玻璃钢屋顶风机(3台，附电动机)取消。2.原技术协议内容中的玻璃钢轴流风机（2台，附电动机，玻璃钢出风弯管）改为1台。三、本协议为原合同的组成部分，与原合同具有同等法律效力。若原合同与本协议相冲突，以本协议为准。四、本协议一式八份，自双方签（章）后生效，买、卖双方各执四份，具有同等法律效力。在此份变更协议上，旗能电铝公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克科技公司加盖了该公司公章并由姜志毅作为委托代理人签字。前述合同签订后，莱克科技公司根据合同约定向旗能电铝公司履行了供货义务。2013年8月27日，在载明的工程名称为“重庆铝业环保搬迁大板锭项目”、设备名称为“屋面通风器”、验收日期为“2013年8月27日”、生产厂家为“江苏莱克科技有限公司”、合同编号为“渝旗铝（采购）字2011第0048号”的《设备调试验收单》上，重庆旗能电铝有限公司铝业公司对验收单上载明的“采购部：经我部核实，江苏莱克科技有限公司供应的屋面通风器设备，已带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格。特此通知！”等内容，加盖了包含文字为“重庆旗能电铝有限公司铝业公司”的印章予以确认。2013年10月16日，张毅芳等二人代表监理公司在验收单上签字确认“已通过竣工验收，并运行15天，合格”，重庆旗能电铝有限公司生产管理部由邹万军签字确认“同意”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司生产管理部”的印章，重庆旗能电铝有限公司质量安全部由田进签字确认“同意铝业公司和监理意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司质量安全部”的印章。2013年8月27日，在载明的工程名称为“重庆铝业环保搬迁大板锭项目”、设备名称为“屋面通风器”、验收日期为“2013年8月27日”、生产厂家为“江苏莱克科技有限公司”、合同编号为“渝旗铝（采购）字2012第125号”的《设备调试验收单》上，重庆旗能电铝有限公司铝业公司对验收单上载明的“采购部：经我部核实，江苏莱克科技有限公司供应的屋面通风器设备，已带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格。特此通知！”等内容，加盖了包含文字为“重庆旗能电铝有限公司铝业公司”的印章予以确认。2013年10月16日，张毅芳、张梅代表监理公司在验收单上签字确认“已通过竣工验收，并运行15天后验收合格”，重庆旗能电铝有限公司生产管理部由邹万军签字确认“同意监理意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司生产管理部”的印章，重庆旗能电铝有限公司质量安全部由廖明帅签字确认“同意铝业公司、监理部意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司质量安全部”的印章。就前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》以及渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》即《组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机设备买卖合同》]与《变更协议》，合同总价款共计10195430元，旗能电铝公司根据合同已支付莱克科技公司90%的货款即9175887元，剩余10%的货款（即金额为1019543元的货款），旗能电铝公司作为设备质量保证金予以保留，尚未支付给莱克科技公司。一审另查明，莱克科技公司曾于2012年10月17日制作《9米喉口通风器泛水板增加材料报价表（每米）》提交旗能电铝公司。旗能电铝公司工程一部于2012年11月19日制作了《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量的报告》[该报告中载有“为了不影响后续工作，经与物资部沟通，我们提出如下建议：按照常规做法，泛水板宽400mm的部分由厂家负责，与我公司蓝图有关的部分600mm的材料费用由我公司承担，即：增量部分的泛水板和方管（规格30*30*3）及辅助材料由物资部核价后只计材料费，所有安装方面的其他全部费用由供应商承担。可否？请批示！”等内容]，报旗能电铝公司领导批示。旗能电铝公司法定代表人田军在该报告上作出批示：“同意。请物资部负责与供货方签订补充协议确定，策划部核实价格。”2012年12月31日，旗能电铝公司综合策划部制作了《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量报告的测量说明》[该测量说明中载有“因此，我部建议超出的600mm部分（233913.03元）由双方共同承担。妥否，请批示”等内容]，报旗能电铝公司领导批示。旗能电铝公司领导于2013年4月25日前对《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量报告的测量说明》所作的批示中，有“同意策划部意见，超出部分由双方共同承担”、“考虑到工程实际情况，经双方协商，建议公司承担200000元，对方承担33913.03元”、“同意铝业公司和策划部意见，我公司承担200000元”等批示内容。而在莱克科技公司与旗能电铝公司之后的往来函件中，莱克科技公司曾多次函告旗能电铝公司，表示旗能电铝公司贵公司尚欠其泛水板增量款人民币200000元及合同质保金，要求旗能电铝公司支付。在莱克科技公司所供货物的质保期内，旗能电铝公司曾函告莱克科技公司，告知莱克科技公司其所供货物存在质量问题，并多次限期莱克科技公司进行处理。旗能电铝公司还在双方的函件往来中告知莱克科技公司如不对所供货物的质量问题进行处理，旗能电铝公司将有权安排其他专业防腐公司进行处理。而莱克科技公司在与旗能电铝公司的函件往来中，起初认可与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物存在质量问题，之后却又否认其所供货物存在质量问题，并表示早已超过质保期，故不应由莱克科技公司承担任何责任，拒不对其所供货物存在的质量问题予以处理。在这种情况下，旗能电铝公司通过第三人对莱克科技公司所供的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物存在的质量问题进行了处理。2016年2月23日，旗能电铝公司以莱克科技公司为被告，诉至一审法院[该案案号：（2016）渝0110民初1569号]，表示莱克科技公司提供的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物在质保期内出现质量问题而一直未履行修理义务，旗能电铝公司通过第三人修理产生的修复费用等损失要求由莱克科技公司承担[在该案中，旗能电铝公司要求莱克科技公司赔偿其产生的维护更换修理费3373310.95元、公证费6000元、律师代理费95515元、监理费85660.55元；但旗能电铝公司在该案中并未将其保留的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物的质保金予以抵扣]。2016年10月10日，莱克科技公司以旗能电铝公司为被告，诉至一审法院，提起本案诉讼，要求旗能电铝公司支付未付部分货款1219543元{即旗能电铝公司保留的设备质量保证金1019543元[其中包括与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元]和泛水板增量款200000元，共计1219543元}并承担其产生的律师代理费50000元（莱克科技公司为本案诉讼，支出了律师代理费50000元）。但莱克科技公司在审理中未举证证明其要求旗能电铝公司支付的未支付货款1219543元中与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元，其已按合同要求向旗能电铝公司提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份并经旗能电铝公司审核无误后，旗能电铝公司未在一个月内支付该部分货款等事实。针对莱克科技公司提起的本案诉讼，旗能电铝公司认为莱克科技公司的全部诉讼请求均不能成立，并随即在本案提起反诉，要求莱克科技公司承担其在本案中产生的律师代理费30000元（旗能电铝公司为本案诉讼，支出了律师代理费30000元）。审理中，旗能电铝公司表示曾于2013年11月15日传真致函莱克科技公司告知其旗能电铝公司不同意泛水板增量款200000元之事。莱克科技公司则否认曾收到该函件。同时，旗能电铝公司也未能举证反驳莱克科技公司与旗能电铝公司曾就旗能电铝公司负担200000元泛水板增量款达成一致的事实。就前述2011年5月19日签订的《屋面通风器设备买卖合同》[买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]、2011年5月23日签订的《权利义务转让协议》、2011年5月23日签订的《设备买卖合同》，重庆市能源投资集团物资有限责任公司于2017年5月25日向一审法院出具了一份《声明》（此份《声明》上加盖了能源投资公司的公章及其法定代表人刘成明的名章）。在该《声明》中，能源投资公司表示：贵院受理旗能电铝公司与莱克科技公司购销合同纠纷案，现作如下声明：2011年5月19日，旗能电铝公司与莱克科技公司签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目屋面通风器设备采购合同》，合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号。2011年5月23日，我公司与旗能电铝公司、莱克科技公司签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目设备采购合同权利义务转让协议》。该协议明确约定：“我公司将新签合同由我公司享有的权利全部授权旗能电铝公司享有，直接向莱克科技公司提出要求和主张权利，无需我公司许可。”同时，我公司与莱克科技公司签订了《设备买卖合同》。该合同实际由旗能电铝公司与莱克科技公司履行。旗能电铝公司与莱克科技公司在履行《设备采购合同》过程中，因屋面通风器质量缺陷导致维修争议，双方诉讼至贵院。我公司声明：我公司不作为上列案件的当事人参与诉讼，认可该案件的权利与义务均由旗能电铝公司以原告的身份享有及以被告的身份承担。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，莱克科技公司要求旗能电铝公司支付的未付部分货款1219543元中，其中旗能电铝公司保留的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，因旗能电铝公司在一审法院受理的（2016）渝0110民初1569号案件中并未将其保留的相应质保金859372元予以抵扣，而且旗能电铝公司通过第三人对与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物存在的质量问题进行处理后，相关的质量保证责任已经转由第三人承担，故对与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，莱克科技公司有权要求旗能电铝公司支付。对莱克科技公司要求旗能电铝公司支付的未付部分货款1219543元中的泛水板增量款200000元，莱克科技公司与旗能电铝公司曾在供货过程中达成一致。虽然旗能电铝公司在一审审理中表示曾于2013年11月15日传真致函莱克科技公司告知其不同意泛水板增量款200000元之事，但该致函即使是真实的，因其发生在莱克科技公司与旗能电铝公司在供货过程中达成一致且莱克科技公司所供货物旗能电铝公司已经使用并验收合格之后，而且莱克科技公司也未予以认可，故对莱克科技公司要求旗能电铝公司支付该泛水板增量款200000元的请求，一审法院应予支持。莱克科技公司要求旗能电铝公司支付的未付部分货款1219543元中的与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元。因当事人在渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》中明确约定其支付条件为“合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，卖方提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经买方审核无误后，买方在1月内无息支付给卖方该套合同总价款的10%”，而莱克科技公司在一审审理中却未能举证证明就该部分质保金160171元其已按合同要求向旗能电铝公司提交材料并经旗能电铝公司审核无误后，旗能电铝公司未在一个月内支付该部分货款等事实，故对莱克科技公司请求中的这部分金额为160171元的货款，一审法院不予支持。在渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》中，当事人约定了“凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向买方所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等”。在2011年5月23日由重庆市能源投资集团物资有限责任公司作为买方单位，莱克科技公司作为卖方单位，双方签订的《设备买卖合同》中，也有与此完全相同的约定，故对莱克科技公司要求旗能电铝公司负担其产生的律师代理费50000元的请求，应根据双方之间的胜诉比率来确定分摊数额（经计算，莱克科技公司支出的律师代理费50000元中，应由莱克科技公司自行负担6566.85元，由旗能电铝公司负担43433.15元）。综上，本案中，就旗能电铝公司保留的设备质量保证金1019543元及尚未支付莱克科技公司的泛水板增量款200000元，以及莱克科技公司产生的律师代理费50000元，旗能电铝公司现应向莱克科技公司支付尚欠货款1219543元中的1059372元，并承担莱克科技公司产生的律师代理费50000元中的43433.15元。对旗能电铝公司反诉要求莱克科技公司负担其产生的律师代理费30000元的请求，根据合同约定，同样应根据双方之间的胜诉比率来确定分摊数额（经计算，旗能电铝公司支出的律师代理费30000元中，应由莱克科技公司负担3940.11元，由旗能电铝公司自行负担26059.89元）。旗能电铝公司提出莱克科技公司诉称的货款因质量缺陷纠纷，正由审理本案的同一法院审理中[即綦江区人民法院受理的（2016）渝0110民初1569号案件]，本案的审理依据前案的裁决结果确定，本案应中止审理的意见，因旗能电铝公司在该案中并未将其保留的相应质保金859372元予以抵扣，本案与该案分别审理符合法律规定，故本案不需中止审理。一审法院判决：1.就旗能电铝公司保留的设备质量保证金1019543元及尚未支付莱克科技公司的泛水板增量款200000元（两项共计1219543元），由旗能电铝公司在原审判决生效后立即支付其中的1059372元给莱克科技公司；2.就莱克科技公司产生的律师代理费50000元，由旗能电铝公司在原审判决生效后立即支付其中的43433.15元给莱克科技公司；3.就旗能电铝公司产生的律师代理费30000元，由莱克科技公司在原审判决生效后立即支付其中的3940.11元给旗能电铝公司；4.驳回莱克科技公司的其他诉讼请求；5.驳回旗能电铝公司的其他反诉请求。本诉案件受理费8113元，由莱克科技公司负担1066元，由旗能电铝公司负担7047元。反诉案件受理费275元，由莱克科技公司负担36元，由旗能电铝公司负担239元。本院二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审中，旗能电铝公司确认在旗能电铝公司以货款质量缺陷纠纷为由对莱克科技公司提出的诉讼，即（2016）渝0110民初1569号案件中，诉讼请求中的赔偿金额包含本案涉案两个合同（渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》、渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》）中标的的质量问题，且该诉讼请求中并未将两个涉案合同保留的相应质保金予以抵扣。本院对一审法院查明的其他案件事实予以确认。本院认为，旗能电铝公司与莱克科技公司签订的《屋面通风器设备买卖合同》《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》《变更协议》意思表示真实，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。因本案涉案两合同的质量纠纷问题，旗能电铝公司已另案起诉解决并由本院另行作出生效判决，旗能电铝公司主张本案应中止审理的理由不能成立。关于《屋面通风器设备买卖合同》约定的质量金859372元是否应当支付的问题。上述合同约定“合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，莱克科技公司提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经旗能电铝公司审核无误后，旗能电铝公司在1月内无息支付给莱克科技公司该套合同总款的10%（金额：859372元），如质保期内出现任何质量问题，并由此产生的一切费用均由卖方承担，从质保金中扣除。”证明旗能电铝公司与莱克科技公司约定当标的物出现质量问题需要维修时，质保金优先用于支付修理费用。现因莱克科技公司提供的标的物出现质量问题，旗能电铝公司已通过另案诉讼要求莱克科技公司承担赔偿责任，即质量纠纷已由另案解决。该质量纠纷案件中，旗能电铝公司未将涉案合同约定的质保金予以扣除，则质保金作为涉案合同应付价款的一部分，莱克科技公司有权要求旗能电铝公司支付。一审法院认定旗能电铝公司支付莱克科技公司859372元并无不当。关于《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》《变更协议》约定质量金160171元是否应当支付的问题。根据查明的案件事实，莱克科技公司于2013年8月24日竣工完成上述合同项下的标的物，2013年8月27日经旗能电铝公司验收合格。旗能电铝公司二审中确认该合同标的物的质量问题已案起诉解决，证明旗能电铝公司对莱克科技公司交付的设备已实际使用。莱克科技公司是否向旗能电铝公司提交相关材料并经旗能电铝公司审核，并不影响旗能电铝公司实际使用的认定。如前述认定，旗能电铝公司另案起诉的质量纠纷案件中未将涉案质保金予以扣除，质保金160171元作为合同应付价款的一部分，莱克科技公司有权要求旗能电铝公司支付。关于泛水增量款200000元是否应当支付的问题。莱克科技公司提交的证据能够证明在供货过程中，旗能电铝公司经内部审批程序同意承担泛水增量款200000元。莱克科技公司已实际交付相关增量部分并经旗能电铝公司验收合格。一审法院认定旗能电铝公司支付该部分货款并无不当。旗能电铝公司以发函拒绝支付为由，主张不应承担的理由不能成立。上述三项合计1219543元应由旗能电铝公司支付给莱克科技公司。涉案合同均约定“凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向买方所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等”。莱克科技公司为本案实际支付律师费50000元，该律师费标准符合相关规定，旗能电铝公司应当予以承担。旗能电铝公司的抗辩理由均不成立，其要求莱克科技公司承担律师费30000元的主张，本院不予支持。综上所述，莱克科技公司的上诉理由部分成立。旗能电铝公司的上诉理由不成立。因二审中出现新情况，导致原审判决认定事实部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初7756号民事判决第一、五项；二、撤销重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初7756号民事判决第二、三、四项；三、重庆旗能电铝有限公司于本判决生效之日起三日内支付江苏莱克科技有限公司160171元；四、重庆旗能电铝有限公司于本判决生效之日起三日内支付江苏莱克科技有限公司律师费50000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费8113元，由重庆旗能电铝有限公司负担；反诉案件受理费275元，由重庆旗能电铝有限公司负担。二审本诉案件受理费2132元，由重庆旗能电铝有限公司负担；反诉案件受理费16226元，由重庆旗能电铝有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王丽丹审 判 员  陈秀良代理审判员  吴跃辉二〇一八年二月二十二日书 记 员  王璐野