上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0107民初19242号原告：浙江罕兴物资有限公司，住所地浙江省宁波市。法定代表人：陈玉兰，执行董事。委托诉讼代理人：贾胜男，女。委托诉讼代理人：王文，上海市锦天城律师事务所律师。被告：华鼎建筑装饰工程有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：谷运宝，董事长。委托诉讼代理人：林伟，男。原告浙江罕兴物资有限公司与被告华鼎建筑装饰工程有限公司合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情需要裁定转为普通程序，并依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任审理。本院于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王文、被告的委托诉讼代理人林伟到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外和解三个月，本院予以准许。本案现已审理终结。原告浙江罕兴物资有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付拖欠的货款229482.54元。事实与理由：被告因工程所需，与原告签订《材料采购合同》，原告自2019年7月起即依被告所需供应相应材料，并于2020年4月底完成所有供货。被告自2020年6月2日最后一次支付货款后迄今未再支付，尚欠原告229482.54元。对于前述欠款，原告通过不同形式进行多次催讨未果，为维护合法之权益，特提起诉讼，望判如所请。原告为证明其主张向本院提交《材料采购合同》、微信聊天截屏、《材料费最终结算单》、物资对账单等证据，并作当庭陈述。被告华鼎建筑装饰工程有限公司辩称：其一，原告主张的款项中应当扣除《材料费最终结算单》中的“违约罚款或协商扣款不含税”1651.10元和“违约罚款或协商扣款税金”214.64元，故被告欠付原告的款项应为229482.54元-1651.10元-214.64元=227616.80元。其二，涉案工程尚未完工，被告尚未与原告完成结算，结合《材料采购合同》第10.2.2条、第10.3条、第10.5条的约定，原告同意被告对其支付比例不高于业主对被告的支付比例，目前被告对原告的付款条件没有成就。被告为证明其主张向本院提交杭州地铁5号线平海路站、建国路站《建设工程施工专业分包合同》、杭州地铁5号线宝善桥站《建设工程施工专业分包合同》、中国银行电子回单、付款回单等证据，并作当庭陈述。经审理查明：被告(购货单位、甲方)为采购热镀锌槽钢与原告(供货单位、乙方)于2019年10月签订《材料采购合同》，不含增值税暂定总价653482.30元，含增值税暂定总价738435元。该合同约定：“……第一部分通用条款……1.1工程名称：是指本合同中由甲方负责施工并向乙方采购材料并施工的工程。1.2合同履行地：是指合同中材料交货地点。……2.2乙方明确知道本合同为固定综合单价合同，包括但不限于材料费、货到甲方指定地点的包装费、运输费、装卸费等所有费用。乙方不得以任何理由要求调整价格。具体单价计算方式可由双方在合同专用条款中约定。2.3本合同中所约定的供货数量为暂定数量，乙方应自行承担购买原材料等备货风险，乙方不得以此暂定数量与甲方发生任何经济与法律纠纷，并要以满足甲方施工现场的需要进行供货。2.4所有货物的计划量或加工量必须以由甲方项目负责人所签发的计划单/加工单为准。否则，甲方项目部有权拒绝签收货物和拒绝支付任何款项。项目负责人签发的计划单/加工单仅以本合同约定的产品品种、规格为限。本合同项下超出部分的计划单/加工单经甲方相关部门书面同意后，项目负责人的签发行为才能生效，且乙方需按计划单/加工单供货。2.5甲乙双方最终结算数量以甲方指定验收人最终签收的验收合格的实际数量为准，乙方不得以合同暂定数量或合同暂定总金额为依据要求甲方支付任何款项。2.6乙方实际供货金额超过合同暂定金额5%的，必须另行与甲方签订补充协议。否则，甲方有权对乙方所供超过合同暂定金额部分的货物不予付款。……3.1甲方权责3.1.1甲方有权对乙方所提供货物的质量进行抽检。3.1.2甲方有权拒绝接收质量不合格的货物，并要求乙方及时更换。3.1.3甲方根据施工需要，有权要求乙方对所供货物进行适当加工。3.1.4甲方应该对乙方所提供货物的数量和金额进行核实并确认，向乙方支付货款。3.2乙方权责3.2.1乙方必须按照甲方的要求和合同的规定，按时提供货物，并确保所供货物的质量符合设计技术的要求及合同的规定。3.2.2乙方必须向甲方及时提供所有货物的检验、检测和技术资料及甲方指定的其他资料。否则，甲方有权拒绝支付货款。3.2.3如果乙方送货到施工现场并负责卸货的，乙方卸货人员必须服从甲方指定人员的指挥，卸货过程中的货物毁损灭失风险由乙方承担。若乙方送货到现场但不负责卸货的，卸货前的风险由乙方承担。3.2.4乙方应该积极协助甲方做好货物的质量检验工作。3.2.5乙方必须向甲方提供所供产品的技术支持及其他配合工作。3.2.6乙方必须向甲方保证其产品质量或服务承诺。3.2.7乙方必须保证所供货物没有权利瑕疵，免受本合同以外任何一方提出侵犯其专利权、商标权等知识产权的起诉。如果发生上述诉讼纠纷，给甲方造成的一切损失由乙方承担。3.2.8乙方的有效联系地址在合同专用条款由双方协商约定。3.3未经甲方书面同意，乙方不得将对甲方享有的债权进行转让。3.4其他补充约定。……6.6接货联系人由双方在专用条款中约定。……10.1材料付款流程10.1.1乙方每月15日与甲方核对上月16至本月15日所供材料数量，并办理完过程付款手续，向甲方提供合法的发票，此发票仅作为甲方挂账依据。(1)乙方应当按每期结算金额开具当期增值税专用发票，并于发票开具之日起30天内提供给甲方，如乙方未提供发票或提供发票不合规、不及时、无法认证，甲方有权拒绝付款，且不视为甲方付款逾期，乙方无权要求甲方支付利息、违约金或赔偿损失。(2)若甲方丢失增值税专用发票发票联和抵扣联，乙方在接到甲方书面通知3个工作日内必须向甲方提供专用发票记账联复印件及其主管税务机关出具的《丢失增值税专用发票已报税证明单》，以作为甲方增值税进项税额的抵扣凭证。(3)乙方应在甲方付款前向甲方提供有效的增值税专用发票，且不得虚开，其中如果甲乙双方过程中确定进度款总金额或过程结算金额或最终结算金额的，乙方应在确定金额后7日内提供当期确定的进度款总额或过程结算款或最终结算金额等额发票，否则甲方有权不予付款。(4)如果甲方实际付款是按当期确定的进度款总额或过程结算款的一定比例支付，导致付款金额与实际发票金额不一致的，乙方除提供上述全额增值税专用发票外，还应提供与甲方实际付款金额相同的收款收据，否则甲方有权不予付款。(5)因合同变更导致增值税专用发票记载项目发生变化的，如果甲方取得增值税专用发票尚未认证抵扣，则可以由乙方作废原发票，重新开具增值税专用发票：如果原增值税专用发票已经认证抵扣，则可由乙方就合同增加的金额补开增值税专用发票，就减少的金额开具红字增值税专用发票。(6)因依法开具发票不规范、虚开发票、逾期送达等不合规行为导致发票无法认证或其他损失，乙方应当承担补开发票和赔偿损失的责任。同时，如因发票的原因遭受税务机关调查，乙方有协助配合企业做好调查、解释、说明工作的责任。(7)如因乙方无法提供发票或发票不合法等情况的，给甲方造成的税务风险及甲方无发票抵扣导致多承担的税负由乙方承担双倍赔偿责任。10.1.2乙方提供的发票必须符合国家税务规定，不得使用假发票、套开发票，否则乙方应无条件更换发票，同时，甲方将乙方列为不合格供应商，并保留对其法律责任的追究。10.1.3乙方应向甲方提供与本合同签订单位相一致的收款单位银行账户及经办人信息。若办理收款事项的经办人非合同签订人或合同约定“委托代理人”，需提供由乙方出具加盖公章的授权委托书原件一份，同时提供经办人身份证复印件一张，以证明经办人身份。乙方收取工程尾款时向甲方出具承诺书。10.1.4甲方以网银、银行承兑、商业承兑或其他方式支付材料款项，每次付款的同时，乙方应向甲方提供收据并补齐所欠发票，否则甲方有权不予付款。乙方开具的发票单位、收款单位与本合同签订单位名称必须一致，如因乙方原因导致三者之一不一致造成损失的，均由乙方承担责任。当乙方收款单位或收款账号发生变动时，应以函件的形式书面通知甲方，否则甲方有权拒绝付款。10.2材料付款方式：本合同无预付款，每月20号之前支付上月完成工作量已挂账部分的80%，甲乙双方办理完材料结算，甲方交付后支付至本项合同结算价款的100%，无质保期，无质保金。付款的同时，乙方向甲方提供收据并补齐所欠发票，否则甲方有权不予付款。10.2.1材料预付款，具体由双方在合同专用条款中约定，预付款在进度款中同期扣回。10.2.2材料进度款，甲方按合同规定向乙方支付材料进度款。乙方应向甲方支付的违约金、赔偿的损失等所有费用，甲方有权直接从任何一期材料进度款或结算款中扣除。进度款具体支付方式可以由双方在合同专用条款中进行约定。10.3材料结算：本工程验收完毕后，甲乙双方办理材料结算，结算价将是甲方最终付款的依据。具体结算办理方式及时间，双方可以在专用条款中予以约定。10.4质保金约定10.4.1质保金返还甲方向乙方支付至本合同材料最终结算价款的100%，无质保金，待质保期满后28日，扣除质保期间发生的保修费用后无息返还。乙方在质量保证期间内未及时解决质量问题而影响标的物的价值或者使用效果，甲方有权拒绝返还乙方质保金，质保金不足以偿付因解决质量问题所需费用的，甲方有权向乙方追偿。质量保证金的扣留及返还由双方在合同专用条款中约定。10.4.2质保金扣除乙方应向甲方支付的违约金、赔偿的损失等所有费用，甲方有权直接从质保金中扣除。10.5在合同签约时，乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方同意甲方累计付款金额占本合同总价的比例不超过建设单位实际累计支付给甲方工程款占施工合同总价的比例，共同承担资金风险。由于业主拖欠工程款而造成甲方不能支付乙方的情况，乙方同意不追究甲方任何经济与法律责任。……第二部分合同专用条款……1.1工程名称：杭州地铁5号线一期工程车站(含区间)设备安装及装修工程IV标Z1.2合同履行地：浙江省杭州市……2.2单价计算方式：固定单价2.5甲方项目负责人：江奎……3.2.5乙方必须向甲方提供所供产品的技术支持及其他配合工作：需提供产品的技术参数、安装规范及齐全的检测报告。3.2.6乙方必须向甲方保证其产品质量或服务承诺：满足甲方及业主的要求……6.6接货联系人：李帅……10.2.1材料预付款：(应约定预付款扣回方式，例如预付款分2次扣回，每次扣回比例为预付款金额50%，在前两次进度款中分别扣回，如前两次进度款不足抵扣，未扣完部分可在后续付款中直接扣回)10.2.2材料进度款：80%10.3材料结算：100%……”上述合同约定的接货联系人李帅向原告微信发送了《材料费最终结算单》，载明：材料费最终结算款(含扣款后)607304.11元，最终税金78949.53元，违约罚款或协商扣款不含税1651.10元，违约罚款或协商扣款税金214.64元，材料费累计已付款378077.59元，已付税金49150.09元，材料费最终欠款229226.52元，最终欠款税金29799.44元。原告在该份《材料费最终结算单》上盖章，庭审中，被告对该份《材料费最终结算单》的真实性提出异议，但对数据真实性认可。另查明，本案所涉的杭州地铁五号线建国北路站和万安桥站已经开通，但宝善桥站尚未开通。再查明，中建安装集团有限公司与被告就杭州地铁5号线一期工程平海路站、建北路站车站(含区间)装修工程签订《建设工程施工专业分包合同》，约定合同价款暂定XXXXXXXX元(含增值税)。中建安装集团有限公司与被告又于2020年1月13日就杭州地铁5号线一期工程宝善桥站车站(含区间)装修工程签订《建设工程施工专业分包合同》，约定合同价款暂定XXXXXXXX元(含增值税)。2019年8月20日至2020年1月19日间，中建安装集团有限公司就上述两份合同项下向被告累计付款XXXXXXXX元。审理中，被告明确，根据被告与业主的合同，业主已经对被告违约，但目前被告没有向业主提起诉讼或者仲裁。本院认为，涉案双方对存在合同关系均无异议，亦有相关证据材料予以佐证，本院予以确认。本案争议焦点在于：第一、被告尚欠原告货款金额是多少，对此原告以《材料费最终结算单》为据主张229482.54元，而被告则主张应当扣除《材料费最终结算单》中的“违约罚款或协商扣款不含税”1651.10元和“违约罚款或协商扣款税金”214.64元，即：229482.54元-1651.10元-214.64元=227616.80元。双方的差距仅在于违约罚款或协商扣款。本院认为，既然原告在《材料费最终结算单》上盖章确认，并以此作为提出本案诉请的依据，而被告对《材料费最终结算单》中载明的各项金额也均予以认可，故双方应当按照《材料费最终结算单》来计算尚欠的款项，《材料费最终结算单》明确记载“违约罚款或协商扣款不含税”1651.10元和“违约罚款或协商扣款税金”214.64元，原告称“盖章只是对部分金额确认”缺乏事实依据，本院不予采纳，被告欠付的款项中应该扣除上述两项，金额应为被告所述的227616.80元。第二、被告付款条件是否以成就，对此，本院认为，系争合同中明确约定“在合同签约时，乙方对本工程的资金支付情况已作充分了解。乙方同意甲方累计付款金额占本合同总价的比例不超过建设单位实际累计支付给甲方工程款占施工合同总价的比例，共同承担资金风险。由于业主拖欠工程款而造成甲方不能支付乙方的情况，乙方同意不追究甲方任何经济与法律责任。”，即由原告承担被告与业主“背靠背”的相关责任与义务。但“背靠背”并非一个专门的法律概念，立法层面对此亦无明确规定，通常是指负有付款义务的一方，以其获得在其他合同中第三方的款项作为其支付本合同款项之前提条件的条款。原、被告通过设定上述“背靠背”付款条件，以此降低被告的资金成本，分散经营风险，该约定是否有效不能一概而论，应当结合合同订立的背景、目的及条文表述综合予以考量。本案中，从合同的缔约过程以及行文表述来看，原告对于系争合同的订约目的、被告的经营内容与公司性质、“背靠背”条款的责任与义务均有明确的认知。本案中也无任何证据显示被告利用了其优势地位或采取了欺骗手段，迫使原告作出了错误的意思表示。基于此，原告对于系争合同项下的商业风险理应有充分的预判与认知。该约定属于平等民事主体间对自身民事权利的处置，符合意思自治原则，亦未违反《合同法》第五十二条之规定，当属合法有效。然而，系争合同虽约定了付款的前后顺序，但被告的付款义务源于与原告之间的买卖合同关系。关于被告抗辩的业主付款进度，系被告与业主之间的合同关系，被告并未就追讨业主付款提起诉讼等权利救济的情况下，自不能据此不付原告货款，故本院不予采纳。根据系争合同的约定，双方办理材料结算，结算价将是最终付款的依据。本案中，被告虽对原告所提供的《材料费最终结算单》的真实性提出异议，但对数据真实性认可，故被告付款条件已经成就，应向原告支付尚欠货款227616.80元。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告华鼎建筑装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江罕兴物资有限公司货款227616.80元；二、对原告的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4742元，财产保全费1667元，由原告负担420元，由被告负担5989元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  沈轶华书记员  李淑红附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。二、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……