浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2010）金义廿三里商初字第338号原告：义乌市智渊针织有限公司，住所地：义乌市大陈镇前山工业区。法定代表人：王文武，董事长。委托代理人：虞景勇，义乌市天地法律服务所法律工作者委托代理人：王旭青，义乌市天地法律服务所法律工作者助理。被告：义乌市航琦工艺品有限公司，住所地：义乌市义东工业园区。法定代表人：丁洪烈。被告：丁洪烈，男，1976年4月24日出生，汉族，住义乌市廿三里街道后义村*组。公民身份号码：330725197604243518被告：朱莉平，女，1977年11月18日出生，汉族，��义乌市廿三里街道廿三里村老街**号。公民身份号码：330725197711183522被告：黄凤仙，女，1956年2月22日出生，汉族，住义乌市廿三里街道廿三里村信联街**号。公民身份号码：330725195602223522被告：张涵义，男，1969年12月24日出生，汉族，住义乌市廿三里街道泉塘村*组。公民身份号码：330725196912243814被告：丁雅仙，廿三里街道泉塘村7组。公民身份号码：××原告义乌市智渊针织有限公司诉被告义乌市航琦工艺品有限公司、丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙担保追偿权纠纷一案，本院于2010年6月24日以简易程序受理后，因被告丁洪烈、朱莉平、黄凤仙下落不明，义乌市航琦工艺品有限公司、张涵义、丁雅仙以其他方式无法送达，依法于2010年7月14日转为普通程序并组成合议庭，于2010年10月19日公开开庭进行了审理。原告义乌市智渊针织���限公司的委托代理人虞景勇到庭参加了诉讼，被告义乌市航琦工艺品有限公司、丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告义乌市智渊针织有限公司起诉称：2008年1月23日，被告义乌市航琦工艺品有限公司向中国建设银行股份有限公司义乌支行贷款890万元，约定贷款利息为月利率7.47‰，借期为12个月。对以上借款，被告丁洪烈提供坐落于廿三里街道义东工业园区、登记在义乌市弘历制衣厂（个体户性质，丁洪烈个人注册登记）名下、房产证号为00××79的房地产，以最高额736万元作为抵押担保。被告黄凤仙提供坐落于义乌市××里街道信联街91号房产（产权证00989**）以最高额为172万元作为抵押担保。被告张涵义、丁雅仙共同提供最高额1500万元的连带保证。另外，被告丁洪烈、朱莉平共同提供最���额为1800万限额的连带保证，原告提供最高额340万元的连带保证。借款到期后，作为借款人的被告义乌市航琦工艺品有限公司未归还分文。原告分别于2009年7月15日和2008年9月19日分二次代被告航琦工艺品有限公司偿还借款200万元和48万元。作为担保人的丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙也未履行担保之责。现起诉要求：1、判令被告义乌市航琦工艺品有限公司返还原告担保代偿款248万元及利息损失（其中200万元自2009年7月15日起计算，其中48万元从2008年9月19日起计算，均按月利率7.47‰算至实际清偿之日止）；2、判令被告丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙对被告义乌市航琦工艺品有限公司本案的248万元原告的代偿款本息承担连带支付责任；3、判令原告对坐落于义乌市××里街道义东工业园区登记在义乌市弘历制衣厂名下的房产证号为00××79的房地产拍卖���变卖款在承担银行抵押担保责任外、总额736万元范围内享有优先受偿权；4、判令原告对坐落于义乌市××里街道信联街91号登记在黄凤仙名下的房地产拍卖、变卖款在承担银行抵押担保责任外、总额172万元内享有优先受偿权。被告义乌市航琦工艺品有限公司、丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙未作答辩也未提供证据。原告义乌市智渊针织有限公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、（2009）金义商初字第3114号民事判决书，证明：1）本案原告为被告义乌市航琦工艺品有限公司向中国建设银行股份有限公司提供担保的事实；2）被告丁洪烈以其所有的坐落于义乌市××里街道义东工业园区登记在义乌市弘历制衣厂名下的房产证号为00××79为被告义乌市航琦工艺品有限公司进行抵押担保；3）被告黄凤仙以其所有的坐落于义乌市××里街��信联街91号房产为被告义乌市航琦工艺品有限公司进行抵押担保；4）被告张涵义、丁雅仙为本案借款提供最高额1500万元的连带保证担保；5）被告丁洪烈、朱莉平为本案借款提供最高额1800万元的连带保证担保；6）该借款已经到期。2、中国建设银行进帐单原件及转帐支票复印件各一份，证明2009年7月15日，原告通过银行转帐为被告义乌市航琦工艺品有限公司代为偿还贷款200万元的事实。原告补充陈述转账支票原件存于银行。3、现金交款单一份，证明2008年9月19日，原告为被告义乌市航琦工艺品有限公司代偿48万元的事实。4、建设银行还款凭证一份，证明原告交付的248万元款项已经由银行收取，用于归还被告义乌市航琦工艺品有限公司的借款的事实。被告义乌市航琦工艺品有限公司、丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙经本院合法传唤，无正当理由未到庭，应视为放弃抗辩和质证的权利，本院对上述证据的证明力予以确认。根据上述认证意见，结合原告的庭审陈述，本院认定以下事实：2008年1月23日，被告义乌市航琦工艺品有限公司向中国建设银行股份有限公司义乌支行借款890万元，约定借期为2008年1月23日至2009年1月22日，月利率为7.47‰。以上借款，被告丁洪烈提供登记于义乌市弘历制衣厂（系被告丁洪烈为业主的个体工商户）名下坐落于廿三里街道义东工业园区、房产证号为00××79的房地产在最高额736万元内作为抵押担保。被告黄凤仙提供坐落于义乌市廿三里街道信联街91号房产（产权证00989**）在最高额172万元内作为抵押担保。原告对该借款本金340万元及利息和其他款项提供连带责任保证。被告张涵义、丁雅仙和被告丁洪烈、朱莉平分别为被告义乌市航琦工艺品有限公司在2007年9月4日至2010年12月31日期间向原告连续借款所形成的债权提供最高额1500万元和1800万元的连带责任保证。借款到期后，作为借款人的被告义乌市航琦工艺品有限公司未归还分文。原告义乌市智渊针织有限公司分别于2008年9月19日和2009年7月15日代被告义乌市航琦工艺品有限公司偿还借款48万元和200万元。该担保代偿款被告义乌市航琦工艺品有限公司分文未还，被告丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙也未履行担保之责。本院认为：被告义乌市航琦工艺品有限公司欠原告义乌市智渊针织有限公司担保代偿款248万元属实。原告义乌市智渊针织有限公司承担保证责任后，有权向作为借款人的被告义乌市航琦工艺品有限公司追偿。被告义乌市航琦工艺品有限公司须支付原告义乌市智渊针织有限公司担保代偿款并赔偿利息损失，利息损失可从原告义乌市智渊针织有��公司履行担保责任之日开始计算。本案的争议焦点在于：一、原告义乌市智渊针织有限公司代被告义乌市航琦工艺品有限公司偿还银行借款248万元之后，是否有权向作为物上担保人的丁洪烈（同时作为保证人）、黄凤仙、作为保证人的朱莉平、张涵义、丁雅仙追偿该笔款项？二、如果原告有权向各担保人（包括物上担保人及保证人）追偿的，各担保人对债务人的担保追偿款应当承担什么责任，是连带责任还是按份责任；如果是按份责任的，责任应当如何分担？关于第一个问题，根据相关法律规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担���份额。本条规定的担保人应作广义理解，指的是物上担保人和保证人。作为保证人的原告义乌市智渊针织有限公司在承担了保证责任之后，可以要求其他担保人清偿其应承担的份额。关于第二个问题，本院认为，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。”从本条规定分析，在连带责任保证人内部责任分担上，遵循先由债务人清偿的原则，后由各连带保证人按比例分担。虽然本条针对的主体是保证人，但物上担保人与保证人的地位是相同的，除有特别约定外，债权人有权选择就第三人提供的物的担保或是要求保证人承担保证责任，即物上担保人与保证人在清偿顺序以及清偿时���上并无优先区分，两者地位是平等的。因此，各担保人仅对债务人不能清偿部分的担保追偿款承担责任而非连带责任。关于各担保人之间责任的分担，应当按照各自担保份额的比例进行分担，即应分担比例=担保份额÷（保证债权额＋物的担保债权额）的公式进行计算。被告丁洪烈与朱莉平系连带共同保证，内部未约定保证份额的，应平均分担；被告张涵义、丁雅仙内部亦应平均分担。本案代偿金额为248万，保证债权额与物的担保债权额总和为4548万，根据各担保人担保份额的不同分别进行计算。各担保人应承担的比例为：被告丁洪烈为36%，被告朱莉平为19.8%，被告黄凤仙为3.8%，被告张涵义为16.5%，被告丁雅仙为16.5%。综上，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。原告要求对被告丁洪烈、黄凤仙提供的房产在银行��偿之后享有优先受偿权的主张，无法理及法律依据，本院不予支持。被告义乌市航琦工艺品有限公司、丁洪烈、朱莉平、黄凤仙、张涵义、丁雅仙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条、第三十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：一、被告义乌市航琦工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付原告义乌市智渊针织有限公司担保代偿款248万元并赔偿利息损失（48万元从2008年9月19日开始计算，200万元从2009年7月15日开始计算，均按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止）��二、对被告义乌市航琦工艺品有限公司不能清偿部分，被告丁洪烈按36%的比例、被告朱莉平按19.8%的比例、被告黄凤仙按3.8%的比例、被告张涵义按16.5%的比例、被告丁雅仙按16.5%的比例向原告义乌市智渊针织有限公司承担偿还责任。三、驳回原告义乌市智渊针织有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28040元，由被告义乌市航琦工艺品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费28040元，具体数额由金华市中级��民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19699901040008737，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。审 判 长  叶 飞人民陪审员  虞敷洪人民陪审员  陈义强二〇一〇年十一月二十二日代书 记员  朱向丽【附注】（2010）金义廿三里商初字第338号民事判决书适用法律条文具体内容1．《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。2、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条的规定：连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。3、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十八条的规定：同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任债权��在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。4、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。5、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。6．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。