浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2009）杭江民初字第494号原告（反诉被告）金星××集团有限公司，住所地浙江省××工业区××桥。法定代表人李某某。委托代理人（特别授权代理）冯某某。委托代理人（特别授权代理）钟某某。被告（反诉原告）杭州××丝绸印染有限公司，住所地杭州市江干区××区××号。法定代表人项某某。委托代理人（特别授权代理）边某某、贾某。原告金星××集团有限公司（以下简称金星××）与被告杭州××丝绸印染有限公司（以下简称西××印染公司）建设工程施某某同纠纷一案，本院于2009年3月6日受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理中，被告西××印染公司提出反诉，本院予以受理。于2009年12月22日、2010年3月11日二次公开开庭进行了审理。第一次开庭，金星××的委托代理人冯某某、钟某某，西××印染公司的委托代理人边某某到庭参加诉讼；第二次开庭，金星××的委托代理人冯某某，西××印染公司的委托代理人边某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结金星××诉称：金星××、西××印染公司于2003年8月26日签订一份《建设工程施某某同》，合同约定金星××承建西××印染公司厂房，承包形式包工包料，暂定土建造价686万元。同日又签订了一份《补充协议》。二份协议对双方的权某义务作了明某某定。2004年11月8日双方又签订一份《协议书》，对水、电、卫生间洁具及消防系统安装作了约定，由金星××承包安装，增加工程款23.5万元。另经国家工商行政管理总局核准，浙江金甲设发展有限公司于2006年9月18日名称变更为金星××集团有限公司。合同签订后，金星××即依约进行施工。2005年2月7日通过竣工验收，评为合格工程。2005年西××印染公司领取了房产所有权证、土地使用权证。工程竣工验收后金星××要求西××印染公司进行决算，但至今尚未进行。根据合同约定总工程款为709.5万元，西××印染公司已经支付某某集团公司5190835.16元，代原告支付材料款等1107635元，合计6298470.16元，尚欠796529.84元。为此金星××于2008年9月16日发函给西××印染公司，但西××印染公司置之不理。西××印染公司的行为已经严重侵害了金星××的合法权益，应支付逾期付款利息，按银行同期贷款利率支付利息，直至付清工程款之日。诉讼请求：1、判令西××印染公司立即支付某某集团公司丙款796529.84元，支付逾期付款利息自2008年9月16日至付清欠款时止的同期银行贷款利息；2、本案诉讼费由西××印染公司承担。在第二次庭审中，金星××变更诉讼请求为：1、判令西××印染公司立即支付某某集团公司丙款798979.84元，支付逾期付款利息自2008年9月16日至付清欠款时止的同期银行贷款利息；2、本案诉讼费由西××印染公司承担。金星××为证明其主张，向本院提交如下证据：1、《建设工程施某某同》复印件1份（与原件核对无异），证明双方之间存在建设工程甲包关系，金星××承接了西××印染公司厂房建设工程，双方对权某义务有明某某定；2、《补充协议》复印件1份（与原件核对无异），证明双方对建筑施工合同又作了补充约定；3、竣工验收记录复印件14页，证明金星××已经按照合同的约定履行了工程施工义务，已经完工，并评定为合格工程；4、开、竣工报告复印件各1份，证明开工时间是2003年9月6日，竣工时间是2004年11月8日，金星××已经完成建设义务；5、协议书复印件1份（与原件核对无异），证明关于水、电、卫生洁具等方面的施工范围不包括在总包协议中；该部分是对总工程乙的增加；6、催讨函、特快专递邮件详情单各1份及邮件全程跟踪查询单复印件1份，证明西××印染公司欠工程款及金星××向其催讨的事实。西××印染公司辩称：涉及本案的两个合同是包死合同，不存在工程结算的问题。西××印染公司并未逾期支付工程款。在施工期间，由于金星××自身管理问题，导致金星××拖欠材料款、民工工资，引起治安事件，在派出所的协调下，确定由西××印染公司先行垫付款项，在支付工程款时冲抵。西××印染公司实际通过汇票、支票、电汇等方式就土建部分已经累计支付6859202.27元，水电部分已经足额支付23.5万元，故不存在拖欠工程款的事实。金星××诉请不是事实，请求法院查清事实，驳回金星××的诉讼请求。西××印染公司反诉称：西××印染公司与金星××因西××印染公司服装厂房工程，在2003年8月26日签订一份《建设工程施某某同》、一份《补充协议》，约定土建造价686万元，开工日期为2003年9月6日，竣工日期为2004年4月8日，工期210天。施工期间，西××印染公司如期支付了工程款，由于金星××的原因导致工期延误305天，工程实际竣工是2005年2月7日。工期的延误直接影响了西××印染公司对厂房的使用权益，金星××应当赔偿由此给西××印染公司造成的损失。基于公平合理原则，西××印染公司按照建筑面积14000平方米，每天每平方米0.3元的厂房租赁价格，依据工期延误305天的50%即153天计算迟延使用厂房的损失，请求金星××赔偿642600元。反诉请求：1、判令反诉被告金星××赔偿延期竣工损失642600元；2、本案诉讼费用由金星××承担。在第二次庭审中，西××印染公司变更诉讼请求为：1、判令金星××赔偿西××印染公司延期竣工损失642600元；2、判令金星××支付西××印染公司评估费26800元；3、本案诉讼费用由金星××承担。西××印染公司为证明其主张，向本院提交如下证据：1、情况说明复印件1份（与原件核对无异），证明在工程建设期间金星××拖欠款项，经多方协调确定由西××印染公司先行垫付，在工程结算时冲抵的事实；2、2005年6月8日复函复印件1份（与原件核对无异），证明工程于2005年2月7日竣工，金星××未足额开具工程发票；3、建设工程施某某同复印件1份；4、补充协议复印件1份；证据3、4证明应某某是金星××签订合同的代理人和工程的项目经理；5、《代金乙司垫付工程款》单据复印件4份（与原件核对无异），证明由应某某签字，金星××已确认的代付款为1107635元（根据单据，该数值应为1107935元）；6、《代金乙司垫付工程款》51000元单据复印件2页（与原件核对无异）；7、《代金乙司垫付工程款》156883.41元单据复印件19页（与原件核对无异）；8、《代金乙司垫付工程款》444062.40元（含水电56655.50元）单据复印件22页（与原件核对无异）；9、水电费收据复印件14份；证据6-9证明除金星××已确认的1107635元外，西××印染公司还垫付了工程款595290.31元，金星××应承担的水电费总额是108017.80元（其中金星××项目经理应某某已签字确认56655.50元）；10、收条复印件1份（与原件核对无异），证明西××印染公司代金星××支付耀江公司水泥款10000元，该收条由应某某签字确认；11、《协议书》复印件1份（与原件核对无异）；12、《水电安装工程甲包某某》复印件1份；13、杨某某身份证复印件1份；14、水电安装工程某某情况备忘复印件1份（与原件核对无异）；证据11-14证明2004年11月8日《协议书》涉及的23.5万元水电安装工程款的付款义务西××印染公司已履行完毕，杨某某为金星××签订协议的代表人；15、房产证复印件1份，证明工程实际施工面积为14005.62平方米；16、借条、银行支付凭证复印件55页（与原件核对无异），证明西××印染公司已支付的工程款；17、发票复印件1份，证明西××印染公司支付评估费26800元。根据西××印染公司的申请，本院依法委托浙江韦宁会计师事务所有限公司对西××印染公司已付工程款及2004年4月8日至2005年2月7日、2004年4月8日至2004年11月8日期间杭州艮山西路建华厂区的厂房租金进行审计和评估。浙江韦宁会计师事务所有限公司出具浙韦会审（2009）第266号《审计鉴定报告》及浙韦评报字（2009）第125号《资产评估报告》和《补充调整意见》。金星××辩称：西××印染公司所诉不是事实，金星××不存在造成延误工期的问题。反诉状所称竣工期限应为2004年4月8日，而实际验收时间在2005年2月，但金星××实际竣工时间是2004年11月8日。西××印染公司的计算方式也存在问题。即使存在延误工期，也没有给西××印染公司造成实际损失，应当按照施工合同约定的同期银行贷款利率计算。综上，请求驳回西××印染公司的反诉请求。上述金星××、西××印染公司提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：一、金星××提交的证据，对证据1-2的真实性、合法性、关联性西××印染公司无异议，但认为这两份合同证明工程是包死价的；对证据3-4西××印染公司无异议，对金星××所要证明的开工时间是2003年9月6日，竣工时间是2004年11月8日无异议；对证据5的真实性、合法性西××印染公司无异议，对关联性有异议，认为该协议上的工程是单独工程，而不是对总工程的增加；对证据6，西××印染公司对特快专递邮件详情单的真实性、合法性无异议，但西××印染公司没有收到函件；邮件全程跟踪查询单是一份电脑打印件，对其真实性、合法性、关联性均有异议；催讨函西××印染公司没有收到过，西××印染公司代垫的工程款及已经支付给金星××的工程款已经超过了合同约定应当支付的款项，未支付的是保证金。本院认为，对西××印染公司无异议的证据1-4予以确认；对证据5的真实性予以确认；对证据6的真实性予以确认，特快专递详情单上填写的地址确为西××印染公司的住所地，对金星××主张的其已向西××印染公司催讨工程款的证明对象予以确认。二、西××印染公司提交的证据，对证据1，金星××认为与本案无关联性，公安机关进行的情况说明不能证明西××印染公司确实进行了代付行为，金星××没有委托任何机构、单位或人员进行工程款代为发放行为；对证据2，金星××认为其没有收到过这份复函，关于第二条工程款支付问题，到2005年2月7日止包括支付代付垫付在内，西××印染公司自己认可支付了6786839元；对证据3-4金星××无异议；对于西××印染公司提交的证据5，金星××对其中（按审计鉴定报告明细表2所列序号）的3、8、9、16-19、21、22、24-30、32、33、36、39、42、43、48、49、55、58、62、64-66、72-75、82、83笔无异议外，其余均有异议；对证据6，金星××认为该收条上没有西××印染公司法定代表人的审批，对收款人陈某某的签名有异议；对证据7，金星××除对（按审计鉴定报告明细表3所列序号）第6、9、10无异议外，其余均有异议；对证据8，金星××除对（按审计鉴定报告明细表3所列序号）第20、25、27-29、31、33无异议外，其余均有异议；对证据9，金星××认为这些票据都是西××印染公司单某开具的，没有经过金星××的确认，西××印染公司还应当提供水电部门开具的发票来证明其已支付的水电费，并提供证据印证其已为金星××垫付了水电费的事实，金星××认为已经付清了全部的水电费用56655.5元；证据10，金星××认为数额不能确定；对证据11-13、15、17，金星××无异议；对证据14，金星××不能确认；金星××对证据16的质证意见同上。本院认为，证据1由相关职能部门出具，反映了当时的情况，对其真实性本院予以确认；证据2是1份复函，金星××称其未收到，而西××印染公司未能提供其已将函件送达给金星××的证据，故本院不予确认；证据3、4金星××无异议，予以确认；证据5-8、10，结合审计鉴定报告及双方的对帐，虽然金星××提出了一些异议，但上述支出的费用有相应支付凭证及项目经理应某某的签字确认，故对其真实性本院予以确认，具体数额以双方对帐及支付凭据作为依据；证据9水电费收据是西××印染公司单某制作，未经过金星××的确认，且西××印染公司亦未提供其他相应证据予以证实，除双方确认的已在工程款中予以抵扣的水电费56655.5元外，对西××印染公司主张的其余水电费用本院不予确认；对证据11-13、15、17金星××无异议，予以确认；对证据14金星××虽有异议，但未能提供反驳证据予以推翻，故本院对该证据予以确认；证据16的认证意见同证据5-8。三、对审计报告及评估报告、补充意见，金星××认为这份审计报告是份统计报告，与审计报告有一定距离。所谓统计报告是种简单的罗列，审计报告要有审的部分，对材料的真实性合法性要有一定的调查过程。这份报告所依据的是由西××印染公司提交的所有单据，这些单据的真实性合法性审计部门也认为不是他们的审查职责，这份报告只是对这些单据简单的做了统计，整个审计报告真实性及证据效力存在问题；评估意见是根据多种因素而作出的理论数据，并不是实际产生的租金数值，根据双方合同约定，应当是直接损失，并不是理论数据，应当根据西××印染公司实际损失状况来认定，评估报告所出具的总的额度过高，有点偏离当时市场的真正价格。西××印染公司对评估报告及补充意见无异议，对审计报告的真实性、合法性、关联性均无异议，对付款情况分三部分，对第一部分已支付5109459.16元无异议；对第二部分2004年7月至2005年10月银行结算方式或现金方式支付给各材料供应商及施工人员工资等垫付款1729631.81元无异议；对第三部分“在2004年9月至2006年11月期间付给杨某某的款项”审计报告仅列明了现金46800元，没有将杨某某自认的55000元包含在内，该自认的证据已提交法院，法院在统计总额时应将付给杨某某的55000元计算在内，这笔款项已经全部付清了，审计报告对水电费的金额认为无法核实，西××印染公司已经提交了水电度数等相关票据，希望法院支持水电费数额。本院认为，审计报告和评估报告、补充意见符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条之规定，予以确认，审计报告结合金星××、西××印染公司对帐情况予以认定。根据上述有效证据及当事人陈述，本院查明以下事实：2003年8月26日，金星××与西××印染公司签订《建设工程施某某同》一份，约定西××印染公司将其位于杭州艮××区××号的服装厂房施工图范围内土建（含桩基），建筑面积14000平方米的工程发包给金星××，包工包料，合同价款686万元，采用固定价格方式确定，一次性包死，土建（含桩基）每平方米490元包干，面积按实结算，除此之外一律不予调整；开工日期2003年9月6日（具体以开工报告为准），竣工日期2004年4月8日，总日历天数210天；项目经理为应某某；如发生其他非承包方因素造成的停工或工期延误，经监理、发包方确认，工期相应顺延；因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失；工程款在基础完成后支付60万元，二层完成支付100万元，四层完成再支付100万元，主体结顶付120万元，竣工验收合格再付100万元，余款3%待保修期满某某，30%工程款在竣工验收日起一年付清等。同日，双方又签订《补充协议》一份，约定了工程款付款方式为基础完成付60万元，一层完成付50万元，二层完成付50万元，三层完成付50万元，四层完成付50万元，五层完成付50万元，主体结顶付70万元，竣工验收后付100万元，余款在竣工验收日起一年后付清，双方还就工程其他事项进行了约定。上述协议签订后，2003年9月6日金星××正式开工。2004年11月8日，西××印染公司与金星××签订《协议书》一份，杨某某作为金星××的代表签字，协议书约定西××印染公司将服装大楼安装水、电、卫生间洁具及消防系统安装工程发包给金星××，工程包工包料，一次性包死23.5万元，按图施工，工程款已付14万元，余款9.5万元，经消防部门验收合格后，付总工程的95%，计83200元，余款11800元验收合格后六个月付清。双方还就其他事项作了约定。在金星××施工期间，由于金星××资金不足，未能及时支付材料款及支付民工工资，从而引发多起材料商堵门、民工停工闹事，工程无法施工等治安事件，为平息事态，当地社区会同彭埠派出所召集西××印染公司、金星××、实际施工方、供应商的代表协商，确定由西××印染公司对金星××在工程建设中拖欠的材料款、工程款、民工工资等进行代付，在工程结算时冲抵。上述工程于2004年11月8日竣工，2005年2月7日竣工验收合格。西××印染公司以银行汇票的形式直接支付给金星××工程款5108459.16元；西××印染公司以银行结算方式或现金方式支付的工程垫付款1712224.61元；西××印染公司支付给杨某某水电安装工程款101800元；金星××应支付给西××印染公司的水电费56655.50元已在西××印染公司支付的工程款中直接予以了抵扣。另查明，2006年9月，浙江金甲设发展有限公司企业名称变更为金星××集团有限公司。再查明，位于杭州市江干区××区××号的西××印染公司厂房在2004年4月8日至2004年11月8日的租金评估值为819700元。西××印染公司为评估和审计支付评估费26800元。本院认为：金星××、西××印染公司之间所签订的《建设工程施某某同》、《补充协议》及《协议书》系双方的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应认定合法有效。金星××承包建设的西××印染公司服装厂房工程已于2005年2月7日竣工验收合格，金星××要求西××印染公司支付工程款的理由正当，应予支持。因土建部分工程是采用固定价格，每平方米490元计算，面积按实结算，房产证上登记的房屋建筑面积为14005.62平方米，金星××在本案中按14005平方米计算，主张土建部分工程款6862450元，西××印染公司无异议，本院予以支持。厂房水电安装及消防系统工程根据双方的《协议书》是23.5万元的固定包死价，故涉案工程的总价款应为7097450元。关于已付款项，西××印染公司支付工程款分四部分，第一部分西××印染公司是以银行汇票的形式直接支付给金星××工程预付款；第二部分以银行结算方式或现金方式支付给各材料供应商和务工人员工资的工程垫付款；第三部分是以现金方式或其他方式支付给杨某某的水电安装工程款；第四部分是金星××应负担的水电费以在西××印染公司应付工程款中抵扣的方式予以支付。第一部分中，西××印染公司在2005年12月13日以转帐形式支付的1000元，因金星××表示其未收到该笔款项，支票存根上签收的人不是金星××的人员，西××印染公司对该人员的名字及身份也未举证证明，本院给予西××印染公司合理期限予以补强证据，但西××印染公司仍未提供金星××收到该笔款项的有效证据，故本院认定西××印染公司以银行汇票的形式直接支付给金星××工程款数额为5108459.16元；第二部分是垫付款，在施工过程中，由于金星××资金不足等原因，造成民工工资、材料款支付的问题，为平息事态，使工程顺利完工，在有关部门的协调下，由西××印染公司垫付了部分工程款。该部分垫付款由金星××项目经理应某某在支付清单上签字确认，并有实际收款人出具的收款凭据相印证，本院予以确认其真实性。对此，金星××主张其已在2004年10月解除了对应某某项目经理的任命，对部分应某某的签字的真实性及对票据的形式、收款人的身份、签名等提出了异议，但金星××并未提供相关解除任命的证据，在竣工报告上仍有应某某作为金星××项目经理的签名，并有金星××盖章确认，同时金星××也未申请进行笔迹鉴定，上述垫付款均附有收款凭据，并得到了项目经理应某某的签字确认，故对金星××的上述异议均不予采纳。该部分中，西××印染公司主张于2006年5月15日支付给陈某某塑钢窗款17407.20元，但未向本院提交相应的证据，故对该笔款项不予确认。本院认定西××印染公司以银行结算方式或现金方式支付的工程垫付款为1712224.61元；第三部分，2004年11月8日杨某某作为金星××的代表与西××印染公司签订了《协议书》，水电安装工程款总额为23.5万元，根据西××印染公司提供的证据，23.5万元水电工程款已经全部付清，扣除在第一部分中直接支付给金星××的133200元，西××印染公司支付给杨某某的水电安装工程款为101800元；第四部分，西××印染公司主张2003年9月至2004年10月金星××应付水电费为108017.80元，已在西××印染公司应付工程款中抵扣的有56655.50元，金星××尚有51362.30元未付。而金星××主张工程产生的水电费共56655.50元，已经付清。本院认为，西××印染公司就其主张的水电费均为其单某开具的收款收据存根，除金星××确认的56655.50元外，其余未能提供有效证据相印证，根据双方《补充协议》的约定，水电由施工方安装水表、电表，西××印染公司按实际抄表数据向金星××结算金额。故西××印染公司应对水电费数额承担举证责任。本院确认金星××应付水电费为56655.50元，已在西××印染公司应付工程款中抵扣，作为西××印染公司的已付款计算。综上，西××印染公司已支付某某集团公司丙款为6979139.27元。根据双方《补充协议》对工程款支付的方法的约定，工程余款在竣工验收日起一年后付清，现该期限已经届满，西××印染公司应支付某某集团公司丙余款118310.73元。该款项应在2006年2月7日后付清，但西××印染公司未能及时支付，金星××诉请要求西××印染公司支付自2008年9月16日起至本判决确定给付之日止的同期银行贷款利息理由正当，本院予以支持。按照合同约定，金星××应在2004年4月8日竣工，如发生其他非承包方因素而造成停工或工期延误，经监理、发包方确认，工期相应顺延。而金星××实际是于2004年11月8日竣工的，又未提供工期可以顺延的证据，故金星××应当承担逾期竣工的违约责任。西××印染公司要求参照租金标准作为赔偿延期竣工损失合理，2004年4月8日至2004年11月8日期间的租金经评估为819700元，西××印染公司主张642600元，但本院考虑租赁的实际情况等因素，酌情确定损失金额为200000元。西××印染公司所支付的评估鉴定费26800元由西××印染公司和金星××分担，具体分摊比例由本院酌情确定。综上，西××印染公司和金星××诉讼请求合理部分，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，最高人民法院《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、杭州××丝绸印染有限公司于本判决生效之日起十日内支付某某建设集团有限公司丙款人民币118310.73元；二、杭州××丝绸印染有限公司于本判决生效之日起十日内支付某某建设集团有限公司上述第一款工程款的逾期付款利息（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2008年9月16日起计算至本判决确定给付之日止）；三、金星××集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杭州××丝绸印染有限公司延期竣工损失人民币200000元四、金星××集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州××丝绸印染有限公司评估费人民币13400元；五、驳回金星××集团有限公司的其他诉讼请求；六、驳回杭州××丝绸印染有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依，照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币12790元，财产保全申请费人民币4520元，由金星××集团有限公司负担人民币11215元，由杭州××丝绸印染有限公司负担人民币6095元；反诉案件受理费人民币5247元，由金星××集团有限公司负担人民币2251元，由杭州××丝绸印染有限公司负担人民币2996元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币18037元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院的开户行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：1202024409008802968）。审 判 长  孙 斌审 判 员  叶文军代理审判员  陈 艳二〇一〇年四月六日代书 记员  李石燕