广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）深中法民六终字第1018号上诉人（原审被告）黄某某，男。委托代理人武某某，广东××律师事务所律师。委托代理人魏某，广东××律师事务所律师。上诉人（原审原告）溢×（深圳）有限公司。法定代表人黄某某。委托代理人郑某某，女。委托代理人胡某某，广东××律师事务所律师。上诉人黄某某因与上诉人溢×（深圳）有限公司（下称溢×公司）工伤损害赔偿纠纷一案，双方均不服广东省深圳市南山区人民法院（2009）深南法民一（劳）初字第1027号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判查明，黄某某于2004年4月8日入职溢×公司，在职期间双方仅签订过一份劳动合同。溢×公司在黄某某入职时向黄某某收取了保证金1000元。溢×公司于每月月底以银行转账方式发放黄某某上一个月的工资。依据经溢×公司确认的黄某某提交的工资发放记录，黄某某2004年12月-2005年11月每月的实发工资为1749元、2032.45元、1711.80元、2021.53元、1862.48元、494.20元、1440元、1235元、2028.93元、1828元、1490元、1370元，工伤前十二个月的平均工资为1605.28元，工伤前三个月的平均工资为1562.67元。溢×公司为黄某某缴交了工伤保险和人身商业保险，未为黄某某交纳社会养老保险。2005年12月10日，黄某某在友联船厂北码头因日常工作受伤，经诊断为右股骨下段骨折，受伤部位为右大腿。2005年12月19日，深圳市劳动和社会保障局作出深劳社认字（南）（2005）第461093001号《深圳市工伤认定书》，认定黄某某属工伤。2008年5月19日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴首字（2008）第202610号《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》，其主要内容为：黄某某工伤医疗终结日期为2007年12月10日，伤残等级评定为九级，未达到生活自理障碍等级，无医疗依赖，不安装康复器具。溢×公司、黄某某在收到上述鉴定结论后均未申请复审鉴定。此后，黄某某因旧伤复发多次到医院复诊。2009年1月20日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴旧字（2009）第223898号《深圳市工伤（职业病）职工旧伤复发鉴定结论》，其主要内容为：黄某某属于旧伤复发，医疗期为2007年12月10日-2008年7月18日。黄某某主张其因到医院复查旧伤和申请旧伤复发鉴定而支付了医疗费310元、鉴定费300元，并向法院提交了深圳市南山区蛇口人民医院2008年10月18日门诊医疗费票据1张、深圳市人民医院2009年1月10日医疗费票据2张予以证实。溢×公司对上述证据不予确认，认为上述费用属于工伤保险基金赔付的范围。2008年11月3日，深圳市社会保险基金管理局作出深工保决字（2008）第469478号《深圳市工伤保险待遇行政审批（核准）决定书》，核定黄某某的工伤保险计发基数为1597元，社保机构核发的工伤保险待遇为医疗费3124元（记账医疗费46379元）、一次性伤残补助金12776元、鉴定费300元，合计16200元，如员工工伤未及时申报期间发生的医疗费用由用人单位承担。上述款项全部转入了溢×公司的账户，溢×公司已将一次性伤残补助金12776元支付给了黄某某。2008年7月18日，溢×公司、黄某某签订了一份《工伤待遇协议书》，约定"……公司现一次性补助休工伤期间工资差额、住院期间伙食费等合计（10820元），其余事情一概与溢利隆公司无关。黄某某本人领到10820元之后，亦不会再向溢利隆公司要其他另外赔偿，黄某某工资从六月份起每月发放1500元，出院之后凭假单发放工资，直至二次社保批准鉴定为止。"黄某某受工伤期间，溢×公司以银行转账方式支付了黄某某2005年12月-2008年7月工伤医疗期和旧伤复发医疗期的工资共计40681元（黄某某所欠借款未扣）、以现金方式支付了黄某某工伤期工资4000元，工资实际发放至2008年10月。溢×公司还另外支付了黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金共计6000元，黄某某并领取了平安人寿保险公司赔付的人身意外险保险金7500元。黄某某自受工伤后未再到溢×公司上班。黄某某主张因溢×公司一直不安排黄某某的工作岗位，溢×公司遂提出与黄某某解除劳动合同，双方经协商一致解除了劳动合同。溢×公司对此予以否认，并陈述其曾要求黄某某上班，但黄某某一直不来上班，溢×公司并未提出过解除劳动合同。2009年2月11日，黄某某向深圳市劳动争议仲裁委员会提起申诉，仲裁请求为：1、溢×公司支付黄某某一次性伤残就业补助金13584元、一次性工伤医疗补助金3396元、停工留薪期工资10420元；2、溢×公司支付黄某某被拖欠工资的经济补偿金2605元；3、溢×公司支付黄某某治疗工伤的医疗费310元、鉴定费300元；4、溢×公司支付黄某某解除劳动合同的经济补偿金8490元及其额外经济补偿金4245元；5、溢×公司为黄某某补办2004年4月1日-2009年1月30日期间的社会保险；6、溢×公司支付黄某某律师费5000元；7、溢×公司返还黄某某保证金1000元。该会查明黄某某每天工资50元，黄某某对此予以确认。2009年8月13日，该会作出深劳仲案（2009）1618号仲裁裁决，裁令：1、溢×公司支付黄某某一次性伤残就业补助金12776元；2、溢×公司支付黄某某一次性工伤医疗补助金3194元；3、溢×公司支付黄某某停工留薪期工资4820元及其经济补偿金1205元；4、溢×公司支付黄某某解除劳动合同的经济补偿金1500元；5、溢×公司依法为黄某某交纳2004年4月-2008年7月18日期间的社会养老保险，具体补交数额、项目由社会保险管理机构依法核定，其中个人应交部分由黄某某承担；6、溢×公司支付黄某某医疗费310元、鉴定费300元；7、溢×公司返还黄某某保证金1000元；8、驳回黄某某的其他仲裁请求。溢×公司因不服上述仲裁裁决，于2009年9月2日向法院提起诉讼。黄某某未向法院提起诉讼。诉讼中，法院针对黄某某主张的旧伤复发医疗费310元、鉴定费300元是否属于工伤保险基金支付范围问题向深圳市社会保险基金管理局进行调查，该局复函称上述费用属于工伤保险基金支付范围，但因用人单位或员工未及时将相关票据提交给该局，该局对上述费用未予以报销。2008年9月3日，黄某某因2005年12月10日所受的工伤事故以人身损害赔偿纠纷为由向法院起诉友联船厂（蛇口）有限公司、曾繁平［案号：（2008）深南法民一初字第1432号］，要求友联船厂（蛇口）有限公司、曾繁平赔偿黄某某残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计126817元。该案各方当事人于2008年12月23日达成调解协议，内容为：1、友联船厂（蛇口）有限公司与曾繁平共同承当黄某某残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计80000元整，扣除已经支付给黄某某的工资20160元后，尚须支付59840元，其中曾繁平须支付黄某某20000元；2、曾繁平承担的赔偿部分暂由友联船厂（蛇口）有限公司预付，曾繁平须每月向友联船厂（蛇口）有限公司还款800元，25个月还清；3、友联船厂（蛇口）有限公司于2009年1月2日前向黄某某支付上述费用；4、黄某某放弃其他诉讼请求，其不再向友联船厂（蛇口）有限公司、曾繁平主张任何相关权利，双方之间因本次事故所产生的全部权利义务关系自本调解书生效之日起终结，双方不得再以任何理由相互追究。法院依据上述调解协议制作了调解书。本案诉讼中，溢×公司陈述其已实际支付了黄某某上述调解协议中应由友联船厂（蛇口）有限公司支付给黄某某的赔偿款20000元，溢×公司、黄某某双方已达成了在溢×公司履行了调解协议中的义务后双方之间的纠纷就此终结的协议。溢×公司为此向法院提交了《承诺书》、友联船厂（蛇口）有限公司与其签订的《工伤补偿协议》、友联船厂（蛇口）有限公司出具的《证明》、明细分类账（上述证据均为复印件）。《工伤补偿协议》载明：友联船厂（蛇口）有限公司愿意一次性支付溢×公司20160元作为友联船厂（蛇口）有限公司所承担的赔偿给黄某某工伤事故医疗期间的工资。黄某某对上述证据均不予确认。原判认为，溢×公司与黄某某之间存在劳动合同关系，有劳动合同为证，事实清楚，法院予以确认，双方当事人的合法权益应受法律保护。黄某某于2005年12月10日受工伤以及溢×公司为黄某某缴交了工伤保险的事实清楚，据此黄某某应依法享受工伤保险待遇，溢×公司作为用人单位应依法支付黄某某相应的工伤保险待遇。黄某某主张溢×公司提出解除劳动合同，但未提供证据证实，溢×公司亦予以否认，法院依法不予采纳，并认定溢×公司、黄某某之间的劳动合同系黄某某提出解除的。黄某某因工受伤，伤残等级为九级，溢×公司应依法支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。黄某某工伤前十二个月的平均工资为1605.28元，黄某某对仲裁裁决认定的以2004年深圳市月平均工资的60%即1597元（2661元×60%）作为一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算基数未提出异议，法院依法予以采纳，溢×公司应支付黄某某一次性伤残就业补助金12776元（1597元×8个月）、一次性工伤医疗补助金3194元（1597元×2个月），扣除溢×公司已支付黄某某的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金6000元后，溢×公司还应支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的差额部分9970元。依据《深圳市工伤（职业病）职工旧伤复发鉴定结论》，黄某某在评定伤残等级后旧伤复发，医疗终结期延长至2008年7月18日，溢×公司应支付黄某某2005年12月10日-2007年12月10日工伤医疗期内和2007年12月11日-2008年7月18日旧伤复发医疗期内的停工留薪期工资，依据黄某某工伤前三个月的平均工资1562.67元，溢×公司应支付黄某某上述医疗期内的停工留薪期工资48859.48元（1562.67元×24个月＋1562.67元×7个月＋1562.67元÷30天×8天），扣除溢×公司已支付给黄某某的停工留薪期工资44681元（40681元＋4000元），溢×公司还应支付黄某某停工留薪期工资差额部分4178.48元。因溢×公司未足额支付黄某某停工留薪期工资，属拖欠工资的行为，溢×公司应依法支付黄某某上述停工留薪期工资差额部分的25%经济补偿金1044.62元。溢×公司主张其已实际支付了黄某某（2008）深南法民一初字第1432号案件的赔偿款20000元，黄某某亦领取了平安人寿保险公司赔付的人身意外险保险金7500元，因此溢×公司不应再支付黄某某任何款项。对于溢×公司的上述主张，依据（2008）深南法民一初字第1432号调解协议的内容，对黄某某负有赔偿义务的是友联船厂（蛇口）有限公司和曾繁平，溢×公司与友联船厂（蛇口）有限公司之间就该案中应赔偿给黄某某的款项所达成的协议只能约束溢×公司与友联船厂（蛇口）有限公司，对黄某某并不具有约束力，黄某某先获得侵权赔偿，并不影响黄某某享有工伤保险待遇，溢×公司亦不得主张在黄某某的工伤待遇中扣除黄某某依据人身保险合同而获得的赔偿，溢×公司仍应依法支付黄某某工伤保险待遇，法院据此对溢×公司的上述主张不予采纳。黄某某在医疗终结期满后未再到溢×公司处工作和未办理离职手续的事实清楚。黄某某主张系溢×公司提出解除劳动合同的，但未提供证据证实，溢×公司对此亦予以否认，故法院对黄某某的上述主张不予采信。因黄某某在仲裁时主张解除劳动合同的经济补偿金，上述情况应视为黄某某提出辞职。因黄某某未提供证据证实其辞职系依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条或最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定而被迫提出的，因此法院对黄某某要求溢×公司支付其解除劳动合同经济补偿金的主张不予支持。溢×公司向黄某某收取保证金1000元的行为已违反了劳动法的规定，黄某某要求溢×公司向其返还保证金1000元，合理合法，法院予以支持。关于黄某某主张的旧伤复发医疗费310元、鉴定费300元，因上述费用属于工伤保险基金支付的范围，依法应由劳动保障行政部门处理。黄某某要求溢×公司支付其医疗费310元、鉴定费300元，法院不予支持。关于社会养老保险的缴交问题，员工的社会养老保险应自双方建立劳动关系时起缴交，溢×公司未为黄某某缴交2004年4月-2008年7月18日期间的社会养老保险，因此溢×公司应当予以补缴。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十六条，《广东省工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第二十九条、第五十七条，《深圳经济特区劳务工条例》第十六条，《深圳经济特区企业员工社会养老保险条例》第四十六条第二款之规定，判决：一、溢×（深圳）有限公司应于判决生效之日起十日内支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的差额部分9970元；二、溢×（深圳）有限公司应于判决生效之日起十日内支付黄某某停工留薪期工资差额部分4178.48元及其25%的经济补偿金1044.62元；三、溢×（深圳）有限公司应于判决生效之日起十日内返还黄某某保证金1000元；四、溢×（深圳）有限公司应于判决生效之日起十日内按黄某某的工资数额为黄某某补缴2004年4月-2008年7月18日期间的社会养老保险，具体补缴的数额、补缴项目由社会保险管理机构依法核定，应当由溢×（深圳）有限公司缴费的部分由溢×（深圳）有限公司承担，应当由黄某某缴费的部分由黄某某承担；五、驳回溢×（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（简易程序审理已减半收取），由溢×（深圳）有限公司负担。溢×公司对上述判决不服，向本院提起上诉，其上诉请求为：1、撤销（2009）深南法民一（劳）初字第1027号民事判决第一、二、四项；2、判令溢×公司无须向黄某某支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金人民币9970元；3、判令溢×公司无须向黄某某支付停工留薪期工资人民币4178.48元及其25％的经济补偿金1044.62元；4、判令溢×公司无须给黄某某补缴2004年4月至2008年7月18日期间的养老保险。其上诉理由为：一、溢×公司已于2008年7月11日与黄某某签订了一份工伤补偿协议书，向黄某某支付一次性伤残就业补助金人民币10820元，7月10日公司先发放了6000元由黄某某本人签收，余款4820元等鉴定完成之后再到公司领取，黄某某已经收到6000元款项，黄某某还未到公司拿余款4820元。同时，黄某某与友联船厂（蛇口）有限公司于2008年12月23日就本次事故由南山区人民法院蛇口法庭审判员马东红主持进行调解时，溢×公司还基于自已与黄某某之间的工伤赔偿责任，拿了人民币20000元赔偿款交给友联船厂（蛇口）有限公司用于赔偿黄某某。黄某某已收到溢×公司的人民币20000元赔偿款，又向溢×公司主张属于极不诚信的行为。二、溢×公司为了降低自身风险，在为黄某某缴纳工伤保险的同时，还购买了商业集体意外伤害险，在黄某某发生工伤事故后，溢×公司己将从保险公司索赔回来的保险金人民币7500元全部支付给了黄某某，该款应予抵扣黄某某的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。三、黄某某停工留薪期工资溢×公司都已按时足额支付，不存在拖欠的情形。四、黄某某在医疗终结期满后，既从未与溢×公司协商解除合同，又一直不到溢×公司处上班，其该行为属于自动离职，其没有法律依据向溢×公司主张解除劳动合同的经济补偿金。五、黄某某于2009年2月11日申请劳动仲裁，按照相关民事法律规定，对于黄某某要求缴纳2007年2月11日之前养老保险的主张，已经超过诉讼时效，不受法律保护。综上所述，溢×公司已经向黄某某支付的费用计27500元，已经超过了黄某某按照法律规定应该得到的数额。黄某某亦不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉请求为：一、撤销原审判决第一项，并改判：由溢×公司支付黄某某一次性伤残就业补助金12776元，一次性工伤医疗补助金3194元；二、判令溢×公司支付黄某某解除劳动合同的经济补偿金1500元。三、依法维持原审判决第二、第三、第四项。其上诉理由为：一、原审判决查明事实部分不清，原审法院查明"……溢×公司还另外支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金共计人民币6000元，"并非事实，事实上在黄某某住院休息期间，溢×公司没有按黄某某的工资标准支付医疗期内的工资。溢×公司支付的6000元是补给的工资，并非支付的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，且黄某某在领取该款时，溢×公司财务部门对该款的属性已明确注明是工资补助金。因此，原审判决判令溢×公司支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金时扣除6000元明显错误。二、原审判决不支持黄某某解除劳动合同的经济补偿金明显不公。本案中，并非黄某某主动提出解除合同，而是溢×公司迟迟不给黄某某安排工作岗位，黄某某属被迫辞工。因此，依据《劳动合同法》的有关规定，应当支付经济补偿金。综上所述，黄某某认为，原审判决查明事实部分不清，认定事实部分错误，恳请二审法院依法纠正原审判决错误部分，支持黄某某的各项请求。本院经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查明，溢×公司在原审时提交的2008年7月10日双方签订的《工伤待遇协议书》和同日黄某某领取协议中约定的款项6000元时的领款单原件证明其已向黄某某支付了一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金6000元，《工伤待遇协议书》中注明："……一次性补助休工伤期间工资差额住院期间伙食费等合计（人民币10820元）……"、"……七月十号公司先发放六千元给黄某某本人，……"，黄某某对《工伤待遇协议书》、领款单的真实性没有异议，但其对领款单上所注明的6000元的用途有异议，其认为该6000元为工资补助金，并提交了其持有的领款单复印件予以证实，该领款单复印件上款项用途一栏中原注明的"付黄某某一次性伤残就业补助金及一次性工商医疗补助金"被删掉，改为"工资补助金"并在右下方署名为"溢利隆财务部周利群"。溢×公司财务部出纳周利群对该领款单复印件上款项用途一栏上的更改内容和署名的真实性予以确认，但其认为其为个人行为，不属于职务行为。溢×公司确认领款单上所涉及的6000元款项就是指《工伤待遇协议书》中所涉及的"……一次性补助休工伤期间工资差额住院期间伙食费等合计（人民币10820元）……"、"……七月十号公司先发放六千元给黄某某本人，……"的款项。本院认为，黄某某与溢×公司签订有劳动合同，存在合法的劳动关系。黄某某在溢×公司工作期间因工受伤，已被依法认定为工伤，并被评定为伤残九级，应依法享受工伤保险待遇。本案的争议焦点是：1、溢×公司应否支付黄某某解除劳动关系经济补偿金？2、溢×公司应否支付黄某某停工留薪期工资部分？3、溢×公司应否为黄某某补缴社会养老保险？4、黄某某于2008年7月11日领取的6000元款项的用途？关于第一个问题。黄某某主张溢×公司提出解除劳动合同，但未提供证据证实，故本院对其主张不予采信；其主张系因溢×公司不安排工作而被迫解除劳动关系，但其亦未提交证据予以证实，本院亦不予采信。黄某某在仲裁期间主张解除劳动关系经济补偿金，该情形应视为由黄某某提出解除劳动关系，双方协商一致解除劳动关系的情形，故本院对黄某某关于解除劳动关系经济补偿金的请求不予支持。关于第二个问题。原审根据黄某某的医疗期时间及工资标准计算出溢×公司应支付给黄某某的停工留薪期工资差额及25%的经济补偿金，并无不当，本院予以维持。溢×公司主张其已足额支付黄某某停工留薪期工资，与事实不符，本院不予支持。关于第三个问题。黄某某的社会养老保险应自双方建立劳动关系时起缴交，原审认定溢×公司应为黄某某缴交2004年4月-2008年7月18日期间的社会养老保险，于法不悖，本院予以维持。关于第四个问题。本院分析如下：溢×公司确认黄某某于2008年7月11日领取的6000元即为双方签订的《工伤待遇协议书》上约定的款项，而该协议书上约定，溢×公司一次性补助黄某某休工伤期间的工资差额等；黄某某提交的经溢×公司财务人员确认的领款单上也显示其领取的6000元为工资补助金；溢×公司确认领款时双方并未解除劳动关系，而一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金属于双方解除劳动关系时用人单位应负的责任。结合以上情形，本院认为，双方争议的该6000元款项不属于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，而属于溢×公司支付给黄某某的工资差额。原审对此认定有误，本院依法予以纠正。溢×公司应支付黄某某一次性伤残就业补助金12776元、一次性工伤医疗补助金3194元。溢×公司以友联船厂（蛇口）有限公司与黄某某已达成调解协议及其与友联船厂（蛇口）有限公司已达成协议，且黄某某已依据上述协议领取赔偿款为由，请求不予支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，但上述协议及黄某某依据调解协议领取赔偿款并不影响黄某某向溢×公司主张权利，故本院对溢×公司的上述主张不予采纳。溢×公司主张其已为黄某某购买商业保险且黄某某已得到该商业保险的赔偿款，应从其应负的款项中予以扣除，本院认为，溢×公司是否为黄某某办理商业保险不影响黄某某基于法律规定依法享有的工伤保险待遇，故本院对溢×公司的上述主张亦不予采纳。原审对保证金等事项的处理双方均未提出异议，本院予以维持。综上所述，溢×公司的上诉请求和理由均不能成立，本院均不予支持；黄某某的上诉请求和理由部分成立，本院对成立的部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十六条，《广东省工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第二十九条、第五十七条，《深圳经济特区企业员工社会养老保险条例》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2009）深南法民一（劳）初字第1027号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2009）深南法民一（劳）初字第1027号民事判决第五项；三、变更广东省深圳市南山区人民法院（2009）深南法民一（劳）初字第1027号民事判决第一项为：溢×（深圳）有限公司应于判决生效之日起十日内支付黄某某一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金12776元、一次性工伤医疗补助金3194元；四、驳回溢×（深圳）有限公司的其他诉讼请求；五、驳回黄某某的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由溢×（深圳）有限公司负担10元，黄某某负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 肖  艾  新审 判 员 刘 付 伟 贤代理审判员 郭    亚二〇一〇年六月十一日书 记 员 胡旬子（兼）