浙江省衢州市衢江区人民法院刑 事 判 决 书（2013）衢刑初字第97号公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。被告人缪新伟。2004年10月25日因犯故意伤害罪被衢州市衢江区人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2012年9月4日被刑事拘留，同年10月11日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。辩护人陈文建。衢州市衢江区人民检察院以衢江检刑诉（2013）19号起诉书指控被告人缪新伟犯非法采矿罪，于2013年3月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2013年4月28日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派代理检察员翁秋霞出庭支持公诉，被告人缪新伟及其辩护人陈文建到庭参加诉讼。现已审理终结。衢州市衢江区人民检察院指控，2010年10月，被告人缪新伟从钱某甲等人处以60万元的价格转包得位于衢江区高家镇郑家龙头村部分砂滩及挖砂设备，之后便自主经营砂场，采砂许可证的使用期限截止到2012年3月11日。2011年9月至2011年11月期间，被告人缪新伟租用祝某的挖砂设备，雇用钱某乙等挖砂工，在郑家龙头村砂滩区块三上游处由河道向滩涂方向超范围非法采砂。经测量非法采砂为15255方，鉴定价值为274590元。2012年4月至2012年6月期间，被告人缪新伟在采砂许可证规定的有效期限已经到期的情况下，仍租用祝某的挖砂设备，雇用杨某等挖砂工，在郑家龙头村砂滩区块三新挖的航道下游处由河道向滩涂方向非法采砂。经测量非法采砂为17528方，鉴定价值为350560元。2012年9月4日，被告人缪新伟被公安机关抓获归案。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定结论等证据。据此，公诉机关认为，被告人缪新伟违反矿产资源法的规定，未取得采砂许可证擅自采矿，价值为625150元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，建议对被告人判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。被告人缪新伟及其辩护人对公诉机关指控的罪名不表异议，提出指控的非法采矿数量过高，辩护人认为缪新伟认罪态度好、有立功情节，建议对缪新伟适用缓刑。经审理查明，2010年，被告人缪新伟从钱某甲等人处转包得位于衢州市衢江区高家镇郑家龙头村部分砂滩及挖砂设备，采砂许可证的使用期限截止至2012年3月10日。2011年9月至2011年11月期间，被告人缪新伟租用祝某的挖砂设备，雇用钱某乙等挖砂工，在郑家龙头村砂滩区块三上游处由河道向滩涂方向超越采砂许可证规定的范围采砂。经测量超范围采砂量约为15255立方米，鉴定价值约为274590元。2012年4月至2012年6月期间，被告人缪新伟在采砂许可证规定的有效期限已经到期的情况下，仍租用祝某的挖砂设备，雇用杨某等挖砂工，在郑家龙头村砂滩区块三新挖的航道下游处由河道向滩涂方向采砂。经测量采砂量约为17528立方米，鉴定价值约为350560元。2012年9月4日，被告人缪新伟被公安机关抓获归案。在衢州市看守所羁押期间，被告人缪新伟有检举、揭发他人犯罪的行为，并经查证属实。审理过程中，被告人缪新伟的亲属为其退出违法所得625150元。上述事实，有下列公诉机关提交并经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：1、书证：（1）接受刑事案件登记表、关于移送非法采砂一案的报告、祝某有证采砂情况调查，证明案发的时间、地点及基本情况，衢州市衢江区水利局委托衢州信赖测绘有限公司对被挖砂滩进行测量，后将衢江区高家镇郑家龙头砂场非法采砂一案移送衢州市公安局衢江区分局。（2）户籍证明等，证明被告人、证人的身份情况。（3）刑事判决书，证明缪新伟于2004年10月因犯故意伤害罪被衢江区人民法院判处有期徒刑一年，刑期自2004年10月25日起至2005年10月14日止。（4）高家镇郑家龙头村沙滩地发包（承包）范围地形图，证明沙滩地发包范围。（5）工商户经营情况，证明祝某于2009年7月14日在衢江区高家镇郑家龙头村成立了衢江区郑家龙头砂石厂，后于2012年7月20日注销，于2012年6月13日在衢江区高家镇郑家龙头村成立了衢江区祝某砂石经营部。吴连于2010年9月20日在衢江区高家镇郑家龙头村成立了衢江区高家镇吴连砂石厂，后于2012年7月13日注销。（6）河砂开采权承包合同、转让协议、河道采砂许可证、情况调查，证明2008年9月吴连从他人处转包取得由衢江区水利局组织发包的“高家镇郑家龙头村沙滩地发包范围地形图”区块三的采砂权，并办理了河道采砂许可证，有效期为2008年9月17日至2012年3月10日，后经衢江区水利局调查，区块三被超范围开采。（7）协助查询财产通知书、业务凭证，证明2010年7月7日，祝某账号为×××4898的账户往王某账号内转入30万元购沙滩款。（8）2011年6月郑家龙头砂滩洪水后的照片，证明2011年6月大水后缪新伟的船被冲翻以及码头的情况。（9）会议记录，证明衢江区高家镇郑家龙头村村两委于2011年6月23日开会同意缪新伟开一条航道用于恢复生产，开航道的废料填在村造会议室的土地上。（10）收款收据以及领款凭证复印件，证明衢江区郑家龙头砂石厂收取郑家龙头村砂石款20000元；2011年1月14日，缪新伟从郑家龙头村领取20500元村庄整治砂石款。（11）抓获经过，证明2012年9月4日德兴市公安局银城派出所民警在德兴市银城镇将缪新伟抓获。（12）票据，证明本案的退赃情况。（13）证明、检举信等立功材料，证明缪新伟被羁押于衢州市看守所期间，根据看守所民警安排，做同监室羁押人员工作，使其交待罪行，后缪新伟向看守所民警反映其从该同监室羁押人员处得知的数起犯罪事实，经公安机关查证属实，破获二起入户盗窃案件，该二案公安机关已立案侦查。2、证人证言：（1）证人舒志敏的证言，证明其系衢江区水利局水政法制科科长，按照《浙江省河道管理条例》第十八条的规定，郑家龙头溪滩岸边的土地属河道中的一部分，河道的主管部门是衢江区水利局，在河滩中采砂和在水域中采砂均需要有河道采砂许可证，区水利局在2012年调查到郑家龙头砂石厂涉嫌超范围采砂，其于2012年9月19日在现场看到两个U形缺口，不在采矿许可证范围内的区域，属于未得到许可的非法采砂。（2）证人张某的证言，证明其系衢州市国土资源局衢江分局高家所所长，其知道缪新伟和祝某的砂石厂均在郑家龙头砂滩，2012年8月，其经现场踏勘确认被非法开采的土地属于河道边沿的沙滩，土地类别为河流水面、滩涂、沼泽，属于河道的一部分，开采滩涂中的砂石与开采河流内的砂石均属于开采河道中的砂石。（3）证人钱某甲的证言，证明其曾在郑家龙头村承包砂石厂，砂滩最早是吴连等人从水利局投标得，后其等人也投资，其与王某等人合伙负责部分砂滩的经营，2010年下半年，其与合伙人王某等人跟祝某、缪新伟谈好将其三人负责的40亩砂滩及设备转让，祝某支付转让款，在砂滩现场是缪新伟在做，转让时没有超范围开采的情况。（4）证人王某的证言，证明2009年其与钱某甲等人从吴连的砂滩上转来一部分砂滩，后于2010年时将砂滩及设备转包给缪新伟，祝某出面商谈，谈好后祝某通过银行转账给其30万元。（5）证人缪某甲的证言，证明其系缪新伟的叔叔，于2011年9至11月、2012年的3至5月在郑家龙头村砂石厂工作，其听说衢江区水利局发包的郑家龙头村砂石滩有一大半最后都由祝某承包，还有一小部分是“爱国”承包的，2009年左右“爱国”转包给缪新伟，砂石场看上去祝某是老板，但实际上应该是祝某和缪新伟二个人，祝某叫他自己的表哥开票、管单子，缪新伟负责管钱，二人每日清算，砂石厂上的设备由祝某出钱购买，与村里老百姓涉及到纠纷、土地流转问题由缪新伟负责；其看到有三块地方挖砂明显超出庄界，从下游往上游方向，第一处位于缪建华砂石厂与祝某砂石厂中间，第二处约60米×20米大小，其在2011年9月份上班时已经挖了一部分，听说该处是用作码头，第三处从2012年4月份左右开始挖直到6月份，该三处缺口均系祝某承包后开始挖，挖砂开船共有两批人，分别由“老吴”和“光头”带队；经缪新伟同意，其的吸砂船在缪新伟2012年挖的位于航道下游的缺口处吸砂约20天，一共吸砂约500方，期间缪新伟的挖砂船一天约挖30船，每船约15方，除其外还有缪都裕的吸砂船在缪新伟挖的缺口处吸砂。（6）证人祝某的证言，证明衢江区郑家龙头砂石厂一共分区块一、区块二、区块三三个区块，区块二是其从李文豹处转包，区块三是曹文雅中标，后转包给吴连，2011年5月之前，其出资帮助缪新伟从“亚飞”等人处转包到区块三西面上游的40亩砂滩，其于2011年5月份从吴连处转包来吴连所承包的部分，其与缪新伟共用一本采砂许可证；缪新伟挖的砂基本上在承包范围外，未经衢江区水利局发包，2011年8月到10月左右，缪新伟挖了一条航道，10月9日测量发现超出承包范围很多，这块面积大概长约七八十米，宽约二三十米，2012年3月至6月左右，缪新伟开始在2011年他挖的那条航道下游七八十米的承包范围北侧挖砂，这块面积长约七八十米，宽约二三十米；其没有和缪新伟合伙，只是把一些设备租给缪新伟。（7）证人钱某乙的证言，证明其绰号“长子”，其经钱某甲介绍于2011年9月至10月底在郑家龙头村缪新伟的砂石厂为缪新伟挖航道，主要负责在母船上挖砂，其离开的时候航道还没有挖好，挖进去五六十米左右长、宽约10米，挖下去2米左右深，一天大概挖200多方砂石，在挖的过程中挖到过水泥的界桩，航道挖在界桩范围之外。（8）证人徐某甲的证言，证明其大概从2008年开始在郑家龙头村砂石厂帮祝某开铲车，2012年4月份开始同时也给缪新伟开，此时缪新伟的航道就已经挖好，缪新伟在航道下游约六七十米的缺口处挖砂，具体负责挖砂的是有个叫“光头”的人带人挖的，缪新伟挖砂超出界线。（9）证人缪某乙的证言，证明其从2010年9月份开始在“伟伟”砂石厂工作，2012年6月中旬停工，自2011年5月份之后，砂石厂在承包范围之外有三处很明显地被挖过。（10）证人徐某乙你的证言，证明其从2012年3月开始到郑家龙头“伟伟”砂石厂工作，2012年6月中旬砂石厂就停工，其负责开票收钱，工资由缪新伟发，其听说“伟伟”的砂石厂是他从“亚飞”处转包来的，“伟伟”砂石厂挖砂的地点超出了发包界限，其工作期间“伟伟”砂石厂大概挖了两个多月的砂，估计一天应该有三十船，一船大概十几方，其到砂石厂之后，砂石厂已经挖了三块区域了，分别是砂石厂码头东面约一百多米的地方、以东两百多米靠近缪建华砂石厂那边以及靠近缪建华砂石厂的那条航道。（11）证人杨某的证言，证明2012年3月“伟伟”要求其帮他挖砂，一直到5月底，挖砂位置在“伟伟”原先开的一条航道下游七八十米的地方往里面挖，挖到里面有一块地方已经被别人挖过了。（12）证人缪都裕的证言，证明其系郑家龙头村村民主任，2011年6月份发大水时缪新伟的航道被冲掉，缪新伟要求村里给他开条航道，之后村里开村民代表大会答应缪新伟另开一条航道，有会议记录；其在缪新伟开的航道下游等处有砂滩，2012年4月份其让缪新伟在自家的砂滩上挖了八车砂；缪新伟砂石厂航道下游的那个缺口最里面一块地方被他人挖过；其有一艘吸砂船，2012年三四月份至五六月份时租给缪某丙在郑家龙头砂石厂吸砂的，一共租了一个多月，听说缪某丙是给缪新伟吸砂的。（13）证人缪某丙的证言，证明2012年5月份其从同村的缪都裕处租来一艘吸砂船，经缪新伟同意后在缪新伟挖砂的地方免费吸砂，具体位置是在航道下游靠缪建华砂石厂方向的一个缺口里，共吸砂650方左右，其知道还有缪某甲的吸砂船也在缺口里及附近吸砂。（14）证人徐某丙的证言，证明其系高家镇土管所违章违建巡查员，证明2011年7、8月份的一天上午10时许，其到郑家龙头村溪滩上巡查时发现有人在溪滩上用挖机在取砂，其回镇里汇报后镇里组织人员制止，经调查是缪某丁在自己砂滩地挖砂，合计挖砂约2000多方，缪某丁挖砂地点与缪新伟在溪滩上挖砂的地点交界。（15）证人柴某的证言，证明其系高家镇分管国土的副镇长，2011年下半年高家镇土管所的巡视员向镇里汇报郑家龙头溪滩地上有人非法采矿，其到现场实地踏看时发现溪滩上靠河岸不远处有一个洞，经了解，挖砂的机械是缪某丁的。（16）证人缪某丁的证言，证明其家在郑家龙头溪滩上有一块滩地，已被其父亲卖给缪新伟挖砂，缪新伟自水面向滩地内挖成了一个长度约有100米、宽度约有三四十米的长方形缺口，除了其家的滩地被挖了一半左右，其他村民的滩地也被挖掉，其曾在2011年的8、9月份的一天，用自己的挖机到自己滩地上挖砂，当天下午的时候被徐某丙发现并停掉，其挖的缺口是在缪新伟挖的缺口最靠滩地的那个圆形缺口，无其他人在缪新伟挖出的缺口处挖砂。（17）证人缪某戊的证言，证明其系郑家龙头村会计，2011年9月至2012年2月期间村里修路所用砂石是由郑家龙头砂滩的祝某、缪新伟两砂石厂免费提供的，陈某、缪某壬和缪某辛给村里拉过砂石，村里凭砂石厂开具的“祝某砂石厂”、“黄甲楼金沙滩砂石厂”以及“郑家龙头砂石厂”三种票支付运费；村口有一处用废砂填出面积很大的地块，是陈某从缪新伟砂石厂拉来废料填。（18）证人江某的证言，证明其系郑家龙头村的村书记，2011年6月份发大水冲掉缪新伟的码头后，缪新伟曾提出要新开一条航道，其让缪新伟自己找农户协商，村里不会去干涉，村里从2011年10月份开始修路，修路用的砂石从祝某砂石厂买了10多万、从缪新伟砂石厂买了4万多的，祝某和缪新伟应该是各做各的。（19）证人吴某的证言，证明其于2011年系高家镇政府驻郑家龙头村村干部，2011年6月发大水后其曾到郑家龙头村溪滩上查看机埠、防洪坝等受灾情况，当时村干部在缪新伟砂石厂那里了解缪新伟砂石厂的受灾情况。（20）证人徐某丁的证言，证明2011年5、6月份时，其将位于现在缪新伟砂石厂新开的航道位置的砂滩卖给缪新伟采砂用。（21）证人缪某己的证言，证明其有块砂滩地位于“伟伟”砂石厂边上，2012年4月份时，其将其的砂滩卖给“伟伟”。（22）证人缪某庚的证言，证明其让缪新伟去挖自己位于郑家龙头的砂滩，在2011年7月至10月期间挖掉。（23）证人汪某的证言，证明2010年钱某甲将其和“亚飞”等人承包的位于郑家龙头村的砂滩连船、设备一起转给缪新伟，其从2011年6月开始到缪新伟砂石厂买砂石，雇佣陈某、尹某等驾驶员运砂，2012年6月缪新伟停工，其共购买七八万元的砂石；2011年6月大水把缪新伟砂石厂的航道以及一些设备都冲掉，9月至12月左右缪新伟挖新的航道，大部分是超范围开采，其从缪新伟的语气判断砂石厂是缪新伟一个人承包。（24）证人尹某的证言，证明其应汪某要求从2012年4月10日左右到缪新伟砂石厂拉砂，一共拉了2个多月，帐都是由汪某去结算的，其估计应该是1个月有1万元的砂石款。（25）证人陈某、缪某辛、缪某壬的证言，证明2011年10月至11月期间三人帮郑家龙头村拉了大概一个半月的砂石用来修路，砂石均从郑家龙头村溪滩上缪新伟和祝某处拉，陈某还从缪新伟的砂石厂拉过废料填造村办公室的地基是，这些都是祝某和缪新伟免费提供的，陈某平时也要帮附近乡镇的农户到缪新伟砂石厂拉砂。（26）证人缪某癸的证言，证明其系缪新伟的亲兄弟，缪新伟约于2012年3月在郑家龙头村砂滩挖砂，四五月份其帮缪新伟从砂石厂往塔山十里丰监狱新建小区里送砂，其还在四至六月拉了共1500多方的砂石到村里修办公室和缪新伟新屋屋基那一块空地上。3、被告人缪新伟关于承包砂滩情况，二处非法采砂的时间、地点、雇工、他人吸砂等情况的供述与相关证人证言能相互印证，其还供述其用的航道都是其挖的，航道下游的一个缺口最头上的一块区域是郑家龙头的村民挖的，其余部分是其挖的。4、鉴定意见：（1）高家镇郑家龙头村沙滩地发包范围测量报告，证明衢州信赖测绘有限公司受衢江区水利局、衢江区高家镇派出所委托，多次对高家镇郑家龙头村沙滩地进行测量，测出超挖范围区块一面积为9.1亩，取沙石料为20678立方米，超挖范围计算过程区块二面积为7.1亩，取沙石料为15255立方米。（2）价格鉴定结论书，证明根据办案机关提供的衢州信赖测绘有限公司出具的测量报告，确定范围区块一面积为9.1亩，取砂石料为20678立方米，平均统砂交易价格为20元／立方米；区块二面积为7.1亩，取砂石料为15255立方米，平均统砂交易价格为18元／立方米，鉴定标的的总价格为688150元。（3）踏勘意见，证明衢州市国土资源局衢江分局高家所根据衢江区高家镇土地利用总体规划图（2006-2020年）及卫片遥感监测图认定，祝某开采砂石料的范围（含缪新伟砂石厂）土地类别为河流水面、滩涂沼泽。5、勘验、检查、辨认笔录：（1）搜查笔录（附扣押物品清单、随案移交物品清单、现场图），证明侦查人员于2012年9月14日到郑家龙头村砂石厂缪新伟居住的房子内进行搜查，现场扣押收款收据九本、笔记本两本。（2）辨认笔录及现场辨认照片，证明缪新伟指认其在2011年8月底9月初至2012年6月经营砂石厂期间，在衢江区高家镇郑家龙头村溪滩上挖的一条航道及航道下游的一个缺口的具体挖砂现场，指出在2012年4月至6月期间挖的那个缺口最里面不是其挖的；杨某指认其于2012年3月至2012年5月在缪新伟砂石厂做挖砂工期间，在航道下游的砂滩上超范围挖的缺口的具体挖砂现场，包括缺口、缺口东面口子的下游沿岸；缪某甲指认杨某就是其所称的“光头”；缪某丁指认其在2011年8、9月的一天，在郑家龙头溪滩上取砂石的圆形坑采砂现场，坑前面的长方形缺口为缪新伟用挖砂船挖。（3）现场勘验检查工作笔录、现场图及卫星图片，证明缪新伟砂石厂内的布局情况，以及两处超范围开采的具体情况。本院认为，被告人缪新伟违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关的指控成立。关于被告人及辩护人提出指控非法采矿数量过高的辩护意见，经审理认为，公诉机关根据相关证人证言、被告人供述，结合测绘结果，扣除经查明的他人挖砂及吸砂的数量，认定的被告人缪新伟非法采矿的数量合理，本院予以采纳，对被告人及辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人缪新伟具有立功情节的辩护意见，经审理认为，缪新伟虽系受看守所民警指派做犯罪嫌疑人工作，但其确向看守所民警反映了公安机关尚未掌握的犯罪嫌疑人的犯罪行为，应属于揭发他人犯罪行为，经查证属实，可认定为具有立功表现，依法可以从轻处罚，对辩护人提出的上述辩护意见予以采纳。被告人缪新伟归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人缪新伟在审理过程中退出违法所得，在庭审中自愿认罪，可对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的相关辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人缪新伟犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金300000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。二、被告人缪新伟退出的违法所得625150元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪 琳人民陪审员  戚雪生人民陪审员  谢新华二〇一三年六月九日代书 记员  郑 靓附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。