北京市怀柔区人民法院执 行 裁 定 书（2021）京0116执异144号异议申请人（原案被执行人）：中基建工防水装饰集团有限公司(曾用名：河南省中基防水防腐工程有限公司，河南中基建工防水装饰集团有限公司)，住所地河南省周口市八一路南段。法定代表人：朱文喜，董事长。委托代理人：郭江丽，河北新新律师事务所律师。委托代理人：刘羊羊，男，1998年5月15日出生，汉族，公司职员，住该公司。申请执行人：王学凤，女，1969年1月30日出生，汉族，居民，住北京市密云县。委托代理人：郑泽众，北京市问为律师事务所律师。委托代理人：郑雪，北京市问为律师事务所实习律师。本院在执行申请执行人王学凤与被执行人中基建工防水装饰集团有限公司房屋买卖合同纠纷一案[执行依据：（2013）怀民初字第04890号、（2020）京0118民初3797号；执行案号：(2021)京0116执1773号]过程中，被执行人中基建工防水装饰集团有限公司对本院执行强制措施提出书面异议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议申请人中基建工防水装饰集团有限公司称：请求中止(2021)京0116执1773号对中基建工防水装饰集团有限公司银行存款冻结划拨。事实与理由：一、王学凤依据2013年判决执行利息，我单位不认可，如果执行也应当按照2021年密云法院判决执行利息，2013年我单位不知情，合同有相对方，本案相对方系田长营，田长营系挂靠我单位，并不是我单位职工，无连带法律依据支持。密云法院程序存在严重违法问题，北京市密云区人民法院错误使用公告送达，导致申请人未能参加诉讼，法院作出了错误判决，严重侵害了申请人的诉讼权益。北京市密云区人民法院违法公告送达，导致申请人因不能归责于自身的事由，应当参加诉讼而未参加诉讼，剥夺了申请人参加本案一审诉讼和提起上诉的权利，剥夺了申请人在本案中的辩论权利，导致案件缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定；“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”由此可见，采取公告送达，有严格的程序要求，根据该条款的规定，法院送达诉讼文书，若存有以下两种情形之一的，可适用公告送达：(1)有证据证明受送达人下落不明；(2)没有证据证明受送达人下落不明，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条至第九十一条规定的送达方式，即直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等方式无法将诉讼文书送达受送人的。本案中，一审法院在既无证据证明申请人下落不明，又没有采用直接送达、留置送达、委托送达等方式，仅向申请人注册地址邮寄送达一次未果后即采用了公告送达，明显违反了公告送达的法定程序。事实上，申请人是合法成立的公司，在国家企业公示信息和公司网站信息上记载有有效的联系方式，且本案主审法官在申请人与北京盛远世纪房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案件中亦是主审法官，密云区人民法院完全有条件有途径可以联系到申请人，密云区人民法院在未通过其他方式进行送达的情况下，直接将该案的起诉状副本、证据材料、开庭通知等诉讼文书采用公告送达的方式送达申请人，该案存在违法公告送达的行为，直接导致申请人无从了解作为被告案件的事实情况和证据材料。直至2021年6月10日，申请人收到被执行信息到才了解(2020)京0118民初3797号民事案件。因密云区人民法院违反规定送达民事诉讼文书、传票等资料文书，导致本案认定事实的主要证据未经质证，申请人对判决结果不服，认为判决缺乏公允，认定事实不清，现申请人就此情况已向法院提出再审申请。故因上述情况，请求法院中止执行(2020)京0118民初3797号民事案件的执行程序；二、本案给付责任应为田长营，与申请人无关，申请人不应承担给付责任。本案王学凤系与田长营个人签订《协议书》，购房款亦是直接支付给田长营个人，同时在王学凤诉田长营及北京盛远世纪房地产开发有限公司案件中北京市怀柔区人民法院作出(2013)怀民初字04890号民事判决书，判决亦是由田长营返还王学凤购房款及利息损失。根据合同的相对性，王学凤系与田长营之间存在房屋买卖合同关系，钱也是支付给田长营，出现纠纷亦应由合同相对方田长营承担相应的法律后果。同时田长营与王学凤之间的房屋买卖行为不属于表见代理，田长营亦不属于申请人的职工。依据上述，申请人为维护自身合法权益免受侵害，同时避免申请人财产无法追回，特依据相关法律规定向贵院提起本执行异议申请。申请执行人王学凤收到异议申请书及相关证据后，未向本院提出答辩意见。经审查查明，申请执行人王学凤与被执行人中基建工防水装饰集团有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院2013年12月2日作出（2013）怀民初字第04890号民事判决书，判决：“一、被告田长营于本判决生效后七日内返还原告王学凤购房款及利息损失100万元、保全费5000元、公告费800元、诉讼费7800元。二、驳回原告王学凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”但被执行人田长营未按执行通知履行法律文书确定的义务，王学凤于2014年1月6日向本院申请强制执行，后因被执行人田长营去向不明，暂无财产可供执行，本院作出（2014）怀执字第00174号执行裁定书终结本次执行程序。2021年3月16日，北京市密云区人民法院作出(2020)京0118民初3797号民事判决书，判令：“被告中基建工防水装饰集团有限公司与被告田长营对北京市怀柔区人民法院作出的(2013)怀民初字第04890号民事判决书项下的义务承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”后因中基建工防水装饰集团有限公司未履行生效法律文书确定的义务，王学凤向本院申请强制执行，本院于2021年06月16日以(2021)京0116执1773号案件立案执行，并于2021年06月18日向中基建工防水装饰集团有限公司发出执行通知书、报告财产令，中基建工防水装饰集团有限公司于2021年6月22日向本院递交异议申请书，请求本院中止依据(2020)京0118民初3797号民事判决书、(2021)京0116执1773号执行裁定书对中基建工防水装饰集团有限公司银行存款的冻结划拨措施。以上事实，有(2013)怀民初字04890号民事判决书、(2020)京0118民初3797号民事判决书，（2014）怀执字第00174号、(2021)京0116执1773号执行卷宗等相关书证在案佐证。本院认为，人民法院已生效的法律文书，应当得到执行，申请执行人的合法权益应当得到保护。被执行人未按规定履行法律文书确定的义务的，人民法院有权依法采取强制措施。北京市密云区人民法院作出(2020)京0118民初3797号民事判决书判令：“被告中基建工防水装饰集团有限公司与被告田长营对北京市怀柔区人民法院作出的(2013)怀民初字第04890号民事判决书项下的义务承担连带给付责任。”。而本院（2013）怀民初字第04890号判决项下为：“一、被告田长营于本判决生效后七日内返还原告王学凤购房款及利息损失一百万元、保全费五千元、公告费八百元、诉讼费七千八百元。二、驳回原告王学凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。由此可知，中基建工防水装饰集团有限公司的责任范围包括迟延履行期间的债务利息，在其未按规定履行法律文书确定的义务情况下，本院对其采取查封、扣押、冻结等措施，符合法律规定。因此，对于异议人的异议请求，本院不予采信。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。异议人对(2020)京0118民初3797号民事判决书内容的异议，不属于执行异议审查范围，可依照审判监督程序办理，本案不予审查。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第一百九十九条、第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回异议人中基建工防水装饰集团有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向北京市第三中级人民法院申请复议。审判长  李志国审判员  刘金涛审判员  耿荣强二〇二一年七月六日书记员  张英为