广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初11056号原告：广州常青树投资咨询有限公司，住所地广东省广州市白云区三元里大道909号5楼510房。法定代表人：唐雪，经理。委托诉讼代理人：夏少平，男，1970年10月26日出生，汉族，住广东省广州市白云区，系该公司员工。被告：操定文，男，1972年4月18日出生，汉族，住广东省广州市白云区，委托诉讼代理人：龚未平，广东君之杰律师事务所律师。原告广州常青树投资咨询有限公司与被告操定文劳动争议一案，本院于2021年4月9日受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州常青树投资咨询有限公司的委托诉讼代理人夏少平、被告操定文及其委托诉讼代理人龚未平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州常青树投资咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1.不服广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗云劳人仲案[2021]819号仲裁裁决书，确认原告与被告在2020年7月20日至2020年12月20日期间不存在劳动关系，判令原告不需要向被告支付工资23218.39元和二倍工资差额20000元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年7月底（不记得具体哪一天），被告来到原告处应聘企业管理主管职位，但经原告的监事夏少平面试，被告并不适合，原告就没有录用被告。夏少平跟被告聊天并详细查看简历后，得知被告曾从事贷款和保险等金融业务，便告诉被告有融资贷款平台和渠道，如果愿意，夏少平与被告私人之间可以合作。被告欣然答应立即开展业务，由被告负责找需要资金周转的客户，夏少平负责找平台出方案解决客户的资金需求，成功了向客户适当收取服务费，当时口头约定三七分成，比如收取客户服务费1000元，被告700元，夏少平300元，但与原告无关，被告与原告不存在劳动关系，被告同意与夏少平开展业务合作。然而一个多月过去了，被告也没有谈成一单业务，直到2020年9月5日和9月8日，被告先后带来两个需要贷款的客户，夏少平联系贷款机构成功为该两个客户解决了资金周转的困难。两个客户也分别支付了服务费，其中第一个客户马先生支付了服务费5000元，放款方收取800元，余下4200元归夏少平和被告。另外一个客户李先生是被告与蔡兴东共同开发的客户，共支付了服务费1600元，被告与蔡兴东各得50%即800元。两次业务共收取客户服务费5000元，按三七分成，夏少平本来可以分得1500元，被告得3500元，但被告说几个月都没有收入，当时正好九月初，被告说小孩刚开学缺钱用，还谎称过几天有几个大客户需要资金300万、500万和上千万，希望下次收到服务费再提给夏少平。夏少平同意了，当即取出服务费全部给了被告。然后直到今天，也未看到被告带客户来办理业务。2020年9月中旬，被告找到夏少平，要求签订纸质合作协议，称以前的两个小单无所谓，接下来的几个大单服务费金额大，口说无凭，没有纸质协议容易扯皮。夏少平觉得有道理，于是就签订了合作协议。当时合作协议本是以夏少平个人名义拟写，但被告称收取的服务费金额大，客户可能会要求转入公账，大金额转入私账不方便，而且客户可能会要求开具服务费发票，用原告名义签订协议更好更方便。夏少平想想有道理，就在2020年9月17日以原告的名义与被告订立了合作协议。被告在12月2日谎称生病，私下唆使他人到劳动保障服务中心投诉，谎称是原告员工，污原告以困难为由不签合同、拖欠工资、没买社保等，实是令人不齿。2020年12月8日，被告隐瞒事实真相提起仲裁，仲裁委仅依据原告没有提供员工花名册和工资支付凭证就确认双方存在劳动关系，并裁决原告向被告支付工资和二倍工资差额，仲裁委认定事实缺乏证据，认定事实错误。事实上，原告在仲裁庭审时已提供了这些证据，而仲裁员以时间不足为由没有进行质证，剥夺了原告的质证权利，显然是对原告极大的不公。原、被告之间不具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定的劳动关系成立的情形，首先，从主体资格看，被告原本是与夏少平个人开展业务合作，双方利用各自优势，合作共赢，而不是与原告合作，是被告要求以原告名义签订协议，方便日后转账和开具发票等；其次，被告不接受原告的人事管理，不存在隶属关系，原告也没有给被告安排有工资的工作岗位，被告所说的上班只不过是不固定的过来学习、了解相关知识或参加不定期的培训；第三，根据被告陈述及从被告自印的名片内容可以看出，被告所从事的货款等金融业务也不是原告的业务范围。被告操定文辩称：一、本案事实清楚，双方存在劳动合同关系。被告于2020年7月20日入职原告处，担任高级客户经理，月薪5000元。原告一直没有与被告签署劳动合同，工资也一直拖欠未发，也没有给被告购买社保公积金。2020年9月17日，原告要求所有员工必须签署一份合作协议，且原告提出如果不签则没有工资。被告考虑到自己的入职后还没有拿到工资，且自己也有客户需要后续跟进，在迫不得已的情况下签署了该协议。根据上述情况及通过相关证据材料，可以确认双方在2020年7月20日至2020年12月20日之间存在劳动合同关系，被告提交的考勤打卡记录、个人履历表、工作名片、微信聊天记录、市场计划书、委托服务合同等，均符合双方劳动合同关系成立的相关要素，且仲裁委也确认了该项请求。而双方所签署的合作协议并非被告的真实意思表示，只是原告为达到非法目的，迫使被告签署的。后被告主动与原告多次协商，但原告对此问题予以回避。二、对于仲裁裁决的由原告向被告支付2020年7月20日至2020年12月4日期间的工资23218.39元、2020年8月20日至2020年12月20日期间未签订劳动合同的二倍工资差额20000元，被告均予以确认。三、对于原告所提到的两笔业务，共中一笔1600元的款项是合作伙伴转给被告的，被告马上就转给唐雪了；另外一笔是给合作方刘成的，被告根本没有收到。无论从事事实还是证据，都没有指向说被告收了多少钱。经审理查明：原告是2020年6月8日经工商注册成立的有限责任公司，法定代表人为唐雪，股东为夏少平、唐雪。原告在2020年7月30日至2021年1月24日期间的经营项目包含有为中小企业提供信用担保、代办按揭服务、受托代理住房公积金相关服务等；自2021年1月25日起,上述所列的经营项目才从工商登记信息中移除。2020年7月16日，唐雪在微信上给被告打招呼：“你好，智联招聘”。被告添加了唐雪作为好友，并约定次日在原告的注册经营地址见面。2020年7月20日，唐雪先后在微信上向被告发送了名称为“平安普惠（1）.docx”、“电话术语.docx”、“委托服务合同（1）.docx”的文件，邀请被告加入“广州常青树投资咨询有限公司”的内部群聊，并发信息：“白云区三元里大道909号粤海商务中心A栋510”、“公司代理的保险公司：平安保险，太平洋保险，人保，亚太保险，永安保险，保利保险，鼎和保险等”。同日，被告向唐雪发送了名称为“广州常青树投资咨询有限公司市场计划……”、“客户登记表.doc”、“委托及转介协议书（1）.doc”的文件，并回复“好”。2020年7月21日，唐雪在微信上发信息给被告：“如果下午有人来面试，你做一下面试”，被告回复：“好的”，之后向唐雪发送了名称为“电话术语（1）.docx”的文件。2020年7月22日，唐雪在微信上给被告发了4条包含以下内容的信息：“[中国平安]您好，我是平安银行的曹经理刚刚给你来过电话。由于疫情扶持企业复工复产下调贷款利率，低至3厘可以给您批一笔周转资金。您有资金方面的需求可以随时联系我”。2020年7月29日，唐雪在微信上给被告发信息：“上午好，吴总。带给你一个好消息，我们银行现在有一个专门针对企业贷款。办理起来很方便只需要提供法人身份证，营业执照副本，还有对外开具的发票就可以了。单笔最高额度可以批到300万，上次给你的资料好像没有写明，你这边需要可以让财务随时联系我”。2020年7月31日，唐雪在微信上给被告了发12个人的联系电话，然后发信息：“上面的电话你没打的下午接着打，就说：你好某小姐或者某先生吗？我是平安银行的操经理，银行系统上显示你这边申请过一笔贷款。我来跟进一下”。2020年9月5日，唐雪邀请被告加入名称为“常青树投资咨询有限公司2”的微信群，并在该群发信息：“早上好同事们，我新建了一个公司的群，以后我们公司内部消息在此群发”、“恭喜操经理出单，一个客户两单，一单8万，收六个点为公司创收五千元！接下来还有一单300万，收三个点，预估创收8万”。唐雪于2020年9月27日在该群发信息：“温馨提示：今天要上班哦”；于2020年10月9日在该群发信息：“伙伴们，明天要补班哦”。2020年12月4日，唐雪在微信上发信息给被告：“生病了好好休息，最近我都外出经常不在办公室。从今天开始，早上不用来办公室。有单再拿过来做！我跟夏总最近也要忙起来，快年底了。等你休息好，也加油”，被告回复：“谢谢”。另查，2020年9月17日，被告在一份合作协议上签名，该协议的内容为：“本人以合伙人身份加入广州常青树投资咨询有限公司，遵守公司的管理制度，公司按照客户服务费实际收款金额提成给本人。提成点数按照实际回款的金额除去招待客户的费用开支，按50%至70%发放”等。原告在该协议上被告签名处加盖了公章。2020年12月2日，被告与案件人蔡兴东、樊亚玲一同到广州市白云区棠景街劳动和社会保障服务中心投诉原告，反映三人自入职以来，原告均以公司困难为由不与其三人签订劳动合同，一直拖欠工资，不购买社会保险。因未协商一致，该中心建议通过劳动仲裁解决。2020年12月8日，被告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张于2020年7月20日入职原告处担任高级客户经理，从事管理和销售，双方没有签订劳动合同，没有参加社保，其每月工资5000元+提成，在职期间没有发过工资，上班需要考勤，平时工作接受唐雪和夏少平的管理，工作地点在原告的注册地址，其最后工作至2020年12月4日，5日开始没有上班，没有继续上班的原因是生病，双方劳动关系2021年1月9日解除，其在2021年1月9日通过短信和快递向原告寄出解除通知书。被告的仲裁请求为：1.原告支付2020年7月20日至2020年12月20日的工资25000元；2.原告支付2020年7月20日至2020年12月20日未签订劳动合同二倍工资差额50000元；3.原告支付解除劳动关系经济补偿金2500元；4.确认原告与被告在2020年7月20日至2020年12月20日期间存在劳动关系，且双方于2020年12月20日解除劳动关系。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月10日作出穗云劳人仲案[2021]819号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认原告与被告在2020年7月20日至2020年12月20日期间存在劳动关系；2.原告一次性支付被告2020年7月20日至2020年12月4日的工资23218.39元；3.原告一次性支付被告2020年8月20日至2020年12月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额20000元；4.驳回被告的其他仲裁请求。原告对上述裁决不服，遂提起本案诉讼。被告对上述裁决没有提起诉讼。再查，被告发展的客户马逢清于2020年9月5日向夏少平转账支付了服务费5000元，夏少平于当日向资方刘成支付了800元。另，被告与案外人蔡兴东合作发展了一名客户，资方刘成于2020年9月8日向被告微信支付了服务费1600元，被告于收款当日将该1600元微信支付给了唐雪。原告主张上述两个业务共收取客户5000元（4200元+800元），被告应得提成3500元[（4200元+800元）×70%]，因被告称缺钱用，夏少平取出服务费全部给了被告，但未提交支付凭证。对此，被告表示没有收到上述服务费。诉讼中，原告为证明被告不是其公司员工，还提交了以下证据：1.员工考勤记录表。2.广东省社会保险参保证明（单位），显示原告在2020年6月至12月仅为2名员工即夏少平、唐雪参加了社会保险。3.员工名册及工资表。4.工资支付凭证。5.公司规章制度。经质证，被告对证据1、3不认可，对证据2、4的真实性认可；证据5是公司的规章制度，其没有签署该制度，但确认确实有按原告的相关工作制度上下班打卡等。被告为证明其是原告的员工及工作情况，还提交了以下证据：1.考勤记录及公司名片。2.网上订单及快递单。3.市场计划书。4.委托服务合同。5.个人履历表。6.打卡视频。7.委托服务合同1。8.例行早会的视频。9.落款日期为2021年1月9日的解除劳动关系通知及快递单，其中通知的内容为：“广州常青树投资咨询有限公司唐雪：既然公司现在不用我了，那么我们之间的劳动关系也该就此解除，同时请将我的工资、未签劳动合同的双倍工资赔偿，以及解除劳动关系的相关补偿费用一并结算给我啊。”经质证，原告对证据1、2、3、4、5、7不认可，证据6是在其公司拍摄的，但证明的内容不真实；证据8的真实性认可，被告确实有时会来公司参加业务培训，但双方只是合作关系；确认收到证据9的通知，但是以同德派出所的名义寄出的。上述事实，有仲裁裁决书、企业信用信息报告、微信聊天记录、员工考勤记录表、社会保险参保证明、员工名册及工资表、工资支付凭证、账单明细、合同、协议、名片、规章制度、个人履历表、通知、快递单、视频、截图以及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于原、被告是否存在劳动关系的问题，分析如下：其一，原告经工商注册成立，是具有合法用工资质的企业。其二，根据原告的工商登记信息并结合原告法人在微信上向被告发送的信息，可以反映原告的业务包括有贷款业务，直至2021年1月25日才在工商登记的经营项目中移除。其三，在原告的两个公司微信群中，被告均是群成员之一。其四，被告提交视频可以反映被告日常在原告处工作及接受原告管理和工作安排的情况，被告所提供的劳动是原告业务的组成部分。其五，原告主张依据微信群聊天记录显示，被告对外未以原告员工的身份沟通业务，但未按要求提交完整的微信群聊天记录。而被告已提交其与唐雪的微信聊天记录证明其是按唐雪的要求以银行员工的身份与客户沟通业务。其六，原告主张合作协议实际是夏少平应被告要求以原告的名义签订的，被告则表示该协议系受胁迫下签订，鉴于双方均表示合作协议的签订不是各自的真实意思表示，故本院对协议不予确认。原告未能提交充分、合理的证据证明被告系与夏少平私人之间存在合作关系。以上，综合双方当事人的陈述及举证情况，本院采信原、被告在2020年7月20日至2020年12月20日期间存在劳动关系。原告要求确认双方在该期间不存在劳动关系，理据不足，本院不予支持。关于工资。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任；用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。现原告作为用人单位未能提供充分、合理的证据证实被告的工资标准及支付情况，故本院对被告主张的月薪为5000元予以采信，故原告应向被告支付2020年7月20日至2020年12月4日的工资23218.39元（5000元÷21.75天×10天+5000元×4个月+5000元÷21.75天×4天）。原告诉请无需支付，理据不足，本院不予支持。关于未签订劳动合同的二倍工资差额。由于原、被告在劳动关系存续期间没有签订书面的劳动合同，而作为用人单位的原告在举证期限内也未能提交证据证实双方没有签订书面劳动合同的原因完全在于作为劳动者的被告一方及原告对此无责任，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，原告理应向被告支付自用工次月即2019年8月20日至2020年12月20日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计20000元（5000×4个月）。原告诉请无需支付，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告广州常青树投资咨询有限公司与被告操定文在2020年7月20日至2020年12月20日期间存在劳动关系;二、自本判决生效之日起五日内，原告广州常青树投资咨询有限公司向被告操定文支付工资23218.39元；三、自本判决生效之日起五日内，原告广州常青树投资咨询有限公司向被告操定文支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额20000元；四、驳回原告广州常青树投资咨询有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州常青树投资咨询有限公司负担（已交纳10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  谢晓婷二〇二一年七月一日书记员  黎海婷