四川省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）川刑终字第848号原公诉机关四川省成都市人民检察院。上诉人（原审被告人）赖家祥，男，1980年3月25日出生于四川省成都市，身份证号码：5101061980********，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市，暂住成都市武侯区。因犯非法拘禁罪于2010年3月16日被成都市金牛区人民法院判处拘役五个月，同年4月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于成都市看守所。指定辩护人何均岚，四川天润华邦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）彭旭，男，1987年5月27日出生于陕西省宝鸡市，身份证号码：6103211987********，汉族，小学文化，无业，户籍所在地陕西省宝鸡市渭滨区，暂住成都市。因犯非法持有毒品罪于2010年5月6日被成都高新技术产业开发区人民法院判处拘役四个月，同年5月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。原审被告人胡庆姝，女，1987年7月9日出生于四川省富顺县，身份证号码：5103221987********，汉族，高中文化，无业，户籍所在地四川省富顺县，暂住成都市武侯区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于成都市看守所。四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人赖家祥犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪，原审被告人彭旭犯贩卖毒品罪，原审被告人胡庆姝犯容留他人吸毒罪一案，于2013年7月11日作出（2013）成刑初字第102号刑事判决。被告人赖家祥、彭旭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，提讯被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2012年2月，被告人赖家祥租赁成都市武侯区某1002房与被告人胡庆姝居住，后赖家祥、胡庆姝多次在1002号房里容留他人吸食毒品。同年4月20日凌晨2时30分许，公安人员在1002房内挡获赖家祥、胡庆姝及在该房内吸食毒品的王某、张某，后又将前来找赖家祥的罗某及被告人彭旭抓获。公安人员在1002房内查获赖家祥向他人购买，准备用于贩卖的五袋白色晶体，共净重169.43克，经鉴定甲基苯丙胺含量为65.6％。公安人员另查获赖家祥持有的一袋用透明塑料袋包装的红色颗粒状固体、三袋用印有“茶”字样的金黄色塑料袋包装的红色颗粒状固体，共计净重70.35克，经鉴定甲基苯丙胺含量为17.6％；二袋用无色塑料封口袋装的红色颗粒状固体，分别净重为427.58克和311.21克，经鉴定甲基苯丙胺含量为14.4％；一袋用绿色塑料袋装的红色颗粒状固体，净重866.17克，经鉴定甲基苯丙胺含量为16.8％。民警还在该房间客厅右边靠墙的保险柜内查获赖家祥持有的一支手枪和子弹两发，现金5万元人民币。经鉴定，从赖家祥处查获的手枪、子弹属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支、弹药。公安机关依法扣押了赖家祥、胡庆姝处查获的违禁品及手机等。随后公安人员对被告人彭旭租住的成都市青羊区某1604房进行了搜查，在客厅茶几抽屉内查获一袋用透明塑料封口袋包装的白色晶体，净重26.6克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。另查获被告人彭旭准备用于贩卖的六小袋透明塑料袋包装的白色粉末、白色塑料瓶装的白色粉末，共净重61.85克，经鉴定均含有氯胺酮成分；蜀牛牌烧杯一个，内装有固液混合物，净重409.88克，经鉴定含有氨胺酮成分。上述事实，有经庭审举证、质证并确认的下列证据证实：1.接受刑事案件登记表、破案报告书、到案经过。证实本案的案件来源和各被告人的到案情况。2.搜查笔录、称重记录。证实（1）公安民警依法对赖家祥暂住的1002房进行搜查，在客厅沙发左侧查获一红色印有卡通图案的文具盒内有3袋用无色透明塑料封口袋包装的白色晶体，净重147.13克；印有大象图案的黑色文具盒内有一袋用无色透明塑料封口袋包装的红色颗粒状固体，净重19.86克；在客厅电脑桌上查获2袋用无色透明塑料封口袋包装的白色晶体、净重22.3克；在电脑桌下层查获一棕色瓷罐，内有3袋用印有“茶”字样的金黄色塑料袋包装的红色颗粒状固体，净重50.49克；在客厅右边靠墙的保险柜内查获现金5万元、自制手机一支、子弹二发；在阳台上查获2袋用无色塑料封口袋包装的红色颗粒状固体、一袋用绿色塑料袋装的红色颗粒状固体，共净重1604.96克。（2）公安民警依法对彭旭暂住的1604房进行搜查，在该房间客厅电视左侧地面上查获蜀牛牌烧杯内装有固液混合物、净重409.88克；在该房客厅茶几抽屉中查获透明塑料袋装白色晶体、净重26.6克；在该房客厅茶几抽屉中查获6小袋透明塑料袋，内装白色粉末，净重19.8克；在该房客厅茶几抽屉中查获一绿色盖子的白色塑料瓶，内装白色粉末，净重42.05克。3.现场勘验检查工作记录，现场地面平面示意图、照片。证实赖家祥、胡庆姝租住的1002房的现场情况。4.成都市公安局物证鉴定所出具的成公鉴（理化）字（2012）3905号检验报告。证实从赖家祥居住的1002房查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；从红色颗粒中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。5.成都市公安局物证鉴定所出具的成公鉴（理化）字（2012）10254号检验报告、检材提取情况说明。证实从赖家祥处查获的1号检材（白色晶体）甲基苯丙胺含量为65.6％；2号检材（红色颗粒）甲基苯丙胺含量为17.6％；3号检材（红色颗粒）甲基苯丙胺含量为14.4％；4号检材（红色颗粒）甲基苯丙胺含量为14.4％；5号检材（红色颗粒）甲基苯丙胺含量为16.8％。6.成都市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》、《成都市公安局枪支弹药认定书》。证实从赖家祥处查获的自制手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，从赖家祥处查获的二发子弹属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的弹药范围。7.成都市公安局物证鉴定所出具的成公鉴（理化）字（2012）3904号检验报告。证实从彭旭住所1604房查获的固液混合物、白色粉末中均检出氯胺酮成分，从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。8.扣押物品清单。证实公安民警依法将从赖家祥、彭旭、胡庆姝处查获的毒品、手机、手枪等物品扣押。9.成都市公安局武侯区分局红牌楼派出所现场检测报告书，证实被告人赖家祥、胡庆姝、彭旭现场冰毒检测均呈阳性。10.行政处罚决定书。证实罗某、王某、张某因吸食毒品被行政处罚的情况。11.房屋租赁合同。证实赖家祥于2012年2月26日租赁成都市武侯区某1002房，租期一年；刘某于2012年1月租赁成都市青羊区某1604房，租期6个月。12.常住人口信息表，（2010）金牛刑初字第232号刑事判决书、释放证，（2010）高新刑初字第150号刑事判决书、释放证。证实三被告人的基本身份情况，案发时均已达刑事责任年龄。赖家祥因犯非法拘禁罪于2010年3月16日被判处拘役五个月，同年4月1日刑满释放；彭旭因犯非法持有毒品罪于2010年5月6日被判处拘役四个月，同年5月25日刑满释放。13.红牌楼派出所出具的情况说明。证实2012年3月以来，该局通过侦查掌握刘某、赖家祥等人的毒品犯罪行为。赖家祥在归案后，向民警交代其是向一名叫“刘姐”的女子购买毒品，但不知道真实姓名和地址，后民警通过侦查抓获刘某，又提讯赖家祥，其辨认了刘某系“刘姐”。14.公安机关出具的多份情况说明。证实从彭旭房中查获的1000毫升蜀牛牌烧杯内装固液混合物，净重409.88克；对所提取检材编号与扣押清单中的编号进行了说明；王某因涉嫌贩毒被黑龙江省司法机关处理；从1002房提取的指纹比对与各被告人均不一致；三被告人名下均无机动车登记。15.证人张某的证言及辨认笔录。证实其于4月20日凌晨在赖家祥家中吸食了毒品，胡庆姝在场，在他家吸毒的还有“强子”。其曾在赖家祥处购买过3.5克冰毒，后还买过几次。辨认出赖家祥、胡庆姝，“强子”即是王某。16.证人王某的证言及辨认笔录。证实4月20日凌晨，其在赖家祥家和赖家祥、“姝姝”一起吸食了毒品，后又来了个男子也吸食了毒品。警察在房间里搜出吸毒工具和毒品，后抓获了来敲门的罗某和彭旭，以前其也在赖家祥家中吸食过毒品。辨认出了赖家祥、“姝姝”即胡庆姝，当天和他一起吸食毒品的男子即张某。17.证人罗某的证言。证实在4月20日凌晨，其和彭旭一起到赖家祥家后在门口被警察抓获。18.证人雷某某的证言及辨认笔录。证实其通过中介公司将房屋租给了一个叫刘某的男子，签约看房是刘某和一个叫彭旭的男子一起来的。出租前房子里没有烧杯和白色晶体。其辨认出一起来看房的男子即彭旭，刘某称彭旭是他弟弟。19.证人赖某某的证言及辨认笔录。证实其于2月27日将房子租给了赖家祥。20.证人刘某证词及辨认笔录。证实其将自己所租的房屋转租给了彭旭，转租时房间内没有烧杯等玻璃器皿。21.被告人赖家祥的供述及辨认笔录。（1）1002房是其租的，从该房间内搜查出的冰毒是2月下旬，其以40800元的价格从“刘姐”处购买的200克中的部分，“刘姐”安排一女的在优客联邦小区一超市门口与其交易的。其买来是准备卖给一个叫“显娃”的东北人，其吸食了些，分装了些准备去卖，所以只有169克。其曾向叫“彬娃”的人买过3次左右毒品，都是买来贩卖的，曾向“小易”、“范勇”、“妹子”、彭旭贩卖过毒品冰毒。（2）搜查出的装在茶叶罐里的麻古是其从“飞娃”处买来吸食的，在阳台上查获的麻古是“平娃”拿来让其帮忙鉴别真假的。2月下旬，其曾向“刘姐”买过50颗麻古。（3）其向彭旭买过三次左右的K粉，都是买来吸食的，被抓前在彭旭住的西府少城家中买过几克。（4）保险柜内查获的枪是其2011年3月份买的仿真枪，然后拿去机投桥找一名叫“大脑壳”的人改装的，“大脑壳”送了其四颗子弹，其试射了二颗，还剩二颗。保险柜里的5万元是其用来修车的。（5）胡庆姝也要吸食毒品。被抓当天张某、王某在其家吸食了毒品。之前王某还在其家吸过几次毒，彭旭也在其家吸过毒品。辨认出了胡庆姝、彭旭、罗某、张某、王某及刘某。22.被告人彭旭的供述及辨认笔录。证实（1）在其居住的1604房查获的20多克冰毒是其从“胖哥”手中买来吸食的。几百克K粉是“孔二哥”拿给其抵2万元债的。固液混合物是其听别人说可以用酒精去杂质，其就用来清洗。白色粉末是K粉。这些毒品都是其拿来吸食的。（2）4月9日晚赖家祥打电话问过其K粉一公斤的市价并问其手上有无货，其说自己没有那么多，还差得远，赖家祥就说再问其他人。（3）其在赖家祥家耍的时候吸食的毒品都由赖家祥提供，其在赖家祥家吸过很多次，赖家祥夫妻两人都要吸食。其于2011年底开始找赖家祥购买毒品冰毒，次数太多记不清了，每次量为10克到30克之间。辨认出了胡庆姝、赖家祥。23.被告人胡庆姝的供述及辨认笔录。证实1002房是赖家祥租的，其与赖家祥共同居住。4月20日，其和王某在该房内用客厅茶几上的冰毒和已经做好的“板子”溜冰，后又来了个男子，不久警察进门将其抓获，并在房间里搜出了毒品。1002房里搜出的5万元是前两天赖家祥从外面拿回来的，来源其不清楚。枪和子弹被搜出来时其才看见。不知道赖家祥有无购买或贩卖毒品的行为，不知道赖家祥吸食的毒品从哪来的。原判认为，被告人赖家祥违反国家对毒品的管理法规，以贩卖为目的购买毒品“冰毒”169.43克的行为已构成贩卖毒品罪；明知是毒品“麻古”而持有1675.31克的行为已构成非法持有毒品罪；为他人吸食毒品提供场所的行为，已构成容留他人吸毒罪；违反国家对枪支、弹药的管理规定，非法持有枪支的行为已构成非法持有枪支罪；被告人赖家祥犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人彭旭违反国家对毒品的监管法规，明知是毒品“冰毒”而非法持有26.6克的行为，已构成非法持有毒品罪；准备贩卖含有氯胺酮成分的“K粉”471.73克的行为，已构成贩卖毒品罪；彭旭犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人彭旭曾因犯非法持有毒品罪罪被判处拘役四个月，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人胡庆姝和赖家祥一起为他人吸食毒品提供场所的行为，已构成容留他人吸毒罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第一百二十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赖家祥犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币十万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元，罚金人民币十一万元。二、被告人彭旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。三、被告人胡庆姝犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。四、对扣押在案的毒品、手枪、子弹、手机及现金等物品均予以没收。宣判后赖家祥、彭旭不服提出上诉。被告人赖家祥上诉称，其向公安民警提供了刘某、高某某的详细犯罪事实、体貌特征及藏匿住址，在抓捕过程中起了重大作用，具有重大立功情节，望二审法院予以认定；其有年老多病的父母需照料，且自身左脚有严重伤残，请求二审法院从轻处罚。赖家祥的指定辩护人提出：1.对原判认定赖家祥贩卖毒品的行为、数量无异议，但认定查获的现金5万元人民币无证据证明系毒资，没收无据。2.原判将赖家祥处查获的全部麻古均认定为非法持有的数量不当，赖家祥供述其中1624.82克麻古系其朋友交给其辨真伪，赖家祥认为该部分并非真正的毒品，因此无非法持有的故意，不应计入非法持有的数量。3.赖家祥到案后积极主动配合调查，如实供述罪行，认罪悔罪，应对赖家祥从轻、减轻处罚。4.赖家祥向公安机关提供刘某、高某某等人联系方式、活动场所，并进行了辨认，系积极提供线索并配合侦查机关抓捕其上下家，应认定为重大立功，应从轻减轻处罚。5.赖家祥父母均高龄，体弱多病，无经济来源，无人照顾。请求二审法院将非法持有的数量认定为50.49克，并予以改判。被告人彭旭上诉称：原判仅以同案被告人赖家祥的供述认定其处查获的氯胺酮准备用于贩卖，系证据不足。辩称氯胺酮是他人给其抵债的，其并未打算用于贩卖而是用作自己和朋友吸食，其到案后如实供述罪行，请求二审法院改判。经二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）赖家祥为贩卖而购买毒品“冰毒”169.43克，构成贩卖毒品罪；明知是毒品“麻古”而持有1675.31克，构成非法持有毒品罪；违反国家对枪支的管理规定持有一支枪支，构成非法持有枪支罪。上诉人（原审被告人）赖家祥、原审被告人胡庆姝为他人吸食毒品提供场所，均构成容留他人吸毒罪。上诉人（原审被告人）彭旭明知是毒品“冰毒”而非法持有26.6克，构成非法持有毒品罪；贩卖氯胺酮471.73克的行为，构成贩卖毒品罪。赖家祥、彭旭犯数罪，依法数罪并罚。彭旭曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。赖家祥及其辩护人所提赖家祥向公安民警提供了刘某的详细犯罪事实、体貌特征及藏匿住址，赖家祥具有重大立功情节原判未认定的意见。经查，接受刑事案件登记表、公安机关的情况说明，证实本案公安机关通过其他侦查手段已掌握赖家祥、刘某等人涉嫌犯罪的线索，从而抓获了赖家祥，虽赖家祥到案后供述了其向“刘姐”购买毒品的事实，但未协助公安机关直接抓获刘某，赖家祥只在刘某被抓获后进行了辨认，对公安机关抓获刘某未起到实质作用，故赖家祥及其辩护人所提应认定赖家祥有重大立功并从轻、减轻处罚的意见，本院不予采纳。赖家祥辩护人所提赖家祥处查获的现金5万元人民币无证据证实系毒资，不应没收的意见。经查，原判根据赖家祥长期贩卖毒品、无正当职业，其对查获的5万元不能说明合法来源，从而认定为毒资予以没收并无不妥，该意见不予采纳。其辩护人所提赖家祥处查获的其中1624.82克毒品“麻古”系他人交给赖家祥辨真伪，赖家祥吸食后认为非“麻古”，无非法持有毒品的故意，因而该部分毒品不应认定为赖家祥非法持有的意见。经查，公安人员在赖家祥租住的1002房多处查获了数袋不同包装的毒品疑似物“麻古”，经鉴定从中均检出了甲基苯丙胺成分，原判综合全案证据将在赖家祥处查获的“麻古”认定为赖家祥非法持有定性准确。辩护人要求将非法持有的数量认定为50.49克，并予以改判的辩护意见不能成立，本院不予采纳。赖家祥及其辩护人所提赖家祥到案后积极主动配合调查，如实供述罪行、认罪悔罪态度好，赖家祥父母高龄、体弱多病，无经济来源、无人照顾，请求二审综合考虑，对赖家祥予以改判的意见，经查，赖家祥到案后如实供述其罪行等情况属实，但属可以从轻处罚的情节，本案涉案毒品数量大，原判综合全案对其量刑适当，该诉辩意见本院不予采纳。彭旭上诉所提其处查获的氯胺酮是准备用作自己和朋友吸食，原判认为其用于贩卖系定性错误的意见。经查，赖家祥的供述证实彭旭曾向其贩卖氯胺酮，彭旭供述案发前赖家祥向其询问氯胺酮价格，据此，可判断彭旭处查获的氯胺酮系准备用于贩卖。彭旭所提其到案后如实供述罪行，请求二审法院改判的意见，经查，彭旭到案后虽如实供述其罪行，但其用于贩卖的毒品氯胺酮达471.73克，且系毒品再犯，不足以对其从轻处罚。彭旭请求从轻处罚、予以改判的意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。本裁定自宣告之日起发生法律效力。审 判 长 谭 勇代理审判员 屈 钰代理审判员 吴 茜二〇一三年九月十六日书 记 员 黄婷婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。