陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕05民终1197号上诉人（原审原告)：渭南市农业投资集团有限公司。法定代表人：王涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨正明，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：董姝玥，陕西瑞拓律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：西安毕至投资有限公司。法定代表人：魏和平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：戴涛，陕西韬达律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯小慧，陕西韬达律师事务所实习律师。原审第三人：渭南市华州区龙源生态有限责任公司。法定代表人：程立，该公司董事长。上诉人渭南市农业投资集团有限公司（以下简称渭南农投公司）与被上诉人西安毕至投资有限公司（以下简称毕至公司）、原审第三人渭南市华州区龙源生态有限责任公司（以下简称龙源公司）追加被执行人异议之诉纠纷一案，不服渭南市华州区人民法院(2020)陕0503民初1483号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人渭南农投公司的委托诉讼代理人杨正明、董姝玥、被上诉人毕至公司的委托诉讼代理人戴涛、冯小慧均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。渭南农投公司的上诉请求：一、撤销华州区人民法院(2020)陕0503民初1483号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定“西安毕至投资有限公司（毕至公司）已完成了股东的出资义务”于法无据。公司章程约定的出资时间在2017年8月12日前将投资款转入龙源公司的账户内，而毕至公司提交的《股权出资结算确认书》、《银行回单》、《银行转账记录》等证据，不能证明完成了出资义务。1、仅有85万元按照《章程》约定、《公司法》规定转入龙源公司。2、剩余200余万元的款项存在“收款人并非龙源公司”、款项性质为“借款/工资/装修费用等”等情形。二、一审认定“2020年6月27日龙源公司的股东会议决议程序和内容合法”错误。1、《出资款结算确认书》落款时间为2019年12月31日、《股东会决议》落款时间为2020年6月27日/2020年6月30日，该证据均形成于法院处理追加被执行人纠纷期间，被上诉人、第三人及其他股东在对其不利的背景下，恶意串通、为逃避上诉人债务而虚假、后补的，内容不真实。2、《股东会决议》内容存在明显矛盾，首部提到会议是现场召开的，但各方股东签字、盖章时间不一致，系恶意串通形成的。三、《出资款结算确认书》、《股东会决议》涉及的内容违反了《章程》第七条的约定，侵害了上诉人的合法权益。毕至公司辩称，一、一审认定毕至公司已完成股东出资义务，具有充分的事实和法律依据。2016年8月至2017年6月，毕至公司已直接通过银行账号向第三人龙源公司的银行账号汇付股权出资款合计106万元。其中85万元无争议，21万元款项用途系财务错误备注为“借款”，该内容已通过增资扩股的方式进入龙源公司。毕至公司以货币或者龙源公司认可的其他方式出资，并有支付凭证、《出资说明书》、《确认书》、《股东会决议》予以佐证。《公司法》第28条属于管理性强制性规定，不能以毕至公司出资未缴纳到公司的银行账户而否认已实际履行出资义务的事实。渭南农投公司自认毕至公司已足额缴纳出资。二、龙源公司的股东会内容和程序均符合《公司法》与龙源公司《章程》的规定，一审认定事实清楚、适用法律正确。渭南农投公司仅以股东会决议形成时间就主观推断证据不真实、不合法，无事实和法律依据。案涉股东会的召开程序、审议内容、决议形成均符合法律规定。本案不属于《章程》第三十条一票否决权的适用情形。原审第三人龙源公司未到庭亦未答辩。渭南农投公司向一审法院起诉请求：1、请求判令追加被告毕至公司为（2019）陕0503执598号执行案件的被执行人，并判令被告在未缴纳出资范围内向原告履行（2019）陕渭临证执字第002号《执行证书》确定的金钱给付义务；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月12日，华县龙源生态有限责任公司召开股东会，形成股东会决议：1、原股东程立、程鹏、高让月、许亚军将其持有股权转让给龙霖公司；2、同意将公司注册资本由2350万元增加至3000万元；3、新增出资650万元，新股东龙霖公司认缴200万元（龙霖公司转让所得2350万元出资和认缴200万元出资共出资2550万元，占出资比例的85％）、新股东毕至公司出资300万元（占出资比例10％）、新股东陕西科大高新教育科技投资有限公司（以下简称科大公司）出资150万元（占出资比例5％），出资方式为货币，实缴出资截止时间为2017年8月12日；3、变更公司名称为渭南市华州区龙源生态有限公司；……。2016年9月2日，龙源公司依据2016年8月12日的股东会决议进行了名称、股权等变更登记。2017年9月6日，渭南农投公司作为甲方（投资方）、龙源公司作为乙方（被投资方）、龙霖公司作为丙方（担保方），三方签订了《优先股投资协议》，协议约定：甲方向乙方以优先股形式投入资金150万元（出资额），投资期限为三年，乙方按照每年4.6％的年化率每半年向甲方支付一次股息，丙方对优先股投资款股息的清偿等承担连带保证责任。同日，渭南农投公司（甲方）与龙霖公司（乙方）签订了股权质押合同，乙方以其持有的龙源公司500万元的股权质押给甲方，作为对甲方150万元优先股投资款在投资期届满被如期回购的担保。渭南农投公司同时与龙霖公司、程火龙、马亚凤签订了《保证合同》，合同约定龙霖公司、程火龙、马亚凤对渭南农投公司与龙源公司的《优先股投资协议》的履行承担连带责任保证。2017年9月11日，龙源公司召开股东会，形成如下股东会决议：1、同意将公司注册资本由3000万元增加到3150万元；2、渭南市现代农业投资发展有限公司采取优先股投资方式加入龙源公司，认缴出资注册资本150万元，出资方式为货币，出资时间为2017年9月30日；增资完成后，龙霖公司出资比例为80.96％，毕至公司出资比例为9.52％，科大公司出资比例为4.76％，农投公司出资比例为4.76％；3、表决通过重新制定的《渭南市华州区龙源生态有限责任公司章程》；……。2017年9月18日，龙源公司依据股东会决议进行了注册资金、经营范围、股权等变更登记。2017年9月21日，渭南农投公司、龙源公司、龙霖公司、程火龙、马亚凤对2017年9月6日各方签订的《渭南市现代农业投资发展有限公司优先股投资协议》、《股权质押合同》、《保证合同》进行了公正并赋予上述协议/合同具有强制执行效力；渭南市临渭区公证处于当日向各方出具了（2017）渭临证经字第3354号具有强制执行效力的债权文书公证书。2019年7月23日，渭南农投公司向渭南市临渭区公证处申请出具执行证书。2019年8月14日，渭南市临渭区公证处经审查后，向申请执行人渭南农投公司出具了（2019）陕渭临证执字第002号执行证书，该执行证书载明：被执行标的物为上述质押股权及至实际清偿完毕时的投资款本金、股息、违约金等债权人为实现债权和质押权的一切合理费用。2019年9月11日，渭南农投公司依据（2017）渭临证经字第3354号具有强制执行效力的债权文书公证书和（2019）陕渭临证执字第002号执行证书向渭南市华州区人民法院申请强制执行。渭南市华州区人民法院在执行过程中将被执行人龙源公司位于华州区莲花寺镇小时村厂房两套（产权证号为161A、162B）予以查封。渭南农投公司于2020年7月16日以毕至公司未足额出资为由向渭南市华州区人民法院申请追加毕至公司为被执行人。渭南市华州区人民法院经审查后，于2020年9月17日出具（2020）陕0503执异37号执行裁定书，裁定：驳回申请人渭南市农业投资集团有限公司要求追加西安毕至投资有限公司为被执行人的请求。渭南农投公司不服该执行裁定书，向渭南市华州区人民法院提起执行异议之诉。另查明，2017年3月16日前，毕至公司向龙源公司汇入投资款85万元，2017年5月12日、2017年6月23日以借款的名义向龙源公司汇入21万元；之后，毕至公司与龙源公司协商一致以向龙源公司、龙源公司指定的收款人账户转款等方式完成股权出资3000000.81元。2019年12月31日，龙源公司向毕至公司出具出资证明书一份，证明毕至公司以货币形式实际出资金额300万元。2020年6月27日，龙源公司召开股东会议，股东龙霖公司、毕至公司、科大公司参加了股东会议，股东渭南农投公司经中国邮政快递送达会议通知后未参加股东会议，股东会议以代表公司95.24％表决权的股东通过并再次确认：毕至公司已按公司的要求将股权出资款全部实缴出资完毕、实缴出资金额为3000000.81元人民币。一审法院认为，一、毕至公司是否完成出资义务。毕至公司虽未按2016年8月12日股东会决议约定的2017年8月12日前出资到位，但毕至公司以货币出资或龙源公司认可的其他方式进行了出资，完成了股权出资额3000000.81元。龙源公司已向毕至公司出具了出资证明，且在2020年6月27日的股东会决议再次进行了确认。综上，可以认定毕至公司已完成了股东的出资义务。二、关于2020年6月27日股东会决议合法性问题。龙源公司在召开股东会之前以合法的形式向原告发出了召开股东会通知，原告收到通知后未到会参加股东会，龙源公司以拥有95.24％股权的股东参与表决，再次确认了毕至公司已完成3000000.81元的股东出资。该次股东会召开程序和表决方法均符合公司章程，且不违反公司章程中关于优先股股东一票否决权的约定，故股东会会议的召开程序和决议内容是合法的，并不能以该次股东会在原告申请追加毕至公司为被执行人之后召开而否认其合法性。原告诉称毕至公司未足额缴纳出资款项一节，与事实不符；其以此为依据要求追加毕至公司为被执行人的请求，亦不能成立。依照最高人民法院《关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条之规定，判决：驳回原告渭南市农业投资集团有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告渭南市农业投资集团有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。本案中，2016年8月12日，龙源公司召开股东会，形成股东会决议，毕至公司出资300万元（占出资比例10%），出资方式为货币，实缴出资截止时间为2017年8月12日。2017年3月16日前，毕至公司向龙源公司汇入投资款85万元，2017年5月12日、2017年6月23日以借款的名义向龙源公司汇入21万元。虽然龙源公司向毕至公司出具出资证明书，证明毕至公司以货币形式实际出资金额300万元。但根据公司法相关规定，能够认定毕至公司仅向龙源公司履行出资义务85万元，并未足额缴纳公司股东会决议中规定的认缴的出资额300万元，应当承担相应的法律责任。作为被执行人的龙源公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人渭南农投公司申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东毕至公司为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。关于毕至公司抗辩，21万元款项用途系财务错误备注为“借款”，该内容已通过增资扩股的方式进入龙源公司。因客户专用回单上“用途”栏中载明“借款”，并非“投资款”，其以财务人员错误备注为由，应认定为出资款的证据不足，其抗辩理由不能成立。综上，上诉人渭南农投公司的上诉理由成立，上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销渭南市华州区人民法院(2020)陕0503民初1483号民事判决；二、追加被上诉人西安毕至投资有限公司为（2019）陕0503执598号执行案件的被执行人，西安毕至投资有限公司在未缴纳出资215万元的范围内向渭南市农业投资集团有限公司履行（2019）陕渭临证执字第002号《执行证书》确定的金钱给付义务；一审案件受理费100元、二审案件受理费100元，共计200元，由被上诉人西安毕至投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦文强审判员  吴丽宁审判员  李 谦二〇二一年七月二日书记员  史 翌