贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终7074号上诉人（原审被告）：贵州宏德置业有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区东风镇后所村乌当区东风镇翠湖路7号-乐湾国际旅游综合体G（17）056号地块（商业2）2号楼。法定代表人：马海峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李享，贵州衡一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈小莉，女，1984年6月9日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区。委托诉讼代理人：石少会，贵州北斗星律师事务所律师。上诉人贵州宏德置业有限公司（以下简称为宏德公司）因与被上诉人陈小莉商品房预售合同纠纷一案，不服贵阳市乌当区人民法院（2021）黔0112民初1239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。贵州宏德置业有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销贵阳市乌当区人民法院作出的（2021）黔0112民初1239号《民事判决书》第四项，二审法院依法改判为：驳回被上诉人陈小莉一审要求上诉人贵州宏德置业有限公司向其支付违约金8587.89元的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律错误。2018年3月23日，上诉人与被上诉人签订合同编号为201800627号的《商品房买卖合同》（以下简称合同）及补充协议，合同约定上诉人应在2020年1月30日前交付房屋，但是在2019年下旬，全国全面爆发××××，导致上诉人不能如期交房。根据公平原则以及《合同法》规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。直至今日该疫情仍在延续，上诉人的正常生产经营受到严重影响，不能按时交房实属不可抗力，上诉人对此不存在主观过错，故上诉人认为应当免除上诉人的违约责任，上诉人不应当承担违约金的支付。陈小莉辩称，根据双方合同约定，违约金按照已付房款的1%进行赔付，上诉人逾期交房已构成违约并且至今不能确定交房的时间和条件，因此，合同的根本目的无法实现。上诉人主张的新冠疫情为由导致不能交房不能作为抗辩理由，所以根据合同约定及相关法律规定请求依法驳回上诉；在一审判决中已经认定双方签订商品房买卖合同被解除是因上诉人的违约行为导致，上诉人并未对该部分判决提起上诉，该事实一审法院已经认定并生效，同时新冠疫情根据贵阳市政府的相关规定交房的时间最多顺延45天，扣除该部分时间上诉人仍然违约。因此，上诉人的上诉请求不成立。陈小莉向一审法院起诉请求：一、判令解除原告与被告宏德公司签订的《商品房买卖合同》（编号：201800627）；二、判令被告宏德公司向原告退还全部购房款858789元；三、判令被告宏德公司向原告支付原告已归还中国农业银行股份有限公司贵阳乌当支行的全部贷款利息（具体以银行流水为准）；四、判令被告宏德公司向原告支付资金占用费，该资金占用费分阶段计算：第一笔以购房首付款358789元为基数，自2018年3月30日起按中国人民银行同期贷款基准利率标准计算至2019年8月19日，2019年8月20日之后的资金占用费，以相同基数按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项退还之日止；第二笔以500000元为基数，自2020年4月7日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至全部款项退还之日止；五、判令被告贵州世纪银河房地产顾问有限公司向原告退还团购费10000元；六、本案诉讼费（包括但不限于受理费、保全费、公告费等）由被告承担。原告在庭审中放弃第五项诉讼请求。一审法院认定事实：2018年3月23日，原告与被告宏德公司签订合同编号为201800627号的《商品房买卖合同》（以下简称合同）及补充协议，约定：被告宏德公司将乐湾国际旅游综合体7-2号地块乐湾国际-云栖谷第29栋1单元19层4号房屋出售给原告。该房屋建筑面积121.05平方米，套内面积94.4平方米，合同约定的总价为858789元。合同约定的首付款为358789元，剩余房款500000元约定为按揭贷款支付，该按揭贷款由中国农业银行股份有限公司贵阳乌当支行提供，2020年4月7日，原告将剩余贷款本金420833.27元全部归还银行。被告宏德公司2018年3月30日向原告出具收到首付款358789元的收据。另查明，合同第十一条约定被告宏德公司应在2020年3月31日前交付房屋，交付房屋应当符合该条第二款约定的相关条件。合同第十三条约定逾期交房责任：第1（2）约定“逾期超过90日，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人，出卖人应自收到退房通知之日起90日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的万分之0.5向买受人支付违约金。”该房至今未按合同约定的交付时间、交付条件向原告交付使用。一审法院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告签订的合同系有效合同，原告按合同约定支付了购房款，被告未按合同约定的时间和条件向原告交付房屋，已构成违约，应当承担违约责任。合同约定了合同的解除条件，原告在除斥期间内请求解除合同，符合合同约定和法律规定。原告未书面通知被告解除合同，2021年3月3日原告直接以向本院提起诉讼方式主张解除合同，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款：“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除”的规定，本案中，起诉状已于2021年3月31日送达给被告宏德公司，故原告与被告签订的《商品房买卖合同》已于2021年3月31日解除。关于诉请第二项，原告已向被告实际支付购房首付款358789元，原告向中国农业银行股份有限公司贵阳乌当支行贷款500000元用于购房，因按揭贷款500000元原告已经全部归还给银行，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十六条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失”的规定，对于原告退还购房款858789元的请求，于法有据，本院予以支持。因原、被告双方的《商品房买卖合同》已经解除，原告有义务配合被告办理解除房屋抵押登记、预告登记等相关手续以便被告宏德公司收回房屋。关于原告的第三项诉请，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第二十一条第二款：“商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。”的规定，因原告已经将按揭贷款向银行全部归还，故与银行的按揭贷款合同因履行完毕而终止，被告宏德公司应当返还原告已经向第三人支付的按揭贷款利息，贷款具体利息金额以原告贷款银行出具的数据为准。关于第四项诉请原告实际是要求被告支付违约金，双方在合同中已经约定了因被告未能按期交房，原告行使解除合同的违约金为已付房款的1%，该约定对双方具有约束力，故违约金本院按已付房款的1%计算，即858789元×1%=8587.89元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款、第五百六十六条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2020修正）第二十一条第二款之规定，判决如下：一、确认原告陈小莉与被告贵州宏德置业有限公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：201800627）于2021年3月31日解除；二、被告贵州宏德置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告陈小莉购房款858789元；三、被告贵州宏德置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈小莉已经向中国农业银行股份有限公司贵阳乌当支行支付的贷款利息（具体金额以银行出具的原告已支付的利息为准）；四、被告贵州宏德置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈小莉支付违约金8587.89元；五、驳回原告陈小莉的其余诉讼请求。案件受理费6194元，已减半收取，由被告贵州宏德置业有限公司负担。本院二审期间，当事人均未没有提交新证据，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”之规定，因本案纠纷由民法典施行前的法律事实引起，故本案适用当时的法律、司法解释作为裁判依据。本案二审争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付违约金以及违约金如何认定。本案中，上诉人存在逾期交房的违约行为，且双方合同约定的解除合同条件已经成就，一审判决解除合同上诉人亦无异议，故本院对一审判决解除双方签订的商品房买卖合同的判决结果予以维持。依据商品房买卖合同的约定，因逾期交房解除合同的，出卖人需按已付购房款的1%支付违约金，故一审判决上诉人按已付购房款的1%支付违约金符合双方约定及法律规定，虽发生新冠疫情，但扣除新冠疫情的影响期间，合同约定的解除条件同样成就，且案涉房屋至今未达到合同约定的交付条件，故新冠疫情并不影响上诉人违约行为的认定以及依据合同约定承担违约金，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，贵州宏德置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由贵州宏德置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  邓禹雨二〇二一年七月二十七日书记员  鄢 塽