福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）泉民初字第712号原告福建中旅实业股份有限公司石狮中国旅行社，住所地石狮市九二路437－479号。组织机构代码：70522747－5。负责人蔡英展。委托代理人俞华英，福建天衡律师事务所律师。被告厦门阳光城纺织有限公司，住所地厦门市湖里区县后双利工业园四号楼二层。法定代表人杨秋强。被告厦门万众企业发展有限公司，住所地厦门市湖里区县后双利工业园五号楼二层。组织机构代码：26014751－9。法定代表人林苇钦，该公司董事长。委托代理人姜治鹏、连方泽，北京观韬（厦门）律师事务所律师。原告福建中旅实业股份有限公司石狮中国旅行社（下称中旅石狮旅行社）因与被告厦门阳光城纺织有限公司（下称阳光城公司）、厦门万众企业发展有限公司（下称万众公司）债权转让合同纠纷一案，于2012年7月19日向本院提起诉讼。被告万众公司于2012年8月17日提出管辖权异议，本院于2012年8月24日裁定驳回万众公司对本案管辖权提出的异议。被告万众公司不服，向福建省高级人民法院提出上诉。福建省高级人民法院于2013年1月16日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2013年6月6日公开开庭审理了本案，原告中旅石狮旅行社的委托代理人俞华英、被告万众公司的委托代理人姜治鹏、连方泽到庭参加诉讼，被告阳光城公司经公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中旅石狮旅行社诉称：2002年9月4日，原告中旅石狮旅行社、被告阳光城公司与福建省��狮市融星城市信用社（下称融星信用社）签订一份《协议书》，约定融星信用社将其享有的对阳光城公司债权650万元转移给中旅石狮旅行社，抵销融星信用社对中旅石狮旅行社所负相应债务等。2009年12月1日，中旅石狮旅行社、阳光城公司及万众公司三方签订《还款协议书》，主要约定阳光城公司尚欠中旅石狮旅行社债务余额6779252.04元，协议签订之日起一个月内阳光城应还款80万元，并且自2010年元月份起每季度偿还不少于30万元，直至还清所欠债务，逾期还款违约金按欠款余额的5.49‰按月计收，万众公司为上述债务提供担保，承担连带清偿责任。但除2010年12月16日万众公司代为偿还15万元外，阳光城公司依然未依约按期还款。请求1、阳光城公司立即归还欠款6629252.04元及违约金1193276.5元（按照欠款余额的5.49‰按月计收，直至实际还款日止，现暂计至2012年7余额15日）��总计7822528.54元；2、万众公司对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费用由被告承担。被告万众公司答辩称：中旅石狮旅行社与阳光城公司的债权债务无相应转账凭证，数额是否如中旅石狮旅行社所称，作为担保人万众公司无法确认，且起诉前阳光城公司是否还款也无法确认。合同未约定保证期间，应按6个月计算，作为中旅石狮旅行社应在起诉前要求万众公司承担担保责任，由于存在分期还款，故万众公司不应承担320万元的担保责任。原告中旅石狮旅行社提供以下证据：1、协议书，证明通过债权转移，中旅石狮旅行社获得对阳光城公司650万元的债权；2、还款协议书，证明中旅石狮旅行社与阳光城公司、万众公司签订还款协议，万众公司对债务承担连带清偿保证责任；3、银行收款通知单，证明2010年12月16日万众公司代为还款15万元。被告万众公司对原告中旅石���旅行社提供的证据质证认为：协议书真实性予以确认，数额无法确认；还款协议书真实性予以确认，有约定还款方式和无约定保证期限；银行收款通知单真实性予以确认，该还款系万众公司拖欠阳光城公司欠款，经阳光城公司指示还款。被告万众公司提供以下证据：1、付款通知书，证明2010年12月8日，阳光城公司书面通知万众公司将拖欠的货款193500元在2010年12月20日前支付至其所指定的银行账户；2、银行转款凭证、收据，证明根据阳光城公司指示，万众公司将15万元直接转款至其所指定的银行账户，2011年1月17日，万众公司以现金形式偿还尚拖欠阳光城公司的货款43500元，至此阳光城公司与万众公司之间的欠款已结清。原告中旅石狮旅行社对被告万众公司提供的上述证据质证认为：付款通知单真实性有异议，可能是事后补的；银行转款凭证真实性无异议，但是万众公司代为偿还的款项；银行收款通知单真实性不予认可。被告阳光城公司经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对原告中旅石狮旅行社与被告万众公司提供证据进行质证的权利。本院认为：原告中旅石狮旅行社提供的证据1-3，被告万众公司对真实性不持异议；被告万众公司提供的证据1-3，原告中旅石狮旅行社对其中的证据1和3真实性有异议，但未能提供相反证据反驳，而万众公司提供的证据又有原件核实，故本院对中旅石狮旅行社与万众公司提供的证据真实性、合法性均予以确认，至于证据的关联性，将在后面予以分析认定。经审理查明：2002年9月4日，原告中旅石狮旅行社、被告阳光城公司与融星信用社签订一份《协议书》，主要约定融星信用社将其享有的对被告阳光城公司的650万元债权转移给原告中旅石狮旅行社。2009年12月1日，原告中旅石狮旅行社、被告阳光城公司与被告万众公司签订一份《还款协议书》，主要约定至2009年10月31日，阳光城公司尚欠中旅石狮旅行社6779252.04元，阳光城公司于协议签订之日起一个月内偿还80万元，自2010年元月份起按每季度偿还不少于30万元，直至还清所欠债务，若无按上述要求的额度和时间偿还，中旅石狮旅行社有权按照欠款余额5.49‰按月计收违约金，万众公司为阳光城公司的还款提供担保，承担未偿还欠款的连带清偿保证责任等。2010年12月16日，被告万众公司通过银行转款15万元给原告中旅石狮旅行社，该汇款凭证附言注明往来款。上述事实，有原告中旅石狮旅行社提供的协议书、还款协议书、银行收款通知单以及双方当事人的庭审陈述等证实。本案双方当事人争议焦点为：被告万众公司该如何承担保证责任。本院认为：原告中旅石狮旅行社与被告阳光城公司、融星信用社签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容并未违反法律禁止性规定，合法有效。该协议书明确约定了融星信用社将其对阳光城公司享有的债权转移给中旅石狮旅行社。之后，原告中旅石狮旅行社与被告阳光城公司、万众公司签订了《还款协议书》，也是双方当事人真实意思表示，内容并未违反法律禁止性规定，合法有效。该《还款协议书》中关于万众公司保证责任约定：“丙方（万众公司）以其合法所有的全部资产为乙方（阳光城公司）按本协议书的约定如期向甲方（中旅石狮旅行社）偿还欠款（含违约金）提供担保，承担未偿还欠款的连带清偿保证责任”，故被告万众公司提供的是未约定保证期间的连带责任保证，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起���个月内要求保证人承担保证责任”，本案主债务属于分期履行，应从最后一笔还款期限届满之日起开始计算保证期间，而最后一笔还款期限至原告中旅石狮旅行社起诉时尚未到期，故原告中旅石狮旅行社要求被告万众公司对本案全部债务承担保证责任并未超过保证期间。且根据《还款协议书》第六条约定，在被告阳光城公司未按时清偿当期债务时，原告中旅石狮旅行社有权要求被告阳光城公司一次性偿还全部债务。原告中旅石狮旅行社提供的《协议书》、《还款协议书》、《银行收款通知单》可以支持其诉讼主张。被告万众公司提供的《付款通知书》、银行转款凭证、《收据》可以证实被告万众公司汇款15万元给原告中旅石狮旅行社，但是否代被告阳光城公司还款，属于被告万众公司与被告阳光城公司之间的关系，与本案无关，并不影响被告万众公司承担保证责任。被告万众公司抗辩应扣除已经到期债务320万元的保证责任，于法无据，本院不予支持。综上，原告中旅石狮旅行社的诉讼请求具有相应的事实和法律依据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告厦门阳光城纺织有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告福建中旅实业股份有限公司石狮中国旅行社款项6629252.04元及违约金（按月利率5.49‰计算，自2009年12月1日起至本判决确定还款之日止计算）；二、被告厦门万众企业发展有限公司对上述还款承担连带清偿责任。其承担责任后，有权向被告厦门阳光城纺织有限公司追偿。如果���按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66558元和公告费1200元，由被告厦门阳光城纺织有限公司、厦门万众企业发展有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长  黄海清代理审判员  余卓立代理审判员  戴剑萍二〇一三年六月十八日书 记 员  蔡炳福一、引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九���申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。