山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）济民终字第1216号上诉人（原审原告）高美英，女，1935年12月15日出生，汉族，农民。委托代理人宋广军，山东及时雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杨洪光，男，1984年1月7日出生，汉族，农民。被上诉人（原审被告）刘远成，男，1987年10月14日出生，汉族，农民。被上诉人（原审被告）丁光诚，男，1963年2月1日出生，汉族，干部。上诉人高美英因机动车交通事故责任纠纷一案，不服梁山县人民法院（2012）梁民初字第553号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定：2011年8月17日12时许，被告杨洪光驾驶无牌自卸汽车沿李官屯至馆驿的乡村公路由北向南行驶，至梁山县李官屯路口南骨里香店门口时，将蹲在路边行人原告高美英撞伤。梁山县公安局交通警察大队于2011年8月29日作出道路交通事故认定书，认定被告杨洪光承担本起事故的全部责任，原告高美英无责任。2011年9月5日，被告丁光诚为原告高美英出具了《道路交通事故担保书》，内容为“先预付医疗费参万元，并提供事故所需的费用保证驾驶员随传随到，特此担保，如违背义务，担保人愿负全部责任”。原告高美英于当日住进梁山仁和医院治疗，于2011年9月21日好转出院，期间支付医疗费人民币7995.92元（7875.92＋60元＋60元），出院诊断“骨盆骨折、左髋部软组织损伤、坠积性肺炎”，出院医嘱“建议上级医院积极治疗”。同时，原告高美英又于2011年9月7日在济宁医学院附属医院办理了住院手续，并于2011年10月25日治愈、好转出院，期间支付医疗费人民币67472.70元（67427.70元＋45元）。原告高美英入住济宁医学院附属医院时，被诊断为“（1）肺部感染（2）肺栓塞（3）骨盆骨折”，出院诊断“（1）肺栓塞（2）肺炎（3）双下肢深静脉血栓形成（4）骨盆骨折（5）心律失常、窦性心动过速”，出院医嘱“禁食生冷及带骨刺食物以免消化道出血、继续治疗、如有病情变化及时来院就诊”。2011年11月7日，原告高美英在济宁医学院附属医院支付其他费人民币18元。2011年11月15日，原告高美英又入住东平县人民医院，于2011年12月1日治愈、好转出院，期间支付医疗费人民币6099元（5623元＋207元＋3元＋266元），原告高美英此次入院诊断为尿路感染，出院诊断为泌尿道感染、骨盆骨折。原告高美英受伤后，被告刘远成共支付其医疗费人民币38875.92元及生活费用人民币900元，并花人民币350元为原告高美英买了一件电气垫。2011年11月28日，经梁山县公安局交通警察大队委托，由济宁金盾司法鉴定所鉴定，原告高美英损伤的后遗症已构成道路交通事故九级伤残；2012年3月26日，经本院委托，由济宁金盾司法鉴定所鉴定，原告高美英住院期间形成双下肢深静脉血栓、肺栓塞，符合疾病发生、发展的演变过程，在时间上存在着连续性，与本次交通事故（2011年8月17日）造成的损伤之间存在因果关系。被告杨洪光、刘远成、丁光诚提出异议，申请重新鉴定，受本院委托，济宁祥诚法医司法鉴定所于2012年11月6日做出鉴定意见：被鉴定人高美英骨盆骨折畸形愈合属X伤残；泰安协和司法鉴定所于2012年7月16日做出鉴定意见：被鉴定人高美英患后发疾病（双下肢静脉血栓、肺栓塞）与2011年8月17日的交通事故造成的损伤之间存在因果关系，损伤参与度为90%以上。原告高美英对伤残等级的重新鉴定有异议，对损伤因果关系的鉴定无异议。原告高美英为初次司法鉴定支付鉴定费人民币3700元（1100元＋2600元），被告刘远成为重新鉴定支付鉴定费人民币2400元（1200元＋1200元）、出车出诊费人民币300元。另查明，原告高美英的护理人员马学英系原告高美英的儿媳，住东平县老湖镇。涉案无牌自卸汽车实际车主是被告刘远成，该车没有参加机动车交通事故责任强制保险。被告杨洪光是在受被告刘远成雇佣期间发生的交通事故。庭审时，原告高美英提交盖有济宁医学院附属医院呼吸内二科的证明条一份，证明其交纳会诊费人民币2000元；提交济宁至梁山和梁山至济宁的汽车客票6张，计款人民币132元；提交东平至梁山和梁山至东平的汽车客票2张，计款人民币33元。提交东平至济宁和济宁至东平的汽车客票5张，计款人民币100元；提交济宁至汶上和汶上至济宁的汽车客票3张，计款人民币35元；提交梁山至李官屯和大安山的汽车客票3张，计款人民币20元；提交2011年9月7日由梁山仁和医院转往济宁医学院附属医院的急救车辆收据1张，计款人民币500元。原审法院认为：被告杨洪光驾驶无牌自卸汽车发生将原告撞伤的交通事故，交警部门认定被告杨洪光承担事故的全部责任，原告无事故责任。因涉案无牌自卸汽车没有参加机动车交通事故责任强制保险，被告刘远成做为实际车主，应依法在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内对原告进行赔偿，不足部分根据责任大小，由被告杨洪光作为机动车驾驶员，承担赔偿责任。被告刘远成系被告杨洪光的雇主，被告杨洪光应承担的份额依法应由被告刘远成承担。原告没有证据证实被告杨洪光在本次事故中存在故意或重大过失，被告杨洪光与雇主被告刘远成承担连带责任亦缺乏相应的事实根据和法律依据，故原告请求被告杨洪光承担赔偿或连带责任，本院不予支持。被告丁光诚在《道路交通事故担保书》中载明“先预付医疗费：参万元，并提供事故处理所需的费用保证驾驶员随传随到”，其中并未涉及对赔偿款项承担担保或连带责任，且被告刘远成实际预付的医疗费已经超过3万元，即被告丁光诚没有违背《道路交通事故担保书》约定的义务，原告请求被告丁光诚承担赔偿或连带责任缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告的伤残等级，本院委托济宁祥诚法医司法鉴定所的鉴定更客观、具体，符合有关证据规则的要求，本院依法以该鉴定意见为准；关于原告疾病与损伤因果关系的鉴定，因原告对被告申请泰安协和司法鉴定所的重新鉴定无异议，本院依法以该鉴定意见为准；关于鉴定费用，双方均为举证所需，且初次鉴定的意见未被认定，可分别自行负担。因梁山仁和医院医嘱建议上级医院积极治疗，故原告未在梁山仁和医院未办理出院手续的情况下即转住济宁医学院附属医院继续医疗，不违背有关法律规定，但其实际在梁山仁和医院的住院天数应计算至2011年9月6日；根据司法鉴定情况，原告的损伤参与度为90%以上，其在济宁医学院附属医院的医疗等费用酌情可按95%予以赔偿；济宁医学院附属医院出院医嘱原告“继续巩固治疗”等，原告于出院后继续治疗未愈伤病亦属正常，其不久便因病就近入住东平县人民医院符合济宁医学院附属医院出院医嘱，鉴于该院诊疗原告骨盆骨折和泌尿感染的费用难以分清，原告没有证据证实泌尿感染与交通事故损伤之间有必然的因果关系，故原告在该院的医疗等费用可按50%予以赔偿。原告已超过国家法定退休年龄，其请求赔偿误工费，本院不予支持。原告所交济宁医学院附属医院呼吸内二科的会诊费证明条、济宁至汶上和汶上至济宁的汽车客票、梁山至李官屯和大安山的汽车客票不符合有关法律规定，不在赔付之列。其他交通费用难以细分，本院酌情予以确定赔偿数额。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告刘远成于判决生效之日起十日内赔偿原告高美英医疗费人民币75161.59元（7995.92元＋（67472.70元＋18元）×95%＋6099元×50%）］、护理费人民币4595.58元（22792元÷365天×20天＋22792元÷365天×48天×95%＋22792元÷365天×16天×50%）、住院伙食补助费人民币736元（10元／天×20天＋10元／天×48天×95%＋10元／天×16天×50%）、营养费人民币1104元（15元／天×20天＋15元／天×48天×95%＋15元／天×16天×50%）、残疾赔偿金人民币16684元（8342元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金人民币1000元，交通费人民币630元，共计人民币99911.17元（实际赔付时，被告刘远成原已支付的医疗费人民币38875.92元、生活费用人民币900元应从扣除）。二、驳回原告高美英对被告杨洪光、丁光诚的诉讼请求。三、驳回原告高美英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2258元，由原告高美英负担人民币955元、被告刘远成负担人民币1303元。高美英不服上述一审判决，提起上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求撤销原判，改判被上诉人杨洪光、丁光诚与被上诉人刘远成共同承担连带赔偿责任，并认定上诉人主张的经济损失。1、原审判决认定上诉人的性别为男错误，上诉人性别为女，有身份证予以证实。2、原审判决认定杨洪光在本次事故中无重大过失，不与雇主刘远成承担连带赔偿责任错误。杨洪光作为肇事车辆的驾驶员，在本次交通事故中承担事故的全部责任，有交通事故认定书予以证实，这足以说明他在本交通事故中有重大过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。3、原审判决认定丁光诚没有违背《道路交通事故担保书》约定的义务，不承担连带赔偿责任错误。丁光诚在交警队出具的《道路交通事故担保书》明确约定“根据有关法律，先预付医疗费三万元，并提供事故处理所需的费用”。预付医疗费三万元与提供事故处理所需的费用是并列关系，本案中所有赔偿款都属于事故处理所需的费用，该担保书担保范围明确，担保责任依据担保法的规定属于连带责任担保，应承担连带赔偿责任。4、2011年9月29日上诉人支出的会诊费2000元应予认定，该费用是济宁医学院附属医院根据上诉人病情的需要聘请省立医院教授参加会诊的实际支出，病例中有明确的记载，被上诉人应予以赔偿。5、上诉人在东平县人民医院住院期间的损失被上诉人应全部承担，不应只承担50%，因为尿路感染是上诉人长期插导尿管所致，与交通事故有直接的因果关系。6、上诉人住院期间伙食补助费均应按每天20元计算，根据目前的经济水平，每天10元并不合理。7、原审判决残疾赔偿金判多了，应该按照5年计算，但原审法院按照20年计算的，多判决1万余元。被上诉人杨洪光、刘远成、丁光诚均为进行答辩。二审审理查明的事实与一审所认定的事实基本一致。本院认为：本案二审期间双方争议的焦点为：1、被上诉人杨洪光是否应与雇主刘远成承担连带赔偿责任；2、被上诉人丁光诚是否应承担连带赔偿责任；3、上诉人2000元的会诊费是否应予赔偿；4、上诉人在东平县人民医院的医疗费是否应由被上诉人全部赔偿。关于焦点1，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案被上诉人杨洪光作为被上诉人刘远成的驾驶员驾驶刘远成的车辆发生涉案交通事故，应由接受提供劳务的雇主刘远成承担赔偿责任，上诉人要求提供劳务的杨洪光承担连带赔偿责任于法无据，本院不予支持。关于焦点2，被上诉人丁光诚在其出具的《道路交通事故担保书》中约定的被担保人为宋贵宾和杨洪光，宋贵宾非本案当事人，而杨洪光根据上述认定又不应承担赔偿责任，因此，上诉人主张被上诉人丁光诚承担连带赔偿责任，本院亦不予支持。关于焦点3，该会诊费系上诉人在济宁医学院附属医院住院期间根据上诉人病情诊断的需要，会诊肺部病变而花费的费用，且有上诉人当时住院的科室出具的证明。而根据泰安协和司法鉴定所泰协司法鉴定所（2012）临鉴字第205号司法鉴定意见书的结论，上诉人因本次事故伤后长期卧床休养，形成肺栓塞，符合疾病发生、发展的演变过程，在时间上存在着连续性，与本次交通事故造成的损伤之间存在因果关系，因此，对该费用应予认定，即应由被上诉人予以赔偿。关于焦点4，上诉人因本案交通事故致骨盆骨折，长期卧床，因长期插导尿管致尿路感染，符合其病情发展的客观规律，上诉人的尿路感染疾病应与本案交通事故存在间接因果关系，其相关损失亦应由被上诉人刘远成予以赔偿。另外，关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。而根据《济宁市市直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条的规定，出差人员的伙食补助标准为每人每天市外50元，市内30元，上诉人主张按照20元／天计算在上述标准之内，依法应予支持。一审法院按照10元／天计算欠妥，依法应予纠正。对于残疾赔偿金，上诉人主张一审对赔偿年限认定错误，主张按照5年计算，经审查，该主张成立，本院予以确认。综上，被上诉人刘远成应赔偿上诉人高美英医疗费80111.09元（7995.92元＋（67472.70元＋18元＋2000元）×95%＋6099元］、护理费人民币5095.42元（22792元÷365天×20天＋22792元÷365天×48天×95%＋22792元÷365天×16天）、住院伙食补助费人民币1632元（20元／天×20天＋20元／天×48天×95%＋20元／天×16天）、营养费人民币1224元（15元／天×20天＋15元／天×48天×95%＋15元／天×16天）、残疾赔偿金人民币4171元（8342元／年×5年×10%）、精神损害抚慰金人民币1000元，交通费人民币630元，共计人民币93863.51元。被上诉人刘远成已支付的医疗费38875.92元、生活费用900元应从扣除。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持梁山县人民法院（2012）梁民初字第553号民事判决第二、三项；二、变更梁山县人民法院（2012）梁民初字第553号民事判决第一项为：被上诉人刘远成于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人高美英医疗费等各项损失54087.59元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2258元，由上诉人高美英负担负担1106元，被上诉人刘远成负担1152元；二审案件受理费2258元，由上诉人高美英负担负担1106元，被上诉人刘远成负担1152元。本判决为终审判决。审 判 长  周英杰代理审判员  史海洋代理审判员  吕玉宝二〇一三年九月十六日书 记 员  刘纯子