陕西省咸阳市渭城区人民法院民事判决书                   （2021）陕0404民初1880号 原告：陕西天保实业集团有限公司，住所地陕西省西咸新区秦汉新城周陵街道办迎宾大道北段王府井赛特奥莱对面往北200米。统一社会信用代码：91610131MA6TXQY60U。法定代表人：陈**芳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：尹满萍，陕西玖标律师事务所律师。被告：陕西艾特实业有限公司，住所地陕西省西安市高新区唐延路1号旺座国际城第1幢4单元4层402号（门牌号D502号）。统一社会信用代码：91610131MA6TXWG2XY。法定代表人：张佳鹏。被告：何玉平，男，汉族。原告陕西天保实业集团有限公司（以下简称天保公司）诉被告陕西艾特实业有限公司（以下简称艾特公司）、何玉平委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天保公司的委托诉讼代理人尹满萍、被告何玉平到庭参加了诉讼，被告艾特公司经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告天保公司向本院提出诉讼请求：1.解除天保公司与艾特公司于2019年5月6日签订的《企业资质代理申报协议》。2.判令艾特公司向天保公司退还已支付的代理费70000元及资金占用费（以70000元为基数，自2019年7月13日起至付清之日止，按日1‰计算）。3.判令何玉平对第二项诉讼请求承担连带责任。事实与理由：天保公司与艾特公司、何玉平于2019年5月6日签订了《企业资质代理申报协议书》。根据协议约定，天保公司将预拌混凝土专业承包不分等级（含立项、环评）+安全许可证的相关事项委托艾特公司代理办理，代理费用总额为26万元，分四次支付；在签署本协议时支付第一次代理费8万元，在立项批文及环评批复文件下来时支付第二次代理费6.5万元，在预拌混凝土资质领取证书后支付第三次代理费6.5万元，在领取安全生产许可证时付清尾款5万元。根据协议第五条，艾特公司应在2019年7月7日前完成所有代理事项。该协议签订生效后，天保公司于2019年5月7日向艾特公司转账支付代理费8万元，但截止2020年3月31日，艾特公司未将立项批文及环评批复文件办理下来。经多次催促无果，艾特公司同意解除双方于2019年5月6日签订的《企业资质代理申报协议书》分期退还天保公司的代理费。2020年8月5日，艾特公司通过其原法定代表人原腾飞个人账户向天保公司总经理郑尔忠账户退还代理费10000元。后经多次催要，艾特公司仍未将剩余代理费70000元退还给天保公司。何玉平作为担保人对上述款项应承担连带支付责任。为维护自身合法权益，故天保公司起诉至法院。被告艾特公司未到庭，亦未提交答辩状。被告何玉平辩称，一、何玉平曾是艾特公司的员工，后于2020年3月从该公司离职。何玉平在《企业资质代理申报协议书》签字属于职务行为，代理费也未进入何玉平的账户，何玉平不应承担连带责任。二、天保公司关于协议签订的陈述属实，也按照协议向艾特公司支付了80000元，立项批文和环评批复确实没有办下来。当事人围绕诉讼请求提交了证据，艾特公司、何玉平未提交证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对天保公司提交的证据，本院认定如下：天保公司提交的证据内容真实、来源合法，与本案具有关联性，可以相互印证，故均作为认定案件事实的依据。根据有效证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：天保公司（甲方）与艾特公司（乙方）于2019年5月6日签订了《企业资质代理申报协议书》，甲方将预拌混凝土专业承包不分等级（含立项、环评）+安全许可证的相关事项委托乙方代理办理。双方约定代理费用总额为26万元，由甲方在签署本协议时第一次支付代理费8万元，在立项批文及环评批复文件出来时第二次支付代理费6.5万元，在预拌混凝土资质领取证书后第三次支付代理费6.5万元，在领取安全生产许可证时付清尾款5万元；乙方完成甲方委托代理申报事务（预拌混凝土专业承包资质）的截止期限2019年7月7日，以乙方收到甲方第一笔费用之日作为代理期限起算时间；因乙方原因未按照合同约定取得资质证书、立项批文、环评批复、安全许可证，乙方应无条件退还甲方已支付的全部代理费用，办理期间所花费的所有费用由乙方承担；证书未在约定时间内取得资质证书、立项批文、环评批复、安全许可证，乙方应在截止日期之日起5天内全额退还甲方已经支付的全部代理费用，每逾期一日支付甲方日1‰的资金占用费；担保人承担连带保证，担保范围为乙方的义务和责任。何玉平在该协议书的担保人一栏签名。天保公司于2019年5月7日向艾特公司转账支付8万元企业资质代理费。2020年5月，天保公司曾将艾特公司、何玉平起诉至本院，要求退还80000元代理费及资金占用费。后天保公司申请撤回起诉，本院于2020年7月7日作出（2020）陕0404民初2236号民事裁定，予以准许。2020年8月5日，艾特公司法定代表人原腾飞向天保公司退还10000元。2020年11月20日，艾特公司的法定代表人由原腾飞变更为张佳鹏。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，天保公司与艾特公司约定完成代理申报事务的期限为2019年7月7日，如未在约定时间内取得资质证书、立项批文、环评批复、安全许可证，艾特公司应在截止日期之日起5天内全额退还天保公司已经支付的全部代理费用，该约定将导致的后果是合同履行的终止和恢复原状，属于合同解除的法律效果，应系对约定解除权的约定，现艾特公司并未完成约定的义务，故本院对天保公司解除合同及退还代理费用的诉讼请求予以支持。因艾特公司时任法定代表人已退还10000元，故艾特公司需向天保公司退还70000元。关于利息，协议约定截止日期之日起5天内全额退还，每逾期一日支付日1‰的资金占用费，故从2019年7月13日开始计算资金占用费，艾特公司迟延退款对天保公司所造成损失应当是参照法定利率计算的利息损失，协议约定的每日1‰确实过分高于所造成的损失，本院予以适当减少，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍进行计算。天保公司要求何玉平承担连带保证责任，担保法第二十六条之规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，本案中的协议未约定保证期间，但约定了退款的履行期限即2019年7月12日之前，故天保公司于2020年5月起诉时已经超过保证期间，应免除何玉平的保证责任。艾特公司经传票传唤未到庭，本院可以缺席判决，由此产生的法律后果由其自行承担。民法典虽已自2021年1月1日起施行，但本案属于民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百七十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、陕西艾特实业有限公司于本判决生效后十日内向陕西天保实业集团有限公司返还70000元及利息（以70000元为基数，自2019年7月13日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）。二、驳回陕西天保实业集团有限公司对何永平的诉讼请求。四、驳回陕西天保实业集团有限公司的其他诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2400元，减半收取计1200元，保全费1045元，由陕西艾特实业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                                 审  判  员  牛传旺                             二〇二一年七月十四日                          书  记  员  马  娅       附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第六十一条 依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。    法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。    法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百七十四条 法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《中华人民共和国担保法》第二十六条 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。  在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条 买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。  买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。  买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。  买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条  民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。  民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。  民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。