北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2013）西民初字第16695号原告北京金开利德国际服装市场有限公司，住所地北京市西城区西直门外大街公交枢纽大楼**。法定代表人童品华，董事长。委托代理人张永军，北京市博金律师事务所律师。被告汪宗军，男，1978年10月2日出生。委托代理人张卫华，北京市光明律师事务所律师。原告北京金开利德国际服装市场有限公司与被告汪宗军劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员杨桂林独任审判，公开开庭进行了审理。本案原告北京金开利德国际服装市场有限公司之委托代理人张永军，被告汪宗军及其委托代理人张卫华到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告北京金开利德国际服装市场有限公司诉称，原告与被告劳动争议一案，原告不服北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出的京西劳仲字（2012）第3553号裁决书，依法向法院起诉。被告应当对其主张的加班事实承担举证责任，但被告没有证据证明其存在加班。根据相关规定，用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已经支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资不低于当地最低工资标准。原告有证据证明工作期间有休息吃饭的时间。原告已经向被告支付了加班工资，支付的工资符合法律规定，故原告没有拖欠被告加班费，被告的主张没有法律依据。诉讼请求：1、原告无需向被告支付2006年1月至2008年12月加班费15264元；原告无需向被告支付2004年12月至2006年12月养老和失业保险补偿2484元；3、本案诉讼费由被告承担。被告汪宗军辩称，被告在仲裁期间有证据证明被告存在加班，相关判例也支持了类似情况关于加班的要求，关于原告的第二项诉讼请求被告也得到了仲裁委的支持。不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。经审理查明：被告系原告单位员工，其户口性质为外埠农业户籍。原、被告双方于2005年12月29日签订劳动合同，合同期限为一年，自2006年1月1日起至2006年12月31日止。合同约定被告担任仓库保管等职务，月工资为1200元，浮动工资200元，共计1400元，原告发放工资为每月10日；被告每日工作时间8小时，每周工作6天，休息一天（轮休），如遇休息日及法定休假日原告安排被告加班，按有关规定增发加班费；原、被告双方关于社会保险方面约定，自愿不参社会保险。2008年12月24日双方签订为期3年的劳动合同，期限自2009年1月1日至2011年12月31日止，被告担任维修组主管，月工资2000元，被告工作时间每周累计不超过40小时，每周休息一天（轮休）；该合同履行期间，原、被告双方分别于2010年8月23日，2011年6月8日签订固定期限劳动合同，最后一份合同终止时间为2011年12月31日。2008年12月1日，原告公司制定关于员工工作时间和年休的规定，该规定写明公司对参与市场一线管理员工实行错位上、下班制度，第一批人员上午6时上班至下午14时下班，中途用餐时各部门安排人员轮流休息一个半小时，第二批人员上午9时上班至下午17时下班，中途午餐时各部门安排人员轮流休息一个半小时。由于员工实行错位上、下班制，每周工作时间累计不超过40小时，公司实行每周轮休一天制之规定。被告于2008年12月24日签收该规定。2011年10月27日，被告因骨折停止工作，原告将被告劳动合同期限顺延至医疗期满。2012年5月16日，原告与被告终止了劳动合同，并支付了终止劳动合同经济补偿金12925元。被告主张2002年12月入职，原告对此不予认可，主张被告2004年12月入职，被告未能就入职时间提供充分证据予以证明。2007年1月开始，原告为被告缴纳社会保险。被告提供了2006年12月29日签订的劳动合同复印件，期限为2007年1月1日至2008年12月31日，原告对该复印件真实性不予认可，庭审中双方认可2007年双方签订了劳动合同，但均未向法院提供该合同原件。另查，被告曾就其与原告的劳动争议向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：支付2006年1月至2008年12月平日延时加班费15264元；支付解除劳动合同经济补偿金50000元；要求原告与被告签订无固定期限劳动合同；支付2011年度年终奖3200元；支付2010年5月至2012年5月15日带薪年休假工资5000元；支付2004年1月至2007年1月养老、失业保险损失14400元。2013年7月5日该委作出京西劳仲字（2012）第3553号裁决书，裁决原告支付被告2006年1月至2008年12月加班费差额15264元；原告支付被告2004年12月至2006年12月养老和失业保险补偿2484元；原告与被告恢复劳动关系，签订无固定期限劳动合同；驳回被告的其他申请请求。裁决后原告不服该裁决，于法定期限内诉至本院。被告未对裁决提起诉讼，答辩时表示同意仲裁裁决。上述事实有当事人陈述、仲裁裁决书、劳动合同、劳动合同终止通知书、工作时间和年休的规定、户口簿等证据材料在案佐证。本院认为：关于原告是否应当支付被告加班费问题，根据双方2005年12月29日签订劳动合同，合同期限自2006年1月1日起至2006年12月31日止，被告每日工作时间8小时，每周工作6天，休息一天（轮休）。故被告确实存在休息日加班情况，故原告应当按照月工资1400元的标准支付被告2006年1月1日起至2006年12月31日止的休息日加班费，经计算为6694.25元。对于其他期间加班拖欠加班费的情况，劳动者对此负有举证责任，被告提交的劳动合同复印件原告不予认可，且被告无其他证据证明其加班情况，故本院认为对于其他期间的加班费原告未有充分证据予以证明，不予支持。原告关于工资中已经包含加班费，已经足额支付被告加班费的主张无事实依据，故本院不予采信。关于原告是否应当支付被告养老和失业保险补偿的问题。用人单位和劳动者有依法参加社会保险的义务，不得约定排除，故原告作为用人单位应当为被告缴纳社会保险，现原告未为被告缴纳2004年12月至2006年12月期间的养老和失业保险，故应当支付被告上述期间养老和失业保险补偿，仲裁裁决数额未超过相关标准，被告答辩表示同意仲裁裁决，故本院以仲裁裁决数额为准。对仲裁裁决原告与被告恢复劳动关系、签订无固定期限劳动合同一项，不存在明显违法或显示公平的情况，原、被告双方均未对此提出异议，故本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条之规定判决如下：一、本判决生效后七日内，原告北京金开利德国际服装市场有限公司支付被告汪宗军二〇〇六年一月至二〇〇六年十二月加班费六千六百九十四元二角五分；二、本判决生效后七日内，原告北京金开利德国际服装市场有限公司支付被告汪宗军二〇〇四年十二月至二〇〇六年十二月未缴纳养老保险的补偿金和未缴纳失业保险的生活补助共计二千四百八十四元；三、本判决生效后七日内，原告北京金开利德国际服装市场有限公司与被告汪宗军恢复劳动关系，签订无固定期限劳动合同；四、驳回原告北京金开利德国际服装市场有限公司的其他诉讼请求。如原告北京金开利德国际服装市场有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告北京金开利德国际服装市场有限公司负担五元（已交纳），被告汪宗军负担五元（本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状二份，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期届满后七日内，仍未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。代理审判员  杨桂林二〇一三年九月十七日书 记 员  周凯雯