西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2021）陕0104民初375号原告:蔺孝龙，男，1971年2月22日生，汉族，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人:陈汉,陕西永嘉信律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨璐瑞,陕西永嘉信律师事务所（实习）律师。被告:西安伟盛劳务建筑有限公司,住所地:陕西省西咸新区房XX。法定代表人:付影,系执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:屈振东,陕西云德律师事务所律师。被告:闻斌仁，男，1963年5月1日出生，汉族，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人:班昌贵,陕西丰东律师事务所律师。委托诉讼代理人:黄跃东,陕西丰东律师事务所律师。原告蔺孝龙与被告西安伟盛劳务建筑有限公司(以下简称“伟盛公司”)、闻斌仁提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2021年1月5日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行审理。原告蔺孝龙的委托诉讼代理人陈汉、杨璐瑞,被告伟盛公司的委托诉讼代理人屈振东、被告闻斌仁的委托诉讼代理人班昌贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔺孝龙向本院提出诉讼请求:1.判令被告赔偿原告后续治疗费10000元、误工费54000元、护理费9563元、营养费2700元、住院伙食补助费1600元和交通费1000元,合计78863元;2.本案诉讼费和鉴定费由被告承担。事实和理由:2019年11月14日,被告伟盛公司与闻斌仁签订《基坑支护施工劳务承包合同》（以下简称《劳务承包合同》）,由闻斌仁承包伟盛公司位于西安XX街西侧,北邻振华路,西临振华南路工程,工程名称:标牌市场及周边棚户区改造DK-1地下车库基坑支护及降水工程,工程内容:桩间挂网喷面、土钉墙、锚索、腰梁施工。后闻斌仁联系原告蔺孝龙前往该项目所在地从事换小黄钻钻杆工作,约定每日劳务费300元。2019年12月1日,原告在项目工地工作期间,不慎被大扳手砸伤,造成原告右腿严重受伤。事故发生后,被告闻斌仁安排人员将原告送往西安市红会医院救治。经诊断为:1.右胫腓骨开放性骨折;2.右胫骨平台骨折;3.右侧小腿背部肌间静脉血栓形成。原告出院后至今仍未痊愈,后续仍需进行康复训练。原告认为,其与闻斌仁之间存在雇佣法律关系,在雇佣活动期间所受的伤害,雇主负有法定赔偿义务。被告伟盛公司明知闻斌仁不具备相应的资质及安全生产条件,仍将工程分包给闻斌仁,故被告伟盛公司应承担连带赔偿责任。原告为维护自己的合法权益,故诉至法院,请求判如所请。被告伟盛公司辩称,其公司与闻斌仁签订了《劳务承包合同》,将案涉工程部分劳务发包给闻斌仁,并约定闻斌仁对其雇用人员的安全自行负责。闻斌仁雇佣蔺孝龙从事劳务工作。蔺孝龙工作接受闻斌仁日常管理及工作安排,其劳动报酬由闻斌仁支付。蔺孝龙受伤后,闻斌仁、伟盛劳务公司与蔺孝龙就赔偿问题多次协商未果。关于蔺孝龙的诉讼请求,蔺孝龙在住院期间及出院后,闻斌仁安排人员陪护,蔺孝龙无住院伙食补助费、护理费、营养费的损失。蔺孝龙事发时从事的是建设工程劳务,建议参照“2019年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资”中建筑业 的平均工资44675元/年确定误工费标准。蔺孝龙对伤残等级进行鉴定,扩大了损失,应分担部分鉴定费用。综上所述,其公司与蔺孝龙无劳务关系,闻斌仁雇佣的工人受伤,应由闻斌仁承担赔偿责任。蔺孝龙作为成年人,存在严重违规操作,未尽到注意义务,对其受伤应自负相应的责任（以40%为宜）。被告闻斌仁辩称,其与原告蔺孝龙存在劳务关系属实,原告在提供劳务过程中未尽安全义务导致事故发生,其个人存在过错,应承担30%的比例。关于原告主张的各项赔偿请求,其对后续治疗费没有异议,对误工期限无异议,但原告主张每日误工费300元标准过高,其主张的300元系工作日工资,误工期限不限于工作日,请求法院酌情认定原告的合理误工费。其已支出了护理费、伙食费和营养费,交通费请求法院酌情确定。原告受伤后,其曾垫付医疗费98545.99元和住院期间护理费3000元,请求法院一并处理。本院经审理认定事实如下:2019年11月12日,被告伟盛公司与闻斌仁签订《劳务承包合同》,约定将位于西安市XX街西侧、北邻振华路、南邻振华南路的标牌市场及周边棚户区改造DK-1地下车库基坑支护及降水工程中的部分劳务分包给闻斌仁进行施工。2019年11月14日,闻斌仁安排蔺孝龙在该工地负责给施工机械小黄钻更换钻头钻杆。2019年12月1日,原告在上班期间,施工机械小黄钻在施工时其前面的挡板脱落飞转将原告右腿砸伤。原告受伤后,被送至西安市红会医院住院治疗,经诊断为:右胫腓骨开放性骨折、右胫骨平台骨折、右侧小腿背部肌间静脉血栓形成。原告在该医院住院治疗15天。原告受伤后治疗期间,花费各项医疗费共计98545.99元,均由闻斌仁垫付。原告住院治疗期间,被告闻斌仁聘请护工对蔺孝龙进行护理,花费护理费3000元。本案审理过程中,原告蔺孝龙申请对其身体损伤进行司法鉴定。西北政法大学司法鉴定中心接受本院委托进行鉴定,于2021年3月12日出具《司法鉴定意见书》,鉴定意见为;1.被鉴定人蔺孝龙的损伤不构成伤残;2.被鉴定人蔺孝龙后续需择期行内固定物取出术,后续医疗费评估为10000元;3.被鉴定人蔺孝龙误工期限评定为180日,护理期限评定为90日,营养期限评定为90日。原告蔺孝龙为此垫付鉴定费2280元。本院认为,公民的身体健康权应受法律保护。原告蔺孝龙系接受被告闻斌仁的安排到案涉工地提供劳务,闻斌仁作为接受劳务一方,负有安全管理的义务。原告蔺孝龙作为提供劳务一方,其在工作期间负有注意自身安全的义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定,被告闻斌仁作为接受劳务一方,未能尽到安全管理义务,导致蔺孝龙在工作期间被施工机械脱落的零件砸伤,闻斌仁对此负有过错;原告蔺孝龙并非施工机械的操作人员,其在上班期间理应注意自身安全,与正在工作的施工机械保持足够的安全距离,但原告未能尽到合理注意义务,其对损害结果的发生亦有一定过错。本院根据双方的过错程度及原因力大小,酌情认定被告闻斌仁对原告受伤产生的各项损失承担90%的赔偿责任。被告伟盛公司将案涉工程部分劳务分包给不具备劳务施工资质的闻斌仁个人,应与闻斌仁承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿请求,本院评析如下:1.后续治疗费。经鉴定原告受伤后需择期取出内固定,后续治疗费评估为10000元,本院对此予以支持;2.住院伙食补助费。原告住院期间由闻斌仁负责提供饮食,其再主张住院期间的伙食补助费没有事实依据,本院对此不予支持;3.营养费。经鉴定原告受伤后需要加强营养,营养期限评定为90日,营养费以每日30元标准计算,应为2700元;4.交通费。庭审中,原告并未举证证明其交通费的实际支出情况,根据原告就医的地点、时间、次数等因素,本院认为原告主张的交通费1000元金额过高,本院酌情支持500元;5.误工费。庭审中,原告未能举证证明其有固定收入,亦未证明其最近三年的平均收入状况,本院参照上一年度陕西省私营单位建筑业就业人员年平均工资48847元标准计算原告的误工费。经鉴定原告的误工期限为180日,误工费应为24088.93元;6.护理费。原告参照上一年度陕西省XX镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资38785元标准计算护理费,符合其实际损失情况,本院对此予以支持。经鉴定原告的护理期限为90日,扣除其住院期间由护工护理的15天后,其余75天的护理费应为7969.52元;7.鉴定费。原告花费的鉴定费2280元,属于其实际损失,本院予以支持。以上各项损失合计47538.45元。故被告闻斌仁和伟盛公司应连带赔偿原告蔺孝龙上述损失的90%即42784.6元。关于被告闻斌仁为原告垫付的医疗费98545.99元和护理费3000元,参照上述责任比例,其中的10%即医疗费9854.6元和护理费300元应由原告蔺孝龙承担。原、被告各自应承担的损失可以相互抵销,抵销后,被告闻斌仁和伟盛公司实际应赔偿原告蔺孝龙营养费1575.4元、交通费450元、误工费21680元、护理费6872.57元和鉴定费2052元,合计32629.97元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条之规定,判决如下:一、本判决生效后十日内,被告闻斌仁和西安伟盛劳务建筑有限公司连带赔偿原告蔺孝龙营养费1575.4元、交通费450元、误工费21680元、护理费6872.57元和鉴定费2052元,合计32629.97元;二、驳回原告蔺孝龙其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息,包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息,一般债务利息根据本判决确定的方法计算;加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案诉讼费1828元（原告已预交）,本院减半后收取914元,由被告闻斌仁和西安伟盛劳务建筑有限公司共同承担830元,由原告蔺孝龙承担84元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。审    判    员    赵兴华 二○二一年七月二十二日 书    记    员    邓雪珊1