山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）威民一终字第227号上诉人（原审原告、反诉被告）张瑶，女，1984年12月3日出生，汉族。委托代理人林乐娟，1957年5月20日出生，汉族。委托代理人李德全，黑龙江正旗律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）于金娥，女，1968年11月13日出生，汉族。委托代理人徐枫，威海环翠光明法律服务所法律工作者。上诉人张瑶因身体权、健康权纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2010）威高民初字第989号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，被告系威海火炬高技术产业开发区华田市场顺益小吃部业主，2010年8月19日晚，原告到小吃部就餐时，因对饭菜质量有异议与被告发生争执，后互相厮打，双方均受伤，当晚，原告到威海市立医院高区分院就诊，花销CT费280元及注射费5元；后原告又到威海市立医院治疗两天，花销医疗费1529.56元；同年8月21曰，原告到威海市中医院住院治疗20天，至同年9月10日出院，共花销医疗费4301.71元，出院时该医院医生建议原告休息一周；以上医疗费共计6116.27元。同年9月14日，原告支出因厮打致眼镜被损坏的配眼镜费用260元。同年9月17日，原告复查时，医生建议休息3天。原告的工作单位威海金达通信工程有限公司出具证明证实原告自2010年8月20日至2010年10月7日因伤住院，扣减原告固定工资及绩效工资1300元。原告住院共计22天，住院伙食补助费为660元。原告住院期间由其母林乐娟（居住于威海经济技术开发区崮山镇皂埠村二街8号）护理，按照2010年山东省上年度城镇居民人均可支配收入19946元计算护理费为1202元。被告于事发当晚亦到威海市立医院西院区门诊治疗，其伤情被诊断为鼻外伤、鼻骨骨折，在该院及个人诊所等共花销医疗费2349.15元。经威海市公安局火炬高技术产业开发区分局田和派出所委托鉴定，原、被告均为轻微伤，各支出鉴定费450元。同年12月27日，原告诉至原审法院，要求被告赔偿其医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费及配眼镜费合计10733.77元。被告反诉要求原告赔偿其医疗费、误工费、法医鉴定费、残疾赔偿金、护理费、后续治疗费即瘢痕修复费用、交通费及精神损害抚慰金合计47438.15元。原审诉讼中，原告提交个人诊所清创缝合费收据100元、在威海市中医院复印费收据14元及银行卡挂失费10元，经质证，被告以清创缝合费收据未标明日期且非正式发票，复印费及银行卡挂失费与本案无关为由不予认可。原告主张事发当晚，原告之母从崮山镇打车到威海市立医院，花销交通费50元，又打车到威海市公安局火炬高技术产业开发区分局田和派出所花销交通费15元，然后打车回到医院花销交通费15元，原告之父生病，母亲打车回家花销交通费50元，从市立医院转院到中医院打车花销10元，住院期间原告之母从家到医院乘坐公交车多次往返（每次往返7元），有车票为凭，合计花销交通费500元，被告不予认可。原审诉讼中，经被告申请，原审法院委托山东永鼎司法鉴定中心对原告之护理期限、被告伤情是否构成伤残、被告休治及护理期限及被告后续治疗费进行了鉴定，结论为：原告住院期间需1人陪护；被告之伤构成十级伤残、休治时间为1个月、需1人陪护1周，面部疤痕后续治疗费约2000元。被告为此支出鉴定费1900元。根据该鉴定结论，被告于2O1O年8月19日至9月19日的合理期间内在威海市立医院休治期间所支出的医疗费232.25元为合理费用；被告提交了威海火炬高技术产业开发区田和街道办事处田村社区居民委员会出具内容为被告自l991年12月15日在社区居住至今的证明，故按照2010年山东省城镇居民人均可支配收入19946元计算被告之残疾赔偿金为39892元、误工费1662元；被告治疗期间由其夫护理，其护理费为382元；被告主张事发当晚到医院来回打车及复诊、办理鉴定事宜等共支出出租车费80元，原告不予认可。另查，原审法院调取威海市公安局火炬高技术产业开发区分局田和派出所的询问笔录，原告在笔录中陈述：原告吃饭时因对饭菜质量不满，提出异议，被告置之不理，原告将菜扣在桌上、倒在地上，被告看见原告倒菜，就捡起几块里脊扔在原告脸上，双方发生争执、继而厮打，被告饭店的服务人员亦上前参与撕扯，被告击打其头部，但原告认为其头部受伤出血系该饭店男服务员殴打所致，离开时将钱包和手机落在小吃部的餐桌上。被告在笔录中陈述：被告看见原告倒菜时，上前拿起一块里脊肉时不小心掉到原告身上，原告遂拎起一个盘子砸在被告鼻梁上，被告接着也拿起一个盘子砸在原告头部，后双方厮打在一起，几分钟后，双方被人拉开，与原告同行的女青年陪同原告到附近诊所包扎，被告的鼻梁疼痛出血。当天陪同原告吃饭的证人宋某证实：原告因饭菜质量不好扔菜时，与被告发生争执，被告将里脊扔在原告脸上，二人厮打，约有三个男子参与厮打原告，有一个约50多岁的男子拿了一个酒瓶打在原告头上，原告的头部出血。被告饭店服务员周雨、王俊广、田万伟等证实：原告拿盘子砸在被告脸上。原审法院认定以上事实，有双方当事人陈述、鉴定报告、询问笔录等在案为凭。原审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵犯公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等。本案中，原、被告因饭菜质量问题发生争执，继而相互厮打，致双方受伤，原、被告对纠纷的发生均有过错，应各自赔偿对方的合理损失。医疗费应以医院有效单据为准，原告主张医疗费6111.27元及被告主张的医疗费232.25元有有效单据为证，予以认定，原、被告提供的其他非正式发票或治疗范围外的单据不予认定。原告提交相关诊所出具的清创缝合费收据（100元），虽未载明出具时间，但被告陈述当晚曾陪同原告到附近诊所包扎伤口，故对原告该损失予以认定。原告在威海市中医院花销的复印费14元，有收据为证，系为复印病历而支出的合理费用，予以认定。原告主张银行卡挂失费10元及配眼镜费用260元，未提交有效证据证实该两项损失系被告侵权行为造成，且原告在询问笔录未对此予以陈述，该两项损失不予认定。因原、被告伤情较轻，治疗期间均无需乘坐出租车，但原告之母夜间打车到医院及往返派出所的出租车费80元应予认定，原告出院及复查两次的交通费应按公交车费用计算，即原告从家到医院往返公交车费7元，原告及其母仅需交通费35元，故原告之交通费总计为115元；被告主张的交通费均为出租车费，不予认定。原告对涉案鉴定报告虽有异议，但无有效反驳证据证实，该鉴定报告应作为有效证据予以采纳。被告参照其鉴定结论要求原告赔偿其残疾赔偿金、误工费、护理费及后续治疗费，合理正当，予以支持。因被告伤势较轻，其精神损害程度并不严重，且被告对纠纷的发生亦有过错，故被告之精神损害抚慰金请求不予支持。对原、被告其他损失的合理部分，予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、被告于金娥赔偿原告张瑶医疗费6111.27元、清创缝合费100元、复印费14元、误工费1300元、护理费1202元、住院伙食补助费660元、交通费115元、鉴定费450元，以上共计9952．27元；二、原告张瑶赔偿被告于金娥医疗费232．25元、残疾赔偿金39892元、误工费1662元、护理费382元，鉴定费450元、后续治疗费2000元，以上共计44618.25元；上述一至二项兑除后，原告应赔偿被告34665.98元，于判决生效后十日内履行。如果原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62元，被告承担50元，原告承担12元；反诉案件受理费466元，鉴定费1900元，均由原告承担。宣判后，上诉人张瑶不服原审法院判决，向本院提起上诉称，上诉人、被上诉人对纠纷的发生均有过错，应负同等责任，对各自损失应各自承担50%，此外，被上诉人对引发本次纠纷有引起过错，亦应减轻上诉人的赔偿责任；被上诉人之伤情不构成伤残，应重新鉴定。故请求撤销原判，依法改判。被上诉人于金娥答辩称，原判正确，请求维持。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案是否适用过失相抵及被上诉人之伤情是否构成伤残系本案争议的焦点。本案中，上诉人在被上诉人饭店就餐过程中因饭菜质量问题与被上诉人发生纠纷，纠纷发生后，双方均未能保持冷静和克制，亦未能通过正当渠道解决纠纷，而系相互争吵继而相互厮打，导致矛盾激化，并致损害后果发生，故上诉人、被上诉人对该纠纷的发生均有过错，该互相殴打行为均不具有合法性，应对各自的侵权行为而给对方造成的人身和财产损害承担完全赔偿责任。上诉人主张被上诉人对纠纷的发生有引起过错、应减轻其赔偿责任及应按照过错均担损失，理由不当，本院不予采纳。山东永鼎司法鉴定中心出具的鉴定意见，对被上诉人伤残等级的鉴定意见客观有据，上诉人对此虽有异议，但未提供充足有效的反驳证据，亦未有证据证实该鉴定意见在实体或程序上存在瑕疵，其要求重新鉴定，不符合重新鉴定的法定条件，本院不予照准。综上，上诉人上诉请求，证据不足，理由不当，本院不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费62元，由上诉人张瑶承担。本判决为终审判决。审 判 长  于大海代理审判员  金永祥代理审判员  潘 慧二〇一三年六月二十一日书 记 员  丁真真