北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0108民初39679号原告：朱爱欣，女，1970年10月29日出生，汉族，住所地天津市河西区。委托诉讼代理人：张聚勇，男，朱爱欣之夫。被告：北京优胜辉煌教育科技有限公司，住所地北京市海淀区上地十街1号楼6层603-1。法定代表人：唐芳琼。原告朱爱欣与北京优胜辉煌教育科技有限公司（以下简称优胜公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱爱欣委托诉讼代理人张聚勇到庭参加诉讼。被告优胜公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现缺席审理终结。朱爱欣向本院提出诉讼请求：1.判令优胜公司返还合同履行保证金20000元；2.优胜公司返还2016年4月25日至2017年11月1日优胜公司不具备特许经营特许人资格期间收取的品牌使用费172734.72元；3.优胜公司赔偿2017年11月1日前优胜公司不具备特许经营特许人资格期间，优胜公司在给朱爱欣托管经营造成的实际损失502564.74元；4.诉讼费由优胜公司承担。事实和理由：2016年4月25日，朱爱欣与优胜公司签订了《定金协议》《优胜派综合素养培育中心加盟协议》、《校区分成托管经营合作协议》、《优胜派综合素养培育中心建校综合咨询管理服务协议》。加盟期限四年，自2016年4月25日至2020年4月24日；签订合同后，朱爱欣共计向优胜公司汇款600000元，优胜公司向朱爱欣开具了收据五张。朱爱欣在优胜公司要求下注册天津佳道教育咨询有限公司（以下简称佳道公司）作为主体进行经营，并通过三方协议将加盟协议中主体由朱爱欣变更为佳道公司。根据托管协议约定由优胜公司进行校区托管经营，并按照月度现金流盈余额51%收取托管经营服务费，若出现亏损，优胜公司承担51%的亏损额，朱爱欣不可干涉优胜公司经营管理。后优胜公司牵头由北京弘智昊远教育科技有限公司（以下简称弘智公司）收购朱爱欣2017年12月1日至加盟截止日期所付的加盟费及朱爱欣现有校区的场地和现有装修的所有物品。2017年12月15日，朱爱欣、优胜公司及弘智公司签订《资产收购协议》，并通过三方协议将加盟协议主体由佳道公司变更为弘智公司，自此双方签订的加盟合同及附加合同正式解除，原加盟合同中履约保证金20000元应返还朱爱欣。且在加盟期间优胜公司并未注册“优胜派”商标，该项目也未经特许经营备案，不符合“两店一年”规定，给朱爱欣造成了巨大损失，故诉至法院。优胜公司未提交答辩意见和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日，优胜公司与朱爱欣签署《定金协议》、《优胜派综合素养培育中心加盟协议》、《校区分成托管经营合作协议》、《优胜派综合素养培育中心建校综合咨询管理服务协议》，合同期限均为2016年4月25日至2020年4月24日，约定朱爱欣加盟优胜派综合素养培育中心项目，并将朱爱欣开设的中心日常运营交由优胜公司进行托管经营管理，双方每月核算一次中心经营现金流盈余，朱爱欣按照月度现金流盈余额的51%，向优胜公司缴纳托管经营服务费的押金，押金每月累积，如出现月度可分配的现金流为负，则优胜公司从押金中退还朱爱欣相应余额。签订合同后，朱爱欣向优胜公司支付相应费用共计600000元，优胜公司向其开具了收据，其中加盟定金200000元、品牌使用费256400元、合同履行保证金20000元、建校综合咨询管理服务费120000元、运营管理服务系统开通费3600元。2017年1月6日，优胜公司申请注册“优胜派”商标，涉及商品与服务包括：演出；提供体育设施；为艺术家提供模特服务；学校（教育）；教学；培训；安排和组织培训班；出借书籍的图书馆；书籍出版等。2017年3月15日，朱爱欣注册佳道公司。同日，优胜公司（甲方）、朱爱欣（乙方）和佳道公司(丙方)签订主体变更协议，约定甲、乙双方于2016年4月25日签订的《北京优胜辉煌教育科技有限公司特许加盟合同书》中的乙方主体朱爱欣变更为本协议丙方佳道公司。自本协议生效之日起，《北京优胜辉煌教育科技有限公司特许加盟合同书》的主体变更为甲方优胜公司和丙方佳道公司，即由本协议丙方代替本协议乙方承担上述合同的全部权利义务。2017年4月27日，朱爱欣与佳道公司及案外人张大庆、天津立晶商务信息咨询服务有限公司共同致函优胜公司，称政府相关部门对“优胜派”logo裁定为“该商标还在审批核准期间，不能用于注册商标授权招商加盟者使用”。国家工商总局商标局2016年6月29日才正式受理贵司“优胜派”商标注册申请，根据国务院及商务部相关特许经营法规，贵司在不拥有“优胜派”注册商标，不具备特许人的条件下，违反法律、行政法规的强制性规定开展“优胜派”特许经营活动，因此我方对贵司开展的“优胜派”特许经营合法性提出质疑！2017年10月29日，国家工商行政管理总局商标局下发“优胜派”商标部分驳回通知书，内容为：一、初步审定在41类“学校（教育），教学，培训，安排和组织培训班，出借书籍的图书馆，书籍出版，除广告片外的影片制作”上使用该商标的注册申请，予以公告。二、驳回在第41类“演出，提供体育设施，为艺术家提供模特服务”上使用该商标的注册申请。2017年12月1日，佳道公司（甲方）、弘智公司（乙方）及优胜公司（丙方）签订主体变更协议，约定：佳道公司与优胜公司于2016年4月25日签订的《优胜派综合素养培育中心加盟协议》中的甲方主体佳道公司变更为弘智公司。自本协议生效之日起，《优胜派综合素养培育中心加盟协议》及相关附加协议及补充协议的主体变更为弘智公司，即由弘智公司代替佳道公司承担上述合同的全部权利义务。2017年12月1日，佳道公司（甲方）、弘智公司（乙方）及优胜公司（丙方）签订《资产收购协议》，明确甲方为优胜教育天津优胜派海光寺校区的实际所有人，对天津优胜派海光寺校区的所有资产和负债具有处置资产的全部权利和承担债务的全部责任。乙方收购甲方剩余的优胜教育加盟时间的加盟费。其中乙方与丙方需要与甲方签订三方转让协议，转让协议签订之日后，由乙方继受甲方与丙方签订加盟合同的权利和义务。甲方承诺除本协议附件清单的资产和负债外，天津优胜派海光寺校区不存在其他资产和负债。甲方在签署完毕本协议之日起应当在120日内去当地工商部门注销乙方收购的目标公司作为变更注册或迁址，并将注销文件照片发送至乙方。自甲方注销之日或迁址之日起，本协议项下约定的甲方的权利和责任由本协议中的甲方的法人代表承担。本协议的甲方自动转为自然人（甲方法定代表人：朱爱欣身份证号：×××）。如因甲方目标公司未按期注销，造成乙方公司经营损失的，由甲方承担全部责任。佳道公司（甲方）签署日期为12月15日。2018年1月29日，佳道公司向优胜公司发函，明确要求优胜公司赔偿经济损失693714.74元。2018年1月30日，佳道公司（甲方）与朱爱欣（乙方）签订债权转让与受让协议，约定甲方与优胜公司及弘智公司三方签订“资产收购协议”中约定甲方需注销公司，甲方如未按期注销需承担违约责任。协议约定甲方公司注销后，甲方法人作为自然人继续承担原协议约定的甲方的权利和责任。在“资产收购协议”“约定的交割日之前，由于优胜公司的过错给甲方造成经济损失共计人民币693714.74元，甲乙双方约定将此项债权由甲方转让给乙方。同时约定甲方公司注销后，乙方以自然人为民事主体对优胜公司继续追缴此项债权或向有管辖权法院提起诉讼。二、甲方及甲方清算组负责人书面告知优胜公司此债权转让事项。同日，佳道公司向优胜公司发出债权转让通知书，告知优胜公司上述协议内容并要求该公司履行债务。2018年2月7日，佳道公司注销。2018年1月30日，朱爱欣向优胜公司发送《债权转让通知书》。2018年1月30日，朱爱欣向优胜公司发送《债权转让与受让协议》。2018年2月7日，佳道公司注销。朱爱欣提交了2016年11月至2017年10月期间优胜派天津海光寺校区盈余明细,加盖了佳道公司的公章。上述事实，有朱爱欣提交的加盟协议及附属协议、收据、收购协议、主体变更协议及本院的开庭笔录等在案佐证。本院认为，朱爱欣与优胜公司签订的特许经营协议依法成立，应属有效；2017年3月15日优胜公司（甲方）、朱爱欣（乙方）和佳道公司(丙方)签订的主体变更协议和2017年12月1日佳道公司（甲方）、弘智公司（乙方）及优胜公司（丙方）签订的主体变更协议是对上述特许经营协议的变更，此变更亦合法有效；现朱爱欣以“约定的交割日之前，由于优胜公司的过错给甲方造成经济损失共计人民币693714.74元”为由要求该公司承担违约责任，但：1、朱爱欣提交了2016年11月至2017年10月期间优胜派天津海光寺校区盈余明细,但未提交相关的财务账册和票据，经济损失693714.74元并未经过必要的审计程序；2、根据2017年12月1日，佳道公司（甲方）、弘智公司（乙方）及优胜公司（丙方）签订的《资产收购协议》，明确甲方为优胜教育天津优胜派海光寺校区的实际所有人，对天津优胜派海光寺校区的所有资产和负债具有处置资产的全部权利和承担债务的全部责任；甲方承诺除本协议附件清单的资产和负债外，天津优胜派海光寺校区不存在其他资产和负债，在诉讼过程中朱爱欣未举证证明附件清单中包括经济损失693714.74元的项目；3、朱爱欣主张在加盟期间优胜公司并未注册“优胜派”商标不符合“两店一年”规定，但未举证证明此系其损失的唯一因素；4、朱爱欣已将其与优胜公司之间的特许经营合同的权利义务转让给他人，其与佳道公司的2018年1月30日的协议并未改变转让的效力。综上，朱爱欣的主张证据不足，本院不予支持。优胜公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭参加诉讼，不影响本院依查明的事实和证据依法作出裁判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告朱爱欣的全部诉讼请求。案件受理费10753元，由原告朱爱欣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  李东涛人民陪审员  花 利人民陪审员  吴 健二〇二一年七月十二日书 记 员  李婉玉