浙江省嘉兴市南湖区人民法院    民事判决书    （2021）浙0402民初2873号     原告：联伽（上海）能源科技有限公司，住所地：上海市闵行区七莘路1855号7幢1301室-B，统一社会信用代码：91310112MA1GC8H41E。       法定代表人：李光荣，执行董事。       委托诉讼代理人：周淑贞、古志文，广东正念律师事务所律师。       被告：嘉兴伍拾贰号文化创意有限公司，住所地：浙江省嘉兴市南湖区中山西路、吉水路口2幢307室-3，统一社会信用代码：91330402MA28A6M411。       法定代表人：李子轩。       被告：李子轩，男，1996年3月2日出生，汉族，住辽宁省沈阳市皇姑区。       被告：王月，女，1997年9月20日出生，汉族，住安徽省利辛县。       原告联伽（上海）能源科技有限公司（以下简称联伽科技公司）因与被告嘉兴伍拾贰号文化创意有限公司（以下简称伍拾贰号文化公司）、李子轩、王月买卖合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序，于2021年6月1日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人古志文到庭参加诉讼，被告伍拾贰号文化公司、李子轩、王月经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。       原告向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告伍拾贰号文化公司签订的《购销合同》；2．判令被告伍拾贰号文化公司退还货款169822元并支付违约金（以169822元为基数，自2020年6月15日起按每日2‰标准计算至实际清偿之日止）；3．判令被告李子轩、王月对上述债务承担连带清偿责任；4．本案的诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告与被告伍拾贰号文化公司于2019年5月14日通过微信签订《购销合同》，约定原告向被告伍拾贰号文化公司采购8243对〈教授Tim〉枕芯，供货价为38元／对，金额合计为313234元，伍拾贰号文化公司按原告要求发货，具体运费按实际情况另行收取。逾期交货的，每逾期一天应按逾期交货部分总价2‰计付违约金。2019年5月16日，原告向伍拾贰号文化公司法定代表人李子轩账户一次性支付了全款313234元。2019年5月至11月期间，伍拾贰号文化公司按原告要求将不同数量的货物分批次发给原告，但自2019年12月开始，伍拾贰号文化公司多次以物流、潮湿发霉、厂家等理由推诿，不发货或仅发一点点货物，对此原告多次催促无果。经统计，伍拾贰号文化公司尚有4469对枕芯未能发货，货值169822元（4469对×38元／对）。2020年6月15日，原告再次要求伍拾贰号文化公司一次性将剩余的4469对枕芯全部发给原告，但伍拾贰号文化公司不理不睬。原告认为，原告与被告伍拾贰号文化公司通过微信签订书面《购销合同》，原告已支付合同全部价款，伍拾贰号文化公司履行了部分发货义务，《购销合同》已成立生效。伍拾贰号文化公司尚有4469对枕芯仍未能发货，至今已拖延近一年，原告有权依据《民法典》等相关法律要求解除合同并退还相应货款。另，根据《购销合同》第六条第2款的约定，每逾期一天应按逾期交货部分总价2‰支付逾期交货违约金。此外，根据被告伍拾贰号文化公司工商登记资料，被告李子轩、王月作为伍拾贰号文化公司股东，李子轩认缴出资人民币7万元、王月认缴出资人民币3万元，出资时间均为2036年1月18日。2020年9月30日，伍拾贰号文化公司被嘉兴市南湖区市场监督管理局作出吊销营业执照的处罚，至今仍未成立清算组进行清算及办理注销手续。原告认为，一方面，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条的规定，李子轩、王月作为公司股东及清算义务人，在被吊销营业后未能在法定期限内成立清算组进行清算，怠于履行义务，应当对公司债务承担连带清偿责任；另一方面，李子轩、王月尚未实缴出资，但伍拾贰号文化公司已被吊销营业执照，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条的规定，李子轩、王月应对公司债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，原告遂诉至本院。       被告未作答辩。       原告围绕其诉讼请求向本院提交了被告伍拾贰号文化公司工商内档、微信聊天截图、《购销合同》、招商银行转账汇款电子回单等证据，被告未出庭质证，亦未提供证据。经审核，原告提供的证据真实合法且与本案相关，本院予以采信并在卷佐证。       本院经审理，查明：2019年5月14日，原告（乙方）与被告伍拾贰号文化公司（甲方）签订《购销合同》一份，约定：乙方向甲方采购8243对〈教授Tim〉枕芯，38元／对，货物金额总计313234元；甲方按照乙方要求负责代发货物，具体运费按照实际情况另行收取，甲方于代发日期后的5日内（含5日）将乙方要求的货物数量交付于乙方指定的地址；甲方需在双方约定的期限内完成采购、送货等工作，因乙方原因导致送货延误及由此引起的甲方损失全部由乙方负责，甲方逾期交货，按逾期交货部分总价计算向乙方赔偿违约金，每逾期一天，违约金为逾期交货部分总价的2‰；如甲方在本协议规定的交货期满3天后仍未交货，乙方有权退货直至解除合同；合同的解除，不影响乙方依据上述规定要求甲方支付违约金的权利，也不影响乙方要求甲方承担损害赔偿的权利。2019年5月16日，原告向被告伍拾贰号文化公司法定代表人李子轩银行账户中转账313234元。此后，被告依照原告的指示和要求陆续交付3774对枕芯。2020年6月15日，原告要求被告将剩余的4469对枕芯一次性交货，虽经原告多次催促，被告均不予理睬，至今未交付。       另查明，被告伍拾贰号文化公司成立于2016年1月26日，注册资本10万元，李子轩认缴7万元，王月认缴3万元，出资时间均为2036年1月18日前。2020年9月30日，被告伍拾贰号文化公司因开业后自行停业连续六个月以上，嘉兴市南湖区市场监督管理局作出吊销其营业执照的行政处罚；李子轩、王月作为股东，至今未成立清算组对伍拾贰号文化公司进行清算。       本院认为，本案系买卖合同纠纷。出卖人应当按照合同约定的时间交付货物。本案中，被告伍拾贰号文化公司未能按照原告于2020年6月15日的要求及时交付4469对枕芯，其行为已构成违约。根据《购销合同》约定的解除条件，原告联伽科技公司有权主张解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况，当事人可以请求恢复原状或采取其他补救措施。原告已按约定支付了8243对枕芯货款313234元，被告伍拾贰号文化公司仅交付3774对枕芯，尚有4469对枕芯未交付，因此原告要求被告伍拾贰号文化公司退还其多付的4469对枕芯货款169822元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任。被告伍拾贰号文化公司未能按期交付货物，应承担相应的违约责任。关于违约金起算点，原告主张从2020年6月15日起计算，本院认为，根据双方签订的《购销合同》约定，原告于2020年6月15日要求被告伍拾贰号文化公司交付4468对枕芯，被告伍拾贰号文化公司应于五日内即2020年6月20日送至指定地址，逾期未交货的，应承担违约责任，因此本院确定2020年6月21日为违约金起算点。至于违约金计算标准，原告主张按照每日2‰标准计算，该计算标准明显过高，本院酌定按照同期全国银行业拆借中心公布的贷款市场报价利率两倍计算。       关于原告要求李子轩、王月承担连带清偿责任问题，被告伍拾贰号文化公司已于2020年9月30日被嘉兴市南湖区市场监督管理局吊销营业执照。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，被告伍拾贰号文化公司应在解散事由出现之日起十五日成立清算组进行清算。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条的规定，有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，或者有限责任公司股东怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。对照上述法律规定，原告请求李子轩、王月对被告伍拾贰号文化公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求无法得到支持，理由在于：首先，被告伍拾贰号文化公司虽被吊销营业执照，但至今尚未成立清算组进行清算，其公司的财产是否存在因股东李子轩、王月不及时清算导致贬值、流失、毁损或灭失等情况尚无法确定，原告未提供相关证据予以证明；其次，原告未能举证证明李子轩、王月存在怠于履行义务导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失从而无法清算的情况；再次，被告伍拾贰号文化公司尚未进行清算，其财产能否清偿债务暂无法确定，原告未提供充分证据证明其财产不足以清偿债务。       三被告经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未答辩和提供证据，视为放弃一审抗辩权利，应自行承担由此带来的不利法律后果，本院依法可以缺席判决。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：       一、原告联伽（上海）能源科技有限公司与被告嘉兴伍拾贰号文化创意有限公司签订的《购销合同》予以解除；       二、被告嘉兴伍拾贰号文化创意有限公司于本判决生效后十日内退还原告联伽（上海）能源科技有限公司货款169822元并支付原告联伽（上海）能源科技有限公司违约金（以169822元为基数，自2020年6月21日起按照同期全国银行业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算至实际清偿之日止）；       三、驳回原告联伽（上海）能源科技有限公司其他诉讼请求。       如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       案件受理费减半收取1848元，由被告嘉兴伍拾贰号文化创意有限公司负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。       审判员鲍玉庆     二○二一年七月六日     书记员黄静颖     附页     1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。     逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。     2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。