上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0116民初4868号原告：上海金开融资担保有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：汪涛，董事长。委托诉讼代理人：朱勇，上海嘉钰律师事务所律师。被告：上海羽鸣粮油制品贸易有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：王文标。被告：王文标，男，汉族，1969年9月18日生，住上海市金山区。委托诉讼代理人：姜新,女，汉族，1970年11月13日生，住上海市金山区。被告：姜新，女，汉族，1970年11月13日生，住上海市金山区。被告：王羽青，男，汉族，1994年3月13日生，住上海市金山区。原告上海金开融资担保有限公司与被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司(以下简称羽鸣公司)、王文标、姜新、王羽青追偿权纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后，依法适用简易程序,并于2021年6月29日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱勇到庭参加诉讼，四被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告羽鸣公司偿还原告为其代偿的贷款本金人民币4,841,912.87元(以下币种同)和贷款利息及罚息7,078.6元；2、判令被告羽鸣公司支付原告违约金100万元(1,000万元乘以10%);3、判令被告羽鸣公司支付原告以4,848,991.47元为基数，自2021年3月2日起至实际清偿日止，按照每日万分之四的标准计算的代偿资金占用费；4、判令被告羽鸣公司赔偿原告律师费损失20万元；5、判令被告羽鸣公司赔偿原告财产保全保险费损失9,200元；6、判令被告王文标、姜新、王羽青对上述债务承担连带保证责任；7、如被告羽鸣公司不能履行还款责任,则原告有权拍卖被告王文标、姜新所有的位于上海市金山区蒙山路XXX弄XXX号XXX室的房屋并以所得款项在610万元内优先受偿；8、如被告羽鸣公司不能履行还款责任,则原告有权拍卖被告王文标、姜新、王羽青所有的位于上海市金山区山阳镇板桥东路XXX弄XXX号XXX号的房屋并以所得款项在610万元内优先受偿。庭审中，原告撤回第5项诉请，并变更第7项、第8项中诉请中的610万元为抵押担保范围。事实与理由：2020年5月6日，被告羽鸣公司(借款人)与案外人上海农村商业银行股份有限公司金山支行(以下简称农商行金山支行)(贷款人)签订流动资金借款合同一份，合同编号为XXXXXXXXXXXXXX，约定被告羽鸣公司向农商行金山支行借款1,000万元，借款期限2020年5月6日起至2021年5月5日止，还款方式为按月结息，结息日为每月的二十日，到期还本，合同第十五条约定由原告提供连带保证担保，由被告王文标、姜新提供保证。后农商行于次日向被告羽鸣公司发放贷款1,000万元。2020年5月6日，原告(保证人)与农商行金山支行(债权人)签订保证合同一份，约定为确保被告羽鸣公司与债权人签订的编号为XXXXXXXXXXXXXX的借款合同得到切实履行，原告愿意为被告羽鸣公司依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。2020年5月6日，原告(乙方)与被告羽鸣公司(甲方)签订委托担保合同一份，约定：“甲方向上海农村商业银行股份有限公司金山支行(以下简称贷款人)申请贷款，特此委托乙方作为其保证人。”；合同第1.1条约定：“甲方委托乙方对其与贷款人签订的第XXXXXXXXXXXXXX号《借款合同》(借款本金壹仟万元，担保金额壹仟万元，期限自2020.5.6起至2021.5.6止……所约定的本金利息债务提供信用担保。”；合同第二条约定担保方式和范围原则为全额连带责任保证担保，合同第8.2条约定：“甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还借款的，除应当赔偿乙方代偿款项(包括但不限于借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切用度)外，乙方还有权要求甲方支付代偿资金占用费(按日万分之四计算)，并按主合同项下债务本金的十%要求甲方支付违约金。乙方行使追偿权，甲方还应承担乙方实现反担保的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、评估、登记、保险、保管、鉴定、公证、处置反担保物等的费用)”。2020年5月6日，原告(债权人)与被告王文标、姜新(保证人)签订反担保(保证)合同一份，约定为确保被告羽鸣公司(被保证人)的债务得到切实履行，被告王文标、姜新愿意向原告提供保证反担保，合同第二条约定保证方式为连带责任保证；合同第三条第1款约定了保证范围：“主合同项下全部主债权、利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金以及被保证人应当向债权人缴纳的担保费、罚息、债权人实现上述债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)；以主合同、委托担保合同项下被保证人责任义务约定内容为准。”；合同第三条第2款约定：“当被保证人不履行主债务时，无论被保证人或第三人是否向债权人提供其他反担保，债权人均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任。”；合同第四条约定保证期间为自原告依其与农商行金山支行相关担保合同代偿之日起两年。2020年5月6日，原告(甲方)与被告王文标、姜新(乙方)签订抵押反担保合同一份，约定被告王文标、姜新以其共同共有的位于上海市金山区蒙山路XXX弄XXX号XXX室(该房屋已经办理抵押权登记，登记证明号为沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号)房产为被告羽鸣公司的上述借款向原告提供抵押反担保，合同第四条约定抵押反担保的范围为：“1、甲方履行保证义务而代主债务人支付的《借款合同》项下的本金、利息、复息、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；……3、甲方为实现追偿权而支付的公证费、评估费、鉴定费、保管费、保险费、诉讼费、律师费、差旅费、调查费等一切费用；4、相关合同约定的主债务人应向甲方支付的逾期担保费本息、违约金；5、甲方的其他损失……”。2020年5月6日，原告(甲方)与被告王文标、姜新、王羽青(乙方)签订抵押反担保合同一份，约定被告王文标、姜新、王羽青以其共同共有的位于上海市金山区山阳镇板桥东路XXX弄XXX号XXX室(该房屋已经办理抵押权登记，登记证明号为沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号)房产为被告羽鸣公司的上述借款向原告提供抵押反担保，合同第四条约定抵押反担保的范围为：“1、甲方履行保证义务而代主债务人支付的《借款合同》项下的本金、利息、复息、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；……3、甲方为实现追偿权而支付的公证费、评估费、鉴定费、保管费、保险费、诉讼费、律师费、差旅费、调查费等一切费用；4、相关合同约定的主债务人应向甲方支付的逾期担保费本息、违约金；5、甲方的其他损失……”；合同第五条第2款约定：“主债务人违约导致甲方代偿，甲方在代偿后的10天内未受清偿的，甲方以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款，按照第四条规定的范围优先受偿。抵押物折价或拍卖、变卖所得价款仍不足以清偿的，甲方有权就不足部分继续向乙方追偿。”。后因被告羽鸣公司未按时偿还农商行金山支行贷款本息，农商行金山支行于2021年2月25日向原告出具担保履约代偿通知书一份，载明：“兹有由贵机构担保的我行向上海羽鸣粮油制品贸易有限公司……自2020年5月7日至2021年5月5日发放的短期流动资金贷款，本金1000万元，对应保证合同编号：XXXXXXXXXXXXXX，至2021年2月25日有38174.57元贷款利息逾期超过5天/工作日，根据我行与贵机构签署的合作协议，我行有权收回逾期利息并宣布未到期贷款提前到期，请贵机构收到本通知书后及时履行代偿逾期贷款本息的担保责任，其中代偿贷款本金484.191287万元，代偿贷款利息及罚息7078.6元；否则，我行将在贵机构保证金账户自动扣收。”2021年3月1日，原告按约定履行了担保责任，替被告羽鸣公司偿还了4,848,991.47元(包含贷款本金4,841,912.87元及贷款利息及罚息7,078.6元)。然四被告至今仍未偿还上述代偿款。另，原告为本案诉讼支出律师费20万元。四被告均未作答辩，也均未向本院提交证据。为证明其诉称事实，原告向本院提交了委托担保合同一份、反担保(保证)合同一份、抵押反担保合同及不动产登记证明各两份、流动资金借款合同及借款凭证各一份、保证合同一份、担保履约代偿通知书一份、网上银行电子回单一份、委托代理协议一份等证据。鉴于四被告均未到庭应诉，依法可以视为其放弃举证、质证的权利。本院审核后认为，原告提交的全部证据能相互印证，符合证据的真实性、合法性和关联性要求，本院均予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月6日，被告羽鸣公司(借款人)与案外人农商行金山支行(贷款人)签订流动资金借款合同一份，合同编号为XXXXXXXXXXXXXX，约定被告羽鸣公司向农商行金山支行借款1,000万元，借款期限2020年5月6日起至2021年5月5日止，还款方式为按月结息，结息日为每月的二十日，到期还本。后农商行于次日向被告羽鸣公司发放贷款1,000万元。2020年5月6日，原告(保证人)与农商行金山支行(债权人)签订保证合同一份，约定为确保被告羽鸣公司与债权人签订的编号为XXXXXXXXXXXXXX的借款合同得到切实履行，原告愿意为被告羽鸣公司依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。2020年5月6日，原告(乙方)与被告羽鸣公司(甲方)签订委托担保合同一份，约定：“甲方向上海农村商业银行股份有限公司金山支行(以下简称贷款人)申请贷款，特此委托乙方作为其保证人。”；合同第1.1条约定：“甲方委托乙方对其与贷款人签订的第XXXXXXXXXXXXXX号《借款合同》(借款本金壹仟万元，担保金额壹仟万元，期限自2020.5.6起至2021.5.6止……所约定的本金利息债务提供信用担保。”；合同第二条约定担保方式和范围原则为全额连带责任保证担保，合同第8.2条约定：“甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还借款的，除应当赔偿乙方代偿款项(包括但不限于借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金以及贷款人实现债权所发生的一切用度)外，乙方还有权要求甲方支付代偿资金占用费(按日万分之四计算)，并按主合同项下债务本金的十%要求甲方支付违约金。乙方行使追偿权，甲方还应承担乙方实现反担保的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、评估、登记、保险、保管、鉴定、公证、处置反担保物等的费用)”。后原告(债权人)与被告王文标、姜新(保证人)签订反担保(保证)合同一份，约定为确保被告羽鸣公司(被保证人)的债务得到切实履行，被告王文标、姜新愿意向原告提供保证反担保，合同第二条约定保证方式为连带责任保证；合同第三条第1款约定了保证范围：“主合同项下全部主债权、利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金以及被保证人应当向债权人缴纳的担保费、罚息、债权人实现上述债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)；以主合同、委托担保合同项下被保证人责任义务约定内容为准。”；合同第三条第2款约定：“当被保证人不履行主债务时，无论被保证人或第三人是否向债权人提供其他反担保，债权人均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任。”；合同第四条约定保证期间为自原告依其与农商行金山支行相关担保合同代偿之日起两年。2020年5月6日，原告(甲方)与被告王文标、姜新(乙方)签订抵押反担保合同一份，约定被告王文标、姜新以其共同共有的位于上海市金山区蒙山路XXX弄XXX号XXX室(该房屋已经办理抵押权登记，登记证明号为沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号)房产为被告羽鸣公司的上述借款向原告提供抵押反担保，合同第四条约定抵押反担保的范围为：“1、甲方履行保证义务而代主债务人支付的《借款合同》项下的本金、利息、复息、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；……3、甲方为实现追偿权而支付的公证费、评估费、鉴定费、保管费、保险费、诉讼费、律师费、差旅费、调查费等一切费用；4、相关合同约定的主债务人应向甲方支付的逾期担保费本息、违约金；5、甲方的其他损失……”。2020年5月6日，原告(甲方)与被告王文标、姜新、王羽青(乙方)签订抵押反担保合同一份，约定被告王文标、姜新、王羽青以其共同共有的位于上海市金山区山阳镇板桥东路XXX弄XXX号XXX室(该房屋已经办理抵押权登记，登记证明号为沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号)房产为被告羽鸣公司的上述借款向原告提供抵押反担保，合同第四条约定抵押反担保的范围为：“1、甲方履行保证义务而代主债务人支付的《借款合同》项下的本金、利息、复息、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用；……3、甲方为实现追偿权而支付的公证费、评估费、鉴定费、保管费、保险费、诉讼费、律师费、差旅费、调查费等一切费用；4、相关合同约定的主债务人应向甲方支付的逾期担保费本息、违约金；5、甲方的其他损失……”；合同第五条第2款约定：“主债务人违约导致甲方代偿，甲方在代偿后的10天内未受清偿的，甲方以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款，按照第四条规定的范围优先受偿。抵押物折价或拍卖、变卖所得价款仍不足以清偿的，甲方有权就不足部分继续向乙方追偿。”。后因被告羽鸣公司未按时偿还农商行金山支行贷款本息，农商行金山支行于2021年2月25日向原告出具担保履约代偿通知书一份，载明：“兹有由贵机构担保的我行向上海羽鸣粮油制品贸易有限公司……自2020年5月7日至2021年5月5日发放的短期流动资金贷款，本金1000万元，对应保证合同编号：XXXXXXXXXXXXXX，至2021年2月25日有38174.57元贷款利息逾期超过5天/工作日，根据我行与贵机构签署的合作协议，我行有权收回逾期利息并宣布未到期贷款提前到期，请贵机构收到本通知书后及时履行代偿逾期贷款本息的担保责任，其中代偿贷款本金484.191287万元，代偿贷款利息及罚息7078.6元；否则，我行将在贵机构保证金账户自动扣收。”2021年3月1日，原告按约定履行了担保责任，替被告羽鸣公司偿还了4,848,991.47元(包含贷款本金4,841,912.87元及贷款利息及罚息7,078.6元)。然四被告至今仍未偿还上述代偿款。另，原告聘请律师代理本案并签订委托代理协议，约定律师费20万元。本院认为,第一，原告与被告羽鸣公司之间的委托担保合同真实、合法、有效，原告依约为被告羽鸣公司与农商行金山支行之间的借款提供保证担保，因被告羽鸣公司未能按约向农商行金山支行归还贷款本息，经农商行金山支行催讨，原告按照合同约定代为偿还了剩余贷款本金、利息及罚息。现原告依据委托担保合同约定，向被告羽鸣公司追偿其代偿的贷款本金4,841,912.87元、贷款利息及罚息7,078.6元，有事实及法律依据，本院应予支持。关于代偿资金占用费，原告主张以4,848,991.47元为基数，自支付代偿款次日，即2021年3月2日起至实际偿付之日止，按每日万分之四的标准计算，有合同及事实依据，本院对此予以支持。第二，关于违约金，合同约定违约金为主合同债务本金的10%，代偿资金占用费按每日万分之四的标准，即年利率14.6%的标准计算。本院认为，本案虽为追偿权纠纷，但是基于借款关系产生，实际亦为一种资金融通行为，故原告一并主张的违约金、利息、其他费用等亦应受到年利率24%上限的限制。本案中约定违约金为固定金额，考虑到被告羽鸣公司的违约事实处于持续发生状态，对于代偿资金占用费、违约金合计是否超过年利率24%将随原告实际受偿时间而有不同，且原告主张的违约金计算基数亦不合理，故本院将违约金计算方式调整为自支付代偿款次日，即2021年3月2日起算，以代偿款金额4,848,991.47元为基数，按年利率9.4%的标准计算至实际清偿之日止。但该违约金最高不得超过合同约定的100万元。第三，关于律师费损失，本院综合考虑工作量、案件复杂程度，酌定4万元。第四，原告要求被告王文标、姜新承担连带保证责任的主张，有合同及法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告王羽青承担连带保证责任的诉请，原告认为抵押反担保合同约定了抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款仍不足以清偿的，原告有权就不足部分继续向被告王羽青追偿，故被告王羽青应承担连带保证责任。对此，本院认为，原告与被告王羽青签订的合同系抵押反担保合同，该合同的性质是以抵押物为债务的履行提供担保，原告并未与被告王羽青另外签订相关保证合同，并不能根据抵押反担保合同的相关条款推定双方成立了保证合同关系，更不能推定被告王羽青已同意承担连带保证责任，故对于原告对被告王羽青的该项诉请，本院不予支持。第五，被告王文标、姜新共同将其位于上海市金山区蒙山路XXX弄XXX号XXX室的房产为原告提供抵押担保，被告王文标、姜新、王羽青共同将其上海市金山区山阳镇板桥东路XXX弄XXX号XXX室为原告提供抵押担保，且均办理了不动产抵押权登记，现被告羽鸣公司未能按约还款，原告要求实现上述房产的抵押权的诉讼请求于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第三百八十七条、第四百一十条、第四百一十三条、第五百七十七条、第六百八十八条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海金开融资担保有限公司代偿款人民币4,848,991.47元(含剩余贷款本金人民币4,841,912.87元、贷款利息及罚息人民币7,078.6元)；二、被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海金开融资担保有限公司以人民币4,848,991.47元为基数，自2021年3月2日起至实际偿付之日止，按照年利率9.4%的标准计算违约金(最高不超过人民币100万元)；三、被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海金开融资担保有限公司以人民币4,848,991.47元为基数，自2021年3月2日起至实际偿付之日止，按照每日万分之四的标准计算的代偿资金占用费；四、被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海金开融资担保有限公司律师费损失人民币4万元；五、被告王文标、姜新对被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任；六、被告王文标、姜新承担保证责任后，均有权向被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司进行追偿；七、如果被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司未按期足额履行上述还款义务，原告上海金开融资担保有限公司可与被告王文标、姜新协议，以“沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号”不动产登记证明载明的房地产(坐落于上海市金山区蒙山路XXX弄XXX号XXX室)折价，或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述数额部分归被告王文标、姜新所有，不足部分由被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司继续清偿；八、如果被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司未按期足额履行上述还款义务，原告上海金开融资担保有限公司可与被告王文标、姜新、王羽青协议，以“沪(2020)金字不动产证明第XXXXXXXX号”不动产登记证明载明的房地产(坐落于上海市金山区山阳镇板桥东路XXX弄XXX号XXX室)折价，或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述数额部分归被告王文标、姜新、王羽青所有，不足部分由被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司继续清偿；九、驳回原告上海金开融资担保有限公司的其余诉讼请求。各被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币27,250元(已减半收取)，由被告上海羽鸣粮油制品贸易有限公司、王文标、姜新、王羽青共同负担，四被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 李启帅法官助理 范学进书 记 员 吴晓婉附：相关法律条文1、《中华人民共和国民法典》第三百八十七条：债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第四百一十条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第四百一十三条：抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五百七十七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第六百八十八条：当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。第七百条：保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。