文书内容江苏省盐城市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)苏09民终3508号上诉人(原审被告、申请执行人)：中国工商银行股份有限公司盐城市分行，住所地盐城市亭湖区建军中路124号。负责人：周良坤，该行行长。委托诉讼代理人：李跃军，男，该分行特殊资产处置中心员工。上诉人(原审被告、申请执行人)：中国银行股份有限公司盐城盐都支行，住所地盐城市盐南高新区西环路与世纪大道交汇处东南角世纪大楼1033-1036号。负责人：黄海燕，该行行长。委托诉讼代理人：姚煜，女，该支行金融部员工。被上诉人(原审原告、申请执行人)：王立祥，男，1956年1月2日出生，汉族，住盐城市亭湖区。被上诉人(原审原告、申请执行人)：严友凤（系王立祥之妻），女，1960年3月16日出生，汉族，住盐城市亭湖区。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：陈斌，盐城市盐都区大冈法律服务所法律服务工作者。原审第三人（被执行人）：王标，男，1977年12月23日出生，汉族，住盐城市盐都区。原审第三人（被执行人）：朱国弟，女，1981年12月11日出生，汉族，住盐城市亭湖区。上诉人中国工商银行股份有限公司盐城市分行（以下简称工行盐城分行）、中国银行股份有限公司盐城盐都支行（以下简称中行盐都支行）因与被上诉人王立祥、严友凤，原审第三人王标、朱国弟执行分配方案异议之诉纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（以下简称一审法院）于2021年1月30日作出的（2020）苏0902民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。工行盐城分行上诉请求：1.撤销一审判决或重新制定分配方案；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2019年1月19日，一审法院对盐马路人才楼1幢101室进行拍卖，并以890270元拍卖价成交。一审法院收到拍卖款后于2019年2月25日作出（2016）苏0902执3499号之二裁定，确认上述房产归买受人戴某所以有。截止此时，仅有工行盐城分行和中行盐都支行申请执行并具备分配执行款的资格。而王立祥、严友凤此时只是第二顺位的抵押权人，尚未取得参与分配执行款的依据，考虑其系第二顺位抵押权人，一审法院已给其预留35万元的分配款，故剩余款项只能由申请执行人工行盐城分行和中行盐都支行分配，王立祥、严友凤没有资格参与剩余款项的分配。中行盐都支行上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审，或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：王立祥、严友凤提出异议的行为不正当。1.目的不正当。王立祥、严友凤为多分执行款，意图侵占银行利益(国家利益)；2.身份不正当。王立祥、严友凤在未取得执行依据的情形下，无权参与分配，亦无权提出执行异议；3.请求不正当。以不适格、错误的执行异议请求，不正当地阻止执行款正常分配；4.手段不正当。王立祥、严友凤在被一审法院驳回异议请求后，又以向二审法院申请复议的方式阻止拍卖款项的分配执行，故意拖延时间，等待(2019)苏0902民初2350号民事判决书生效。王立祥、严友凤共同辩称，被上诉人的权益在法律规定的保护期限内，不因两上诉人申请执行而受到影响，两上诉人的上诉理由不成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。朱国弟述称，我对上诉人的上诉意见及被上诉人的答辩意见均无异议。王标未作陈述。一审法院认定事实：2014年10月29日，中行盐都支行以信用卡纠纷将王标诉至盐城市盐都区人民法院。2015年3月24日，该院作出（2014）都商初字第00724号民事判决：一、王标支付中行盐都支行借款本金169910.56元、利息14505.3元、滞纳金31913.66元，合计216329.52元，并承担从2014年10月11日起至实际履行还款义务之日止按合同约定标准计算的利息、滞纳金，上列利息、滞纳金数额总和以不超过本金数额的100%为限；二、王标支付中行盐都支行律师代理费15760元，上述一、二项，王标于判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4781元，由王标负担。2015年，中行盐都支行向盐都法院申请执行，执行案号为（2015）都执字第1163号。2015年4月8日，工行盐城分行以信用卡纠纷将王标诉至一审法院。同年9月6日，一审法院作出（2015）亭商初字第0568号民事判决：王标应于判决生效之日起十日内向工行盐城分行支付“逸贷”本息131595.17元，并从2015年2月22日起至实际还款之日止以本金125371.35元为基数按“逸贷”协议约定承担利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2930元，公告费600元，合计3530元，由王标负担。2016年3月14日，工行盐城分行向一审法院申请执行，执行案号为（2016）苏0902执787号。2015年8月17日，工行盐城分行以金融借款合同纠纷将王标、朱国弟诉至一审法院。2016年3月24日，一审法院作出（2015）亭商初字第01412号民事判决：一、王标、朱国弟应于判决生效之日起十日内向工行盐城分行偿还借款本息111395.14元，并从2015年7月5日起至实际还款之日止以本金107495.90元为基数按借款合同约定利率标准承担利息；二、工行盐城分行对王标、朱国弟用于抵押的盐城市盐马路人才楼101室房产拍卖、变卖所得价款在抵押登记的担保债权范围内享有优先受偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2525元，公告费600元，合计3125元，由王标、朱国弟负担。2016年11月28日，工行盐城分行向一审法院申请强制执行，执行案号（2016）苏0902执3499号。执行过程中，一审法院依法对上述房产进行了拍卖。2019年1月19日拍卖成交，成交价为890270元。2019年3月20日，王立祥、严友凤以民间借贷纠纷将王标、朱国弟诉至一审法院，案号为（2019）苏0902民初2350号。同日，王立祥、严友凤向一审法院提交一份参与分配申请书，申请：1.中止（2019）苏0902执3499号执行一案的财产分配（首次抵押申请查封、拍卖单位除外）；2.依申请人诉被申请人民间借贷纠纷一案最终生效判决书参与（2016）苏0902执3499号民事裁定对王标、朱国弟位于盐城市区盐马路人才楼1幢101室房屋拍卖款的执行分配，申请人对被申请人剩余的所有房款在90万元范围内享有优先受偿权。2019年4月8日，一审法院执行人员与王立祥、严友凤代理人陈斌形成一份谈话笔录。在谈话笔录中，一审法院执行人员告知“因你方目前仍无生效法律文书，本院将预留登记的抵押权金额35万元，超过部分不预留分配金额。”王立祥、严友凤对上述告知内容持有异议，遂于2019年4月9日向一审法院提出执行异议，请求按借款本息90万元作为抵押权进行分配。2019年6月6日，一审法院作出（2019）苏0902执异74号执行裁定书，裁定驳回王立祥、严友凤的异议请求。王立祥、严友凤不服上述裁定，向二审法院申请复议。2019年8月7日，王立祥、严友凤在其诉王标、朱国弟民间借贷纠纷一案中向一审法院申请财产保全。同月10日，一审法院作出（2019）苏0902民初2350号民事裁定：冻结王标、朱国弟90万元银行存款或查封、扣押其他等额财产。2019年9月2日，一审法院作出（2016）苏0902执3499号关于被执行人王标、朱国弟名下的位于市区盐马路人才楼1幢101室房地产执行案件的分配方案，具体分配方案为：“1.优先支付执行中的相关费用：评估费8500元、公告费1000元、公证费1000元、司法拍卖服务费2000元，应由被执行人承担的税费26708.10元，合计39208.10元；相关案件的诉讼费合计11436元；相关案件的执行费6272元。2.优先清偿享有抵押权的参与分配人工商盐城分行127145.44元。预留给第二顺位抵押权人王立祥35万元；3.被执行人基本生活费5万元；4.余款306568.46元为普通债权可分配金额。具体分配数额见附表。”王立祥、严友凤不服上述分配方案，向一审法院提出执行异议，要求：1.中止（2016）苏0902执3499号执行一案的财产分配（有限抵押权和生活费除外，对余款306568.46元暂不予分配）；2.依申请人诉被执行人民间借贷纠纷一案最终生效判决参与所涉房屋拍卖款的执行分配；3.申请人对剩余所有房款在抵押合同范围内享有优先权。第三人朱国弟同时提出执行异议，认为不应以夫妻共同财产偿还被执行人王标个人债务。2019年9月19日，一审法院作出（2019）苏0902民初2350号民事判决：一、王标、朱国弟应于判决生效之日起十日内共同向王立祥、严友凤偿还人民币35万元，并支付利息（从2011年10月13日至实际还款之日止按月利率2%计算）；二、王立祥、严友凤对王标、朱国弟所有的位于盐城市区变卖的价款在抵押登记债权数额范围内享有优先受偿权（不得优先于顺序在先的抵押权人）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由王标、朱国弟负担。2020年3月25日，王立祥、严友凤向一审法院申请强制执行，执行案号为（2020）苏0902执864号。2019年10月10日，一审法院重新作出（2016）苏0902执3499号之一关于被执行人王标、朱国弟名下的位于市区盐马路人才楼1幢101室房地产执行案件的分配方案，具体分配方案为：“1.优先支付执行中的相关费用：评估费8500元、公告费1000元，公证费1000元，司法拍卖服务费2000元。应由被执行人承担的税费26708.10元，合计39208.10元；（2015）亭商初字第01412号案件受理费3125元。(2016)苏0902执3499号案件执行费2276元；2.优先清偿享有抵押权的参与分配人工行盐城分行127145.44元。预留给第二顺位抵押权人王立祥35万元；3.扣除上述费用521754.54元后，剩余款项368515.46元归被执行人王标、朱国弟各半所有；4.被执行人基本生活费5万元；5.余款134257.73元为普通债权可分配金额。具体分配数额见附表。”2020年4月7日，二审法院作出（2020）苏09执复17号执行裁定书，认为一审法院仅是与王立祥作相关谈话笔录，并未作出具体的执行行为，王立祥、严友凤在一审法院尚未作出具体执行行为的情况下，于2019年4月9日向一审法院提出要求在案涉房屋拍卖款中按照借款本息90万元作为抵押权进行分配，该请求不属于执行异议审查范围，遂裁定：一、撤销盐城市亭湖区人民法院（2019）苏0902执异74号执行裁定；二、驳回王立祥、严友凤的异议申请。2020年9月8日，一审法院执行人员与王立祥、严友凤共同委托的诉讼代理人陈斌、工行盐城分行代理人李跃军、中行盐都支行代理人常军形成一份谈话笔录。在谈话笔录中，执行人员询问三方对（2016）苏0902执3499号之一分配方案的意见。陈斌认为，王立祥、严友凤除了抵押权35万元之外的利息及迟延履行利息应当作为普通债权参与王标剩余款项134257.73元的分配。工行盐城分行与中行盐都支行对王立祥、严友凤的观点均持有异议。王立祥、严友凤遂就（2016）苏0902执3499号之一分配方案向一审法院提起诉讼。庭审过程中，王立祥、严友凤陈述其二人在2020年9月8日才知道上述分配方案。一审法院认为，债权人或被执行人对执行分配方案的异议人提出反对意见的，异议人可自收到通知之日起十五日内以提出反对意见的债权人、被执行人为原审被告向执行法院提起诉讼。本案中，王立祥、严友凤作为王标的执行人对涉案执行分配方案不服，依法可以在收到通知之日起十五日内以提出反对意见的工行盐城分行及中行盐都支行为被告提起诉讼，由于王标并未对王立祥、严友凤的异议提出反对意见，故依法改列其为第三人。关于王立祥、严友凤主张一审法院根据其二人与工行盐城分行、中行盐都支行对王标享有的债权比例重新针对拍卖余款134257.73元制定分配方案能否支持的问题。一审法院认为，涉案房产虽然早已于2019年1月19日即拍卖成交，但尚有部分拍卖余款未进行分配，王立祥、严友凤的债权判决虽然在2019年9月19日才取得，但其二人在一审法院于2019年9月2日首次针对拍卖款作出执行案件分配方案前即已向一审法院申请参与分配，要求为其预留相应的财产份额，故王立祥、严友凤依法有权作为债权人参与拍卖余款的分配。庭审过程中，王立祥、严友凤请求对其享有的剩余债权按照普通债权与中行盐都支行、工行盐城分行享有的剩余债权按照债权比例进行分配，系王立祥、严友凤对自身合法权利的处置，未违反相关法律规定，依法予以支持。关于王立祥、严友凤主张其对王标的债务利息应计算至2020年11月1日止的问题。一审法院认为，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条规定“人民法院划拨、提取被执行人的存款、收入、股息、红利等财产的，相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日；人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日”，故参照该规定一般债务利息也应计算至拍卖成交之日。本案中，涉案房产拍卖成交时间为2019年1月19日，故三方债权人的债务利息均应计算至2019年1月19日。据此时间节点计算，工行盐城分行、中行盐都支行认为其二人在判决未生效的情况下参与分配，行为不当，缺乏依据。工行盐城分行、中行盐都支行认为王立祥、严友凤只有物权没有债权等理由，也与审理查明的事实不符，故对工行盐城分行、中行盐都支行的辩称意见，依法不予采信。综上，一审法院依法对（2016)苏0902执3499号之一号关于被执行人王标、朱国弟名下的位于市区盐马路人才楼1幢101室房地产执行案件的分配方案进行修正，并重新根据三方的债权金额重新制定执行分配方案。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十二条规定，一审法院判决：重新制定被执行人王标、朱国弟名下的位于盐城市盐马路人才楼1幢101室房地产执行案件的分配方案（具体分配数额见附表）。案件受理费2985元，由王立祥、严友凤与工行盐城分行、中行盐都支行各半负担。公告费600元，由王立祥、严友凤负担。关于被执行人王标、朱国弟系列案件分配方案拍卖成交价890270元制表时间：2021年1月30日单位：元            序号              执行依据              债权人              被执行人              诉讼费                    评估费、公告费              优先受偿                    执行费              一般债权总额（截止2019.1.19）              一般债权      受偿金额                    债权人实得款项（执行费已扣，不包含诉讼费用）                  1              （2015）亭商初字第01412号民事判决书              工行盐城分行              王标      朱国弟              3125              评估费8500      公告费1000      公证费1000                    127145.44              2276              0              0              127145.44（已领）                  2              （2014）都商初字第00724号民事判决书              中行盐都支行              王标              4781                                          590              355581.12                    45994.13              45404.13                  3              （2015）亭商初字第0568号民事判决书              工行盐城分行              王标              3530                                          186              147243.04                    19045.77              18859.77                  4              （2019）苏0902民初2350号              王立祥      严友凤              王标      （朱国弟）              （诉讼费6550+保全费5000）/2=5775                            35万（已领）              1102                                  619500                    80131.83              35万（已领）                  79029.83                  5              （2019）苏0902民初2350号              王立祥      严友凤              （王标）      朱国弟              （诉讼费6550+保全费5000）/2=5775                                          2202              153482.73              151280.73                  6              其他费用              税费26708.10              司法拍卖服务费2000              被执行人王标、朱国弟生活50000                                                        一般债权合计1122324.16                                  本案二审期间，当事人均未提出新的事实、证据。本院经审理，对一审法院认定事实予以确认。本院认为，执行分配方案异议之诉是被执行人或参与分配的债权人对执行法院制作的分配方案提出的异议之诉，异议内容包括参与分配的债权数额、优先受偿权是否成立及其分配顺序、分配数额、分配比例等。本案中，执行法院对王标、朱国弟所有的房产拍卖款（890270元）扣除执行费用（44609.10元）、享有优先权的债权（工行盐城分行127145.44元，预留第二顺位抵押权人王立祥35万元）后，对剩余部分（368515.46元）由王标、朱国弟各半所有。再扣除被执行人王标的基本生活费（5万元）后，余款134257.73元为普通债权可分配金额由工行盐城分行、中行盐都支行分配。执行法院制作的分配方案并未将王立祥、严友凤对王标享有的普通债权纳入普通债权可分配金额中进行分配。现王立祥、严友凤就其对王标享有的普通债权要求参与分配普通债权可分配金额实际是要求确认其享有参与普通债权的分配资格。有无分配资格属于程序上能否参与分配方案的程序争议，不属于执行分配方案异议之诉的审理范围，应依照民事诉讼法第二百二十五条的规定，通过提出执行行为异议、复议的方式寻求救济，但应当暂为王立祥、严友凤预留其相应款项。故王立祥、严友凤提起的执行分配方案异议之诉不符合《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条规定，应驳回其起诉。综上所述，王立祥、严友凤提出的诉讼不符合执行分配方案异议之诉受理的范围，一审法院将本案作为执行分配方案异议之诉案件受理并作出判决，适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、第一百七十条第一款第二项、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条、第五百一十二条规定，裁定如下：一、撤销盐城市亭湖区人民法院(2020)苏0902民初4777号民事判决；二、驳回王立祥、严友凤的起诉。一审案件受理费2985元，退还王立祥、严友凤。公告费600元，由王立祥、严友凤负担。上诉人中国工商银行股份有限公司盐城市分行、中国银行股份有限公司盐城盐都支行分别预交的二审案件受理费2985元，分别向其退还。本裁定为终审裁判。审判长  虞忠和审判员  刘传龙审判员  张海静二〇二一年七月二十七日书记员  王圆圆附录法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。2.最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2020〕21号）第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。