宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2013）甬鄞商初字第349号原告：王××。委托代理人：沈××。被告：陈甲。被告：宁波××××投资控股有限公司（组织机构代码为66848952-0）。住所地：宁波市××××号。法定代表人：顾×。被告：顾×。被告：宁波市××××城饭店有限公司（组织机构代码为72409751-4）。住所地：宁波市××××号。法定代表人：陈乙。被告：陈乙。委托代理人：陈丙。原告王××与被告陈甲、宁波××××投资控股有限公司（以下简称宝盈××）、顾×、宁波市××××城饭店有限公司（以下简称新××城公司）、陈乙民间借贷纠纷一案，于2013年4月25日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员 戎绒适用简易程序独任审理，后因被告宝盈××、顾×下落不明，本案于2013年5月16日转为普通程序，组成合议庭审理。本案于2013年8月22日公开开庭进行了审理。原告王××及其委托代理人沈××，被告陈甲、陈乙的委托代理人陈丙到庭参加诉讼，被告宝盈××、顾×、新××城公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王××起诉称：2009年12月15日，原告与被告陈甲、宝盈××及案外人宁波和家置业有限公某（以下简称和家某某）签订《投资入股协议》一份，被告陈甲作为投资入股人向宝盈××发起设立并管理的和家某某投资3000000元，以此取得和家某某10%股份，该款项由原告作为实际出资人在合同生效之日汇入和家某某指定账户。后因和家某某未能按约启动开发项目，被告陈甲同意将该投资款转为借款。2010年2月1日，被告陈甲再次向原告借款3000000元，并出具借条一份，约定借款期限为2010年2月1日起至2010年3月3日止，该借款由被告新××城公司、顾×提供连带责任保证。被告陈甲借款后，于2010年9月28日归还本金2000000元。后经原告多次催讨，2011年4月28日，原告与五被告达成《还款约定书》一份，就剩余借款4000000元及相应的利息支某某式进行了约定，被告宝盈××、顾×、新××城公司及陈乙作为保证人在该《还款约定书》上签字。此后，原告多次与五被告交涉、催讨，但被告陈甲至今仍未还款付息，被告宝盈××、顾×、新××城公司及陈乙亦未履行相应的保证责任，为此，请求依法判令：一、被告陈甲返还原告借款本金4000000元并支付利息2658500元（利息暂计算至2013年4月23日，此后的利息按月利率1.5%计算至实际还款之日止）；二、宝盈××、顾×、新××城公司、陈乙对被告陈甲的上述第一项债务承担连带担保责任。审理过程中，因2011年7月25日的《补充约定书》中对截止2011年7月20日前的借款利息进行了结算，故原告申请变更第一项诉请为：被告陈甲返还原告借款本金4000000元并支付利息2320000元（利息暂计算至2013年4月20日，此后的利息按月利率1.5%计算至实际还款之日止）。被告陈甲答辩称：对于目前尚欠原告借款本金4000000元无异议，同意按原告所诉的利息计算方式向其支付利息。被告陈乙答辩称：陈乙并未就被告陈甲向原告的借款提供保证责任，其仅是作为新××城公司的法定代表人在《还款协议书》上签字，该协��书第二条所约定的陈乙的合同义务是积极安排公某资金归还借款，并非提供连带责任保证。退一步讲，即便陈乙确为被告陈甲的借款提供保证，但根据《还款协议书》约定的最后一笔借款利息的归还日期为2011年10月25日，现保证期间已过，被告陈乙的保证责任已经消灭。被告宝盈××、顾×、新××城公司未答辩。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：1.《投资入股协议》、《宁波滨海投资创业中心核心商服用地开发项目招股说明书》（以下简称招股说明书）及宁波银行个人转账凭证各一份，用以证明被告陈甲向和家某某投资入股的3000000元实际由原告出资，后因共同开发的项目未摘牌，原告通过银行汇款方式交付的上述款项转为借款的事实��2.借据及宁波银行个人转账凭证各一份，用以证明2010年2月1日被告陈甲再次向原告借款3000000元，该款经被告陈甲指示汇入被告顾×个人账户的事实；3.宁波银行同城来账查询单一份，用以证明被告陈甲通过案外人梁波的个人账户归还借款2000000元的事实；4.2011年4月28日签订的《还款约定书》一份，用以证明原告与被告陈甲就剩余借款4000000元及相应利息的还款方式进行约定及被告宝盈××、顾×、新××城公司、陈乙为上述债务提供连带责任保证的事实；5.2011年7月25日签订的《补充约定书》、同年10月24日签订的《还款约定书（三）》及同年12月1日签订的《借款追偿协议》各一份，用以证明原告在担保期限内一直在向主债务人及担保人主张某某的事实。被告陈甲、宝盈××、顾×、新××城公司、陈乙均未提交证据。被告陈甲对原告提交的上述证据的真实性均无异议。被告陈乙对原告提交的证据1、2、3表示不清楚，对证据4的真实性无异议，但认为陈乙只是作为新××城公司的法定代表人在该约定书上签字，其身份并非原告主张的担保人；对证据5，认为被告陈乙均未签字，即便陈乙确为担保人，也可证实原告并未在保证期间向其主张某某，陈乙的保证责任已消灭。被告宝盈××、顾×、新××城公司未质证。对原告提交的上述证据，均为原件，客观真实，与本案具有一定的关联性，本院均予以确认。根据原告提交的证据1、4，可以证明被告陈甲向原告所借款项中的3000000元系原告代被告陈甲向案外人和家某某投资入股未成，双方协商一致转为借款，借款日期为2009年12月15日的事实。根据原告提交的证据2，被告陈甲在借据中确认向原告另借3000000元，虽然该款项汇入被告顾×的账户，但因被告顾×在该份借据及此后的多份还款约定中均作为担保人签字，对代被告陈甲收取原告借款事实从未提出异议，据此可确认原告已向被告陈甲履行交付借款义务的事实。根据原告提供的证据3，虽然该笔款项系从案外人梁波银行账户汇入，但因原告自认收到被告陈甲还款2000000元，故本院对该事实亦予以确认。对原告提交的证据4、5的证明目的，即被告宝盈××、顾×、新××城公司、陈乙的保证责任是否成立，本院将在说理部分具体阐述。根据本院确认的有效证据以及当事人对事实的陈述，本院确认本案事实如下：2009年12月1日，被告宝盈××发布招股说明书一份，就开发宁波滨海投资创业中心商服用地项目设立项目公某“和家某某”事项，向投资人定向募集资金。2009年12月15日，原告（作为实际出资人）与被告陈甲（作为投资入股人）、宝盈××（作为公某发起人和管理人）及案外人和家某某（作为招股被投资单位）签订《投资入股协议》一份，约定：被告陈甲自愿根据招股说明书约定，向和家某某投资3000000元，以此取得和家某某10%股份，该款项由原告在合同生效之日汇入和家某某指定账户；如该项目未能按说明书规定实现摘牌，投资额在2009年12月20日前归还，汇入原告指定账户。后该项目确未能实现摘牌开发。2010年2���1日，被告陈甲再次向原告借款3000000元，并出具借据一份，约定借款期限为2010年2月1日起至2010年3月3日止，被告新××城公司、顾×作为保证人在该借据上签字。2010年9月28日，被告陈甲通过案外人梁波银行账户向原告归还借款本金2000000元。2011年4月28日，原告与五被告达成《还款约定书》一份，确认借款人陈甲分别于2009年12月15日和2010年2月1日两次合计向原告借款6000000元，用于宝盈××或与之相关的企业。2010年9月28日归还借款2000000元，至今尚欠借款本金4000000元及利息未还。该借款担保单位为宝盈××、新××城公司及顾×。还款方式为：2011年5月25日前归还借款本金500000元；2011年6月25日、7月25日前各归还借款本金1000000元，2011年8月25日前归还借款本金1500000元，借款利息按实际时间计算，月利率由4%调整为1.5%，利息归还时间为2011年9月25日前归还垫付利息130000元（已归还本金2000000元的利息）和上述本金部分未付利息500000元，合计630000元，余下利息于2011年10月25日前归还。上述还款责任为陈甲和顾×及其投资的股份单位，并由顾×个人及其投资的股份单位的资产作为保证，作为公某总裁的陈乙负有积极安排资金归还借款的责任。被告陈甲在“借款人”处签字，被告宝盈××、顾×、新××城公司、陈乙在“责任还款和保证人”处签字或盖章。2011年7月25日，由于被告陈甲未按《还款约定书》确定的还款期限归还借款，故原告与被告宝盈××、顾×、新××城公司另行签订《补充约定书》一份，重新对借款本息及还款方式进行约定，即2011年8月底归还2500000元，其中500000元作为利息要求在2011年8月5日前归还（按月利率1.5%计算至7月20日止，尚欠利息1060000元），另2000000元借款本金分别于2011年9月、10月每月月底前各归还1000000元，剩下利息于2011年11月归还；若未能按期还款，月利率恢复为4%。被告陈甲、顾×在“借款人”处签字，被告宝盈××、新××城公司、顾×在“还款和保证人”处盖章或签字。2011年10月24日，因此前原告作为保证人代被告顾×归还临商银行股份有限公某宁波分行借款2500000元及相应的利息，结合本案的借款本息尚未归还，原告与被告宝盈××、顾×、新××城公司再次签订《还款约定书（三）》一份，该约定书第一条约定了原告向被告顾×行使担保追偿权的相关内���，第二条约定：对于顾×原欠本金4000000元和利息3000000元（截止2011年10月20日止）保证在每笔信用证货款到时积极还款500000元到1000000元。被告顾×、陈甲在“借款人”处签字，被告新××城公司、宝盈××、顾×在保证人处盖章或签字。2011年12月1日，因借款本息仍未归还，原告与被告陈甲、顾×另行签订《借款追偿协议》一份，就被告陈甲结欠原告的借款本金4000000元、被告顾×结欠原告的垫付款2480084元及截止2011年10月20日前的利息合计3000000元，双方约定可通过以下方式进行追偿：一、可支配的债权所有权转让来偿还；二、通过诉讼进行追偿；三、通过其他措施对债务人有股份的单位和个人及其配偶的资产进行追偿。被告陈甲、顾×在“借款人和保证人”处签字。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。根据原告提交的有效证据及本院查明事实，可以确认原告与被告陈甲之间存在借贷合意和借贷关系实际发生的事实。因借贷双方于2011年7月25日签订《补充约定书》一份，对2011年4月28日签订的《还款约定书》确认的还款期限和方式进行变更，故被告陈甲理应按照该约定书确认的期限履行还款义务，现被告陈甲未按约还款付息，损害了原告的合法权益，故原告要求被告陈甲立即返还借款4000000元，符合法律规定，本院予以支持。关于利息部分，《还款约定书》所确定的利息计算期间为“按实际时间计算”，该表述应理解为按实际借款时间计算利息，现原告变更诉请，降低利息部分金额，并未损害被告的合法权益，本院��以准许。变更后的利息分为两个部分，即2011年7月20日前的欠息1060000元及自2011年7月21日起按月利率1.5%计息，该主张符合双方约定及法律规定，被告陈甲对此亦无异议，本院予以支持。被告宝盈××、新××城公司及顾×作为保证人在2011年4月28日签订的《还款约定书》上签字，双方并未就保证方式进行约定，按照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定应承担连带责任保证，保证范围为借款本金及相应的借款利息。2011年7月25日，原告与被告陈甲就借款本息金额及还款方式重新进行了约定并签订《补充约定书》一份，该约定书系《还款约定书》的组成部分，被告宝盈××、新××城公司及顾×作为保证人签字，对所担保的主债权金额及保证责任再次予以���认。但因被告陈甲仍未按约履行还款责任，故2011年10月24日及同年12月1日，原告与借款人及部分担保人再次形成《还款约定书（三）》及《借款追偿协议》各一份，被告宝盈××、新××城公司及顾×作为保证人在《还款约定书（三）》上签字或盖章，被告顾×在《借款追偿协议》上签字，由此可以推定原告在担保期间内积极履行了催讨义务，向各担保人主张某某，故原告有权要求上述担保人按照约定的保证范围对被告陈甲的还款付息义务承担连带清偿责任。至于被告陈乙是否与原告达成保证合同关系，本院认为，被告陈乙仅在2011年4月28日签订的《还款约定书》上签字，但该约定书中确定的担保人并未包括陈乙，因陈乙系新××城公司的法定代表人，故其签名应认定为职务行为；同时，《还款约定书》第二条约定，被告陈乙作为公某总裁负有积极安排资金归还借款的责任，该约定并未明确要求被告陈乙提供保证责任，即原告与被告陈乙之间并未形成保证的合意，故原告要求被告陈乙承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。经本院合法传唤，被告宝盈××、顾×、新××城公司无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈甲返还原��王××借款本金4000000元，支付2013年4月20日前的借款利息2320000元，并自2013年4月21日以4000000元中未返还部分为基数按月利率1.5%支付利息至判决确定的履行之日止，限本判决生效后十五日内履行完毕；二、被告宁波××××投资控股有限公司、顾×、宁波市××××城饭店有限公司对被告陈甲的上述第一项付款义务承担连带清偿责任；被告宁波××××投资控股有限公司、顾×、宁波市××××城饭店有限公司在承担保证责任后有权向债务人陈甲追偿；三、驳回原告王××的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费55900元，公告费350元，合计56250元，由被告陈甲、宁波××××投资控股有限公司、顾×、宁波市××××城饭店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。审判长戎绒审判员吴志��人民陪审员毛志平二〇一三年九月四日代书记员王文雯