江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1012民初3128号原告：南京莱佛士法律咨询有限公司，住所地南京市秦淮区科巷1号1607室。法定代表人：胡云，该公司执行董事。委托诉讼代理人：焦伟，男，1984年7月28日出生，汉族，住扬州市，系该公司员工。被告：江都市广播电视有限公司，住所地扬州市江都区龙城路13号。法定代表人：陈谦瑞，该公司总经理。被告：扬州市江都区生产资料总公司，住所地扬州市江都区仙女镇仙女路38号法定代表人：史邵春，该公司总经理。委托诉讼代理人：王进，江苏江业律师事务所律师被告：陈谦瑞，男，1949年1月20日出生，汉族，住扬州市江都区。被告：陈军，男，1972年12月13日出生，汉族，住扬州市江都区。陈谦瑞、陈军共同委托诉讼代理人：沈松山，江苏同拓律师事务所律师。原告南京莱佛士法律咨询有限公司（以下简称南京莱佛士公司）与被告江都市广播电视有限公司（以下简称江都广电公司）、扬州市江都区生产资料总公司（以下简称江都生资公司）、陈谦瑞、陈军债权转让合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，于2020年1月16日作出（2019）苏1012民初8848号民事裁定书，裁定驳回原告南京莱佛士公司的起诉。原告南京莱佛士公司不服上述裁定，向扬州市中级人民法院提起上诉，扬州市中级人民法院于2020年4月30日作出（2020）苏10民终1319号民事裁定书，裁定撤销本院（2019）苏1012民初8848号民事裁定，并指定本院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告南京莱佛士公司的委托代理人焦伟，被告江都广电公司、被告生资公司的委托代理人王进、被告陈谦瑞、陈军的委托诉讼代理人沈松山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京莱佛士公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告江都广电公司偿还借款本金300万元（其余本息原告保留诉权），其余三被告对上述借款承担连带还款责任；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2003年5月22日被告江都广电公司与中国工商银行江都支行（以下简称江都工行）签订《流动资金借款合同》，被告江都广电公司借款金额为312.95万元，还款期限为12个月，自2003年5月30日起至2004年5月23日。同年5月23日被告江都生资公司与江都工行签订《保证合同》，对上述债务进行担保，保证方式为连带责任保证。被告陈谦瑞、陈军均是被告江都广电公司股东，公司于2012年3月6日被吊销执照，至今未清算，两人怠于履行清算义务，应当承担连带还款责任。之后，该债权经过多次转让被南京莱佛士公司获得，即原告为合法债权人，故原告诉至法院。被告江都广电公司辩称：1、2003年5月22日签订的流动资金借款合同项下312.95万元并未实际出借，江都广电公司也未实际收到此款项；2、江都广电公司也没有收到过工商银行的任何书面通知要求归还的贷款，也没有收到过债权转让的通知；3、原告的诉讼请求已超过诉讼时效。被告江都生资公司辩称：1、在江都工行与被告江都生资公司签订的保证合同中，所盖的公章为江苏省江都市生产资料总公司，该合同与被告江都生资公司不具有关联性，即便为江都生资公司，合同中也未明确告知江都工行发放贷款给江都广电公司的用途为借新还旧，依据担保法及司法解释的规定，江都生资公司对该借款不应当承担保证责任；2、根据保证合同的约定，其保证期限为借款到期之日起两年，即至2006年5月23日止，而在保证期间内，江都工行从未向江都生资公司主张过债权；3、根据现有的证据，不能确定江都工行已经向江都广电公司发放了贷款。被告陈谦瑞、陈军辩称：1、2003年5月22日签订了流动资金项下的312.95万元，并未实际出借；2、原告的诉讼已经超过诉讼时效；3、原告要求陈谦瑞、陈军承担连带还款责任没有事实和法律依据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2003年5月22日，江都工行与被告江都广电公司签订《流动资金借款合同》一份，由被告江都广电公司向江都工行借款312.95万元，用于偿还2002年（江都）字0073号借款合同项下的贷款，还款期限为12个月，自2003年5月30日起至2004年5月23日。同年5月23日，被告江都生资公司与江都工行签订《保证合同》一份，由被告江都生资公司对被告江都广电公司的上述借款提供连带责任保证担保，担保范围为合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金等实现债权的费用，保证期间为主合同确定的借款到期之次日起二年，合同第一条第三款约定：江都生资公司完全了解主合同借款人的借款用途，为主合同借款人提供保证担保完全出于自愿，其在本合同项下的全部意思表示真实（落款所盖公章为江苏省江都市生产资料总公司）。同年5月30日，江都工行向被告江都广电公司发放了借款312.95万元。2005年7月25日，中国工商银行江苏省分行与中国东方资产管理公司南京办事处签订《债权转让协议》一份，由中国江苏银行江苏省分行将案涉债权转让给中国东方资产管理公司南京办事处。2005年8月1日，中国工商银行江苏省分行与中国东方资产管理公司南京办事处在《江苏经济报》就上述债权转让及催收事项进行了联合公告。中国东方资产管理公司南京办事处分别于2007年3月26日、2008年5月23日、2010年4月17日、2012年3月19日在《江苏经济报》就案涉债权进行了公告催收。2014年1月7日，中国东方资产管理公司南京办事处与原告南京莱佛士公司签订《债权转让协议》一份，由中国东方资产管理公司南京办事处将案涉债权转让给原告南京莱佛士公司。同年1月8日，中国东方资产管理公司南京办事处与原告南京莱佛士公司在《江苏经济报》就上述债权转让及催收事项进行了联合公告。原告南京莱佛士公司分别于2015年2月10日、2016年4月15日、2018年10月23日就案涉债权向被告江都广电公司、江都生资公司通过挂号信进行了邮寄催收（但未提供妥投证据）。另查明，被告江都广电公司设立于2001年1月11日，股东为陈谦瑞、陈军。2012年3月6日，被告江都广电公司被吊销营业执照。后，该公司未进行清算，也未申请注销登记。被告江都生资公司在工商登记档案中将江苏省江都市生产资料总公司作为印鉴式样备案登记。再查明，2020年12月17日，南京莱佛士资产管理有限公司企业名称变更为南京莱佛士公司。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中江都工行与被告江都广电公司签订的《流动资金借款合同》、被告江都生资公司与江都工行签订的《保证合同》，均系双方真实意思表示，并不违反法律规定，应认定合法有效，依法受法律保护，双方应按照合同约定全面履行各自的义务，合同签订后，江都工行依约发放了贷款312.95万元[“借新还旧”，用于偿还2002年（江都）字0073号借款合同项下的贷款]，被告江都广电公司应按约还款。被告江都生资公司在工商登记档案中将江苏省江都市生产资料总公司作为印鉴式样备案登记，涉案担保合同中有原法定代表人的签字，且江都区仅有唯一一家生产资料公司，故被告江都生资公司辩称保证合同中所盖的公章为江苏省江都市生产资料总公司，该合同与被告江都生资公司不具有关联性的辩称理由，依法不予采信。被告江都生资公司在本案中的被告主体资格适格，应承担相应的保证责任。本案中国工商银行江苏省分行与中国东方资产管理公司南京办事处签订《债权转让协议》时间是在还款日期2004年5月22日后的2年内（即2005年7月），并未超过2年的诉讼时效，转让的金额亦未超过欠款金额。被告江都生资公司与江都工行签订的《保证合同》，约定的保证期间是2004年5月23日至2006年5月23日，债权人已在保证期间内即2005年8月1日及以后的报纸上公告向担保人主张权利。自此开始计算保证合同的2年诉讼时效，担保合同未超过诉讼时效。结合《最高人民法院对的答复》《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》的规定，工商银行通过报纸公告的方式转移债权合法，故中国东方资产管理公司南京办事处通过报纸催要债权能够引起诉讼时效中断。被告江都广电公司、陈谦瑞、陈军认为超过诉讼时效的抗辩意见，依法不予采信。对于原告南京莱佛士公司要求被告陈谦瑞、陈军承担连带清偿责任的诉讼请求，因作为被告江都广电公司的股东陈谦瑞、陈军尚未满足承担赔偿或连带清偿责任的前提条件，原告南京莱佛士公司应当先向法院申请责令股东组织清算，如果股东在限定时间内不清算，或者清算过程中发现有《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第一、二款两种情形之一的，则依法由股东承担相应的法律责任，据此原告南京莱佛士公司要求被告陈谦瑞、陈军承担连带清偿责任的诉讼请求，依法不予支持。原告南京莱佛士公司在本案诉讼中，只主张本金300万元，其余本金及利息等保留诉权，暂不主张，不违反法律规定，依法应予准许。本案系《中华人民共和国民法典》施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应当适用《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》的规定。综上，本案经本院审判委员会研究决定，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条之规定，判决如下：一、被告江都市广播电视有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京莱佛士法律咨询有限公司偿还借款本金300万元；二、被告扬州市江都区生产资料总公司对被告江都市广播电视有限公司的上述债务承担连带保证责任；三、被告扬州市江都区生产资料总公司承担保证责任后，有权向被告江都市广播电视有限公司追偿；四、驳回原告南京莱佛士法律咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30800元，保全费5000元，合计35800元，由被告江都市广播电视有限公司负担，此款原告已垫付，被告江都市广播电视有限公司在履行上述判决事项时一并付给原告。被告扬州市江都区生产资料总公司对此承担连带清偿责任如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  许 岩人民陪审员  梁晓琴人民陪审员  吴小林二〇二一年七月三十日法官 助理  田 兵书 记 员  吴 月