陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)陕05民终128号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地陕西省渭南市临渭区朝阳大街西段黄河宾馆5楼6楼。负责人：闵宏斌，系该公司总经理。委托诉讼代理人：惠钢虎，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张华山。被上诉人（原审原告）：张发民。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：商建龙，陕西省华阴市华山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：ＸＸ。上诉人永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称永安保险公司）因与被上诉人张华山、张发民、ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省华阴市人民法院(2017)陕0582民初578号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人永安保险公司委托诉讼代理人惠钢虎，被上诉人张华山、张发民共同委托诉讼代理人商建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永安保险公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决上诉人赔偿张华山被抚养人生活费12566.4元，并依法改判为9139.2元。2、请求二审法院依法撤销一审判决上诉人赔偿张发民误工费960元，并依法改判为上诉人不赔偿误工费。3、上诉费用由被上诉人负担。事实及理由：1、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。本案中被上诉人张华山的被抚养人共4人，根据其被抚养人年龄以及一审的诉请赔偿清单，具体抚养年限：父亲张发民抚养年限9年；母亲张麦碟抚养年限11年；长女张清抚养年限5年；次女张小清抚养年限11年。被抚养人生活费应分阶段计算，前5年计算4人被抚养人生活费8568元／年×5年×10%=4284元；再4年计算父亲张发民、母亲张麦碟、次女张小清3人被抚养人生活费8568元／年×4年×10%=3427.2元；最后2年计算母亲张麦碟、次女张小清2人被抚养人生活费（8568元/年×2年÷3+8568元/年×2年÷2）×10%=1428元；合计9139.2元。2、被上诉人张发民在发生本案交通事故时已年满60周岁，已达到法定退休年龄，一审庭审中也未提供相关误工及收入减少的证据，一审判决其误工费960元无事实和法律依据。综上，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。张华山、张发民辩称：上诉人的上诉意见不成立。第一，上诉人关于被抚养人的生活费计算存在错误不应该分段计算；第二，一审法院计算本身有误，有少算的部分，上诉人没有主张，但请二审法院依法判决；第三，上诉人关于误工费的上诉理由不成立，被上诉人张发民干活返回的路上发生的本案交通事故。劳动法规定退休年龄，但没有规定60岁以上老人没有取得劳动报酬的资格，再者误工费不受年龄限制，有固定收入的参照固定收入，没有固定收入的参照相关规定。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，请二审法院驳回上诉，维持原判。张华山、张发民向一审法院起诉请求：1、判令被告ＸＸ赔偿原告张华山医疗费20237.3元、伙食费850元、护理费3000元、误工费7200元、营养费1800元、被扶养人生活费105672元、鉴定费2700元、修理费2125元、伤残赔偿金18792元、精神抚慰金共计3000元，合计165376.3元。2、判令被告ＸＸ赔偿原告张发民医疗费3344.22元、伙食费600元、护理费1200元、误工费960元、营养费360元，合计6464.22元。3、判令被告永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险承保范围内承担连带赔偿责任。4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年11月1日13时许，被告ＸＸ驾驶的陕EX13**号小轿车沿310国道行驶到华阴市南洞村路口与原告张华山驾驶二轮摩托（后载张发民）碰撞，当场致原告张华山、张发民受伤，两车损坏，造成交通事故。两被告被送往华阴市人民医院急救，张华山当天转入四医大唐都医院急救并住院3天（2016年11月2日至2016年11月5日），被四医大诊断为：1、急性内开放性颅脑损伤；2、闭合性胸部损伤；张华山随后又转入华阴市人民医院继续治疗，在华阴市医院住院14天（2016年11月5日至2016年11月19日），华阴市医院出院诊断张华山为：1、开放性颅脑损伤；2、闭合性胸部损伤；3、全身多处皮肤擦伤。张发民在华阴市人民医院治疗，在华阴市医院住院12天（2016年11月2日至2016年11月14日），出院诊断证明为：1、鼻部软组织挫裂伤清创缝合术后；2、鼻骨骨折；3、双侧上额窦炎，4、右踝软组织挫裂伤清创缝合术后。2016年12月23日，华阴市交警队作出阴公认字（2016）第158号事故认定书，认定：一、ＸＸ承担事故主要责任。二、张华山承担事故次要责任。三、张发民无事故责任。2017年5月张华山、张发民起诉至华阴市人民法院，在起诉前张华山做了司法鉴定，鉴定意见为：张华山属十级伤残，护理期限为30日，误工期限为90日，营养期为60日。后经原、被告多次协商，未达成协议，故诉至法院。另查，原告张华山的损害费用包括：医疗费20237.3元（被告ＸＸ已给付）、伙食补助费510元（住院17天，每天按30元计算）、营养费1800元(需护理60天，每天按30元计算)、护理费3000元（30天、每天按100元计算）、误工费9000元（90天，每天100元计算）、伤残赔偿金18792元（按农村居民标准计算，十级伤残）、被扶养人生活费12566.4元（按农村居民标准计算：被扶养人父亲2570.4元、母亲3141.6元、长女2142元、次女4712.4元）、鉴定费2700元、精神抚慰金2000元（因张华山构成十级伤残），以上费用合计70605.7元（含ＸＸ垫付20237.3元）。原告张发民的损害费用包括：医疗费3344.22元（被告ＸＸ已给付）、伙食补助费360元（住院12天，每天按30元计算）、营养费360元(住院12天，每天按30元计算)、护理费1200元（12天，每天按100元计算）、误工费960元（12天，每天80元计算）、修理费2125元(票据不规范)，合计8349.22元（含ＸＸ垫付3344.22元）。一审法院认为，被告ＸＸ驾驶的陕EX13**号小轿车未确保安全驾驶，造成交通事故，其行为在本次事故中承担主要责任，应承担本案主要民事责任，原告张华山承担本案次要民事责任、原告张发民无民事责任。ＸＸ驾驶的陕EX13**号小轿车在永安财产保险有限公司渭南中心支公司办理了交强险，交强险的赔偿范围为财产赔偿2000元、医疗费赔偿10000元、伤残赔偿费110000元。张华山的损失费包括：医疗费20237.3元（被告ＸＸ已给付）、住院伙食补助费510元、营养费1800元、伤残赔偿金18792元、误工费9000元、护理费3000元、被扶养人生活费12566.4元、精神抚慰金2000元、财产损失2000元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费由永安财产保险有限公司渭南中心支公司在交强险10000元医疗费项下赔偿10000元返还给被告ＸＸ，超出部分按责任划分承担，被告ＸＸ承担事故主要责任，应承担张华山损失的70%责任，原告张华山承担事故次要责任，其余30%的损失由原告张华山自行负担，为此由原告张华山返还被告ＸＸ垫付医疗费3764.19元（已减去ＸＸ应负担伙食补助费、营养费部分）。护理费3000元、误工费9000元、伤残赔偿金18792元、被扶养人生活费12566.4元、精神慰问金2000元由永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在保险限额内赔偿。伤情鉴定费2700元由张华山及ＸＸ分担。原告张发民无事故责任，其损失包括:医疗费3344.22元（被告ＸＸ已垫付）、伙食费360元、营养费360元、护理费1200元、误工费960元、车辆修理费因实际产生但票据提供不全可酌情认定1000元，以上合计7224.22元，其中医疗费3344.22元，按责任比例由张发民返还ＸＸ1003.25元，伙食费360元、营养费360元按责任比例由ＸＸ承担70%即504元，张华山承担30%即216元，其他护理费1200元、误工费960元、财产损失1000元由永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在保险范围内承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《陕西省实施办法》第六十七条、第六十八条之规定，一审法院判决如下：一、永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司支付张华山45358.40元、支付张发民3160元；二、永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司支付ＸＸ已垫付的医疗费10000元；三、由张华山返还ＸＸ3764.19元，由张发民返还ＸＸ499.25元；四、驳回张华山、张发民的其他诉讼请求。以上一、二、三项费用在本判决生效后30日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3607元由张华山负担1082元、ＸＸ负担2525元；鉴定费2700元，由张华山负担810元，ＸＸ负担1890元。本院二审期间，当事人未提供新证据。二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是对张华山的被扶养人生活费及张发民的误工费应如何认定。本案交通事故造成张华山人身损害，经鉴定张华山构成十级伤残，张华山的被扶养人有四人，在计算被扶养人生活费时应乘以伤残系数10%，因此按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，本案年赔偿总额不会超过陕西省2016年度农村居民人均年生活消费支出额8568元，上诉人上诉认为一审被扶养人的计算方法有误其上诉理由不能成立。关于张发民的误工费问题，张发民在本案交通事故发生前有劳动能力，本案交通事故实际造成张发民收入减少，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，一审按照住院天数每天80元的标准认定张发民的误工费为960元并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人永安财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  秦文强审 判 员  李 谦代理审判员  赵 静二〇一八年二月八日书 记 员  李 燕