湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0111民初8595号原告：湖南云景建设有限责任公司，住所地湖南省长沙高新开发区文轩路27号麓谷钰园F1栋2层203室。法定代表人：湛哲宏，董事长。委托诉讼代理人：唐颖（系公司员工），女，1997年2月6日出生，汉族，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人：唐辉（系公司员工），男，1987年7月9日出生，土家族，住湖南省慈利县。被告：湖南东方红建设集团有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区枫林三路1028号。法定代表人：雷孝忠，总经理。委托诉讼代理人：段启明，湖南金州律师事务所律师。第三人：谢志刚，男，1976年9月13日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：段启明，湖南金州律师事务所律师。原告湖南云景建设有限责任公司（以下简称原告）诉被告湖南东方红建设集团有限公司（以下简称被告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年5月25日立案后，依原告申请追加第三人谢志刚（以下简称第三人）参加诉讼，本院依法适用简易程序，于2021年7月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人唐颖、唐辉，被告的委托诉讼代理人段启明，第三人及其委托诉讼代理人段启明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告拖欠工程款1408883.65元；2.判令被告按贷款市场报价利率支付自拖欠工程款之日起至付清欠款之日止(截止2021年5月25日利息75938.83元加至实际付款之日利息)；3.判令被告共同承担本案全部诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告和第三人共同支付原告拖欠工程款1408883.65元；2.判令被告和第三人共同支付利息（以1408883.65元为基数，按贷款市场报价利率支付自拖欠工程款之日即2019年12月31日起至付清欠款之日止，截止2021年7月14日利息83369.24元加至实际付款之日利息)；3.判令被告和第三人共同承担本案全部诉讼费用。事实与理由:2017年12月19日，原、被告签订京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)施工项目工程(三标段)的沥青混凝土路面工程的分包合同，原告按质按量进行了施工，该部分工程2019年1月28日进行全部验收结算共计4773998元；2019年双方就该项目又签订了补充合同，原告施工完成并于2019年9月10日结算完成1234885.65元。原告两次施工总结算款共6008883.65元。该项目已整体竣工验收，原、被告也已结算完成，但被告却未按时履行付款义务。经原告多次催告，被告一直未付清剩余工程款，且第三人于2020年8月13日承诺同被告一起在2020年10月31日前共同支付完成剩余工程款1408883.65元，但被告和第三人却一直未履行，后原告一直进行催讨，被告和第三人拒绝和原告沟通，严重侵害了原告的合法权益。被告辩称，1.根据《沥青砼施工合同》第十二条第3项的约定，以京港澳高速长沙黎托段东西辅道（含综合管廊工程）三标段项目部及其负责人名义签署的《补充协议》、《沥青砼成果结算表》及《承诺函》均未获被告授权，对被告没有约束力；2.根据《沥青砼施工合同》第五条关于付款方式的约定，原告主张全部工程款的条件尚未成就，其主张缺乏合同依据及法律依据，应予以驳回。第三人述称，第三人不应当承担被告的付款义务，《承诺函》是原告进行阻工堵路的情况下被逼迫所签，不是第三人真实意思表示，该《承诺函》无效；原告主张的涉案工程款的支付主体是被告，第三人作为项目部负责人，个人没有支付工程款的义务；该《承诺函》是代表项目部出具的，第三人没有承诺个人支付该款项，没有债务加入的意思表示。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月19日，原告（乙方、分包人）与被告（甲方、承包人）签订《沥青砼施工合同》，主要约定，第1.1条工程名称：京港澳高速长沙黎托段东西辅道（含综合管廊工程）施工项目工程（三标段）；第1.2条工程地址：湖南省长沙市；第1.3条工程数量：沥青混凝土路面施工面积暂定为44790.05平方米，结算时以实际完成的合格工程量为准；第1.4条合同范围：西辅道Ｋ0＋000至Ｋ2＋440段路面、摊铺、碾压、养护等所有沥青路面成型，具体详见施工图纸及附件工程量清单表。第3.1条：采用固定综合单价，沥青混凝土路面为169元／ｍ2,承包范围内不计取任何计时工，沥青混凝土路面暂定总面积44790.05，合同暂定总金额为7569518.45元；结算面积按实际完成表面积计；固定综合单价包括但不限于材料费、人工费、税金等及政策性文件规定的其他应缴费用等完成合同约定范围内工作所需的全部费用。第5.1条：待全部沥青砼路面工程施工完成并经业主（武广公司）验收合格后7天内付至合同结算总金额的70%；待整个项目结算完成后一个月内支付至合同结算总金额的95%（付款节点按建设方到账为准）剩余5%作为质保金待质保期（2年）满后一个月内无息支付。第6.1.5条：甲方负责人为青哲，联系方式134××××8912，负责处理本合同的一切事务和关系协调。第6.2.3条：乙方指派吴金明，联系方式187749786780，为项目负责人，常驻工地处理日常有关事宜。第12.3条：项目部或项目负责人（项目经理）与乙方所签订任何协议或文件均不构成对本合同的修改或补充。合同尾部原、被告签章，被告签章处第三人在法定代表人栏签字。合同签订后，原告进场施工并按合同约定于2019年1月完成了西辅道沥青混凝土路面施工。2019年1月28日，双方结算并形成《2017-2018京港澳西辅道沥青砼结算成果表》确认工程款为4773998元，该结算成果表原告的指定负责人吴金明签字，被告的指定负责人青哲、项目总经理谢志刚即第三人签字。2019年1月，原告（乙方）与被告的京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)三标段项目部（甲方）签订《补充协议书》，主要约定：甲、乙双方就京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)工程施工(三标段)路面工程施工及支付问题进行了充分沟通和交流，经协商一致，双方现就约定事项签订补充协议如下:1.本工程施工以2019年1月23日为界，以前施工的项目为辅道部分;2019年1月23日以后施工的项目为劳动路口、沙湾路口、京港澳辅道与劳动路路口三个路口。以上构成工程的本合同全部施工内容，具体工程量以双方确认的测量面积为准。2.合同单价:本工程施工以2019年1月23日为界，以前施工的项目执行主合同单价不变;2019年1月23日以后施工的项目按以下单价执行(以下单价含二次设备进出场费，如需增加进出场，每次计取15000元):封层，7元/m2；粘层，2元/m2；透层，2元/m2；7cm厚AC-25重交粗粒式沥青砼，59.5元/m2、8.5元/cm*m2；5cm厚AC-20重交中粒式沥青砼，47.5元/m2、9.5元/cm*m2；4cm厚AC-13重交细粒式沥青砼，48元/m2、12元/cm*m2；小计116元/m2。如面层设计为4cm厚SMA-13细粒式沥青砼，单价在原合同中标单价169元/平方的基础上增加10元/平方。3.结算办法：结算按照实际面积乘以合同单价计算，厚度按设计厚度计取。如果由于非乙方原因不得不增加厚度时，双方另行协商，办理签认手续。本合同中约定的单价和计价原则仅限于2019年1月23日后所做工程量的结算，在此日期之前完成的工程量按原合同单价结算。4.支付约定：（1）本次路口施工时，乙方设备进场后，甲方即支付500000元工程款，乙方再行进行路面施工；（2）三个路口施工完成后2个月内，甲方对乙方完成的所有工程量支付至实际造价70％比例的工程款；对本次完成的工程量支付至实际造价95％比例的工程款；（3）2019年12月底前，甲方付至结算总金额的95％，剩余5％的质保金在质保期到期后一个月内支付，质保期2年，从竣工验收起计算。协议书尾部甲方处被告京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)三标段项目部签章、第三人签字，乙方处原告签章。协议书签订后，原告进场施工，被告于2019年2月1日向原告支付工程款500000元。截至2019年9月，原告完成劳动路口、沙湾路口、京港澳辅道与劳动路路口三个路口施工，原告提交的《2019年1月27日至3月29日京港澳西辅道沥青砼结算成果表》显示工程总计金额为1234885.65元。该结算成果表原告的指定负责人吴金明于2019年7月30日签字，被告的指定负责人青哲于2019年8月10日签字、项目总经理谢志刚即第三人于2019年9月10日签字。2020年8月13日，第三人向原告出具《承诺函》，载明：本次向湖南云景建设有限责任公司支付京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)施工项目工程（三标段）工程款300000元，并承诺于2020年10月31日前将该项目剩余工程款1408883.65元（含质保金）一次性付清。被告和第三人未支付剩余工程款，原告催收未果，于2021年5月25日诉至本院，请求依法裁决。另查明，1.京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)工程施工(三标段)项目于2021年1月完成竣工验收；2.2021年6月7日，建设单位长沙市武广新城开发建设有限责任公司出具《证明》，载明：“我司于2016年通过招投标程序，将京港澳西辅道及管廊工程发包给湖南东方红建设集团有限公司。因多方原因，该项目直至2020年12月工程才完工。目前，该项目已办理竣工验收，正在办理工程移交手续。但因施工单位原因，该项目尚未向我司提交工程结算资料，导致项目尚未办理工程结算相关工作。”3.原、被告一致确认被告已向原告支付案涉工程款4600000元。本院认为，原、被告签订的《沥青砼施工合同》及原告与被告的京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)三标段项目部签订的《补充协议书》，是双方真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。被告辩称以项目部名义签署的《补充协议书》未获被告授权，对被告没有约束力。本院认为，原、被告虽约定“项目部或项目负责人（项目经理）与乙方所签订任何协议或文件均不构成对本合同的修改或补充”，但原告已按《补充协议书》约定完成了涉案工程的施工，被告对此无异议，且在《补充协议书》签订后被告已按照《补充协议书》的约定向原告支付工程款500000元，应视为被告对该协议书予以追认，故对被告的辩称意见本院不予采纳。京港澳高速长沙黎托段东西辅道(含综合管廊工程)三标段项目部系被告设立，无独立对外承担民事责任的能力，故涉案《补充协议书》的责任应由被告承担。一、关于涉案工程总价款。代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。原告提交的《2017-2018京港澳西辅道沥青砼结算成果表》及《2019年1月27日至3月29日京港澳西辅道沥青砼结算成果表》载明涉案工程总工程款为6008883.65元（4773998元+1234885.65元）。上述结算成果表有原告指定的负责人吴金明及被告指定的负责人青哲签字，双方指定负责人的签字行为系履行职务的行为。故本院对涉案工程总工程款6008883.65元予以确认。被告辩称以项目部负责人名义签署的《沥青砼成果结算表》未获被告授权，对被告没有约束力。因涉案《沥青砼施工合同》明确约定负责人青哲负责处理本合同的一切事务和关系协调，故对被告的辩称意见，本院不予采纳。二、关于被告应支付的工程款及利息。原告完成了涉案项目西辅道沥青混凝土路面及劳动路口、沙湾路口、京港澳辅道与劳动路路口三个路口工程施工且整体工程项目已竣工验收，被告应向原告支付相应的工程款。涉案《沥青砼施工合同》约定:“待全部沥青砼路面工程施工完成并经业主（武广公司）验收合格后7天内付至合同结算总金额的70%；待整个项目结算完成后一个月内支付至合同结算总金额的95%（付款节点按建设方到账为准）；剩余5%作为质保金待质保期（2年）满后一个月内无息支付。”涉案《补充协议书》约定：“三个路口施工完成后2个月内，甲方对乙方完成的所有工程量支付至实际造价70％比例的工程款；对本次完成的工程量支付至实际造价95％比例的工程款；2019年12月底前，甲方付至结算总金额的95％，剩余5％的质保金在质保期到期后一个月内支付，质保期2年，从竣工验收起计算。”《补充协议书》变更了《沥青砼施工合同》关于工程款的支付方式，《补充协议书》对被告具有约束力，被告应按《补充协议书》的约定支付工程款。被告未按协议约定的期限付款已构成违约，应承担相应的违约责任。本案中，涉案总工程款为6008883.65元，被告已支付工程款4600000元，原告未提交证据证明其施工的涉案工程已竣工验收满2年。故原告请求被告支付工程款1108439元（6008883.65元×95％-4600000元）及利息（以1108439元为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算，自2019年12月31日起至拖欠的工程款付清之日止），符合法律规定，本院予以支持，超出部分不予支持。被告辩称根据《沥青砼施工合同》的约定原告主张全部工程款的条件尚未成就的意见，本院不予采纳。原告主张被告应依据第三人向其出具的《承诺书》向其支付全部剩余工程款，因该《承诺书》被告未予追认，对被告不具有约束力，故对原告的诉称意见，本院不予采纳。对于剩余5％的质保金，原告可在条件成就时另行主张。三、关于第三人应否承担共同清偿责任。原告主张第三人与被告共同承担清偿责任，因第三人出具的《承诺书》没有个人加入债务的意思表示，故对原告的该项请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一百六十二条、第四百六十五条、第五百零九条、第五百七十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖南东方红建设集团有限公司应于本判决生效后10日内支付原告湖南云景建设有限责任公司工程款1108439元及利息（以1108439元为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率计算，自2019年12月31日起至实际清偿之日止）；二、驳回原告湖南云景建设有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18164元，因适用简易程序减半收取9082元，由被告湖南东方红建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙满平二〇二一年七月二十九日书记员  和 阳附：《中华人民共和国民法典》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。第四百六十五条依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理。没有约定的,按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;(二)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。