北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2012）西民初字第13080号原告北京巨龙恒业钢结构有限公司，住北京市昌平区兴寿镇西营村。法定代表人多新忠，董事长。委托代理人张殿国，内蒙古矩成律师事务所律师。被告北京建工集团有限责任公司，住北京市西城区广莲路**。法定代表人张文龙，董事长。委托代理人孙宝锋，男，该公司项目部顾问。委托代理人韩长华，北京市奥东律师事务所律师。原告北京巨龙恒业钢结构有限公司（以下简称：巨龙恒业公司）诉被告北京建工集团有限责任公司（以下简称：北京建工集团）建设工程合同纠纷一案，本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告巨龙恒业公司委托代理人张殿国，被告北京建工集团委托代理人孙宝锋、韩长华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告巨龙公司诉称，2010年被告承建“世茂国际中心1#办公商业楼（地上）”等2项工程，基于其业务需要，被告将该工程层面钢结构及与2#酒店西楼地上等4项工程相连接处连廊钢结构工程分包给原告。依据分包合同，分包给原告的工程款总价款118万元，在被告施工过程中，如发生工程变更，变更工程价款小于1万元不追加承包工程款，变更工程价款大于1万元时，双方应依据具体变更情况追加工程价款。签订合同后，原告信守承诺，充分履行了合同义务，至2010年11月21日，通过了工程竣工验收。但被告仅支付了部分工程款，尚欠33.2万元。经过原告多方交涉至今未付。现诉至法院请求判令被告支付拖欠工程款33.2万元及利息5万元（计算方式2010年11月30日至2013年9月9日，按照中国人民银行同期贷款利率），鉴定费3万元及本案诉讼费由被告承担。被告建工集团辩称，我公司不同意原告的诉讼请求。原告所述与事实不符，第三层并未施工。按照合同约定，第一层第二层工程总价为85万元，我们已经支付了84.8万元，已经履行了合同义务，其次，合同中有明确的约定，第三层具体施工时间待我方另行通知，如第三层不施工，金额应从合同价款中做相应扣除。我方并未通知其进行施工第三层，且原告也没有我公司通知的证据材料。同时我方提交的照片证明只有两层连廊并无第三层连廊。综上所述我方不同意原告诉讼请求。原告巨龙公司为证明自己主张提出如下证据：1、分包合同。合同的第一条和第二条的约定结合合同的组成部分报价单，可以看出是三层。2、工程量验收记录表。该记录表`明确表述验收连廊二至四层。3、设计变更通知单。第二条第四项表述，“……三层的调整均相同”。由此明确了双方对三层是没有异议的。4、《工程量鉴定报告》鉴定出连廊钢结构工程量为128.056吨。5、图纸。针对原告提交的证据，被告发表质证意见：1、合同真实性无异议，但是不能证明原告证明事项。合同第一条第一部分，“如果第三层施工，需要我方另行通知”，但是原告没有提交我方的书面通知。“如第三层不施工，金额相应扣除”不能证明原告已经进行了第三层施工。关于报价单，只是报价，不能证明原告实施了第三层。2、关于验收记录，原告只是进行了一层和二层的施工，另外的三层是第三方施工的，并不是原告施工的。工程验收记录表只是对办公楼和商业楼底商等2项钢结构的2-4层进行了验收合格，并没有对连廊2-4层进行验收合格。不能证明原告对连廊第三层进行了施工。3、变更通知单仅仅说明了第三层调整相同，并不是说明了第三层已经开始施工了。4、关于鉴定报告，鉴定报告上说了连廊一和连廊二，原告并没有对第三层进行施工。鉴定报告连廊钢结构工程量为128吨，没有达到合同约定的133吨，原告并未对第三层连廊进行施工。5、图纸设计有三层、四层、五层，但是原告并未实际施工。实际施工和图纸有差距。被告建工集团提出如下证据：1、分包合同。2、照片，证明三楼连廊部分没有施工。3、设计单位出具的说明。针对被告提交的证据，原告发表质证意见：1、分包合同真实性无异议。2、照片真实性无异议，我们的意见是即便是语言理解有差异，但是工程量是固定的。3、关于设计单位的说明，不认可其真实性。理由是该说明作为单位出具证据，需要加盖公章和经手人的签章，而该说明没有。且该说明“实际施工设计为两层连廊”和图纸设计有三层自相矛盾。本院经审理查明，2010年7月，北京建工集团（承包人）同巨龙恒业公司（分包人）签订了《建设工程施工专业分包合同》，约定工程分包名称为世茂国际中心1#办公商业楼（地上）等2项工程，分包工程地点为北京市朝阳区幸福一村，分包工程范围为图纸范围内世茂国际中心1#办公及商业楼（地上）等2项工程屋面钢结构，及与2#酒店西楼地上等4项工程相连接处连廊（共三层，第三层具体施工时间待甲方另行通知，如第三层不施工，金额应从合同价款中做相应扣除，且甲方不给予乙方任何赔偿），施工及一切相关事宜。分包合同价款为1180000元（第三层连廊金额为330000元）。工期为2010年8月15日至2010年11月30日。合同后附巨龙恒业公司签章的《工程报价单》，载明连廊钢结构工程量为133.922吨，工程造价为964951元；屋顶钢结构工程量为35.131吨，工程造价为222008元。2010年11月21日、2010年11月24日，北京建工集团和巨龙恒业公司相关负责人两次签订了钢结构工程质量验收记录表，上载工程名称为世茂国际中心1#办公及商业楼（地上）等2项，结构类型及层数分别为钢框架结构二-四层、钢框架结构连廊二-四层。2010年11月18日，华通设计顾问工程有限公司向建设（监理）单位及施工单位相关负责人出具了《设计变更通知单》，其中在变更内容处载明“……由于1#混凝土梁影响钢结构梁施工，对钢结构连廊进行调整……（三层的调整均相同）”。2013年1月30日，华通设计顾问工程有限公司出具《说明》：由我单位设计的“世茂国际中心1#办公及商业楼（地上）等2项工程”，本工程与“2#酒店西楼地上等4项工程”连接处的钢结构连廊，实际施工设计为两层连廊。2013年5月23日，因原、被告双方对位于北京市朝阳区幸福一村的世茂国际中心1#办公及商业楼（地上）等2项工程是否有第三层连廊及变更工程款项存有争议，我院依原告申请就以上争议委托中建精诚工程咨询有限公司就位于北京市朝阳区幸福一村的世茂国际中心1#办公及商业楼（地上）等2项工程钢结构工程总量、工程变更部分进行鉴定。鉴定过程中，原告申请撤回了对工程量变更部分的鉴定。2013年8月12日，中建精诚工程咨询有限公司出具了《工程量鉴定报告》，鉴定结果为：钢结构工程总量为157.579吨。其中：连廊钢结构128.056吨，裙房钢结构29.523吨。另查，一、关于合同约定的“如果第三层施工，需要我方另行通知”。被告认为原告并未出具通知其进行第三层施工的通知，原告表述是建设第三层连廊系被告方口头通知的，且后来递交给原告工程图纸和竣工验收都验证了通知过原告施工第三层。二、关于华通设计顾问工程有限公司出具《说明》。原告认为该说明中“实际施工设计为两层连廊”和之前出具的图纸（三层）有明显矛盾。被告则认为该说明中“实际施工设计为两层连廊”系表述问题，真实意思是实际施工两层。三、关于工程款已给付款项。双方均认可被告已经给付原告84.8万元，原告认为尚欠33.2万元；被告认为依据实际的工程量已经履行完毕，即合同总价为118万扣除第三层的33万应当支付85万。上述事实，有双方当事人陈述、《建设工程施工专业分包合同》、《工程报价单》、钢结构工程质量验收记录表、《设计变更通知单》、说明、《工程量鉴定报告》等证据在案佐证，本院认为，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的分包合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，双方应遵守履行。本案争议的焦点是原告施工的工程是否存在第三层连廊。依据分包合同及工程报价单，工程总造价为1180000元（报价单为1186959元），工程量为169.053吨（连廊钢结构工程量为133.922吨，工程造价为964951元；屋顶钢结构工程量为35.131吨，工程造价为222008元）。依据鉴定报告鉴定结论“连廊钢结构128.056吨，裙房钢结构29.523吨”，其中连廊结构工程量128.056吨和双方约定的工程量133.922吨相差无几，可见原、被告双方实际履行的是合同约定的三层连廊。被告提出的鉴定结论的工程量与合同约定的工程量尚有差距来说明原告并未对第三层连廊进行施工的抗辩，本院认为该差额5.866万元系合理误差范围，若以此差额款作为构建第三层连廊的工程款与事实不符，本院不予认可。被告提出的华通设计顾问工程有限公司出具《说明》我院认为该证据不仅形式存在瑕疵，并语焉不详，且与设计图纸矛盾，本院不予采信。双方均认可原告已经向被告支付84.8万元工程款，就此本院不持异议。关于原告请求被告支付利息的诉请，本院认为，鉴于被告未给付利息系对是否有第三层连廊有争议，而非无故拖欠，即经过法院最终确定被告尚应付原告的工程款，并非支付拖欠工程款，据此，利息部分本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：一、被告北京建工集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京巨龙恒业钢结构有限公司工程款三十三万元二千元。二、驳回原告北京巨龙恒业钢结构有限公司其他诉讼请求。如果被告北京建工集团有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费九千二百一十二元，鉴定费三万元，均由被告北京建工集团有限责任公司负担。自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满之日起七日内，未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 郭云燕人民陪审员徐子莲人民陪审员何小松二〇一三年九月二十三日书记员 史        江        伟