浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）浙甬商初字第4号原告：宁波百道尔投资有限公司。法定代表人：陈碧荣。委托代理人：汤婵玉。被告：江苏明宇电气股份有限公司。法定代表人：陈晓明。委托代理人：何春霞。被告：陈晓明。原告宁波百道尔投资有限公司（以下简称百道尔公司）与被告江苏明宇电气股份有限公司（以下简称明宇公司）、陈晓明进出口代理合同纠纷一案，本院于2013年2月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年4月23日公开开庭进行了审理。原告百道尔公司的委托代理人汤婵玉，被告明宇公司的委托代理人何春霞到庭参加诉讼，被告陈晓明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百道尔公司起诉称：2012年9月至2012年12月期间，明宇公司委托百道尔公司代理进口电解铜，双方共签订十份代理进口协议，协议编号分别为：BDE122026，BDE122031，BDE122038，BDE122039，BDE122040，BDE122041，BDE122044，BDE122045，BDE122043，BDE122042，具体业务如下：一、代理进口协议编号BDE122026，明宇公司于2012年9月依百道尔公司提供的仓单实际提货100.224吨，到单金额829453.82美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司人民币7446101.68元（包括违约金及滞纳金共计人民币1095889.33元，以下金额中未注明美元的均为人民币），已付1965512.23元，尚欠5480589.45元。二、代理进口协议编号BDE122031，明宇公司于2012年10月依百道尔公司提供的仓单实际提货200.928吨，到单金额1693198.15美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司14752713.18元（包括违约金及滞纳金3435875.54元），已付3380000元，尚欠11372713.18元。三、代理进口协议编号BDE122038，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货101.227吨，到单金额787444.83美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6340126.76元（包括违约金及滞纳金共计1075985.68元），已付1050000元，尚欠5290126.76元。四、代理进口协议编号BDE122039，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货100.671吨，到单金额797918.35美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6410461.68（包括违约金及滞纳金共计1076331.31元）元，已付1050000元，尚欠5360461.68元。五、代理进口协议编号BDE122040，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货100.292吨，到单金额795599.39美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6394888.70（包括违约金及滞纳金共计1076254.78元）元，已付1050000元，尚欠5344888.70元。六、代理进口协议编号BDE122041，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货300.851吨，到单金额2406808美元。该票货物明宇应付百道尔公司19344960.12元（包括违约金及滞纳金共计3259424.66元），已付3180000元，尚欠16164960.12元。七、代理进口协议编号BDE122044，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货99.566吨，到单金额805799.58美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6473388.09（包括违约金及滞纳金共计1086591.39元）元，已付1060000元，尚欠5413388.09元。八、代理进口协议编号BDE122045，明宇公司于2012年11月依百道尔公司提供的仓单实际提货100.138吨，到单金额805799.47美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6362569.36元（包括违约金及滞纳金共计975773.41元），已付949182.03元，尚欠5413387.33元九、代理进口协议编号BDE122043，明宇公司于2012年12月依百道尔公司提供的仓单实际提货196.344吨，到单金额1619052.62美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司13004788.87元（包括违约金及滞纳金共计2183428.74元），已付2130000元，尚欠10874788.87元。十、代理进口协议编号BDE122042，明宇公司于2012年12月依百道尔公司提供的仓单实际提货98.317吨，到单金额826199.04美元。该票货物明宇公司应付百道尔公司6498770.06元（包括违约金及滞纳金共计975653.98元），已付948389.41元，尚欠5550380.65元。截止2012年12月31日，因上述代理进口业务，明宇公司共计欠百道尔公司76265684.83元。之后，明宇公司就上述十份代理进口协议项下未支付款项出具欠款确认书（部分违约金及滞纳金未计算在内）一份，并承诺一个月内支付。陈晓明作为保证人在该欠款确认书上签名。请求判令：1.明宇公司支付百道尔公司代理进口协议项下未支付款项（包括信用证下货款、代理费、违约金及相关费用合计）共计76265684.83元；2.陈晓明对上述款项的支付承担连带责任；3.案件受理费由明宇公司、陈晓明共同承担。审理中变更第一项诉讼请求为：明宇公司支付百道尔公司代理进口协议项下未支付款项共计75430796.29元（信用证下货款、代理费、违约金及相关费用合计75430796.29元，包括欠款确认书中已确认金额66703984.19元加上欠款确认书中未计入的违约金及滞纳金8726812.10元）。明宇公司答辩称：涉案所有代理进口协议的实际履行方均为案外人宁波电机制造有限公司（以下简称电机公司）和百道尔公司，无论在具体事宜的洽谈上，还是在款项的实际支付上，均是电机公司负责办理，明宇公司并不知晓。而从百道尔公司提供的相关货物的进出口货物报关单也可以看出涉案货物的实际收货单位为电机公司。因此与百道尔公司存在进出口代理合同法律关系的是电机公司，明宇公司不是本案适格被告。因本案所涉代理进口协议的实际履行方均为电机公司，并由电机公司汇付所有款项，明宇公司对百道尔公司所主张的各笔具体交易的相应事项以及百道尔公司所称的信用证项下的未付款项并不知情。请求法院要求百道尔公司履行举证责任，以便查明案件事实，保护当事人的合法权益。陈晓明以与明宇公司同样理由作书面答辩。百道尔公司为证明其主张向本院提供下列证据：1.明宇公司、陈晓明于2012年12月31日出具的欠款确认书一份，拟证明明宇公司对涉案十份代理进口协议项下相关货物已确认收到，明宇公司尚欠百道尔公司涉案十份代理进口协议项下的款项为66703984.19元，明宇公司承诺于欠款确认书出具之日起一个月内支付，陈晓明对上述款项承担连带保证责任的事实；2.代理进口协议十份、百道尔公司与外商签订的采购合同及翻译件、装箱单及翻译件、商业发票及翻译件、仓单复印件及翻译件、信用证及翻译件（其中协议编号为BDE122041、BDE122043、BDE122042还提供中国银行宁波市分行授信额度开证申请书各一份）、对外付款／承兑通知书（其中协议编号为BDE122041、BDE122043、BDE122042为到单通知书复印件）各十套，拟证明以下内容：十份代理进口协议相关业务的实际操作情况以及百道尔公司已经全部履行了合同义务的事实，百道尔公司均已向银行申请开立信用证、以及相应的开证金额、银行已实际承兑的事实；3.银行对外汇付凭证十套，拟证明十份涉案代理进口协议相应信用证款项已由相关银行实际汇付，以及具体的汇付日期、金额、汇付时汇率；4.百道尔公司向开证银行支付的承兑费、开证费、电报费等手续费的明细表一份以及银行收取上述各项款项凭证十套（其中协议编号为BDE122031，信用证号码为LC0261201200267项下的承兑费、开证费、电报费，因百道尔公司还没有向银行实际支付，银行出具的是一份表明费用明细的证明；协议编号为BDE122040、信用证号码为315000LC1202026，承兑费收取情况已提供银行凭证，但开证费、电报费因还未支付，由银行出具收款证明），拟证明百道尔公司向各开证银行支付的承兑费、开证费、电报费的金额以及百道尔公司支付该款项的事实；5.宁波市永欣公证处公证书一份，拟证明韩镓骏是明宇公司的总经理；6.明宇公司总经理韩镓骏签名的货物提取记录三份，拟证明百道尔公司已将涉案代理进口协议项下相应的单据交付给明宇公司，已经完成货权的转移。经庭审质证，明宇公司认为，百道尔公司提供的证据1没有明宇公司盖章，只是陈晓明签名，陈晓明对欠款的数额是确认的，但陈晓明同时系明宇公司和电机公司的法定代表人，陈晓明在欠款确认书上签名应该代表电机公司，不能代表明宇公司。百道尔公司提供的证据2、3、4，因明宇公司没有与百道尔公司发生过涉案业务，对于该证据不知情，至于代理进口协议上加盖了明宇公司合同章，是因为明宇公司以前和百道尔公司有其他业务，以前双方关系好的时候明宇公司将合同章放在百道尔公司，明宇公司并未在代理进口协议上加盖过合同章，对于百道尔公司的付款情况也并不知情。对于百道尔公司提供的证据5、6真实性没有异议，但认为韩镓骏同时是电机公司总经理，韩镓骏签字代表的是电机公司。明宇公司提供海关报关单复印件九份，拟证明讼争的代理进口协议项下的货物并非明宇公司提取，而是电机公司提取。经庭审质证，百道尔公司认为九份海关报关单均是复印件，真实性有异议，即便报关单真实，报关单显示的收货单位也不一定是实际的收货单位，至于明宇公司和电机公司有何关联，与本案没有关联性，明宇公司在欠款确认书上已经确认收到百道尔公司的货物。陈晓明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，未对百道尔公司及明宇公司提供的证据进行质证，视为放弃质证权利。本院对百道尔公司和明宇公司提供的证据认证如下：百道尔公司提供的欠款确认书虽未加盖明宇公司公章，但明宇公司法定代表人陈晓明以明宇公司名义签名确认，表明明宇公司已对该欠款确认书载明的涉案十份代理进口协议项下的所欠款项进行了确认，对该欠款确认书真实性予以认定。百道尔公司提供的十份代理进口协议盖有明宇公司合同专用章，对百道尔公司提供的十份代理进口协议予以认定，百道尔公司提供的其余证据与上述欠款确认书、代理进口协议相印证，形成完整的证据链，对百道尔公司提供的其他证据予以认定。明宇公司提供的九份海关报关单不能证明其欲证明的事实，且该证据为复印件，不予认定。根据当事人提供的证据以及庭审陈述，认定本案事实如下：2012年9月至2012年12月期间，明宇公司委托百道尔公司代理进口电解铜，双方共签订十份代理进口协议，协议编号分别为：BDE122026，BDE122031，BDE122038，BDE122039，BDE122040，BDE122041，BDE122044，BDE122045，BDE122043，BDE122042，具体业务分别如下：2012年9月27日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122026代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册A级电解铜，数量为100.224吨，总价为829453.82美元；支付条款为单子到银行后90天内付清全部货款。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。2012年9月11日，百道尔公司与万向资源（新加坡）有限公司签订编号为WXBO111122S-45C采购合同一份，约定百道尔公司向万向资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司于2012年9月28日前从中国五大银行开出万向资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物100.224吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金、税金等计1965512.23元。2012年12月24日，华夏银行（宁波分行）汇付货款829453.57美元，按汇付时汇率（6.2449）抵算人民币5179856.16元，百道尔公司支付开证行承兑费3768元，开证费6254元。2012年10月17日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122031代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为200吨，开证总金额为1660000.00美元；支付条款为单子到银行后90天内付清全部货款。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；如明宇公司不能履行义务，按合同法规定承担责任。2012年10月15日，百道尔公司与永富资源（新加坡）有限公司签订编号为ERBDE121015采购合同一份，约定百道尔公司向永富资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出永富资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物200.928吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金3380000元。2013年1月21日平安银行（宁波江东支行）汇付货款1693198.15美元，按汇付时汇率（6.2303）抵算人民币10549132.43元，百道尔公司支付开证行承兑费11129.39元，开证费15993.97元。2012年11月8日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122038代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册A级电解铜，数量为100吨，开证总价为780000美元；支付条款为信用证90天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与万向资源（新加坡）有限公司签订编号为WXBO111122S-55采购合同一份，约定百道尔公司向万向资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司于2012年11月28日前从中国五大银行开出万向资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物101.227吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金1050000元。2013年2月19日，华夏银行（宁波江东支行）汇付货款787444.83美元，按汇付时汇率（6.2555）抵算成为人民币4925861.13元，百道尔公司支付开证行承兑费3539元，开证费5941元。2012年11月9日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122039代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册A级电解铜，数量为100吨，开证总价为760000美元；支付条款为信用证90天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与万向资源（新加坡）有限公司签订编号为WXBO111122S-61采购合同一份，约定百道尔公司向万向资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司于2012年11月28日前从中国五大银行开出万向资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物100.671吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金1050000元。2013年2月19日，广发银行（宁波分行）汇付货款797918.35美元，按汇付时汇率（6.254684）抵算人民币4990727.14元，百道尔公司支付开证行承兑费5136.95元，开证费7755.16元。2012年11月19日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122040代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册A级电解铜，数量为100吨，开证总价为780000美元；支付条款为信用证90天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与永富资源（新加坡）有限公司签订编号为ERBDE121119采购合同一份，约定百道尔公司向永富资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出永富资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物100.292吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金1050000元。2013年2月28日，中信银行（宁波分行）汇付货款795599.39美元，按汇付时汇率（6.2348）抵算人民币4960403.08元，百道尔公司支付开证行承兑费5106元，开证费7748.25元。2012年10月25日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122041代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为299吨，开证总金额为2362100美元；支付条款为见单20天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与时瑞（新加坡）有限公司签订编号为TSS00007采购合同一份，约定百道尔公司向时瑞（新加坡）有限公司采购LME注册电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出时瑞（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的30天或90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物300.851吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金3180000元。2012年12月26日，中国银行（宁波中山支行）汇付货款2406808.00美元，按汇付时汇率（6.2425）抵算人民币15024498.94元，百道尔公司支付开证行承兑费5097.23元，开证费11882.07元。2012年11月23日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122044代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为100吨，开证总金额为790000美元；支付条款为信用证90天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与永富资源（新加坡）有限公司签订编号为ERBDE121123采购合同一份，约定百道尔公司向永富资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出永富资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物99.566吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金1060000元。2013年2月27日，广发银行（宁波分行）汇付货款805799.58美元，按汇付时汇率（6.238552）抵算人民币5027022.58元，百道尔公司支付开证行承兑费5180.30元，开证费7831.77元。2012年11月26日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122045代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为100吨，开证总金额为790000美元；支付条款为信用证90天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与永富资源（新加坡）有限公司签订编号为ERBDE121126采购合同一份，约定百道尔公司向永富资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出永富资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物100.138吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金949182.03元。2013年2月28日，招商银行汇付货款805799.47美元，按汇付时汇率（6.2305）抵算人民币5020533.60元，百道尔公司支付开证行承兑费15012.03元，开证费7772.95元。2012年12月3日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122043代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为184吨，开证总金额为1472000美元；支付条款为见单20天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与万向资源（新加坡）有限公司签订编号为WXBO111122S-60采购合同一份，约定百道尔公司向万向资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司于2012年12月28日前从中国五大银行开出万向资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的30天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物196.344吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金2130000元。2013年1月7日，中国银行（宁波中山支行）汇付货款1619052.62美元，按汇付时汇率（6.2364）抵算人民币10097059.76元，百道尔公司支付开证行承兑费3446.83元，开证费8145.55元。2012年12月3日，百道尔公司与明宇公司签订编号为BDE122042代理进口协议一份，约定：明宇公司委托百道尔公司代理进口LME注册电解铜，数量为100吨，开证总金额为800000美元；支付条款为见单20天。明宇公司必须在合同签订后两天内安排保证金20%到百道尔公司账户，单据前一周预付业务产生的费用（增值税），拿到提单前以支票形式付清预算的全部货款，银行付汇后一周内结清货款；明宇公司应按进口货物总价的0.80%向百道尔公司支付代理费，代理费应于开证前付清，若提货前仍未付清代理费，百道尔公司有权采取包括留置相应价值货物在内的必要措施；在上述规定付款日前，一方未足额向对方付款（包括但不限于货款、保证金、追加保证金等），必须自本合同规定的应付款之日起无条件向对方支付未付款金额日万分之五滞纳金，逾期十天应另行承担违约责任，违约金等于保证金金额，违约方给对方造成的损失超过违约金的按损失金额加违约金赔偿。同日，为履行上述代理进口协议，百道尔公司与永富资源（新加坡）有限公司签订编号为ERBD121203采购合同一份，约定百道尔公司向永富资源（新加坡）有限公司采购LME注册A级电解铜，付款方式为百道尔公司从中国五大银行开出永富资源（新加坡）有限公司在形式和内容上均可接受的90天远期信用证。之后，明宇公司按百道尔公司提供的仓单提取货物98.317吨，但明宇公司仅向百道尔公司支付了保证金948389.41元。2013年1月7日，中国银行（宁波中山支行）汇付货款826199.04美元，按汇付时汇率（6.2364）抵算人民币5152507.69元，百道尔公司支付开证行承兑费1758.36元，开证费4450.44元。2012年12月31日，陈晓明以明宇公司法定代表人身份向百道尔公司出具欠款确认书一份，载明截止2012年12月31日，明宇公司共欠包括上述十份代理进口协议在内的共计十六份代理进口协议项下的款项计95351877.44元，保证一个月内归还。其中本案所涉十份代理进口协议项下所欠款项共计66703984.19元，本案所涉十份代理进口协议以外的其余四份代理进口协议项下的所欠款项有待进一步对账。陈晓明以明宇公司法定代表人身份在上述欠款确认书上签名，但未加盖明宇公司公章，陈晓明作为连带责任保证人在上述欠款确认书上签名。款项到期后，明宇公司未按约支付款项，陈晓明也未承担担保责任。本院认为：百道尔公司与明宇公司签订的涉案十份代理进口协议系双方真实意思表示，为有效协议，双方均应按约履行。百道尔公司已按约履行协议项下的各项义务，明宇公司应按约支付相应的款项，明宇公司认为其与百道尔公司不存在代理进口业务，与事实不符，不予采信。根据明宇公司于2012年12月31日出具给百道尔公司的欠款确认书载明的涉案十份代理进口协议项下所欠款项总计应为66703984.19元，现明宇公司尚未支付该款，应予支付。明宇公司认为欠款确认书未加盖明宇公司公章，陈晓明在欠款确认书上签名系代表电机公司，但陈晓明以明宇公司法定代表人名义在欠款确认书上签名，表明明宇公司已对该欠款确认书进行了确认，对明宇公司的该抗辩意见，不予采纳。欠款确认书已对十份代理进口协议项下的代理费、承兑费、开证费、滞纳金、违约金、税金等问题作了考虑，百道尔公司要求明宇公司承担欠款确认书中未计入的滞纳金、违约金计8726812.10元，理由不足，不予支持。欠款确认书载明所欠款项应于出具欠款确认书之日起一个月内支付，明宇公司至今尚未支付该欠款，应按银行同期同类贷款基准利率支付自2013年2月1日起至实际履行日止的利息损失。陈晓明作为担保人在欠款确认书上签字应对上述款项承担连带保证责任。陈晓明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏明宇电气股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁波百道尔投资有限公司欠款66703984.19元，以及以该欠款为基数按中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率计算自2013年2月1日起至本判决确定的履行日止的利息损失；二、被告陈晓明对被告江苏明宇电气股份有限公司应支付的上述欠款承担连带清偿责任，被告陈晓明承担连带清偿责任后有权向被告江苏明宇电气股份有限公司追偿；三、驳回原告宁波百道尔投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告江苏明宇电气股份有限公司、陈晓明未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费418953.98元，由原告宁波百道尔投资有限公司负担43634.06元，被告江苏明宇电气股份有限公司、陈晓明共同负担375319.92元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，按上诉请求金额预缴上诉案件受理费，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，开户银行：农业银行西湖支行，账号：39×××01。逾期不交，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  赵文君审 判 员  毛 姣人民陪审员  彭建华二〇一三年六月四日代书 记员  鲁 超