广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤刑终755号原公诉机关广东省中山市人民检察院。上诉人（原审被告人）李桂森，男，1986年3月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省英德市。因本案于2020年6月7日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押于广东省中山市看守所。辩护人黄锐彬，广东保信律师事务所律师。广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人李桂森犯走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪一案，于2021年3月23日作出（2021）粤20刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2020年6月2日，被告人李桂森与他人商定以12000元的价格租用其“平南永佳XXXX”船前往伶仃岛附近海域运货，并由李桂森上船做杂工。同月6日下午2时许，李桂森与他人驾驶上述船舶从广东省佛山市出发至伶仃岛附近海域运货。次日凌晨，二人驾船途经深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）被中山海警查获，李桂森被当场抓获，其他同伙弃船逃跑。经检查，该船货舱内共装有各类冻品货物10405件，共重141.32吨。经中山海关技术中心检验，产地为比利时的93/1标识冻猪蹄22.72吨、产地为巴西的3351标识冻猪蹄5.8吨来自疫区，属于国家禁止进出口的货物。此外，来自非疫区、产地为巴西的E66标识冻鸡中翅3吨、产地为西班牙的12306标识冻猪蹄18.58吨，无产地且无法确定是否来自非疫区的冻鸡爪共91.22吨，经拱北海关核定偷逃应缴税款共计人民币737668.78元。原判认定上述事实，有书证、鉴定意见、被告人供述及辩解等证据证实。原审法院认为，被告人李桂森无视国家法律，逃避海关监管，在没有合法证明的情况下，走私国家禁止进出口的货物进境，情节严重；走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪，应予数罪并罚。李桂森当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条第一款第（二）项、第一百五十五条第（二）项、第六十九条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人李桂森犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯走私普通货物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元；总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币三十万元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。二、查获的冻品141.32吨及作案工具“平南永佳XXXX”船、金黄色POLE手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人李桂森上诉提出及其辩护人辩护提出，李桂森系从犯，请求从轻处罚。经审理查明，2020年6月7日凌晨，上诉人李桂森伙同他人驾驶“平南永佳XXXX”船运载冻品，途经深中通道以南海域（22°32.563′N、113°42.253′E）时被中山海警局截查，李桂森被当场抓获。经检查，该船运载冻品10405件，重计141.32吨。其中，经检验，产地为比利时的冻猪蹄22.72吨和产地为巴西的冻猪蹄5.8吨均来自疫区，属于国家禁止进出口的货物。此外，经拱北海关核定，均来自非疫区且产地分别为巴西、西班牙的冻鸡中翅3吨、冻猪蹄18.58吨，以及无法确定产地和是否来自疫区的冻鸡爪91.22吨，偷逃应缴税额共计人民币73.766878万元。上述事实，有下列证据证实：1、中山海警局出具的查获经过：2020年6月7日凌晨，中山海警局海警21052艇在深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）查获“平南永佳XXXX”运输船，发现该船舱口1、3、5货舱内装载货物均为冻品，1号货舱内装有冻品鸡翅，3号货舱内装有冻品鸡脚和猪蹄，5号货舱内装有猪蹄和鸡脚冻品，该三个货舱内冻品外包装上均贴有外文标签，显示来自境外。在驾驶台发现船员李桂森一人，船上还有一名驾驶员失踪。约15分钟后，执法人员发现附近海域约500米处有一条小船附近有一人落水，落水人员抗拒救援，小船也全力阻挡海警艇的前进方向，主动撞击导致海警艇的4号机停机。因确保舰艇装备安全需要，海警艇便靠回“平南永佳XXXX”船，对机器作进一步检查。后发现落水人员及小船失踪，疑似救起犯罪嫌疑人逃离。2、中山海警局检查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、涉案财物验收仓单、船舶接收保管清单：（1）中山海警局对涉案冻品冷冻鸡爪（A）2232件，共重44.64吨；冷冻鸡爪（B）1105件，共重22.1吨；冷冻鸡爪（Y1904697）2448件，共重24.48吨；冻鸡中翅（E66）200件，共重3吨；冻猪脚（93/1）2272件，共重22.72吨；冻猪脚（12306）1858件，共重18.58吨；冻猪脚（3351）290件，共重5.8吨予以扣押；（2）对“平南永佳XXXX”船、船舶证件复印件、通讯工具POLE手机（金黄色老人机）1部及VIVO手机1部予以扣押。3、中山海关技术中心检验证书、《禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品一览表（2020年6月1日更新）》、关于《检验证书》相关情况的补充说明：送检的冻鸡爪（A）、冻鸡爪（B）、冻鸡爪（Y1904697）无有效标识，无法确定产地，无法确认是否来自疫区；冻鸡中翅（E66）、冻猪蹄（12306）的标称产地分别为巴西和西班牙，均来自非疫区，但属于未获得准入许可的限制进境类产品；冻猪蹄（93/1）、冻猪蹄（3351）的标称产地分别为比利时和巴西，均来自疫区。4、拱北海关涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书：上诉人李桂森涉嫌走私的货物、物品应缴税额共计737668.78元，核定偷逃税款共计737668.78元。5、贵港海事局关于“平南永佳XXXX”货船相关信息核查情况的复函、船舶所有权登记证书复印件、船舶股份转让协议复印件、交接协议复印件：“平南永佳XXXX”船属贵港海事局登记船舶，船舶所有人为平南县永佳船务有限责任公司、李桂森。6、平南县永佳船务有限责任公司出具的情况说明：“平南永佳XXXX”船是挂靠该司名下由个人船东自主经营的船舶，实际所有权属为李桂森个人100%所有，2020年3月31日李桂森在办理平南永佳XXXX船所有权变更后没有办理国籍证、配员证、运输证等相关手续。7、查获海图：2020年6月7日6时15分许，中山海警局在地图中红色十字位置（22°32.563′N，113°42.253′E）查获“平南永佳XXXX”船。8、广东省中山市海岸线坐标登记表、中山海警局出具的情况说明：查获李桂森及其船舶的坐标点深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）属于中山市海域，属我国领海基线以内海域，属我国内海。9、上诉人李桂森的供述及辩解：其是“平南永佳XXXX”船主。2020年6月2日，自称“殷叔”及“老吴”的男子找到其租船去伶仃岛附近海域运食品货物，因其不放心把船交给一个陌生人，于是与“殷叔”商量让其负责跟船打杂，报酬给其12000元人民币。6月6日中午11时45分，“殷叔”和“老吴”来找其，“殷叔”说去送货需要按照他提供的海图机的航线走，并带来帆布用于遮盖货物。“老吴”安装了新的海图机和检查机舱后，“殷叔”要求其交出手机，其听后有点害怕，于是其交出平时工作用的小米手机，藏了台生活用的VIVO手机，“殷叔”给了其和“老吴”一台金黄色的老人机。下午2时许，“老吴”驾驶“平南永佳XXXX”船与其出发。当晚11时许，船靠在一艘大船旁边，附近大小船舶数十艘也在装货，其在船舱休息，大概装了40分钟后离开。后船停下，其去驾驶台查看，但“老吴”不知去向，接着就有海警登船检查。上诉人李桂森指认出被查获的船舶、船上装载的冻品以及“老吴”留下的衣物、其所用手机及“殷叔”留下的联络手机。关于上诉人李桂森上诉提出其系从犯的问题，经查：李桂森积极、主动地伙同他人直接驾船接运涉案走私货物，并从中分取走私犯罪所得。其在共同犯罪中作用明显、地位突出，并非起次要作用。李桂森及其辩护人认为其系从犯理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李桂森逃避海关监管，伙同他人走私涉案国家禁止进出口的货物，情节严重，且走私涉案应税货物，偷逃应缴税额巨大，其行为分别构成走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪。李桂森在判决宣告前犯数罪，依法应予并罚。李桂森的认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。李桂森及其辩护人所提上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条第一款第二项、第一百五十五条第二项、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律的若干问题的解释》第十一条第二款第一项、第十六条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴铭泽审判员  邓敏波审判员  廖丽红二〇二一年七月二十八日书记员  邓碧霞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第一百五十一条走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。第一百五十三条走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。第一百五十五条下列行为，以走私罪论处，依照本节的有关规定处罚：（一）直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的；（二）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律的若干问题的解释》第十一条走私国家禁止进出口的货物、物品，具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一条第三款的规定处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）走私国家一级保护野生植物五株以上不满二十五株，国家二级保护野生植物十株以上不满五十株，或者珍稀植物、珍稀植物制品数额在二十万元以上不满一百万元的；（二）走私重点保护古生物化石或者未命名的古生物化石不满十件，或者一般保护古生物化石十件以上不满五十件的；（三）走私禁止进出口的有毒物质一吨以上不满五吨，或者数额在二万元以上不满十万元的；（四）走私来自境外疫区的动植物及其产品五吨以上不满二十五吨，或者数额在五万元以上不满二十五万元的；（五）走私木炭、硅砂等妨害环境、资源保护的货物、物品十吨以上不满五十吨，或者数额在十万元以上不满五十万元的；（六）走私旧机动车、切割车、旧机电产品或者其他禁止进出口的货物、物品二十吨以上不满一百吨，或者数额在二十万元以上不满一百万元的；（七）数量或者数额未达到本款第一项至第六项规定的标准，但属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，造成环境严重污染，或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百五十一条第三款规定的“情节严重”：（一）走私数量或者数额超过前款第一项至第六项规定的标准的；（二）达到前款第一项至第六项规定的标准，且属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，造成环境严重污染，或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。第十六条走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”；偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”；偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。走私普通货物、物品，具有下列情形之一，偷逃应缴税额在三十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“其他严重情节”；偷逃应缴税额在一百五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“其他特别严重情节”：（一）犯罪集团的首要分子；（二）使用特种车辆从事走私活动的；（三）为实施走私犯罪，向国家机关工作人员行贿的；（四）教唆、利用未成年人、孕妇等特殊人群走私的；（五）聚众阻挠缉私的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤刑终755号原公诉机关广东省中山市人民检察院。上诉人（原审被告人）李桂森，男，1986年3月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省英德市。因本案于2020年6月7日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现押于广东省中山市看守所。辩护人黄锐彬，广东保信律师事务所律师。广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人李桂森犯走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪一案，于2021年3月23日作出（2021）粤20刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2020年6月2日，被告人李桂森与他人商定以12000元的价格租用其“平南永佳XXXX”船前往伶仃岛附近海域运货，并由李桂森上船做杂工。同月6日下午2时许，李桂森与他人驾驶上述船舶从广东省佛山市出发至伶仃岛附近海域运货。次日凌晨，二人驾船途经深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）被中山海警查获，李桂森被当场抓获，其他同伙弃船逃跑。经检查，该船货舱内共装有各类冻品货物10405件，共重141.32吨。经中山海关技术中心检验，产地为比利时的93/1标识冻猪蹄22.72吨、产地为巴西的3351标识冻猪蹄5.8吨来自疫区，属于国家禁止进出口的货物。此外，来自非疫区、产地为巴西的E66标识冻鸡中翅3吨、产地为西班牙的12306标识冻猪蹄18.58吨，无产地且无法确定是否来自非疫区的冻鸡爪共91.22吨，经拱北海关核定偷逃应缴税款共计人民币737668.78元。原判认定上述事实，有书证、鉴定意见、被告人供述及辩解等证据证实。原审法院认为，被告人李桂森无视国家法律，逃避海关监管，在没有合法证明的情况下，走私国家禁止进出口的货物进境，情节严重；走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪，应予数罪并罚。李桂森当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条第一款第（二）项、第一百五十五条第（二）项、第六十九条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人李桂森犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯走私普通货物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元；总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币三十万元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。二、查获的冻品141.32吨及作案工具“平南永佳XXXX”船、金黄色POLE手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人李桂森上诉提出及其辩护人辩护提出，李桂森系从犯，请求从轻处罚。经审理查明，2020年6月7日凌晨，上诉人李桂森伙同他人驾驶“平南永佳XXXX”船运载冻品，途经深中通道以南海域（22°32.563′N、113°42.253′E）时被中山海警局截查，李桂森被当场抓获。经检查，该船运载冻品10405件，重计141.32吨。其中，经检验，产地为比利时的冻猪蹄22.72吨和产地为巴西的冻猪蹄5.8吨均来自疫区，属于国家禁止进出口的货物。此外，经拱北海关核定，均来自非疫区且产地分别为巴西、西班牙的冻鸡中翅3吨、冻猪蹄18.58吨，以及无法确定产地和是否来自疫区的冻鸡爪91.22吨，偷逃应缴税额共计人民币73.766878万元。上述事实，有下列证据证实：1、中山海警局出具的查获经过：2020年6月7日凌晨，中山海警局海警21052艇在深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）查获“平南永佳XXXX”运输船，发现该船舱口1、3、5货舱内装载货物均为冻品，1号货舱内装有冻品鸡翅，3号货舱内装有冻品鸡脚和猪蹄，5号货舱内装有猪蹄和鸡脚冻品，该三个货舱内冻品外包装上均贴有外文标签，显示来自境外。在驾驶台发现船员李桂森一人，船上还有一名驾驶员失踪。约15分钟后，执法人员发现附近海域约500米处有一条小船附近有一人落水，落水人员抗拒救援，小船也全力阻挡海警艇的前进方向，主动撞击导致海警艇的4号机停机。因确保舰艇装备安全需要，海警艇便靠回“平南永佳XXXX”船，对机器作进一步检查。后发现落水人员及小船失踪，疑似救起犯罪嫌疑人逃离。2、中山海警局检查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、涉案财物验收仓单、船舶接收保管清单：（1）中山海警局对涉案冻品冷冻鸡爪（A）2232件，共重44.64吨；冷冻鸡爪（B）1105件，共重22.1吨；冷冻鸡爪（Y1904697）2448件，共重24.48吨；冻鸡中翅（E66）200件，共重3吨；冻猪脚（93/1）2272件，共重22.72吨；冻猪脚（12306）1858件，共重18.58吨；冻猪脚（3351）290件，共重5.8吨予以扣押；（2）对“平南永佳XXXX”船、船舶证件复印件、通讯工具POLE手机（金黄色老人机）1部及VIVO手机1部予以扣押。3、中山海关技术中心检验证书、《禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品一览表（2020年6月1日更新）》、关于《检验证书》相关情况的补充说明：送检的冻鸡爪（A）、冻鸡爪（B）、冻鸡爪（Y1904697）无有效标识，无法确定产地，无法确认是否来自疫区；冻鸡中翅（E66）、冻猪蹄（12306）的标称产地分别为巴西和西班牙，均来自非疫区，但属于未获得准入许可的限制进境类产品；冻猪蹄（93/1）、冻猪蹄（3351）的标称产地分别为比利时和巴西，均来自疫区。4、拱北海关涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书：上诉人李桂森涉嫌走私的货物、物品应缴税额共计737668.78元，核定偷逃税款共计737668.78元。5、贵港海事局关于“平南永佳XXXX”货船相关信息核查情况的复函、船舶所有权登记证书复印件、船舶股份转让协议复印件、交接协议复印件：“平南永佳XXXX”船属贵港海事局登记船舶，船舶所有人为平南县永佳船务有限责任公司、李桂森。6、平南县永佳船务有限责任公司出具的情况说明：“平南永佳XXXX”船是挂靠该司名下由个人船东自主经营的船舶，实际所有权属为李桂森个人100%所有，2020年3月31日李桂森在办理平南永佳XXXX船所有权变更后没有办理国籍证、配员证、运输证等相关手续。7、查获海图：2020年6月7日6时15分许，中山海警局在地图中红色十字位置（22°32.563′N，113°42.253′E）查获“平南永佳XXXX”船。8、广东省中山市海岸线坐标登记表、中山海警局出具的情况说明：查获李桂森及其船舶的坐标点深中通道以南海域（22°32.563′N，113°42.253′E）属于中山市海域，属我国领海基线以内海域，属我国内海。9、上诉人李桂森的供述及辩解：其是“平南永佳XXXX”船主。2020年6月2日，自称“殷叔”及“老吴”的男子找到其租船去伶仃岛附近海域运食品货物，因其不放心把船交给一个陌生人，于是与“殷叔”商量让其负责跟船打杂，报酬给其12000元人民币。6月6日中午11时45分，“殷叔”和“老吴”来找其，“殷叔”说去送货需要按照他提供的海图机的航线走，并带来帆布用于遮盖货物。“老吴”安装了新的海图机和检查机舱后，“殷叔”要求其交出手机，其听后有点害怕，于是其交出平时工作用的小米手机，藏了台生活用的VIVO手机，“殷叔”给了其和“老吴”一台金黄色的老人机。下午2时许，“老吴”驾驶“平南永佳XXXX”船与其出发。当晚11时许，船靠在一艘大船旁边，附近大小船舶数十艘也在装货，其在船舱休息，大概装了40分钟后离开。后船停下，其去驾驶台查看，但“老吴”不知去向，接着就有海警登船检查。上诉人李桂森指认出被查获的船舶、船上装载的冻品以及“老吴”留下的衣物、其所用手机及“殷叔”留下的联络手机。关于上诉人李桂森上诉提出其系从犯的问题，经查：李桂森积极、主动地伙同他人直接驾船接运涉案走私货物，并从中分取走私犯罪所得。其在共同犯罪中作用明显、地位突出，并非起次要作用。李桂森及其辩护人认为其系从犯理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李桂森逃避海关监管，伙同他人走私涉案国家禁止进出口的货物，情节严重，且走私涉案应税货物，偷逃应缴税额巨大，其行为分别构成走私国家禁止进出口的货物罪、走私普通货物罪。李桂森在判决宣告前犯数罪，依法应予并罚。李桂森的认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。李桂森及其辩护人所提上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第一百五十三条第一款第二项、第一百五十五条第二项、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律的若干问题的解释》第十一条第二款第一项、第十六条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴铭泽审判员  邓敏波审判员  廖丽红二〇二一年七月二十八日书记员  邓碧霞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第一百五十一条走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。第一百五十三条走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。第一百五十五条下列行为，以走私罪论处，依照本节的有关规定处罚：（一）直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的；（二）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律的若干问题的解释》第十一条走私国家禁止进出口的货物、物品，具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一条第三款的规定处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）走私国家一级保护野生植物五株以上不满二十五株，国家二级保护野生植物十株以上不满五十株，或者珍稀植物、珍稀植物制品数额在二十万元以上不满一百万元的；（二）走私重点保护古生物化石或者未命名的古生物化石不满十件，或者一般保护古生物化石十件以上不满五十件的；（三）走私禁止进出口的有毒物质一吨以上不满五吨，或者数额在二万元以上不满十万元的；（四）走私来自境外疫区的动植物及其产品五吨以上不满二十五吨，或者数额在五万元以上不满二十五万元的；（五）走私木炭、硅砂等妨害环境、资源保护的货物、物品十吨以上不满五十吨，或者数额在十万元以上不满五十万元的；（六）走私旧机动车、切割车、旧机电产品或者其他禁止进出口的货物、物品二十吨以上不满一百吨，或者数额在二十万元以上不满一百万元的；（七）数量或者数额未达到本款第一项至第六项规定的标准，但属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，造成环境严重污染，或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百五十一条第三款规定的“情节严重”：（一）走私数量或者数额超过前款第一项至第六项规定的标准的；（二）达到前款第一项至第六项规定的标准，且属于犯罪集团的首要分子，使用特种车辆从事走私活动，造成环境严重污染，或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。第十六条走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”；偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”；偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。走私普通货物、物品，具有下列情形之一，偷逃应缴税额在三十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“其他严重情节”；偷逃应缴税额在一百五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“其他特别严重情节”：（一）犯罪集团的首要分子；（二）使用特种车辆从事走私活动的；（三）为实施走私犯罪，向国家机关工作人员行贿的；（四）教唆、利用未成年人、孕妇等特殊人群走私的；（五）聚众阻挠缉私的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。