江苏省盐城市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏09民终4003号上诉人（原审原告）：东台市宏慧置业有限公司，住所地东台市宁树路北、西湖花园西侧慧宁雅居108、109室。法定代表人：李国兰，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：吴卫东，男，汉族，1968年7月17日出生，住所地东台市，现在江苏省金陵监狱服刑。上诉人东台市宏慧置业有限公司（以下简称宏慧公司）因与被上诉人吴卫东案外人执行异议之诉一案，不服江苏省东台市人民法院（2020）苏0981民初5355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宏慧公司上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判或发回重审。2.本案诉讼费用被上诉人承担。事实和理由：1.一审归纳争议焦点错误，宏慧公司一审诉讼请求是解除其与吴卫东之间的房屋买卖合同，理由是吴卫东未依约支付购房款，吴卫东的答辩是房款已支付。故双方争议焦点是吴卫东有无支付购房款，是否达到解除合同条件，一审法院却将争议焦点认定为是否返还房屋。2.吴卫东不存在无法举证的客观原因，所谓汇款的1200万元是虚构的。3.解除合同和以物抵债是两个完全不同的法律关系。吴卫东主张的以物抵债也没有事实依据。吴卫东二审未提交答辩状。宏慧公司一审诉讼请求：1.解除宏慧公司、吴卫东2011年1月签订的房号为303、304、305、401、502、503、803、903、1101、1103的住宅及1101-1、1103-1的阁楼合同，确认上述房产所有权为宏慧公司所有，并非吴卫东名下资产；2.解除对上述房产执行中的强制措施；3.诉讼费由吴卫东承担。一审法院认定事实：2017年6月9日，该院对东台市人民检察院指控被告人吴卫东犯非法吸收公众存款罪一案作出（2016）苏0981刑初15号刑事判决：一、被告人吴卫东犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三十五万元。（刑期……）二、责令被告人吴卫东退赔违法所得，依法发还各集资参与人；本案已查封的涉案财物，依法处置。因吴卫东未在期限内缴纳罚金、退赔违法所得，一审法院于2017年7月25日立案强制执行，案号为（2017）苏0981执1654号。在本案执行过程中，该院于2018年1月15日作出（2017）苏0981执1654号协助执行通知书，查封被执行人吴卫东购买的位于东台市农贸市场商住小区（慧宁雅居）房号为303、304、305、401、502、503、803、903、1101、1103的住宅及1101-1、1103-1的阁楼，期限三年，查封期间不得办理过户、租赁、抵押等登记手续。案外人宏慧公司对本案执行标的提出异议后，该院于2020年10月23日作出（2020）苏0981执异128号执行裁定，驳回异议人宏慧公司的异议请求。宏慧公司不服该裁定，向该院提起执行异议之诉。一审另查明，合同备案编号为20110126014的《商品房买卖合同》约定部分内容如下：出卖人宏慧公司，买受人吴卫东；买受人购买的商品房为预售商品房；买受人购买的商品房情况为幢号慧宁雅居，房号401、503、502、803、903；单价5800元/平方米，商品房房款合计3748250元；买受人在2011年1月28日前一次性支付3748250元。合同备案编号为20110127001的《商品房买卖合同》约定部分内容如下：出卖人宏慧公司，买受人吴卫东；买受人购买的商品房为预售商品房；买受人购买的商品房情况为幢号慧宁雅居，房号305、304、303；单价5800元/平方米，商品房房款合计2261942元；买受人在2011年1月28日前一次性支付2261942元。合同备案编号为20110127002的《商品房买卖合同》约定部分内容如下：出卖人宏慧公司，买受人吴卫东；买受人购买的商品房为预售商品房；买受人购买的商品房情况为幢号慧宁雅居，房号1103、1101、1101-1、1103-1；1103、1101房屋单价5800元/平方米，1101-1、1103-1房屋单价5200元/平方米，商品房房款合计2344820元；买受人在2011年1月28日前一次性支付2344820元。上述三份《商品房买卖合同》均约定：买受人如未按本合同规定的时间付款，按逾期时间，分别处理（不作累加），逾期在20日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过20日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的3%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额以付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金；出卖人应当在2011年12月28日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备该商品房经【验收合格】条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用；出卖人应当在商品房交付使用后60日内，将办理权属（包括契税证、房屋所有权证和土地使用权证）登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。一审审理中，吴卫东表示2010年左右，宏慧公司实际控制人请吴卫东出借资金以缴纳大王庙地段房产开发项目的土地出让金，以宏慧公司49%的股份做抵押，后索性直接将吴卫东登记为股东，但双方都认可真实性质为抵押保证。1200万元借款有借条、汇款记录和对方支付利息的公司账目记录为证，也有担保人和证人。吴卫东曾多次催要借款，最终无奈接受了以房抵债提议。借款借条原由吴卫东妻子保管，但其妻子病逝，需待吴卫东几个月后刑满回家查找。一审法院认为，本案的争议焦点为：对吴卫东购买的位于东台市农贸市场商住小区（慧宁雅居）房号为303、304、305、401、502、503、803、903、1101、1103的住宅及1101-1、1103-1的阁楼，案外人宏慧公司是否享有可以排除执行的合法权利。根据《中华人民共和国合同法》的相关法律规定，合同解除须具备法律规定的条件，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同，并应当通知对方。宏慧公司以吴卫东未按约支付购房款，未办理不动产登记为由要求解除合同。关于吴卫东是否按约足额支付购房款的问题。虽然吴卫东对已付款负有举证责任，但是吴卫东目前因客观原因无法举证。从吴卫东陈述的购房原因等情况来看，不能排除本案中存在以房抵债的情形，亦不能简单按照三份合同的约定来确定吴卫东的付款义务内容。宏慧公司主张的合同约定应付款时间为2011年1月28日，吴卫东在2014年12月16日就已被刑事拘留。如付款义务人未按约付款，宏慧公司在该期间内未行使合同权利，直至该院2018年1月采取执行措施后，才主张解除合同，亦不符合法律规定的合同解除的形式要件。综上，宏慧公司请求解除合同，确认案涉房产归其所有，解除强制措施，依据不足，该院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，判决：驳回宏慧公司的诉讼请求。案件受理费70325元，由宏慧公司负担。本院认为，本案是因一审法院在执行刑事裁判涉财产部分过程中，案外人对执行标的提出异议所引发。对于此类异议，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款的规定，执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条则规定：……当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。故本案中，在宏慧公司向一审法院提出书面异议，一审法院作出（2020）苏0981执异128号执行裁定后，如宏慧公司不服该裁定，应当申请复议，而非提起本案诉讼，一审法院受理本案有误，应予纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款的规定，裁定如下：一、撤销江苏省东台市人民法院（2020）苏0981民初5355号民事判决；二、驳回东台市宏慧置业有限公司的起诉。一审案件受理费70325元，退还东台市宏慧置业有限公司；上诉人东台市宏慧置业有限公司预交的二审案件受理费70325元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  郭华炜审判员  李汉林审判员  惠 玲二〇二一年七月二十八日书记员  季 青