广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初11058号原告：广州常青树投资咨询有限公司，住所地广东省广州市白云区三元里大道909号5楼510房。法定代表人：唐雪，经理。委托诉讼代理人：夏少平，男，1970年10月26日出生，汉族，住广东省广州市白云区，系该公司员工。被告：蔡兴东，男，1980年4月12日出生，汉族，住广东省广州市越秀区，原告广州常青树投资咨询有限公司与被告蔡兴东劳动争议一案，本院于2021年4月9日受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州常青树投资咨询有限公司的委托诉讼代理人夏少平及被告蔡兴东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州常青树投资咨询有限公司向本院提出诉讼请求：1.不服广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗云劳人仲案[2021]818号仲裁裁决书，确认原告与被告在2020年7月1日至2020年11月20日期间不存在劳动关系，判令原告不需要向被告支付工资15413.79元和二倍工资差额12413.79元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年6月底（不记得具体哪一天），被告来到原告处应聘客户经理职位，但经原告的监事夏少平面试，被告并不适合，原告就没有录用被告。夏少平跟被告聊天并详细查看简历后，得知被告曾在友邦保险从事过保险等金融业务，便告诉被告有融资贷款平台和渠道，如果愿意，夏少平与被告私人之间可以合作。被告欣然答应立即开展业务，由被告负责找需要资金周转的客户，夏少平负责找平台出方案解决客户的资金需求，成功了向客户适当收取服务费，当时口头约定三七分成，比如收取客户服务费1000元，被告700元，夏少平300元，但与原告无关，被告与原告不存在劳动关系，被告同意与夏少平个人开展业务合作。然而两个多月过去了，被告也没有谈成一单业务，直到2020年9月8日被告带来一位需要资金的客户，夏少平联系贷款机构成功为该客户解决了资金周转的困难。该客户是被告与操定文两人共同介绍的客户，共支付了服务费1600元，被告与操定文各得50%即800元，按三七分成，夏少平应得240元，被告得560元。夏少平于2020年9月8日以现金形式结清了这单业务。被告还谎称过几天有几个大客户需要资金300万、500万，但至今未见。2020年9月中旬，被告找到夏少平，要求签订纸质合作协议，称以前的小单无所谓，接下来的几个大单服务费金额大，口说无凭，没有纸质协议容易扯皮。夏少平觉得有道理，于是就签订了合作协议。当时合作协议本是以夏少平个人名义拟写，但被告称收取的服务费金额大，客户可能会要求转入公账，大金额转入私账不方便，而且客户可能会要求开具服务费发票，用原告名义签订协议更好更方便。夏少平觉得有道理，就在2020年9月30日以原告的名义与被告订立了合作协议。被告竟然在2020年12月2日私下唆使他人到劳动保障服务中心投诉，谎称是原告员工，污原告以困难为由不签合同、拖欠工资、没买社保等，实是令人不齿。2020年12月8日，被告隐瞒事实真相提起仲裁，仲裁委仅依据原告没有提供员工花名册和工资支付凭证就确认双方存在劳动关系，并裁决原告向被告支付工资和二倍工资差额，仲裁委认定事实缺乏证据，认定事实错误。事实上，原告在仲裁庭审时已提供了这些证据，而仲裁员以时间不足为由没有进行质证，剥夺了原告的质证权利，显然是对原告极大的不公。原、被告之间不具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定的劳动关系成立的情形，首先，从主体资格看，被告原本是与夏少平个人开展业务合作，双方利用各自优势，合作共赢，而不是与原告合作，是被告要求以原告名义签订协议，方便日后转账和开具发票等；其次，被告不接受原告的人事管理，不存在隶属关系，原告也没有给被告安排有工资的工作岗位，被告所说的上班只不过是不固定的过来学习、了解相关知识或参加不定期的培训；第三，根据被告陈述及从被告自印的名片内容可以看出，被告所从事的货款等金融业务也不是原告的业务范围。被告蔡兴东辩称：一、被告和原告的劳动关系依法成立。2020年6月下旬，被告在智联招聘上看到原告的招聘广告，经过原告法人唐雪、大股东夏少平的两次面试后，在2020年6月底和夏少平、唐雪两夫妻确认了在2020年7月1日入职，当日和夏少平面谈好具体待遇后，唐雪复印了被告身份证和银行卡，并要求填写紧急联系人等入职资料。原告的员工赵丽邀请被告加入了企业微信群。从2020年7月1日至11月20日，被告一直受原告的管理和约束，按原告的要求从事贷款及相关工作。从入职当天开始唐雪就以口述形式规定了每天上午9点到夜晚6点为工作时间，请假要写请假条，迟到请假旷工都要扣薪资，2020年7月下旬规定了每个工作日9点都要开早会。原告从成立之日至同年11月20日，都存在不发薪、不签劳动合同、不购买社保等故意违法行为。关于原告说被告只是和它合作、被告只是不定期过来培训学习，与公司无关，原告公司经营范围里没有贷款等金融业务，均是谎言。贷款是原告主营业务中的重点业务，是原告每天早会都离不开的主题，有开会视频为证。原告提交的企业信用信息报告是2021年1月25日工商变更完成后的文件，变更事项是把“为中小企业提供信用担保、代办按揭服务、受托代理住房公积金相关服务”等跟贷款有关的业务全部从公司章程中移除。原告通过擅改公司章程去隐瞒事实的违法行为，已能反向证明和被告存在劳动关系的事实。二、原告提供的账单明细，经查证，最终查出转入操定文微信帐户的1600元并非出自夏少平和唐雪的微信帐户，而是来自第三方跟原告贷款业务有关的机构负责人，操定文收到此款项后立刻全额转到唐雪的微信上。从这两笔微信交易情况，除能证明被告和操定文跟原告的劳动关系成立外，也能证明原告作虚假陈述、并在证据上弄虚作假、歪曲事实。三、合作协议是在原告使用软暴力要胁下签的。原告是有独立法人的有限公司，归中华人民共和国公司法管，而公司法里不存在“合伙人”这个名称。原告的主体根本不符合法定资格，所以该协议无效。该合作协议完全是原告为逃避劳动法所编写，足以证明被告是在不自愿情况下签的，不但违法，更能证明和被告存在劳动关系的事实。四、原告在起诉状中对仲裁员的批判，毫无依据。仲裁员在庭审中客观专业。原告起诉时提交的证据全是根据裁决书中裁决败诉的提示而制作出来的，缺乏客观性，假得离谱。原告对在仲裁庭中已提交但裁决后标示对其不利的证据，就以“在仲裁庭中提交过、已质证”为借口拒绝提交。五、关于考勤，早期由原告法人唐雪负责登记员工的考勤，从不向员工公布和要求员工签名确认。8月中旬开始要求员工上下班亲自签名并写上时间，9月1日开始原告安装了指纹打卡机。并为公司屈指可数的员工录入了指纹，考勤记录同样从没有向员工公布和要求员工签名确认。被告为了维护自己合法权益，从10月26日开始，只要场合允许，被告和操定文在原告处都会为对方拍下指纹打卡成功的考勤视频，用作证明劳动关系的主要证据。综上，原告的起诉毫无依据，提交的证据无任何效力，请求依法驳回原告的诉请，确认和维持穗云劳人仲案[2021]818号裁决。经审理查明：原告是2020年6月8日经工商注册成立的有限责任公司，法定代表人为唐雪，股东为夏少平、唐雪。原告在2020年7月30日至2021年1月24日期间的经营项目包含有中小企业提供信用担保、代办按揭服务、受托代理住房公积金相关服务等；自2021年1月25日起,上述所列的经营项目才从工商登记信息中移除。原告公司门口的广告上载明，原告的主营业务第一项为贷款业务，具体为车贷咨询、信用贷款咨询、抵押咨询、无抵押贷款咨询、代为按揭服务、个人置业贷款担保业务、受托代理住房公积金相关服务、为中小企业提供信用担保。唐雪于2020年6月29日在微信上询问被告：“你好，你是一号来上班对吗？”被告回复：“是的，我先了解详细待遇问题，可能夏先生有点忙”。唐雪回复：“待遇你问我就好”。被告回复：“薪资构成除了佣金外，还有哪些组成部分”。唐雪回复：“底薪加提成”、“试用期底薪2000，试用三个月，试用期过后3000加五险一金”。被告回复：“我看你的招聘页面，有通讯和交通保贴”、“补贴”。唐雪回复：“看你具体的出勤率还有电话拔打情况，一般情况补贴200”。被告回复：“夏先生回复了”、“7月1日见面谈”、“出勤是几点？”唐雪回复：“上班时间早上9点”、“你看行我这边可以发一些资料给你先看看，这样好更快入手”。被告于2020年7月1日加入了名称为“广州常青树投资咨询有限公司”的微信群聊，加入时该群提示：“此群为企业全员群，加入的同事可以看到所有群聊消息”。唐雪于2020年8月3日在该群发送了名称为“平安银行贷款产品.docx”、“平安银行.docx”、“电话术语（1）.docx”、“搜索名词.docx”的文件；于2020年8月4日在该群中发信息：“某总，你好。我是平安银行的某经理。国家现在扶持中小型企业，我行可以批给你们企业一笔复苏资金，高达300万你看够吗？”、“你好，我是银行扶持企业复苏的某经理，客户问有什么事？答：我行针对你们企业可以批一笔复苏资金，额度单笔最高300万你看够吗？”；于2020年8月5日在该群发信息：“你好，某总吗？我是平安银行的，针对复工复产我们银行针对小微企业有一笔复苏资金，最高可达300万，利息低至3厘，你看这个额度够吗？”、“你好，某某总吗？我是平安银行的，针对疫情复工复产我们银行下调了贷款利率，可以给您批一笔周转资金你需要吗？”；于2020年8月17日在该群发信息：“你好先生或女士，我是银行信贷部的某某经理，最近银行下调了贷款利息，请问您最近有资金方面的需求吗？不知道对方是谁的时候可以这样说，针对个人的时候可以这样说”；于2020年10月8日在该群中发信息：“长假结束了，明天准备上班啦”，于2020年10月9日在该群中发信息：“伙伴们，明天要补班哦”；于2020年12月4日将被告移出群聊。唐雪于2020年9月5日邀请了被告加入名称为“常青树投资咨询有限公司2”的微信群，于2020年9月11日在该群发信息：“大家把群里名字改为实名，谢谢”；于2020年9月27日在该群发信息：“温馨提示：今天要上班哦”；于2020年11月20日在该群中发信息：“@蔡兴东你今天来不来？”、“@蔡兴东由于你老是请假迟到，没有业绩。夏总说由今天开始公司不提供办公场所，你有时间来公司把自己的私人物品收拾一下。谢谢”，并将被告移出群聊。被告与案外人操定文合作发展了一名客户，资方刘成于2020年9月8日向操定文微信支付了服务费1600元，操定文于收款当日将该1600元微信支付给了唐雪。原告主张被告应得提成560元，并已于2020年9月8日以现金结清，但未提交证据证实。2020年9月30日，被告在合作协议上签名、捺印，该协议的内容为：“本人以合伙人身份加入广州常青树投资咨询有限公司，遵守公司的管理制度，公司按照客户服务费实际收款金额提成给本人。提成点数按照实际回款的金额除去招待客户的费用开支，按50%至70%发放”等。同日，原告在该协议上手写“同意”并加盖公章。2020年12月2日，被告与案件人操定文、樊亚玲一同到广州市白云区棠景街劳动和社会保障服务中心投诉原告，反映三人自入职以来，原告均以公司困难为由不与其三人签订劳动合同，一直拖欠工资，不购买社会保险。因未协商一致，该中心建议通过劳动仲裁解决。2020年12月8日，被告向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张于2020年7月1日入职原告处担任销售经理，从事贷款业务开发资源，双方没有签订劳动合同，也没有参加社保，口头约定试用期2个月，试用期工资为底薪3000元/月+提成，转正后工资为底薪3500元/月+提成，在职期间没有发放过工资，上班需要考勤，平时工作接受唐雪和夏少平的管理，工作地点在原告的注册地址，其最后工作至2020年11月20日，21日开始没有上班的原因是11月20日法人唐雪通过微信通知其回去收拾东西不用再去上班。被告的仲裁请求为：1.原告支付2020年7月1日至2020年12月8日的工资17433元；2.原告支付2020年7月1日至2020年12月8日未签订劳动合同二倍工资差额14433元。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月10日作出穗云劳人仲案[2021]818号仲裁裁决书，裁决如下：1.原告一次性支付被告2020年7月1日至2020年11月20日的工资15413.79元；2.原告一次性支付被告2020年8月1日至2020年11月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额12413.79元；3.驳回被告的其他仲裁请求。原告对上述裁决不服，遂提起本案诉讼。被告对上述裁决没有提起诉讼。另查，原告为证明被告不是其公司员工，双方是业务合作关系，还提交了以下证据：1.员工考勤记录表。2.广东省社会保险参保证明（单位），显示原告在2020年6月至12月仅为2名员工即夏少平、唐雪参加了社会保险。3.员工名册及工资表。4.工资支付凭证。5.公司规章制度。6.报警回执、招聘广告。经质证，被告认为上述证据1是伪造的，认可证据2的真实性，但缺少了原告认可的员工赵丽；证据3只是原告员工的工资表，不算是名册，且没有赵丽的签名，也没有提供唐雪、夏少平两人表中所填工资的转账凭证，还有9月到12月的没有提交；证据4无异议，与本案无关；证据5没有员工的签名，无人能证明它的存在；证据6中的报警回执没有异议，原告报假警，登招聘广告除了要出示营业执照还要出钱，相信没有人这么傻。被告为证明其是原告的员工，受原告的管理和约束，所提供的劳动是原告的业务组成部分，还提交了以下证据：1.公司宣传页，显示原告有提供贷款的咨询服务。2.被告的个人名片，印制有原告的名称、地址及金融贷款咨询等内容。3.名片印制日期。4.签到表。5.公司员工请假条。6.和法人唐雪的微信对话截图，显示唐雪于7月11日给被告发信息：“阿东，上个星期你不熟悉业务所以让你慢慢来，熟悉。所以我并没有对你有什么要求，但是从下个星期开始就要有要求了。比如你每天出去跑业务，一天回来至少要有五个客户电话，一个星期至少五个意向客户。我们公司产品那么多，一个月至少开一个单。这是拿底薪的基本要求，做业务的要有压力才有动力。把你周围能找的资源都找上”。7.光盘（下班打卡、开会、找唐雪请假的视频）。8.法人聊天记录截图（被告与唐雪在2020年8月23日的微信聊天记录），显示唐雪向被告发了一张图片，其上显示以司主营业务包括贷款、法律、保险车、其他，并发信息：“这是我们公司具体业务范围，你可以了解一些”、“我先发一些车险跟贷款方面的资料你看看”，及名称为“车险要买哪些险种（1）.docx”、“信用贷款（2）（1）.docx”的文件。9.智联招聘截图。10.招聘广告。经质证，原告对证据7的真实性认可，对其余证据均不认可。上述事实，有仲裁裁决书、企业信用信息报告、微信聊天记录、员工考勤记录表、社会保险参保证明、员工名册及工资表、工资支付凭证、账单明细、规章制度、合作协议、视频、照片、名片、报警回执、招聘广告以及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于原、被告是否存在劳动关系的问题，分析如下：其一，原告经工商注册成立，是具有合法用工资质的企业。其二，根据原告的工商登记信息及原告的广告，可以反映贷款业务是原告的主营业务，直至2021年1月25日才在工商登记的经营项目中移除。其三，被告与唐雪已于2020年6月29日在微信就被告的入职时间、薪资待遇进行了沟通，即被告于2020年7月1日开始上班，工资由底薪加提成构成，试用期三个月，底薪2000元，试用期过后底薪为3000元，一般情况下通讯和交通补贴200元。实际履行中，原告再根据被告完成的业务计算提成。其四，在原告的两个公司微信群中，被告均是群成员之一，直到2020年11月20日被唐雪解雇后才被移出群聊。其五，被告提交一系列的视频可以反映被告日常在原告处工作及接受原告管理和工作安排的情况，被告所提供的劳动是原告业务的组成部分。其六，原告主张依据微信群聊天记录显示，被告对外未以原告员工的身份沟通业务，但未按要求提交完整的微信群聊天记录。而被告已提交相应的微信群聊天记录证明其是按唐雪的要求以银行员工的身份与客户沟通业务。其七，原告主张合作协议实际是夏少平应被告要求以原告的名义签订的，被告则表示该协议系受胁迫下签订，鉴于双方均表示合作协议的签订不是各自的真实意思表示，故本院对协议不予确认。原告未能提交充分、合理的证据证明被告系与夏少平私人之间存在合作关系。以上，综合双方当事人的陈述及举证情况，本院采信被告在2020年7月1日入职原告处工作2020年11月20日，双方建立的劳动关系依法应受法律保护。原告要求确认双方在该期间不存在劳动关系，理据不足，本院不予支持。关于工资。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任；用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。现原告作为用人单位未能提供证据证实被告的工资标准及支付情况，根据被告与唐雪于2020年6月29日在微信沟通的薪资待遇情况，本院采信被告的试用期工资由底薪2000元+提成+补贴200元构成，三个月试用期满后工资由底薪3000元+提成+补贴200元构成。另，原告主张被告在2020年9月的应得提成为560元，但未提交证据证实已向被告付清，故本院认定原告应向被告支付的工资为12566.9元（2200元+2200元+2200元+560元+3200元+3200元÷21.75天×15天）。关于未签订劳动合同的二倍工资差额。由于原、被告在劳动关系存续期间没有签订书面的劳动合同，而作为用人单位的原告在举证期限内也未能提交证据证实双方没有签订书面劳动合同的原因完全在于作为劳动者的被告一方及原告对此无责任，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，原告理应向被告支付自用工次月即2019年8月1日至2020年11月20日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计10366.9元（2200元+2200元+560元+3200元+3200元÷21.75天×15天）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告广州常青树投资咨询有限公司与被告蔡兴东在2020年7月1日至2020年11月20日期间存在劳动关系;二、自本判决生效之日起五日内，原告广州常青树投资咨询有限公司向被告蔡兴东支付工资12566.9元；三、自本判决生效之日起五日内，原告广州常青树投资咨询有限公司向被告蔡兴东支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额10366.9元；四、驳回原告广州常青树投资咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州常青树投资咨询有限公司负担（已交纳10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  谢晓婷二〇二一年七月一日书记员  黎海婷