安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖08民终127号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西路291号。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈竹兵，男，1982年11月8日出生，汉族，户籍地安徽省怀宁县，现住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人：汪爱民，安徽晨曦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江志远，男，1974年12月20日出生，汉族，住安徽省怀宁县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司因与被上诉人陈竹兵、江志远机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2017）皖0822民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判在原判决基础上核减100743.7元；2.全案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.伤残鉴定不合理，申请二审法院重新鉴定；2.被抚养人计算比例不合理，申请二审法院改判；3.鉴定费不在上诉人理赔范围。陈竹兵辩称，1.原审法院根据陈竹兵的申请依法委托鉴定机构做出了伤残等级鉴定，程序合法，依据充足，且原审上诉人并没有书面申请重新鉴定；2.原审根据司法鉴定结论，依法支持了被抚养人生活费符合法律规定；3.鉴定费是法院依法裁量并无不当。江志远未提交答辩意见。陈竹兵向一审法院起诉请求：1.被告方赔偿原告因交通事故所造成的损失324066.07元（具体包括医疗费126961.77元、住院伙食补助费4050元、营养费3150元、误工费58300元、护理费15419.70元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）99484.6元、鉴定费4200元、交通费3000元、车损1500元及精神损害抚慰金8000元），其中被告平安财险辽宁分公司在保险责任限额内优先承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告方承担。一审法院认定事实：2016年3月4日12时10分，江志远驾驶皖Ｈ×××××号小型客车，在怀宁县××××路“梦都家园”小区内行驶时，与陈竹兵驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，致陈竹兵受伤、车某。该事故经交警部门认定江志远负事故的全部责任,陈竹兵不负事故责任。陈竹兵受伤后，先后被送往怀宁县人民医院、怀宁县中医骨伤医院、安徽医科大学第二附属医院救治，其伤情经医院治疗诊断为：1、右股骨干骨折；2、泌尿道感染；3、发绀；4、甲状腺功能亢进症。于2016年5月12日在全麻下行“右股骨干骨折复位内固定术”。2016年5月24日出院，住院治疗81天，共花去医疗费117961.77元（其中江志远垫付2505.20元、平安财险辽宁分公司垫付10000元）。出院时医嘱：1、建议卧床休息3个月，加强营养，自测心率；2、带药口服；3、观察体温变化，必要时抗真菌治疗；4、一月后复查右侧股骨正侧位片、甲状腺功能，骨科随访，拟18月后手术取股骨内固定钢板；5、动态监测血常规、肝肾功能、甲状腺功能，我科、内分泌科随访。诉讼中，经陈竹兵申请，法院依法委托安徽正邦司法鉴定所对陈竹兵伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费及劳动能力丧失程度进行评定。其鉴定结论为：（一）被鉴定人陈竹兵因道路交通事故致右股骨干骨折，测算右下肢功能丧失达10%以上，评为X（拾）级伤残；（二）、建议给予被鉴定人后续取内固定医疗费9000元；（三）建议给予被鉴定人伤后（包括二次取内固定）误工期330日、营养期105日、护理期135日；（四）被鉴定人为部分丧失劳动能力。花去鉴定费4200元。同时查明，江志远所有的皖Ｈ×××××号小型客车在平安财险辽宁分公司投保了交强险和100万元限额不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。再查明，陈竹兵于2014年11月起在华夏人寿保险股份有限公司怀宁支公司工作至今。陈竹兵、赵华丽夫妇（系非农业家庭户口）于2011年11月12日生育一女陈子涵。一审法院认为,综合各方举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点一是保险公司对X（拾）级伤残的异议能否成立。安徽正邦司法鉴定所是双方协商确定的鉴定机构，该鉴定机构有鉴定资质，司法鉴定人宛照明、吴正友有鉴定资格，鉴定程序合法，X（拾）级伤残的鉴定结论有据可依，保险公司也未提供反驳证据足以推翻该鉴定结论，故保险公司对陈竹兵X（拾）级伤残的异议不能成立，该鉴定结论可作为定案证据。二是本起交通事故造成陈竹兵各项经济损失问题。分别认定如下：1、医疗费117961.77元，有医疗机构出具的医疗收费票据，与门诊病历、出院记录、疾病诊断书、用药汇总清单相吻合，可予认定，保险公司对扣除非医保用药费用的免责条款未提供证据证明其履行了解释提示和明确说明的义务，该免责条款对投保人江志远不生效；2、后续医疗费9000元系鉴定结论确定必然发生的费用，可与已经发生的医疗费一并予以赔偿；3、陈竹兵因道路交通事故致残休养，但未提供工资发放明细，公司出具的证明也反映不出实际减少的收入，故误工费不予认定；4、护理期135天有鉴定结论，护理费可参照2015年度安徽省居民服务、修理和其他服务业每日114.22元的标准计算，故护理费15419.70元（114.22元/天×135天）应予认定；5、住院81天，每天伙食补助50元，故住院伙食补助费4050元（50元/天×81天）可予认定；6、营养费根据受害人伤残情况、营养期105天并参照医疗机构的意见，可认定3150元；7、交通费结合就医地点、时间、人数、次数，可认定2400元；8、二轮摩托车虽未定损或评估，但提供了维修清单及1500元的修理费发票，损失存在，可予认定；9、残疾赔偿金可按2016年度安徽省城镇居民人均可支配收入29156元的标准计算，故残疾赔偿金（含被抚养人生活费）可予认定96543.70元【29156元/年×20年×10%+(19606元/年×13年×30%÷2）】；10、陈竹兵因交通事故致残，其生理、心理必然痛苦，结合原告的伤残等级、被告的过错程度及赔偿能力，精神损害抚慰金酌定7000元。以上各项损失共计人民币257025.17元。被保险机动车在保险期间内发生道路交通事故造成第三者人身损害、财产损失的，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内分项赔偿，损失超出部分,由保险公司依照商业保险合同的约定，按驾驶员所负交通事故责任比例承担保险理赔责任。本起交通事故，驾驶员江志远负事故的全部责任，事故发生在保险期间内，肇事车辆投保了交强险并增保了100万元限额不计免赔率的商业第三者责任险，因原告的损失未超过保险限额，故中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应据实承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效后三日内赔偿原告陈竹兵各项经济损失共计257025.17元（含先行垫付医疗费10000元）；原告陈竹兵在领取上述赔偿款时，返还被告江志远垫付款2505.20元。（赔偿款请汇至户名怀宁县人民法院，开户行中国邮政储蓄银行怀宁县支行，账号100488012260010001000285）。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6160元依法减半收取3080元，鉴定费4200元，合计7280元，陈竹兵负担1000元，江志远负担1280元，中国平安财险辽宁分公司负担5000元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1.上诉人主张被上诉人陈竹兵伤残等级应予重新鉴定是否应予支持；2.一审确定的被扶养人生活费是否正确；3.上诉人是否应当承担鉴定费。对于争议焦点一，一审法院依据上诉人申请委托双方选定的鉴定机构（安徽正邦司法鉴定所）对陈竹兵的伤残等级进行司法鉴定，该鉴定机构具备相应鉴定资质，鉴定手段无明显瑕疵，鉴定程序合法，鉴定依据充分，上诉人虽有异议但在一审审理中并未提出重新鉴定申请，且未提供足以反驳鉴定结论的证据，不能提供证据证明有需重新鉴定的情形，其在二审审理中要求重新鉴定不符合法定理由，对该鉴定机构所出具的鉴定意见应当予以采信。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的该项上诉理由不能成立。对于争议焦点二，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。陈竹兵因伤构成一处十级伤残，其被扶养人生活费按照19606元/年×13年×30%÷2标准计算显属不当，应予纠正，其被扶养人生活费应为12743.9元(19606元/年×13年×10%÷2）。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的该项上诉理由成立。对于争议焦点三，陈竹兵因伤残鉴定需要支出鉴定费，是其物质损失的一部分，该损失应得到赔偿。一审确定上诉人承担鉴定费并无不当。中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的该项上诉理由不能成立。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下:一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2017）皖0822民初939号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在本判决生效之日起十五日日内赔付陈竹兵各项经济损失共计231537.37元（含先行垫付医疗费10000元）；三、驳回陈竹兵的其他诉讼请求；四、驳回中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3080元、鉴定费4200元，合计7280元，陈竹兵负担1000元，江志远负担1280元，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担5000元。二审案件受理费2315元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担2000元，陈竹兵负担315元。本判决为终审判决。审判长  陈庆中审判员  胡 毅审判员  崔 智二〇一八年二月一日书记员  王 璜附相关法律条文第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。