重 庆 市 永 川 区 人 民 法 院重庆市北碚区人民法院民事判决书 （2020）渝0109民初6137号     原告：重庆恒顶建筑劳务有限公司，住所重庆市璧山区青杠街道办事处大字街146号，统一社会信用代码91500227787471534J。法定代表人：谢吉杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷学军，重庆鉴识律师事务所律师。被告：郑启顺，男，1968年2月3日出生，汉族，住安徽省郎溪县。原告重庆恒顶建筑劳务有限公司（以下简称恒顶公司）诉被告郑启顺建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案受理后，于2019年11月25日作出（2019）渝0109民初7198号民事判决书。原告恒顶公司不服提出上诉，二审法院认定因恒顶公司于二审中提交了鉴定申请，且案件确有鉴定必要。重庆市第一中级人民法院遂作出（2020）渝01民终607号民事裁定书，撤销（2019）渝0109民初7198号民事判决；案件发回重审。本院于2020年7月13日受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒顶公司的委托诉讼代理人雷学军到庭参加诉讼。被告郑启顺经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒顶公司向本院提出诉讼请求： 1.请求判决郑启顺返还恒顶公司工程款811 300.67元；2.案件受理费由郑启顺负担。事实与理由：恒顶公司与郑启顺就原告承包的重庆市轻轨X号线支线X期X标段X工区XXX站主体结构施工签订了《劳务分包合同》，约定项目由郑启顺单价承包。郑启顺于2018年4月20日组织工程队进场，对施工项目进行实际施工，后于2018年11月中途撤场。根据郑启顺提供的索赔报告可知，其施工期间完成的产值合计3 987 451.659元。经鉴定，郑启顺提供的劳务总产值为3 972 725.33元。根据重庆市北碚区人民法院作出的（2019）渝0109民初1517号民事判决书可确定，截止2019年1月12日，恒顶公司向郑启顺支付的劳务费为930 000元，代发郑启顺农民工工资2 300 596元，代发郑启顺劳务人员工资378 430元，代郑启顺支付材料款1 175 000元，共计4 784 026元。故郑启顺应向恒顶公司返还其超付部分，即共计811 300.67元工程款。恒顶公司催收未果，起诉来院。被告郑启顺未提供答辩意见。本院经审理认定事实如下：2018年4月，郑启顺组织人员进行了重庆轨道交通X号线支线X期X标段XXX站主体结构劳务施工。2018年5月15日，恒顶公司（甲方）与郑启顺（乙方）签订了《劳务分包合同》，约定甲方将重庆轨道交通X号线支线X期X标段XXX站主体结构施工劳务分包给乙方施工。合同第一条劳务分包内容及合同价款约定：三、劳务分包方式：劳务作业项目单价承包，劳务费用见附表一《劳务分包项目及单价一览表》，暂定合同总额5 756 500元，此金额为含税价格，增值税率按5.5%。合同单价已经充分考虑了人工及原材料价格变动、地质变化、工法改变、地下水及暂停施工等相关施工风险，双方均同意在合同执行过程中对单价不再调整。四、劳务分包数量：在施工图设计工程数量范围内以甲方签认的乙方实际完成的合格工程量为准。五、劳务分包合同总价：为甲乙双方验工计量支付的各分项价款相加之和。第三条合同工期约定：一、工期要求。2018年3月1日至2018年8月31日，工期每延迟一天罚款5000元，且乙方必须无条件接受罚款。第七条违约责任约定：二、乙方违约责任。3.因乙方原因致使合同不能履行或乙方在合同未履行完又未经甲方同意时擅自停工或撤离现场，甲方有权解除合同，没收履约保证金，另行安排队伍施工，并按乙方已完作业量的70%进行结算。合同还对双方责任、质量要求、劳务费用的计量、结算与支付等进行了约定。合同还附有附件一《劳务分包项目及单价一览表》。2019年1月14日，郑启顺及汪明河作出《承诺书》，载明：恒顶公司于2018年4月与郑启顺签订了《XXX车站劳务承包合同》，原告于2018年4月进场，2018年11月实施完毕。实施涉案工程所有劳务人员由郑启顺与汪明河组织。截止2019年1月12日，恒顶公司支付郑启顺劳务费930 000元、工伤费用45 000元；总包单位代发农民工资2 300 596元。2019年1月14日总包单位再支付最后一批劳务人员工资378 430元，共计支付3 654 026元，此金额包含总包方和分包方支付给承包人所带领施工班组的一切费用，总包单位不再欠被告及汪明河及其所带领劳务人员任何款项。2019年1月24日，郑启顺起诉至本院，要求恒顶公司退还工程保证金20万元，支付工程成本342 341元等。本院于2019年5月10日作出（2019）渝0109民初1517号民事判决书，判决回驳回郑启顺的诉讼请求。该民事判决书现已发生法律效力。该案审理过程中，汪明河作为郑启顺证人出庭作证，并陈述其系郑启顺的施工人员。该民事判决书查明：双方对恒顶公司代郑启顺支付了材料款（木方、木模板）共计1 175 000元无异议。庭审中，恒顶公司申请对涉案工程造价进行鉴定。中道明华建设项目咨询集团有限责任公司接受委托，于2021年5月18日作出编号为（2020）渝北碚法委鉴字第369号《司法鉴定意见书》。《司法鉴定意见书》载明：六、鉴定意见。经过对送鉴资料的分析计算，恒顶公司与郑启顺建设工程施工合同纠纷项目工程造价鉴定意见如下：对郑启顺于2019年4月20日至10月26日期间承建的重庆轨道交通X号线支线X期X标XXX车站主体结构施工实际已完成劳务工程总造价的鉴定：鉴定金额为3 972 725.33元。恒顶公司明确诉讼请求：郑启顺应返还工程款为811 300.67元【实际已支付费用4 784 026元（劳务费930 000元+总包单位代发2 300 596元+2019年1月14日总包单位代发378 430元+代付材料款1 175 000元）-鉴定工程总造价3 972 725.33元】。     庭审中，恒顶公司还举示了《重庆轨道交通X号线土建X标XXX车站项目索赔报告》，报告中载明：一、XXX车站合同内项目产值合计3 987 451.659元；合同外项目产值合计328 806.14元（目前甲方承认合同外项目产值220 000元）；XXX车站总产值合计4 207 451.659元。二、材料成本合计1475 000元。三、人工成本合计3 222 210元。四、后勤及其它费用成本合计558 800元。五、亏损合计1 048 559元。六、亏损原因说明。七、总索赔1 020 600元。该报告每页下方载明手写字样“注：以上条款项目认可的基础上，此单有效。汪明河。共4页。”恒顶公司拟证明郑启顺确认合同项目产值3 987 451元。恒顶公司举示了加盖有中铁十二局集团有限公司重庆轨道交通X号线支线X期X标段项目经理部印章的《情况说明》，载明中铁十二局集团有限公司为涉案工程的总包单位，恒顶公司作劳务分包单位，就本项目与郑启顺签订了《工序劳务承包合同》，中铁十二局集团第二工程有限公司代恒顶公司向郑启顺、汪明河及关联人员支付劳务费2 679 026元。在双方结算时，该笔款项将从中铁十二局集团第二工程有限公司应支付给恒顶公司的劳务分包款中扣除。恒顶公司拟证明总包单位向恒顶公司支付劳务款时，已将其代支付的涉案工程的劳务费2 679 026元扣除。总包单位支付给郑启顺、汪明河及相关人员的劳务费用是代恒顶公司支付。恒顶公司举示了中铁十二局集团有限公司重庆轨道交通X号线支线X期X标段项目经理部作出的《关于要求XXX车站即刻恢复施工的通知》， 2018年11月4日《劳务承包合同》及2019年1月30日的银行支付业务回单。恒顶公司拟证明涉案工程于2018年10月26日起停工，郑启顺未施工完成即退场，为使工程顺利完工，恒顶公司委托案外人刘波对涉案工程继续施工，并实际产生劳务费18万元。   本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》【法释（2004）14号】第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的。本案中，郑启顺系不具有提供劳务承包资质的自然人，故恒顶公司与郑启顺签订的《劳务分包合同》为无效合同。对于恒顶公司已付工程款问题。郑启顺在（2019）渝0109民初1517号案件中，认可恒顶公司代支付材料款1 175 000元；在2019年1月14日承诺书中，确认恒顶公司已支付劳务费930 000元。对于郑启顺在承诺书中确认的总包单位代发农民工工资2 679 026元，结合中铁十二局集团有限公司重庆轨道交通X号线支线X期X标段项目经理部作出的《情况说明》，可以认定该款项为恒顶公司支付。故本院认定原告已向被告支付工程款4 784 026元（1 175 000元+930 000元+2 679 026元）。经鉴定涉案工程总产值为3 972 725.33元。恒顶公司陈述郑启顺已于2018年11月撤场，中铁十二局集团有限公司重庆轨道交通X号线支线X期X标段项目经理部作出的文件也载明涉案工程于2018年10月26日停工，以及郑启顺在（2019）渝0109民初1517号中的陈述，可以认定郑启顺在2018年11月撤离施工现场。而本案中，郑启顺未到庭参加诉讼，怠于行使自己的举证质证权利，应承担相应不利后果。故郑启顺应当返还恒顶公司超支付的工程款811 300.67元（实际已支付费用4 784 026元-鉴定工程总造价39 727 25.33）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》【法释（2004）14号】第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：被告郑启顺于本判决生效后10日内退还原告重庆恒顶建筑劳务有限公司工程款811 300.67元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12 216元，财产保全费4727元，鉴定费63 799.23元，合计80 742.23元，由被告郑启顺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。                            审  判  长    赵红媚                                              人民陪审员    霍玉平                         人民陪审员    郭  又              二〇二一年七月二十二日                             书  记  员    石文程  - 1 -