黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3670号上诉人（原审原告）：李春梅，女，汉族，1976年2月5日出生，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区。被上诉人（原审被告）：齐齐哈尔第一百货有限公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区龙华路19号。法定代表人：赵明启，该公司董事长。委托诉讼代理人：李宇成，该公司员工。委托诉讼代理人：刘助国，黑龙江普仁律师事务所律师。上诉人李春梅因与被上诉人齐齐哈尔第一百货有限公司（以下简称一百公司）劳动争议纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。李春梅上诉请求：1.撤销齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初105号民事判决；2.判决被上诉人恢复上诉人养老保险并解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金;3.判决被上诉人支付2006年1月至2018年7月上诉人待岗期间基本生活费共计96061.00元;4。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人1997年到被上诉人处工作，当时为国有固定职工。2000年11月因市场经济及政治调控，改制为名营企，签订劳动合同。故与被上诉人签订了固定期限劳动合同，合同期限为三年。2003年11月合同到期后，被上诉人并未与上诉人续签任何劳动合同，上诉人仍在原岗位继续工作，并未受到任何影响，也没有告知需要续签任何形式的劳动合同。2004年12月，根据国家相关政策规定，参加企业下岗职工并轨，上诉人仍在原岗位工作，并未受到影响。2005年9月被上诉人要求上诉人入股变成公司内部持股股东，上诉人按期要求缴纳6000.00元本金入股。2005年11月至12月初，被上诉人要求上诉人缴纳风险抵押金2000.00元，因上诉人对该笔缴费存在很大异议，便没有缴纳，随后被上诉人无故告知上诉人回家待岗。通过以上时间点可以看出，2003年11月合同到期后，上诉人仍在被上诉人处工作近25个月，1993年4月至2005年12月，上诉人在被上诉人处经过三次单位改制，被上诉人于上诉人理应签订三次劳动合同，而每次改制后上诉人均在被上诉人继续工作并未受到影响。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，上诉人1993年入职理应签订固定期限劳动合同，随后2000年签订固定期限劳动合同期限三年，合同到期后应及时签订新的劳动合同，按照《劳动合同法》、《劳动法》规定，双方应签订无固定期限劳动合同。并且被上诉人庭审中提交的合同在2003年到期后，并未与上诉人重新签订或续签任何劳动合同长达两年之久，故理应推定双方为无固定期限劳动合同。上诉人提交的所有证据已经充分证实双方仍存在劳动关系，一审判决认定上诉人与被上诉人在企业并轨时解除劳动关系没有事实和法律依据。一审时，被上诉人提供的2004年11月23日一百公司审批表、解除劳动合同审批表、登记表均不是上诉人本人签字，是被上诉人伪造的证据，上诉人没有授权其他人代签，不能产生代签的可能性。被上诉人提供的补偿金表并没有写明是解除合同补偿金，在一审时上诉人充分发表过质证意见，该证据不能证明双方解除劳动合同的事实。2.被上诉人仅依据内部规定就做出劳动关系终止不妥当。一审庭审中，2005年12月5日，被上诉人仅依据企业内部未加盖公章而做出的《关于签订新一轮劳动合同的工作报告》及《关于签订新一轮劳动合同的实施方案》便认定前期劳动合同终止。但被上诉人提交的公司2006年会计《凭证薄》2月份第二册证明，2006年2月起上诉人才不提供劳动，正好与2006年2月24日因被上诉人无故告知上诉人回家待岗相吻合。上诉人主张权利，经动局劳监察科通报告知被上诉人及时安排工作岗位，但因被上诉人违法违规并未安排上诉人工作岗位，并且根据相应时间节点可以看出，在2005年12月5日作出新一轮劳动合同的时候，上诉人仍继续在被上诉人处工作，后被上诉人告知上诉人回家待岗，所以上诉人与被上诉人之间应推定已签订无固定期限劳动合同。3.一审法院认定事实不清。一审庭审中，被上诉人仅提交上诉人到市劳动局监察科进行上访的依据，并未提供处理意见，劳动局的处理意见是要求被上诉人及时安排上诉人相应岗位。但当时市劳动局并未给上诉人任何书面结果，只是告知回家等单位通知上班，而单位并未主动联系上诉人，也未安排上诉人任何岗位。所以，一审判决认定“上诉人不主动提供劳动，也没得到给其发放劳动报酬”错误。综上所述，上诉人与被上诉人之间一直存在劳动合同关系，因被上诉人原因造成上诉人无法享受养老保险待遇以及得不到在家待业期间的最低生活保障，请求二审法院撤销原判，依法改判。一百一百公司辩称，1997年7月上诉人到一百公司参加工作。2000年11月15日公司整体实行股份制改造，重组公司。2000年11月23日上诉人与被上诉人签订劳动合同，期限三年。2003年11月23日劳动合同期满后因被上诉人参加企业并轨，没有续签订劳动合同。2004年12月，上诉人参加企业并轨，领取解除劳动合同补偿金3,568.50元，但上诉人仍在被上诉人工作。2005年12月5日，被上诉人职代会通过签订新一轮劳动合同实施方案，方案中要求员工交2,000.00元经济责任风险金，上诉人没有交纳风险金，没有签订新一轮劳动合同。2006年2月24日上诉人到齐齐哈尔市劳动监察投诉，之后再未到被上诉人处上班工作，双方劳动关系终结。1.上诉人提出依据《劳动合同法》第十四条三款规定，被上诉人应当与上诉人签订无固定期限劳动合同。《劳动合同法》第十四条第三款规定，连续订立二次固定期限劳动合同，劳动者提出续订劳动合同的应当订立无固定期限劳动合同。上诉人与被上诉人只在2000年11月23日签订一次固定期限劳动合同，依据上述规定，不能认定为订立无固定期限劳动合同。2.上诉人提出2003年劳动合同到期后，被上诉人未与其续签劳动合同，应推定上诉人与被上诉人订立无固定期限劳动合同。《劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年未与上诉人订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。被上诉人在劳动合同期满后因企业并轨没有续订劳动合同，不是自用工之日起满一年未与上诉人订立劳动合同，因此不能视为上诉人与被上诉人订立无固定期限劳动合同。3.上诉人提出2005年12月被上诉人无故告知上诉人回家待岗。上诉人在给市劳动监察的投诉信中，承认被上诉人同意几名营业员上岗，让上诉人等人先办理解除手续，再上岗，上诉人不同意。被上诉人根本没有通知上诉人回家待岗。4.上诉人提出解除劳动合同审批表、登记表上签名不是本人签字。上诉人在解除劳动合同申请表、登记表上签名可能是当时所在部门其他员工代签的，但上诉人领取解除合同补偿金3,568.50元处签名是事实。5.上诉人提出2006年2月到劳动监察上访后，处理结果是“要求被上诉人及时安排上诉人相应岗位”。被上诉人没有接到这个处理意见，上诉人在一审诉讼中也没有提供相应证据。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。从2006年上诉人到劳动监察投诉至2018年申请仲裁已经12年，上诉人确已超过仲裁申请期限。综上，请求二审法院驳回上诉人诉讼请求，维持原审判决。李春梅向一审法院起诉请求：1.依法判决解除原、被告之间劳动关系；2.判决被告恢复原告养老保险解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金；3.判决被告支付2006年1月至2018年7月原告待岗期间基本生活费共计96,061.00元（按照2018年黑龙江省最低生活标准×12个月计算）；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告李春梅于1997年在齐齐哈尔市第一百货商店参加工作，从事营业员工作，首次参保时间为1997年7月1日，2000年由于市场经济及政府调控、改制为民营企业，2000年11月原告李春梅与被告齐齐哈尔第一百货商店有限公司签订了三年的劳动合同，即从2000年11月23日至2003年11月23日，2004年9月被告单位根据国家相关政策规定参加企业下岗职工并轨，双方终止劳动合同，李春梅领取了经济补偿金3,568.50元，从2005年12月份起原告离职被告提供的工作岗位至今，期间未向被告单位提供劳动，被告也没有发放劳动报酬，被告一百公司给原告垫付缴纳的养老保险含个人缴纳的部分至2008年3月，医疗保险含个人缴纳的部分一直在交纳，2008年2月被告登报要求原告到单位补缴垫付社会保险费及办理转移手续，原告一直未去办理。经查，2007年12月、2008年1月一百公司召开董事会及职代会，对包括李春梅在内有九名未在岗人员的社会保险缴纳问题做出决定，通知限期到单位办理相关手续，因李春梅未在期限内去单位办理相关手续，一百公司于2008年3月被告一百公司在养老保险经办机构办理了冻结减员手续未办理医疗保险减员手续。一审法院认为，原告李春梅与被告一百公司在企业并轨、××已与××第一百货商店解除了劳动关系，并领取经济补偿金，原告李春梅没有和齐齐哈尔市第一百货商店改制后的一百公司签订新一轮的劳动合同，李春梅在诉讼过程中没有向法院提供与一百公司签订无固定期限劳动合同的相关证据。李春梅自2005年12月份起离开工作岗位，期间未向一百公司提供劳动，一百公司也没有给其发放劳动报酬。原告李春梅未向法院提供一百公司通知其待岗及申请上岗的事实，双方的劳动关系处于终止状态，一百公司给李春梅缴纳养老保险、医疗保险含个人缴纳的部分一直由一百公司垫付。根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李春梅认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，不属于劳动争议案件受理范围。故对原告李春梅请求法院判决被告恢复原告养老保险解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金，法院无法支持，因原告李春梅无证据证明自己与被告一百公司存在劳动关系，李春梅与齐齐哈尔市第一百货商店有限公司劳动合同已经终止，李春梅未向法院提供自己与一百公司存在事实上的劳动关系，一百商店改制后成为民营公司，其对公司员工的支付工资的情形不适用于国有企业放假员工。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告李春梅的诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告李春梅负担。本院经二审审理，对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，李春梅与一百公司于2000年11月签订了期限为三年的劳动合同，在2003年11月23日合同到期后，其未再与一百公司签订劳动合同。2004年9月至2005年12月，一百公司进行企业下岗职工并轨。李春梅在此期间虽在该公司工作，但并轨后，李春梅再未到一百公司工作，此时李春梅已与齐齐哈尔市第一百货商店解除劳动关系，一审判决对此认定正确。李春梅虽主张系一百公司通知其回家待岗，市劳动监察部门亦要求一百公司为其安排岗位，故其与一百公司应为签订无固定期限劳动合同，但对于该主张其未提供相关证据予以证实，市劳动监察部门亦未出具有关处理意见，一百公司对此亦不予认可，故对于李春梅的该主张本院无法认定。因此，不存在李春梅要求解除劳动关系的情形。另外，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李春梅认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，但不属于人民法院劳动争议案件受理范围，故对李春梅主张的由一百公司恢复其养老保险并解除养老保险冻结状态并补缴拖欠的养老金及滞纳金的诉讼请求，本院无法支持。因2006年1月至2018年7月，李春梅并未实际向一百公司提供劳动，亦未提供证据证实系一百公司要求其待岗，且改制后的一百公司系民营企业，国有企业对放假员工的工资待遇不适用于一百公司，故李春梅要求一百公司给付其此期间的基本生活费的主张本院不予支持。综上所述，李春梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人李春梅负担。本判决为终审判决。审判长 于 丹审判员 李宏艳审判员 刘 颖二〇一〇年四月二十二日书记员 刘 东