浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙绍民终字第66号上诉人（原审原告）高某某。被上诉人（原审被告）恒××集团有限公司，住所地绍兴县××工业区安昌镇范家埭村，组织机构代码：××法定代表人：毕某某。委托代理人（特别授权代理）：金某某。上诉人高某某为与被上诉人恒××集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服浙江省绍兴县人民法院（2009）绍民初字第2608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年12月28日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，原告于2008年2月15日进入被告公司，约定试用期为一个月，双方未签订劳动合同。2008年3月18日，被告发放原告工资868.97元；2008年4月18日，被告发放原告工资2，000元；2008年5月16日，被告发放原告工资1，900元。双方陈述一致本月的工资于次月15-25日发放。2008年5月15日，原告经被告同意，移交工作资料（含工作考勤表）后离开公司，双方终止劳动关系。2008年5月15日，被告通过东某贸易支付原告剩余部分工资（截止05月15日）及保险，应为25天，月工资2，000元／月，实际工作半个月及保险710元，合计1，710元。2008年5月15日（证明单上是2008年6月15日，但双方陈述一致为2008年5月15日），被告通过东某贸易支付原告剩余部分工资2，000元。祁某某、詹乃畅均系被告公司职员。2009年6月1日，绍兴市社会保险事业管理局出具证明：原告从2008年2月至2008年5月份，按灵活就业人员的身份缴纳养老保险，每月294元。2009年5月，绍兴市就业管理服务局出具证明：1981年4月至2006年12月，原告相继在绍兴贸易货栈等6家单甲作。2009年5月13日，原告向绍兴县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委未在五日内作出是否受理的决定。关于原告工资的发放周期问题。原告主张双方约定试用期工资为1，800元／月，2008年3月18日发放的868.97元是原告2月份半个月的工资；被告辩称双方约定试用期工资850元／月，2008年3月18日发放的868.97元是原告2月份的工资。根据双方一致认可的无据支出证明单（1710元）显示：2008年5月15日，被告通过东某贸易支付原告的剩余部分工资（截止05月15日）实际工作半个月，则工作时间指的是2008年5月1日至2008年5月15日，可见2008年4月18日、2008年5月16日发放的是原告2008年3、4月份整月工资，即工资发放的周期为月初至月底的工资在次月2008年15-25日发放。故2008年3月18日发放的868.97元是原告2月15日进厂至2月底的工资。关于原告转正后的工资问题。原告主张转正后工资为3，000元／月，先预发2，000元；被告主张转正后原告工资为2，000元／月。根据双方一致认可的无据支出证明单乙：2008年5月15日，被告通过东某贸易支付原告的剩余部分工资（截止05月15日），月工资2，000／月，实际工作半个月。该无据支出证明单系由原告提交，且该证明单上有原告签名确认，故该院依法确认原告转正后的工资为2，000元／月。原审法院审理后认为：依法保护劳动者及用人单位的合法权益。双方陈述一致2008年2月15日至2008年5月15日存在事实劳动关系，该院予以确认。原告请求判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资6，000元，根据2008年1月1日起施行的《中华某某共和国某动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告未能证明已支付二倍工资，本院依法支持2008年3月15日至2008年5月15日止的二倍工资4，000元（扣除已付部分）。原告请求判令被告支付公休日加班工资3，859.80元，并向该院提交经被告职员祁某某、詹乃畅签字的工作资料移交清单，因该清单乙被告公司有考勤卡、考勤表，经本院责令，被告仍拒不提交考勤卡、考勤表，应视为被告拒不提交其保存的对其不利的证据，其后果应由其承担。该院采信原告主张，被告存在周末加班情况。但原告在诉称中自认被告公司系单某，故对原告主张双休加班部分不予支持，另对原告主张的非周末加班部分不予支持。对原告计算加班工资的基数，该院予以调整。2008年2月份加班天数为2天（2月16日、2月23日）；2008年3月份的加班天数为5天（3月1日、3月8日、3月15日、3月22日、3月29日）；2008年4月份的加班天数3天（4月6日，4月12日，4月19日）；2008年5月份加班天数2天（5月3日，5月10日）。2008年2月份的加班工资为294.25元（2，000元／月×80%÷21.75天×2天×2倍）；2008年5月份的加班工资为1，839.08元（2，000元／月÷21.75天×10天×2倍），合计2，133.33元。原告请求判令被告补足试用期工资631元；因该院已确认原告转正后的工资为2，000元，故被告发放试用期半个月的工资868.97元并不违反有关法律规定，故对原告主张不予支持。原告请求判令被告支付延长工作时间工资报酬的经济补偿金25%，因该主张缺乏依据，该院不予支持。原告请求判令被告支付保险费496元，被告不予认可，因社会保险是劳动者及用人单位依法向社保局缴纳社保费的一种保险机制，现原告主张被告直接向其支付保险费不符合法律规定，该院不予支持。原告请求判令被告支付解除劳动关系的经济补偿金1，500元，被告不予认可，因解除劳动关系系由原告先提出，且其提出解除的理由系其无法履行职责对不起公司员工，故原告提出要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏依据，该院不予支持。原告请求判令被告支付未休年休假工资报酬1，152.18元，被告不予认可，根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假），即劳动者须连续工作满12个月以上的，才能享受年休假。根据原告提交的绍兴市就业管理服务局出具的证明：1981年4月至2006年12月，原告相继在绍兴贸易货栈等6家单甲作，而原告进入被告公司系在2008年2月份，在2008年5月即离开公司，故不符合连续工作满12个月的条件，即不符合享受年休假的条件，对原告主张的要求支付未休年休假报酬的请求，该院不予支持。综上，被告应支付给原告的工资报酬为未订立书面劳动合同的二倍工资4，000元（扣除已付部分），加班工资2，133.33元，合计6，133.33元，因原告于2008年5月15日另领取了被告通过东某贸易支付原告的剩余部分工资2，000元，故被告尚某支付原告的工资报酬为4，133.33元。据此，依照《中华某某共和国某动合同法》第八十二条、《中华某某共和国某动法》第四十四条之规定，判决如下：1、恒××集团有限公司支付给高某某未订立书面劳动合同的二倍工资差额及加班工资的剩余工资部分合计4，133.33元，限在本判决生效后十日内付清；2、驳回高某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告恒××集团有限公司应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由恒××集团有限公司负担，限在本判决生效后十日内向本院交纳。原审判决作出后，上诉人高某某不服，提起上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律不当。一、原审认定加班工资不清。上诉人在原审起诉时要求支付15天公休日加班工资4147.86元，但原审法院只认定其中的12天，并将加班报酬认定为3859.80元没有事实依据。同时，原审判决扣减被上诉人通过东某贸易支付的剩余部分工资2000元没有依据，该2000元是被上诉人为支付剩余部分工资，而不是支付未签订劳动合同的工资。二、原审法院认定上诉人转正后的工资是2000元每月与事实不符。上诉人工资应为3000元每月，被上诉人通过东某贸易支付的2000元就是为了补足上诉人转正后的工资差额。三、原审法院对经济补偿金的认定不清。因被上诉人迟迟不与劳动者签订劳动合同，没有年休假等，上诉人多次向其提出未果的情况下，才于08年4月下旬向其提出解除劳动关系。因此被上诉人应当支付某某补偿金。四、适用法律法规错误。原审判决未认定被上诉人未支付加班报酬的经济补偿金以及未休年休假的工资报酬错误，不判令支付保险费差额错误。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人恒××集团有限公司未提交书面答辩状，口头答辩称：原审认定事实清楚。2008年5月15日双方已经就上诉人离职后的工资以及相应的保险结算清楚。对于上诉人提出工资3000元每月的说法是不成立的，上诉人自己提供的银行存折也可以看出，上诉人转正后的工资应为2000元每月。上诉人自己提供的工资单也证明其试用期工资是850元。综上，请求二审法院依法维持。二审中，上诉人高某某向本院提交证据有：1、消耗类办公用品购置申请表。2、绍兴市人才网的招聘单位的清单，以证明上诉人是从网上找到这个单位要招办公室副主任。网上写明被上诉人招聘办公室副主任，月薪是3000元。以上两个证据用以证明上诉人所担任的职位以及月收入。被上诉人质证认为，该两份证据不属于新的证据。从证据的形式要件来说也不符合，且与本案没有关联，故不同意质证。本院认为，上诉人提供的消耗类办公用品购置申请表上虽有高某某的签字，但并不能直接证明其担任的职务即为办公室副主任，而人才网的招聘信息因属于复印件，不符合证据的形式要件，且该招聘信息显示的招聘单位为浙江恒盛纺织有限公司，信息发布日期为2008年4月28日，与本案双方当事人争议的劳动关系并无直接关联，故本院对上诉人提供的两份证据不予采信。本院二审查明事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，证据不足以证明当事人的主张的，应当承担不利后果。本案中，上诉人高某某认为其与公司之间约定的转正后月工资为3000元每月，但却未能提供证据予以证实，且其在原审庭审中陈述“本月工资到下月发放”，可见双方并未约定月工资为分期发放，结合上诉人银行工资卡内收到2000元的月收入，以及08年5月15日《无据支出证明单》上记载月工资2000元／月，上诉人高某某仍在该证明单上签字的情节，原审法院据此认定上诉人转正后的月收入为2000元并无不当。至于周末加班工资，因上诉人在原审中称公司系单某，故原审法院依据2008年度2月至5月的日历计算周末加班时间符合一般常理，上诉人所称公司特殊情况下双休日也加班因其未能提供证据予以证实，故不予采信。上诉人上诉认为原审判决对其要求被上诉人支付其保险金的请求不予支持存在错误的上诉理由，因在上诉人离职后被上诉人通过东某贸易支付了上诉人保险金710元，上诉人亦已收取该笔保险金并签字确认，故可以认定双方对保险金补偿达成了合意，本院对上诉人要求被上诉人支付额外部分的保险金补偿款的请求不予支持。对上诉人称公司未予准许上诉人休年休假的请求，因上诉人于2006年12月离开绍兴市天然大厦有限公司，而后于08年2月进入被上诉人处工作，并于3月份向公司提出要求休年休假，并不满足《企业职工带薪年休假实施办法》中职工享受带薪年休假的前提条件，即连续工作满12个月以上，故对上诉人请求支付未休年休假的报酬不予支持。对于请求解除劳动关系的经济补偿金，因解除劳动合同系上诉人自行提出，故原审法院对其经济补偿金的请求不予支持符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  高伯军审 判 员  冯勤伟代理审判员  丁林阳二〇一〇年二月二十三日书 记 员  卢雅娟