贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书(2021)黔0524民初1760号原告：杨菁凯，男，1990年10月19日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人（特别授权）：阳上兰，贵州中孚律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：代文帅，贵州中孚律师事务所律师。被告：贵州万鑫集团置业有限公司，住所地：贵州省毕节市织金县城关镇新华北路政务大楼北楼一、二层，统一社会信用代码：915205240738731950。法定代表人：刘敏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：文雨佳，贵州一策律师事务所律师。第三人：贵州万鑫集团投资有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区世纪城X组团1单元8层1号，统一社会信用代码：91520100055026224G。法定代表人：杨祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人（一般授权）：徐道鹏，该公司顾问。委托诉讼代理人（特别授权）：杨哉应，该公司股东。第三人：朱建芬，女，1974年6月19日生，汉族，住浙江省杭州市上城区。第三人：王华美，女，1950年1月30日生，汉族，住贵州省贵阳市金阳新区。委托诉讼代理人（特别授权）：曾超，男，1977年1月27日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，系王华美之女婿。原告杨菁凯与被告万鑫集团置业有限公司（以下至判决主文前简称万鑫置业公司）公司决议纠纷一案，本院于2021年3月17日立案受理后，依原告申请追加贵州万鑫集团投资有限公司（以下至判决主文前简称万鑫投资公司）、朱建芬、王华美作为第三人参加诉讼，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨菁凯的委托诉讼代理人阳上兰、代文帅，被告万鑫置业公司的委托诉讼代理人文雨佳，第三人万鑫投资公司的委托诉讼代理人杨哉应、徐道鹏、第三人王华美及其委托诉讼代理人曾超到庭参加诉讼，第三人朱建芬经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨菁凯向本院提出诉讼请求：1、依法判决撤销被告万鑫置业公司于2021年2月7日作出的《贵州万鑫集团置业有限公司2021年第一次股东会关于免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议》；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：万鑫置业公司于2013年7月24日成立，现有股东四名，原告占股29%、万鑫投资公司占股51%、朱建芬占股10%、金顺强占股10%。2021年2月7日，被告在未按照公司章程及法律规定，通知原告的情况下作出了《贵州万鑫集团置业有限公司2021年关于免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议》，原告认为，该决议违反了法律法规的规定，不产生法律效力，应予以撤销。首先，该股东会决议未按照程序通知原告参加，原告也未出席，决议作出以后，原告要求被告提供股东会决议，但公司拒绝提供。其次，该决议内容严重侵害原告及其他股东的合法利益，原告作为公司的股东，对公司享有知情权和管理权，而保管公司印鉴、营业执照等是原告行使股东权利的一种方式，现被告未征得原告同意，就要收回印鉴等，严重侵害了原告的权利。再次，被告是万鑫投资公司实际控制的公司，现贵州万鑫投资公司已经出现明显的债务风险，其持有的股权已经被法院冻结，经营已不正常。同时，被告已经多年未经营，其当时将印鉴、营业执照交给原告，是为了被告及各股东的利益。若原告将公司印鉴、营业执照等移交出去，万鑫投资公司很有可能作出损害原告利益的行为。综上，为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告万鑫置业公司辩称，原告要求撤销被告2021年2月7日作出的股东会议决议没有事实和法律依据。一、原告起诉的诉状上将案外人徐道鹏列为被告的法定代表人是不正确的，因根据公司章程和2021年2月7日股东会决议，法定代表人已依法在织金县市场监督管理局进行变更备案登记。法定代表人已从徐道鹏变更为刘敏，因此本案的被告法定代表人应为刘敏，特向法庭申请变更。二、原告称被告未按照公司章程和法律规定，通知其召开股东会不属实，被告的原法定代表人徐道鹏曾多次通过公司微信群、电话、委托律师发律师函、快递邮寄等多种方式通知原告交回公司证照、股东会的召开时间、会议议题、决议内容等事项，但原告均未理会，原告行为严重影响公司招商引资的洽谈及其他正常工作的开展，被告对此保留追诉的权利。三、2021年2月7日，公司召开的股东会召集程序、表决程序、决议内容均符合公司法、公司章程的规定。四、关于印章保管的问题，公司的公章、营业执照等证照应依法由公司法定代表人持有，任何个人或单位均不得自行占有。原告长期不履行返还公司证照的义务，公司多次要求其交回均无果的情况下，公章的权利人即本公司有权要求其返还原物。综上，请求驳回原告的诉请。第三人万鑫投资公司辩称，我公司答辩意见与被告万鑫置业公司一致。同时补充答辩：我公司的委托诉讼代理人徐道鹏系被告原法定代表人，后因其年纪较大，于2021年3月16日进行了工商变更登记，将被告法定代表人变更为刘敏。2013年7月，被告公司刚刚成立，徐道鹏为法定代表人，原告刚入职公司，后徐道鹏将被告公司公章交给原告管理。2020年下半年公司需变更法定代表人，徐道鹏一开始推荐原告作为法定代表人，原告拒绝，之后其又主动要担任法定代表人，但其他股东不同意，因原告持有公章，导致很多事情无法开展，故双方产生分歧。第三人王华美答辩意见与第三人万鑫投资公司一致。第三人朱建芬未到庭发表答辩意见，在答辩期内也未向本院提交书面答辩意见。经审理查明，原告杨菁凯（出资比例29%）、第三人万鑫投资公司（出资比例51%）、第三人朱建芬（出资比例10%）及案外人金顺强（出资比例10%，已去世）系被告万鑫置业公司的股东，案外人徐道鹏原系被告法定代表人。被告公司章程规定：“第二十二条股东会会议由执行董事召集并主持；执行董事长不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第二十三条股东会的议事方式和表决程序：召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点和内容通知全体股东。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议应对所议事项作出决议，决议由代表二分之一以上表决权的股东表决通过。但股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过”。2020年9月4日，被告万鑫置业公司作出《关于免去徐道鹏同志贵州万鑫集团置业有限公司法定代表人、总经理职务的协议》，并经杨菁凯、王华美、万鑫投资公司签字或签章确认，第三人朱建芬会后对该决议补签字。2020年10月9日，被告万鑫置业公司作出二份《贵州万鑫集团置业有限公司股东会决议》，其中，有杨菁凯、徐道鹏、王华美、万鑫投资公司签字或签章的决议内容为：因公司股东金顺强（身份证号：5201021948××××××××）于2020年8月2日过世，同意由其配偶王华美（身份证号：5201021950××××××××）继承本公司股东金顺强10%的股权，全体股东一致同意；另一份决议有万鑫投资公司盖章，内容为“一、同意法定代表人由徐道鹏变为刘敏；同意免去徐道鹏执行董事、经理职务，选举刘敏为公司执行董事、经理。二、按此决议修改公司章程中的相关条款”，第三人朱建芬会后对该决议补签字。2021年1月8日，第三人万鑫投资公司出具《授权委托书》，委托案外人徐道鹏代表其通知被告贵州置业公司全体股东召开股东会，召集并主持被告万鑫置业公司2021年第一次股东会，并代为全权行使表决权，签署相关文件。2021年1月23日，案外人徐道鹏在微信群名称为“织金置业公司讨论群”（群成员为：贵州置业公司原法定代表人徐道鹏、万鑫投资公司法定代表人杨祥、金顺强之女王姣、杨菁凯）中发布《贵州万鑫集团置业有限公司关于召开2021年第一次股东会的通知》，内容为：“各位股东：根据公司章程规定及实际经营情况，现决定于2021年2月7日早上9:00至11:30在贵阳市南明区东方明珠大厦1407室召开2021年第一次股东会，会议议题如下：一、2021年贵州万鑫集团置业有限公司各项工作的统筹安排事宜。二、杨菁凯股东于本次股东召开之日移交公司的营业执照正副本、信用登记证原件、机构代码证、公章、公司法人章、财务章给法定代表人徐道鹏”，并于同日通过EMS中国邮政速递向原告杨菁凯和第三人朱建芬寄出，二人分别于2021年1月26日和1月25日签收。2021年2月7日，被告万鑫置业公司召开股东会，实际到会人员有万鑫投资公司受托人徐道鹏和王华美，原告杨菁凯与第三人朱建芬均未参加此次会议，会议作出《贵州万鑫集团置业有限公司关于免去徐道鹏法定代表人、执行董事、总经理等职务，免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议》，并经第三人万鑫投资公司盖章，该决议中第二条内容为“二、根据《公司章程》第23条表决通过：同意免去杨菁凯同志在万鑫集团置业有限公司的代为保管公司营业执照正副本、信用登记证原件、机构代码证、公章、法人章、财务章照正副本的工作。”同日，徐道鹏委托的代理律师文雨佳将贵州万鑫集团置业有限公司2021年第一次股东会关于免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议通知通过顺丰快递邮寄给杨菁凯。之后，被告在贵州日报登报为：遗失贵州万鑫集团置业有限公司开户许可证，开户银行：中国工商银行织金县支行，账号24×××31，核准号Ｊ7095000235601，声明作废。另查明，被告万鑫置业公司已另刻印章，并于2021年3月16日将其法定代表人变更为案外人刘敏。认定上述案件事实的证据有：原、被告及第三人的陈述，原告提交的原告身份证复印件、被告企业信用报告1份、第三人万鑫投资公司企业信用报告1份、《贵州万鑫集团置业有限公司2021年第一次股东会关于免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议通知》1份，被告提交的被告公司登记信息、营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份、《关于召开2021年第一次股东会的通知》及EMS运单1份、《2021年第一次股东会关于免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议通知》及运单1份、“织金置业公司讨论群”的聊天记录2张、《公司章程》1份、《关于免去徐道鹏法定代表人、总经理职务的决议》1份、2020年10月9日及2021年2月7日股东会决议、登报声明、《授权委托书》1份、光盘1份、朱建芬补签的《贵州万鑫集团置业有限公司关于免去徐道鹏法定代表人、执行董事、总经理等职务，免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会决议》、《关于免去徐道鹏同志贵州万鑫集团置业有限公司法定代表人、总经理职务的决议》、《贵州万鑫集团置业有限公司股东会决议》、《贵州万鑫集团置业有限公司法定代表人任免职书》、《贵州万鑫集团置业有限公司关于免去徐道鹏法定代表人、执行董事、总经理等职务，免去杨菁凯保管公司印鉴、营业执照等工作的股东会召开、签到情况说明》各1份在卷证实，并经庭审质证核实；原告提交的其与文雨佳的短信记录1份、万鑫投资公司冻结信息1份，被告提交的《通知》1份、《紧急通知》1份、《律师函》及运单1份、发票各1份、《公章、营业执照正副本移交决定》1份、贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初7985号之一民事裁定书1份因与本案无关联性，本院不予采纳作为认定案件事实的依据。以上证据虽未经第三人朱建芬质证，但不能质证的原因系其经本院合法传唤拒不到庭所致，其应承担相应的不利后果。本院认为，第三人万鑫投资公司作为被告持股51%的股东，有权召开股东会，其拟于2021年2月7日召开股东会，并委托被告原法定代表人于2021年1月23日在“织金置业公司讨论群”中发布《关于召开2021年第一次股东会的通知》，并于当日通过EMS中国邮政速递向原告杨菁凯与第三人朱建芬邮寄该通知，虽原告主张其并未收到该通知，因而未能参加股东会，但是本案中“织金置业公司讨论群”中仅4人，且邮件显示已经签收，应推定原告已经收到该通知，故根据《中华人民共和国公司法》第三十九条“股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”与第四十一条“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外”之规定，以及被告《公司章程》规定；此次召开的股东会符合法律及公司章程规定。同时，根据《公司章程》规定，此次股东会决议的内容属于经代表二分之一以上表决权的股东通过即可，而本案中，决定内容上有持股51%股东的盖印，故其表决符合规定。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告杨菁凯的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由原告杨菁凯负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  彭慧菊二〇二一年七月二十二日书记员  邓凌云