甘肃省张家川回族自治县人民法院民 事 判 决 书(2017)甘0525民初467号原告：张某1，甘肃省张家川县人，住本县。委托诉讼代理人：宋某，男，甘肃康台律师事务所律师。被告：张家川回族自治县龙山镇人民政府。住所地：张家川县龙山镇西街村**号。法定代表人:咸某，男，系该镇镇长。委托诉讼代理人：王某，男，系该镇司法所所长。委托诉讼代理人：张某2，女，天水忠信律师事务所律师。原告张某1诉被告张家川回族自治县龙山镇人民政府土地承包经营权出租合同纠纷一案，本院2016年8月16日立案后，于2017年2月15日作出（2016）甘0525民初459号判决书，原告张某1不服提出上诉，天水市中级人民法院于2017年8月30日作出（2017）甘05民终426号裁定书，撤销（2016）甘0525民初459号判决书，发回我院重新审理。我院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人宋某，被告委托诉讼代理人王某、张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决龙山镇政府继续履行租赁合同并停止施工；2、请求法院依法判决龙山镇政府赔偿张某1损失76万余元。事实与理由：2011年3月31日，张某1与龙山镇政府协商，将龙山镇榆树村蔬菜示范园区的43.77亩土地以每亩400元的价格承包给张某1种植蔬菜，期限至2021年3月31日。2011年张某1修建了18个蔬菜大棚，但全部塌毁，损失47万元（其中包括为修建大棚张某1在六户农民名下贷款30万元）。2012年原告又修建5个钢架大棚，占地10亩，花费70多万元，其余的30多亩地张某1整修后种植了玉米。经过这5年的经营，菜棚与玉米地现在正是效益最高的时候，每年的收益约10万元。2016年3月龙山镇政府不顾张某1的种植使用，雇佣工程队将张某1承包的40多亩土地推平，张某1多次请求龙山镇政府补偿并采取补救措施，将所承包的土地恢复原状，但龙山镇政府拒不理睬。综上所述，龙山镇政府的行为已构成违约，现根据有关法律规定请求法院支持张某1的诉讼请求。龙山镇政府辩称：1、张某1违约在先，自2011年合同签订至2016年合同解除时，张某1一直未支付租金，且在租赁期间私自改变土地用途，已经构成违约，故龙山镇政府有权解除合同，收回土地，并由张某1赔偿因租赁物受损造成的损失。2、龙山镇政府不认可甘肃诚信盛资产评估所甘诚评报字（2018）第001号评估报告，一是评估的蔬菜大棚面积超过正常大棚的标准，二是5个蔬菜大棚只有一个大棚种植了半棚韭菜，其余大棚荒芜，评估报告中评估了2棚韭菜、2棚辣子、1棚西红柿与事实不符。3、张某1自行拆除5个蔬菜大棚，且已获利1万元，其损失已经减小。综上，张某1违约在先，且给龙山镇政府造成了较大的损失，且政府已经给张某115万元的扶助款及40吨水泥，故张某1的损失已经得到了相应的弥补，请法院在确定张某1的损失时将相关情况予以考虑，做出公正的处理。张某1围绕诉讼请求依法提交了以下证据，1、《土地租赁合同》一份，用以证明双方签订的合同还在履行期限内，龙山镇政府在租赁土地上修建房屋的行为是违约行为；2、照片3张，用以证明大棚拆除前，张某1的韭菜正在生长，造成的青苗损失，龙山镇政府应予赔偿；3、修建大棚的预算表及合同各一份，用以证明修建大棚的预算人工和材料费共计59万元；4、甘肃诚信盛资产评估所甘诚评报字（2018）第001号评估报告一份，用以证明五个蔬菜大棚的损失和农作物的损失。上述证据经当庭质证，龙山镇政府对《土地租赁合同》没有异议，承认双方存在合同关系；对三张照片认为是大棚拆除一年前拍摄的，是一个蔬菜大棚的照片，不能证明五个大棚的种植情况；对修建大棚的预算表及合同，认为张某1是为了争取县政府15万元的扶助款才签订的，且合同上显示大棚面积占地400平方米，与评估报告上的面积不符；对甘肃诚信盛资产评估所甘诚评报字（2018）第001号评估报告，认为该评估报告程序上有瑕疵，应向双方当事人调查取证后再做出评估意见，评估的大棚面积与修建合同面积不符，且从张某1提供的照片看，只有韭菜并没有其它蔬菜，故对该评估报告不予认可。龙山镇政府围绕答辩理由提交了以下证据：1、《土地租赁合同》一份，用以证明双方存在租赁关系，合同约定该土地在承租期间，不得改变土地用途，且合同约定租赁的土地被国家或集体征用时，合同可提前终止，租赁方享有地上附着物和青苗补偿权，对超出范围的不予赔偿，张某1在合同履行期间的行为违反了合同约定。2、《土地出租协议书》一份，用以证明张某1将部分土地转租，构成违约；3、《情况说明》两份，用以证明张某1未有效使用土地，并私自更改土地用途，构成违约；4、2016年3月拍摄的照片（47张），其中17张证明蔬菜大棚在拆除前荒芜和张某1自己拆除大棚的事实，7张照片证明张某1将租赁的土地出租给他人用于加工水泥块，18张照片证明张某1将租赁的土地随意开挖出卖土方造成国家经济损失的事实，5张照片证明大棚拆除后村委会垫方的情况；5、2016年3月拍摄的光盘一张，用以证明五个大棚拆除前的现状，大棚里没有种植农作物；6、天水市发展和改革委员会天发改代赈（2016）154号文件和张家川县国土资源局张国土资发（2016）177号文件，用以证明出现合同终止的事项，且根据合法有效；7、榆树村村委会的记录，证明原租赁土地收回后三个大坑的面积和平整土地花去的费用；8、天水市蔬菜产业开发办公室天菜办发（2015）12号文件，用以证明蔬菜大棚一般建造结构为长度40-60米，跨度为7-9米，张某1委托评估的蔬菜大棚超过一般蔬菜大棚的面积。上述证据经当庭质证，张某1对《土地租赁合同》本身没有意见，对证明目的不认可，认为合同本身不能证明合同违约；对《土地出租协议书》代理人认为是张某1出租的自己家的闲置土地，并不是租赁合同中的土地；对两份情况说明，认为是镇政府利用自己的优势地位取得的假证；对天水市发展和改革委员会天发改代赈（2016）154号文件和张家川县国土资源局张国土资发（2016）177号文件的文件认为与本案没有关联性，且镇政府占地在先文件在后；对视频光盘没有意见；对榆树村村委会的会议记录认为是事后补的，不予认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年3月为发展龙山镇蔬菜产业，张家川县龙山镇政府与张某1签订《土地租赁合同》，将龙山镇榆树村蔬菜示范园区的43.77亩土地以每亩400元的价格承包给张某1种植蔬菜，期限至2021年3月31日，每年租金为17508元。该土地从2011年3月31日至2013年3月31日的租金由龙山镇政府承担，2013年4月1日至2021年3月31日的租金由张某1承担。为扶植张某1发展蔬菜产业，张家川县农业局拨付给张某120万元专项扶助资金，该笔资金拨付到龙山镇政府，龙山镇政府将15万元转给张某1，其余5万元抵为租金截留，未支付给张某1。2011年8月，张某1按照项目要求共建造了18个土坯围墙蔬菜大棚，由于当年雨水过多，18个蔬菜大棚全部坍塌。次年5月张某1在征得龙山镇政府同意后又修建5个钢架结构蔬菜大棚。2013年开始，张某1陆续将租赁的部分土地出租给他人用于非合同约定项目进行营利，对此行为龙山镇政府未阻止，也未提出终止合同。2015年国家实施精准扶贫项目，该租赁合同中的土地被列为2016年易地搬迁工程实施规划项目范围。2016年3月，龙山镇政府与张某1协商解除合同事宜，但双方就解除合同后的赔偿问题未达成协议。张某1自行拆除了5个蔬菜大棚，并将拆除的废钢材出卖获得1万元。大棚拆除时只有一个蔬菜大棚完好，种植了韭菜，其余四个大棚塑料破烂，棚内荒芜，没有种植任何作物。2017年，龙山镇榆树村异地搬迁工程项目主体施工完毕。2017年11月17日，经我院征询张某1和龙山镇政府委托诉讼代理人的意见，双方共同选定甘肃诚信盛资产评估事务所对5个蔬菜大棚及其种植的蔬菜作价评估，张某1如期提供了评估清单，经口头催告龙山镇政府，逾期未提供评估清单。甘肃诚信盛资产评估事务所于2018年1月作出甘诚资评报字（2018）001号评估报告。本院认为：本案争议的焦点为：1、张某1与龙山镇政府提前终止土地租赁合同的原因是什么？2、租赁合同提前终止后，对张某1造成了哪些损失，龙山镇政府是否承担赔偿责任？3、龙山镇政府平整土地的费用是否由张某1承担？对于双方提前终止土地租赁合同，龙山镇政府认为张某1在履行土地租赁合同时违反合同约定，将部分土地出租给他人用于非种植业，故张某1违约在先，张某1事实上也将部分土地出租给他人进行营利活动，但龙山镇政府直到2015年8月得知该土地将被征用时才提出与张某1解除土地租赁合同，因此，提前终止合同是出现了合同约定的终止事由，并非张某1违约行为龙山镇政府才提出提前解除合同。龙山镇政府将农业局拨付给张某1的20万元扶助资金中的5万元截留用于支付2013年4月至2016年的租金，故不存在张某1不支付租金的事实。合同提前终止，张某1自行拆除了蔬菜大棚，按照合同约定，龙山镇政府应当赔偿张某1地面附着物和青苗补偿费，对于地上附着物和青苗补偿损失的认定，应当按照合同终止时5个蔬菜大棚价值和1棚韭菜一年产值认定，蔬菜大棚价值按照甘肃诚信盛资产评估事务所做出的评估报告确定的价值认定，青苗补偿按照1棚韭菜的评估价值认定，2棚辣子、1棚西红柿由于解除合同时并未种植，不予认定。龙山镇政府认为评估的蔬菜大棚面积大于一般蔬菜大棚的面积，当庭提交了天水市蔬菜产业开发办公室文件，但该文件仅对钢架蔬菜大棚建设提供指导性技术规范，不具有强制性。且在委托评估前已告知龙山镇政府提交评估清单，龙山镇政府逾期未提交，故蔬菜大棚应当按照甘诚资凭报字（2018）第001号评估报告确定的数额认定。蔬菜大棚是张某1自行拆除，拆除时没有与龙山镇政府对大棚进行丈量，造成标的物灭失，故对大棚的损失张某1与龙山镇政府承担同等责任。对于合同终止后，龙山镇政府平整土地所化的费用，应视为龙山镇榆树村在实施异地搬迁工程项目时的前期工程行为，不应由张某1承担该费用。综上，张某1与龙山镇政府提前终止合同是双方自愿解除的，合同终止后龙山镇榆树村异地搬迁主体工程已经完工，张某1要求继续履行合同已不可能，故对该项请求不予支持。合同提前解除后对张某1造成的地上附着物损失和青苗损失，龙山镇政府应当承担一定的责任，大棚拆除后张某1出卖废钢材所取得的1万元收益应当从龙山镇政府赔偿的款中扣除。对张某1要求龙山镇政府赔偿预期利益的请求，因合同中未约定，且双方自愿解除合同，不予支持。对于龙山镇政府提出张某1在修建蔬菜大棚时，政府给予15万元的扶助资金和40吨水泥，其已经得到了补偿，但该资金是政府为扶植张某1进行蔬菜种植业时给予的扶助款，而龙山镇政府给张某140吨水泥修路，也是为了鼓励张某1发展蔬菜产业，并不是解除合同后的补偿，故该理由不能成立。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第九十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款之规定，判决如下：一、限本判决生效后十日内龙山镇政府赔偿张某1蔬菜大棚损失（218420*50%-10000）99210元、青苗（一棚韭菜一年收益）损失10395元，两项合计109605元；二、驳回张某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费2492元，张某1负担1246元，龙山镇政府负担1246元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审 判 长  马秀玲审 判 员  王小建人民陪审员  王小燕二〇一八年二月十一日书 记 员  摆建伟