湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂0902民初1960号原告：卓瑜投资（深圳）有限公司。住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。统一社会信用代码：91440300MA5EN4U9X8。法定代表人：严燕娴，该公司总经理。委托诉讼代理人：周红波，湖北熠耀律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等。被告：湖北孝天养老服务股份有限公司。住所地湖北省孝感市孝南区祝站镇观音堂村。统一社会信用代码：914209025854791165。法定代表人：吴坤清，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡德山，湖北睡虎律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等。原告卓瑜投资（深圳）有限公司（以下简称卓瑜公司）与被告湖北孝天养老服务股份有限公司（以下简称孝天养老公司）委托合同纠纷一案，本院于2021年4月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年6月16日公开开庭进行了审理。原告卓瑜公司的委托诉讼代理人周红波，被告孝天养老公司的委托诉讼代理人胡德山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告定金及赔偿款100万元，并支付违约金90万元（该违约金由2018年9月20日算至2021年3月19日）及2021年3月20日起至全部款项给付之日止违约金（以100万元为基数，按日千分之一利率计算）；2.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月8日，原告与被告签订《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书》，约定由原告对被告开发的孝天养老服务基地项目一期公寓楼进行包销，双方还对各方权利义务等做了明确约定，并对包销物业进行宣传、推广。后因被告未能履行《协议书》约定义务，包销物业达不到销售条件，导致合同履行不能，被告遂提出终止协议的履行，并于2018年7月13日签订了《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书终止合同》，该合同约定由被告返还原告定金100万元和支付原告赔偿金50万元，共计150万元，双方同时约定了款项的支付时间、违约责任等。现被告仅支付部分款项，余款经原告多次催要，被告均拒不履行款项支付义务。故此原告诉至本院。被告辩称，原告诉请的部分事实不清，其诉讼请求不能得到支持，其理由如下：本案系原、被告之间关于房屋委托代理销售合同纠纷，而非定金合同纠纷，原、被告之间所签订的案涉公寓楼售租协议是因原、被告双方的共同违约而导致终止，根据双方于2018年7月13日签订的终止合同约定，被告应支付原告150万元，其中返还定金100万元，赔偿金50万元，被告在2018年9月30日给付原告50万元，2019年1月17日根据原告与被告的协商，被告以其所有的三套房屋出售给原告的法定代表人严燕娴和案涉合同的原告委托代理人尤静，三套房屋价值100余万元，给付了应付给原告的下欠款100万元，即原、被告之间的定金返还和赔偿金的给付已经全部给付完毕，原告现诉请要求再次给付定金即赔偿款100万元无事实根据。原告主张的违约金无法律依据，无合同约定，案涉终止合同违约责任条款约定，只有罚息而无违约金的约定，取得罚息约定违反现行的法律法规及相关司法解释关于罚息的规定，综上，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。本案当事人围绕其诉讼主张依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的证据二无异议；原告对被告提交的证据一、三无异议，对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提交的证据一、三均有异议，原告对被告提交的证据二有异议。对上述有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据一证实了原、被告双方的基本情况，对该证据本院依法予以采信；证据三证明了原、被告终止了前期合同，并对双方的权利和义务进行了重新的约定，对该证据本院依法予以采信。被告提交的证据二与本案无关联性，对该证据本院依法不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月8日，原告与被告签订了一份《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书》，协议约定：由原告对被告开发的，位于孝感市孝南区楼进行包销，并对包销物业进行宣传、推广，包销物业的总价3314万元，原告须向被告支付100万元作为协议定金。此外，双方还对各方权利义务等做了明确约定。2017年12月28日原告向被告支付定金100万元。后因原、被告双方违约未能履行案涉协议书约定义务，2018年7月13日原、被告签订一份《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书终止合同》，合同约定：双方一致同意从2018年7月13日终止执行《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书》，被告支付150万元给原告，其中100万元为定金返还，50万元为被告支付给原告的赔偿金，被告须在2018年9月20日前一次性付给原告。被告逾期支付，每逾期一天，按千分之一支付罚息。上述合同签订后，被告于2018年9月30日支付50万元，下欠100万元一直未付。之后，原告多次找被告索要该款无果，以致成讼。本院认为，本案属委托合同纠纷。所谓委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。本案中原、被告签订的《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书》系双方当事人真实意思的表示，之后因不能履行上述协议书，双方签订了《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书终止合同》，对其权利和义务进行了重新约定，《孝天养老服务基地一期公寓售租协议书终止合同》真实合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。终止合同中约定由被告支付150万元给原告，现被告已支付50万元，下欠100万元未付。故对原告诉求被告支付下欠的定金及赔偿款100万元，本院依法予以支持。案涉终止合同约定了支付期限和逾期支付损失的计算方法，被告逾期支付应赔偿原告的损失。合同约定按日千分之一计算的标准过高，且被告也提出要调整。考虑到被告逾期支付造成原告的损失为利息损失，参考银行计收逾期罚息的规定，本院确定罚息损失的计算方法为：以下欠100万元为基数，自2018年9月21日起计算至该款实际付清之日止，2019年8月20日前的利率按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算、2019年8月20日之后的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算。被告辩称的曾用三套房屋的价款支付了下欠100万元的意见，因三套房屋的定购单非原告签订，且原、被告双方并没有就房屋定购与下欠赔偿款达成一致意见，故本院对被告的上述辩称意见依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北孝天养老服务股份有限公司于本判决生效之日起三日内向原告卓瑜投资（深圳）有限公司支付下欠的定金及赔偿款100万元并支付罚息损失（罚息损失的计算标准：以下欠100万元为基数，自2018年9月21日起至该款实际付清之日止，2019年8月20日前的利率按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算、2019年8月20日之后的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）。二、驳回原告卓瑜投资（深圳）有限公司其他诉讼请求。上述应付款项，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费21900元，适用简易程序减半收取计10950元，由原告卓瑜投资（深圳）有限公司负担3950元，被告湖北孝天养老服务股份有限公司负担7000元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员  董劲松二〇二一年七月十二日书记员  黄思怡附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附证据目录：原告卓瑜投资（深圳）有限公司提交的证据：证据一：原、被告营业执照复印件。拟证明原、被告的基本情况及诉讼主体资格。证据二：《孝天养老服务基地一期公寓租售协议书》及《银行电子回单》。拟证明被告将其位于孝感市孝南区楼交由原告包销，并于2017年12月8日双方签订了一份协议书，该协议书对双方之间的权利义务进行了明确的约定，同时证明原告已按照协议的约定履行相关义务并支付定金100万元给被告的事实。证据三：《孝天养老服务基地一期公寓租售协议书终止合同》。拟证明原、被告双方就孝天养老服务基地一期公寓租售协议书的终止事宜经双方协商后达成一致，该终止合同约定由被告于2018年9月20日前支付150万元给原告，被告未能按照约定期限支付构成违约的事实。被告湖北孝天养老服务股份有限公司提交的证据：证据一：《银行电子回单》。拟证明被告于2018年9月30日向原告转款50万元的事实。证据二：孝天新时代康养小镇单3份。拟证明2019年1月17日原、被告双方经协商达成一致意见，以被告的三套房屋抵偿给原告，即原、被告之间的关于定金的返还及赔偿金的支付，被告已履行完毕。证据三：《孝天养老服务基地一期公寓租售协议书终止合同》。拟证明终止合同中违约责任条款的约定仅有罚息的约定，而无违约金的约定，罚息的约定违反了现行法律法规和司法解释的规定。