山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁03民终1860号上诉人（原审原告）：张仲锋，男，1974年2月18日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区。委托诉讼代理人：李连生，山东正义阳光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东齐鲁石化机械制造有限公司，住所地山东省淄博市临淄区辛化路**。法定代表人：马源，董事长。委托诉讼代理人：王巍巍，北京市盈科（淄博）律师事务所律师上诉人张仲锋因与被上诉人山东齐鲁石化机械制造有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305民初6080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张仲锋上诉请求：1.撤销淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305民初6080号民事判决；2.依法支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审认为原告“其主张请病假，并未提交证据证实”错误。上诉人一直主张是请事假仅有几个月是病假。由被上诉人代缴了社保。上诉人病假还是事假，根据规定应由被上诉人承担举证责任。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据，属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。用人单位不提供的，应当承担举证不利后果。本案被上诉人未提供上诉人旷工的任何考勤记录，考勤公司掌握，公司应当承担举证不利后果。二、一审认为“双方的劳动关系依然存续”，但又因（判决书第七至第八页）“虽然2013年1月至2020年8月12日期间的社会保险费全部由原告承担，但被告已为原告缴纳社会保险至2020年7月份”，认为“本案并不属于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情形”是错误的。根据劳动法以及相关法律法规的规定，只要存在劳动关系，用人单位就应该为上诉人缴纳劳动保险。被上诉人使用存在劳动关系的张仲锋的个人财产缴纳规定应由公司缴纳的社会保险金，严重违反劳动法，属于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情形。公司没有按照五险缴纳社保，2013年1月1日起只给其缴了养老、医疗、失业三险，2018年1月1日起又停缴了医疗保险，都是违法违规的。其有权解除合同并得到补偿金。三、关于基本生活费一审法院认为2012年年底“之后原告未提供证据证明系被告未为其安排工作”是错误的。上诉人请假直到2020年7月10日才收到公司到岗通知，期间没有其他任何到岗通知送达。超过了一年仲裁时效是错误的，已经认定双方劳动关系依然存在，那诉讼时效应从解除劳动关系时算起。四、关于年休假工资，一审法院认定超过一年仲裁时效也是错误的，因为已经认定双方劳动关系依然存在，那么诉讼时效应从解除劳动关系时算起。被上诉人辩称，上诉人自2019年9月14日起，因病假事假未出勤工作至10月末，2012年11月、12月未请假、未出勤，自2012年11月起双方之间劳动关系实际上处于中止状态。劳动关系中止期间，双方不再履行劳动合同的相关义务，用人单位也没有义务为劳动者缴纳社会保险。自2013年1月起，基于双方的口头协议，被上诉人开始为上诉人代缴社会保险延续至2020年8月。被上诉人于2015年6月作出关于解除张仲锋等人劳动合同的决定，虽然一审法院基于被上诉人未能提供有效证据将该决定送达至上诉人，而判决确定双方之间劳动关系并未于2015年6月份解除，一审判决以上诉人申请仲裁的时间2020年8月13日，作为解除双方劳动关系的时间，因该判项未对被上诉人造成实质性影响，因此被上诉人并未提起本案上诉。请求驳回上诉人的上诉主张，维持原判。张仲锋向一审法院起诉请求：1.依法判决原、被告自2020年8月13日起解除劳动合同；2.依法判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金106400元；3.依法判决被告支付原告2012年9月14日至今基本生活费89838元；4.依法判决被告支付原告2012年至2020年应休未休年休假工资15200元。一审法院认定事实：1992年7月，原告入职齐鲁石化机械厂从事铆工工作，2005年3月，齐鲁石化机械厂改制为被告，原告继续在原岗位工作。2011年4月17日，双方签订无固定期限劳动合同，原告自2012年9月14日起未再提供劳动。自2013年1月起，被告为原告缴纳的社会保险费用全部由原告个人承担，原告主张自2012年9月14日起，其一直处于请假状态。被告主张原告请假至2012年12月份，自2013年1月起，原告未履行请假手续，双方劳动关系处于中止状态，直至2015年6月份解除劳动关系。2020年7月10日，被告给原告送达到岗通知，内容为：自2019年1月1日至今，你一直无故旷工，拒不到岗上班，已经严重违反了公司的劳动纪律，限你在收到本通知后三日内到岗上班，逾期公司将依据《山东齐鲁石化机械制造有限公司劳动纪律管理办法》第三十二条规定与你解除劳动关系。后原告申请仲裁，要求与被告自2020年8月13日起解除劳动合同，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿106400元、2012年9月14日至2020年8月13日期间基本生活费89838元、2012年至2020年度应休未休年休假工资15200元，临淄区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月16日作出临劳人仲案字【2020】第1096号仲裁裁决书，裁决驳回张仲锋的全部仲裁请求，原告不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，关于劳动合同解除及经济补偿。2012年9月14日，原告请病假离开工作岗位，其主张一直请病假，并未提交证据证实。被告认可原告请病假至2012年年底，主张已于2015年6月份与原告解除劳动关系，但并未提交证据证实将解除劳动合同的决定送达给原告；且被告于2020年7月10日仍向原告送达了要求其自收到通知之日起三日内到岗上班的通知书，被告的上述主张与到岗通知书所载明的内容不符，对此不予采信。在原告未履行请假手续亦未提供劳动的情况下，双方的劳动关系依然存续，原告要求自2020年8月13日起解除劳动关系，系其单方行使合同解除权，并不违反相关法律规定，予以确认。虽然2013年1月至2020年8月12日期间的社会保险费全部由原告承担，但被告已为原告缴纳社会保险至2020年7月份，本案并不属于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的情形，另原告提交的委托代缴社会保险协议双方并未签署，该协议并非被告规章制度，对原告关于被告规章制度违反法律规定的抗辩理由，不予采信。故原告以被告未为其缴纳社会保险为由要求支付经济补偿，无相应依据，不予支持。关于基本生活费。原告自2012年9月14日起未向被告提供劳动，被告认可原告请病假至2012年年底，之后原告未提供证据证明系被告未为其安排工作，其要求被告支付2012年9月14日至2020年8月13日期间基本生活费无事实依据。原告于2020年8月13日申请仲裁，其要求被告支付2019年8月13日之前基本生活费的仲裁请求已超过了一年的仲裁时效，故对原告的该项诉求，不予支持。关于应休未休年休假工资。原告自2012年9月15日起累计工作已满20年，应每年享受15天的年休假，原告于2020年8月13日申请仲裁，要求被告支付2012年至2018年度未休年休假工资已超过一年的仲裁时效；原告自2012年9月14日起未提供劳动，其要求被告支付2012年9月15日至2020年度未休年休假工资无事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、确认原告张仲锋与被告山东齐鲁石化机械制造有限公司自2020年8月13日起解除劳动关系；二、驳回原告张仲锋的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告张仲锋负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据，二审查明的事实和一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人1992年7月入职齐鲁石化机械厂从事铆工工作。2005年3月，齐鲁石化机械厂改制为山东齐鲁石化机械制造有限公司后，上诉人继续在原岗位工作。2011年4月17日，双方签订无固定期限劳动合同，2012年9月14日以后，上诉人未再上班正常提供劳动，被上诉人亦未依法办理解除或者终止劳动关系的手续，双方的劳动关系实际处于中止履行状态。作为企业职工，为企业提供劳动才能依法享有工资、社会保险等劳动待遇，张仲锋自2012年9月14日以后没有为被上诉人提供劳动，且未提供充分证据证明因单位原因未提供劳动，单位亦未按照法定程序对双方的劳动关系作出明确的处理，可以认定在此期间劳动关系处于中止履行状态，双方没有劳动法上的权利义务关系。在劳动关系处于中止状态的情况下，公司没有继续给劳动者缴纳社保的义务。上诉人关于“只要存在劳动关系，用人单位就应该为上诉人缴纳劳动保险；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，其有权解除合同并得到补偿金”的上诉理由，本院依法不予支持。上诉人自2012年9月14日起未向被上诉人提供劳动，被上诉人认可上诉人请假至2012年年底，之后上诉人未提供证据证明系被上诉人未为其安排工作，上诉人未上班也未提供正常劳动，其要求被上诉人支付2012年9月14日至2020年8月13日期间基本生活费、以及支付应休未休年休假工资的主张不能成立，依法不予支持。综上所述，张仲锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人张仲锋负担。本判决为终审判决。审判长  田秀沛审判员  张玉杰审判员  冯慧芳二〇二一年七月三十日书记员  董斯文