广东省湛江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2013）湛中法民一终字第549号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司。 被上诉人（原审原告）：李启树 原审被告：凌光友 原审被告：李济明 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称“太平洋财产保险湛江公司”）因与被上诉人李启树，原审被告凌光友、李济明机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2013）湛廉法民二初字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李艳华担任审判长，审判员曾庆聪、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员郭宇媚担任记录。上诉人太平洋财产保险湛江公司的委托代理人胡瑶妮，被上诉人李启树到庭参加诉讼。原审被告凌光友、李济明经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明：2012年1月7日，李启树驾驶桂K19833号二轮摩托车由廉江市长山圩洋埇村方向行驶，19时50分，行至廉江市长山农场二队路段时，与对向由凌光友驾驶的粤GU4913号重型自卸货车会车时相撞，造成两车损坏，李启树受伤的交通事故。2012年2月3日廉江市公安局交通警察大队对事故作出公交认字（2012）第035号《道路交通事故认定书》，认定李启树、凌光友分别承担事故的同等责任。李启树受伤后，经廉江市人民医院、广西玉林市骨科医院诊断为：1、重型开放性颅脑损伤、头面部软组织严重挫裂伤、颅骨多发骨折、颅底骨折、头皮挫裂伤、右眼球破裂；2、双肺外伤性湿肺；3、左胫骨上段开放性粉碎性骨折；4、左腓骨上端粉碎性骨折；5、左髌骨骨折；6、左手第五掌骨骨折；7、左手第五指远节指骨粉碎性骨折；住院治疗45天（2012年1月7日至2012年1月16日在廉江市人民医院治疗；2012年1月16日至2012年2月20日在广西玉林市骨科医院治疗）的全部损失为81215.71元（医疗费73018.05元、误工费1797.66元、护理费3150元、住院伙食补助费2250元、交通费1000元共81215.71元），原审法院已于2012年5月9日作出（2012）湛廉法民初字第556号民事判决，判决太平洋财产保险湛江公司在交强险限额内赔偿了81215.71元给李启树。 另查明，李启树于2012年2月21日至2012年5月17日在广西玉林市骨科医院继续住院治疗88天用去医疗费23566.04元，交通费372元。2012年12月6日，李启树经广东申正法医临床鉴定所鉴定构成一项八级、二项九级和一项十级伤残。粤GU4913号重型自卸货车的所有人是李济明，凌光友是李济明雇请的司机。该车在太平洋财产保险湛江公司投保有交强险，保险限额分别是医疗费用10000元、死亡伤残110000元、财产损失2000元；商业第三者责任险保险限额为300000元，保险期限为2011年3月23日0时起至2012年3月22日24时止。事故发生后凌光友已支付40000元给李启树。李启树属农村户口，从事农业生产。2012年12月25日，李启树向法院提起诉讼，要求凌光友、李济明及太平洋财产保险湛江公司赔偿175518.96元，并由凌光友、李济明及太平洋财产保险湛江公司负担本案的诉讼费用。 原审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定李启树、凌光友分别承担事故的同等责任，认定的事实清楚，证据充分，程序合法，应予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，及适用《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》的规定，李启树于2012年2月21日至2012年5月17日在广西玉林市骨科医院继续住院治疗88天，在物质上和精神上受到的损失为：1、医疗费23555.04元；2、误工费10826元。李启树属农村户口，赔偿标准参照农、林、牧、渔业标准14581元／年计算，自2012年2月21日计算至评残2012年12月6日前一日，按14581元／年÷365天×（88天＋183天）计算为10826元；3、护理费18970元。李启树主张住院期间两人护理，但没有提供需要两人护理的医院证明，原则上应按一人护理计算，参照当地护工标准每天70元计是18970元［70元／天×（88天＋183天）×1人］；4、住院伙食补助费4400元。根据李启树住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元，计得4400元（50元／天×88天）；5、交通费372元；6、营养费2640元（30元／天×88天）；7、残疾赔偿金71224．92元［李启树是一项八级、二项九级和一项十级伤残，按《道路交通事故受伤人员伤残评定》第3．6条的规定，（八级的评定指数是30％＋二项九级是3％＋3％＋十级附加指数2％）×9371.70元／年×20年］；8、精神损害抚慰金酌情20000元。李启树上列损失合计151999.96元，属于交通事故强制保险责任120000元限额范围内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”和《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，太平洋财产保险湛江公司应在交强险责任120000元限额内予以赔偿38784.29元（120000元－已判决赔偿的81215.71元＝38784.29元）给李启树。 李启树余下的损失为113215.67元（151999.96元－38784.29元＝113214.91元），李启树按50％同等责任自行负担56607.84元；李济明按50％同等责任负责赔偿56607.84元，减除已支付的40000元后，还应支付赔偿款16607.84元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。……”的规定，太平洋财产保险湛江公司应在第三者商业责任保险限额300000元赔偿保险金16607.84元给李启树，李济明承担连带责任。凌光友是李济明的司机，属执行职务行为，不应承担民事赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司在判决发生法律效力之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿38784.29元给李启树；二、中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司在判决发生法律效力之日起十日内在第三者商业责任保险限额内赔偿保险金16607.84元给李启树；三、李济明对第二项判决赔偿费承担连带责任；四、驳回李启树要求凌光友赔偿的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费3810元，由李启树负担2600元，李济明负担1210元。 上诉人太平洋财产保险湛江公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院判决护理费依据不足，护理费计算有误。李启树住院88天，参照当地护工标准每天70元，按1人护理已经由原审法院确定。李启树没有由司法鉴定机构出具的出院后需继续护理的护理依赖程度鉴定的结论证明，则该部分费用应为6160元（70元／天×88天），原审法院计算护理费为18970元（70元／天×（88天＋183天）×1人）属计算错误，应予纠正；二、在超过交强险分项责任限额部分的应当按照各自责任承担并扣减免赔部分。粤GU4913号重型自卸货车投保人李济明没有购买“三责不计免赔条款”，按照同等责任及商业第三者责任险赔偿处理第十七条，太平洋财产保险湛江公司对其享有10%的免赔。另据廉江市公安局交通警察大队（2012）第035号《道路交通事故认定书》记载“凌光友驾车载物超过核定的载质量”，则应当认定粤GU4913号重型自卸货车在事故时超载。按照商业第三者责任险赔偿处理第二十条，发生保险事故时，保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其他法律法规中有关机动车装载的规定，增加10%的绝对免赔率，因此在超出交强险责任限额部分的，太平洋财产保险湛江公司只能按照50%×（1-10%-10%）的比例在商业险责任限额内承担理赔义务。在重新核定护理费后，李启树的损失应为139188.96元，减除交强险余额38784.29元，余下损失为100404.67元。太平洋财产保险湛江公司按照50%×（1-10%-10%）的比例承担，应当核定为40161.87元（100404.67元×50%×（1-10%-10%）］，减除被保险人已支付的40000元后，太平洋财产保险湛江公司应支付的赔偿款为161.87元。综上，请求二审法院依法撤销原审判决第二项，依法纠正护理费的计算，重新核定在商业险责任限额内增加的免赔率的诉讼请求，判决一、二审诉讼费用由李启树负担。 被上诉人李启树答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告凌光友经本院合法传唤没有到庭，也没有提供任何答辩意见。 原审被告李济明经本院合法传唤没有到庭，也没有提供任何答辩意见。 本院经审理查明：原审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 另查明：凌光友驾车载物超过核定的载质量。广西玉林市骨科医院为李启树出具的“出院医嘱”注明“住院期间有两人陪护”。 本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人太平洋财产保险湛江公司的上诉理由及被上诉人李启树的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点是：护理费应如何计算；本案商业险责任限额内的免赔率应否支持。 一、关于护理费应如何计算的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”的规定，李启树没有证据证明其于2012年5月17日在广西玉林市骨科医院治疗终结后，仍不能恢复生活自理能力，故李启树的护理期限应计算至李启树治疗终结日，即2012年5月17日。李启树在广西玉林市骨科医院的出院医嘱说明李启树“住院期间有两人陪护”，因此，李启树的护理费为12320元（70元／天×88天×2人）。 二、关于本案商业险责任限额内的免赔率应否支持的问题。根据《机动车第三者责任保险条款》第十七条“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20％，负主要责任的免赔15％，负同等责任的免赔10％，负次要责任的免赔5％”及第二十条“发生保险事故时，保险机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》及其它法律法规中有关机动车装载的规定，增加10％的绝对免赔率”的规定，本案中粤GU4913号重型自卸货车投保人李济明没有购买“三责不计免赔条款”，且李启树承担同等责任，因此，太平洋财产保险湛江公司可享有10%的免赔；另外，凌光友驾车载物超过核定的载质量，即粤GU4913号重型自卸货车在事故时超载，太平洋财产保险湛江公司亦可享有10％的绝对免赔率。太平洋财产保险湛江公司所免赔的部分，应由李济明负担。 李启树在本案中的损失有：1、医疗费23555.04元；2、误工费10826元；3、护理费12320元；4、住院伙食补助费4400元；5、交通费372元；6、营养费2640元；7、残疾赔偿金71224．92元；8、精神损害抚慰金20000元；合计145337.96元。减除交强险还应支付的38784.29元，李启树余下的损失为106553.67元。按李济明承担50％责任计，李济明应赔偿给李启树53276．84元，该笔款项应由太平洋财产保险湛江公司在第三者商业责任保险限额300000元范围内予以赔偿。太平洋财产保险湛江公司在本案中享有两个10％的免赔，因此，太平洋财产保险湛江公司在第三者商业责任保险限额300000元内应支付的款项为43154.24元（53276.84元×（1－10％）×（1－10％）。由于李济明没有购买“三责不计免赔条款”及粤GU4913号重型自卸货车超载，太平洋财产保险湛江公司所免赔的10122.6元（53276.84元－43154.24元）应由李济明负担。扣除凌光友已支付的40000元，太平洋财产保险湛江公司仍应支付13276.84元（43154.24元－（40000元－10122.6元）］给李启树。因凌光友没有在本案中提出反诉，故本院对凌光友已支付的款项不作审理，凌光友可待本判决发生法律效力后另行向太平洋财产保险湛江公司主张权利。 综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，实体处理欠妥，应予纠正。上诉人太平洋财产保险湛江公司的上诉理由部分成立，对有理部分本院予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广东省廉江市人民法院（2013）湛廉法民二初字第12号民事判决第一、三、四项； 二、变更广东省廉江市人民法院（2013）湛廉法民二初字第12号民事判决第二项为：限中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在第三者商业责任保险限额内赔偿保险金13276.84元给李启树。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 一审案件受理费3810元，由李启树负担2600元，李济明负担1210元；二审案件受理费225元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担200元，由李启树负担25元。 本判决为终审判决。 审判长  李艳华 审判员  曾庆聪 审判员  刘 芳 二〇一三年九月十七日 书记员  郭宇媚