贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0102民初5271号原告：邹小森，男，1963年9月8日生，汉族，住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：陈毓嘉，贵州瀛黔（贵安新区）律师事务所律师，特别代理。被告：班举俊，男，1976年12月9日生，布依族，住：贵州省贵阳市南明区。被告：贵州比克商贸有限公司，住所地：贵州省贵阳市乌当区新场乡大坝村贵州金江航空液压有限责任公司C8二楼，统一社会信用代码：9152011209034210X6。法定代表人：袁景波，执行董事兼总经理。被告：贵州森泉医疗器械有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区宝山南路27号凯尼大厦17层6号房［西湖社区］，统一社会信用代码：9152010267070519X1。法定代表人：陈柯，执行董事兼总经理。被告：陈柯，男，汉族，生于1975年3月22日，住贵州省贵阳市南明区。上述四被告共同委托诉讼代理人：林志嵩、徐阳，贵州铭和律师事务所律师，特别代理。被告：项中豪，男，汉族，生于1991年7月31日，住吉林省吉林市昌邑区。原告邹小森与被告贵州比克商贸有限公司（以下简称比克公司）、贵州森泉医疗器械有限公司（以下简称森泉公司）、班举俊、陈柯、项中豪投资合同纠纷一案，本院于2021年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹小森及其委托诉讼代理人陈毓嘉、被告贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司、班举俊、陈柯共同委托诉讼代理人林志嵩均到庭参加诉讼，被告项中豪经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邹小森向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令原、被告间合伙合同关系解除；二、请求依法判令被告一、二、三支付原告应付款本金人民币4064633.97元；三、请求被告班举俊退还原告200000元；四、请求依法判令被告班举俊、贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司赔偿原告资金占用损失暂计人民币：128853元（计算方法为：1、自账期到期时起至本金付清时止的资金占用损失按月息1％计算，暂计算至2020年1月1日为62322元，2、保证金350万自2020年4月30日解散起至还款日2020年10月28日的资金占用损失66531元，按LPR计算）。五、其余被告对第二、四项应付款承担连带支付责任。j六、本案的诉讼费、保全费等费用由被告共同尿担。（总计：4393486.97元）事实及理由：原告邹小森系广东企业家，在广东时对项中豪有遇险时救命之恩情，被告班举俊与项中豪系舅甥关系，班举俊长期在贵州从事医疗用品行业颇具商业实力，被告二、被告三均系班举俊实际控制的企业。项中豪结实班举俊后得知案涉项目前景，一方面需要资金另一方面也期望通过合作收益向原告报答恩情。经协商，2019年8月原告在项中豪、班举俊的邀约下开展案涉的骨科器械及产品销售合作事宜。基于互相之间亲密的关系，经各方口头约定达成合作关系，2019年8月1日、2日邹小森按班举俊指示向贵州森泉医疗器械有限公司法定代表人陈柯个人账户打入350万元保证金，被告三向原告出具了收据。2019年8月项中豪抵达贵阳，正式加入班举俊公司开展合作项目，2019年9月起，邹小森利用自有加外借筹措资金（约3425949元），用于支持项目运转。合作过程中，经班举俊提议为了方便结算便于避税、账务处理等，便将班举俊实际控制的贵州茂盛昌商贸有限公司作价20万元转让给邹小森以便继续合作，2020年2月28日，邹小森向班举俊转账20万元，随即3月16日完成工商变更登记，贵州茂盛昌商贸有限公司变更至邹小森名下，原告以该公司继续开展合作项目。但是，被告方在合作中出现较多违约情况，最终导致项目终止。原告邹小森及项中豪内部协商解散，并通知被告二。最终，在2020年6月28日经财务人员审核，班举俊签字确认后向邹小森出具了支付结算单，明确指出合作销售后被告应付原告余额为4064633.97元，且明确了支付对象，原被告合作关系也即宣告终止。原告认为，当事人间经协商达成的合伙合同关系并不违反法律规定，符合当事人意思自治应当合法有效，双方应当严格遵照履行。被告的违约行为严重损害合伙人利益，导致合伙合同解除，应当向原告承担违约责任，赔偿损失，并返还因合伙合同取得的相应财产。原告为维护自身合法权益，向贵院提起诉讼，望依法支持原告全部诉讼请求。被告班举俊答辩称：原告诉请班举俊退还20万元没有法律依据，原告在诉状中称班举俊是比克公司和森泉公司的实际控制人与客观事实不符，班举俊收取的20万元是原告与项中豪购买贵州茂盛昌商贸有限公司股权转让费用，该居间已经成功，班举俊收取20万，茂盛昌公司股权变更在邹小森、项中豪、邹钰超的名下，要求返还没有法律依据。被告比克公司及森泉公司答辩称：本案原告主体不适格。本案合伙合同法律关系为茂盛昌公司与比克公司、森泉公司之间的合作关系，且双方之间合作关系达不到法定解除条件，对合作款项没有进行结算，原告诉请金额4064633.97元，没有法律依据，同时班举俊不是该公司的实际控制人。被告陈柯答辩称：陈柯是森泉公司的法人，收取原告的投资费用系职务行为，森泉公司予以确认，因此原告针对被告班举俊、比克公司、森泉公司、陈柯的诉请没有事实及法律依据，原告诉讼主体遗漏，应与项中豪作为原告，二人一起投资茂盛昌公司与比克公司、森泉公司进行合作，故请求驳回原告诉讼请求。被告项中豪提交书面答辩意见称：邹小森前妻杜明阳是答辩人小姨，2018年，邹小森在广州认识班举俊，了解到班举俊在贵阳经营医疗器械销售公司，颇有成就。2019年7月，经与班举俊协商，答辩人与邹小森合伙与班举俊做生意，邹小森为主要出资人。在2019年8月答辩人向班举俊打款150万元，邹小森转款350万元，共计500万元作为保证金。9月开始邹小森与其儿子邹钰超来贵阳，与班举俊进行贸易往来。由于答辩人与邹小森在贵阳没有有资质的医疗器械经销公司，故一致使用班举俊实际控制的比克公司进行采购和销售。答辩人与邹钰超负责取货和送货，其他工作均为班举俊公司员工处理。9月17、18日，答辩人应班举俊要求，向其指定的陈柯个人账户汇款120万元作为采购预备款项，10月21日，班举俊公司财务巫春燕要求支付202400.24元作为公司9月服务费；11月4日，支付10月服务费302120.11元；12月5日支付11月服务费181021.09元；12月10日支付9月和10月增值税款项共计204286.3元；此后剩余服务费和税费为邹小森直接支付给陈柯账户。因当初与班举俊的合作协议是回款日期为开始经营的第四个月，故9月至2020年1月一直付出，无收益进账。因投资巨大超出预期，提议终止合作，后经协商继续合作，答辩人占股51%，邹小森占股49%，继续与班举俊合作。因考虑没有自己的公司经营不便，与班举俊商议，于2020年2月28日支付20万元给班举俊，将茂盛昌公司法定代表人更改为邹小森。2月27日，收到班举俊9月经营回款130144.86元。在3月份向班举俊索要10月份销售回款时便以各种理由搪塞。答辩人与邹小森商议于4鱼粉结束后不再与班举俊合作，期间在6、7、8月份多次到班举俊公司讨要回款，均未付款。邹小森提供的经营资金，除去支付给班举俊的采购预备金，服务费，税费之后其他均为经营所需，答辩人已将银行流水提供给邹小森审查，邹小森表示认同。答辩人作为生意合作伙伴，因班举俊的违约行为，答辩人也是受害人，经济利益受损。不应当作为被告参加诉讼。经审理查明认定事实如下：邹小森、项中豪经人介绍与班举俊认识，并合作经营医疗器械生意，邹小森为主要出资人。2019年8月1日、2日邹小森按班举俊指示向贵州森泉医疗器械有限公司法定代表人陈柯个人账户打入350万元保证金，由贵州森泉医疗器械有限公司向原告出具了收据。2019年8月项中豪、邹小森及其儿子邹钰超抵达贵阳，正式加入班举俊公司开展合作项目，合作中，由邹小森出资购买，比克公司与森泉公司有业务往来，主要以贵州比克商贸有限公司名义向各个合作医院供应医疗器械，森泉公司供货少些。2019年9月起至2020年1月，邹小森共通过项中豪和陈柯共投入约340万元用于支持项目运转。合作过程中，为了方便结算便于避税、账务处理等，邹小森于2020年2月28日以20万元价格买入贵州茂盛昌商贸股权，并将该20万元支付给班举俊，2020年3月16日办理变更登记。贵州茂盛昌商贸有限公司法定代表人变更为邹小森，原告以该公司继续开展合作项目。此后由于各被告未及时向原告支付医疗器械销售回款，导致合作终止。2020年10月-12月，陈柯陆续向邹小森退还350万元保证金。庭审中，被告认可收到邹小森和项中豪的合作款项共计3287843.13元，其中邹小森直接支付的有两笔，分别为2020年1月14日支付的1061402.89元，1月20日支付的340897元，其余款项均是从项中豪的款项中收取的。另查，班举俊原是贵州森泉医疗器械有限公司法定代表人，于2018年5月8日法定代表人变更为陈柯。班举俊曾是贵州比克商贸有限公司股东及高级管理人员。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案争议焦点有二，其一原告主体是否适格；其二，义务主体是谁？本案中，原告与项中豪认识班举俊后，实际将投资款用于贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司的医疗器械合作项目，投资款亦是支付至森泉公司的法定代表人陈柯账户，合作主体应是邹小森、项中豪、比克公司、森泉公司。虽然在2020年3月16日将贵州茂盛昌商贸有限公司法定代表人变更为邹小森名下，该公司成立仅是为了便于结算、进行账务及税款处理等，实际出资人仍是邹小森，故邹小森作为原告主体适格。其二，原告将款项支付给陈柯，陈柯仅是森泉公司的法定代表人，其收取投资款的行为是履行职务行为，由此产生的法律后果应由森泉公司承担，且合作期间主要是以比克公司名义对外供货，该公司作为案涉项目的实际供货方、受益方，故义务承担主体应为比克公司、森泉公司，现由于二公司的违约行为，导致合作目的无法实现，原告诉请解除并退还投资款，本院予以支持。至于原告诉称的与班举俊于2020年6月28日的结算单，该结算单系复印件，不能达到其证明目的。对于退还款项金额，原告直接支付给陈柯的投资款为1402299.89元，原告支付给项中豪，项中豪在支付给陈柯的投资款为180余万元，结合被告陈柯自认收到投资款3287843.13元，本院予以支持比克公司、森泉公司退还原告合作投资款3287843.13元。被告未及时退还款项，给原告造成经济损失，本院支持以3287843.13元为基数，自起诉之日起按同业拆借中心公布的市场贷款报价利率支付利息至付清时止。对于原告诉请被告班举俊退还20万元，班举俊收取的20万元是贵州茂盛昌商贸有限公司的股权转让费，现在已经完成股权变更登记手续，该变更登记具有公示公信效力，故原告诉请班举俊退还该20万元无法律依据，本院不予支持。原告诉请项中豪对投资款及利息等承担连带支付责任，原告对项中豪提交的书面答辩意见及相关证据并无异议，其转给项中豪的款项大都用于案涉项目经营，项中豪本人不应当对上述款项承担连带责任，故原告该诉请无事实及法律依据，本院不予支持。至于原告转给项中豪的款项与项中豪实际转给陈柯的款项之间的差额，双方可另案解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第三条、第五条、第一百四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告邹小森与被告贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司、项中豪之间的投资合同关系。二、被告贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告邹小森投资款3287843.13元。三、被告贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邹小森资金占用利息，以3287843.13元为基数，自2021年3月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算至付清时止。四、驳回原告邹小森的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20973.94元，由贵州比克商贸有限公司、贵州森泉医疗器械有限公司负担（该款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 员 张丹丹二〇二一年七月二十五日法官助理 吴 宇书 记 员 杨福珍