湖北省宜昌市点军区人民法院民 事 判 决 书(2017）鄂0504民初425号原告：卢元国，男，1955年1月26日出生，汉族，建筑起重机械信号司索工，住湖北省兴山县，现住湖北省宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：严宏政，湖北七君律师事务所律师。被告：广东腾越建筑工程有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇工业大道18号，统一社会信用代码：91440606231927946T。法定代表人：杨宝坚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈少杰，男，1986年2月9日出生，汉族，系该公司员工，住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：王誉，男，1991年10月1日出生，汉族，系该公司员工，住湖北省咸宁市咸安区。被告：宜昌三阳机械设备有限公司，住所地湖北省宜昌市夷陵区夷兴大道94号1-601，统一社会信用代码：91420506691783429E。法定代表人：魏海蓉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周泽成，湖北夷陵律师事务所律师。原告卢元国与被告广东腾越建筑工程有限公司（以下简称广东腾越建筑公司）、宜昌三阳机械设备有限公司（以下简称宜昌三阳设备公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月14日立案受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告卢元国的委托诉讼代理人严宏政，被告广东腾越建筑公司的委托诉讼代理人王誉、陈少杰，被告宜昌三阳设备公司的委托诉讼代理人周泽成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢元国向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿原告各项损失308157元(其中残疾赔偿金167500.2元、住院伙食补助费2700元、护理费19908元、误工费14975元、后期治疗费12000元、被扶养人生活费37189元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元、营养费2400元、交通费1000元、医疗费39585元)；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年11月28日，原告在被告承建的宜昌市碧桂园商品房项目（宜昌市点军区五龙三路8号）工地进行施工时受伤，经宜昌市中心人民医院住院治疗，于2017年1月21日出院，经宜昌大公司司法鉴定所鉴定[宜昌大公司法鉴所（2017）临鉴字第171号]，结论为：（1）卢元国于2016年11月28日所受外伤，右髋关节活动功能障碍的伤残程度为九级，其右腕关节活动功能障碍的伤残程度为九级；（2）后续治疗费为12000元人民币；（3）护理时限为150日；（4）营养时限为120日。原告卢元国此次因工受伤遭受了较大损失，现原告卢元国为维护自身合法权益，特诉至法院。被告广东腾越建筑公司辩称：1.被告与原告卢元国之间不存在任何劳务或劳动关系，被告亦未雇佣原告卢元国，被告已提交《塔吊租赁合同》一份，可以证明原告卢元国系被告宜昌三阳设备公司雇请的现场指挥员，应当由其雇主承担赔偿责任；2.被告宜昌三阳设备公司是具有相应资质的公司，被告无须对被告宜昌三阳设备公司所雇请的参建工人承担任何连带责任，应由被告宜昌三阳设备公司作为雇主独立承担赔偿责任；3.原告卢元国自称具有特种操作资格证，故原告卢元国应当清楚的认识到工地的任何潜在风险，应自身具有安全注意义务，而原告卢元国是在走路途中绊倒摔伤，显然没有尽到自身的安全注意义务，自身存在过失，应当承担过失部分的责任；4.本案不论由谁承担责任，原告卢元国请求的赔偿费用均过高，且部分赔偿不实。综上，被告认为原告卢元国针对被告的所有诉求均无事实和法律依据，请求法院予以驳回。被告宜昌三阳设备公司辩称：1.原告卢元国不是被告的员工，没有与被告签订劳动合同；2、原告卢元国的伤残鉴定系其本人委托鉴定，应由人民法院委托鉴定机构进行鉴定；3.关于被抚养人的生活问题，原告卢元国与其妻子寇志平之间系扶持义务而非抚养义务，因此被抚养人生活费的计算方式有问题；4.原告卢元国本人是农村户口，不应按照城镇户口标准进行计算损失。综上，被告认为原告卢元国受伤的原因和责任主体均不清楚，故被告不应承担赔偿责任。经庭审质证，本院认定事实如下：原告卢元国经被告宜昌三阳设备公司员工即原告的女婿孙兴富介绍，并经被告宜昌三阳设备公司在宜昌碧××标段塔吊负责人彭东东同意，在该标段从事司索工及指挥工作，双方未签订合同。2016年11月28日，原告卢元国在工作过程中被吊挂物撞伤，后被送往宜昌市中心人民医院××区外1科住院治疗54天，花去医疗费39585.04元，该医疗费由该标段塔吊负责人彭东东垫付，后由被告宜昌三阳设备公司向保险公司报销。三峡大学第一临床医学院出院记录载明：1.出院后继续康复治疗，双拐辅助下地行走，患肢暂勿负重，适当功能锻炼；2.出院后两周复查X线，患肢勿提拉重物；3.术后18个月示情况拆除内固定装置，费用约为10000元左右；4.全休两月。原告卢元国住院期间由宜昌市伍家岗区“人人爱”家政服务部工作人员护理，原告卢元国支付护理费6480元。2017年3月3日，宜昌大公法医司法鉴定所作出“宜昌大公司鉴所[2017]临鉴字第171号《司法鉴定意见书》”，认定“1.卢元国于2016年11月28日所受外伤，右髋关节活动功能障碍的伤残程度为九级，其右腕关节活动功能障碍的伤残程度为九级；2.其后续治疗费为12000元人民币；3.其护理时限为150日；4.其营养时限为120日”，卢元国支付鉴定费2900元。庭审中被告宜昌三阳设备公司申请重新鉴定，经本院同意后由宜昌仁和司法鉴定所进行第二次司法鉴定；2017年12月5日，宜昌仁和司法鉴定所作出“宜仁和司法鉴所[2017]临鉴字第1136号《司法鉴定意见书》”，认定“1.被鉴定人卢元国（1）因外伤造成右股骨转子间粉碎性骨折致右髋关节功能部分障碍的伤残等级为九级；（2）因外伤造成右桡骨远端粉碎性骨折致右腕关节功能部分障碍的伤残等级为十级。2.被鉴定人卢元国的护理时间为150日。3.被鉴定人卢元国的营养时间为90日”，被告宜昌三阳设备公司已支付鉴定费2600元。另查明，被告宜昌三阳设备公司与被告广东腾越建筑工程公司签订的“宜昌碧××标段《塔吊租赁合同》”，其中载明“机械设备租赁情况：塔吊TC5610（6）台、月租费24000元/台.月、进退场费35000元/台、指挥工资6500元/台.月…费用支付方式：租金支付：…司机工资、伙食费已经包含在租金中…”。同时查明，原告卢元国户籍地为湖北省宜昌市××县高桥乡××组，户别为农业户口；其妻子为寇志平于1955年3月26日出生，婚后生育儿子卢耀洲、女儿卢荣华，其子女均已成年；其父卢长武于1932年11月10日出生，其母卢桂华已去世，卢长武与卢桂华共育原告卢元国等四人。上述事实，均由当事人陈述、身份证、资格证、司法鉴定意见书、医疗费证明、证人证言等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告广东腾越建筑公司租赁被告宜昌三阳设备公司的塔吊，被告宜昌三阳设备公司与被告广东腾越建筑公司已明确将塔吊指挥工资纳入租金计算范围，故被告广东腾越建筑公司不承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。原告卢元国经孙兴富介绍，后经标段塔吊负责人彭东东同意，并到塔吊处从事司索工及指挥工作，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、十一条的规定，原告卢元国与被告宜昌三阳设备公司虽未签订劳务合同，但已经形成事实上的劳务关系，被告宜昌三阳设备公司应当承担赔偿责任；本案中司索工是指吊装作业中主要从事地面工作人员准备吊具捆绑挂钩摘钩卸载等，多数情况还担任指挥任务，司索工的工作质量与整个搬运作业安全关系极大，故在搬运过程中，无论采用何种指挥信号，必须规范准确明了，指挥者所处位置应能全面观察作业现场，同时应密切观察吊物及周围情况，发现问题，应及时发出指挥信号，原告卢元国作为具有“建筑施工特种作业操作资格证”的司索工，并兼顾在塔吊处从事指挥工作，其未能尽到全面观察和谨慎义务导致其自身受伤，对其自身损害的发生存在过错，应当减轻被告宜昌三阳设备公司的赔偿责任，故原告卢元国与被告宜昌三阳设备公司之间的责任比例应为3：7。针对双方争议的各项费用，本院认定如下：1.护理费，因原告卢元国提交了护理费票据，本院认定住院期间护理费为6480元，出院后96天的护理费为8594.50元，共计15074.50元；2.误工费，原告卢元国的误工时间应当依照吊塔的租赁期限或劳务合同计算实际误工时间，并根据原告卢元国接受治疗的医疗机构出具的证明确定，但双方均未提交原告卢元国的实际工资收入标准、明确的租赁期限或劳务协议，故应比照建筑行业标准计算误工费，其误工日应当根据医嘱建议全休二月计60天和住院54天,共计114天；3.被扶养人生活费，原告的妻子寇志平是否符合被扶养人标准，应当依照其是否丧失劳动能力及收入来源进行判断，原告卢元国虽提交了户籍所在地村委会和卫生室的证明，但二份证明均无负责人或经办人签名，且劳动能力是否丧失，应由相应的劳动力鉴定部门或机构予以认定，故原告卢元国提交的该组证据不充足，且形式要件不合法，本院对原告卢元国请求的被扶养人寇志平的生活费不予支持，原告卢元国可收集证据后另行起诉；4.交通费，原告卢元国未提交证据予以证明，故本院结合其治疗路线、时间、次数等因素酌情认定100元；5.营养费，该费用应当根据原告卢元国的伤残情况并参照医疗机构的意见确定，因出院医嘱未建议加强营养，但考虑原告卢元国因伤致残确需加强营养，并参考第二次鉴定结果即营养日为90日，故本院酌情认定营养费、营养时间为90日；6.鉴定费，根据本院对二次鉴定结果的采纳，即采纳第一次鉴定意见中的三项“1.右髋关节活动功能障碍的伤残程度为九级、护理时限150日、后续治疗费为12000元”故第一次鉴定费2900元，原告卢元国应承担1160元，被告宜昌三阳设备公司应当承担1740元；采纳二次四项鉴定意见中的三项“1.（1）被鉴定人卢元国因外伤造成右股骨转子间粉碎性骨折致右髋关节功能部分障碍的伤残等级为九级；（2）因外伤造成右桡骨远端粉碎性骨折致右腕关节功能部分障碍的伤残等级为十级;2.被鉴定人卢元国的营养时间为90日；护理时限150天”，故第二次鉴定费2600元，原告卢元国应承担1950元，被告宜昌三阳设备公司应承担650元。综上所述，结合庭审已查明的事实及审判实践，原告卢元国因提供劳务造成的各项经济损失为218646.16元【其中1.医疗费39585.04元；2.住院伙食补助费1620元（30元/天×54天）；3.住院期间护理费6480元，出院后护理费8594.50元[（150－54=96）天×居民服务业32677元/年÷365天]，计15074.50元；4.误工费14717.24元[建筑业47121元/年÷365天×（54天+60天）]；5.后期治疗费12000元；6.被扶养人生活费6015.90元（农村居民人均生活消费支出10938元/年×5年×22%÷4人）；6.精神损害抚慰金2000元；7.鉴定费2900元；8.营养费1800元（20元/天×90天）；9.交通费100元；10.残疾赔偿金122833.48元（城镇居民人均可支配收入29386元/年×19年×22%）】，由被告宜昌三阳设备公司赔承担153362.31元（213746.16元×70%+第一次应承担鉴定费部分1740元+精神抚慰金2000元），扣除被告宜昌三阳设备公司不承担第二次鉴定费1950元和已支付的医疗费39585.04元，被告宜昌三阳设备公司还应向原告卢元国赔偿111827.27元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宜昌三阳机械设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告卢元国经济损失人民币111827.27元。二、驳回原告卢元国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1800元，减半收取900元（原告已预交）由原告卢元国负担576元，被告宜昌三阳机械设备有限公司负担324元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 杨 茹二〇一八年二月六日书记员 望鹏飞