山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终5314号上诉人（原审被告）：济南银盛泰房地产有限公司，住所地济南市。法定代表人：于民，董事长兼经理。委托诉讼代理人：王瀚翔，北京德恒（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖淑奇，北京德恒（济南）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：周巧，女，1985年2月11日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：米丰娟，山东千舜律师事务所律师。上诉人济南银盛泰房地产有限公司（以下简称银盛泰公司）因与被上诉人周巧劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2021）鲁0102民初2563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。银盛泰公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，驳回周巧的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由周巧承担。事实和理由：一、银盛泰公司对周巧的安排为临时性的工作任务，属于银盛泰公司的正常经营管理行为，一审对此认定事实不清。首先，根据银盛泰公司提交的微信记录显示，银盛泰公司行政部门每天安排当天各工作人员的工作内容，并要求微信工作群中汇报进展进度。2020年6月2日，银盛泰公司安排周巧做好网签合同盖章、登记、核对价格信息、合同网签编号、合同分类归档等工作，这是周巧的本职工作，截止到6月8日，周巧仍未完成银盛泰公司安排的工作，其他三人均在工作群中汇报工作进展及内容。2020年6月10日，工作群中对银盛泰公司行政部门员工当天工作安排进行告知，周巧的工作为中麓室环境提升，检查项目办公区办公环境情况并把不符合要求的情况进行整理，制作整改计划，中麓府项目礼品库清点登记。2020年6月18、19日，工作群中对银盛泰公司行政部门员工当天工作安排进行告知，周巧的工作为学习公司相关制度考试，行政仓库盘点，形成行政仓库盘点明细表，包含物品种类、数量、规格及实物图片。而周巧以各种理由拒绝劳动，不及时完成工作任务。6月22日，银盛泰公司员工通过邮件形式通知周巧于22日-26日完成中麓府项目工作安排，并额外支付交通补贴1000元，而周巧并未按时到岗完成。银盛泰公司无奈之下，于6月28日再次通过邮件形式要求周巧完成上述工作，而周巧仍拒绝到岗完成。通过以上事实可以证实，银盛泰公司对周巧工作上的安排，并不属于劳动合同实质及工作地点的变更，是用人单位经营自主权的体现，属于企业经营自主权的范畴。双方签订的《劳动合同》第三条明确约定了：“乙方应按照甲方安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方依法制定的规章制度。”本案中，周巧部门领导均是每天安排其工作计划和内容，而周巧却以各种理由拒绝工作，甚至对银盛泰公司安排中麓府项目以外的工作仍拒绝。而关于中麓府项目工作安排，只是短时间的临时任务，并不是变更周巧的工作地点和岗位。其次，银盛泰公司为房地产企业，项目遍布济南各个区市，其工作人员为项目临时调整工作安排符合实际客观情况，并不存在对周巧的任何惩罚性及针对性的情形。银盛泰公司依据其规章制度在没有降低周巧薪酬标准及岗位、福利待遇的情形下，每天合理安排周巧工作内容，且并非针对周巧一人，而是整个行政部门的工作安排。安排周巧去中麓府项目进行临时性的工作任务，并为其额外提供1000元的交通补助，已综合考虑各种因素，并不会对履行劳动合同产生任何障碍。故在银盛泰公司没有变更劳动合同主要内容，或虽有变更但属银盛泰公司经营所必需，且对周巧的报酬及其他劳动条件未作不利变更的情况下，周巧有服从安排的义务。周巧无理拒绝银盛泰公司的合理工作安排，其行为亦已构成无故旷工。二、一审适用法律错误。银盛泰公司解除通知并未被生效判决撤销，周巧主张的2020年8月1日至2021年3月24日的工资及福利待遇不应得到支持。山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省劳动人事争议仲裁委员会《关于适用和若干问题的意见》第33条规定，是在用人单位违法解除劳动合同的决定被“撤销后”，劳动者可要求支付违法解除劳动合同期间的工资。三、一审应将周巧承担的个人所得税及社会保险费用、公积金共计66038.7元从应付工资数额中扣除。1.根据《个人所得税扣缴申报管理办法》（试行）第二条、第四条的规定，银盛泰公司在向周巧支付工资前应先扣除个人所得税。按照我国税法税率累进制标准计算，应从一审认定的2019年8月11日至2020年5月31日工资中扣除4261.1元个人所得税，于2020年8月1日至2021年3月24日的工资中扣除3867.76元个人所得税。2.根据《社会保险费申报缴纳管理规定》第二条、第十一条的规定及周巧2020年度社会保险个人权益记录单，应从周巧2019年8月11日至2020年5月31日的工资中扣除12342.8元社保费用，从2020年8月1日至2021年3月24日的工资中扣除9874.24元社保费用。3.周巧自行承担的公积金为1784.64元/月，故应从2019年8月11日至2020年5月31日的工资中扣除17846.4元公积金，从2020年8月1日至2021年3月24日的工资中扣除17846.4元公积金。4.周巧每月个人承担的医疗保险费用为297.44元，故应从2019年8月11日至2020年5月31日的工资中扣除2974.4元医保费用，从2020年8月1日至2021年3月24日工资中扣除2379.52元医保费用。四、周巧不存在加班情形，主张加班费于法无据。1.周巧提供的微信截图不足以证明其参与加班的事实。2.2018年10月21日，周巧参加银盛泰公司组织的运动会受伤，周巧参加运动会不属于加班行为。五、周巧主张的工伤待遇于法无据，应予驳回。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十二条规定，其主张的该部分费用应由工伤保险基金支付，银盛泰公司也为其缴纳社保，不属于银盛泰公司支付范畴。综上，请求支持银盛泰公司的上诉请求。周巧辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正、合理、合法，请求依法维持原判。一、银盛泰公司单方解除劳动合同之行为实体、程序均严重违法。（一）银盛泰公司以“累计旷工超过5日，严重违反规章制度”为由单方解除劳动合同，该解除事由不成立。1.银盛泰公司解除所依据的《考勤管理流程》未经民主程序制定，依法不应被作为解除依据。2.银盛泰公司的调动安排不具正当、必要、合理性。3.调动程序未经正常流程。4.周巧不存在旷工行为。（二）银盛泰公司解除程序违法。银盛泰公司自认单位设有工会，在其单方解除劳动合同之前并没有按照其提交的《考勤管理流程》的规定为周巧提供申诉机会，也没有依法通知工会，在起诉前亦未补正，更不符合对工伤职工权益予以特别保护的法律精神。（三）1.银盛泰公司提及的6月2日至6月19日内容并非解除劳动合同通知书中的解除事由，且在仲裁、一审中银盛泰公司也从未提及并举证，更不是民事诉讼法规定的二审新证据，依法不应纳入二审审查范围。2.就银盛泰公司提及的没有在非正规工作群里汇报中麓府案场工作进展，一是领导明确告知周巧不得在群中谈论涉及工作地点调整的内容，因此周巧在群中特地说明中麓府相关事项单独向所属领导沟通汇报。二是周巧出于身体状况，岗位职责、工作内容、工作性质的较大变动以及通勤距离已远远超出合理承受范围等因素，拒绝调动至中麓府理由正当充分，而银盛泰公司调周巧至中麓府工作并无正当、合理依据。3.银盛泰公司提及的6月2日至6月19日内容均与事实严重不符。二、一审认定解除劳动合同违法，判令双方继续履行《劳动合同》，等同于撤销了银盛泰公司向周巧出具的解除劳动合同决定。银盛泰公司向周巧支付2020年8月1日至2021年3月24日期间的工资及福利待遇完全符合法律规定。为避免诉累，周巧请求判决银盛泰公司以17500元/月为标准支付周巧2020年8月1日至判决生效之日的薪资。三、个人所得税、社会保险费用、公积金按照应发工资数额进行申报，银盛泰公司并未申报周巧2019年8月11日至2020年5月31日及2020年8月1日至2021年3月24日期间的个人所得税、社会保险及公积金，也未为周巧补交上述两段期间的社保及公积金，具体周巧个人应当承担多少个人所得税、社会保险费及公积金，应当在银盛泰公司依据生效判决的数额申报后，按照税务部门系统反馈的数据为准缴纳。周巧之所以明确从2020年7月工资中扣除个人承担的社保费用、公积金，是因为银盛泰公司为周巧缴纳了7月的社保和公积金。四、周巧提交的微信截图系银盛泰公司工作群截图，均要求全员加班，并且周巧均在群内对加班事宜及工作情况进行反馈沟通，足以证明周巧加班的事实，且考勤记录是银盛泰公司提供，其真实性银盛泰公司认可。周巧2018年10月21日参加银盛泰公司组织的运动会受伤已经依法被认定为工伤，而周巧的工作职责是活动组织策划，周巧并非仅仅是观众、运动员，而是活动工作人员，属于加班。银盛泰公司应当支付加班费。五、银盛泰公司仅仅为周巧缴纳了2018年8月至2019年8月的社保、2020年6、7月份的社保，因银盛泰公司原因其他时间均未给周巧足额缴纳工伤保险，社保断缴的情况下无法从工伤保险基金享受工伤保险待遇，依据劳动合同法第六十二条，该费用应当由银盛泰公司承担。周巧向一审法院起诉请求：1.请求依法判令银盛泰公司解除劳动合同系违法，判令周巧、银盛泰公司继续履行原劳动合同；2.请求依法判令银盛泰公司支付违法解除劳动合同之日至恢复劳动合同关系之日止的薪资及员工福利（周巧当庭明确第二项诉讼请求的计算期间、数额为：自2020年8月1日至2021年3月24日，薪酬共计138548元，福利共计4350元）；3.请求依法判令银盛泰公司支付2020年6月、7月工资差额19384.64元(当庭变更该项诉讼请求数额为19352元)；4.请求依法判令银盛泰公司支付周巧2019年8月11日至2020年5月31日期间的工资损失170537.93元；5.请求依法判令银盛泰公司支付2018年及2019年年终奖150228元；6.请求依法判令银盛泰公司支付2018年8月至2018年11月周末加班费31781.6元，平日加班费26551元；7.请求依法判令银盛泰公司支付2019年3月至2020年7月员工福利10300元；8.请求依法判令银盛泰公司支付工伤待遇4579元；9.请求依法判令由银盛泰公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月31日，周巧与银盛泰公司签订劳动合同，约定劳动合同期限自2018年7月31日起至2021年7月30日止，试用期自2018年7月31日起至2019年1月30日止。合同第二条：“甲方（银盛泰公司）根据生产工作需要，安排乙方（周巧）从事行政副经理岗位（工种）工作。工作地点为山东地区。”合同第四条：“甲方按工作标准经考核、考评确认乙方不胜任本岗位（工种）工作的，可以调换乙方的岗位（工种）工作。本合同履行期间甲方根据生产经营发生变化或工作需要，经双方协商一致，也可以变更乙方的岗位（工种）工作。”合同第五条约定，甲方安排乙方执行标准工时工作制：乙方每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。合同第八条约定，绩效（工资）资金根据乙方实际劳动贡献确定，乙方在试用期期间的工资标准详见薪酬结构单。合同第十条第二项约定，甲方安排乙方在休息日工作的，应首先安排其补休；补休时间不得少于加班时间。不能安排补休的，按照不低于乙方日或小时加班工资计发技术的200%支付加班工资。《入职薪酬结构单》载明：“姓名：周巧；部门：人力行政部；公司：济南事业部；入职日期：2018/7/31;职位：行政副经理……”《入职薪酬结构单》载明的月度薪酬结构为：基本工资3700元，岗位工资11172元，绩效奖金1652元，岗位津贴976元（包括餐贴326元、交通/车辆补贴400元、通讯250元、司龄津贴0元、外派津贴0元、特殊津贴0元），月合计17500元。《入职薪酬结构单》另载明，员工试用期内，工资100%发放。2018年10月21日，周巧在参加职工运动会时受伤，医院诊断为：左距骨挫伤。后经周巧申请认定为工伤。2018年11月，银盛泰公司以周巧不符合公司录用条件为由提出解除劳动合同。周巧因此申请仲裁，后因不服仲裁裁决，周巧向一审法院提起诉讼。一审法院于2019年9月27日作出（2019）鲁0102民初3737号民事判决书，判决：一、周巧与银盛泰公司继续履行双方于2018年7月31日签订的《劳动合同》；二、银盛泰公司支付周巧2018年12月1日至2019年8月10日的工资，按照17500元/月计算，于本判决生效之日起十日内付清；三、银盛泰公司支付周巧因工伤自行垫付的医药费4709.93元，于本判决生效之日起十日内付清；四、银盛泰公司支付周巧春节及生日礼金2200元，于本判决生效之日内付清。五、驳回周巧的其他诉讼请求。银盛泰公司不服该民事判决，提起上诉，济南市中级人民法院于2020年5月26日作出（2020）鲁01民终3259号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。2020年6月1日周巧回到银盛泰公司上班。周巧称2020年6月2日银盛泰公司工作人员通过微信通知其将工作地点调整到章丘xx府项目进行阶段性支援，且公司未开通周巧的钉钉考勤等工作权限。2020年7月1日，周巧通过EMS方式将《关于依法与周巧继续履行原劳动合同的催告函》邮寄给王某，邮寄单收件人地址载明“济南市历下区xxx广场x座xx层旭辉银盛泰济南事业部人力行政部”。在催告函中，周巧要求与银盛泰公司继续履行劳动合同，恢复原工作权限，在原工作地正常工作。银盛泰公司称，2020年6月22日其行政部门负责人蒋某某通过电子邮箱向周巧发送《关于阶段性工作安排的通知》，6月29日发送《关于严肃工作安排的通知》，7月6日发送《关于严重违反公司制度及再次严肃宫锁安排的通知》，7月13日发送《关于严重违反公司制度及完成工作安排的最后通知》。结合当事人陈述可以确认，银盛泰公司以“所开发的‘xxx山’项目已经完成整体的交付，项目已经开发结束，项目已无实质性的行政工作内容”为理由，决定暂时安排周巧阶段性支援中麓府项目的行政服务工作。2020年7月15日周巧通过电子邮件向银盛泰公司相关负责人员发送《关于对〈关于严重违反公司制度及完成工作安排的最后通知〉的复函》，认为公司作出的调动安排不正当、不合理，表示不同意调动安排，并要求恢复其原职工作权限等。2020年7月17日，银盛泰公司作出《解除劳动合同通知书》，解除理由为：自2020年6月22日-7月16日不服从公司工作安排，累计旷工超过5天，严重违反公司制度。周巧于2020年7月22日收到该通知书。周巧不同意解除劳动合同，于2020年8月13日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，周巧提出仲裁请求：1.请求依法裁决银盛泰公司解除劳动合同系违法，双方继续履行原劳动合同；2.请求依法裁决银盛泰公司支付违法解除劳动合同之日至恢复劳动合同关系之日止的薪资及员工福利；3.请求依法裁决银盛泰公司支付周巧2020年6月、7月工资差额19384.64元；4.请求依法裁决银盛泰公司支付周巧2019年8月11日至2020年5月31日期间的工资损失170537.93元；5.请求依法裁决银盛泰公司支付2018年及2019年年终奖150228元；6.请求依法裁决银盛泰公司支付2018年8月至2018年11月周末加班费31781.6元，平日加班费26551元；7.请求依法裁决银盛泰公司支付2019年3月至2020年7月员工福利10300元；8.请求依法裁决银盛泰公司支付工伤待遇2315元。该委于2020年9月25日作出济历下劳人仲案[2020]1491号裁决书，裁决：一、银盛泰公司支付周巧2020年6月至7月工资共计14523.2元；二、银盛泰公司支付周巧2019年3月至2020年7月期间员工福利金2200元；三、驳回周巧的其他仲裁请求。周巧不服该裁决，于法定期限内向一审法院提起诉讼。周巧自2020年6月1日至2020年7月31日为全勤，其向一审法院提交了2020年6月、7月的考勤记录，以及2020年7月1日至8月7日上下班、8月11日上班的考勤视频。周巧称，自2020年8月11日开始，银盛泰公司禁止其进入公司。2020年8月，周巧到医院复诊，山东中医药大学附属医院出具诊断证明载明：踝关节滑膜炎（左）、跗骨窦综合征（左）。2020年9月18日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴〔2020〕1515号因果关系确认结论书，载明：经劳动能力鉴定专家组鉴定，左踝关节滑膜炎、左足跗骨窦综合征与本次工伤有因果关系。2020年11月27日山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴伤字〔2020〕628号再次鉴定结论书（疾病与工伤因果关系确认），载明：“确认结论为：左踝关节滑膜炎、左足跗骨窦综合征与本次工伤有因果关系。本鉴定结论为最终结论。”自2020年8月6日至2020年9月21日，周巧在山东中医药大学附属医院共花费挂号、检查及药物等费用共计1837.68元，在周巧提交的山东省医疗门诊收费票据中均显示“医保类型：自费”。周巧的社会保险个人权益记录单显示，银盛泰公司为周巧缴纳了2019年4月至8月，2020年6月、7月的社保。周巧称银盛泰公司在2019年9月至2020年5月、2020年7月之后对周巧的社保一直处于断缴状态，无法享受正常的工伤待遇报销，银盛泰公司对此未提交证据进行反驳，一审法院对此予以确认。另，2019年8月9日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴〔2019〕07190号配置辅助器具确认通知书，载明：根据《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》（鲁人社规〔2016〕6号），经劳动能力鉴定委员会专家组鉴定，确认你需要配置20018功能式踝足矫形器。2019年8月14日，德林义肢矫型器（北京）有限公司济南分公司向周巧开具山东增值税普通发票载明：仪器器械*矫形器，金额900元。周巧提交的《福利管理流程》载明：“适用范围：本制度适用于集团总部、事业部所有正式员工。……生日礼包/礼金：在职员工（不含保安、保洁、厨师）逢生日享受200元的生日礼包/礼金。……中秋节及春节，非营销体系在编在职员工及营销体系不含一线在职员工发放2000元礼金/节日。……‘三八’妇女节每位女员工享受150元礼品/礼金（不含保安、保洁、厨师）。母亲节及父亲节，每位员工享受150元/礼品/礼金（不含保安、保洁、厨师）。……团队旅游：公司在职员工（不含保安、保洁、厨师）每人每年享受2000元的团队旅游津贴，具体旅游津贴标准各公司可根据自身预算情况自行确定。旅游津贴以团体形式享受，如员工离职时未参与团队旅游，则津贴不予发放。……高温津贴：6-9月，在职员工每月享受高温津贴200元/人；当月出勤率不满半个月不享受；出勤率超过半个月按200元/人。……”周巧陈述，其应发工资17500元/月，一直发放到2019年8月10日，从2020年6月开始应按17600元/月发放（含司龄工资100元），银盛泰公司虽未针对司龄工资提出异议，但在其陈述2020年6月、7月工资计算方式时，依然主张以17500元/月为基数。结合《入职薪酬结构单》、当事人提交的其他证据及陈述，一审法院确认，周巧月工资按17500元计算。银盛泰公司主张其已向周巧发放了2020年6月欠付工资、7月实际工作12日的工资以及2019年3月至2020年7月期间的员工福利金共计11799.54元，周巧认可银盛泰公司确于2020年12月11日向周巧支付了该笔款项，但认为尚欠2020年6月、7月工资差额6436.01元未支付。结合周巧提供的微信聊天记录及2018年10月、11月考勤记录可以确认，周巧的周末加班时间为：2018年8月18日、8月19日、8月25日、8月26日、9月1日、9月2日，10月20日、10月21日、11月3日、11月17日。一审法院认为，周巧与银盛泰公司于2018年7月31日签订的《劳动合同》，系双方当事人的真实意思表示，对双方均具有法律约束力。本案中，银盛泰公司因周巧“累计旷工超过5日，严重违反公司制度”，向周巧提出解除劳动合同。综观银盛泰公司对周巧进行的工作安排，结合其提交的对其他工作人员进行工作安排的程序性材料、工作安排的合理性、周巧与银盛泰公司双方的陈述及关于出勤情况的证据来看，一审法院认为，银盛泰公司未能证明其工作安排的合理性，周巧能够证明其在原工作地点考勤的事实，银盛泰公司主张的“累计旷工超过5天”的情形不能成立，一审法院认为，银盛泰公司提出解除劳动合同违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；……”现周巧要求继续履行劳动合同，于法有据，一审法院予以支持。关于薪资。周巧于2020年7月22日收到银盛泰公司的《解除劳动合同通知书》。山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省劳动人事争议仲裁委员会《关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第33条规定：“用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算。”周巧提出的2019年8月11日至2020年5月31日期间的工资损失、2020年7月23日至2020年7月31日工资、2020年8月1日至2021年3月24日期间薪资的主张，应理解为上述规定中“劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资”的情形，一审法院对此予以支持。自2019年8月11日至2020年5月31日期间工资数额为：17500×9+17500÷21.75×15=169568.97元。2020年8月1日至2021年3月24日期间工资数额为：17500×7+17500÷21.75×18=136982.76元。周巧主张2020年6月、7月工资差额共计19352元，后周巧与银盛泰公司均认可，银盛泰公司已就2020年6月工资差额、7月工资，2019年春节、2019年2月生日礼金向周巧支付了共计11799.54元，其中，2019年春节、2019年2月生日礼金共计2200元。结合当事人陈述及自认，一审法院认为，在2020年12月10日前，银盛泰公司欠付周巧2020年6月工资差额1650元、7月工资17500元，后银盛泰公司支付9599.54元（11799.54元-2200元），周巧自愿将7月社保个人承担的1531.81元及7月公积金个人承担的1784.64元从主张中扣除，故银盛泰公司尚欠周巧2020年6月、7月工资差额为：1650+17500-9599.54-1531.81-1784.64=6234.01元。关于员工福利。周巧主张2019年3月至2020年7月、2020年8月1日至2021年3月24日的员工福利。根据《福利管理流程》，2019年3月至2020年7月周巧应得员工福利为：2019年“三八”节福利150元、2019年父亲节福利150元、2019年母亲节福利150元、2019年中秋节福利2000元、2020年春节福利2000元、2020年2月生日福利200元、2020年“三八”节福利150元、2020年父亲节福利150元、2020年母亲节福利150元、2020年6月和7月高温津贴400元（200×2），共计5500元。2020年8月1日至2021年3月24日周巧应得员工福利为：2020年中秋节福利2000元、2021年春节福利2000元、2021年2月生日礼金200元、2021年“三八”节福利150元，共计4350元。关于年终奖。周巧提供《集团年度奖励制度》，但不足以证明其符合获得年终奖的条件以及应得的数额，证据不足，故对周巧提出的关于年终奖的请求，一审法院不予支持。关于加班费。双方的《劳动合同》中有关于加班费计算标准的明确约定。自2018年8月至2018年11月，周巧休息日共加班10天，银盛泰公司应付其休息日加班费17500÷21.75×10×200%=16091.95元。周巧主张的平日加班费，因其证据不足，一审法院不予支持。关于工伤待遇。结合周巧提交的诊断证明、因果关系确认结论书、再次鉴定结论书等，可以确认周巧确诊的左踝关节滑膜炎、左足跗骨窦综合征与其工伤有因果关系。银盛泰公司未及时足额为周巧缴纳社保，周巧称因此其无法享受正常的工伤待遇报销。银盛泰公司未提出相关证据予以反驳。根据《工伤保险条例》第六十条规定，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据周巧提供的山东省医疗门诊收费票据，自2020年8月6日至2020年9月21日，周巧因左踝关节滑膜炎、左足跗骨窦综合征在山东中医药大学附属医院共花费挂号、检查及药物等费用共计1837.68元，另花费辅助器具费用900元，故银盛泰公司共应支付周巧在上述期间的医疗费共计2737.68元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条，《工伤保险条例》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、原告周巧与被告济南银盛泰房地产有限公司继续履行双方于2018年7月31日签订的《劳动合同》；二、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧自2019年8月11日至2020年5月31日的工资169568.97元；三、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧2020年6月、7月工资差额6234.01元；四、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧自2020年8月1日至2021年3月24日的工资136982.76元；五、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧自2019年3月至2020年7月的员工福利5500元；六、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧自2020年8月1日至2021年3月24日的员工福利4350元；七、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧休息日加班费16091.95元；八、被告济南银盛泰房地产有限公司于判决生效之日起10日内支付原告周巧工伤医疗费2737.68元；九、驳回原告周巧的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南银盛泰房地产有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。银盛泰公司提交工作群中的微信聊天工作记录。周巧质证称，该证据不属于新证据，对其真实性不予认可。周巧提交：证据1.旭辉银盛泰集团官网显示内容一份；证据2.旭辉银盛泰集团OA显示内容一份；证据3.旭辉银盛泰集团OA显示内容一份；证据4.银盛泰公司信息平台发布的诉讼案件审批单一份；证据5.微信记录一份；证据1至证据4是网络页面打印件，证据5是手机截屏打印件。银盛泰公司质证称，对证据1、2的真实性，代理人需庭后落实，该两份证据不能证明周巧的主张。对证据3的真实性代理人无法核实，也不能证明周巧的主张。对证据4的真实性代理人无法核实，且与本案无关。对证据5的真实性代理人无法核实。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，周巧与银盛泰公司于2018年7月31日签订劳动合同，双方建立劳动关系。2018年10月21日，周巧受伤被认定为工伤，2018年11月银盛泰公司解除与周巧之间劳动合同，经过法院审理后生效判决认定银盛泰公司该解除行为违反法律规定，不能发生劳动合同解除的法律后果，判决双方劳动合同继续履行，并判令银盛泰公司按照正常工作时应发工资及福利待遇向周巧支付违法解除劳动合同后工资及福利待遇损失。周巧于2020年6月1日复工，复工前双方处于劳动合同解除纠纷的诉讼中，由于银盛泰公司2018年11月解除行为被法院确认为违法，因此纠纷处理中周巧因无工作岗位导致工资收入的损失，应由银盛泰公司予以赔偿，一审法院判决银盛泰公司向周巧支付复工前工资，并无不当。周巧复工后，银盛泰公司对周巧的工作进行了调整，导致周巧工作地点发生变化，加重了周巧的通勤负担。由于双方先前曾存在劳动争议的背景，银盛泰公司在周巧复工后对其工作进行调整，应当充分说明调整工作系出于经营需要，并且在同一部门员工之间不存在差别对待。银盛泰公司未能充分说明其对周巧调整工作的客观、合理及公正性，在周巧对新的工作安排提出异议的情况下，银盛泰公司以周巧旷工为由解除劳动合同，欠缺事实基础，并且银盛泰公司解除劳动合同未经过通知工会的法定程序，因此一审法院认定银盛泰公司解除劳动合同不符合法律规定，并无不当。银盛泰公司违法解除劳动合同后周巧的工资及福利待遇损失，应予赔偿。周巧已提交初步证据证明存在休息日加班的事实，银盛泰公司不予认可应当提交反驳证据，银盛泰公司未能提交考勤记录等证据反驳周巧关于加班的事实主张，一审法院采信周巧的证据，认定存在加班的事实，判令银盛泰公司向周巧支付加班费，并无不当。由于银盛泰公司断缴社会保险，导致周巧不能享受工伤保险待遇，对于周巧主张的医疗费用，一审法院予以支持，并无不当。关于银盛泰公司主张的社会保险费用、公积金等个人应承担部分以及个人所得税，因双方劳动关系依然存续，银盛泰公司可以依法在尚未发放周巧应得工资报酬中予以扣减。综上所述，银盛泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南银盛泰房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 曹 慧二〇二一年七月十五日书记员 盖玉滢