广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2012）惠中法民一终字第704号上诉人（被告）：刘根强，男，1955年3月6日出生，汉族，住惠州市惠城区，委托代理人：温崇会，男，汉族，1961年5月7日出生，住惠州市惠城区。被上诉人（原审原告）：惠州市优联物业管理有限公司，住所地：惠州市江北老爹岭71号一楼。法定代表人：方华中，职务：总经理。委托代理人：叶伟华，广东慧达律师事务所律师。委托代理人：方华南，楠，汉族，1972年7月4日出生，住广东省普宁市。上诉人刘根强因与被上诉人惠州市优联物业管理有限公司恢复原状纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2011）惠城法民一初字第3520号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。当事人原审的意见2011年11月11日，惠州市优联物业管理有限公司向原审法院提起诉讼，请求：1、请求判令被告停止土地侵权，搬离在原告土地上的违章建筑，将所侵占的土地返还原告；2、请求判令被告拆除在原告土地上的违章建筑，拆除费用由被告承担；3、本案诉讼费由被告承担。主要事实和理由是：2002年11月27日，原告通过竞拍取得原惠州市华业物产投资发展有限公司位于惠州市江北××号小区证号为惠府国用(1996)字第13020100023号土地的使用权，并于2003年9月4日依法由惠州市国土局颁发惠府国用(2003)第13020100124号《国有土地使用权证》。在原告购买该土地后，被告私自在原告土地上兴建了建筑，经原告投诉，2011年8月14日，惠州市城市管理行政执法局在调查后确认被告在江北60号小区兴建的面积为98平方米的房产系违法建设。原告认为，被告未经原告允许私自在原告拥有使用权的土地上兴建建筑，该行为严重侵犯了原告的合法权益。为了保障自身合法权益，原告特向法院提起诉讼。被告刘根强辩称，房子是我的，我没有侵占原告的土地。是我先建房子，原告是后来买的土地，我们以前在那里种菜，政府没有要求我拆迁，原告也没有赔偿给我。原审法院查明的事实原审法院经审理查明：原告惠州市优联物业管理有限公司成立于2003年4月18日，为有限责任公司。原告成立后，通过出让方式，取得了惠州市江北××号小区工业用地的土地使用权。2003年9月4日，涉案土地惠州市江北××号小区工业用地办理了新的《国有土地使用证》，证号为国用（2003）第13020100124号，登记的使用权人为原告，使用权面积为15028.4平方米，土地使用权终止日期为2046年2月13日。同年9月3日至11月3日期间，被告刘根强在未经原告同意、未经建设主管部门审批同意的情况下，私自在原告的惠州市江北××号小区工业用地上建造了四间房屋（楼高一层，面积共为98.033平方米，钢筋水泥框架结构）。2011年7月，原告向惠州市城市管理行政执法局投诉被告非法侵占原告的土地建房，但未得到解决。原告遂于2011年11月10日向本院起诉，请求判如上述所请。另查一，国用（2003）第13020100124号《国有土地使用证》附图（即“宗地图”）显示，在2003年9月2日，涉案土地尚未有被告的建筑物；惠州市国土资源勘察测绘院的测绘图显示，在2003年11月4日被告的98.033平方米的房屋已经在涉案土地上建成。另查二，因“根”字与“坚”字在客家方言中同音，被告的名字有时被他人写成“刘坚强”。原审法院判决理由和结果原审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。本案原告惠州市优联物业管理有限公司通过出让形式取得惠州市江北××号小区工业用地的土地使用权，有国用（2003）第13020100124号《国有土地使用证》为证，依法应予认定。原告所拥有的惠州市江北××号小区工业用地的土地使用权受法律保护。被告刘根强在未取得并拥有涉案房屋占用范围内土地建设用地使用权、未经土地使用权人（即原告）授权同意、未经县级以上建设主管部门审批批准的情况下，私自在原告的惠州市江北××号小区工业用地上建设房屋，该违章建房行为侵犯了原告的合法权益，故被告应当承当返还原物及恢复原状的责任。现原告诉请被告停止土地侵权，搬离在原告土地上的违章建筑，将所侵占的土地返还原告；并要求被告拆除在原告土地上的违章建筑并由被告承担拆除费用，理由充分，依法应予支持。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十条、第六十一条、第六十三条规定，房屋所有权必须经县级以上地方人民政府房产管理部门依法登记确认，才具有合法性。村民委员会及村民小组无权对房屋所有权进行确认，因此，惠州市惠城区小金口街道乌石村委会及下刘村民小组出具的证实涉案房屋属被告所有的一份《证明》，并不能证明被告合法拥有涉案房屋，本院对该《证明》不予认定和采信。被告提交的《土地承包证》并不能证明被告取得并拥有涉案房屋占用范围内土地建设用地使用权。被告应对自己民事侵权及违章建房的行为承担不利的法律后果，原告无须给予被告赔偿。庭审中，被告称涉案房屋已出租给他人使用，但被告未能提交相关证据予以证明，本院不予采信。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条、第一百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条的规定，于二O一二年六月十八日作出一审判决如下：被告刘根强应自本判决发生法律效力之日起十日内搬离并拆除惠州市江北××号小区工业用地上的违章建筑物（即被告刘根强所建造的一层四间、面积为98.033平方米房屋），将所侵占的土地返还原告惠州市优联物业管理有限公司；拆除费用由被告刘根强自行承担。本案受理费200元，由被告刘根强负担。当事人二审的意见原审被告刘根强不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销一审民事判决，并依法改判。2、判令被上诉人承担本案一、二审案件诉讼费。主要事实和理由是：一、一审判决认定上诉人在被上诉人的土地上违法建造房屋，是错误的。根据上诉人1984年领取的由惠州市人民政府下发的《土地承包证》显示，上诉人依法承包了小金口镇乌石下刘村8.45亩的土地，于1995年，为响应农民复耕，上诉人在其承包的范围内建造了一间一百平方米的瓦房，后因瓦房被台风吹倒，上诉人又于2001年5月将其改建为楼房一层（下称“涉案房屋”）。上诉人在其拥有合法使用权的土地上建造房屋，这是合情合法的。但是一审判决却判定上诉人的涉案房屋系违法建造在被上诉人的土地上，着明显是错误的。首先，从上诉人拥有的《土地承包证》来看，上诉人合法拥有涉案房屋的土地使用权，又怎么会非法占用被上诉人的土地建造房屋呢？其次，上诉人所建造的涉案房屋并非在被上诉人的实际使用区域内，而是在公用道路边，距离被上诉人的实际使用区域仍有7—8米，被上诉人并没有任何证据证明其拥有公用道路的合法使用权，又何来的上诉人违法侵占被上诉人土地建造房屋之说。很明显，一审判决判定上诉人违法侵占被上诉人的土地建造房屋，这明显缺乏充分的证据证明，因而是错误的判决。二、一审判决认定上诉人在被上诉人取得江北60号小区工业用地的土地使用权后才建造了涉案房屋，这是对事实的认定不清。根据上诉人一审提交的由其居住所在地的小金口街道乌石村民委员会出具的《证明》显示，上诉人系于2001年5月建造了涉案房屋，而被上诉人却于2003年9月才取得江北60昊小区工业用地的土地使用权，则上诉人建造涉案房屋的时间早于被上诉人取得土地使用权的时间，这又何来上诉人侵占被上诉人土地的说词。另外，上诉人建造涉案房屋时旁边的公用道路还是土路，后面才建成了金龙大道，这又可以证明上诉人建造涉案房屋的时间早于被上诉人取得土地使用权的时间。但是一审法院却判定上诉人系于2003年9月3日至11月3日建造了涉案房屋，这并没有相应的证据证明。退一步讲，即使上诉人建造涉案房屋系在被上诉人取得该土地使用权之后，那为何上诉人建造涉案房屋时，被上诉人未加以阻止，相应的执法部门也未要求上诉人停止建造涉案房屋，这明显是不合情理的。况且上诉人的涉案房屋系在其拥有合法使用权的承包土地之上建造的，则一审判决明显是站不住脚的。据此，一审判决的认定明显是缺乏事实和法律依据的。三、一审法院在未查清案件事实的基础上作出判决，这是明显错误的。第一，上诉人建造的涉案房屋附近同样有其他村民建造了砖房、瓦房、菜地等，于2007年被上诉人以涉案房屋及其他房屋系“违章建筑”为由与其他房屋的业主协商赔偿，并要求其搬离。为此，上诉涉案房屋附近的拥有砖房、菜地的业主都从被上诉人处获得了相应的赔偿。但是，被上诉人却从未与上诉人协商过对涉案房屋进行赔偿并要求上诉人拆除涉案房屋一事。试问，倘若被上诉人拥有涉案房屋的合法土地使用权，那为何2007年时不与上诉人解决涉案房屋的赔偿及搬离事宜，而是过了那么多年才要求上诉人拆除，这明显就是不合法律规定的。再者，被上诉人一审时出示的由惠州市国土资源监察测绘院于2003年11月4日认定涉案房屋为“违章建筑”的证据来看，既然涉案房屋已于2003年11月4日被认为为“违章建筑“，那为何上诉人未收到有关部门的任何告知，而被上诉人又为何直到2011年才要求上诉人拆除涉案房屋，这明显有违常理。况且，上诉人的涉案房屋并非建造在被上诉人的土地上，而建造在公用道路边，那么即使涉案房屋被认定为“违章建筑”，被上诉人也没有权利要求上诉人拆除房屋，而应当由公共道路的有关管理部门来要求拆除。何况根据惠州市人民政府发放的证号为惠府国用（1996）字第13020100023号证书可以证明，上诉人并未占用被上诉人土地，即涉案房屋系在被上诉人实际适用范围之外，那么法院在没有充分证据证明的情况下，不应判令上诉人拆除涉案房屋。据此，一审法院未查明事实即作出判决，这是明显错误的。第二、上诉人已经于2010年8月和9月先后将涉案房屋的四间平房出租，并与承租人签订了《租房合同书》，合同分别对租赁期限、房租等作出约定，现该房屋由承租人合法使用。根据“买卖不破租赁”原则的规定，不管涉案房屋发生如何变化，都不能侵犯承租人的合法权益。但是，一审法院却未对此事进行查明，即判令上诉人拆除涉案房屋，这不仅因认定事实不清而对上诉人作出了错误判决，而且也严重侵犯了涉案房屋承租人的合法权益。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，是错误的判决。为维护自身的合法权益，请求二审法院在依法查明事实的基础上撤销一审判决，并依法改判。被上诉人惠州市优联物业管理有限公司二审答辩称：一、答辩人认为，一审判令被上诉人搬离并拆除惠州市江北60昊小区工业工地上的违章建筑，判决所依据的事实清楚，证据充分就，判决结果符合法定程序，请求二审法院依法予以维持。二、被答辩人上诉称其涉案房屋拥有合法使用权，并称涉案房屋并非建造在上诉人的土地上，缺乏合法有效的证据，其上诉理由站不住脚。三、被答辩人上诉称已于2010年8月和2010年9月先后将涉案房屋的四间平房出租，并与承租人签订《租房合同》，完全是被答辩人故意伪造的事实，依法不应得到法律的保护。综上，被答辩人上诉请求缺乏事实和法律依据，请求二审法院依法予以驳回。本院查明的事实本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。另查一，二审期间，刘根强提交一份2012年7月23日惠州市惠城区小金口街道乌石村下刘新民小组出具的《证明》，内容为：刘根强于19884年获得江北60昊小区土地的承包经营权，土地面积为8.45亩，获得了惠州市人民政府下发的《土地承包证》；1995年未响应政府号召，农民复耕，刘根强在承包土地上建了面积为一百平方米的瓦房，由于瓦房被台风吹倒成为危房，于2001年5月刘根强将瓦房改为楼房一层共四间。惠州市惠城区小金口街道乌石村民委员会证明情况属实。另查二，涉案土地原土地使用权人为案外人惠州市华业投资物产有限公司（惠府国用【96】第13020100023号），经公开竞价拍卖，买受人黄锐锋等三人于2002年11月27日竞价取得，并于2003年4月18日由三人注册成立的被上诉人惠州市优联物业管理有限公司承买。另查三，二审期间上诉人刘根强提交一份惠州市国土资源勘查测绘院2012年10月16日出图的土地红线图一份，该图说明，“图上标有面积的房屋，由我院于2003年11月4日测绘，属占用用地红线单位的违章建筑。惠府国用（2003）第13020100124号土地使用证于2003年9月4日颁发，当时采用2002年惠州市规划局提供的路网图，图上有坐标其面积为98.033平方米的一栋房屋，在该国土使用证范围内，在50米宽的规划道路路边上，按50米宽道路应有25米绿化带，因此该栋房屋在绿化带上。”上诉人刘根强以此证据认为是其建房在先，被上诉人买地在后。被上诉人质证认为，测绘图所标不是涉案房屋，与本案没有关联性。本院裁判理由和结果本院认为，结合双方当事人提交的证据，涉案房屋涉及违章建筑。参照广东省高级人民法院《关于审理房屋纠纷案件若干问题的意见（试行）》第22条的规定，对违章建筑物进行处理的纠纷，人民法院应告知向有关行政部门申请解决。因此，本案应当由当事人向有关行政部门申请解决，一审受理本案并作出实体判决错误，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项、参照广东省高级人民法院《关于审理房屋纠纷案件若干问题的意见（试行）》第22条的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：一、撤销惠州市惠城区人民法院（2011）惠城法民一初字第3520号民事判决；二、驳回惠州市优联物业管理有限公司的起诉。本案被上诉人惠州市优联物业管理有限公司缴纳的一审受理费200元由一审法院予以退还，本案上诉人刘根强预交的二审受理费200元本院予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  池志勇审判员  曾 莹审判员  江 敏二〇一三年六月二十六日书记员  寇 倩附：相关裁判依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。最高人民法院关于贯彻执行民事诉讼法试行若干问题的意见（43）历次政治运动遗留的属于落实政策的房屋纠纷，农村中划分责任田、规划宅基地引起的纠纷，违章建筑的纠纷和确定离婚登记效力的纠纷，以及其他依法应由行政部门处理的争议，告知原告向有关部门申请解决。广东省高级人民法院关于审理房屋纠纷案件若干问题的问题（试行）22、要求对违章建筑进行所有权确认或对违章建筑物进行处理的纠纷，人民法院应告知向有关行政部门申请解决。但因违章建筑侵害他人人身或其它财产引起的损害赔偿纠纷，人民法院可直接受理。