.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民事判决书（2018）宁05民终83号上诉人（原审被告）：张军涛，男，1975年10月31日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中宁县城。委托诉讼代理人：李京儒，宁夏王占强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万国军，男，1978年1月1日出生，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区中宁县新堡镇，现住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人:耿少军，宁夏中宝律师事务所律师。上诉人张军涛因与被上诉人万国军买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2017）宁0521民初2500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月29日公开开庭进行了审理。上诉人张军涛及其委托诉讼代理人李京儒、被上诉人万国军及其委托诉讼代理人耿少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张军涛上诉请求：1.撤销原判，改判驳回万国军原审诉讼请求或发回重审；2.一、二审案件诉讼费由万国军负担。事实与理由：万国军从张军涛处购买1.80万株枸杞苗属实，但万国军将购买的枸杞苗与其之前种植的枸杞苗混种在一起且万国军与万某一起耕种，无法证实出现问题的枸杞苗系从张军涛处购买。张军涛与陈某、冯某、周某系合伙关系，本案应追加为当事人。鉴定机构及其鉴定人员不具备资质，一审鉴定程序违法。万国军在种植过程中未尽到管理义务影响收成。万国军辩称，万国军购买的苗木用于补种与之前的枸杞苗木存在明显差异，不存在混合、无法辨认的情况。万国军与张军涛协商签订购买苗木合同并向张军涛支付了购苗款，与陈某、冯某、周某无关。鉴定机构人员在现场调查时对2016年与2017年补种的枸杞苗木进行甄别后确定了2017年补种的数量。鉴定机构接受法院委托进行鉴定，程序合法。张军涛向万国军交付的枸杞苗木纯度仅为5.10%，其品种不因管护发生变化。万国军向一审法院起诉请求：1.张军涛立即返还万国军已付枸杞苗木款2.16万元；2.张军涛赔偿万国军2017年土地承包费38820元、水电费6799.30元、2017年枸杞种植成本5.58万元、2017年预期可得收益29115元、长期雇佣人员工资6.10万元，各项损失共计191534.30元；3.案件受理费由张军涛负担。一审法院认定事实：2015年9月7日，万国军及万某与都兰县科日某合作社、都兰县某村民委员会签订《土地流转合同协议书》1份，合同约定：都兰县科日某合作社、都兰县某村民委员会将其承包经营的位于都兰县某村约830多亩土地承包经营权流转给万国军及万某生产经营，每亩承包费为600元，土地承包经营权流转期限为15年，自2015年9月7日至2030年12月31日。2016年12月15日，万国斌向都兰县某村民委员会支付土地承包费250万元。2017年4月10日左右，万国军在张军涛处购买宁杞7号枸杞苗1.80万株，并向张军涛支付枸杞苗木款1.90万元。同年4月19日，万国军、张军涛签订《枸杞苗木销售合同》1份，合同约定：万国军向张军涛购买宁杞7号枸杞苗1.80万株，每株1.20元，纯度达85%，纯度低于85%时假一赔十元。后万国军将该1.80万株枸杞苗种植于上述承包地中。同年8、9月份，万国军发现枸杞苗品种存在问题，并联系张军涛，张军涛于2017年9月份到现场查看，双方协商未果。万国军起诉后，经宁夏农林科学院园艺研究所鉴定：该鉴定地补植的1.80万株宁杞7号苗木纯度为5.10%；万国军补植的1.80万株枸杞，每株补植成本投入（包括栽苗费、施肥人工费、田间人工管理费、化肥投入、农药支出、清苗费用等）为3.10万元，（不包括土地承包费、水费、苗木费）;万国军补植的1.80万株枸杞，2017年预期收益共计29115元。同时，该鉴定结论表明1.80万株枸杞苗栽植面积折合为64.70亩。万国军支付鉴定费1万元。一审法院认为，万国军、张军涛之间的买卖关系合法有效。万国军从张军涛处购买的宁杞7号枸杞苗1.80万株，经鉴定纯度为5.10%，因此，张军涛已构成违约，应按约定赔偿万国军的损失。万国军主张的水电费6799.30元，符合法律规定，予以支持；万国军主张的枸杞苗木款2.16万元，以万国军实际支付张军涛的苗木款1.90万元计算；万国军主张的长期雇佣人员工资6.10万元，无有效证据证实，不予支持；万国军主张的2017年枸杞种植成本5.58万元及2017年预期可得收益29115元，根据宁夏农林科学院园艺研究所鉴定所计算，符合法律规定，予以支持；万国军主张的土地承包费38820元，以万国军证据证实缴纳的土地承包费250万元，实际种植1年，种植面积64.70亩计算为宜，即12992元（总承包费250万元÷15年÷830亩×64.70亩）。综上，万国军的各项损失为123706元。关于张军涛辩称万国军栽种时未通知其现场确认，其不知万国军将该1.80万株枸杞苗栽种在哪里及栽了多少亩的辩解意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决：一、张军涛于判决生效后5日内赔偿万国军枸杞苗木款、2017年枸杞种植成本等123706元；二、驳回万国军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取计2249元，鉴定费1万元，共计12249元，由万国军负担862元，由张军涛负担11387元。本院二审期间张军涛提交的证据有：1.宁夏农林科学院园艺研究所营业登记1份（打印件），证明宁夏农林科学院园艺研究所鉴定范围不包括农业损失鉴定。2.苗木协议1份，证明陈某、冯某、周某与张军涛共同将枸杞苗卖给万国军。万国军质证认为，对证据1的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不予认可，司法鉴定的核准登记部门是司法厅，其鉴定范围由核准部门核准，宁夏农林科学院园艺研究所符合司法鉴定条件。对证据2不予认可，万国军不知道该份协议。万国军未提交新的证据。对张军涛提交的证据，本院认定如下：证据1中的鉴定机构系原审法院合法程序委托，该证据不能达到万国军的证明目的，故不予采信；证据2系张军涛与案外人陈某、冯某、周某之间的协议与本案无关，不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2017年4月19日，万国军起草《枸杞苗木销售合同》1份，张军涛在该份合同上捺印确认，后张军涛按约向万国军提供了枸杞苗木，万国军按约向张军涛支付苗木款，双方均已实际履行合同，故该合同合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自义务。万国军已按约向张军涛支付苗木款，张军涛应向万国军交付符合纯度的苗木，原审经鉴定机构鉴定涉案苗木实际纯度为5.10%，与约定纯度不符，张军涛应承担违约责任并赔偿损失。鉴定机构系原审法院合法委托，其鉴定程序合法。本案枸杞苗木合同系万国军与张军涛签订，且万国军将苗木款直接支付给了张军涛，故本案的当事人为张军涛与万国军，陈某、冯某、周某、张军涛之间是否存在合伙关系与本案无关。综上，上诉人张军涛的上诉请求不成立，不予支持,一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4498元，由上诉人张军涛负担。本判决为终审判决。审判长薛鹏飞审判员施秀琴审判员吕广飞二〇一八年二月二十八日书记员马英本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。