湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0104民初5672号原告：马羊五，男，1977年4月6日出生，回族，住安徽省池州市东至县。委托诉讼代理人：龙奇龄，湖南博言律师事务所律师。被告：湖南梓伦科技有限公司，住所地长沙高新开发区谷苑路186号湖南大学科技园工程孵化大楼西区负一层101、102室，统一社会信用代码：91430100MA4R94JXXW。法定代表人：李铁军。被告：李铁军，男，1974年9月2日出生，汉族，住长沙市望城区。两被告委托诉讼代理人：潘静，湖南益云律师事务所律师。两被告委托诉讼代理人：高婕妮，湖南益云律师事务所实习律师。原告马羊五与被告湖南梓伦科技有限公司（以下简称“梓伦公司”）、李铁军销售代理合同纠纷一案，本院于2021年4月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告马羊五委托诉讼代理人龙奇龄，被告湖南梓伦科技有限公司与被告李铁军委托诉讼代理人潘静、高婕妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马羊五向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告湖南梓伦科技有限公司之间的《彩之美合同书》；2.判令被告湖南梓伦科技有限公司返还原告已支付的定金的双倍：52800元*2=105600元；3.判令被告李铁军对第2项诉求承担连带清偿责任；4.请求两被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2020年11月，原告通过网络平台得知被告湖南梓伦科技有限公司正在向全国寻求其生产销售“彩之美”电子礼花的各级代理商，遂向被告湖南梓伦科技有限公司的推广人员邱雪咨询了解产品情况，邱雪称“彩之美”电子礼花市场前景好，有夜景版和日景版，可以不同场合使用，效果比传统烟花更好，适合当前环保政策。原告于2020年12月10日前往被告湖南梓伦科技有限公司，实地考察“彩之美”电子礼花项目。考察期间在被告湖南梓伦科技有限公司的陈姓销售经理的带领下，原告在被告湖南梓伦科技有限公司现场观看了日间版及夜间版等各种类型的电子礼花燃放效果，陈姓销售经理称公司电子礼花品种齐全，客户需要的电子礼花品种，公司都能提供，并保证签订合同后，原告只需下单明确货物品种、数量，公司就会按要求配送，同时向原告介绍了公司的各级销售代理优惠政策，一次性缴纳的定金越多，享受的代理级别越高，拿货优惠就更多。原告选择一次性缴纳52800元成为被告湖南梓伦科技有限公司的县级代理，按照被告湖南梓伦科技有限公司的代理优惠政策，原告可享受按出厂价的5折进货的优惠，已缴纳的定金也按出厂价5折进行配货，加上公司给予的其他补贴，原告缴纳的52800元，可拿出厂价123800元的货。在陈姓销售经理的大力宣传与承诺下，原告于2020年12月10日与被告签订《彩之美合同书》，并于当日向被告湖南梓伦科技有限公司指定的收款账户（即被告李铁军的账户）支付合作定金52800元，被告湖南梓伦科技有限公司出具了定金收据。原告签订合同后，回到安徽省东至县租赁店铺、印刷宣传材料，积极投入产品销售过程中，几天后，原告收到被告湖南梓伦科技有限公司配送的一万多元的产品，但是这些产品中并没有原告需要的夜景版礼花，于是原告通过微信向被告湖南梓伦科技有限公司的售后客服付经理发送发货清单，要求配送夜景版礼花，但是迟迟未收到发货回复，在原告的一再催促下，付经理表示，原告还需要支付该批产品85%的货款后，才能发货。但这与签订合同时陈姓销售经理向原告作出的承诺完全不一样，之后，陈经理更是表示已经不生产夜间版礼花了，发不了夜间版礼花。沟通无果的情况下，原告为解决此事，于2021年1月2日再次来到被告湖南梓伦科技有限公司所在地，再次来到长沙后更是发现在合同的履行过程中出现问题的不止原告一家，而是多达数十家，并且出现的问题都是一样：无论是何种等级的代理，均需交85%的货款才能拿货，并且产品品种不齐全。原告认为，被告湖南梓伦科技有限公司的行为已经构成严重的违约，首先，被告湖南梓伦科技有限公司要求原告先付85%的货款后才能发货并无任何依据，原告已付定金，被告湖南梓伦科技有限公司应按合同约定向原告配送123800元的产品，该产品被告湖南梓伦科技有限公司不应再收取任何费用；其次，被告湖南梓伦科技有限公司在宣传时声称品种齐全，完全能满足原告的拿货需求，但实际上已不再生产夜景版烟花，导致双方之间的合同无法履行；再次，被告湖南梓伦科技有限公司早已处于停业状态，被告湖南梓伦科技有限公司的代理人在陈丽波诉被告湖南梓伦科技有限公司的合同纠纷案的庭审中（(2021)湘0104民初2198号，该案法院已受理并开庭审理）明确表示被告湖南梓伦科技有限公司已处于停业状态，原告与被告湖南梓伦科技有限公司之间的合同已无继续履行的可能。综上，被告湖南梓伦科技有限公司的行为属于严重的违约行为，给原告的合法权益造成重大的损害，应当双倍返还原告已支付的定金，被告李铁军作为被告湖南梓伦科技有限公司的唯一股东，收取原告的定金款，足见被告湖南梓伦科技有限公司的财产未与被告李铁军的财产独立，被告李铁军应当对被告梓伦公司的债务承担连带清偿责任。因此，原告为维护自身的合法权益，特起诉至法院，请求法院查明事实，支持的原告的诉讼请求。被告梓伦公司、李铁军辩称，1、案涉合同约定的定金仅为49800元，而非52800元。根据案涉合同第三条第3-1款的约定，双方签订合同时原告向被告支付合作定金49800元整，品牌管理费3000元整。因此，本合同的定金仅为49800元，剩余3000元并非定金，系被告授权原告在安徽省东至县地区销售彩之美电子礼花的品牌管理费。2、案涉合同中明确约定发货方式为款到发货，被告要求原告预先支付85%货款再发货有充分的依据。根据案涉合同第4-2条约定，货款结算方式为款到发货，原告须提前向被告提交订货清单，经被告确认并在收到货款后备货，及时将货物发出；第5-8条约定，运费、租金、物流广告补贴和合作定金，双方约定每次进货按八五折计算抵充。根据前述两条约定，可以明确，每次发货前，原告须向被告支付货款，但原告只需支付每次订货款的85%,剩余15%的货款则在原告交纳的合作定金和被告给予原告的运费、租金、物流广告补贴共计123800元中予以抵扣。因此，在被告发货前，其要求原告支付相应订货款项的85%有充分的合同依据，在原告未支付相应货款前被告拒绝发货并不构成违约。3、第一批配送的货物系被告根据市场行情配送，并不由原告指定，被告已经按照约定向原告交付了价值19825元的货物。根据案涉合同第三条第3-1款的约定，为支持和促进原告业务拓展，被告免费配送出厂价为19800元整的电子烟花产品组件，以及相关的开业赠品，作为原告布置展厅之样品及启动当地市场使用。根据该约定，第一批配送的货物系被告安排，而并不接受指定，被告已于2020年12月18日将价值为19825元、共计14个品种的货物发送给原告，原告于2020年12月19日收到该批货物，被告依约履行了免费配送19800元货物的义务。4、被告此前停止营业系因受疫情影响，现公司已经恢复正常发货和提供售后服务，案涉合同仍然可以继续履行。经审理查明：2020年12月10日,原告马羊五（乙方）与被告梓伦公司（甲方）签订《彩之美合同书》约定：第二条：经销区域范围及期限2-1、甲方拥有品牌彩之美的所有权、经营权及管理权，乙方自愿有条件取得该品牌系列产品的经营权，乙方的代理区域是安徽省东至县境内，乙方享有该区域的代理权且仅能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售。2-3、经营期限与本合同的有效期一致，合同履行期限为壹年，自2020年12月10日至2021年12月9日止。第三条：合作款项及销售奖励3-1、甲乙双方签订本合同时乙方向甲方支付合作定金（人民币）大写肆万玖仟捌佰元整，品牌管理费3000元整。即取得本合同约定区域代理，为支持和促进乙方业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价（人民币）大写壹万玖仟捌佰元整的电子烟花产品组件，以及相关的开业赠品，作为乙方布置展厅之样本及启动当地市场使用，本条款约定内容作为乙方在合作区域内经营甲方相关产品的必要条件。3-2、为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方店面租金补贴、物流广告补贴和合作定金共计出厂价（人民币）大写拾贰万叁仟捌佰元整。3-4、本合同中所涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中。所有补贴、合作定金只能以进货的方式抵充。第四条：进货换货以及物流配送事宜4-1、甲方按统一出厂价给乙方供货，采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《电子礼花价格表》），进货返利为15%。4-2、货款结算方式：款到发货，乙方须提前向甲方提交订货清单，经甲方确认并在收到货款后备货，及时将货物发出。乙方可自提或委托甲方将货物代办托运，运费由乙方承担。第五条：双方的权益及销售返还5-8、甲方根据各个市场的需要派员前往乙方区域指导营销活动，活动过程中产生的费用（食宿、交通费）由乙方承担。运费、租金、物流广告补贴和合作定金，双方约定每次进货按八五折计算抵充；抵充完毕后，乙方方可享受进货返利及销售奖励。第九条：其他9-5、甲乙双方均确认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读明确本合同所列条款包含之规定，补充合同条款与本合同条款产生冲突的，以本合同为准。同意受其约束：本合同一式两份，自双方签字盖章（自然人签字即可）之日起正式生效；甲乙双方各执一份，复印无效。原告在案涉合同条款3-1、9-5上捺印。2020年12月10日，被告梓伦公司收到原告马羊五合作定金1000元并出具收据。2020年12月15日，原告马羊五向被告李铁军转账51800元，被告梓伦公司收到原告马羊五合作定金51800元并出具收据。2020年12月18日被告梓伦公司向原告马羊五免费配送价值19825元的电子礼花。后原告因合同条款、合同的履行以及夜间版烟花的配送发生争议，遂向法院提起诉讼。另查明，1、被告湖南梓伦公司于2021年4月24日因决议解散向公司登记机关申请注销登记，公告期为2021年4月24日至2021年6月8日。后梓伦公司于2021年5月20日终止注销，并发布股东会决定告知公司恢复正常经营活动。2、双方签订的案涉合同中并未对配送的电子烟花产品组件的型号进行约定。以上事实有原告提交的《彩之美合同书》、《转账记录》、《定金收据》、《销货清单》、《微信截图》、《电话录音》、《庭审记录》，被告提交的《彩之美合同书及产品价格表》、《销货清单》、《提货单》等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：首先，《彩之美合同书》虽为格式条款合同书，但被告梓伦公司尽到了合理的提醒和注意义务，属于双方当事人意思自治，没有违反法律的强制性规定，属有效合同。2021年5月20日被告梓伦公司终止注销程序，公司股东会决定恢复正常经营活动，案涉合同可继续履行。其次，原告主张其已经支付定金，被告应向其配送123800元的产品，本院认为《彩之美合同书》合同约定，本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中。所有补贴、合作定金只能以进货的方式抵充。根据上述约定，被告并非一次性向原告配送123800元的产品。再次，原告主张因被告梓伦公司不再生产夜间版烟花，无法满足原告的拿货需求，导致双方之间的合同无法履行，原告据此要求解除案涉合同，但原、被告之间签订的《彩之美合同书》中并无关于夜间版烟花的约定，且原告提交的证据不足以证实上述事实。综上，对原告要求解除与被告梓伦公司之间的《彩之美合同书》的诉讼请求，本院不予支持。因案涉合同未解除，故对要求被告梓伦公司双倍返还定金105600元的诉讼请求，及要求被告李铁军承担连带清偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告马羊五的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计1206元，由原告马羊五负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  张 辉二〇二一年七月五日法官助理  解秋阳书 记 员  文力昱