浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2009）甬象民再字第4号原审原告：上海××得××司。堰镇××室。法定代表人：肖某某。原审被告：胡某某。原审被告：华丰××股份有限公司。住所地：浙江省象山县××街道龙××号。法定代表人：王某某。原审被告：宁波××建设集团股份有限公司××司。住所地：浙江省××街××楼。代表人：杨某某。原审被告：赵某某。原审原告上海××得××司与原审被告胡某某、华丰××股份有限公司、宁波××建设集团股份有限公司××司、赵某某买卖合同纠纷一案，本院于2007年10月22日作出（2007）象民二初字第105号民事判决，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2009年8月4日依法作出（2009）甬象民监字第4号民事裁定，再审本案。本院于2009年8月6日再审立案受理后，依法另行组成合议庭。因原审被告胡某某外出具体联系地址不明，本院依法公告送达相关诉讼文书。2009年9月11日，原审原告上海××得××司向本院申请撤回对原审被告华丰××股份有限公司、宁波××建设集团股份有限公司××司、赵某某的诉讼，本院已依法裁定予以准许（另行制作民事裁定书）。2009年12月4日上午，本院依法公开开庭审理了本案，原审原告上海××得××司的法定代表人肖某某到庭参加诉讼，原审被告胡某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审原告上海××得××司于2007年1月16日起诉称，2006年7月3日，被告胡某某以被告宁波××建设集团股份有限公司××司项目负责人的身份与原告签订钢材买卖合同一份，合同约定：被告胡某某向原告购买建筑钢材计1600吨；钢材价格以供货当日西本网上报价加每吨255元（含运费），被告胡于甲从第一批钢材进场当天起60天内付清所送钢材货款，若未按约定的期限支付货款，应按所欠款项日3‰向原告支付违约金；同时被告华丰××股份有限公司、宁波××建设集团股份有限公司××司、被告赵某某承诺对相某某款义务承担连带担保责任。合同签订后，原告根据合同约定向被告胡某某提供了相应的钢材共计202.854吨，计货款663794元。但被告胡某某未按约支付原告货款，其他三被告也未承担连带还款义务。请求判令被告胡某某支付货款643794元，并偿付逾期付款违约金227905.20元（自2006年9月4日起暂算至2006年12月31日，以后另计）；被告华丰××股份有限公司、被告宁波××建设集团股份有限公司××司、被告赵某某承担连带付款责任。原审被告胡某某未提出答辩。原审被告华丰××股份有限公司、宁波××建设集团股份有限公司××司、赵某某共同辩称，本案不是买卖合同，被告胡某某已构成合同诈骗；被告宁波××建设集团股份有限公司××司是在被骗的情况下出具的担保，该担保未经被告华丰××股份有限公司授权，担保行为应认定无效，只承担10%的赔偿责任；被告赵某某以被告宁波××建设集团股份有限公司××司的名义出具担保，系职务行为，不应承担担保责任。请求将本案移送公安机关处理。原审查明，2006年7月3日，原告与被告胡某某签订钢材买卖合同一份，约定：被告胡某某向原告上海××得××司购买钢材约1600吨；接货单位为连云港冠德科技发展公司；提货单位验收签字人为丁某某；价格按西本每天网上报价加每吨255元（包括运费）；原告垫资200吨钢材，从第一批钢材进场当天起60天内付清钢材款；被告胡某某逾期交款，按逾期交款部分金额的每日千分之三支付违约金；被告宁波××建设集团股份有限公司××司在该合同上盖章担保，被告赵某某以被告宁波××建设集团股份有限公司××司负责人身份签字确认。合同签订后，原告分别于2006年7月4日、7月7日、7月10日共交付给被告胡某某钢材202.854吨，计货款663794元。2006年8月15日，被告宁波××建设集团股份有限公司××司致函原告认为被告胡于乙在诈骗现象，要求原告派人向被告胡某某催讨货款，并要求撤销被告宁波××建设集团股份有限公司××司的担保。2006年12月26日，被告宁波××建设集团股份有限公司××司汇付原告货款20000元。原审认为，原告与被告胡某某、宁波××建设集团股份有限公司××司签订的钢材买卖合同内容未违反法律的禁止性规定，应认定为合法有效。当事人应按合同约定全面履行各自的义务。原告已按合同约定交付被告胡某某钢材202.854吨，计货款663794元，现被告胡某某尚欠货款643794元，故被告胡于甲按合同约定支付原告货款。被告胡某某未按约支付，对原告要求被告胡某某支付货款并按合同约定支付违约金的请求，本院依法予以支持。根据钢材买卖合同第七条和第九条的约定，违约金应从2006年7月4日第一批钢材进场后的60日，即2006年9月4日开始起算。被告宁波××建设集团股份有限公司××司系被告华丰××股份有限公司的分支机构，未经被告华丰××股份有限公司书面授权提供保证的，该保证无效。给原告造成损失的，应当根据《担保法》第五条第二款的规定处理。原告明知被告宁波××建设集团股份有限公司××司未经被告华丰××股份有限公司的书面授权而同意其为被告胡某某提供担保，致使保证合同无效，原告也应承担一定的过错责任。本案担保合同被确认无效后，原告与被告宁波××建设集团股份有限公司××司均存在过错，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。被告宁波××建设集团股份有限公司××司承担的民事责任，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，该民事责任应属于赔偿责任，故被告宁波××建设集团股份有限公司××司提供的保证无效后应当承担的赔偿责任，由被告宁波××建设集团股份有限公司××司经营管理的财产承担。原告未举证证明被告华丰××股份有限公司存在过错，故对原告要求被告华丰××股份有限公司承担连带付款责任的请求，本院不予支持。被告赵某某以被告宁波××建设集团股份有限公司××司负责人身份签字，该行为属职务行为，对原告要求被告赵某某承担连带付款责任的请求，本院不予支持。被告宁波××建设集团股份有限公司××司明知被告胡某某以自然人身份与原告签订合同而同意提供担保，事后又未提供被告胡于乙在诈骗嫌疑的相应证据，故对三被告要求将本案移送公安机关处理的辩称，本院不予采纳。被告胡某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，可依法缺席判决。据此于2007年10月22日作出（2007）象民二初字第105号民事判决：一、被告胡某某在本判决生效后十日内支付原告上海××得××司货款643794元，并偿付原告逾期付款违约金（按日千分之三计算，自2006年9月14日起至本判决确定给付之日止）。二、被告宁波××建设集团股份有限公司××司对上述第一项款项承担被告胡某某不能清偿部分的40%赔偿责任。三、驳回原告上海××得××司的其他诉讼请求。本案受理费13727元，公告费300元，合计14027元，由被告胡某某负担。再审期间，原审原告上海××得××司称，因担保人原审被告华丰××股份有限公司在再审期间已经代为支付款项650000元，法院也裁定准许原审原告申请撤回对华丰××股份有限公司等三原审被告的担保责任某请，故再审请求判令原审被告胡某某偿付拖欠货款643794元的逾期付款违约金227905.20元（按约定的日千分之三自2006年9月4日起暂算至2006年12月31日，以后另计）。原审原告在再审期间未提供新的证据，表示所提供的证据均以原审为准。原审被告胡某某未提出答辩。原审被告胡某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，可视为放弃答辩及举证、质证的权利。原审原告上海××得××司对原审判决查明的事实没有异议。本案再审查明，原审认定事实正确，本院再审予以确认。另查明，本院在执行原审（2007）象民二初字第105号民事判决及本案再审期间，原审被告华丰××股份有限公司于2009年8月3日支付原审原告货款257517.60元，2009年9月11日又支付392482.40元，共计人民币650000元。本院再审认为，原审原告上海××得××司与原审被告胡某某、宁波××建设集团股份有限公司××司于2006年7月3日签订的钢材买卖合同，系当事人各方真实意思的表示，合同内容除逾期付款违约金约定过高外，其他未违反法律的禁止性规定，应认定为合法有效。当事人应按合同的约定全面履行各自的义务。原审被告宁波××建设集团股份有限公司××司系原审被告华丰××股份有限公司的分支机构，未经原审被告华丰××股份有限公司的书面授权而提供担保，该保证合同应属无效。因无效担保给原审原告造成损失的，应当根据《担保法》第五条第二款的规定处理，根据其过错各自承担相应的民事赔偿责任。本案再审期间，原审被告华丰××股份有限公司已经代原审被告胡某某支付给原审原告货款及逾期付款违约金共计650000元，原审原告上海××得××司为此于2009年9月11日向本院申请撤回对原审被告华丰××股份有限公司、宁波××建设集团股份有限公司××司、赵某某的诉讼，系对自己诉权的合法处分，不违反法律规定，依法应予准许。因原审原告已按合同约定交付给原审被告胡某某钢材202.854吨计货款663794元，原审被告宁波××建设集团股份有限公司××司已经于2006年12月26日担保支付原审原告货款20000元，原审被告华丰××股份有限公司在本案再审期间又担保支付尚欠的货款643794元及逾期付款违约金6206元，故拖欠原审原告的货款已经全部结清，现原审原告在再审期间请求判令原审被告胡某某按约支付拖欠货款643794元的逾期付款违约金，不违反法律规定，应予支持。根据双方所签订的钢材买卖合同第七条和第九条的约定，违约金应从2006年7月4日第一批钢材进场后的60日，即2006年9月4日开始起算，具体应分段计算到原审被告华丰××股份有限公司在本案再审期间担保实际支付的日期，其中643794元的逾期支付违约金应自2006年9月4日起计算到2009年8月2日止，386276.40元的逾期支付违约金应从2009年8月3日起计算到2009年9月11日止，以上计算的违约金尚应扣除已经支付的6206元；原合同约定逾期交款部分金额的违约金按每日千分之三标准计算，该约定已经过份高于可能给原审原告所造成的损失，原审被告胡某某因未到庭参加诉讼，也无法对此提出要求予以适当减少的申请，结合相关法律规定及司法实践，本院依法对此予以合理调整，逾期交款部分金额的违约金可按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍标准支付。原审被告胡某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百八十六条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、撤销本院的（2007）象民二初字第105号民事判决。二、原审被告胡某某在本判决生效后十日内支付原审原告上海××得××司逾期付款违约金（按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍标准计算，其中643794元的逾期支付违约金自2006年9月4日起计算到2009年8月2日止，386276.40元的逾期支付违约金自2009年8月3日起计算到2009年9月11日止，上述计算的违约金尚应扣除已经支付的6206元）。三、驳回原审原告上海××得××司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13727元，公告费300元，合计14027元，由原审被告胡某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭本判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号81×××01，开户银行中国银行宁波市分行，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判长  夏志勇审判员  张 勇审判员  孙 伟二〇一〇年一月二十一日书记员  蒋晓瑜