浙江省嘉兴市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2010)浙嘉刑终字第201号原公诉机关浙江省海宁市人民检察院。上诉人（原审被告人）朱大号，男，1974年7月7日生，汉族，江苏省东海县人，初中文化，无业，家住上海市金山区。因本案于2010年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。上诉人（原审被告人）邹正新，绰号“面包”，男，1980年9月6日生，汉族，浙江省海宁市人，初中文化，无业，家住上海市宝山区。因本案于2010年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。原审被告人郁志庭，曾用名郁志坤，男，1981年12月22日生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，农民，家住杭州市余杭区。因本案于2010年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。原审被告人吕明，男，1978年10月23日生，汉族，浙江省海宁市人，初中文化，农民，家住海宁市。因本案于2010年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。原审被告人夏铁锋，男，1981年7月3日生，汉族，浙江省海宁市人，初中文化，无业，家住海宁市。因犯寻衅滋事罪于2004年2月12日被海宁市人民法院判处有期徒刑九个月；2004年7月31日刑满释放。因本案于2010年2月10日被取保候审，同年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。原审被告人郭剑信，男，1977年12月4日生，汉族，浙江省桐庐县人，初中文化，农民，家住桐庐县。因本案于2010年3月5日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。浙江省海宁市人民法院审理海宁市人民检察院指控被告人邹正新、吕明、朱大号、郭剑信、郁志庭犯贩卖毒品罪，被告人夏铁锋犯贩卖毒品罪、赌博罪一案，于2010年9月17日作出（2010）嘉海刑初字第368号刑事判决。原审被告人朱大号、邹正新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）贩卖毒品罪1、2010年3月2日傍晚，被告人朱大号经电话联系，在海宁市海蓝宾馆楼下，将冰毒1克贩卖给邹正新，得款600元。2、2010年3月2日晚上，被告人朱大号经电话联系，在海宁市海蓝宾馆楼下，将冰毒1克以600元的价格贩卖给邹正新，当场得款300元，于3月4日晚上得款300元。3、2010年3月3日凌晨，被告人朱大号经电话联系，在海宁市商城宾馆处，将冰毒0.5克贩卖给邹正新，得款300元。4、2010年3月4日傍晚，被告人邹正新接吸毒人员郭某电话联系要求帮助购买冰毒后，遂电话联系向被告人朱大号购买。后被告人朱大号在海宁市金舟网吧门口将冰毒1克贩卖给被告人邹正新，得款600元。被告人邹正新拿到冰毒后即交给吸毒人员郭某，并从中吸食部分冰毒。5、2010年3月5日凌晨，被告人朱大号经与邹正新电话联系，约定在海宁市金舟网吧处贩卖冰毒2克给邹正新，后被告人朱大号携带冰毒至金舟网吧准备交易时被公安机关抓获，并被扣押冰毒13.95克。6、2009年11月初的一天晚上，被告人邹正新经电话联系，在海宁市金都宾馆附近将冰毒0.4克贩卖给吸毒人员郭某，得款400元。7、2010年1月底的一天晚上，被告人吕明经电话联系，在海宁市文苑桥附近及佳宝棋牌室外，将冰毒0.8克贩卖给邹正新，得款550元。8、2010年2月8日左右的一天凌晨，被告人郁志庭经电话联系，在杭州市上塘路与绍兴路路口附近，将冰毒0.2克以200元的价格贩卖给郭剑信。9、2010年2月10日左右的一天晚上，被告人郁志庭经电话联系，在杭州市上塘路与绍兴路路口附近，将冰毒0.8克贩卖给郭剑信和“小谢”，得款500元。同日晚上，被告人郁志庭经电话联系，在杭州市上塘路与绍兴路路口附近，将冰毒0.8克以500元的价格贩卖给郭剑信，得款400元。10、2010年2月23日左右的一天晚上，被告人郁志庭经电话联系，在杭州市上塘路与绍兴路路口附近，将冰毒0.2克以200元的价格贩卖给郭剑信。11、2010年2月底的一天晚上，被告人郁志庭经电话联系，在杭州市利华假日酒店外“小谢”驾驶的汽车内，将冰毒5包共计4克以2250元的价格贩卖给被告人郭剑信。被告人郭剑信购得上述冰毒后，经电话联系，在海宁市长安交警中队门口，将其中1包计0.8克贩卖给夏铁锋，得款600元。后被告人郭剑信还给被告人郁志庭冰毒1包并支付毒资1400元。12、2010年3月4日中午，被告人吕明经电话联系，在海宁市商城宾馆处，将冰毒0.9克贩卖给邹正新及郭某，得款600元。13、2010年3月4日晚上，吸毒人员郭某经电话联系向被告人邹正新购买冰毒，被告人邹正新因没有冰毒遂电话联系向被告人吕明购买。后被告人吕明在海宁市商城宾馆处将冰毒0.9克以600元的价格贩卖给被告人邹正新。被告人邹正新吸食部分冰毒后，将其余冰毒计0.6克贩卖给吸毒人员郭某，得款400元。之后，被告人邹正新准备将毒资400元交付给被告人吕明时被公安机关抓获，毒资400元被扣押现暂存海宁市人民法院。14、2010年3月4日凌晨，被告人郁志庭在杭州市利华假日酒店402房间内将10包冰毒计5克以3000元的价格贩卖给被告人郭剑信。2010年3月5日凌晨，邹正新电话联系被告人夏铁锋向其购买冰毒，被告人夏铁锋即电话联系被告人郭剑信。后被告人郭剑信将从郁志庭处购入10包冰毒中的7包以每包300元的价格贩卖给被告人夏铁锋。被告人夏铁锋携带7包冰毒至海宁市华升大酒店处准备与邹正新交易时被公安机关抓获，并当场被扣押冰毒3.85克。之后，被告人郭剑信在海宁市工人文化宫处被公安机关抓获，并当场被扣押冰毒0.25克。同日，被告人郁志庭在杭州市利华假日酒店402房间内被公安机关抓获，并被扣押冰毒4.35克。另查，被告人邹正新、夏铁锋、郭剑信被抓获后，协助公安机关抓获了其他被告人。（二）开设赌场罪2009年11月份，被告人夏铁锋与袁东升、濮培其、濮利农（已判刑）预谋开设赌场并商定分成比例等。同月，被告人夏铁锋与袁东升、濮培其、濮利农结伙周ＸＸ、陈伟锋（已判刑），由被告人夏铁锋负责抽头，陈伟锋帮助叫人，周ＸＸ接人及协助抽头，3次共同组织许某、陆某心、王某等人在海宁市许村镇新益村三房里21号濮利农家中以“牛牛”方式聚众赌博，从中抽头渔利9000余元。被告人夏铁锋分得900元。2009年12月份，被告人夏铁锋与袁东升、濮培其、濮利农结伙陈伟锋，由被告人夏铁锋负责抽头，陈伟锋帮助叫人，4次共同组织许某、陆某心、王某等人在海宁市许村镇阳光花园小区21幢202室袁东升家中以“牛牛”方式聚众赌博，从中抽头渔利16000余元。2010年2月10日，被告人夏铁锋向公安机关投案，并如实交代了自己的犯罪事实。原判认为，被告人朱大号、郁志庭、吕明、邹正新、夏铁锋、郭剑信的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人夏铁锋的行为已构成开设赌场罪。被告人夏铁锋一人犯两罪，依法应数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人夏铁锋系主犯。被告人夏铁锋对开设赌场犯罪有自首情节。被告人邹正新、夏铁锋、郭剑信有立功情节，结合其犯罪情节，依法对被告人邹正新减轻处罚，对被告人夏铁锋、郭剑信从轻处罚。被告人夏铁锋有犯罪前科，被告人朱大号认罪态度较差，可分别酌情从重处罚。被告人吕明、郭剑信被抓获后，如实供述了公安机关尚未掌握的同种罪行，可酌情从轻处罚。被告人郁志庭、吕明、邹正新、夏铁锋、郭剑信在庭审中均能自愿认罪，依法可分别酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第三百零三条第二款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十八条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第四条，第五条之规定，判决：一、被告人朱大号犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金八千元；二、被告人郁志庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金七千元；三、被告人吕明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三千元；四、被告人邹正新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；五、被告人夏铁锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二万一千元；六、被告人郭剑信犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金二千元；七、被告人朱大号违法所得2100元，被告人郁志庭违法所得2300元，被告人吕明违法所得1150元，被告人邹正新违法所得800元，被告人夏铁锋违法所得900元，被告人郭剑信违法所得600元，予以追缴，其中被告人邹正新被扣押的400元由本院上缴国库，扣押的毒品冰毒22.4克，予以没收。被告人朱大号上诉提出，其在侦查阶段所作的有罪供述都是在不清醒的状态下做出的，第1节事实其没有作案时间，第2、3节事实其是送毒品给邹正新，并非卖给他吸食，第4、5节事实中其没有卖毒品给邹正新，和邹正新的通话记录不能证明其贩卖毒品给邹正新；上诉人无犯罪前科，系初犯、偶犯。原判认定事实错误，适用法律不当，量刑过重。据此请求二审予以改判。上诉人邹正新上诉提出，其在贩卖毒品中，只起到介绍的作用，在逮捕后有多次立功表现，原判认定事实错误，适用法律不当，量刑过重。据此请求二审予以改判。经审理查明，原判认定两上诉人及四原审被告人贩卖毒品的事实，有扣押物品清单及照片、理化检验报告、证人郭某、邹正新、吴某的证言、搜查笔录、中国移动通信客户详单、辨认笔录及照片、尿样化验报告、理化检验报告、往来款票据、抓获经过、情况说明等证据予以证实。原判认定原审被告人夏铁锋开设赌场的事实，有证实开设赌场罪的证据有同案犯袁东升、濮培其、濮利农、陈伟锋、周ＸＸ的供述等证据予以证实、证人许某、王某、陆某心、程某、皮某、朱某、姚杰的证言、刑事判决书、释放证明书、抓获经过等证据。上诉人朱大号、邹正新及原审被告人郁志庭、吕明、夏铁锋、郭剑信也均有多次供述在案，所供与上述证据能相互印证。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人朱大号、郁志庭与原审被告人吕明、邹正新、夏铁锋、郭剑信明知冰毒是毒品，仍分别或结伙予以贩卖，其中上诉人朱大号贩卖冰毒5次共计17.45克，原审被告人郁志庭贩卖冰毒6次共计15.35克，上诉人邹正新贩卖冰毒3次共计2克，原审被告人吕明贩卖冰毒3次共计2.6克，均属情节严重，原审被告人夏铁锋贩卖冰毒1次共计3.85克，原审被告人郭剑信贩卖冰毒2次共计4.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人夏铁锋以营利为目的，结伙他人在相对确定场所内有组织地聚众赌博，从中抽头渔利25000元，其行为已构成开设赌场罪。关于上诉人朱大号所提意见，本院认为，上诉人朱大号在侦查阶段对自己的犯罪事实有多次稳定供述，且与购买毒品者的证言、通话记录等证据能够相互印证，上诉人所提无证据支持，故不予采纳。上诉人邹正新的立功情节原审法院在量刑时已经予以体现，至于在共同犯罪中的作用大小，不影响对其共同犯罪事实的认定。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱大号、邹正新请求二审改判的理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  何国林审 判 员  沈宏宇代理审判员  马 振二〇一〇年十一月二十二日书 记 员  张叶娟