四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终2993号上诉人(原审被告)：段兴金，男，生于1979年10月7日，汉族，住四川省江油市。委托诉讼代理人：张倩文，四川浩鼎律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：梁帮伦，男，1969年12月31日出生，汉族，住四川省江油市。委托诉讼代理人：黄伟，四川鼎天律师事务所律师。上诉人段兴金因与被上诉人梁帮伦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省江油市人民法院（2017）川0781民初436号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人段兴金的委托诉讼代理人张倩文，被上诉人梁帮伦及其委托诉讼代理人黄伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段兴金上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费由梁帮伦承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，段兴金与梁帮伦之间的赔偿已经解决完毕，且为解决案涉事故的赔偿，双方签订有《协议》，仅因《协议》约定的赔偿金额与法定赔偿数额有区别，而要求段兴金补足差额显失公平；一审适用法律错误，依法律规定，提供劳务者损害责任纠纷中，雇用人存在过错的举证责任在于受害者，但梁帮伦在庭上的举证无法证明段兴金存在全部的过错责任。梁帮伦答辩称：一审认定事实清楚，协议只是补偿了误工工资，并未明确对其损失作一次性赔偿。雇主没有提供安全措施导致雇员受伤，理应承担全部赔偿责任。梁帮伦向一审法院起诉请求：1、段兴金给付医疗费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计33106元（已扣减5000元）；2、诉讼费由段兴金承担。一审法院认定事实：2016年7月13日，梁帮伦在新疆玛纳斯县党校工地干活时从简易架上摔下致右胸部受伤，在当地卫生院治疗无好转，2016年7月25日前往玛纳斯县人民医院CT检查诊断：右胸第5、6、7、8肋弓部及第9后肋骨折，断端错位不明显，邻近胸膜略肿胀。经治疗，2016年7月29日复查CT，与25日相同。后梁帮伦回江油在市人民医院门诊治疗，2016年8月24日，江油市人民医院CT显示：右侧第5-9肋骨骨折，断端处有骨痂生长。2016年7月30日，段兴金、梁帮伦在石光明的见证下，达成《协议书》，内容如下“兹有梁帮伦在张德寿工地，工种：木工，在高度1.5米的地方，因没站稳跌下来，注明：无系安全带，班组长段兴金带去医院检查，检查结果出来后，医生说肋骨有点小伤，需休息一段时间，然后段兴金与梁帮伦以书面协议解决，从开工到7月13日结清以前的工资，补7月13日-7月30日工伤工资为5000元，双方都已同意达成此协议（注明从2016年7月30日以后梁帮伦在外面有任何事都与代办段兴金无任何关系）。”另，梁帮伦购买2016年7月31日出发的火车票花费299.50元。2016年10月17日，梁帮伦委托四川民生法医学司法鉴定所对其损伤作职工工伤伤残等级鉴定，并将上述在玛纳斯县人民医院和江油市人民医院就医的资料送鉴。四川民生法医学司法鉴定所认为“经门诊行消肿、止痛、对症等治疗，胸部疼痛好转，目前断端已有骨痂生长。因属单纯性骨折，愈后良好。根据GB/T16180---2014《劳动能力鉴定---职工工伤与职业病致残等级鉴定标准》鉴定标准……其五项十级伤残等级晋升为九级伤残。”鉴定结论为“被鉴定人梁帮伦损伤评定为九级伤残”。产生鉴定费800元。诉讼中，段兴金以单方委托且适用标准不当为由，向本院申请重新鉴定。重新鉴定过程中，经本院组织双方确定适用GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，送鉴资料（包括6张CT片）经质证后委托绵阳维益司法鉴定中心按此标准对伤残等级重新鉴定。2017年7月3日，该鉴定机构出具《法医学鉴定意见书》，意见为“梁帮伦右侧胸部损伤致肋骨骨折5根的伤残等级按交通事故标准评定为X（十）级伤残”。产生鉴定费1300元。一审庭审中，梁帮伦向本院提交了江油市人民医院门诊票据复印件12张及相关配药单原件9张共计1734.70元，段兴金对门诊票据是复印件提出异议。经比对，有3张门诊票据复印件没有配药单相印证，分别是2张挂号费各3元（产生于2016年8月24日和2016年9月21日），1张2016年8月24日的CT（胸部平扫+三维成像）费用420元。另，2016年8月24日有169.23元的门诊票据复印件和配药单原件，2016年9月21日有138.65元的门诊票据复印件和配药单原件，绵阳唯益司法鉴定中心的《法医学鉴定意见书》第3页“分析说明”部分，描述了2016年8月24日CT片检查显示的结果。梁帮伦还向本院提交了江油市人民医院证明单复印件9张，从2016年8月3日至2016年10月10日持续开具证明单9次，最后一次仍要求休息7天。后在宣判前，梁帮伦向本院补交了上述门诊票据和证明单的原件。另，梁帮伦拟申请石光明、任贵出庭作证，因段兴金承认与梁帮伦是雇佣关系以及梁帮伦在雇佣活动中受伤的事实，故证人未再出庭。此外，段兴金提出的管辖异议中记载“应在新疆玛纳斯县解决因是他在新疆县工地出的事，而且段兴金也是帮峰源公司干活的，公司承担一切责任，工人的保险也全由峰源公司所买，当时解决时公司要求梁帮伦报保险，再住院住到好为止，梁帮伦要求不住院私下协商，经双方私下协商梁帮伦同意公司方面支付5000元，以后各不相干……”，上述峰源公司是指“玛纳斯县峰源建筑安装有限责任公司”。段兴金在审理中，提交《峰源公司羽毛球馆事故经过》，内容为“玛纳斯县羽毛球馆有玛纳斯县峰源建安公司承建，2016年8月进行工程施工，有工程建造师张德寿总承包，木工工程有段兴军承包，2016年8月份工程开始施工，在底下基础剪力墙施工中，段兴军的木工在1.2米左右高度合模板施工中该木工滑落至地面，造成外伤，经送医院进行伤口包扎处理和拍片伤势不严重，经过一星期的治疗痊愈，治疗和生活费用由项目负责人和木工负责人已承担，后经本人要求回四川江油，经项目负责人张德寿、木工负责人段兴军和本人协商给付该木工误工损失费和回江油路费合计五千元。2017年1月16日。”一审法院认为：梁帮伦与段兴金之间为雇佣关系以及梁帮伦在从事雇佣活动中受伤的事实，双方没有异议，一审法院予以确认。梁帮伦在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。本案争议在于：一、是否已经赔偿完毕；二、如果仍应赔偿，应否减轻段兴金的赔偿责任以及赔偿项目的确定。关于争议一，段兴金以《协议书》和《峰源公司羽毛球馆事故经过》抗辩已赔付完毕，一审法院认为，玛纳斯县人民医院的病情诊断与江油市人民医院的病情诊断具有连续性，《协议书》记载的伤情与事实不符，其内容没有提及一次性解决赔偿的问题，更没能预见到构成伤残等级的损害后果；“补7月13日-7月30日的工伤工资5000元”和后面注明部分的内容均没有对赔偿问题解决完毕的意思表示。《峰源公司羽毛球馆事故经过》中人名“段兴军”有误，内容“经过一星期治疗痊愈”也与事实不符，无法由此确定段兴金的抗辩成立。因此不能认定赔偿完毕，段兴金仍应承担赔偿责任。关于争议二，（一）应否减轻段兴金的赔偿责任，段兴金主张梁帮伦有过错，举证责任在于梁帮伦。一审法院认为，虽然段兴金举证的《协议书》内容能看出梁帮伦未系安全带，但在1.2米高处的地方作业是否需要系安全带以及是否连人带架一起跌落已无从查证，即使因梁帮伦“没站稳”而跌落，梁帮伦也是一般过失疏忽；而且段兴金有义务提供防护措施，其未举证证实已提供，推定段兴金没有提供防护措施，具有过错。故，不应当减轻段兴金的赔偿责任。（二）关于赔偿范围，依照人身损害赔偿司法解释的规定依法认定：1、营养费380元、精神抚慰金2000元、鉴定费800元，段兴金无异议，一审法院予以确认。2、医疗费，梁帮伦补充提交票据原件，1734.70元医疗费属实，一审法院予以确认。3、误工费，（1）误工时间，因梁帮伦多处骨折，持续门诊治疗，可以计算至定残日前一日。现梁帮伦主张按照江油市人民医院开具的病情证明单计算至2016年10月17日，在上述可计算范围内，一审法院予以支持。（2）误工费标准，参照2016年度建筑业行业平均工资标准44151元，梁帮伦主张120元/天的标准应予支持。故误工费确定为11640元（120元/天×97天）。4、交通费，对从新疆回家的交通费299.50元予以确认；后在江油门诊治疗，交通费酌定为200元。5、残疾赔偿金，按照梁帮伦的伤残等级确定，计算20年。关于适用统计数据年度的问题，梁帮伦主张适用2016年四川农村居民人均可支配收入11203元计算，段兴金抗辩适用2015年度标准。由于“农村居民人均可支配收入”按照政府统计部门公布的上一年度相关统计数据确定，而“上一年度”又是指一审法院辩论终结时的上一统计年度，本案于2017年1月17日立案受理，因管辖异议（含上诉）和鉴定的原因，开庭时间为2017年7月18日，庭审辩论时的上一统计年度是2016年度，因此段兴金关于适用2015年度统计数据的抗辩不能成立。故残疾赔偿金应确定为22406元（11203元/年×20年×10%）。6、诉讼中的鉴定费1300元，予以确认。综上，上述费用中，营养费、精神抚慰金、医疗费、误工费、交通费、残疾赔偿金共计38660.20元，由段兴金赔偿。梁帮伦自行委托的鉴定费800元，段兴金无异议，由段兴金承担，并向梁帮伦支付。诉讼中的鉴定费1300元，是为了查明伤情事实而产生的费用，由败诉方承担，故也由段兴金承担，因段兴金已预付，不再向梁帮伦支付。另，段兴金已支付的5000元应予在赔偿费用中扣减。案经调解无效，依照《最高人民法院》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，遂判决：限段兴金于本判决生效后十五日向梁帮伦赔偿34460.20元；案件受理费1200元，减半收取600元，由段兴金负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审确认一审认定事实。本院认为：上诉人段兴金与被上诉人存在雇佣关系，且被上诉人在雇佣期间从事雇佣活动受伤属实。上诉人作为雇主未尽到安全防护义务，也不能证明其已经一次性解决赔偿，从协议内容仅解决了工资，对是否构成残疾及后续治疗费用并无协商解决的意思表示，以及解决办法。在雇佣关系中，雇员受害，雇主应承担全部责任，能够证明雇员有过错的，可以减轻雇主的赔偿责任，其举证责任在雇主。综上所述，上诉人所持上诉理由不成立，本院予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费662元，由段兴金承担。本判决为终审判决。审 判 长  伍 静审 判 员  张宗文审 判 员  廖小军二〇一八年一月十九日法官助理  李 俊书记书蒋思琪