山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁15民终3261号上诉人（原审被告）：刘来东，男，1964年4月19日出生，汉族，住东阿县。委托诉讼代理人：常文东，东阿同圆法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：王天凯，男，1987年6月27日出生，汉族，住聊城市高新技术开发区。原审被告：东阿县锦程运输有限公司，住所地东阿县齐南路与老聊滑路交界处南首路西。法定代表人：赵传国，经理。上诉人刘来东因与被上诉人王天凯及原审被告东阿县锦程运输有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院(2017)鲁1524民初1949号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘来东上诉请求：1.撤销（2017）鲁1524民初1949号民事判决第一项，改判或发回重审。2.驳回被上诉人在一审中向上诉人主张的诉求。3.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实理由如下：本案被上诉人受伤，是由于在涉案事故发生地装车时航吊操作失误及被上诉人个人不小心所致，事故的形成与上诉人没有任何关系，对于被上诉人的伤害，航吊操作单位是侵权人，上诉人并不是该案的侵权人。因此，一审法院让上诉人承担赔偿责任是错误的，请求二审法院查清事实，依法纠正一审错误判决。王天凯辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王天凯向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等损失共计29805元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：自2017年5月10日起，原告受雇于被告刘来东为其驾驶鲁Ｐ×××××-鲁Ｐ×××××重型半挂车运输货物，双方约定工资每月8000元。2017年6月10日，被告刘来东指派原告驾车去聊城嘉隆钢管有限公司装载钢管。装载钢管为圆管，直径10—20厘米，长约十几米，以铁质打包带打捆。在装载过程中，聊城嘉隆钢管有限公司的工作人员用吊车吊起成捆的钢管，原告与另一司机王广义在车上各扶钢管的一端，将钢管按顺序排放，以免发生偏重现象，同时负责摘取吊钩。在钢管放下的瞬间，因钢管之间发生移位将原告右手小拇指挤伤。原告随即被送往聊城市第三人民医院住院治疗，经检查诊断为：右小指末端皮肤套脱伤，共住院13天。被告刘来东为其垫付医疗费8000元，原告另支付医疗费140元，期间原告之妻石雪丽陪床护理。2017年7月24日原告委托聊城诺特锐司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：王天凯之损伤误工期为90天，营养期为30天，伤后30天内需陪护人员1名。鉴定费750元由王天凯支付。被告刘来东对上述鉴定意见持有异议，但未在本院规定的期限内提交重新鉴定申请。被告刘来东系鲁Ｐ×××××-鲁Ｐ×××××重型半挂车的实际车主，该车辆挂靠在被告东阿县锦程运输有限公司名下。一审法院认为，原告在工作期间其工作内容受被告刘来东的安排，并由被告刘来东支付工资，应认定双方之间形成雇佣关系。被告刘来东主张在装卸期间应由司机在当地代为雇佣装卸工，不需要原告自行或协助装卸，并提交报销单据三份予以证实。原告对此不予认可，主张报销单据中装卸费用是因装载塑料颗粒、铁粉等货物而产生的，与本案装卸的货物不同，被告亦未提供其他证据予以佐证，故对被告刘来东的主张不予采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。……”，原告在从事雇佣活动期间受伤，被告刘来东作为雇主应承担相应的赔偿责任。被告刘来东所有的车辆虽挂靠在被告东阿县锦程运输有限公司名下，但原告与被告东阿县锦程运输有限公司并不存在雇佣关系，故原告要求被告东阿县锦程运输有限公司对其损失承担赔偿责任无法律依据，不予支持。原告作为成年人，在从事雇佣活动中对自己的人身安全未充分尽到防范和注意义务，其自身对损害结果的发生存在一定的过失，对此原告亦应承担部分责任，故应相应减轻被告刘来东的赔偿责任。依据相关法律规定，原告的赔偿项目和数额为：医疗费140元；误工费24000元（按原告月工资8000元、误工90天计算）；护理费1929.３元（1人×30天×64.31元/天）；住院伙食补助费390元（13天×30元/天）；营养费900元（30天×30元/天）；鉴定费750元。原告另要求交通费800元，虽未提供直接证据予以证明，但结合实际且必要的支出酌定600元。上述各项共计28709.3元。综合原告受伤情况和自身过错，被告刘来东应赔偿原告上述各项损失25838.37元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告刘来东于本判决生效之日起十日内向原告王天凯支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计25838.37元。二、驳回原告王天凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费264元，由原告王天凯承担26元，由被告刘来东承担238元。本院二审期间，上诉人刘来东向本院提交以下证据，1、2017年12月11日聊城市公安局东昌府区分局嘉明派出所出具的证明一份。证明被上诉人受伤是在嘉明开发区聊城嘉隆管业制造有限公司院内用吊车装车时被吊车挤伤，被上诉人的受伤是因第三人嘉隆管业公司所致。2、安邦保险公司聊城中心支公司出险记录两份，该证据是电子书面材料。证明被上诉人受伤后安邦保险公司出险所记录被上诉人受伤的形成原因是因吊车装货被吊车挤伤的事实。3、保险公司出险时拍的现场照片46张，证明被上诉人受伤是因吊车装钢管时把被上诉人的手用钢管挤伤，进一步证明被上诉人受伤其侵权人是吊车的操作单位嘉隆公司。4、事发后上诉人去事发现场所拍摄的被上诉人受伤场地及装车单位的现场照片。证明被上诉人受伤是在嘉隆公司用吊车装车时把被上诉人的手挤伤的事实。通过以上证据能够表明被上诉人所受伤害是嘉隆公司用吊车装车时因操作失误所致，与上诉人无关。被上诉人王天凯认为，其与上诉人系雇佣关系，上诉人派他去聊城嘉隆公司装钢管，在车上装货过程中钢管放下的瞬间因钢管之间发生移位将其右手挤伤，上诉人应承担责任。本院认为,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被上诉人王天凯系上诉人刘来东的雇员，王天凯在从事雇佣活动中受到伤害，并选择请求雇主承担赔偿责任，一审法院依据上述规定及被上诉人王天凯的诉讼请求，判决上诉人刘来东作为雇主承担赔偿责任，认定事实及适用法律均无不当，依法应予维持。上诉人刘来东要求追加聊城嘉隆管业制造有限公司为第三人承担赔偿责任，没有法律依据，在二审期间提供的证据只能证明事故发生的情况，并不能证明其与本案无关不应承担赔偿责任的主张，故其上诉请求，本院不予支持。综上所述，刘来东上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费528元，由上诉人刘来东负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘育颖审 判 员 李曙霞审 判 员 王玉东二〇一八年二月二十四日法官助理 潘盼盼书 记 员 丁 立