江苏省高级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏民初10号原告：陈森田，男，1958年12月10日生，台湾地区居民。委托诉讼代理人：戚诚伟，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。被告:王康，男，1968年10月13日生，汉族，住广东省汕头市金平区。被告：昆山大都会房地产开发有限公司。住所地：江苏省昆山市周庄镇淀南路南侧。法定代表人：谭莹颖，该公司执行董事。第三人：陈庚白，男，1948年12月24日生，台湾地区居民。委托诉讼代理人：匡琼，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。原告陈森田与被告王康、昆山大都会房地产开发有限公司（以下简称昆山大都会公司）、第三人陈庚白合同纠纷一案，本院于2017年2月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年9月25日对本案进行公开开庭审理。原告陈森田的委托诉讼代理人戚诚伟、第三人陈庚白的委托诉讼代理人匡琼到庭参加诉讼。被告王康、昆山大都会公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。陈森田起诉称：昆山大都会公司由陈森田、陈庚白于2002年投资设立，注册资本600万美元，陈森田持股53.32%，陈庚白持股46.68%。2008年1月19日，陈森田与王康签订《收购协议书》，约定昆山大都会公司由陈森田、陈庚白于2002年11月19日设立，公司名下别墅用地规划设计27幢别墅，已意向预订13套，剩余14套。鉴于王康拟收购公司剩余14套别墅，双方协商达成如下协议：（一）别墅项目：1、已意向预定的13幢别墅中陈森田及其授权的上海大都会育乐发展有限公司处分16、21、22、23、27、28、29、30号共计8套别墅，陈庚白及其授权的上海大都会育乐发展有限公司处分12、13、15、25、26号5套别墅；2、除上述已处分别墅外，王康提出整体收购剩余14套别墅，并提出由王康主导别墅建设的要求，陈森田予以同意；3、为统一规划建设，陈森田同意属于其及陈庚白的13套别墅一并由王康建造，所需工程款由陈森田及陈庚白各自承担，陈森田及陈庚白承担的建造成本由王康先行垫付，在正式竣工验收并交付房屋时结算完毕，王康同意支付9800万元作为收购上述14幢别墅（不含建造成本）的对价。（二）公司股权变更：1、本协议签订后，陈森田同意王康先行担任昆山大都会公司法人。2、王康支付3975万元后，陈森田将其持有53.32%股权转让给王康。3、当陈森田及陈庚白（含指定的第三人）取得上述全部14（13）套别墅预售登记手续且王康结清本协议全部收购价后，陈庚白持有的46.68%股权转让至王康或其指定的第三人名下。（三）其他约定：王康承诺上述13套别墅至迟于2011年10月底之前竣工验收并交付陈森田及陈庚白，否则陈森田及陈庚白（或指定第三人）有权要求王康按照市场价（扣除建造成本）赔偿损失。上述《收购协议书》签订后，昆山大都会公司的法定代表人变更为王康，陈森田、陈庚白将持有的该公司全部股权转让给王康及吕琪榕。2009年9月28日，王康、昆山大都会公司向陈森田、陈庚白出具《承诺书》，内容为：“对于超过我方股权收购范围的昆山大都会资产，即昆山市南侧熙园别墅中的13栋别墅归属于陈森田和陈庚白所有。以上13套别墅的商品房预售合同买受人与陈森田、陈庚白或上海大都会育乐发展有限公司结算购房款即可，无须实际向昆山大都会公司履行任何付款义务，并保证尽早落实建造成本及时交付别墅。”2011年11月，陈森田、王康和昆山大都会公司签订《担保协议》，约定因王康财务困难无法完工交房，陈森田分得13栋别墅均已预售合同登记，现王康愿依每栋800万元，13栋共计10400万元回购13栋别墅；昆山大都会公司无条件为王康应支付给陈森田的10400万元作为连带担保方，王康未付清应付款，陈森田有权向大都会公司追偿。2017年2月5日，包括以上13栋别墅在内的“周庄镇淀南路南侧的土地使用权及其上熙园别墅27栋在建房屋”经江苏省苏州市中级人民法院委托司法拍卖以194567400元价格成交。至此，王康、昆山大都会公司应当按照《收购协议书》、《担保协议》约定向陈森田支付人民币10400万元。但截至起诉之日，王康、昆山大都会公司并未支付任何款项。故诉至法院，请求判令：1.王康、昆山大都会公司共同支付陈森田人民币10400万元；2.王康、昆山大都会公司共同赔偿陈森田利息损失（以人民币10400万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为计算标准，自本案起诉之日起算，计算至实际支付全部款项为止）；3.本案诉讼费用由王康、昆山大都会公司承担。王康、昆山大都会公司未做答辩。陈庚白发表意见称，同意陈森田的诉讼请求。本院经审理查明：一、关于陈森田、陈庚白与王康、昆山大都会公司签订相关协议的事实2008年1月19日，陈森田与王康签订《收购协议书》，约定昆山大都会公司由陈森田及陈庚白于2002年11月19日设立，注册资本600万元美金，陈森田持股53.32%、陈庚白持股46.68%。公司名下132.5亩别墅用地规划设计27幢别墅，已意向预订13套，剩余14套别墅待售。鉴于王康拟收购昆山大都会公司剩余14套别墅，双方协商达成如下协议：（一）别墅项目：1、位于昆山市南侧熙园别墅项目目前尚未建造，已意向预定的13幢别墅中，陈森田及其授权的上海大都会育乐发展有限公司处分16、21、22、23、27、28、29、30号共计8套别墅；陈庚白及其授权的上海大都会育乐发展有限公司处分12、13、15、25、26号5套别墅；2、除上述已处分别墅外，王康提出整体收购剩余14套别墅，并提出由王康主导别墅建设的要求，陈森田予以同意；3、为统一规划建设，陈森田同意属于其及陈庚白的13套别墅一并由王康建造，所需工程款由陈森田及陈庚白各自承担，王康收购的剩余14套别墅建造所需工程款由王康承担。陈森田及陈庚白承担的建造成本由王康先行垫付，在正式竣工验收并交付房屋时结算完毕；4、王康同意支付9800万元作为收购上述14栋别墅（不含建造成本）的对价。（二）公司股权变更：1、本协议签订后，陈森田同意王康先行担任昆山大都会公司法人。2、王康支付3975万元后，陈森田将其持有53.32%股权转让给王康。3、当陈森田及陈庚白（含指定的第三人）取得上述全部13套(协议记载为14套，应为笔误)别墅预售登记手续且王康结清本协议全部收购价后，陈庚白持有的46.68%股权转让至王康或其指定的第三人名下。4、王康向陈森田及陈庚白交付全部别墅时，双方共同确认别墅的建造成本后，由王康扣除建造成本，剩余款项在一个月内付清。（三）其他约定：王康承诺上述别墅至迟于2011年10月底之前竣工验收并交付陈森田及陈庚白，否则陈森田及陈庚白（或指定第三人）有权要求王康按照市场价（扣除建造成本）赔偿损失。2011年9月28日，王康、昆山大都会公司向陈森田、陈庚白出具《承诺书》：根据贵我双方多次的协议，对于超过我方股权收购范围的昆山大都会资产，即昆山市南侧熙园27套别墅中的13套，双方一致确认，其中的16、21、22、23、27、28、29、30号8套已归陈森田先生所有，12、13、15、25、26号5套已归陈庚白先生所有。以上13套别墅的商品房预售合同买受人与陈森田、陈庚白或上海大都会育乐发展有限公司结算购房款即可，无须实际向昆山大都会公司履行任何付款义务。陈森田、陈庚白及上海大都会育乐发展有限公司自行与13套别墅的商品房预售合同买受人处理权利义务分配事宜，昆山大都会公司决不干涉，并保证尽早落实建造成本，及时向陈森田、陈庚白及买受人交付别墅。陈森田、王康和昆山大都会公司签订《担保协议》约定：因王康财务困难无法完工交房，陈森田分得13栋别墅均已预售合同登记，现王康愿依每栋800万元，13栋共计10400万元回购13栋别墅；昆山大都会公司无条件为王康应支付给陈森田的10400万元作为连带担保方，王康未付清应付款，陈森田有权向昆山大都会公司追偿。合同落款处未签署日期，据陈森田称为2011年11月。上述事实，有《收购协议书》、《承诺书》、《担保协议》等证据予以证实。二、关于昆山大都会公司法定代表人、股权变更的事实经苏州市昆山工商行政管理局核准，2008年2月14日，昆山大都会公司的法定代表人由陈森田变更为王康;2010年3月2日，股东由陈森田变更为王康;2010年11月24日，股东由陈庚白变更为吕琪榕。上述事实，有苏州市昆山工商行政管理局《外商投资公司准予变更登记通知书》（05830113）外商投资公司变更登记[2008]第02140002号、（05830051）外商投资公司变更登记[2010]第03010004号；苏州市昆山工商行政管理局《公司准予变更登记通知书》（05831418）公司变更[2010]第11240003号证据予以证实。三、关于涉案房屋处理的事实2017年2月5日，周庄镇淀南路南侧的土地使用权及其上熙园别墅27栋在建房屋经江苏省苏州市中级人民法院司法拍卖，以194567400元价格成交。上述事实，有淘宝网司法拍卖网页截图予以证实。另查明，2017年11月8日，陈森田与陈庚白签订书面《转让协议》约定：陈庚白将《收购协议书》、《承诺书》、《担保协议》项下座落于昆山市属于其所有的权益全部转让给陈森田。陈森田向陈庚白承诺，若在（2017）苏民初10号案件执行中取得上述5幢别墅对应权益，将向陈庚白支付相应的对价，具体的支付方式和金额由双方另行协商，双方无其他争议。陈庚白在本院组织的谈话中亦明确表示，其愿意将在本案中的5套别墅的权利转让给陈森田，由陈森田在本案中主张13套别墅的权益。本院认为：本案原告陈森田、第三人陈庚白均是台湾地区居民，故本案系涉台案件，应比照涉外案件审理，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》确定准据法。本案中，各方当事人均未协议选择合同适用的法律，故本案应适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或与该合同有最密切联系的法律。本案发生纠纷的合同基础是陈森田与王康签订的《收购协议书》，合同目的在于王康收购陈森田、陈庚白在昆山大都会公司的股权，昆山大都会公司作为被收购股权的一方，其住所地在江苏省昆山市。同时，根据《担保协议》约定，王康回购陈森田13栋别墅，昆山大都会公司为王康应支付给陈森田的10400万元提供连带担保，担保人昆山大都会公司、被担保人王康的住所地以及回购的13栋别墅均在中国大陆，因此与合同有最密切联系的地点在中国大陆。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条、第四十一条规定，本案应当适用中国大陆法律。一、王康未向陈森田支付款项构成违约，应当承担违约责任本案中，陈庚白在诉讼中对陈森田签约行为予以认可，并将其对5栋别墅的权益全部转让给陈森田，故陈森田与王康签订的《收购协议书》、王康及昆山大都会公司向陈森田、陈庚白出具的《承诺书》、陈森田与王康、昆山大都会签订的《担保协议》均系当事人真实意思表示，合法有效，各方应当依法按约履行。陈森田、陈庚白已按照协议约定将昆山大都会公司的法定代表人变更为王康，且各自将在昆山大都会公司持有的股权转让给了王康及其指定的吕琪榕，应当认定陈森田、陈庚白已履行了合同义务。但是，王康并未按照《担保协议》的约定向陈森田支付13栋别墅的回购款10400万元，其行为构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此，王康应当根据《担保协议》的约定，向陈森田支付人民币10400万元并赔偿利息损失。二、昆山大都会公司对王康应支付给陈森田的10400万元及利息损失承担连带责任根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。陈森田、王康和昆山大都会公司在《担保协议》中约定，昆山大都会公司无条件为王康应支付给陈森田的10400万元作连带担保，并未就保证范围作出明确约定。故在王康未按约付款时，昆山大都会公司应对王康10400万元及利息损失承担连带责任。综上，陈森田对王康、昆山大都会公司提出的诉讼请求合法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、王康于判决生效之日起十日内向陈森田支付人民币10400万元及利息(以人民币10400万元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2017年2月27日起计算至实际支付完毕之日止)；二、昆山大都会房地产开发有限公司对王康的上述债务承担连带责任。三、昆山大都会房地产开发有限公司承担上述责任后，依法可向王康追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币561800元，保全费人民币5000元，合计人民币566800元，由王康、昆山大都会房地产开发有限公司承担。如不服本判决，陈森田可在本判决书送达之日起三十日内，王康、昆山大都会房地产开发有限公司可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数计算的副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  李红建审 判 员  陈 亮代理审判员  刘 燕二〇一八年二月二十七日书 记 员  杨 蕾