广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0115民初9015号原告：广州市安诺德贸易有限公司，住所地广州市南沙区蝴蝶洲村新兴街18号101铺，统一社会信用代码91440101MA9UTFQT22。法定代表人：苏庆敏，系公司总经理。委托诉讼代理人：林闻娥，国信信扬（南沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李振连，国信信扬（南沙）律师事务所实习律师。被告：黄暄，女，1999年3月20日出生，汉族，住广东省翁源县，原告广州市安诺德贸易有限公司诉被告黄暄劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人和被告参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告在2021年3月22日向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会做出穗南劳人仲案[2021]454号裁决。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正。理由：一、原告与被告不存在劳动合同关系，被告为李某招聘的个人美工助理，工作内容为与跨境电商有关的美工修图，与原告不存在任何的劳动合同关系，更不在原告的公司有工作过，原告不需要跟被告签订劳动合同，裁决确认双方存在劳动合同关系与事实不符，裁决原告一次性向被告支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额共17017.24元，没有法律依据。1、李某作为个体户从事跨境电商有8年之久，主要是在亚马逊平台销售气球和自粘墙纸一类产品。因为需要美工修图,遂在兼职猫上发布了招聘信息，并于2020年8月招聘了被告作为美工设计助理，工资由其通过微信方式发放。2、原告于2020年9月8日注册成立，李某以现金形式注资49%股份资金，从未参与过原告的任何管理。原告成立后从事批发业，包含“办公用品销售；文具用品零售；体育用品及器材零售；互联网销售（除销售需要许可的商品）；建筑装饰材料销售等”。原告自成立以来，由于疫情和原材料涨价等不利因素的影响，在2021年3月份之前都未能有效开展业务，这期间根本无用工需求，更不需要美工修图人员。员工王时敏也是在2021年3月才正式开始上班。3、依据原人社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部【2015】12号）第一条约定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。被告入职时原告都未成立，且被告的工作内容为美工修图，而原告的业务为批发业，工作内容为销售批发，与被告的工作内容不存在任何关联，更不是原告批发业的组成部分；被告从未受过原告的劳动管理，原告从未给被告安排过工作，也没有支付过工资，所以原告与被告不存在任何的劳动关系。二、原告与被告不存在劳动合同关系，更不可能解除劳动合同，原告的法定代表人苏庆敏于2021年1月11日联系被告，仅是作为开导者与其沟通，但仲裁裁决认定原告与被告属于协商一致解除劳动合同，原告应向被告支付一次性解除劳动关系的经济补偿金2065.50元与事实不符，没有法律依据。请求判令：1、原告无须向被告支付一次性解除劳动关系的经济补偿金2065.50元；2、原告无须一次性向被告支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额共17017.24元；3、被告承担本案全部诉讼费。被告辩称，第一：被告与原告之间存在事实劳动关系，由广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会做出穗南劳人仲案【2021】454号依法裁决的。双方的劳动关系时间是：2020年8月10日--2021年1月31日。原告与被告未签订劳动合同，根据《劳动合同法》第82条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。原告应按照仲裁裁决向被告一次性支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的工资差额共17017.24元。第二：原告法定代表人于2021年1月31日通过电话提出因被告不开心话少为理由解除劳动关系，希望被告寻求新的工作岗位，被告表示解雇理由荒唐且离开应当补交社会保险，之后没有收到任何办理离职手续的通知，由于担心公司以旷工为由指鹿为马，在律师的建议下，于2021年2月底向广州安诺德贸易有限公司寄出《被迫解除劳动关系通知书》。之后既没有通知前去办理离职手续，也没有依法支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第46条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当支付经济补偿金，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金共2062.50元（4125元/月×0.5月）。第三：原告经营场所是由原告法定代表人和股东李某共同出资完成，被告在该经营场完成公司所经营范围的相关业务。在网上招聘信息中是有李某以公司名义招聘的，因此不存在只通过原告进行招聘面试，被告的工资是由李某以公司名义发放的，同事王时敏是“唯一以公司名义招聘”也是通过李某的微信转账完成工资发放，作为原告股东的李某不插手不介入公司经营不属实，李某在广州安诺德贸易有限公司的工作内容类似人事、监事、财务、采购等。公司在劳动仲裁时不仅没有想要调解的想法还一直否认劳动关系的存在，劳动仲裁委根据被告所提交的材料确立双方存在劳动关系。原告向本院提交如下证据：1.《广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会穗南劳人仲案〔2021〕454号仲裁裁决书》；2.《营业执照》;3.《企业信用信息公示报告》；4.《李某的证言（一）》；5.《李某的证言（二）》；6.《员工王时敏的证言》；7.《微信支付转账电子凭证》；8.《微信聊天记录》；9.《骆某的证言》；10.《广州市安诺德贸易有限公司税款申报记录查询》；11.《租赁合同》、12.《转租协议》等。被告向本院提交如下证据：1.《劳动仲裁裁决书》；2.《公司资料》；3.《微信支付转账电子凭证》；4.《公司工作照及聚会照》；5.《同事聊天记录》；6.《公司负责人聊天记录》；7.《工作群聊天记录》；8.《公司法人辞退录音附光盘》等。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2020年9月8日注册成立，共有股东二人，分别为苏庆敏和李某，苏庆敏为原告法定代表人。被告表示在2020年8月10日，由原告股东李某聘请担任原告处美工设计助理，双方约定试用期工资为3500元/月，转正后工资为4500元/月，但没有签订劳动合同。每月工资均由李某通过微信转账方式向被告支付，其中2020年8月工资为3500元，2020年9月工资为2625元，2020年10月工资为4500元，2020年11月工资为4500元，2020年12月工资为4500元，2021年1月工资为4500元。原告表示，被告实际与李某个人建立劳务关系，其用工行为与己方无关。被告对此不予确认，提供了《公司资料》、《公司工作照及聚会照》、《同事聊天记录》、《公司负责人聊天记录》、《工作群聊天记录》、《公司法人辞退录音附光盘》作为双方存在用工事实的证据。其中，提交的《公司资料》中有boss直聘手机截图显示“李女士·经理；美工实习生3000-4000元/月广州市安诺德贸易有限公司；外贸美工助理4000-6000元/月广州市安诺德贸易有限公司；店铺信息广州·华汇广场；店铺：安诺德；行业：贸易/进出口；规模：0-20人；工作地址广州南沙区海尔星级服务中心（蝴蝶洲街店）新兴街18号”的信息。原告对《公司资料》真实性、合法性确认，但对其证明内容不予认可，认为原告成立时间为2020年9月8日，被告被李某招聘入职的时间为2020年8月10日，两个时间不一致，被告入职时原告未成立，不可能替原告工作，接受原告制度管理。被告提交的工作照片为被告在该场所整理货品的照片；提交的聚餐照片为原告法定代表人、股东及原告共同用餐的照片。原告对上述照片真实性予以确认，但否认有关工作场所与己方有关，并称聚餐照片系私人聚会所拍。《公司法人辞退录音附光盘》中的通话录音为被告和原告法定代表人在2020年1月31日的电话录音。原告在仲裁阶段对该证据真实性予以确认。该证据显示，原告法定代表人在当天提出和被告解除用工关系，希望被告寻求新的工作岗位。被告在电话表示如离开，原告应当为其补缴社会保险。被告提交的《工作群聊天记录》为微信“工作小群”的聊天记录，群成员有李某、原告法定代表人苏庆敏、骆某、被告黄暄等，被告认为原告在工作小群中起到监督管理作用。原告认为因法定代表人对广东不熟悉，加入工作群是为了了解广东的情况。在仲裁庭审中，被告表示在当天工作结束后即离开原告处，认为双方劳动关系已于当日解除，后又于2021年2月26日向原告寄出《被迫解除劳动关系通知书》，以原告未依法为其参缴社会保险为由提出解除劳动关系。原告提供了《租赁合同》、《转租协议》、《李某证言》、《骆某证言》、《广州市安诺德贸易有限公司税款申报记录查询》等作为证据。其中《租赁合同》、《转租协议》显示原告注册经营场地先是由李某租赁，后转租给原告法定代表人，《李某证言》记载，李某确认被告由其聘请，约定每月工资为3500元，业务水平成熟后增加1000元，表示场地是其本人仓库，同时提供给原告法定代表人注册，其本人只参与投资，不参与实际经营，称其聘请被告的行为与该法定代表人无关。被告对此不予认可。原告申请证人李某、骆某出庭作证，证人确认被告由李某招聘，认为是私人雇佣关系。被告对此不予认可。证人李某为原告股东，证人骆某与李某是好朋友关系。另查明，被告离职前的平均工资为4125元/月〔（2625元+4500元+4500元+4500元+4500元）÷5个月〕。因双方发生劳动争议，被告向广东省广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、原告向被告支付解除劳动关系经济补偿金共82500元；二、原告向被告支付2020年8月1日至2020年12月28日工资差额共16600元。2021年4月9日，上述仲裁委作出穗南劳人仲案﹝2021﹞454号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付解除劳动关系的经济补偿金2062.50元；二、被申请人在本裁决生效之日起五日内向申请人一次性支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额共17017.24元；三、驳回申请人其他仲裁请求。裁决书送达后，原告不服，向本院提起诉讼。本院认为：被告与原告的合法权益均应受法律保护。结合庭审调查以及双方主张，双方争议的焦点，本院归纳如下：一、关于被告与原告之间是否存在劳动关系。根据《中华人民共和国公司法》第七条规定：“依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。”原告于2020年9月8日注册成立，自当日起成为适格用工主体，且没证据显示被告在此之前已按照原告意思从事与之业务相关的工作，故对被告和原告在2020年9月8日（不含当日）之前的用工争议不予处理。根据原人社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告经营场所是由原告法定代表人和股东李某共同出资成立，且李某确认被告是其聘请，在该经营场所完成相关业务，按月领取报酬。原告主张被告系与李某个人建立劳务关系，但未能提供证据证明，也没有提供证据证明李某所提供的证言内容已有效告知本案被告。根据被告提交的证据，原告曾在网上发布招聘美工实习生、外贸美工助理的职位，原告法定代表人也在微信工作小群里，且被告的用工关系是由原告法定代表人提出解除，原告对此未能作出合理解释，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定,应承担由此产生的不利后果，对原告的主张不予釆信,被告和原告之间的用工行为，符合前述通知可确立双方存在劳动关系的要求，本院予以确认。二、关于违法解除劳动合同赔偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。原告法定代表人于2021年1月31日通过电话提出和被告解除劳动关系。被告对此未提出异议，但要求原告补缴社会保险。其后，被告在当天离开原告处。可见被告在主观上并未拒绝与原告解除劳动关系，双方劳动关系解除的情形与上述规定相符，故对被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当支付经济补偿金，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿金共2062.50元（4125元/月×0.5个月）。三、关于未签订劳动合同二倍工资差额的请求。《中华人民共和囯劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告和原告存在劳动关系，且双方没有签订劳动合同，依照上述规定，原告应从登记成立第30日后向被告支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额共17017.24元（4500元÷21.75天/月×17天+4500元+4500元+4500元），超出部分，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国公司法》第七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第八十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条的规定，判决如下：一、原告广州市安诺德贸易有限公司在本判决生效之日起五日内向被告黄暄一次性支付解除劳动关系的经济补偿金2062.50元；二、原告广州市安诺德贸易有限公司在本判决生效之日起五日内向被告黄暄一次性支付2020年10月8日至2021年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额共17017.24元；三、驳回原告广州市安诺德贸易有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告广州市安诺德贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  黄雪珠二〇二一年七月二十三日书记员  廖旭静