苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书（2012）相民初字第0815号原告赵胜军。委托代理人徐家平，江苏恒之律师事务所律师。委托代理人瞿杰，江苏恒之律师事务所律师被告苏州东方铁塔有限公司，住所地苏州市相城区相城大道1188号。法定代表人韩汇如，董事长。委托代理人李明新、余果。原告赵胜军诉被告苏州东方铁塔有限公司（以下简称东方铁塔公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2012年6月5日立案受理，依法由代理审判员张嘉适用简易程序独任审判，于2012年7月5日、10月11日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序，并由审判员邵华杰担任审判长、代理审判员张嘉主审、人民陪审员邱玉芳参加评审，并于2013年6月9日公开开庭进行了审理。原告赵胜军的委托代理人徐家平（第一、二次开庭）、翟杰，被告东方铁塔公司的委托代理人李明新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵胜军诉称，原告于2006年2月进入苏州立中实业有限公司工作，职务为操作工，2008年4月非因原告本人原因被安排进入被告处工作，2009年4月经原、被告双方同意将岗位变更为计划员。2011年11月，被告未经原告同意将工作岗位变为操作工，减少报酬，降低待遇。原告遂于2011年12月5日书面通知被告解除劳动合同，并要求被告支付欠付的加班、加点工资，但均未果。后依法向苏州市相城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因超过审理期限且被告不同意继续审理，故该仲裁会决定终止审理。现起诉至法院，要求被告东方铁塔公司支付原告赵胜军加班、加点工资共计57859.6元，支付离职前2年的年休假工资4361.4元，2011年11月份工资3162.09元，经济补偿金为18972.54元，以上合计为84355.63元。被告东方铁塔公司辩称，公司已经超额支付了原告的的加班费和年休假工资，原告2011年11月份的工资应为2059.69元。另系因原告赵胜军无故旷工3天，公司根据规章制度开除原告，无须支付原告经济补偿金，故原告的请求事项缺乏事实和法律依据，请求法院依法裁决。经审理查明，2008年7月8日，原告（乙方）赵胜军与被告（甲方）铁塔公司签订劳动合同书一份，合同约定的劳动合同期限自2008年6月1日起至2011年6月30日止，乙方至甲方镀锌车间部门从事操作工，甲方安排乙方执行标准工时工作制：乙方每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时……加班必须要经过批准，没有批准的加班不予认可。打卡记录、签到记录只是考勤记录，并不能作为加班记录；劳动报酬：甲方每月支付给乙方的工资不低于人民币900元，如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，乙方同意按新的工资标准执行。……乙方在收到每月工资后，如有异议，应当在五日内提出，逾期不查核，视为认可该月工资；终止、解除劳动合同的，乙方应与甲方办理工作、物品、借款等离职交接手续。合同并就社会保险和福利待遇、劳动纪律、劳动保护等事项作了约定。2011年6月30日，原告（乙方）赵胜军又与被告（甲方）东方铁塔公司签订一份劳动合同，约定劳动合同期限自2011年6月30日起至2014年7月29日止，乙方在甲方部门从事计划员工作；劳动报酬：试用期工资不低于人民币1140元。试用期加班费基数为1140元，试用期满后月基本工资不低于每月1140元，加班费基数以1140元为准。如甲方的工资制度发生变化或乙方的岗位变动，乙方按照新的工资标准执行。2011年12月5日，原告赵胜军以特快专递的形式发出解除劳动关系通知一份，要求与解除劳动关系。此后，原告向仲裁委申请仲裁，因该仲裁会未在规定的时限内作出仲裁裁决，并出具仲裁决定书终结审理。后原告赵胜军诉讼来院。以上事实，由原告提供的仲裁决定书、解除劳动关系通知书、国内特快专递邮件详情单、被告提供的劳动合同书及当事人的陈述予以证实。本案的争议焦点：被告东方铁塔公司是否欠付原告赵胜军加班工资，如欠付则具体的数额为多少，具体为加班工资计算基数和加班时间的确定；被告是否欠付原告赵胜军加班工资。一、被告东方铁塔公司是否欠付原告赵胜军加班工资（一）加班时间的确定原告赵胜军认为，平时工作时间每周二加班时间为4小时，一年为52周，故计算二年，平时工作日的加班时间为516小时，提供苏州东方铁塔有限公司通用单一份，其中含有内容：“镀锌车间原计划元、赵胜军（4586）现已安排穿挂段做操作工，取消每星期二值班（18：00-22：00）”，另有被告东方铁塔公司员工“姜立珊”的签字。休息日加班时间为152天，其中2009年9、10月份的加班费用不予主张；法定节假日的加班时间为5天，提供由原告工作车间统计的2009年9月份至2011年11月份的考勤表一份，请假记录一份，并认为上述两份证据均是长期形成的且能够相互对应，具有一定的真实性。关于考勤记录，原告赵胜军表示其每月可以有4天的事假是不扣工资的，如果事假超过4天是扣双倍工资的，公休是时间停电或者维修，厂里就会安排休息。经质证，被告东方铁塔公司对上述证据的真实性不认可，通用单是公司的，但根据公司的规定，加班必须经过单位领导的批准，加班时间应以公司的考勤记录为准，并提供原告赵胜军2009年12月份至2011年11月份的电子考勤记录和公司冬、夏季的作息时间，证明每年5月份至9月份的作息时间为上午8点至12点，下午14点至18点，每年10月份至4月份作息时间为上午8点至12点，下午13点至17点及原告赵胜军的具体考勤记录。经质证，原告赵胜军认为被告东方铁塔公司的电子考勤表的具体加班时间可与其提供的考勤表与请假表相印证，故对该电子考勤表的真实性予以认可。被告共有两种作息制度，早上都是8点上班，夏季（5月份至10月份）中午休息2小时，其余冬季中午休息1小时。本院认为，因原、被告双方对被告东方铁塔公司提供的电子考勤表均无异议，故关于原告的加班时间以电子考勤记录为准，另原告赵胜军提供的手写的2009年12月份至2011年11月份（不含2010年2月份）的考勤记录也可与被告东方铁塔公司的电子考勤记录相印证，也说明了手写考勤记录与电子考勤记录的真实性。另原告赵胜军到庭陈述的每月可以有4天的事假不扣工资，结合其提供的每月的考勤记录中事假及公休天数，再与被告东方铁塔公司提供的工资发放明细表中的加班时间进行逐一比对，原告赵胜军的平时加班时间、双休日加班时间、法定节假日加班时间均可相互印证，故原告的加班时间以被告东方铁塔公司提供的职工工资明细表中的加班时间为准，即原告赵胜军的2009年12月至2011年11月份的平时加班时间为163小时（其中2011年7月份至2011年11月份的加班时间为57小时）、双休日加班时间为856小时（其中2011年7月份至2011年11月份的加班时间为169小时）、法定节假日加班时间为34小时（其中2011年7月份至2011年11月份的加班时间为9小时）。（二）关于原告赵胜军工资结构原告赵胜军主张，其为公司的管理人员是没有加班工资的，基本每个月出勤26天，不考虑星期六、星期日，一个月可请4天事假不扣工资。工资结构为基本工资加生活补助，其中生活补助每天5元，如果全勤的话一个月应是150元。如以每月综合工资3000元计算，超出4天之外的事假每天扣除的方式为3000／26×2来计算。被告东方铁塔公司主张，工资结构按照其提供的职工工资明细表为准，工资组成为工资＋高温补贴＋加班工资＋加班奖励，被告东方铁塔公司已经全额支付了加班工资，加班奖励是根据员工个人表现和产量给予的奖励，并提供职工工资明细表一份。经质证，原告赵胜军对职工明细表的真实性不予认可，仅认可其中的实发工资数额。本院认为，被告东方铁塔公司作为用人单位提供证据已证明其已经支付的工资中包含加班工资，首先，该职工工资明细表上的实发工资数额与原告赵胜军提供的中国农业银行对帐单中的工资数额一致，原告赵胜军对工资的实发金额也表示认可；其次，在原、被告双方签订的劳动合同中虽未约定加班工资的计算基数，但已经约定原告赵胜军的工资不低于900元，但实发的工资远高于该金额；再次，职工工资明细表中的加班时间也可与原告赵胜军提供的手工考勤表及被告东方铁塔公司提供的电子考勤表相对应；最后，职工工资明细表中的基本工资计算也随着最低工资标准的变化作相应的变更，故综上，本院对被告东方铁塔公司提供的工资明细表中的工资结构、实发加班工资、休息日加班工资予以认可，即被告东方铁塔公司已经发放加班工资（未含2011年11月份）具体为平时加班工资为4008.63元，双休日加班工资为30024.14元，法定节假日加班工资为1758.63元，合计为35791.4元。（三）加班工资计算基数的确定原告赵胜军认为，2011年6月30日前的加班加点的工资没有约定，应以2011年6月30日前的月平均工资计算，2011年7月份开始的加班工资的计算标准不应该是劳动合同中约定的1140元，首先按照该条约定计算的加班工资与被告东方铁塔公司提供的职工工资明细表明显相矛盾，其次该处明显是由960元后再修改为1140元，如果双方签字是为960元，则低于最低工资标准应为无效。被告东方铁塔公司认为，根据人事管理制度，加班费的计算基数以当年本地月最低工资标准为准，2011年7月份之前的劳动合同中虽然未约定加班工资计算基数，但应按当年最低工资标准960元计算，2011年7月份之后的加班工资计算基数按照签订的劳动合同约定应按1140元计算。本院认为，关于人事管理制度，被告东方铁塔公司在劳动合同中并未明确列明，且也未提供相关证据证明已通过其他方式向劳动者公示或告知，故该人事管理制度并不能作为证据使用。另根据劳动合同，2011年6月30日之前的加班工资计算基数未作约定，故应按照离职前已实际发放劳动者的十二个月平均工资进行计算，原告赵胜军的工资结构为工资＋高温补贴＋加班工资＋加班奖励，因加班奖励每月均发放，建立在固定的时间内，应当纳入加班工资的计算系数，即2011年6月30日之前原告赵胜军离职前已实际发放的12个月的工资＋高温补贴＋加班奖励的平均值为1596.8元；2011年7月份之后原、被告双方在劳动合同中已明确列明加班工资计算基数为1140元，故休息日和法定节假日的加班工资为日工资的200%、300%，故综上，原告赵胜军的加班工资计算分为两个阶段：2009年12月份至2011年6月份的加班工资为：平时加班加点工资1459.1元（1596.8／（21.75×8）×106×1.5］，休息日加班工资12609.2元（1596.8／（21.75×8）×687×2］，法定节假日加班工资688.3元（1596.8／（21.75×8）×25×3］；2011年7月份至2011年11月份的加班工资为：平时加班加点工资560.17元（1140／（21.75×8）×57×1.5］，休息日加班工资2214.48元（1140／（21.75×8）×169×2］，法定节假日加班工资176.9元（1140／（21.75×8）×9×3］，故原告赵胜军的加班工资合计应为17708.65元，现被告东方铁塔公司已经支付原告赵胜军加班工资合计为35791.4元，故被告东方铁塔有限公司已全额支付原告赵胜军的加班工资。二、被告东方铁塔公司是否应给付原告赵胜军经济补偿金原告赵胜军认为，被告东方铁塔公司在未经原告同意情况下，擅自将原告工作调整为操作工，降低工资、未足额发放加班工资，未按实际工资标准缴纳社保，故原告以此为由通知被告解除劳动关系，为此提供东方铁塔公司通用单一份及寄送解除劳动关系通知的EMS详情单一份，证明被告东方铁塔公司将原告的工作由计划员调整为操作工，后原告赵胜军于2011年12月5日发出解除劳动关系通知，该通知于12月6日送达被告。另原告赵胜军于2006年2月份进入苏州立中实业有限公司工作，后2008年4月份又被安排到被告东方铁塔公司工作，两公司地址和法人均一致，原告是由苏州立中实业有限公司安排到东方铁塔公司工作，故原告赵胜军的工作年限应从2006年2月份开始计算，为此提供苏州立中实业有限公司的企业登记查询表一份。经济补偿金的月工资按照原告赵胜军离职前的12个月的平均工资计算，即每月3162.09元（含原告个人应缴纳的社保部分），故经济补偿金应为18972.54元（3162.09×6）。经质证，被告东方铁塔公司认为，原告赵胜军邮寄的信件是寄给被告公司镀锌厂的负责人“姜立珊”，公司并未收到，通用单不符合公司规定，即使通用单所述的调整原告工作岗位属实，但通用单上的日期可证明原告赵胜军没有上班。原告赵胜军没有提前一个月通知公司离职，严重扰乱了公司正常管理，另根据人事制度和劳动合同，公司是因原告赵胜军无故旷工3天才开除其的，无须支付经济补偿金，并为此提供公告2份，证明公司曾于2011年12月6日在厂里发出公告要求原告赵胜军最迟于2011年12月9日上班，后因原告赵胜军持续旷工，故于2011年12月12日再次发出公告作出开除赵胜军的决定。公司于2008年3月5日才成立，而原告赵胜军于2008年6月1日进入公司工作，与苏州立中实业有限公司之间没有关联性。本院认为，原告赵胜军虽未提前30日以书面形式通知被告东方铁塔公司，但并不影响按照劳动者单方意思表示解除劳动合同的效力，原告提供的证据足以证明其解除劳动关系的通知已于2011年12月6日送达被告公司，故双方劳动合同解除的时间应为2011年12月6日，对被告东方铁塔公司辩称并未收到通知，与事实相悖，本院不予采信。双方签订的2011年6月30日的劳动合同中已明确约定原告赵胜军从事计划员岗位，现被告东方铁塔公司单方将原告的岗位由计划员调整为操作工，但并未就调整行为的合理性做出解释，并因此造成原告赵胜军提出辞职，故据此被告东方铁塔公司应支付经济补偿金。关于原告工作年限的计算。原、被告签订劳动合同的始期为2008年6月1日，结合被告为原告缴纳医疗、工伤保险的起始时间为2008年6月等事实，应认定原、被告于2008年6月1日起建立劳动关系。在此之前，被告与苏州立中实业有限公司之间存在劳动关系，原告与苏州立中实业有限公司虽法定代表人为同一人，但在法律上属两个独立的企业法人，被告主张其系因单位原因才从苏州立中实业有限公司转入原告处工作，但并未就此主张承担举证责任，本院对此不予采信，即认定被告之前在苏州立中实业有限公司的工作年限不计入原告处的工作年限。被告应按原告在单位工作的年限给付经济补偿金，即自2008年6月1日至2011年12月6日，被告应按照4个月的工资标准给付经济补偿金，被告离职前已实际发放的十二个月（即2010年11月份至2011年10月份）的平均工资为2969元（未包括原告个人承担的社保部分），则经济补偿金为11876元。三、被告东方铁塔公司应支付原告赵胜军2011年11月份的工资数额。原告赵胜军认为2011年11月份的工资被告尚未支付，故按照之前的十二个月的平均工资计算，即为3162.09元（含原告应缴纳的个人社保部分）。被告东方铁塔公司认为11月份的工资尚未支付，但系因原告无故旷工，故公司暂扣，根据原告的考勤记录等情况，应支付原告赵胜军2011年11月份的工资为2059.69元。本院认为，根据原告提供的社会保险个人缴费证明，原告赵胜军2011年11月份的社会保险已经由被告公司代扣代缴，故2011年11月份工资应按实际所发数额计算，其2011年11月份之前的十二个月的实发平均工资为1596.8元（未含加班工资），加班工资为406.2元，合计为2003元，现被告东方铁塔公司认为是2059.69元，系其对权利自行处分，本院予以准许。关于原告赵胜军要求被告东方铁塔公司要求支付年休假工资的要求，应由劳动行政部门处理，本案不予理涉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、四十六条、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第二十条、六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关法律之规定，判决如下：一、被告苏州东方铁塔有限公司应给付原告赵胜军经济补偿金人民币11876元，于本判决生效之日起十日内履行。二、被告苏州东方铁塔有限公司应给付原告赵胜军2011年11月份工资人民币2059.69元，于本判决生效之日起十日内履行。三、驳回原告赵胜军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费收取为人民10元，由被告苏州东方铁塔有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。（本页无正文）审 判 长  邵华杰代理审判员  张 嘉人民陪审员  邱玉芳二〇一三年九月十七日书 记 员  顾 月