辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终180号上诉人（原审被告）：赵晓东，男，1968年12月31日出生，汉族，职员，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人:周新贤，陕西同洲律师事务所律师。委托诉讼代理人:宋宇，辽宁开智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街143号E门市。法定代表人：赵宝贵，该公司执行董事。委托诉讼代理人:刘子柱，辽宁朗元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张国安，男，1967年12月17日生，汉族，职员，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人:周红伟，辽宁卓辰律师事务所律师。原审被告：王正，男，1970年5月20日出生，汉族，农民，住建昌县。上诉人赵晓东因与被上诉人葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司（以下简称“万向公司”）、被上诉人张国安、原审被告王正合同纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院(2019)辽1403民初2304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法公开开庭审理了本案。上诉人赵晓东的委托诉讼代理人周新贤、宋宇，被上诉人万向公司的委托诉讼代理人刘子柱，被上诉人张国安及其委托诉讼代理人周红伟出庭参加了诉讼，原审被告王正未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵晓东上诉请求:1、依法撤销一审判决第二项中由上诉人承担担保连带责任部分，维持第三条；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、借款合同因违法而无效，不应受法律保护。借款合同不是当事人真实的意思表示而无效，本案中王正虽在借款合同上签字但其本人没有借款的意思表示，他只是赵国辉的临用司机签名而已；2、借款合同因属恶意串通而无效。本案是赵国辉和张国安、小贷公司的经办人，三方恶意串通，实为张国安和赵国辉借款，也损害了王正的利益，应为无效合同。从借款要约承诺过程到资金流向说明恶意串通存在；3、一审法院认定未还借款本金485万元不妥，张国安已经还款250万元，现未还款借款数额应按235万元本息认定；4、上诉人的担保合同无效，不具有约束力。因借款合同无效，上诉人对造成借款合同和担保合同无效没有过错，不应承担任何责任。二被上诉人拒不提供担保合同，不诚信诉讼，也是恶意串通的表现；5、借款没有给付到王正说明借款合同未生效，那么，担保合同必然不成立。万向公司辩称，1、借款合同合法有效，王正已经签字，就能确定其具有借款的意思表示。合同具有相对性，借款人将借得款项支付给他人，是借款人对其财产的处分行为，不影响借款合同效力；2、保证合同合法有效，上诉人在没有被欺诈胁迫的情况下，自愿签订保证合同，上诉人具有为王正提供担保的意思表示。且这笔借款业务正是由上诉人介绍而来，上诉人主张与王正不认识不具有合理性；3、答辩人已将借款本金支付到王正账户内，已经履行了支付借款本金的义务，享有合法的请求权；4、答辩人未收到任何一方返还的本金利息，上诉人主张还款事实不存在。被上诉人张国安辩称，1、上诉人所述与事实不符，并无任何证据，与一审庭审的陈述不一致；2、上诉人诉称我与万向公司、赵国辉恶意串通，根本不存在。原审被告王正未答辩。万向公司向一审法院起诉称，2016年6月29日，万向公司与王正签订《借款合同》，编号为211400-2016-06-000050号，合同约定：王正自万向公司处借款500万元，用于经营流动资金，期限自2016年6月29日至2016年7月13日，日利率为3‰，违约金为本合同借款金额的30%等。同日，万向公司与赵晓东签订编号为WX（2016）保字10号《保证合同》，合同约定：赵晓东为王正上述借款本金、利息、罚息、违约金等提供连带责任保证，保证期间为债务履行期限届满之日起两年等。万向公司于2016年6月29日通过汇款方式向王正支付了借款本金500万元。债务履行期限届满后，王正未能偿还借款本金及利息，赵晓东亦未承担连带保证责任。万向公司多次催要未果，故诉至法院。请求判令王正向万向公司偿还借款本金500万元，并支付逾期利息及违约金（逾期利息和违约金总额以本金500万元为基数，自2016年7月29日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算）；赵晓东对王正上述款项承担连带清偿责任；二被告承担本案诉讼费。一审法院审理查明，2016年6月29日，万向公司与王正签订借款合同、借据、协议书，借款合同载明：“一、甲方（王正）向乙方（万向公司）借款用于经营流动资金；二、借款金额为人民币伍佰万元整；三、借款期限为15天，自2016年6月29日至2016年7月13日，实际借款日与到期日以借款收据为准；四、借款利息自放款之日起计算，按实际放款数计算利息，在合同约定的借款期限内，日利率3‰。借款利息从借款放款之日起按月结息，甲方应按期偿还借款，如甲方为按本合同约定偿还借款本金，乙方有权自逾期之日起至本金偿还之日止按本合同6.1条约定计收违约金；五、还款方式为一次性还本付息，即按贷款到期日，一次性偿还贷款本金及利息；六、甲方应履行本合同约定的义务，如甲方不履行或者不完全履行本合同所约定的义务，均构成违约，除本合同另有约定外，甲方应按照本合同借款金额或挪用借款金额的30.00%支付违约金，如果不能弥补乙方损失的，应赔偿乙方实际遭受损失。在合同履行过程中，如因甲方违约没有按期还本付息的，乙方为实现借款债权而支出的合理费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）由甲方承担”。借据载明：“借款人王正；担保方式为保证；借款用途经营流动资金；日利3‰；借款金额伍佰万元整；借款日期2016年6月29日至2016年7月13日”。协议书载明：“甲方（万向公司）委托乔艳代为支付上述合同款项共计伍佰万元整，乔艳的支付行为视为甲方的付款行为；乙方（王正）确认，乔艳代甲方将上述款项付至如下账户：开户行葫芦岛银行锦工支行，账号62×××91”。同日，乔艳依约代万向公司向王正银行卡汇入500万元，万向公司收取王正给付利息15万元。同日，万向公司与赵晓东签订保证合同，载明：“保证人担保的主债权为借款合同借款人向债权人贷款的本金（大写）伍佰万元整，币种人民币，日利率为3‰，贷款期限自2016年6月29日至2016年7月13日止，共15日；保证的范围为主合同项下债权本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其它所有主合同借款人的应付费用；本合同项下的保证方式为连带责任保证，当借款人未按主合同约定按时清偿本合同担保范围内债务时，债权人有权直接向保证人追偿，保证人应立即向债权人清偿借款人的全部到期应付款项；保证期间为2年，从双方约定的债务履行期限届满之日起开始计算”。借款到期后，万向公司多次催要借款本金及剩余利息未果，诉至法院，请求判如所请。一审庭审中，万向公司增加诉讼请求要求张国安对王正承担的义务承担连带责任。2019年8月22日赵晓东提出对保证合同上的骑缝上的手印是否为赵晓东所按进行鉴定，但鉴定期间赵晓东未缴纳鉴定费用，经鉴定中心催缴后仍未缴费，致使鉴定终止。一审法院认为,万向公司与王正签订的《借款合同》、《协议书》及借据，王正虽然辩解是受案外人赵国辉所托办理，对于借款不知情，未使用，但其对上述证据上的签字均予以认可，万向公司如约将借款汇入王正的银行卡中，王正作为具有完全民事行为能力人，应当知道对自己的行为负责；万向公司按照合同、协议及借据约定，将应借款项如约汇入借款人的银行卡中，完成了出借义务，王正应当承担按时还款义务。至于王正借到款项如何使用，并非是本案审理范畴。赵晓东对《担保合同》上的签字无异议，对骑缝处的手印有异议，虽然提出鉴定请求，一审法院依法启动了鉴定程序，但其在期限内未缴纳鉴定费用，导致鉴定不能完成，对此应当承担举证不能的责任。故对于担保合同予以认定，赵晓东应当承担保证责任。万向公司虽然未提供张国安担保的书面证据，但张国安在庭审时承认并同意对王正从万向公司处借款提供担保并承担担保责任，应予准予。由于本案系万向公司于2018年诉至一审法院的案件，故应当适用2015年9月1日实施的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》进行审理，该规定第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，万向公司在双方签订借款手续后，将所借款款项500万元汇入王正的银行卡中，当日收取王正利息15万元，该15万元应当认定为“砍头息”，应当予以扣除，王正借款金额应当认定为485万元。对于万向公司主张自2016年7月29日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算利息的诉讼请求，符合上述法律规定，应当予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条、带三十条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告王正于本判决生效之日起十日内给付原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司借款本金485万元，并以此为基数，自2016年7月29日起至清偿之日止按年利率24%计算利息；二、被告赵晓东、张国安对被告王正上述给付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告葫芦岛市龙港区万向小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46,800元，保全费5,000元，合计51,800元，由被告王正承担,被告赵晓东、张国安连带承担50396元，原告承担1404.00元。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，被上诉人万向公司与原审被告王正签订《借款合同》、《协议书》及借据后如约将借款汇入王正的银行卡中，万向公司已完成出借义务，王正应当承担按时还款的责任。上诉人赵晓东在保证合同上签字，其作为完全民事行为能力人对该行为应当明知其法律后果，且该保证合同不违反法律以及行政法规的强制性规定，故该保证合同合法有效，上诉人赵晓东应按照保证合同约定对案涉借款承担连带责任保证。上诉人赵晓东主张被上诉人张国安已经还款250万元，被上诉人万向公司和张国安对此均不予认可，且上诉人亦未提供相关证据证明其该项主张。故对于上诉人的该项上诉请求，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉主张，证据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46800元，由上诉人赵晓东负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋冬梅审 判 员 张国军审 判 员 刘 伟二〇二一年七月十五日法官助理 郑佳木书 记 员 刘晓畅