广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）桂市民二终字第56号上诉人（一审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。法定代表人：赖榆。上诉人（一审被告）：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂林分公司。负责人：窦锡龙。上列二上诉人的委托代理人：涂志辉。上列二上诉人的委托代理人：欧瑾琳。被上诉人（一审原告）：桂林市金贵金属材料有限责任公司。法定代表人：张鲁南。委托代理人：陆庆增。一审被告：罗远壮。上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂林分司（以下简称区二建公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称区二建桂林分公司）因买卖合同纠纷一案，不服桂林市象山区人民法院（2012）象民重字第2号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年3月4日受理后，依法组成由审判员何华担任审判长，审判员周秋莹、王裕松参加的合议庭，于2013年5月30日公开开庭审理了本案。书记员梁露担任记录。上诉人区二建公司、区二建桂林分公司的委托代理人涂志辉、欧瑾琳，被上诉人桂林市金贵金属材料有限责任公司（以下简称金贵公司）的委托代理人陆庆增到庭参加诉讼。一审被告罗远壮经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2006年7月11日，被告区二建公司被确定为广西师范大学雁山校区第**道路管线工程的中标人。2006年8月6日，广西师范大学就上述工程与被告区二建公司签订《协议书》。2006年8月21日，被告区二建桂林分公司与被告罗远壮签订《建筑工程内部承包协议》，将上述工程的道路管线工程以包工包料的方式承包给被告罗远壮，被告区二建桂林分公司按工程造价收取相应的管理费及税金。2007年2月10日至2008年9月30日，被告罗远壮因为上述工程向原告购买钢材、水泥一批，截止2008年11月10日，尚欠原告货款人民币57万元。2008年11月10日，被告罗远壮向原告出具了《付款承诺书》，上面加盖被告区二建桂林分公司公章，内容为“我公司广西师大雁山校区第一期道路管网工地于2007年2月10日至2008年9月30日向桂林市金贵金属材料有限责任公司购买钢材、水泥一批。计算至2008年11月10日仍欠该公司货款（人民币）伍拾柒万元整未付，此金额双方确认无误。现我公司承诺于2009年5月10日以前付清所欠全部货款570000元，如到期未付清全部欠款，则从2009年5月11日起按月息6％计算经费资金占用费。”被告罗远壮在该承诺书上以欠款人的名义签名。另查明，被告罗远壮不是区二建桂林分公司的员工，系挂靠承包人。一审法院认为，被告区二建公司承接了广西师范大学雁山校区第1期道路管线工程后，由被告区二建桂林分公司与被告罗远壮签订《建筑工程内部承包协议》，将上述工程以包工包料的方式承包给被告罗远壮，被告罗远壮为实际施工人。被告罗远壮不是被告区二建桂林分公司的员工，其与区二建桂林分公司是挂靠承包关系。对于原告要求被告支付货款57万元的诉讼请求，一审法院认为，被告罗远壮因上述工程向原告购买了钢材、水泥一批，并于2008年11月10日向原告出具了《付款承诺书》，并以欠款人的名义在该承诺书上签名，被告区二建桂林分公司加盖公章，该《付款承诺书》真实有效，予以确认，被告罗远壮和被告区二建桂林分公司应按《付款承诺书》约定于2009年5月10日前向原告支付货款。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告区二建桂林分公司的民事责任应由被告区二建公司承担。被告罗远壮和被告区二建桂林分公司未依约向原告支付货款，应共同向原告支付货款57万元。对于原告要求被告支付资金占用费604200元的诉讼请求，一审法院认为，《付款承诺书》约定“如到期未付清全部欠款，则从2009年5月11日起按月息6％计算经费资金占用费。”资金占用费属违约金性质，因约定的违约金过份高于原告的实际损失，故酌情以货款本金57万元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍自2009年5月11日起计算。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：一、被告罗远壮与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司共同支付原告桂林市金贵金属材料有限责任公司货款人民币57万元及违约金（违约金计算：自2009年5月11日起，以57万元本金按中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍计付至本案生效判决规定的履行期止。）二、驳回原告桂林市金贵金属材料有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费15368元，由被告罗远壮与广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承担。上诉人区二建公司、区二建桂林分公司不服一审判决，上诉称，一、一审法院认定事实错误。上诉人对《付款承诺书》真实性有异议，亦未承诺给付月息高达6％的高利息。即使本案欠款事实存在，也应减除罗远壮已付30万元货款。二、一审法院判令被上诉人支付高额违约金，并无法律依据。暂且不论《付款承诺书》的真实性，上诉人与被上诉人仅存在拖欠货款的事实，但《付款承诺书》注明为月息6％的利息，严重违反我国金融法规规定，属于明显的高利贷性质。一审法院将企业之间的欠款参照民间借贷纠纷进行处理，属适用法律不当。请求撤销象山区法院（2012）象民重第2号民事判决书第一项。案件诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人金贵公司辩称，一、本案在一、二审及重审中，上诉人对《付款承诺书》上公章的真实性没有提出异议，因此其现否认公章真实性没有根据。二、上诉人提出罗远壮已支付30万元货款没有事实依据。三、一审判决按银行贷款利率的四倍计算违约金正确。请求维持一审判决。在二审审理中，上诉人向法庭提交《电子转账凭证》一份，用以证明本案建设项目的钢材系上诉人从桂林高新开发区运华物资公司购买。经质证，被上诉人金贵公司认为上述证据与本案没有关联性，不管上诉人是否购买过钢材都不能否认本案的欠款事实。对于上述证据材料，并结合本案其他证据，本院认为，对上诉人提供的上述证据，客观真实，故作为本案定案的参考依据。经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本案的争议焦点是：一、《付款承诺书》是否有效；二、金贵公司向区二建公司、区二建桂林分公司主张权利是否有事实和法律依据；三、违约金是否过高，是否应当适当减少。本院认为，从本案《付款承诺书》内容看，2008年11月10日，区二建桂林分公司、罗远壮与金贵公司对欠货款数额、付款期限及逾期付款的违约金计算均确认无误，罗远壮以欠款人身份签名，区二建桂林分公司也加盖公司印章确认，该承诺真实合法有效。上诉人区二建桂林分公司、一审被告罗远壮拖欠被上诉人金贵公司货款57万元至今未付，已构成违约，应承担违约责任。由于上诉人区二建桂林分公司不具有法人资格，其民事责任应由上诉人区二建公司承担，故一审判决上诉人区二建公司、一审被告罗远壮共同支付被上诉人金贵公司货款及违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。关于约定的违约金是否过高，是否应当适当减少的问题。本院认为，一审判决认定本案涉讼的《付款承诺书》中约定的资金占用费属违约金性质正确，本院予以维持。被上诉人金贵公司在本案原一、二审及重审时，以《付款承诺书》中约定的“如到期未付清全部欠款，则从2009年5月11日起按月息6%计算经费资金占用费”为根据，主张上诉人向其支付资金占用费，但均没有提供证据证明上诉人违约未能付清货款而造成其实际损失及损失的具体数额。上诉人认为《付款承诺书》中约定的资金占用费为月息6%，实际为高利贷，依法不予支持，同时，该约定的过高，应当调整减少为中国人民银行规定的同期贷款利率。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一项规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”据此，违约金的调整应当以违约而造成的实际损失为基础，违约金应当弥补损失，但不得超过损失的30%。根据本案审理查明的案件事实，上诉人向被上诉人购买钢材、水泥等建筑材料而应当向被上诉人支付570000元货款，上诉人在2009年5月10日前未能付清该货款，则按月息6%计算资金占用费。因此，该资金占用费即为上诉人未能如期支付而被其占用在占用期间所产生的相关费用，由此造成的损失，除非有证据证明外，通常的理解应当为该货款被占用期间而产生的相应利息，被上诉人对其货款因上诉人占用而造成的实际损失及损失的具体数额没有提供证据证明，故，该资金占用费的应当按中国人民银行规定的相关贷款利率计算。一审认为约定的违约金过高而予以调整正确，但判决按中国人民银行同期流动资金货款利率的4倍计付违约金不当，不符合本案审理查明的案件事实，本院予以纠正，即按中国人民银行同期流动资金贷款利率的2倍计付违约金，上诉人认为约定金约定过高，请求适当减少的理由成立，本院予以支持。综上，本院认为，区二建公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，本院在查明事实的基础上依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持桂林市象山区人民法院（2012）象民重字第2号民事判决第二项；二、变更桂林市象山区人民法院（2012）象民重字第2号民事判决第一项为“被告罗远壮与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司共同支付原告桂林市金贵金属材料有限责任公司货款人民币57万元及违约金（违约金计算：自2009年5月11日起，以57万元本金按中国人民银行同期流动资金贷款利率的2倍计付至本案生效判决规定的履行期止。）本案二审案件受理费15368元，由上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司与一审被告罗远壮负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。本判决为终审判决。审判长 何 华审判员 王裕松审判员 周秋莹二〇一三年六月二十日书记员 梁 露