上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0106民初15711号原告：张俊敏，男，1984年10月11日出生，汉族，户籍地上海市静安区，现住上海市宝山区。委托诉讼代理人：张志孝(原告父亲)，男，1948年2月3日出生，汉族，户籍地上海市静安区，现住上海市宝山区。被告：上海锦荣国际大酒店有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：郭浩根，董事长。委托诉讼代理人：顾永辉，男。原告张俊敏与被告上海锦荣国际大酒店有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序。于2021年6月17日组织证据交换，于2020年7月13日、7月19日公开开庭进行了审理，原告张俊敏及其委托诉讼代理人张志孝、被告上海锦荣国际大酒店有限公司的委托诉讼代理人顾永辉到庭参加诉讼。经本院院长批准，本案延长简易程序适用期间一个月。本院现已审理终结。原告张俊敏向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金3,400元；2.要求被告支付2018年1月1日法定节假日加班工资差额345元；3.要求被告支付2017年12月13日至2017年12月31日期间工资2,030.20元；4.要求被告支付2018年1月1日至2018年1月25日期间工资2,813.80元；5.要求被告支付2017年12月13日至2018年1月25日期间延长工作时间加班工资4,452元；6.要求被告支付2018年1月13日至2018年1月25日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额1,563.20元。事实和理由：原告进入被告担任行李员工作期间，被告单方面解除劳动合同。原告于2019年1月24日至上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委询问原告是否同意先行调解，原告表示同意，原告一直等待，但之后仲裁委并未安排双方调解，却认定原告已经超过仲裁申请时效，原告不服仲裁，故依法起诉。被告上海锦荣国际大酒店有限公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，其诉请已超过诉讼时效，故不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：被告向原告发放的2017年12月工资发放明细表载明：基本工资2,400元、岗位津贴250元、绩效工资250元，平日加500元，应得工资计3,400元。扣除缺勤586元，实得工资2,814元。2018年1月22日，被告向原告出具通知，载明：“张俊敏先生：自2017年12月13日试用期来，经酒店试用期综合考核，以及部门两次谈话，您未能达到酒店的岗位要求，尤其在礼貌礼节方面欠缺，酒店依法予以提前3个工作日通知，请您于2018年1月25日办理离职手续，自此您与本酒店劳动关系正式解除。请于次月15日来领取试用期工资”。被告向原告发放的2018年1月工资发放明细表载明：基本工资2,400元、岗位津贴250元、绩效工资250元，其他津贴1,075.90元，节日加班476元，平日加500元，应得工资计4,951.90元。扣除养老金819.80元、缺勤205.70元及个调税12.80元，实得工资3,913.60元。2019年1月24日，原告出具收条，载明：今收到2018年1月份工资3,913.60元。2021年1月14日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.支付解除劳动合同经济补偿3,400元；2.支付未提前三十天通知解除劳动合同额外一个月工资3,400元；3.支付2018年1月1日法定节假日加班工资840元；4.支付2017年12月1日至2017年12月31日期间工资3,400元；5.支付2018年1月1日至2018年1月31日期间工资5,000元；6.支付2017年12月13日至2018年1月31日期间延长工作时间加班工资2,000元；7.支付2017年至2018年度应休未休年休假5天的折算工资1,570元；8.支付2017年至2018年的年终奖3,400元；9.支付2017年12月13日至2018年1月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额6,800元。该仲裁委员会于2021年3月11日作出静劳人仲(2021)办字第232号裁决：对原告的请求事项不予支持。原告不服裁决，诉至本院。另查，2019年1月24日原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议调解。因双方当事人坚持各自诉辩意见，调解不成。关于本案诉讼时效，本院认为，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会确认原告于2019年1月24日向其申请劳动争议调解，被告亦至上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会了解到原告曾于2019年1月24日申请过劳动争议调解，原告称其一直等待调解结果，且分别于2019年1月24日、2019年6月16日调取了被告档案机读材料后至上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会询问调解结果，故原告的诉讼请求未超过诉讼时效，尚属合理，本院对被告的抗辩意见不予采纳。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告提供若干排班表、考勤汇总表、考勤明细表的照片证明其工作情况，并称照片系在被告处拍摄，被告予以否认，但未能提供证据否认原告陈述的排班、考勤等事实，并且原告提供的排班表、考勤汇总表及考勤明细表的内容可互相印证，故本院对原告提供的照片真实性予以认可。结合双方庭审陈述及原告提供的排班表、考勤汇总表及考勤明细表等显示，本院核实确认如下事实：2017年12月13日至17日，原告上了5个常日班(每班8小时)；2017年12月18日至31日，原告上了3个A班、5个B班；2018年1月1日，原告上A班；2018年1月2日至21日，原告上了6个A班、7个B班；2018年1月22日至25日，原告上了4个常日班(每班8小时)。同时，从2018年1月考勤汇总表来看，2018年1月原告实际出勤天数合计214小时，其中常日班4个、日班14个，而排班表显示A班(7：00-21：00)，B班(8：00-22：00)，D班(8：30-17：00)。考虑到被告经营酒店的模式特点等因素扣除1小时用餐时间，故本院确定日班(A班或B班)实际工作时间为13小时。关于加班工资，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据双方提供的工资单、收条及庭审中的陈述，本院确认原告每月基本工资为2,900元，每月另有固定加班工资500元。本案中，被告未能提供证据证明对原告实行综合计算工时制或不定时工时制。相关法律规定，职工每周工作时间为40小时，每周至少休息一天。结合被告对原告实行做二休一的工作模式及上述本院对工作时间的认定，经核算，被告应支付2017年12月13日至2018年1月25日延长工作时间加班工资1,825元[2,900÷21.75÷8×(13小时×21天-40小时×5周)×150%]，扣除被告已支付的固定加班工资1,000元，本院确认被告应支付原告延长工作时间加班工资差额825元。另外，关于2018年1月1日法定节假日加班工资，本院认为，原告该日上A班(计13小时)，被告应支付加班工资650元(2,900÷21.75÷8×13小时×300%)，扣除被告已支付的加班工资476元后，本院确认被告应支付原告法定节假加班工资差额174元。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，用人单位作出解除劳动合同决定的，应当就作出解除决定依据的事实是否客观存在、解除所依据的规章制度是否合法有效以及解除程序是否合法等方面进行充分举证。本案中，被告于2018年1月22日向原告出具通知以试用期未能达到酒店的岗位要求，尤其在礼貌礼节方面欠缺为由解除双方劳动关系，但是被告未提供任何证据证明原告存在上述欠缺问题，双方未签订书面劳动合同，被告无法证明双方存在试用期，故被告系违法解除与原告的劳动关系，应支付相应的赔偿金。结合上述本院确认原告月工资标准为2,900元，本院确认被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金2,900元。关于工资争议，原告在庭审中明确表示被告已经足额支付原告2017年12月13日至2018年1月25日期间工资，且原告于2018年1月24日出具收条明确收到2018年1月份工资3,913.60元及原告在2017年12月工资条上签名等事实，本院对原告要求被告支付2017年12月13日至2017年12月31日期间工资2,030.20元及2018年1月1日至2018年1月25日期间工资2,813.80元的诉讼请求，本院均不予支持。本院认为，建立劳动关系应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告在庭审中明确无法提供双方间的劳动合同，应承担相应的法律责任。结合上述本院对原告工资标准的认定，经核算，本院确认被告应支付原告2018年1月13日至2018年1月25日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额1,200元(2,900元÷21.75×9天)。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第四十二条、第四十四条的规定，判决如下：一、被告上海锦荣国际大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张俊敏违法解除劳动合同赔偿金2,900元；二、被告上海锦荣国际大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张俊敏2018年1月13日至2018年1月25日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额1,200元；三、被告上海锦荣国际大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张俊敏2018年1月1日法定节假日加班工资差额174元；四、被告上海锦荣国际大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张俊敏2017年12月13日至2018年1月25日延长工作时间加班工资差额825元；五、原告张俊敏的其他诉讼请求，均不予支持。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告张俊敏负担2元，由被告上海锦荣国际大酒店有限公司负担3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 吴晓祥法官助理 肖 楠书 记 员 俞晓岚附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。第四十四条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。