广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初37223、39476号广东方胜人力资源服务有限公司（37223号案原告、39476号案第三人），住所地：广州市天河区金穗路3号1301-1302、1303A、1303B、1102房。法定代表人：黄敏华，总经理。委托诉讼代理人：马瑞霞，系该司员工。委托诉讼代理人：刘光华、李雅甜，均系广东广信君达律师事务所律师。广东壹先生食品有限公司（曾用名：广州市温氏食品有限公司）（39476号案原告、37223号案第三人），住所地：广州市海珠区广州大道南1601号之八自编第二层205。（仅限办公）法定代表人：李镜聪。委托诉讼代理人：欧学文，系广东凯成律师事务所律师。陈韬（37223号案被告、39476号案被告），男，1985年2月18日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区虎泉街108号。广东方胜人力资源服务有限公司（37223号案原告、39476号案第三人）（以下简称方胜人力公司）、广东壹先生食品有限公司（39476号案原告、37223号案第三人）（以下简称壹先生公司）与陈韬（37223号案被告、39476号案被告）劳动争议二案,本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本院依法适用普通程序，由审判员李暨鹏独任，公开开庭进行审理。广东方胜人力资源服务有限公司的委托诉讼代理人马瑞霞、广东壹先生食品有限公司的委托诉讼代理人欧学文、被告陈韬到庭参加诉讼，现已审理终结。案件事实一、签署劳动合同情况：被告陈韬与方胜人力公司于2019年9月1日签订劳动合同，劳动合同期至2022年12月31日为止。双方约定，在期限内将把陈韬派遣至壹先生公司处。合同并约定，如陈韬在劳动关系期间累计旷工3天（含3天）以上的，方胜人力公司有权解除劳动关系并不给予任何补偿或赔偿。合同未约定具体劳动报酬金额，约定了岗位为“供应链总监”。二、离职情况：2020年5月14日，方胜人力公司向陈韬发出了解除劳动合同通知书，该通知书主张陈韬存在“严重失职，造成用工单位重大经济损失的情况”，遂解除劳动关系。壹先生公司举出了产品盘点表等证据拟证明陈韬存在严重失职造成用工单位重大经济损失的情况。该批证据均无陈韬签名确认。三、工资情况：根据方胜人力公司提供的银行流水显示，陈韬的工资发放情况如下表：发放日期金额发放日期金额2019.9.2010496.722020.3.178181.332019.10.1816911.62020.4.141644.342019.11.1818027.522020.4.225857.992020.1.1418000.072020.5.1812493.862020.2.1816911.322020.6.158033.03四、仲裁情况：被告于2020年5月21日向广州市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，仲裁请求为：1.要求方胜人力公司支付2020年2月1日至5月16日工资35822.48元；2.要求方胜人力公司支付2019年9月1日至2020年5月16日加班费80181.8元；3.要求方胜人力公司支付违法解除劳动关系赔偿金36000元；4.壹先生公司对上述债务承担连带责任。该委经审理后，于2020年7月31日作出了穗劳人仲案[2020]5864号仲裁裁决书，裁决：1.方胜人力公司应向陈韬支付2020年2月1日至同年5月14日期间的工资差额21231.41元，壹先生公司承担连带责任；2.方胜人力公司应向陈韬支付违法解除劳动关系赔偿金36000元，壹先生公司承担连带责任；3.驳回陈韬的其他仲裁请求。仲裁裁决书中认定如下事实：（1）陈韬的工资是18000元/月的事实双方均无异议；（2）方胜人力公司及壹先生公司均确认在2020年2月、3月期间有在家远程工作。五、广东方胜人力资源服务有限公司的诉讼请求：请求判决方胜人力公司无需赔偿被告陈韬上述全部款项。六、广东壹先生食品有限公司的诉讼请求：请求判决壹先生公司无需对方胜人力公司的上述所有债务承担连带责任。裁判理由与结果本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。对本案的争议焦点，本院分别评析如下：一、关于法律适用问题，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二条之规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,当时的法律、司法解释有规定,适用当时的法律、司法解释的规定。本案解除劳动关系的事实发生在2020年，属于民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，因此应当适用民法典施行前的法律、司法解释。二、关于解除劳动关系的问题，两用人单位提交的仓库核查相关证据无陈韬签字确认，核查人又未到庭作证，相关证据均属于用人单位单方制作，证明力不足，本院均不予认可。因此，方胜人力公司出具的解除劳动合同通知书理据不能成立，构成违法解除劳动关系，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。具体计算方式为18000元×1（入职未满一年按一年计算）×2=36000元。因此，方胜人力公司和壹先生公司的相关诉请，本院均不予支持。三、关于欠发工资的问题，方胜人力公司及壹先生公司在仲裁时确认陈韬有提供劳动，在未对陈韬的工资降低情况进行举证的情况下，方胜人力公司和壹先生公司降低陈韬的待遇无法律依据，其少发的工资应予补发。方胜人力公司及壹先生公司的相关诉请，本院不予支持。经本院核算，仲裁所认定的21231.41元未超过方胜人力公司及壹先生公司少发的金额，鉴于陈韬未就仲裁裁决书提起诉讼，属于对自身诉讼权利的合法处置，本院予以尊重并照准认定。四、承担责任主体的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条第一款、第二款之规定：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的……辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位……”在本案中，壹先生食品有限公司作为经营食品的公司，储存，运输环节属于壹先生公司保持公司运转必不可少的重要环节，而陈韬属于供应链总监，顾名思义为总管整个储存、运输环节的总监，不符合上述法律所规定的“辅助性工作岗位”规定。因此，本案中的劳务派遣关系因违反《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条的强制性规定而无效。在不认定本案为劳务派遣关系的前提下考虑本案，则陈韬与方胜人力公司签订劳动合同，建立和解除劳动关系，由方胜人力公司发放工资、壹先生公司进行日常管理，因此应认定为方胜人力公司与壹先生公司对陈韬构成混同用工，应对用工责任互相承担连带责任。因此，壹先生公司的相关诉请无事实和法律依据，本院不予支持。综上，参照依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决书发生法律效力之日起10日内，广东方胜人力资源服务有限公司应向陈韬支付违法解除劳动关系赔偿金36000元，广东壹先生食品有限公司应承担连带责任；二、在本判决书发生法律效力之日起10日内，广东方胜人力资源服务有限公司应向陈韬支付2020年2月1日至2020年5月14日期间工资差额21231.41元，广东壹先生食品有限公司应承担连带责任；三、驳回广东方胜人力资源服务有限公司、广东壹先生食品有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。37223号案受理费10元，由原告广东方胜人力资源服务有限公司负担；39476号案受理费10元，由原告广东壹先生食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 李 暨 鹏二〇二一年七月二十六日书记员 欧阳肖玲