广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初22871、34695号何荣昌（22871案原告、34695案被告），男，1984年7月23日出生，汉族，住广东省德庆县永丰镇郡市村委会凤库村。广州市江诚物业管理有限公司（22871案被告、34695案原告），住所地广东省广州市天河区元岗路310号之十110室，统一社会信用代码：91440101MA59M7WH64。法定代表人：林维彬。委托诉讼代理人：杜佩剑、邹茂浩，系该司职员。深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司（22871案被告、34695案第三人），住所地广东省广州市天河区五山路381号华南理工大学西十九学生宿舍一层（仅限办公用途），统一社会信用代码：914401067860576576。负责人：吴展聪。委托诉讼代理人：陈舒，系广东恒益律师事务所律师。何荣昌与广州市江诚物业管理有限公司（以下简称“江诚物业”）、深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司（以下简称“新东升物业”）劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。何荣昌、江诚物业的委托诉讼代理人杜佩剑、新东升物业的委托诉讼代理人陈舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。22871案原告何荣昌向本院提出诉讼请求：1.江诚物业补发2018年11月1日至2019年8月31日期间的加班费工资21508元，新东升物业补发2019年9月1日至2020年4月3日期间的加班费工资16178元；2.新东升物业赔偿违法解除劳动关系赔偿金18298元；3.何荣昌与新东升物业签订的劳动合同无效，新东升物业赔偿2019年9月1日至2020年4月3日期间的双倍工资43200元；4.江诚物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间未签订劳动合同的双倍工资58464元；5.江诚物业、新东升物业共同赔偿12个月失业金25200元。34695案原告江诚物业向本院提出诉讼请求：撤销穗天劳仲案[2020]1402号《仲裁裁决书》关于向何荣昌一次性支付2019年1月8日至2019年8月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额29202.43元的裁决。案件事实（一）仲裁情况：何荣昌于2020年1月8日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.江诚物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间工作日延时加班费差额14112元、休息日加班费差额11520元、法定节假日加班费差额6480元；2.新东升物业支付2019年9月1日至2019年11月30日期间工作日延时加班费差额3948元、休息日加班费差额2304元、法定节假日加班费差额4320元；3.江诚物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元；4.江诚物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间未足额发放加班费差额的赔偿金8800元；5.新东升物业支付2019年9月1日至2019年11月30日期间未足额发放加班费差额的赔偿金1600元。广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会作出穗天劳人仲案[2020]1402号《仲裁裁决书》，裁决：江诚物业支付何荣昌2019年1月8日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额29202.43元并驳回何荣昌的其他仲裁请求。（二）入职情况以及签订劳动合同的情况：何荣昌主张其于2018年11月1日入职江诚物业，于2019年9月1日入职新东升物业，均被派至广东省外语艺术职业学院担任保安；其与江诚物业未签订劳动合同，与新东升物业签订的劳动合同属无效合同。何荣昌要求江诚物业、新东升物业未签订书面劳动合同的二倍工资。新东升物业主张何荣昌于2018年11月1日入职该司在广东省外语艺术职业学院任保安员，双方签订有劳动合同，故该司无需支付未签订劳动合同的双倍工资。对此，新东升物业提交了：证据一、新东升物业（甲方）与何荣昌（乙方）签订的《劳动合同》，约定：合同期限自2018年11月1日至2020年10月31日，正常工作时间工资2100元/月（此工资标准为计算加班工资的基数），每月25日发放上月的正常工作时间工资及加班工资。该合同甲方落款处加盖有新东升物业的印章无填写落款时间，乙方落款处有何荣昌的签名及捺印，落款时间有涂改。证据二、《人员招聘登记表》，载明姜毅于2019年9月1日在其上签名并注明“同意试用”。经质证，何荣昌确认证据一的签名为其本人所签，但认为其签名的时间应为2019年10月；对证据二的真实性无异议，认为其于2019年9月1日才入职新东升物业。江诚物业对上述证据无异议。新东升物业主张由于重新发放工资所以重新填写了《人员招聘登记表》。何荣昌主张其在劳动合同上签名时是空白合同，其只填写了本人的身份信息。对此，提交了：同事巫远雄书写的证明，其上有巫远雄、何建汉等12人（包括何荣昌）的签名。经质证，江诚物业、新东升物业对该证据均有异议，认为不能证实何荣昌的主张。江诚物业主张该司与何荣昌不存在劳动关系，该司只是代新东升物业向何荣昌发放工资，故该司无需向何荣昌支付未签订劳动合同的工资差额。对此，江诚物业提交了：证据一、《2018-2021年度物业管理委托合同书》。证据二、《代发工资协议书》，约定：2018年9月1日至2019年8月31日期间由江诚物业根据新东升物业制作的工资表在每月的30日前发放广东省外语艺术职业学院物业管理项目全体员工的工资。经质证，何荣昌有异议，认为其入职时并没有向其说明江诚物业是代发工资，劳动合同中也没有载明该情况。新东升物业对上述证据均无异议。另，新东升物业、江诚物业均主张在何荣昌××工作地点××外语艺术职业学院××都××新东升物业的标识，保安员工衣上也有新东升物业的标识，在工资表、考勤表的抬头上也注明是新东升物业。何荣昌确认工衣上确认写了物业公司的名字，但具体是什么物业公司不清楚，其签收工资时只看金额，不看抬头。本院认为，新东升物业提供了其与何荣昌签订的《劳动合同》，何荣昌主张其签订劳动合同时为空白合同，但就此并未提供充分的证据予以证实，本院对何荣昌的主张不予采信。新东升物业与何荣昌签订的《劳动合同》系双方当事人的真实意思表示，应属合法有效。由于该《劳动合同》的期限为2018年11月1日至2020年10月31日，故何荣昌要求新东升物业支付未签订劳动合同的二倍工资缺乏事实依据，本院不予支持。虽然2018年11月1日至2019年8月31日期间是通过江诚物业的账户向何荣昌发放工资，但江诚物业提供的《代发工资协议书》可以证实江诚物业确系代新东升物业发放工资，何荣昌亦未提供其他证据佐证上述期间其确与江诚物业存在劳动关系，江诚物业主张其与何荣昌不存在劳动合同关系有理，本院予以采信。何荣昌要求江诚物业支付上述期间未签订劳动合同的二倍工资差额依据不足，本院不予支持。（三）工资发放情况：2018年12月20日至2019年9月25日，通过江诚物业的账户依次向何荣昌发放2018年11月至2019年8月的工资3524元、3596元、3692元、4076元、3500元、3884元、3692元、3692元、3650元、3650元。2019年10月30日至2020年3月27日，通过新东升物业的账户依次向何荣昌发放2019年9月至2020年2月的工资3710元、3950元、3692元、3500元、4340元、3980元。另，何荣昌确认由保安队长通过微信转账的形式向其支付了2020年3月的工资3500元以及2020年4月的工资350元，新东升物业对此未提出异议。（四）加班情况：何荣昌主张在职期间每天工作12小时（白班为7时到19时，晚班为19时至次日7时）、每天加班4小时，每月休4天、每周加班1天，新东升物业、江诚物业未足额在职期间的加班工资，现要求江诚物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间工作日延时加班费；新东升物业支付2019年9月1日至2020年4月3日期间的加班费。同时，何荣昌亦明确表示若法院认定其自2018年11月1日起与新东升物业建立劳动关系，其要求新东升物业支付2018年11月1日至2019年8月31日期间的加班费。对此，提交了：证据一、原告与公司经理姜毅的谈话录音。证据二、原告与同事梁汉耀、黄振元、韦政敏的谈话录音。证据三、值班情况登记表，显示交接班时间分别为7时和19时。证据四、保安配置表。证据五、广东外语艺术职业学院楼层签到表。证据六、保安部人员花名册。证据七、燕岭校区寒假期间保安部岗位分配表，显示分为白班、夜班两个班次，何荣昌在2020年1月14日至2020年2月9日期间岗位在监控室、班次为白班。证据八、2020年1月至2020年4月的排班表，显示白班为A班、夜班为B班。经质证，江诚物业对上述证据均有异议，认为该司与何荣昌之间并不存在劳动关系。新东升物业对证据一、二的真实性有异议，认为不能证实何荣昌的主张；对证据三的真实性有异议，认为并无该司或第三方的签字确认；对证据四至证据八的真实性有异议，认为何荣昌的出勤情况应以该司提供的出勤表为准。何荣昌提交了江诚物业在仲裁阶段提交的证据：证据一、何荣昌在2018年11月至2019年8月的工资明细表（上述明细表显示何荣昌的工资构成为基本工资2100元+加班费+补贴，其中2018年12月至2019年2月各含社保补贴628元、2019年3月至2019年7月各含社保补贴564元、2019年7月至8月各含150元高温补贴），其中2018年11月至2019年2月的工资明细表中有何荣昌的签名确认，其余月份无签名。证据二、2018年11月至2019年8月的考勤表，其中抬头载明“新东升燕岭校区保安部”字样，部分考勤表上有何荣昌的签名确认。经质证，新东升物业对上述证据的真实性无异议，但认为已足额支付了何荣昌在2018年11月至2019年8月的加班工资。何昌荣确认上述考勤表中的出勤天数。新东升物业主张何荣昌每天工作8小时，每月休4天，该司已足额支付何荣昌在职期间加班费。对此，提交了：2019年9月至2020年3月的考勤表和工资表，部分月份有何荣昌的签名。上述工资表载明：何荣昌的工资构成为基本工资2100元+加班费，其中2019年9月还有150元高温补贴。2020年1月和2月的考勤表载明保安员均是统一休息时间。经质证，江诚物业对上述证据无异议。何荣昌对考勤表上的签名有异议，认为所有的签名不是其所签，但表示对考勤表中2020年1月和2月的出勤天数有异议外，对其他月份无异议，认为保安员不可能统一时间休息，实际上其2020年1月只在8日、9日休息，2月没有休息，4月没有休息；对工资表上的签名认为其不记得是否由其本人所签，但确认领取工资时有时需要签名，有时不需要。新东升物业不申请对考勤表上的签名进行鉴定，但认为何荣昌的工资是该司按考勤表核算的，何荣昌已收到工资并认可。新东升物业还主张其提供的只是2020年1月、2月部分保安员的考勤表，但就对此未提供证据证实。前述考勤表及工资表载明的出勤、加班费支付情况详见附表。本院认为，何荣昌与新东升物业均确认何荣昌每月休息4天，对此本院予以确认。关于何荣昌每天的工作时间，何荣昌与新东升物业各执一词。由于在劳动法律关系中，用人单位掌握着生产资料要素的配置权、对劳动者的人事管理权和奖惩权；决定着单位内部劳动力资源的整体性和垄断权。而劳动者只是劳动力的控制者。这就决定了在劳动法律关系中，劳动者的举证能力相对于用人单位而言较弱。本案中，何荣昌针对其主张提供了值班情况登记表、岗位分配表、排班表等证据，上述证据均显示何荣昌所在的保安岗位为两班倒，由此可以推定每个班次为12小时。新东升物业对此虽有异议并主张每个班次为8小时，但就此并未提供相应的证据予以反驳，故应由新东升物业承担举证不能的法律后果。本院对何荣昌的主张予以采信，即每天工作12小时。用人单位在不违反国家强制性法律规定的情况下，用人单位依法有权根据企业生产经营状况自主确定各岗位的工资标准。即劳动者每月领取的劳动报酬与其实际工作时间相对应，其工资总额包括正常工作时间的工资和正常工作时间以外（即加班时间）的工资。何荣昌在职期间虽然一直是每月休息4天，每天工作12小时，但是根据何荣昌实际领取的工资折算，其每月的工资收入低于以同期广州市最低工资数额2100元/月作为标准工时工资折算的工资总额，故新东升物业应补足相应的加班费差额。何荣昌作为保安员每天工作时间为12小时，但考虑到何荣昌在工作期间确有必要的休息和用餐时间，参考日常生活常理，本院酌情扣除1小时的休息时间，即每天工作时间为11小时、每天延时加班3小时。关于何荣昌在职期间的出勤情况，何荣昌对江诚物业在仲裁阶段提供的2018年11月至2019年8月以及新东升物业提供的2019年9月至2019年12月、2020年3月考勤表载明的出勤情况无异议，本院予以采信。新东升物业提供的2020年1月和2月的考勤表上并无相关劳动者的签名确认，而且所记载保安部人员统一休息的情况与其他月份轮流休息的情况明显不同，新东升物业就此并未进行合理解释，本院对该部分考勤表不予采信，应由新东升物业承担举证不能的法律后果。本院对何荣昌所主张的1月休息2天（8日和9日）、2月无休息的出勤情况予以采信。根据考勤表以及何荣昌的主张核算：2018年11月1日至2018年12月31日，何荣昌工作日加班43天，加班费应为2335.34元（2100元÷21.75天÷8小时×43天×3小时×150%）；工作日额外延时加班2小时，加班费应为36.21元（2100元÷21.75天÷8小时×2小时×150%）；休息日加班11天（8天+10天-7天），加班费应为2920.69元（2100元÷21.75天÷8小时×11天×11小时×200%），合共5292.24元。2019年1月1日至2019年12月31日，何荣昌工作日加班250天，加班费应为13577.59元（2100元÷21.75天÷8小时×250天×3小时×150%）；工作日额外延时加班5小时，加班费应为90.52元（2100元÷21.75天÷8小时×5小时×150%）；休息日加班63天（104天-41天），加班费应为16727.59元（2100元÷21.75天÷8小时×63天×11小时×200%）；法定节假日加班11天，加班费应为4381.03元（2100元÷21.75天÷8小时×11天×11小时×300%），合共34776.73元。其中2019年4月1日至2019年12月31日，何荣昌工作日加班190天，加班费应为10318.97元（2100元÷21.75天÷8小时×190天×3小时×150%）；工作日额外延时加班5小时，加班费应为90.52元（2100元÷21.75天÷8小时×5小时×150%）；休息日加班49天（63天-14天），加班费应为13010.35元（2100元÷21.75天÷8小时×49天×11小时×200%）；法定节假日加班7天，加班费应为2787.93元（2100元÷21.75天÷8小时×7天×11小时×300%），合共26207.77元。2020年1月1日至2020年3月31日，何荣昌工作日加班61天，加班费应为3312.93元（2100元÷21.75天÷8小时×61天×3小时×150%）；休息日加班20天（26天-6天），加班费应为5310.34元（2100元÷21.75天÷8小时×20天×11小时×200%）；法定节假日加班4天（1天+3天），加班费应为1593.10元（2100元÷21.75天÷8小时×4天×11小时×300%），合共10216.37元。综上，何荣昌2018年11月1日至2020年3月31日期间加班费应为50285.34元，扣除上述期间新东升物业已支付的加班费22774元，新东升物业还应支付加班费差额27511.34元。何荣昌2020年4月1日至4月3日共出勤3天，其在上述期间正常工作时间工资应为289.66元（2100元÷21.75天×3天），延时加班费为162.93元（2100元÷21.75天÷8小时×3天×3小时×150%），扣除新东升物业支付的2020年4月工资350元，还应支付加班费差额102.59元。（五）离职情况：2020年4月3日，新东升物业向原告发出《解除劳动关系通知》，内容为：“何荣昌于2018年11月1日入职我司，双方签订了《劳动合同》并约定何荣昌工种为保安员，工作时间为8小时，工作地点为广州。现由于何荣昌已于2020年1月8日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会对我司提请劳动仲裁，且拒不服从我司调动安排，根据《劳动合同》及《员工手册》相关规定，依据《劳动法》，现正式解除双方劳动关系，双方劳动关系自2020年4月3日起正式解除，请何荣昌于2020年4月3日前完成工作交接，并与我司办理离职交接手续。”何荣昌主张新东升物业解除双方的劳动关系，要求支付违法解除劳动关系的赔偿金。新东升物业未提供证据证实何荣昌确实存在违反《员工手册》的行为。本院认为，新东升物业并未提供证据证实何荣昌存在拒不服从工作调动违反《员工手册》相关规定的情形，新东升物业以此为由解除与何荣昌之间的劳动合同关系缺乏事实依据，本院认定新东升物业系违法解除双方的劳动合同关系。何荣昌与新东升物业解除劳动合同前12个月的平均工资为5360.85元[（3884元+3692元+3692元+3650元+3650元+3710元+3950元+3692元+3500元+4340元+3980元+3500元+26207.77元+10216.37元-17334元）÷12个月]，新东升物业应向何荣昌支付违法解除劳动合同的赔偿金16082.55元（5360.85元/月×1.5个月×2）。（六）社会保险缴纳情况：江诚物业或新东升物业均未为何荣昌缴纳社会保险。何荣昌主张由于未缴纳社保，导致其无法领取失业救济金，要求江诚物业、新东升物业支付失业救济金25200元。江诚物业、新东升物业均认为由于何荣昌本人不同意缴纳社保，在工资中也有发放社保补贴，因此无法领取失业救济金与该司无关。何荣昌否认其与公司约定不购买社保，就此江诚物业、新东升物业未提供证据证实。本院认为，何荣昌要求支付失业救济金的诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序，本案对此不予审理。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司支付给何荣昌2018年11月1日至2020年3月31日期间加班费差额27511.34元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司支付给何荣昌2020年4月1日至4月3日期间加班费差额102.59元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司支付给何荣昌违法解除劳动合同的赔偿金16082.55元；四、广州市江诚物业管理有限公司无需向何荣昌支付2019年1月8日至2019年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额29202.43元；五、驳回何荣昌的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。22871号案受理费10元，由深圳市新东升物业管理有限公司广州分公司负担；34695号案受理费10元，由何荣昌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郭 越人民陪审员  朱燊坤人民陪审员  赵少卿二〇二一年七月九日书 记 员  郑苗璇林绿叶梁敏仪附表：月份休息天数法定节假日加班额外延长工作时间工资表载明已付加班费（含绩效、不含社保补贴以及高温补贴）2018-114天2小时628元+24元+772元2018-123天96元+772元2019-14天1天192元+772元2019-24天3天576元+772元2019-34天836元2019-42天1天836元+192元+192元2019-54天1天836元+192元2019-64天1天836元+192元2019-74天836元2019-80天1400元2019-93天1天5小时1400元+60元2019-104天3天1850元2019-114天1592元2019-124天1400元2020-13天4天2240元2020-24天1880元2020-34天1400元