浙江省玉环县人民法院民 事 判 决 书（2009）台玉商初字第2489号原告郑某某。委托代理人（特别授权代理）胡某某。被告王某某。委托代理人（特别授权代理）吴某某。被告莫某某。被告林某某。上述两被告共同委托代理人（特别授权代理）黄某某。原告郑某某为与被告王某某、莫某某、林某某股权确认纠纷一案，于2009年8月19日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2009年11月3日公开开庭进行了审理。原告郑某某及其委托代理人胡某某、被告王某某及其委托代理人吴某某、被告莫某某及被告莫某某、林某某之共同委托代理人黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑某某起诉称，原告与被告王某某于2000年4月24日达成协议，约定共同出资受让取得楚门供销合作社田某石油门市部供应站即原田某分销社，成品油零售资格证书。其中原告占三分之一份额，被告占三分之二份额。2002年2月25日原告因另有发展，与被告王某某订立承包经营合同，约定将田某石油门市部承包给被告王某某经营，承包期自2002年1月1日至2006年12月30日止。在承包经营期间，被告王某某为占有原告三分之一股份，故意不去工商行政管理部门办理年检注册手续，导致田某石油门市部供应站于2003年12月被工商管理部门注销。尔后，被告王某某于2004年2月16日以经营主体被注销，双方之间的承包经营协议书无法履行为由，向玉环县人民法院提起诉讼。案经法院审理判决驳回王某某的诉讼请求。2006年10月8日玉环县工商行政管理局对原告在田某石油供应站（以下简称田某供应站）的股份进行登记，确认原告占田某供应站33.3343%份额，被告王冬某某妇占66.6657%份额，而田某供应站一直由被告王某某承包经营。期间，浙江省经贸委，根据玉环县经贸局的请示，以浙经贸商发展（2004）1214号关于同意建设玉环县中亚加油站项目的批复，同意关闭玉环县田某供应站一座，总投资186万元。然被告王某某在接到上级经贸主管部门同意新建玉环县中亚加油站批复后，瞒着原告私下将包括原告份额在内的66.66%的股份，转让给被告莫某某、林某某。2004年8月三被告以股东会决议形式，起草了玉环县中亚加油站有限公某（以下简称中亚公某）章某，其中章某第三条明确约定：公某由三被告共同投资组建。排斥了该公某与田某供应站的承继关系以及原告先前享有的三分之一股权。2008年3月28日三被告又以股东会决议形式，同意参加玉土交告字（2008）002号编号1土地挂牌竞买，并于2008年5月19日取得了该出让宗地的土地使用权，目前三被告正在积极筹建中亚公某。原告遂起诉请求法院判决确认原告在中亚公某享有三分之一股权。被告王某某未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：一、加油站系特定行业，中亚公某尚未取得特定行业批准证书，无法办理注册登记，至今尚某某立，不具备独立法人资格，故讼争股权确认不具可诉性；二、若中亚公某届时使用新证书，则其与田某供应站没有任何关系，与原告亦无关；三、三被告签订的协议书系“开办中亚公某”之合作协议书，而非对田某供应站股份之转让，且该协议违反企业法相关规定，至今亦未予履行，应认定无效；四、转让田某供应站部分股份于被告莫某某、林某某是在2004年5月11日，当时工商登记显示田某供应站系王冬某某妻所有，原告起诉确权系2004年10月间，三被告签订转让协议的行为未侵犯原告权某；五、经贸委批复系在2004年12月份，而非像原告所称的批复在先、转让在后。故请求驳回原告对被告王某某的诉讼请求。被告莫某某、林某某未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：一、被告莫某某、林某某系通过与王冬某某妻签订协议受让取得田某供应站及中亚公某三分之二股权，当时协议还特别约定，若第三人对田某供应站主张某某成立，则由王冬某某妻负责赔偿；二、正在筹建的中亚公某系田某供应站迁建之加油站。以被告莫某某作为主要负责人，中亚公某获得了批准并正处于筹备中，其间发生的所有费用均系由被告莫某某、林某某支付；三、讼争之股权确认系原告与被告王某某之间纠纷，与中亚公某是否成立无关，与被告莫某某、林某某亦无关；四、对被告王某某协议无效之说法亦不予认可，希望法院能确认讼争三分之一股份之享有人。针对被告王某某的答辩，原告郑某某表示：工商登记已确认原告在田某供应站中享有三分之一股权，中亚公某系田某供应站迁建、改建过来，两者系承继关系，原告股权确认之主张系对内纠纷，与中亚公某有无登记无关。被告王某某擅自将田某石油供应站三分之二（含原告郑某某之股份）股权转让他人，所剩三分之一之股权则应由原告享有。对于被告莫某某、林某某的答辩，原告表示：没有原则上的分歧，并追认协议效力，同意莫某某、林某某成某某司股东，也同意按出资比率进行出资。故请求法院确认原告之诉请。原告郑某某为支持其主张，向本院提供了下列证据材料：1、（2007）玉民二初字第228号民事判决书复印件一份，旨在证明中亚公某与田某供应站是承继关系，在田某供应站中，郑某某占33.3343％份额，王某某、江某某共占剩余66.6657％份额。2、（2007）台民二终字第280号民事判决书复印件一份，旨在证明中亚公某与田某供应站是承继关系。3、国有土地使用权出让合同复印件一份，旨在证明三被告以中亚公某名义与玉环县国土资源局签订协议，且取得了证书。4、企业名称预告核准通知书复印件一份，旨在证明中亚公某名称已预先核准，三被告作为出资人各占三分之一份额。5、浙经贸商发展（2004）1214号文件复印件一份，旨在证明浙江省经济贸易委员会同意建设中亚公某。6、法定代表人身份证明、中亚公某第一次股东会决议及公某章某、第二次股东会决议以及承诺书复印件各一份，旨在证明莫某某为中亚公某法定代表人及公某其他有关情况。对于原告提供的上述证据，经被告王某某质证：对真实性无异议，对“在田某供应站中，郑某某占33.3343％份额，王某某、江某某共占剩余66.6657％份额”的事实亦予以认可。但对原告提供上述证据的关联性有异议，认为中亚公某至今尚未建成，省经贸委2004年批复是否继续有效尚不确定，中亚公某章某尚未生效，国有土地使用权出让合同系效力待定合同。对于原告提供的上述证据，经被告莫某某、林某某质证：对原告提供上述证据真实性、合法性与关联性均没有异议。被告王某某未向本院提供证据。被告莫某某、林某某向本院提供了下列证据材料：1、协议书原件一份，旨在证明：被告莫某某和林某某合法取得田某供应站三分之二股份；协议约定转让的是田某供应站，将田某供应站作价186万，王某某占62万，剩余124万作为莫某某和林某某双方对新加油站投资；协议中特别约定，若第三人对田某供应站主张某某成立，则由王冬某某妻负责赔偿。2、收条（10万元）复印件一份，旨在证明被告莫某某、林某某根据协议的约定支付给王某某款项的事实。3、票据原件三份和契税缴款书原件一份，旨在证明被告莫某某、林某某对筹建中的中亚公某的部分投资事实（合计473.8万元，收款人系土地局）。对于被告莫某某、林某某提供的上述证据，经被告王某某质证：对真实性无异议。但对其关联性有异议，表示协议书是对中亚公某股份的设定，而非对田某供应站股份的转让；10万元收条实际系王某某向莫某某、林某某借款，该款项发生于2003年，协议书签订于2004年，至今被告莫某某、林某某未履行出资义务。对于被告莫某某、林某某提供的上述证据，经原告郑某某质证：对证据1真实性、合法性、关联性均无异议，认为该协议肯定了中亚公某与田某供应站之承续关系，侵犯了原告股权及合伙人对企业重大事项决定权及优先权，但原告同意被告莫某某和林某某加入到中亚公某中；对于证据2、3，原告表示其并不知情。经审查本院认为，原告提供的证据及被告莫某某、林某某提供的证据1来源、形式合法，但在中亚公某尚某某立之情形下，中亚公某与田某供应站是否系承继关系，还有待相关事实之确认，故对原告提供的证据及被告莫某某、林某某提供的证据1的证据效力不予认定；被告莫某某、林某某提供的证据2、3来源、形式合法，但与本案待证的事实没有直接关联，故本院对其证明效力不予认定。本院根据各方当事人的陈述以及本院对证据的分析，认定事实如下：一、原告郑某某享有田某供应站33.3343％份额，被告王某某、江某某享有剩余66.6657％份额；二、2004年12月27日，浙江省经济贸易委员会以浙经贸商发展（2004）1214号“关于同意建设玉环县中亚加油站项目”的批复，同意关闭田某供应站而建造中亚加油站一座，并迁址于76省道复线楚门丁岙段；三、2004年8月28日，三被告召开了中亚公某（筹备）第一次筹备会，选举莫某某为董事长、王某某为监事，并起草公某章某，有三被告签字确认；四、2008年5月19日，莫某某代表中亚公某（筹备）与玉环县国土资源局签订土地使用权出让合同，受让了楚门丁岙村土地一块，出让金为460万元，并取得了相应的权某；五、至今中亚公某未经工商行政部门登记注册、尚某某立。综上，本院认为，原告所拥有的是在田某供应站的份额，田某供应站系合伙性质，而中亚公某应系有限责任公某，两者的主体不同，即便双方可能存在承继关系，但份额之构成是不同的，故原告在田某供应站中所占的1／3份额并不必然等同其拥有中亚公某1／3股份。确认股权的前提条件必需是公某已经成立，即在法律上应当具有独立的法人资格。浙江省经济贸易委员会于2004年12月29日下发的“浙经贸商发展（2004）1214号”批复：同意关闭田某供应点，迁至76省道复线楚门丁岙段建造中亚加油站一座，但同时要求玉环县中亚加油站必需在2005年12月底前完工。事实是至今玉环县中亚加油站有限公某尚某某立，公某尚某某立，也就谈不上存在股权问题。此外，原告向三被告主张所谓的中亚公某股权也不符合法律规定。故原告的诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条、《中华人民共和国公某法》第三条之规定，判决如下：驳回原告郑某某的诉讼请求。案件受理费10000元，由原告郑某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状后七日内先预缴上诉案件受理费10000元，（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，帐号：90×××35，开户银行：台州市农行开发区支行］。审 判 长  黄才水审 判 员  吴国平代理审判员  丁美君二〇一〇年一月十一日代理书记员  胡琳琳