北京市西城区人民法院执 行 裁 定 书（2021）京0102执异530号异议人：厦门中创环保科技股份有限公司（原名称厦门三维丝环保股份有限公司），住所地福建省厦门市。法定代表人：王光辉，董事长。委托代理人：王燕红，女，1983年6月24日出生，汉族，厦门中创环保科技股份有限公司职员。申请执行人：国融证券股份有限公司，登记住所地内蒙古自治区呼和浩特市武川县，实际经营地北京市西城区。法定代表人：张智河，总裁。委托代理人：周晗，北京安杰律师事务所律师。被执行人：厦门上越投资咨询有限公司，住所地福建省厦门市思明区。法定代表人：陈荣，执行董事。被执行人：厦门坤拿商贸有限公司，住所地福建省厦门市思明区。法定代表人：陈荣，执行董事。被执行人：陈荣，男，1973年4月7日出生，汉族，住浙江省乐清市。在本院执行国融证券股份有限公司（以下简称国融公司）与厦门坤拿商贸有限公司（以下简称坤拿公司）、厦门上越投资咨询有限公司（以下简称上越公司）、陈荣质押式证券回购纠纷一案过程中，厦门中创环保科技股份有限公司（以下简称中创公司）向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。中创公司称：对上越公司持有的899.6万股中创公司股份（证券代码：300056）拟进行拍卖的执行标的提出异议，请求中止对899.6万股中创公司股份的执行拍卖。事实与理由：异议人中创公司与本案被执行人陈荣签订有《盈利预测补偿协议》，为保障中创公司的利益，陈荣承诺江西祥盛公司科技有限公司（以下简称祥盛公司）在2020年度、2021年度、2022年度实现的净利润数分别不低于8000万元、9600万元、10400万元，并将就实际实现净利润不足承诺净利润的部分向中创公司作出现金补偿；陈荣同时承诺就祥盛公司在业绩承诺期届满后的资产减值作出现金补偿。鉴于此，根据厦门证监局的要求，坤拿公司、上越公司、陈荣向中创公司出具《关于股份锁定期的承诺函》、《承诺函》及《补充承诺函》，承诺就《盈利预测补偿协议》项下陈荣承担的业绩补偿和资产减值补偿义务和违约责任同意将坤拿公司持有的中创公司33248702股股份及上越公司持有的中创公司8996405股股份自愿锁定作为担保。同时陈荣承诺，在业绩承诺期内不会对前述中创公司的股份进行任何直接或间接的减持。为保障前述担保义务的履行，申请执行人国融公司与被执行人坤拿公司、上越公司及中创公司三方签订有《证券监管协议》并已将前述中创公司股份进行锁定。经审计2020年度祥盛公司业绩未达到承诺的净利润数，2020年度陈荣合计应向中创公司补偿55910511.65元，陈荣仅支付了其中的600万元，尚余约4991万元未予补偿。也即本院拟进行拍卖的899.6万股份也是陈荣履行对异议人中创公司的业绩补偿义务的重要担保物，异议人对该899.6万股份亦享有合法处置权。现申请执行人国融公司拟申请对899.6万中创公司股份进行拍卖，如贵院处置该执行标的将直接侵犯异议人中创公司对该股份持有的合法权益。由于中创公司是公众公司，有社会公众股东两万余人，进而损害社会公众股东的权益，因此，请求本院立即中止执行。申请执行人国融公司称：不同意中创公司的异议请求。一、中创公司所提异议为执行行为异议，但其异议所针对的司法拍卖行为尚未发生，应当驳回异议申请。二、提出执行行为异议须以执行行为违法为前提，本案有关执行行为合法正当，《证券监管协议》亦明确中创公司、坤拿公司对有关股票处置行为不提任何异议，并认可处置结果。三、即使本案为案外人异议，异议人对坤拿公司所持中创公司股票也不享有所有权或其他足以阻却执行的实体权利。本院经审查查明：国融公司于2020年6月8日向本院申请诉前财产保全，保全上越公司名下财产。本院同日作出（2020）京0102财保311号民事裁定书，并于2020年6月24日冻结上越公司持有的中创公司899.6万股股票，冻结期限至2023年6月23日。国融公司与上越公司、坤拿公司、陈荣质押式证券回购纠纷一案，本院于2020年12月3日作出（2020）京0102民初20582号民事调解书。各方达成如下调解协议：一、厦门上越投资咨询有限公司有义务促成其质押的8996000股中创环保股票及该部分股票后续送转股票的性质变更，若厦门上越投资咨询有限公司向国融证券股份有限公司质押的8996000股中创环保股票（证券代码：300056）及该部分股票后续送转股票的股票性质在2020年12月31日前未由有限售条件流通股调整、变更为无限售条件流通股，则国融证券股份有限公司有权按照本调解协议第三项确定的内容行使权利；二、厦门上越投资咨询有限公司于2021年6月30日前偿还国融证券股份有限公司截至2020年11月30日的未还本金26744236.78元、未还利息1664042.67元、违约金8312759.66元、案件受理费126028元、保全费5000元、前期律师费75000元及后续风险代理律师费（自2020年12月1日起，按照厦门坤拿商贸有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣的实际还款金额的1.2%的标准计算），以及2020年12月1日起至实际清偿之日止的违约金（违约金以实际所欠未还本金和未还利息为基数，按照年利率12%即日利率12%/360的标准计算），其中，厦门坤拿商贸有限公司于2020年12月4日前偿还750万元，于2020年12月31日前偿还300万元，于2021年1月29日前偿还100万元，于2021年2月26日前偿还100万元，于2021年3月31日前偿还100万元，于2021年4月30日前偿还500万元，于2021年5月31日前偿还500万元，余款于2021年6月30日前还清（所有还款按照利息、本金、案件受理费、保全费、律师费、违约金的顺序予以抵扣）；国融证券股份有限公司同意厦门上越投资咨询有限公司有权选择提前偿还前述款项；三、如果厦门上越投资咨询有限公司违反本调解协议第二项的约定，或者厦门上越投资咨询有限公司的履约保障比例[(被质押中创环保股票8996000股及其送转股份市值+∑待回购期间分派且未提取的税后红利或利息-预扣预缴个人所得税额或个人所得税额)/本调解协议第二项确认的本金、利息、案件受理费、保全费、违约金之和]低于150%，或者中创环保股票（证券代码：300056）被ST、*ST、被暂停或者终止上市，或者厦门中创环保科技股份有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、厦门坤拿商贸有限公司、陈荣被中国证券监督管理委员会及其下属机构立案调查，则国融证券股份有限公司有权：1.对厦门上越投资咨询有限公司质押给国融证券股份有限公司的8996000股中创环保股票（证券代码：300056）及该部分股票后续送转股票随时进行变现处置，处置时机、处置方式、处置价格等均由国融证券股份有限公司自行决定，处置所得资金净额（即股票卖出金额减去相关交易佣金、税费后金额）用于清偿厦门上越投资咨询有限公司对国融证券股份有限公司所负债务，不足清偿的债务厦门上越投资咨询有限公司承担继续清偿责任；2.要求厦门上越投资咨询有限公司立即一次性清偿本调解协议第二项确认的全部债务，并有权立即申请强制执行；3.对于本协议生效后厦门上越投资咨询有限公司向国融证券股份有限公司偿还的任何款项，国融证券股份有限公司按照以下顺序抵充（或冲减）厦门上越投资咨询有限公司对国融证券股份有限公司所负债务：案件受理费、保全费、律师费、违约金、未还本金和未还利息；四、厦门坤拿商贸有限公司、陈荣对厦门上越投资咨询有限公司在本协议项下对国融证券股份有限公司所负的金钱给付义务承担共同还款责任；五、厦门上越投资咨询有限公司确认，如果厦门坤拿商贸有限公司违反（2020）京0102民初20584号民事调解书第一项、第二项的确定的内容，或者厦门坤拿商贸有限公司的履约保障比例[（被质押中创环保股票1024万股及其送转股份市值+∑待回购期间分派且未提取的税后红利或利息-预扣预缴个人所得税额或个人所得税额）/（2020）京0102民初20584号民事调解书第二项确认的本金、利息、案件受理费、保全费、违约金之和]低于150%，或者中创环保股票（证券代码：300056）被ST、*ST、被暂停或者终止上市，或者厦门中创环保科技股份有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、厦门坤拿商贸有限公司、陈荣被中国证券监督管理委员会及其下属机构立案调查，国融证券股份有限公司有权对厦门上越投资咨询有限公司质押给国融证券股份有限公司的8996000股中创环保股票（证券代码：300056）及该部分股票后续送转股票随时进行变现处置，处置时机、处置方式、处置价格等均由国融证券股份有限公司自行决定，且国融证券股份有限公司有权自行选择将处置所得资金净额（即股票卖出金额减去相关交易佣金、税费后金额）用于清偿厦门上越投资咨询有限公司或厦门坤拿商贸有限公司对国融证券股份有限公司所负债务，不足清偿的债务由厦门上越投资咨询有限公司、厦门坤拿商贸有限公司、陈荣继续承担连带清偿责任。国融公司与坤拿公司、上越公司、陈荣质押式证券回购纠纷另案，本院于2020年12月1日作出（2020）京0102民初20584号民事调解书。各方达成如下调解协议：一、厦门坤拿商贸有限公司有义务促成其质押的1024万股中创环保股票及该部分股票后续送转股票的性质变更，若厦门坤拿商贸有限公司向国融证券股份有限公司质押的1024万股中创环保股票（证券代码：300056）及该部分股票后续送转股票的股票性质在2020年12月31日前未由有限售条件流通股调整、变更为无限售条件流通股，则国融证券股份有限公司有权按照本调解协议第三项确定的内容行使权利；二、厦门坤拿商贸有限公司于2021年6月30日前偿还国融证券股份有限公司截至2020年11月30日的未还本金31386446.9元、未还利息2135552元、违约金9811507.56元、案件受理费144690元、保全费5000元、前期律师费75000元及后续风险代理律师费（自2020年12月1日起，按照厦门坤拿商贸有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣的实际还款金额的1.2%的标准计算）以及2020年12月1日起至实际清偿之日止的违约金（违约金以实际所欠未还本金和未还利息为基数，按照年利率12%即日利率12%/360的标准计算），其中，厦门坤拿商贸有限公司于2020年12月4日前偿还750万元，于2020年12月31日前偿还300万元，于2021年1月29日前偿还100万元，于2021年2月26日前偿还人民币100万元，于2021年3月31日前偿还100万元，于2021年4月30日前偿还500万元，于2021年5月31日前偿还500万元，余款于2021年6月30日前还清（所有还款按照利息、本金、案件受理费、保全费、律师费、违约金的顺序予以抵扣）；国融证券股份有限公司同意厦门坤拿商贸有限公司有权选择提前偿还前述款项；三、如果厦门坤拿商贸有限公司违反本调解协议第二项的约定，或者厦门坤拿商贸有限公司的履约保障比例[(被质押中创环保股票1024万股及其送转股份市值+∑待回购期间分派且未提取的税后红利或利息-预扣预缴个人所得税额或个人所得税额)/本调解协议第二项确认的本金、利息、案件受理费、保全费、违约金之和]低于150%，或者中创环保股票（证券代码：300056）被ST、*ST、被暂停或者终止上市，或者厦门中创环保科技股份有限公司、厦门坤拿商贸有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣被中国证券监督管理委员会及其下属机构立案调查，则国融证券股份有限公司有权：1.对厦门坤拿商贸有限公司质押给国融证券股份有限公司的1024万股中创环保股票（证券代码：300056）及送转股份随时进行变现处置，处置时机、处置方式、处置价格等均由国融证券股份有限公司自行决定，处置所得资金净额（即股票卖出金额减去相关交易佣金、税费后金额）用于清偿厦门坤拿商贸有限公司对国融证券股份有限公司所负债务，不足清偿的债务由厦门坤拿商贸有限公司继续承担清偿责任；2.要求厦门坤拿商贸有限公司立即一次性清偿本调解协议第二项确认的全部债务，并有权立即申请强制执行；3.对于本协议生效后厦门坤拿商贸有限公司向国融证券股份有限公司偿还的任何款项，国融证券股份有限公司按照以下顺序抵充（或冲减）厦门坤拿商贸有限公司对国融证券股份有限公司所负债务：案件受理费、保全费、律师费、违约金、未还本金和未还利息。四、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣对厦门坤拿商贸有限公司在本调解协议确认的对国融证券股份有限公司所负的金钱给付义务承担共同还款责任；五、厦门坤拿商贸有限公司确认，如果厦门上越投资咨询有限公司违反（2020）京0102民初20582号民事调解书第一项、第二项的确定的内容，或者厦门上越投资咨询有限公司的履约保障比例[(被质押中创环保股票899.6万股及其送转股份市值+∑待回购期间分派且未提取的税后红利或利息-预扣预缴个人所得税额或个人所得税额)/（2020）京0102民初20582号民事调解书第二项确认的本金、利息、案件受理费、保全费、违约金之和]低于150%，或者中创环保股票（证券代码：300056）被ST、*ST、被暂停或者终止上市，或者厦门中创环保科技股份有限公司、厦门坤拿商贸有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣被中国证券监督管理委员会及其下属机构立案调查，国融证券股份有限公司有权对厦门坤拿商贸有限公司质押给国融证券股份有限公司的1024万股及送转股份中创环保股票（证券代码：300056）随时进行变现处置，处置时机、处置方式、处置价格等均由国融证券股份有限公司自行决定，且国融证券股份有限公司有权自行选择将处置所得资金净额（即股票卖出金额减去相关交易佣金、税费后金额）用于清偿厦门坤拿商贸有限公司或厦门上越投资咨询有限公司对国融证券股份有限公司所负债务，不足清偿的债务由厦门坤拿商贸有限公司、厦门上越投资咨询有限公司、陈荣继续承担连带清偿责任。（2020）京0102民初20582号民事调解书生效后，被执行人未完全履行生效法律文书义务，国融公司向本院申请强制执行。本院以（2021）京0102执9095号立案执行。另查，甲方中创公司（委托人）、乙方上越公司（委托人）、丙方国融公司（受托人）曾签署《证券监管协议》。协议中有如下约定：“坤拿商贸在国融证券托管的10393912股中创环保股份（包括该等股份所对应的因后续送转等取得的额外的股份）解除限售（即解禁流通）后，监管期间开始时，对监管股份进行锁定，并根据甲乙双方的共同指示，对监管股份进行解锁，但法院等有权机关指令或委托丙方处置股票或丙方为实现质权而进行场内违约处置导致丙方须解锁的除外。”“丙方根据委托人共同出具的书面文件，对书面文件确定的解锁股份进行解锁，但法院等有权机关指令或委托丙方处置股票或丙方为实现自身质权而进行场内违约处置导致丙方须解锁的除外（在此情形下，受托人可自行解锁并处分相应监管股份，并自行决定解锁及处分时间、数量、方式等，委托人对此不予干涉；丙方对监管股份之解锁及处分，不以本协议的约定为条件，也不以委托人一方或双方同意解锁、处分为前提或条件。”“受托人仅根据委托人共同出具的书面文件的指示进行操作（但法院等有权机关指令或委托丙方处置股票或丙方为实现质权而进行场内违约处置导致丙方须解锁的除外）”“丙方为实现自身对乙方的债权而对乙方监管股份进行场内违约处置或申请法院进行司法处置的，则丙方不受本协议条款的约束，且甲方、乙方对丙方的处置行为不提出任何异议，也不认为丙方处置行为与本协议相关约定存在任何利益冲突，亦认可有关处置结果。”本案审查过程中，中创公司表示其依据实体权利针对执行标的提出案外人异议。中创公司向本院提交以下证据材料加以证明：《盈利预测补偿协议》、《关于股份锁定期的承诺函》、《承诺函》、《补充承诺函》、《证券监管协议》、《厦门中创环保科技股份有限公司关于公司收到部分业绩补偿款的公告》。本院认为，中创公司主张其系基于实体权利对执行标的提出案外人异议。中创公司称，坤拿公司、上越公司、陈荣向中创公司出具《关于股份锁定期的承诺函》、《承诺函》及《补充承诺函》，承诺就《盈利预测补偿协议》项下陈荣承担的业绩补偿和资产减值补偿义务和违约责任同意将坤拿公司持有的中创公司33248702股股份及上越公司持有的中创公司8996405股股份锁定作为担保；同时陈荣承诺，在业绩承诺期内不会对前述中创公司的股份进行任何直接或间接的减持；为保障前述担保义务的履行，国融公司与上越公司及中创公司三方签订有《证券监管协议》并已将前述中创公司股份进行锁定。中创公司在审查中认可，其拥有的权利系业绩补偿、资产减值补偿义务、违约责任等债权，所称“担保”系为了保障上述债权实现，并未对相关股权进行质押登记。中创公司提交的《证券监管协议》显示，中创公司明知国融公司对涉案执行标的享有质权，并承诺国融公司为实现自身对上越公司的债权而对上越公司监管股份进行场内违约处置或申请法院进行司法处置的，国融公司不受该协议条款的约束，且中创公司、上越公司对国融公司的处置行为不提出任何异议，也不认为国融公司处置行为与该协议相关约定存在任何利益冲突，亦认可有关处置结果。可见，中创公司与其提出异议的上越公司持有的899.6万股中创公司股票之间并不存在法律上的直接利害关系。只是上述执行标的的执行会影响中创公司相关债权的实现。故中创公司不具备提出案外人异议的主体资格,其所提异议申请应予驳回。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款之规定裁定如下：驳回厦门中创环保科技股份有限公司的异议申请。如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十日内，向本院提交复议申请书及副本，向北京市第二中级人民法院申请复议。审 判 长 赵燕来审 判 员 刘 敏审 判 员 张 毅二〇二一年七月五日法官助理 龙雨菲书 记 员 周 晗