西 安 市 鄠 邑 区 人 民 法 院民  事  判  决  书       (2020)陕0118民初5442号原告:方益宾，男，1968年7月21日出生，汉族，住上海市崇明区。委托诉讼代理人：林喜昌，陕西谷正律师事务所律师。被告：西安斯凯达生物制品有限公司，住所地西安市。法定代表人：闫彩云，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：严亮，1982年8月8日出生，住西安市莲湖区，系该公司会计。被告：西安天星生物药业股份有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：陆志学，系该公司经理。原告方益宾与被告西安斯凯达生物制品有限公司（以下简称斯凯达公司）、西安天星生物药业股份有限公司（以下简称天星公司）股权转让纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告方益宾之委托诉讼代理人林喜昌，被告斯凯达公司之委托诉讼代理人严亮到庭参加了诉讼，被告天星公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告方益宾向本院提出诉讼请求： 1、依法判令两被告履行回购义务支付原告回购款240000元；2、判令两被告以240000元为基数，按年化率10%，向原告支付自2016年6月3日计算至实际付清之日止的利息；3、本案诉讼费由两被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求，要求终止《增资扩股认购协议》与《定向增发股份认购合同的回购协议》的履行，解除该协议。事实与理由：2016年4月21日，被告一斯凯达公司与原告签订《西安斯凯达生物制品有限公司之增资扩股认购协议》，约定原告按每股4.8元认购被告斯凯达公司募集的5万股，计24万元。同日，原告与两被告签订《定向增发股份认购合同的回购协议》，在该协议中，被告斯凯达生物公司承诺其在2017年12月31日前完成挂牌工作，如被告斯凯达生物公司无法挂牌，则被告天星药业公司应回购原告所持股份，并按照年化率10%支付利息。协议签订后原告于2016年4月25日支付了认购款，2016年6月3日第一被告向原告颁发了持股证明，但是被告至今未能完成挂牌，违反了协议约定。原告与两被告签订的协议已生效，两被告应依约履行合同义务支付原告回购款240000元并按照年化率10%支付自原告汇款之日起至被告支付回购款之日的利息。请支持原告诉请。被告斯凯达公司辩称：首先，我与原告签订的协议中仅约定由丙方即天星公司行使回购义务，并未约定答辩人回购股份的事宜。其次，原告起诉我回购股份，违反了《中华人民共和国公司法》关于公司回购本公司股份的规定。公司法规定，公司一般不得收购本公司股份，即公司不得持有本公司的股份，关于有限责任公司股权回购问题，仅在第七十四条规定了异议股东的强制收购请求权，而并没有公司回购股东股权的规定。原告提出回购股权，会影响公司其他股东的合法利益，违反了公司法的相关规定。最后，原告未在协议约定的合理期限内向被告正式提出回购请求，依约应视为原告放弃回购权利，继续持股。根据公司股份回购的交易习惯，一般提出回购要求不超过六个月。截止原告起诉之前，原告未向被告公司正式提出过回购请求，应视为原告放弃回购权利。综上，原告的诉讼请求，既违反双方协议的约定，又违反《中华人民共和国公司法》关于股权回购的规定，应当依法予以驳回。被告天星公司缺席无答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告方益宾向法庭提交以下证据：1、投资协议，包括《西安斯凯达生物制品有限公司之增资扩股认购协议》、《西安斯凯达生物制品有限公司之定向增发股份认购合同的回购协议》；2、《持股证明》；3、中国农业银行转账业务客户回执；4、斯凯达公司工商信息截图。被告斯凯达公司对原告提交的证据无异议。被告天星公司经本院依法送达，逾期未到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证的权利。本院经审查，对原告所提交证据中与案件基础事实相符部分予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明案件事实如下：2016年4月21日，原告方益宾与被告斯凯达公司签订《西安斯凯达生物制品有限公司之增资扩股认购协议》，被告斯凯达公司为甲方，原告方益宾为乙方。约定：甲方召开股东大会，以非公开定向发行的方式发行不超过2000万股，乙方愿意以现金方式认购甲方本次发行的部分股份。甲乙双方同意本次募集股份的价格是4.8元人民币每股，乙方认购本次增发股份50000股，认购款总金额为240000元。乙方应在本合同签订2日内足额缴纳认购款，甲方在本次认购股份的资金全部到位后完成相关法律手续，及时办理相关登记手续，甲方向乙方及时出具认购款收据，同时出具企业签章备案的股权证为未来确权依据。甲方在乙方签订本协议并支付足额认购金额后，由于甲方原因，未能及时完成办理验资和股份认购登记手续，则向乙方退还全部金额的出资款项，并额外按照银行同期贷款利息双倍支付罚息。当日，原告方益宾又与两被告签订《西安斯凯达生物制品有限公司之定向增发股份认购合同的回购协议》，斯凯达公司为甲方，方益宾为乙方，天星公司为丙方。甲方、丙方的实际控制人均为陆伟兵（身份证：XXXXXXXXXXXXXX0050）。该协议约定：甲方保证在2017年12月31日前完成在沪深主板、中小板、创业板、全国中小企业股份转让系统或者同类型证券交易所挂牌并公开转让。若无不可抗力，甲方未能在2017年12月31日前完成沪深主板、中小板、创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所的挂牌工作，则乙方有权要求丙方在合理的时间内回购乙方所持有的甲方所有股份（无论工商登记变更是否完成），丙方应同意按照乙方要求，以乙方在定增认购合同项下的实际出资额受让乙方所持有的全部甲方股份，并根据乙方的实际投资额，自乙方汇款之日起至丙方支付回购款为止，按照年化收益10%支付乙方利息。2016年4月21日，原告方益宾向斯凯达公司转账10000元，2016年4月25日，原告方益宾向斯凯达公司转账230000元。2016年6月3日，被告斯凯达公司向原告出具《持股证明》，载明方益宾持有西安斯凯达生物制品有限公司股份伍万股。后因被告斯凯达公司至今未能按照约定时间完成挂牌，原告方益宾于2020年10月22日持前述诉称诉至本院。审理中，因原、被告争议较大，且被告天星公司未到庭，致本案无法调解。本院认为，根据《中华人民共和国民法典》第四百六十五条规定，依法成立的合同，受法律保护。第五百六十三条第四款规定，当事人一方延迟履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。第五百六十五条规定，当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方……合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。第五百七十九条规定，当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。本案中，原告方益宾已按合同约定向斯凯达公司转账240000元，已履行合同义务，被告斯凯达公司未能按照合同约定完成在证券交易所的挂牌工作，已构成根本违约。原告起诉要求与两被告解除合同，于法有据，本院予以支持。原告要求被告天星公司支付回购款240000元，并按照年化收益10%支付利息，符合双方回购协议第三条的约定，应予支持。被告斯凯达公司与被告天星公司系同一控股人，在实施公司挂牌上市、股权回购等事项中系一致行动人，已具备共同意思表示之法律要件，其与原告所形成之债权债务关系两被告应共同遵守履行。故原告要求被告斯凯达公司共同支付回购款及利息，于法有据，本院亦予以支持。被告斯凯达公司之辩称理由，依据诚信原则和公平原则，综合考量该案双方合同签订及履行情况等案件事实，本案所涉纠纷不符合公司法的相关规定。被告之辩称于法无据，且与事实不符，故对其辩称意见，本院不予采信。现依照《中华人民共和民法典》第四百六十五条、第五百六十三条第四款、第五百六十五条、第五百七十九条之规定，判决如下： 一、解除原告方益宾与被告西安斯凯达生物制品有限公司所签之《西安斯凯达生物制品有限公司之增资扩股认购协议》，解除原告方益宾与被告西安斯凯达生物制品有限公司、被告西安天星生物药业股份有限公司所签之《西安斯凯达生物制品有限公司之定向增发股份认购合同的回购协议》；二、被告西安斯凯达生物制品有限公司、西安天星生物药业股份有限公司于判决生效后十日内给付原告方益宾240000元；三、被告西安斯凯达生物制品有限公司、西安天星生物药业股份有限公司于判决生效后十日内给付原告方益宾上述款项之利息，该利息以240000元为基数，自2016年6月3日起按照年利率10%计算至实际给付之日。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6340元，由两被告负担。因原告已预交，故两被告应将其负担之受理费连同上述给付之款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                             审  判  长   马**峰                           审  判  员   吴  邓                           人民陪审员   燕俊哲 二○二一年六月二十八日 法 官助 理   杜红娟                            书  记  员   董  军202001185442196807212071310223196807212819161012557020508391610131239496061