中华人民共和国山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终4745号上诉人（原审被告）：青岛秀凯斯电子有限公司，住所地青岛市黄岛区铁山街道办事处背儿山路5187号。统一社会信用代码：91370211MA3N06LB3W。法定代表人：吴奉泰，董事长。委托诉讼代理人：李光彩，山东惠强律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨光花，山东惠强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：ＳＥＯＫＥＵＭＳＥＯＫ（徐金锡），男，1973年9月11日出生，韩国籍，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：柴玉燕，女，1980年11月20日出生，汉族，系徐金锡之妻，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：丁明强，山东理证律师事务所律师。上诉人青岛秀凯斯电子有限公司（以下简称秀凯斯公司）与被上诉人SEOKEUMSEOK（以下称徐金锡）因劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24267号民事判决向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秀凯斯公司上诉请求：1、撤销(2020)鲁0211民初24267号民事判决书第一项、第二项、第三项判决，改判秀凯斯公司不支付徐金锡二倍工资差额491379.31元、不支付带薪年休假工资41379.31元、不支付违法解除合同赔偿金457992元。2、本案案件诉讼费用由徐金锡承担。事实和理由：一、一审法院认为徐金锡自2019年6月3日不再担任秀凯斯公司的法定代表人后方才应当与秀凯斯公司签订劳动合同，从而判令秀凯斯公司向徐金锡支付未签劳动合同二倍工资差额是错误的，应当改判。劳动合同的订立和履行应当遵循诚实信用原则，徐金锡担任公司的法定代表人，股东，负有管理公司事务的责任，应当深知与用人单位签订劳动合同的重要性，根据目前证据也无法显示秀凯斯公司拒绝与徐金锡签订书面劳动合同，在此情况下，徐金锡对双方未签订书面劳动合同负有不可推卸的责任，应视为徐金锡不愿意与秀凯斯公司签订劳动合同，徐金锡提出要求秀凯斯公司支付未签劳动合同二倍工资差额的请求，违背诚实信用原则，不应当被支持。徐金锡在一审中自称，秀凯斯公司工作的韩国人都不签订，这是公司不成文的规定，那么由此可以推知，徐金锡自2018年4月公司成立之始就明知公司存在不签劳动合同的问题，作为公司的法定代表人，作为公司的运营和管理者不仅不着手解决该问题，还对此保持沉默，不仅损害公司利益，更损害广大员工利益。徐金锡2018年4月18日担任秀凯斯公司的法定代表人并时任高管时就应当与公司签订书面劳动合同，其于2020年6月向劳动仲裁主张未签劳动合同的二倍工资差额的请求时已经超过了仲裁时效。因此，徐金锡完全是由于自身原因，恶意不与公司签署劳动合同，于情于理，其未签劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求不应当被支持；二、秀凯斯公司并不存在违法解除行为，秀凯斯公司系与徐金锡达成合意并合法解除了劳动关系。秀凯斯公司并没有违法解除与徐金锡的劳动关系，徐金锡负责秀凯斯公司运营期间，发生大量品质不良，销售困难，致使公司财务状况恶化，资不抵债。基于前述原因秀凯斯公司拟暂停徐金锡工作，调整职务，徐金锡对此并无异议并且同意一个月交接工作。故秀凯斯公司与徐金锡系协商解除劳动关系，并非违法解除劳动关系。该事实从徐金锡在一审时提交的邮件可以看出徐金锡也认可工作失误导致不良品出现，并同意停止工作；三、一审法院草率认定特博尔、世备、秀凯斯公司系关联企业，并适用《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》之规定判决秀凯斯公司自2005年12月徐金锡入职特博尔的时间起算向其支付经济赔偿金系查明事实不清，认定事实有误，适用法律不当。徐金锡之情形并不符合解释四中应当合并计算经济补偿金或赔偿金的情形。解释四之立法本义和宗旨是防止企业为了规避法律在劳动者不知情的情况下在自己企业之间轮流安排劳动者的行为。但是本案中秀凯斯公司是应徐金锡要求并由徐金锡一手主导成立的。公司成立时徐金锡即为公司之法定代表人、股东和高管。其入职秀凯斯公司完全是自愿、主动要求更换工作单位并在秀凯斯公司处以决策者、管理者的身份出现，不存在被安排的事实。一审法院认定特博尔与世备之间，世备与秀凯斯之间系关联企业系证据不足，认定错误。关于关联企业的认定，法律有明确的界定标准。司法解释所称的关联企业是指在法律上相互独立，但在资金、经营、购销等方面存在直接或间接拥有或控制关系，直接或间接地同为第三者所控制或拥有、其他在利益上具有关联关系的公司、企业、其他经济组织。从表象上来看，一般彼此间具有相同的股东，或者相同相近的名称，或者有统一的经营管理。具体到本案中，特博尔和世备之间，世备和秀凯斯之间，在资金、经营、购销等方面不存在直接或间接的拥有或控制关系。不存在直接或间接地同为第三者所控制或拥有、其他在利益上具有关联关系的公司、企业、其他经济组织的问题。特博尔与世备之间，世备与秀凯斯之间不具有相同的股东，也不具备相同相近的名称，更不具有有统一的经营管理。世备和特博尔、秀凯斯是具有竞争关系的商业对手，其人员、股东、财务及业务完全独立，根本不存在“关联”关系。因此，一审法院认定三家企业系关联性企业是错误的；四、关于带薪年休假工资，徐金锡为韩国人，其是秀凯斯公司的股东、法定代表人、公司高管(理事)，徐金锡不参与公司考勤，其工资为固定年薪制，年薪54万，每月发放4.5万元。该种情形下，其不应当享受带薪年休假待遇。徐金锡辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分、适用法律正确。一、徐金锡仅仅是名义上的法定代表人，在2018年1月31日起至2019年6月3日徐金锡也是受其大股东ＫＩＭＦＡＭＩＬＹ和特博尔科技发展有限公司的领导、管控，但毕竟是名义上的法定代表人，一审法院从传统意义上认为徐金锡不再担任秀凯斯公司的法定代表人后方才应与秀凯斯公司签订劳动合同也符合法律规定。签订劳动合同是用人单位的法定义务，秀凯斯公司没有给徐金锡签订劳动合同，秀凯斯公司负有不可推卸的责任。即使在徐金锡担任法人期间没有签，徐金锡有一定责任，但是在2019年6月3日之后徐金锡已经不是法人，秀凯斯公司应当与徐金锡签订劳动合同而不签订，违反劳动法的强制性规定，应该支付二倍的工资。“秀凯斯的韩国人都不签订，这是公司不成文的规定”这是不符合劳动合同法规定，徐金锡曾经提过异议，徐金锡作为法人期间也想改变这种不合法的情况，但自己也是受大股东ＫＩＭＦＡＩＭＩＬＹ和青岛特博尔有限公司的管理支配的，自己没有独立的决定权，尽管有异议，也无力改变现状。但是徐金锡不当法人之后秀凯斯公司就应当给徐金锡签订劳动合同，毕竟是在中华人民共和国境内生产经营，相关的劳动法规应该适用《中华人民共和国劳动合同法》。2020年5月6日徐金锡被辞退，在2020年6月提起劳动仲裁，没有超过仲裁时效。因此，2019年6月3日徐金锡不当法人之后，秀凯斯公司自始至终没有跟其签订劳动合同应当给付不签劳动合同的双倍工资；二、徐金锡是在工作过程中被辞退的，不是协商解除劳动合同。2020年5月6日徐金锡是在正常工作期间秀凯斯公司的法定代表人吴奉泰头口通知辞退的，2020年5月7日吴奉泰发邮件给徐金锡和郑次长，“考虑到目前所处境况，决定终止制冰机业务，由郑次长来接收徐理事的制冰机业务进行业务交接，工作到本周为止（5月8日是周五）”，“徐理事先生，根据昨天的谈话，请在本周内办理业务交接手续…考虑到公司的困难处境在此决定终止制冰机业务，因不得已原因导致你需要离开公司，希望您能理解，这期间辛苦你了”，2020年5月7日17：37分吴奉泰再次给徐金锡发邮件“我想再强调一下，截止到本周完成业务交接，下周你就不用来上班了”。秀凯斯公司从一开始口头辞退到邮件通知徐金锡自始至终都没有跟徐金锡协商，根本也没有协商的余地，徐金锡是在没有任何理由的情况下被直接辞退的，如果是因为品质不良被辞退，吴奉泰在辞退的邮件中会有所提及，事实上徐金锡在不当法人之后的工作是处理之前的品质不良问题；三、一审认定特博尔、世备、秀凯斯系关联企业事实清楚，证据确实充分。根据特博尔、世备和秀凯斯为徐金锡代扣个人所得税和工资发放及工商登记的情况显而易见三个企业是关联企业。从扣税证明和工资发放明细可以看出徐金锡2005年到2016年5月个人所得税是特博尔扣缴，2016年6月到2017年12月个人所得税是世备扣缴。但是2016年6月到2016年10月的工资仍是特博尔发放，可以看出特博尔和世备之间工资交替发放。在2018年1月31日秀凯斯开始组建到2018年4月18日成立之前，徐金锡的个人所得税是特博尔扣缴，工资也是特博尔发放，可见三个公司之间工资混同。从秀凯斯、世备和特博尔的工商登记信息可以看出①三个企业之间相互持股：特博尔在秀凯斯占有31.0881%的股份、秀凯斯的大股东ＫＩＭＦＡＭＩＬＹ同时持有秀凯斯56.47%股份，ＫＩＭＦＡＭＩＬＹ的首席执行官金信龙占有青岛世备电子20%的股份，金信龙的妹妹金信爱持有青岛世备电子10%的股份，二人合计持股达到30%而且都是世备电子的高管、董事。②特博尔和秀凯斯的法人都是吴奉泰。世备电子2014年9月成立时的法人是崔永寿，崔永寿在2005年6月13日至2017年6月28日同时还担任特博尔的法人。③青岛特博尔和秀凯斯现在的住所都是青岛市黄岛区，世备电子现在的住所青岛市黄岛区在2005年-2016年之前也是特博尔的住所。综上可见三个公司之间工资混同发放、办公地点混同、主管董事等高管混同、三个公司之间都是互相控股他们之间是有着紧密的联系的一审法院认定三个公司之间是关联企业事实清楚，证据确实充分；四、徐金锡在2005年在秀凯斯公司处工作以来兢兢业业，受秀凯斯公司管理加班加点的工作，公司按月发放，每月45000元，工作已经超过了15年因此可以享受带薪年休假10天（45000元÷21.75＊200%＝41379元）。徐金锡向一审法院起诉请求：1、判令秀凯斯公司支付非法解除劳动合同的经济赔偿金457992元（6361元×3倍×12月×2倍）；2、判令秀凯斯公司支付未签书面劳动合同双倍工资495000元（45000元×11月）；3、判令秀凯斯公司支付带薪年休假工资186207元（45000元÷21.75天×10天×3倍×3倍），总计1139199元；4、诉讼费用由秀凯斯公司承担。秀凯斯公司向一审法院起诉请求：1、不支付违法解除劳动合同赔偿金38166元，不支付双倍工资450000元，不支付带薪年休假工资20689.70元；2、本案案件受理费由徐金锡承担。一审法院认定事实：徐金锡系韩国籍，持有合法就业证件。徐金锡自2018年1月31日起担任秀凯斯公司的法定代表人，2019年6月3日起不再担任秀凯斯电子的法定代表人，之后徐金锡在秀凯斯公司任理事，负责研发新产品改善产品质量。徐金锡是秀凯斯公司的股东，占股份的6.22%。徐金锡与秀凯斯公司法定代表人吴奉泰的电子邮件显示秀凯斯公司于2020年5月6日通知徐金锡不用来上班了，但秀凯斯公司未证明该行为的合法性。徐金锡在2019年7月至2020年4月期间的月工资为45000元。徐金锡2019年月平均工资45000元。另查明青岛市2019年度在岗职工月平均工资为6361元。2020年5月7日，吴奉泰同时发邮件给郑次长和徐金锡，给郑次长的邮件“考虑到公司目前所处境况，在此决定终止制冰机关联业务。目前仅销售库存成品，之后相关业务将会完全放弃。你来接收徐理事的制冰机业务的交接。如果发生产品质量索赔事件，请及时进行处理。工作到本周为止，希望在本周内完成业务交接。”、13：08分“徐理事先生（徐金锡）：根据昨天的谈话，请在本周办理业务交接手续。同时您还说可以在一个月后停止工作，为此工资结算截止日定为6月5日。本周完成业务交接之后就不用上班了，截止于上述日期，公司将正常支付相关工资。考虑到公司的困难处境在此决定终止制冰机业务，因不得已原因导致你需要离开公司，希望您能够理解，这期间辛苦你了。”2020年5月7日17:37吴奉泰再次给徐金锡发邮件:“我想再强调一下，截止本周完成业务交接，下周你就不用来上班了，工资将给你结算到6月5日”。2020年5月28日，徐金锡向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求秀凯斯公司支付违法解除劳动合同赔偿金504000元、未签劳动合同双倍工资495000元、休息日加班工资278069元、2019年假带薪年休假工资248276元。2020年9月8日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第1587号仲裁裁决书，裁决秀凯斯公司支付徐金锡：1、违法解除劳动合同赔偿金38166元、未签订劳动合同双倍工资450000元、2019年带薪年休假工资20689.70元。2、驳回徐金锡的其他仲裁请求。徐金锡和秀凯斯公司对该裁决书均不服，分别诉至一审法院。秀凯斯电子主张，从徐金锡提交的翻译内容本身来看，徐金锡也同意终止工作进行交接，不是违法解除。徐金锡主张，2005年9月25日至2020年5月徐金锡在特博尔科技、世备电子、秀凯斯公司工作期间的工资三个公司交错发放，2016年6月至2016年10月期间由特博尔代扣徐金锡的个人所得税，但是该期间的工资由世备电子发放，秀凯斯电子、世备电子和特博尔科技是关联企业，计算赔偿金的时间应该从2005年的9月开始计算。徐金锡向一审法院提交如下证据：1、2005年到2018年的个人所得税完税证明显示：在2005年1月至2016年的5月的个人所得税款是由特博尔科技扣缴，证明徐金锡在2015年9月25日到2016年5月在特博尔科技工作；2016年6月到2017年12月的个人所得税由世备电子扣缴，证明徐金锡2016年到2017年12月在世备电子工作；2、中国银行和农业银行2015年5月至2020年5月的工资流水显示，2015年5月到2015年11月的工资是特博尔科技发放；2015年12月到2016年10月的工资是特博尔科技发放；2016年6月到2016年11月由世备电子给徐金锡发放工资，2017年1月至2018年1月由世备电子给徐金锡发放工资；2018年2月到2018年7月由特博尔科技给徐金锡发放工资；2018年8月至2020年4月由秀凯斯公司给徐金锡发放工资。3、秀凯斯公司、世备电子和特博尔科技的工商企业信息显示：秀凯斯公司和特博尔的法定代表人均系吴奉泰，特博尔科技是秀凯斯公司的大股东，认缴出资30万元；世备电子2014年9月成立时的法人是崔永寿，崔永寿从2005年6月13日至2017年6月28日同时还担任特博尔科技的法人；金信龙（ＫＩＭＳＨＩＮＹＯＮＧＣＨＡＲＬＥＳ）同时是秀凯斯公司和世备电子的常务董事，金信龙还是世备电子除吴奉泰之外的第二大股东；崔炯ＣＨＯＩＪＩＵＮＧＴＯＮ同时是秀凯斯电子和特博尔科技的监事；世备电子的董事金信龙同时是秀凯斯电子的大股东ＫＩＭＦＡＭＩＬＹＦＵＴＵＲＥＩＮＶＥＳＴＭＥＮＴ的首席执行官兼总裁；特博尔科技和秀凯斯电子现在的住所地都是青岛市黄岛区，世备电子现在的住所青岛市黄岛区在2016年6月1日之前是特博尔科技的住所。4、徐金锡的护照。显示徐金锡首次入境时间2005年9月21日。徐金锡的银行流水，显示最早的一次工资发放时间为2005年10月24日，发放8241.71元。秀凯斯公司主张，秀凯斯公司、世备电子和特博尔科技三个公司是相互独立的，不存在徐金锡所称的股东、实际控制人为一人的情形，三公司没有任何关联关系。关于离职时间徐金锡主张，在吴奉泰发送给徐金锡的邮件上写的非常清楚：“……截至本周完成业务交接，下周你就不用再来上班了。”因此，徐金锡在秀凯斯工作到2020年5月8日，2020年5月9日离职。关于未签订书面劳动合同，秀凯斯公司主张，因为徐金锡当时是公司法人代表及股东、高管，并且自己还负责签订与其他职工的劳动合同，因此，未签订书面劳动合同。徐金锡称，虽然其是秀凯斯公司的法人，但签订劳动合同有专门的人力资源和财务人员负责，人力资源和财务人员是直接受特博尔科技的领导。秀凯斯公司主张，徐金锡属于固定工资，不参与考勤，实际上属于年薪制，不享受带薪年休假待遇。徐金锡称，不属于年薪制，是固定月工资，已工作已满10年，所以每年可以享受10天的带薪年休假，因徐金锡并没有休假，所以秀凯斯电子应当支付三倍的年休假工资报酬。关于入职时间，秀凯斯公司主张，徐金锡在特博尔科技的入职时间与本案无关，徐金锡首次入境时间为2005年9月21日的护照为访问签证，不能证明该月入职。徐金锡当庭表示入职时间以2005年12月为准。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”徐金锡在2019年6月3日起不再担任秀凯斯公司的法定代表人之后，秀凯斯公司就应当与徐金锡协商签订书面劳动合同，因秀凯斯公司未签订，应向徐金锡支付2019年7月4日至2020年5月期间未签订劳动合同双倍工资差额。2019年7月4日至7月31日法定工作日为20天，徐金锡该期间的工资为41379.31元（45000元÷21.75天×20天），2019年8月至2020年5月期间的工资为450000元（45000元×10个月），2019年7月4日至2020年5月期间徐金锡未签订书面劳动合同双倍工资差额为491379.31元（41379.31元+450000元），对徐金锡主张双倍工资差额的过高部分，一审法院不予支持。徐金锡提交的个人所得税款记载，2005年1月至2016年5月由特博尔科技扣缴，可以认定徐金锡自2005年1月开始工作，至2019年工作年限已满15年，徐金锡在2019年的带薪年休假为10天，2019年带薪年休假工资为41379.31元（45000元÷21.75天×10天×200%），对徐金锡主张过高部分，一审法院不予支持。秀凯斯公司没有合法理由，解除徐金锡的劳动合同，应向徐金锡支付违法解除劳动合同赔偿金。根据秀凯斯公司、世备电子和特博尔科技为徐金锡代扣个人所得税和发放工资及工商登记情况，可以证实该三家企业系关联性企业，在计算徐金锡经济补偿金年限时，应从徐金锡在特博尔科技工作时计算。徐金锡自认2005年11月入职特博尔科技工作。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿金的年限最高不超过12年”。徐金锡月工资45000元，超过青岛市2019年度在岗职工月平均工资为6361元的三倍，徐金锡的赔偿金为457992元（6361元×3倍×12个月×2倍），对徐金锡要求支付赔偿金457992元的请求，一审法院应予支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条第二款、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，参照《职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决：一、青岛秀凯斯电子有限公司于判决生效之日起10日内支付给SEOKEUMSEOK(徐金锡)未签订劳动合同二倍工资差额491379.31元。二、青岛秀凯斯电子有限公司于判决生效之日起10日内支付给SEOKEUMSEOK(徐金锡)2019年带薪年休假工资41379.31元。三、青岛秀凯斯电子有限公司于判决生效之日起10日内支付给SEOKEUMSEOK(徐金锡)违法解除劳动合同赔偿金457992元。四、驳回SEOKEUMSEOK(徐金锡)和青岛秀凯斯电子有限公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由青岛秀凯斯电子有限公司负担。（2020）鲁0211民初25169号案件受理费5元，由青岛秀凯斯电子有限公司负担。本院二审期间，秀凯斯公司向本院提交下列证据：证据一、聘用合同、青岛市外国专家局受理点准予行政许可决定书。证明：徐金锡与秀凯斯公司之间签订了书面的劳动合同，徐金锡所述虚假，其无权向秀凯斯公司主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额；证据二、邮件及译文、翻译公司资质。证明：2018年1月，徐金锡系主动从青岛世备电子有限公司辞职，后到秀凯斯公司处担任法定代表人、经理、董事，而非被动安排至秀凯斯公司处。青岛世备电子有限公司与秀凯斯公司之间不具有关联关系；证据三、徐金锡2011年在韩工作证明。证明：2011年2月至2011年3月徐金锡在（株）现代能源技术工作，故徐金锡在仲裁及诉讼中称其自2005年9月至2020年5月在青岛特博尔科技发展有限公司、青岛世备电子有限公司及秀凯斯公司处工作与事实不符。该工作证明业经大韩民国驻青岛总领事馆认证；证据四、工商登记内部档案信息一宗。证明：青岛世备电子有限公司与青岛特博尔科技发展有限公司之间不具有关联关系，上述两公司在经营场所、股东、高管不存在交叉，青岛世备电子有限公司的住所在青岛市黄岛区院内，承租的是青岛荣泰达工业品有限公司的厂房，而青岛特博尔科技发展有限公司住所虽也在青岛市黄岛区院内，但租赁的却是青岛诚友机械有限公司的房屋，上述两公司的住所地和经营场所并非相同。青岛世备电子有限公司与秀凯斯公司之间也不具有关联关系，该两公司的经营场所、股东、高管均不存在交叉。徐金锡质证称：对证据一聘用合同的真实性有异议，该聘用合同不存在，上面徐金锡的签字也不是其本人所签。对行政许可决定书的真实性不认可，但从行政许可决定书可以看出徐金锡是2020年2月7日才在秀凯斯公司处参加工作，也与事实不符，这仅仅是办理就业证的一个申请，不能证明秀凯斯公司要证明的事项。对证据二的真实性无异议，恰恰证明徐金锡的工作受到会长的指派和安排。对证据三的真实性不认可，秀凯斯公司应提供徐金锡在韩工作发放工资的证明来证实。证据四恰恰证明两公司具有关联关系，两公司都有共同的股东、董事、高管。2005年设立公司时是在寨子山路1001号，先租赁了青岛诚友机械有限公司的房屋，后于2014年9月又租赁了青岛荣泰达工业品有限公司的房屋。现在青岛诚友机械有限公司和青岛荣泰达工业品有限公司的厂房已经打通合并为一个公司，可以证明两公司的经营场所是混同的。本院查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案争议的焦点为：1、秀凯斯公司应否向徐金锡支付未签订劳动合同的二倍工资差额；2、秀凯斯公司应否向徐金锡支付违法解除劳动合同赔偿金及赔偿金应当如何计算；3、秀凯斯公司应否向徐金锡支付2019年的带薪年休假工资。对于第一个诉争焦点，本院认为，徐金锡自2018年1月31日起开始筹备组建秀凯斯公司，并在2018年4月18日秀凯斯公司成立后担任其法定代表人。徐金锡自认其系受委派担任秀凯斯公司的法定代表人，其与秀凯斯公司应自2018年4月18日起建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。依据上述规定，秀凯斯公司与徐金锡应当在2018年5月18日前签订书面劳动合同，徐金锡时任秀凯斯公司法定代表人，其自身即负有与秀凯斯公司签订劳动合同的职责，但徐金锡怠于履行其职责，一直未与秀凯斯公司签订书面劳动合同。因此，对于未能签订书面劳动合同徐金锡自身具有过错。且即便徐金锡对于未能签订书面劳动合同没有过错，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。依据上述规定，其主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效应自2019年4月18日起算，而徐金锡直至2020年5月28日方提起本案仲裁，已超过法定的仲裁时效。秀凯斯公司的时效抗辩成立。原审判令秀凯斯公司向徐金锡支付2019年7月4日至2020年5月期间未签订劳动合同双倍工资差额系适用法律错误，本院对此予以纠正。对于第二个诉争焦点，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，徐金锡提交的邮件显示，秀凯斯公司法定代表人吴奉泰已明确的向徐金锡做出了单方解除劳动合同的意思表示。依据上述规定，秀凯斯公司作为用人单位应当对其解除劳动合同的原因负有举证责任。秀凯斯公司主张其与徐金锡系协商一致解除劳动合同，徐金锡对此不予认可。秀凯斯公司对其该项主张未能提供证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。原审据此认定秀凯斯公司解除与徐金锡的劳动合同没有合法理由进而判令秀凯斯公司向徐金锡支付违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。关于计算经济补偿年限的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。本案中，徐金锡提交的个人所得税完税证明及银行工资流水显示，徐金锡自2005年开始先后在特博尔公司、世备公司、秀凯斯公司工作。徐金锡提交的工商登记信息显示特博尔公司、世备公司与秀凯斯公司在经营场所、股东、高管任职均存在交叉。且在秀凯斯公司筹备组建期间及成立后，特博尔公司一直在向徐金锡发放工资。原审据此认定特博尔公司、世备公司、秀凯斯公司系关联企业并将徐金锡在上述企业的工作年限合并计算，符合上述规定。秀凯斯公司主张其与特博尔公司、世备公司并非关联企业，但其未能提供有效证据予以证明，本院对此不予采信。对于第三个诉争焦点，本院认为，带薪年休假系劳动者所享有的法定福利待遇。秀凯斯公司作为用人单位应当对是否已安排徐金锡带薪年休假或是否已支付带薪年休假工资负有举证责任，但秀凯斯公司对此未能举证予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。原审据此判令秀凯斯公司向徐金锡支付2019年的带薪年休假工资，并无不当。秀凯斯公司主张徐金锡系韩国人，系其企业股东、高管，不参与考勤，不享有带薪年休假，于法无据，本院对此不予采信。综上所述，上诉人秀凯斯公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。一审判决对于未签订劳动合同二倍工资差额认定不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24267号民事判决第二项、第三项；二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初24267号民事判决第一项、第四项；三、上诉人青岛秀凯斯电子有限公司不予支付被上诉人SEOKEUMSEOK(徐金锡)未签订劳动合同二倍工资差额491379.31元；四、驳回被上诉人SEOKEUMSEOK(徐金锡)的其他诉讼请求；五、驳回上诉人青岛秀凯斯电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计20元，由上诉人青岛秀凯斯电子有限公司负担15元，由被上诉人SEOKEUMSEOK(徐金锡)负担5元。本判决为终审判决。审判长 马 喆审判员 齐 新审判员 孙向东二〇二一年七月十三日书记员 王冉冉书记员 于国英