贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0523民初3868号原告：甘肃省第五建设集团有限责任公司，住所地甘肃省天水市天水经济技术开发区社棠工业园甘肃建投总部经济城，统一信用代码916205002248909038。法定代表人：张克诚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：万鹏，上海段和段（重庆）律师事务所律师，联系。委托诉讼代理人：程洪伟，上海段和段（重庆）律师事务所律师。被告：金沙县教育科技局，住所地贵州省毕节市金沙县鼓场街道罗马街7号，统一社会信用代码11522424009662860K。负责人：穆俊波，系该局局长。委托诉讼代理人（特别授权）：曾友国，贵州名城（金沙）律师事务所律师，联系。原告甘肃省第五建设集团有限责任公司（以下至主文前简称甘肃五建）与被告金沙县教育科技局（以下至主文前简称教育局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告甘肃五建于2020年9月9日向本院提出鉴定申请，2021年6月28日鉴定终结。原告甘肃五建的委托诉讼代理人万鹏、程洪伟，被告教育局的委托诉讼代理人曾友国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃五建向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付工程款9472398.46元；2.判令被告支付逾期违约金（2018年4月7日之前为338563.4元，自2018年4月8日起以9472398.46元为基数，按照月息2%计算，利随本清）；3.判决原告享有在建设工程价款范围内就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由，原告于2013年10月14日在被告招标的“金沙县农村初中校舍改造工程”项目中标，原告与被告于2013年10月18日签订《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同》，合同约定工程名称为金沙县农村初中校舍改造工程，工程地点贵州省毕节市金沙县城关镇，承包方式为包工包料，建筑面积约6764.56㎡，资金来源中央补助投资及县财政。2013年10月28日，原告与被告签订《补充协议》，协议约定由原告承建该工程的平场土石方，纳入该工程竣工结算。2013年12月22日，原告与被告签订《补充协议》，约定增加费用纳入该工程竣工结算。合同签订后，原告按约进行了工程建设，2018年4月8日，该工程经竣工验收合格，期间被告仅支付了部分款项，至今未支付余款，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告教育局辩称，被告已支付499万元，而合同价款为7，136，175.63元，原告起诉金额9，472，398.46元，起诉金额大大超越了合同价款，且该项目也没有经过审计，无法确认工程总款。本院经审理认定事实如下，2013年10月18日，被告（原金沙县教育局）作为发包人，原告甘肃五建（原甘肃第五建设集团公司）作为承包人，双方签订了《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同》，合同约定工程名称为金沙县农村初中校舍改造工程，工程地点为贵州省毕节市金沙县城关镇，承包方式为包工包料，建设规模约6764.56平方米，资金来源中央补助投资及县财政，承包范围为本工程施工图所含建筑、装饰及水电安装工程，合同计划开工日期为2013年10月20日，竣工日期为2014年4月20日，工程质量标准为达到国家现行有关施工质量验收规范标准，签约合同金额为7136175.63元。合同约定在最终付款期限到期后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，说明有权得到按本款约定的下列标准和方法计算的逾期付款违约金。承包人要求发包人支付逾期付款违约金不影响承包人要求发包人承担通用合同条款第22.2款的其他违约责任的权利。逾期付款违约金的计算标准为千分之二每天。本工程进度款采用分期支付方式：基础完工支付合同工程价的20%、主体工程完工支付合同工程价的30%、工程竣工验收支付合同工程价的30%、竣工结算审计后60日内付清余款。2013年10月28日，发包方教育局与承包方甘肃五建签订《金沙县第二中学初中校舍改造工程施工合同补充协议》，协议约定乙方甘肃五建承建金沙县农村初中校舍改造工程平场土石方，工程地点在金沙县第二中学校园内，工程承包范围为金沙县农村初中校舍改造工程（学生宿舍及食堂）平场土石方，计划开工时间为2013年11月1日，计划竣工日期为2014年3月1日，工期为120天。质量标准符合国家现行建设工程施工质量验收规范标准，签约合同估价为70万元，工程结算按竣工工程量依据2008年版《建设工程工程量清单计价规范》及相关调整文件进行结算。材料价格按施工同期贵州省建设工程造价信息遵义地区材料价格执行，遵义地区缺失的按贵阳地区材料价格执行，造价信息缺失的，按双方共同询价确认的市场价执行。工程款支付方式为本工程完工后支付合同估算价的70%，本工程竣工结算纳入《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同》一并结算，经审计完成后一个月内付清余款。2013年12月22日，双方签订《金沙县第二中学初中校舍改造工程施工合同补充协议》，协议约定由于该工程施工现场距县城326国道约180米，施工道路仅3.5米宽且道路两旁民房比较密集，大型施工机械设备和材料运输车辆无法从来源地直达施工现场，道路通行条件不能满足正常施工需要，根据合同约定，发包人应向承包人提供满足正常需要的道路通行条件，鉴于受施工现场客观条件限制，发包人不能履行“向承包人提供满足正常施工需要的道路通行条件”的合同义务。现经双方协商一致，同意本工程施工所需建筑材料均采用二次转运方式运至施工现场，由于发包人编制发布的本工程招标控制价未包含建筑材料二次转运费，因此建筑材料二次转运产生的费用不属于承包人应承担的“总价合同”风险范围，建筑材料二次转运费据实纳入本工程竣工结算；同时鉴于施工所需塔吊无法运至施工现场，同意承包人采用龙门吊进行施工作业，承包人必须确保施工安全，如发生任何施工安全事故，均由承包人自行承担全部责任。2014年10月16日双方再次签订《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同补充协议》，协议约定双方一致同意金沙县农村初中校舍改造工程（学生宿舍及食堂）自2014年10月1日起未完成的工程量执行贵州省2014年人工单价指导价，未完工程量由建设单位、监理单位、施工单位办理签证予以明确。2013年3月1日案涉工程开工建设，现该工程已经过竣工验收并投入使用。庭审中，双方均认可被告教育局已支付案涉工程款499万元，另支付了土石方平场工程款49万元。诉讼中，经原告甘肃五建提出申请，本院委托贵州恩方工程建设咨询有限公司对金沙县农村初中校舍改造工程的工程造价进行鉴定，该公司出具ＧＺＥＦ（2021）造鉴字第002号鉴定意见书，鉴定意见为：根据《贵州省金沙县人民法院鉴定委托书》委托，经过对送鉴资料的分析计算，结合受鉴项目现场勘验等情况，对金沙县农村初中校舍改造工程造价鉴定：（一）金沙县农村初中校舍改造工程造价鉴定金额为11246646.70元，其中：1、金沙县农村初中校舍改造工程鉴定金额为10709406.28元。2、金沙县农村初中校舍改造工程平场土石方工程鉴定金额为537240.42元。（二）单列的二次搬运费工程造价鉴定意见，金沙县农村校舍改造工程施工场地内的二次搬运费的鉴定意见为87731.62元，已扣除上述第（一）项定额中计取的二次搬运费。原告甘肃五建支付了鉴定费228000元，庭审结束后，原告甘肃五建提出请求被告教育局承担该鉴定费用。本院对证据的认定情况，原告举证的施工合同、2013年10月28日的施工合同补充协议、建设工程规划许可证、中标通知书、建设用地规划许可证、用地红线图、2014年10月16日补充协议、关于施工条件运输恶劣的报告、2013年12月22日施工合同补充协议、材料核价表、支付统计表、现场签证单、节点签认单、项目开工说明及鉴定意见、鉴定费发票经被告质证无异议，本院予以认定。原告甘肃五建举证的工程项目总价表系单方制作，本院不予采纳。本院认为，原告甘肃五建与被告教育局签订的《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同》、《金沙县农村初中校舍改造工程施工合同补充协议》合法有效，双方均应按照约定全面履行各自义务。原告甘肃五建请求被告教育局支付剩余工程款9472398.46元，现该工程已移交给被告教育局投入使用，经委托贵州恩方工程建设咨询有限公司对金沙县农村初中校舍改造工程的工程造价进行鉴定，该公司出具鉴定报告确定案涉工程造价为11246646.7元，二次搬运费为87731.62元,双方认可被告教育局已支付原告甘肃五建工程款共计548万元，被告教育局尚欠11246646.7元＋87731.62元-548万元＝5854378.32元工程款未支付，本院对该部分工程款予以支持，原告请求超出部分于法无据，不予支持。对于原告甘肃五建请求按月息2%以工程款9，472，398.46元为基数计算违约金，双方虽约定了逾期付款违约金的计算方式，但原告并未按照约定向监理人递交相关手续，故本案违约金的计算方式依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定计算，对违约金的计算时间因双方在庭审中并未确定交付时间，竣工验收表中也未载明竣工时间，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，本案已确定工程款为5，854，378.32元，故违约金计算时间从当事人起诉之日即2020年7月24日起以工程款为5，854，378.32元为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即年利率3.85%计算至清偿之日止。原告主张的鉴定费用228，000元，因本案系被告教育局未积极履行支付工程款义务而产生鉴定，故该笔费用应由被告承担，因此，该诉讼请求应予支持。原告甘肃五建请求享有对该工程折价或拍卖价款享有优先偿权，因案涉工程为学校宿舍及食堂，涉及社会公共利益，且被告所建工程为政府行为，资金来源为财政，原告工程款的实现具有保障，因此原告的该项诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分合法，合法部分本院予以支持，不合法部分予以驳回。为此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告金沙县教育科技局于本判决生效之日起十五日内支付原告甘肃省第五建设集团有限责任公司工程款5，854，378.32元，并从2020年7月24日起以工程款5，854，378.32元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即年利率3.85%计付利息至清偿之日止；二、被告金沙县教育科技局于本判决生效之日起十五日内支付原告甘肃省第五建设集团有限责任公司鉴定费228，000元；三、驳回原告甘肃省第五建设集团有限责任公司的其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费48，860元，原告甘肃省第五建设集团有限责任公司负担24，460元，被告金沙县教育科技局负担24，400元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 龚雪莹二〇二一年七月十六日法官助理 景小琴书 记 员 周 曼