山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0213民初3015号原告：青岛顺兴热力有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路991号，统一社会信用代码：91370213770279896D。法定代表人：臧德华，职务经理。委托诉讼代理人：王玉霞，山东涵清律师事务所律师。被告：青岛广升置业有限公司，住所地青岛市李沧区十梅庵路77号-1，统一社会信用代码：91370213086478338N。法定代表人：邢巍，职务经理。委托诉讼代理人：朱红娟，山东段和段（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：国茹锦，山东段和段（青岛）律师事务所律师。原告青岛顺兴热力有限公司（以下简称：顺兴公司）与被告青岛广升置业有限公司（以下简称：广升公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2021年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告顺兴公司的委托诉讼代理人王玉霞，被告广升公司的委托诉讼代理人朱红娟、国茹锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠的工程款267325.55元；2.判令被告自2021年5月7日起至实际支付之日止按应付款额的0.05%/天支付违约金；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2016年1月12日签订关于《保利香雪山项目配套费范围外采暖工程承包合同》，约定原告为该项目的配套费范围外采暖工程由原告承包施工，原告于2016年12月施工完毕，2017年9月5日进行竣工结算完毕，工程结算为4350511元，但被告只支付了4083185.45元，尚欠267325.55元未付，其中质保金为217525.55元，质保到期日为2019年4月20日，但被告一直拖延办理质保金结算手续，至2021年1月12日，双方办理完毕质保金的支付手续后，被告至今仍没有将质保金及工程款支付给原告。被告辩称，一、本案纠纷系原告要求支付的质保金金额高出实际应付款49800元引起；该差额款项系因原告存在违约行为，导致被告从工程过程款中扣除所致。二、对于质保金未能支付的问题，被告并无任何过错，不应承担违约责任。对于因原告自身付款资料不齐导致被告无法付款而给原告带来的扩大损失，应由原告自行承担。但被告同意在原告提交了金额相符的合格质保金结算资料后向原告支付相应质保金。三、即便被告构成逾期退还质保金，原告主张按照应付款项的0.05%/天标准收取违约金也缺乏依据。四、因被告就本次纠纷发生无过错，因此应由原告承担本案诉讼费用。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，恳请法院依法驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交《保利香雪山项目配套费范围外采暖工程承包合同》1份。《工程质量保修协议书》1份，《香雪山东西区配套费范围外各楼座采暖合同造价明细1份、质保金评价表一份、竣工验收单、工程质保金支付确认表各1份、发票入帐通知单各5张，被告提交的《保利香雪山项目配套费范围外采暖工程承包合同》、《工程款支付申请表》、《付款审批表》、中信银行《人民币结算业务申请表》、《保利香雪山暖气打压报价单》、《工程费用结算单》、《呈批件付款审批》、中信银行《人民币结算业务申请表》各1份、《工程款支付申请表》、《青岛公司合同付款审批表》、中信银行《客户回单》各1份。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告提交《保利香雪山暖气打压报价单》、《工程费用结算单》、《呈批件付款审批》、中信银行《人民币结算业务申请表》各1份，证明因原告怠于履行为香雪山西区户内地暖打压义务，被告不得不委托第三方单位青岛白果山建筑劳务有限公司代替施工；打压户数共239户，按照每户200元价格，共产生打压费用47800元。因该项施工内容属于涉案合同第一条约定的原告承包的工程范围，该打压费用应由原告承担，被告有权相应减少工程款。原告质证意见为，对上述证据有异议，被告所谓的打压试验均没有经过原告的相关人员签字或者盖章确认，该工程分项项目是由原告在竣工之前完成的，被告提交的第三方维修通知单上面的责任单位均是原告，但原告对此不知情，没有原告人员签字或者盖章，不能证明该分项工程应该是由原告完成的。该项扣款完全是没有任何合同及法律依据的，对被告委托第三人施工的工程，从原告工程款中扣除不认可，况且原告已将全部的工程款给被告开具了全额的增值税专用发票，根据税务部门相关要求，该款即使支付给第三方，也应支付到原告公司的账上由原告退。本院认为，被告提交的上述证据均系单方出具，无原告签字确认，原告对此不认可，本院对此不予采纳。根据本案相关证据及各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2016年1月12日，原被告签订《保利·香雪山项目配套费范围外采暖工程承包合同》，约定原告为被告位于李沧区梅庵路15号、15号甲进行配套费范围外采暖工程施工，工程款4330311.75元由原告总价包干，办理完毕结算手续后30日内，被告累计支付给原告的工程款应达到工程结算总价的95%，结算总价的5%作为工程质保金。支付工程款，原告需提供请款报告、监理公司签署的完工证明及甲方要求的其它材料。被告及监理组织的工程例会、专题会议等，原告项目负责人必须按时到场，迟到一次罚款500元，从当期进度款中直接扣除。被告不按期拨付工程款，从逾期20天次日起，每逾期一天，向原告支付违约金该次应付工程款的0.05%元／日。一方逾期结清或退回工程尾款者，从逾期15天次日起，按应结清或退回数额，比照银行有关延期付款的规定，向对方偿付逾期违约金。本工程质量保修期为工程验收备案完成之日起至正常运行两个采暖期满当年4月30日截止。合同还约定了其他事项。合同签订后，原告依约进行了施工。涉案工程竣工日期为2016年12月。经双方结算，涉案合同结算额为4350511元，2017年9月26日，被告方工作人员沈洋在原告提报的工程款支付申请表写明：该合同已完成结算审核，符合合同约定的付款条件，我部同意本期支付结算款452222.27元。至本案起诉之日，被告共计支付原告工程款4083185.45元。2021年6月16日、17日原告方工作人员（以下简称：张）与被告方工作人员沈洋（以下简称：沈）电话沟通，张：从17年竣工后我一直给你要这个钱……沈：质保金到支付条件，你没太要，就去年你要的吗，我开始把金额弄错了。沈：我们的法务问过我，我也如实反映过，咱们提过付款资料这些事我都给他说过。张：那个是不是一到期4月份我就给你要这个钱？沈：说实话具体日子我是记不住了。庭审中，原告认可开会时迟到一次。本院认为，原被告双方签订的《保利·香雪山项目配套费范围外采暖工程承包合同》均系双方当事人的真实意思表示，上述合同依法成立并有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人均应当按照协议约定履行各自的义务。原告依约履行了合同约定的义务，被告应当将工程款按照双方结算的数额支付给原告，双方对结算额4350511元及被告已付款4083185.45元无异议，本案争议的焦点为关于2000元及47800元是否应当从工程款中扣除以及剩余工程款违约金计算的问题。关于第一个争议焦点，首先，被告辩称因原告违反合同约定缺席工程例会等扣除2000元罚款，但被告未提交通知原告开会的书面通知等证据，在其提交的付款审批表中，对扣款事项虽明确具体事项及被告方项目负责人签字，但原告对此并未签字确认，不能证明原告违反被告处的制度。但庭审中原告承认开会迟到一次，根据合同约定应当扣除500元。其次，关于被告辩称由第三方替代施工费用47800元应当予以扣除，原告称在竣工之前已经进行了打压，因此被告应当提交证据证明原告怠于履行合同义务。即使原告未履行合同约定的义务，也应当由被告告知并催促其完成，在原告明确拒绝履行的情况下，被告方可委托第三方完成工程任务。2017年9月26日被告未在结算中扣除第三方施工费用，也未提出该项工程已由第三人施工，至本案起诉时方提出该项主张，于常理相悖，对于被告自行委托第三方对部分工程进行施工所需花费，其后果由被告自行负担，因此对于被告该项辩论意见，本院不予采纳。关于第二个争议焦点，根据涉案合同约定，逾期支付工程款应当支付违约金。被告提交的2017年9月26日工程款支付申请表有原告的盖章以及被告工作人员的签字，可视为双方进行工程款结算，被告应当依约及时履行付款义务，被告应当自结算后30日内付款，如逾期从第21天起计算违约金。因此应当以49300元（4350511元-4083185.45元-4350511元*0.05%-500元）为基数，自2017年11月16日起至实际付清之日止按照0.05%/天计算违约金；另被告工作人员在电话中也承认2020年原告曾经提交质保金的请款资料的事实，也并未就原告多次向被告要求退还质保金提出异议，被告至今未支付原告质保金，应当承担违约责任。合同中明确约定了逾期结清工程尾款的计算标准，因此以217525.55元（4350511*5%）为基数，自2020年1月1日起至付清之日止按照中国人民银行同期同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算为宜。综上，被告应当支付原告工程款266825.55元（49300元+217525.55元）以及违约金，以49300元为基数，自2017年11月16日起至实际付清之日止按照0.05%/天计算；以217525.55元（4350511元*5%）为基数，自2020年1月1日起至付清之日止按照中国人民银行同期同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告青岛广升置业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付给原告青岛顺兴热力有限公司工程款266825.55元。二、被告青岛广升置业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付给原告青岛顺兴热力有限公司违约金，以49300元为基数，自2017年11月16日起至实际付清之日止按照0.05%/天计算；以217525.55元为基数，自2020年1月1日起至付清之日止按照中国人民银行同期同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7016元（原告已预交），减半收取3508元，保全费2520（原告已预交），共计6028元，由原告青岛顺兴热力有限公司负担1206元，被告青岛广升置业有限公司负担4822元。退给原告3508元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 员  李 霞二〇二一年七月二十六日法官助理  丛 媛书 记 员  杨泽鑫