山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终8260号上诉人（原审原告）：青岛擎天软件有限公司，住所地山东省青岛市市南区南京路2号绮丽大厦1002房间，统一社会信用代码：9137020233409991XH。法定代表人：马明，经理。委托诉讼代理人：李维懿，山东鲁青律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：迟照辉，男，1979年11月29日生，汉族，住山东省青岛市市北区。委托诉讼代理人：王振明，山东涵清律师事务所律师。上诉人青岛擎天软件有限公司（以下简称擎天软件公司）因与被上诉人迟照辉劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2021）鲁0202民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。擎天软件公司上诉请求：1、判令撤销（2021）鲁0202民初1662号民事判决书，依法改判或发回重审；2、本案一审及二审诉讼费由迟照辉承担。事实和理由：擎天软件公司与迟照辉劳动争议纠纷一案，青岛市市南区人民法院所作2021鲁0202民初1662号，认定的部分事实与实际不符。迟照辉已经休过带薪年休假，擎天软件公司也向其发放了高温补贴，且迟照辉是主动提出了解除劳动合同，擎天软件公司不应支付赔偿金。迟照辉辩称：一审判决事实认定清楚，法律适用正确，请求驳回上诉，维持一审判决。擎天软件公司向一审法院起诉请求：1、擎天软件公司无需向迟照辉支付赔偿金93042.36元；2、擎天软件公司无需向迟照辉支付防暑降温费1120元；3、擎天软件公司无需向迟照辉支付未休年休假工资32258.16元；4、本案诉讼费由迟照辉承担。一审法院认定事实：2016年1月4日，擎天软件公司与迟照辉签订《劳动合同》一份，约定：工资标准为3500元/月+绩效奖金。2020年5月27日，擎天软件公司向迟照辉邮寄《解除劳动关系通知》一份，载明双方劳动关系自2020年5月27日解除。《青岛职工社会保险参保证明》载明迟照辉自2006年11月开始缴纳社会保险。擎天软件公司自2016年1月至2020年5月为迟照辉缴纳社会保险。后，迟照辉向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、擎天软件公司支付迟照辉2020年2月1日至2020年5月26日欠发的工资差额35696.52元；2、擎天软件公司支付迟照辉违法解除劳动关系赔偿金11391.83元；3、擎天软件公司支付迟照辉2016年至2019年期间防暑降温费2240元；4、擎天软件公司支付迟照辉2017年至2019年应休未休年休假工资32258.16元。2020年12月3日，青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字【2020】第1238号裁决书，裁决：一、擎天软件公司支付迟照辉2020年4月1日至2020年5月26日期间的工资差额2961.55元。二、擎天软件公司支付迟照辉赔偿金93042.36元。三、擎天软件公司支付迟照辉2018年和2019年防暑降温费1120元。四、擎天软件公司支付迟照辉2017年至2019年未休年休假32258.16元。现擎天软件公司对该裁决书不服，向一审法院提起诉讼。劳动者和用人单位对裁决书第一项内容均表示认可，一审法院予以确认。对当事人有异议的证据，一审法院认定如下：1、擎天软件公司提交迟照辉2017-2019年春节假期所在月考勤情况汇总表及休年假通知一宗，证明迟照辉已经享受了2017年-2019年带薪年休假。迟照辉对该证据不予认可，认为考勤表系擎天软件公司单方面制作，并没有迟照辉签字，且休假通知系春节、元旦放假通知并非年休假放假通知。经查，擎天软件公司提交的考勤情况未经迟照辉签字确认，其提交的上述证据不能充分证明其主张，一审法院不予认定。2、擎天软件公司提交迟照辉申请离职电子邮件截图及离职申请书、解除劳动关系通知各一份，证明迟照辉主动申请离职，擎天软件公司为其办理了离职手续，擎天软件公司不存在违法解除劳动关系情形，不应支付解除劳动关系赔偿金。迟照辉对上述证据的真实性认可，对证明事项不认可。认为从邮件正文以及离职申请书的正文可以看出迟照辉表达的意思是公司给予经济补偿后，同意解除劳动合同。但是擎天软件公司至今未给予经济补偿，因此迟照辉离职条件并未成就。经查，邮件内容载明：“……我同意公司单方面解除劳动合同，以下是我的几项诉求：1、对2020年2月、3月份的工资差额补齐……；2、按照国家相关法律《劳动法》及《劳动合同法》的规定，对公司单方面解除劳动合同进行补偿……；3、以上合计57964.52元。”另查明，迟照辉2017年月平均工资10575.68元，2018年月平均工资10980元，2019年月平均工资13525.27元。迟照辉离职前12个月平均工资为：（11783.87元+11751.86元+11815.87元+11735.86元+11670.38元+11640.99元+11499.95元+11762.03元+10000元÷12个月×8个月+10106.04元+5755.50元+4367.50元+3500元）÷12=10338.04元。一审法院认为：本案争议的焦点有二：一是用人单位是否违法解除劳动合同；二是用人单位应否支付劳动者应休未休年假工资。关于争议焦点一，一审法院认为根据迟照辉发送的邮件内容可以看出，其同意在用人单位按照法律规定支付补偿金后解除劳动合同，但是用人单位并未支付迟照辉补偿金，故用人单位与劳动者并未协商一致解除劳动合同，用人单位单方面通知劳动者解除劳动合同系违法解除劳动合同。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，用人单位应当支付劳动者违法解除劳动合同赔偿金，迟照辉离职前12个月（2019年5月至2020年4月）的月平均工资为10338.04元，劳动者在用人单位工作已满四年不满四年半，用人单位应当支付劳动者赔偿金数额为93042.36元（10338.04元×4.5个月×2）。关于劳动者主张2017年至2019年应休未休年休假工资的请求，用人单位主张劳动者已享受2017年-2019年带薪年休假，但其提交的证据不能充分证明其主张，一审法院不予支持。根据迟照辉《青岛职工社会保险参保证明》，迟照辉至2017年累计工作已满10年不满20年，依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，迟照辉每年年休假天数应为10天。迟照辉2017年月平均工资10575.68元，2018年月平均工资为10980元，2019年月平均工资为13525.27元，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，其要求用人单位支付2017年至2019年未休年休假工资32258.16元的请求符合法律规定，一审法院予以支持。关于劳动者要求支付2016年至2019年防暑降温费的请求，用人单位主张其已发放，但未能提交证据证明其主张，依据《青岛企业工资支付规定》第十条之规定，用人单位的主张本院不予采信。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条规定，迟照辉从事室内工作，用人单位应当按照每月140元的标准支付防暑降温费，用人单位应支付劳动者2018年和2019年防暑降温费1120元（140元×8个月）。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决：一、驳回青岛擎天软件有限公司的诉讼请求。二、青岛擎天软件有限公司于判决生效之日起十日内支付迟照辉2020年4月1日至2020年5月26日期间的工资差额2961.55元。三、青岛擎天软件有限公司于判决生效之日起十日内支付迟照辉赔偿金93042.36元。四、青岛擎天软件有限公司于判决生效之日起十日内支付迟照辉2018年和2019年防暑降温费1120元。五、青岛擎天软件有限公司于判决生效之日起十日内支付迟照辉2017年至2019年未休年休假32258.16元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由擎天软件公司负担。本院查明的事实与一审一致。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。依据上述规定，用人单位应当对与劳动者解除劳动合同的原因负有举证责任。本案中，擎天软件公司主张其与迟照辉系协商一致解除劳动合同，但从其所提交的证据来看，迟照辉同意解除劳动合同的前提是擎天软件公司按照法律规定向其支付补偿金。而擎天软件公司在未向迟照辉支付经济补偿的情况下，即以个人申请解除劳动合同为由给迟照辉办理了解除劳动合同手续，擎天软件公司的行为应视为单方违法解除劳动合同。原审据此判令擎天软件公司向迟照辉支付违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。同样基于上述规定，擎天软件公司应当对是否已安排迟照辉带薪年休假或发放带薪年休假工资及防暑降温费负有举证责任，但擎天科技公司对此未能提供证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果。原审据此判令擎天软件公司向迟照辉支付2017年至2019年的未休带薪年休假工资及2018年和2019年防暑降温费，并无不当。综上所述，擎天软件公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛擎天软件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 喆审判员 齐 新审判员 甘玉军二〇二一年七月二十三日书记员 于国英书记员 王冉冉