广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初3524号原告：李建英，女，汉族，1962年2月11日出生，身份证住址浙江省金华市婺城区,委托诉讼代理人：常延沛，广东商达（中山）律师事务所律师。被告：广州市恒然实业有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：罗泽相，经理。委托诉讼代理人：张磊文，广东骏道律师事务所律师。原告李建英诉被告广州市恒然实业有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月22日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告李建英的委托诉讼代理人常延沛，被告广州市恒然实业有限公司的委托诉讼代理人张磊文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李建英向本院提提出诉讼请求，请求判令：一、解除原告与被告签署的《委托代理销售合同》；二、被告返还原告货款200000元；三、被告向原告支付违约金160000元及利息（利息总额按照中国人民银行同业拆借利率从起诉之日计算至全部清偿之日止）；四、被告赔偿原告经营损失50000元。五、请求判令被告向原告支付利息(以判决金额为基数，按照中国人民银行同业拆借利率从起诉日计算至全部清偿之日止)；六、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告生产“卫家”垃圾处理器系列产品。原告与被告于2019年7月22日签订“卫家”系列产品代理协议。2019年8月17日，双方签订补充协议，约定原告为浙江省金华市区域独家代理经销商。合同约定期限自2019年7月22日至2019年7月21日，合同违约条款还约定，任何一方违约需向对方支付本合同约定金额的80%的违约金，且守约方有权解除合同。原告为代理销售被告“卫家”系列产品花费了大量人力物力，后原告发现被告违反双方之间的独家代理约定，又与案外人冉从华签订了金华市代理协议，协议期限自2019年6月18日至2020年6月17日，被告的行为明显违反双方签订的代理销售合同约定，为维护原告合法权益，特提起本案诉讼。被告广州市恒然实业有限公司辩称，第一，双方的销售代理合同已经于2020年7月21日终止到期，不存在解除的问题；第二，被告收取的20万元首批购货款已经根据双方的合同约定交付货物履行完毕，并且由于原告在后续过程中销售无力，没有办法继续进货，要求公平的补差价时也再次给予了50000元的实际货物予以补偿，也不存在因公平原则而要求另行计算货物价格的问题；第三，被告没有任何违约行为，原告无权要求支付违约金；第四，被告也未给原告造成任何经营损失，原告没有事实和理由要求被告赔偿经营损失。原、被告双方之间就是普通的三级代理，也就是地区级的代理销售的合同，实际上是买卖合同，代理销售部分从未履行，双方在合同中并没有关于独家代理的具体约定，也没有给原告进行独家代理授权的事实存在。双方在合同的订立履行过程中从未有提到过独家代理，被告也从未给任何一个客户进行过独家代理的授权。原告以被告违背独家代理合同为由主张被告承担违约责任完全是无中生有。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、关于涉案合同的签订和履行情况。2019年7月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《合同书》，约定:第一条合同总则3.乙方向甲方交纳的首批购货款，是指乙方进货数量达到甲方所规定的首批按统一市场销售价格购买产品的货款，才能取得甲方产品在本案合同约定区域内的代理经销权；甲方为奖励乙方经营，严格按照乙方的后续进货量逐次返还首批购货款，此约定为首批购货款返还乙方的唯一方式。第二条代理细则1.在本合同签订时，乙方必须在甲方首批购货款达到20万元，才能取得甲方的地区级级别代理经销商资格，同时向甲方交纳管理费7000元。2.甲方授权乙方为浙江省金华市“卫家”系列产品代理经销商。第三条甲方的权利和义务。1.甲方负责把乙方代理的产品供应给乙方。2.甲方有协助、维护乙方在其区域内发展下级代理、经销商的义务。8.如在乙方签订合同前，甲方在乙方代理区域内发展了其他下级经销商，在乙方同意的情况下可交由乙方代为管理，但乙方必须保障其他经销商与甲方签订合同时应享有的权利。本条款视为甲乙双方对独家代理经销权的变更。第四条乙方的权利和义务1.乙方获得甲方“卫家”系列产品在该区域内的代理经销权。3.乙方可自主制定本区域内的产品价格体系。4.乙方在本区域内可以开展自己的店铺、或发展下级经销代理商，获得利润。6.乙方可向所在区域内甲方先期发展的下级经销商供货，从中获得应得的利润，但进货价格及奖励政策必须与甲方前期保持一致。第五条进货、换货原则以及物流配送事宜。第六条合同的变更和终止。2.乙方出现下列情况之一，视为乙方单方终止本合同，自行放弃本合同一切权益，甲方有权终止合同或合同自动终止，并取消乙方代理经销资格，所收相关款项不予退还：b.擅自向合同约定区域以外的其他区域销售产品或向其他区域倾销产品。g.乙方不得以任何形式跨区域销售、推广和宣传“卫家”系列产品。第八条合同签订期限和违约责任1.合同期限为一年，自2019年7月22日至2020年7月21日止。4.任何一方违反合同条款即视为违约，违约方需向守约方支付违约金，违约金标准的计算方式为本合同约定金额的80%，且守约方有权解除合同。《合同补充附件》内容载明，2.乙方自第二批起进货价格可享受省会级别进货价格，进货累计数量达2000台后，可升级为直辖市级别进货价格。乙方可享受金华市低级别经销商进货价格差利润。（乙方自行发展的经销商由乙方自行管理，甲方发展的经销商，可由甲方自行管理或转由乙方管理，交由乙方管理的经销商，乙方须保留甲方的进货制度，级别价格差利润归乙方所有）。合同附件还包括双方盖章确认的《卫家各级代理商后续进货价格表》。关于合同的履行情况：合同签订后，被告向原告出具了《代理授权书》。原告陈述其在合同签订后向原告支付了200000元的首批货款和7000元的管理费。被告确认收到首批货款。并主张已经向原告供应了相应的货物，被告出具的《出货清单》显示，被告于2019年8月30日给原告首批铺货，显示总金额为215020元，配货商品计算的单价与上述《卫家各级代理商后续进货价格表》上对应商品的统一市场价一致。2019年11月14日，被告向原告补发商品，显示总金额为50160元，配货商品计算的单价与上述《卫家各级代理商后续进货价格表》上对应商品的统一市场价一致。诉讼中，被告明确被告是在原告清楚同意的前提下，按照统一市场价向被告发货；合同约定是被告按照市场价进货20万元后，才取得地区级的经销权，而不是说首批的这20万就按照地区级市场价来发货的。原告在收到被告的两批货之后，并没有提出任何异议，也没有提出任何要求按照地区级的总经销的价格来发货。诉讼中，双方对于上述合同履行情况无异议。原告确认出货单货物已经收到，但不认可出货单适用统一市场价格。二、关于原告主张的被告违约行为。原告主张根据涉案合同第三条第八款的约定内容，可以理解为：在原告签订涉案合同之前，已经发生了可能下级是县级乡级、镇级的代理商，该代理商就归为原告的客户，也就是视为原来独家代理的合同稍稍的变更，非常明确的载明双方的合同就是独家代理合同，故根据该条款的约定内容，涉案合同的性质为特许经营性质的独家代理，被告在原告代理区域内存在其他的代理商，构成违约。为证明被告的违约情况，原告提交被告与案外人“冉从华”签订的《合同书》及被告出具给“冉从华”的《代理授权书》，该合同书的签订时间为2019年6月18日，约定的购货款为160000元，授权区域为浙江省金华市。合同期限为2019年6月18日至2020年6月17日。其余合同内容与本案原告合同内容基本一致。被告补偿原告50000元证明被告对违约的确认，合同是被告提供的格式条款，合同条款理解有歧义时，应当按照不利于提供方进行解释。经过庭审质证，被告对上述《合同书》及《代理授权书》的真实性无异议。但主张涉案合同为普通的买卖合同，不属于特许经营合同，也不属于独家代理合同。独家代理合同是由被告独家代理授权的情况下才应当生效的一个条款，独家代理是需要原告特别申请并且得到被告批准的条件，但是本案中虽然双方在签订合同时并没有将这一句多余的话删除，但事实上双方在合同的商讨订立和履行过程中，从未有提到过该条款的存在，也从来没有进行过任何有关于独家代理的字眼的提示，原告也从未向被告申请过，要求成为当地的独家代理，相反，合同的其他条款都约定原告按照市场价购买被告20万元的产品是成为区域代理经销商，这个区域代理经销商仅仅是普通的代理经营，并不存在任何独家代理的事实。根据我国同行业间，对于独家代理的约定或者是处理办法。关于独家代理，必须双方在合同中要有明确的预先约定，且与约定独家代理的范围区域以及违反独家代理应当承担的责任，并且应当给予相对方独家代理的授权证书，而本案原告提交的代理授权书中并没有提到过任何独家代理的字眼，仅仅是普通代理，在双方没有进行任何的实际意思表示，以及在履行期间有相应的行为表示的情况下，仅凭合同中一句多余的话，并不能使得本案的合同就变为独家代理的合同。同时因为原告自身的问题，认为其按照该合同第一条第三款的约定按照市场价购买货物导致其利润降低，被告已经与原告就该条款达成合同补充附件，补偿了价值50000元的货物给予原告，累计在200000元的货款之外赠送了65000元的货物给原告，以求达到双方的利益平衡，并且约定原告的进货量累计达到2000台后可以升级为直辖市级别的代理经销商，在双方的补充协议的第二条，直辖市的代理经销是比地区级的代理经销商的进货价格便宜的，但并没有提到任何有独家代理的字样，同时原告也没有再进行第三批的进货，故双方合同在2020年的7月21日依照双方合同约定已经到期自动解除，并不存在要求本庭确认解除的情况。被告与案外人“冉从华”签订的合同书与本案合同性质一致，两份合同书及代理授权书，虽然在内容上没有区别，仅是金额上的差别，但都没有实际上的独家代理的约定和履行行为，涉案合同第三条的第八款仅仅是一句多余的话没有被删掉而已，并不构成独家代理的约定。原告和案外人“冉从华”的两个合同以及档案管理卡上面都写得很清楚，他们的代理是地区级代理、三级代理，并没有任何独家代理的字眼表示，因为如果是独家代理的话，应当有独家代理的明确的文字表述。双方合同书中约定的价格表，根本就没有独家代理这一档，双方在其他任何的情况下都没有提到过独家代理，所以独家代理根本就是原告代理人无中生有的条款，不应当作为本案的审理重点和焦点来进来对待；同时两份出货清单都是随货物一同发给原告的，原告在收到货物和出货清单后没有进行任何异议，被告在涉案合同履行过程中根本就没有违约行为，原告也没有对于双方的合同履行提出过任何异议。三、其他查明的事实，庭审中，原告明确诉讼请求的依据为：被告违反独家代理的约定以及违反合同签订的公平正义原则，故要求解除合同，返还货款和支付违约金；经营损失是指为了销售产品打广告，同时由于被告的违约，由于两个经销商两个独家代理的存在，导致下降的经营损失。经过庭审质证，被告主张，因为双方买卖合同的相互的义务已经履行完毕了，根本不存在返还货款的事实和理由；被告自始至终根本没有违约的行为，不应当承担违约金，也没有给原告造成任何的损失，也不存在因为给对方造成损失承担违约责任以及利息和经营损失的事实和法律依据。本案之所以产生是因为，在2020年10月被告的前销售人员去冉从华处处理关联公司的存货的时候，无意间才透露了同一地区原告的存在，在此之前，原告和冉从华之间根本没有任何的交集，双方也不可能因为在同一地区的销售而产生任何的摩擦，更不可能相互之间造成损失。原告没有提交任何证据显示，因为不是独家代理而造成了损失，本案就是普通的买卖合同，双方的买卖合同约定按照统一市场价进行买卖这200000元的货，不存在公平正义的问题；合同履行过程汇总，对于原告提出的价格异议，双方也达成了一致的补充协议，所以不可能在本案中在存在因为同一理由而不停地补偿的问题，何况是全部货款的返还。另查，被告为有限责任公司（自然人独资），成立日期为2019年1月9日，注册资本500万元，经营范围为电力电子元器件制造、家用清洁卫生电器具制造、家用厨房电器具制造、五金产品批发、环保技术推广服务、环保技术开发服务等。以上事实有《合同书》、银行交易凭证、客户管理档案卡、价格表、出货单、工商登记信息及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定”的规定。本案合同的履行发生在民法典实施前，故本案应适用《中华人民共和国合同法》予以处理。关于涉案《合同书》的性质。综合原告与被告签订的涉案合同及附件的内容分析：被告授权原告在约定区域内享有“卫家”垃圾处理器系列产品的销售权，被告支付货款，双方按照销售情况确定价款、利润分配等内容，该合同内容并不符合《商业特许经营管理条例》第三条“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”的规定。因此，涉案《合同书》不属特许经营合同。原、被告签订的合同实为买卖合同，合同是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约诚信履行。本案争议的焦点应该为被告在合同履行中是否存在违约行为。原告主张被告违反涉案《合同书》第三条甲方的权利和义务第八款的规定独家代理经销权，未告知原告在原告签订合同前，原告授权区域内存在其他经销商的事实，构成违约。本院认为，根据涉案《合同书》第三条第八款规定的内容“如在乙方签订合同前，甲方在乙方代理区域内发展了其他下级经销商，在乙方同意的情况下可交由乙方代为管理，但乙方必须保障其他经销商与甲方签订合同时应享有的权利。本条款视为甲乙双方对独家代理经销权的变更”；结合涉案《合同书》中关于被告的权利和义务中“甲方有协助、维护乙方在其区域内发展下级代理、经销商的义务”约定；原告的权利和义务中“乙方可自主制定本区域内的产品价格体系；乙方在本区域内可以开展自己的店铺、或发展下级经销代理商，获得利润；乙方可向所在区域内甲方先期发展的下级经销商供货，从中获得应得的利润”的约定；被告有权终止合同或合同自动终止，并取消原告代理经销资格，所收相关款项不予退还中“擅自向合同约定区域以外的其他区域销售产品或向其他区域倾销产品；乙方不得以任何形式跨区域销售、推广和宣传卫家系列产品”的约定；综合考虑上述合同约定内容，可以确认：原告不得超过授权区域销售涉案产品；原告有权在授权区域内发展下级经销商、代理商；原告有权对于区域内被告先前发展的下级经销代理商供货，从中获得利润；原告有权代为管理其代理区域内被告在合同签订前发展的其他下级经销商。根据上述原告的权利义务内容的分析和认定，原告主张涉案合同书实际上是约定由原告在浙江省金华市独家代理经销涉案产品的意见并无不当，与合同书约定原告“不得以任何形式跨区域销售、推广和宣传卫家系列产品”的内容对等，也更符合其签订合同的目的，故本院予以认定。关于被告是否存在违约行为的认定，根据被告在庭审中确定的事实，被告在与原告签订合同前、合同签署时以及合同履行过程中，均未告知原告在涉案合同书签订前，在合同书授权原告的销售区域内，已经存在案外人享有区域代理权的事实。被告的该行为违反了涉案《合同书》第三条第八款的约定，剥夺了原告向所在区域内被告先期发展的下级经销商管理、供货，并从中获得应得的利润的权利；而同一区域内存在其他授权经销商销售相同的涉案产品，势必会影响原告的销售数量，降低原告的经营利润，原告主张被告存在违约行为有事实依据，本院予以确认。关于涉案《合同书》是否可解除的问题。涉案合同已于2020年7月21日届满，双方并无继续履行合同的意愿，应当认定双方的合同于上述期限届满之日解除。合同履行过程中，被告已经针对原告的货款实际发货，且在原告对于价格提出异议后，双方达成一致的解决方案并已经实际履行，原告已经实际接收货物，且在合同履行过程中，原告并未对合同履行情况提出异议，现原告主张被告返还货款缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于原告主张的违约金及利息的诉讼请求，根据上述分析和认定，被告确实存在违约行为，原告主张违约金符合事实与法律规定，但合同约定按合同金额80%赔付违约金并另计利息明显过高，本院结合涉案合同书的实际履行情况，酌情调整违约金为30000元。原告主张超出部分，本院不予支持。关于原告主张的经营损失，举证期限内，原告并未举证证明因被告的违约行为造成损失数额的证据，本案已经支持原告的违约金的诉讼请求，原告再行主张经营损失缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十五条，《商业特许经营管理条例》第三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、本判决生效之日起十日内，被告广州市恒然实业有限公司支付原告李建英违约金30000元；二、驳回原告李建英的其他诉讼请求。本案受理费7450元，由原告李建英负担6900元，被告广州市恒然实业有限公司负担550元（上述受理费已由原告李建英预交，其中由被告广州市恒然实业有限公司负担部分于本判决生效之日起十日内向原告李建英直接支付，本院不再予以退回）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员  梁 梅二〇二一年七月十五日法官助理  吕明洲书 记 员  谭丽霞