山西省万荣县人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0822民初917号原告：董银朋，男，汉族，山西省万荣县皇甫乡居民。委托诉讼代理人：孙景霞，女，山西卫丰律师事务所律师。被告：吕梁百菌园农业开发有限公司。住所地：山西省吕梁市交口县水头镇大南沟。法定代表人：王云峰，执行董事。原告董银朋与被告吕梁百菌园农业开发有限公司（以下简称百菌园公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2021年5月8日立案后，依法适用简易程序审理。原告起诉时曾列百菌园公司合同签订人王礼为共同被告，后对王礼申请撤诉，本院作出（2021）晋0822民初917号之一民事裁定书，准许原告对王礼撤诉。2021年7月12日公开开庭进行了审理。原告董银朋及其委托诉讼代理人孙景霞、被告百菌园公司法定代理人王云峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告董银朋向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告签订的《万荣香菇大棚建设施工承包合同》；2.请求判令被告立即返还原告多支付的工程价款190000元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%、承担从起诉之日至款项支付完毕期间的利息；3.判令被告承担原告购买材料的差价9万元；4.判令被告承担已完成的工程中部分因存在质量问题需要修复产生的费用1.5万元；5.被告承担诉讼费用。事实与理由：原告是从事食用菌种植的农户，与董某某、陈某某、王某某、黄某某欲在万荣县皇甫搭建香菇大棚。被告是从事食用菌菌种销售、食用菌技术指导及培训、食用菌大棚设计及施工等业务的企业。2021年2月8日，王礼以被告百菌园公司名义与原告签订《万荣香菇大棚建设施工承包合同》，合同对工程造价、安装工期、付款方式等进行了约定。合同签订后，原告按照王礼的要求，通过几个合伙人的账户和微信共给王礼个人名下转账26万元、百菌园公司账户转账5万元，合计31万元。被告收到工程款后，根本没有按工程进度施工，现已过合同约定的施工期间，被告尚未完工，且被告王礼因刑事犯罪被羁押，导致工程搁浅，没有合同履行的可能。被告百菌园公司辩称：1.签订合同属实。我公司收到5万元汇款，对转入王礼本人账户26万元不知情。王礼出事前已预订94302元材料，购回8370元预埋件，出资10600元租赁了工地移动房。3月5日，公司管理人员与技术员到原告所在地，了解到场地尚未平整、水电未通，3月18日才通电，20日又变更施工场地，工期应顺延，4月6日借口施工进度慢，责令停工，4月7日微信正式通知单方解除合同，原告严重违约，我公司没有违约行为。2.至4月7日，我公司共投资222208元，原告要求返还19万元无事实根据。请求驳回原告不合理诉求。原告董银朋为支持其诉讼请求，举证有下列证据:1.2021年2月8日原被告签订的《万荣香菇大棚建设施工承包合同》，证明工程内容、造价、工期、付款方式等；2.打款记录，证明付工程款31万元；3.U盘及照片，证明被告完成的工作、剩余的备料；4.购销合同（计价93744元）、王云峰书写的清单（其中剩余4*6方管价23453元），证明被告施工期间购买的和剩余的工程材料价值为117197元；5.原告与山西百森建筑有限公司（以下简称百森公司）就剩余工程重新承包签订的的合同、百森公司情况说明、大棚用钢材明细及钢材价格表、照片、给百森公司付款记录，证明被告未按期施工钢材价格上涨给原告增加了成本153760元、百森公司修理百菌园公司质量问题费用1.5万元等；6.百森公司法定代表人孙某某出庭作证，证明被告施工程度、工程造价提高系因钢材价格上涨、改造原工程质量问题1.5万元等。被告百菌园公司质证意见为：1.约定的开工日期正好是王礼出事之日，公司24日才找到王礼并合同，工期顺延应是5月3日交工；2.公司只见到5万元；3.照片只是部分，不是全部；4.购销合同属实；清单是我写的，但不是给原告的，是我记工的底子；5.百森公司与原告后来怎么订的与被告无关；6.工程质量只有一处预埋件需挪动，最多15元。被告百菌园公司为支持其诉讼请求，举证有下列证据:1.原告汇款银行业务凭证；2.原告的起诉书；3.购料提货单；4.材料进场录像光盘；5.场地未平整光盘；6.合同书第六条第三款工期顺延；7.重新规划场地材料挪地方光盘；8.原告单方解除合同微信截图；9.施工决算单，至4月7日我公司总投资222208元，其中工人工资48960元。原告董银朋质证意见为：证据1.无异议，2.无异议，3.银海公司2021.3.16日的出库单与原告不具有关联性，认可2021.3.7日及3.27日银海公司的出库单，王云峰手写清单中第三项4*6方管的价款23453是错的，应为20880元；4.王云峰自己下货下在建大棚地方，被告自己造成的；被告进工地前三四天已通电，协商履行合同时从未说过电的问题；5.场地不是原告建大棚的地方；6.合同约定的工期顺延是施工进场的道路，场地不是由原告平整；7.材料挪地方不是原告造成的，原告也不在场；8.无异议；9.结算单真实性无法确定，另外，约定的就是包工包料，吃住等用品被告承担，结算单上的东西也没有留在工地。本院经审理认定事实如下：原告与董某某、陈某某、王某某、黄某某合伙建香菇大棚，其他人推举原告作为代表与被告进行本案诉讼。原被告2021年2月8日签订《万荣香菇大棚建设施工承包合同》，约定被告承包原告的大棚整个建设大棚预埋及立柱安装、大棚弓梁焊接、出骨架焊接、黑网薄膜覆盖及水路安装；31栋，每栋248平米，每平米140元，总价1076320元，以实际面积计算；2021.2.20日前工人进场，工期40天，正负不差5天；工期顺延因素1.工程量变化，2.非被告原因停水、停电造成停工持续6小时，3.原告不能按约定时间交出施工场地、清除障碍物、疏通进场道，4.原告资金不足，导致停工、窝工；付款方式，1.签合同原告预付被告材料款31万元，2.大棚主体框架焊接完成后付31万元······。原告等人分别给被告、王礼付款31万元后（其中：农行2021.02.1012:02:45王某某→百菌园公司农行5万元，微信2021.05.0711:18:31王某某→王礼1万元；工行2021.02.1015:00黄某某→王礼建行卡3万元；陈某某之妻黄红霞工行2021.02.1111:14:20黄红霞→王礼建行卡10万元；微信2021.05.0618:10:05董银朋→王礼1万元，微信2021.05.0618:45:26董银朋→王礼1万元，微信2021.05.0618:45:42董银朋→王礼2万元，微信2021.05.0618:45:55董银朋→王礼2万元；微信2021.05.0618:48:22董某某→王礼1万元，微信2021.05.0618:52:06董某某→王礼1万元，微信2021.05.0618:52:46董某某→王礼2万元，微信2021.05.0618:53:18董某某→王礼2万元），被告工作人员王礼预订了部分工程所需钢材材料，但未按期进场施工。至2021.4.7日，被告未能按约定工期完成工程，原告要求解除合同，被告遂撤离工地。双方未进行已施工工程量或价款结算。至此，被告完成的工程量为预埋件全部，外棚做了10个（其中立好8.5个，还有1.5个没有连接），外棚架焊接好21个（其中有9个弓架的拉杆没有焊接）。其中，百森公司接手后称存在问题有已经建设的8个半棚外加存在质量问题需重新加固、未到位的预埋件重新预埋，费用共1.5万元。被告根据原告举证的照片称只有一处预埋件需调整，花费15元。原告及百森公司称此1.5万元不在其随后所签的施工价款中，原告提供有2021年4月24日付孙某某（附言维修外架及预埋调整费）15000元建设银行转账回单。原告董银朋解除合同通知内容为，我已依约支付31万元，但你公司所采购的材料量严重偏低，已完成的工程量严重偏低，工期严重拖延，已严重违约，鉴于多次沟通你公司置之不理且违约持续，为此通知你公司原合同4月7日解除，后果由你公司负担。原告随后与山西百森建筑有限公司签订合同，由百森公司对剩余工程完工。合同内容为除过八个半棚的外架剩余的全部工程量，合同价为8米×31米=248㎡×160元=39680元×31个=1230080元。原告、百森公司称单价由140元变为160元系因钢材涨价，并提供有钢材市场的购料价格单证实。原告称被告施工仅投资有预埋件、外弓架、立柱93744元（上述原告证据4购销合同合计款），剩余4*6方管20880，与所付款31万元相差195376元，要求被告返还其多付的工程款19万元。被告称其投资有222208元，单方制作有决算单。原告称依据合同约定，决算单中吃住及其他一些东西等不应计算，对工人工资无法确定。上述钢材93744元是合同款，实际履行银海公司销售出库单是第一次2021-03-16日32335元、2021-03-07日85932元计118267元，第二次2021-03-27日方管20880元。双方对已做工工程量价款陈述不一，法庭通知其在七日内完成申请鉴定工作，被告未申请。被告举证决算单上写工人工资48960元，但其同时举证的工人出勤表及工资合计为47330元，其中王云峰9600元元。被告举证有用水泥2700元、万荣县高峰钢材购料237元+760元+440元=1437元。2021年4月20日全国银行间同业拆借中心受权公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为3.85%。本院认为，原被告签订并履行《万荣香菇大棚建设施工承包合同》，双方形成建设工程施工合同法律关系。原告依约履行支付工程款义务，被告应按约施工，其在超工期一周后还有大量工程量未完成的行为构成违约，且其之间合同的履行已实际终止，故对原告请求解除合同，予以支持。关于原告支付工程款金额，王礼系被告公司案涉合同签订人、施工负责人，原告付款后王礼已实际购料，根据表见代理，给王礼所付的工程款即为给被告公司的工程款。根据证据，可以确认已付工程款31万元。关于被告已施工工程量价款的确认，被告负有举证责任而未完成举证责任，故其应承担举证不能的不利法律后果。根据合同约定及证据情况，可计入被告工程量价款的有钢材料款2021-03-16日32335元、2021-03-07日85932元、2021-03-27日方管20880元计139147元及人工工资，人工工资根据被告自造结算单记录的、结合其已施工工程量酌情计算40000元，对水泥款2700元、高峰钢材购料款1437元予以认定，共计183284元。根据确认的已付款及已施工工程量价款，被告应返还原告多支付的工程款126716元（310000元-183284元），同时，被告应承担违约占用原告预付工程款期间的利息损失，利息按照年利率3.85%从原告主张权利起诉之日2021年5月8日起计算至付清之日。关于原告请求的购买钢材材料差价9万元问题，百森公司与百菌园公司合同差价153600元，合同履行期间的钢材涨价幅度是否存在过大，原告没有举证职能部门证据，且原告亦非一次性付清合同价款或料款，故其对市场调节价格风险应自担一定的责任。被告延误工期，致使原告工程多支付钢材价款，此违约是造成合同价款差价的主要原因，故被告应承担主要责任，酌情考虑由被告承担2万元差价损失。关于原告请求的修复质量问题1.5万元费用的问题，百森公司已调整修理，原告举证有付款凭证，且被告在撤离工地时没有对工程情况进行证据保全，应承担举证不能法律后果，故对此1.5万元予以确认。被告所述的工期顺延问题，原告予以否认，其所举证据不能证明系原告原因所致，应承担举证不能不利法律后果，认定系被告工期违约。被告所举的其他花销支出费用票据，一部分不能确定应由谁承担，根据举证责任，被告承担举证不能不利法律后果，一部分应属自担，一部分无法确定真实性，故对其他支出票据不予认定。依照《中华人民共和国民法典》第七条、第一百一十九条、第一百七十六条、第四百六十五条、第五百零九条、第五百六十三条第一款第三项、第五百六十六条、第五百七十七条、第五百八十二条、第七百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条之规定，判决如下：一loz解除原告董银朋与被告吕梁百菌园农业开发有限公司2021年2月8日签订《万荣香菇大棚建设施工承包合同》；二loz被告吕梁百菌园农业开发有限公司返还原告董银朋多支付的工程款126716元及利息（按年利率3.85%从2021年5月8日起计算至付清之日）；三loz被告吕梁百菌园农业开发有限公司给付原告董银朋购买材料差价损失2万元；四loz被告吕梁百菌园农业开发有限公司给付原告董银朋修复工程质量问题费用1.5万元；五loz驳回原告董银朋的其他诉讼请求。（上述钱款自动履行期间为本判决生效后十日内）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2863元（原告已预交），由原告董银朋负担1288.35元，被告吕梁百菌园农业开发有限公司负担1574.65元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审 判 员 杨益平二〇二一年七月二十二日法官助理 谢晓菲书 记 员 薛桂荣