甘肃省和政县人民法院民事判决书（2021）甘2925民初378号原告：温某，男，1969年1月16日出生，汉族，小学文化，住甘肃省和政县，公民身份号码：×××。        委托诉讼代理人：金某，系甘肃聚诺律师事务所律师。        代理权限：特别代理。        被告：马某，男，1967年2月10日出生，回族，文盲，住甘肃省和政县，公民身份号码：×××。        原告温某诉被告马某农村建房施工合同纠纷一案，本院于2021年1月28日立案受理后，原告委托诉讼代理人于2021年2月19日向本院提出房屋造价（人工费）鉴定申请，本院依法对涉案房屋人工费进行鉴定后于2021年6月10日适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。        原告向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告支付拖欠原告工程款135020元；2．判令被告支付原告垫付的混凝土款12920元；3．请求被告支付自2019年11月2日起至实际付款日期的欠款利息（按银行同期贷款利息计算）；4．要求被告承担评估鉴定费12000元；5．本案案件受理费由被告承担。事实及理由：原告长期从事农村建房工程，2018年11月因被告自有住宅需修建，原、被告就修建事宜达成合意，并于2018年11月2日签订“合同书”一份，约定工程内容为修建居住房屋，以包工不包料的方式进行承包，价款每平方米380元，以实际面积进行结算，其中包含水塘3个，价款分三部分付清，最后于完工交付后付清。后原告组织十几名工人进行施工，共修建了上下两层，共482平方米的居住房屋，另应被告要求单独附加修建了大门一座、院子地面200平方米硬化、围墙40米、琉璃瓦76米；另在施工期间因需混凝土，被告指示原告签收，与伊真混凝土公司发生价款20520元，其中被告通过原告支付7600元，剩余12920元因签发人是原告，所以伊真公司无数次向原告索要，无奈之下由原告垫付，双方合同中约定工程以包工不包料方式承包，故该笔混凝土价款应由原告垫付，工程于2019年11月完工交付给被告，由被告使用至今，但发生的工程款被告却不予支付，故起诉法院。        原告委托诉讼代理人称：1．双方对建房施工达成合意，于2018年11月2日签订书面合同，该工程于2019年11月交付给被告使用，被告关于工程未交付的抗辩理由不能成立；2．被告提出部分活没有干完，部分不符合要求的理由不能成立；3．原告主张支付工程欠款的诉讼请求应予支持。依据鉴定机构的鉴定结果，总造价为213902.05元，在施工过程中被告实际支付93000元，本案欠款应为120902.05元；4．本案鉴定费是被告怠于结算并支付工程款而导致，故该鉴定费由被告承担。        被告马某辩称：我的房子是包工不包料，当时合同上的字是我们双方签的，现我的房顶没有修好，墙错了十二公分，卫生间修建的位置不对，瓦的缝子太大，我的意见是原告把我的活做完，交工后我就交钱。        原告围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：1．身份证复印件1份；2．合同书1份；3．鉴定意见书1份；4．微信转账凭证6张；5临夏市伊真混凝土有限公司送货单8份；5．证明一份。被告向本院提交了其身份证复印件1份。上述证据，经法庭当庭出示，质证认证，被告对原告提供的鉴定结果发表质证意见称不予认可，其余证据双方均无异议，本院结合在案证据及案件事实，对上述证据效力予以确认并在卷佐证。        根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月2日原、被告就被告住宅修建事宜达成合意，并签订“合同书”一份，合同约定：1．工程实行包工不包料，每平方米380元承包给原告；2．工程全部采用C30商砼混凝土；3．附带工程：三个水塘；4．付款方式：开工给一部分，主体一部分，交工一部分付清。合同签订后原告组织工人进行了施工，共修建上下两层楼房，经鉴定机构计算，房屋建筑面积为427.35平方米。另根据被告要求，附加修建大门一座、院子地面硬化、围墙、琉璃瓦等工程。2019年11月工程完工后被告居住使用至今。        另查明，施工期间，被告共计支付原告工程款93000元。在施工期间，因被告要求，原告联系临夏伊真混凝土有限公司，向被告提供混凝土，由原告负责签收，共计产生混凝土款20520元，其中被告通过原告向临夏伊真混凝土有限公支付混凝土款7600元，剩余12920元双方因支付工程款问题发生争议，临夏伊真混凝土有限公司向原告索要，已由原告垫付。        另经原告委托诉讼代理人申请，本院委托甘肃金诚信房地产估价有限责任公司对原告修建的房屋进行评估鉴定，甘肃金诚信房地产估价有限责任公司根据原、被告签订的合同及现场勘查，对原、被告争议的房屋人工费、增加的附属工程人工费进行了价格评估，于2021年4月13日向本院出具甘金工鉴字（2021）第050号工程造价鉴定意见书，工程造价（人工费）合计为205803.77元。        本院认为：原、被告之间的建房合同，是双方的真实意思表示，依法真实有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告按照约定修建了被告的房屋，被告应当按照约定支付工程款。且房屋完工后被告已居住使用一年之久，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权力的，不予支持”，故原告请求被告支付剩余工程款的诉求合法有据，本院予以支持，被告关于原告未干完活，部分质量存在问题的辩解，未向本院提供相关证据证明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”，故对其辩解，本院不予支持。甘肃金诚信房地产估价有限责任公司提供的甘金工鉴字（2021）第050号工程造价鉴定意见书是根据双方合同约定价款及现场实地勘查后的评估意见，本院予以认定，即工程总造价（人工费）认定为205803.77元，根据原、被告陈述及相关证据，被告已支付工程价款为93000元，故被告应支付原告剩余工程款120902.05元。原告关于请求被告支付自2019年11月2日起至实际付款日期的欠款利息（按银行同期贷款利息计算）的诉求，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，本院予以支持。原告关于请求被告支付为被告垫付的混凝土款12920元的诉求，根据《担保法》相关规定，原告作为签收人，履行了保证责任，有请求被告偿还的权利，本院予以支持。        综上所述，依据《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十三条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：        一、被告马某于本判决发生法律效力后十日内给付原告温某剩余工程款120902.05元及自2019年11月2日起至付款之日的利息（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；        二、被告马某于本判决发生法律效力后十日内给付原告温某代偿款12920元。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        鉴定费12000元，由被告马某负担。        案件受理费2977元，由被告马某负担。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。        审判长    乔文胜人民陪审员    何建国人民陪审员    陈龙二〇二一年七月二十六日法官助理    杨秀珍法官助理    刘德胜书记员    王岚