文书内容江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0324民初4165号原告:谢建民，1972年12月17日生，住所地睢宁县。被告：江苏西盛建筑工程有限公司，统一社会信用代码91320324578196257T，住所地睢宁县桃岚化工园104国道北侧(消防中队对面)。法定代表人：彭海峰该公司执行董事兼总经理。原告谢建民诉被告江苏西盛建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月26日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行审理。原告谢建民到庭参加诉讼，被告江苏西盛建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢建民向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付外墙漆差额欠款172124元、1号楼基础欠款117105元，合计289229元(具体以有资质机构鉴定数额为准)及利息(1.自2018年6月12日起，以289229元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起，以289229元为本金。按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算至被告实际履行之日止，暂算至2021年1月13日利息为32676.05元)，合计321905.05元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2016年2月16日，原告与被告签订《内部施工协议书》，由原告承包被告睢宁县桃岚化工园商业综合体工程进行施工。合同约定了工程地点、工程承包范围、承包方式和价格、工期、工程结算及付款方式、违约责任等事项。合同签订后，原告及时履行合同义务，进行工程施工。由于被告要求将图纸设计的外墙涂料变更为外墙真石漆，原告按被告指示进行施工，就此产生外墙涂料与外墙真石漆差额。原告在施工完1号楼基础时，因原告与被告对1号楼结算价未谈妥，被告另将1号楼安排给其他施工队继续施工，并同意将1号楼基础以112700元成本价另加2万元施工管理费进行结算。原告按照合同约定将全部工程施工完毕，被告也陆续将涉案房屋售出，但迟迟不与原告进行结算外墙漆差额及1号楼基础款项，也未支付相应的工程款。被告的违约行为严重损害了原告的合同权利，为维护原告的合法权益特向贵院提起诉讼，请判如所请。被告江苏西盛建筑工程有限公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见和证据材料。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定如下：2016年2月16日，原告谢建民（乙方）与被告江苏西盛建筑工程有限公司（甲方）签订《内部施工协议》一份，约定原告承建被告睢宁县桃岚化工园商业综合体工程。承包范围：施工图所示所有建筑安装工程，不包括下水道、市政道路、绿化、消防工程。综合体施工面积为17575㎡，幼儿园施工面积为3824㎡，工期为180天，自2016年2月26日至2016年8月28日。承包价格为：包工包料，砖混结构包死价780元/㎡结算，幼儿园框架结构包死价850元/㎡结算，计16958900元。双方另行约定了其他权利义务。合同签订后，原告谢建民组织人员进行施工。后双方因施工进度及工程款的支付等问题产生纠纷，原告退场。另查明，涉案工程没有办理规划审批手续，也未有进行竣工验收，但已经实际投入使用。原告谢建民曾因案涉工程向本院提起诉讼，本院于2019年5月7日立案受理后依法进行审理，并于2020年6月23日作出(2019)苏0324民初3787号民事判决（该判决后经徐州市中级人民法院判决维持原判），在该判决中，对原告引起本次诉讼关于砖混部分外墙漆及1号楼工程部分，作出如下意见：“原告主张双方原约定外墙涂料为外墙漆，后变更为外墙真石漆，因此产生差价172124元，被告应当支付。本院认为，框架结构部分工程实际施工情况，经鉴定机构二次现场勘察发现，除幼儿园实际施工为外墙涂料外，其余工程实际施工的均为外墙真石漆，被告应当支付该部分差价。但由于鉴定机构在鉴定时，已经将实际施工为外墙真石漆的部分工程直接按照实际造价进行鉴定，差价已经计入工程款，故不应再重复计算。砖混结构部分虽然存在施工变更，但是该部分外墙施工面积及施工差价均无法确认，双方亦不能协商一致，本院无法认定，本案中暂不予以处理，原告可以另行解决。”、“原告主张1号楼基础部分工程款117105元及管理费30000元，被告不予认可。经本院查明该部分工程不在原告的承包范围，且原告未能提供实际施工的充分证据予以证明，已告知原告本案中不予处理，如有其他证据原告可以另行主张。”故引起本案诉讼。本院认为：1、关于本案原告提起的砖混结构部分真石漆变更所产生的差价的诉讼请求能否支持的问题。原告向本院提供的当时的设计图纸工程做法表中关于面外墙面中的漆料墙面显示为喷刷外墙涂料，认为后来实际使用了真石漆，按照原告在上述案件中鉴定真石漆单价为57.25元/平方米，而外墙漆单价为33.5元/平方米，所以原告请求在本案中提起差价部分。本院认为原、被告之间所签订的合同，明确约定“包工包料，砖混结构包死价780元/㎡结算”，故原、被告之间系采取固定单价合同，双方在施工合同中，如果存在设计变更、经济签证以及其他情况下引起的合同价款变更，双方可以对合同约定的固定单价进行调整，形成新的固定价格。反之，对于在施工过程中的部分少量的变更设计，或者仅是少许的价格波动，而未对当事人之间存在严重的权利失衡或显示公平的情况下，原则上不予调整价格。所以，本案中，原、被告之间并未对变更真石漆后价格进行重新协商约定，原告提出的价格差值与整个固定单价的价格比率也仅为3%左右的变动，并不足以出现严重的权利失衡或显示公平。故原告此项诉讼请求，本院不予支持。2、原告主张1号楼基础部分工程款117105元能否得到支持的问题。本院认为，从原告谢建民提供的被告公司的原法定代表人吕方与其谈话中，的确能够表明案涉1号楼的基础部分系原告谢建民组织施工的，价款为11.27万元，同时原告又向本院提供证人汤某,4、张某,4的证人证言，可以佐证原告组织施工的事实，故本院对原告请求的这一部分的工程款，本院予以支持，但工程款数额应认定为11.27万元。关于原告请求的利息计算标准，本院应按照(2019)苏0324民初3787号案件生效判决确定的标准进行认定。被告江苏西盛建筑工程有限公司经合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏西盛建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告谢建民支付工程欠款11.27万元并支付逾期利息（逾期利息以11.27万元为计算基准，自2018年6月12日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，计算至2019年8月19日。自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算至被告实际履行之日。）；二、驳回原告谢建民其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3064元，由原告谢建民承担1664元，被告江苏西盛建筑工程有限公司承担1400元。被告江苏西盛建筑工程有限公司承担的上述诉讼费用于本判决生效后十日内交至本院，逾期未交纳的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  黄玉宝二○二一年七月十六日书记员  胡园园附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。