山东省邹城市人民法院  民 事 判 决 书 (2021)鲁0883民初3072号 原告：陈淑华，女，1968年04月13日出生，汉族，住邹城市。 委托诉讼代理人：李新博，邹城古邾法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告：邹城市某某局，住所地：邹城市普阳山路1100号，统一社会信用代码：11370883004326542F。 主要负责人：徐志新，政委。 委托诉讼代理人马迁，男，邹城市某某局交警大队副大队长，特别授权代理。 委托诉讼代理人：周萌，山东齐鲁律师事务所律师，特别授权代理。 原告陈淑华与被告邹城市某某局劳动争议纠纷一案，本院于2021年04月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈淑华及其委托诉讼代理人李新博、被告邹城市某某局的委托诉讼代理人周萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈淑华向本院提出诉讼请求：1.依法判决确认原告陈淑华与被告邹城市某某局自2010年5月至2020年5月存在劳动关系；2.请求判决被告邹城市某某局赔偿未为原告陈淑华办理社会保险手续导致原告不能享受养老保险待遇损失164，505.6元；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更赔偿养老保险待遇损失数额为60，000.00元。事实和理由：原告于2010年5月份入职邹城市某某局下设管理的交通协管员公益性岗位工作，2020年初，原告因父亲身体原因向被告请假照顾老人。当年6月份，被告停止向原告发放工资，并解除了与原告的劳动关系。原告认为，按照法律规定，劳动关系中的用人单位应当为劳动者依法缴纳社会保险，但被告违反法律规定，未为原告缴纳相应的社会保险，且现在社会保险经办机构不能为原告补办，致使原告自被告解除劳动关系后一直无法享受到相应的社会保险待遇，给原告的合法权益造成了极大的损害。因此，原告依法向邹城市劳动人事争议仲裁委员会就上列争议提请仲裁，但该委以原告主体不适格为由未予受理，故原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 邹城市某某局辩称，一、原告第一项诉讼请求没有事实依据。其理由如下：原告应当举证证明其如何到交通协管员岗位上工作。原告主张的岗位是政府提供的公益性岗位。2009年2月16日，邹城市人民政府印发《邹城市依法整治规范城区交通秩序工作方案的通知》(邹政发(2009)4号)组织各镇街、交通、某某、城管、工商、劳动和社会保险、就业、民政、残联、教育、物价、质监等部门开展了“依法整治规范城区交通秩序”活动，并由政府设定交通协管员、城管协管员等公益性岗位，安置就业困难人员。原告并没有证据证明其通过以上途径从事该岗位。二、原告第二项诉讼请求超过仲裁时效。其理由：原告第二项诉讼请求属于民法上的给付之诉，应当适用仲裁时效的法律规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁时效期间为一年。原告于2019年11月底，因家中有病人向协管分队副队长刘宪坤打电话后离职，从此再也没有返回工作岗位。2019年12月31日，交警大队将年龄超过法定退休年龄的人员予以终止岗位，即离岗，此名单中并没有原告，也充分证明原告已经离职。原告于2021年4月份申请仲裁，显然已经超过了法定一年的仲裁时效。关于社会保险问题。1、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定：“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相应的证据”。本案中，原告主张未参加养老保险损失，但未提交证据证明其因邹城市某某局(交警大队)的原因未参加养老保险造成了实际损失的证据。考虑到本案原告的工作岗位性质、岗位来源的特殊性，邹城市某某局(交警大队)在主观上从来没有认为分配到交通协管员岗位上的这一批原蹬三轮车人员是被告的职工，因为他们并没有编制，而一直认为是市政府为了取缔营运三轮车而设置的公益性岗位，交警大队只是代为管理这个岗位和人员；而且在这一历史遗留问题上，不仅只是交警大队，还有城管、环卫等单位都存在这一批人员，所以，被告没有不为其办理养老保险的主观故意。《中华人民共和国社会保险法》(以下简称《社会保险法》)于2011年7月1日施行，被告在2010年5月也没有为原告缴纳养老保险费的法律依据。该法第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，因此，社会保费的缴纳不是用人单位和个人双方的责任，由社保机构办理，不可能交给原告本人。因此，对原告的诉请，法院应当不予支持。2、原告并不是《社会保险法》意义上的邹城市某某局(交警大队)的职工。被告是国家机关，其职工包括公务员、工勤人员都有相应的正式编制。《国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定》(国发(2015)2号)第二条规定：本决定适用于按照公务员法管理的单位、参照公务员法管理的机关(单位)、事业单位及其编制内的工作人员。因此，原告并不是被告的职工。本案中，在法院判决之前，原、被告双方的关系是不明确的。国务院《社会保险费征缴暂行条例》第三条规定：“基本养老保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工。”该条例明确养老保险征缴范围并不包括国家机关。2013年7月1日起施行的《山东省公益性岗位开发管理办法》、2013年11月10日起施行的《济宁市公益性岗位开发管理办法》才规定公益性岗位使用单位与劳动者订立劳动合同，依法缴纳社会保险费。因此，本案中原告关于养老保险的主张没有法律依据。关于原告主张的损失问题。1、根据《社会保险法》第十六条规定，按月领取基本养老金必须在达到法定退休年龄时累计缴费满十五年，累计缴费不足15年的，可以缴费至满15年或者转入城乡居民保险，享受相应的养老保险待遇。本案中，按照原告自述，其于2010年5月开始在交警大队从事交通协管员公益性岗位工作，至2020年4月达到法定退休年龄(女年满五十周岁)，按照《济宁市公益性岗位开发管理办法》(济人社发(2018)28号)第二十一条的规定，双方的劳动合同已经终止。从另一方面来讲，即使交警大队在原告入职起，为其缴纳职工养老保险，其职工养老保险缴费年数亦不足15年，不符合领取基本养老金的条件，也就没有什么所谓的损失。2、如果原告在达到法定退休年龄后，自己缴费至满15年，也需要自2025年开始领取基本养老金。如果按照山东省、济宁市《公益性岗位开发管理办法》于2013年为原告办理养老保险，原告需要自2028年才能领取基本养老金。因此，不能以预期的、不存在的事件说明所谓的损失。3、根据山东省人力资源和社会保障厅山东省财政厅《关于完善职工基本养老保险缴费政策的通知》(鲁人社规(2019)13号)第二条第一款的规定，用人单位与职工存续劳动(人事)关系期间应保未保或应缴未缴养老保险费的，可补缴应保未保或应缴未缴期间的养老保险费。因此，目前并不存在无法享受职工养老保险待遇造成损失的事实，也就是不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第一条第五款的规定。综合以上事实，原告要求被告赔偿无法享受职工养老保险待遇损失的诉请，没有法律和事实依据，应不予支持。综上，原告的请求事项于法无据。请求人民法院充分考虑我单位答辩意见，驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年2月16日，邹城市人民政府印发《邹城市人民政府关于印发（邹政发[2009]4号）的通知》。《邹城市依法整治规范城区交通秩序工作方案》载明：“为彻底取缔城区非法营运车辆(人力、电动、机动两轮车、三轮车、四轮车)，规范客运出租汽车经营行为，杜绝城区占道经营、探头经营现象，从根本上改善我市城区交通秩序，实现人车分流、各行其道、规范有序、安全畅通，提升城市形象和品位，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《山东省道路运输管理条例》、《山东省城市建设管理条例》等有关法律法规规定和市十六届人大二次会议大会议案要求，结合我市实际，制定本方案。……三、整治工作三个阶段。……四、市某某局。(1)成立整治工作专门班子，明确牵头负责人及具体参与人员；.....(6)配合劳动就业部门做好交通协管员的录用、培训工作，做好新录用交通协管员的管理使用和考核奖惩工作；....” 2009年2月26日，邹城市某某局印发《邹城市某某局关于规范交通协管员管理工作的实施意见》，该意见规定：……二、建立协管员规范化的管理体制。按照“管理规范、职责明确、监督有力、责权统一”的要求，建立健全交通协管员的长效管理机制，通过建立专门管理机构对路口、路段实行责任承包，实行统一的管理，在城区范围内形成城区主干道全方位、全覆盖式管理，次干道实行辐射式管理的格局。结合城区交通秩序的管理实际，组建一个路段交通秩序维护承包管理办公室。路段交通秩序维护承包管理办公室将城区的主要路口、路段，分区域、分路段承包给七个交通协管分队，由七个协管分队结合自身的管理需要，从市政府确定的交通协管员中进行发包，并抓好日常监督和管理。……协管分队主要职责：(1)协管分队在交警大队路段交通秩序维护承包管理办公室和所属交警中队的双重监督下开展各项交通秩序管理工作；(2)协管分队将承包区域的路口，路段对交通协管员实行项目发包，并签订发包协议。(3)根据城区交通管理实际，合理部署交通协管员的分布和管理路段，确保所辖路段和区域交通秩序井然有序；(4)制定交通协管员的管理职责，明确责任，细化分工，对所辖路段和路口实行责任管理，明确职责范围和管理重点；(5)执行路段承包管理办公室制定的管理措施对交通协管员有日常管理、监督、检查和奖惩的权力：(6)确保上级某某机关下达的任务得到全面贯彻和落实；(7)和交通协管员签订专门的发包合同，确保双方的权利和义务得到有效保障；(8)负责对交通协管员的招收和使用，对违反协议和上级某某机关有关规定的交通协管员，按照有关规定有进行处罚、辞退、开除及中止发包合同的权力；(9)交通协管员的招收和聘用，需要市委，市政府和市某某局党委研究的招收范围内招收和聘用，严禁私自招收和招聘；(10)交通协管分队负责人和交通协管员之间发生的合同纠纷和其他事项，以人民法院依法判决为准；(11)因管理不到位或措施不健全，达不到管理效果的协管分队路段交通秩序维护承包办公室保留对协管分队负责人进行奖惩和中止路段承包协议的权力。三、理顺规范交通协管员招收渠道。交通协管员是城区交通管理工作的一支重要力量，交通协管员素质的高低、形象的好差，直接影响到城市建设的整体形象。因此在规范管理教育的基础上，要对招收渠道进行严格把关。1、交通协管员招收对象和标准：(1)在2006年整治城区交通秩序时已签订临时营运合同，并且现在仍从事非法营运活动人员中的特困群体；(2)需要下岗再就业的特困群体；(3)年满18周岁以上、50周岁以下，初中以上学历，身高1.65米以上，身体健康，热爱某某交通管理工作、无违法违纪经历的市民；(4)人员不足时，从市委、市政府研究审核的其他下岗职工、低保人群、特困群众中择优录用。2、录用的程序：1、由各街道办事处、经贸、财贸、建设、粮食等部门各单位和部门的实际，按照政府公查的标准，组织专门人员摸清辖区符合标准的人员情况，按照市政府分配的名额实行双向选择，对自愿从事交通协管员承包工作的人员按照以下程序办理相关手续：(一)在规定的人员数量范围内，通知辖区符合标准的人员进行自愿报名。(二)以街道办事处和经贸、财贸、建设、粮食等部门为单位，对报名愿意从事交通协管员工作、并符合标准的人员进行登记造册，通过本系统、本单位调查、集体研究和审核，确定本单位本系统人员名单。(三)在向报名人员宣传交通协管员有关管理办法、工作标准、劳动强度和报酬待遇的基础上，由本人如实填写《交通协管员登记表》，提供本人身份证、户口簿、毕业证复印件各一份，一寸彩色照片4张。(四)以上手续经确认核实无误后，各街道、各部门组织以上人员到指定的县级医院，进行视力、听力、心电图、血压、胸透、表面抗原体检等项目的体检，确保以上人员无肢体残疾、符合身体健康、无重特大疾病和传染性疾病的条件。(五)按照规定名额将符合标准的人员名单和相关材料，报送市某某局交警部门，交警部门将组织人员，对招收的人员进行复核、面试后，与协管分队签订发包协议。对违规办理、弄虚作假，不符合录用条件的，有权给予退回。四、明确交通协管员的职责和权限。招收的协管员统一佩带协勤标志，按照协管分队管理辖区分配到城区各承包路口，对各承包路口实行固定管理与流动管理相结合的模式参与城区交通秩序管理工作。1、交通协管员的管理职责和相关规定。(1)每个路口的人员实行上午、下午班换班制，通过推行二班四运转，保障每个路口每天11小时以上的管理时间；(2)协管人员以疏导交通秩序为主，对承包的路段、路口(100米路段内）占压道路的摆摊设点、占道经营、违规停车进行及时清理；禁止摩的、木的等非法营运三轮车在所承包的路口、路段内通行；(3)在承包路段内对无牌无证、假牌套牌、酒后驾驶，闹禁区报废车辆上路行驶等严重交通违法有先期制止权，并有通知辖区中队民警进行处罚的权力；(4)参与对学校、商场、繁华场所周边乱停乱放车辆的管理，确保管理区域内停车场车辆停放有序、交通设施维护良好，对所辖路段发生的治安刑事案件，有先期的制止权：(5)工作期间，交通协管员不得参与对违法车辆查扣和处罚，不得参与民警执法；(6)协管员必须服从路段交通秩序维护承包管理办公室和协管中队的相关管理规定，工作中，遵守国家的相关法律法规和相关规定，违反发包协议和内部管理规定的，路段交通秩序维护承包管理办公室和各协管分队依照有关管理规定可以给予奖惩、辞退、开除和中止发包协议的权利；(7)协管人员从事交通秩序维护工作最高年龄男不得超过55周岁女不得超过50岁，年满的自动中止发包协议；(8)对拒不服从协管员管理，侮辱打骂交通协管员的，某某部门将依法从重从严进行打击……。邹城市人民政府设置了交通协管员、城管协管员等公益性岗位，安置就业困难人员。原告陈淑华系安置就业困难人员，申报了交通协管员的公益性岗位，经报名、查体、考核后被招收至被告下属交警大队从事交通协管员公益性岗位。从2010年5月开始，原告在被告下属交警大队从事交通协管员工作。2020年1月原告因其父亲患病向交通协管队副队长请假后离开工作岗位。2020年6月原告返岗上班，被告下属交通协管队告知原告已到法定退休年龄终止用工关系，原告离开了工作岗位，未再到被告处工作。从2010年5月25日开始，被告下属交警大队向原告按月代发工资。原告在从事工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险，双方产生劳动争议，原告于2021年4月12日向邹城市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。原告请求事项：1、请求确认申请人陈淑华与被申请人邹城市某某局之间自2010年5月至2020年5月存在劳动关系；2、请求裁决被申请人赔偿未为申请人办理劳动关系存续期间的养老保险给原告造成养老保险待遇损失。该仲裁委员会以申请人主体不适格为由，于2021年4月12日做出“邹劳人仲案字[2021]第74号”《不予受理通知书》。原告不服，在法定期限内诉至本院，请求判如所请。 本院认为，本案争议的焦点问题为：一是原、被告之间是否存在劳动关系及劳动关系存续期间；二是被告是否应赔偿原告养老保险待遇损失及其数额如何确定；三是本案是否超过仲裁申请时效。 关于原、被告之间是否存在劳动关系及劳动关系存续期的间题，本院认为：劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中所建立的社会关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”法律明确规定建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。换言之，只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，就建立了劳动关系。2010年5月25日，原告自愿报名从事政府提供的公益性劳动岗位，经相关政府部门审核，由被告安排在其下属交警大队从事交通协管员工作，原告一直工作至2020年5月份。原告在劳动过程中接受被告工作人员的管理，原告所从事的劳动属于被告的职权管理范围，被告向原告支付劳动报酬，因此，足以认定原告自2010年5月至2020年5月与被告存在劳动关系。其中2020年1月至2020年5月期间原告虽未实际工作，但这期间原告有事已向被告下属部门负责人请假，双方的劳动关系仍然存续。2020年6月被告向原告告知其已达法定退休年龄终止劳动关系，原告未再到被告处提供劳动，双方的劳动从此时起终止。关于济宁市人力资源和社会保障局、济宁市财政局于2018年11月28日以“济人社发［2018］28号”通知印发了《济宁市公益性岗位开发管理办法》。该管理办法第一条规定：“为加强公益性岗位开发和管理，进一步帮扶就业困难群体就业，根据《中华人民共和国就业促进法》、《山东省就业促进条例》和《山东省公益性岗位开发管理办法》等法律、法规，结合我市实际，制定本办法”。第十五条规定：“公益性岗位人员管理坚持‘谁使用、谁管理、谁负责’的原则，强化用人单位主体责任。”第十六条规定：“使用公益性岗位的用人单位，应当依法与公益性岗位人员订立劳动合同，此劳动合同不适用《劳动合同法》有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。”根据被告提供的邹城市政府文件及邹城市某某局交警大队制定的有关文件，可以认定，原告所从事的工作岗位是由邹城市人民政府提供的公益性岗位，被告是所争议案件中公益岗位的实际管理人，是实际用工主体。被告主张，其不是用工主体，因被告的该项诉讼主张不符合法律的相关规定，本院不予支持。 关于被告是否应赔偿原告养老保险待遇损失及其数额如保确定的问题，本院认为：原告陈淑华与被告自2010年5月至2020年5月期间存在劳动关系，根据相关法律规定，被告自用工之日起1个月内应为原告在社会保险征收机构为劳动者开设职工基本养老保险账户，为劳动者缴纳社会保险费。换言之，用工单位为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务。本案中，被告在双方的劳动关系存续期间未为原告开立职工基本养老保险账户、缴纳社会养老保险费，现原告已经超过法定退休年龄，亦不符合补缴职工养老保险的条件，被告作为用人单位是为原告缴纳基本养老保险费的法定义务人，但其未依法向养老保险征收机构履行为原告缴纳养老保险费的法定义务，给原告造成养老保险待遇损失，原告请求被告赔偿该项损失符合法律规定，本院予以支持。根据我国劳动法相关规定，劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满15年，用人单位应按照每满1年发给相对于1个月当地上年度职工平均工资标准一次性支付劳动者保险待遇的赔偿。本案原告2018年时就已达到法定退休年龄，此时在被告处工作年限为8年，即被告应当支付原告8个月的养老保险待遇损失。原、被告于2020年6月终止劳动关系，按照当地上年度即2019年职工平均工资标准计算为54，296.00元（计算公式81，446.00元÷12月×8个月=54，296.00元）。 关于本案是否超过仲裁申请时效的问题，本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原、被告发生劳动争议时间为2020年5月30日起至原告申请仲裁之日2021年4月12日计算未超过1年的仲裁时效。被告以本案超过仲时效的主张没有事实依据，本院不予支持。 综上，原告与被告自2010年5月至2020年5月期间存在劳动关系，被告在双方劳动关系存续期间未为原告缴纳社会养老保险费，给原告造成养老保险待遇损失，原告请求被告赔偿养老保险损失，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（一）第一条第五项之规定，判决如下： 一、原告陈淑华与被告邹城市某某局自2010年5月至2020年5月存在劳动关系； 二、被告邹城市某某局应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈淑华社会养老保险待遇损失54，296.00元。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告邹城市某某局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  朱爱国 二〇二一年七月十六日 书记员  王 登