河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 裁 定 书（2021）豫0311民初559号原告：王云辉，男，汉族，1982年6月16日生，住洛阳市洛龙区。被告：洛阳你和我家具有限公司，住所地：洛阳市伊滨区李村镇工业区。诉讼代表人：洛阳你和我家具有限公司清算组，负责人：李智会。委托诉讼代理人：冀雅娇，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：谷站营，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。原告王云辉与被告洛阳你和我家具有限公司与破产有关的纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王王云辉及被告洛阳你和我家具有限公司清算组委托诉讼代理人冀雅娇、谷站营均到庭参加诉讼，本院依法进行了审理。原告王云辉向本院提出诉讼请求：1、请求确认2020年11月30日召开的《洛阳你和我家具有限公司破产清算案会议记录》无效，并予以撤销；2、请求撤销2020年11月30日洛阳你和我家具有限公司清算组下发给王云辉的《决定书》；3、请求变更洛阳润华企业破产清算组服务有限公司的清算组成员身份。事实及理由：2019年12月23日洛龙区人民法院决定成立清算组，并指定洛阳润华企业破产清算服务有限公司为清算组，对被告进行强制清算。原告认为，洛阳润华企业破产清算服务有限公司(以下简称清算组)在清算过程中，存在违反法律、法规及严重损害债权人利益的行为，具体陈述如下：一、由李小兵2020年11月30日主持召开的《洛阳你和我家具有限公司破产清算案会议记录》，无论形式，还是内容上，均违反法律规定，具体表现如下：1、从该会议参加人员来看，参加会议的人员均不是清算组成员。根据洛龙区人民法院(2019)豫0311强清字第1号决定书，指定的清算组成员是洛阳润华企业破产清算服务有限公司，不是自然人李小兵、孙峰亮，也不是你和我公司的股东，法院指定的清算组成员只有一名，即洛阳润华企业破产清算服务有限公司。该会议记录所列参会人员均无权行使清算组职权。李小兵主持清算组会议没有法律依据，该会议参会人员更无权代表清算组确认洛阳你和我家具有限公司的权、债务。从该会议记录的签名人员来看，会议记录是有由麻松思、袁振海签名，会议记录上所列举的参会人员李小兵、孙锋亮、杨玉杰均没有在会议记录上签名，该会议记录上也没有孙锋亮的发言记录，该会议不具有清算组会议的法律效力。2、从会议决议事项的表决上看，该会议的表决违反法律规定。该会议决议事项涉及对划拨土地使用权的处理，针对划拨土地使用权是否具有价值以及如何处理，需要清算组依法进行认定和处理，而不是由非清算组成员通过表决进行认定。本案中，清算组成员没有对清算会议的决议事项进行表决，而是由非清算组成员麻松、袁振海进行表决。公司在强制清算阶段，清理公司权、债务和处理公司财产，是清算组的职权,清算组成员不对清算会议决议事项进行表决,反而由非清算组成员进行表决,明显违反《公司法》关于清算组职权的规定。3、从会议决议事项内容上看,该会议决议事项内容违法。会议决议事项中,涉及对被告名下偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权的处理。首先,该土地属于集体所有,该土地使用权是基于租赁关系取得,不是基于出让方式取得,参照《划拨土地使用权管理暂行办法》第二条规定:“划拨土地使用权,是指土地使用者通过除出让土地使用权以外的其他各种方式依法取得的国有土地使用权。”该土地使用权证上所记载的使用权类型“批准拨用”,属于划拨性质。《土地管理法》第六十六条规定,因撤销、迁移等原因而停止使用土地的,农村集体经济组织可以收回土地使用权。《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定,无偿取得划拨土地使用权的土地使用者,因迁移、解散、撤销、破产或者其他原因而停止使用土地的,市、县人民政府应当无偿收回其划拨土地使用权。《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》规定,“以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产,企业对以划拨方式取得的国有土地使用权无处分权。”根据上述法律规定并参照上述批复的司法解释,本案中,被告已经被法院宣布解散,进入强制清算阶段,被告与涉案集体土地所有权人之间的租赁关系随着被告的解散而终止,基于租赁关系取得的偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权,随之终止。偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权不属于被告的清算财产,被告对该土地使用权无处分权。该清算组会议将偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权列为被告的清算财产,并进行处理,违反法律规定。4、该清算会议将偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权界定为公司的清算财产,并决议如何处理的行为,其性质属于处理财产行为,依照《公司法》等相关清算的法律规定,清算组处理清算财产,应当编制清算方案,清算方案经法院批准后方可实施。本案中清算组还没有编制清算方案,更谈不上法院批准,对于清算中的财产如何处理,是清算方案的必备内容,在清算方案未经法院批准的情况下,该会议就决议如何处理公司财产,明显属于违法清算行为。5、清算组会议的召开通知,不符合法律规定。依照最高人民法院印发《关于印发审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》规定,清算会议的通知应当参照公司法第112条规定,即董事会召开程序。本案中,该清算组会议召开并没有按照公司法的规定的时间进行通知,造成被告的大股东无法出席。综上,李小兵2020年11月30日主持召开的《洛阳你和我家具有限公司破产清算案会议记录》,无论从会议形式上,还是内容上,均违反法律规定,会议所作出的决议无效,依法应予撤销。二、2020年11月30日洛阳你和我家具有限公司清算组下发给王云辉的《决定书》,违反法律规定、严重损害债权人、股东的利益,依法应予撤销。该《决定书》内容是处理偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权,如前所述,偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权不属于被告的清算财产,被告不具有处分权,《决定书》内容违反法律规定。该《决定书》的依据违反法律规定。《决定书》是以“参会股东的认为”为依据对偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权进行处理。所谓的“参会股东”不是清算组成员,不具有清算组的职权,如何界定、处理公司财产是清算组职权和职责所在,清算组以“参会股东的认为”为依据认定、处理清算财产,其法律依据何在？该《决定书》将集体土地使用权的竟价定为每亩20万元,没有法律依据,属于恶意损害股东及债权人利益的行为。被告解散后,被告与该集体土地所有权人的租赁关系终止，偃集用(2011)第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权也随之终止,被告对此土地不再具有使用权、处分权,被告享有该土地使用权的价值为零,被告按每亩20万元处分丧失的土地使用权,属于违反法律规定的无效行为,同时也严重损害了股东和债权人的利益。依照公司法的规定,清算组的清算职责之一是了结公司业务。被告解散,了结被告与李村镇南寨村村委会关于涉案土地使用权的租赁关系,是清算组应当履行的法定职责,而不是非法处理不属于被告的清算财产。综上所述,2020年11月30日召开的《洛阳你和我家具有限公司破产清算案会议记录》及2020年11月30洛阳你和我家具有限公司清算组下发给王云辉的《决定书》,违反法律规定,严重损害股东及债权人利益,依法应予撤销。本院经审查认为：2019年10月9日，本院作出（2019）豫0311清（算）字第1号民事裁定书，裁定受理洛阳你和我家具有限公司强制清算申请。2019年12月23日，本院作出（2019）豫0311强清字第1号决定书，指定洛阳润华企业破产清算服务有限公司为清算组，李智会为清算组负责人。2020年11月30日，洛阳你和我家具有限公司清算组组织召开了由清算组成员李小兵、孙锋亮及你和我家具有限公司股东麻松恩、袁振海参加的例会，会议上，清算组对债权、债务确认情况进行通报，并就偃集用（2011）第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权问题征求各股东意见。2020年11月30日，洛阳你和我家具有限公司清算组向原告王云辉送达了《决定书》，该决定书载明：“2020年11月30日清算组召开会议，参会的各位股东（王云辉未到会）均认为的偃集用（2011）第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权有一定的价值，且愿意通过竞价的方式承继。清算组根据到会股东意见，按照公开、公平、公正的原则，决定对你和我公司名下偃集用（2011）第2011005号批准拨用30000平方米土地使用权进行股东内部竞价的方式承继。……”本案中，原告称2020年11月30日由李小兵组织召开的《洛阳你和我家具有限公司破产清算案会议记录》在组织形式及议事内容上均违反法律规定，主张该会议记录应为无效并予以撤销，另原告主张洛阳你和我家具有限公司清算组向其送达的《决定书》违反法律规定，严重损害债权人、股东利益，并要求予以撤销。本院认为，原告对在强制清算程序中会议召开程序、议事内容及清算组对涉及土地使用权处置问题存在异议，应在强制清算程序中予以解决。另根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第九条规定：“人民法院指定的清算组成员有下列情形之一的，人民法院可以根据债权人、股东的申请，或者依职权更换清算组成员……”，原告主张更换清算组成员的请求亦应在强制清算程序中提出并予以处理。综上，原告的诉讼请求均不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故应裁定驳回起诉。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，经合议庭合议，裁定如下：驳回原告王云辉的起诉。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  李 雪审 判 员  李改飞人民陪审员  张金霞二〇二一年七月十九日书 记 员  杨 曼