徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0312民初3866号原告：徐州子溪文化传媒有限公司，住所地徐州市铜山区上海路西、同昌街南W3#-101。法定代表人：孙宜善，该公司经理。委托诉讼代理人：赵知名，江苏彭城律师事务所律师。被告：朱琳，女，1998年3月6日出生，住徐州市铜山区。原告徐州子溪文化传媒有限公司（以下简称徐州子溪公司）诉被告朱琳演出合同纠纷一案，本院于2021年4月6日立案受理，依法由审判员张悦适用简易程序审理，于2021年6月4日公开开庭进行了审理。原告徐州子溪公司的委托诉讼代理人赵知名到庭参加诉讼。被告朱琳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐州子溪文化传媒有限公司的诉讼请求为：1、请求判令解除原被告签订的《主播艺人合作协议》；2、请求判令被告返还原告因直播合作产生的日常投入45000元，违约金120610元；3、判令被告承担律师费5000元；4、相关诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：2020年3月17日，原被告双方签订《主播艺人合作协议》，协议对双方的权利义务进行了明确的约定，被告在未与原告协商的情况下，擅自停播，终止合作，构成根本违约。原告依据协议约定，诉至贵院请求被告承担违约责任，请依法裁判。被告朱琳未到庭，亦未提交书面答辩。经审理查明：2020年3月7日，原告徐州子溪文化传媒有限公司（甲方）与被告朱琳（乙方）签订《主播艺人合作协议》，合同约定：甲方工作范围：甲方利用自有资源，对乙方进行有偿包装、宣传、经纪推广等各类活动;乙方工作范围：于甲方合作及指定平台开展包括并不限于唱歌、跳舞、cosplay等当下流行的不违反法律法规的演出活动;甲方对乙方在线上、线下等的全部演艺活动提供独家策化、包装及宣传服务;本合同合作期限为5年：自2020年3月17日起至2025年3月17日止；甲方有完全自主、独家的权利在全国范围内安排、策划乙方工作范围内的全部线上线下演艺活动，并有权对乙方在指定平台上的互动演艺直播活动进行指导、监督；甲方可全权代表乙方与第三方签订各类演艺合作合同并按约定比例获得收益；甲方对乙方执行本合同所产生的演艺内容(包括但不限于直播cos表演、唱歌、跳舞、游戏等内容)享有完整的知识产权。对乙方姓名、肖像、形象、声音及与此相关的其他权利甲方有使用权和收益权；甲方可以将上述权利用于自身活动或其他商业活动，可授权合作方用于商业活动并获得收益；甲方有权按合同约定的内容合理分配合作经营收益；甲方为乙方直播提供必要的投入，该投入包括并不限于虚拟礼物的给付、租赁直播场地及布置购买直播设备、聘请指导老师(管理员)、化妆师、礼仪师等。甲方有权依照本协议，在因乙方原因违约及解除合同的条件下主张乙方全额返还上述投入的权利；乙方同意甲方或甲方指定的任一合作方使用乙方的名称(包括但不限于真实姓名、网名、播出姓名、昵称、平台账号名称等)及肖像(包括真实肖像及卡通形象、虚拟形象等)进行经营推广，所得收益按相关约定进行分配；乙方参加线上、线下等演艺术活动时应以“甲方指定前缀+乙方姓名或昵称”介绍自己，并按照甲方要求修改其线上账号名称。乙方不得擅自更改或放弃沿用的名称。乙方直播注册的账号及使用的网名、昵称归甲方所有。注册的手机号码是经平台实名认证甲方为乙方直播而提供的专门手机号码，该手机号码归甲方所有，每月分配收益亦是直播平台根据直播账号对公结算；乙方的直播内容中不得出现任何除甲方指定的第三方直播平台的直播内容，包括但不限于文字、画面、声音、影像、网页、链接地址等；乙方必须向甲方提供专辑、单曲、宣传及与乙方有关的一切演艺和线上秀场直播活动方面的必要资料，负责向甲方提供办理与演艺和线上秀场直播活动事务有关的有效证明文件，且乙方提供的上述资料均是真实、准确、完整的，没有任何遗漏、也没有任何虚假部分；乙方认可甲方为其良好发展所做的各项投入，该投入包括并不限于虚拟礼物的给付、租赁直播场地及布置购买直播设备、聘请指导老师(管理员)、化妆师、礼仪师等。乙方承诺于因自身原因违约或致使合同解除的情形下，全额返还该投入。该合同第六条约定合作费用及承担：“1、虚拟礼物：为增加乙方的流量、提升乙方的人气，甲方以刷虚拟礼物的形式向乙方投资，该投资属甲方所有，乙方应从每月的收益中按比例返还直至还清，月度返还比例由双方协商确定，在乙方违约情形下，上述投资甲方有权一次性扣留或收回。2、日常投入：于双方履约期间，乙方有偿使用甲方提供的场地及直播设备、化妆师、培训师、礼仪师等资源，双方确认上述资源使用费10000元/月，本协议如告解除，乙方应以与甲方实际合作月数为基数按10000元/月向甲方支付该笔费用，不足一月的，按实际天数或次数计算。3、直播收益及广告收益(以下均为人民币)：(1)本合同合作期内，乙方满足下列第4条“费用支付条件”，视为乙方该月的直播为有效直播，即可按照本条款第(2)项获得收益。(2)本合同有效期内，乙方每月获得收益分配为：除乙方应付的履约保证金及甲方投入的虚拟礼物兑换金后及税费后，甲方有权从指定平台乙方直播账户可兑换的有效礼物总价的30%，即甲乙方分配比例为从指定房态获取的收益分别为30%与70%，此收益比例非固定不变，甲方可根据双方合作的实际情况对上述比例进行修改，但修改事项需经乙方同意并签订书面补充协议。(3)本合同有效期内，当甲方指定平台公开修改兑换比例时，需甲方与乙方重新商讨合同并进行适当修改；(4)对于广告、代言、商演等非直播收益，由甲方直接收取，甲方扣除运营成本(包括但不限于因该次演艺活动而产生的必要的演出服装、化妆、造型、艺术指导、培训费用、乐队、乐器等乐器费用，为保证演艺活动顺利进行甲方所安排的随行人员的差旅、住宿、餐饮、通讯费用，以及必要的税费，为筹备该非直播活动而支出的渠道成本如专项宣传发布费用等)后也按本条第1-(2)约定的分配比例进行分配。4、费用支付条件：(1)乙方每月直播天数不能少于26天，直播总时长不得少于168小时；(2)未达到直播时长当月收益不予发放，连续未达到直播时长两个月以上，甲方有权将未发放利益扣留以抵冲履约保证金。5、税费：按照国家有关法律规定，甲乙各方自行缴纳；甲方为乙方投入的虚拟礼物兑换总价的税费由乙方承担。6、结算方式：次月30号结算当月收益；乙方休假后或未达到直播时长时，需正常直播一个月后，方能结算未予发放的直播收益。7、甲方实现债权的费用由乙方承担，包括并不限于甲方采取保全、诉讼、仲裁等方式实现债权的，甲方为此支付的诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、评估费、保全费等其他实现债权的费用”。合同第八条约定违约责任：“本合同任何一方直接或间接违反本合同的任何条款及以下条款，或不承担或不及时充分地承担本合同项下其应当承担的义务时，即构成违约；守约方有权以书面、短信、邮件等其他通讯方式通知的方式要求违约方纠正其违约行为，消除违约后果；甲方有权利视乙方的违约行为向乙方主张违约及赔偿责任。1、乙方未经甲方同意，在任何第三方平台进行类似直播活动或与之签订任何类似合同的；擅自接受第三方邀请、组织从事表演等商业活动；擅自接受第三方商务经纪活动的等有损于甲方、乙方独家合作的行为以及其他损害甲方利益的行为，应当在3日内停止违约行为，并消除违约后果，限期内乙方未能更正违约行为，则需向甲方承担违约责任；2、乙方在甲方平台进行直播活动而违反法律法规或侵犯任何第三方权益，导致甲方遭受处罚、损失的，乙方应当承担全部责任并向甲方承担违约责任；3、乙方出现擅自停播、不播等有损甲方利益的行为时，甲方有权要求乙方在3日内恢复工作并消除违约后果，甲方有权视停播、不播的情形要求乙方承担违约责任；4、甲方对以上1、2、3之乙方行为的发生，甲方可主张乙方承担违约责任，并直接从乙方收益中扣留违约金，违约金计算方式为违约前满足直播时长当月份收益的30%。5、乙方行上述1、2、3款条款达根本违约，致使甲方利益遭受损害，合同需告解除时，甲方可单方解除本合同，并向乙方主张根本违约的责任。根本违约情形下，违约金按如下方式计算：乙方违约前，实际合作期内最高月平均收益与最低月平均收益的平均值为计算基数，该计算基数*20个月为实际应付违约金。”该合同第九条约定合同解除及解除权：“1、合同解除事宜由可由双方协商议定；2、如乙方行本协议【违约责任】第1条之行为，未在限期之内停止，视同乙方根本违约，甲方有权取消乙方的直播资格，并单方解除本协议。3、如乙方行本协议【违约责任】第2条之行为，甲方有权视乙方的违法违规行为的性质及严重程度，冻结或取消乙方的直播资格，并有权单方解除本协议。3、如乙方行本协议【违约责任】第3条之行为累计满15个自然日，则视同乙方根本违约，甲方有权取消乙方的直播资格，并单方解除本协议。4、乙方借直播期间散布不实言论，或对甲方内部管理人员、内部工作流程制度等与公司利益相关的言论，视同乙方根本违约，甲方有权冻结或取消乙方的直播资格，并要求乙方发布道歉声明并及时消除因上述言论给甲方带来的不良影响。此述情形，甲方有权单方解除本协议。5、乙方连续3个月未达到直播时长的，视同乙方根本违约，甲方有权单方解除本协议。6、乙方连续两个月直播收益未达到五千元人民币的，甲方有权单方解除本协议。7、乙方违反平台相关直播规则及工会相关直播规则达三次以上的，甲方有权单方解除本协议。8、其他因乙方个人原因导致本协议无法履行的，视同乙方根本违约，甲方有权单方解除本协议。”合同第十一条约定风险控制特别条款：“2、乙方同意甲方每月从其应得收益中扣除4%作为履约保证金，直至满20万元。如乙方有违约行为，甲方有权依照本协议的约定从保证金中直接扣除作为违约金；履约保证金未交足而出现违约情形的，甲方可直接从乙方当月可得利益中扣除；合同期满，剩余履约保证金退还乙方；如因乙方原因导致合同无法履行或解除，履约保证金不予退还。经乙方申请，履行保证金可抵扣本协议项下产生的违约金或赔偿金。”涉案合同签订后，被告朱琳自2020年3月开始直播活动，自2020年3月至庭审之日，原告累计向被告兑付直播收益17274元，暂扣被告直播收益15433元、保证金1438元。另查明，2020年8月起，被告朱琳不再参与原告组织的直播活动。2021年6月23日，原告向本院提交了被告微信朋友圈截图，拟证明被告已在其他直播公司参与直播。原告为维护其权益，支出本案律师代理费用5000元。以上事实,有原告提供的主播合同1份、直播时长打印件6张、微信聊天记录截图打印件1份、佣金明细表1份、运营费推荐费支出依据1份及原告当庭陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。涉案《主播艺人合作协议》是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。根据涉案协议约定，原告的主要义务是为被告直播提供平台、场地和条件，向被告支付收益。被告的主要义务是在原告处开展直播活动，每月直播天数不能少于26天，直播总时长不得少于168小时，如被告出现擅自停播、不播或其他原因未经原告同意连续15日未直播的情形，视为被告严重违约，原告有权解除合同，并要求被告支付违约金并赔偿损失。本案中，被告朱琳在2020年8月起无正当理由超过15日未开展直播活动，违反双方约定，应属合同约定的严重违约。因此，原告有权解除本案合同，并要求被告赔偿违约损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以调减。本案中，原告主张的违约金为120610元，《主播艺人合作协议》约定，根本违约情形下，违约金按如下方式计算：乙方违约前，实际合作期内最高月平均收益与最低月平均收益的平均值为计算基数，该计算基数*20个月为实际应付违约金，该主张确实符合合同约定，但根据原被告约定的违约金计算方式，该违约金实际依据为预期利益损失，而该预期利益的取得的另一条件为在后期20个月过程中还需要发生的投入，故该20个月需要发生的投入应当予以扣减。关于原告主张的实际投入损失45000元，原告认为主要是直播期间场地租赁费、住宿费、管理老师聘用的费用、舞蹈、声乐、礼仪培训费、化妆费、伙食费及与平台的合作费，原告为此提供了部分相关支出的凭证，本院对此事实予以确认，但未达双方在合同中确定的金额，故本院对此依法予以酌减。鉴于本案实际情况，本院以原告实际损失为基础，兼顾本案合同履行情况以及预期利益等综合因素，结合被告擅自离职并在其他处直播的过错程度，根据公平原则和诚实信用原则，调减违约金为70000元、实际投入损失为20000元，合计90000元。关于原告暂扣被告佣金15433元、保证金1438元，根据合同约定及规定，虽然双方约定乙方违约不予退还，但在原告主张支付违约金的情况下应当予以抵扣，故原告认为佣金违约金不予退还的意见，本院不予采纳。原告另主张被告支付律师费5000元，提供了合同及发票等证据证实，虽本案违约金予以调减，但被告确实存在违约行为，且原告主张的律师费符合相关行业规定，故本院对此予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十七条、第七十七条、第九十三条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告徐州子溪文化传媒有限公司与被告朱琳于2020年3月7日签订的《主播艺人合作协议》；二、被告朱琳于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐州子溪文化传媒有限公司违约金和实际损失90000元及律师费5000元（上述款项应扣除保证金1438元和未支付的佣金15433元）；三、驳回原告徐州子溪文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3712元，减半收取1856元，由被告朱琳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 员  张 悦二〇二一年七月五日法官助理  张玉洁书 记 员  徐雨辰