福建省福州市仓山区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0104民初812号原告：刘某1，女，1954年10月6日出生，汉族，住福州市仓山区。委托诉讼代理人：黄鑫，福建品典律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢伯尧，福建品典律师事务所律师。被告：刘某2，男，1957年12月28日出生，汉族，住福州市仓山区。委托诉讼代理人：李莉，福建华睦律师事务所律师。被告：刘某3，男，1962年8月6日出生，汉族，住福州市仓山区。原告刘某1与被告刘某2、刘某3继承纠纷一案，本院于2020年7月16日作出（2019）闽0104民初5406号民事判决，驳回原告刘某1的诉讼请求。原告刘某1不服，向福州市中级人民法院提起上诉。福州市中级人民法院于2020年12月16日作出（2020）闽01民终7722号民事裁定，撤销本院（2019）闽0104民初5406号民事判决，发回本院重新审理。本院于2021年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月4日公开开庭进行了审理。原告刘某1及其委托诉讼代理人黄鑫、卢伯尧、被告刘某2及其委托诉讼代理人李莉到庭参加诉讼。被告刘某3经公告传唤，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某1向本院提出诉讼请求：1.判决址于福州市仓山区××座××单元房屋归原告继承所有（房屋估价10000元＊63平米为63万元）；2.判决被告刘某2承担本案的诉讼费、评估费、公告费等全部费用。事实和理由：原告与俩被告系亲姐弟关系。原告与俩被告的母亲张某生前拥有两套房产，其中一套坐落于福州市仓山区××栋××室，另一套房产即为俩被告长期居住的福州市仓山区××座××单元（即现××新城××苑××区××座××单元），产权面积63平方米。2014年7月1日，被继承人张某与福州仓山区拆迁工程处签订了《房屋征收补偿协议书》，确定了××新城××苑××座××单元归母亲张某所有。与此同时，被告刘某2及其妻子与被继承人张某共同居住在该房屋内。2014年8月8日，被继承人张某在原告、被告刘某2及律师的见证下，订立遗嘱，遗嘱中载明：“在我亡故后，××新城××苑××座××单元面积63平方米安置房全由尽主要伺候、照料我义务的女儿刘某1（身份证号：350104195410××××）继承，归刘某1所有”。2015年11月19日，母亲张某仙逝。被告刘某2在母亲去世后，一直占用××新城××苑××座××单元房屋至今。原告多次要求被告刘某2腾房并归还给原告使用，但均遭到无情地拒绝。母亲张某订立遗嘱时声明“为防自己亡故后，子女争夺遗产，因此特立遗嘱”。多年来，原告为了避免纷争，对被告刘某2一忍再忍。近日，讼争房产即可办理过户手续，被告刘某2表露的霸占房屋之意让原告寝食难安，心中滋味五味杂陈,百般无奈之下，原告提起本案诉讼。另，被继承人张某的配偶刘某4已于2009年去世，其户口于2009年11月23日因死亡注销。被告刘某3早年出走国外，现了无音讯。现为维护原告自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告刘某2辩称，一、被继承人张某在立遗嘱前已被确诊得帕金森病，原告提交的张某遗嘱是缺乏张某真实意思表示的证据，该遗嘱不具有真实性，依法不具有遗嘱效力。1.张某于2013年4月26日以“发作性胡言乱语2天”为主诉在福州市第二医院住院治疗，出院诊断有“脑梗塞、帕金森病、认知功能下降”，且此次确诊的帕金森病为既往病史，之前一直未服用药物；张某后又于2013年12月27日及2014年6月3日分别以“渐进性肢体不自主震颤，动作缓慢3年，加剧1天”、“渐进性肢体不自主震颤，动作缓慢4年，加剧1天”在福州市第二医院住院治疗，于2014年1月9日及2014年6月18日出院时均诊断有“脑梗塞、帕金森病、认知功能下降”，说明张某的帕金森病在不断加重，认知功能不断下降。2.讼争遗嘱系张某于2014年8月8日订立，此时张某已经患病多年且84岁高龄。被告刘某2认为张某在这种情况下不具备订立遗嘱的行为能力。原告在张某订立遗嘱时精神、智力等是否具有完全认知能力，现有证据无法予以证实。3.讼争遗嘱关于张某主要由原告尽主要伺候、照料义务等言论与事实严重不符（张某生前一直与被告刘某2一家共同居住，由被告刘某2及其家人尽主要赡养义务），足以证明张某在立遗嘱时意识不清。根据《民法总则》第二十二条“不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人”和《民法典》第二十二条“不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认”和第一千一百四十三条“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人所立的遗嘱无效。遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受欺诈、胁迫所立的遗嘱无效”的规定，本案立遗嘱人张某已经患病，在认知功能下降的情况下是不能完全辨认自己行为的成年人，依法应当为限制民事行为能力人。原告负有举证责任证实其遗嘱的真实性即立遗嘱人在订立遗嘱当时神智清楚、认知功能正常等情况。否则，本案遗嘱不具有立遗嘱人真实意思表示的情况，依法不具有遗嘱效力。此外，原告诉称被告刘某2在张某立遗嘱当天亦在场，被告对此明确否认，被告在本次诉讼前从不知晓该遗嘱存在，原告亦无证据证明被告在场。被告的陈述与事实完全相悖。二、讼争遗嘱不符合《中华人民共和国继承法》中关于代书遗嘱的形式要求，该遗嘱不具有合法性，依法不具有遗嘱效力。原《继承法》第十七条规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名”以及现有《民法典》第一千一百三十五条“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，并由遗嘱人、代书人和其他见证人签名，注明年、月、日”。涉案遗嘱上代书人为薛某，但立遗嘱人张某签字旁却系注明另一个见证人林某代，一份遗嘱上出现两个代书人，且立遗嘱人旁没有注明年、月、日；同时，《律师见证书》上证明张某在薛某面前在遗嘱上签名、按手印，但遗嘱上的张某下又注明“（林某代）”，《律师见证书》的见证内容与遗嘱书中反映的内容不符；最后，该份遗嘱上有多处涂改，被告刘某2提交的照片无法证明遗嘱上的涂改及立遗嘱人张某签名上的手印是否均出自张某之手,该份遗嘱和律师见证书内容不一致，不符合《继承法》或《民法典》代书遗嘱的形式要件，不具有合法性，依法应当不具有代书遗嘱的效力。三、讼争房屋部分为张某与刘某4夫妻共同财产，张某无权全额处分。讼争房屋安置组成结构中13.86平方米砖木结构建于1984年前，应当认定为张某与刘某4夫妻共同财产，1.98平方米砖木结构建于2006年后，而刘某4于2009年死亡，原告若无证据证明该部分砖木结构房产建于2009年之后，则该部分亦应当认定为张某与刘某4夫妻共同财产。依据《征收补偿安置协议书》对应的《收储东升新苑地铁安置地块项目征收房屋面积核对通知书》、《收储东升新苑地铁安置地块项目房屋征收丈量评估表》、《收储东升新苑地铁安置地块项目无产权房屋拆迁补偿申请表》内记载的被征收人张某坐落于仓山区XX新村房屋总建筑面积15.84平方米（其中1984年前自建13.86平方米，2006年后自建1.98平方米）。2014年7月1日，福州市住房保障和房产管理局、张某、福州仓前山拆迁工程处签订《房屋征收补偿安置协议书》，约定征收坐落于仓山区XX新村，属私产的房屋实施征收，被拆除的房屋总建筑面积15.84平方米，包括无产权面积15.84平方米，张某同意选择产权调换安置方式进行补偿安置等等,《房屋征收补偿安置协议书》上体现的内容，足以判定《征收补偿安置协议书》项下的安置权益属于张某及刘某4共有。被继承人张某最后选择产权调换安置的方式进行补偿安置，原告主张的《仓山区人民政府专题会议纪要》的内容没有体现在征收补偿安置协议书中，虽然张某选择安置有其理由与原因，但最后签署的《房屋征收补偿安置协议书》是由张某与刘某4两人的共有房产被拆除征收安置而来的。《房屋征收补偿安置协议书》虽根据第三人作出的文件予以签订的协议书，但该《仓山区人民政府专题会议纪要》不能够导致《房屋征收补偿安置协议书》体现的产权调换的事实被掩盖或消失，直接转化为现金货币安置，不应当导致刘某4对被拆除前的房屋享有的权益都不能享有的后果。因此，在《征收补偿费和购房计算单》中，讼争福州市仓山区××座××单元应交金额为259875元，原15.84平方米货币补偿金额为136068.61元，故讼争房屋中大约有一半份额属于张某与刘某4夫妻共同财产，张某无权将讼争房屋全额处分。四、因本案遗嘱不具有遗嘱效力，故讼争房屋应由法定继承人继承。如上所述，因讼争遗嘱不具有遗嘱效力，被继承人张某的遗产不应当适用遗嘱继承的方式予以继承，而应当依法适用法定继承的方式由各法定继承人依法共同继承。五、刘某3近期死亡，其法定继承人未参加本案诉讼，原告的诉讼请求应当依法予以驳回。据了解，被告刘某3已在美国死亡，则刘某3的法定继承人应当参加本案。故在本案存在法定继承情况下，本案法定继承人信息不明的情况下，依法应当驳回诉讼请求。六、被继承人张某一直由被告刘某2尽主要赡养义务，在法定继承的前提下应当对刘某2多分。因刘某3早年出国后鲜有回国，原告出嫁后，被告刘某2相当于张某独子，张某一直随刘某2一家共同居住，由刘某2及其家人负责张某的日常开销，张某的丧葬费用亦是由刘某2全额支付，故刘某2作为尽主要赡养义务的法定继承人对张某的遗产应当予以多分。另，讼争房产首付款3万元的缴款人为张某，刘某1无证据证明该3万元系其实际出资。讼争房产尾款45956.39元虽然系由刘某1缴纳，虽然该款项来源于刘某1，但有可能刘某1只是代交人的可能，若原告刘某1认为其对讼争房产有份，该部分费用本就应当由刘某1承担，因讼争房产装修费用由刘某2全额承担，故装修费用应当与尾款相抵销。综上所述，原告提供的遗嘱不具有遗嘱的效力，且讼争房屋部分为被继承人张某、刘某4夫妻共有财产，张某无权全额处分讼争房屋，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。被告刘某3未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告刘某3经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提交书面质证意见，视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据5中的兴业银行现金存款凭证因无原件核实，本院对其真实性不予认可；证据7遗嘱经与原件核对无异，且与证人薛某、林某、陈某出庭作证的证言相互印证，本院对该遗嘱书及证人证言的真实性均予以认可；证据19亲属关系脉络图系原告单方制作，不能作为本案认定事实的根据；被告刘某2提交的证据1福州市第二医院张某病例档案虽有原件核实，但不能证明待证事实，本院不予采信；证据2被征收人张某坐落于仓山区走马山新村房屋征收档案经与原件核对无异，本院对其真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：刘某4（生于1927年7月15日，于2009年11月23日因死亡注销户口）与张某（生于1930年4月4日，于2017年8月25日因死亡注销户口）系夫妻关系，生前生育长子刘某2、次子刘某3、长女刘某5（生于1952年3月30日，于1966年6月20日因死亡注销户口）、次女刘某1。刘某4之父刘某6于1949年前死亡，刘某4之母王某于1990年11月28日死亡。张某之父张某2于1989年死亡，张某之母蔡某于1951年死亡。2014年7月1日，福州市住房保障和房产管理局（甲方、征收部门）、张某（乙方、被征收人）、福州仓前山拆迁工程处（丙方、征收实施单位）签订《房屋征收补偿安置协议书》（NO：DSXY-0666），约定甲方委托丙方征收乙方坐落于仓山区XX新村，属私产的房屋实施征收；乙方被拆除房屋总建筑面积15.84㎡，包括无产权面积15.84㎡，甲乙双方同意将无产权面积15.84㎡依据相关规定确认为13.86㎡视同合法建筑面积；乙方同意选择产权调换安置方式进行补偿安置：甲方同意在XX新城安置乙方住宅60户型一套，总建筑面积约60㎡；乙方要求（产权调换、继续承租、购买）安置房，安置房价款259875元（未含层次差价），甲方应付给乙方各项补偿费、补助费及奖励金等合计136068.61元（具体详见计算单），乙方同意扣除补偿、补助、奖励金等136068.61元，其余待回迁时按安置房实际建筑面积（最终应以市产权交易登记中心核定的产权登记面积为准）、层次进行结算，多还少补等等。《收储东升新苑地铁安置地块项目征收房屋面积核对通知书》、《收储东升新苑地铁安置地块项目房屋征收丈量评估表》、《收储东升新苑地铁安置地块项目无产权房屋拆迁补偿申请表》记载被征收人张某坐落于仓山区走马山新村房屋总建筑面积15.84㎡（其中1984年前自建13.86㎡,2006年后自建1.98㎡）。福州仓前山拆迁工程处出具《房屋征收补偿回迁决算单》记载“安置情况：安置地点为XX新城XX苑26座101单元”等。福州仓前山拆迁工程处等出具《房屋排房单》（编号：×××02），记载“兹有仓山区走马山新村张某，选购贵公司（处）开发建设的XX新城XX苑01单元，建筑面积63平方米”等。2014年8月8日，张某立下一份《遗嘱》，内容是“我张某现年老多病，恐不久人世，为防自己亡故后，子女争夺遗产，特立遗嘱如下：我的ＮＯ：ＤＳＸＹ-0666《房屋征收补偿安置协议书》上依据相关规定确认为13.86㎡视同合法建筑面积的我张某私产被征收拆迁安置，由我张某购买的XX新城XX苑26座101单元，建筑面积63㎡的安置房是我张某私人房产，该协议书上和ＮＯ：ＤＳＸＹ-0666《房屋征收补偿回迁决算单》上决算的应得拆迁补偿款是我张某的，应交购房款是我张某支付的，在此我张某遗嘱，在我亡故后，上述福湾新城春风苑26座101单元建筑面积63㎡安置房全由尽主要伺候、照料我义务的女儿刘某1（身份证号：350104195410××××）继承，归刘某1所有。在该单元房能办产权证时，任由刘某1代理我向相关的房地产登记机关申请该单元房产权登记与将我张某变更为刘某1的产权更名登记。以上遗嘱是我张某在意思清楚下的真实意思表示，他人不得异议干涉。以上遗嘱一式两份（即原件一份，复写件一份）另复印件一份存档。可做见证的律师事务所原件、复印件，复印件由同等法律效力”。《遗嘱》落款处“立遗嘱人”一栏“张某”由林某代签、张某本人捺手印，《遗嘱》落款处“代书人”一栏由薛某签字，《遗嘱》落款处“在场见证人”一栏由林某、陈某签字、捺手印。同日，福建三山律师事务所出具《律师见证书》，内容是“福建三山律师事务所接受张某委托进行前面《遗嘱》事项见证。见证律师审查了委托人提供的《房屋征收补偿安置协议书》、《户口簿》、《身份证》等文件。兹证：张某，身份证号350104193004××××。在我面前，在前面的《遗嘱》上签名、捺手印，签印属实。本律师仅对签名人意思表示真实见证。对其他所需的法定程序、民事实体，应依照我国有关法律、法规的有关规定办理。特此见证”。《律师见证书》落款处“见证单位”一栏由福建三山律师事务所盖章，“见证律师”一栏由薛某签字。本院认为，《房屋征收补偿安置协议书》（NO：DSXY-0666）项下的拆迁权益系刘某4与张某夫妻关系存续期间共有房屋拆迁安置所取得，应为刘某4与张某夫妻共同财产，各享有1/2的份额。根据《中华人民共和国继承法》第二条“继承从被继承人死亡时开始”、第十条“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹”之规定，刘某4死亡后，其生前未立有遗嘱，应按照法定继承分割遗产，其财产份额由配偶张某、长子刘某2、次子刘某3、次女刘某1继承，即张某、刘某2、刘某3、刘某1各继承1／8的份额。根据《中华人民共和国继承法》第十七条“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效”之规定，本案中，张某生前立有《遗嘱》，将自己的财产份额指定由原告继承，该《遗嘱》符合代书遗嘱的形式要件，内容真实有效，本院予以认定。故张某享有的5／8（1／2＋1／8）份额应由原告继承，原告享有讼争房屋3／4（5／8＋1／8）的份额。原告要求讼争房屋归其所有，于法无据，本院不予支持。关于被告刘某2辩称刘某3已在美国死亡，其法定继承人未到庭参加诉讼，应驳回原告诉讼请求的抗辩意见，本院认为，被告未提供有效证据证明刘某3的死亡具体情况及案涉继承人范围，故本院对其抗辩理由不予采纳，对刘某3继承遗产份额依法予以保留。被告刘某3经公告送达，期满未到庭应诉，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条、第十六条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、甲方为福州市住房保障和房产管理局、乙方为张某、丙方为福州仓前山拆迁工程处于2014年7月1日签订的《房屋征收补偿安置协议书》（ＮＯ：ＤＳＸＹ-0666）（安置房坐落于福州市仓山区××座××单元）的拆迁权利和义务由原告享有并承受3／4的份额，由被告刘某2、刘某3各享有并承受1／8的份额；二、驳回原告刘某1的其他诉讼请求。案件受理费10100元，由原告刘某1负担7575元，被告刘某2负担1262.5元，被告刘某3负担1262.5元。被告刘某2、刘某3应负担的案件受理费于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  刘 萍人民陪审员  李智刚人民陪审员  陈莲香二〇二一年七月二日法官 助理  刘 菲书 记 员  陈 颖附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国继承法》第二条继承从被继承人死亡时开始。第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。第十七公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。第十八自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。第十九代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。第二十以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。第二十一遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。遗产在家庭共有财产之中的，遗产分割时，应当先分出他人的财产。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。