重庆市渝北区人民法院民事判决书 （2021）渝0112民初14766号   原告：向润梅，女，1965年11月5日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：向红全，重庆钦天律师事务所律师。被告：中建五局第三建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路158号1601，统一社会信用代码91430100183853582A。法定代表人：陈勇。委托诉讼代理人：张臻玟，重庆立源律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘育沁，重庆立源律师事务所实习律师。原告向润梅与被告中建五局第三建设有限公司劳动争议一案，本院于2021年4月9日立案后。依法适用简易程序于2021年5月31日公开开庭进行了审理。原告向润梅及其委托诉讼代理人向红全，被告的委托诉讼代理人张臻玟、刘育沁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1.判决被告支付原告一次性伤残补助金36 000元；2.判决被告支付原告停工留薪期内工资20 000元；3.判决被告支付原告鉴定期间生活津贴20 000元；4.判决被告支付原告劳动能力等级鉴定费400元；5.判决被告支付原告医疗费8124.34元；6.判决被告支付原告交通费1500元；7.解除原告与被告之间的劳动合同关系；8.判决被告支付原告一次性工伤医疗补助金28 620元、一次性伤残就业补助金64 395元。事实和理由：原告2018年12月10日应聘到被告承建的重庆市渝北区红锦大道恒大中渝广场3#地块主体及配套建设工程总包单位管理人员食堂主厨岗位工作，工资每月4000元。2019年11月29日，原告在食堂工作时被突然窜进的人抱住上身，致使肋骨骨折。原告2019年12月9日后因受伤不能从事劳动，在治疗期间多次要求被告处理，被告拒绝承担责任。该次受伤后被认定为工伤，经鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。综上，为维护原告权益，起诉来院。被告中建五局第三建设有限公司辩称：第一，原告诉讼为劳动争议，应该进行仲裁前置；第二，双方形成的是非全日制用工关系，原告向被告提供主厨工作时已经超过50岁，达到退休年龄；第三，原告主张的费用无事实及法律依据，双方之间的用工关系已于2020年3月解除。经审理查明：原告经聘请到被告承建的重庆市渝北区红锦大道恒大中渝广场3#地块主体及配套建设工程食堂担任主厨一职，工资为1600元/半月，即3200元/月。被告未为原告参加社会保险。2019年11月29日，原告在食堂工作时受伤，受伤后未再上班。2020年4月16日，原告向重庆市渝北区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。2020年8月7日，该局作出渝北人社伤险认字【2020】1651号《认定工伤决定书》，将原告于2019年11月29日所受伤害认定为工伤，由被告承担工伤主体责任。2020年8月10日，原告向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会提起劳动能力鉴定申请，并垫付鉴定费400元。2020年9月15日，该委作出渝北劳初鉴字【2020】884号《初次鉴定结论书》。经鉴定，原告的伤残情况为右侧第4肋骨骨折，左侧第3、5肋骨骨折。鉴定结论为伤残玖级，无生活自理障碍。另查明，原告于2019年12月6日前往重庆两江新区第一人民医院进行治疗，被诊断为左侧第5肋骨骨折，产生诊察费9元、放射检查费726元。2020年3月18日，原告前往重庆市丰都县中医院就诊，被诊断为左侧第3、5肋骨骨折，右侧第4肋骨骨折产生CT检查费752元、中医治疗费150元、中成药费187.34元。后原告分别于2020年7月15日、7月17日到重庆市人民医院复查，均被诊断为肋骨陈旧性骨折（左侧第3-5肋，右侧第4肋骨陈旧骨折），其中7月15日产生诊察费22元、检查费753.6元。另查明，原告工资每半月结算一次，结算日为每月15日，原告受伤后被告仍向其支付了2019年12月1日至2020年3月31日的工资共计12 900元。2019年5月上半月，因原告在5月12日审批进场，被告向原告发放工资437元。2019年5月下半月、2019年6月至11月，被告均依据1600元/半月的工资标准分别向原告发放了工资。2019年9月上半月，因中秋加班，被告另发放加班工资100元。2019年10月上半月，因国庆加班，被告另发放加班工资300元。在庭审中，原告称其于2018年12月10日入职被告处，自2019年7月开始，被告每月会通过微信转账的方式向原告发放800元，故原告的工资标准应为4000元/月，另受伤后原告每月未再收到800元。被告称，原告于2019年5月12日入职，确有微信转账800元一事，但对于该笔款项的性质是奖励还是补助，以及该款发放的周期均不清楚。还查明，2021年3月31日，原告分两案向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁请求。其中一案的仲裁请求为：1.请求解除原被告之间的劳动合同关系；2.请求被告支付原告一次性工伤医疗补助金28 620元、一次性伤残就业补助金64 395元。另一案件的仲裁请求为：请求被告支付原告一次性伤残补助金36 000元、医疗费8124.34元、鉴定费400元、停工留薪期工资20 000元、鉴定期间生活津贴20 000元、交通费1500元。2021年3月31日，该委以达到法定退休年龄以后发生的争议不属于受案范围为由，出具了渝北劳人仲不字【2021】第119号、渝北劳人仲不字【2021】第120号不予受理通知书，决定对原告两案的仲裁申请不予受理，原告遂起诉来院。以上事实，有经庭审质证的认定工伤决定书、初次鉴定结论书、参保证明、病历、鉴定费票据、医疗费票据、不予受理通知书、转账单、银行流水、工程预（结）算表及当事人陈述等在案为凭，应予认定。本院认为：关于解除劳动关系。由于原告已过法定退休年龄，原被告双方之间不存在劳动关系。因此，对于原告请求解除双方之间的劳动关系，本院依法不予支持。关于原告工资标准。原告主张其工资为3200元/月，但自2019年7月起另有补助800元/月。被告认可原告入职时的工资标准为3200元/月，不认可原告享有800元/月的补助，但称确有发放800元款项一事，不确定该款项的发放周期及其性质为补助还是奖金。因被告认可曾向原告发放800元款项的事实，但未举示证据明确该款项的具体性质及发放周期，应承担举证不能的法律后果。故本院依法采信原告自2019年7月起有享有补助800元/月，则原告2019年7月后的工资标准应为4000元/月（工资3200元/月＋800元/月）。关于工伤保险待遇。原告在被告单位承建的项目工地工作中受伤，现渝北人社伤险认字【2020】1651号《认定工伤决定书》已将原告受伤性质认定为工伤，被告应依法参照《工伤保险条例》向原告支付相关工伤保险待遇。根据原告主张的赔偿项目，本院分析如下：1.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告属于九级伤残，其享受的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因被告月平均工资低于本市职工月平均工资（6814元/月）的60%，故本院以4088.4元/月（6814元/月×60%）为计发基数，计得被告应获得的一次性伤残补助金为36 796元（4088.4元/月×9个月，四舍五入到元）。现原告仅要求被告支付一次性伤残补助金36 000元，系对自身权利的处分，本院予以支持。2.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中根据原告的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对原告主张的停工留薪期按4个月计。原告受伤时，其工资标准为4000元/月，其停工留薪期工资应为16 000元（4000元/月×4个月）。因受伤后，被告依然向其支付了工资12 900元，故已付工资额应当予以扣除，扣除后被告还应支付3100元。3.鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”本案中，劳动能力鉴定期间为2020年8月10日至2020年9月15日。故被告应支付原告该期间生活津贴3476元【（8月工作天数16天+9月工作天数11天）÷21.75天/月×4000元/月×70%，四舍五入到元）】。4.鉴定费。原告申请劳动能力鉴定，支出鉴定费用400元，有相应票据佐证，本院依法予以支持。5.医疗费。原告受伤后于2019年12月6日、2020年3月18日、2020年7月15日分别前往重庆两江新区第一人民医院、丰都县中医院、重庆市人民医院就医，产生医疗费共计2599.94元，有病案资料及相应票据作证，本院依法支持。对于原告要求的其他医疗费金额，因未举示证据证明系为治疗本次工伤而支出的费用，故本院不予支持。6.交通费。本案中，原告主张交通费1500元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，原告对其诉求的该笔费用没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故本院依法不予支持。7.一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。本案中，原告要求主张一次性工伤医疗补助金，依法应予支持，由于原告已达到法定退休年龄，原被告双方之间不存在劳动关系，本院酌定以伤残等级鉴定结论做出的本市上年度职工月平均工资为基数计算，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金28 620元（7155元/月×4个月）。8.一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。在本案中，原告入职被告处时已达到法定退休年龄，其受到工伤后不应享受一次性伤残就业补助金待遇。对于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告中建五局第三建设有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告向润梅一次性伤残补助金36 000元、停工留薪期工资3100元、鉴定期间生活津贴3476元、鉴定费400元、医疗费2599.94元、一次性工伤医疗补助金28 620元；二、驳回原告向润梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，由被告中建五局第三建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。                      审  判  员    欧春利  二〇二一年七月二日                         法 官 助 理    周  芮书 记 员    符  爽   -1-