湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂07民终606号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鄂州中心支公司，住所地鄂州市鄂城区文苑路宏洋凤凰城。负责人：刘勇，该公司经理。委托诉讼代理人：龚悦文，湖北首义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡华清，男，1954年9月18日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。法定代理人：胡忠明（系胡华清之子），男，1989年7月11日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：李敏，湖北伸道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖锋，男，1984年4月1日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：陈**霞，女，1981年11月21日出生，汉族，住鄂州市鄂城区。委托诉讼代理人：肖锋，男，1984年4月1日出生，系陈**霞之夫。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鄂州中心支公司（以下简称平安财保鄂州公司）因与被上诉人胡华清、肖锋、陈**霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2020）鄂0704民初3127号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保鄂州公司上诉请求：1.撤销鄂州市鄂城区人民法院（2020）鄂0704民初3127号民事判决，改判上诉人少承担赔偿款83614.13元或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、胡华清评定伤残时已年满66周岁，其残疾赔偿金的年限应按14年计算，一审法院计算16年，加重了上诉人的赔偿责任。一审判决系以重新鉴定后同济司法鉴定中心﹝2021﹞临鉴字第0047号司法鉴定意见书作为认定胡华清损失的依据。胡华清的原鉴定意见书并未被法院采纳，其定残时间应当以重新鉴定后的意见书为准，本案重新鉴定意见书的出具时间为2021年1月26日，根据相关法律规定，残疾赔偿金计算起点应为定残之日，一审法院多计算2年。二、一审法院对胡华清的误工费的计算缺乏依据，应依法予以扣减。一审时胡华清提供的误工证据无公司经办人签字，证据形式不符合法律规定，且事故发生时胡华清已超过法定退休年龄，其退休的事实一审法院也予以了认定，故胡华清的误工费不应计算。胡华清辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。理由如下：一、一审判决按16年计算残疾赔偿金适用法律正确，胡华清伤情在2018年10月22日经法医司法鉴定，评定为五级伤残。上诉人在一审庭审中提交重新鉴定申请，重新鉴定意见作出的时间为2021年1月26日，重新鉴定意见评定伤残等级为七级，即胡华清仍然构成伤残，故残疾赔偿金应按第一次鉴定时间为准。二、误工费有充分证据证实，胡华清在一审已提交相关证据，庭后一审法院对两名证人进行了核实，其误工损失确实存在。肖锋辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。胡华清向一审法院起诉请求：1.判令肖锋、陈**霞赔偿胡华清医药费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、财产损失、鉴定费等各项损失共计426897.23元；2.判令平安财保鄂州公司在保险赔付范围内承担责任（其中精神抚慰金在交强险范围内赔偿）；3.由肖锋、陈**霞、平安财保鄂州公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月19日23时许，肖锋驾驶鄂Ａ×××××号牌小型轿车沿鄂州市鄂城区古城路由北向南行驶至虹桥北段公交站路段时，与同向前方慢车道胡华清驾驶的二轮自行车碰撞，致车辆受损、胡华清受伤的交通事故。经交警部门认定，此次事故肖锋负全部责任，胡华清无责任。胡华清受伤后于3月20日凌晨1时许被送往鄂州市中心医院治疗，2018年7月24日出院，住院治疗126天，住院费、检查费、白蛋白等费用计227475.51元，经诊断为弥漫性轴索损伤、创伤性硬脑膜下出血、多发性大脑戳挫伤、创伤性休克、颞骨骨折等。2018年8月9日，胡华清再次到鄂钢医院住院治疗，8月12日出院，住院3天，住院费、检查费、复印病历费等计1581.30元。胡华清因鉴定产生费用4600元。平安财保鄂州公司申请对胡华清的伤残等级、后续治疗费、误工费、护理费、营养费予以重新鉴定，经湖北同济法医司法鉴定中心司法鉴定意见书认定，胡华清目前应评为限制民事行为能力；评为七级伤残；建议给予后期治疗费25000元或据实赔付；自受伤之日起给予误工期两年；护理期365日；营养期365日。肖锋与陈**霞系夫妻关系，鄂AEG813号车登记车主系陈**霞。该车在平安财保鄂州公司投保交强险及商业三责险，事故发生在保险期间内。另查明，胡华清在鄂州市中心医院的住院等费用227475.51元，胡华清支付24440元，肖锋、陈**霞支付203035.51元。后陈**霞将上述费用向平安财保鄂州公司理赔，平安财保鄂州公司已支付理赔款181956.80元，其中在交强险内支付胡华清10000元，在商业三责险限额内支付陈**霞171956.80元。胡华清系鄂州市第三建筑公司退休职工，案发前在鄂州市德福物业管理有限公司从事保安工作。一审庭审中，胡华清将赔偿损失请求522750.40元变更为426897.23元。一审法院认为，公民的生命健康权依法应受法律保护。胡华清在此次交通事故中受伤，其损失依法应得到赔偿。肖锋承担事故全部责任，有重大过失行为，其应与鄂Ａ×××××号车所有权人陈**霞承担连带赔偿责任。胡华清于2019年5月19日、6月20日以及2020年9月10日在鄂州市古城社卫生服务站的西药费、治疗费计2851元，该费用均发生于鉴定之后，实为后期治疗费，不应计入医疗费中；复印费163元系鄂州市中心医院出具票据，计入医疗费中；胡华清虽已退休，仍从事劳动，且有证据证明其实际收入因交通事故减少，故胡华清主张月收入为2200元／月，予以支持，误工天数以鉴定时间两年即730日为准，误工费为53533.33元（2200元／月÷30×730）；护理费按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业标准42677元／年计算，符合法律规定，予以支持；交通费按照住院期间10元／天计算；一审法院结合胡华清的伤残程度等因素综合评判，认定精神抚慰金为12000元；胡华清主张财产损失400元，但未能提供证据证明，不予支持；鉴定费4600元共涉及6个项目的鉴定，重新鉴定后有5项予以变更，其余1项费用按比例计算为767元；胡华清的其他各项诉讼请求，符合法律规定的计算标准的，予以支持；其要求精神抚慰金在交强险范围内赔付，予以支持。胡华清的各项损失依法核定为：1.医疗费：229056.81元；2.住院伙食补助费：7740元（60元/天×129天）；3.营养费：5475元（15元/天×365天）；4.后期治疗费：25000元；5.误工费：53533.33元（2200元／月÷30×730）6.护理费：42677元（按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业标准42677元/年计算，即42677元/年÷365×365）；7.交通费：1290元（10元/天×129天）；8.残疾赔偿金：240646.40元（按2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿城镇居民人均可支配收入37601元/年计算，即37601元/年×16年×40%）；9.精神抚慰金：12000元;10.鉴定费：767元；以上损失合计618185.54元。胡华清的损失首先由平安财保鄂州公司在交强险范围内赔付110000元（其中交强险医疗费用限额10000元已赔付胡华清，伤残责任限额赔付110000元），交强险赔付不足部分计508185.54元（618185.54元-110000元），扣减鉴定费用后，赔付507418.54元（508185.54元-767元）由平安财保鄂州公司依照保险合同约定在商业三责险限额内赔付，另平安财保鄂州公司在商业三责险限额内已支付的171956.80元应予扣减，平安财保鄂州公司在商业三责险限额内赔付335461.74元（507418.54元-171956.80元）。保险不赔部分767元由肖锋、陈**霞共同承担，肖锋、陈**霞垫付医药费203035.51元扣减后应返还30311.71元（203035.51元-767元-171956.80元）。平安财保鄂州公司关于扣减10%非医保用药、由胡华清承担9000元鉴定费以及不应计算胡华清误工费的相关辩解不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鄂州中心支公司在交强险限额范围内赔付110000元，在商业三责险限额范围内赔付335461.74元，共计445461.74元，该款于判决生效之日起十日内赔付胡华清415150.03元（445461.74元-30311.71元），支付肖锋、陈**霞30311.71元。二、驳回胡华清的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7703.50元，减半收取3851.75元，由胡华清负担115.55元，肖锋、陈**霞负担3736.20元。本案二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，原判认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：胡华清的残疾赔偿金、误工费的计算问题。对上述争议焦点，本院综合评判如下：（一）残疾赔偿金。胡华清因本案交通事故身体受到伤害，其损伤程度于2018年11月5日、同年11月23日经湖北省人民医院法医司法鉴定所、鄂州市中心医院评定为颅脑损伤所致智力障碍、颅脑损伤所致情绪障碍，伤残等级为五级。2021年1月26日，胡华清伤情经湖北同济法医司法鉴定中心重新鉴定为七级伤残。关于残疾赔偿金的计算年限，本院认为，胡华清的损伤程度经两次鉴定均构成伤残，仅是构成伤残等级不同，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金的计算年限应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，自定残之日起按二十年计算。一审法院按照第一次伤残鉴定的时间确定定残日，计算16年残疾赔偿金符合法律规定，本院予以维持。（二）误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。胡华清虽已达到退休年龄，但仍具备劳动能力，可以通过劳动获得相应的经济回报。胡华清虽未提供劳动合同、工资银行流水等证实其具体的工资标准，但鄂州市德福物业管理有限公司出具证据证实胡华清从事保安工作，为该公司提供劳务。一审法院据此按2200元/月工资标准计算胡华清的误工费并无不妥。综上，平安财保鄂州公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1890元，由中国平安财产保险股份有限公司鄂州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李慧捷审 判 员 黄剑萍审 判 员 项 萌二〇二一年七月十二日法官助理 刘林立书 记 员 王 恋