海城市人民法院民 事 判 决 书(2021)辽0381民初174号原告：后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司，住所地辽宁省鞍山市海城市英落镇后英村，统一社会信用代码91210381MA0XKP2152。法定代表人：金长富，该公司经理。委托代理人：张久江，鞍山市千山区千盈法律服务所法律工作者。委托代理人：刘忠委，该公司员工。被告：河北永润建筑工程有限公司，住所地河北省石家庄高新区长江大道310号长江道壹号A座1405房间，统一社会信用代码9113010130829739XF。法定代表人：徐倩，该公司执行董事。委托代理人：董凯，河北俱时律师事务所律师。第三人：河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司，住所地河北省石家庄高新区天山大街36号1幢502号，统一社会信用代码91130118044005601。法定代表人：聂士英，该公司总经理。原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司诉被告河北永润建筑工程有限公司、第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2021年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2021年4月27日公开开庭进行了审理。原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司的委托代理人张久江、刘忠委，被告河北永润建筑工程有限公司的委托代理人董凯到庭参加诉讼。第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司经本庭依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司诉称：2018年8月22日，原告与第三人签订一份《钢结构施工合同》，合同主要约定：原告为工程的发包方(甲方)，第三人为承包方(乙方)。原告将建设电熔镁项目钢结构车间工程发包给第三人。合同总价款为17437880元，其中，重型钢结构6980元/吨，檩条6000元/吨，开具16%增值税发票，合同外的新增或设计变更的工程量计算原则及办法，双方主要责任，工程工期、工程质量、质量保修、违约责任、纠纷解决等条款。合同签订后第三人于2018年8月28日开始施工部分工程，期间因第三人内部财务、税务出现问题，无法正常履行原合同中开具发票、接受款项等义务，原告、被告、第三人于2019年1月11日签订一份《施工合同权利义务转让协议书》，协议主要约定：原告为甲方，第三人为乙方，被告为丙方；乙方将原合同享有的全部权利义务转让丙方，本协议生效后，乙方不再享有原合同中约定的各项权利，承担连带原合同中约定的各项义务；丙方享有原合同中各项权利并承担各项义务；并对转让方式、保证责任、纠纷处理等进行约定。协议签订后，被告继续施工，先后施工造球车间钢结构、檩条，电熔镁车间钢结构、檩条工程，发生工程费总计9304912.86元，原告给付被告、第三人工程进度款9619891元，多支付工程款314978.14元，被告至今没有返还原告，第三人没有为原告开具2238101.46元增值税专用发票，其行为构成违约，给原告造成较大经济损失。2019年1月，被告因无施工能力而停止施工，原告于2019年2月2日与营口华强钢结构工程有限公司签订一份《工程施工合同》，由该公司完成全部工程。原告为维护其合法民事权益，根据《民事诉讼法》、《合同法》的有关规定，诉至人民法院，请求人民法院判令：1.被告返还原告多支付的工程款314978.14元及利息（自2018年12月1日起至全部返还工程款时止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.被告支付违约金280万元；3.第三人对被告返还原告工程款、支付利息、支付违约金承担连带责任；4.第三人给原告开具2238101.46元16%的增值税专用发票，解除原被告、第三人签订的施工合同及转让协议。原告为支持其诉讼请求，向法庭提交了如下证据：1.原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司与第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司签订的施工合同，拟证明原告与第三人间存在合同关系；2.原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司、第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司、被告河北永润建筑工程有限公司三方签订的施工合同权利义务转让协议书，拟证明原被告及第三人间存在合同关系；3.被告河北永润建筑工程有限公司、第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司共同出具的证明材料及财务证明，拟证明第三人将合同转让给被告的原因及被告与第三人间不是合作关系，而是被告为第三人的下属子公司；4.原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司的辅助明细账，拟证明原告支付的预付款金额；5.原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司的通用记账凭证，拟证明原告支付工程款的金额；6.后英集团工程验收考核表，拟证明被告施工量及质量；7.北京华审金建工程造价咨询有限公司沈阳分公司出具的结算编制报告，拟证明工程施工量及工程造价为9304912.86元；8.原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司与营口华强钢结构工程有限公司签订的施工合同，拟证明被告长期延误合同，原告与其他公司签订合同。被告河北永润建筑工程有限公司辩称：一、我公司共收到原告工程款9597891元，因尚未进行工程决算，故不确定是否多付工程款，如多付我方愿意返还；因双方未进行结算所以对于第一项诉求的利息部分不同意支付，利息起算时间应从工程结算之日。二、工程延期是因原告方未按时提供施工条件，直至2018年11月20日之后施工现场土建（涉及到我方施工的电熔镁和造球车间）才施工完毕具备施工条件，这距离合同约定的开工期限已经超过三个月，且工程有多处的变更、增项和延期开工引起的施工困难，都会导致工期的顺延；双方在2020年8月27日进行考核验收并签字认可，说明双方对于工期顺延一事已经达成一致意见，即互不追究，我方施工人员2018年8月中旬就进场为施工进行准备，如现场的勘验、图纸会审，原料询价采购。因原告原因导致延期三个月开工，我方产生停工、窝工、材料（钢材）价格上涨等大量损失，如原告坚持违约金诉求，我方也保留对上述损失另行主张的权利。本案原告主张的违约金明显过高，且显失公平，涉案合同仅约定了我方的违约责任而没有约定原告的违约责任，显然是不公平的。违约金旨在弥补守约方的损失，而不是惩罚性机制，所以原告方应举证证明其实际损失，且在认定该损失的基础上应以其损失的30%为上限确定赔偿的金额。三、第三人的权利义务已经转移至我方，本案与第三人无关。四、我方在原告起诉后又向原告开具了100万元的发票，对于剩余开具发票的部分，我方同意按照结算后的差额开具。合同已经履行完毕，没有解除的必要，也没有解除的法定事由。被告河北永润建筑工程有限公司为支持其答辩意见，向法庭提交了如下证据：1.2018年9月23日至2018年12月1日的施工日志，拟证明涉案工程延期是因为原告土建等基础性工程未完成，不具备施工条件；2.工程签证单、技术联系单、工程变更单、工程联系单，拟证明涉案工程存在设计变更、增项等情况，进而导致工期延后；3.收条一张，拟证明被告在原告起诉后又向原告开具了100万元的发票。经审查查明，2018年8月22日，原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司作为发包方与第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司作为承包方签订《钢结构施工合同》，该合同约定：原告将电熔镁项目钢结构车间工程发包给第三人。合同总价款为17437880元，其中，重型钢结构6980元/吨，檩条6000元/吨，开具16%增值税发票，合同外的新增或设计变更的工程量计价方法合同中亦进行了约定。《钢结构施工合同》第四条工程工期中约定“因乙方原因造成工期延误，10日内每天考核壹万元，超过10天每天考核肆万元”；合同第九条违约责任中约定“乙方的其他违约行为导致甲方损失的，应按《合同法》等相关法律规定赔偿损失”。合同签订后，第三人于2018年8月28日开始施工部分工程，期间原告、被告、第三人于2019年1月11日签订一份《施工合同权利义务转让协议书》，协议主要约定：原告为甲方，第三人为乙方，被告为丙方；乙方将原合同享有的全部权利义务转让丙方，乙方不再享有原合同中约定的各项权利，承担连带原合同中约定的各项义务；丙方享有原合同中各项权利并承担各项义务；但在丙方无法履行对甲方的责任义务时仍由乙方承担责任和义务。协议签订后，被告继续施工，先后施工造球车间钢结构、檩条，电熔镁车间钢结构、檩条工程。原告陆续给付被告、第三人工程进度款合计人民币9619891元。2020年8月27日，原被告双方代表在工程验收考核表中对被告施工工期及已完成工程进行了确认。后经北京华审金建工程造价咨询有限公司沈阳分公司于2020年10月8日出具的华审金建造字[2020]第136号结算编制报告的编制结果认定：工程造价为人民币9304912.86元。另查，原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司于2019年2月20日与案外人营口华强钢结构工程有限公司签订《钢结构工程施工合同》，约定将合同总价为8510000元的钢结构工程承包给营口华强钢结构工程有限公司。上述事实除有原被告的当庭陈述外，原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司提供的证据有：《钢结构施工合同》、《施工合同权利义务转让协议书》、辅助明细账、通用记账凭证、后英集团工程验收考核表、证明材料及财务证明、北京华审金建工程造价咨询有限公司沈阳分公司出具的结算编制报告、原告与营口华强钢结构工程有限公司签订的《钢结构施工合同》；被告河北永润建筑工程有限公司提供的证据有：施工日志、工程签证单、技术联系单、工程变更单、工程联系单、收条一张。以上证据经本院审查，所证事实足资认定，予以采信。本院认为，依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。本案中，当事人间所签订的《钢结构施工合同》及《施工合同权利义务转让协议书》，系当事人真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,当事人应当按照约定全面履行自己义务。关于原告要求被告返还多付款项人民币314978.14元的诉讼请求，原告有账务账目证明其已支付款项的数额，有结算编制报告证明工程量的造价，故其主张的返还数额有事实依据，本院予以支持；关于原告要求被告从2018年12月1日其按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付上述款项的利息的诉讼请求，本院认为利息的起算应以被告完成的工程造价确定之日，即2020年10月8日计算至实际付清时止；关于原告要求被告支付违约金人民币280万的诉讼请求，虽根据原被告双方代表签字的工程验收考核表能够认定被告完成工程量的实际工期远超出原被告的合同约定，但对于造成实际工期延长的原因是否应归责于被告，原告未举证加以证明，且根据原被告、第三人于2019年1月11日签订《施工合同权利义务转让协议书》之时已超过合同约定工期的事实，结合被告提交的工程签证单、技术联系单等证据反映出的原被告在合同履行过程中对具体施工项目、细节等进行变更磋商的事实，本院认为原告主张的工期延误应归责于被告，要求按合同第四条“工程工期”约定计算违约金的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持；又因原被告的《钢结构施工合同》中第九条违约责任约定为“乙方的其他违约行为导致甲方损失的，应按《合同法》等相关法律规定赔偿损失”，换言之，在被告的违约行为给原告造成损失的前提下，才有被告违约责任的承担，现原告未举证证明其因被告未完成全部工程存在实际损失，故本院认为，该违约责任条款在本案中亦无法适用。综上，对原告要求被告承担违约金280万元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司对其诉求承担连带责任的诉讼请求，符合原被告及第三人的三方约定，本院予以支持；关于原告要求解除原被告及第三人的施工合同及转让合同的诉讼请求，因原被告已就被告已完成工程进行了确认，同时原告又就被告未完成工程与其他公司签订了施工合同，故本案合同已实际上不能履行，故对解除案涉合同的诉讼请求，本院予以支持；关于原告要求被告开具发票的诉讼请求，不属民事法律关系调整，本院不予处理。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十二条、第九十四条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河北永润建筑工程有限公司返还原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司多支付的工程款314978.14元及利息（利息从2020年10月8日起至实际付清时止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司对上述债务承担连带责任；二、解除原告后英集团海城市胜鹏耐火材料有限公司、被告河北永润建筑工程有限公司及第三人河北冶金建设集团有限公司石家庄分公司签订的《钢结构施工合同》及《施工合同权利义务转让协议书》；三、驳回原告的其它诉讼请求。被告如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31720元，由原告承担28513元，由被告承担3207元。此款原告已垫付，被告在履行前项义务时，加付3207元给原告。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  王 丹人民陪审员  张梅祥人民陪审员  江 雪二〇二一年七月十九日书 记 员  于若男