河南省商城县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1524民初1622号原告：河南中煦实业有限公司。法定代表人：王成友，系该公司执行董事兼总经理。统一社会信用代码：91410100MA45JDB24N。住所地：河南自贸试验区。委托诉讼代理人：王建丽，女，河南千源律师事务所律师。委托诉讼代理人：余幸福，河南千源律师事务所实习律师。被告：商城县煜鑫出租车有限公司。法定代表人：张克涛，系该公司董事长。统一社会信用代码：91411524067572396P。住所地：商城县。被告：张克涛，男，1977年08月06日出生，汉族，住河南省商城县。被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛的委托诉讼代理人：李明，女，河南竞远律师事务所律师。原告河南中煦实业有限公司与被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛合同纠纷一案，本院于2021年04月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南中煦实业有限公司的委托诉讼代理人王建丽、余幸福，被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南中煦实业有限公司向本院提出的诉讼请求：1、解除原、被告三方签订的《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》；2、二被告共同退还原告已支付定金的双倍计6,000,000.00元；3、商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》中已履行的部分恢复原状；4、二被告承担诉讼费用。事实与理由：原告河南中煦实业有限公司的经营范围为房地产开发与经营。因被告张克涛称被告商城县煜鑫出租车有限公司有一宗土地正在向政府申请变更为建设用地，可利用该宗土地开发房地产业务，原告河南中煦实业有限公司因此同意以购买该宗建设用地为目的，与被告商城县煜鑫出租车有限公司合作，双方于2019年11月01日，签订《商城县煜鑫出租车有限公司股份转让协议》2.3.4条约定：“甲方在收到乙方3,000,000.00元定金之日起180个工作日内，办理完毕商城县北环大道与莲花路交叉口西南角编号为GP06-13，面积为23,843.00平方的宗地土地用途变更，由原来的公共用地改为容积率1.8至2.0的住宅用地……”第7.1条约定：“甲方在本合同项下所做的声明、承诺、陈述或保证，在实质性方面不真实或不准确或无效或误导的，乙方有权解除本合同，要求甲方双返还定金，并要求甲方赔偿乙方因此造成的一切经济损失（包括直接损失和间接损失）”；第7.3条约定：“若甲方不履行本合同规定的义务，导致乙方无法实现收购目标公司目的的，甲方需双倍返还乙方已支付的定金，向乙方赔偿因此造成的一切经济损失（包括直接损失和间接损失）……”；第8.l条约定：“发生争议向目标公司所在地人民法院提起诉讼”。被告商城县煜鑫出租车有限公司收取了原告河南中煦实业有限公司的定金3,000,000.00元之后，却未按照约定变更土地用途，且拒不退还定金，给原告河南中煦实业有限公司造成重大经济损失。为此，特向法院起诉，请依法审理，裁决于诉讼请求。原告河南中煦实业有限公司提交的证据有：一、《商城县煜鑫出租车有限公司股份转让协议》（复印件）一份；二、银行转款电子回单和收款凭证（复印件）一份；三、（2020）豫15民初49号信阳市中级人民法院民事调解书和调解协议（被告张克涛与商城县自然资源局于2021年01月15日签订调解协议）各一份及财政专项资金支付审批单（复印件）二份。原告河南中煦实业有限公司提交的证据拟证明以下事实：一、1、因被告张克涛以被告商城县煜鑫出租车有限公司有一宗土地正在向政府申请变更为建设用地，可利用该宗土地开发房地产业务为由，要求与原告河南中煦实业有限公司合作，合同签订时间为2019年11月1日；2、被告商城县煜鑫出租车有限公司违反合同约定，符合解除条件；在合同第2.3.4条约定：“甲方在收到乙方3000000.00元定金之日起180个工作日内，办理完毕商城县北环大道与莲花路交叉口西南角编号为ＧＰ06-13，面积为23843平方的宗地土地用途变更，由原来的公共用地改为容积率1.8至2.0的住宅用地……”，但其至今未变更；第7.1条约定：“甲方在本合同项下所做的声明、承诺、陈述或保证，在实质性方面不真实或不准确或无效或误导的，乙方有权解除本合同，要求甲方双倍返还定金，并要求甲方赔偿乙方因此造成的一切经济损失（包括直接损失和间接损失）”；第7.3条约定：“若甲方不履行本合同规定的义务，导致乙方无法实现收购目标公司目的的，甲方需双倍返还乙方已支付的定金，向乙方赔偿因此造成的一切经济损失（包括直接损失和间接损失）”等；3、借款转账时间为2019年11月14日，土地变更终止时间（180日）至2020年05月12日止；二、1、原告河南中煦实业有限公司将3000000.00元定金于2019年11月14日已经由原告河南中煦实业有限公司账户分两次通过银行转账（2000000.00元＋1000000.00元），转到被告张克涛指定的账号上（中原银行62×××33）；2、被告张克涛收到3000000.00元定金；三、1、被告商城县煜鑫出租车有限公司有失诚信，欺骗原告，收取原告河南中煦实业有限公司3000000.00元定金，背着原告河南中煦实业有限公司已将土地以15800000.00元的价格另作处置并获款，至今未告知原告河南中煦实业有限公司，此证据是原告河南中煦实业有限公司起诉之前看到，从而才知道事实真相。2、被告商城县煜鑫出租车有限公司以其行为表明其拒绝履行合同。3、原、被告之间的合同目的不可能实现。被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛辩称：被告商城县煜鑫出租车有限公司不属于合同当事人，对原告河南中煦实业有限公司不负义务，被告张克涛不存在违约行为，具体意见结合质证意见后发表。相反，原告河南中煦实业有限公司存在违约行为，在举证阶段说明。被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛未在本院举证通知书指定的十五天举证时间内提交证据，也未申请延期举证。上述证据，经庭审质证、认证，被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛对原告河南中煦实业有限公司提交的证据认为：对合同和转款收款凭证真实性没有异议，但就其证明目的合同第二条2.3.3明确约定，乙方代为承担甲方在商城县农村信用社申请的5,600,000.00元贷款，该义务乙方未履行，可以证明是乙方先行违约。原告河南中煦实业有限公司称被告商城县煜鑫出租车有限公司的股权99%已经变更为原告河南中煦实业有限公司所有，可以证明被告张克涛已经履行了本合同第二条2.3.3项规定的义务，此时被告张克涛没有任何违约行为，相反原告河南中煦实业有限公司没有履行合同内容。被告张克涛作为后履行的乙方享有抗辩权。同时合同第七条7.3约定若原告河南中煦实业有限公司不按时支付转让价款，被告张克涛有权解除合同并不退换已收取的定金，在原告河南中煦实业有限公司未支付贷款时，双方已实际解除了本合同。对于第二组证据，民事调解书的真实性无异议。但地块被告张克涛有权处置，根本案无关。专项资金审批单等为复印件，被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛不予质证，不予认可。本院对原、被告双方当事人提交证据认定如下：对原告河南中煦实业有限公司提交的证据认定为有效证据，因被告商城县煜鑫出租车有限公司、张克涛对证据的真实性没有异议，仅仅是对证据的认识不同，但在举证期间内，也未提交证据来证明。上述证据，经庭审质证、认证，经审理查明：原告河南中煦实业有限公司的经营范围为房地产开发与经营。被告张克涛系被告商城县煜鑫出租车有限公司的法定代表人。2019年11月01日，被告张克涛与原告河南中煦实业有限公司双方签订《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》，原、被告双方约定的宗地在被告商城县煜鑫出租车有限公司土地用途未作变更的情况下，被告张克涛将被告商城县煜鑫出租车有限公司全部股权作价为6,000,000.00元，100%的股权转让给原告河南中煦实业有限公司。同时约定，在7个工作日内，原告河南中煦实业有限公司向被告商城县煜鑫出租车有限公司指定账户支付3,000,000.00元（已支付）作为履行合同的定金；被告张克涛在收到定金之日起15个工作日内，将被告商城县煜鑫出租车有限公司99%的股权变更为原告河南中煦实业有限公司所有的工商登记、税务登记手续（已办理）；自完成变更及移交完成之日起10个工作日内，原告河南中煦实业有限公司与被告张克涛另行签订书面协议，代位承担被告张克涛在河南省商城县农村信用社申请用于公司正常经营的5,600,000.00元的贷款（未办理）；被告张克涛在收到原告河南中煦实业有限公司3,000,000.00元定金之日起180个工作日内，办理完毕商城县北环大道与莲花路交叉口西南角，编号为GP06-13,面积为23,843.00平方的宗地土地用途变更，由原来的公共用地改为容积率1.8-2.0的住宅用地。自土地用途变更完成之日起10天内，被告张克涛将余下1%股权转让给原告河南中煦实业有限公司，原告河南中煦实业有限公司变更登记之日起半年内，在向被告张克涛支付余下股权转让款等。关于违约责任约定“第七条违约及违约责任7.l甲方在本合同项下所做的声明、承诺、陈述或保证在实质性方面不真实或不准确或者无效或误导的，乙方有权解除本合同，要求甲方双倍返还定金，并要求甲方赔偿乙方因此造成的一切损失经济（包括直接损失和间接损失）。7.2若在本合同签订后10日内任何一方未履行本合同约定的义务，则视为本合同项下的交易目的无法实现，守约方有权解除本合同，并有权要求对方承担相应的违约责任，7.3若甲方不履行本合同规定的义务导致乙方无法实现收购目标公司目的的，甲方需双倍返还乙方已支付的定金，并向乙方赔偿因此造成的一切损失经济（包括直接损失和间接损失），若乙方不按时支付本合同约定的转让价款，甲方有权解除本合同并不退还已收取的定金；7.4若各方已按照本合同的约定履行本身的义务而非因自身一方的原因（如不可抗力等）造成本合同不能履行的，则不视为该方违约；7.5因不可归责于各方当事人的事由导致约定的转让事宜无法实现时，不视为各方违约，双方可以协商解除本合同；7.6若甲方持有目标公司100%股权未变更至乙方之前，甲方未遵守法律、法规、政策及相关部门的规定，导致目标公司受到相关部门的处罚和承担其他法律责任的，本合同自然解除，甲方双倍返还乙方的定金；股权己变更到乙方名下的，由甲方双倍退还乙方的定金并承担乙方一切经济损失（包括直接损失和间接损失）。2020年07月10日，被告商城县煜鑫出租车有限公司向河南省信阳市中级人民法院起诉，请求：1、判令解除商城县煜鑫出租车有限公司与商城县自然资源局双方于2016年1O月08日签订的《国有建设用地使用权出让合同》；2、判令商城县自然资源局返还商城县煜鑫出租车有限公司土地出让金、契税、耕地占用税共计8,211,839.00元；3、判令商城县自然资源局支付延期违约金11,102,408.00元（违约金暂计至2020年06月22日，此时点后违约金计算至法院判决生效之日）；4、判令商城县自然资源局赔偿商城县煜鑫出租车有限公司其余损失14,028,114.00元。经信阳市中级人民法院调解，作出（2020）豫15民初49号民事调解书“一、商城县煜鑫出租车有限公司与商城县自然资源局同意解除2016年10月08日双方签订的商出让(2016)第36号《国有建设用地使用权出让合同》；二、商城县自然资源局负责退还商城县煜鑫出租车有限公司土地出让金、税费及利息等损失共计人民币15,800,000.00元；三、上述款项15,800,000.00元商城县煜鑫出租车有限公司承诺首先用于偿还其土地抵押贷款、解除出让土地的抵押；土地解除抵押后十五日内退还商城县煜鑫出租车有限公司剩余款项,商城县自然资源局收回商出让(2016)第36号《国有建设用地使用权出让合同》约定的土地使用权；四、双方再无其他纠葛”。庭审中查明，该调解书解除2016年10月08日双方签订的商出让(2016)第36号《国有建设用地使用权出让合同》，系本案所称商城县北环大道与莲花路交叉口西南角编号为GP06-13的宗地。因本案约定的宗地在河南省信阳市中级人民法院调解已解除，原、被告双方签订的《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》无法实现，故原告河南中煦实业有限公司向本院起诉，庭审中，调解未能达成协议。本院认为：原告河南中煦实业有限公司与被告张克涛签订的《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》，是双方真实意愿的表现，双方均应当按照协议的约定来履行自己的义务；双方在实际履行合同的工程中，原告河南中煦实业有限公司向被告张克涛交纳了定金3,000,000.00元，被告张克涛也将被告商城县煜鑫出租车有限公司99%的股权转让给原告河南中煦实业有限公司，而被告商城县煜鑫出租车有限公司在2020年07月10日向河南省信阳市中级人民法院起诉，经调解，双方同意解除2016年10月08日签订的商出让(2016)第36号《国有建设用地使用权出让合同》，致使原告河南中煦实业有限公司与被告张克涛签订的《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》无法履行，属被告张克涛的行为故意造成的，系被告张克涛违约，故被告张克涛应当承担违约责任，原告河南中煦实业有限公司要求被告张克涛双倍返还定金的请求，本院予以支持；但从本案的实际情况来看，本案诉争的合同标的应为6,000,000.00元，3,000,000.00元定金全部双倍返还，定金明显过高，应当按照定金6,000,000.00元的20%，1,200,000.00元双倍计算，即2,400,000.00元，加上多出的1,800,000.00元，被告张克涛应当返还给原告河南中煦实业有限公司4,200,000.00元。原告要求被告商城县煜鑫出租车有限公司承担责任，因本案系合同纠纷，虽然本案是因为转让被告商城县煜鑫出租车有限公司的股份，但被告商城县煜鑫出租车有限公司未在合同中签名加印，按照合同的相对性，被告商城县煜鑫出租车有限公司不应承担还款责任。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条及《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、解除原告河南中煦实业有限公司与被告张克涛签订的《商城县煜鑫出租车有限公司股权转让协议》；被告张克涛协助原告河南中煦实业有限公司将原告河南中煦实业有限公司99%的股权变更为被告商城县煜鑫出租车有限公司所有的工商登记、税务登记手续；二、被告张克涛于本判决生效后三十日内，双倍返还原告河南中煦实业有限公司定金2,400,000.00元及余款1,800,000.00元，合计4,200,000.00元；上述执行内容，如被告未按本判决指定的期间履行，将按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53,800.00元，减半收取26,900.00元，由原告河南中煦实业有限公司负担6,700.00元，被告张克涛负担20,200.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中缎人民法院。履行方式，将执行款付至商城县人民法院执行款专户，收款人：商城县财政支付中心，开户行：中原银行商城支行，账号：32×××12。审判员 雷 群二〇二一年七月七日书记员 林栋臣