山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终7750号上诉人（原审原告）：艾晓龙，男，1989年1月12日出生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：马炳超，山东北峰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：青岛广青达义齿有限公司，住所地平度市豪德商贸城96栋31号。法定代表人：邓桂兰。委托诉讼代理人：王岩，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。原审被告：张东山，男，1972年12月19日出生，汉族，住广东省五华县。上诉人艾晓龙因与被上诉人青岛广青达义齿有限公司（以下简称广青达公司）及原审被告张东山确认劳动关系纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初2240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。艾晓龙上诉请求：1.撤销原审判决第一项，确认双方自2015年10月25日至2020年5月30日存在劳动关系；2.变更原审判决第二项为支付经济补偿金84,000元；3.撤销原审判决第三、四、五项，判决被上诉人支付未签订合同二倍工资147,400元；加班费230,000元；4.被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：原审判决认定事实、适应法律错误，依法应予纠正。在劳动仲裁和一审过程中，上诉人提交的录音证据和银行财务记录、微信记录清楚的记载了上诉人于2015年10月25日开始在广青达公司工作，也证明了每月休息一天的事实和工资数额的事实。录音中被上诉人（唯一出资人）张东山清楚的承认每月休息一天，但原审法院错误要求上诉人再次提交证据证明工作情况。录音也证明了上诉人工作时间是自2015年10月25日开始的。张东山是被上诉人广青达公司的唯一出资人，应当在出资范围内承担赔偿义务。补充上诉理由：张东山是唯一股东，所有的财产混同，请求在出资范围内承担赔偿义务。广青达公司辩称：1、艾晓龙主张的2015年10月25日自2020年5月30日与我公司存在劳动关系，无事实和法律依据。2、艾晓龙主张的没有签订劳动合同的二倍工资差额已过诉讼时效，不应得到支持。3、艾晓龙主张加班费无事实依据。4、主张的补偿金无事实和法律依据。5、张东山并非我公司唯一股东，张东山并非艾晓龙提起仲裁阶段的被申请人，未经过仲裁前置。广青达公司上诉请求：1.依法将本案发回重审或在查清事实的情况下改判驳回被上诉人的一审全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，上诉人不应支付被上诉人经济补偿金30,800.61元。首先，上诉人公司是在2016年8月23日才注册成立，被上诉人不可能再在公司成立前就与上诉人存在劳动关系，被上诉人所主张自2015年10月25日即在在上诉人处工作，与事实不符，一审认定被上诉人与上诉人自2016年3月存在劳动关系属于认定事实不清。其次，根据上诉人公司保存的工资发放记录显示，被上诉人系自2018年2月份开始领取工资及补贴，因此即便其与上诉人之间存在劳动关系，也是自2018年2月份开始。再者，被上诉人并没有证据证明其在2018年2月份之前就与上诉人之间存在劳动关系。综上，一审认定事实不清。艾晓龙答辩意见同其上诉理由。艾晓龙向一审法院起诉请求：1.确认双方自2015年10月25日至2020年5月30日存在劳动关系；2.广青达公司支付未签订合同二倍工资147,400元、加班费230,000元、经济补偿金84,000元；3.广青达公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年4月17日开始，广青达公司开始为艾晓龙持续固定的发放工资，双方未签订劳动合同，艾晓龙实行计件工资，工资项目包含加班补贴和超额绩效。2020年6月1日，广青达公司与艾晓龙协商解除劳动关系，艾晓龙离职前12个月月平均工资为6844.58元。2020年7月22日，艾晓龙以广青达公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、确认艾晓龙与广青达公司2015年10月25日至2020年5月30日存在劳动关系；2、广青达公司支付艾晓龙未签订劳动合同的双倍工资差额147,400元；3、广青达公司支付艾晓龙加班费230,000元；4、广青达公司支付艾晓龙经济补偿金84,000元。仲裁委作出平劳人仲案字〔2020〕第738号裁决书裁决如下：一、艾晓龙与广青达公司自2016年3月至2020年5月30日期间双方存在劳动关系；二、驳回艾晓龙对广青达公司的其他仲裁请求。艾晓龙不服裁决，提起本案诉讼，广青达公司未起诉。一审法院认为，本案争议焦点是一、艾晓龙与广青达公司存在劳动关系的时间；二、广青达公司是否应支付艾晓龙未签订劳动合同双倍工资；三、广青达公司是否应支付晓龙加班费230,000元；四、广青达公司是否应支付晓龙经济补偿金84,000元；五、张东山是否应承担责任。一、艾晓龙与广青达公司存在劳动关系的时间。艾晓龙提交的证据能证明与最早于2016年4月17日广青达公司股东张东山开始为其发放工资，艾晓龙主张是2015年10月开始存在劳动关系，但未提供证据予以证明，按照通常交易习惯，2016年4月17日应是发放上月工资，故一审法院认定艾晓龙自2016年3月与广青达公司存在劳动关系。二、关于广青达公司是否应支付艾晓龙未签订劳动合同双倍工资。二倍工资差额不属于劳动报酬范畴，具有惩罚性赔偿金性质，艾晓龙主张未签订劳动合同双倍工资差额的仲裁时效期间应从最后履行期限届满之日起算。艾晓龙于2016年3月至2020年5月30日在广青达公司工作，劳动关系存续期间双方未签订书面劳动合同，劳动者主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额仲裁时效应从2017年3月起算，但艾晓龙2020年7月22日才申请仲裁主张权利，广青达公司在仲裁期间和本案庭审中就时效问题提出抗辩意见，故艾晓龙主张未签订劳动合同二倍工资差额147,400元的请求已经超过一年申请仲裁时效期间，一审法院不予支持。三、关于广青达公司是否应支付晓龙加班费230,000元。劳动者主张加班费的应就加班事实的存在承担举证责任，且提供的证据应符合有效的形式要求。艾晓龙未提交证据证明单位安排其加班且未发放加班费的事实，艾晓龙在义齿加工岗位实行的是计件工资，其签字确认的工资表中含有超额绩效和加班费项目，故艾晓龙主张230,000元加班费的请求，证据不足，一审法院不予支持。四、关于广青达公司是否应支付晓龙经济补偿金84,000元。本案中双方属于协商解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条规定劳动者与用人单位协商解除劳动关系的，用人单位应支付经济补偿金，故广青达公司应支付经济补偿金30,800.61元（4.5个月×6844.58元）。五、关于张东山是否应承担责任。根据《中华人民共和国公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任......”广青达公司应以公司财产对外承担责任，且广青达并非一人公司，本案中也没有证据证明张东山与广青达公司人格高度混同，因此艾晓龙要求张东山承担责任，一审法院不予支持。张东山未到庭应诉，本案缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、艾晓龙与广青达公司自2016年3月至2020年5月30日存在劳动关系；二、广青达公司支付艾晓龙经济补偿金30,800.61元；三、驳回艾晓龙对广青达公司的其他诉讼请求；四、驳回艾晓龙对张东山的诉讼请求；五、驳回艾晓龙对广青达公司的其他仲裁请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由广青达公司负担。二审中，广青达公司提交证据：广青达公司企业信用公示报告。证明：广青达公司成立于2016年8月23日，股东为张东山、钟能优。艾晓龙质证意见：对该证据真实性无异议，仲裁提交的艾晓龙与张东山的录音清楚的说明是在2015年10月25日开始工作。在广青达公司成立之前一直跟着张东山干。只是换了企业名称，企业所有的东西都没变。另查明，本院通过“企查查”网上企业信息查询，张东山于2007年5月18日成立平度市伟龙义齿工作室（个体），于2016年8月19日注销。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为，1.关于艾晓龙与广青达公司之间劳动关系的认定问题；2.关于济补偿金、未签订合同二倍工资、加班费的认定问题；3.关于张东山的责任问题。1.关于艾晓龙与广青达公司之间劳动关系的认定问题。通过审理查明的事实，艾晓龙为广青达公司提供有报酬的劳动，受广青达公司管理，双方之间存在劳动关系。广青达公司主张双方不存在劳动关系，没有事实和法律依据，本院不予采纳。艾晓龙主张双方于2015年10月开始存在劳动关系，但广青达公司成立于2016年8月23日，其主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。双方之间的劳动关系应自2016年8月23日起至2020年5月30日止。2.关于济补偿金。通过审理查明的事实，本案中双方属于协商解除劳动关系，一审根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条的规定，认定广青达公司支付经济补偿金并无不当，但因艾晓龙与广青达公司于2016年8月23日建立劳动关系，经济补偿金的计算期限应作调整，故广青达公司应支付经济补偿金27378.32元（4个月×6844.58元）。关于未签订劳动合同双倍工资。本案艾晓龙于2016年8月23日至2020年5月30日在广青达公司工作，劳动关系存续期间双方未签订书面劳动合同，艾晓龙主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额仲裁时效应从2017年8月23起算，但艾晓龙2020年7月22日才申请仲裁主张权利，广青达公司在仲裁期间和本案一审中均提出时效抗辩意见，故艾晓龙主张未签订劳动合同二倍工资差额的请求已经超过一年申请仲裁时效期间，一审法院不予支持并无不当，本院不予变更。关于加班费。根据法律规定，劳动者主张加班费的应就加班事实的存在承担举证责任。本案中，艾晓龙未提交证据证明广青达公司安排其加班且未发放加班费的事实，艾晓龙在义齿加工岗位实行的是计件工资，其签字确认的工资表中含有超额绩效和加班费项目，故艾晓龙主张加班费的请求，仅凭录音证据不足以证明期主张，一审法院不予支持并无不当，本院不予变更。3.关于张东山的责任问题。通过审理查明的事实，首先，在仲裁中，艾晓龙未申请张东山承担责任。其次，艾晓龙未提供证据证明张东山与广青达公司财产高度混同，因此一审法院对艾晓龙要求张东山承担责任的主张不予支持，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人艾晓龙的上诉请求不能成立，本院不予支持。广青达公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初2240号民事判决第四项；二、撤销山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初2240号民事判决第三、五项；三、变更山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初2240号民事判决第一项为：艾晓龙与青岛广青达义齿有限公司自2016年8月23日至2020年5月30日存在劳动关系；四、变更山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初2240号民事判决第二项为：青岛广青达义齿有限公司于本判决生效之日起10日内支付艾晓龙经济补偿金27378.32元；五、驳回艾晓龙对青岛广青达义齿有限公司的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由青岛广青达义齿有限公司负担。二审案件受理费20元，由艾晓龙负担15元、青岛广青达义齿有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 蕾审判员 刘昭阳审判员 阚红艳二〇二一年七月十九日书记员 吴珊珊书记员 宋明旭