贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2646号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿，住所地：织金县少普乡联盟村梁子上组，统一社会信用代码：9152000073662879XU。负责人：吴成份，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该矿员工。被上诉人（原审被告）：李胜军，男，1975年2月12日出生，汉族，住贵州省纳雍县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下简称：岩脚煤矿）因与被上诉人李胜军工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人岩脚煤矿上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人一次性支付被上诉人工伤保险待遇共计33177元。事实及理由：上诉人对以5927元/月计算被上诉人的停工留薪期工资有异议。被上诉人李胜军于2019年10月10日入职，2019年10月19日便受伤，受伤时李胜军还处于合同试用期，双方合同约定试用期工资1700元/月，李胜军的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金应按照1700元/月（56元/天）计算。被上诉人受伤前领取的工资为2525元，即使不按1700元/月计算，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，也应以2525元/月为标准计算。被上诉人所受工伤伤情较轻，不影响正常生活，不属于需要用人单位提供护理的情形，上诉人不应承担被上诉人住院期间护理费；即使需要护理，也应由被上诉人举证是否有人对其进行护理，并提供工资支付凭证，上诉人核实后予以报销，如系家属护理，应出具护理人员的工作证明，没有工作的应当按照二区类1670元/月标准进行支付。上诉人应支付被上诉人的工伤保险待遇总额应为33177元。被上诉人李胜军未作答辩。岩脚煤矿一审起诉请求：1．判决解除原、被告的劳动关系；2．判决原告支付被告各项工伤保险待遇11,900元。一审法院认定事实：被告于2019年10月11日入职原告单位，双方签订了劳动合同，但均不能提交劳动合同，被告在原告单位从事杂工工作，原告通过银行转账方式向被告支付工资。原告为被告办理了工伤参保手续并缴纳了相应在费用，被告所受工伤可获得社保基金支付，根据《工伤保险条例》的规定，被告受伤可获得各项工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费、鉴定费、车旅费等应由工伤保险基金支付，上述工伤保险赔偿项目的相关费用，应由其自行到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核拨付。根据《工伤保险条例》的规定原告应支付被告的工伤保险待遇有停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金等费用。被告于2019年10月19日因工受伤，住院治疗12天，原告未安排工作人员对被告进行护理，双方均不能提交护理人员工资收入证明。被告所受伤于2019年12月13日认定为工伤，2020年5月15日经鉴定伤残等级为十级，停工留薪期为120天；双方对仲裁庭查明的事实均无异议；双方均同意解除劳动关系。一审法院认为，本案争议焦点为：被告在原告处受伤前的月平均工资是多少？原告应支付被告的各项工伤保险待遇是多少？标准是多少？1．关于被告在原告处工作受伤前的月平均工资是多少的问题：原告为支持其诉讼主张，举证期限内提交了如下证据，1．书证：《劳动合同》，证明被告于2019年10月11日入职原告单位，被告受伤时处于试用期，工资标准为1,700元/月，并以1,700元/月计算其停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金。经质证，被告对该证据的三性无异议，但对证明目的有异议，上班不满一月应按相同相近工资标准计算，不存在试用期工资。原告提交的劳动合同约定被告的试用期工资为1,700元，但原告提交的银行支付凭证证明被告在期处工作8天，领取2,525元的工资，原告提交的劳动合同约定的试用期工资并非被告的实际工资，原告提交的劳动合同不予采信。2．书证：银行支付凭证，证明被告在原告处工作8天领取工资2,525元。经质证，被告对该证据的无异议。被告对该证据无异议，该证据作为本案的定案依据。关于被告平均工资问题，诉讼中，原告表示，被告在原告工作8天领取的工资中即有其基本工资，也有其加班工资，同时加班工资必须加班才有，无加班将则没有加班工资。据此，被告在原告处工作，其工资是由其工资量决定。被告在原告处工作8天即发生事故，所领取的8天工资不能如实反映其工资情况。原告主张以1,700元/月计算被告工资和被告主张以工作8天所得2,525元计算被告工资不予采信。结合被告在原告处从事的工作种类，根据贵州省统计局发布的2019年度采矿业职工年平均71133元计算被告的停工留薪期工资为：71,133元/年÷365天×120天=23,386.19元。2．关于被告的一次性伤残就业补助金问题：参照《贵州省关于贯彻实施＜新修订工伤保险条例>有关问题的意见》第七条和贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局公布的《关于公布2019年贵州省城镇单位就业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》黔人社发（2020）97号文件，以72,113元计算被告的一次性伤残就业补助金应为：72113元/年÷12个月×3月=18,028.25元，但被告在仲裁时一次性伤残就业补助金的申请金额为18,027元，根据法律规定，劳动争议案件需要仲裁前置，被告的仲裁请求系其自身权利的处置，且不损害原告的利益，予以确认。3．关于被告住院期间的护理费问题：结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2019年居民服务、修理和其他服务业年平均工资46,821元计算被告的住院期间护理费为：46821/年÷365天×12天=1,539.32元。依照《工伤保险条例》的规定，被告依法可获得由原告支付的各项工伤保险待遇为：1．停工留薪期工资：23,386.19元；2．一次性伤残就业补助金18,027元；3．住院期间护理费1,539.32元，以上共计42,952.51元。综上所述，被告在原告处工作所受的伤已被认定为工伤，原告为被告办理工伤保险待遇手续及交纳工伤保险费。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告李胜军之间的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿于判决生效后十日内一次性支付被告李胜军停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等费用共计42,952.51元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。二审中各方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：被上诉人在上诉人处因工受伤，应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工贸薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，该工资福利待遇应为劳动者实际所享受的工资福利待遇而非缴费工资，根据被上诉人提交的银行支付凭证，其受伤前8天即领取工资为2525元，与上诉人主张的试用期工资不符，且该工资并非一个月的工资收入，故一审以2019年度采矿业职工年平均工资计算被上诉人的停工留薪期工资并无不当，本院予以确认。上诉人停工留薪期工资，本院不予采纳。根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资标准计算，上诉人主张主张按1700元每月或2525元每月计算被上诉人一次性伤残就业补助金无法律依据，本院不予支持。被上诉人因伤致残，在住院期间确需护理，应当支付护理费，上诉人关于不应支付护理费的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年七月五日书记员 赵 莉