山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁05民终1197号 上诉人（原审被告）：山东金宇轮胎有限公司，住所地广饶县大王镇青垦路**。 法定代表人：吴百杰,总经理。 委托诉讼代理人：王冬，男，山东金宇轮胎有限公司职工。 委托诉讼代理人：杨春光，男，山东金宇轮胎有限公司职工。 被上诉人（原审原告）：刘晓云，女，1974年12月4日出生，汉族，住广饶县。 委托诉讼代理人：任建亭，广饶众鑫法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：刘梦吉，广饶众鑫法律服务所法律服务工作者。 上诉人山东金宇轮胎有限公司（以下简称金宇公司）因与被上诉人刘晓云劳动争议一案，不服山东省广饶县人民法院（2021）鲁0523民初201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金宇公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判金宇公司无需支付刘晓云经济补偿金101610元。事实与理由：金宇公司已足额支付了刘晓云20**年3月的工资，不应以未足额支付工资为由认定金宇公司向刘晓云支付经济补偿金。一审法院认定金宇公司对刘晓云发放的2020年3月的工资数额，低于之前12个月的平均工资，视为未足额支付工资的行为存在明显错误。刘晓云的某一时期的平均工资，不能视为金宇公司与刘晓云约定的工资金额，判定是否足额支付工资应以双方签订的劳动合同为准。2020年3月，金宇公司作为生产出口型企业受疫情影响较大，金宇公司仍积极响应政府号召复产复工，以保证数千名员工的基本收入，承担自己的社会义务。鉴于此，金宇公司只能在保证满足劳动合同约定金额的基础上发放工资，以维持员工的基本生计，势必产生向刘晓云支付的工资低于之前月份的平均工资，而一审法院只审查金宇公司当月发放的工资低于过往平均值，就片面的认定金宇公司未足额支付工资，明显存在错误。另，金宇公司的工资结构构成包括基础工资、计件绩效、全勤奖等。因刘晓云于当月仅出勤6天，且受疫情影响金宇公司只能低产能的运行，全勤奖及计件绩效工资数额均低于过往，但金宇公司支付给刘晓云的工资标准仍高于东营市最低工资标准。综上，请求支持金宇公司的上诉请求。 刘晓云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，金宇公司的上诉请求不能成立。一、一审法院认定刘晓云20**年3月份实际出勤7天，并认定该7天工资应为1635.10元正确。二、一审法院认定金宇公司未足额支付刘晓云20**年3月份劳动报酬正确。金宇公司在一审庭审中认可扣了刘晓云部分公司，即使不考虑金宇公司认可的扣除的工资，金宇公司仍未能支付刘晓云剩余的劳动报酬。三、金宇公司存在未足额支付劳动报酬的事实，刘晓云以此为由主张解除劳动合同，金宇公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。综上，请求驳回上诉，维持原判。 刘晓云向一审法院起诉请求：1.依法确认自2020年10月17日解除刘晓云、金宇公司之间的劳动关系；2.判决金宇公司支付解除劳动合同经济补偿金101610元，并返还向刘晓云收取的社会保险费7416.10元；3.判决金宇公司支付刘晓云医疗费190元、一次性伤残补助金35563.50元、一次性工伤医疗补助金33408元、一次性伤残就业补助金66816元、停工留薪期工资25402.5元、住院期间伙食补助费333.22元、护理费3015.22元、交通费130元。以上共计273884.54元。 一审法院认定事实：刘晓云自2001年3月2日至2020年10月17日期间在金宇公司处工作，岗位为操作工。2020年3月11日18时59分左右，刘晓云在工作过程中不慎被设备挤伤。2020年5月6日，经广饶县人力资源和社会保障局作出广人社工认字[2020]第151号《认定工伤决定书》认定刘晓云所受伤害为工伤。2020年9月11日，东营市劳动能力鉴定委员会作出东劳鉴[2020]658号《初次鉴定结论书》确定刘晓云伤残程度为拾级、无生活自理障碍。刘晓云受伤前12个月平均工资为5080.50元。 刘晓云因治疗工伤分别于2020年3月11日至2020年3月12日在东营市第二人民医院住院1天、2020年3月12日至2020年3月24日在东营市正骨医院住院12天，后刘晓云于2020年7月1日进行检查，支出检查放射费190元，其余医疗费用已由金宇公司支付。2020年3月份，金宇公司认为刘晓云实际出勤6天，并认定该月工资为1245.39元，在扣除代扣保险396.55元、通报扣款700元后，实际向刘晓云发放该月工资148.84元。刘晓云主张该月份出勤7天，并认可收到该月份工资148.84元。刘晓云于2020年10月16日向金宇公司邮寄解除劳动关系通知书，金宇公司于2020年10月17日签收。该解除劳动关系通知书的内容为：“解除劳动关系通知书山东金宇轮胎有限公司：我叫刘晓云，系贵公司职工，岗位为操作工，2020年3月11日，我在工作中发生工伤事故，导致十级伤残。在我工伤停工留薪期间，公司未依法为我缴纳社会保险费，未按照法律规定享受相关工伤保险待遇，明显违反劳动法律法规的规定。因为公司以上行为严重违反劳动法律法规，使我的劳动权益无法得以保障，故今天特依据《劳动合同法》第三十八条规定通知贵公司解除双方的劳动关系，请贵公司依法支付我的工资及各项工伤待遇为盼员工：刘晓云20**年10月13日”。庭审中，刘晓云主张金宇公司未足额支付其2020年3月份工资，要求金宇公司支付经济补偿金。2020年10月19日，刘晓云向广饶县劳动争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，广饶县劳动争议仲裁委员会于2020年11月12日予以受理。刘晓云提出仲裁请求：一、依法裁决确认自2020年10月17日解除刘晓云与金宇公司之间的劳动关系；二、依法裁决金宇公司支付解除劳动合同经济补偿金104901.40元，并返还申请人社会保险费7416.10元；三、依法裁决金宇公司支付医疗费190元、一次性伤残补助金36715.49元、一次性工伤医疗补助金33408元、一次性伤残就业补助金66816元、停工留薪期工资26225.35元、住院期间伙食补助费333.22元、护理费3015.22元、交通费130元。以上共计279150.78元。2020年12月24日，广饶县劳动争议仲裁委员作出广劳人仲案字（2020）第419号仲裁裁决，裁决：一、确认刘晓云与金宇公司自2020年10月17日解除劳动关系；二、金宇公司支付给刘晓云停工留薪期工资25402.5元、一次性伤残就业补助金53452.8元、护理费633.08元，以上共计79488.38元，金宇公司于裁决书生效后十日内支付；三、驳回刘晓云的其他仲裁请求。刘晓云不服该裁决，向法院起诉。 一审法院认为，一、刘晓云主张2020年10月17日解除刘晓云、金宇公司之间的劳动关系问题。刘晓云于2020年10月16日向金宇公司邮寄解除劳动关系通知书，金宇公司于2020年10月17日签收，金宇公司于庭审中对刘晓云的该主张未提异议，故可确认刘晓云、金宇公司之间劳动关系于2020年10月17日解除。二、关于刘晓云主张的解除劳动合同经济补偿金101610元、并返还向刘晓云收取的社会保险费7416.10元问题。(一)关于金宇公司应否向刘晓云支付解除合同经济补偿金101610元问题。庭审中，刘晓云主张金宇公司存在未足额支付其2020年3月份工资的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，应当支付解除合同经济补偿金。金宇公司在第三次庭审中陈述“2020年3月份刘晓云工作了10天，该月10天的工资已经发放，发放了100多，因为刘晓云违章作业扣除了一部分工资，扣除了1000元”，其又在第四次庭审中提交新证据拟证明“刘晓云实际出勤6天，并认定该月工资为1245.39元，在扣除代扣保险396.55元、通报扣款700元，实际向刘晓云发放该月工资148.84元”的事实，刘晓云在庭审中主张2020年3月份实际出勤7天，故在结合该案实际案情且金宇公司未提交由其掌握管理的所有员工的工资表、考勤表的情况下，依法认定刘晓云在2020年3月份的实际出勤天数为7天，该月的7天工资应按照刘晓云受伤前12个月平均工资5080.50元为基数计算劳动报酬，该7天工资应为1635.10元（5080.50元/21.75天×7）扣除代扣保险396.55元后为1238.55元，在不考虑通报扣款700元是否合理的情况下（该700元未经劳动仲裁前置程序，该案中不予处理），即便扣除该700元，刘晓云该月7天的工资仍应为538.55元，因此，金宇公司在该月向刘晓云发放的工资仅为148.84元，即便再退一步，假设金宇公司主张的刘晓云在该月实际出勤6天的主张能够成立，则该6天的工资应为1401.52元（5080.50元/21.75天×6），扣除代扣保险396.55元后为1004.97元，在不考虑通报扣款700元是否合理的情况下，即便扣除该700元，刘晓云该月6天的工资仍应为404.97元，综上，金宇公司未足额支付刘晓云在2020年3月份劳动报酬的事实成立，在刘晓云主张解除劳动合同的情况下，金宇公司应当向刘晓云支付解除劳动合同补偿金。刘晓云、金宇公司在仲裁阶段对刘晓云的参加工作的时间均认同为2001年3月2日，金宇公司于庭审中虽主张刘晓云、金宇公司之间劳动关系期间为2010年7月至2020年12月，但其该主张与其在仲裁阶段庭审中的陈述明显存在矛盾（金宇公司在仲裁阶段与该案中诉讼代理人相同），对刘晓云、金宇公司之间劳动关系存在期间依法认定为2001年3月2日至2020年10月17日，故经济补偿金的计算年限应为19年零7.5个月，故应计算20个月计算，按照刘晓云受伤前12个月平均工资为5080.50元的标准计算后为101610元，金宇公司应向刘晓云支付经济补偿金101610元。（二）金宇公司应否返还刘晓云社会保险费7416.10元问题。金宇公司认可收到刘晓云缴纳的社会保险费7416.10元，其主张扣除刘晓云个人应承担部分后，应实际返还刘晓云个人缴纳的社会保险费2422.64元，并同意返还该部分款项，刘晓云于庭审中对金宇公司返还2422.64元予以认可，故金宇公司应向刘晓云返还社会保险费2422.64元。三、关于刘晓云主张的医疗费190元、一次性伤残补助金35563.50元、一次性工伤医疗补助金33408元、一次性伤残就业补助金66816元、停工留薪期工资25402.5元、住院期间伙食补助费333.22元、护理费3015.22元、交通费130元应否支持问题。该案中，刘晓云在工作过程中不慎被设备挤伤，其伤情已被认定为工伤，事实清楚，证据充分，对其要求金宇公司支付工伤保险待遇的合理请求部分，应依法予以支持。（一）关于刘晓云主张的医疗费190元。刘晓云提交的医疗费票据能够证实其支出了医疗费190元，该医疗费应由金宇公司予以支付。（二）关于刘晓云主张的一次性伤残补助金35563.50元、一次性工伤医疗补助金33408元。刘晓云提交的东营市工伤保险待遇核定单能够证实刘晓云已从劳动保险报销了一次性工伤医疗补助金33408元、一次性伤残补助金26950元，上述款项已实际领取，故刘晓云再主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等诉讼请求不应支持。（三）关于刘晓云主张的一次性伤残就业补助金66816元。刘晓云与金宇公司解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年，其一次性伤残就业补助金应按80%计算，按照统筹地区（东营市）上年度职工月平均工资8352元计算8个月为66816元再计算80%为53452.80元，刘晓云的其他不合理请求，不予支持。（四）关于刘晓云主张的停工留薪期工资25402.50元。庭审中，金宇公司对刘晓云主张的停工留薪期工资25402.50元没有异议，依法予以确认。（五）关于刘晓云主张的住院期间伙食补助费333.22元。庭审中，刘晓云主张按照上年度全省城镇居民人均消费支出额的35%确定住院伙食补助费，即根据住院期间的实际天数13天计算后为333.22元（26731元/年/365天×13天×35%），不超出法律规定范围，予以确认。（六）关于刘晓云主张的护理费3015.22元。刘晓云主张住院期间两人护理依据不足，刘晓云的护理费应按一人计算，按城镇居民家庭人均可支配收入42329元计算13日（42329/365×13天×1人）经计算后为1507.61元，其他不合理请求，不予支持。金宇公司虽抗辩已支付护理费，但证据不足，对其抗辩主张不予支持。（七）关于刘晓云主张的交通费130元。刘晓云虽主张交通费130元，但未提交相关证据，依法不予支持。综上，刘晓云主张的合理诉讼请求，予以支持，其他不合理诉讼请求，依法予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第九十七条，《工伤保险条例》第二十九条第一款、第三十五条规定，判决：一、确认刘晓云与山东金宇轮胎有限公司自2020年10月17日解除劳动关系；二、山东金宇轮胎有限公司于判决生效后十日内向刘晓云支付经济补偿金101610元；三、山东金宇轮胎有限公司于判决生效后十日内向刘晓云返还社会保险费2422.64元；四、山东金宇轮胎有限公司于判决生效后十日内向刘晓云支付医疗费190元、停工留薪期工资25402.50元、住院期间伙食补助费333.22元、一次性伤残就业补助金53452.80元、护理费1507.61元，以上共计80886.13元；五、驳回刘晓云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由刘晓云负担3元，由山东金宇轮胎有限公司负担7元。 二审中，金宇公司提交考勤明细表一份，拟证明刘晓云三月份出勤6天。刘晓云对其真实性不予认可。本院经审查认为，该证据系金宇公司自行制作，没有刘晓云签字确认，且与金宇公司一审中关于刘晓云三月份出勤10天的陈述自相矛盾，对该证据本院依法不予采信。 二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议焦点为：金宇公司应否向刘晓云支付经济补偿金。 本院认为，根据刘晓云前五个月工资情况与3月份实际发放工资的对比和计算，金宇公司未给刘晓云足额发放3月份工资。金宇公司主张3月份公司受疫情影响，但金宇公司未提交充分证据证实按照公司的工资发放标准足额发放了刘晓云的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定,金宇公司应当向刘晓云支付解除劳动合同经济补偿金。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东金宇轮胎有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王梓臣 审 判 员 崔海霞 审 判 员 王 辉 二〇二一年七月二十八日 法官助理 张洋洋 书 记 员 杨玉洁