济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0104民初5185号原告：中金汇通信技术有限公司山东分公司，住所地济南市。负责人：宋裕庆，总经理。委托诉讼代理人：单晓慧，女，1993年5月29日出生，汉族，该公司员工，居民身份证住址山东省枣庄市，现住济南市。委托诉讼代理人：张晓星，山东鲁公律师事务所律师。被告：张新华，男，1977年5月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：龚涛，济南长清天恒法律服务所法律工作者。第三人：中移铁通有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人：陈伟，总经理。委托诉讼代理人：张晓星，山东鲁公律师事务所律师。原告中金汇通信技术有限公司山东分公司（以下简称中金汇山东公司）与被告张新华劳动争议一案，本院于2021年6月3日立案。原告中金汇山东公司向本院提出申请，认为为查清本案事实，申请追加中移铁通有限公司济南分公司（以下简称铁通济南公司）作为第三人参加诉讼。本院对原告中金汇山东公司的申请予以准许，并通知铁通济南公司作为第三人参加本案诉讼。因被告张新华不服劳动仲裁裁决，作为原告，以中金汇山东公司和铁通济南公司为被告向本院提起诉讼，本院于2021年5月26日立案，案号为（2021）鲁0104民初4904号。本院依法适用简易程序，于2021年7月6日公开开庭对本案及（2021）鲁0104民初4904号案件进行了合并审理。原告中金汇山东公司的委托诉讼代理人单晓慧，原告中金汇山东公司及第三人铁通济南公司的共同委托诉讼代理人张晓星，被告张新华及委托诉讼代理人龚涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中金汇山东公司向本院提出诉讼请求：1.不予向被告支付违法解除劳动合同赔偿金；2.不予向被告支付带薪年休假工资。事实和理由：被告于2020年6月底口头提出辞职，并于7月2日开始不再正常出勤，钉钉APP打卡记录显示7月2日开始一直未打卡，打卡的手机是被告自己的手机，期间公司从没有书面通知与被告解除劳动关系。直到7月13日连续8个工作日没有正常出勤上岗，公司正式向被告邮寄《严重违纪通知书》并根据公司规章制度与其解除劳动关系。根据劳动合同法第四十八条的规定，只有当用人单位违反劳动合同法的规定，违法解除劳动合同的，才应当按照该法第八十七条的规定，按工作年限支付赔偿金。公司是根据劳动合同法第三十九条第（二）项“严重违反用人单位的规章制度”的规定，解除了被告的劳动合同，并不存在违法解除的行为，不属于应当支付经济补偿的情形。张新华辩称，第一，中金汇山东公司起诉超出了《仲裁裁决书》送达后15日的时间，应依法予以驳回。第二，我在2020年6月从未提出过辞职，而是在6月底组长张X通知我，单位与我解除了劳动合同。因此单位应当向我支付违法解除劳动合同经济赔偿金。我在中金汇山东公司工作期间未享受过带薪休假，因此中金汇山东公司应向我支付带薪年休假工资。铁通济南公司述称，张新华与我公司没有任何关系，所以我公司不承担任何责任。当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，中金汇山东公司提交《劳动合同》《中金汇通信技术有限公司山东分公司员工手册》《中金汇通信技术有限公司山东分公司规章制度学习确认书》《考勤记录》《严重违纪通知书》、济长劳人仲案字［2020］第353号《仲裁裁决书》；张新华提交《结婚证》《山东增值税电子普通发票》《社会保险个人权益记录单》、济长劳人仲案字［2020］第353号《仲裁裁决书》。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院依以上证据并结合当事人的陈述，经审理认定事实如下：一、中金汇山东公司成立日期2017年5月3日，经营范围通信基站、室内分布、塔桅、微波通信等。铁通济南公司成立日期2015年12月25日，经营范围电信业务（凭许可证经营）等。二、张新华与中金汇山东公司、铁通济南公司因支付加班工资、赔偿金、带薪年休假工资发生争议，向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称长清区仲裁委）申请仲裁。长清区仲裁委受理后公开开庭进行了审理。张新华及委托代理人到庭，中金汇山东公司的委托代理人到庭，铁通济南公司经该仲裁委通知后未到庭。张新华诉称，其系被申请人单位职工，自2015年6月1日参加工作，在公司长清区平安街道办事处片区从事移动宽带安装维护工作，双方签订有劳动合同。工作期间其全年无休班，被申请人未向其支付加班工资及带薪年休假工资。2020年6月底被申请人通过公司平安片区组长张X通知其，将其辞退，并告知其不用再打卡考勤。2020年7月13日被申请人以其自2020年7月2日起连续旷工为由，违法与其解除劳动合同。经协商未果，提出如下仲裁请求：1.裁决被申请人支付其解除劳动合同经济补偿金16203元、违法解除劳动合同经济赔偿金16203元；2.裁决被申请人支付其2015年6月1日至2020年6月30日休息日加班工资50362元、法定节假日加班工资26633.75元；3.裁决被申请人支付其带薪年休假工资2421.25元。中金汇山东公司在仲裁中辩称：一、申请人要求支付解除劳动合同经济补偿金、赔偿金与事实不符。申请人在合同履行期间口头提出离职，并无故不来上班，其并不存在违法解除的行为，不属于应当支付经济补偿金的情形。申请人与员工张X于2020年6月底口头向部门负责人提出离职，之后就未再回公司上班，也未办理离职手续。故其部门负责人上报进行处理。其接到汇报后电话联系申请人与员工张X办理离职手续未果，直至2020年7月13日，申请人已无故旷工长达8个工作日，严重违反公司的规章制度和劳动纪律。故其依照企业员工手册规定，对申请人与员工张X进行严重违纪处理，同日寄出《严重违纪通知书》，通知申请人办理离职手续并终止双方的劳动关系，两人均已签收。其解除劳动合同，有事实和法律依据，是合法解除，而不是违法解除，故不应支付违法解除劳动合同的赔偿金。二、根据后台工作系统显示，申请人长时间无工作量，且居住地在考勤打卡的范围内，无法证明申请人实际到岗工作。因此申请人在休息日、节假日加班无事实依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任和《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，申请人对自己提出的主张，有责任提供证据。申请人于2017年9月1日到岗，并于2017年9月1日与其签订劳动合同。2015年6月l日至2017年8月31日未在其公司工作，也未与其签订劳动合同，双方不存在劳动关系。在劳动合同期限内，据其了解，申请人只存在考勤打卡记录，并无任何工作量，且申请人居住地点在考勤打卡范围内，无法证明申请人实际到岗加班工作。其次，其对申请人所从事的岗位实行的是计件制考核，申请人所在网格因工作量低，为保证员工生活，其每月都要出1000－1500元补贴申请人所在网格员工，包括申请人。综上所述，申请人在合同履行期间口头提出离职，并确实无上班，其依照规章制度解除劳动关系不存在违法；申请人要求支付加班工资诉请无事实依据。长清区仲裁委查明：1.张新华自2017年9月开始与中金汇山东公司建立劳动关系，在铁通济南公司从事移动宽带安装、维修工作。中金汇山东公司与张新华双方分别于2017年9月1日、2019年9月1日签订了期限2年的固定期限的《劳动合同》。中金汇山东公司为张新华缴纳了2017年9月至2020年6月份的社会保险费。有张新华提交的《社会保险个人权益记录单》，中金汇山东公司提交的《劳动合同》两份为据。2.中金汇山东公司系铁通济南公司的中标公司，具体承包了铁通济南公司部分业务，张新华等员工在铁通济南公司处实行嵌入式管理，张新华于2020年6月底被铁通济南公司的负责人予以辞退，中金汇山东公司于2020年7月13日向张新华出具了《严重违纪通知书》。有张新华提交的微信聊天记录截图、打卡截图、证人证言，中金汇山东公司提交的《严重违纪通知书》《员工手册》为据。3.中金汇山东公司发放张新华工资至2020年6月份，张新华2019年8月至2020年6月份的平均工资为2506.62元。有张新华提交的《中国建设银行个人活期账户交易明细》，中金汇山东公司提交的《考勤记工表》为据。长清区仲裁委认为：关于支付经济补偿金、赔偿金的请求。根据《劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第六条规定：当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。该案中，张新华称于2020年6月底被辞退，并提交了与负责人的微信聊天记录和证人证言；中金汇山东公司称2020年6月底张新华系自动离职，由部门负责人上报中金汇山东公司后经联系申请人未果，于2020年7月13日以张新华无故旷工为由邮寄了《严重违纪通知书》。张新华于2017年9月开始与中金汇山东公司建立劳动关系，在铁通济南公司处工作并由铁通济南公司代为管理，铁通济南公司的负责人将张新华予以辞退，有张新华提交的与该负责人的微信聊天记录以及证人证言为据，该委予以采信。中金汇山东公司称由铁通济南公司负责人上报称张新华系自动辞职，但未提交相应证据，且铁通济南公司无故未到庭举证，应承担举证不能的不利后果。该委对张新华要求支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求予以支持。张新华于2017年9月至2020年6月与中金汇山东公司存在劳动关系，中金汇山东公司应当支付张新华赔偿金2506.62元×3个月×2倍=15039.72元。关于支付加班工资的请求。《劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。该案中，张新华没有提交加班的相关证据，该委对张新华求支付加班工资的请求不予支持。关于支付带薪年休假工资的请求。根据国务院《职工带薪年休假条例》《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作1年以上的享受带薪年休假，非经本人同意，用人单位均应安排职工年休假；对职工应休末休的年假天数，单位应当按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。该本案中，张新华在中金汇山东公司处工作不满3年，带薪年休假天数为5天，但2019年之前带薪年休假工资的请求已超过仲裁一年的时效，故该委仅对张新华2019年、2020年带薪年休假工资的请求予以支持。2020年1－6月份180天÷365天×5天=2.5天，折算2天；中金汇山东公司应支付张新华未休年休假工资2506.62元÷21.75天×7天×200%=1613.45元。长清区仲裁委就该案于2021年3月8日作出济长劳人仲案字［2020］第353号《仲裁裁决书》，裁决：1.中金汇山东公司自裁决书生效之日起十五日内向张新华一次性支付违法解除劳动合同赔偿金15039.72元；2.中金汇山东公司自裁决书生效之日起十五日内向张新华一次性支付带薪年休假工资1613.45元；3.驳回张新华的其他仲裁请求。三、本院就张新华作为原告，以中金汇山东公司和铁通济南公司为被告提起的诉讼，即（2021）鲁0104民初4904号案件进行审理，作出判决：1.中金汇山东公司于判决生效之日起十日内向张新华支付违法解除劳动合同赔偿金15039.72元；2.中金汇山东公司于判决生效之日起十日内向张新华支付2019年－2020年（截止6月30日）未休带薪年休假工资1613.45元；3.驳回张新华的其他诉讼请求。本院认为，本案虽由中金汇山东公司作为原告提起诉讼，实际源于张新华作为申请人向长清区仲裁委提出的劳动仲裁。长清区仲裁委就该案作出济长劳人仲案字［2020］第353号《仲裁裁决书》后，张新华不服，向本院提起诉讼，即本院审理的（2021）鲁0104民初4904号案件。本院已作出判决，判令中金汇山东公司向张新华支付违法解除劳动合同赔偿金15039.72元和未休带薪年休假工资1613.45元。因此，中金汇山东公司在本案中要求不向张新华支付违法解除劳动合同赔偿金和未休带薪年休假工资与本院审理查明事实不符，本院对其诉讼请求均不予支持。另需指出，张新华在本案中针对中金汇山东公司的起诉辩称中金汇山东公司起诉超出了《仲裁裁决书》送达后15日的时间，应依法予以驳回。但经本院核实，中金汇山东公司因对济长劳人仲案字［2020］第353号《仲裁裁决书》不服，于2021年3月17日即向济南市长清区人民法院提交起诉状，后又于2021年6月1日向本院提交起诉状，本院于2021年6月3日立案。中金汇山东公司对仲裁裁决不服、提起诉讼并未超过15日的时间。张新华的该辩称意见与事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第二款、第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四条、第四十四条、第四十五条、《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回中金汇通信技术有限公司山东分公司要求不向张新华支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求；二、驳回中金汇通信技术有限公司山东分公司要求不向张新华支付未休带薪年休假工资的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由中金汇通信技术有限公司山东分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  杨春疆二〇二一年七月二十六日书记员  罗晶琦