江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书(2021)苏07民终2681号上诉人（原审原告、案外人）：王长奎，男，汉族，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告、申请执行人）：刘云紫，女，住南京市六合区。被上诉人（原审被告、被执行人）：连云港路鑫物流有限公司，住所地连云港经济技术开发区。法定代表人：路培程，总经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：靖江市时代房地产综合开发有限公司，住所地泰州市靖江市。法定代表人：朱震，董事长。被上诉人（原审被告、执行人）：路培程，男，汉族，住连云港市海州区。上诉人王长奎因与被上诉人刘云紫、连云港路鑫物流有限公司（以下简称路鑫公司）、靖江市时代房地产综合开发有限公司（以下简称时代公司）、路培程案外人执行异议之诉纠纷一案，不服江苏省连云港市海州区人民法院（以下简称海州区法院）（2021）苏0706民初2290号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王长奎上诉请求：一、请求依法撤销（2021）苏0706民初2290号民事裁定书，改判支持上诉人一审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人申请排除执行有事实和法律依据，一审法院裁定不予处理，适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；(三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”规定，上诉人于2005年10月18曰与被上诉人时代公司签订《商品房买卖合同》，早于法院查封前，且已经付清全部购房款，并实际占有、使用、收益至今逾15年，是被上诉人时代公司的原因导致上诉人未办理登记，上诉人是涉案房屋的真实权利人，上诉人对房屋的异议符合第二十八条之规定，完全能够排除执行。一审法院裁定认为本案王长奎认为该抵押权不成立，王长奎实质上是认为该已生效的法律文书有错误，故王长奎的起诉不符合案外人异议之诉的受理条件，不予处理，应驳回其起诉”，王长奎认为该认定适用法律错误。王长奎的起诉符合受理条件，王长奎对排除执行的主张既可以通过一审裁定书释明的再审途径去主张权利，也可以在执行异议之诉环节通过对王长奎物权期待权对抗申请执行人的抵押权的途径进行维权，如前所述，王长奎提起本案诉讼要求排除对涉案房屋的执行，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，应予支持，一审裁定未就王长奎关于排除执行的诉讼请求进行实体审查，适用法律错误。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。一审法院经审理查明：2019年8月19日，该院对刘云紫诉路鑫公司、时代公司、路培程、许路、孙欢金融不良债权转让合同纠纷一案作出（2019）苏0706民初1358号民事判决书，判决:“一、被告连云港路鑫物流有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告刘云紫偿还借款本金3346289.21元及至实际付清之日的利息、罚息、复利（按合同约定计算）；二、被告连云港路鑫物流有限公司不履行债务时，原告刘云紫有权以被告靖江市时代房地产综合开发有限公司所有的位于灌云县×路××××街×号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号门面的房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；三、被告路培程、许路承担连带给付责任；四、驳回原告刘云紫的其它诉讼请求。”刘云紫不服该判决，提起上诉。2020年6月23日，本院作出（2019）苏07民终4896号民事判决：“驳回上诉，维持原判。”根据刘云紫的申请，海州区法院于2020年8月13日立案强制执行，案号为（2020）苏0706执3105号。2020年11月10日，海州区法院作出并张贴执行公告，拟对被执行人时代公司所有的位于灌云县×路××××街××号楼××××××号××××号楼××××××号××××号楼××××××号××××号楼××××××号××××号楼××××××号门面予以评估、询价、拍卖、变卖、抵债。据此，案外人王长奎向海州区法院提出执行异议，海州区法院以（2021）苏0706号执异10号执行裁定驳回其异议请求，故引起本案诉讼。一审法院另查明，2013年9月3日，江苏银行海州支行（抵押权人）与路鑫公司（抵押人）签订《最高额综合授信合同》，约定：授信人江苏银行海州支行向受信人路鑫公司提供的最高综合授信额度为400万元，授信期限自2013年9月3日起至2015年9月2日止。同日，江苏银行海州支行还与时代公司签订《最高额抵押合同》一份，约定：时代公司用其名下12套房产为被告路鑫公司的债务提供抵押担保，抵押人在本合同项下担保的范围为债务人在主合同项下发生的全部债务。2013年9月12日，江苏银行海州支行与时代公司办理了抵押登记，抵押物清单如下：灌云县×路××××街×号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号门面。2005年10月18日，王长奎（买受人）与时代公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》一份，约定王长奎以242000元的价格购买时代公司开发的位于灌云县××路××××街××幢××××××号房。王长奎称其已支付购房款122000元，剩余120000元未支付。根据灌云县不动产登记中心于2020年9月14日出具的《不动产登记簿查询记录》显示，位于灌云县×路××××街×幢×××号门面（以下简称涉案商铺）登记在时代公司名下，该商铺于2013年9月设定了抵押权，抵押权人为江苏银行海州支行，最高额抵押金额为30万元。在本案审查过程中，王长奎明确表示其对（2019）苏0706民初1358号民事判决书判决主文第二项“被告连云港路鑫物流有限公司不履行债务时，原告刘云紫有权以被告靖江市时代房地产综合开发有限公司所有的位于灌云县×路××××街×号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号××××号楼×××号门面的房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”有异议，其认为该抵押权不成立。海州区法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件……（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；……。本案中，王长奎主张排除执行涉案商铺的理由是：本案执行依据（2019）苏0706民初1358号民判决确定刘云紫对涉案商铺享有的有权优先受偿权是错误的，故王长奎的诉讼请求与原判决有关，故王长奎的起诉不符合案外人异议之诉的受理条件，应驳回其起诉。王长奎认为原判决内容错误损害其民事权益的，可根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百二十三条的规定，自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决的人民法院申请再审。综上所述，海州区法院于2021年4月28日作出（2021）苏0706民初2290号民事裁定，驳回原告王长奎的起诉。案件受理费5470元（王长奎已预交），不予收取。经二审审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《关于适用的解释》第四百二十三条规定，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。本案中，案外人王长奎请求排除执行的案涉房产，系在本案执行依据（2019）苏0706民初1358号民事判决确定的申请执行人有权优先受偿的抵押房产范围之内，案外人王长奎的诉讼请求实际是认为（2019）苏0706民初1358号民事判决错误，损害了其合法权益，故王长奎应另行通过审判监督程序解决。王长奎认为对排除执行的主张既可以通过再审途径主张权利，也可以通过执行异议之诉程序主张权利的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人王长奎的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审 判 员 胡海涛审 判 员 李红梅二〇二一年七月十三日法官助理 于学金书 记 员 王 坤法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。