贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书(2021)黔0502民初2828号原告：贵州坤昊科技发展有限公司，住所：贵州省贵阳市云岩区延安中路88号贵阳人才大市场八楼，统一社会信用代码：91520100662980781P。法定代表人：张伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙建桥（特别授权代理），贵州黔春律师事务所律师，执业证号：15201200610622719。委托诉讼代理人：罗俊（一般授权代理），贵州黔春律师事务所实习律师，实习证号：23012008110610。被告：毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司，住所：贵州省毕节市七星关区碧阳街道众隆财富中心10楼2号，统一社会信用代码：91520500055025299L。法定代表人：蔡湘华，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪党（特别授权代理），贵州本芳律师事务所律师，执业证号：152052010198239。第三人：毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司，住所：贵州省毕节市七星关区洪山路85号，统一社会信用代码：91520500755381382C。法定代表人：程永,该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：乔兴禹（特别授权代理），贵州本芳（黔西）律师事务所律师，执业证号：15205202010202598。委托诉讼代理人：杨志国（一般授权代理），贵州本芳（黔西）律师事务所律师，实习证号：23072010110068。原告贵州坤昊科技发展有限公司（以下简称坤昊科技公司）与被告毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司（以下简称融达鑫源房开公司）、第三人毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司（以下简称融达公路桥梁公司）债权人代位权纠纷一案，本案于2020年4月27日立案后，本院于2020年6月28日作出（2020）黔0502民初5770号民事判决书,原告贵州坤昊科技发展有限公司不服提起上诉,贵州省毕节市中级人民法院于2020年12月31日作出（2020）黔05民终5746号民事裁定书,裁定：发回贵州省毕节市七星关区人民法院重审。本院2021年2月4日立案受理后,依法适用普通程序于2021年6月24日公开开庭进行了审理。原告坤昊科技公司的委托诉讼代理人孙建桥、罗俊，被告融达鑫源房开公司的委托诉讼代理人汪党,第三人融达公路桥梁公司的委托诉讼代理人乔兴禹、杨志国到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告坤昊科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告清偿支付第三人拖欠原告的货款12047209.6元，并赔偿原告货款利息损失暂定1200000.00元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告向原告清偿支付第三人拖欠原告的货款8188830.6元，并从2020年8月14日起按年利率6%计付违约金至实际支付完毕款项之日止。事实及理由：2018年1月25日，原告与第三人签署《购销框架协议》（合同编号：CG20180151），约定原告为第三人供应因承建公路所需的部分机电材料，合同期限自2017年10月1日至2018年4月1日，原告负责将材料送至第三人指定的观音岩隧道，运输费、运输及下车费均由原告承担；结算方式为第三人根据本月结算单据按80%支付货款，扣除20%作为质量保证金，决算结束后退还15%，本合同范围内工程竣工决算之日起满一年后无质量问题退还5%的余款。2018年5月27日，第三人就本合同的合作情况向原告作出《中（终）期计量支付证书》，确认实际产生货款12,447,209.6元。2019年11月21日，第三人向原告作出《完成产值及支付情况统计表》，再次确认原告在合同编号为CG20180151的总货款金额为12,447,209.6元，已付款金额为400,000元，还应付货款12,047,209.6元。原告在催收货款的过程中已足额向第三人开具了增值税发票，并于2018年12月前全部交付，因第三人逾期支付余款，至今已经产生了1,200,000元的逾期利息。另，2012年12月1日，被告与第三人签订了《借款协议》，约定由第三人出借670,185,675元款项给被告购买土地，借款期限为五年，逾期还款则应按同期银行利率支付利息并承担由此给第三人造成的损失等内容。协议签订后，第三人向被告依约支付了上述借款。但借款期限届满后，被告未向第三人偿还上述借款。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原告已经履行了《购销框架协议》约定的合同义务，且根据合同约定，第三人已经逾期支付原告剩余货款。原告有权向第三人主张逾期货款及相应利息，即原告对第三人享有债权，而第三人与被告因借款关系形成债权债务关系，第三人对被告享有到期债权，但第三人怠于向被告行使主张该到期债权，且第三人又不向原告履行到期合法债务，损害了原告的合法权益。《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”据此，原告有权向被告行使代位权且符合行使的法定条件。综上所述，原告为维护其合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定向法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告融达鑫源房开公司答辩称，答辩人是本案第三人毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司于2012年10月10日设立的全资子公司,注册资本为800万元;原告向法庭提交的证据第三组和第四组形式上构成借贷关系。但实质上,被告与第三人系母公司与子公司的关系,双方之间的款项往来系母公司向子公司的投资款,不存在借贷关系的行为。二，关于第三人向答辩人支付的该笔投资款,如何退还和退多少,第三人和答辩人仍处于商议阶段,双方之间的债权债务尚未予以明确。作为原告向答辩人提起的债权人代位权之诉,诉讼请求成立的前提为债务人与次债务人之间的债权债务明确,且己到期。时至今日,因第三人与答辩人长期合作,至今答辩人因与第三人合作过程中其他项目产生了新的债权债务尚未清算。据此,原告向贵院提起的债权人代位权之诉无事实基础,代位权之诉不能成立,不应获得支持。综上，原告提起的针对第三人对与原告之间的债权债务怠于履行而向答辩人提起的债权代位权之诉,因答辩人与第三人之间的债权债务尚未明确,依法应当驳回原告诉讼请求。第三人融达公路桥梁公司辩称,第三人与原告之间的债权债务己于贵院通过出具调解书的方式予以明确,本案在二审阶段第三人委托中喆国际投资有限公司于2020年8月13日向本案原告支付了430万元,被告在答辩陈述中关于被告欠付第三人的债权债务系客观事实,其余意见与被告答辩意见一致。本院经审理查明：2020年3月11日，坤昊科技公司作为原告，以融达公路桥梁公司作为被告，向本院提起买卖合同纠纷诉讼，案号：（2020）黔0502民初2798号，经本院主持调解，双方当事人达成如下协议：“一、被告自愿支付所欠原告涉案货款12,047,209.60元，定于2020年6月30日前付清（逾期未付款项，自2020年1月1日起按年利率6%计算收取违约金至实际付清之日止）；二、原告自愿放弃其他诉讼请求。案件受理费49,882.00元，被告自愿负担，定于付款之日支付。”另查明，第三人毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司作为甲方与被告毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司作为乙方于2012年12月1日签订《借款协议》,协议约定,一、甲方同意将款项借予乙方,借款金额为人民币陆亿柒仟零壹拾捌万伍仟陆佰柒拾伍元整（小写：670185675.00元）。二、付款方式：本协议签订后,甲方将款项分批支付到乙方指定的账户,具体付款时间、金额及收款账号等信息以乙方通知为准,但乙方应至少提前一周告知甲方,以便甲方足额准备资金。三、借款用途：乙方本次所借的款项将用于支付土地转让价款。四、借款期限：本次借款单笔期限暂定伍年,自乙方实际收到款项之日起计算;单笔款项到期后如需延期,以甲、乙双方协商为准。协议还约定了其他事项。协议签订后,第三人从2012年12月4日至2013年2月27日共向被告通过银行转款650780000.00元。按照《借款协议》约定,该借款早己到期,被告至今未按《借款协议》约定的期限履行还款义务。在诉讼过程中,第三人委托中喆国际投资有限公司于2020年8月13日向本案原告支付了430万元。原告以其对第三人享有到期债权，第三人与被告因借款关系形成债权债务关系，第三人对被告享有到期债权，但第三人怠于向被告行使主张该到期债权，且第三人又不向原告履行到期合法债务为由，提起债权人代位权纠纷诉讼，要求判决被告向原告清偿支付第三人拖欠原告的货款8188830.6元并支付违约金。上述事实，有当事人的陈述及提交的各项证据在卷为凭，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用;（二）利息;（三）主债务。”根据前述法律、司法解释的规定及本院查明的事实,原告贵州坤昊科技发展有限公司可以代位行使第三人毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司对被告毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司的到期债权。对于第三人委托中喆国际投资有限公司于2020年8月13日向本案原告支付的430万元的还款,应当先偿还本案2020年1月1日至2020年8月13日期间的利息为447562.00元,原告主张441621.00元,本院支持441621.00元,本案还剩本金12047209.6元－（4300000.00元－441621.00元）＝8188830.6元。故对原告要求判令被告向原告清偿支付第三人拖欠原告的货款8188830.6元，并从2020年8月14日起按年利率6%计付违约金至实际支付完毕款项之日止的诉请,本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告贵州坤昊科技发展有限公司清偿第三人毕节市融达公路桥梁工程有限责任公司拖欠原告的货款8188830.6元及违约金,违约金以货款8188830.6元为基数,按照年利率6％的标准从2020年8月14日起计算至货款8188830.6元实际支付完毕之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50642.00元，保全申请费5,000元，共计55642.00元，由被告毕节市融达鑫源房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  周 松人民陪审员  王丽琴人民陪审员  彭 梅二〇二一年七月二十六日书 记 员  张晓东