福建省泉州市丰泽区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0503民初6485号原告：泉州市辰午生物科技有限公司，住所地福建省泉州市惠安县辋川镇五柳村18号，统一社会信用代码：91350503MA2Y4MXQ65。法定代表人：张智勇，该公司经理。委托诉讼代理人：李美玲，该公司监事。被告：陈新建，男，1992年5月27日出生，汉族，住福建省安溪县。委托诉讼代理人：肖志强，福建重宇合众（泉州）律师事务所执业律师。原告泉州市辰午生物科技有限公司（以下简称:辰午公司）与被告陈新建劳动争议一案，本院于2021年6月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告辰午公司的委托诉讼代理人李美玲到庭参加诉讼，被告陈新建的委托诉讼代理人肖志强到庭参加诉讼。本案现己审理终结。辰午公司向本院提出诉讼请求：1.判令辰午公司与陈新建不存在劳动关系；2.判令辰午公司无须支付陈新建2020年9月3日至2021年2月8日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币（下同）15000元；3.判令辰午公司无须支付陈新建经济补偿金3000元。事实与理由：1.辰午公司同陈新建之间的纠纷是股权分红纠纷而非劳资纠纷。2020年7月15日，辰午公司的监事李美玲通过微信联系陈新建是否过来帮忙，给其股份，后面约定2020年7月21日面谈：由陈新建以劳务入股，不领取工资，但可预支分红，身份上是公司股东，享受公司相应股份的分红权；2020年7月23日，陈新建通过微信明确提出了股份分红调整的要求，要求每个月预支4000元的分红，公司利润达到2万元可以增加分红，辰午公司表示不认可，于2020年7月29日再次面谈，经协商一致，陈新建接受了每月预支分红3000元加年底效益的股权分红方案，2020年8月3日开始陈新建在辰午公司处从事售前售后服务的管理工作。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同”，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动者受用人单位的劳动管理是劳动关系确定的必要条件，综上所述，陈新建从未接受辰午公司的劳动管理，从未持有过工作证、服务证等能够证明身份的证件、也没有劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录，同时不存在任何考勤记录。丰泽劳动人事争议仲裁委员会根据微信支付转账电子凭证（未注明转账用途、资金性质）、微信聊天记录作出认定，证据不足，不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定的要求。二、原仲裁裁决程序严重违法。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。由此可见，股权纠纷不属于劳动仲裁的受案范围。辰午公司在仲裁期间已经书面向丰泽人事争议仲裁委员会提出了管辖异议，但该委员会未予以审查，径直作出了仲裁裁决。陈新建辩称，1.2020年7月21日，辰午公司与陈新建第一次面谈，当时没有达成协议且陈新建也没有说是以劳务入股，而且劳务不能依法估价和转让，不能出资，自然也不能入股。2.2020年7月23日，陈新建提出针对股份分红的调整，当时只是要求保底4000元加抽成，并不是辰午公司所述预支4000元的分红；3.2020年7月29日，双方最终达成协议口头约定，工资为每月底薪3000元加每季度按净利润15%抽成。4.辰午公司与陈新建之间是劳动争议不是股权分红纠纷，仲裁裁决程序合法合理，辰午公司无权提出管辖异议。5.关于考勤记录，在劳动仲裁审理中，庭审中辰午公司陈述其既不知道公司是否有考勤制度，也不知陈新建是否需要考勤，显然辰午公司并没有合理的考勤制度。故双方之间系管理与被管理的模式，陈新建是辰午公司员工而不是股东。因双方存在劳动关系，故辰午公司应当向陈新建支付经济补偿金3000元及二倍工资差额15000元。本院经审理认定事实如下：辰午公司为自然人独资的有限责任公司，股东为张智勇，监事为李美玲。后集旗舰店系辰午公司设立的网店，由公司监事李美玲负责网店的经营工作。陈新建于2020年8月3日进入辰午公司工作，从事后集旗舰店京东客服专员工作。2020年9月至2021年2月期间，李美玲通过支付宝每月转账3000元给陈新建。陈新建与李美玲微信聊天记录主要如下：2020年7月15日，李美玲：按照我说的去处理就行了，相当于二把手，掌管整体的吧，给你股份这样，具体可以谈谈。陈新建：可以的，那我这两天找你聊聊。当月23日，陈新建：那个股份可不可以调整下，每个月预支4000，股份可以利润2W以上在分红，没有就不用，或者其他调整，现在淡季，自己这里每个月开销要五千左右。李美玲：股份跟抽成是不一样，股份没法说卖得多就多占，跟员工抽成不是一个意思。按照你的意思你是要拿底薪+抽成是吗？就是按照员工的制度来？还是要按照股东的制度来？陈新建：那看下再跟你过去聊下。2020年8月15日、8月16日、8月22日、8月25日、8月29日、10月1日，李美玲在微信中对陈新建何时休息、加班、处理审核售后等事宜作出安排。2020年11月30日，陈新建：老板，我上个季度的工资什么时候发，超过一个月了。李美玲：你说上个季度的分红吗？陈新建：对的，这个月，第四个月了。李美玲：行，核对一下。2021年2月7日，陈新建：老板账对好了吗，过年回家要用钱，明天就回家了。李美玲：工资先给你。2021年3月1日，李美玲：目前看店铺是亏钱情况，你要这样算可以，到时候就按照实际数据来，你该退给我的要退给我，我该补给你的补给你。2021年3月9日，陈新建：你都说没去算，口头说亏钱就亏钱，谁信······我尽心尽责给你工作半年，当初说的一季度算抽成，一季度到了，你也没说啥，整体店铺什么情况也没说。2021年4月9日，陈新建向泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。该仲裁委于2021年5月27日作出泉丰劳人仲案字【2021】第266号裁决书，裁决主要如下：1.确认陈新建2020年8月3日至2021年2月8日期间与辰午公司存在劳动关系；2.辰午公司应支付陈新建2020年9月3日至2021年2月8日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额15000元；3.辰午公司应支付陈新建经济补偿金金3000元。以上事实有辰午公司提供的身份证明信息、微信聊天记录、泉丰劳人仲案字【2021】第266号裁决书、陈新建提供的微信聊天记录、支付宝转账记录、京东商城网店基本信息、仲裁庭审笔录以及双方当事人的庭审陈述为证，本院予以认定。本院认为，本案争议焦点为辰午公司与陈新建是否存在劳动关系。关于陈新建是否为辰午公司股东。第一，辰午公司为自然人独资的有限责任公司，登记在册的股东为张智勇，李美玲为公司监事，可见李美玲并不具有出让股份的权利。第二，后集旗舰店系辰午公司经营的网店，尽管李美玲系该网店负责人，其主张对该网店占股85%，陈新建占股15%，但公司登记股东未对此进行确认，工商登记层面也未体现。第三，本案也未有证据证明陈新建实际履行股东的权利义务。故辰午公司主张陈新建为股东，依据不足，不予采信。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定:“用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录……。”本案中，陈新建在辰午公司经营的后集旗舰店从事京东客服工作，从事的工作属于辰午公司业务的组成部分,从陈新建与公司网店负责人李美玲的聊天记录中可知陈新建接受李美玲管理,从支付宝转账记录可知李美玲每月向陈新建发放工资，以上事实符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条和第二条规定的认定双方存在劳动关系的情形,故可以确认辰午公司与陈新建存在事实劳动关系。陈新建自2021年2月8日起未到辰午公司上班，双方的劳动关系实际已于2021年2月8日解除。关于辰午公司是否应支付陈新建未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”陈新建在辰午公司工作期间,辰午公司未与其签订书面劳动合同,故应按照上述法律规定向陈新建支付二倍工资差额。陈新建于2020年8月3日进入辰午公司工作，辰午公司应于2020年9月3日前与陈新建签订书面劳动合同，但辰午公司未依法与陈新建签订书面劳动合同，应支付陈新建2020年9月3日至2021年2月8日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额15000元（3000元/月×5个月）。关于辰午公司是否应支付陈新建经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定了劳动者主动提出解除劳动合同并获得经济补偿金的情形,其中第(三)项规定“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费”。但并非只要用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的事实,劳动者就可以获得经济补偿金。劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同,应当在离职时明确提出；劳动者在离职时未明确提出,其后又以该理由主张解除劳动关系经济补偿金,不应予以支持。本案中，陈新建系因与后集旗舰店负责人李美玲在网店提成方面存在纠纷而未再到辰午公司上班，并非因辰午公司未为其缴纳社会保险费而被迫离职。故陈新建以辰午公司未依法为其缴纳社会保险费但未在离职时明确提出，辰午公司无需支付陈新建解除劳动关系的经济补偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条第一款、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认泉州市辰午生物科技有限公司与陈新建自2020年8月3日至2021年2月8日期间存在劳动关系；二、泉州市辰午生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈新建未签订书面劳动合同二倍工资差额15000元；三、驳回泉州市辰午生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由泉州市辰午生物科技有限公司负担4元，陈新建负担1元，应于本判决生效之日起五日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  罗玉虹二〇二一年七月三十日书记员  苏菲菲附相关法条：1.《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。