江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终4372号上诉人（原审被告）：徐州伟天化工有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区利国镇马元村。法定代表人：鹿玉芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：李平，该公司法务部长。被上诉人（原审原告）：李贵峰，男，1987年4月20日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：王化松，徐州市贾汪区合力法律服务所法律工作者。上诉人徐州伟天化工有限公司(以下简称伟天化工)因与被上诉人李贵峰经济补偿金纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2020）苏0312民初2277号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人伟天化工的委托代理人李平，被上诉人李贵峰的委托诉讼代理人王化松，到庭参加诉讼活动。本案现已审理终结。伟天化工上诉请求：1.撤销徐州市铜山区人民法院作出的(2020)苏0312民初2277号民事判决第一项，依法改判上诉人无需支付被上诉人经济补偿金、失业金损失；2.一审及二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由：一、上诉人无需支付被上诉人经济补偿金。上诉人与被上诉人签订的劳动合同第七条第(二)款约定被上诉人(乙方)应及时向甲方或甲方指定机构递交办理保险的有效凭证，配合上诉人(甲方)做好保险办理工作。如因被上诉人(乙方)责任而造成未能及时办理保险，被上诉人(乙方)应承担由此而产生的全部责任。劳动合同签订后被上诉人未按照前述约定向上诉人或上诉人指定机构递交办理社会保险的相关材料，一审时被上诉人未能提供证据证明其曾向上诉人提出过相关申请或要求，因此未能缴纳社会保险不能归责于上诉人，而是被上诉人自身原因导致的，因此产生的不利后果应由被上诉人承担，被上诉人以此为由主张上诉人支付经济赔偿金有违诚实信用原则。二、上诉人无需支付被上诉人失业金损失。劳动关系的终止系被上诉人向上诉人主动提出解除的，非上诉人原因终止的，故被上诉人不符合享受失业保险金的条件。综上所述，请求二审法院发回重审或对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉请求。李贵峰答辩称：一审法院认定事实清楚，使用法律正确，一审法院支持失业金或者经济补偿金，支持理由均是公司没有给职工办理社会保险，职工履行劳动程序，解除劳动关系，因此一审法院判决正确。李贵峰向一审法院起诉请求：1.判令伟天化工支付经济补偿金42500元、法定节假日加班费10620元、休息日加班费21885元；2.支付中夜班津贴1206元；3.支付拖欠的2019年5月、6月份工资10000元；4.支付失业保险金43920元；5.支付未签订劳动合同二倍工资55000元。一审法院认定事实：李贵峰原系伟天公司员工，自2011年4月5日起在伟天化工处工作，伟天化工未为李贵峰办理社会保险。李贵峰与伟天化工签订了三份劳动合同，第三份合同未到期李贵峰就已解除劳动关系。2019年6月28日，李贵峰向伟天化工邮寄一份《通知》，李贵峰以伟天化工未办理社会保险、加班没有加班费、也没有防暑降温费和中夜班津贴、工资不按时支付、公司经常乱罚款、无故扣发绩效工资为由要求与伟天化工解除劳动关系，并要求各项补偿。后伟天化工收到该通知。李贵峰离职前12个月正常工作期间平均应发工资金额分别为：4040.37元、4057.83元、4108.27元、4062.68元、4072.38元、4233.40元、4091.78元、4196.11元、4157.09元、6392.12元、4392.25元、6774.21元，此期间伟天化工均已给李贵峰发放加班工资。李贵峰工资由基本工资、绩效工资、加班工资、防暑降温津贴、餐补等内容组成。李贵峰、伟天化工双方签订的劳动合同第六条第二款的约定，李贵峰方若对工资总额有异议应在收到工资后应于七日内以书面形式反馈至伟天化工方人力资源部，逾期视为认同甲方及时足额支付工资及津贴待遇。伟天化工每月支付工资时均向李贵峰发放工资短信，注明工资构成等详细内容。庭审中李贵峰表示曾口头对工资的发放提出异议，但未提供相应证据。2019年12月9日，李贵峰以诉请事由将伟天化工诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，同日该委以李贵峰材料不齐备且李贵峰书面表示无法补充证据为由作出不予受理通知书，李贵峰进而诉至法院。一审法院认为，伟天化工未依法为李贵峰缴纳社会保险费，李贵峰可以解除劳动合同，伟天化工应当向劳动者支付经济补偿。伟天化工抗辩系李贵峰自愿放弃缴纳社保但未能提供证据证明，对其抗辩不予支持。补偿的标准应根据李贵峰在伟天化工处的工作时间和工资标准，李贵峰在解除劳动合同时正常发放工工资期间前12个月的月平均工资为4548.2元，伟天化工工作时间共计8年零3个月，故经济补偿金应为38659.7元（4548.2元/月*8.5个月）。伟天化工不应支付李贵峰加班费、中夜班津贴。李贵峰2019年12月申请仲裁，法院仅审查在此之前1年期间的上述费用支付问题。伟天化工每月支付李贵峰的工资均明确记载了李贵峰的工资构成，李贵峰与伟天化工双方签订的劳动合同明确约定如李贵峰有异议应在7日内提出异议，逾期视为认可上述工资发放金额。李贵峰庭审中虽主张口头向伟天化工提出异议，但未提供证据证明，加之伟天化工已经支付了李贵峰上述费用，故对李贵峰的上述诉讼请求不予支持。伟天化工应支付李贵峰失业金损失，根据《江苏省失业保险规定》第十八条的规定，劳动者非因本人意愿中断就业的，符合享受失业保险金的条件。李贵峰的解除理由符合非因本人意愿中断就业情况，且伟天化工应缴纳失业保险的期间超过一年，故伟天化工应当赔偿李贵峰的失业金损失。根据上述规定第二十二条的规定，支持李贵峰18个月的失业金损失。关于失业金的标准，根据上述规定第二十三条的规定，法院按照支持李贵峰失业金损失29160元（1620*18月）。关于李贵峰主张的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。该条系要求用人单位与劳动者依法订立书面劳动合同。李贵峰庭审中已经明确，其辞职时第三份劳动合同尚未到期，因此可以认定伟天化工已经与李贵峰订立了书面的劳动合同，因此李贵峰该诉请亦不予支持。因李贵峰庭审过程中撤回拖欠工资等诉求，法院予以准许。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《江苏省失业保险规定》第十八条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、徐州伟天化工有限公司于判决生效之日起十日内支付李贵峰经济补偿金38659.7元、失业金损失29160元，合计67819.7元；二、驳回李贵峰的其他诉讼请求。二审期间双方当事人均无新证据提供，一审查明事实二审予以确认。本院认为，关于经济补偿金问题，因上诉人存在未依法为被上诉人办理并缴纳社会保险费，被上诉人据此依据劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。虽，上诉人主张系被上诉人提出不购买社会保险承诺，但上诉人并未提供证据证明，故，上诉人主张不应支付经济补偿金亦无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张不应支付被上诉人失业保险金损失问题。上诉人作为用人单位未依法为被上诉人缴纳失业保险费是事实，虽被上诉人系主动向上诉人提出终止劳动关系，但因上诉人存在未依法为被上诉人缴纳社会保险的违法事由，并非劳动者个人原因。故，上诉人主张被上诉人不满足非因个人原因失业的规定，缺乏法律依据。综上，伟天化工的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 张 洁二〇二一年七月二十七日法官助理 曹 勇书 记 员 王 畅