山西省运城市中级人民法院民事判决书（2021）晋08民终1686号上诉人（原审被告）：崔某，住永济市。        被上诉人（原审原告）：段某，职业不详，住太原市。        被上诉人（原审原告）：梁某，职业不详，住所地太原市，经常居住地太原市小店区香檀一号2－2－2101室。        二被上诉人共同委托诉讼代理人：王某，山西明煌律师事务所律师。        原审被告：永济市鑫源棉花加工有限责任公司。        法定代表人：崔某，该公司执行董事。        原审被告：卢某，职业不详，住运城市绛县。        原审被告：绛县海阔天空商务会馆。        法定代表人：卢某。        委托诉讼代理人：韦某，山西南风律师事务所律师。        上诉人崔某因与被上诉人段某、梁某，原审被告永济市鑫源棉花加工有限责任公司、卢某、绛县海阔天空商务会馆（以下简称海阔会馆）合同纠纷一案，不服山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初3052号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人崔某，被上诉人段某、梁某的委托诉讼代理人王某，原审被告海阔会馆的委托诉讼代理人韦某均到庭参加了诉讼。原审被告永济市鑫源棉花加工有限责任公司、卢某经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。        上诉人崔某上诉请求：依法撤销永济市人民法院（2019）晋0881民初3052号民事判决书第一项，依法改判上诉人偿还被上诉人借款本金2599830元及利息、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人已经归还本金350万元、150万元，被上诉人仅认可还款160万元，被上诉人不承认，一审法院也未给予上诉人充分的取证时间，请求二审法院能够查清事实，依法判决。        被上诉人段某、梁某答辩称：驳回上诉人的上诉请求。事实和理由：原一审立案日期为2019年10月8日，开庭日期为2020年10月27日，已经给予了被上诉人充足的时间进行举证，上诉人并未在举证期限内举证，应当承担举证不能的责任。上诉人主张所还款项与本金与事实不符，上诉人还款时应当先息后本的方式予以折抵。原审法院依据查明的本金为7599830元的基础上，要求上诉人承担还款责任并无不当，符合法律规定。        原审被告海阔会馆答辩称：请求尊重客观事实并依法判决。        原审被告永济市鑫源棉花加工有限责任公司、卢某未到庭参加诉讼，亦未进行答辩。        被上诉人段某、梁某原审诉讼请求：1．判令各被告共同偿还原告借款本金6760000元及利息（利息按月利率2％计算，自2014年1月27日计至2019年9月24日，起诉后利息仍按上述标准计算至款付清止）；2．判令原告梁某作为抵押权人，对被告海阔会馆名下位于绛县中条山路东1幢的房产及土地使用权拍卖、变卖或折价所得款项在本金6760000元及利息9180080元范围内享有优先受偿权；3．诉讼费由各被告承担。        原审查明，2013年9月26日，借款人崔某，抵押人崔某、卢某，贷款人即抵押权人段某、梁某三方签订了民间借贷合同。合同第一部分为借贷条款，主要内容为：贷款用途经营周转；贷款人根据借款人的申请同意向其发放贷款金额人民币捌佰万元整，￥8000000元；贷款期限自2013年9月26日起至2013年2月25日止（此处系当事人笔误，应为2014年）；本合同项下贷款期限内贷款利率按月利率15‰整执行，利息自贷款发放之日起计算，按月付息，每一个月为一期，共五期，每期为壹拾贰万元整，每月付息日为26日。合同第二部分为抵押条款，主要内容为：抵押人自愿以其所拥有并有处分权的抵押财产海阔会馆、绛县中条山路东1幢抵押给贷款人，作为履行本合同的担保，抵押财产共有人对此表示同意；双方经协商一致确认市值为1143（此处当事人遗漏“万”字）元，抵押率为70％；抵押人所担保的主债权的种类与主合同项下债务的种类相同；抵押人提供抵押担保的主债权额为人民币捌佰万元整，抵押期限自2013年9月26日起至2014年2月25日止；抵押担保的债权范围包括本合同项下的主债权及利息、违约金、实现债权可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费等）和所有其他应付的费用。合同第三部分为违约责任、第四部分为其他约定。贷款人、借款人、抵押人均在合同上签名、按指印。借款人、抵押人、贷款人三方签订的借款借据载明：借款人崔某，贷款人段某、梁某，借款金额人民币捌佰万元整￥8000000，月利率千分之一十五整，期限自2013年9月26日起至2014年2月25日止、即5月，借款人、抵押人授权贷款人将此笔借款以现金形式或以银行转账形式直接付给以下账户：户名鑫源公司。借款人崔某，抵押人崔某、卢某，贷款人段某、梁某在借款借据上签名、按指印。当天，崔某、卢某在原告印制的《同意抵押声明》上签名、按指印，主要内容为：本人与抵押人崔某同意以双方共有财产海阔会馆房地产作抵押，为借款人向贷款人借款提供担保。本人与抵押人就同意抵押问题向贷款人作出如下承诺：1．若借款人到期未能偿还贷款本息，贷款人有权依法处理以上财产并就所得价款优先受偿。2．上述作为抵押物的房产，不存在任何所有权争议，若产生任何纠纷，由本人与抵押人承担因此引起的一切法律责任。2014年9月25日（此处当事人笔误，应为2013年），被告崔某向段某出具了内容为“因公司周转，借到段某身份证号×××现金人民币捌佰万元整，小写8000000元，到2014年2月25号还清”的借条，同时在借条上书写了自己的身份证号码。2013年9月26日，被告崔某向段某出具了内容为“今收到段某身份证号×××现金人民币捌佰万元整，小写8000000元”的收条。原告提供段某2013年9月26日、9月27日的交通银行网上转账电子回执，证明段某分别给被告崔某指定的鑫源公司的账户转账4000000元、3599830元。原告委托诉讼代理人陈述剩余40万元是以现金方式交付给被告崔某的。被告崔某否认收到40万元现金。2013年9月25日，梁某对案渉的用于抵押的属于海阔会馆所有的坐落于绛县中条山路东1幢的房屋在绛县房地产管理所办理了抵押登记，梁某取得了房屋他项权证（绛县房他证2013字第6513号），该证载明他项权力种类抵押、债权数额8000000、债务履行期限2013年9月25日起至2014年3月25日止。2013年9月25日，出借人段某、梁某（协议甲方）与借款人海阔会馆、卢某（协议乙方）签订了房产抵押借款协议书，内容为：一、乙方向甲方借款人民币800万元。二、借款期限自2013年9月25日起至2014年3月25日止。三、乙方将坐落于中条山路东的自有房产（房产证号00126）作抵押，经双方协商房产价值为800万元，向甲方提供担保，并于本协议签订后，到绛县房地产管理所办理抵押登记手续（即办理房屋他项权利证）。四、借款利率为年利率18％。五、还款方式为2014年3月25日前，乙方归还甲方本金及利息共计800万元，每月清算利息。六、乙方保证在协议规定的期限内还本付息，否则甲方有权向人民法院申请依法处置抵押物。七、抵押期限自本协议生效之日起至乙方履行完本协议止……。十、本协议自签订之日起，双方应向房地产管理部门办理抵押登记手续……。协议书加盖了海阔会馆公章，出借人段某、梁某、借款卢某在协议书上签名、按指印。开庭审理中，海阔会馆的委托诉讼代理人陈述商务会馆用其所有的房屋是为向梁某借贷的800万元提供的担保、办理的抵押登记；提供与上述协议书内容完全相同的复印件，复印件上没有段某的签名，未提供原件；同时陈述该复印件是在房管所办理抵押登记时当事人提交的备案合同。原告段某、梁某未向被告海阔会馆提供过800万元借款。2013年9月26日，甲方（转让方）海阔会馆、乙方段某、梁某、担保人崔某三方签订了房屋买卖合同，内容为：一、甲方将自己位于运城市××县东海阔天空商务会馆房屋卖给乙方，建筑面积2930.8平方米，甲方负责在2013年9月26日将房屋交付给乙方；交付不完的每天加收合同约定款项0.3％的利息。二、转让后该房屋现有的装修、装饰、电气设施及其所有的配套设施全部归乙方所有。三、乙方在2013年9月26日一次性向甲方支付购房款共计人民币大写捌佰万元整，小写8000000元；上述费用已包括第三条（此处系当事人笔误，应为第二条）所说的装修、装饰、电气设备及其他相关费用，此外甲方不得再向乙方索取任何费用。四、甲方负责在2013年9月26日前为乙方办结该房屋的过户手续，交接不完的每天加收合同约定款项0.3％的利息。五、乙方购房后就依法取得了该房屋的物权，和甲方的任何近亲属没有关系，甲方确保没有其他任何第三方主张权利，因其他任何第三方主张权利给乙方造成的一切费用由甲方承担……。七、违约责任本合同签订后，任意方不得违反协议约定拒绝或怠于履行合同项下义务，如任意方违约的，需向守约方承担不低于本合同约定款项的20％的违约金……。各方当事人均在本合同上签名、按指印。该合同未履行。2013年9月26日，甲方（出让人）海阔会馆、乙方（受让人）段某、梁某、担保人崔某三方签订了土地买卖合同，内容为：一、地块概况1．地块位于绛县中条山路，土地面积为3078.6平方米（折约4.62亩）。2．现该地块的用途为综合用地，使用权人为海阔会馆。3．土地年限为49年，终止日期为2060年12月28日，使用权类型出让，国土证号绛国用（2010）第26210451号。二、转让方式如甲方在还款到期日即2014年2月25日无法归还乙方欠款人民币800万元整（大写捌佰万元整），则将该地块转让给乙方。三、土地的转让价为173.16万元／亩［包括级差地租、市政配套费、开发补偿费、土地出让金、青苗补偿费、空中或地下的管线（水、电、通信等）迁移费和土地管理费］，转让总价为人民币捌佰万元。四、付款方式乙方同意一次性向甲方支付所有土地价款……。各方当事人均在本合同上签名、按指印。该合同未履行。2015年5月31日，原告段某、梁某向被告崔某送达了催收函，内容为“你于2013年9月26日借我（我公司）款项8000000元（大写捌佰万元整），截止2015年5月31日，欠我（我公司）本息如下：本金6500000元（期间已归还本金1500000元）；利息2340000元（自2014年6月1日至2015年5月31日利息一直未还）；以上本息合计8840000元，请你核对后签字或盖章确认，并在收到本函后立即偿还全部本息。”被告崔某在催收函上签名、按指印。2016年9月31日，原告段某、梁某向被告崔某、鑫源公司送达了催收函，内容为“你于2013年9月26日借我（我公司）款项8000000元（大写捌佰万元整），截止2016年9月31日，欠我（我公司）本息如下：本金6500000元（期间已归还本金1500000元）；利息5460000元（自2014年6月1日至2016年9月31日利息一直未还）；以上本息合计11960000元，请你核对后签字或盖章确认，并在收到本函后立即偿还全部本息。”被告崔某在催收函上签名、按指印。被告崔某承认催收函是其本人签名，但提出催收的是其个人借的钱，与鑫源棉花加工公司无关，催收函是一次性制成的，全部都是2016年9月30日补办的。（上述31日均系当事人笔误，均应为30日）。原告委托诉讼代理人陈述被告崔某在2014年2月以前偿还过原告160万元，此后再未还过本息。被告崔某陈述2014年5月份之前归还过原告500万元，现在剩余259830元未归还，剩余的钱应由被告海阔会馆、卢某归还，理由是卢某从崔某手拿走了450万元。因崔某犯合同诈骗罪被无罪释放后又患病，本院责令其于休庭后15日内将相关还款证据递交法庭，但崔某在本院指定期间内未提供证据。被告崔某陈述：“我借的800万元和卢某、绛县海阔天空会馆是一回事，我们在25号办理的抵押、领取的他项权证，签订的民间借贷合同里注明了这个事实”、“我是法人代表，没有以公司的名义与原告签订协议，公司有三个股东，不是我个人独资企业，我不能代表公司，我办理贷款手续是以我个人名义和卢某及海阔天空会馆办理的，借款与公司无关，只是借用公司的账户收到这笔钱。”另查明，被告海阔会馆是卢某投资的个人独资企业。        原审认为，原告段某、梁某与被告崔某、卢某于2013年9月26日签订的民间借贷合同，是当事人各自真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同依法成立生效，对当事人产生法律上的拘束力。两原告将借款提供给被告崔某使用，已履行了己方的合同义务。被告崔某在合同约定的还款期限届满后未履行还款义务，其行为构成违约，应向原告承担还本付息的民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案借贷合同约定的借款数额为800万元，原告通过银行向被告崔某指定的鑫源公司的账户转款7599830元，原告委托诉讼代理人陈述剩余40万元是以现金方式向被告崔某交付的，被告崔某否认收到现金，对此两原告未提供证据，对该40万元本院不予认定，故本院认定本案的实际借款数额为7599830元。被告崔某陈述偿还过原告500万元，对该事实其未提供证据，故还款数额以原告认可的160万元为准。原告在起诉状中认可被告崔某偿还的是本金，两项相抵后被告崔某现实欠原告借款本金5999830元未还。被告崔某提出利率过高，经审查双方约定的利率不违反法律的强制性规定，故对原告提出的要求被告崔某支付利息的诉讼请求，本院予以支持。被告海阔会馆的委托诉讼代理人提供的2013年9月25日梁某与海阔会馆签订的房产抵押借款协议书系复印件，无法与原件核对，对该协议书的真实性本院不予认定。2013年9月25日，原告梁某、段某与被告海阔会馆签订房产抵押借款协议书后，未向被告海阔会馆提供借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”之规定，该协议依法成立，但不发生法律效力。海阔会馆、段某、梁某、崔某之间于2013年9月26日签订的房屋买卖合同、土地买卖合同（实为土地使用权转让合同），均依法成立。当事人未履行该两份合同，对两份合同的签订目的，本院稍后予以评判。本案的主要争执焦点是：一、被告海阔会馆用于抵押的坐落于绛县中条山路东1幢的已办理抵押登记的房屋，是为原告梁某、段某2013年9月25日与被告海阔会馆签订的房产抵押借款协议提供担保，还是为2013年9月26日借款人崔某、抵押人崔某、卢某、贷款人即抵押权人段某、梁某三方签订的民间借贷合同提供担保；二、被告海阔会馆应否承担担保责任。关于第一个焦点。首先，原告梁某、段某2013年9月25日与被告海阔会馆签订的房产抵押借款协议约定的借款数额为800万元；借款人崔某、抵押人崔某、卢某、贷款人即抵押权人段某、梁某三方2013年9月26日签订的民间借贷合同约定的数额亦为800万元；协议与合同的标的额相同。其次，原告梁某、段某2013年9月25日与被告海阔会馆签订的房产抵押借款协议虽然成立，但未生效，相互间签订抵押合同、办理抵押登记实无必要。第三，被告海阔会馆与原告梁某、段某2013年9月25日签订房产抵押借款协议的目的是获得借款，双方又于第2天即2013年9月26日签订了房屋买卖合同、土地买卖合同，这两份合同履行后，被告海阔会馆的借款目的即能实现，双方之间提前签订抵押合同、办理抵押登记，不符合日常生活逻辑，明显违反常理。第四，海阔会馆、段某、梁某、崔某之间于2013年9月26日签订房屋买卖合同、土地买卖合同时，崔某是担保人；2013年9月26日，借款人崔某、抵押人崔某、卢某、贷款人即抵押权人段某、梁某三方签订民间借贷合同时，卢某是抵押人；崔某、卢某互为对方的合同担保，已成为无可争议的事实。第五，为梁某办理了房屋他项权证后，被告海阔会馆并没有收到所谓的800万元借款，截止本案起诉前，被告海阔会馆未向登记部门或者人民法院提出过撤销他项权证的请求，亦未起诉要求解除抵押合同。最后，2013年9月26日，崔某、卢某在原告印制的《同意抵押声明》（主要内容为：本人与抵押人崔某同意以双方共有财产海阔会馆房地产作抵押，为借款人向贷款人借款提供担保。本人与抵押人就同意抵押问题向贷款人作出如下承诺：1．若借款人到期未能偿还贷款本息，贷款人有权依法处理以上财产并就所得价款优先受偿。2．上述作为抵押物的房产，不存在任何所有权争议，若产生任何纠纷，由本人与抵押人承担因此引起的一切法律责任）上签名、按指印，明确作出了愿用房产抵押、承担责任的意思表示。综合上述理由，本院认定被告海阔会馆用于抵押的坐落于绛县中条山路东1幢的已办理抵押登记的房屋，是为2013年9月26日借款人崔某、抵押人崔某、卢某、贷款人即抵押权人段某、梁某三方签订的民间借贷合同提供担保。关于第二个焦点。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”本案当事人2013年9月26日签订的民间借贷合同约定的借款期满的最后一日为2014年2月25日，本案的诉讼时效应从2014年2月26日开始计算，诉讼时效届满日应为2016年2月26日。原告段某、梁某分别于2015年5月31日、2016年9月31日向被告崔某送达了催收函，被告崔某已签收，原告的催收行为引起本案诉讼时效的中断，本案的诉讼时效应从2016年10月1日开始重新计算，在此期间《中华人民共和国民法总则》颁布施行，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的两年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”之规定，本案的诉讼时效届满日应为2019年10月1日。（上述31日均系当事人笔误，均应为30日）。10月1日是国庆节，是法定节假日。《国务院办公厅关于2019年部分节假日安排的通知》规定国庆节10月1日至7日放假调休，共7天。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条第三款规定：“期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。”据此，本案的诉讼时效届满日应为2019年10月8日，本案也是在2019年10月8日立案的，原告的该项请求在法律规定的诉讼时效的保护期间内。故对原告提出的梁某作为抵押权人，对被告海阔会馆名下坐落于绛县中条山路东1幢的房屋及土地使用权拍卖、变卖或折价所得款项在本金6760000元及利息9180080元范围内享有优先受偿权的诉讼请求，本院部分予以支持。被告崔某虽是鑫源公司的法定代表人，其向原告提供鑫源公司的账户，只是为了接收借款，鑫源公司并未向原告作出借款的意思表示，故对原告提出的要求被告鑫源公司承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。被告卢某经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零二条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告崔某于判决生效后三十日内偿还原告段某、梁某借款本金5999830元及利息（利息按月利率1.5分标准，以7599830元为基数，每次还款分别计息至对应的还款日，利息累计相加，至款付清之日止）；二、原告梁某对被告绛县海阔天空商务会馆抵押房屋（房屋所有权证号00126）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告段某、梁某的其他诉讼请求。案件受理费59120元，由原告段某、梁某负担5322元，由被告崔某或被告绛县海阔天空商务会馆负担53798元。        二审查明，上诉人崔某分别于2013年10月26日、2013年11月30日、2013年11月29日、2014年1月25日、2014年2月27日、2014年3月2日、2014年3月7日、2014年4月18日、2014年4月28日、2014年7月7日、2014年9月2日向案外人王虎荣转账共计2450000元，2013年10月27日、2014年3月6日、2014年3月28日、2014年4月2日向段某转账1425000元。被上诉人段某、梁某对此均无异议。        同时查明：2019年10月份全国银行业间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率即LPR为4.2％。        上述事实有：1、崔某向案外人王虎荣的转款凭证。2、崔某向被上诉人段某的转款凭证。3、被上诉人段某、梁某的自认与庭审记录在卷作证。        二审查明的其他事实与一审一致。        本院认为：债务依法应予清偿。本案中，上诉人崔某向被上诉人段某、梁某借款800万元，段某、梁某实际提供借款7599830元，对此各方均无异议，原审认定借款本金数额正确。崔某自2013年9月26日起至2014年4月2日共计归还借款5475000元。崔某与段某、梁某未约定还款顺序，其所归还款项应按照先还利息再还本金的顺序进行清偿。双方约定借款利率月息1.5％高于法律规定利率最高限额。本案借款利率应为起诉之日当期一年期贷款市场报价利率4.2％的四倍即LPR的四倍年利率16.8％计算利息，按照上述先还息后还本金的计算方法，崔某所归还借款经抵扣后截止2014年9月26日仍欠段某、梁某本金2844342元及利息（计算方法详见附表）。利息按照年利率16.8％计算，至借款归还完毕之日止。上诉人崔某的部分上诉理由符合法律规定，本院予以支持。综上，原审认定部分事实不清，判决结论不当，本院依法纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第二十六条、第二十九条第一款、第二款第（二）项、第三十二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：        一、维持山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初3052号民事判决第二项、第三项；        二、撤销山西省永济市人民法院（2019）晋0881民初3052号民事判决第一项；        三、上诉人崔某于本判决生效后三十日内偿还被上诉人段某、梁某借款本金2844342元及利息。（利息按照年利率16.8％计算自2014年9月26日起至借款归还完毕之日止）；        四、驳回上诉人崔某的其他上诉请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        一审案件受理费59120元，由被上诉人段某、梁某共同负担30000元，上诉人崔某、绛县海阔天空商务会馆共同负担29120元。二审案件受理费27598元，依法予以免交。        本判决为终审判决。        审判长    淮钢审判员    王继春审判员    史晓晶二〇二一年七月二十六日书记员    李晨昕