陕西省合阳县人民法院民事判决书                        (2021)陕0524民初1381号原告（反诉被告）：曹民广，男，1972年XX月XX日出生，公民身份号码：61213XXXX204285671，汉族，住陕西省合阳县。委托诉讼代理人：党敏，陕西炳辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：党国超，陕西炳辉律师事务所律师。被告（反诉原告）：马增智，男，1970年XX月XX日出生，居公民身份号码：61213XXXX004045614，汉族，住陕西省合阳县。委托诉讼代理人：杨小彩，女，1974年XX月XX日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省合阳县，马增智之妻。委托诉讼代理人：颜宁虎，男，1954年XX月XX日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省合阳县，社区推荐公民代理。原告(反诉被告）曹民广与被告马增智（反诉原告）健康权纠纷一案，本院2020年5月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，于2020年6月30日作出（2020）陕0524民初1370号民事判决，马增智不服提起上诉，渭南市中级人民法院于2020年12月14日作出（2020）陕05民终1578号民事裁定，撤销（2020）陕0424民初1370号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹民广委托诉讼代理人党国超，被告马增智委托诉讼代理人杨小彩、颜宁虎，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹民广于2020年5月27日向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告住院伙食补助费1560元、后续治疗费10000元、营养费3600元、残疾赔偿金144392元、误工费60000元、护理费15000元、交通费300元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2400元、被抚养人生活费7054.2元，共计254306.2元×60%=152583.72元；2、要求被告向原告支付拖欠的劳务费15000元；3、诉讼费用由被告承担。原告于2020年6月29日撤回要求被告支付劳务费15000元的诉讼请求。事实和理由：2019年12月，被告承包了山西省河津市XX镇XX村一宗农村房屋室内装修工程，雇佣原告从事木工劳务，口头约定给原告支付的工价比合阳县当地的工价高一些，没有说明具体钱数，原告估计为日工资200余元。2020年1月7日18时许，原告在安装吊顶期间准备从移动式脚手架上下来挪地方时，被告在地面上说不用下来，随后在被告拉动脚手架时，因被告租用的脚手架轮子不利，被告猛力向后拖拽时，致使原告从脚手架上坠地受伤。原告受伤后被送至河津市圣济医院住院治疗52天，经诊断为左侧股骨颈骨折。经陕西炳辉律师事务所委托陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为九级，去除内固定后续治疗费为10000元、误工期为300日、护理期为150日、营养期为180日。被告支付了原告住院期间的医疗费用13000元、伙食费1000元，并支付2000元劳务费，但拒绝支付其他赔偿项目。请支持原告的诉讼请求。被告马增智辩称，1、我与原告之间不存在劳务关系，而是合伙关系。2019年12月临近春节时，我接到中介人的电话让再干一家活，我不同意干并准备拒绝时，原告提出和我一起合伙干，并口头约定按所使用的板子的张数计算工程款，工程结束后，用工程款减去二人的花费后，剩余的工程款由二人平均分配。我和原告之间构成事实上的合伙关系。2、原告应对自己的受伤后果承担较大责任。原告在需要移动脚手架时，因其懒于下来，见我在地面上，就让我连人带架一起拉动，我让原告下来，原告坚持不下来，而且没有做好安全防护，致其从架上坠落。原告应承担主要过错责任。3、原告的伤残鉴定属于其单方委托鉴定机构作出，我方不予认可，且鉴定报告描述原告的伤情为“左股骨颈头下型粉碎性骨折”，而原告住院诊断为“左侧股骨颈骨折”，二者对伤情的描述不一致，九级伤残的鉴定依据不足。原告属于农村户口，长期在农村生活居住，在城镇廉租房居住不满一年，应当按农村标准计算赔偿项目。法律规定误工期应计算至定残日前一天，原告的误工期应为138天，鉴定报告所定的300天与法律规定不符，应按法律规定计算。原告的实际住院天数为6天，2020年1月11日后的住院记录没有任何诊疗记录，只是因为受疫情影响，原告没有及时办理出院手续。4、原告受伤后，我垫付河津市人民医院检查费495元，河津市圣济医院的医疗费13000元，另付给原告3000元，而原告已经在农村合作医疗和人身意外伤害保险报销，应在本案中一并处理。反诉原告马增智向本院提出诉讼请求：要求反诉被告曹民广退还马增智垫付的16000元。事实和理由：马增智与曹民广合伙承揽室内装修工程，曹民广自行从脚手架坠落受伤，马增智无过错不承担责任，无义务垫付医疗费。反诉被告曹民广辩称，曹民广为马增智提供劳务期间受伤，马增智作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任，不同意退还垫付款。本院组织当事人进行了举证、质证，曹民广提交了以下证据：1、河津市圣济医院诊断证明及病历资料复印件一套，证明：原告于2020年1月7日进入河津市圣济医院住院治疗，入院诊断“左侧股骨颈骨折”，2020年2月28日出院诊断“左侧股骨颈骨折”，出院医嘱“1、患者及家属要求出院；2、注意饮食。注意控制情绪；3、院外继续卧床休息，行下肢功能锻炼，定期来院复查，根据骨折愈合情况指导功能锻炼；4、不适随诊”。长期医嘱单和临时医嘱单显示，原告住院期间于2020年1月10日手术治疗骨质内固定，至2020年2月28日出院前每日一次静脉输液，及其他用药、检查和护理记录。2、2020年2月28日出院结算通知单、住院收费票据各一份，证明：入院押金13000元，实际收费12826.37元，退费173.63元，医保统筹支付和其他医保支付金额均为0。3、2020年5月25日陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2020）临鉴字第3422号司法鉴定意见书一份，证明：原告左髋部损伤属九级伤残，去除内固定后续治疗费10000元、误工期300日、护理期150日、营养期180日。4、户口本、结婚证、房屋租赁合同复印件各一份，2020年5月25日合阳县百良镇东宫城社区居民委员会书面证明一份，证明：原告是农村户籍，于2014年8月开始全家人长期在县城居住，原告以打工收入为其主要生活来源，农村住宅长期无人居住。马增智提交了以下证据：1、证人程某某证言一份，证明2019年12月的一天，证人在原、被告租住的房屋闲聊，被告接了个电话，对方让干一家活，被告嫌快过年了，天气冷不想干，原告说离过年还早，回去也没事，两人搭的干了，证人建议别干了，后来的事证人不知道。2、被告与“金山门业”微信记录打印件二页，证明原告的医疗费最初由装修工程的主家临时垫付。3、被告与原告微信语音书面文字整理二份，证明原告受伤后与被告共同商定准备找装修工程的主家说原告的赔偿问题，进而证明原、被告之间系合伙关系。本院对当事人提供的证据认定如下：1、被告对原告证据1有异议，认为原告真实的住院时间仅2020年1月7日至1月11日5天时间，因为新冠疫情影响，未及时办理出院手续，故住院病历显示的住院时间为2020年1月7日至2月28日共52天时间。因原告该组证据显示的是原告于2020年1月10日进行骨质内固定手术治疗，至2020年2月28日出院前每日一次静脉输液，及其他用药、检查和护理记录，被告的异议理由不成立，本院不予采信。对原告该组证据予以认定。2、被告对原告证据2的关联性有异议，认为原告已报销农村合作医疗和人身意外保险。本院认为，该票据由原告向本院提交了原件，经本院核对与复印件一致，且该票据显示农村合作医疗未报销，被告主张原告可能报销人身意外伤害保险，未提供有效证据证明，本院对原告该组证据予以认定。3、被告对原告证据3有异议，认为鉴定意见书所描述原告伤情为“左股骨颈头下型粉碎性骨折”，而原告住院诊断为“左侧股骨颈骨折”，二者相互矛盾，鉴定报告得出的九级伤残的结论依据不足，不能作为定案证据。本院认为，鉴定报告分析说明认为原告伤情“端断嵌插移位明显、股骨颈短缩，左髋关节活动明显受限，功能丧失达50%以上”，是得出九级伤残结论的鉴定依据，原告伤情属于哪种骨折类型不属于九级伤残鉴定结论的直接依据，被告该异议理由不成立。被告对鉴定报告作出的误工期鉴定有异议，认为应当按法律规定计算至定残日前一天。司法解释规定受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本案原告的伤情经治愈后可恢复大部分劳动能力，不属于司法解释规定的“因伤致残持续误工”的情形，结合原告的出院医嘱和原告伤情需要二次手术的实际情况，综合分析后，本院认为鉴定报告所认定的误工期300天符合本案实际，予以确认，被告的异议理由不成立，不予采信。对原告该组证据予以认定。4、被告对原告证据4的关联性有异议，认为原告提供的廉租房合同所显示的时间之后原告才实际入住，至受伤时不到一年，不符合认定城镇标准的条件，应当按农村标准计算各赔偿项目。本院认为原告该组证据中的社区证明与其他证据能够相互印证，证明原告自2014年开始全家人在城镇居住，农村住宅无人居住，且原告的家庭收入主要是打工等非农业收入，被告异议理由不成立，本院对原告该组证据予以认定。5、原告对被告证据1的关联性有异议，认为证人仅能证明原、被告在闲聊中的谈话内容，对于后来商定的结果并不知情，不能作为定案依据。本院认为原告的异议理由成立，且该证人证言属于孤证，无其他证据印证，不足以证明原、被告间达成口头合伙协议的案件事实，故对被告该证据不予认定。6、原告对被告证据2有异议，认为该证据仅能证明被告和“金山门业”之间的经济往来。本院认为原告的异议理由成立，对被告主张的证据关联性不予认定。7、原告对被告证据3有异议，认为该证据仅能证明原、被告商量找定作人说赔偿事宜的经过，不能证明原、被告之间合伙关系。本院认为原告异议理由成立，对被告主张的证据关联性不予认定。本院对原、被告陈述一致且有证据证明的案件事实确认如下：2019年12月，原、被告共同在山西省河津市XX镇XX村从事农村房屋室内装修工程施工，2020年1月7日18时许原告在移动脚手架上进行吊顶装修施工期间，在被告拉动脚手架的过程中，原告从脚手架上坠地受伤。原告受伤后被送至河津市人民医院进行了两项医学仪器的检查，被告支付检查费用495元，后转河津市圣济医院住院治疗52天，经诊断为左侧股骨颈骨折，被告预交住院押金13000元，原告于2020年2月28日出院，结算住院费12826.37元，退原告押金173.63元。期间，被告另支付原告伙食费1000元、其他费用2000元。后原、被告因其他赔偿问题发生纠纷，原告诉至本院。本院对当事人有争议的案件事实确认如下：1、原、被告之间是否构成劳务关系或合伙关系。原告主张构成劳务关系，但未提供有效证据证明双方达成了口头劳务合同，且不能说明劳务费的计算标准，被告亦未实际向原告支付劳务费，不具备劳务关系构成的基本要件，故对原告该主张不予采信。被告主张构成合伙关系，仅提供了一位证人证明原告说过与被告搭的干活的话，未提供有效证据证明原、被告达成口头合伙协议，或共同实施了合伙行为，故对被告该主张不予采信。2、导致原告从脚手架上坠地受伤的原因如何认定。原告主张被告见原告手前的活干完了，主动拉动脚手架，而且因被告租赁的脚手架轮子不利，在被告猛力拉动时，致原告失去重心，从脚手架上坠落。被告主张原告在脚手架上工作过程中，在需要移动脚手架时，嫌从脚手架上下来麻烦，见被告在地面上，就主动让被告拉动脚手架，致其坠地。原、被告以上主张均未提供有效证据证明。本院依照日常生活经验和行业习惯认为：原、被告在共同施工过程中相互配合进行施工属于行业习惯，原告在脚手架上施工过程中，当原告处于脚手架上所能触及的范围内的工作完成后，客观上产生了移动脚手架的必要性，对该必要性的主观判断和提出的主体应当是原告自己，因被告在原告施工的同时，也在从事其自己应当从事的其他工作，不属于应当移动脚手架的主体。移动脚手架安全操作规程证明，移动脚手架前应当清空脚手架上的人和物，原、被告长期从事室内装修施工的工作，经常使用移动脚手架，应当熟知移动脚手架的安全使用操作规程，应当预见载人移动脚手架的危险性，因轻信能够避免而实施了以上行为。综上，本院确认造成原告从脚手架上坠地受伤的原因是：原、被告违规操作移动式脚手架，在原告请求被告配合移动脚手架的过程中，原告未按操作规程从脚手架上下来，亦未做好安全防护，致使原告的身体失去重心，坠地受伤。3、赔偿基数如何确定。医疗费12826.37元+495元+10000元=23321.37元；住院伙食补助费参照国家公务人员出差补助标准30元/天， 52天×30元=1560元；误工费参照受诉法院所在地同行业平均标准120元/天， 300天×120元=36000元；护理费参照受诉法院所在地成年女性平均劳动收入100元/天， 150天×100元=15000元；营养费参照受诉法院所在地20元/天，180天×20元=3600元；交通费参照山西省河津市至陕西省合阳县出租车费用300元计算；残疾赔偿金36098元×20年×20%+23514元×3年÷2×20%=151446.2元；因原告受伤致残的原因非因交通事故造成，不宜参照交通事故的赔偿标准确定精神损害抚慰金，结合原、被告系同乡且长期合作劳动，精神损害抚慰金可酌情确定为3000元；鉴定费2400元。综上，23321.37+1560+36000+15000+3600+300+151446.2+3000+2400=236627元，为赔偿基数。本院认为，原、被告在施工劳动过程中违规操作移动式脚手架，致使原告坠地受伤，原、被告对原告受伤的损害结果均负有过错责任。因挪动脚手架的动意由原告提出，原告对自身安全的注意义务大于被告，原告的过错程度大于被告，结合本案实际，本院酌情确定原告的民事责任比例为60%，被告的民事责任比例为40%，被告应当承担的赔偿数额为236627元×40%=94651元。被告已支付给原告的16000元+495元=16495元应当在被告赔偿义务94651元中扣减。因原告治疗期间被告向原告支付的16000元不属于原告的不当得利，被告的反诉请求无事实依据，不予支持。因本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施前，应当适用当时的法律规定，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2021年1月1日修订版）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条之规定，判决如下：一、被告马增智在本判决生效后10日内付给原告曹民广医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费九项合计94651元（已付16495元）；二、驳回原告曹民广其他诉讼请求。三、驳回反诉原告马增智反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3652元，反诉费100元，共计3752元，由原告曹民广负担2251元，被告马增智负担1501元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。          审  判  长    张占武人民陪审员    夏创民人民陪审员    李秋芝 二〇二一年七月九日 书 记 员    雷  蕾1