重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）渝0112民初16752号 原告：谢盛飞，女，汉族，1972年2月14日出生，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：丁玲，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。 被告：重庆市冠鑫精密模具有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道兰馨大道6号模具产业园B区15幢8，统一社会信用代码91500112053227292M。 法定代表人：魏静，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘发双，重庆索通律师事务所律师。 原告谢盛飞与被告重庆市冠鑫精密模具有限公司（以下简称冠鑫公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢盛飞及委托诉讼代理人丁玲，被告冠鑫公司委托诉讼代理人刘发双到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢盛飞向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告支付原告2014年12月至2020年12月期间解除劳动关系的经济补偿金22938元（3823元/月×6个月）；2．裁决由被告支付原告2014年12月至2020年12月期间失业保险待遇损失13500元；3．裁决由被告支付原告2014年12月至2020年12月期间未休年休假的工资报酬10546元（3823元/月÷21.75天×30天×200%）。 事实与理由：原告于2014年12月份通过招聘信息到被告单位从事操作工工作，工资计件，平均工资3977元/月。被告经常拖欠工资，当原告得知被告只为原告购买2019年12月和2月的社会保险后多次要求补缴均遭到拒绝。被告于2020年11月将原告8月和9月的工资发放，但社保至今未补交。为维护合法权益，提起诉讼。 被告冠鑫公司辩称：1．被告不认可双方劳动关系建立时间为2014年12月4日，双方劳动关系建立于2019年2月，具体时间不清楚，但在2月11日之后，详见被告举示的证据；2．被告已经为原告缴纳了社会保险，不应再向其支付失业保险待遇；3．对于原告主张的未休年休假工资，即使原告认为被告未安排其休年休假，也应按照年休假规定折算，也应进行相应计算，原告计算方式错误；4．原告发出的解除通知书的理由被告不认可，应由原告承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，不应得到支持。 经审理查明，被告冠鑫公司成立于2012年9月6日，由股东魏静、郑小将两人出资设立，法定代表人魏静；其中魏静担任执行董事兼总经理，郑小将担任监事。 原告陈述正式上班时间是2015年3月4日，被告予以认可。原告通过应聘方式进入被告公司从事操作工工作，工资实行计件制。原告举示的参保证明显示：2019年12月至2020年5月期间失业、养老、医疗、工伤保险均有参保记录，其中2019年12月个人部分为278.97元，2020年1月至5月个人部分为344.61元/月，之后无失业、养老、工伤参保记录，至2020年11月仅有医疗参保记录，个人部分为65.64元。以上2020年度个人缴纳社保合计2116.89元。 郑小将于2018年7月12日、8月1日、9月30日、11月21日、2019年1月30日、2月2日、2月27日、4月29日、5月28日均向原告转账并备注为工资。 2019年1月28日，魏静与谢盛飞微信聊天记录显示-魏静：谢大姐，你还没有睡呀？谢：还早噻。魏：睡不着来帮我加班。谢：好呀。魏：过了年早点来呀，初七开工。谢：嗯。2019年2月11日，魏静与谢盛飞微信聊天记录显示-魏静：谢大姐，不是说开工就过来吗？怎么没来呢？谢盛飞：我女儿要我等她报了名才走。 2020年6月15日，被告向原告出具《证明》，主要载明：谢盛飞自2014年12月来重庆市冠鑫精密模具有限公司上班至今。 2020年9月10日，原告与郑小将对话-谢：你把5-6月份工资全部给我，郑：没得那么多，先转1000-2000元给你。谢：你把保险给我买了，别个公司全部都买了，郑：我不得行，我没有那么多钱，保险你可以个人买。谢：我觉得这种要不得，郑：保险你可以一直买，买到60岁就可以用了。 2020年12月24日，原告向被告法定代表人魏静邮寄了《解除劳动合同通知书》，主要载明：因贵单位长期拖欠工资、也一直不与我签订劳动合同，不给我购买社保，根据劳动合同法相关规定，解除与贵单位劳动关系。2020年12月28日邮件签收。 原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付解除劳动关系经济补偿金、失业保险待遇、未休年休假工资、2020年8月和9月工资。该委于2020年12月23日作出超时未审结案件证明书。 原告诉来本院。庭审中，被告庭审中称原告2018年已经离职，2019年2月重新建立劳动关系。原告不认可，认为被告举示的魏静与谢盛飞微信聊天记录不完整，2018年6月份聊天记录被告故意涂黑，不能证明原告离职。因原告女儿高考，原告请假了一段，期间原告也到公司上了班，被告也支付了工资。 庭审中，原告举示的与郑小将对话录音，被告虽不认可但未申请录音鉴定，应承担不利后果；被告举示的原告与魏静的微信聊天记录不完整，被告将2018年6月26日的记录涂黑，不能完整反映事情经过。对于原被告举示的其他证据经质证真实性均无异议，应予采信。 原告2021年4月6日再次向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出不予受理通知书，原告诉来本院。 另查明，原告举示的银行对私客户账户明细、微信转账记录及原告的陈述，原告2020年1月-12月工资为：1月4853.82元（郑小将银行转账）、2月因疫情未上班、3月2500元（郑小将微信支付）、4月4500元（分4笔由郑小将微信支付）、5月3500元（分3笔由郑小将微信支付）、6月2767元（魏静微信支付）、7月3577元（魏静微信支付）、8月和9月因原告向仲裁委申请仲裁，在11月2日郑小将通过银行转账支付两笔合计4956.3元、10月3529.06元（2020年12月现金发放）、11月3270.99元（在12月由魏静微信支付）、12月4802.23元（2021年2月由魏静微信支付）。以上合计38256.4元，加上社保个人代扣金额349元，平均工资为3823元/月。 就社会保险问题，原告陈述，从入职到2019年11月期间被告均未购买社保，之后单位从2019年12月开始购买了2个月的养老保险和失业保险直至2020年1月，之后就没买了，医疗保险费从2020年1月缴纳至2020年10月，之前的都没有交。 就工资问题，被告陈述，被告工资发放周期确实比较混乱，原告工资是计件，并不是当月发放当月工资，原告在前所陈述的发放金额只能体现发放时间，不能证明是当月工资，如原告代理人在2020年9月发放的4956.3元，是8、9月两个月的工资。不能证明发放工资的月份发放的是当月工资。 被告提交代理意见称，已支付原告未休年休假工资报酬。 以上事实有银行对账单、参保证明、证明、录音、企业信息、微信记录、解除劳动合同通知书、超期未作出受理决定书、予受理通知书、庭审笔录等在卷为证。 本院认为，原告与被告劳动关系是否于2018年6月解除是本案争议之一。原告庭审陈述，2015年3月4日正式上班，被告认为，原告2015年3月4日入职属实，但2018年6月离职，2019年2月重新建立劳动关系。根据以上陈述可以确认原告入职时间为2015年3月4日，被告仅根据原告与法定代表人魏静的聊天记录不能确定原告已离职，首先微信记录不完整，2018年6月的记录被被告涂黑，不能完整地呈现双方对话的内容，无法推定原告有离职的意思表示；其次被告股东郑小将在2018年7月至2019年2月27日期间多次通过银行向原告转账，备注为工资，可见双方劳动关系并未解除。被告的主张不成立。 关于经济补偿。被告未依法为原告缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，原告有权解除劳动合同，依据该法第四十六条之规定，被告还应支付经济补偿。关于解除前的月平均工资。根据庭审查明2020年1月-12月共发放38256.4元，根据参保证明代扣原告个人部分共计2116.89元，两项合计为40373.29元，原告2月因疫情未上班，被告亦未支付工资，故月平均应发工资为40373.29元÷11个月=3670元/月（取整数）。原告主张被告代扣社保349元/月与参保明细不符，本院不予采信。经济补偿金为3670元/月×6个月（2015年3月4日-2020年12月28日）=22020元（取整数）。 关于失业保险待遇损失。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定，累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月。原告2015年3月4日入职，至2020年12月28日劳动合同解除，已满五年不足七年，可以领取15个月的失业金。被告仅为原告缴纳了2019年12月至2020年1月共2个月的失业保险费，根据《重庆市失业保险条例》第十八条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年以上的”。因此，原告并不能领取失业金。根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。但根据按照《失业保险条例》第十六条的规定，失业保险机构按月发放，该法第十五条规定，重新就业的，停止领取失业保险金。2020年12月28日劳动合同解除至本次法庭辩论终结2021年6月1日，原告未就业，共6个月，被告应支付6个月的失业保险金损失，为1440元/月×6个月×120%=10368元。 关于未休年休假工资报酬。被告未举示证据证明已安排原告年休假，应依据《职工带薪年休假条例》第五条的规定支付未休年休假工资报酬。被告抗辩已支付未休年休假工资，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名并保存两年以上备查。根据原《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“解除或终止劳动关系之日视为劳动争议发生之日”的规定，被告公司应举示2018年12月28日至2020年12月28日（两年）期间的工资支付记录，因被告未举示，本院认定被告公司未支付该期间的未休年休假工资报酬。因原告2015年3月4日入职，每年可以享受5天年休假，该期间应享受的年休假经折算为9天，故应享受的未休年休假工资为3670元/月÷21.75天×9天×200%=3037元（取整数）。对于2018年12月28日之前的未休年休假工资是否支付应由原告提供证据，现原告未举证，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆市冠鑫精密模具有限公司于本判决生效后十五日内支付原告谢盛飞解除劳动关系经济补偿22020元； 二、被告重庆市冠鑫精密模具有限公司于本判决生效后十五日内支付原告谢盛飞失业保险待遇损失10368元； 三、被告重庆市冠鑫精密模具有限公司于本判决生效后十五日内支付原告谢盛飞未休年休假工资报酬3037元； 四、驳回原告谢盛飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告谢盛飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇二一年七月十二日 书记员  李婧姣