重 庆 市 綦 江 区 人 民 法 院  重 庆 市 綦 江 区 人 民 法 院民 事 判 决 书 （2021）渝0110民初6936号 原告：四川聚硕建筑劳务有限公司，住所地四川省成都市金牛区抚琴西路171号1幢8楼02号，统一社会信用代码91510100597258273N。法定代表人：李治中，该公司总经理。委托诉讼代理人：张宏，男，该公司法务。被告：四川省营山县西城建筑公司，住所地四川省南充市营山县城南镇三星路12号，统一社会信用代码91511322740017262T。法定代表人：王和平。被告：郭洪（曾用名郭红），男，1966年2月24日出生，汉族，住四川省营山县和兴巷48号2栋6单元3楼2号，公民身份号码512924196602240212。被告：王世平（曾用名王仕平），男，1971年2月21日出生，汉族，住四川省营山县里仁巷26号，公民身份号码512924197102210898。被告：王淼（曾用名王宇），男，1988年10月15日出生，汉族，住四川省营山县磨子街41号1栋2单元3楼2号，公民身份号码511322198810151014。四位被告之共同委托诉讼代理人：程立华，重庆言实律师事务所律师。四位被告之共同委托诉讼代理人：刘珏，重庆言实律师事务所实习律师。原告四川聚硕建筑劳务有限公司（以下简称聚硕公司）与被告四川省营山县西城建筑公司（以下简称西城公司）、郭洪、王世平、王淼建设工程施工合同一案，本院于2021年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聚硕公司之法定代表人李治中及委托诉讼代理人张宏，被告西城公司、郭洪、王世平、王淼之共同委托诉讼代理人程立华、刘珏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聚硕公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令四被告立即退还原告的工程投资款553 600元及其利息（利息从2019年5月30日起计付至工程投资款退还完毕时止，其中2019年5月30日至2019年8月19日期间的利息按同期同类贷款利率计付，2019年8月20日至工程投资款退还完毕时止的利息按同期贷款市场报价利率计付）。2.请求法院依法判令四被告向原告赔偿违约金50 000元。3.本案诉讼费等其他费用由四被告承担。诉讼过程中，原告表示放弃主张违约金。事实和理由：被告西城公司承建位于重庆市綦江沙溪河公园旁的“重庆綦江四联·金沙御景”项目。2018年6月，被告西城公司将该项目的劳务分包给原告聚硕公司。2018年6月21日，原告与被告西城公司的代表王淼、王世平、郭洪签订了《建设工程施工劳务分包合同》，合同主要约定：工程名称为重庆綦江四联·金沙御景，工程地点重庆市綦江沙溪河公园旁，建筑面积约2万平方米为一批次，共两个批次，合计4万平方米。合同单价（税后）包干价420元/平方米（地下室同样按面积计算）……等相关内容。合同签订后，原告按照合同约定组织劳务班组进场施工，在原告完成部分工程（已完成15、16号楼）时，因被告的原因，导致无法继续履行上述合同。经原被告充分协商，双方于2019年3月20日签订《解除劳务合同协议书》，该协议主要约定：1.解除甲乙双方于2018年6月21日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，自2019年3月15日起双方不再继续履行后续的劳务承包义务，该合同中的权利和义务关系自行终结；2.解除合同前，乙方前期已实际完成的15、16号楼的工程量交付给甲方，由甲方组织原施工班组继续施工完成；3.乙方在本项目共投资903 600元，本解除协议签订后，甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元，具体支付方式为：本协议签订后二日内，甲方支付乙方人民币300 000无，在2019年5月30日前支付乙方人民币100 000元，在2019年7月30日前支付乙方人民币100 000元。前列款项支付至李治中卡号为6236……4025的建设银行账户上……8.违约责任等相关内容。根据《解除劳务合同协议书》约定的付款时间，被告除支付了350 000元外，剩余的款项却至今未向原告支付。原告多次找被告要求支付剩余款项，被告一直以各种理由拒绝，被告的行为存在严重的违约行为，理应承担相应的违约责任。综上所述，原告认为：四被告拖欠原告投资款的行为，严重侵犯了原告了合法权益，原告有权要求被告立即支付拖欠的投资款并承担利息。同时，四被告不按约定支付投资款的行为，严重违反了协议约定，应按照协议约定承担违约责任，并赔偿因此给原告造成的各项经济损失。现为维护原告合法权益，根据相关法律规定，特向法院提起诉讼，望法院支持原告全部诉讼请求。被告西城公司、郭洪、王世平、王淼合并辩称，1.原告与被告西城建司成立的是劳务分包关系，而非投资关系，不存在退还投资款而原告与被告西城公司之间还未结算，被告西城公司不应该支付原告工程款。2.原告主张违约金过高，违约金应以实际损失为准，请求法院依法予以调整。3.被告郭洪、王世平、王淼均是被告西城公司的股东和工作人员，其代表与原告的签约行为系基于职务授权行为，其产生的法律效果，应当归于法人即被告西城公司承受，所以被告郭洪、王世平、王淼均非本案适格被告，请求法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，被告西城公司成立于1987年6月23日，系股份合作制企业，经营范围：房屋建筑工程；道路、桥梁、市政工程；水利水电工程；建材销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。原告聚硕公司成立于2012年5月28日，经营范围：建筑劳务分包（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年6月21日，西城公司作为甲方，聚硕公司作为乙方，双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》，载明：双方就劳务分包事项协商达成一致，订立本合同。1.工程概况。（1）工程名称：重庆綦江四联·金沙御景；（2）工程地点：重庆綦江沙溪河公园旁；（3）建筑面积：2万平方米为一批次，共两个批次，合计4万平方米。（4）建筑类型：框剪结构。2.乙方资质情况。资质证书号码：C0074051010000－0997；发证机关：成都市城乡建设委员会；资质专业及等级：壹级。3.劳务分包工作对象及提供劳务内容。3.1分包方式：本合同项目承台下口（含垫层）以上所有施工内容（具体详见分包范围）。采用按建筑面积（建筑面积按测绘所实测面积为准）乘以综合包干单价的方式。3.2分包范围：除消防、门窗、栏杆、土方、烟道、吊顶、保温、防水、屋面防腐木构架、机电、水电安装、公共部分以外的油漆、绿化项目以外，按设计施工图及交底记要中全部工作内容，具体如下：（1）模板安拆工程。（2）钢筋制安工程。（3）混凝土浇筑工程。（4）内外架工程（模板支撑系统、双排落地脚手架及外架、围墙以内通道安全防护、通道挑棚水平防护棚、竹跳板及绿色安全网等）。（5）砖砌体。（6）室内抹灰工程。（7）基础地坪（细石混凝土垫层、找平、压实、收光）。（8）屋面所有（除防水外）的土建工程。（9）梯间公共部分贴砖、外墙砖粘贴（不包含干挂大理石及一体板）。（10）“四口、五临边”及外架防护设置、水平防护。（11）公共部位（楼梯间、地下室）墙体涂料的人工。特别约定：如果甲方要求不做，不另扣费用。（12）以工程开工时的设计施工图、施工图会审纪要、设计变更通知、技术核定单等施工文件为依据的其他土建工程……12.劳务分包合同单价。12.1合同单价：（税后）包干价420元/平方米（地下室同样按面积计算）。地下室以上按测绘所的实测面积为准。12.2单价内包括：工程所需的人工、周转材料（含辅助）、大中小型机械设备、施工用具、管理费、利润、赶工费、加班费、安全文明施工费、安全风险费及垫资利息等。13.劳务款付款时间及额度：13.1按每主体结构完成20 000平方米，按总工程款的70%支付；内墙抹灰完成按总工程款的15%支付；屋面及地面完成按总工程款的5%支付；室外及公共部位完成按总工程款的5%支付；竣工验收后，除保修金外，全部付清。13.2保修金在保修期满后一次性付清全部工程款。保修金按《建设工程质量保证金管理办法》执行。13.3保修期限按《建设工程质量管理条例》执行。因乙方的原因造成的维修，乙方应无条件完成。非乙方原因，甲方应给予全额补贴……13.5工程按合同单价计算。工程完工后，在乙方递交结算资料之日起7个工作日内进行核实确认，经甲方确认后，按以上约定内容和时间支付劳务报酬。因乙方递交资料延迟而造成确认推迟的，甲方支付劳务费用的时间顺延……在该劳务分包合同上，被告王淼、王世平作为甲方代表签字；原告聚硕公司作为乙方加盖了其公章并由其法定代表人李治中签字。 2019年3月20日，被告西城公司作为甲方，原告聚硕公司作为乙方，双方签订了《解除劳务合同协议书》，载明：甲方承建了重庆四联公司开发的位于重庆市綦江区的“金沙御景”房地产开发项目，2018年6月21日，乙方承接了该项目的部分劳务施工，双方签订了《建设工程施工劳务承包合同》。因甲乙双方多方面的原因，导致无法继续履行该合同。经甲、乙双方充分协商，均一致同意解除《建设工程施工劳务承包合同》，为明确双方解除合同涉及的权利义务，特订立以下协议条款，以资共同遵守：一、解除甲、乙双方于2018年6月21日签订的《建设工程施工劳务承包合同》，自2019年3月15日起双方不再继续履行后续的劳务承包义务，该合同中的权利和义务关系自行终结。二、解除合同前，乙方前期已实际完成的15、16号楼的工程量交付给甲方，由甲方组织原施工班组继续施工完成。由于甲方留用原班组，如转签合同甲方担心班组涨价，经甲乙双方协商，仍由乙方的名义继续与班组履行，乙方协同甲方做好班组思想工作，乙方原与劳务班组签订的班组单项合同，权利、义务转移给甲方，甲方按照乙方原约定的单价结算并支付班组工人工资，如经甲乙双方共同努力同班组协商均仍未达到预期效果，班组增加的费用由甲乙双方协商处理。甲方后续施工中所有的一切事故均由甲方处理并承担法律和经济责任，与乙方无关。以前班组所索要的误工补贴甲乙双方共同协商处理。三、乙方在本项目共投资903600元，本解除协议签订后，甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元；具体支付方式为：本协议签订后二日内，甲方支付乙方300 000元；在2019年5月30日前支付乙方100 000元；在2019年7月30日前支付乙方100 000元。前列款项支付至李治中在建设银行开立的账号为6236……2025的账户。四、乙方因承建施工的15、16号楼的租赁设备，包括钢管、扣件、顶托、塔吊等，在本协议书签订后三日内，甲、乙双方与出租人变更租赁关系并由甲方支付结算租赁费用。五、乙方承建施工的15、16号楼未完工程，由甲方组织工人继续施工完成，乙方原用于该工程的周转材料、租赁器材由甲方继续使用至15、16号楼完工。甲乙双方共同对15、16号楼的周转材料进行处理、变卖，其处理变卖的费用为乙方所有。乙方原租赁的钢管、扣件、顶托等，返还出租人后的不足部分，如在正常损耗内由甲方负责承担费用，超出正常损耗外的部分由甲乙双方共同协商处理。六、甲方对15、16号楼施工完毕10日内办理结算，其结算依据为：①劳务合同签订的价格；②乙方对该项目共投资的903 600元实际费用明细表，双方共同核实确认；③15号楼、16号楼、2号楼周转材料的残值。对乙方进行结算，若结合以上三点结算乙方依然存在较大亏损，甲乙双方协商补偿。七、甲方分八次垫付给乙方在本项目的部分材料费共计442 772元的借条退还乙方，双方不再有关于材料垫付款一事，互不追究。由于借条原件甲方已用于做账，无法退还给乙方，因此442 772元的借条作废。八、违约责任：甲乙双方必须遵守以上条款，如有一方违约，由违约方支付守约方50 000元违约金。本协议系甲、乙双方的真实意思表示，绝无半点强迫，双方对协议条款内容、含义以及可能涉及的法律后果均明确表示知晓，并自愿承担由此产生的一切法律后果，双方签字或盖章后，即具法律约束力。在该《解除劳务合同协议书》上，西城公司作为甲方加盖了其公章并由郭洪签字；聚硕公司作为乙方加盖了其公章并由李治中签字。2021年6月3日，聚硕公司以西城公司、郭洪、王世平、王淼为共同被告，诉至本院，提起本案诉讼。本院经审查，于同日予以立案。审理中，四位被告表示，被告郭洪是被告西城公司的项目经理，被告王世平是被告西城公司的股东之一，被告王淼是被告西城公司法定代表人王和平的儿子，也是西城公司管理人员。原告聚硕公司对此表示，对被告郭洪是被告西城公司的项目经理无异议，但郭洪也是股东之一，对被告王世平是被告西城公司股东之一无异议，对被告王淼是被告西城公司法定代表人王和平的儿子无异议，但王淼也是股东之一；案涉项目实际投资是被告郭洪、王世平、王淼，只是要有资质所以被告郭洪、王世平、王淼挂靠了被告西城公司，以被告西城公司的名义对外承建（但原告未能举证证明其提出的被告郭洪、王世平、王淼挂靠被告西城公司承揽案涉项目的主张）。审理中，原告聚硕公司表示，1.原告认为与原告发生合同关系的是四位被告，如果证据不足，法院可以驳回。2.原告要求四位被告承担责任的事实及依据是：与原告签订劳务分包合同的是被告郭洪、王世平、王淼，被告西城公司没有盖章；《解除劳务合同协议书》是与被告西城公司、郭洪签订的；实际向原告支付退还的款项是被告王世平个人账户支付的。根据公司法第二十条规定，公司股东逃避债务严重损害债权人利益，公司财产发生混同，股东对公司的债务应承担连带责任，所以原告认为四被告应承担连带退还责任（但原告未能举示充分的证明被告郭洪、王世平、王淼应承担连带退还责任的证据）。四位被告对此表示，1.劳务分包合同是被告王世平、王淼代表被告西城公司与原告签订的，被告西城公司确实没有盖章，但是被告王世平、王淼签字的地方是甲方代表，对此原告在其诉状中也陈述被告郭洪、王世平、王淼是被告西城公司签约代表。《解除劳务合同协议书》被告西城公司盖章的，被告郭洪作为负责人签字，解除协议载明的甲乙双方是原告聚硕公司与被告西城公司。2.四被告认可就案涉工程与原告发生关系的主体是被告西城公司，被告郭洪、王世平、王淼系被告西城公司的代表。审理中，原、被告均认可被告已支付原告350 000元[原告表示在2019年3月20日签订《解除劳务合同协议书》的后面几天，被告通过项目财务（曾心）个人账户支付了原告300 000元，大概在2019年10月份左右被告通过王世平个人账户支付了原告50000元。被告对此表示，对于350 000元的付款，由于原告在诉状中进行了自认，代理人并没有向当事人了解具体的款项支付方式]。审理中，对于2019年3月20日西城公司作为甲方与原告聚硕公司（作为乙方）签订的《解除劳务合同协议书》中载明的“三、乙方在本项目共投资903 600元，本解除协议签订后，甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元；具体支付方式为：本协议签订后二日内，甲方支付乙方300 000元；在2019年5月30日前支付乙方100 000元；在2019年7月30日前支付乙方100000元……”涉及的500 000元，原告表示其中尚未支付的150000元的支付时间有明确约定。被告西城公司对此表示，按照当时约定支付没有问题，但是从现在的情况来看原告也要向被告付款，所以不同意现在支付，结算后多退少补。审理中，原告聚硕公司就其诉讼请求中主张退还的工程投资款553 600元中的403 600元（即《解除劳务合同协议书》中载明的“乙方在本项目共投资903 600元”－解除协议签订后甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元＝403600元）表示，500 000元有合同约定，剩余部分403 600元等工程15、16号楼完工后10日办理结算，如果还有亏损，协商补偿；现15、16号楼已经完工1、2年了，但是被告还没有给原告结算；这403600元没有明确具体付款时间，可以按照工程早已完工，金额也明确具体，对这部分款项应予以支付；至于另行补偿的费用原告再与被告另行协商和另行主张权利。被告西城公司对此表示，15、16号楼现在是已经施工完毕，具体时间代理人不清楚，应该是在原告起诉前已经完毕；403 600元支付条件不认可已经成就，所谓的投资款实际上指原告自己的运营资金，从协议约定来看，西城公司并没有保证最终的结算金额大于原告所投入的903 600元，如果结算金额小于903 600元则所谓的剩余部分应该按实进行支付，所以剩余部分的支付条件不成立。以上事实，有当事人陈述笔录，身份证明材料，《建筑工程施工劳务分包合同》《解除劳务合同协议书》等在案为凭，并经庭审质证和审查，可以认定。本院认为，2018年6月21日被告西城公司作为甲方与原告聚硕公司（作为乙方）签订的《建设工程施工劳务分包合同》，以及2019年3月20日被告西城公司作为甲方与原告聚硕公司（作为乙方）签订的《解除劳务合同协议书》，根据本院查明的前述事实和当事人陈述，可以确认前述两份合同（协议）的合同相对人是被告西城公司与原告聚硕公司，被告郭洪、王世平、王淼均不是合同相对人。现原告要求被告郭洪、王世平、王淼承担连带退还责任，但原告未能举示充分的证据证明其主张，故本院对此不予支持。在2019年3月20日被告西城公司作为甲方与原告聚硕公司（作为乙方）签订的《解除劳务合同协议书》中，双方明确约定了“……三、乙方在本项目共投资903 600元，本解除协议签订后，甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元；具体支付方式为：本协议签订后二日内，甲方支付乙方300 000元；在2019年5月30日前支付乙方100 000元；在2019年7月30日前支付乙方100 000元……”，现原告只收到该应先行退还的500 000元中的350 000元，尚有150 000元未收到，原告有权要求被告西城公司退还该尚未收到的150 000元及其逾期之后的利息。对被告西城公司就该150 000元提出的抗辩意见“按照当时约定支付没有问题，但是从现在的情况来看原告也要向被告付款，所以不同意现在支付，结算后退少补”，因该抗辩意见不能反驳双方签订的《解除劳务合同协议书》对应先行退还的500 000元的退还时间及金额的明确约定，故本院对此不予采信。就原告聚硕公司诉讼请求中主张退还的工程投资款553 600元中的其余403 600元（即《解除劳务合同协议书》中载明的“乙方在本项目共投资903 600元”－解除协议签订后甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元＝403 600元），原告认为对这部分款项应予以支付，而被告西城公司则表示原告与被告西城公司之间还未结算，该403 600元的支付条件不成立。本院对此认为，2019年3月20日被告西城公司作为甲方与原告聚硕公司（作为乙方）签订的《解除劳务合同协议书》中，双方明确约定了“……三、乙方在本项目共投资903 600元，本解除协议签订后，甲方先行退还乙方前期施工投资的费用人民币500 000元；具体支付方式为：本协议签订后二日内，甲方支付乙方300000元；在2019年5月30日前支付乙方100 000元；在2019年7月30日前支付乙方100 000元……六、甲方对15、16号楼施工完毕10日内办理结算，其结算依据为：①劳务合同签订的价格；②乙方对该项目共投资的903 600元实际费用明细表，双方共同核实确认；③15号楼、16号楼、2号楼周转材料的残值。对乙方进行结算，若结合以上三点结算乙方依然存在较大亏损，甲乙双方协商补偿……”现双方尚未结算，无法确定原告与被告西城公司之间是否存在欠款及其数额，原告要求被告退还其对案涉项目投资的903 600元中的其余403 600元，其依据不足，本院对此不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第三条、第七条、第五百七十七条、第五百七十九条、第七百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、被告四川省营山县西城建筑公司在本判决生效后立即退还原告四川聚硕建筑劳务有限公司前期施工投资费用中的150000元及其利息（利息计付方式为：其中50 000元从2019年5月31日起计付利息至该款项退还之日止，另外100 000元从2019年7月31日起计付利息至该款项退还之日止；计付标准均为：截至2019年8月19日的利息按同期同类贷款利率计付，从2019年8月20日起至前述款项退还之日的利息按同期贷款市场报价利率计付）。二、驳回原告四川聚硕建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5177.38元，由原告四川聚硕建筑劳务有限公司负担3842.29元，由被告四川省营山县西城建筑公司负担1335.09（原告四川聚硕建筑劳务有限公司已预交案件受理费5177.38元；其中由被告四川省营山县西城建筑公司负担的1335.09元，由被告四川省营山县西城建筑公司在履行前述判决义务时一并支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。  审  判  员    张  万   二0二一年七月十九日 法 官助 理   瞿  涛书  记  员   肖  瑶 1 / 12