陕西省陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）陕0327刑初20号 公诉机关陕西省陇县人民检察院。 被告人张玉忠，男，1968年7月17日出生。 指定辩护人许永红，陕西衡真律师事务所律师。 被告人杜军，男，1992年5月20日出生。 指定辩护人张建峰，陕西衡真律师事务所律师。 被告人马伟，曾用名马军军，男，1986年11月28日出生。 指定辩护人郑碎定，陕西衡真律师事务所律师。 被告人何永生，男，1985年3月12日出生。 指定辩护人高晓盈，陕西衡真律师事务所律师。 陕西省陇县人民检察院以陇县检刑诉〔2021〕6号起诉书指控被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生盗掘古墓葬罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陇县人民检察院指派检察员赵莹出庭支持公诉，被告人张玉忠及其指定辩护人许永红、被告人杜军及其指定辩护人张建峰、被告人马伟及其指定辩护人郑碎定、被告人何永生及其指定辩护人高晓盈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陕西省陇县人民检察院指控： 2020年10月20日晚，被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生经预谋后，携带盗墓工具驾车来到陇县XX镇XX村XX组XX道涧一处玉米地，由张玉忠使用金属探测仪找墓葬位置，杜军和马伟负责挖掘，何永生在路口望风看人，四人对该处古墓葬进行盗掘，在古墓葬内盗得西周青铜文物三件，经鉴定均为一般文物，后四人驾车逃离现场。经陕西省文物鉴定研究中心鉴定被盗古墓葬为一处西周时期墓葬，盗掘行为对古墓葬所反映的历史、科学价值造成了一定的损害。2020年11月25日晚，张玉忠伙同杜军、马伟、何永生再次驾车准备作案时，被公安民警查获。破案后被盗文物已追回。 某某某某依据上述指控事实，认为四被告人盗掘具有历史、科学价值的古墓葬，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，应以盗掘古墓葬罪追究四人的刑事责任，并认为四人认罪认罚，可以从宽处理。故提请依法判处。 被告人张玉忠对起诉书指控的犯罪事实不持异议，认罪认罚。其辩护人认为，对公诉机关指控被告人张玉忠犯盗掘古墓葬罪不持异议，但张玉忠归案后能够如实供述，认罪认罚，庭前对附民部分积极赔偿，建议法庭对张玉忠从轻处罚。 被告人杜军对起诉书指控的犯罪事实不持异议，认罪认罚。其辩护人认为，对公诉机关指控被告人杜军犯盗掘古墓葬罪不持异议，但认为杜军主观恶性小、社会危害后果较轻，在共同犯罪中系从犯，且具有自首情节，认罪认罚，庭前附民部分赔偿积极，建议合议庭在最大从宽幅度内量刑，并适用缓刑。 被告人马伟对起诉书指控的犯罪事实不持异议，认罪认罚。其辩护人认为，对公诉机关指控被告人马伟涉嫌盗掘古墓葬罪不持异议，但马伟如实供述，并未获利，在共同犯罪中系从犯，且认罪悔罪，建议对马伟判处一年以下有期徒刑，适用缓刑。 被告人何永生称，他是在不知情的情况下参与了犯罪，并没有和本案其他被告人预谋，现已知道自己错了，自愿认罪认罚，希望能够从轻处罚。其辩护人认为，公诉机关指控被告人何永生涉嫌盗掘古墓葬罪所依据证据不够充分，不能认定何永生在一开始与他人有预谋犯罪的意思表示，何永生主观上是否具备盗墓的故意，无直接证据；何永生所盗古墓，之前已被盗掘，被告人此次所盗的后果系两次盗掘行为共同形成，且何永生系初犯、偶犯，已积极赔偿犯罪行为造成的损害后果，建议对何永生判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明： 2020年10月20日晚，被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生经预谋后，携带盗墓工具驾车来到陇县XX镇XX村XX组XX道涧一处玉米地，由张玉忠使用金属探测仪找墓葬位置，杜军和马伟负责挖掘，何永生在路口望风看人，四人对该处古墓葬进行盗掘，在古墓葬内盗得西周青铜文物三件，经鉴定均为一般文物，后四人驾车逃离现场。经陕西省文物鉴定研究中心鉴定被盗古墓葬为一处西周时期墓葬，盗掘行为对古墓葬所反映的历史、科学价值造成了一定的损害。破案后被盗文物已追回。 另查明，本案在审理过程中，陇县人民检察院提起刑事附带民事公益诉讼。经本院主持调解，被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生共同赔偿被盗掘古墓的回填恢复原状等费用共计13000元。 认定上述事实的证据有： 1、接处警登记表、受案登记表证实本案来源情况。 2、破案经过、抓获经过证实，案件破获及四被告人于2020年11月25日晚被公安民警抓获。 3、搜查记录、提取笔录、现场搜查记录及照片证实，在四被告人住所搜查到的物品及从被盗墓葬现场提取烟头情况。 4、检查笔录及手机微信截图证实，被告人张玉忠微信昵称“行者”微信号zhangyuzhong007、被告人马伟微信昵称“玉衡逍龙”微信号mawei13565873661、被告人何永生微信昵称“老革命”微信号hy3121019、被告人杜军微信号a1060910174，及四被告人相互之间的聊天内容情况，被告人何永生与另一微信账号聊及盗墓、获利情况。 5、扣押物品清单、发还清单、领条证实，某某某某扣押了四被告人与本案相关物品情况。 6、手机四部、金属探测仪一台、探杆十二根、洛阳铲一把、洛阳铲连接杆八根、铁锨一把、小铲子一把、头灯一只、手电筒一把、绳子一根（两头有铁质手柄）、覆胶手套二双、小桌子一张、皮布一块，证实四被告人在实施盗挖古墓葬时使用工具情况及从各被告人手机提取的相关联系记录。 7、陇县XX酒店旅客信息表证实，被告人何永生于2020年10月13日至10月17日入住该酒店情况； 8、鉴定聘请书、宝鸡市XX组认定意见书、陕西省文物鉴定研究中心涉案文物鉴定评估报告、陕西省文物鉴定研究中心涉案不可移动文物鉴定评估报告证实，经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，四被告人所盗墓葬为一处西周时期墓葬，对于研究西周时期的葬俗、族属等具有重要的历史、科学价值，盗掘行为对古墓葬所反映的历史、科学价值造成了一定的损害及所盗文物三件均系一般文物。 9、陕西省宝鸡市XX中心鉴定文书、鉴定委托书、采血记录、全国某某某某DNA数据库人员信息查询、情况说明证实，某某某某依法采集四被告人的血液样本送入DNA数据库，经委托陕西省宝鸡市XX中心鉴定，从被盗掘现场提取的烟头5上检出的男性个体DNA，均与被告人何永生血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为4.32×1017情况。 10、辨认笔录证实，证人对被告人的辨别确认情况及被告人之间的辨别确认情况；指认作案现场笔录及照片证实被告人对作案地点的辨认情况。 11、现场勘验笔录及照片证实，案发地点及作案现场情况。 12、陇县人民法院刑事判决书、张家川XX派出所证明、民乐县XX派出所证明、陇县城关镇派出所证明证实被告人张玉忠曾于1990年因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年及其他三被告人无违法犯罪记录的情况。 13、调解笔录、领条等证据证实，陇县人民检察院提起刑事附带民事公益诉讼，经本院主持调解，被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生共同赔偿被盗掘古墓回填恢复原状等费用共计13000元，且已履行完毕。 14、证人王某甲证言证实，涉案耕地种植人于2020年9月收玉米时发现地里有盗洞的事实。 15、证人王某乙证言证实，2020年11月25日晚，被告人张玉忠开车出去后给她打过电话，她给被告人马伟两人所住宿的宾馆打电话，让把东西收拾好暂时保管的事实。 16、证人谢某某证言证实，2020年10月20日前后被告人马伟、何永生在其所在的旅社住宿大概一个星期的事实。 17、被告人张玉忠供述证实，他以前跑出租车经过XXX村发现有墓葬群，萌生寻找地下埋藏物的想法，后在网上购买金属探测仪，经过四人试用换货后，携带金属探测仪、洛阳铲、12根探杆、铁锨、洋镐、绳子、袋子等工具驾驶陕XXXXXX号车辆同杜军、马伟、何永生来到之前确定的地方，他指挥杜军、马伟挖洞、何永生路边望风，自己下洞盗掘。盗得一把青铜剑（断成四节）、一块玉（断成四节）、一块铜片的事实。 18、被告人杜军供述证实，2020年10月张玉忠买了一个新的金属探测仪，打电话叫他去张玉忠家，家中有马伟和“小何”，张玉忠给他们说杜阳的玉米地里有银元，就让他们三个和张玉忠一起去找。当日晚八时许，张玉忠开车把他三人拉上到一片玉米地旁边，张玉忠让他和马伟在探测仪探到的地方开始挖，因为挖的深，刚开始四个人轮流换着挖，挖了一会，害怕别人看到，张玉忠就让小何去路边望风，最后张玉忠挖出来东西。他看到是一些金属片，不知道是不是文物，最后张玉忠拿着金属片回家了。 19、被告人马伟供述证实，2020年10月中旬，他和何永生找到张玉忠准备做饭馆生意，经张玉忠介绍住在陇县人民医院对面一家旅社，张玉忠告知他生意不好做，让他一起去挖地下埋藏物，可以挣点钱。第二天张玉忠给他打电话说让去张玉忠家，他和何永生就去了，杜军也在张玉忠家。张玉忠拿出一个箱子说叫金属探测仪，可以探到地下金属，探到的时候会发出声音，经在张玉忠家院子试探后，发出声音，他就和何永生回去了。第二天晚上，张玉忠给他打电话，说是出去挖东西，他就带着何永生出来跟随张玉忠的车到达一片玉米地。他们把工具从车上搬下来跟着张玉忠来到盗墓现场。张玉忠指挥他和杜军挖洞，盗洞挖好后张玉忠下去找东西。 20、被告人何永生供述证实，2020年10月中旬，他跟着马伟来到陇县，在县医院对面的XX旅社住了几天。一天晚上八、九点钟马伟叫他出去转一圈，在街上等了几分钟上了一辆白色轿车。他上车后发现“老张”开车，杜军也在车上。到了地方后他和马伟下车，马伟给他说让他在路边等着，等了两三个小时，马伟等人回来后就一起回县城了。 21、户籍证明，证实被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生及证人王某甲、谢某某、王某乙的身份信息情况。 上述证据，经当庭举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生盗掘具有历史、科学价值的西周时期古墓葬，四人行为均已构成盗掘古墓葬罪，依法应予惩处。陇县人民检察院指控罪名成立。被告人张玉忠、杜军、马伟、何永生在共同犯罪中，被告人张玉忠组织、策划，起主要作用，系主犯；被告人杜军、马伟、何永生按照被告人张玉忠的安排，杜军、马伟挖掘墓洞、协助张玉忠进入墓葬，何永生放风，起次要作用，均系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人张玉忠、杜军、马伟当庭自愿认罪，积极赔偿了盗掘古墓葬回填恢复原状等费用，同意向公众进行赔礼道歉，有悔罪表现，有从轻处罚情节，三被告人的辩护人建议对三人从轻处罚的意见予以采纳。被告人何永生辩称不知是去盗掘古墓、没有与其余三被告人预谋的意见，与查明事实不符，不予采纳，但其能够自愿认罪，积极赔偿盗掘古墓葬回填恢复原状等费用，可酌情从轻处罚。陇县人民检察院的量刑建议适当，予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张玉忠犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十五日起至二〇二二年七月二十四日止。），并处罚金人民币6000元，于判决生效后十日内缴纳； 二、被告人杜军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十五日起至二〇二二年三月二十四日止。），并处罚金人民币4000元，于判决生效后十日内缴纳； 三、被告人马伟犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十五日起至二〇二二年一月二十四日止。），并处罚金人民币3000元，于判决生效后十日内缴纳； 四、被告人何永生犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十一月二十五日起至二〇二二年一月二十四日止。），并处罚金人民币3000元，于判决生效后十日内缴纳； 五、物证手机四部、金属探测仪一台、探杆十二根、洛阳铲一把、洛阳铲连接杆八根、铁锨一把、小铲子一把、头灯一只、手电筒一把、绳子一根（两头有铁质手柄）、覆胶手套二双、小桌子一张、皮布一块依法收作案证。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李艳军 人民陪审员  赵永锋 人民陪审员  冯小华 二〇二一年七月二十六日 法官 助理  徐 艳 书 记 员  李小芳 1