山东省禹城市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1482民初1645号原告：李宝峰，男，汉族，1986年出生，住禹城市。委托诉讼代理人：王廷刚，山东宏臣淙律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宝磊，男，汉族，住禹城市，系原告哥哥。被告：王兴国，男，汉族，1977年出生，住禹城市。委托诉讼代理人：翟业民，山东彬智律师事务所律师。被告：刘西水，男，汉族，1966年出生，住禹城市。委托诉讼代理人：戎秀伟，山东韵法律师事务所律师。原告李宝峰与被告王兴国、刘西水提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告经济损失计人民币40000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与王兴国邻村，被告王兴国雇佣原告为其提供劳务从事装卸木片皮子。2020年9月18日下午11时许，被告王兴国驾驶抓车装车将原告右手致伤，事发后原告及时拨打110报警，并被送到山东省立医院治疗，期间被告王兴国已支付医疗费9500元，对剩余医疗费没再进行支付，因此事故系被告王兴国操作不当致伤了原告右手，并造成原告经济损失，被告王兴国应予赔偿。被告王兴国申请追加刘西水为本案被告，后原告要求两被告承担赔偿责任。被告王兴国辩称，一、原告认为受雇于被告王兴国，属于认识错误。王兴国与李宝峰、郭德文、王兆建一起向刘西水提供劳务，为他装卸木片皮子，抓车也是刘西水的，费用也是刘西水支付，每捆1元，四人均分。二、在李宝峰受伤后，刘西水让王兴国开车送到济南医院，王兴国垫付14500元医疗费，原告及刘西水应予返还。三、依照《侵权责任法》第三十五条，个人之见形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。虽然王兴国开装卸车造成了原告受伤，但是王兴国、李宝峰均是向刘西水提供劳务，李宝峰的损失应由刘西水承担。而且，李宝峰站在装卸车上干活，没有尽到安全注意义务以致发生损害，自己应承担主要过错。被告刘西水辩称，被告刘西水不承担任何赔偿责任，理由如下：原告李宝峰在起诉状中明确写明王兴国是他的雇主，双方形成的雇佣劳务关系，也就是提供劳务关系。原告李宝峰是在劳务过程中由王兴国造成损害，王兴国也是侵权人，因此刘西水与李宝峰之间既不是劳务关系，也不是侵权人。刘西水与王兴国之间不存在雇佣关系，两者是承包即承揽关系，王兴国在承揽过程中造成他的雇员受伤害，理应由王兴国自己承担赔偿责任。承包的价格是每包1.1元，而不是1元，再说驾驶抓车是需要上岗操作证的，刘西水有专门雇佣的抓车司机，王兴国在没有驾驶操作上岗证的情况下，在刘西水没在现场没有经过刘西水同意的情况下，私自驾车使用，主观上存在重大过错，操作行为失当，理应由王兴国承担全部赔偿责任。综上，被告刘西水不存在承担赔偿责任的事实和法律依据。另外，王兴国没有按约定将皮子送往板厂，而是私自拉到家中，在装卸过程中造成皮子损坏，并引发了板厂报警，板厂还将要向被告刘西水追偿皮子的损失。刘西水保留向王兴国主张赔偿损失的权利。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年9月18日上午11时左右，王兴国、李宝峰、郭德文、王兆建在刘西水木片皮子厂装卸木片皮子，王兴国驾驶刘西水的ZL918装载机（俗称抓车）装卸货物时，将站在抓头上干活的李宝峰右手食指挤伤，由王兴国驾驶刘西水轿车将李宝峰送至山东省立医院治疗。入院时间：2020年9月18日14时，出院时间：2020年9月27日10时，住院9天。入院诊断：右手开放外伤。2020年12月28日，李宝峰向山东金正法医司法鉴定所申请伤残鉴定，山东金正法院司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人李宝峰之损伤不构成伤残等级，务工时间为90日，伤后护理期限为30日，其中住院期间需2人护理，其余时间1人护理，营养期为60日，后续治疗费建议以实际发生为准。原告称因损害产生损失包括：医疗费、门诊费、检测费及换药费用27760.96元，护理费9日×2人×120元/日＋21日×1人×120元/日＝4680元，误工费90日×120元/日=10800元，住院伙食补助费100元/日×9日=900元，营养费50元/日×60日=3000元，交通费2000元，鉴定费2860元，共计52000.96元。除去被告王兴国垫付的医药费9500元，原告要求被告王兴国、刘西水赔偿损害数额为40000元。被告王兴国表示其实际垫付10179元，并提供了微信转账截图予以证明。对于原告主张的损害赔偿清单，两被告表示交通费、营养费偏高。关于两被告王兴国、刘西水谁是雇主的问题，原告李宝峰、被告刘西水均认为被告王兴国为雇主，被告王兴国则主张被告刘西水是雇主。原告提供于被告王兴国聊天记录及王兆建、郭德文证人证言予以证明其受王兴国雇佣，并由王兴国发放工资。王兴国对聊天记录真实性无异议，但是对于证明内容有异议。证人郭德文称其与王兆建、李宝峰的工资均由货车车主王兴国发放，其与王兴国一起干活已有一年多。证人王兆建则表示其受王兴国雇佣，工资由王兴国发放。被告王兴国则表示其与李宝峰、郭德文、王兆建不是雇佣关系。刘西水表示王兴国四人是齐河木板厂派来装木片皮子的，其将工资以现金形式付给了王兴国。被告王兴国表示是齐河板厂让其去刘西水处，刘西水让王兴国找的李宝峰、郭德文、王兆建三人，其确实收到工资400元。另外，装载机驾驶需要操作证。本院认为，本案争议焦点为：一、原告李宝峰受谁雇佣；二、对于原告的受伤，原被告应承担多少比例的责任，赔偿数额如何计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案双方之间的纠纷发生在民法典实施之前，故应当适用之前的法律规定。关于焦点一，雇佣关系是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的关系。雇佣关系成立应符合形式要件和实质要件。从形式要件上，看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议；从实质要件上，一是看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬；二是看提供劳务方是否受另一方控制、指挥和监督，即是否存在人身依附关系；三是要看提供劳务方是否为另一方或其委托的人选任。本案中，从形式要件上看，李宝峰与王兴国、刘西水之间并未签订书面雇佣合同。从实质要件来看，李宝峰系王兴国开车拉去皮子厂干活，工资由王兴国发放。李宝峰四人并非固定为刘西水皮子厂装卸货物，郭德文称“与王兴国干活有一年多，哪里有活就去哪”“车主王兴国参与干活”，因此，王兴国四人是作为团体对外承包装卸运输货物业务，李宝峰并非由刘西水直接选任，与刘西水之间不存在人身依附性。运输车辆为王兴国所有，结合工资由王兴国进行分配的事实，能够看出，王兴国在四人团队中居于主导地位。王兴国与李宝峰之间存在雇佣关系的实质要件，因此，原告李宝峰与被告王兴国存在雇佣关系，被告刘西水不是原告的雇主，被告刘西水与被告王兴国之间属于运输承揽关系。关于焦点二，对于原告的受伤，原告与两被告之间分配责任的问题。本案中，王兴国因操作装载机不当，造成原告受伤，系直接侵权人，具有明显过错，同时作为雇主，应承担此次事故主要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告王兴国无证驾驶刘西水木片皮子厂装载机装卸货物，造成原告受伤。被告刘西水称系王兴国私自动用装载机进行作业，未举证证明。庭审中，证人王兆建、郭德文表示使用抓车经过刘西水同意，且刘西水对于装载机疏于管理，存在一定过失，应承担部分赔偿责任。原告李宝峰作为完全民事行为能力人，应当认识到装载机抓头在作业时严禁站人，因为其过于自信而为之，造成自身损害，存在较大过错，应承担相应后果。本院认为，原告李宝峰承担30%责任，被告王兴国承担50%责任，被告刘西水承担20%责任为宜。对于原告主张的经济损失，医疗费、门诊费、检测费及换药费用27760.96元，护理费4680元，误工费10800元，住院伙食补助费900元，鉴定费2860元，于法有据，两被告亦无异议，本院依法予以支持。营养费3000元，交通费2000元，两被告认为原告主张过高，不予认可。本院酌定营养费30元/日×60日=1800元，交通费500元。上述金额共计49300.96元。被告王兴国表示其实际垫付10179元，并提供了微信转账截图予以证明，本院依法予以认定。对于原告损失，原告按30%责任比例自行承担14790.29元，被告王兴国按50%责任比例承担24650.48元，被告刘西水按20%责任比例承担9860.19元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王兴国于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失24650.48元，去除已垫付10179元，数额为14471.48元；二、被告刘西水于判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失9860.19元三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取计400元，由原告李宝峰负担120元，被告王兴国负担200元，由被告刘西水负担80元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审 判 员 张凤强二〇二一年七月十二日法官助理 王文康书 记 员 李芯蕊