山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0687民初3095号原告：海阳市众子星粉末机械设备有限公司，住所地山东省海阳市方圆街道办事处南城阳村。法定代表人：刘兴永，执行董事。委托诉讼代理人：徐永宁，山东润富律师事务所律师。被告：辽宁以琳涂装环保有限公司，住所地辽宁省鞍山市台东县台安镇胜利路北县社住宅楼一层。法定代表人：张雪，董事长。委托诉讼代理人：杜闯，男，1989年2月7日出生，汉族，住辽宁省沈阳市皇姑区。被告：张波，男，1980年5月11日出生，汉族，住辽宁省沈阳市铁西区。原告海阳市众子星粉末机械设备有限公司（以下简称：众子星公司）与被告辽宁以琳涂装环保有限公司（以下简称：以琳公司）、张波定作合同纠纷一案，本院于2021年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告众子星公司的委托诉讼代理人徐永宁，被告以琳公司的法定代表人张雪及其委托诉讼代理人杜闯到庭参加诉讼，被告张波经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众子星公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付货款54000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告张波于2018年10月30日在海阳市签订了合同书，合同约定：1.第二被告向原告订购磨粉机一台，型号ACM-20，不含税价7万元；2.交货日期2018年11月底；3.预付定金2万元整，货到付1万元卸货，余款每月付1万元整，半年内付清；4.解决合同纠纷方式为双方协商解决，协商不成，交由签订地点当地法律部门解决。原告履行合同后，第二被告一直未付款，经多次索要，后被告以琳公司自愿承担付款义务，原告与以琳公司于2020年7月2日签署了《ACM-20磨粉机付款协议》，约定以琳公司自今日起一个星期内付原告磨粉机款2万元。经多次索要，仍不支付，诉至法院。被告以琳公司辩称，众子星公司诉请的欠款属实，张波已经将涉案设备转让给以琳公司，该款项由以琳公司偿还，无需张波承担责任。目前经济困难，无力偿还，请法院酌情处理。被告张波未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。根据当事人的庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月30日，张波作为定作方，众子星公司作为承揽方签订合同书。合同书约定，张波从众子星公司定作规格为ACM-20磨粉机一台，总金额70000元（不含税），交货期限为收到定金后11月底供货......预付定金20000元整，货到付10000元整卸货，余款每月付款10000元，半年内付清......另对其他相关条款进行了约定。合同签订后，张波依约支付20000元定金，众子星公司如期将设备交付给张波。2020年7月2日，众子星公司（甲方）就上述2018年10月30日与张波签订合同书内容与以琳公司（乙方）签订《ACM-20磨粉机付款协议》，协议约定：本设备总货款70000元整，2018年11月已到货，已收张波定金20000元，乙方现自今日起一星期内付甲方磨粉机款20000元整，剩余磨粉机款30000元于2020年11月底付清。该协议由众子星公司法定代表人刘兴永签字捺印，以琳公司法定代表人张雪签字捺印。2020年9月23日，众子星公司起诉张波、以琳公司，案号为（2020）鲁0687民初4624号，诉讼请求为：1.判令两被告共同支付原告6.4万元货款；2.判令被告支付原告1.4万元定金不再返还，归原告所有。该案中，张波未出庭，张雪出庭表示，张波与以琳公司之间签订转让合同，张波将其从众子星处购买的ACM-20磨粉机设备转让给了以琳公司，张波已将定金20000元给付众子星公司，尚欠50000元设备款。众子星公司对于张波与以琳公司的转让关系不予认可，其认为，即便该转让是真实的，也是张波与以琳公司之间的约定，不能据此对抗第三人。2020年12月9日，以琳公司出具协议书一份，协议书载明，以琳公司与众子星公司达成协议如下：2020年12月9日16点之前我公司支付众子星一部分款项；2020年12月15日以前我公司支付众子星剩余部分（两次共计支付58000元），逾期不付按照起诉数额支付；此协议经我方签字或盖章后拍照发给众子星一方立即有效。该协议书加盖以琳公司公章，并拍照发送给众子星公司，众子星公司认可收到协议照片。同日，众子星公司向本院申请撤回（2020）鲁0687民初4624号案件的起诉，本院裁定准许撤诉。2020年12月17日，以琳公司支付给众子星公司10000元。庭审中，双方对于下列事项产生争议。以琳公司认为，张波已经将涉案设备转让给以琳公司，以琳公司也表示愿意偿还涉案款项，张波对于众子星公司的债务已经转移至以琳公司，本案设备款项应由以琳公司支付；众子星公司认为，现有证据不能证明张波的债务已经免除，该案不是债务转移，而是债务加入，系以琳公司加入到张波与众子星公司的债权债务关系中，故本案应由以琳公司和张波共同承担责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案事实发生在民法典施行之前，故应适用民法典之前的法律、司法解释。张波与众子星公司于2018年10月30日签订的合同书系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。但是，根据担保法的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%，双方在该合同中约定的设备全款为70000元，定金不得超过14000元，超过部分无效，故双方在合同中约定的定金20000元，应当认定定金为14000元加设备款项6000元。关于张波在本案中是否承担责任。本院认为，根据合同法第八十四条的规定，债务转移指的是债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人承担的行为，且债务转移需要经过债权人的同意。根据该规定，债务转移的主动方应该是债务人。在本案中，张波未出庭，以琳公司亦未提交关于债务转移的证据，在（2020）鲁0687民初4624号案件中，以琳公司在庭审表示张波已将该设备转让以琳公司，该合同义务由其承担，但是众子星公司对该转移行为并未表示同意，故本案不能被认定为债务转移。2020年7月2日众子星公司与以琳公司签订的付款协议没有债务人张波的签字，根据本协议，并不能认定众子星公司同意张波的合同义务转移给以琳公司，故张波对于众子星公司的付款义务并没有免除，应当认定为以琳公司加入到该债务关系中，以琳公司在其愿意承担的债务范围内和张波共同承担责任。关于付款金额。根据上述认定，设备全款70000元，定金14000元，与定金同时支付的货款为6000元，后期以琳公司支付10000元。若双方当事人正常履行合同，则被告方可要求返还定金或冲抵设备款。但是，现被告方逾期支付，众子星公司主张因被告方违约，应适用定金罚则，14000元定金不予退还，亦不予冲抵设备款。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第一百二十条的规定，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外；当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。本案中，被告方已经支付部分货款，故应当适用上述第二款的规定，按照未履行部分所占合同约定内容的比例适用定金罚则。截止到张波与众子星公司约定的付清款项之日，张波已经支付货款6000元，未支付的款项（70000元-6000元）占总款项70000元的比例为91.43%，该比例范围内的定金即12800元适用定金罚则，超出该部分的款项即1200元应被认定为货款。故截止到本案诉讼之日，被告方支付的款项为6000元+10000元+1200元，共计17200元，尚欠货款52800元。以琳公司于2020年12月9日承诺的若逾期则按照原起诉数额6400元支付，因后期其已经支付10000元，众子星公司本次起诉54000元，以琳公司对于该款项负有给付义务。但是，该承诺系以琳公司出具，应视为以琳公司与众子星公司对于违约责任达成的一致意见，对以琳公司与众子星公司具有约束力，对张波不具有约束力。故张波仅在52800元范围内与以琳公司承担共同还款责任，超出部分由以琳公司承担。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十五条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第一百二十条、一百二十一条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁以琳涂装环保有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告海阳市众子星粉末机械设备有限公司货款54000元；二、被告张波在上述款项52800元范围内承担共同还款责任；三、驳回原告海阳市众子星粉末机械设备有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，减半收取计575元，由张波、辽宁以琳涂装环保有限公司共同负担560元，由被告辽宁以琳涂装环保有限公司负担15元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并进行网上上诉立案，交纳上诉费，上诉于山东省烟台市中级人民法院，逾期不进行网上上诉立案，不交纳上诉费，视为放弃上诉权利。审 判 员 丁光勇二〇二一年七月八日法官助理 刘玉翠书 记 员 宋 丹