贵州省凤冈县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0327民初1363号原告：赵成赛，男，1987年5月10日出生，汉族，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，住威宁彝族回族苗族自治县。委托诉讼代理人：冉琴，凤冈县琊川镇法律服务所法律工作者。被告：铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司，住所：贵州省遵义市凤冈县龙泉镇双拥路322号，统一社会信用代码91520327MA6GTCLT4B。负责人：余航。被告：毕节市大业钢结构安装工程有限公司，住所：贵州省毕节市七星关区碧海街道邵关村，统一社会信用代码91520502598375252R。法定代表人：赵映梅，系公司总经理。原告赵成赛与被告铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司（下称“制衡公司”）、毕节市大业钢结构安装工程有限公司（下称“大业公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵成赛及委托诉讼代理人冉琴，被告大业公司、制衡公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵成赛向本院提出变更后的诉讼请求：1.解除赵成赛与制衡公司劳动合同关系；2.判决制衡公司、大业公司支付赵成赛一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费，合计115,204.78元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2019年5月27日进入被告公司上班，从事安装工工作。并与制衡公司签订《劳动合同》。工资约定为5,380元/月，并购买了工伤保险。2019年6月12日上午9时左右。原告在威宁县润兴新型建材有限公司办公用房项目工地粉刷外墙钢结构防腐油漆工作时，由于承载的吊篮不慎坠落在地面上致原告受伤，伤后送贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民医院住院治疗，经诊断为：1.双侧部分肋骨骨折；2.双肺挫伤；3.左侧中段骨折；4.左侧胸腔中等量积液并肺不张；5.右间甲骨粉碎性骨折；6.右右侧额颞部少许硬膜下积液；7.左侧髋臼前弓骨折；8.左耻骨下肢骨折；9.胸9-12左侧横突骨折；10.腰1-5左侧横突骨折；11.左肾挫伤。共计22天。住院期间，由原告家属自行护理。2019年7月20日，遵义市人力资源和社会保障局作出遵义市社工认字【2019】10113号《工伤认定决定书》，认定原告所受伤为工伤，用人单位为：制衡公司。2020年4月24日，由遵义市劳动能力鉴定委员会作出遵义市鉴字DJ202000992《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告所受工伤为八级伤残。原告向凤冈县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。请求被告支付原告一次性伤残就业补助金：停工留薪期工资；护理费等赔偿事项。经仲裁委于2020年8月5日公开开庭审理后，于2020年8月10日作出凤冈县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书。裁决书决定由被告铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司在裁决书生效15日内支付原告一次性伤残就业补助金：72,113元/年+12个月×9个月＝54,084.78元；停工留薪期工资：5,380元/月×10个月＝53,800元；护理费：80元/天×22天+20元/天×278天＝7,320元。合计115,204.78元。制衡公司收到裁决书后，以大业公司为实际用人单位，原告与制衡公司不存在劳动关系为由，向遵义市中级人民法院申请撤销凤冈县劳动争议仲裁委员会作出的凤劳人仲字[2020]第19号仲裁裁决书。遵义市中级人民法院经审查后认为本案应追加大业公司为当事人。原告于2021年1月14日收悉遵义市中级人民法院邮寄的（2020）黔03民特113号之一民事裁定书。现原告依法追加大业公司为被告。请求二被告依法承担原告以下工伤赔偿责任：即1.支付原告原告一次性伤残就业补助金：72,113元/年+12个月×9个月＝54,084.78元；2.停工留薪期工资：5,380元/月×10个月＝53,800元；3、护理费：80元/天×22天+20元/天×278天＝7,320元。合计115,204.78元。综上所述，被告系依法登记注册的公司，并与原告签订了劳动合同。原告在工作时间、工作地点、工作场所做工时受伤，并依法申请认定工伤、且经遵义市劳动能力鉴定委员会作出了伤残等级鉴定为工伤八级。因此、被告应当依法承担上述工伤赔偿责任。原告为维护其合法权益，特提起诉讼。大业公司辩称（未到庭，书面答辩），1.赵成赛于2021年1月14日收到（2020）黔03民特113号之一民事裁定书，应在法定期限内提起诉讼，现原仲裁裁决已生效，赵成赛提起的本次诉讼已超过法定期限，不应再进行审理。2.赵成赛的实际用人单位系制衡公司，答辩人与赵成赛之间并无直接或间接法律关系，答辩人并非本案适格被告。如法院认为应当追加实际用人单位为本案当事人，也应追加威宁县永胜真石漆有限公司。3.答辩人出于人道主义垫付医疗费的行为并不能直接认定为答辩人还应承担本案相应责任，赵成赛认为答辩人系其用人单位或与之存在其他法律关系，进而承担本案赔偿责任，但其未举证证明，应承担举证不能的后果。4.赵成赛主张的赔偿标准过高，主张护理费无法律依据。综上，请求法院依法驳回赵成赛对大业公司的诉请。制衡公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查，对赵成赛提交的身份证明、企业信用信息、劳动合同书、工伤认定书、劳动能力初次（复查）鉴定结论书、仲裁申请书、仲裁裁决书、工伤保险一次性待遇拨付单、考勤表、法院专递邮寄件详情单、病历资料，陪护证明、工行流水账单、威宁县人民法院出具的证明本院予以确认；对赵成赛提交的微信聊天记录，结合打款凭证，对其真实性予以确认，作为认定案件事实的证据。本院经审理认定事实如下：2019年5月27日，制衡公司作为甲方（用人单位）与赵成赛作为乙方（劳动者）签订《劳动合同书》，双方对劳动合同期限、工作内容及要求、劳动报酬、劳动保护等内容进行了明确。合同约定乙方同意根据用工单位工作需要，从事安装工工作；乙方试用期工资为5,380元/月。制衡公司为赵成赛参加了工伤保险。2019年6月12日上午9时左右，赵成赛在威宁县润兴新型建材有限公司办公用房项目工地粉刷外墙钢结构防腐油漆工作时，由于承载的吊篮不慎坠落在地面上致赵成赛等工人受伤，赵成赛出院诊断为：1.双侧部分肋骨骨折；2.双肺挫伤；3.左侧中段骨折；4.左侧胸腔中等量积液并肺不张；5.右间甲骨粉碎性骨折；6.右右侧额颞部少许硬膜下积液；7.左侧髋臼前弓骨折；8.左耻骨下肢骨折；9.胸9-12左侧横突骨折；10.腰1-5左侧横突骨折；11.左肾挫伤，住院20天。住院期间，由赵成赛家属自行护理。2019年6月19日，制衡公司向遵义市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，2019年7月20日遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字﹝2019﹞10113号《认定工伤决定书》，认定赵成赛因案涉事故所受伤害为工伤。遵义市劳动能力鉴定委员会于2020年4月24日作出遵义市鉴字DJ202000992号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残八级。2020年6月24日赵成赛申请劳动仲裁，请求解除与制衡公司的劳动关系，请求工伤赔偿。凤冈县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月10日作出凤劳人仲字[2020]第19号仲裁裁决，裁决赵成赛与被告铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司之间的劳动关系解除，解除时间为2020年6月24日；由制衡公司支付赵成赛一次性伤残就业补助金54,084.78元、停工留薪期工资53,800元、护理费7,320元，合计115,204.78元。制衡公司不服仲裁裁决向法院申请撤销仲裁裁决，遵义市中级人民法院以制衡公司主张大业公司为实际用人单位，应追加大业公司为当事人，仲裁程序违法，于2020年12月29日作出(2020)黔03民特113号裁定，撤销凤冈县劳动人事争议仲裁委员会凤劳人仲字（2020）第19号仲裁裁决。2020年10月27日，赵成赛就案涉纠纷向威宁县人民法院立案，该院审查认为赵成赛的诉请不属于其受理范围，遂告知赵成赛向有管辖权的法院起诉。2020年12月29日，遵义市中级人民法院作出(2020)黔03民特113号之一补正裁定，将该院(2020)黔03民特113号民事裁定书主文第三页最后一段“当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”补正为“当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向劳动争议仲裁委员会所在地的基层人民法院提起诉讼”。赵成赛于2021年1月16日收到该补正裁定书，同年1月25日就案涉劳动争议向本院提起诉讼[（2021）黔0327民初322号]，后于2021年3月24日撤诉。本案于2021年4月25日立案受理。另查明，贵州省2019年城镇从业人员月平均工资为6,009.42元，贵州省上年度居民服务和其他服务业的工资为43,654元/年。赵成赛在威宁县润兴新型建材有限公司办公用房项目工地做工期间，由大业公司进行考勤管理和工资发放，大业公司工作人员（罗波）在该项目现场监工。大业公司垫付了赵成赛医疗费，在工伤部门拨付后赵成赛将垫付医疗费退给了大业公司。本院认为，本案争议焦点主要为：一、赵成赛本次诉讼是否超过法定期限；二、制衡公司、大业公司是否应承担本案工伤赔偿责任以及如何承担；三、赵成赛主张的工伤赔偿项目和标准是否符合法律规定。对上述焦点本院作如下评述：焦点一，赵成赛于2021年1月16日收到遵义市中级人民法院的补正裁定书，同年1月25日向本院提起诉讼，并因证据不足撤回诉讼，此时其诉讼权利并未得到实现，再次提起诉讼亦不违反法律规定。赵成赛因案涉劳动争议一直积极通过多种途径寻求救济，其提起诉讼的时间起点应为2021年1月25日，未超过关于提起诉讼的法定期限，对大业公司的抗辩，本院不予采纳。焦点二，制衡公司与赵成赛签订的《劳动合同书》中虽未载明赵成赛的具体用工单位，当事人也未提交劳务派遣协议，但根据赵成赛在工作期间由大业公司进行考勤管理和工资发放，以及大业公司工作人员对威宁县润兴新型建材有限公司办公用房项目工地进行监工等事实，能够证明赵成赛与制衡公司之间系劳务派遣关系,其中赵成赛为劳动者,大业公司系用工单位,制衡公司系用人单位。大业公司辩称赵成赛的实际用工单位为案外人威宁县永胜真石漆有限公司，其辩称与查明的事实不相符，本院不予采信。赵成赛所受伤害被遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力为伤残八级，制衡公司作为赵成赛的用人单位，应当承担工伤保险责任；大业公司作为赵成赛的用工单位，未尽到安全保障义务，致赵成赛在工作中因承载的吊篮坠落受伤，大业公司对此存在明显过错，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”之规定，应与作为劳务派遣的制衡公司对赵成赛的工伤险待遇承担连带赔偿责任。因此，赵成赛请求制衡公司、大业公司承担工伤赔偿责任，具有事实和法律依据，本院予以认可。焦点三，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”赵成赛因工受伤被鉴定为伤残八级，受伤后一直未去被告公司工作，并于2020年6月24日申请劳动仲裁请求解除劳动合同关系，本院确认赵成赛与制衡公司劳动合同关系已于2020年6月24日解除。参照《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高9个月，最低3个月。”的规定，赵成赛的伤残程度为八级，一次性伤残就业补助金以解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资6,009.42元为基数，按9个月计算，赵成赛的一次性伤残就业补助金为54,084.78元（6,009.42元/月×9个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”赵成赛受伤前在制衡公司工作尚不足一个月，应按《劳动合同书》约定的月工资计算其原工资标准，即5,380元/月。由于赵成赛未提交劳动能力鉴定委员会对停工留薪期的鉴定结论，根据其身体多部位遭受的损伤情况，参照《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《贵州省工伤职工留薪期分类目录(试行)》规定，赵成赛各受伤部位治疗恢复所需最长时间为其左肾挫伤，即创伤治疗期60天，恢复期180天，赵成赛实际住院20日，本院确定停工留薪期为200天。赵成赛停工留薪期工资计算为35,866.66元(5,380元/月×200天)。赵成赛主张按10个月计算停工留薪期工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”考虑赵成赛受伤住院期间确需人员护理，护理期酌定按实际住院天数20天计算，参照按贵州省上年度其他服务业的工资43,654元／年标准，护理费为2,392元。对赵成赛主张的其余部分护理费，因未提供证据证明其出院后需要护理，本院不予支持。以上费用：一次性伤残就业补助金54,084.78元、停工留薪期工资35,866.66元、护理费2,392元，合计92,343.44元。制衡公司、大业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃抗辩和质证的权利，并承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二款之规定，判决如下：一、赵成赛与铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司之间的劳动合同关系于2020年6月24日解除。二、铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司于本判决生效之日起十日内支付赵成赛一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计92,343.44元。三、毕节市大业钢结构安装工程有限公司对本判决第二项承担连带责任。四、驳回赵成赛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司负担（该款赵成赛已预交，由铜仁市制衡人力资源保障有限公司凤冈分公司于本判决生效之日起十日内直接支付给赵成赛）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，权利人可在本判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审 判 员 李艳二〇二一年七月十六日法官助理 宋兵书 记 员 杨雯