陕西省城固县人民法院   民事判决书      (2021)陕0722民初1578号      原告：龚某，女，汉族，住陕西省汉中市城固县。   委托诉讼代理人：刘超，陕西时代潮律师事务所律师，代理权限：一般授权委托诉讼代理。   被告：张某某，男，汉族，住陕西省汉中市城固县。   被告：熊某，男，汉族，住陕西省汉中市城固县。   二被告委托诉讼代理人：魏书婧，陕西时代潮律师事务所律师。代理权限：特别授权委托诉讼代理。   原告龚某与被告张某某、熊某合同纠纷一案，原告提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2021年6月17日公开开庭进行了审理。原告龚某及其委托诉讼代理人刘超、被告张某某、熊某的委托诉讼代理人魏书婧均到庭参加了诉讼。被告张某某、熊某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告龚某向本院提出诉讼请求：1、请求依法终止原告与被告转让合同关系，判令被告向原告返还转让费7万元。2、请求判令被告承担不履行合同的违约责任，承担违约金3万元，并赔偿因违约给原告造成的实际损失48527元。3、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2020年10月30日，原、被告签订大秦皮铺调味食品有限公司转让合同，合同约定被告将其企业转让给原告，转让费8万元，转让财产包括其所办公司所有装修、水电、机器设备、生产用具、剩余所有原材料。同时移交现有全部客户、现有全部生产技术、现有全部配方配料、现有全部客户资源等。合同同时约定了双方的违约责任。合同签订后，原告已经履行了支付转让费义务，但被告违反合同义务，仅移交了少部分配方配料、生产技术、客户资源，企业钥匙也未全部移交。被告又私自将技术、配方配料及操作流程转让给第三方，且被告仍利用未移交的配料配方、客户资源等生产经营居间牟利，致使原告无法经营造成损失。原告已经于2021年3月18日提出终止转让关系，但被告至今未答复，故原告依法提起诉讼。   原告龚某为支持自己的主张，提交了如下证据：   第一组：   1、原告身份证复印件1份。证明原告身份情况。   第二组：   2、2020年10月30日转让合同1份。证明被告与原告签订转让合同约定双方权利义务的情况。   第三组：   3、陈某某调查笔录。   4、现有钥匙照片。证明未全部移交企业钥匙的情况。   5、汉中大秦皮铺调味食品有限公司营业执照复印件。证明被告未移交营业执照原件的情况。   6、香辣、麻辣、酸辣味检验报告单各1份。   7、麻酱味、油辣椒发货微信记录1份。   8、2020年11月2日给原告移交麻辣味、香辣味配方配料微信1份。   6-8证明被告有四种配方、仅移交两种配方的情况。   9、城固县大秦皮铺食品有限公司张某某发货单照片及快递件12份。证明被告继续生产经营的情况。   10、张某某有1000多客户的微信记录、实际移交的客户资源447人。证明被告张某某给原告移交客户的情况。   11、张某某给自己客户发微信记录1份5页。张某某与原告微信记录1份。证明张某某给自己的客户发普通款和秘制款，给原告发的无两种版本。张某某给自己客户发4种调味，与给原告发的有3种且名称内容不符的情况。   第四组：   12、原告支付宝交款记录、微信转账记录共8份、张某某私自销售秘制调料微信记录7张。证明被告侵权给原告造成实际损失48527元。   13、2020年12月30日原告申办城固县大秦辣秧香食品营业执照。2021年1月28日被告以自己公司名义申办辣秧香商标申办书。证明被告用已转让的配方配料、生产技术注册大秦辣秧香商标侵犯原告合法权利的事实。   14、2021年3月18日解除合同通知。2021年3月24日邮件存根。证明原告向二被告发函要求解除合同的情况。   15、原告向被告支付转让费7万元收据1份。   原告龚某同时还申请了证人陈某某出庭作证，证人陈某某当庭陈述，自己和原告是朋友关系，2020年10月份，在张某某的屋里谈的转让企业事情，主要谈到所有场房、生产资料、配方、客户、租期全部转让。当时说转让以后被告就不能给第三方配方、生产，如果违约就要给赔16万的。关于技术转让的事情，证人督促过他们。钥匙的事情有一次去取东西给被告打电话要钥匙，被告给回复的说钥匙丢了。原告知道被告私自产生、发货以后很生气，找被告要打官司，证人给出的主意给二被告发的解除合同通知。   被告张某某、熊某辩称：1、订立合同是双方平等、自愿，尊重双方真实意思的情况下签订的。涉案合同不符合法律规定可解除合同的范围。2、因为原告没有按合同约定将剩余尾款给付给被告，被告就没有把剩余100多客户转给原告。被告也没有将技术及配方转让给第三方，被告已经积极帮助原告进行营销及技术帮扶和指导，已经尽到合同义务，所以不应承担违约责任，双方转让的是生产场地，技术配方，不是转让公司本身，所以在移交过程只给营业执照复印件，并配合原告营业执照的转变，是被告先申请大秦辣秧香食品营业执照的，应该是原告侵犯被告的商标权，被告保留对原告的诉讼权利。请法院明察。   被告张某某、熊某未提交证据。   经审查原告提交的证据，并经被告当庭质证，被告对原告提交的证据1、2、5、6、8、13、14、15以及证人陈某某的当庭证词的真实性均无异议，本院予以认定。被告对其余证据的真实性、证明目的及关联性均有异议。经查，证据3系证人的调查笔录，因证人已经当庭作证，故对证据3调查笔录本院不做认定。证据4是钥匙的照片，证据7、9、10、11、12均是手机截屏，应当是真实发生过的事情，但与本案关联性不大，也不能达到原告的证明目的，故本院对该部分证据的真实性予以认定，但对其证明目的不予采信。   经审理查明，本院确认本案的基本事实如下：二被告合伙经营有汉中大秦皮铺调味食品有限公司，被告张某某系该公司法定代表人，公司经营范围有酱料包、辣椒油、调味品的研发、加工及销售、真空擀面皮等业务。2020年10月30日，二被告与原告签订了《转让合同（大秦皮铺调料厂）》，合同约定：“1、……甲方同意将自己名下位于陕西省汉中城固县博望街道办事处朝阳社区关王堡村八组转让给乙方。2、转让费8万元，包括剩余8个月房租6666元。3、因乙方要求转让费分两次付清，第一次签订合同时当面付清7万元，第二次在甲方将生产操作技术以及配料配方和甲方现有所有客户资源全部移交给乙方时乙方付清剩余尾款1万元，乙方承诺2020年12月30日前付给甲方……。4、……甲方不得私自把技术配方配料及操作流程转让给第三方。………略。6、转让财产包括现有厂内甲方所有装修、水电、机器设备、生产用具、剩余所有原材料等。7、甲方所有现有客户、现有生产技术、现有配料配方、现有客户维护都要移交给乙方。………略”（详见：转让合同）。合同签订后，原、被告按照合同约定进行了移交，但均没有移交清单。2021年3月18日，原告以二被告存在合同条款迟延履行、违约等情形，致使合同至今不能完全履行为由，向被告发出了《解除合同通知》，正式提出与二被告解除合同，要求二被告及时退还原告交付的款项，并由二被告承担相应的相关责任和损失费用，《解除合同通知》载明：“本通知送达你们七日内请你们书面答复并进行处理，逾期视为你们认可本通知内容”（详见：《解除合同通知》）。2021年3月24日，被告张某某签收了《解除合同通知》，但未向原告书面答复并进行处理。2021年4月25日，原告向本院提起诉讼，要求：1、请求依法终止原告与被告转让合同关系，判令被告向原告返还转让费7万元。2、请求判令被告承担不履行合同的违约责任，承担违约金3万元，并赔偿因违约给原告造成的实际损失48527元。3、由被告承担本案诉讼费。   庭审中，原告将第一条诉讼请求变更为请求依法解除原告与被告转让合同关系，判令被告向原告返还转让费7万元。   另查明，原告认为二被告有违约行为，故合同转让尾款1万元也未按承诺向二被告支付。   本院认为：本案争议焦点一。《转让合同（大秦皮铺调料厂）》系双方当事人真实的意思表示， 没有违反法律法规的强制性规定，应属合法有效的合同。合同解除有约定解除和法定解除两种情形。因双方在合同中没有约定解除的条款，也未达成解除合同的合意，故本案不适用约定解除，只能适用法定解除。而原告在发出《解除合同通知》之后，二被告未提出异议时，又提起诉讼要求终止（解除）原、被告的转让合同关系，实际上就是请求人民法院确认解除行为的效力。但原告提交的证据不能证明其在发出《解除合同通知》时享有法定解除权，故原告亦未依法解除案涉合同。具体阐述如下：   本案中，原告主张因被告违约而解除合同。涉及到的违约情形有：一是被告迟延履行合同条款；二是被告仅移交了少部分配方配料、生产技术、客户资源，企业钥匙也未全部移交。三是被告私自将技术、配方配料及操作流程转让给第三方，且被告仍利用未移交的配料配方、客户资源等生产经营居间牟利，致使原告无法经营造成损失。   1、关于被告迟延履行合同条款问题。根据原告提交的《转让合同（大秦皮铺调料厂）》，该合同第3条约定了合同签订时原告付清转让款7万元，原告承诺最迟2020年12月30日前付给被告尾款1万元。该合同均没有约定被告履行期限的条款，因此，原告提交的证据均不能达到证明被告存在合同条款迟延履行的证明目的。   2、关于被告仅移交了少部分配方配料、生产技术、客户资源，企业钥匙也未全部移交的问题。根据原告提交的《转让合同（大秦皮铺调料厂）》，虽然双方在该合同第1条对合同转让物约定不明，但在合同第6、7条中对转让物进行了详细补充约定，诉讼中，双方对合同第6条约定的转让物移交均没有异议，只是对合同第7条约定的转让物移交发生了异议，原告认为被告仅移交了少部分配方配料、生产技术、客户资源，企业钥匙也未全部移交。但合同第7条约定的是：“被告所有现有客户、现有生产技术、现有配料配方、现有客户维护都要移交给原告”。该条约定无法明确双方合同约定转让物的具体数量和具体标准，因此，原告提交的证据不能证明被告交付的转让物有不符合合同第7条约定的情形。   3、关于被告私自将技术、配方配料及操作流程转让给第三方，且被告仍利用未移交的配料配方、客户资源等生产经营居间牟利，致使原告无法经营造成损失问题。《转让合同（大秦皮铺调料厂）》第4条约定，被告不得私自把技术配方配料及操作流程转让给第三方。对此原告提交了大量的手机截屏，证明被告向全国不特定客户销售货物的事实，但该部分证据只能证明被告销售货物产品的事实，而不能证明被告将技术、配方配料及操作流程转让给了第三方的情形。《转让合同（大秦皮铺调料厂）》没有约定被告不能使用原技术、配方配料生产产品并销售货物产品，故被告生产、销售货物产品并没有违反合同约定。   综上所述，原告提交的证据不足以证明其在发出《解除合同通知》时享有法定解除权，故案涉合同未依法解除。   本案争议焦点二。原告的各项诉讼请求均以被告有违约行为而依法解除案涉合同为前提，但案涉合同未被依法解除，故原告的各项诉讼请求均不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条、第五百六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   驳回原告龚某的全部诉讼请求。   案件受理费3271元，减半收取1635.50元，由原告承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。            审 判 员  李善庆      二〇二一年七月二日       书 记 员 王 双                     1