浙江省天台县人民法院民事判决书（2021）浙1023民初1177号        原告（反诉被告）：江西雄宇（集团）有限公司，住所地江西省南昌市进贤县工业开发区M1-2区。                法定代表人：熊友春。                委托诉讼代理人：徐泽云，浙江知仁律师事务所律师。                被告（反诉原告）：天台县洪畴加油站（普通合伙），住所地浙江省天台县洪畴镇大二村。                代表人：林樟槐。                委托诉讼代理人：杨继统，浙江京衡（宁波）律师事务所律师。                原告江西雄宇（集团）有限公司与被告天台县洪畴加油站（普通合伙）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年3月17日立案受理后，被告天台县洪畴加油站（普通合伙）于案件审理中提出反诉申请，本院经审查，予以合并审理，并依法适用简易程序于2021年5月12日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）江西雄宇（集团）有限公司委托诉讼代理人徐泽云，被告（反诉原告）代表人林樟槐、委托诉讼代理人杨继统到庭参加诉讼。原、被告申请庭外和解1个月。本案现已审理终结。                原告江西雄宇（集团）有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即支付原告工程款128736.99元并支付违约金100000元，合计228736.99元。2．本案受理费、保全费由被告承担。事实与理由：被告建造天台县洪畴加油站钢结构加油棚所需，于2020年4月6日与原告签订建设工程施工协议，约定将加油站的制作及安装发包给原告施工，合同暂定价280018.20元，最终按实际尺寸为准，合同生效支付定金20％，加油棚材料到场支付30％，进场施工五天支付20％，竣工验收合格留3％质保金一年后支付，余款27％十个工作日一次性付清，如违约应支付违约金300000元等。原告按约履行，在原告处将加油棚制作好并运至被告处进行安装，于2020年7月11日完成安装，总计面积为33.1米＊19.1米计632.21平方米，446.60元／平方米，合计工程款282344.99元。在此期间，被告又委托原告为其做静电，落水管等点工计33工，500元／工，计款16500元，并垫付材料计款1892元，合计300736.99元。期间，被告已支付172000元，尚欠128736.99元。加油棚被告于2021年1月办好其他相关手续后开始经营。                被告天台县洪畴加油站（普通合伙）辩称：1．关于工程量、工程造价问题，案涉工程与合同约定价款一致。如果有增加或者变更，应该有工程联系单等相关资料，原告说面积增加，与事实不符。2．关于工程价款支付，被告已经付清，不存在拖欠工程价款的情况。3．关于工程完工时间，原告诉状中说7月底完工，但庭审中否定原来陈述，说是7月11日完工，缺乏相关依据。7月11日把钢管搬运到工程所在地并进行吊装，这不是工程完工的最终事由。因此原告存在工程延误的违约情形，要求驳回原告的诉讼请求。                被告（反诉原告）天台县洪畴加油站（普通合伙）向本院提出反诉请求：判令反诉被告支付违约金100000元，并赔偿经济损失116208.9元，合计216208.9元。事实和理由：反诉被告给反诉原告制作安装钢结构加油棚，根据双方订立合同一条3款约定，工程期限2020年4月6日至2020年6月30日，但反诉被告实际于2020年7月底完工，逾期一个月，构成违约。合同第四条第1款、第2款明确约定，工程要如期完工，违约须支付违约金300000元。综合工程价款考虑，现反诉原告主张违约金100000元。同时，逾期一个月致反诉原告营业利润损失，也应由反诉被告承担。                针对本诉被告提出的反诉，原告（反诉被告）江西雄宇（集团）有限公司辩称：1．原告对于加油棚的制作安装未逾期和违约，加油棚于2020年7月11日安装完工，但该期限也是因为被告未提供符合安装的条件导致的。被告浇筑的六个柱子高度不一，需重新完善，现场可以清晰看到六个柱子进行完善的部位与原先不一致，导致原告早已制作好的加油棚无法在合同约定的期限内完成安装。2．本案原告不存在违约，关于被告提出的经济损失，缺乏事实和法律依据，且被告主张的损失金额缺乏依据。要求驳回反诉原告的反诉请求。                根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：                2020年4月6日，原告江西雄宇（集团）有限公司与被告天台县洪畴加油站（普通合伙）签订建设工程施工协议一份，约定原告将天台县洪畴加油站的加油棚制作及安装工程承包给被告施工，工程期限2020年4月6日至2020年6月30日。合同暂定总价为627＊446.6=280018.20，其中安装费为112007元（最终工程结算按实际尺寸为准）。加油棚面积627平方米，外包尺寸33米、19米，具体按被告审图合格的图纸为准，每平方米为446.6元。原告负责免费为被告做周边广告架，材料费由被告支付（安装、制作、脚手架等均由原告承担），该加油棚的水沟为厚2mm型号304不锈钢板，檩条用60＊40＊3热镀锌方管，以上价格为含税价格。本合同生效，被告支付原告20％的定金，加油棚所有材料到被告工地，被告支付30％的工程款，原告到被告工地施工5天，被告付20％工程款，工程验收合格原告把所有资料移交给被告住建部门备案后，被告留住3％的质保金后，余款27％工程款十个工作日内一次付清，若一个月内被告不组织验收，则视同验收。3％的工程质保金一年内无质量问题，被告一次性付清。本协议签订后，任何一方均不得有任何借口随意变更或中止解除本协议，或不履行本协议中任何一款规定义务而违约的，应赔偿或支付违约金给守约方300000元。在原告施工过程中，被告分别于2020年4月15日支付56000元、6月11日支付80000元、7月3日支付56000元、7月14日支付50000元、11月30日支付10000元。涉案加油站原地改建项目于2020年12月31日验收、2021年1月13日材料备案。                另查明，原告江西雄宇（集团）有限公司与案外人宁海县甬石东南石化有限公司之间存在娘娘宫加油站的加油棚制作及避雷安装工程的合作关系。                还查明，本案在审理过程中，原告提起诉讼保全申请，本院于2021年3月23日作出（2021）浙1023民初1177号民事裁定书，依法裁定：冻结被申请人天台县洪畴加油站（普通合伙）的银行存款228736.99元，期限为一年。保全申请费为1665元。                上述事实，有原告提供的建设工程施工协议、微信聊天记录，被告提供的建设工程施工协议、发票、授权委托书、验收备案资料、微信聊天记录、付款凭证以及原、被告的当庭陈述为证。                本院认为，被告将涉案加油棚制作安装工程承包给原告施工，原告已完成安装，且工程已验收，被告应依合同约定履行付款义务。至于尚欠的工程款金额，应为28018.2元（280018.20-56000、80000-56000-50000-10000）。另外依照合同约定，工程验收合格后，被告留3％的工程质保金，一年内无质量问题，被告一次性付清。工程质保金按建设工程施工协议签约工程款的3％计算为280018.2＊3％=8400.55元，应予以预留，故被告应支付19617.65元。至于原告主张的违约金100000元，本案结合双方履行合同情况以及过错程度等，酌定违约金10000元。对于2020年6月11日的80000元以及8月26日的12000元是否用于支付案涉工程款，结合微信聊天记录及原被告签订的建设工程施工协议第二条第3点的约定，可知80000元系支付案涉工程款，而12000元系被告另行支付材料款，与案涉工程款无关。原告主张为被告做点工33个工计工程款16500元以及垫付材料款1892元，证据不足，本院不予支持。原告因本案诉讼支出了保全申请费，有权主张由被告方承担。但因原告的诉讼请求仅获得部分支持，故被告仅承担部分保全申请费，金额为320元。就涉案加油棚未在合同约定的6月30日前完成安装的原因，原、被告说法不一，且双方提供的依据都不充分，故对被告反诉认为原告违约，要求原告赔偿违约金及经营损失的诉讼请求，本院不予支持。                综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条之规定，判决如下：                一、限被告天台县洪畴加油站（普通合伙）在本判决生效之日起十日内支付原告江西雄宇（集团）有限公司工程款19617.65元及违约金10000元。                二、限被告天台县洪畴加油站（普通合伙）在本判决生效之日起十日内支付原告江西雄宇（集团）有限公司保全申请费320元。                三、驳回原告江西雄宇（集团）有限公司的其他诉讼请求。                四、驳回反诉原告（本诉被告）天台县洪畴加油站（普通合伙）的全部反诉请求。                如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                本案受理减半收取2365元，由原告江西雄宇（集团）有限公司负担2090元，由被告天台县洪畴加油站（普通合伙）负担275元。本案反诉受理费减半收取2280元，由反诉原告（本诉被告）天台县洪畴加油站（普通合伙）负担。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于台州市中级人民法院。                本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过本院交付权利人，若通过银行向本院汇款的，可向本案承办法官领取《当事人缴款通知书》，并按《当事人缴款通知书》指示内容进行汇款。                    审判员潘优优    二〇二一年七月十九日            书记员王雅芸