西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2021）陕0112民初1236号 原告（反诉被告）张怡飞，男，1992年3月20日出生，汉族，住陕西省洛南县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人贾新云，陕西学进律师事务所律师。委托代理人高思媛，陕西学进律师事务所律师。被告西安经济技术开发区秦缘快餐店。经营场所：西安市XX区XX园XX路XX号智巢商业C6: C-0101号。统一社会信用代码92610132MA6UXMKY0E。经营者李昆伦，男，1980年XX月XX日出生，汉族，身份证住址：安徽省宿州市萧县XX镇XX楼XX村XX楼XX村XX号，现住西安市经开区XX公寓XX号楼415，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告（反诉原告）李昆伦，身份信息同上。委托代理人王凌，陕西金吉律师事务所律师。原告张怡飞与被告西安经济技术开发区秦缘快餐店（以下简称秦缘快餐店）、李昆伦合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员王琦独任，公开开庭进行了审理。原告张怡飞与委托代理人贾新云，被告秦缘快餐店经营者李昆伦，被告李昆伦与委托代理人王凌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2020年4月10日，其与被告签订《临时合作经营协议》，约定：被告授权其经营管理位于XX路XX号创新花园商业街区一期8-0201商铺的XX餐厅”；合作期限三个月，自2020年4月10日至2020年7月10日；按照其49%，被告51%的份额分配利润并承担损失；被告负有提供餐厅场地的义务；其在协议签订时向被告支付运营保证金8万元，协议终止或双方未重新签订正式合作协议时，被告扣除应由其承担的亏损后，将剩余保证金返还给其，逾期未退按每日500元计收违约金。协议签订后，其交付被告运营保证金8万元，并积极履行协议，承担经营管理职责。2020年7月10日合作期限届满，双方未重新签订正式合作协议，仍按原协议继续履行。在协议期内，餐厅经营损失达13万元，由其自行出资补齐亏损。其在经营期间，被告未交纳房租，导致房东于2020年9月4日封门，餐厅停业。诉请：依法解除双方2020年4月10日签订的《临时合作经营协议》；被告向其支付应由被告承担的经营损失6.63万元；被告返还其运营保证金8万元，并自2020年9月4日至实际返还之日，按每日500元计算承担违约金，暂计算至2020年10月20日为2.3万元；诉讼费由被告承担。被告秦缘快餐店辩称，其与本案无关。被告李昆伦辩称，其与原告签订的《临时合作经营协议》已经于2020年5月6日解除，有原告出具的保证书为证。原告诉请的经营损失无证据支持，其不予认可。关于运营保证金，经其粗略估计，原告欠其40万左右，其不存在违约，而是应由原告返还其垫付的款项。反诉原告李昆伦诉称，2019年12月18日，其与西安本基实业有限公司签订《房屋租赁合同》，租期一年，年租金233325元，押金19443元，月租金平均19443.75元。其已经支付房屋租赁费15万元（含押金19443元），付清了7个月的房屋租赁费。2020年5月6日，西安经开区投资建设有限公司印发《关于减免保障性住房租金工作方案》的通知。其所租赁的房屋属于减免范围。根据文件规定，减免周期为2020年2月至4月三个月的租赁费。依此推算，其已交纳房屋租赁费至2020年10月。故，反诉被告应退还自主经营期间其已经交纳的6月至10月的房屋租赁费。根据《临时合作经营协议》的约定，房屋租赁费、员工宿舍租赁费由其预先支付，每月结算时从营业收入中扣除。但是反诉被告未予扣除返还给其。合作经营期间，其转账给付反诉被告3.6万元；其前期购买价值约2万元的食材留给反诉被告。2020年5月6日，反诉被告向其出具保证书，承诺自主经营，自负盈亏。反诉被告自称亏损，没有证据证明。反诉被告曾承诺支付餐厅年度剩余租赁费，并变更了餐厅名称，办理了工商登记。在其与房东的租赁合同存续期间，又与房东签订了新的《房屋租赁合同》。反诉诉请：反诉被告承担其前期为餐厅购置的设备、设施等物品折价247420元的50%，即123710元；承担其餐厅装修费31万元按30%折旧费9万元；返还其前期支付的应由反诉被告承担的房屋租赁费97218.75元（每月19443.75x5个月）；返还其代付的员工宿舍租赁费1.35万元；返还其代付的电费9000元；返还其库存食材折价2万元；返还其给付的3.6万元现金；返还其为餐厅购置的装饰品；驳回反诉被告的诉讼请求。以上合计389428.75元，减去反诉被告已经支付的保证金8万元，反诉被告应给付其309428.75元。反诉被告辩称，本案有秦缘快餐店和李昆伦两个被告，仅被告李昆伦提起反诉，反诉人与被反诉人主体不适格，不符合提起反诉的条件。根据《临时合作经营协议》的约定，提供餐厅经营场地及相关设施是反诉原告的合同义务，也是反诉原告与其合作的基础。反诉原告要求其返还设备、房屋租赁费、场地装修费、食材费、电费等诉请，均无事实依据。餐厅及相关设备并非由其占有使用，而是由房东收回餐厅房屋并占有设备。反诉原告也已自认从房东处收回设备等物品，并已转让处理。由于反诉原告拖欠房屋租赁费，导致房东提前解除《房屋租赁合同》，将餐厅关门上锁。综上，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。经审理查明，2020年4月10日，原告（乙方）与被告李昆伦（甲方）签订《临时合作经营协议》，约定：甲方系位于西安市经济技术开发区草滩生态产业园XX路XX号创新花园商业街区XX餐厅”的投资经营者，授权乙方对XX餐厅”进行全部运营管理；合作期限三个月，自2020年4月10日至2020年7月10日。合作期间，若乙方经营良好，餐厅经营利润逐步上升，双方重新签订正式合作协议；协议签订时，乙方向甲方支付运营保证金8万元，协议终止，且双方未重新签订正式合作协议时，甲方自动从运营保证金中扣除合作期间应由乙方承担的亏损，扣除后有结余，则在3个工作日内，将结余部分退还乙方，运营保证金不足冲抵乙方应承担的亏损，乙方在3个工作日内将不足部分补交给甲方，逾期未退或未补交，按每日500元计收违约金。运营保证金在双方合作期间不计算利息；每月餐厅租赁费、员工宿舍租赁费均由甲方预先支付，每月结算时从营业收入中扣除；员工工资、餐厅硬件设备的新增和损耗及修缮费用、低值易耗品等费用结算时从营业收入中扣除；餐厅经营的水、电、气费、食材费等按规定从每日的营业额中支取；餐厅财务负责人由甲方指定委派，协助乙方进行餐厅日常资金管理；餐厅要建立营收日台账和月汇总台账，由乙方和财务负责人共同进行核实确认每日收支、每月收支情况；每月月底由乙方协同财务负责人出具当月的财务报表，扣除当月各项成本后，按约定分配营收的净利润，甲方分配51%，乙方分配49%；合作期间，受“新型冠状病毒”疫情影响所造成的亏损，由甲乙双方按利润分配比例共同承担。因乙方经营管理不善造成的营业亏损，由乙方自行承担；甲方负有提供可正常运营餐厅场地、与经营相关的一切证书或相关手续的义务。被告李昆伦在甲方栏签名，并加盖了被告秦缘快餐店的印章。原告于2020年4月5日、4月24日分两笔转账给付被告李昆伦保证金8万元。被告李昆伦于2020年4月1日将餐厅及设施设备交付原告经营管理，并向原告介绍了财务人员。由于原、被告关于财务人员的工资应由谁支付存在争议，双方均未向财务人员支付工资，财务人员未向双方提交财务账。2020年4月，原告经营秦缘快餐店的营业实收59962元、库存约2万元、原材料支出51999.9元、酒水8228元、甲醇4400元、房屋及物业费2.2万元、水费1500元、电费2000元、人员工资支出33753.3元。结算后，4月亏损43919元。2020年5月6日，原告向被告出具“保证”，载明：本人保证从今天开始对秦缘餐厅进行自主经营，在此保证不以秦缘餐厅的名从事违法活动，经营亏损自己承担，不以秦缘餐厅名义挂外账，不拖欠员工工资，保证合法经营。2020年5月6日至2020年8月29日，被告李昆伦交纳了2020年4月至8月5个月的动力电费，每月1800元。秦缘餐厅每月电费分为两部分，一部分为动力用电，每月固定电费1800元，一部分为照明用电，按用量计费。此外，为经营餐厅还租赁了员工宿舍3间，被告李昆伦交纳了员工宿舍租赁费，3间员工宿舍每月租赁费为2000元，至2020年10月13日退房。原告提交的2020年6月20日的微信记录对上述事实予以确认。被告李昆伦将餐厅交付原告经营时，未变更收银系统，直至2020年6月2日系统变更。系统变更之前，经收银系统的营业收入进入被告李昆伦账户，系统变更之后的营业收入才进入原告账户。被告李昆伦自2020年4月5日至5月15日转账给付原告3.6万元，以及被告李昆伦之妻转账给付原告的款项，原告认为系被告李昆伦返还给其的营业收入。2020年9月2日，原告经营的餐厅因房东西安本基实业有限公司催缴房屋租赁费未果被要求停业。诉讼期间，经本院释明，被告李昆伦与房东交涉后，于2021年3月25日自行处理了涉案餐厅的设施、设备。另查明，2019年12月18日，被告李昆伦（乙方）与西安本基实业有限公司（甲方）签订《房屋租赁合同》，约定乙方租赁甲方位于草滩生态产业园XX路XX号创新花园商业街区（一期）8-0201房屋，建筑面积552.38平方米用于餐饮，租赁期限12个月，自2020年1月1日至2020年12月31日，年租金233325元，承租押金19443元。合同签订后，李昆伦分别于2019年12月31日、2020年5月13日转账给付西安本基实业有限公司房屋租赁费合计15万元。西安本基实业有限公司分别于2020年7月16日、9月1日向被告李昆伦发出“关于XX花园XX街（一期）8-0201房屋租金的函”，要求被告李昆伦交纳至2020年12月31日的租金119400.26元。上述函件均由原告收取。2020年9月22日，原告重新注册登记了“西安经济技术开发区怡祥居餐饮店”，并与西安本基实业有限公司重新签订了房屋租赁合同，继续使用被告李昆伦装修的房屋和设施设备经营餐饮。庭审中，原告坚持诉讼请求不变。被告李昆伦坚持其第一项、第二项、第六项反诉请求不变；明确第三项反诉请求为：原告承担2020年4月2日至2020年9月1日5个月的房屋租赁费，按每月19443.75元计算为97218.75元；明确第四项请求为：原告承担2020年4月1日至2020年10月13日6个月的3间员工宿舍租赁费，每间每月750元，合计1.35万元；明确第五项请求为：原告承担2020年4月2日至2020年9月1日5个月的动力用电费，每月1800元，合计9000元；明确第七项请求为：原告返还其2020年4月分三笔转账给付原告的3.6万元；撤回第八项请求。上述事实，有《临时合作经营协议》，“保证”，转账凭证，微信记录，《房屋租赁合同》等证据，以及双方当事人陈述在卷佐证。本院认为，原、被告平等自愿签订的《临时合作经营协议》，系双方真实意思表示，内容与法不悖，应为有效。该协议虽然有被告秦缘快餐店盖章，实际系原告与被告李昆伦个人合伙经营秦缘快餐店。故，合伙经营主体应该是原告与被告李昆伦。2020年5月6日，原告向被告出具其本人自即日起对秦缘餐厅进行自主经营、经营亏损自己承担的“保证”。该“保证”实际是原告向被告提出解除《临时合作经营协议》，被告没有异议。故，《临时合作经营协议》自2020年5月6日已经双方协议终止，本院予以确认。2020年4月1日至2020年5月5日的经营为原告与被告李昆伦二人合伙。双方均未提交符合财务规定的合伙经营账册，无法通过财务审计确认合伙期间的盈亏。但双方对2020年4月合伙期间经营亏损63919元的事实无异议，唯被告认为应扣减其将餐厅移交给原告时，有价值2万元的食材，应自亏损中扣减，扣减后，实际亏损为43919元。按双方约定比例，原告应承担亏损21520.31元，被告应承担亏损22398.69元。2020年5月6日，双方合伙协议终止，经营模式变更为由原告独立承包。原告承包期间，被告李昆伦将自己的餐厅及设施设备交给原告使用，双方没有约定承包经营费，被告李昆伦反诉要求原告承担其装修费、购置设施设备费，没有依据，本院均不予支持。但是，原告承包期间产生的水电费、餐厅房屋租赁及物业费、员工宿舍房屋租赁费均应由原告自行负担，再要求被告李昆伦分担，没有依据。而原告承包期间使用的餐厅，系被告李昆伦投资装修、购置设备设施，使用期间确实存在折旧。根据公平原则，可酌情以被告李昆伦应承担的2020年4月亏损22398.69元折抵4个月的使用费。关于运营保证金8万元，协议约定双方合作期间不计算利息，双方终止合作时，被告李昆伦自动从运营保证金中扣除合作期间应由原告承担的亏损，扣除后将结余部分退还原告，逾期未退，按每日500元计收违约金。双方合作期间的亏损原告已经自行负担，要求被告李昆伦全额退还此款，依法应予支持。秦缘餐厅每月电费分为两部分，一部分为动力用电，每月固定电费1800元，一部分为照明用电，按用量计费。被告李昆伦代原告垫付了原告承包期间，即2020年5月至8月4个月的动力用电电费合计7200元，以及4月份双方合伙经营期间垫付的1个月动力用电电费1800元。4月份合伙经营期间的电费在结算时未计入，应由原告承担49%，即882元。故，被告反诉要求原告给付其垫付的5个月动力电费，应支持8082元。为餐厅经营所租赁的员工宿舍至2020年10月13日退房，由被告李昆伦垫付了租赁费每月2000元，2020年5月至9月5个月为1万元，4月双方合伙经营期间垫付的租赁费在结算时未计入，应由原告承担49%，即980元。故，被告反诉要求原告给付其垫付的6个月员工宿舍租赁费，应支持10980元。2020年4月的餐厅房屋租赁费及物业费2.2万元，已经计入结算，被告反诉要求原告支付其2020年4月2日至9月1日5个月的房屋租赁费，与事实不符。房屋租赁费按每月19443.75元计算，原告应自行承担2020年5月6日之后的房屋租赁费。2020年1月1日至5月5日的房屋租赁费为81015.62元，被告李昆伦已交纳房屋租赁费15万元，扣减2020年5月6日之前的房屋租赁费81015.62元后，原告应给付被告李昆伦垫付的房屋租赁费68984.38元。至于被告自认因疫情应减免房屋租赁费，系被告与房屋出租方之间的问题，与原告无关，本案不予涉及。被告反诉要求原告返还食材折价2万元，此款已经计入2020年4月合伙账，本院不予支持。由于被告将餐厅交付原告经营后，没有及时更改收银系统，导致经收银系统的营业收入进入被告李昆伦的账户，直至2020年6月3日。故，此前被告李昆伦转入原告账户的金额，原告认为系营业收入并无不当。被告反诉原告返还其2020年4月转账给付原告的3.6万元，本院不予支持。综上，被告李昆伦应返还原告运营保证金8万元。原告应给付被告李昆伦垫付的房屋租赁费68984.38元，员工宿舍租赁费10980元，动力电费8082元，合计88046.38元。由于双方终止合作后变更为原告承包经营模式，原告承包经营期间，被告李昆伦垫付了应由原告承担的部分费用，原告要求被告李昆伦按每日500元承担运营保证金逾期退还违约金，且协议该项约定远远超出了法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条，最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第二条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张怡飞与被告李昆伦签订的《临时合作经营协议》于2020年5月6日解除。二、被告李昆伦自本判决生效之日起十日内返还原告张怡飞运营保证金8万元。三、原告张怡飞自本判决生效之日起十日内给付被告李昆伦垫付的房屋租赁费及物业费、员工宿舍租赁费、动力电费合计88046.38元。四、驳回原告张怡飞的其余诉讼请求。五、驳回被告李昆伦的其余反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3686元（原告已预交），由被告李昆伦承担1800元，与上述付款时间一并给付原告。原告自行负担1886元。反诉费2970元（被告已预交），由原告承担1000元，与上述付款时间一并给付被告李昆伦。被告自行负担1970元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 员    王  琦   二○二一年七月二日 书 记 员     叶  娟    1