湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终1843号上诉人（原审原告）：衡阳市神州贸易有限公司(原衡阳市神州快装装饰工程有限公司)，住所地湖南省衡阳市高新区延安路63号龙锦花苑1301室。法定代表人：肖君健，该公司总经理。委托诉讼代理人：王仕斌，湖南追正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李得保，男。被上诉人（原审被告）：王大样(曾用名王大祥)，男。被上诉人（原审被告）：衡阳市样美包装有限公司，住所地湖南省衡阳县樟树乡樟树村。法定代表人：王大样，该公司经理。王大样、衡阳市样美包装有限公司共同委托诉讼代理人：胡文华，上海市浩信律师事务所律师。上诉人衡阳市神州贸易有限公司（以下简称神州贸易公司）因与被上诉人李得保、王大样、衡阳市样美包装有限公司（以下简称样美包装公司）合同纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2021）湘0421民初418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。神州贸易公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持神州贸易公司一审全部诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应依法改判李得保、王大样、样美包装公司退还200000元保证金及赔偿200000元违约金。2018年6月12日神州贸易公司与衡阳福麟纸业有限公司（以下简称福麟纸业公司）签订了《装饰工程施工合同》，依约神州贸易公司将200000元保证金打入了李得保的账户，有合同及转账记录予以证实。2018年9月14日的承诺书为李得保及王大样作为个人担保出具。几个月之后福麟纸业公司申请破产，所以李得保及王大样系故意用公司之名套取保证金，应当承担本案的全部责任。一审法院认为神州贸易公司未在保证期间内向王大样及样美包装公司请求承担责任的认定错误。在保证期间内神州贸易公司多次打电话向王大样催讨，该事实有录音予以佐证，王大样对此无异议，所以本案未过保证期间。李得保未作答辩。王大样、样美包装公司辩称，神州贸易公司要求李得保、王大样、样美包装公司承担责任没有法律依据。因为《装饰工程施工合同》和《附加合同》加盖的都为公司的公章。200000元保证金的收据加盖的也为公司财物章。而且《附加合同》中约定的担保人也为样美包装公司，而非王大样。李得保和王大样在承诺书上签字的行为系职务行为。神州贸易公司未在保证期间内要求保证人承担责任，所以样美包装公司无须承担连带责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。神州贸易公司向一审法院起诉请求：1.李得保、王大样、样美包装公司连带退还神州贸易公司保证金200000元，并连带赔偿神州贸易公司违约金200000元，共计400000元；2.本案诉讼费用由李得保、王大样、样美包装公司承担。一审法院认定事实：2018年6月12日，神州贸易公司与福麟纸业公司签订《神州快装合同书》，包括《装饰工程施工合同》和《附加合同》两部分。《装饰工程施工合同》约定，将福麟纸业公司发包给神州贸易公司装修等相关事宜。《附加合同》由福麟纸业公司（甲方）、神州贸易公司（乙方）、样美包装公司（丙方）三方签订，约定，1.甲乙双方签订此装修合同时，乙方付给甲方法人代表指定银行账户人民币200000.00元整做保证金。2.甲方在收到乙方保证金时，应拿甲方法人代表名下房产证给乙方作为抵押，保证在收到乙方保证金时的第二十天之内可以进场施工并执行此装修合同相应责任与义务，并在收到乙方保证金时的第四十五天内返还人民币200000.00元押金给乙方，甲方如不能在收到保证金时的第二十天之内让乙方进场施工并执行此装修合同相应责任时应退还乙方200000.00元保证金并支付给乙方200000.00元违约金；甲方如不能在收到乙方保证金时的第四十五天内返还人民币200000.00元押金给乙方，甲方应按每天1000元支付给乙方作为违约金……。3.样美包装公司（丙方）作为甲方担保人应监督甲方执行以上合同条款，并以样美包装公司作为担保，如甲方不能执行以上合同条款，丙方负连带责任。2018年6月13日，神州贸易公司将200000元通过银行转账汇入合同上约定的李得保的账户。合同中有福麟纸业公司的法定代表人李得保、样美包装公司的法定代表人王大样、神州贸易公司法定代表人肖君健的签字，并盖有以上三个公司的公章，未约定保证期间。合同签订后，福麟纸业公司未按约定让神州贸易公司进场装修施工。2018年9月14日，李得保向神州贸易公司出具《承诺书》，内容为“因我公司衡阳市福麟纸业有限公司与衡阳市神州快装装饰有限公司就装修之事已签定装修合同三个月时间之久，本衡阳福麟纸业有限公司没有履行合同，已造成衡阳市神州快装装饰工程有限公司受到严重损失。本衡阳福麟纸业有限公司再次承诺在2018年9月30号之前如实退还装修押金，装修工程不变，如果衡阳市福麟纸业有限公司还是不能退还装修押金，就必须按照原合同条款处理事项。承诺人：李得保。担保人：王大样。”期限届满后，福麟纸业公司未向神州贸易公司退还装修押金，神州贸易公司亦未能进场施工。2019年下半年，神州贸易公司了解到福麟纸业公司已进入破产清算程序，神州贸易公司就案涉200000元装修押金及200000元违约金向福麟纸业公司破产管理人申报债权，福麟纸业公司管理人于2021年向神州贸易公司出具《债权审查认定结果通知书》。福麟纸业公司管理人认为，神州贸易公司申报的贰拾万元履约保证金福麟纸业公司并没有收到，也没有用于福麟纸业公司，故对神州贸易公司申报的肆拾万元债权不予审查认定。李得保、王大样、样美包装公司至今未向神州贸易公司退还装修押金并支付违约金，神州贸易公司遂诉至法院。另查明，祁东县人民法院根据债权人的申请于2019年1月22日作出（2019）湘0426破申1号民事裁定书，裁定受理福麟纸业公司破产清算一案，并指定溥天律师事务所担任管理人。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中,神州贸易公司与福麟纸业公司、样美包装公司签订的《装饰工程施工合同》《附加合同》系各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同相对性原则，案涉合同仅对缔约方具有法律约束力,对合同关系以外的第三人不产生法律约束力。李得保、王大样分别作为福麟纸业公司、样美包装公司的法定代表人在合同上签字的行为，系职务行为，权利义务承受主体应为公司。庭审过程中，该院已向神州贸易公司释明是否追加福麟纸业公司为被告，神州贸易公司坚持不追加福麟纸业公司为被告。神州贸易公司诉请李得保、王大样连带退还保证金200000元，并赔偿违约金200000元，没有事实和法律依据，该院不予支持。对样美包装公司是否应当承担连带保证责任的问题，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”之规定，神州贸易公司与样美包装公司未约定保证期间，保证期间为自主债务履行期限届满之日起六个月内，神州贸易公司作为债权人若未在保证期间内要求保证人承担保证责任，则保证人免除保证责任。案涉合同对主债务的履行期限，即退还保证金和支付违约金履行期限没有约定，则保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限届满之日起计算。根据合同约定，福麟纸业公司应在收到神州贸易公司200000元保证金后20天内让神州贸易公司进场正常施工，否则应将200000元保证金退还给神州贸易公司，并支付违约金200000元。本案神州贸易公司于2018年6月13日按约定支付保证金200000元后，福麟纸业公司在2018年7月3日之前未让神州贸易公司进场施工装修已构成违约，神州贸易公司从2018年7月4日开始有权要求违约方退还保证金并支付违约金。李得保在2018年9月14日的《承诺书》中承诺在2018年9月30日之前退还装修押金，则2018年9月30日应视为退还保证金和支付违约金履行期限届满之日，则保证期间即为2018年9月30日至2019年3月30日，神州贸易公司未提供证据证明其已在保证期间内要求样美包装公司承担保证责任，应当承担举证不能的法律后果，故该院对神州贸易公司要求样美包装公司承担连带保证责任之主张，不予支持。李得保经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：驳回神州贸易公司的诉讼请求。本案受理费7300元，减半收取3650元，由神州贸易公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，神州贸易公司认为李得保、王大样、样美包装公司应承担合同责任或保证责任，连带返还200000元保证金并支付200000元违约金。本院认为，《装饰工程施工合同》《附加合同》的签订相对方为神州贸易公司与福麟纸业公司，担保人为样美包装公司。根据合同约定，福麟纸业公司如违反约定需返还200000元保证金并支付200000元违约金给神州贸易公司，样美包装公司对此承担连带保证责任，故样美包装公司为案涉债权的保证人。至于李得保、王大样是否要承担连带责任。神州贸易公司认为，王大样在《承诺书》担保人处签字,所以王大样应承担担保责任。本院认为，此前王大样在《附加合同》上签字是代表样美包装公司，那么，在神州贸易公司催要案涉债权的情况下，即使没有加盖样美包装公司的公章，王大样在《承诺书》上签字的真实意思为代表样美包装公司表示愿意偿还债务，不构成其个人的保证。所以，神州贸易公司要求王大样连带返还保证金200000元并支付违约金200000元，没有法律依据，不予支持。神州贸易公司认为，李得保实际收取案涉200000元，未将该款项打至福麟纸业公司，故李得保应返还该保证金并支付违约金。本院认为，李得保以其个人账户收取案涉200000元的行为，超出了其作为福麟纸业公司法定代表人的职权范围，且事后又未将款项汇入公司账户，福麟纸业公司亦不认可该笔款项，神州贸易公司据此诉请李得保返还该笔款项，于法有据，应予支持，故由李得保直接返还神州贸易公司200000元保证金。另外，根据承诺书的约定，样美包装公司返还该200000元的保证金的宽限期为2018年9月30日，案涉连带责任的保证期间在双方未约定的情形下为6个月，即截止日期为2019年3月30日。然神州贸易公司并未提供证据证明其在此之前要求样美包装公司承担保证责任，故样美包装公司的保证责任已免除，本院对神州贸易公司要求样美包装公司承担连带责任的诉请不予支持。综上，神州贸易公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省衡阳县人民法院（2021）湘0421民初418号民事判决；二、李得保于本判决生效之日起十五日内返还衡阳市神州贸易有限公司200000元保证金；三、驳回衡阳市神州贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3650元，由李得保负担1825元，衡阳市神州贸易有限公司负担1825元；二审案件受理费7300元，由李得保负担3650元，衡阳市神州贸易有限公司负担3650元。本判决为终审判决。审 判 长  周 宏审 判 员  刘丽娅审 判 员  张 健二〇二一年七月三十日法官助理  彭 斌书 记 员  谢倩茜