湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0102民初1231号原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司，住所地长沙县。法定代表人朱某某。委托诉讼人李洪鹏，湖南平康律师事务所律师。被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司，住所地长沙市雨花区。法定代表人朱某。委托代理人刘中瑞，湖南旷怀律师事务所律师。委托代理人黄赫赫，系该公司员工。被告陈某某，男，汉族，1971年3月26日出生，住长沙市芙蓉区东岸乡东岸村二组。委托代理人刘中瑞，湖南旷怀律师事务所律师。原告湖南省星城某某有限公司（以下简称星城明月公司）与被告湖南锦途某某传播有限公司(以下简称锦途明富公司)公司设立纠纷一案，本院立案受理后，被告锦途明富公司提起反诉，亦被受理。本院依法适用简易程序对此案公开开庭进行了审理。星城明月公司的法定代表人朱和英及其委托代理人李洪鹏、锦途明富公司的委托代理人刘中瑞、黄赫赫及陈某某的的委托代理人刘中瑞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告星城明月公司请求判令：1、解除被告锦途明富公司与星城明月公司签订的《成立公司合作协议》;2、锦途明富公司、陈某某共同返还星城明月公司出资款70万元，并按银行同类同期货款利率支付资金占用期间的利息，利息从2020年11月30日计算至实际返还之日止(利息暂计3000元，具体以实际计算为准);3、本案的诉讼费用由锦途明富公司、陈某某承担。事实和理由：2020年11月29日，锦途明富公司与星城明月公司订立《成立公司合作协议》，约定双方共同出资合作成立公司，开展“星城明月蓝莓产品”项目合作。合作协议订立后，星城明月公司向陈某某名下账户转账70万元作为出资，锦途明富公司违反约定，明显滥用控制权肆意开支星城明月公司的出资，星城明月公司实现不了股东权利，也无法实现合同的根本目的。遂起诉，判如所请。被告锦途明富公司辩称：星城明月公司的诉求没有事实和法律的依据，该公司诉称被欺诈，但诉求要求解除双方订立的协议；双方签订的合同是当事人的真实意思表示，在合同履行期间，锦途明富公司都在按照合同的约定履行义务。而星城明月公司违反了合同协议，并没有履行出资义务；本案的违约责任在星城明月公司，锦途明富公司无任何违约行为，本案中没有出现影响公司成立的理由，对于星城明月公司的诉求应当全部驳回。被告陈某某辩称：陈某某不是本案的适格被告，本案的纠纷是星城明月公司与锦途明富公司引发的，陈某某只是在履行合同过程中提供一个银行账户，从未参与过涉案公司的成立、运营及管理，陈某某不应当在本案中承担任何责任。反诉原告锦途明富公司反诉请求判令：1、确认锦途明富公司与星城明月公司于2020年11月30日签订的《成立公司合作协议》有效；2、星城明月公司继续履行锦途明富公司与其于2020年11月30日签订的《成立公司合作协议》，即在判决生效三日内将剩余230万元投资款汇入双方约定的注册资本金接收账户；3、星城明月公司向锦途明富公司支付合同违约金66.6万元(合同总投资款的20％)；4、星城明月公司按照过错责任承担公司在成立过程中实际发生的与开办案涉公司的费用，公司在成立过程中实际发生的费用为496890.47元，星城明月公司按其设立公司过程中的民事过错，星城明月公司应承担的上述费用的百分之八十。合计为397500元；5、本案诉讼费由星城明月公司全部承担。事实与理由:双方存在合同关系，但星城明月公司一直未按约履行出资义务。且双方对设立公司的相关事宜进行过口头约定，并先用股东的既到账注册资金作为前述费用开支的应急资金。由于星城明月公司在设立公司中存在过错，应承担前述费用的百分之八十。另还需承担相关违约责任。遂起诉，判如所请。反诉被告星城明月公司对反诉辩称：锦途明富公司的反诉请求无事实理由和法律依据，依法应当驳回；对于锦途明富公司第一项反诉请求协议应是可撤销，第二项反诉请求我方认为该协议应该解除。第三、四项应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审调查以及举证、质证的情况，本院确认如下事实：1、2020年11月29日，锦途明富公司（甲方）与星城明月公司（乙方）订立《成立公司合作协议》一份，约定甲方出资33万元并负责团队运营，占股60%，乙方出资300万元，占股40%共同设立公司，运营星城明月蓝莓产品项目；出资周期2020年11月30日之前乙方需到账第一笔资金100万元，甲方需到账第一笔资金11万元；2020年12月31日之前乙方需到账第二笔资金100万元，甲方需到账第二笔资金11万元；2021年1月31日前乙方需到账第三笔资金100万元，甲方需到账第三笔资金11万元，指定收款账户为陈某某名下开户于中国农业银行的账户；公司财务负责人和出纳由甲方指派，乙方指派会计（在投资款收回之前，公司资金账户由双方共同管控，甲方负责出纳，乙方负责会计）；项目资本金只能用在公司的经营和业务往来上，所有资金专款专用，不得作为其他任何用途；甲方负责招商，线上引流，内容制作，客户成交细节工作，商业模式的设计制定，公司人员的管理及整体项目运营等，乙方负责研发生产、技术咨询，有关蓝莓的具体落实事宜等；本协议任何一方未按约定时间人员资金到位的，每逾期一日，按照本合同总投资款2‰作为违约金计算，超过十五日资金未到位的，违约方向守约方支付合同总投资款20%作为违约金，由于一方或几方过错，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过错方向无过错方支付20万元违约金，并承担其行为给公司或无过错方造成的全部损失。合同还约定了其他事项。协议订立后，星城明月公司于2020年11月30日通过朱合英账户向陈某某账户转账70万元。锦途明富公司亦转账了11万元。资金到账后，账户未由双方共管，资金均由锦途明富公司实际开支。协议约定拟成立的公司一直未注册，公司章程亦未订立。现锦途明富公司主张上述81万元款项共支出了496890.47元（含应付未付工资14833元），仅剩余313206.03元。根据锦途明富公司提供的支出凭证，具体支出情况为：购买定制手机34.9万元，支出时间为2020年12月5日，另提供了收款收据为证；品牌宣传拍摄与设计费26000元，支出时间为2020年12月9日，另提供了合同为证；租员工宿舍三个月租金及3000元押金共计12500元，支出时间为2020年12月10日，另提供了房屋租赁合同为证；汉服协会会费11793元（含1793元用餐费），支出时间为2020年12月14日；新包装袋及物流费7341元，支出时间为2020年12月15日；无人机设备采购款20650元，支出时间为2020年12月15日；八台电脑采购款19200元，支出时间为2020年12月15日；七台台式电脑及两台笔记本电脑采购款24750元，支出时间为2020年12月26日，另有转账手续费4元，并提供了销货出货单及转账记录为证；另于2020年12月26日支出PVC卡及卡套采购款1370元、66张流量卡采购款2640元、66个抖音账号购买款3300元、于2021年支出微信账号充值和加油等报销1516元。星城明月公司与锦途明富公司相关工作人员共同成立了一个微信聊天群，对资金支出情况进行商议。在此聊天群中，对于上述定制手机34.9万元的支出，星城明月公司工作人员参与了商议，并未明确表示反对，其他的支出如租员工宿舍、汉服协会会费等，星城明月公司工作人员均未发表同意的意见，对于无人机设备款，星城明月公司工作人员于2021年12月26日明确表示不同意，需要先请购后付款。另有部分支出未在此聊天群中显示。2020年1月18日，锦途明富公司向星城明月公司发函，表明该公司未按约定时间出资，构成违约，并要求其一次性支付130万元。锦途明富公司登记的经营范围有食品、农产品互联网销售、文化活动组织策划等。上述《成立公司合作协议》约定的收款账号系陈某某出借，尚有328039.03元。本院认为，星城明月公司与锦途明富公司订立的《成立公司合作协议》系双方真实意思表示，合法有效。故本院对锦途明富公司请求确认其与与星城明月公司于2020年11月30日签订的《成立公司合作协议》有效的反诉请求予以支持。本案争议焦点在于双方是否按约定履行了合同义务。合同订立后，星城明月公司于2020年11月30日通过朱合英账户向陈某某账户转账70万元。锦途明富公司亦转账了11万元。按约定，在投资款收回前，公司资金账户应由双方共同管控。但上述收款的陈某某账户一直由锦途明富公司单方管控，资金也由其支出。此表明锦途明富公司未履行相应的资金账户双控的约定义务。双方在协议中明确约定项目资本金只能用在公司的经营和业务往来上。在合同履行中，双方工作人员成立了微信聊天群，对支出情况进行商议。锦途明富公司作为约定的人员管理及项目运营负责方，且资金账户未实现双控的情况下，其对资金的支出负有更多的注意义务，程序上应在支出前与星城明月公司商议并征得其同意。但锦途明富公司列明的支出事项，除定制手机34.9万元星城明月公司明确表示同意外，其他支出星城明月公司均未明确表示同意，甚至无人机设备购置款，在星城明月公司明确提出反对意见外，锦途明富公司同样进行了支出。此外，还有部分款项未进行商议锦途明富公司直接进行了支出。对于支出用途方面，双方在合同订立后按约定拟设立的公司一直未设立，办公地点未确定，公司章程未订立，相应的商业模式、组织架构也均未确立。此期间，锦途明富公司支出的款项应为公司设立及主营业务前期准备工作所必要的项目，但锦途明富公司除购买定制手机外，还购买了无人机、相机、多台台式电脑及笔记本电脑。此些支出即未经过星城明月公司同意，且在用途上与锦途明富公司登记的经营范围食品、农产品互联网销售、文化活动组织策划等有关。故本院认定锦途明富公司严重违反了双方有关资金账户管理及资金使用的约定，构成根本违约，星城明月公司有权解除双方订立的《成立公司合作协议》。基于此，本院对锦途明富公司要求星城明月公司支付投资款的反诉请求不予支持。合同解除后，因合同取得的财产应予返还，但应扣除星城明月公司应负担的合理的已实际发生的费用。对于34.9万元手机款，星城明月公司明确表示了同意，应负担一定的折旧损失。本院酌情按10%比例认定折旧总损失为34900元，按约定占股比例，星城明月公司应负担的损失为13960元，相应的手机归锦途明富公司所有。品牌宣传拍摄与设计费26000元及汉服协会会费11793元，系为拟设立公司而专门支出，星城明月公司亦应按约定占股比例负担，共计15117.2元。对于锦途明富公司主张的租员工宿舍三个月租金及押金，因其未提供劳动合同等劳动关系存在的证据，且公司尚未设立，办公地点未明确，故对此不予认定。对于无人机设备采购款20650元，星城明月公司明确表示了反对，不应作为实际发生的合理费用分担。锦途明富公司主张的电脑采购款、新包装袋及物流费、PVC卡及卡套等款项，应在未支出前得到星城明月公司同意，且锦途明富公司未提供其他证据证明此些支出系公司设立及主营业务前期准备工作所必需的，故亦不能作为合理费用分担。上述星城明月公司应负担的合理支出共为29077.2元。扣除此款后，锦途明富公司应向星城明月公司返还670922.8元。基于此，本院对锦途明富公司要求星城明月公司承担实际发生费用397500元的诉讼请求不予支持。另双方未对合同解除后的利息进行约定，故本院对星城明月公司有关利息的诉求不予支持。《成立公司合作协议》中约定的收款账号系陈某某出借，现该账号在收到合同双方投入的81万元后，尚有328039.03元剩余。此款项大部分实际系星城明月公司出资款，且能与陈某某的其他财产区分。故陈某某应在313206.03元限额内对锦途明富公司的上述债务承担连带清偿责任。因借用陈某某账户收款系经原被告双方认可的，对账户资金的支出也非陈某某所为。故对星城明月公司要求陈某某对所有出资款负返还责任的诉讼请求超出上述部分不予支持。星城明月公司虽未按约定于2020年11月30日前支付100万元，但在其支出70万元后，未实现对资金账户的双控，且锦途明富公司此后又出现了未按约定支出资金的行为。故本院对锦途明富公司要求星城明月公司支付违约金66.6万元的反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司与被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司签订的《成立公司合作协议》有效；二、解除原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司与被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司签订的《成立公司合作协议》；三、被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司向原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司返还出资款670922.8元；四、被告陈某某对本判决确认的第二项金钱给付义务在313206.03元限额内承担连带清偿责任；五、驳回原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司的其他反诉请求。上述金钱给付义务，限被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司、陈某某于本判决发生法律效力之日起五日履行。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费5415元，保全费4020元，共计9435元，由被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司负担9235元，原告（反诉被告）湖南省星城某某有限公司负担200元。反诉受理费16854元，由被告（反诉原告）湖南锦途某某传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 伍丹文二〇二一年七月一日法官助理 刘丹丹书 记 员 洪 雯