山东省烟台市蓬莱区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0614民初1365号原告：庄维强，男，1965年3月6日出生，汉族，居民，住烟台市蓬莱区。委托诉讼代理人：张秀义（系原告妻子），女，1966年6月13日出生，汉族，居民，住烟台市蓬莱区。委托诉讼代理人：张录义（系原告妻姐），女，1968年10月11日出生，汉族，住烟台市蓬莱区。被告：山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司，住所地：烟台市蓬莱区登州街道海市路177号。负责人：刘在臣，任经理。委托诉讼代理人：季树金，山东蓬博律师事务所律师。委托诉讼代理人：于丽红（系公司员工），女，1978年11月20日出生，汉族，居民，住烟台市蓬莱区。原告庄维强与被告山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司劳动争议一案，本院于2021年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庄维强的委托诉讼代理人张秀义、张录义、被告山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司的委托诉讼代理人季树金、于丽红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告庄维强向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工资人民币17831.89元；2、判令被告立即支付原告法定节假日、双休日的加班工资共计人民币39500元；3、由被告承担全部诉讼费用。事实和理由：原告于2015年3月9日到被告处上班至2020年3月31日。在此期间被告共欠原告工资17831.89元、加班工资7500元及双休日的加班工资32000元。经原告多次追要，被告均未支付。原告于2020年11月24日依法向蓬莱市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年1月13日依法作出仲裁，原告对此不服，故向贵院依法提起诉讼。被告山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司辩称，1、在蓬莱仲裁委双方已经对工资数进行了核实，裁决书中已经认定剩余的工资为9568.16元为无争议的事项，原告起诉被告工资17831.89元明显不成立；2、仲裁裁决书中无争议事实的第二项中已经认定原告上班是三班倒，第一天上白班，第二天上白班加上晚上值班（值班每天单独补助60元），第三天休班，每个月原告实际工作20天，休息10天，每个月的10天休班将原告的休班进行了调休，因此不存在原告法定节假日和双休日上班补发工资，因此，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2020年庄维强向烟台市蓬莱区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司支付2019年至2020年3月15日工资17831.89元、2015年3月9日至2020年3月15日法定节假日加班工资7500元、2015年3月9日至2020年3月15日双休日加班工资32000元。2021年1月13日，烟台市蓬莱区劳动人事争议仲裁委员会做出蓬劳人仲案字（2020）第1109号裁决书：一、被申请人支付申请人工资9568.16元；二、被申请人向申请人支付2015年3月至2020年3月部分法定节假日、双休日加班工资6187.3元。庄维强不服该裁决，向本院起诉。在蓬劳人仲案字（2020）第1109号裁决书中，原、被告对以下事实没有争议：原告于2013年3月9日到被告处工作，双方签订了劳动合同。原告工作岗位系罐车司机，劳动合同约定月工资为3500元，实际发放月工资为出勤补贴每日60元加绩效工资（根据出车次数核算），通过银行卡发放。被告为原告缴纳了社会保险。2020年3月31日双方终止劳动合同，被告欠原告2019年9月至2019年12月工资17398.16元。扣除原告倒卖被告混凝土赔偿金7830元，被告尚欠原告工资9568.16元。原告平时工作安排有时为两个人一辆车，两人轮班，上24小时休24小时，白天为正常工作，时间为上午7:30至下午5:00，拉混凝土到指定位置，每趟需要的时间不固定，等待装卸的时间也不固定。晚上值班，有活干没活休息。后期改为一个人一辆车，白天上班，工作量少时下午5:00下班，工作量多需要加班，若在晚上10:30前干完，第二天需要继续上班；若在晚上10:30后干完，第二天是否上班由原告自己决定。2019年改为三个班倒班，一个班9个人每人一辆车，一班上白班早上7:30到下午5:00，二班也上白班，但晚上不能下班要留下来值班到第二天早上7:30，三班休息。第二天三班上白班，一班白班加值班，二班休息，以此类推。原告白天工作时有休息室可以等待上车，晚上值班时有宿舍，宿舍有床可以休息。原告提交其2015年3月至2019年12月团砼搅拌站输送车台班记录证明其在休息日、法定节假日加班的事实，被告对该证据真实性认可，从台班记录可以看出原告在2015年存在5天法定节假日上班、15天休息日未休；2016年5天法定节假日上班、14天休息日未休；2017年3天法定节假日上班、5天休息日未休；2018年3天法定节假日上班。被告提交2019年至2020年考勤表，原告对真实性认可，考勤表显示原告2019年2天法定节假日上班。另2015年3月蓬莱市最低工资标准为1600元、2016年6月蓬莱市最低工资标准为1710元、2017年6月蓬莱市最低工资标准为1810元、2018年6月蓬莱市最低工资标准为1910元、2019年6月蓬莱市最低工资标准为1910元。庭审质证时，原、被告对蓬劳人仲案字（2020）第1109号裁决书中双方没有争议事项均无异议。原告主张除蓬劳人仲案字（2020）第1109号裁决书中认定的法定节假日加班、休息日未休天数外，还存在法定节假日加班7天、休息日193天未休情形，并提交自己打印的材料为证。经质证，被告对该材料不予认可。上述事实，有裁决书、劳动合同、笔录等证据证明，本院予以确认。本院认为，原、被告对欠发原告的工资数额为9568.16元均无异议，本院认定被告欠原告工资9568.16元，该款被告应给付原告。在烟台市蓬莱区劳动人事争议仲裁委员会仲裁时，仲裁部门依据原告提交的2015年3月至2019年12月团砼搅拌站输送车台班记录证明、被告提交的2019年至2020年考勤表，得出原告2015-2019年法定节假日上班、休息日未休的天数，对该数据仲裁部门作为无争议的事项予以列明，庭审质证时，双方对该事实亦无争议，故本院对该数据予以认定，本院认定原告2015年5天法定节假日上班、15天休息日未休；2016年5天法定节假日上班、14天休息日未休；2017年3天法定节假日上班、5天休息日未休；2018年3天法定节假日上班；2019年2天法定节假日上班。庭审时，被告提交的材料系自己书写，被告不认可，该材料证明不了原告还存在其他加班的主张，该主张本院不予支持。虽然劳动合同中约定月工资为3500元，但原告自到被告处工作一直按照每日出勤工资60元加出车提成领取工资，原告在职期间亦从未对工资发放问题提出异议，应认定双方以实际履行的方式协商一致变更了劳动合同中关于工资标准的约定，应以双方实际履行的工资标准为准。提成工资是特殊的计件工资，在原告存在加班事实的前提下，提成工资所依据的出车次数必然有部分发生于加班时间，如将提成工资作为加班工资的计算依据，势必发生重复计算问题，故原告的加班工资计算基数应以其日工资标准计算。原告日工资低于最低工资标准，应以最低工资标准作为计算原告加班工资的依据。综上，被告应支付原告法定节假日加班工资3268.6元、双休日加班工资3200.5元，共计6469.1元。综上所述，原告的诉讼请求符合法律规定部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司给付原告庄维强工资9568.16元、法定节假日和双休日加班工资6469.1元，共计16037.26元，限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东蓬建建工集团有限公司蓬莱渤海混凝土分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  杨仁果二〇二一年七月十四日书记员  宁 莉