辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10236号上诉人（原审被告）：沈阳绿建物业服务有限公司，住所地沈阳市和平区和平北大街55号。法定代表人：孙洪波，该公司总经理。委托诉讼代理人：王哲，辽宁奉申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯茹，女，1978年6月28日出生，汉族，住沈阳市新城子区。委托诉讼代理人：周玉华，沈阳市铁西区国脉法律服务所法律工作者。上诉人沈阳绿建物业服务有限公司因与被上诉人侯茹劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初1534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳绿建物业服务有限公司上诉请求：1、请求贵院撤销沈阳市和平区人民法院作出的（2021）辽0102民初1534号民事判决书，发回重审或依法改判；2、本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在上诉人处工作，但因其工作中长期存在严重不负责的行为，造成上诉人的经营管理出现困难。无奈解除与被上诉人的劳动合同，于2020年7月7日向被上诉人送达了《辞退通知书》，记载其辞退原因和明确终止之前双方签订的劳动合同，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，应当由被上诉人持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记，而非由上诉人为其办理相关手续，本案被上诉人已经为其开具了解除劳动关系证明，被上诉人完全可以自行办理，现导致其未能领取失业金的原因系被上诉人自己造成，因此，一审法院判决上诉人承担被上诉人未能领取失业金的损失不符合上述法律规定。综上所述，为了维护上诉人的合法权益，特提出上诉请求。侯茹辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。侯茹向一审法院起诉请求：1.判令被告支付赔偿金25,818.45元，加班费521.6元、节假日加班24,564.32元、2019年8月绩效工资1,500元、失业金12,852元、一个月工资3,000元；2.判令诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告明确第1项诉讼请求为判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金25,818.45元（3,688.35元×7）、延时加班费521.6元、休息日加班15,568.80元（96.15元×52天+98.07元×52天+100元×12天+115.35元×37天，2017年6月12日入职，2020年7月7日被辞退）、法定节假日加班费5,534.28元、2019年8月绩效工资1,500元、失业金损失18,468元（1,539元×12）；撤回2020年7月工资3,000元的诉讼请求。一审法院认定事实：原告于2017年6月11日入职被告公司。2017年10月9日，原、被告签订《劳动合同书》，约定固定期限自2017年10月1日至2020年9月30日。2020年7月7日，被告向原告出具《辞退通知书》，载明因原告侮辱上级主管与员工（在微信工作群中侮辱上级领导，诋毁同部门员工，严重影响工作秩序，在公司造成严重的负面影响，扰乱工作秩序）、工作时间睡觉、工作时间不穿工装、遭到业主投诉多次，给公司带来了十分恶劣影响，根据公司《履职承诺书》，于2020年7月7日辞退。解除劳动合同后，被告未为原告办理领取失业金手续。原告提交自行制作的加班时间表格三份，拟证明延时加班、休息日加班及法定假日加班具体时间及加班费数额。被告不予认可，质称原告不存在加班事实。经查，上述三份表格均为原告自行制作，无被告方确认或签章，亦无其他有效证据佐证，故一审法院不予采信。原、被告均认可原告解除劳动合同前12个月平均工资数额为3,383.85元。被告同意支付2019年8月绩效1,500元。2020年8月13日，原告以被告为被申请人就本案诉讼请求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]1591号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。一审法院认为，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告以原告侮辱上级主管与员工、工作时间睡觉、工作时间不穿工装、遭到业主投诉多次，给公司造成恶劣影响为由，与原告解除劳动合同，但被告未能就原告存在上述情形举证证明，应承担举证不能的法律后果，故被告解除与原告劳动合同的行为属于违法解除，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金23,686.95元（3,383.85元×3.5个月×2）。关于原告主张的加班工资。原告未能提供有效证据证明其存在加班事实，应承担举证不能的法律后果，且被告对原告的加班情形不予认可，故一审法院不予支持。关于原告主张的2019年8月绩效工资1,500元，被告同意支付，一审法院准予。关于原告主张的失业金损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金；累计缴费时间满５年不足10年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。本案中，被告解除与原告之间的劳动合同，属于非本人意愿中断就业的情形，因被告未为原告办理领取失业金手续导致原告无法领取失业金，故被告应向原告支付失业金损失13,851元（1,539元×9个月）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈阳绿建物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告侯茹违法解除劳动合同赔偿金23,686.95元；二、被告沈阳绿建物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告侯茹2019年8月绩效工资1,500元；三、被告沈阳绿建物业服务有限公司于本判决生效后10日内一次性给付原告侯茹失业金损失13,851元；四、驳回原告侯茹的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳绿建物业服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张其不构成违法解除问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，上诉人应对其主张的被上诉人工作中长期存在严重不负责任行为造成经营管理出现严重困难，无奈解除与被上诉人的劳动合同一节进行举证，因其未能就此提供有效证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故上诉人该主张因缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金23,686.95元（3,383.85元×3.5个月×2）正确。关于上诉人主张其不应承担失业保险金损失问题。被上诉人系非本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的条件。上诉人未能提供有效证据证明已为被上诉人办理失业保险金申领手续，故被上诉人未能领取失业保险的损失，应由上诉人予以赔偿，一审法院该项判决正确，本院予以维持。综上所述，沈阳绿建物业服务有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳绿建物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵明静审 判 员 石瑷丹审 判 员 郝梦思二〇二一年七月十五日法官助理 秦 斌书 记 员 李莱茵本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。