重庆市江津区人民法院民事判决书 (2020)渝0116民初10188号 原告：开县发亿劳务有限公司，住所地重庆市开县汉丰街道永兴街96号，统一社会信用代码91500234MA5U4WGW63。法定代表人:莫廷光，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周玉梅，重庆三灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘尚坤，重庆点博律师事务所律师。被告：盛隆电气集团电力工程有限公司，住所地武汉市东湖开发区关东科技工业园3号地块3-2栋1层01号,统一社会信用代码914201007612178021。法定代表人:郑昌明，经理。委托诉讼代理人：李超豪，北京盈科（重庆）律师事务所律师。第三人：刘金亮，男，1963年1月14日出生，汉族，住湖北省武汉市。原告开县发亿劳务有限公司与被告盛隆电气集团电力工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，原告申请追加刘金亮为本案第三人参加诉讼，本院予以准许后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周玉梅、刘尚坤，被告委托诉讼代理人李超豪到庭参加诉讼，第三人刘金亮经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。开县发亿劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工程款848550.59元，并按银行同期同类贷款利率支付资金占用损失暂定10000元(时间从2019年1月1日起，以欠付工程款为基数计算至款项付清时为止）；本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告于2017年5月从被告处承包建设了北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程项目，该项目位于重庆江津。原告承接了该工程后，按照被告要求全面履行了义务。该工程项目早已顺利完工交付并投入使用，原告与被告对工程量已经进行结算，可是被告一直未支付原告工程款，原告多次找到被告，均被拒绝支付。原告为了保护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》《建设工程施工合同的司法解释》等法律、法规的规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请!。盛隆电气集团电力工程有限公司辩称，一、原告诉称其在答辩人处承包工程不属实。答辩人为从事电力安装公司，本身具备电力工程安装的施工资质及能力。答辩人与原告未订立承包合同，因原告是一家专门的劳务公司，就应当认定原告所称的承包不属实。答辩人也从未以口头方式将原告所称的北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程项目承包给原告。因此，原告与答辩人无承包合同关系。二、原告未进行相关的项目施工，答辩人也未与原告进行结算。本案的工程施工项目均为答辩人工作人员施工并以答辩人的项目部的名义完成，所有的施工及履行是答辩人公司完成。原告作为一家专门的劳务公司，不应当在未订立合同的情况下进行施工。答辩人因与原告不存在合同关系，因此不可能与原告进行工程结算。三、原告的诉讼请求应当驳回。因原告与被告之间不存在承包合同关系，且原告并未实际施工，因此原告诉讼请求所依据的事实和理由不成立。四、答辩人在本项目遭受了严重损失，恳请依法保护答辩人的合法权益。答辩人与北汽（重庆）特种车辆有限公司订立合同后答辩人垫资进行施工，因北汽（重庆）特种车辆有限公司破产，无法支付答辩人相关施工的工程款，答辩人进行了破产债权申报，经破产管理人核算答辩人有破产债权8357103.8元。原告是独立的公司，原告认为其参与了工程施工应该依法进行破产申报，要求由施工权益的享有主体——北汽（重庆）特种车辆有限公司向其支付“工程款”，并由破产管理人核实其“施工”是否属实。而不应当在无任何合同，也未施工的情况下找到答辩人向其付款。原告在此前已经起诉答辩人及北汽（重庆特种车辆有限公司因其无任何理由的情况下撤回了起诉。现又以同一理由起诉答辩人，理由仍然依法不应成立。综上所述，原告的诉讼请求及事实理由均不成立，依法应当驳回。第三人刘金亮未答辩。本案经审理查明：2017年1月20日，北汽（重庆）特种车辆有限公司（甲方）与盛隆电气集团电力工程有限公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定：1、工程范围：1.1精整车间123、联合厂房、综合楼及甲方现场指定的零星工程等，该部分内容为：（1）室外给水系统；（2）室内给水系统（3）室内电力安装系统；（4）室内各配电箱、电源箱、普通照明、开关插座及配线、强弱电桥架。4、暂定合同价：2900万元；5、承包人项目经理：刘福星。合同还对其他事项进行了约定。北汽（重庆）特种车辆有限公司在合同甲方处加盖合同专用章；盛隆电气集团电力工程有限公司在乙方处加盖合同专用章，刘金亮在乙方法定代表人或授权的代理人处签名。刘金亮与原告口头协商，刘金亮将北汽（重庆）特种车辆有限公司与盛隆电气集团电力工程有限公司签订的《建设工程施工合同》中的给水工程分包给原告施工。 审理中，原告提交以下证据，拟证实案涉工程系其施工完成并结算的事实：1、《（室外给水管网沟槽开挖与回填）分部分项施工技术交底记录》渝建竣-28载明：工程名称北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水管网施工单位盛隆电气集团电力工程有限公司分部分项名称沟槽土石方开挖与回填施工班组安装班组交底部位室外管网 交底日期2017年5月2日1、质量标准及执行规程规范：《建筑地基基础工程施工质量验收规范》（GB50202-2002）《建筑施工土石方工程安全技术规范》GBL180-20092、安全操作事项：（1）土石方开挖填时，工程机械间应保持10米以上安全距离，挖土自上而下逐层进行。（2）夜间施工时应合理安排施工项目，防止挖方超挖或铺填超厚，施工现场根据需要安设照明设施。3、操作要点及技术措施（1）应清除施工现场的地上和地下障碍物（包含地表水），完成场地平整后及时设置临时性排水设施。按图纸要求进行放出开挖和放坡线并撒上土灰作标记。（2）及时复核开挖标高，避免开挖不到位或超挖的情况发生，造成返工。（3）开挖完成后应会合设计人员进行检查验收，以确定是否与设计一致，标高是否准确，检验合格后方可进行下到施工程序。（4）回填土前应清除回填区杂物和排除积水并防止地面水流入。（5）回填土时严格控制含水量，使回填土的最佳含水率及最大干密度符合设计及规范要求，（6）回填方应采用同类土进行，受潮湿和冻融影响较小的优质土壤应填在上层，形变模量少的应填在下层。（7）回填的土壤采蛙式打夯机进行分层夯实，每层至少打三遍，使其达到设计及规范要求4、其他注意事项：（1）遇有大风、雷雨、大雾天气时，不得在高压线附件施工；（2）因施工条件所限不能满足表中要求时，应与有关部门研究，采取必要的安全措施，方可施工。主要参加人：项目技术负责人：梅晶  交底人：李君  交底接收人：李正超、王露、张朝华、莫绍春、朱立辉、莫绍立。2017年5月2日2、《技术交底记录》载明：工程名称北汽西南特种汽车生产基地项目  室外给水管网编号 交底项目给水管网安装交底日期2017年5月2日交底内容施工技术交底文字说明或附图:一、材料要求:钢丝网骨架管及管件规格品种应符合设计要求，管壁厚薄均匀，内外光滑整沽，承插口的内外径及管件应造型规矩，并有出厂合格证。二、作业条件:1管沟平直，管沟深度、宽度符合设计要求:阀门井垫层施工完毕；2管沟沟底夯实，沟内无障碍物。应有防塌方措施。三、操作工艺：管线测量，管线清表，修筑施工便道、管沟开挖钢丝网骨架管材运翰，施工砂垫层，钢丝网骨架管电熔连接，管道敷设，管身回填，管段试压阀门、井室安装，管沟回填，设置管道标。通水试验   一般规定①聚乙烯给水管件、管材因运输、装卸、堆放或遮盖不严或因存放较长，都有可能造成管材、管件的变形和变质，连接前进行次外观质的检查是必要的；②聚乙烯给水管道连接应用采取电熔连接，不得采用螺纹连接和粘接；③聚乙烯给水管道不同连接形式应采有对应的专用连接工具连接时，不得使用明火加工；④聚乙烯给水管道连接采用电熔焊接时采用同种牌号、材质相同的管材和管件。对性能相似的不同牌号、材质的管材与管材或管件之间的连接，应通过试脸，判定连接质能得到保证后，方可进行；⑤聚乙烯管采用电熔连接时，可对不同材料及熔融指数生产出的钢丝网骨架管材、管件进行焊接；⑥聚乙烯给水管道连接操作工人上岗前，经过专门培训，经考试和技术评定合格后，方持上岗操作；⑦聚乙烯给水管材、管件存放与摘工现场溢差较大时，应将管材和管件在施工现场放置段时间.使其温度接近施工现场温度；⑧聚乙烯给水管道连接时，管端应沽净。每次收工时，管口应临时封堵；⑨聚乙烯给水管道迁接结束后，应进行接头外观质量检查。不合格者必须返工后重新进行接头外观质量检查。行接头外面质量检查。2.电熔连接：①电熔连接前、后，连接工具加热面上的污物应用洁净棉布擦净；②电熔对接连接般分为五个阶段:预热阶段、吸热阶段、加热板取山阶段、对接阶段、冷却阶段.加热热傲度和各个阶段所需要的压力及时间应符合电熔连接机具生产厂管材、管件生产厂的规定。接受交底人：李正超、王露、张朝华、莫绍春、朱立辉     交底人 李君3、《工程隐蔽检查记录（通用）》渝建竣-27共36份，（其中室外给水管网管沟土石方开挖12份、室外给水管网12份、室外给水管网管沟回填12份，时间为2017年5月9日至2017年8月2日），检查结论：经检查符合规范要求、合格；项目技术负责人：梅晶（签名）、记录人：李君（签名）、监理工程师：彭渝（签名）。4、《阀门试验检查记录》、《给水系统压力试验记录》（2017年5月19日至2017年8月5日共12张）、《饮用水系统消毒冲洗记录》、《管沟及井室检验批工程质量验收记录表》（2017年5月3日至2017年6月13日共计12张）、《室外给水管道安装工程检验批质量验收记录表》（2017年6月15日至2017年7月24日共计12张），上述记录表中，梅晶均在技术负责人处签名，李君均在记录人或专业工长（施工员）处签名，彭渝在监理工程师处签名，内容均为合格或满足规范要求。5、《室外给水平面图》、《倒班楼室外给水平面图》、《联合厂房室外给水平面图》上，项目总监张天亿、技术负责人梅晶、现场监理彭渝、编制人李君均签名。6、2017年12月15日，《北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程确认单》载明：发包方：盛隆电气集团电力工程有限公司  承包方：开县发亿劳务有限公司序号材料名称数量单位备注1钢丝网骨架管DN110918.8米包含所有安装2钢丝网骨架管DN2001537.2米包含所有安装3给水管PPR50557.6米包含所有安装4给水管PPR6327.3米包含所有安装5平焊法兰DN652副包含所有安装6闸阀DN6581个包含所有安装7闸阀DN652个包含所有安装8闸阀DN1006个包含所有安装9闸阀DN2003个包含所有安装10平焊法兰DN5081副包含所有安装11平焊法兰DN1006副包含所有安装12平焊法兰DN2003副包含所有安装经核实重庆市开州区发亿劳务有限公司所报以上北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程量和使用材料与现场相符。审核人：刘金亮（签名）、张彬（签名）。审核单位：盛隆电气集团电力工程有限公司（未签章）。被告对上述证据质证认为，对原告提交的1-5项证据真实性予以认可，但认为该给水工程是被告自己施工完成的，其中技术负责人梅晶是被告公司职工；对原告提交的证据6的真实性不予认可，但认可刘金亮是公司职工，是公司与北汽（重庆）特种车辆有限公司签订《建设工程施工合同》的代表人，张彬不是公司职工。因北汽（重庆）特种车辆有限公司破产，盛隆电气集团电力工程有限公司向北汽（重庆）特种车辆有限公司申报水、电债权金额为8357103.8元。案涉工程已投入使用。审理中，原告申请证人李君、莫绍春、张朝华出庭作证。李君证实：当时是和我老板一起去协商做北汽工地给水安装的劳务，材料都是我们购买的，《关于施工资料报审表》以及验收技术要求都是我签名做的。2018年1月，工程完工后我是负责这边资料的整理。证人莫绍春证实：其是电焊工，是李君喊他去案涉工地做的，李君代表的是开县发亿劳务有限公司。证人张朝华证实：我是水管工，是开县发亿劳务有限公司叫我到案涉工地施工的。被告质证认为，1、对莫绍春的陈述真实性不认可，因为莫陈述，他至今没有得到工资，基于工资的考虑，他也不知道具体是谁在现场施工，当原告说他在原告施工时，证人就对此认可，证人也陈述现场并未标示以原告的名义在进行施工；2、对李君的证人证言不予认可，因为李君是原告公司的高级管理人员，他也负责了招募工人的事务，其本人与原告存在利害关系，其陈述可能存在虚假的可能。且证人陈述是张彬与原告联系，因此张彬应该是找其进行施工的人，应该由张彬承担其付款责任；3、对张朝华的证言真实性不予认可，其质证意见同莫绍春的质证意见；4、综上三个证人均不能够证实原告在场进行实际施工，也不应该通过证人来证明其在施工，而应该通过合同和施工的其他客观证据来证明。审理中，被告认为案涉工程是其施工的。本院限期被告在庭审后五个工作日内向本院提交其施工依据，逾期视为放弃权利，但被告至今未向本院提交相关施工依据。审理中，原、被告双方对原告提交的室外给水平面图、联合厂房室外给水平面图（一）、（二）、综合楼室外给水平面图、倒班楼室外给水平面图的施工内容已完成均无异议。因被告不认可刘金亮、张彬签名确认的《北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程确认单》的工程量，原告申请对案涉工程款按室外给水平面图的工程量进行鉴定。本院委托重庆嘉川建设工程咨询有限公司对案涉工程施工量进行鉴定，渝嘉川咨字（2021）第138号工程造价咨询报告书载明案涉工程造价为714025.60元。原告预交鉴定费用14000元。原告变更诉讼请求，要求被告承担鉴定金额的工程款。本院认为，审理中，原告向本院提交《分部分项施工技术交底记录》、《工程隐蔽检查记录（通用）》、《阀门试验检查记录》、《给水系统压力试验记录》、《饮用水系统消毒冲洗记录》、《管沟及井室检验批工程质量验收记录表》、《室外给水管道安装工程检验批质量验收记录表》、《室外给水平面图》、《倒班楼室外给水平面图》、《联合厂房室外给水平面图》等，上述证据中，均有被告公司技术负责人梅晶、原告工作人员李君的签名，且被告也认可李君系原告公司职工，该工程由原告组织施工完成，本院予以确认。被告辩称案涉工程系其施工，但其未向本院提交由其具体施工的相关依据，其辩解理由不成立，本院不予采信。刘金亮系被告与北汽（重庆）特种车辆有限公司签订《建设工程施工合同》的代理人。刘金亮与原告口头协商，将被告承包的案涉工程中的给水部分工程分包给原告施工。原告按约定将案涉给水工程施工完成后，被告在北汽（重庆）特种车辆有限公司破产案件中将案涉水、电工程量予以申报，视为对原告施工行为的追认，本院予以确认。案涉工程完工后，未竣工验收，发包方便投入使用，视为对案涉工程的认可，被告应当及时支付原告案涉给水工程款。因被告不认可刘金亮、张彬签名确认的《北汽西南特种汽车生产基地项目室外给水安装工程确认单》工程量，原告申请对案涉工程量进行鉴定，本院予以确认。故原告要求被告给付鉴定确认的给水工程款714025.60元的主张，本院予以支持。原告为确认案涉工程款而申请鉴定，其产生的鉴定费用应由原告承担。由于案涉工程款金额不明确，且原告也未向本院提交工程款的具体给付期限。故原告要求被告支付逾期支付工程款资金占用利息损失的主张，于法无据，本院不予支持。刘金亮口头约定将案涉工程中的给水部分分包给原告施工，被告对刘金亮的分包行为追认后，该民事责任应由被告公司承担。故原告要求刘金亮承担连带支付责任的主张，于法无据，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告盛隆电气集团电力工程有限公司在判决生效后十日内支付原告开县发亿劳务有限公司工程款714025.60元；二、鉴定费用14000元，由原告开县发亿劳务有限公司承担；三、驳回原告开县发亿劳务有限公司的其他诉讼请求。如果被告盛隆电气集团电力工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费12286元，由被告盛隆电气集团电力工程有限公司负担10940元，其余费用由原告开县发亿劳务有限公司负担。被告承担部分费用已由原告预交，原告同意被告在履行上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。   审  判  长      熊肖敏人民陪审员      周  霜人民陪审员      曾朝明   二○二一年七月二十八日 书  记  员      胡  茜 1