广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终14219号上诉人（原审原告）：珠海特区大酒店。法定代表人：张卉。委托诉讼代理人：陈识权，该公司员工。委托诉讼代理人：黄诗曼，北京大成（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邓细凤。委托诉讼代理人：龚克迷，广东君厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹潇滢，广东君厚律师事务所实习人员。上诉人珠海特区大酒店因劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初44973号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用第二审程序，由审判员独任审理。珠海特区大酒店上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.改判珠海特区大酒店无需向邓细凤支付违法解除劳动合同赔偿金242601.88元；3.珠海特区大酒店无需向邓细凤支付2019年1月1日至6月30日期间法定节假日加班4.33天的加班费2639.81元；4.珠海特区大酒店无需向邓细凤支付失业保险待遇损失18900元。事实与理由：一、邓细凤违规操作行为已违反了珠海特区大酒店的规章制度，并对珠海特区大酒店国有资产造成严重威胁和损害，珠海特区大酒店合法解除，一审判决错误。二、一审判决遗漏珠海特区大酒店已对邓细凤完全补休的事实，错误支持了邓细凤加班费的主张。三、邓细凤存在严重过错，应自行承担未领取失业保险待遇的损失，一审法院遗漏事实，错误判决。邓细凤答辩称，不同意珠海特区大酒店的上诉请求，同意一审判决。珠海特区大酒店向一审法院提出诉讼请求：一、珠海特区大酒店无需向邓细凤支付违法解除劳动合同赔偿金242601.88元；二、珠海特区大酒店无需向邓细凤支付2019年1月1日至6月30日期间法定节假日加班4.33天的加班费2639.81元；三、珠海特区大酒店无需向邓细凤支付失业保险待遇损失18900元；四、邓细凤承担诉讼费。邓细凤在一审中答辩称，一、珠海特区大酒店单方面解除与邓细凤的劳动关系属于违法解除。本案中邓细凤自行刷卡支付了差额没有造成酒店经济损失，也没有造成其他不利影响，而且邓细凤2019年4月8日-12月休假，4月19日也有多位同事同时在岗，但珠海特区大酒店没有对该事情进行认真调查，仅凭所谓举报信和邓细凤刷卡的行为就开除了邓细凤，违反了劳动合同法相关规定，属于违法解除，应支付违法解除劳动合同赔偿金。二、珠海特区大酒店提交考勤记录办理手续及交回物品通知书可以与邓细凤提供的加班明细表相印证，证明邓细凤在2019年1月1日至2019年7月10日法定节假日加班5日，应当支付法定节假日加班工资。三、珠海特区大酒店单方面解除与邓细凤的劳动关系，但没有及时为邓细凤办理离职手续，导致邓细凤无法领取失业保险金，珠海特区大酒店应当支付邓细凤失业保险待遇损失18900元。一审法院经审理查明：邓细凤于2000年12月8日入职珠海特区大酒店处，离职前岗位为前厅部经理，负责旅客住宿登记、服务接待以及部门管理等工作。双方签订有多份《劳动合同》，最后一份劳动合同为2017年12月29日签订的自2018年1月1日开始的无固定期限劳动合同，该合同约定邓细凤正常工作时间的工资标准（计算加班工资基数）为4420元/月。邓细凤的工资标准为基本工资3270元/月+岗位补贴100元/月+店龄津贴144元/月+交通补贴100元/月+绩效奖金（浮动，全勤按照2300元/月发放，未满勤则相应扣减）+餐补（10元/天，按实际出勤天数核算），另有年终奖。珠海特区大酒店每月10日至15日期间以银行转账形式支付上个自然月工资，有工资条，不需要签收。2019年1月29日珠海特区大酒店通过银行转账形式支付邓细凤2018年年终奖5141元。邓细凤2018年8月至2019年7月期间应发工资合计74469元。工作时间为邓细凤每天工作8小时，每周工作5天，按排班表上班、轮休，每月考勤汇总包括出勤和补休情况均有给邓细凤确认，珠海特区大酒店没有支付过法定节假日加班费，但有安排邓细凤按照法定节假日加班1天补休3天的标准进行补休。2019年4月8日，境外客人通过Agoda平台预定了珠海特区大酒店的客房，订房金额1047.2元，该客人重复预定2次，支付了两笔房款，发现重复预定后客人立即取消一笔订单，该客人预定的订单正常结算1047.2元。2019年4月16日，珠海特区大酒店1505房客人订房预交押金3500元，房费消费合计2300元，2019年4月19日1505房客退房时，邓细凤操作退还客人押金现金3500元，并操作通过Agoda平台结算1047.2元，又用现金结算1252.8元。2019年5月17日，Agoda平台通过电子邮件通知珠海特区大酒店退回2019年4月8日境外客人已取消的订单金额1047.2元，2019年5月22日邓细凤用自己的信用卡为Agoda平台的其他客人支付了1047.2元。2019年7月26日，珠海特区大酒店作出珠酒管[2019]14号《处理决定书》，载明：“邓细凤，你在2019年4月12日至19日期间，因对AGODA公司及有关客户的订房订单及款项结算出现违规操作，严重损害单位利益，严重违反酒店管理规章制度和工作记录，且你的该行为及其后的行为表现也违背职业道德和诚信原则。为了严肃纪律，……给你开除处理，于即日起解除劳动合同”。邓细凤有领取该《处理决定书》，珠海特区大酒店未向邓细凤出具解除劳动关系证明，双方解除劳动关系之后至珠海特区大酒店提起仲裁时邓细凤尚未重新就业。社保缴费历史明细表显示珠海特区大酒店自2001年7月至2019年7月期间为邓细凤缴纳社保；除2001年7月未缴纳失业保险以外，2001年8月至2019年7月均有缴纳失业保险。一审法院另查，珠海特区大酒店规章制度《珠海特区大酒店制度汇编》第二章营销部工作职责第三节前台部各岗位工作职责第七条财务岗位工作职责规定“……4、正确办理信用卡结算、支票结算、现金、转账等结算业务，耐心解答客人对账项提出的疑问，听取客人提出的建议和意见。5、做好客人在店期间的各项消费结算工作，确保账目准确，账目清楚，速度快捷。正确填写各种票据，填写时应注意数字大小的规范写法。……8、明晰财务职业操守，遵纪守法，正确结算，保证现金收入正确完整入库……”。珠海特区大酒店《员工手册》第一章劳动纪律第15条规定“酒店物品（包括发给珠海特区大酒店的操作工具）均为酒店财产，无论疏忽或有意损坏，都必须酌情赔偿。员工如犯有盗窃行为，酒店将立即予以开除并视情节轻重交由公安部门处理”；第七章奖励条例第二条违纪处分B类违纪规定“处罚：第一次违纪，给予降级、撤职、违纪辞退留用或违纪辞退。违纪行为：……4、严重失职，违法岗位职责或劳动操作规程，造成事故或引起宾客严重不满，使酒店的财产和声誉受到损害。……6.利用职权和工作便利，营私舞弊，谋取私利，使酒店受到经济损失。……9.有其他违纪行为或犯有其他严重错误的”；C类违纪规定“处罚：第一次违反，开除。违反行为：……2.偷窃酒店、宾客或他人财物，造成不良影响或严重后果者”。2020年6月17日，邓细凤作为申请人以珠海特区大酒店为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：一、被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金252601.96元；二、被申请人支付2016年1月1日至2019年7月10日期间的法定节假日加班费11919.51元；三、被申请人出具解除劳动关系的证明，并赔偿因未办理离职手续而造成申请人无法领取失业保险金的损失18900元；四、被申请人支付2019年的年终奖3091.67元。经审理，该委员会于2020年8月25日作出穗劳人仲案[2020]6285号《仲裁裁决书》，裁决：一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金242601.88元；二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年1月1日至6月30日期间法定节假日加班4.33天的加班费2639.81元；三、本裁决生效之日起三日内，被申请人向申请人出具解除劳动关系证明；四、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人失业保险待遇损失18900元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。珠海特区大酒店不服上述仲裁结果，遂向一审法院提起本案诉讼。另，珠海特区大酒店提交其于2019年7月30日向邓细凤发出的《办理手续及交回物品通知书》，上载“积假时数余104小时”、“加班积假费用为3962.75元”等。邓细凤认为系珠海特区大酒店单方制作不予认可。一审庭审过程中，珠海特区大酒店当庭向邓细凤交付离职证明，邓细凤予以接收。一审法院认为：关于劳动合同解除问题。首先，邓细凤作为前厅部经理且在职接近20年，理应知晓客房预订、收款、退房等基本操作以及规章制度，邓细凤两次结账操作确实违反岗位职责和操作规程；但同时，珠海特区大酒店在本案举证不足以证明邓细凤存在其他违纪行为以及前述行为达到其规章制度规定可以辞退的严重程度，因此珠海特区大酒店解除与邓细凤的劳动关系与规章制度不符，属于违法解除，故珠海特区大酒店理应向邓细凤支付违法解除劳动合同赔偿金242601.88元[计算公式：（74469元+5141元×5/12）÷12×19个月×2倍，注：2018年年终奖应折算5个月计入离职前12个月工资总额]。关于法定节假日加班费问题。珠海特区大酒店提交的《办理手续及交回物品通知书》显示珠海特区大酒店确认邓细凤“积假时数余104小时”，邓细凤亦在仲裁阶段确认有104小时加班，故一审法院确认邓细凤离职时尚有104小时加班未补休且未支付加班工资。根据《广东省工资支付条例》第二十条规定休息日加班优先补休，现珠海特区大酒店未能举证证明该剩余104小时加班的性质，故一审法院认定均为法定节假日加班，折合法定节假日加班时长为4.33天（计算公式：104小时÷8小时÷3倍），据此计得珠海特区大酒店应向邓细凤支付法定节假日加班费2639.81元（计算公式：4420元/月÷21.75元/月×4.33天×300%，注：以双方劳动合同约定的正常工作时间工资4420元/月作为加班费计算基数）。关于出具解除劳动关系证明以及失业保险待遇损失问题。首先，庭审时珠海特区大酒店已向邓细凤送达离职证明，该事项已经履行完毕，故一审法院不再进行调处。同时，珠海特区大酒店抗辩此前系邓细凤拒收离职证明但并未能提交证据予以证实，一审法院不予采信。根据《广东省失业保险条例》第四十二条的规定，珠海特区大酒店未出具解除劳动关系证明的行为导致邓细凤无法享受失业保险待遇，应当依法承担损失赔偿责任。因珠海特区大酒店为邓细凤连续缴纳失业保险18年即（2001年8月至2019年7月），邓细凤自2019年8月至2020年5月期间均处于失业状态，参照《广东省失业保险条例》第十七条以及《广东省人力资源和社会保障厅广东省财政厅关于调整失业保险金标准的通知》的规定，珠海特区大酒店影响邓细凤支付失业保险待遇损失18900元（计算公式：2100元/月×90%×10个月）。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、判决生效之日起三日内，珠海特区大酒店一次性支付邓细凤违法解除劳动合同赔偿金242601.88元；二、判决生效之日起三日内，珠海特区大酒店一次性支付邓细凤法定节假日加班费2639.81元；三、判决生效之日起三日内，珠海特区大酒店一次性支付邓细凤失业保险待遇损失18900元；四、驳回珠海特区大酒店的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由珠海特区大酒店负担。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案双方主要争议焦点在于违法解除劳动关系的赔偿金、加班工资和失业保险待遇损失的问题。关于违法解除劳动关系的赔偿金。结合双方在本案中的陈述和提供的证据，邓细凤涉案结账操作确实违反岗位职责和操作规程，但珠海特区大酒店并无证据证实邓细凤存在“套现”情形，亦未能举证证实邓细凤存在其规章制度中可予以解除劳动关系的规定情形，如“盗窃”、“造成事故或引起宾客严重不满，使酒店的财产和声誉受到损害”、“营私舞弊，谋取私利，使酒店受到经济损失”等。故珠海特区大酒店以邓细凤严重违反规章制度为由解除双方劳动关系，依据不足，应认定为违法解除劳动关系，其应向邓细凤支付违法解除劳动关系的赔偿金。一审法院结合邓细凤的工资水平及双方劳动关系存续期限，计算该赔偿金为242601.88元，并无不当，本院予以确认。关于加班工资。珠海特区大酒店提交的《办理手续及交回物品通知书》显示其确认邓细凤“积假时数余104小时”，又因珠海特区大酒店未能举证证明该剩余104小时加班的性质，一审法院认定均为法定节假日加班，并在折合后计算珠海特区大酒店应向邓细凤支付法定节假日加班工资2639.81元，亦无不当，本院亦予以确认。关于失业保险待遇损失。首先，本案并无证据证实珠海特区大酒店未依法向邓细凤出具离职证明系邓细凤的过错行为所致，故其应就因此导致邓细凤无法享受失业保险待遇的损失承担赔偿责任。一审法院参照《广东省失业保险条例》第十七条以及《广东省人力资源和社会保障厅广东省财政厅关于调整失业保险金标准的通知》的规定，结合邓细凤失业的期间，认定珠海特区大酒店应向邓细凤支付失业保险待遇损失18900元，又因邓细凤亦未对此提出上诉，故本院予以确认，不再调整。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人珠海特区大酒店负担。本判决为终审判决。审判员  乔营二〇二一年七月八日书记员  杨昕梁安安