山东省泰安市中级人民法院山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁09民终2874号上诉人（原审被告）：泰安市健美协会，住所地泰安市泰山区奈河西路普照小区综合楼。法定代表人：武文泽，会长。委托诉讼代理人：赵栋，该协会员工。被上诉人（原审原告）：安徽南翔商业运营管理股份有限公司山东分公司，住所地泰安市岱岳区（泰安光彩大市场泰山区3栋4层9#11#）。负责人：姜国庆，总经理。委托诉讼代理人：于波，男，该公司员工。委托诉讼代理人：邵长亮，山东盈和盈律师事务所律师。上诉人泰安市健美协会（以下简称健美协会）因与被上诉人安徽南翔商业运营管理股份有限公司山东分公司（以下简称南翔公司山东分公司）服务合同纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初5660号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。健美协会上诉请求：1、依法追究上诉人的虚假诉讼的刑事责任；2、依法撤销一审判决，判决驳回被上诉人的一审诉讼请求；3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人与泰安力道朋友圈健身服务有限公司法定代表人冀高风捏造事实，伪造证据，虚假诉讼，应追究其刑事责任。被上诉人2017年开始，一直将本案商铺出租给冀高风经营泰安市岱岳区力道朋友圈健身服务有限公司（以下简称力道公司），被上诉人在一审起诉状中陈述2020年12月4日上诉人将商铺内的物品搬空，但上诉人从未签订租赁合同，也未使用房屋，本案实际是案外人冀高风将经营的力道公司的健身器材全部搬空。被上诉人明知房屋实际承租人是冀高风，却在其搬运经营物品，不采取相应的报警等措施，质押、留置承租人的物品，证明了被上诉人与实际承租人双方有恶意串通的嫌疑。被上诉人将本案商铺实际租赁给冀高风经营力道公司已多年，2019年10月22日以后，仍然是冀高风在经营力道公司使用房屋，但被上诉人提交的《商品房租赁合同》、《泰安光彩大市场租赁经营管理服务协议》，不是上诉人签订，合同上也不是上诉人的公章，也不是上诉人的法定代表人武文泽的亲笔签字，明显是伪造的合同。被上诉人在2019年10月22日与谁签订的合同，谁交的前半年的服务费用，被上诉人自己最清楚。本案是被上诉人与冀高风恶意串通，伪造虚假证据，恶意起诉上诉人索要经营管理服务费和物业服务费，明显是虚假诉讼案件，应追究捏造事实的被上诉人及冀高风的刑事责任。二、一审法院认定事实错误。1、被上诉人提交的《泰安光彩大市场租赁经营管理服务协议》中的公章不是上诉人的公章，也不是法定代表人武文泽的签字。上诉人从未与被上诉人签订任何协议，上诉人不应当承认任何付款责任。一审庭审中经鉴定，被上诉人提交的合同中上诉人的公章与上诉人的公章不一致。一审法院以鉴定结论虽不是出自同一枚印章，但也只能认定为两枚公章不一样，无法证实《经营管理服务协议》上上诉人公章的虚假性，且在实践中公司或团体也存在存有多个公章的可能性，故得出结论被上诉人提交的合同是真实的。一审法院歪曲事实，枉法裁判，经鉴定被上诉人提交的合同公章是虚假的，就不应当认定合同的真实性，应判决被上诉人胜诉。另外，法定代表人签字也不是武文泽的真实签字，如此虚假的合同，一审法院竟然认可合同是真实的明显枉法裁判。2、上诉人从未向被上诉人支付任何费用。一审中，被上诉人声称收到了租期内上半年的经营管理服务费和物业服务费50945元，但上诉人没有与被上诉人签订租赁合同，也没有租赁被上诉人的房屋，更没有交纳任何费用。上诉人认为，被上诉人应当提交收款原始凭证证实是谁交的上半年租赁费用，从而查明实际承租人。3、上诉人的工作人员没有向被上诉人支付任何费用，也未收到被上诉人的发票，不能以被上诉人自己出具的发票证明本案房屋是上诉人承租。被上诉人声称收到付款人支付的经营管理服务费和物业服务费50945元，但是没有说明是上诉人的哪名工作人员支付的，上诉人也没有见到被上诉人邮寄的发票。据了解，实际承租人冀高风向被上诉人支付租赁期内前半年的费用，本案与上诉人没有任何关系。至于被上诉人为何向上诉人出具发票，而不向实际承租人出具发票，上诉人认为应当是被上诉人为了起诉而伪造证据。4、仍在经营的力道公司营业执照注册地址即为被上诉人出租的商铺地址，进一步证实被上诉人的商铺实际出租给了冀高风经营的力道公司，上诉人没有承租被上诉人的房屋，不应当支付任何费用。综上所述，被上诉人与冀高风捏造事实，伪造证据，虚假诉讼，应追究其虚假诉讼的刑事责任。一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院查明事实，依法驳回被上诉人的一审诉讼请求，维护上诉人的合法权益。南翔公司山东分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。南翔公司山东分公司向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告经营管理服务费和物业服务费50945元，并支付违约金18391元（以50945元为基数，从2020年4月23日起至2020年10月22日止，逾期五日内按照千分之一标准支付，逾期超过5日按照千分之二标准支付）；2、判决被告从2020年10月23日起至2020年12月4日止，按照0.29元/天/平方米的标准支付被告占用期间的经营管理服务费和物业服务费11692元。一审法院认定事实：2019年10月22日原告南翔公司山东分公司（管理方、甲方）与泰安市健美协会（承租方、乙方）签订编号为SDHT-201910-6501-2的《经营管理服务协议》，约定甲方就泰安光彩大市场一期泰山区02栋3-5层001、003、005、007号租赁商铺（总面积为959.97平方米）为乙方提供经营管理服务、物业服务；经营管理服务费收费标准为日单价0.23元/天/平方米，物业服务费收费标准为日单价0.06元/天/平方米，期间为2019年10月23日至2020年10月22日，两项费用应收金额分别为80810元和21081元，付款周期为半年一付；乙方逾期支付服务费的,应按欠付金额每日千分之一的标准向甲方支付违约金,逾期超过5日后,应按欠付金额每日千分之二的标准向甲方支付违约金,逾期支付服务费超过5日的,甲方有权通知出租方解除租赁合同；双方还对争议解决方式、各自的权利义务等合同内容进行了约定。《经营管理服务协议》落款处有甲方负责人姜国庆签章，乙方有“武文泽”签字和“泰安市健美协会”印章。经营管理服务协议签订后，乙方泰安市健美协会向原告缴纳了经营管理费和物业管理费共计50945元，原告于2019年10月23日向泰安市健美协会开具了发票，原告依约履行了提供经营管理服务、物业服务的义务。按照该经营管理服务协议约定，泰安市健美协会应于2020年4月23日前缴纳下一个付款周期的服务费50945元，但至今未付，2020年8月28日，原告南翔公司山东分公司委托山东盈和盈律师事务所向泰安市健美协会邮寄律师函一份，催收经营管理服务费和物业费，泰安市健美协会对上述律师函已经签收，但至今未付所欠的经营管理费和物业管理费。本案审理过程中，被告泰安市健美协会委托一审法院对上述《经营管理服务协议》第三页“乙方”处加盖的“泰安市健美协会”印文与泰安峰赢印信信息科技有限公司提供的“泰安市健美协会”印文是否同一枚印章盖印进行了司法鉴定，鉴定结论为不是出自同一枚印章，被告提交该证据欲证实有人私刻被告公章，原告质证意见为对鉴定报告的真实性无异议，但对证明目的有异议，鉴定报告不能否认双方签订合同的真实性和法律效力，被告应按照合同约定承担违约责任，鉴定报告只能证明被告现在使用的公章与合同上加盖的公章不一致，但并不能证明合同上加盖的公章就一定是假的，不是被告正在使用的公章，在现实中也有很多的法人单位存在多个公章的情况，被告法定代表人武文泽出示个人身份证件，且在所有的合同文件上签字，质证时被告也认可原告提供的泰安市健美协会的社会团体证照及法定代表人武文泽的身份信息是真实有效的，因此原告已经尽到了合理的审查义务。一审法院认为，被告泰安市健美协会委托一审法院对上述《经营管理服务协议》第三页“乙方”处加盖的“泰安市健美协会”印文与泰安峰赢印信信息科技有限公司提供的“泰安市健美协会”印文是否同一枚印章盖印进行司法鉴定，虽然鉴定结论为不是出自同一枚印章，但也只能认定为两枚公章不一样，无法证实《经营管理服务协议》上被告公章的虚假性，且在实践中公司或团体也存在存有多个公章的可能性，故无法根据该鉴定结论否认原告提交的《经营管理服务协议》的真实性，且在质证过程中被告对原告提交的经营管理服务协议、被告泰安市健美协会向原告缴纳经营管理费和物业管理费发票记账联的证据的真实性无异议，结合上述分析，一审法院认定原告与被告于2019年10月22日签订的编号为SDHT-201910-6501-2的《经营管理服务协议》，主体适格，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告依约提供了经营管理服务及物业服务，被告只支付了服务费50945元，至今未支付应于2020年4月23日之前应缴纳的经营管理服务费和物业服务费50945元，故原告要求被告支付上述所欠服务费50945元的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，一审法院予以支持。原告要求被告按照合同约定支付违约金（逾期五日内按照千分之一标准支付，逾期超过5日按照千分之二标准支付），虽然被告未针对该违约金单独提出异议，但该违约金的约定明显过高，若按照该标准支付违约金则背离了法律的公平原则，且被告答辩意见主张的是其从未与原告方签订任何合同，因此被告没有单独就违约金提出答辩意见符合其答辩逻辑，不应视为被告对违约金约定过高的认可，故根据公平原则和案件具体情况，违约金应调整为以50945元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价月利率的1.3倍标准计算为宜，计算期间为自2020年4月23日起至2020年10月22日止。原告诉称被告于2020年12月4日将租赁商铺内的所有物品搬空，要求被告支付自2020年10月23日起至2020年12月4日止占用期间的经营管理服务费和物业服务费，原告对此未提交充分的证据证实被告何日搬离租赁房屋，也未提交证据证实其在《经营管理服务协议》约定的服务期限到期后继续为被告提供经营管理服务的事实，故一审法院对该诉讼请求不予支持。被告辩称山东光彩投资有限公司一直将本案房屋租赁给冀高风使用，原告应当起诉实际使用人索要管理费，被告未提交相应的证据予以证实，故一审法院对该答辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第六条、第四十六十五条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告泰安市健美协会于一审判决生效之日起十日内向原告安徽南翔商业运营管理股份有限公司山东分公司支付经营管理服务费和物业服务费50945元；二、被告泰安市健美协会于一审判决生效之日起十日内向原告安徽南翔商业运营管理股份有限公司山东分公司支付违约金（以50945元为基数，自2020年4月23日起至2020年10月22日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价月利率的1.3倍标准计算）；三、驳回原告安徽南翔商业运营管理股份有限公司山东分公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为537元，保全申请费820元，共计1357元，由被告泰安市健美协会负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审审理查明的事实予以确认。本院认为，案涉经营管理服务协议中经营户一方为健美协会，合同中记载的其名称、住所地、营业执照代码等均与其工商登记信息相符，合同尾部加盖有健美协会印章及其法定代表人武文泽的手写签名。健美协会主张加盖公章系伪造，武文泽的签名亦不是其本人所写，但一审中健美协会仅对其公章申请了鉴定，未对武文泽的签名申请鉴定，在健美协会无其他有效证据证实该合同的签订者非其法定代表人武文泽、合同中“武文泽”的手写签名亦非武文泽本人签署及存在违反法律规定情形等情况下，一审法院认定案涉合同有效并无不当，应予支持。二审中健美协会再行申请对武文泽的签名进行鉴定，于法无据，不应准许。案涉合同合法有效，双方当事人应依合同履行各自的义务，健美协会应按合同约定支付相应的服务费用，至于其主张的冀高风搬走健身器材事宜，如健美协会认为案外他人侵犯了其合法权益，其可另行主张权利。综上所述，泰安市健美协会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1074元，由上诉人泰安市健美协会负担。本判决为终审判决。审判长 阎 鹏审判员 井 慧审判员 于永刚二〇二一年七月三十日书记员 李争艳