陕西省汉中市中级人民法院 民事判决书 (2021)陕07民终778号 上诉人（原审原告）：金天保，男，汉族，生于1952年5月20日，住汉台区。委托诉讼代理人：冷静，汉中市汉台区汉中路法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：汉中市众信建材有限责任公司，住所地：汉中市汉台区。法定代表人：李佰元，该公司经理。委托诉讼代理人：胡俊，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：杨光飞，男，汉族，生于1982年2月7日，住陕西省汉中市汉台区。上诉人金天保、上诉人汉中市众信建材有限责任公司（以下简称“众信建材公司”）因与被上诉人杨光飞提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初3497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金天保上诉请求：1、请求二审查清事实重新划分责任比例，改判由被上诉人杨光飞及众信建材公司共同承担90%赔偿责任；2、改判支持上诉人因提供劳务受害产生的损失91492元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人只是普通的小工，未接触过机械电葫芦，也不会操作使用，被上诉人杨光飞未告知上诉人操作过程中的危险或安全注意事项，一审认定上诉人未尽到足够的安全注意义务认定事实不清，适用法律错误。二、一审计算上诉人损失错误。1、认定误工费过低。上诉人每天工资150元，一审采用陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资认定每天90元错误；2、上诉人受伤后一直由小女儿金某某护理，其月工资收入为6000元，一审未支持上诉人每天200元的护理费请求错误；3、上诉人住院期间，小女儿金某某在护理中产生住宿费790元应予支持；4、上诉人提交有汉中美智康大药房购买外伤药品266.7元的票据，应予支持；5、打字复印费143元系因侵权产生的必要的费用应予支持；6、上诉人住院期间生活补助费应按照50元/天标准计算。上诉人众信建材公司上诉请求：1、请求二审发回重审或依法改判被上诉人杨光飞独立承担赔偿责任，上诉人不承担连带赔偿责任：2、改判金天保的伤残赔偿金按照农村居民标准计算；3、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人在本案中不应承担责任。上诉人将清理淤泥工作交给杨光飞，并与其签订施工协议，约定杨光飞如雇佣他人需为他人购买保险，明确了如果发生安全事故由杨光飞承担责任与上诉人无关。清理淤泥不属于有技术含量的工作，上诉人已经尽到审查及安全提示义务，无选任过错无需承担责任；二、金天保系农村户籍，无城镇长期居住史，一审未查明案件事实，按照城镇居民标准计算伤残赔偿金错误。针对金天保的上诉，众信建材公司答辩称，对金天保的上诉请求不予认可。一审划分责任比例正确，上诉人主张的91492元系夸大损失，且伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算，诉讼费也不应由答辩人承担。针对众信建材公司的上诉，金天保一方答辩称，一、上诉人称其与杨光飞签订施工协议并约定安全责任的事情答辩人不知情，即便协议真实存在也对答辩人无约束力。清淤过程中杨光飞使用的电葫芦属于危险机械设备，该设备由众信建材公司提供，上诉人将清淤工作发包给不具有资质的杨光飞，存在过错，应当按照人身损害赔偿司法解释第十一条的规定承担连带赔偿责任；二、答辩人户籍地虽为农村，但长期居住在汉台区XX街道办事处XX社区XX小区大女儿家，一审中答辩人有充足证据证明长期在城镇居住的事实，一审按照城镇居民标准计算伤残赔偿金正确，应驳回众信建材公司上诉请求。被上诉人杨光飞未进行答辩。原告金天保向一审法院提出诉讼请求：1、由二被告赔偿原告各项损失合计89561.3元；2、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2020年3月11日，被告众信建材公司与被告杨光飞签订《施工协议》，约定由被告杨光飞承揽被告众信建材公司门前水渠清淤工程，工期为15天。被告杨光飞承包该工程后，于2020年3月12日开始雇佣原告金天保到该工程中工作，工资为每天150元。2020年3月13日下午14时左右，原告在清淤时担心电葫芦起吊挂走脚下木板，就用手去推吊绳导致原告受伤。原告当天被送往汉中市中心医院住院治疗，被诊断为：右手多指绞压伤；右手示指中节完全离断、右手示指指深屈肌腱创伤性缺如、右手中指软组织挫裂伤，住院治疗6天后于2020年3月19日出院。出院医嘱为：加强营养及护理，伤口按时换药致创伤面愈合，适度行右手各指功能锻炼，定期门诊复查，如有不适，立即就诊。2020年6月24日，原告伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定认为：1、被鉴定人金天保右手绞压伤致右手示指中节完全断离，其伤残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人金天保右手示指中节完全断离，其右示指中节部分缺失假手指安装费用评估为2800元；3、被鉴定人金天保右手多指绞压伤：右手示指中节完全离断、右手示指指深屈肌腱创伤性缺损、右手中指软组织挫裂伤，其误工期评定为90日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。原、被因赔偿问题协商未果，原告提起诉讼。另查明，原告金天保住院期间花费住院医疗费4334.76元，该费用由被告杨光飞支付。  一审法院认为，被告杨光飞与被告众信建材公司签订《施工协议》，由被告杨光飞承揽被告众信建材公司发包的水渠清淤工程，被告杨光飞与被告众信建材公司之间的承揽关系成立，应予确认。原告金天保受雇于被告杨光飞为其承包的水渠清淤工程提供劳务，被告杨光飞支付相应款项，双方之间形成雇佣关系。作为接受劳务方的雇主杨光飞未尽到安全生产义务，导致雇员金天保在工作中受伤，应当对其损害承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告众信建材公司作为发包方将工程发包给不具备用工主体资格的被告杨光飞，没有尽到相应的审核义务为安全施工提供保障，其行为违反了相关法律规定，应当与被告杨光飞承担连带赔偿责任。原告金天保作为完全民事行为能力人，且自认长期从事相关工作，应当熟知工作安全注意事项，但其在工作时未尽到足够的安全注意义务，未采取任何有效的安全防护措施，以致徒手触碰电葫芦导致手受伤，自身对其损害后果的发生存在过错，可以减轻侵权人的责任。综上所述，根据各方的过错程度以及对损害后果的原因力大小，确定由被告杨光飞承担损失的70％，被告众信建材公司与杨光飞承担连带赔偿责任，其余损失由原告自行承担。原告金天保因受伤产生的损失有：原告住院医疗费花费4334.76元，原告认可全部由杨光飞垫付，法院予以确认。原告主张出院后门诊医疗费1364元，结合出院医嘱的内容，该部分费用与原告伤情有关，予以支持；原告主张美智惠大药房药费266.7元，因票据上未载有姓名无法证明与原告有关，不予支持。原告主张伤残赔偿金43317.6元（36098元×12年×10％=43317.6元），原告提交的证据证明其在城镇居住且主要收入来源于城镇，被告虽不予认可，但未提交反驳证据予以证明，对原告该诉请予以支持。原告主张残疾辅助器具费2800元，有鉴定结论为证，予以支持。原告主张误工费13500元（150元/天×90天），因原告提交的证据不足以证明其误工损失，但原告因受伤导致误工事实客观存在，参照2019年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资酌情认定90元/天，误工天数为鉴定报告天数90天，误工费为8100元（90元/天×90天=8100元）。原告主张护理费18000元（6000元/月÷30天×90天=18000元），但其主张200元/天的护理费依据不足，参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元予以认定，护理天数为鉴定报告天数90天，护理费为9252元（37522元/年÷365天×90天=9252元）。原告主张伙食补助费300元（50元/天×6天=300元），标准过高，参照汉台区党政机关一般工作人员出差伙食补助标准认定30元/天，住院伙食补助费为180元（30元/天×6天=180元）。原告主张营养费1800元（30元/天×60天=1800元），予以支持。原告主张精神损害抚慰金5000元，予以支持。原告主张复印费143元、住宿费790元，其提交的证据不足以证明其主张，不予支持。综上，原告的损失合计为76148.36元，按责任比例应由被告杨光飞承担70％的赔偿责任为53303.85元。扣除被告杨光飞垫付原告住院医疗费为4334.76元，被告杨光飞实际应赔偿原告损失为48969.09元，被告众信建材公司承担连带赔偿责任。被告杨光飞经法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告杨光飞于判决生效后十五日内向原告金天保赔偿各项损失48969.09元；二、由被告汉中市众信建材有限责任公司对被告杨光飞的上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告金天保其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费896元，减半收取448元，由原告金天保负担134.4元，被告杨光飞负担313.6元；鉴定费2280元，由原告金天保负担684元，被告杨光飞负担1596元。本院二审期间，经主持调解，上诉人金天保与上诉人众信建材公司于2021年6月22日自愿达成如下调解协议请求也予以确认：一、由汉中市众信建材有限责任公司于2021年6月30日前一次性赔偿金天保人民币39800元，其履行上述义务后有权向杨光飞进行追偿；二、双方就此再无其他任何争议。本院认为，被上诉人杨光飞在一审判决后法定期间内并未提起上诉，视为其服从接受一审判决。上诉人金天保与上诉人众信建材公司达成的调解协议，系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，且不损害杨光飞的合法权益。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百一十二条的规定，对上述调解协议，本院予以确认。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持汉中市汉台区人民法院(2020)陕0702民初3497号民事判决第三项；二、变更汉中市汉台区人民法院(2020)陕0702民初3497号民事判决第一项、第二项为“确认上诉人金天保与上诉人汉中市众信建材有限责任公司达成的调解协议内容：由汉中市众信建材有限责任公司于2021年6月30日前一次性赔偿金天保人民币39800元，其履义务后有权向杨光飞进行追偿；双方就此再无其他任何争议。”依法具有法律效力。一审案件受理费减半收取448元，由金天保负担134.4元，由杨光飞负担313.6元；鉴定费2280元，由金天保负担684元，由杨光飞负担1596元。二审案件受理费448元由汉中市众信建材有限责任公司负担。金天保预交上诉费500元、汉中市众信建材有限责任公司多预交上诉费448元均予以退还，由其持据至本院领取。本判决为终审判决。 审  判  长    李小艳审  判  员    陈耀斌审  判  员    李  晓                          二〇二一年六月二十五日书  记  员    王紫祺