江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终5326号上诉人（原审被告）：陈奕兆，男，1989年5月5日出生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：刘駪，北京市尚公(南京)律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪坤，男，1976年2月16日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。委托诉讼代理人：詹吉夫，江苏国之泰律师事务所律师。原审被告：匡梓嫣，女，1991年1月13日出生，汉族，住江苏省张家港市。原审第三人：张家港市协尔晟科技有限公司，住所地江苏省张家港市凤凰镇西塘公路6号。法定代表人：汪福增，总经理。原审第三人：汪纪虎，男，1972年4月3日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。上诉人陈奕兆因与被上诉人汪坤、原审被告匡梓嫣、原审第三人张家港市协尔晟科技有限公司（以下简称协尔晟公司）、原审第三人汪纪虎买卖合同纠纷一案，不服张家港市人民法院(2020)苏0582民初13484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。陈奕兆上诉请求：1.撤销(2020)苏0582民初13484号民事判决书第一项，改判陈奕兆不承担损失赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由汪坤承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，汪坤并未履行交货义务，其行为已构成违约。案涉《销售合同》是陈奕兆与协尔晟公司的真实意思表示，合法有效，双方均应全面履行该合同。1.事实上，陈奕兆已经履行合同义务(交付定金10万元)。2.协尔晟公司与陈奕兆才是合同当事人。陈奕兆如果打算变更合同的主要条款(认可协尔晟公司低价处理口罩视为交付)，必然是以补充协议或者其他书面形式正式向协尔晟公司明示，而非以微信聊天的形式模棱两可地表达其意。汪坤试图以其与陈奕兆之间的微信聊天记录、电话录音等证明陈奕兆授权其低价处理案涉口罩，但陈奕兆从未以书面或者其他任何形式授权汪坤按照2毛一片的价格出售案涉口罩。汪坤在处理案涉口罩之前并未明确告知陈奕兆其与黄牛商定的价格，也未征得陈奕兆的同意，甚至在一审庭审中也未出示口罩出售价款的证据。考虑到口罩价格受市场行情波动的影响，如果损失不可避免，那么，陈奕兆也希望采取有效的方法减少双方的损失，但这并不代表汪坤未经授权、私自处置合同标的物的行为应该受到法律保护。二、汪坤提供的口罩样品不符合约定的质量、技术标准，也不符合验收标准，陈奕兆无义务进行验收、付款，陈奕兆的行为不构成违约。合同已明确案涉口罩的验收标准是按检测口罩32的流量检测标准达到PFE95%，BFE95%。考虑到协尔晟公司提供的口罩可能有极少部分达不到上述标准(该部分所占比率较低)，因此在合同中规定了处置这部分口罩的方式，即检测按口罩32的流量检测标准达到PFE90%，BFE90%则按0.7元/片计算。陈奕兆认为，对不合格产品降低价款收购的行为并不构成对合同标的物质量标准的降低，因此，双方均应按照约定的验收标准进行验收。协尔晟公司并未提供充足的证据证明其生产的口罩符合约定的质量标准，相反，陈奕兆提供的证据足以证明其提供的样品不达标，据此，陈奕兆严格按照合同约定履行检测、验收义务，并不存在违约行为。三、汪坤的损失不应以合同价为计算依据，而应参考生产口罩的成本来确定。四、汪坤的实际损失不应全部由陈奕兆承担。汪坤答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。请求依法驳回陈奕兆的上诉请求。汪坤向一审法院提出诉讼请求：判令被告陈奕兆、匡梓嫣赔偿原告口罩损失100万元，并承担本案的诉讼费用、保全费及购买诉讼保全保险的费用。一审法院认定事实：2020年5月23日，供方汪纪虎与购方陈奕兆签订一份《销售合同》，约定：购方向供方购买一次性防护口罩200万片，每片单价为0.75元，货款合计150万元；合同所订口罩质量符合国家有关质量要求（GB/T32610-2016,PFE95%,BFE95%）,抽样检测按检测口罩32的流量检测标准达到PFE95%,BFE95%则按0.75每片计算（不含税），抽样检测按检测口罩32的流量检测标准达到PFE90%,BFE95%则按0.7每片计算（不含税）；购方提供收货地址，供方代发货（快递），检测合格后运费购方与供方各自承担50%；合同生效日期购方付定金10万元，收到定金之日起当天开始生产，每天交货100万件，5月26日交完终止；购方在收到货后对数量（200万片）、规格（口罩长17.5cm、宽9.5cm、耳带宽≥0.35cm）、品种（一次性民用浅蓝多柔双S医用无纺布）、破损（耳带拉力为1KG）以及检测结果（按检测口罩32的流量检测PFE95%,BFE95%）达到质量要求、技术要求的情况下未能在收货日期后3个工作日内将余款打入供方账户张家港农商行62312301006536440则购方承担所有供方造成的损失以及违约金，违约金为此次货款的总金额。该合同下方“供方”一栏由汪纪虎签订并加盖了协尔晟公司的公章，“购方”一栏由陈奕兆签字、捺印，并书写了身份证号码，身份证号码上还加盖了手印。双方认可汪纪虎已收到定金10万元（含2020年5月23日陈奕兆向汪坤的银行账户转账5.8万元，及陈奕兆代汪坤支付的熔喷布采购款4.2万元，汪纪虎作为收款人向陈奕兆出具了10万元的收条）。2020年9月28日，甲方（转让方）汪纪虎与乙方（受让方）汪坤形成一份《债权转让协议》，主要内容为：甲方与陈奕兆于2020年5月23日签订一份《销售合同》，约定陈奕兆向甲方采购200万片、单价0.75元、总价150万元，并支付了10万元定金。但在甲方完成口罩生产后，陈奕兆拒不提货，无奈之下，甲方不得不将200万片口罩低价处理，产生巨额的差价损失。甲方因事务繁忙，尚未向陈奕兆提出书面索赔，由于乙方系甲方该合同业务的具体经办人，甲方拟将其在该销售合同项下的所有权利（包括前述差价损失索赔权）全部转让给乙方，双方就该债权转让事宜，签订协议如下：一、甲方将其在前述《销售合同》项下的所有权利（包括前述差价损失索赔权等）全部转让给乙方，乙方同意接受该项转让。二、在本协议签订后，甲方应尽快将前述转让事宜告知陈奕兆。同时，乙方也可以乙方自身名义向陈奕兆主张前述债权，甲方应予积极配合。三、在陈奕兆将前述债权对应的款项直接支付给乙方后，即视为陈奕兆向甲方履行了相应的款项，甲方不得就前述《销售合同》向陈奕兆直接主张权利。四、本次债权转让后，关于甲方、乙方之间的债权债务关系，由双方另行结算。合同下方“甲方”、“乙方”栏分别由汪纪虎及汪坤签名、捺印。在汪纪虎签字栏下方还书写了“以上情况属实，我公司无异议”，并加盖了协尔晟公司的公章。另查明：根据陈奕兆与汪坤手下老程（微信名：一生何求）的微信聊天记录显示：2020年5月24日陈奕兆称“明天早上广东熔喷就到了，到了之后就拿广东的做，先做200万就停下来，等货到了广东收完钱，让你做在做哦”，老程回复“好”。5月25日上午6：56，陈奕兆向老程发送了熔喷布的送货单及运输车辆照片。5月27日，老程开始催问陈奕兆出货时间，陈奕兆一直表示再等两天。6月1日下午13：53，陈奕兆告诉老程再向广州寄些样品。6月4日上午11：47，老程称“我问了，寄样的是你们提供的熔喷”……6月4日，老程又催“广东那边呢”，陈奕兆回复“在确认机器购买合同，机器跟口罩一起发货”，老程回复“OK”，之后老程继续催促陈奕兆何时出货。根据陈奕兆与下家广东客户“典风文化-Mr.李”（以下简称Mr.李）的微信聊天记录显示：2020年5月23日16：32，Mr.李称“我收到你派人邮寄的抽检口罩了，是老吴那边邮寄过来的嘛？现在拿去厂里检测的路上，顺便我偷偷地把汪总的那个也检了……”后Mr.李发送了老汪的检测图片，陈奕兆回复“还可以，放这么久还93，你觉得呢？”……之后Mr.李开始落实700公斤熔喷布运输事宜，并关照陈奕兆“700公斤打出来的口罩，单独放，每一个纸箱做标记，跟后面第二次送来的，凑整送过来”，陈奕兆表示“好的，老汪做工比老吴的好多了”。5月25日，陈奕兆向Mr.李发送汪坤生产车间的视频以及当天检测PFE、BFE均为99以上的数据单据照片，Mr.李让陈奕兆“你赶紧去检测一下，我寄回去的，赶快关于这个心里有个底”。5月26日陈奕兆告诉Mr.李当晚其飞机过去，还向其发送了汪坤厂里生产好的口罩包装好堆放在一起的视频。当晚，陈奕兆问Mr.李“现在什么情况，怎么样？”Mr.李让其等通知。5月28日下午，陈奕兆又问“什么时候能发货？”、“我估计明天还不确定什么时候能发货就要造反了”，后Mr.李表示“货进不去”，陈奕兆表示“收口罩的价格越来越低”，Mr.李又表示“本来就一直在想办法啊”，陈奕兆回复“所以我这边一直压着”。5月29日，Mr.李表示“我这里有另一个浙江的客户收90+的口罩才给2毛钱，现在跌得这么夸张嘛？”，陈奕兆回复“是呀，所以厂里也急呀”。6月1日下午，Mr.李发送了一个转贴标题为“口罩暴跌现场：出厂1毛3，熔喷布白送、扔路边”，21：45，Mr.李表示“这是你小北邮寄过来的货，放到现在的，老吴那边检测，这数据看着震惊我了”，陈奕兆问“怎么才90，老吴的吗？”，Mr.李回复“是的”。之后Mr.李说汪坤生产的口罩有问题，陈奕兆回复“这批是老程那里的，做的时候都测的都98左右，你忘记了？”6月23日，陈奕兆表示“找找看有没有客户能3毛收了吧”。陈奕兆于2020年5月23日23：58将汪坤（微信名鲲鹏）、汪坤手下老程（微信名一生何求）拉入“广东荷兰订单”微信群中，并表示“这一批是荷兰的订单，相关问题可以在群中交流”。后双方一直就该批口罩事宜进行交涉。当晚陈奕兆表示“明天一早我来抽检拿去检测一下”、“下午做一批成品出来，要加急寄到广州去验货”，老程随即发送了口罩样品照片，陈奕兆表示“这个质量可以，保证品质”……5月24日上午9：28，老程问陈奕兆“你来了？”，陈奕兆回复“马上过来”……当晚20：46陈奕兆称“老厂差点点错，老程、老汪，记得一定要交代好，耳带点反面”、“工人都在点正面，还好我看了一下，就点了几十个”，老程回复“都安排了”。5月25日11：20，陈奕兆在群里发送了一张口罩检测图的照片，群里的人问陈奕兆“哪里的”，陈奕兆回复“老汪这里的”。之后群里一直未有人发表意见，直到6月1日晚22：06，老程问Mr.李“那边什么情况了，具体什么时间出货？？？”，Mr.李回复“我在厂里等他们老板”、“我也着急”。6月2日凌晨4：28，陈奕兆回复老程“广州厂里送的一批货出问题了，被退回来了，耳带不牢，现在老板在处理，要后天等他处理好了再联系我们送货！老程你跟老汪说一下！”老程问“什么意思？”陈奕兆回复“广州厂里自己做的口罩出问题了，等厂里处理好了再发货”，老程又问“什么时候能处理好，确切时间有？”陈奕兆回复“应该是后天”，老程表示“抓紧确定好出货时间”，Mr.李称“这边厂里交货、耳带有问题、被客户全部退货了，所以要等一下，必须跟厂里协调好，我会尽快安排发货时间的”，老程回复“好的”，Mr.李又称“另外我也联系了这边另一家白名单的厂了，这两天送样品给他们看一下，以防做备选”，老程回复“好”。之后直到6月4日凌晨00：09，Mr.李问“这两天谁从厂里给我邮寄过来口罩呢？是哪批货？邮寄过来的”当天00：34，陈奕兆问“老汪，怎么测出来这么低？”，并发送了口罩样品，汪坤问“哪里的”，并发送了其的口罩检测照片（指标都在99以上），下午14：25，Mr.李语音“你两批货检测出来都是99，娜娜，昨天我发的这个是哪里来的？”陈奕兆后回复“拿错的，拿错的，他那边他不是自己拿的，他是找人拿的，找人拿，那个人拿的是什么的？拿的是直接打样的用的那个差的做的打样的，所以说你这拉过来的只有八零几啊”，随后陈奕兆又发了两张口罩检测的照片……6月8日，老程还表示“现在主要是出掉200万”。6月11日15：46，陈奕兆向老程表示“这两天准备出货”，下午16：08，Mr.李让汪坤发送视频给其，后汪坤发送了口罩包装成箱堆放在仓库中的视频，Mr.李称“发过去给客户看了，我在问他行不行”。6月12日下午14：34，Mr.李还让汪坤发送了公司的全称抬头，汪坤后发送了“协尔晟开票资料的文档”。6月12日下午17：21，Mr.李发送了口罩照片表示“感觉压边没好”，汪坤回复“我这边货没有，不可能有这种情况”，Mr.李问陈奕兆“这前两天让谁邮寄到苏州口罩的？富利达那边人家看我们这个口罩说，包边没弄好”，陈奕兆说“老程寄的呀”、“他怎么每次都寄错”，老程回复“怎么那么巧，每次寄样都有问题”……6月21日，陈奕兆让老程“麻烦你再寄点样品，最好是加急，明天能到的那种，明天厂里测了没问题就要发货了，李总带的样品在车里暴晒太久了不适合拿去检测”，当晚21：17，老程发送了向广州邮寄顺丰快递的信息。再查明：陈奕兆与匡梓嫣系夫妻关系，二人于2015年10月21日登记结婚。协尔晟公司原系有限责任公司（自然人投资或控股），原股东为汪纪虎、曹长明、赵杰，原法定代表人系汪纪虎。后于2020年10月20日股东及法定代表人变更为汪福增，企业类型变更为有限责任公司（自然人独资）。该公司经营范围的许可项目为：医用口罩生产；第二类医疗器械生产；医护人员防护用品生产（ⅱ类医疗器械）……日用口罩（非医用）生产；日用口罩（非医用）销售；日用口罩零售……汪坤为本案财产保全，向浙商财产保险股份有限公司苏州中心支公司购买了诉讼财产保全责任保险，该公司向我院出具了相应的担保函，汪坤为此支付了保费1200元。审理中，汪坤陈述：协尔晟公司实际系汪纪虎与其二人合开的，汪纪虎是当时的法定代表人。签合同时加盖了协尔晟公司的章，主要是考虑到如果陈奕兆要提供相关的生产资质的话，协尔晟公司是有生产口罩资质的，协尔晟公司的经营许可范围包含了口罩的生产销售，口罩实际是由汪坤负责组织生产的，除了协尔晟公司，汪坤名下还有一家张家港市泰耀服饰有限公司，买卖的是普通的一次性民用防护口罩，并非医用口罩。合同签订后，我方积极组织生产，及时完成了生产任务，但对方一直要求我方暂时不要发货，具体发货时间等其通知，后来经我方多次催促，对方一直没有提货，也没有要求发货。后来口罩价格一直下跌，为了减少损失，对方要求我方将口罩出售给第三方买家，差价损失由其承担。7月底、8月初左右，我方将案涉合同所涉的200万片口罩以0.2元/片的价格出售给黄牛，之后我方就差价损失多次向对方交涉，对方一直认可我方存在差价损失，但以各种理由拖延赔偿。债权转让协议起诉前我们通过电话方式告知过对方，没有书面告知。陈奕兆陈述：签订销售合同之前我只认识汪坤，其他人我都不认识，合同是在协尔晟公司的办公室签的，在合同上签字的人我也不认识，反正他签了一个“汪纪虎”的名字，为了保险起见，我就让他盖了一个协尔晟公司的公章，我认为合同的相对方是协尔晟公司，汪坤是该公司负责生产的管理人员，我是向协尔晟公司购买的口罩。在交易时我和对方讲清楚，这批货我是要运到广州后出口荷兰的，要求较高，双方在销售合同中对口罩的质量进行了明确的约定。协尔晟公司是有生产口罩的资质的，营业执照的经营范围是包括口罩生产的。由于这批货的要求比较高，口罩所用的布，我也是按照我下家的要求指定了特定的无纺布生产厂家，我购买的是一次性防护口罩，不是无菌口罩，在广州将进行再加工，灭菌后再行出口。正因为供方未能提供符合标准的口罩样品，在广州公司多次检测不达标后，我无法进行收货，系供方原因致使合同履行不能，损失应由供方自行承担。债权转让协议我们不知情，且协议中协尔晟公司也没有将债权转让给汪坤的意思表示，我方在收到法院诉讼材料之前从未见过该转让协议。汪纪虎陈述：汪坤是协尔晟公司的实际股东，本案所涉的口罩就是在协尔晟公司的车间内生产的。之所以销售合同及债权转让协议是以我个人名义写的，是因为在我们公司生产的。我现在在广东做建筑业，所以和汪坤签了这个协议，汪坤还留在协尔晟公司做，不管是我个人还是协尔晟公司都是认可债权转让给汪坤的。陈奕兆之所以不提货是因为当时中国疫情的原因，口罩不给出国，所以可以出口的路径都被封锁掉了，当时我就在深圳，包括比亚迪、格力的口罩也不能出去，所以陈奕兆才一直拖着不提货的。以上事实，有微信聊天记录、销售合同及庭审笔录等证据加以佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案所涉的买卖合同纠纷发生于民法典施行前，故适用当时的法律规定。根据现有证据，本起口罩买卖纠纷发生于协尔晟公司与陈奕兆之间，汪纪虎作为时任协尔晟公司的股东及法定代表人在销售合同上签字、盖章，并由该公司在生产经营范围内组织口罩生产，并不违反法律规定，买卖合同关系依法成立，合法有效，双方均应按约行使各自的权利义务。根据双方微信聊天记录显示，在此次口罩买卖中，协尔晟公司已按约完成了口罩生产任务，也及时告知了陈奕兆及陈奕兆的下家广东客户，并一直催促发货，由于陈奕兆及其下家迟迟未能告知其何时发货及发货的地址，导致供方无法进行发货，过错在于陈奕兆。陈奕兆称系生产的口罩不符合质量要求，其才未要求发货，与交易时双方的聊天记录相矛盾，由于聊天记录形成于纠纷产生前，可信度高，一审法院对陈奕兆的陈述不予采信。综上，陈奕兆一直未能按约收货、付款，构成违约，应向供方承担相应的违约责任。虽然汪坤表示系汪纪虎个人与陈奕兆之间发生的买卖合同关系，但协尔晟公司及汪纪虎对汪坤向陈奕兆主张均无异议，且《债权转让协议》也由汪纪虎签名并加盖了协尔晟公司的公章，汪坤通过诉讼要求陈奕兆承担违约责任，有事实与法律依据，一审法院予以准许。汪坤要求陈奕兆赔偿其损失100万元[按（0.75元/片-0.2元/片）*200万片-定金10万元计算]，并称因陈奕兆迟迟不要求我方发货，由于口罩价格持续下跌，2020年7月底、8月初左右，我方将案涉的200万片口罩以0.2元/片的价格出售给黄牛，虽然汪坤未提交其处置案涉口罩的证据，但由于口罩系涉疫物资，自2020年5月起价格持续大幅度回落，该情况与微信聊天记录亦相印证，微信聊天记录显示直到6月底供方一直在向陈奕兆及其下家催促发货，陈奕兆的下家Mr.李在5月29日就表示“我这里有另一个浙江的客户收90+的口罩才给2毛钱，现在跌得这么夸张嘛？”、陈奕兆回复“是呀，所以厂里也急呀”，而6月1日下午Mr.李还转发了一个转贴“口罩暴跌现场：出厂1毛3”、6月下旬陈奕兆还问Mr.李“找找看有没有客户能3毛收了吧”，现汪坤称案涉口罩其于7、8月份以每只2毛钱的价钱处理给收购口罩的黄牛，不仅与市场行情相符且有利于减少损失，故汪坤要求按每片口罩的合同价0.75元扣除0.2元的处理价计算损失，并无不当，一审法院亦予准许。此外，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2012]8号）第二十八条规定，买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。本案中，汪坤主张的损失为110万元，扣除陈奕兆已支付的定金10万元，汪坤现要求陈奕兆承担100万元的损失，在合理范围之内，一审法院予以支持。关于汪坤主张的诉讼保全担保保险费，因当事人之间并未对该费用进行明确约定，且该费用亦非进行诉讼所必须发生的费用，故该项诉讼请求无相应的事实和法律依据，一审法院不予支持。关于汪坤要求匡梓嫣对本案债务承担共同付款责任，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。因汪坤未能举证证明本案所涉债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的，故该主张一审法院不予支持。综上，汪坤的诉讼请求一审法院部分予以支持。无独立请求权的第三人协尔晟公司经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2012]8号）第二十八条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告陈奕兆应于本判决生效后十日内支付原告汪坤损失100万元。二、驳回原告汪坤的其他诉讼请求。案件受理费减半收取6900元、保全费5000元，合计11900元由被告陈奕兆负担。限被告陈奕兆于本判决生效之日起十日内直接缴纳至一审法院诉讼费账户。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈奕兆提交：1、广州市保能特科技有限公司（以下简称保能特公司）的情况说明，保能特公司在情况说明中称三次检测均未达到质量要求。2、陈奕兆申请原保能特公司业务员林学灼到庭。林学灼称：已提交保能特公司的授权委托书。保能特公司情况说明中无2020年6月21日后的检测报告。我们送到检验室去检验，第一次不合格，4号、6号不合格，21号也是不合格，我们送的样本不止这一家，当时李国春在场，检测报告不合格，最后没拿，因为觉得没什么用。现在6月21号检测报告已经找不到了。这三次的口罩样本分别是由谁邮寄的我不知道，是前台收的。每次的检验都会出报告的。李国春、陈奕兆是供货商。除了他们两个供货商，还有几十家供货商，但是很多不合格的。没有与汪坤接触过，不认识陈奕兆。3、陈奕兆申请杭州典风文化文化创意有限公司的法定代表人李国春到庭作证。李国春称，其2020年6月21日当时在检测现场，因为当时检测不合格，我被保能特公司的人给说了一顿，当时心情不好所以就没拿报告，有报告但是没拿。前三次检测的口罩样本是由协尔晟厂里的人寄到保能特公司的。这批口罩要出口荷兰的，要求达到bf95/100以上。和汪坤见过一次面。联系过一次，但6月21号之后无电话或者微信。还送过其他口罩厂生产的口罩拿到保能特公司进行检测过一次，时间是在5月份。在口罩的采购事宜上，除了刚才提到的公司和协尔晟公司外，还有其他的供货商或者客户，但公司名字记不住了。与陈奕兆的合作关系，无书面合同或者协议，无共同成立的公司或企业。陈奕兆质证认为，根据涉案合同，对检测结果未达到PFE95%要求的，视为未达质量、技术要求，所造成的损失由汪纪虎负责并退还定金。2020年6月4日、6月6日，广州的检测公司都作出了不合格的检测结果。同样6月21日，也作出了负面的检测结果。当时是因为李国春在场得知结果不合格后，没有向检测机构以及保能特公司拿检测结果，但第一时间告诉了陈奕兆，并由陈奕兆通知了汪坤。由庭审中证人的出庭，可以确定这个事实。汪坤质证认为，1、陈奕兆陈述的所谓质量不达标的问题根本不存在,具体详见一审庭审陈述和刚才的庭审陈述。2、陈奕兆一直拒收货物的根本原因，是由于陈奕兆的客户造成的,这属于陈奕兆应当承担的商业风险，该过程在一审庭审记录以及双方提供的微信聊天记录里面有清楚的显示，现在陈奕兆提出所谓的汪坤产品有质量问题，并以此为由来拒收货物是与事实严重不符。陈奕兆庭后还提供：1、广州市三泰汽车内饰材料有限公司（以下简称三泰公司）提供的熔喷布检验检测报告。证明目的：给陈奕兆提供熔喷布的三泰公司通过保能特公司于2020年2月8日所委托检测的熔喷布质量经检测合格。2、保能特公司的情况说明。证明目的：保能特公司曾与广州富迪日用品制造有限公司（以下简称富迪公司）有过合作协议，即保能特公司于2020年4月18日至2020年6月21日期间向杭州卓澜国际贸易有限公司采购质量要求为PFE95%，BFE95%以上，订单总量为3000万只一次性口罩，用于富迪公司出口到荷兰。3、富迪公司资质及介绍。证明目的：富迪公司是在国外标准认证或注册的医疗物资生产企业清单中且在商务部白名单中的企业之一，具有合法医疗器械生产许可证，并具有一次性医用口罩、KN95防护口罩之国标检测报告。本院查明的事实与原审一致。本院认为，涉案买卖合同发生于协尔晟公司与陈奕兆之间，内容不违反法律规定，买卖合同关系依法成立，合法有效。《债权转让协议》约定，将涉案销售合同项下的所有权利（包括差价损失索赔权）全部转让给汪坤。《债权转让协议》也由汪纪虎签名并加盖协尔晟公司的公章，因此，汪坤通过诉讼要求陈奕兆承担违约责任，有事实与法律依据，具有原告主体资格。关于陈奕兆是否有权拒收货物。根据陈奕兆与下家广东客户“典风文化-Mr.李”聊天记录，6月1日Mr.李说汪坤生产的口罩有问题，陈奕兆回复“这批是老程那里的，做的时候都测的都98左右，你忘记了？”根据广东荷兰订单”微信群聊天记录。2020年6月21日，陈奕兆让汪坤的下属老程“麻烦你再寄点样品，最好是加急，明天能到的那种，明天厂里测了没问题就要发货了，李总带的样品在车里暴晒太久了不适合拿去检测”，当晚21：17，老程发送了向广州邮寄顺丰快递的信息。陈奕兆二审中提交的保能特公司情况说明、证人证言、及其庭后提交的证据，均不能证明协尔晟公司6月21日寄出的样品经检测不合格，也不能证明陈奕兆向协尔晟公司反馈了6月21日寄出的样品的检测结果。陈奕兆此后未向协尔晟公司通知发货。因此，陈奕兆以协尔晟公司产品不达标，主张其有权拒收涉案合同项下货物的理由不能成立。一审认定陈奕兆构成违约，应承担相应的违约责任，并无不当。关于陈奕兆违约造成的合同相对方的损失。因陈奕兆未履行合同，协尔晟公司有权对合同标的予以处置。汪坤称案涉口罩其于7、8月份以每只2毛钱处理给他人。根据陈奕兆的下家Mr.李在5月29日就表示“我这里有另一个浙江的客户收90+的口罩才给2毛钱，现在跌得这么夸张嘛？”、陈奕兆回复“是呀，所以厂里也急呀”，而6月1日下午Mr.李还转发了一个转贴“口罩暴跌现场：出厂1毛3”、6月下旬陈奕兆还问Mr.李“找找看有没有客户能3毛收了吧”。因此，协尔晟公司对合同标的的处理价格，与市场行情相符，有利于减少损失。故汪坤要求按每片口罩的合同价0.75元扣除0.2元的处理价计算损失，一审法院予以支持，并无不当。陈奕兆上诉理由不能成立，本院予以驳回。综上所述，陈奕兆的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决审判程序合法、认定事实清楚、适用法律并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人陈奕兆负担。本判决为终审判决。审判员  杨兵二〇二一年七月二十六日书记员  姜瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。