长春市双阳区人民法院民事判决书 （2019）吉0112民初2497号       原告：赵春洋，男，1970年10月13日出生，汉族，职员，住长春市二道区。原告：刘国锋，男，1972年1月6日出生，汉族，职员，住长春市农安县。二原告共同委托诉讼代理人：梁立国，吉林五州律师事务所律师。被告：长春龙湖实业发展有限责任公司，住所地长春市双阳区奢岭办事处新兴村。法定代表人：石玮（已死亡），该公司经理。被告：中百利呈建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园大街1号花果园项目F区2栋37层08号。法定代表人：刘强，该公司经理。刘国锋、赵春洋与长春龙湖实业发展有限责任公司（以下简称龙湖实业公司）、中百利呈建设工程有限公司（以下简称中百利呈公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘国锋、赵春洋及二原告的共同委托诉讼代理人梁立国到庭参加诉讼。被告龙湖实业公司、中百利呈公司经本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                          刘国锋、赵春洋向本院提出诉讼请求： 1、判令原告借用被告中百利呈公司的资质与被告龙湖实业公司签订的《工程承包协议》无效；2、判令原告与被告龙湖实业公司签订的《债务转股权协议书》无效；3、判令被告龙湖实业公司给付原告工程款3144496元及利息（自2014年12月4日至给付之按人民银行同期贷款利率计算);4、判令被告给付原告机械租赁费用1080000元，给付看管现场人员工资234000元;5、判令被告给付原告工程保证金2300000元及利息（以1950000元为基数,按人民银行同期贷款利率计算,自2015年2月10日至给付之日止),以上原告请求数额为6758496元(利息至2019年12月2日合计1200000元)；6、判令原告对其已完工程项目享有优先受偿权; 7、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年9月30日,原告借用中百利呈公司的资质，与被告龙湖实业公司签订了《工程承包协议》，协议约定：被告龙湖实业公司开发的位于双阳区奢岭镇新兴村龙湖生态示范园区的爱晚中心项目承包给中百利呈公司，由中百利呈公司在签合同时交保证金2000000元，约定当年11月20日一次性返还保证金;由被告龙湖实业公司负责施工现场的三通一平;付款方式为按当年完成工程量，支付70%等。合同签订后，原告向被告龙湖实业公司交付了195万元工程保证金。2014年10月10日，被告龙湖实业公司发出进场通知单,原告组织人工、机械等进场开始施工。因被告未完成施工现场的三通一平，且相关施工手续不具备，致使原告经常停工。为此，被告龙湖实业公司于2014年10月17日作出承诺，因上述情形造成原告的损失，由被告承担。2014年12月4日,被告龙湖实业公司对原告已完工程量进行了确认,确定原告已完工程造价为3144496元。2015年6月3日,龙湖实业公司对原告已完工程量价款给付及工程保证金的返还签订了债务转股权协议书，确认了应返还工程保证金和应付工程款的数额和方式。其后,原告发现债务转股权协议书是虚假的，故原告提此诉。被告龙湖实业公司、中百利呈公司未答辩。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1，吉林省发改委《关于世纪爱晚（长春）实业有限公司长春爱晚中心建设项目备案的通知》，证明2009年12月25日，吉林省发改委对长春市双阳区发改局报请的《关于世纪爱晚（长春）实业有限公司长春爱晚中心建设项目备案的请示》予以审核通过，同意项目选址为双阳区奢岭镇新兴村龙湖生态示范区，并批准相应的建设项目规模及内容、开工期限等。证据2，《关于世纪爱晚（长春）实业有限公司长春爱晚中心建设项目备案延期的通知》、情况说明，证明2011年12月27日，省发改委将爱晚中心建设项目开工日期限延长至2013年7月。2013年4月24日，双阳区奢岭镇政府向龙湖实业公司发出通知，告知龙湖实业公司对其投资的长春爱晚中心项目可办理相关手续。证据3，关于确定用地性质和可控规成果的函（2013093号），证明2013年12月19日，长春市双阳区土地收购储备中心向长春市规划局请示确定案涉项目的规划用地性质并提供规划成果。证据4，《工程承包协议》，证明基于龙湖实业公司获得长春爱晚中心一期工程的开发权，二原告以中百利呈公司的名义与龙湖实业公司签订《工程承包协议》，约定由中百利呈公司承建长春爱晚中心一期工程项目，内容为A区的体检中心13000㎡，一栋五层，养老中心2000㎡，五栋六层洋房；C、D区的疗养中心8000㎡，体检中心43000㎡；承包范围为施工图纸内土建、水暖、电气等所有工程项目。协议还约定了开工、竣工日期、质量标准、付款方式、工程结算方式及双方权利和义务，同时约定合同签订时，由承包人向龙湖实业公司交付保证金2000000元。证据5，进场通知单，证明2014年10月10日，被告龙湖实业公司向中百利呈公司发出进场通知，要求从即日进场施工，二原告接到该通知后，组织人力、物力、机械等进场施工。证据6，承诺书（2014年10月17日出具），证明2014年10月17日二原告进场施工后，因被告龙湖实业公司施工手续不全被迫停工，龙湖实业公司向原告出具因停工给原告造成的误工损失由被告龙湖实业公司承担的承诺，造成原告的所有损失应由龙湖实业公司承担。证据7，收据、还款计划各一份，证明二原告签订合同次日向被告龙湖实业公司缴纳1950000元保证金，龙湖公司出具了收据，2014年10月25日工程停工龙湖实业公司将原收据收回，重新为二原告出具收据，其中就包含了1950000元保证金及缴纳保证金期间按月利5分计算的利息；被告龙湖实业公司对二原告支付的保证金1950000元及利息350000元，承诺在2015年2月10日给付，对二原告已完成的工程量保证在2015年2月15日支付部分工程价款2200000元。证据8，企业登记信息（2018年8月31日从长春市工商行政管理局调取），证明被告龙湖实业公司成立于2003年7月3日，注册资金为2800万元，公司股东为孟钢、石玮、姜飞伯，石玮为法定代表人，石玮之子朱某并不是公司股东。证据9，债务转股权协议书，证明被告龙湖公实业司确认二原告交纳的工程保证金的本息合计3073200元，2014年已完工程量价款为3140000元，同意支付二原告吊车租赁费、现场打更人员工资、管理人员工资、材料租赁、材料补偿费及进度已完工程款、工程抵押金补差费共计1100000元；以上三项合计7313200元。龙湖实业公司承诺在2015年6月20日前还清欠款7313200元，如到期未偿还，将欠款转为入股资金，由朱某将持有的28.4%股权转给刘国峰、赵春洋各14.2%。因朱某不是公司股东，所以债权转股权的约定无效。龙湖实业公司加盖该公司公章，法定代表人石玮签字确认。证据10，起重设备租赁合同，证明2014年9月28日，原告赵春洋为被告龙湖实业公司施工需要，与吉林省建吉机械安装有限公司签订起重设备租赁合同，约定原告租赁起重机四台，设备进场费每台15000元，每月每台租赁费为12000元，租期为2014年10月2日至2017年10月28日。证据11，吊车租赁结算确认单，证明原告为龙湖实业公司施工租赁四台吊车，2014年12月2日至2017年10月28日应付租金1059600元。龙湖实业公司承诺机械设备不使用期间费用由其承担，直到2017年10月28日，龙湖实业公司同意机械设备拆除，原告在2017年11月1日与出租方吉林省建吉机械安装有限公司出具了结算确认单。证据12，证人程艳庆证言，证明从2016年4月刘国锋一直雇用我给他看工地，因为现场有建筑材料，施工的地基打完了，刘国锋给我开工资每月3500元。我没看见龙湖公司的人，没有看见龙湖公司营业。被告龙湖实业公司、中百利呈公司未提交证据。对于原告提交的上述证据，根据不同证据之间的客观性、关联性和合法性，本院认为，证据4、5、6、7、8、9可作为查明案件事实的有效证据。    根据原告提交的上述有效证据，本院认定以下案件事实：2014年9月30日, 发包方龙湖实业公司(甲方）与承包方中百利呈公司（乙方）签订《工程承包协议》，主要内容为：“一、工程概况 1、工程名称:长春爱晚中心一期工程。2、工程地点:双阳区奢岭镇。3、栋号及规模:A区:体检中心13000平方米，五层1栋。养老中心20000平方米，六层洋房5栋。C、D区;疗养中心8000平方米（别墅、双拼、冬拼)。体验中心43000平方米(多层洋房10栋、地下停车场、能源中心一栋)。二、工程承包范围：施工图纸内土建、水暖、电气等所有工程项目。三、工程承包、造价确定方式，采取预算加签证下浮比例确定造价的方式承包:下浮工程总价2%（材料价差、政策性的调整、规费、税金、水、电暖通材料、变更和签证均不参与下浮)。疗养中心不下浮，以双方预算加签证协商造价为准。四、工期，开工时以甲方进场通知书为准，养老中心2014年完成主体一层框架。开工日期:2014年10月11日，竣工日期:2015年7月30日，日历工期150工日。疗养中心2014年完成主体框架。开工日期:2014年10月10日，竣工日期:2015年8月10日，日历工期:l10工日。体检中心、2015年完工交付使用。开工日期:2014年10月10日，竣工日期:2015年8月10日，今年体检、体验中心土方工程完毕，能源中心与疗养中心同时完成。五、质量标准，合格工程，验收标准执行国家相关验收的标准。六、甲、乙双方的权利、义务：1、甲方在签订承包协议时向乙方提供全套施工图四套(甲方负责另行提供竣工图二套),现场达到“三通一平”的施工条件。因非乙方原因(如甲方前期审批手续和招标手续不全)造成工期延误的，工期顺延，产生的费用由甲方承担。2、乙方签合同时向甲方交保证金2000000元,本年工程因天气未能施工时（约11月20日）一次性全额返回。3、乙方在接到图纸7天后,甲方组织乙方、设计单位及有关部门进行施工图纸交底，做好交底会审记录。…… 八、付款方式:养老中心：本区工程按当年完成工程量，支付到已完工程进量的70%，竣工验交完毕支付到进度价款的85%；竣工结算完毕,按照结算价支付到结算总价的97%；竣工验收合格后保修期满无问题,保修金全部无息返还。疗养中心：本区工程主体框架完工，支付到已完工程进量的70%；竣工验交完毕支付到进度价款的85%；竣工结算完毕，按照结算价支付到结算总价的97%；竣工验收合格后保修期满无问题，保修金全部无息返还。体检、体验中心：本区土方工程完成,支付到已完工程进量的70%；本区工程主体框架(地下室正负零)完工，支付到已完工程进量的70%；竣工验交完毕支付到进度价款的85%；竣工结算完毕，按照结算价支付到结算总价的97%；竣工验收合格后保修期满无问题，保修金全部无息返还。九、工程结算方式、时间：工程结算执行2009年吉林省建筑工程计价定额及配套文件;人工费、机械费、材料费按当期省、市政府相关调整文件执行，材料价格执行当年结算文件中的材料价格。……”上述《工程承包协议》系刘国锋、赵春洋借用中百利呈公司资质与龙湖实业公司签订，合同签订次日，刘国锋、赵春洋向龙湖实业公司交纳保证金1950000元，龙湖实业公司为二人出具收据一枚。2014年10月10日，龙湖实业公司发出进场通知单，刘国锋、赵春洋组织人工、机械等进场开始施工。施工过程中，由于龙湖实业公司相关施工手续不全等因素，致使刘国锋、赵春洋经常停工。2014年10月17日，龙湖实业公司（甲方）出具书面承诺记载：“根据现场及项目相关情况，承诺保证施工方顺利进行施工，由于甲方原因有关部门执行检查，由甲方负责协调处理，由此造成乙方停工、误工损失由甲方承担。”2014年10月25日，龙湖实业公司将开具的1950000元保证金收据收回，重新为刘国锋、赵春洋出具收据一枚，载明：“今收到刘国锋、赵春洋长春爱晚项目保证金叁佰零柒万叁仟贰佰元¥3073200.00元”。收据上加盖龙湖实业公司财务专用章，法定代表人石玮名章，并有公司会计韩梅签名。收据中载明的金额包含了1950000元保证金及缴纳保证金期间的利息（按月利5分计算）。2014年12月4日,刘国锋、赵春洋已完成长春爱晚中心一期养老中心的1#、2#、4#、5#共四栋基础及地梁回填施工并进行冬季维护工作，二人以中百利呈公司名义向龙湖实业公司发出工程款支付报审表，申请龙湖实业公司依据协议约定的付款条款支付工程进度款。2015年2月5日，龙湖实业公司出具《还款计划》载明：“2015年2月10日返还工程保证金壹佰玖拾伍万元整及利息叁拾五万元整。2015年2月15日支付工程价款贰佰贰拾万元整。”还款计划上加盖龙湖实业公司合同专用章，法定代表人石玮签名。但龙湖实业公司未按还款计划约定履行。2015年6月3日，龙湖实业公司（甲方）与刘国锋、赵春洋（乙方）签订《债务转股权协议书》，约定：“一、乙方在2014年10月12日进施工现场，并向甲方交纳工程保证金3073200元（叁佰零柒万叁仟贰佰元整）。二、乙方在2014年结算工程款：3140000元（叁佰壹拾肆万元整）。三、由于甲方没有及时复工，复工日期确定不了，经双方共同协议，甲方付给乙方吊车租赁费、现场打更人员工资、管理人员工资、材料租赁、材料补偿费及进度已完工程款、工程抵押金补差费，共计1100000元（壹佰壹拾万元整）。四、三项工程款共计：3073200元+3140000元+1100000元=7313200元（柒佰叁拾壹万叁仟贰佰元整）。五、甲方同意在2015年6月20日前还清本欠款7313200元（柒佰叁拾壹万叁仟贰佰元整），如到期不偿还此款，甲方同意将此欠款转为长春龙湖实业发展有限责任公司的入股资金，甲方把朱某持有的28.4%股权转给乙方：刘国峰14.2%，赵春洋14.2%。……”龙湖实业公司在该协议书甲方处加盖公章，法定代表人石玮及石玮之夫朱光宇、石玮之子朱某签名，刘国峰、赵春洋在该协议书乙方处签名。后龙湖实业公司未按协议书约定期限付款。本院同时查明，2014年9月28日，原告赵春洋因爱晚中心项目施工需要与吉林省建吉机械安装有限公司签订《起重设备租赁合同》，约定赵春洋租赁起重机四台，设备进场费每台15000元，每台每月租赁费为12000元，租期为2014年10月2日至2017年10月28日。2017年11月1日，吉林省建吉机械安装有限公司为赵春洋出具结算确认单，确认赵春洋租赁四台吊车，2014年12月2日至2017年10月28日应付租金1059600元。本院另查明，长春市工商行政管理局出具的2018年8月31日企业信息，证明被告龙湖实业公司成立于2003年7月3日，注册资金为2800万元，法定代表人石玮，公司股东为孟钢、石玮、姜飞伯，石玮之子朱某非该公司登记股东。本院认为：本案为建设工程施工合同纠纷。一、关于合同效力。1、《工程承包协议》的效力。刘国锋、赵春洋借用中百利呈公司的资质与龙湖实业公司签订《工程承包协议》，中百利呈公司作为被借用资质方，欠缺与发包人龙湖实业公司订立协议的真实意思表示，中百利呈公司与龙湖实业公司不存在实质性的法律关系。刘国锋、赵春洋作为案涉工程的实际施工人与发包人龙湖实业公司在订立和履行工程承包协议的过程中，形成事实上的建设工程施工合同法律关系。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，刘国锋、赵春洋“借用资质”的行为违反法律禁止性规定，与龙湖实业公司签订的《工程承包协议》无效。虽然工程承包协议无效，但刘国锋、赵春洋已经完成了部分施工，被告龙湖实业公司通过出具书面承诺及签订《债务转股权协议书》的方式表示对原告刘国锋、赵春洋的实际施工行为及施工成果予以认可，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，龙湖实业公司应当参照协议约定向刘国锋、赵春洋支付已完工部分的工程款。2、《债务转股权协议书》的效力。该协议共六条内容，其中一至四条是双方关于工程价款的约定，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。该协议第五条关于股权转让的约定，虽然协议签订时案外人朱某不持有龙湖实业公司股权，但该协议只是使得龙湖实业公司负有向刘国锋、赵春洋转让股权的义务，没有使刘国锋、赵春洋实际获得股权从而导致龙湖实业公司股权发生变化，即该条约定并未实际履行。综上，刘国锋、赵春洋主张《债务转股权协议书》无效，于法无据。二、关于工程价款。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，本案中，原告投入的物品、人工等已物化在建筑物当中，其费用即工程成本，被告应当参照协议约定予以支付，但依据协议可能取得的利润不应当支持。1、工程保证金。刘国锋、赵春洋实际缴纳工程保证金1950000元，按照《工程承包协议》第六条第2项约定及龙湖实业公司出具的《还款计划》、双方签订的《债务转股权协议书》约定，龙湖实业公司对于工程保证金1950000元应予返还，本案被告龙湖实业公司将涉案工程承包给不具备相应建筑企业施工资质的刘国锋、赵春洋，存在主要过错，被告龙湖实业公司收取原告保证金占用至今，势必给原告造成一定的资金占用损失，被告龙湖实业公司应当予以赔偿，对于赔偿的数额，双方约定的资金占用损失利息过高，本院酌定以保证金1950000元为基数按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息（自2015年2月10日起至2020年8月19日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算；自2020年8月20日起至实际给付之日止，按原告起诉之日（2019年12月3日）的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）。2、已完工部分价款。龙湖实业公司结算已完工部分工程款3140000元。3、机械租赁费及看管现场人员工资。因2015年6月3日龙湖实业公司与刘国锋、赵春洋约定：“由于甲方没有及时复工，复工日期确定不了，经双方共同协议，甲方付给乙方吊车租赁费、现场打更人员工资、管理人员工资、材料租赁、材料补偿费及进度已完工程款、工程抵押金补差费，共计1100000元。”现刘国锋、赵春洋主张机械租赁费用1080000元、看管现场人员工资234000元已超出上述约定，其提交的吊车租赁结算确认单及证人程艳庆证明的工资数额未经龙湖实业公司确认，本院亦不予采信，按照双方确认的1100000元予以支持。 4、工程款利息。刘国锋、赵春洋借用中百利呈公司的资质与龙湖实业公司签订协议，对导致协议无效亦具有过错，其要求支付工程利息的请求，本院不予支持。    三、关于优先受偿权。1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》法释（2018）20号第二十二条的规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。2、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条的规定：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。综上可知，法律规定的建设工程优先受偿权行使期限一般是六个月。本案自发包人龙湖实业公司应当给付建设工程价款之日（2015年6月20日）起算，原告刘国锋、赵春洋主张建设工程优先受偿权早已超过行使期限，本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第六十条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释（2004）14号第一条、第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：    一、被告长春龙湖实业发展有限责任公司于本判决生效之日立即向原告刘国锋、赵春洋支付工程款3140000元；    二、被告长春龙湖实业发展有限责任公司于本判决生效之日立即返还原告刘国锋、赵春洋保证金1950000元及利息（以1950000元为基数自2015年2月10日起至2020年8月19日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算；自2020年8月20日起至实际给付之日止，按原告起诉时的全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；三、被告长春龙湖实业发展有限责任公司于本判决生效之日立即向原告刘国锋、赵春洋支付机械租赁费、看管现场人员工资合计1100000元；四、驳回原告刘国锋、赵春洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67510元（原告已预交），公告费560元，合计68070元，由原告刘国锋、赵春洋负担5446元，由被告长春龙湖实业发展有限责任公司负担62624元，于本判决生效之日立即给付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审  判  长      赵颖辉人民陪审员      王静林人民陪审员      马建新 二〇二一年七月二十七日 书  记  员      李  卓