山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁14民终2291号上诉人（原审原告）：山东北国检测技术服务有限公司，住所地山东省禹城市高新区理想空间孵化器创新大厦七楼702室。法定代表人：张星星，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨新合，山东禹鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王志坤，男，1990年6月24日出生，汉族，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：刘国厚，男，住禹城市，系禹城市吉强建筑劳务有限公司推荐。上诉人山东北国检测技术服务有限公司（以下简称北国公司）因与被上诉人王志坤劳动争议一案，不服山东省禹城市人民法院（2021）鲁1482民初1140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北国公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.判令上诉人不予支付被上诉人2020年12月份工资1233.77元、2020年4月-12月工资17,658.4元；共计：18,892.17元；3.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决支付2020年4月至12月的提成没有事实根据。被上诉人原不在业务部门工作。2020年4月到新岗位从事新业务。客户都是以前的业务人员开发的。被上诉人是维持现有客户。被上诉人到新业务部门后，不仅没有开发新客户新业务，还造成老客户流失回款难等严重损失。公司长远考虑还是给全额工资。判决在没有证据的情况下，仅凭个人陈述、个人拍的一些来历不清的照片、数据就认定所谓提成，举证义务倒置，被上诉人要求业务提成没有事实根据。二、一审判决要求给付2020年12月的工资1233.77元没有事实根据。一审即认定被告违反公司规定又要求给付工资是矛盾的。被上诉人辩称，一、一审判决证据充分，适用法律正确，应予维持。答辩人2019年3月8日起与被答辩人建立了劳动关系。2020年4月份转到业务部，基本工资为3000元/月，并交纳社会养老保险。业务副总及公司老板商定给予我业绩回款5万元以下按回款额6%发放提成，5万—10万为回款额10%发放提成，并且无业绩回款达不到2万扣罚工资一说。由公司技术及管理问题，从2019年7月直至2021年1月4日为止，被答辩人在周边几个县市信誉及技术被质疑，业务不好开展，并且长期拖欠工人工资。2020年7月，答辩人要求提成时被公司以各种理由推诿。二、上诉理由与事实不符，于法无据。答辩人没有不按规定上班，答辩人从事“外跑”始终在找“客源”。解除劳动合同原因是被答辩人不按约定足额支付工资（提成）。北国公司向一审法院起诉请求：不支付经济补偿金、提成工资27,798.48元。一审法院认定事实：被告于2019年3月8日到原告处打工，双方于2019年4月份签订劳动合同，被告的岗位为采样员、基本工资为3350元。2020年4月原告安排被告到其业务部门工作（为业务员），基本工资为3000元加提成，2021年1月12日被告离开原告处，双方解除劳动合同。原告为被告缴纳社会保险至2020年12月，除2020年12月份工资未支付外其余基本工资已支付给被告。王志坤于2021年1月以北国公司为被申请人，向禹城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。请求：1、被申请人支付拖欠的申请人2020年提成21,339元、2020年12月份工资3000元、2021年1月份工资1269元；2、被申请人支付申请人经济补偿金至少6000元。禹城市劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月3日作出禹劳人仲案字（2021）第011号裁决书裁决：一、双方解除劳动合同。二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人经济补偿金8906.31元、2020年4月-12月提成17,658.4元、2020年12月份工资1233.77元。北国公司不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。对双方有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、劳动合同解除的责任，原告诉称被告违反公司的《人事管理制度》，长期旷工，解除劳动合同的责任在被告，原告不应支付经济补偿金。被告辩称提成也是工资的组成部分，原告不按时足额支付劳动报酬，致使被告离开原告处，解除劳动合同的责任在原告，应依法支付经济补偿金。2.2020年12月原告是否应支付被告劳动报酬，原告诉称被告未参加2020年12月份的公司考勤，不应给付被告工资；被告自进入公司以来一直参加考勤。被告辩称因业务原因2020年12月未参加考勤，不认可原告提交的该月考勤表。一审法院责令原告限期提交被告自始至终的考勤记录，原告逾期未能提交。3、被告的业绩提成，原告诉称不应给付被告提成。被告辩称原告为工作便利曾设立业务微信群及钉钉工作群，在群中发布信息，其中包括各业务员的合同及回款明细以备核查，其提交法院的证据1、2、3、6均是在群中下载打印的信息，其中2020年4月-2020年12月业务提成分别为2490元、7875元、2295元、1701元、1950元、945元、1230元、1215元、1638元（共计21,339元）。原告对此不予认可。一审法院责令原告限期提交有关其公司设立的微信和钉钉群名称及内容，原告逾期未能提交。原告庭后向一审法院提交一份《证明》：其公司共有3名业务员，两名在外地，只有王志坤一人是本地人员，在公司必须每天考勤，按正常的出勤给工资。被告对每天考勤一事不予认可。一审法院认为，一、关于原告是否应支付被告2020年12月份劳动报酬的问题。王志坤作为北国公司的业务员，工作属性具有一定特殊性，北国公司仅提供未有被告记录的2020年12月份考勤表，不能真实反应王志坤于2020年12月份应参与考勤的事实，且在一审法院指定的期限内原告不能提交12月份前有关被告的考勤记录，故对原告主张王志坤每天参加考勤，并以未参加2020年12月份考勤为由不支付该月工资的理由，不予采信，原告应按双方约定支付被告2020年12月份基本工资。被告对涉案有关12月份工资1233.77元（本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人王志坤提交技术服务合同两份，用以证明被上诉人在2020年12月份以前一直从事公司分配的工作，公司没给相应的提成，并且证明被上诉人在12月份仍从事工作。上诉人称，该证据不属于新证据的范畴，应当于一审提交的，不属于二审的新证据，不予质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人提交两份技术服务合同均为复印件，在无其他证据印证其真实性的情况下，不能作为认定本案事实的证据使用，故对被上诉人提交的上述证据，本院不予采信。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人应否支付被上诉人案涉提成款问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应当书面记录劳动者的工资数额、时间、构成等方面事项的法定义务，并且该记录需要保留两年以上备查，同时规定用人单位应当在支付工资时向劳动者提供一份其个人的工资清单。《山东企业工资支付规定》第四十三条也明确规定了企业与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应当负举证责任。本案中，上诉人作为用人单位应就工资发放提供基本档案资料备查。双方就工资中的提成款发放产生争议，被上诉人就其主张的提成款的计算出庭进行了详细陈述，并提交自微信、钉钉工作群中下载的数据证实其主张。上诉人虽不认可，但历经案涉争议的劳动仲裁、一审及至二审诉讼程序，作为涉争事实亲历者的上诉人主要负责人并未出庭就该问题进行陈述反驳，就此作出符合常理的解释并提交相关档案资料予以证明。一审法院综合当事人陈述、相关证据，就本案提成款所作判定符合证据规则，并无不当。上诉人依法应当承担举证不利的法律后果。关于2020年12月份工资应否发放问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中，上诉人提交的《人事管理制度》属于涉及劳动者切身利益的规章制度，但无证据表明上诉人在制订该制度过程中，履行了经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定的法定程序。无法证实该《人事管理制度》的合法性。上诉人援引其扣发被上诉人12月份工资的正当性亦缺乏法律依据，该上诉理由不能成立。综上所述，山东北国检测技术服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东北国检测技术服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴东锋审 判 员 郑春笋审 判 员 郝 帅二〇二一年七月二十八日法官助理 胡 雪书 记 员 田 宇