陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕06民终874号 上诉人(原审被告)：王倩。委托诉讼代理人：雷应乾，延安市“148”法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：延安职业技术学院。住所地：延安市宝塔区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2822。法定代表人：全卫强，该院院长。委托诉讼代理人：李楠，陕西捷声律师事务所律师。上诉人王倩因劳动争议纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初7369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王倩及其委托诉讼代理人雷应乾、被上诉人延安职业技术学院的委托诉讼代理人李楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人王倩的上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销陕西省宝塔区(2020)陕0602民初7369民事判决书，支持上诉人诉讼请求；2、本案诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实严重错误，适用法律不正确。原审认定上诉人工作期限不符合客观事实。判决认定：“被告在原告处工作期间为2016年1月至2020年2月”，上诉人从2009年9月15日在延安卫校从事代班学生管理工作。2018年2月因卫校与职业技术学院合并又在该院工作至2020年2月。期间虽与延安铜鑫人力资源有限公司签订劳务合同，但实际仍在卫校工作，且卫校给上诉人交纳了部分养老保险。上诉人先后在卫校、职业学院工作长达10年零5个月。而判决断章取意去掉上诉人在卫校2年8个月工作期限，严重违背客观事实是错误的。原审违背《劳动法》第72条：“用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，作出错误判决。上诉人在被上诉人单位2009年9月15日至2013年3月，2016年1月至2020年2月的养老保险费应由被上诉人承担缴纳，但一审未认定于法不容，于理不通。原审认定失业金错误，根据陕西省《失业条例实施办法》第19条4款和《关于调整陕西省失业保险待遇标准的通知》(2019)20号之规定，上诉人应享受10年以上24个月的失业金，2013年4月缴至2016年5月已领9个月失业金，现实际应领失业金23700元(1580x15个月)。原审认定经济补偿金、未认定二倍经济赔偿，严重不符合法律规定是错误的判决。根据《劳动合同法》第46条、47条、85条之规定：“每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付”、“用人单位在劳动合同解除或者终止未向劳动者支付经济补偿的，除仍应当支付经济补偿外，应按经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，上诉人在被上诉人单位工作10年零5个月，应支付经济补偿金29190元(2780元x10.5个月)、经济赔偿金58380元(29190元x2倍)，而判决不顾客观事实将工作年限只算4年半，认定供职年限事实错误，导致补偿金差异，双倍工资未得到支持。二、一审判决适用法律不当。原审判决被上诉人不需支付上诉人未签订合同的两倍工资事实错误。上诉人从2009年9月15日在延安卫校、2018年2月因合并在职业学院工作期间，被上诉人均从未与上诉人签订劳动合同和未签订无固定期限劳动合同，对此，劳动法第85条均有明确规定，被上诉人应支付上诉人二倍的工资，但原审称：本案中，被告与原告形成事实上的劳动关系，但其请求支付二倍工资超过诉讼时效不予支持，此不值一驳，《劳动法》第42条第四款规定：“妇女在孕期、产期、哺乳期，用人单位不得解除劳动合同”，妇女劳动保护也有类似明确规定。上诉人在孩子出生11个月哺乳期，2020年2月28日在疾情期间又接到沈彩军(中职教育中心主管)电话通知上诉人被解雇。被上诉人违反劳动法，严重侵犯上诉人合法权益受到极大的损害，有失公正和法律尊严，被上诉人应支付上诉人未签订劳动合同的二倍工资58380元经济赔偿金，以彰显法律公平。综上所述，一审判决关于上诉人双倍工资和违法解除劳动合同赔偿金明显错误。为维护上诉人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第164条之规定，现提起上诉，恳请上级人民法院依法裁判。被上诉人延安职业技术学院辩称：一、上诉人主张答辩人应向其支付2013年4月至2015年12月期间的经济补偿金无事实依据与法律依据，依法应予驳回。根据一审法庭查明事实及上诉人在一审庭审中自认“2013年延安铜鑫人力资源有限公司把上诉人派遣到延安卫校工作”的内容，上诉人自2013年4月至2015年12月期间与延安铜鑫人力资源有限公司签订了劳动合同，在签订劳动合同期间上诉人的城镇基本养老保险也是由延安铜鑫人力资源有限公司为其缴纳。因此，2013年4月至2015年12月期间上诉人与延安铜鑫人力资源有限公司之间存在劳动关系，在此期间上诉人主张答辩人应向其支付经济补偿金无事实与法律依据。二、上诉人主张答辩人应按《劳动合同法》规定支付24个月的失业金的主张无事实依据与法律依据，依法应予驳回。根据《劳动合同法》第四十一条、第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年向劳动者支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。如前所述，上诉人在原审庭审中明确自认其系被延安铜鑫人力资源有限公司派遣到答辩人处工作，截止时间为2015年12月，在2016年1月至2020年2月期间上诉人与答辩人事实上形成劳动关系，因此原审判决认定答辩人向上诉人支付4.5个月的经济补偿金的判决内容正确。三、上诉人主张答辩人应向其支付未签订劳动合同的二倍工资的该项请求已超过一年的法定仲裁时效，依法应予驳回。根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。如前所述，上诉人于2016年1月至2020年2月期间与答辩人形成事实上的劳动关系，但其于2020年才提起仲裁申请要求答辩人向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资，该项请求已超过一年的仲裁时效，故上诉人的上诉请求依法应予驳回。四、上诉人主张应向其支付二倍经济赔偿金的请求无事实依据，依法应予驳回。根据《劳动合同法》第八十五条的规定，按经济补偿金的二倍支付赔偿金系以经济补偿金应先经劳动行政部门处理后用人单位仍未支付时劳动者方可主张，上诉人在本案仲裁及诉讼前未经劳动行政部门处理，故其主张二倍赔偿金的请求无事实依据，依法应予驳回。综上，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，答辩人现请求贵院在核查案件事实的基础上，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人延安职业技术学院向一审法院起诉请求：一、请求判决原告不予支付被告失业金22950元；二、请求判决原告不予支付被告未签订劳动合同的二倍工资30580元；三、请求判决原告不予支付被告经济补偿金29190元；四、请求判决诉讼费由被告承担。 一审法院认定，2009年9月15日被告王倩到延安市卫生学校工作，2013年其与延安铜鑫人力资源有限公司签订书面的劳动合同，由延安铜鑫人力资源有限公司将其派遣至延安市卫生学校工作，从2013年4月至2015年12月期间被告王倩和延安铜鑫人力资源有限公司存在劳动关系，被告王倩在此期间的城镇基本养老保险也由延安铜鑫人力资源有限公司为其缴纳。被告王倩和延安铜鑫人力资源有限公司之间的劳动关系解除后，被告王倩仍然在原告单位工作至2020年2月28日。工作期间，原告未与被告签订书面的劳动合同，未给被告缴纳2009年9月15日至2013年3月底、2016年1月至2020年2月期间的养老保险，2013年4月至2015年12月的失业保险已缴纳。另查明，2015年7月延安市卫生学校合并至延安市职业技术学院。原、被告解除劳动关系前十二月被告王倩的月平均工资为2780元。一审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织与劳动者个人之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。本案中，被告于2009年9月15日至2013年3月期间在延安市卫生学校工作，2013年4月至2015年12月期间又与延安铜鑫人力资源有限公司签订劳动合同，在其与延安铜鑫人力资源有限公司的劳动合同到期后，其仍然在原告单位工作，故被告在原告处工作时间应当为2016年1月至2020年2月。关于失业金，按照劳动法的规定，劳动者在用人单位工作期间，用人单位应当给劳动者缴纳失业保险金，劳动者在失业时可依此领取失业金，现双方劳动关系解除，被告本应享受失业金待遇，因用人单位没有按规定给被告缴纳失业保险金，导致被告无法享受该待遇，根据《陕西省实施办法》第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇由单位按照规定的标准和期限支付，故原告应给被告支付失业金。《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。《陕西省实施办法》第二十二条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前累计缴费时间确定，最长不得超过24个月：（二）累计缴费时间2年以上不满3年的，领取6个月失业保险金；（三）累计缴费时间3年以上不满4年的，领取9个月失业保险金；（四）累计缴费时间4年以上不满5年的，领取12个月失业保险金；（五）累计缴费时间满5年以上不满10年的，领取18个月失业保险金；（六）累计缴费时间满10年以上的，领取24个月失业保险金。故原告应当向被告支付12个月的失业保险金18360元（1530元×12个月）；关于未签订书面劳动合同的二倍工资，因《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，被告王倩于2016年1月与原告单位形成了事实上的劳动关系，但其于2020年才提起仲裁申请要求原告向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资，其该项请求已超过一年的仲裁时效，故本院对原告要求判令其单位不需向被告支付二倍工资的诉讼请求依法予以支持。另外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十一条规定解除劳动合同的，故原告应向被告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故原告应当支付被告4.5个月工资的经济补偿金12510元（2780元×4.5个月）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《陕西省实施办法》第十九条第四款、第二十二条之规定，判决如下：一、原告延安职业技术学院于本判决生效后十日内向被告王倩支付失业保险金18360元；二、原告延安职业技术学院于本判决生效后十日内向被告王倩支付经济补偿金12510元；三、原告延安职业技术学院不需向被告王倩支付未签订书面劳动合同的二倍工资。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，减半收取，实际由原告延安职业技术学院承担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王倩提交第一组证据：延安卫校、职业学院供职证明。证明王倩2009年至2020年2月在卫校和合并的职业技术学院工作，以及被辞退的事实。第二组证据：工资表。证明王倩在卫校工作和职业学院从2010年5月至2020年2月工作期间，两个单位所发工资单、银行工资表。第三组证据：XX学院教师资格考试成绩单、带班学生证明、照片。证明2018年12月王倩已取得教师资格，从2010年9月至2020年2月王倩卫校、职业学院工作10年5个月，期间带班学生李奇等学生证明，以及与学生毕业合影，节假日与同学文艺演出照片合影，证明工作存在的事实。第四组证据：医院出生证明、延安铜鑫人力资源有限公司工资表、卫校派遣人员信息表。证明上诉人2020年2月在哺乳期间被辞退的事实。被上诉人延安职业技术学院对上诉人王倩提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据的合法性、证明目的有异议，根据民诉法司法解释115条规定，单位向人民法院出具的材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名及盖章，并加盖单位印章，因此第一组证据不具有合法性。同时该组证据无法证明2013年4月至2015年12月上诉人与被上诉人存在劳动关系。对第二组证据的真实性、证明目的不认可，该组证据并没有原件，也无法体现2013年4月至2014年12月上诉人与被上诉人存在劳动关系。对第三组证据中的成绩报告单真实性认可，但是该组证据恰恰能够证明从2016年1月份到2020年2月份上诉人与被上诉人形成事实劳动关系。对三份证明的真实性以及证明目的不予认可，该三份证据性质为证人证言，但证人均未出庭作证，未经法庭及被上诉人质询，因此对其真实性不予认可，不能证明2013年4月至2014年12月上诉人与被上诉人存在劳动关系。照片因无法判断真伪，且无法显示上诉人与被上诉人之间的劳动关系。诊断证明书无原件，无法核实真实性。第四证据中对出生医学证明的真实性无异议，对证明目的存疑。对延安铜鑫人力资源有限公司工资表、卫校派遣人员信息表的真实性、证明目的均有异议，该组证据只能证明2013年4月至2015年12月期间铜鑫公司将上诉人派遣至被上诉人处的事实，无法证明被上诉人将上诉人派遣到铜鑫的事实。本院认为，上诉人提交的证据能够互相印证，证明其在被上诉人处工作的事实，故予以认可。本院认为，本案中，上诉人王倩于2009年9月15日到延安卫生学校工作，其虽然于2013年4月至2015年12月期间与延安铜鑫人力资源有限公司签订劳动合同，但其仍然在延安卫生学校工作，延安卫生学校与职业技术学院合并后，上诉人又继续工作至2020年2月，其在该单位的工作并未中断过。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”。故上诉人在被上诉人处的工作时间应当为2009年9月15日至2013年3月，2016年1月至2020年2月，共计7年6.5个月。关于失业保险金，根据《陕西省实施办法》第十九条、《失业保险条例》第十七条、《陕西省实施办法》第二十二条之规定，被上诉人应当支付上诉人18个月的失业保险金27540元（1530元×18个月）。关于经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被上诉人应当支付上诉人8个月工资的经济补偿金22240元（2780元×8个月）。关于未签订书面劳动合同的二倍工资，由于上诉人要求被上诉人向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资已超过一年的仲裁时效，故本院对上诉人的该项请求不予支持。关于养老保险，涉案延劳人仲案字（2020）第343号仲裁裁决由被上诉人补缴上诉人在被上诉人单位工作期间（2009年9月15日至2013年3月，2006年1月至2020年2月）各自应承担的养老保险，对此被上诉人未提出异议，本院予以确认。关于经济赔偿金，上诉人在仲裁阶段和一审中均未提出该项请求，二审提出属于增加新的诉讼请求，介于双方无法达成调解，故本院对该项请求不予审理。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应上诉请求本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初7369号民事判决第三项；二、撤销延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初7369号民事判决第一项、第二项；三、由被上诉人延安职业技术学院于本判决生效之日起十日内支付上诉人王倩失业保险金27540元、经济补偿金22240元；四、驳回上诉人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人延安职业技术学院负担；二审案件受理费10元，由被上诉人延安职业技术学院负担。本判决为终审判决。     审   判  长   李  欣  南审   判  员   武      烨审   判  员   樊      宁  二○二一年六月三十日  法 官 助 理   吴  思  兰 书   记  员   刘      静  1