广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0307民初17432号原告：深圳市红日子酒店有限公司。法定代表人：朱文发。委托诉讼代理人：左萍萍，广东格明律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑超，广东格明律师事务所律师。被告：朱文发。委托诉讼代理人：何政欣，广东恒港律师事务所律师。原告深圳市红日子酒店有限公司诉被告朱文发公司证照返还纠纷一案，本院于2021年4月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市红日子酒店有限公司的委托诉讼代理人左萍萍、郑超，被告朱文发的委托诉讼代理人何政欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、被告返还深圳市红日子酒店有限公司印鉴章（公章、财务专用章）、证照（营业执照正副本）、刻章登记卡、银行基本账户开户许可证、印鉴卡、公司银行账户Ｕ盾及密码、全部财务账册；2、被告返还公司存放在朱文发银行账户（中国工商银行深圳xxx支行62×××89账户）内的全部款项，截至2021年3月31日账户余额为248658.95元；3、被告配合原告办理法定代表人变更登记手续，把法定代表人变更为陈万良。4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告深圳市红日子酒店有限公司（以下简称公司）成立于2014年3月21日，创始股东有2人，分别是朱文发（占股60%)、刘非（占股40%)，朱文发任执行董事，登记为法定代表人，刘非任监事。公司证照、印鉴章等全部由被告以法定代表人身份保管。2016年6月20日，朱文发、刘非、陈万良签订《合伙经营协定书》，约定：“陈万良现金出资144万元，取得红日子酒店16％股份，三人股份变更为：朱文发45%、刘非39%、陈万良16%,约定转账金额全部到账之日为协定生效之日，从合同生效之日起按股份比例共负盈亏。”陈万良于2016年6月22日向朱文发转款135万元，于2016年7月30日向刘非转款9万元，已付清该144万元出资款（股权转让款）。根据约定，陈万良自2016年8月起取得公司股东资格。此次股权变动，未进行工商变更登记，公司证照、印鉴章等的保管亦未做变动。公司2016年8月未分红，9月起按股份比例向陈万良分红。2020年12月21日下午二点钟整，根据朱文发的通知，公司三位股东朱文发、刘非、陈万良参加公司临时股东会。会议形成决议：选举陈万良为执行董事，担任法定代表人；会议解除朱文发执行董事、法定代表人职务；会议委任刘非继续担任监事。三位股东均签署《参会股东签到表》和《会议记录》。但《临时股东会决议》由刘非、陈万良签署，朱文发拒不签署。刘非、陈万良持有的股份比例共55%,达到公司章程和公司法规定的此次决议事项的表决要求，故临时股东会决议合法有效。2020年12月22日，陈万良解聘朱文发总经理职务。至此，朱文发已经失去公司管理者的职权，无权再继续持有、保管印鉴章（公章、财务专用章）、证照（营业执照正副本）、刻章登记卡、银行基本账户开户许可证、印鉴卡、公司银行账户U盾及密码、全部财务账册。朱文发对红日子公司负有交接义务，应配合公司办理上述财物的移交手续。但经书面催告，其拒不移交。公司曾使用朱文发中国工商银行深圳xxx支行62×××89的银行账户用于收支公司款项。2020年12月21日《临时股东会决议》作出后，公司书面通知朱文发不再使用其个人银行账户，催告其把该银行账户内的款项全部转回公司对公账户，但朱文发拒不转回。被告朱文发答辩称，一、陈万良不具备原告“股东资格”，因此陈万良、刘非在2020年12月21日形成的《临时股东会决议》在程序上不合法，该决议不发生法律效力。首先，虽然根据《合伙经营协定书》约定陈万良出资取得原告16%的股份，但截至本案开庭前陈万良仍为隐名股东，其显名股东身份并未经修改公司章程或生效判决确认其股权归属，因此在其尚未显名前，仍未被确认具有股东资格，故陈万良、刘非、朱文发之间的约定对原告公司不产生效力，《临时股东会决议》程序不合法，应属无效。其次，根据公司章程第二十五条规定，股东会决议应经全体股东人数过半数以上，并代表二分之一表决权以上的股东同意，因此在公司章程和工商登记未发生变更前，应当依据公司章程规定进行表决，由于朱文发占股60%，因此《临时股东会决议》并不符合章程规定。二、被告作为原告法定代表人及大股东，依据《公司法》有关规定，其代表公司行使职权，有权保管公司印章及证件。三、对于原告诉请第二项，原告无证据证明被告无理侵占公司财产，不应当支持。四、关于原告诉请第三项，被告认为应当由陈万良作为原告，公司作为被告另行提起变更法定代表人之诉，而不应在本案合并审理。经审理查明，深圳市红日子酒店有限公司于2014年3月21日经深圳市市场监督管理局注册登记成立。目前公司工商登记内容为：法定代表人朱文发，认缴注册资本10万元，经济性质为有限责任公司，营业期限为永续经营。公司股东包括朱文发(出资6万元，持股60%)、刘非（出资4万元，持股40%）。公司成员信息：朱文发任总经理及执行董事，刘非任监事。2014年3月21日的《深圳市红日子酒店有限公司章程》载明：第八条规定公司股东为朱文发、刘非。第九条规定股东享有下列权利：有选举和被选举为公司董事、监事的权利；根据法律法规和本章程的规定要求召开股东会；对公司的经营活动和日常管理进行监督；有权查阅公司章程、股东会会议记录和公司财务会计报告，对公司的经营提出建议和质询；（五）按出资比例分取红利，公司新增资本时，有优先认缴权；（六）公司清盘解散后，按出资比例分享剩余资产；（七）公司侵害其合法权益时，有权向有管辖权的人民法院提出要求，纠正该行为，造成经济损失的，可要求公司予以赔偿。第十八条规定公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让……第二十三条规定公司设股东会，股东会由全体股东组成，股东会是公司的最高权力机构。第二十四条规定股东会行使下列职权：......（二）选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项；（三）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项......（十二）制定和修改公司章程。第二十五条规定股东会会议由股东按认缴的出资比例行使表决权。公司增加或者减少认缴注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。除上述情形的股东会决议，应经全体股东人数过半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意。公司股东会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销......公司应当根据股东会依法议定的事项形成公司决定，经公司法定代表人签署并加盖公章后向登记机关申请办理相关事项的变更或备案登记。第二十六条规定股东会会议分为定期会议和临时会议。股东会每年召开一次年会。公司发生重大问题，经代表十分之一以上表决权的股东、执行董事或者监事提议，应召开临时会议。第二十七条规定股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事因特殊原因不能履行职务时，由执行董事指定的股东召集并主持。第二十八条规定召开股东会议，应当于会议召开十五日前以书面方式或其他方式通知全体股东。股东因故不能出席时，可委托代理人参加。第二十九条规定股东会应当对股东会会议通知情况、出席情况、表决情况及所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第三十条规定公司不设董事会，设执行董事一名。第三十一条规定执行董事由股东提名候选人，经股东会选举产生，董事任期3年。第三十二条规定执行董事任期届满，可以连选连任。在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。第三十五条规定公司设立经营管理机构，经营管理机构设经理一人，并根据公司情况设若干管理部门。公司经营管理机构经理由执行董事聘任或解聘，任期3年。第三十九条规定公司法定代表人由执行董事担任，由股东会选举产生，股东会应当审查法定代表人是否存在依法不得担任公司法定代表人的情形。第四十二条规定公司法定代表人出现下列情形之一的：公司应当解除其职务，重新产生符合任职资格的法定代表人：（一）法定代表人有法律、行政法规或者国务院决定规定不得担任法定代表人的情形的；（二）法定代表人由执行董事担任，丧失董事资格的；法定代表人由经理担任，丧失经理资格的......第四十三条公司不设监事会，设监事1名。监事由股东会委任。执行董事、高级管理人员不得兼任监事。第四十四条规定监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。第四十六条规定监事行使下列职权：1、检查公司财务；2、对执行董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的执行董事、高级管理人员提出罢免建议……4、提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行公司法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出提案；6、依照公司法第一百五十二条的规定对执行董事、高级管理人员提起诉讼……2016年6月20日，朱文发作为甲方，刘非作为乙方，陈万良作为丙方，三方签署《合伙经营协定书》，就共同经营深圳市红日子酒店有限公司达成如下协议：第二条约定合伙期限自2016年6月20日起至租赁合同终止。第三条约定出资金额、方式、期限：（一）合伙人朱文发以现金方式出资，计人民币405万元，占红日子酒店的45％股份。合伙人刘非以现金方式出资，计人民币35万元，占红日子酒店的39％股份。合伙人陈万良以现金方式出资，计人民币144万元占红日子酒店的16％股份。（二）陈万良自2016年6月20日协定签字起，在10天之内，合伙人陈万良向合伙人朱文发指定账号转账135万元。合伙人陈万良向合伙人刘非转账9万元。转账金额全部到账之日为协定生效之日，否则合伙合同自动无效。注入股份资金之前的酒店均与陈万良无关。从合同生效之日起按股份比例共负盈亏。第五条约定酒店经营及风险责任为合伙各方共担风险，按股份比例共负盈亏。合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以出资金额为依据，按比例承担。第七条约定合伙负责人及合伙事务执行：全体合伙人共同执行合伙企业事务。第八条约定合伙人的权利：1、合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权，重大事项应由占出资比例三分之二以上的合伙人同意方可执行。2、合伙人享有合伙利益的分配权；3、合伙人分配合伙利益应以出资额比例或者按合同的约定进行，合伙经营积累的财产归合伙人共有。4、合伙人有退伙的权利。合伙人的义务：l、按照合伙协定的约定维护合伙财产的统一。2、分担合伙的经营损失的债务；3、为合伙债务承担连带责任。《合伙经营协定书》签署后，陈万良向朱文发支付1350000元、向刘非支付90000元股权转让款，依约履行了出资义务。自2016年8月起，陈万良、刘非、朱文发三人按照持股比例分红。2020年12月18日，刘非向朱文发发送短信：我是监事刘非，因你、我及陈万良三方之间的合伙纠纷，影响到深圳是红日子酒店有限公司的政策经营，根据公司章程和公司法的规定，本监事提议召开股东会临时会议，请你收到本提议后3日内召集并主持股东会临时会议。如你不履行该职责，股东会临时会议将由本监事依法召集和主持。当日，朱文发向刘非、陈万良发送短信：根据股东的要求和提议，本会议在下星期一2020年12月21日下午两点在红日子酒店九楼办公室，召开股东临时会议，望大家准时出席。2020年12月21日下午14时，深圳市红日子酒店有限公司召开临时股东会会议，朱文发、刘非、陈万良均出席会议，并签署《参会股东签到表》，其中“应到股东”记载：朱文发（占股45%）、刘非（占股39%）、陈万良（占股16%）。本次会议形成书面《会议记录》，会议召开情况记载：“本次会议由监事刘非提议召开，由执行董事朱文发召集并主持。刘非在临时股东会决议提出两个提议：一、会议选举陈万良为执行董事，担任法定代表人，任期三年，除去朱文发执行董事、法定代表人职务；二、会议委任刘非为监事，任期三年。”刘非、陈万良均在笔录中签名确认，朱文发在笔录上签名但不认可会议决议，并备注“刘非提前退会，不支持。”会后，深圳市红日子酒店有限公司形成《深圳市红日子酒店有限公司临时股东会决议》（以下简称《临时股东会决议》），其中会议决议内容记载：一、会议选举陈万良为执行董事，担任法定代表人，任期三年，除去朱文发执行董事、法定代表人职务；二、会议委任刘非为监事，任期三年。三、本协议一经作出，立刻生效。陈万良、刘非均在该决议上签名确认，朱文发未签名。2020年12月22日，陈万良向朱文发发送短信：本人是深圳市红日子酒店有限公司的执行董事，现根据公司章程和公司法的规定，解除对你公司总经理一职的聘任。即日起，你不再担任深圳市红日子酒店公司的总经理。2020年12月25日，深圳市红日子酒店公司委托律师向朱文发送达《催告函》，催告如下事项：一、立即向公司法定代表人陈万良交还公司公章、财务专用章、营业执照、银行开户资料（银行Ｕ盾、密码等）、公司全部财务账册。二、公司即日起停止使用你中国工商银行深圳xxx支行62×××89的银行账户，该账户内的款项全部为公款，收到本催告函后你应立即全部转回公司账户内（户名：深圳市红日子酒店有限公司，账号：40×××70，开户行：中国工商银行深圳xxx支行），如你擅自使用、支取、转帐等，公司有权追究你民事、刑事责任……五、收到本催告函后五日内配合办理公司法定代表人变更的工商变更登记手续及银行印鉴变更。被告朱文发收到上述《催告函》后仍拒绝交还公司公章、款项等全部资料，故原告诉至本院，提出上列诉讼请求。另查明，庭审中，被告朱文发确认公司公章、财务专用章、证照（营业执照正副本）、刻章登记卡、银行基本账户开户许可证、印鉴卡、公司银行账户Ｕ盾及密码、全部财务账册目前均由其保管，以其名义开户的中国工商银行深圳xxx支行（62×××89）账户内的款项均为公司款项，截止2021年6月29日，账户内余额为90780.19元，并提交了银行流水予以佐证。本院认为，结合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、陈万良是否享有股东表决权；2、股东会决议是否合法、有效；3、陈万良是否有权代表深圳市红日子酒店有限公司起诉，原告的诉讼主体资格是否适格。4、公司证照及财务资料应由谁保管。关于第一个争议焦点，首先，陈万良、刘非及朱文发三人签订的《合伙经营协定书》为三方真实意思表示，未违反法律、法规规定，合法有效，该协议的实质即为股权转让协议，股权转让导致股东变动，三人均确认公司股东已变更为陈万良、刘非、朱文发三人，仅是未办理股东变更登记手续，但股东变更登记的法律意义在于向社会不特定多数人公示，股权转让的内容才产生对抗第三人的效力，并不影响陈万良后续股东权利的行使，因此是否变更股权登记并不影响股权受让人取得股权。本案中，陈万良受让股权后，持续获得公司分红并实际参与公司经营，朱文发、刘非对其股东身份均予以认可，已经实际享受到股东权利。其次，根据《合伙经营协定书》的约定，合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少，每个人都有表决权，重大事项应由占出资比例三分之二以上的合伙人同意方可执行。另根据公司章程第二十五条规定，股东会会议由股东按认缴的出资比例行使表决权。陈万良已实际足额认缴出资，因此根据《合伙经营协定书》约定和公司章程规定，陈万良作为公司的实际出资人，享有股东表决权。第三，根据朱文发向陈万良发送短信告知其参加股东会议的事实以及股东会议签到表的签到内容共同证实，朱文发、刘非对陈万良作为股东参会并行使表决权均予以认可。综上，陈万良作为股东有权行使表决权。被告辩称陈万良为隐名股东，不享有表决权，与事实不符，本院不予采纳。关于第二个争议焦点，《中华人民共和国公司法》第三十九条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”深圳市红日子酒店有限公司章程第二十四、二十五条规定，“选举和更换执行董事，应当经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上股东同意。”第二十六条规定：“公司发生重大问题，经代表十分之一以上表决权的股东、执行董事或者监事提议，应召开临时会议。”根据法律及公司章程规定，刘非作为监事向时任法定代表人的朱文发提议召开临时股东会议，朱文发同意召开会议并于会前向刘非、陈万良发送短信告知了开会的时间、地点，三人均按时参会并于当日形成《会议记录》、《临时股东会决议》，决议内容包括将公司的法定代表人、执行董事由朱文发变更为陈万良等，该表决经过刘非、陈万良二人的投票通过，已经得到了全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上股东同意，且朱文发从未对该决议的效力提起过诉讼，该决议合法有效，体现了公司的法人意志。被告辩称此次股东会决议无效，没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于第三个争议焦点，本院认为，公司外部纠纷应遵从商事外观主义，以工商登记作为认定原则，本案系公司证照返还纠纷，系公司内部纠纷，由于原法定代表人朱文发不认可股东会决议效力且未配合办理移交手续等原因，未能及时办理工商变更，以致工商登记与股东会选任的不同法定代表人同时存在，对于法定代表人的选任及判断谁能代表公司意志，应属于公司内部纠纷，应尊重公司内部有效决议文件来确定公司意志和公司意志代表。因此，根据2020年12月21日的临时股东会议决定，公司法定代表人已变更为陈万良，在法定代表人与公司公章分离的情况下，陈万良有权以公司名义提起诉讼，其行为应可以代表公司意志，原告主体适格，并不违反相关法律规定。被告辩称原告主体不适格，与事实不符，本院不予采纳。关于第四个争议焦点，公司证照及财务资料为公司经营所必需，对外代表着公司的意志。公司作为法人，尽管拥有证照及财务资料的所有权，但这些物品须由具体的自然人予以保管。在本案中，深圳市红日子酒店有限公司的章程并未规定公司证照及财务资料应由谁进行保管或控制。在公司召开临时股东会并作出决议后，公司法定代表人变更为陈万良，而朱文发在公司的职务被解除。此时，陈万良作为公司的法定代表人及执行董事，有权决定公司证照和财务资料应由谁保管。庭审中，朱文发已确认深圳市红日子酒店有限公司印鉴章（公章、财务专用章）、证照（营业执照正副本）、刻章登记卡、银行基本账户开户许可证、印鉴卡、公司银行账户Ｕ盾及密码、全部财务账册以及存放在朱文发银行账户（开户行：中国工商银行深圳xxx支行，账号：62×××89）内的全部公司款项目前均由其保管。深圳市红日子酒店有限公司有权要求朱文发返还公司证照和财务资料，朱文发无权再占有公司证照和财务资料，原告的第一项诉讼请求，本院予以支持。根据被告朱文发提供的中国工商银行深圳xxx支行（62×××89）的银行流水显示，截止2021年6月29日，账户内余额为90780.19元，原告诉请金额超出部分，本院不予支持。关于原告诉请被告配合原告办理法定代表人变更登记手续，把法定代表人变更为陈万良的诉讼请求，因本案为公司证照返还纠纷，原告该诉请与本案并非同一法律关系，本案不予处理，原告应另寻法律途径解决。综上，根据《中华人民共和国公司法》第四条、第三十七条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告朱文发于判决生效后十日内向原告深圳市红日子酒店有限公司返还公章、财务专用章、营业执照正本和副本、刻章登记卡、银行基本账户开户许可证、印鉴卡、公司银行账户U盾及密码、公司全部财务账册；二、被告朱文发于判决生效后十日内向原告深圳市红日子酒店有限公司返还存放在开户人为朱文发，开户行为中国工商银行深圳xxx支行，账号为62×××89账户的全部公司款项（返还款项以账户内余额为限，截止2021年6月21日，账户内余额为90780.19元）；三、驳回原告深圳市红日子酒店有限公司的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2515元，保全费1763元，共计4278元（原告已预缴），均由被告朱文发负担。当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李雪莹二〇二一年七月十三日书记员  高 爽