贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3117号上诉人（一审原告）：徐星田，男，1973年7月14日出生，汉族，住山东省莒南县。委托诉讼代理人（特别授权）：况颖，贵州宗庭律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司，住所地：贵州省毕节市黔西县观音洞镇红杨村，统一社会信用代码：91520000MA6J8XG944。法定代表人：林声多，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：吴学文，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：蔡鹏，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。上诉人徐星田因与被上诉人贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司（以下简称：兴鳌公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省黔西市人民法院（2020）黔0522民初6525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。上诉人徐星田上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审法院认定上诉人与被上诉人劳动合同到期即终止，不存在解除劳动合同情形适用法律错误。被上诉人在劳动合同到期前30日没有书面通知上诉人继续签订合同，未出具解除劳动合同书面证明，违反法律的规定。劳动合同期满，被上诉人未组织上诉人进行离职体检，根据法律规定，未进行离职体检，不应解除劳动合同，双方的劳动关系应当续延。上诉人自受伤后，依法依程序申请工伤认定、劳动能力鉴定，在上诉人的工伤未得到赔偿前，双方的劳动合同也应当续延，也不能视为终止或解除。上诉人是2020年8月20日从黔西县医疗保障局出具的未参保证明中才得知被上诉人未给上诉人购买城镇职工医疗保险、从2020年9月24日出具的证明才知道被上诉人未给上诉人购买养老保险、失业保险，上诉人主张经济补偿金符合法律规定。综上，上诉人可获得经济补偿金的权利。即使认定被上诉人依法终止劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”，也应支持上诉人的请求。被上诉人兴鳌公司辩称，一审驳回上诉人的经济补偿金请求并无不当，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立，具体如下：上诉人2019年5月30日受伤后离开被上诉人，至今未返回，也未请假或办理离职手续，上诉人系自动离职，劳动合同于2019年5月30日终止。至2020年1月才以被上诉人未依法缴纳保险主张经济补偿金，不符合法律规定的应给付经济补偿金的情形。因上诉人自动离职，不属于《职业病防治法》第三十五条规定的情形。劳动争议纠纷与工伤保险待遇纠纷是不同的案由，上诉人在未处理工伤保险待遇纠纷的情况下，仍可以提起劳动争议纠纷主张经济补偿金。一审原告徐星田起诉请求：1.解除原、被告双方的劳动合同，并判决被告支付原告经济补偿金48000元；2.判决被告支付原告停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、交通费、住宿费等共计4986.5元；3.判决被告承担本案诉讼费。一审认定事实：贵州新浙能矿业有限公司黔西县沙井乡高坡煤矿已于2020年6月28日注销，其权利义务现由贵州省黔西县兴鳌矿业公司承继。原告于2014年3月经贵州新浙能矿业有限公司黔西县沙井乡高坡煤矿招收为工人，每月平均工资8000元。2019年5月30日19时许，原告在高坡煤矿地面装车的过程中，在将液压柱装在平板车的时候，被液压柱将右手砸伤，事故发生后，原告被送到贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院治疗，经该院诊断为：1.右手拇指挤压伤；2.右手拇指撕裂伤。2019年12月4日，原告所受之伤经毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字(2019)0300351号《认定工伤决定书》认定为工伤。2020年6月22日，原告所受之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字TG202001203号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》，确认原告此次工伤的停工留薪期自受伤之日2019年5月30日起至2019年6月13日止，共计15天。原告因本次工伤自支鉴定费520元。经原告徐星田申请，2020年11月6日，贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出黔劳人仲字（2020）233号《裁决书》，裁决如下：1.申请人徐星田与被申请人贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司之间劳动关系解除；2.被申请人贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司一次性支付原告徐星田因受伤未达等级的停工留薪期工资共计人民币4000.00元。另查明，被告为原告缴纳了2016年7月至2020年8月的工伤保险，未缴纳养老保险及失业保险。原告与被告的最后一份劳动合同期限自2020年1月届满。原告自发生工伤事故后至今未返回被告单位工作。一审认为:本案系劳动争议及工伤保险待遇纠纷，应受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定的调整。原告于2014年3月经被告招收为井下掘进工人，原、被告均认可原告月平均工资为8000元，双方的劳动合同关系成立并生效。对于应否解除双方劳动合同关系的问题，根据查明的事实，原、被告双方的劳动合同已于2020年1月届满，合同届满后双方并未续签劳动合同，且原告自受伤起至今未返回被告单位工作，双方无事实上的劳动关系，原告已于向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出解除劳动合同关系的请求，被告并未提出异议，说明双方并无继续劳动合同关系的意思表示，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；”之规定，本案原、被告双方的劳动合同关系已经终止，并非处于存续期间，并不需要解除。对于被告应否支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”之规定，本案被告除了为原告缴纳工伤保险费外，未履行为原告缴纳养老、失业等社会保险费用的法定义务，但本案原、被告双方的劳动关系已经因劳动合同于2020年1月届满而终止，原告是在双方的劳动合同期限届满，劳动合同关系终止后才于仲裁时以未缴纳社会保险费为由要求解除劳动合同关系，而原告主张以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条规定的要求支付经济补偿金，但以未缴纳社会保险费为由要求解除合同并支付经济补偿金的前提条件是要解除劳动合同，而双方的劳动合同已经终止，并且原告自受伤后至今就未返回被告单位上班，双方也未续签劳动合同，双方又无事实劳动合同关系，不存在还要解除劳动合同关系的情形，故原告的主张并不符合此种应该支付经济补偿金的情形，也不符合第四十六条规定的其他应当支付经济补偿金的情形，因此对于原告主张要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于原告的停工留薪期工资问题，原告于2019年5月30日在被告地面装车过程中，在将液压柱装在平板车的时候，被液压柱将右手砸伤。2019年12月4日，原告所受之伤经毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字(2019)0300351号认定工伤决定书认定为属于工伤。原告所受之伤经毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字TG202001203号初次确认通知书，鉴定为停工留薪期自受伤之日2019年5月30日起至2019年6月13日止，共计15天。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，原、被告均认可原告月平均工资为8000元，故对原告主张4000元停工留薪期工资诉讼请求，予以支持。关于原告请求被告支付520元鉴定费的主张，因被告已依法为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第十二条：“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇、劳动能力鉴定以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。”之规定，原告支付的鉴定费用，其应依法向工伤保险经报机构申请报销，不应由被告支付。关于原告请求给付交通费366.5元、住宿费100元的诉讼请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，原告提交的证据不能证明其主张，不予支持。综上所述，认定应由被告贵州新浙能矿业有限公司黔西县沙井乡高坡煤矿给付原告徐星田停工留薪期工资为4000元（8000元×15天÷30天=4000元）。但因贵州新浙能矿业有限公司黔西县沙井乡高坡煤矿已注销，其权利与义务由原告兴鳌矿业公司承继，故原告徐星田的停工留薪期工资应由原告兴鳌矿业公司支付。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条，《工伤保险条例》第十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、由被告贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付原告徐星田因工受伤的停工留薪期工资4000元；二、驳回原告徐星田的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵州省黔西县兴鳌矿业有限公司负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，首先，上诉人2019年5月30日所受的工伤为右手拇指挤压伤、撕裂伤，经鉴定停工留薪期为15天，对劳动能力鉴定的结果为未达到伤残级别。结合上诉人的伤情，上诉人从受伤之后至2020年1月劳动合同期满之时长达7个多月的时间不回去工作，无合理事由，被上诉人主张上诉人自动离职的抗辩主张成立，本院予以采纳。一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定认定双方的劳动关系因劳动合同期满而终止错误，本院予以纠正。上诉人2020年9月8日申请仲裁时才主张因被上诉人未依法为其缴纳社会保险而申请解除双方的劳动关系，其未举证证明其在劳动合同期内离职系因被上诉人未依法为其缴纳社会保险，不符合用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对一审判决不支持上诉人的该项诉讼请求予以确认。另外，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款规定：“用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”根据该规定，用人单位不得解除与未经离职体检劳动者的劳动关系。本案中，系上诉人自动离职，并非被上诉人辞退上诉人，故不符合该规定不得解除劳动关系的情形。综上，上诉人的上诉理由均不成立，对其上诉请求予以驳回。一审适用法律错误，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐星田负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年七月十四日法官助理 任云娇书 记 员 陈思印