天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终4613号上诉人（原审原告）：苗青，女，1987年11月22日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：杨金，天津旗帜律师事务所律师。委托诉讼代理人：华炎，天津旗帜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：奥的斯电梯（中国）有限公司，住所地天津经济技术开发区第九大街71号。法定代表人：曹立志，董事长。委托诉讼代理人：马风霞，天津洪文律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘益杰，天津洪文律师事务所律师。上诉人苗青与被上诉人奥的斯电梯（中国）有限公司（以下简称奥的斯）劳动争议纠纷一案，不服天津自由贸易试验区人民法院（2021）津0319民初4269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月8日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。苗青上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求，或将本案发回重审；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定被上诉人系违法解除劳动合同，但未支持上诉人要求的恢复劳动关系的诉讼请求，现上诉人已怀孕，请求支恢复劳动关系的请求；被上诉人未支付2020年度年终奖，该年终奖属于欠工资的违法行为，被上诉人应当支付；被上诉人违法解除劳动合同，被上诉人支付自2021年1月1日至恢复劳动关系之日的全部福利待遇。奥的斯辩称：一审判决无误，请求驳回上诉，维持原判。苗青向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决被告恢复与原告的劳动关系，双方继续履行劳动合同；2、请求判决被告向原告比照2019年年终奖奖金22459元向原告发放2020年年终奖奖金；3、请求被告向原告支付月工资（标准为每月9701元）及商业保险等福利待遇自2021年1月1日至恢复劳动关系之日止。4、请求判决本案的案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2010年11月24日入职被告公司，2016年11月23日与被告签订无固定期限合同，岗位为财务分析，具体工作内容为按照公司指派从事财务相关工作，实际工作内容为财务部长助理、新梯运营部长的助理，实行标准工时制度。2020年11月2日，奥的斯电梯（中国）有限公司总裁陈慷发布任命公告，主要载明：任命赵梦为总裁办公室经理，赵梦将统一管理总部各部门助理支持工作，为管理层团队提供全面的日常事务支持，并不断优化和整合资源，最大化促进总部各部门日常工作的有效运作。苗青、周莹莹与彭娟将加入总裁办公室团队，直接向赵梦汇报。2020年12月17日，被告通过电子邮件向原告发送了《沟通会议纪要》、《变更劳动合同征求意见函》、《协商解除协议》。《变更劳动合同征求意见函》主要载明：公司对相关的职能部门进行了业务调整和组织架构重组，原告在公司的原工作岗位，因此受到影响并被裁撤。公司希望与原告协商调整工作岗位，并变更劳动合同。如原告拒绝接受上述方案，或直到2020年12月22日9点以前仍未向公司反馈的，公司将视为原告拒绝接受协商变更劳动合同方案。该意见函附页中提供了空缺岗位的工作岗位明细及岗位职责明细。2020年12月22日，原告通过电子邮件回复：“会议纪要不属实，不接受，请证明您所述内容的合理合法性。”2020年12月25日被告向原告送达《解除劳动合同通知》，该通知主要载明：公司为更专注核心业务的发展，持续加强内部控制并提高工作效率，奥的斯集团对中国区。奥的斯电梯（中国）有限公司也相应对相关的职能部门进行了业务调整和组织架构重组。原告在公司的原工作岗位因此受到影响并被裁撤。上述客观情况重大变化，导致原告与公司之间签订的劳动合同无法继续履行。双方就协商解除劳动关系或者变更劳动合同事宜进行了协商，但至今未达成一致。公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第40条第3项的规定，于2020年12月25日解除与原告的劳动关系。2020年12月31日，原告申请仲裁，仲裁请求为：1、请求裁决被申请人恢复与申请人的劳动关系，双方继续履行劳动合同；2、请求裁决被申请人继续按照原工资福利待遇向申请人支付月工资（每月8506元）、年终奖奖金（比照2019年年终奖金22459元发放）等，继续向申请人支付2021年1月1日至恢复劳动关系之日的上述全部未发的福利待遇。2021年3月16日，天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出津滨劳人仲定字［2021］第40110号决定书终止审理。原告不服，遂起诉。另，被告已支付原告经济补偿金人民币109998元，代通知金人民币8506元。原告在被告处的工作年限为10年零1个月。庭审中，经一审法院释明，原告拒绝变更第1项诉请为赔偿金。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于原告第1项诉讼请求要求判决与被告继续履行劳动合同一节，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，解除与原告的劳动关系，但被告未提供充分证据证实劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，故被告系违法解除与原告的劳动合同。鉴于被告经内部调整，岗位优化整合后在本地已无原告岗位，且在合同解除前被告已与原告充分沟通，原告拒绝变更工作地点，拒绝调岗调薪，故原合同已不具备继续履行的条件。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，用人单位违法解除劳动合同或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故本案被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。对于被告提供的工资台账，原告不予确认。该工资台账实发数额与原告每月工资到账数额一致，原告未提供相反证据推翻该工资台账，故一审法院对该证据予以确认。原告在解除合同前12月的平均月应得工资为10476.15元，具体计算方式为：（8358＋30937＋8428＋8458＋8478＋8478＋8624.10＋8919.30＋8925.70＋8905.70＋8696＋8506）÷12=10476.15。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算。不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿，故被告应支付给原告的违法解除合同赔偿金为10476.15×10.5×2=219999.15元，被告已支付原告118504元，故还应支付经济赔偿金差额101495.15元。关于原告主张被告向原告比照2019年年终奖金数额支付原告2020年年终奖奖金一节，原告未提供证据证实2020年年终奖金属于劳动报酬性质。对于福利性质的奖金，公司有权根据企业经营状况及员工的表现决定是否发放及发放的范围和条件，原告未提供证据证实被告发放了2020年奖金且自身符合2020年奖金发放的范围及条件，故原告要求被告比照2019年年终奖金数额22459元向原告发放2020年年终奖金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：“一、被告奥的斯电梯（中国）有限公司于本判决生效后十日内给付原告苗青违法解除劳动合同赔偿金差额101495.15元。二、驳回原告苗青其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告奥的斯电梯（中国）有限负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据认定如下：上诉人提交的证据超声检查报告单，拟证明其处于孕期。经质证，被上诉人对于真实性认可，但认为不具有关联性，在其与上诉人解除劳动合同时，其并非处于孕期。本院认为，上诉人提交的证据不能实现其证明目的。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现上诉人要求被上诉人与其继续履行劳动合同，但被上诉人公司“对中国区”，上诉人的工作岗位已被裁撤，不具备继续履行劳动合同的条件，且一审判决已认定被上诉人与其解除劳动合同系违法解除，并判决被上诉人支付赔偿金，故上诉人要求继续履行劳动合同的主张于法无据，本院不予支持。关于上诉人主张2020年度年终奖一节，现有证据不足以证明被上诉人2020年度年终奖已发放，且其符合领取该年度年终奖的条件，故上诉人主张比照2019年度年终奖金额要求被上诉人支付其2020年度的年终奖金额无事实及法律依据，本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苗青负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  刘继永审判员  仝伟奇二〇二一年七月二十八日书记员  杨学彤