重庆市渝北区人民法院  重庆市渝北区人民法院民事判决书 （2021）渝0112民初18582号   原告（执行案外人）：王玉惠，女，1974年5月9日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：彭科亮，重庆坤途律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁玉红，重庆坤途律师事务所实习律师。被告（申请执行人）：程军，男，1975年4月24日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：鲁人集，重庆雄明律师事务所律师。被告（被执行人）：重庆榕锦商业管理有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道新溉大道18号国宾城11幢22-14，统一社会信用代码91500112MA5YT1T53Q。法定代表人：赵雯婷，执行董事。第三人（执行案外人）：赵雯婷，女，1978年3月1日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。    第三人（执行案外人）：黎洺希，女，1993年6月1日出生，汉族，住重庆市渝北区。第三人（执行案外人）：黄俊逸，男，1990年1月26日出生，汉族，住重庆市渝北区。 原告王玉惠与被告程军、被告重庆榕锦商业管理有限公司（以下简称榕锦公司），第三人赵雯婷、黎洺希、黄俊逸追加、变更被执行人异议之诉一案，本院于2021年4月29日立案后，依法适用普通程序于2021年6月8日公开开庭进行了审理。原告王玉惠的委托诉讼代理人彭科亮、祁玉红，被告程军及其委托诉讼代理人鲁人集到庭参加了诉讼。被告重庆榕锦商业管理有限公司、第三人赵雯婷、黎洺希、黄俊逸经经传票传唤，无正当理由逾期未到庭。本案现已审理终结。原告王玉惠向本院提出诉讼请求：1.判决不得追加王玉惠为（2019）渝0112执16339号案件的被执行人，王玉惠在该案中不承担给付义务；2.案件受理费由被告程军负担。事实和理由：2021年3月17日，贵院作出（2021）渝0112执异138号执行裁定书，裁定追加王玉惠为（2019）渝0112执16339号案件的被执行人，并裁定王玉惠在未缴纳出资167.4万元范围内向程军履行给付义务。王玉惠认为，该裁定书认定榕锦公司已经具备破产原因未申请破产，没有事实依据和法律依据。事实上，榕锦公司尚有多笔应收款未收回，且应收款远大于本案所涉债务，榕锦公司未达到破产条件。是否具备破产原因，应当由债权人或者其他合法申请人向人民法院申请破产，由人民法院审查并裁定是否已经达到破产条件，而不应简单通过是否已经执行到财产来决定。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的适用条件是超过期限后未缴纳或未足额缴纳的情形，而王玉惠对榕锦公司的出资未到出资期限，不应当适用该条规定。该规定第十九条适用的前提是股东履行出资义务的期限已经届满，股东未履行出资义务的情况下就转让股权的情形。故也不能适用该规定第十九条裁定追加王玉惠为被执行人。同时，贵院在裁定追加王玉惠时并未审查榕锦公司股东的出资情况，直接认定榕锦公司所有股东未缴纳出资，没有依据，属事实认定错误。为此，请求判如所请。被告程军辩称，贵院在执行中已查实榕锦公司无可供执行的财产。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》的规定，榕锦公司已经具备破产原因,但未申请破产的情形下，程军作为榕锦公司的债权人，有权主张未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。王玉惠在认缴出资期限未届满即转让股权，应视为以行为明确表示不再履行未届的出资义务，属于未依法履行出资义务即转让股权的情形，依程军申请，应当追加王玉惠为（2019）渝0112执16339号案件的被执行人。王玉惠在榕锦公司成立后未履行任何出资义务。请求驳回王玉惠的诉讼请求。被告榕锦公司未作答辩。第三人赵雯婷未作陈述。第三人黎洺希未作陈述。第三人黄俊逸未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对双方举示的证据进行了审查认定，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月15日，本院作出（2019）渝0112民初14593号《民事调解书》确认：1.榕锦公司于2019年9月30日退还程军定金及服务费共计158 000元；2.榕锦公司于2019年9月30日前向程军支付资金占用损失8000元。调解后，榕锦公司未履行支付义务，程军向本院申请执行，本院以（2019）渝0112执16339号立案执行。执行中，本院以榕锦公司无可供执行的财产为由，于2021年3月15日作出（2021）渝0112执异138号《执行裁定书》，裁定：1.追加黄俊逸、赵雯婷、黎洺希、王玉惠为本案被执行人；2.被执行人黄俊逸在未缴纳出资18.6万元范围内在本裁定生效之日起十日内向程军履行给付义务；3.被执行人赵雯婷在未缴纳出资1841.4万元范围内在本裁定生效之日起十日内向程军履行给付义务；4.被执行人黎洺希在未缴纳出资1674万元范围内在本裁定生效之日起十日内向程军履行给付义务；5.被执行人王玉惠在未缴纳出资167.4万元范围内在本裁定生效之日起十日内向程军履行给付义务；6.未按期履行的，本院将强制执行。2021年4月29日，王玉惠对裁定不服，向本院提起案外人执行异议之诉。查明，榕锦公司成立于2018年3月13日，注册资本1860万元，股东为黎洺希、王玉惠。黎洺希认缴出资1674万元，王玉惠认缴出资186万元，出资时间均为2036年4月13日。2019年10月30日，榕锦公司股东会决议同意黎洺希将其持有的榕锦公司90%的股权转让给赵雯婷，王玉惠将其持有的榕锦公司9%的股权转让给赵雯婷，王玉惠将其持有的榕锦公司1%的股权转让给黄俊逸。同日，黎洺希与赵雯婷、王玉惠与赵雯婷、王玉惠与黄俊逸分别签订了股权转让协议。黎洺希将其持有的榕锦公司90%的股权转让给赵雯婷的转让价格为1674万元，玉惠将其持有的榕锦公司9%的股权转让给赵雯婷的转让价格为167.4万元，王玉惠将其持有的榕锦公司1%的股权转让给黄俊逸的转让价格为18.6万元。股权转让后榕锦公司的公司章程载明：注册资本1860万元，赵雯婷出资1841.4万元，黄俊逸出资18.6万元，出资时间均为2036年4月13日。另查明，重庆谜治文化传媒有限公司于2021年3月27日向榕锦公司出具对账单回执载明：我公司至2021年3月27日止，应付您公司服务费账款余额为100 000元。重庆高泽商贸有限公司于2021年3月27日向榕锦公司出具对账单回执载明：我公司至2021年3月26日止，应付您公司服务费账款余额为160 000元。前述对账单回执只加盖了公司印章，无经办人签名。本院认为，执行案外人王玉惠对执行异议裁定不服，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。根据前述规定，追加王玉惠为被执行人应当符合两个条件：1.榕锦公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务；2.王玉惠未依法履行出资义务或未依法履行出资义务即转让股权。首先，榕锦公司是否有财产足以清偿生效法律文书确定的债务。对此问题，王玉惠举示了重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司于2021年3月27日分别向榕锦公司出具对账单回执，拟证明榕锦公司对重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司分别享有100 000元、160 000元的债权，榕锦公司的财产足以清偿所欠程军债务。本院认为，重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司向榕锦公司出具对账单回执虽分别加盖了重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司的印章，但均无经办人签名。在审理过程中，本院按王玉惠提供重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司的经营地址现场核实，重庆谜治文化传媒有限公司、重庆高泽商贸有限公司未在该地址经营。王玉惠提供的前述对账单回执不能证明榕锦公司有足够财产清偿所欠程军债务。其次，王玉惠是否未依法履行出资义务或未依法履行出资义务即转让股权。最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会于2019年9月11日原则通过的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，因王玉惠对榕锦公司的出资时间为2036年4月13日，王玉惠是否应当履行出资义务，应当根据前述规定判断王玉惠的出资是否应当加速到期，即应当判断榕锦公司是否符合前述规定中的例外情形。根据本案实际，应当判断榕锦公司是否具备破产原因而不申请破产。根据《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务”的规定，已具备破产原因是指“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”。因此，破产原因是指（1）企业法人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务和（2）企业法人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力这两种情形。榕锦公司的案涉债务产生于2019年8月15日前，王玉惠转让榕锦公司的股权时（2019年10月30日）该债务已经形成。王玉惠未举证证明转让股权时榕锦公司的资产足以清偿案涉债务，榕锦公司在王玉惠转让股权时即具备破产原因。王玉惠对榕锦公司的出资即应加速到期，即王玉惠在转让股权前即应当对榕锦公司履行出资义务。综上，榕锦公司不能清偿生效法律文书确定债务，王玉惠在转让股权前即应当对榕锦公司履行出资义务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，应当追加王玉惠为（2019）渝0112执16339号案件的被执行人。王玉惠未举证证明已向榕锦公司出资，故王玉惠应当在其出资范围内（186万元）对程军承担给付责任。王玉惠的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，判决如下：驳回原告王玉惠的诉讼请求。案件受理费3620元，由原告王玉惠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审  判  长     余大勇人民陪审员    曾孔芬人民陪审员     张福兵   二〇二一年七月九日 法 官 助 理    王  京书 记  员    杨蕙宁 - 1 -