重庆市渝北区人民法院   民事判决书      （2021）渝0112民初4224号      原告：新光天地百货（重庆）有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道红锦大道89号，统一社会信用代码 9150000009421640X9。   法定代表人：颜忠义，董事长。   委托诉讼代理人：殷丹，该公司员工。   被告：重庆南泰尼雅商贸有限公司，住所地重庆市渝中区北区路73号星都大厦4楼401室，统一社会信用代码91500000MA5U8HRB5E。   法定代表人：王溢。   委托诉讼代理人：赵惠静，重庆百君律师事务所律师。   原告新光天地百货（重庆）有限公司（以下简称：新光天地百货公司）与被告重庆南泰尼雅商贸有限公司（以下简称：南泰尼雅公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新光天地百货公司的委托诉讼代理人殷丹，被告南泰尼雅公司的委托诉讼代理人赵惠静到庭参加了诉讼。本案经当事人申请和解期协商未果，现已审理终结。   原告新光天地百货公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付公共区域管理服务费等欠款共计16 652.21元、未达保证营业额的抽成费用56 609.7元，共计73 261.91元；2、被告按欠付款项为基数按每日千分之一的标准从2020年5月12日起支付违约金至付清时止；3、被告承担本案诉讼费用。   事实和理由：原告与被告于2019年8月31日签订专柜合同，约定被告于原告商场内设置专柜店铺用以提供商品及服务。双方履约期间，被告严重违反合同约定，无故未营业达154余天，同时拖欠营业额抽成费、管理服务费共计73 261.91元。原告已经多次向被告告知其违约行为并催收款项，但被告至今未履行支付义务。   被告南泰尼雅公司辩称：1、双方合同实际于2020年3月31日解除。因2019年度，原告提供的商业经营环境达不到双方商业预期，导致合同履行第一年被告无法实现原告格式合同中要求的保底营业额307087元，被告已提出终止合同。原告以商场需要继续培育为由要求被告继续经营，为获得被告支持，原告提出变更合同约定，按实际营业额抽成并按变更后的抽成方式将约定的保底营业额抽成与实际收取营业额抽成的差额返还给了原告。被告系小微企业受疫情影响实难履行合同。2020年3月3日复工当天被告即向原告发出撤柜申请要求解除合同，到3月底被告营业额为零。被告无奈于2020年3月26日再次函告原告要求解除合同，并于2020年3月31日撤柜，撤柜后被告积极与原告协商，于2020年5月12日书面致函原告要求协商合同解除后的处理事宜。2、合同解除的原因在于疫情不可抗力导致，双方皆不应要求对方承担违约赔偿责任，故原告要求被告支付2020年4月至8月的营业额抽成和相关费用及违约金依法均不应支持。3、合同解除前，因疫情原因导致合同不能履行的损失，双方皆不应要求对方赔偿损失和承担违约责任。4、即使被告违约解除合同，原告主张的赔偿过高，依法应当予以调整。原告的损失不应高于2019年同期营业抽成；原告未依法减损的损失部分不能要求被告承担；被告于2020年3月3日、3月26日书面提出撤柜申请，原告有充分的时间采取措施避免空柜损失；专柜合同及其附件限制被告解除合同的权利，加重被告责任的相关条款系格式合同，不能成为合同内容。5、被告应当返还原告的一万元押金应在本次纠纷中一并考虑处理。   经本院审理查明以下事实：   原告作为甲方，被告作为乙方共同签订《专柜合同》一份，约定：甲方提供坐落于重庆市渝北区××（以下简称“商场”） ××之部分场地（以下简称“专柜”），供乙方设置专柜经营以提供商品或服务；合同期限自2019年9月1日起至2020年8月31日止；   专柜名称莎莎-重庆南泰尼雅，使用面积31.99平方米，发票种类增值税专用发票，经营品牌莎莎、美奇等；合同期限内甲方按照乙方月营业总额（不含税）百分比计算抽成额，抽成额即乙方设柜对价，抽成比例按照乙方月营业总额 （不含税）的21%计算；合同期限内乙方目标营业额（含税）为70万元；合同期限内乙方保证营业额（不含税）按年结算为307 087元；乙方应付费用包括：履约保证金1万元、公共区域管理费每月43.17元/平方米、促销服务费每月7.19元/平方米、周年庆促销费每年1万元、银行卡手续费、电费、收银系统使用费每台每月500 元、其他服务费用（按照实际发生额计算）。《专柜合同》附件 1《专柜厂商设柜约定条款》约定：4.1、乙方为保证完全履行专柜合同，于专柜合同签订日或装修期间起始日约定向甲方支付履约保证金。在专柜合同有效期的任何时候，乙方均无权要求甲方接受用履约保证金来支付或者冲抵乙方应付的任何款项。但乙方有违反专柜合同约定，或有违反法律、法规的规定以及其他可归责于乙方的行为，致使甲方或其他第三方受有损失或积欠应付款项时，经书面通知乙方并提供相应材料后，甲方有权自履约保证金中抵扣，若履约保证金不足抵扣的，乙方应于甲方书面通知十日内予以补足；5.3、乙方在合同期限内对其所销售商品营业总额（不含税）应达到专柜合同约定金额的销售保证承诺。若乙方实际营业总额（不含税）低于该保证营业额（不含税），则甲方以此保证营业额（不含税）为基数计算抽成额，若乙方实际营业总额（不含税）高于该保证营业额（不含税），则甲方以乙方实际营业总额（不含税）计算抽成额；5.4、设柜对价以营业总额（不含税）或保证营业额（不含税）与专柜合同约定之抽成比例的乘积，取较高者计算，计算标准按专柜合同的约定执行；7.1、专柜合同约定之月结算为将每月第一日至最后一日之营业总额（不含税），于每月最后一日之次日进行结算的作业，并于次月7日前完成对账手续。乙方按专柜合同约定支付公共区域管理服务费，作为甲方维持公共区域日常营运所需之费用；8.4、甲方为宣传整体商场形象及乙方相关事宜所为之宣传及促销，乙方按专柜合同约定支付促销服务费；8.5、如乙方专柜内所发生之能源使用费（包括：水、电及燃气费用等）以独立计量表计算者，由甲方统一支付的，乙方应独立计量表实际度数或实际立方米乘以甲方公告之标准计算支付；8.14、甲方替乙方支付之代垫款项或乙方应付之款项，经书面通知乙方或其派驻人员后，有权自履约保证金及应付账款中扣抵之，如有不足扣抵的，乙方应于甲方书面通知后十日内予以补足，逾期未补足者，自乙方应支付之日起，按应补金额的千分之一标准按日计收迟延利息，逾期三十日乙方仍未补足，甲方有权终止专柜合同，并有权行使第17条第17.2 款之权利；17.1、除专柜合同另有约定者外，乙方违反专柜合同任何约定时，甲方有权以书面通知乙方于十日内改正，如乙方未于十日内改正的，甲方有权向乙方请求自乙方收到书面通知至乙方改正之日的期间内，按日向甲方支付相当于所属阶段目标营业额之平均日营业额与对应阶段抽成比例相乘所计算金额二倍的违约金；17.2、乙方有重大违约之情形时，甲方有权采取下列任何之一部、部分或全部之措施：（1）向乙方请求赔偿甲方因此所遭受之损害；（2）没收全部履约保证金；（3）自行进入专柜改正该违约情形，但改正所涉及的费用由乙方承担；（4）向乙方请求其将专柜提供他人使用之对价......17.3、于专柜合同提前终止或合同期限届满时，甲乙双方应履行之权利 义务如下：（1）乙方应于专柜合同提前终止或合同期限届满当日将专柜恢复原状（甲方财物除外）其清理干净后返还甲方，乙方应确保返还时专柜及设施设备保持完好可直接提供他人使用之状况......（2）乙方返还专柜后留存于专柜之所有物品或乙方未能如期恢复专柜的原状者，现场遗留物视为乙方同意抛弃该物品之所有权，由甲方留置使用或为其他处分，甲方有权将专柜恢复原状，乙方应承担因此所产生之费用，且乙方应每日向甲方支付相当于所属阶段目标营业额之平均日营业额与对应阶段抽成比例相乘所计算金额二倍的违约金，直至甲方自行将专柜恢复原状之日止；（3）乙方逾期返还专柜时，乙方同意甲方有权采取包括但不限于开锁、换锁、打包装箱、移除、腾空等一切措施，重新进驻占有该专柜或将专柜转给其他第三方使用，乙方同意支付因此所产生之费用（包括但不限于拆除管理等费用）予甲方，乙方不得为任何权利之主张；（4）专柜合同提前终止或合同期限届满时，履约保证金及应付账款中扣除乙方应付款项后（包括但不限于乙方积欠法定或约定费用、款项、违约金或损害赔偿金等），若仍有不足，乙方同意于专柜合同终止或合同期满后三十日内支付不足部分，同时乙方同意质押其专柜内之商品、设施设备作为其支付上述款项之担保，因保管质押物所发生的费用，均由乙方承担。    原告制作并提交的应收账款催收通知单显示被告的欠款金额为73 261.91元，其组成为2020年3月至2020年8月公共区域管理服务费10 725.94元，促销服务费1786.42元，收银机使用费2943.55元，电费416.9元，电力服务费279.4元，违约金500元，应收保证营业额56 609.70元。备注：保证营业额未税307 087元，含税保证营业额347 008元，截止8月31日业绩77 438元，未达保证营业额269 570元。   原告于2020年5月7日向被告作出违反行为改正通知函，主要内容为：截止2020年4月30日止，扣除货款后，你方还应支付我司5092.03元；根据合同第10.11条不得空柜等约定，你方专柜于2020年3月31日至2020年5月6日连续36日无营业人员，已空柜36日，构成严重违约。特此致函，请你方改正前述违约行为，否则我方有权终止合同且不返还款项，没收履约保证金。原告按被告专柜合同预留地址邮寄该函，2020年5月12日被告签收。   原告于2020年8月1日向被告作出违反行为改正通知函，主要内容为：截止2020年7月31日止，扣除货款后，你方还应支付我司13 748.15元；根据合同第10.11条不得空柜等约定，你方专柜于2020年3月31日至2020年7月31日连续122日无营业人员，已空柜122日，构成严重违约。特此致函，请你方改正前述违约行为，否则我方有权终止合同且不返还款项，没收履约保证金。原告按被告专柜合同预留地址邮寄该函，2020年8月13日被告签收。   原告制作的专柜对账单显示，2019年9月1日至2019年9月30日被告专柜销货金额为14 664元，2019年10月1日至2019年10月31日10 157元，2019年11月1日至2019年11月30日19 125元，2019年12月1日至2019年12月31日15 389元，2020年1月1日至2020年1月31日18 103元。   关于专柜修复的费用，原告举示了专柜拆除工程报价单。原告在庭审中称，专柜尚未修复，原告主张的修复费用也未实际支付。   原告举示的专柜照片显示，案涉专柜区域至今仍摆放有被告销售的货品。   被告举示的网页新闻截图显示，原告商场因疫情原因于2020年2月1日起至2020年3月3日期间暂停营业。   2020年3月26日，被告向原告作出撤柜申请函，主要内容为：因新冠疫情影响，导致我司商场专柜销售业绩为零，公司入不敷出，我司作为小微企业无力承担，已陷入亏损倒闭清算的危机中；因目前特殊情况，市场的销售业绩即使复工也无法保证有起色，无法保障员工工资，员工辞职后也无法再招聘合适员工上岗；鉴于疫情冲击公司深陷危机，特向你方提出终止合作协议书的撤柜申请，希望你方理解和同意；有关撤柜后续具体事项双方协商。被告向原告邮寄该函，原告已签收。   2020年5月12日，被告向原告作出说明函，主要内容为：我司在你商场设立莎莎专柜，开业以来因市场环境与客流变化等诸多原因业绩不理想，专柜处于亏损状态，我司努力提升业绩，但你商场保底任务抬高，我司无法完成，现你商场的购物环境和客流也无法正常经营，人员招聘也特别困难，我司几次提出撤柜你方都没有同意。我方特再次提出终止合作协议书的撤柜申请；撤柜后续事宜双方协商。被告向原告邮寄该函，原告已签收。   被告制作的2019年9月1日至2020年8月31日合同期销售额及保底明细显示，期间被告销售额累计80 438元，不含税保底额307 087元，折算含税保底销售额为347 008.32元。同时，被告陈述原告商场的徐经理承诺本年度保底额按照上一合同年度的实际营业额抽成方式处理，不按合同约定扣保底扣成。   上述事实，有原告举示的专柜合同、欠费明细、违法行为改正通知书及签收凭证、对账单、电费明细表、抄表记录、电费公示，被告举示的网页截图、工资条、辞职书、终止劳动关系通知书、照片、专柜合同、申请函及邮寄材料、微信记录、违约行为通知书、数据汇总表、收据等证据，结合当事人庭审陈述，足以认定。   本院认为，原告与被告签订的《专柜合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应当按照合同约定行使权利并履行义务。   对于被告提出案涉合同已于2020年3月31日解除的意见：被告认为因疫情造成的不可抗力导致合同无法继续履行故其于2020年3月26日函告原告并实际撤柜后即构成解除合同，本院认为新冠疫情出现后，原、被告双方应积极协商共同应对困难，而疫情并不必然导致合同无法履行，原告向被告作出的解除函不构成解除合同的效力，故对原告该项意见本院不予采纳。对于被告提出原告曾承诺合同期间按上一年度实际营业额计收费用而不按保证营业额计收费用的意见，被告并未举示证据证明原告曾有该变更协议的证据，本院不予采纳。   对于原告主张的欠款和抽成费用：根据专柜合同的约定，被告应当向原告支付合同期间的公共区域管理服务费、促销服务费、收银机使用费及应收保证营业额21%的抽成。对于空柜期间的电费及电力服务费，被告并未使用，本院不予支持。据此，被告应当支付原告公共区域管理服务费等欠款15 972.2元、未达保证营业额的抽成费用56 609.7元。以上合计72 581.9元。另被告曾向原告缴纳保证金1万元，保证金作为弥补原告损失的担保，原告直接没收，对被告有失公平，1 万元的保证金应当用来抵扣欠费。抵扣后，被告还应支付原告62 581.9元。   对于原告主张的违约金：被告逾期付款，应当承担相应的违约金。合同约定的千分之一的违约金过高，本院酌情调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍从合同届满之日即2020年9月1日起计算至付清之日止。原告诉求超出部分，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、 第九十四条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告重庆南泰尼雅商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新光天地百货（重庆）有限公司欠款62 581.9元并支付违约金（违约金计算方式：以欠款62 581.9元为基数，从2020年9月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算至付清之日止）；   二、驳回原告新光天地百货（重庆）有限公司的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费815.78元（已减半收取），由原告新光天地百货（重庆）有限公司负担120.78元，被告重庆南泰尼雅商贸有限公司负担695元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。            审 判 员 李旻昊         二Ｏ二一年七月二十一日      书 记 员 张永利       -1-