山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁02民终7091号上诉人（原审原告）：王政兵，男，1971年5月6日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。委托诉讼代理人：赵兴春，山东海利丰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：青岛锦华轨道交通装备有限公司，住所地山东省青岛市高新区宝源路780号青岛高新国际企业港9号楼102户。统一社会信用代码：91370222MA3D5EEB9L。法定代表人：于桂花，总经理。委托诉讼代理人：杨文斌，山东名昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：张贤，山东名昊律师事务所律师。上诉人王政兵与上诉人青岛锦华轨道交通装备有限公司（以下简称锦华轨道公司）因劳动争议纠纷一案，均不服山东省青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初2564号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王政兵上诉请求：1、依法撤销青岛市城阳区人民法院2021年4月22日作出的（2021）鲁0214民初2564号民事判决书第三项并依法改判：锦华轨道公司支付王政兵违法解除劳动合同的赔偿金10000元；2、本案一、二审诉讼费用由锦华轨道公司承担。事实和理由：一、王政兵在入职时已告知锦华轨道公司领取失业金的事实，入职声明系按照锦华轨道公司的要求签署，入职声明系锦华轨道公司处格式化文件，所以一审关于王政兵隐瞒领取失业金的事实系认定错误。2020年3月18日，王政兵与被申请人处董培华录音中陈述“我前三个月，从2020年1月2号来的，当时我们约定的是，就是我把那个退回去，把这三个月的社保补上”，其中“那个”指的就是失业金，说明入职时王政兵已经告知了锦华轨道公司领取失业金事实，并约定以后补缴社保时，退还对应期间的失业金。2020年3月21日，王政兵提交的与锦华轨道公司处李敏的视频中李敏表示试用期通过为王政兵补缴社会保险，也印证上述双方关于补缴社会保险时，根据补缴的时间退还对应时间的失业金的事实，反映出锦华轨道公司对王政兵领取失业金是知晓的。同日，锦华轨道公司处人事经理李敏，在微信两次提及失业金，也是基于王政兵已告知锦华轨道公司：王政兵处于领取失业金状态。入职声明系锦华轨道公司打印后王政兵签名，系锦华轨道公司处提供的格式文件，为锦华轨道公司处统一印制，王政兵作为劳动者，在入职时本身处于弱势地位，虽然已经告知锦华轨道公司领取失业金的事实，但锦华轨道公司以统一印制为由不予整改并要求王政兵签署，这确实是事实，而且在实践中亦比比皆是；二、如果锦华轨道公司按照法律规定为王政兵缴纳社会保险，则王政兵会被自动停止享受失业保险待遇，所以是否告知对办理入职、社会保险无任何影响。《中华人民共和国社会保险法》第五十一条规定失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的。结合法律规定和实践来看，是办理就业就导致失业待遇的停止，双方为同步进行，而且在青岛市，两方面为一个系统办理，会进行自行识别，即失业金的终止不用单独办理停止。锦华轨道公司在一审中辩称“隐瞒领取失业金的状态导致无法投保”与客观事实不符，所以不管王政兵是否告知领取失业金，只要锦华轨道公司按照法律规定与王政兵建立劳动关系并为王政兵缴纳社会保险，王政兵便会自动停止享受失业保险待遇。但是锦华轨道公司为了降低用工成本，未按照法律规定在规定时间内为王政兵缴纳社会保险，而不是因为未告知领取失业金导致无法缴纳社会保险。锦华轨道公司作为正规单位，其人事作为专业人员亦应该清楚失业保险待遇与重新就业之间的连接关系，所以锦华轨道公司因王政兵未告知领取失业金事宜解除劳动关系单纯为找一个辞退的理由而已，2020年3月21日，王政兵提交的与锦华轨道公司处李敏的视频中李敏表示，试用期都没有社保，也体现出锦华轨道公司绝对不是因为王政兵未告知失业金事宜导致不能缴纳社会保险。一审判决单纯依据未告知领取失业金，却未分析即使未告知的相应后果，即因此是否带来危害，而径直套用诚实信用这个大原则，帽子扣得是在太大、太笼统，根本是脱离实际的过于苛刻；三、因是否告知领取失业金而直接解除劳动关系无法定或者约定依据，解除违法。2020年3与21日，锦华轨道公司因王政兵试用期不合格告知解除劳动关系，却未告知因何不合格，不合格的依据是什么、也未告知因不合格解除劳动关系的依据是什么，而且这些依据在入职时亦并未告知，而直接通知解除劳动关系，即为擅自违法解除。另一方面，入职声明第七条载明的内容：本人不处于领取失业金状态，因本人未提供上述资料而造成的延误，由本人承担责任。本条并未规定因是否领取失业金事宜表示不符合录用条件并直接导致解除劳动关系，只规定承担延误的后果，所以锦华轨道公司因为失业金事宜直接解除劳动关系明显无约定或者法定依据，为违法解除劳动关系。锦华轨道公司辩称：一审法院针对王政兵的上诉部分认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回王政兵的上诉。锦华轨道公司上诉请求：1、依法撤销城阳区法院（2021）鲁0214民初2564号民事判决，改判驳回王政兵的诉讼请求；2、诉讼费由王政兵承担。事实和理由：一、锦华轨道公司不应支付王政兵未签订劳动合同两倍工资差额16667元。1、王政兵恶意利用法律，获取不当利益。锦华轨道公司在一审答辩时已经详细陈述，但一审法院并未就该问题进行阐述。王政兵对劳动法律法规相当熟悉，多次利用法律来获得不当利益。王政兵从入职起就采用私自录音、录像、微信聊天的方式，选择性固定证据为诉讼做准备，这说明王政兵入职时就带有恶意的、不诚信的目的。2、王政兵故意隐瞒处于领取失业金的状态，在锦华轨道公司要为王政兵投保时发现王政兵处于领取失业金状态无法投保，因无法为王政兵投保，锦华轨道公司不能与王政兵签订书面劳动合同，王政兵正是企图使用这点来获得二倍的工资。3、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。该规定的目的是对不签订书面劳动合同的用人单位所作出的惩罚性民事赔偿，以督促用人单位同劳动者签订书面的劳动合同，而不是劳动者获利的手段。赔偿的受益人应当是无过错的。故依据诚实信用原则，王政兵明知不签劳动合同能获得两倍工资的赔偿，却故意利用这种规定来获利，其不应当享受二倍工资的惩罚性赔偿；二、一审法院判决锦华轨道公司向王政兵支付2020年1月2日至2020年3月21日尚未支付工资共计18640元，属于认定事实不清。锦华轨道公司不欠王政兵1月份工资，王政兵2020年1月3日下午到锦华轨道公司处工作，共缺勤4.5天，王政兵还有一次迟到早退，根据规章制度应扣款50元，王政兵的工资应为7981元，因此锦华轨道公司一月份不但不欠王政兵工资。2月份，王政兵一整月未上班，锦华轨道公司根据山东省的相关规定，2月10日企业复工，锦华轨道公司于2月10日试复工，于2月17日正式复工，王政兵一直拒绝上班，而且根据王政兵一审时提交的微信聊天记录，锦华轨道公司明确要求王政兵于2020年2月24日到岗，但王政兵也未到岗，王政兵应发放青岛市最低工资。3月份王政兵仅出勤13.5天，且迟到两次应扣款100元。王政兵辩称：锦华公司与王政兵未签订书面劳动合同，确实拖欠其工资，故一审判决对此两部分事实认定清楚，法律适用正确，应依法维持。王政兵向一审法院起诉请求：1、判令锦华轨道公司向王政兵支付2020年2月1日至2020年3月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资24655元(15000元+9655元)；2、判令锦华轨道公司向王政兵支付2020年1月份欠发的工资6973元(15000元-8027元)、2020年2月的未发工资15000元、2020年3月1日至3月21日的未发工资9655元；3、判令锦华轨道公司向王政兵支付赔偿金15000元(15000元×0.5×2)；以上请求合计71283元。一审法院认定事实：一、王政兵于2020年1月2日入职锦华轨道公司处工作，双方未签订书面劳动合同，锦华轨道公司未给王政兵缴纳社会保险，双方口头约定试用期3个月，试用期工资为10000元/月，2020年3月21日锦华轨道公司将王政兵辞退，辞退理由为试用期不合格，王政兵于2020年3月21日到公司进行了工作交接。锦华轨道公司已支付王政兵1月份工资8027元。王政兵在锦华轨道公司处工作期间，处于领取失业金状态。2020年1月2日，王政兵在入职声明上签字，声明中明确载明王政兵确认本人不处于领取失业金状态。同日，王政兵分别在《公司员工劳动纪律及人事管理制度》及《公司员工请假管理制度》上签字，其中《公司员工劳动纪律及人事管理制度》1.1条规定上班时间为上午8时至12时，下午13时至17时；2.2条规定上班后，半小时内未到岗位者为迟到，每次考核50元，超出半个小时不足1小时为旷工1小时，每次考核50元，超过1小时按旷工半日处理，每次考核100元，超过半日按旷工1天处理，每次考核200元；5.2条规定连续旷工2日的，解除劳动合同。王政兵与锦华轨道公司人事经理李敏（微信昵称为韵凰）的微信聊天记录显示王政兵于2020年2月23日称有咳嗽症状，询问是否上班，后李敏于2020年2月28日询问其病情，要求其下周一上班。王政兵于2020年3月18日晚通过微信向李敏请假一天，王政兵于2020年3月20日在微信中要求锦华轨道公司把考勤统计结果发给其，李敏要求王政兵“你明天来了再细算吧”，“你不来办理手续的话，是没办法给你结算的，你还有工作交接。那就你妻子好了之后，你再来办理吧”，李敏于2020年3月21日在微信中向王政兵发送“王政兵，因试用期不合格，需要你在今天（3.20）或者下周一（3.21）到公司办理离职交接手续，公司会按照规定与你结算”，王政兵在微信中回复称已到公司将工作移交完毕，只是不同意最后一项，让其签字的那两份文件。李敏称会给王政兵补缴1-3月社保，在结算工资中扣除王政兵个人部分。李敏于2020年3月23日在微信中称王政兵要把失业金给办停，公司给王政兵投保，王政兵要把领取的失业金退给政府。王政兵与锦华轨道公司公司技术工程部微信聊天记录显示因疫情原因影响了复工时间，后锦华轨道公司公司技术工程部通知王政兵于2020年2月24日上班。王政兵于2020年3月19日、20日各请假一天。二、申请人（王政兵）为要求被申请人（锦华轨道公司）支付二倍工资、赔偿金等向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决被申请人向申请人支付2020年2月1日至2020年3月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资24655元(15000元+9655元)；2、裁决被申请人向申请人支付2020年1月份欠发的工资6973元(15000元-8027元)、2020年2月的未发工资15000元、2020年3月1日至3月21日的未发工资9655元；3.裁决被申请人向申请人支付赔偿金15000元(15000元×0.5×2)；以上请求合计71283元。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2020]第2231号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人应于本裁决生效之日起十日内支付申请人2020年2月1日至2020年3月21日期间未签订书面劳动合同的二倍工资16897元（10000元+10000元/21.75天×15天）；二、被申请人应于本裁决生效之日起十日内支付申请人2020年1月工资差额1973元、2020年2月工资10000元、2020年3月1日至3月21日工资6897元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。申请人不服该仲裁裁决并诉至本院，即本案，被申请人未提起诉讼。一审法院认为：王政兵提交的聊天记录、银行账户明细以及锦华轨道公司提交的考勤记录表显示王政兵在锦华轨道公司处工作，期间接受锦华轨道公司考勤管理，锦华轨道公司向王政兵发放工资，以上证据足以证明王政兵、锦华轨道公司之间存在劳动关系。关于劳动关系存续期间，王政兵提交的聊天记录显示其于2020年1月2日建立劳动关系，锦华轨道公司提交的刷卡记录显示王政兵最后一次打卡时间为2020年3月21日。一审法院确认王政兵、锦华轨道公司自2020年1月2日起至2020年3月21日止存在劳动关系。对于王政兵的第一项诉讼请求，锦华轨道公司作为用人单位，应当及时与劳动者签订书面劳动合同，锦华轨道公司于2020年1月2日与王政兵建立劳动关系，锦华轨道公司最迟应当于2020年2月1日与锦华轨道公司订立书面劳动合同。锦华轨道公司未与王政兵签订书面劳动合同，应向王政兵支付2020年2月1日起至2020年3月21日止未签订书面劳动合同的双倍工资，因双方口头约定前三个月工资为每月10000元，系双方真实意思表示，一审法院予以确认，因此锦华轨道公司应支付王政兵的未签订书面合同的双倍工资16667元（10000元+10000元/21.75天*14.5天）。对于王政兵的第二项诉讼请求，锦华轨道公司作为用人单位，应当及时足额支付劳动者报酬。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查，据此规定，锦华轨道公司作为用人单位，对每月发放锦华轨道公司的工资情况负有举证责任，锦华轨道公司未提交证据予以证明。根据双方的口头约定前三个月每月的工资为10000元，锦华轨道公司1月份已向王政兵支付工资8027元，2月份以及3月份未向王政兵支付工资。因此，王政兵请求补偿一月份至三月份工资差额的诉讼请求本院予以支持，但数额应为1月份1973元（10000元-8027元），2月份10000元，3月份6667元（10000元/21.75天*14.5天），上述共计18640元。对于王政兵的第三项要求锦华轨道公司支付赔偿金的诉讼请求，锦华轨道公司提交王政兵入职时签署的入职声明一份，声明中确认王政兵未处于领取失业金状态，根据查明的事实王政兵入职时处于领取失业金的状态，王政兵的行为隐瞒了真相不符合诚实信用原则，锦华轨道公司以王政兵不符合录用条件为由解除与王政兵的劳动关系，理由正当，因此对于王政兵的该项诉讼请求本院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十九条、第八十二条第一款，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决：一、青岛锦华轨道交通装备有限公司于判决生效之日起十日内支付王政兵2020年2月1日至2020年3月21日未签订书面劳动合同的双倍工资差额16667元；二、青岛锦华轨道交通装备有限公司于判决生效之日起十日内支付王政兵2020年1月2日至2020年3月21日尚未支付工资共计18640元；三、驳回王政兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛锦华轨道交通装备有限公司承担。经审理查明，青城劳人仲案字[2020]第2231号仲裁裁决书载明“本裁决为终局裁决”，在王政兵向一审法院起诉后，锦华轨道公司向本院申请撤销青城劳人仲案字[2020]第2231号仲裁裁决。本院作出（2021）鲁02民特19号民事裁定书，裁定驳回锦华轨道公司的撤销仲裁裁决申请。本院查明的其他事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”。本案中，王政兵在入职时签署的入职声明中明确其未处于领取失业金状态，而实际上王政兵在锦华轨道公司工作期间一直未中断领取失业金。王政兵主张其在入职时就已告知锦华轨道公司领取失业金的事实，锦华轨道公司对此不予认可，王政兵对此未能提供有效证据予以证明，本院对此不予采信。王政兵的行为明显已违反诚实信用原则，锦华轨道公司以王政兵不符合录用条件为由解除与王政兵的劳动关系，符合法律规定。原审据此判决驳回王政兵要求锦华轨道公司支付赔偿金的诉讼请求，并无不当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条规定：“劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民法院提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请。被人民法院驳回起诉或者劳动者撤诉的，用人单位可以自收到裁定书之日起三十日内，向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决”。依照上述规定，劳动争议案件的终局裁决，除用人单位依调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决外，用人单位无权就终局裁决起诉。本案中，青城劳人仲案字[2020]第2231号仲裁裁决系终局裁决，锦华轨道公司作为用人单位无权就该裁决起诉。尽管一审判令锦华轨道公司支付的未签订劳动合同二倍工资差额及2020年1月2日至2020年3月21日期间的欠付工资的数额均未超过仲裁裁决的数额，但王政兵对此未提出上诉，应视为对一审判决数额的认可。锦华轨道公司上诉主张不予支付未签订劳动合同二倍工资差额及2020年1月2日至2020年3月21日期间的欠付工资，于法无据，本院对此不予支持。综上所述，上诉人王政兵与上诉人锦华轨道公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人王政兵与上诉人青岛锦华轨道交通装备有限公司均担。本判决为终审判决。审判长 马 喆审判员 齐 新审判员 甘玉军二〇二一年七月二十三日书记员 于国英书记员 王冉冉