湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂07民终643号上诉人（原审被告）：湖北京建维兴装饰材料有限公司,住所地鄂州市葛店开发区创业大道与高新三路交叉路口西120米。法定代表人：余军辉，该公司经理。委托人代理人：罗海涛，湖北东吴弘泰律师事务所律师，代理权限特别授权。被上诉人（原审原告）：冷诗韵，男，苗族，1998年5月出生，住贵州省遵义市道真自治县。委托代理人：冷国辉，系冷诗韵父亲，代理权限为特别授权代理。上诉人湖北京建维兴装饰材料有限公司（以下简称“湖北京建公司”）因与被上诉人冷诗韵合同纠纷一案，不服鄂州市华容区人民法院（2021）鄂0703民初279号民事判决向本院提起上诉，本院于2021年6月8日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，并于同年7月12日公开开庭进行了审理。冷诗韵的委托代理人冷国辉，湖北京建公司委托代理人罗海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖北京建公司向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，改判驳回冷诗韵的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由冷诗韵负担。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律错误。一审以双方已无履行合同的行动，致使双方都不能实现合同目的为由，认定双方签订的合同应当解除。但双方之间的合同履行应是冷诗韵主动提出进货要求，而湖北京建公司才会安排发货事宜，事实是其迟迟不提出进货要求，湖北京建公司当然无法单方面的履行合同。双方合同已约定定金的交付，当然适用合同法中对于定金的规定与约束，不必再作出进货定金在合同期满后不予返还的约定。冷诗韵在合同期满前无故提出解除合同，属法定的违约，其交付的定金当然不应退还。即使认定合同解除，对于湖北京建公司赠送的336平米房屋材料价值，也不应按照790元/平米的标准，而应按照合同8.2条中合同提前终止时的1180-1380元/平米据实结算。一审法院查明：2020年9月12日，原告冷诗韵、被告湖北京建公司签订《合同书》一份。约定：鉴于乙方（原告）对甲方（被告）的自建轻钢材料的产品质量、用途、使用范围及经销模式的认可，提出申请销售甲方自建轻钢别墅系列材料产品；2.1经营区域:乙方同意并接受贵州省遵义市为其经营区域；2.2经营期限：自2020年9月12日至2021年9月11日止；2.3合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同，乙方须在届满前二个月向甲方申请续签，续签时无其他费用；3.1乙方在本合同签订时须一次性向甲方支付进货定金人民币伍拾玖万捌仟元，此款作为乙方的预付进货款按本合同约定的使用方式进行进货使用，甲方则需向乙方免费赠送肆佰平米的自建轻钢别墅材料（不含地基，水电门窗，室内装饰材料和人工），乙方销售产品的一切利润归乙方所有；3.2甲方额外给予乙方施工补贴叁拾万元,宣传补贴叁拾万元;以作为对乙方在其代理区域内宣传、推广、销售甲方轻钢系列材料经营补贴，并按本合同方式使用；4.1长期进货返利:在分批提货额使用完毕后，乙方按合同约定进货均享有10%的进货返利；5.2货款结算方式:款到发货,乙方向甲方提交定货清单,并经甲方收悉确认后,按双方确认的建房设计方案确认书内容核算货款,备货,甲方收到乙方全部货款后三十个工作日内将货物发出,乙方可自提或委托甲方代办托运,运费由乙方承担；5.4市场经营支持及进货定金使用方式:当乙方完成甲方赠送面积建房后，乙方下单进货按甲方双方约定的代理出厂价20%抵扣（包括进货定金、施工补贴、宣传补贴），直至全部抵扣完毕为止；5.3产品进货价格:乙方首套自建房按本合同约定方式完成后,再次下单进货起,甲方向乙方提供轻钢主体材料按出厂价和双方约定抵扣或返利政策执行,代理出厂价在790元/平方-990元/平方(建筑面积)之间,确切的价格和总价按双方确认的建房设计方案确认书内容确定,乙方进货,在产品验收合格后,根据实际进货量,乙方持收据和付款凭证到甲方公司换取发票。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告向被告交纳598000元。之后在建第一套房时，原告向被告支付了第一套房装修材料款21746元。被告向原告赠送336平方米自建轻钢别墅材料。被告按照原告下单的货物送货给原告。原告建房时，被告派出技术人员按照原告的要求进行设计并进行技术指导。原告在建第三套房时，向被告支付货款8757.6元，因该款项不足以购买其订购的产品,该笔交易还未履行完毕。现原告认为被告存在欺诈，故意不履行合同义务，引起诉争。一审认为，本案争议焦点：原、被告签订的合同是否应当解除？原告交纳的进货定金是否应当返还？原告的诉讼请求能否全部支持：原、被告签订的《合同书》，是双方当事人真实意思表示，除个别条款外，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立。关于原、被告签订的合同是否应当解除的问题。双方签订的合同书履行期限虽然未届满，但双方己无履行合同的行动，致使双方都不能实际合同的目的，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，双方签订的合同书应当解除。关于原告交纳的进货定金是否应当返还问题。其一，虽然合同3.1约定了进货定金的使用方式，但无法得出如未达到约定的进货数量，则进货定金在合同期满后不予返还的解释。其二，该合同书系被告提供的格式合同，属于格式条款，可反复使用，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定，对于被告与原告就进货定金返还存在不同解释的情况下，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。同时，对于免除被告责任，加重原告责任、排除原告权利的条款为无效条款。因双方不再履行合同义务，无法实际合同目的，合同书应当解除。合同解除后，原告主张返还进货定金，被告应当予以返还。关于原告的诉讼请求能否全部支持问题。原告己交纳进货定金598000元，原告自愿将被告赠送的336平方米房屋的材料按照约定的价格790元/平方米进行抵扣。同时原告还另外支付了材料款8757.6元，该款并未使用。被告应当返还原告款项为598000元+8757.6元-336平方米×790元/平方米=341318.6元。对于原告诉称的因层高减少应少收的金额款41800元、原告没有运走的材料款16450元、设计缺陷导致的损失73200元，因原告所提供的证据不足以证实该事实，对于原告的该项请求，不予支持。综上所述。对于原告的诉讼请求，部分予以支持。对于被告的辩称意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第五十八条、第九十四条第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、解除原告冷诗韵与被告湖北京建公司签订的《合同书》。二、被告湖北京建公司于本判决生效之日起三日内向原告冷诗韵返还进货定金341318.6元。三、驳回原告冷诗韵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取4459元，由被告湖北京建公司负担3078元，由原告冷诗韵负担1381元。二审期间，冷诗韵向本院提供U盘视频，U盘内容：1、为逃避法院追债，京建将我方缴款不入公司账户，汇入个人账户的截屏证据。2、证明京建公司不发材料，我们自己进材料将4、5号黄加林、黄加奇房修建竣工的视频证据；3、装修1号黄小军房没有使用京建材料的视频证据；证明目的：材料没有使用，至今还放在仓库库房，共33件。对上述证据，湖北京建公司对真实性有异议，认为不知视频是什么时候的，不知材料现在是什么状况，该证据已经证明我方将材料交付给了被上诉人，已经履行了合同，至于材料为什么没有使用是被上诉人的原因。对上述证据，本院认为真实性不能确定，不能达到证明目的。湖北京建公司未向本院提交新的证据。经审理查明：一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，冷诗韵与湖北京建公司在履行合同过程中对相关设计、层高增加或减少等事项产生分歧，并进行了消费者热线等相关投诉，双方对合同的事项已产生重大分歧，双方的合同事实上已无法履行，应予以解除。双方合同第5.4“市场经营支持及进货定金使用方式”，对于进货定金的使用是按照一定比例逐步抵扣进货款。因此，合同解除后，冷诗韵所缴纳的进货定金未抵扣的部分应予以返还。对赠送部分的价格，双方并未明确约定，一审比照双方合同第5.5条按代理出厂价790元/平米并无不当。据此，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。本案二审案件受理费6155元，由湖北京建维兴装饰材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 齐志刚审判员张开审判员曹家华二〇二一年七月二十日书记员 吴            谦