重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民事判决书                         （2021）渝0242民初720号 原告：冉师爱，男，1953年4月27日出生，住酉阳县。委托诉讼代理人：李翠芝，酉阳中心法律服务所法律工作者。被告：冉斌，男，1971年12月24日出生，住酉阳县。原告冉师爱与被告冉斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月1日进行了第一次公开审理。后因原告申请伤残等级鉴定，本院于2021年7月8日进行第二次公开审理。原告冉师爱及其委托诉讼代理人李翠芝，被告冉斌均二次到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。原告冉师爱向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失费用合计274745.24元，最终以鉴定机构评定标准计算（其中医疗费122134.58元、误工费4500元、住院生活补助费2700元、营养费2700元、护理费5400元、伤残赔偿金108505.54元、后续医疗费10000元、车旅费4816.5元、精神抚慰金6000元，共计金额应为266756.62元）；2.由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中原告变更诉讼请求为：赔偿总金额为237537.7元（其中误工费变更为18000元、营养费为3600元、护理费为7200元、伤残赔偿金为57208.58元、后续医疗费为3000元、鉴定费3090元，其他项目不变）。事实和理由：2020年7月21日，被告的母亲在家做午饭，请原告和冉高吃过午饭后，原告与冉高一起继续给被告在老家的房屋进行粉刷墙体。当时冉高在房屋中堂后面粉刷外墙，于是原告决定上楼去拆除挂在楼上搭跳板用的葫芦，当原告从堂屋的木楼梯上到楼福上用木板所搭建的跳板上往堂屋里面行走过程中，因跳板断裂，原告被摔至地上受伤，冉高等人遂将原告送往医院，途中，被告接到消息后开车赶回，并将原告送至酉阳县医院治疗，经检查为创伤性脑损伤，脑挫裂伤伴血肿，胸部闭合性损伤，双肺挫伤，左侧5－11肋骨折，颈脊髓不全性挫损伤，骶3椎体骨折，全身多处软组织损伤；花去医疗费7988.62元。后又转入重庆医科大学附属第二医院治疗，共住院43天出院，又支付医疗费122134.56元。原告认为其所受伤害是因给被告提供劳务时所致，系被告提供的设施不当造成，被告应承担全部责任。为此特提起诉讼，请求依法判决。被告冉斌辩称，1.被告与原告冉师爱构成的是承揽合同关系，而不是劳务关系。2020年4月下旬，经与原告协商，双方达成口头协议，被告将其老家的砖瓦结构房屋的内、外墙体粉刷工程发包给原告，按照内墙粉刷每平方8元，外墙每平方12元计算工资报酬，实行小包工的方式，水泥、沙子由被告负责，其他一概不管，劳动工具包括搭建跳板的葫芦均是由原告自行负责。2.原告在施工过程中，被告并没有进行现场指挥和统筹安排，怎样施工，什么时间施工、收工，均是由原告自主决定，双方不存在人身依附关系。原、被告双方达成口头协议后，原告自行邀约了冉高参与施工，且施工所用的工具（搓板、铁板、葫芦等）均是原告与冉高自备，搭跳所用的木板也是原告自己选取，并非被告主动提供；同时施工过程中原告与冉高的吃住都是由其自行负责，被告也没有实施现场管理和指挥。3.原告受伤后被告已为其垫付了医疗费、救护车费共计47000元。综上，原、被告之间系承揽合同关系，并非雇佣关系，对原告造成的伤害，被告不应承担赔偿责任，请求驳回原告的诉讼。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据本院予以确认亲在卷佐证。根据当事人陈述以及审查确认的证据，本院认定事实如下：被告冉斌在其老家酉阳县XX乡XX村X组有砖瓦结构房屋（正房一间半，转角二间），需进行内外墙粉刷，2020年4月下旬，被告冉斌遂与本村村民（本案原告）冉师爱协商，将其房屋粉刷工程以包工不包料方式承包给冉师爱（水泥、沙子由被告冉斌负责），约定工程完工后按内粉墙每平方米8元、外粉墙每平方米12元，进行实际丈量结算，双方达成口头协议后，原告冉师爱于2020年4月29日，又电话邀约了板桥乡板桥村村民冉高共同参与施工，并与冉高约定报酬平均分配。2020年5月1日，冉高带上粉墙用的工具（搓板、铁板等）来到冉师爱家，二人做好了施工前的准备工作后，开始了粉墙施工。施工中因需要用滑轮（葫芦）搭建跳板，冉高与冉师爱二人又骑摩托车前往酉阳小坝（小地名）冉师爱的另一住房拿了三个滑轮用作施工搭建跳板之用，搭跳所用的木板系冉师爱、冉高二人在被告冉斌拆除的旧房所堆放的木材中选取。施工中的工作时间安排、工程进度均是由冉师爱、冉高二人自行决定，其生活、住宿也是由原告冉师爱以及冉高自行负责。被告冉斌有时也从县城返回老家查看施工情况，但未进行现场监督管理。2020年7月21日，粉墙工作接近尾声，仅剩堂屋后墙一点扫尾工程，当日，被告冉斌的母亲从酉阳县城返回老家，见粉墙工作即将完成，便主动给冉师爱、冉高二人煮午饭吃，当日12时许，原告冉师爱、冉高与另一村民冉景明一同在被告冉斌家吃午饭，席中冉师爱与冉景明各喝了约半杯白酒，冉高吃完饭后就先去做剩余的扫尾工程。原告冉师爱吃完饭后便来到堂屋处，准备上楼去取挂在堂屋后墙上的滑轮（葫芦），于是从搭在堂屋（靠冉斌一侧）的木楼梯上爬到堂屋的楼福上（未戴安全帽、也未系安全索），并沿着搭在楼福上的木板从堂屋前面往后面行走的过程中，因木板断裂，原告便从楼福处摔到堂屋的地上受伤。冉高等人见原告被摔伤后遂准备将其送往医院，被告冉斌得知原告被摔伤的消息后从酉阳赶往老家，途中遇上原告后将其送至酉阳县人民医院治疗。原告冉师爱受伤后于2020年7月21日入酉阳县人民医院住院治疗，其入院诊断为：1.创伤性脑损伤，脑挫裂伤伴血肿形成；2.胸部闭合性损伤，双肺挫伤，左侧5－11肋骨骨折，双侧胸腔积液；3.颈脊髓不全性损伤；4.骶3椎体骨折；5.全身多处软组织损伤。共住院2天，花去医疗费7988.62元，经医院建议转上级医院进一步诊疗。2020年7月23日原告冉师爱转入重庆医科大学附属第二医院骨科治疗，入院诊断为：1.创伤性脑损伤，脑挫裂伤伴血肿形成2.胸部闭合性损伤，双肺挫伤，左侧5－11肋骨骨折，双侧胸腔积液；3.颈脊髓不全性损伤；4.骶3椎体骨折；5.全身多处软组织损伤；共住院24天。2020年8月16日 原告冉师爱因肺部肿瘤转入该院胸外科治疗左肺上叶腺癌，并于2020年8月17日，结算了之前因治疗摔伤产生的医疗费122134.58元。2020年9月4日，原告冉师爱出院。诉讼中，原告冉师爱于2021年4月1日向本院申请司法鉴定，要求对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费以及冉师爱从8月17日至9月4日治疗肺部肿瘤与其摔伤是否存在因果关系进行司法鉴定。经原、被告双方共同选定鉴定机构，本院于2021年4月15日委托了重庆市巴南司法鉴定所对上述问题进行了司法鉴定。2021年6月23日，该所作出了渝巴司〔2021〕医鉴字第XXX号司法鉴定意见书，认定1.根据现有资料未发现冉师爱从2020年8月17日以后至2020年9月4日出院之间的肺部肿瘤治疗与2020年7月21日受伤之间存在明显的因果关系。2.冉师爱颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状属十级伤残；其双侧多发肋骨骨折属十级伤残。3.冉师爱伤后的误工期限为180日、伤后护理时限为60日、营养时限为60日，其后续医疗费约需人民币3000元。原告冉师爱在住院治疗期间，被告冉斌共计已支付给原告冉师爱各种费用47000元；同时对冉师爱、冉高所做的粉墙工程进行了结算，并付清了二人的工程款项。2021年7月7日，本院进行了现场勘查，事故现场位于酉阳县XX乡XX村X组被告冉斌房屋的堂屋内（小地名为小仡佬），房屋为砖瓦结构共一层半，房屋座西向东，为“撮箕”形状，面对房屋从堂屋中心为界，右边为被告冉斌所有，左边为他人所有；从堂屋后墙至前屋檐滴水，其进深为7.8米，堂屋大粱（屋顶）至楼福处的高度为3.47米，楼福至堂屋地面高度为3.28米，堂屋由8根楼福并排连结左右两端；原告冉师爱从该堂屋第7至8根楼福处摔至地上受伤。原告冉师爱原在外务工期间曾经常从事砌墙、粉墙的工作，但没有取得相应的资质。本院认为，因本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施以前，应当适用当时的法律、司法解释。本案原、被告争议的主要焦点：1.是法律关系性质的确认问题，即本案是承揽关系还是提供劳务关系；2.被告冉斌是否应承担赔偿责任，承担多大的责任的问题。本院作如下分析认定：针对焦点一，本案是承揽合同关系还是劳务关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。其特征是1.承揽人按照定作人的要求完成工作并交付工作成果，定作人支付报酬；2.承揽人的工作具有独立性，承揽人是以自己设备、技术和劳力，完成主要工作，不受定作人的指挥管理；3.承揽人与定作人之间不存在人身依附关系；4.承揽人自担风险。而劳务关系则是指提供劳务一方为接受劳务一方提供劳动服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系，其特征是1.劳务关系主要是以提供劳动服务为目的，工作成果则不是合同的标的；2.其工作不具有独立性，一般是以接受劳务一方的设备、技术为依托，受其指挥和管理；3.提供劳务一方与接受劳务一方之间存在人身依附关系；4.提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。结合本案的事实来看，首先，被告冉斌以包工不包料（小包工）的方式将自己房屋的内、外墙粉刷工作以8元和12元的价格包给原告冉师爱施工，并约定工程完工后以实际丈量的面积进行结算，由此可以看出粉刷墙体的面积是冉师爱应交付的工作成果，双方计算报酬是以交付的成果进行计算，而不是以提供的劳动力来计算；其次是原告冉师爱在接受该工程后又自行决定邀约了冉高参与施工，二人所用的工具（搓板、铁板、滑轮、搭跳所用的木板等）均是由其自备和自选的，在施工中对工作时间的安排、工程进度、快慢均是由冉师爱、冉高二人自行决定，被告冉斌并没有实施现场管理和指挥；其三，原告冉师爱与冉高在施工过程中的吃、住也主要是由其二人自行负责，被告冉斌仅仅是在工程结束后按实际面积支付报酬，该二人与被告冉斌之间的人身依附关系也较弱。综上，原、被告之间应当构成承揽合同关系。针对焦点二，被告冉斌是否应承担赔偿责任以及承担多大责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。本案被告冉斌所粉刷的房屋系农村的砖瓦结构房，楼层高为一层半，面积约为100多平方米，不适用《中华人民共和国建筑法》所规定适用条件，不存在定作过失；虽然原告冉师爱原也曾经常从事粉刷墙体的工作，具备相应的技术，但原、被告双方在达成粉墙协议时，原告冉师爱已年满67岁，年龄偏大，被告冉斌将具有一定危险性的空中粉刷墙体工作包给原告冉师爱施工，存在选任不当；同时被告冉斌的母亲作为定作一方在原告施工还没有完全结束的情况下，提供白酒给原告饮用，未尽到必要的安全提示义务，存在对工作进行的方法的指示过失，对伤害的发生，被告冉斌应承担相应的责任。原告冉师爱被摔伤是因为其喝酒后在楼福上行走，踩断木板后所致。原告冉师爱作为完全民事行为能力人，明知在空中作业本身具有一定的危险性，但其在未做好安全防护措施的情况下，饮酒后爬上3.28米高的楼福上被摔伤，系其自身未尽到安全注意义务，对所造成的伤害，原告自身存在主要过错，应承担主要责任。综合双方的过错程度，本院酌定由被告冉斌承担30%的责任，原告冉师爱自己承担70%的责任。对原告的损失作如下认定：1.医疗费：在酉阳县人民医院支付7988.62元，重庆医科大学附属第二医院支付122134.58元，合计130123.20元；2.护理费：原告因治疗摔伤实际住院26天，其护理费为26天×120元/天=3120元；3.住院伙食补助费：26天×60元/天=1560元；4.误工费：根据司法鉴定意见书认定的误工天数为180日，原告主张的计算标准100元/天，其误工费180天×100元/天=18000元，本院予以支持； 5.残疾赔偿金：因原告冉师爱实际居住在小坝，其标准可按城镇标准计算，其残疾赔偿金为；40006元×12年×11%=52807.92 元；6.关于精神损害抚慰金的问题，因本案原告冉师爱自己承担主要责任，为此对其主张的精神抚慰金本院不予支持；7.营养费：根据原告冉师爱受伤的实际情况，本院酌情支持800元；8.交通费：原告转院产生了救护车费3480.5元；进行司法鉴定系案件处理所需，往返的车费属其开支的合理费用，本院酌定1000元，合计4480.5元；9.后续医疗费；根据司法鉴定意见载明需后续医疗费3000元；10.鉴定费：其司法鉴定发票载明金额为3090元，本院予以确认。以上合计金额为216981.62元，根据原、被告双方各自应承担的责任比例，被告冉斌应承担金额为216981.62元×30%=65094.49元。其余损失由原告冉师爱自行承担，因被告冉斌已支付了47000元，还应支付18094.48元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告冉斌于本判决生效后十日内支付给原告冉师爱各种赔偿费用人民币18094.48元；二、驳回原告冉师爱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1774元，因适用简易程序减半收取887元，由原告冉师爱承担620元，被告冉斌承担267元，退回原告预交诉讼费1154元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。                      审  判  员   陈小琼   二〇二一年七月十五日   法 官助 理   冉  强     书  记  员   何  沙    - 1 -