山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终3518号上诉人（原审原告）：郑某。        委托诉讼代理人：严某，山西黄河律师事务所律师。        被上诉人（原审被告）：山西省妇女干部学校（山西省好艺中等专业学校）。        法定代表人：范某，校长。        委托诉讼代理人：薛某，山西仁鑫律师事务所律师。        委托诉讼代理人：罗某，山西仁鑫律师事务所实习律师。        上诉人郑某因与被上诉人山西省妇女干部学校劳动争议一案，不服太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初5706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑某及其委托诉讼代理人严某，被上诉人山西省妇女干部学校的委托诉讼代理人薛某、罗某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。        郑某上诉请求：1．撤销太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初5706号民事判决第三项；2．依法改判被上诉人支付因未与上诉人签订书面劳动合同期间的二倍工资差额共计49343.65元；3．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定双方未签订书面劳动合同的原因“系因单位机构改革造成的”系事实认定错误。（一）单位机构改革不构成双方签订书面劳动合同的阻却事由。被上诉人应在2020年1月1日与上诉人签订新的书面劳动合同，而被上诉人提供的政府改制文件最早的时间是2020年3月30日，被确认的改制文件时间为2020年8月21日，一审法院称双方未签订书面劳动合同的原因“系因单位机构改革造成的”无事实依据。（二）被上诉人所称的“因疫情和假期的关系”也不构成其签订书面劳动合同的阻却事由。学校放寒假的时间是2020年1月5日，疫情发生的时间是2020年1月23日，被上诉人完全有时间签订书面劳动合同。被上诉人不及时签订书面劳动合同不是一次了，也不是仅对上诉人一人，不依法及时与上诉人这样的外聘员工签订书面劳动合同是被上诉人的一贯做法，与疫情和假期无关。（三）在疫情期间学校其他人员在家远程办公但上诉人却被借调到省妇联工作的事实更加证明所谓的“不可抗力的客观原因所致”的说法根本站不住脚。二、一审法院称上诉人要求支付双倍工资差额的请求，不适用于相关法律规定的情形，系适用法律错误，也与其认定的事实自相矛盾。（一）上诉人于2007年8月开始在被上诉人处工作，根据《劳动合同法》第十四条第二款第三项和第三款的规定，双方应视为已订立无固定期限劳动合同，而且被上诉人也应当与上诉人订立无固定期限劳动合同，但被上诉人却利用自己的强势地位，违反法律规定且一直是一年一签直到2019年12月31日，根据《劳动合同法》第八十二条第二款的规定，被上诉人应当支付二倍工资差额。（二）一审法院不顾双方视为已订立无固定期限劳动合同的事实，不支持上诉人的二倍工资差额请求系自相矛盾。三、上诉人的这种情况应支付二倍工资，符合劳动合同法的立法目的，兄弟省份的高、中级法院有明确肯定的规定，本案应参照其规定判决被上诉人支付二倍工资。综上，上诉人认为，一审判决驳回上诉人对于“二倍工资”的诉讼请求，无任何事实及法律依据，二审法院应依法支持上诉人的上诉请求。        山西省妇女干部学校辩称，一审法院的认定事实清楚、适用法律正确。上诉人与被上诉人之间2020年未续签书面合同是客观原因导致的，应当视为按照原合同继续履行，不存在双倍工资的问题。双方未成立无固定期限劳动关系，不适用《劳动合同法》第82条二倍工资罚则。        郑某向一审法院起诉请求：1．确认被告违法解除劳动合同；2．判令被告支付2020年1月1日至10月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额49343.65元；3．判令被告按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金156981.24元；4．判令被告支付欠付的文明奖和绩效工资12290.77元；5．判令被告补发2017年至2020年的浮动绩效工资4400元；6．判令被告赔偿原告失业保险金和两年的取暖费39360元；7．判令被告依法为原告转移档案和社会保险手续；以上2-6项合计为262375.66元。        一审法院认定事实：原告郑某于2007年8月入职被告山西省妇女干部学校（山西省好艺中等专业学校）先后担任学生科干事、班主任、财务科出纳等工作，双方签订书面劳动合同至2019年，工资按月发放。2020年3月开始按照中央和省委关于深化事业单位改革有关精神，被告被纳入事业单位改革范围。根据山西省委机构编制委员会下发的晋编字［2020］70号《关于印发省妇联所属事业单位改革的实施意见的通知》中关于省妇联所属事业单位改革的实施意见，被告并入省委党校（山西行政学院）。2020年10月31日被告向原告出具【2020】3号《终止劳动合同通知函》载明，提前30日通知与原告终止劳动合同，并函告：一、请于2020年11月2日起办理工作交接，于3个工作日内完成交接。二、其它事宜按国家相关政策与法规同步推进。原告予以签收。2020年12月4日原告就涉案纠纷申请劳动仲裁，同年12月7日山西省劳动人事争议仲裁委员会出具晋劳人仲不字［2020］第213号《不予受理通知书》，不予受理理由为：申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围。后原告不服仲裁结果起诉。庭审中，1．原被告确认被告从2020年1月开始为原告缴纳失业保险金至原告离职。2．原告在终止劳动合同前12个月平均工资为4835.62元。        一审法院认为，原告郑某与被告山西省妇女干部学校（山西省好艺中等专业学校）签订书面劳动合同后在被告处从事教学等工作，双方建立劳动关系。2020年10月31日被告依据山西省委机构编制委员会下发的晋编字［2020］70号《关于印发省妇联所属事业单位改革的实施意见的通知》内容以书面通知形式提出与原告终止劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定，且终止劳动合同的通知原告已签收，故双方劳动关系已终止。原告提出要求确认被告违法解除劳动合同并按经济补偿标准的二倍支付赔偿金的请求，依据不足，不予支持。庭审中，被告表示愿意向原告支付经济补偿金，属于权利的自由处分，根据原告工作年限及合同终止前12个月平均工资标准，被告应支付原告经济补偿金为65280.87元。原被告于2020年未签订书面劳动合同，双方应以原条件即2019年劳动合同书约定内容继续履行，且被告亦提出未与原告签订2020年劳动合同书的原因系单位机构改革造成的，并提供了相关改革文件。原告要求被告支付2020年1月1日至10月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额49343.65元的请求，不适用于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”法律规定的情形，故对原告提出的该项请求，不予支持。原告要求被告支付文明奖和绩效工资合计12290.77元（估算），被告同意支付原告，但因该项金额整体尚未发放到位，故该费用实际发生后双方可自行办理。原告提出要求被告补发2017年至2020年的浮动绩效工资，被告提出其单位所有职工均按照2017年度浮动绩效工资标准执行支付义务，期间原告并未提出任何异议，故对原告提出的该项请求，不予支持。原告要求被告赔偿失业保险金39360元（包括两年取暖费），根据法律规定被告应为原告缴纳自参加工作以来的失业保险金，原告失业后可依法向社保机构领取22个月的失业保险金，但被告仅在2020年度为原告缴纳该项费用，被告的行为损害了原告的合法权益，故原告离职后除应由社保机构支付的失业保险金外，原告应领取的剩余失业保险金由被告承担。根据《失业保险条例》及相关法律的规定，被告为原告缴纳失业保险已满一年，原告可向社保机构领取3个月的失业保险金。剩余19个月的失业保险金25840元（每月1360元），由被告赔偿原告。关于原告主张两年取暖费合计6720元，根据上述法律规定并结合原告领取失业保险金的情况，原告的主张符合法律，被告应予赔偿原告。关于原告要求被告办理转移档案和社会保险关系转移手续的请求，被告明确表示同意办理，原告的主张符合法律规定，予以支持。判决：一、被告山西省妇女干部学校（山西省好艺中等专业学校）自本判决书生效之日起十日内支付原告郑某经济补偿金65280.87元、失业保险金25840元、取暖费6720元，合计97840.87元。二、被告山西省妇女干部学校（山西省好艺中等专业学校）自本判决书生效之日起十五日内为原告郑某办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回原告郑某的其他诉讼请求。        二审查明的事实与一审法院认定一致，予以确认。        本院认为，本案焦点为上诉人郑某与被上诉人山西省妇女干部学校2020年1月1日至10月31日未签订书面劳动合同是否属于法定二倍工资的支付情形。        根据《劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定，劳动者可以要求第三次劳动合同为无固定期限的合同。审理查明郑某与山西省妇女干部学校分别于2011年、2012年连续签订两次固定期限劳动合同，从2013年第三次签订劳动合同直至2019年，郑某与单位均按一年一签的模式签订的是固定期限劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十四条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。本案中，2020年1月1日后郑某仍在被上诉人处继续工作，单位尚未提出终止劳动合同时，属于双方意思表示一致续延劳动合同，可视为双方订立一份与原劳动合同和期限相同的合同，该情形不属于《劳动合同法》第八十二条规定的支付二倍工资的法定情形。        综上所述，郑某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。        二审案件受理费10元，由上诉人郑某负担。        本判决为终审判决。        审判长    武涛审判员    吕斌审判员    李翠萍二〇二一年七月八日法官助理    尹娟书记员    惠曈