文书内容江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终3324号上诉人（原审被告）：美墩雅生物科技江苏有限公司，住所地徐州市。法定代表人：杜克选，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周玥，江苏智临律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高大虎。上诉人美墩雅生物科技江苏有限公司（以下简称美墩雅公司）因与被上诉人高大虎劳动争议一案，不服徐州市泉山区人民法院（2021）苏0311民初512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月13日对当事人进行询问。上诉人美墩雅公司的委托诉讼代理人周玥、被上诉人高大虎到庭参加询问。本案现已审理终结。美墩雅公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人在被上诉人入职时已告知其工作时间为每周一至周五8个小时，周六4个小时，且该工时制度亦写入经工会通过的公司规章制度中，被上诉人对其周六上班及周日值班的工作时间是明知的，双方约定的基本工资是建立在考虑其周末提供劳动的基础上的，且折算后的正常工作时间工资仍高于徐州市最低工资标准。2.上诉人与被上诉人为补缴社保所签订的劳动合同系在被上诉人离职后补签，仅是用于办理补缴社保，并非双方的真实意思表示，不对双方产生约束力。3.根据被上诉人的送货记录，其送货的工作量并不大，其不送货时长期处于等待状态且有休息场所可以休息，其劳动强度与工作时间明显不一致，此时完全认定为工作时间明显不合理，应对其工作时间进行合理折算。4.上诉人的经营内容为向医院运送医疗器械，为配合医院的工作时间，需要常年安排人员值班。被上诉人住所离办公室仅5分钟路程，据公司同事反映，其值班时间大多不在岗，大部分是仅在需要运输的时候才到岗，这与其所申报的运输次数及考勤表能够吻合，其一审时所提交的多份录音亦能反映其周日值班存在迟到早退现象，而公司基于值班的性质，没有对职工进行严格的考勤管理。因此，不应按照被上诉人全天按时在岗的标准计算加班工资。5.根据上诉人一审提交的考勤记录，被上诉人2019年12月1日、2020年4月26日的值班已与其2019年12月11日、2020年4月1日的请假相抵，应认定上述两日的加班已经进行了调休，不应支付加班工资。综上，一审判决上诉人支付加班费属于认定事实不清，应予撤销。高大虎辩称，1.我没有见过、也不知道公司的规章制度。2.劳动合同是双方的真实意思表示，应为有效。3.工资单上的加班工资是工作日延长工作时间所对应的加班费，并非是周六、周日加班费。4.虽然值班不按点打卡到岗，但除了送货之外必须在公司等待下一轮送货，因此还是在公司上班。高大虎向一审法院起诉请求:1.判决美墩雅公司支付2016年1月27日至2020年6月10日期间休息日加班工资64549.2元；2.判决美墩雅公司支付因违法解除劳动关系的赔偿金25852.68元；3.诉讼费由美墩雅公司承担。一审法院认定事实：高大虎于2016年1月27日进入美墩雅公司从事送货工作，其工作地点为美墩雅公司住所地。2019年7月，高大虎与徐州创发生物科技有限公司高新区分公司签订了期限为2019年8月1日至2022年7月31日的劳动合同书。2020年6月10日，美墩雅公司解除与高大虎的劳动合同关系。自2016年1月27日至2020年6月10日期间，高大虎的工作岗位、工作地点均未发生变化，其工资一直由王文支付。2020年7月底，美墩雅公司执行徐州市人力资源和社会保障局劳动保障监察限期改正指令书（徐人社察令字〔2020〕第0031号），为高大虎补缴了2016年2月至2020年8月期间的社会保险费。因劳动关系解除产生纠纷，高大虎于2020年10月14日向徐州市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求美墩雅公司支付2016年1月至2020年6月期间周末加班工资32224元、未签订书面劳动合同二倍工资35200元，要求案外人徐州创发生物科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金42000元。徐州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月4日作出徐劳人仲案字〔2020〕第579号仲裁裁决：对高大虎的各项仲裁请求，均不予支持。高大虎不服，遂诉至一审法院。一审法院另查明，高大虎与美墩雅公司曾订立书面劳动合同，约定：高大虎实行每天8小时工作制；每周周一至周五工作，上午8:00-12:00，下午13:00-17:00，每周周六、日为休息日。根据美墩雅公司所制定的员工守则的规定，周一到周六为法定工作日，工作时间为上午8:00-12:00，下午13:00-17:00，每周休息一天半。2019年10月14日至2020年6月10日，根据美墩雅公司提供的考勤记录，在除去法定节假日及高大虎请假天数后，高大虎周六半日实际工作次数为22次（2019年10月2次；2019年11月5次；2019年12月3次；2020年1月3次；2020年3月2次；2020年4月3次；2020年5月3次；2020年6月1次）。根据考勤记录及美墩雅公司提供的高大虎每月送货记录，高大虎在2019年10月至2020年4月期间周日的当值日期为：2019年10月20日、27日；2019年11月10日、24日；2019年12月1日；2020年1月26日；2020年3月15日；2020年4月5日、26日；2020年2月及5月没有送货。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。在劳动关系建立后，用人单位负有按照合同约定和国家的法律规定向劳动者及时足额支付劳动报酬的义务；用人单位安排加班的，应当按照国家规定向劳动者支付加班费。关于高大虎是否存在加班事实的问题。对于加班时间的认定，应从双方所订立劳动合同中有关工作时间及时长的约定出发，确定是否存在劳动合同约定时间之外的工作事实。根据双方订立的劳动合同，高大虎实行每天8小时工作制；每周周一至周五工作，上午8:00-12:00，下午13:00-17:00，每周周六、日为休息日。按照合同约定，高大虎在周六及周日应属休息日，其在周六上午的工作时间是在劳动合同约定之外，应为加班时间。美墩雅公司抗辩称双方之间并未订立书面劳动合同，高大虎所提供劳动合同系为了补缴社保而签订，从高大虎工资的计算方式可以看出，高大虎自始知道实际的工作时间。对此，一审法院认为，美墩雅公司虽系在为高大虎补缴社会保险时与高大虎订立的劳动合同，订立时间在高大虎实际工作内容确立之后，但此合同的订立系双方合意的结果，高大虎对合同中所涉工作时间的条款内容有合理的信赖利益，其法律效力应及于整个合同期间。此外，美墩雅公司认为，公司员工手册已载明员工的具体工作时间，员工在入职时已经学习该手册，业已知晓手册内容，应对其具有法律约束力。对此，一审法院认为，首先，美墩雅公司员工手册中虽明确了公司员工的具体工作时间，该手册的制定经过了公司决议并征得了工会的同意，但美墩雅公司未提供证据证明，在决议后进行了张贴公示，抑或是高大虎通过入职学习的形式业已知晓了其中的内容，且学习过程中形成了学习记录。在没有相关证据证明员工手册已公示并为员工知悉的情况下，并不必然对高大虎发生相应的法律效力。其次，员工手册系公司内部治理的管理性规范，在对其进行法律效力评价时，除却制定程序的合法性，亦应对内容的公平合理性进行法律评价，员工手册虽对每位员工具有约束力，但其约束力具体体现在对员工行为的规范性及制度适用的统一性，有关工作时长及作休时间是劳动合同中的专项约定，是个体劳动者与用人单位合意磋商的结果，是劳动合同内容的重要组成部分。在劳动合同已就工作时间作出明确约定的情况下，对约定之外时间应认定为加班时长。根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，美墩雅公司不认可高大虎加班的事实，除去支付正常的薪资外，未予发放周末加班工资，故对加班工资的支付应受一年仲裁时效的限制。高大虎就本案提请仲裁的时间为2020年10月13日，根据法定仲裁时效，为法律直接予以保护的时间区间为2019年10月14日至2020年6月10日，此前时间因已过仲裁时效，高大虎丧失了受法律保护的胜诉权。结合高大虎的考勤记录及法定节假日天数，高大虎在2019年10月14日至2020年6月10日，每周六半日的工作次数为22次，高大虎每月的基本工资为3200元，日薪为147元（3200元÷21.75天），经核算，美墩雅公司应支付高大虎的加班工资为3234元（147元/天×22天÷2×200%）。关于高大虎主张的每月轮值加班费用的认定问题。根据美墩雅公司提供的高大虎每月送货记录可知，所谓轮值值班与日常工作内容无异，美墩雅公司虽抗辩称对高大虎所谓的值班考勤相对宽松，高大虎在此期间有自由出入的情形，且怠于履行岗位职责，但不能否认高大虎轮值期间所从事工作与日常无异，高大虎每月的送货数量包含了轮值期间的送货量，配送货数量是高大虎业绩考核的参数之一，高大虎在轮值期间有正常的劳动付出，故美墩雅公司仍应按照正常工作时间之外的加班时长支付高大虎加班工资。因美墩雅公司在本案中已就加班工资的支付提出了仲裁时效的抗辩，一审法院依据高大虎仲裁时间节点确定美墩雅公司应支付高大虎的轮值加班工资的区间为2019年10月14日至2020年6月10日。根据美墩雅公司提供的考勤记录及高大虎每月送货记录时间，高大虎在上述时段内轮值期间从事正常业务劳动的天数为9天，美墩雅公司应支付高大虎的加班工资为2646元（147元/天×9天×200%）。关于高大虎诉请的要求美墩雅公司支付违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据现已查明的事实，高大虎的仲裁申请为要求美墩雅公司向其支付2016年1月至2020年6月期间周末加班工资32224元、未签订书面劳动合同二倍工资35200元，要求案外人徐州创发生物科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，高大虎未向美墩雅公司提出支付违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求。高大虎虽称两公司为同一人所控制，且在工作期间由实际控制人支付劳动报酬，但美墩雅公司与案外人徐州创发生物科技有限公司是两个不同的法律主体，运营管理及实际控制人的关联，并不等同于法律责任的同一，劳动者要求用人单位承担劳动法意义上的民事责任应当根据劳动关系确定诉讼主体，通过本案的审理，业已查明美墩雅公司系用工主体，故应由美墩雅公司依法承担民事责任。高大虎有关的赔偿金诉请未经仲裁，在本案中径行主张，违反法定程序，故不予理涉。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、美墩雅公司于判决生效后十日内向高大虎支付2019年10月14日至2020年6月10日期间的加班费5880元；二、驳回高大虎的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由美墩雅公司负担。二审中，高大虎未提交新的证据。美墩雅公司申请证人杨某,4出庭作证，证人陈述公司在其入职时已告知工作时间，并要求学习规章制度。本院认为，证人并非与本案有直接关联的人，其证言不能直接证明美墩雅公司的上诉主张。一审法院查明的事实有相应证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。本案中，美墩雅公司确认高大虎的工作时间为周一至周五每天8小时，周六4小时，且存在周日轮值的情况，故高大虎存在休息日加班的事实。美墩雅公司上诉称其在入职时已告知高大虎工作时间，其支付给高大虎的每月基本工资中已包含周六、周日加班工资。高大虎二审庭审中认可入职时美墩雅公司已告知其周六需工作4小时，其在一审庭审中亦陈述美墩雅公司每月会以邮件形式将工资单发送至其邮箱，本院认为，高大虎入职时即已知晓周六需工作4小时，其在职期间未对工资单提出异议，且经折算后，其正常工作时间工资不低于徐州市最低工资标准，故应认定美墩雅公司与高大虎约定的每月基本工资中已包含周六加班工资，一审判决美墩雅公司支付周六加班工资不当，应予纠正。鉴于现有证据无法证明美墩雅公司在高大虎入职时已告知其周日需要轮值，且美墩雅公司提交的员工守则中亦未有周日轮值的规定，故对美墩雅公司关于基本工资中包含周日加班工资的上诉主张，本院不予支持。美墩雅公司同时主张高大虎的劳动强度与工作时间明显不一致，且其值班期间存在迟到早退现象，应当对其工作时长进行折算。本院认为，一审法院认定的周日加班日期高大虎均有送货任务，其周日轮值期间的工作内容与其本职工作并无不同；美墩雅公司虽主张高大虎存在迟到早退现象，但亦认可值班期间没有对职工进行严格的考勤管理，其自身管理问题不能作为不支付加班工资的理由，且美墩雅公司亦未提出合理的折算依据及折算方法，故对其该项主张，本院不予支持。对于美墩雅公司提出的高大虎2019年12月1日、2020年4月26日的值班已于2019年12月11日、2020年4月1日进行调休，不应计算加班工资的主张，有考勤记录为证，且高大虎当庭予以认可，本院对美墩雅公司的该项主张予以支持，本院认定高大虎的加班工资为2058元(147元/天×7天×200%）。综上所述，美墩雅公司的上诉请求部分成立，本院对其相应上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销徐州市泉山区人民法院（2021）苏0311民初512号民事判决；二、美墩雅生物科技江苏有限公司于本判决生效之日起十日内支付高大虎加班工资2058元；三、驳回高大虎的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由美墩雅生物科技江苏有限公司负担。二审未收取案件受理费。本判决为终审判决。审判长 李 琳审判员 吴晓志审判员 崔 悦二Ｏ二一年七月二十日书记员 于舒易