杭州市萧山区人民法院    民事判决书    （2021）浙0109民初8288号     原告：绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司，统一社会信用代码91330621MA28861C26，住所地浙江省绍兴市柯桥区华舍街道中谭园小区3幢0103室。       法定代表人：袁莎，公民身份号码XXX，总经理。       委托诉讼代理人：段小会，浙江理论律师事务所律师。       委托诉讼代理人：江浪，公民身份号码XXX，系公司员工。       被告：浙江雨声商贸有限公司，统一社会信用代码91330109MA2CDXDR66，住所地浙江省杭州市萧山区新街街道塘芝沙路298号。       法定代表人：史广田，公民身份号码XXX，执行董事兼总经理。       原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司诉被告浙江雨声商贸有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2021年4月30日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序于同年6月25日公开开庭进行了审理。原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司委托诉讼代理人段小会、江浪到庭参加诉讼。被告浙江雨声商贸有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。       原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告所签订的《装饰装修施工合同》；2．判令被告立即支付装修工程款302000元；3．判令被告支付鉴定费2940元；4．判令被告自2019年10月2日起按照工程款金额42万元的0.01％／天支付违约金暂计算至起诉之日止为3000元；5．本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更第2项诉讼请求为：判令被告立即支付装修工程款295357元。事实与理由：原告与被告于2019年8月6日签订《装饰装修工程施工合同书》一份，约定原告为被告装修相关事宜，工程总价款为42万元，原告按合同工期及质量完成了第二阶段（油漆工装修完毕）相关装修，被告截至目前按工程进度应该支付302000元，但经原告催讨，截至目前被告分文未付，原告已经多次电话、微信催讨但均无果。原告垫付大部分资金，工人工资均无法支付，现原告为维护自己合法权益，故依法提起诉讼，望判如所请。       原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1．《装饰装修工程施工合同书》一份，证明双方约定的工期，开工日期为2019年8月14日，竣工日期为2019年10月1日，工程的总价款为42万元，根据合同第六条约定的具体的结算方式，砌墙完工支付50％计21万元，油漆工进场支付30％计126000元，工程验收后五个工作日支付合同款20％计84000元，同时合同第九条约定了相应的违约责任，被告未按时支付工程款应当按照工程款金额的0.01％／天支付违约金。2．原告员工江浪与吴军苏的微信聊天记录两页，证明吴军苏作为当时的法定代表人，原告员工江浪多次向其催要工程款的事实，吴军苏多次表示再等几天支付，无故拖延工程款。3．原告员工江浪与余雪军的微信聊天记录十四页，证明签订《装饰装修合同》的整个过程以及相应的催款过程（2019年8月1日至2020年10月16日）。4．工程造价鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告向法院申请对涉案工程进行鉴定，最终经杭州慎和工程造价咨询事务所有限公司鉴定，工程款应为300357元，且原告为鉴定所花费的鉴定费为2940元的事实。5．公司章程一份，证明当时公司成立之时，由三个股东组成，余雪军所占股份为63％，吴军苏所占股份为27％，葛蒲明所占股份为10％，且当时吴军苏担任法定代表人的事实。6．已付款的微信截屏一份，证明被告已支付工程款5000元的事实。       被告浙江雨声商贸有限公司未作答辩也未向本院提供证据。       本院对原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司提供的证据认证如下：上述证据，虽未经被告浙江雨声商贸有限公司当庭质证，但经本院审查，对证据1-6的形式真实性予以认定。       根据法庭调查和上述有效证据，本院查明的事实如下：发包方（甲方）浙江雨声商贸有限公司与承包方（乙方）绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司签订落款时间为2019年8月11日的《装饰装修工程施工合同书》一份，约定：工程名称宿舍装修，工程地点杭州市萧山区瓜沥镇世安桥村11组33号，承包范围（详见工程预算书），承包方式包工包料，工期45天，本工程自2019年8月14日开工，于2019年10月1日竣工。遇不可抗因素影响，工期须延。合同价款42万元。本合同工程具体装修项目及其单价等均以双方签字确认为准，甲、乙双方均不得擅自更改。结算方式：1．砌墙工程完工，水电工进场付合同款50％即21万元。2．油漆工进场甲方支付合同款30％即126000元。3．工程完工验收后5个工作日内甲方支付合同款20％即84000元。工程验收和交付：1．本工程完工验收前3天由乙方口头通知甲方，甲方须按时到场参加验收，不得借故拖延，如完工后，甲方因故不能按约定验收，时间超过二日，则本工程视为合格，双方不再验收。2．双方验收时，由甲方驻工地代表及其他人员到场参加验收。工程验收合格、双方须在工程验收单上签字认可，并在五日内结清应支付余款。3．甲方如在工程完工后未经双方验收或虽已验收但未付清余款，即另请其它装修队进行其它项目装修或安装，或搬迁家具与生活用具擅自使用等。则本工程视为已验收，不再验收。同时甲方上述行为视为违约，乙方有权暂缓交付工程。4．甲方如未按合同约定向乙方支付工程进度款，则工期顺延，不计入合同约定日期。违约责任：1．甲方超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），乙方可向甲方发出要求付款的通知，甲方收到乙方通知后仍不能按要求付款，可与乙方协商签订延期付款协议，经乙方同意后可延期支付。否则甲方按照工程款金额的0.01％／天支付乙方违约金。2．甲方不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，乙方可停止施工，由甲方承担违约责任。3．乙方必须按照协议书约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工，因乙方原因不能按照协议书约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工的，乙方承担违约责任，按照工程款金额的0.01％／天支付给甲方违约金。4．合同生效后，任何一方变更或解除合同，应及时通知对方办理合同中止手续，并赔偿对方该工程预算总价的20％的损失等内容。       绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司员工江浪曾在微信中向与浙江雨声商贸有限公司原法定代表人吴军苏催要工程款。绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司员工江浪与浙江雨声商贸有限公司股东余雪军间微信进行沟通签订合同和催要工程款。       浙江雨声商贸有限公司已支付绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司工程款5000元。       杭州慎和工程造价咨询事务所有限公司于2020年12月2日出具的杭慎价鉴20201124号《工程造价鉴定意见书》载明：鉴定分析：1．工程量按现场完成计入。经现场踏勘，绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司未完工部分包括：地面复合地板、踢脚线、房门、门锁、合页、淋浴房隔断、洗衣房护墙板、淋浴龙头、吸顶灯、电表箱，墙面乳胶漆有291.36平方未完成，水电工程铺设线路完成90％，垃圾清运约完成80％。2．单价按预算书单价计入。3．本鉴定意见书的造价按合同价与预算书造价的比值进行同比例优惠后计入。鉴定结论：1．瓜沥镇世安桥村11组33号房屋室内装修已完工部分工程量的工程造价为300357元等内容。杭州慎和工程造价咨询事务所有限公司于2020年11月25日向绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司出具工程造价鉴定费金额为2940元的浙江增值税电子普通发票一份。       另查明：浙江雨声商贸有限公司于2019年9月26日出具的《浙江雨声商贸有限公司章程》载明：公司名称浙江雨声商贸有限公司，公司住所浙江省杭州市萧山区新街街道塘芝沙路298号，本公司认缴注册资本为1001万元。公司由3个股东投资：股东一余雪军，以货币方式认缴出资6306300元，占注册资本的63％，将在2048年8月1日前足额缴纳。股东二吴军苏，以货币方式认缴出资2702700元，占注册资本的27％，将在2048年8月1且前足额缴纳。股东三葛蒲明，以货币方式认缴出资1001000元，占注册资本的10％，将在2048年8月1且前足额缴纳。股东以非货币方式出资的，应当依法办妥财产权的转移手续等内容。       本院认为：依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定“民法典实施前的法律事实引起的民事案件，适用当时的法律、司法解释的规定”。本案引发的民事案件发生于民法典实施前，故适用当时的法律、司法解释。原、被告签订的《装饰装修工程施工合同书》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人均应全面履行合同之约定。关于原告要求判决解除原、被告签订的《装饰装修施工合同》的诉请问题。本院认为按合同约定：“砌墙工程完工，水电工进场付合同款50％即21万元；油漆工进场甲方支付合同款30％即126000元；工程完工验收后5个工作日内甲方支付合同款20％即84000元”。被告实际仅支付原告工程款5000元，原告实际施工的工程经司法鉴定造价为300357元，被告未支付余款，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。原告要求判决解除双方间的合同符合合同法第九十四条第（四）项规定法定的解除条件，本院对原告的该诉请予以支持。审理中，原告变更诉讼请求，本院予以准许。关于原告要求被告支付装修工程款295357元、支付鉴定费2940元及被告支付自2019年10月2日起按照工程款金额42万元的0.01％／天支付违约金暂计算至起诉之日止为3000元的诉请问题。本院认为，原告依约履行的工程经司法鉴定造价为300357元，被告已支付5000元，尚有295357元未付原告，原告另行支出鉴定费2940元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。现原告要求被告支付欠付工程款和鉴定费，理由正当，本院予以支持。另按合同约定“甲方超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），乙方可向甲方发出要求付款的通知，甲方收到乙方通知后仍不能按要求付款，可与乙方协商签订延期付款协议，经乙方同意后可延期支付。否则甲方按照工程款金额的0.01％／天支付乙方违约金”。因原告未能提供要求被告付款通知的依据，故本院对原告要求被告支付自2019年10月2日起按照工程款金额42万元的0.01％／天支付违约金暂计算至起诉之日止为3000元的诉讼请求不予支持。被告经本院传票传唤，无正当理由没有到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：       一、浙江雨声商贸有限公司与绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司于落款时间为2019年8月11日签订的《装饰装修工程施工合同书》自本判决生效之日起解除；       二、浙江雨声商贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司工程款295357元；       三、浙江雨声商贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司鉴定费2940元；       四、驳回绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司其余的诉讼请求。       如浙江雨声商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       案件受理费5920元，减半收取2960元，由浙江雨声商贸有限公司负担2887元，绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司负担73元。       原告绍兴市柯桥区博瑞广告有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江雨声商贸有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。       审判员戴永梅     二○二一年七月二十九日     书记员朱晨阳