安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1002民初1029号原告：黄山市天目药业有限公司,住所地安徽省黄山市黄山经济开发区翰林路7号，统一社会信用代码91341000151488891C（1-1）。法定代表人：李祖岳，执行董事。委托诉讼代理人：王琼，该公司员工。委托诉讼代理人：饶倩语，湖南金州律师事务所律师。被告:浙江清风原生文化有限公司,住所地浙江省杭州市文一西路778号2幢3020号，统一社会信用代码91330000563316762T。法定代表人：赵光华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王杭挺，北京康达（杭州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婕，北京康达（杭州）律师事务所律师。原告黄山市天目药业有限公司（以下简称黄山天目药业）与被告浙江清风原生文化有限公司（以下简称浙江清风公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序；后经审理发现有不宜适用简易程序情形，本院于2021年3月15日依法裁定转为普通程序，于2021年6月24日公开开庭进行了审理。原告黄山天目药业的委托诉讼代理人饶倩语，被告浙江清风公司的委托诉讼代理人王杭挺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄山天目药业向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告归还占用的资金169万元；2.判令被告向原告支付169万元的资金占用利息19338.77元（自2020年9月15日起算，暂计算至2020年12月31日。计算方式：以同业拆借利率分段计算），实际应计算至被告履行义务之日；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月17日,原告公司员工潘建德等10人共同集资，以潘建德的名义将169万元借给被告。双方签订了《借款合同》,约定借款期限为6个月,月利率2%,原告的控股股东杭州天目山药业股份有限公司担保该笔借款。合同签署后，潘建德等人于2018年8月18日向被告汇入169万元。由于被告未按照上述约定偿还借款,潘建德等人多次在原告公司吵闹,严重影响了原告的正常生产经营。2020年9月8日,被告向原告出具《说明函》,要求原告代被告偿还借款。2020年9月10日、14日,原告根据被告指示,将资金划入潘建德等人账户。由于原告为杭州天目山药业股份有限公司的全资子公司,被告为杭州天目山药业股份有限公司的控股股东、实际控制人,因此被告间接实际控制了原告公司,被告的行为违反了《公司法》、《上市公司治理准则》等相关法律法规的规定。杭州天目山药业股份有限公司对于该违规占用行为已向浙江证监局汇报,但被告仍未归还占用的资金。为维护自身的合法权益，原告特诉讼至法院，请求判如所请。浙江清风公司在庭审中辩称，一、案涉169万元款项系黄山天目药业主动代偿，不存在浙江清风公司违规占用的事实。二、对于向黄山天目药业偿付169万元的基本事实，浙江清风公司无异议。综上所述，本案中，对于向黄山天目药业支付169万元代偿款项及利息，浙江清风公司并无异议，但黄山天目药业有关浙江清风公司占用资金的陈述不符合事实，本案以“损害公司利益责任纠纷”作为案由欠妥当，浙江清风公司认为，本案不是侵权纠纷，而是普通民间借贷纠纷中债务人向代偿人偿付本息的一般合同纠纷。黄山天目药业为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交以下证据：证据一、《借款合同》、《授权委托书》，证明被告向潘建德等人借款，潘建德作为具有代理权限的代理人，签署了《借款合同》；证据二、《说明》一份，证明被告要求原告代为偿还借款的事实；证据三、还款清单及《网上转账电子回单》，证明原告资金已经被潘建德擅自划入出借人账户；证据四、《催款函》，证明原告要求被告归还占用的资金169万元；证据五、《情况汇报》，证明原告控股股东已就该违规事项仔细调查、多次催促被告还款，并上报浙江证监局。浙江清风公司对黄山天目药业提交的证据发表如下质证意见：证据一，三性无异议，只强调一点：169万借款是各实际出借人的个人财产，与原告无关；证据二，真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，该说明是在潘建德提出由原告代偿这一方案后，按照潘建德的要求出具的，而不是浙江清风公司指示、要求原告代为偿还借款；证据三，三性无异议，正如原告自己在证据目录所记载的，黄山天目药业的资金是被潘建德擅自从黄山天目药业账户直接划入各出借人账户，与浙江清风公司无关；证据四，《催款函》三性无异议；证据五，真实性、合法性无异议，证明对象有异议。浙江清风公司为证明自己的主张及辩解，在举证期限内向本院提交以下证据：证据一、企业信用信息一份，证明1、黄山天目药业系杭州天目山药业股份有限公司的全资子公司；2、2018年8月17日借款发生时至2020年9月14日代偿完毕时，潘建德一直担任黄山天目药业的高级管理人、总经理；证据二、杭州天目山药业股份有限公司关于控股股东所持公司股份被司法拍卖的进展公告一份，证明经2020年4月7日及2020年8月18日两次公告拍卖，浙江清风公司所持有杭州天目山药业公司总股本的20.53%股份于2020年9月18日被司法拍卖。黄山天目药业对浙江清风公司提交的证据发表如下质证意见：证据一，三性无异议；证据二，三性无异议，证明目的有异议，浙江清风公司所持杭州天目山药业的股份有限公司的股份确实被部分拍卖，但截至本案开庭前，浙江清风公司仍为杭州天目山药业股份有限公司的股东之一。本院对黄山天目药业提交的证据认定如下：证据一、证据四，被告无异议，本院经审查予以认定；证据二、证据三，内容真实，与本案具有关联性，本院经审查予以采信；证据五，与本案无关联性，本院经审查不予认定。本院对浙江清风公司提交的证据认定如下：证据一、证据二，原告无异议，本院经审查予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：经关联检索相关案件，本院于2020年12月23日作出（2020）皖1002民初2647号【原告潘建德与被告长城影视文化企业集团有限公司（以下简称长城影视文化公司）民间借贷纠纷一案】民事判决，该生效判决认定如下事实“长城影视文化公司系杭州天目山药业股份有限公司大股东，杭州天目山药业股份有限公司系黄山市天目药业有限公司唯一股东，潘建德原系黄山市天目药业有限公司总经理。2018年8月，长城影视文化公司向包括潘建德在内的黄山市天目药业有限公司职工集资借款。黄山市天目药业有限公司职工潘建德出借30万元，曹祖伟出借20万元，朱凤珍出借10万元，汪玄菊（程世文）出借40万元，梅庆放出借8万元，王琼出借40万元，王国柱出借3万元，戴养斌出借5万元，朱宝华出借3万元，许胜东出借10万元，共计出借169万元。为方便结算，上述出借人共同委托潘建德代为办理集资款的缴存、结息、分付息、收回本金。2018年8月17日,潘建德与长城影视文化公司、杭州天目山药业股份有限公司签订借款合同，合同约定潘建德出借长城影视文化公司169万元，借款期限六个月，月利率2%，还本付息均汇入潘建德账户，如长城影视文化公司未按期归还借款本息，潘建德有权向杭州天目山药业股份有限公司主张借款本息，合同争议由出借人所在地人民法院管辖。同日，潘建德将169万元借款汇入长城影视文化公司账户。长城影视文化公司仅按约支付了两个月的利息。”2020年9月8日，长城影视文化公司委托黄山天目药业代为偿还上述借款169万元。黄山天目药业分别于2020年9月10日、2020年9月14日向潘建德等人代为归还借款合计169万元。截止至今，长城影视文化公司未归还黄山天目药业代偿款169万元。另查明：长城影视文化公司于2020年12月1日变更为浙江清风原生文化有限公司。再查明：本院生效的（2020）皖1002民初2647号民事判决认定“潘建德向长城影视文化公司交付借款后，长城影视文化公司未能按照约定履行全部的还本付息义务，已构成违约，应承担相应的还款责任。借款合同约定月利率为2%，现潘建德主张按年利率15.4%计算利息符合法律规定及合同约定，本院予以支持，但其利息计算错误，本院予以调整，自2018年10月18日至2020年9月14日期间未付利息应为496989.64元”，并作出判决“一、被告长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告潘建德借款利息496989.64元；二、驳回原告潘建德其他诉讼请求”。庭审中，浙江清风公司承认需向黄山天目药业归还169万元本金及利息。本院认为，本案案由应为追偿权纠纷。根据庭审查明的事实，因原告已代被告向潘建德等人归还借款本金169万元，但被告至今未向原告归还上述代偿款，其行为明显违约，故原告主张被告归还代偿款169万元及资金占用利息，有事实和法律依据，本院予以支持。但资金占用利息的计算，本院确定以本金169万元为基数，自2020年9月15日起按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至款项实际偿还之日止。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告浙江清风原生文化有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告黄山市天目药业有限公司代偿款169万元及资金占用利息（利息的计算方式：以本金169万元为基数，自2020年9月15日起按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至款项实际偿还之日止）；二、驳回原告黄山市天目药业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20184元，公告费560元，合计20744元，由被告浙江清风原生文化有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审 判 长  汪卫东审 判 员  朱静华人民陪审员  汪国兴二〇二一年七月十三日书 记 员  肖 寒附本案适用的法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。