湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0721民初912号原告：彭信忠，男，1957年11月18日出生，汉族，户籍所在地安乡县。委托诉讼代理人：杨梅，安乡县城关法律服务所法律工作者。被告：安乡县江南加油站，住所地湖南省安乡县安全乡沙滩口村八组（大杨树大桥西100米）。投资人：王先华。委托诉讼代理人：宋庭甲，湖南深柳律师事务所律师。被告：张经龙，男，1970年4月16日出生，汉族，住安乡县。被告：谢又喜，男，1967年2月10日出生，汉族，住湖南省安乡县。原告彭信忠与被告安乡县江南加油站（以下简称江南加油站）、张经龙、谢又喜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，三被告申请对原告彭信忠的伤残等级及“三期”进行重新鉴定，后又放弃重新鉴定。原告彭信忠及其委托诉讼代理人杨梅，被告江南加油站委托诉讼代理人宋庭甲，被告张经龙、被告谢又喜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。彭信忠向本院提出如下诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告各项损失共计192292元。[具体明细如下：1.医疗费45018元+2000元（矫形器具）+3810元（湘雅）+1432元（湘雅门诊）+16元+2780元+769元=55825元。2.住院伙食补助费84天×60元/天=5040元。3.营养费180天×50元=9000元。4.护理费39552元÷365天×210天=22680元。5.误工费365天×200元/天=73000元。6.残疾赔偿金16585元×17年×43%=121236元。7.精神损害抚慰金21500元。8.交通费1000元。9.鉴定费2280元。以上合计311561元，三被告应负70%（218092元-25800元）=192292元。]2、判令三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年6月27日上午9时多，原告在江南加油站翻修隔热层时，不慎从5米高的屋顶坠落至地面致全身多处受伤。原告住院治疗期间，被告江南加油站老板王先华、张经龙、谢又喜分别支付了20000元、3000元、2800元的医疗费。原告的伤情经常德市凯信司法鉴定所分别评定为一处七级伤残、一处十级伤残。原告出院后，多次就赔偿事宜与三被告协商均无果。原告认为，被告江南加油站将站内附属房屋屋面人工盖瓦项目承揽给无资质的被告张经龙，且未提供安全保障设备，被告张经龙又将盖瓦工程分包给被告谢又喜，被告谢又喜实际雇请原告为其提供劳务，报酬为200元一天。作为直接雇主，应对雇员提供安全生产劳保用品，在高空作业时应提供安全绳索或安全脚手架，安全网等。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，三被告均具有过错，应对原告的各项损失承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，请求人民法院依法判决。江南加油站辩称：江南加油站不应承担原告的损害赔偿责任。理由如下：1.江南加油站将屋面隔热工程发包给张经龙，根据相关规定，该工作并非严格按照建筑法要求的工作，不需要承揽人具有相关资质。2.事故发生后，江南加油站已垫付了20000元医疗费。3.原告部分赔偿项目诉求过高，应予核减。张经龙辩称，屋面施工是包给谢又喜，每平方米22-24元。本人只是做墙，墙做好后本人就没去了，也不清楚原告在工地上搞事。谢又喜辩称，本人和原告一起搞事，不存在赚原告的钱，都是老板给多少钱就和原告平分多少钱。本人也没有按原告诉称的以每平方米22-24元的价格承包该工程，上述价格是无利可图而且还要倒贴才可以完成工作的。本人同情原告的处境，愿意将原告出事故前的本人工钱赔偿给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于被告谢又喜与原告彭信忠在本案中的法律关系问题。谢又喜辩称与原告是同工同酬，但原告不认可，认为以前是同工同酬，但这个工程没有按以前的方式结账，而是按每天200元的标准结账，且另一被告张经龙辩称是22-24元/平方米发包给被告谢又喜。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条“一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认”及第九十条第（一）项下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：当事人的陈述。被告谢又喜自称与原告同工同酬，但无其他证据证明。因此，本院认定谢又喜与彭信忠建立了雇佣关系，谢又喜是接受劳务者为雇主，彭信忠是提供劳务者为雇员。2、关于江南加油站与张经龙之间的法律关系，本院根据双方工作时间的长短、是日常工作还是应急性工作、劳动工具和设备的提供、工资是固定还是一次性等方面进行判断，被告张经龙从事的工作是临时、应急性的，领取报酬是一次性的、劳动工具和设备是张经龙提供的等，以上情形均符合提供劳务关系中的承揽关系而不是雇佣关系。本院经审理认定如下事实：2020年6月初，被告江南加油站老板王先华欲翻建该站内约4.5米高的附属平房的隔热层，经与被告张经龙协商后，将该工程以包工不包料的方式承揽给被告张经龙，工程价款结算标准为每平方米80元，双方未签订书面合同。随后，被告张经龙又将该工程的屋面盖瓦工程以22-24元每平方米的价格分包给被告谢又喜，自己只承担砌墙工作。墙做好后，被告张经龙就离开了工地。被告谢又喜承揽了屋面盖瓦工程后，雇请原告彭信忠到工地工作，工钱200元每天。2020年6月27日上午9时左右，工地下了一阵雨，雨停后，瓦面比较光滑，原告彭信忠在屋面运瓦过程中不慎滑倒，从屋面跌落至地面受伤。被送至安乡县人民医院救治，当日上午入院住院治疗，同年9月14日出院，出院诊断为：1.胸8椎体压缩性骨折；2.胸脊髓损伤并双下肢不完全性截瘫；3.T8椎体双侧横突、棘突粉碎性骨折；4.右侧肩胛骨粉碎性；5.颅底骨折；6.双侧多发肋骨骨折；7.双侧气胸；8.双肺挫伤；9.双侧胸腔积液；10.双下肺肺不张。共计住院79天，花医疗费45018.41元。同年7月3日，原告住院期间，遵医嘱购买了矫形器具一个，自费2000元。原告出院后，于同年10月14日在安乡县人民医院门诊复查挂号6元、检查160元、购药230元、373.40元。2020年12月17日下午，原告彭信忠入住湘雅常德医院，住院治疗5天后于同月22日出院。入院前的15日，原告花门诊挂号费16元，门诊费1432元。住院医疗费3810.30元。出院诊断为：1.陈旧性脊髓损伤（T7-8）;2.陈旧性肩胛骨骨折（右侧）；3.陈旧性肋骨骨折（右侧第5.6.7.8）；4.完全性右束传导阻滞。2020年12月15日，受安乡县城关法律服务所委托，原告彭信忠到常德市凯信司法鉴定所就本人伤残程度、“三期”、后续治疗费进行评定，交鉴定费2280元。2021年2月3日，鉴定书记载原告有其他疾病不能手术，只能保守治疗。鉴定意见为：1.被鉴定人彭信忠的损伤分别评定为七级伤残、十级伤残。2.被鉴定人彭信忠的误工期：365天，护理期：1人210天，营养期：180天。医疗费按实际支出计算（凭发票）。3.被鉴定人彭信忠需继续康复治疗，其后续治疗费凭医院发票计算。2021年4月23日，原告在湖南心芝大药房黄石分店购中药桂龙药膏2780元。另查明，原告彭信忠住院治疗期间，江南加油站老板王先华支付了医疗费20000元，被告张经龙支付了3000元，被告谢又喜支付了2800元。原告出院后，就后续赔偿事宜与三被告协商无果，遂诉至本院。原告的各项损失本院作如下认定：1.医疗费51045.40元。原告出院后在药房购买的中药桂龙药膏2780元，因系治疗原告基础病，与本案伤情治疗关系不大，不予认定。2.住院伙食费5040元（84天×60元/天）。3.营养费5400元（30元/天×180天）。4.护理费24210.99元（2020年湖南省城镇私营单位居民服务、修理、和其他服务业年平均工资42081元÷365天×210天）。5.误工费0（原告已过退休年龄，未举证证明其有固定劳动收入，一般不计算误工费）。6.残疾赔偿金132514.15元（原告2021年2月3日定残时年满63岁，按17年计算，2020年湖南省农村居民人均可支配收入16585元/年×17年×残疾赔偿系数47%）。7.精神抚慰金23500元（50000元×0.47）。8.交通费酌定800元。9.鉴定费2280元。10.残疾辅助器具费2000元。以上共计246790.54元。本院认为，本案的法律事实发生在民法典2021年1月1日施行前，应适用当时的法律及司法解释。本案的焦点问题有二，首先是本案各方当事人之间的法律关系如何确定。其次是各当事人责任大小比例如何确定。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据查明的事实，本案被告谢又喜与原告形成了劳务关系。被告谢又喜在组织施工过程中只关心自己的砌墙工作，自己的工作完成后就离开了工地，根本不关心盖瓦工作，没有尽到雇主应尽的安全保障义务，对原告的损失应承担主要责任。被告张经龙作为本案翻建工程的总承揽人，在施工中未尽到诸如提供相应的安全施工设施等及安全监督、指导义务，对原告的损失亦应承担相应责任。原告彭信忠，作为一个年过六旬的成年人，在明知下雨后瓦面会打滑的情况下，未尽到安全注意义务，也应承担相应的责任。被告江南加油站作为定作人在选任一个不注重安全生产的承揽人方面也存在过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，江南加油站应承担相应的赔偿责任。原告认为被告江南加油站将工程发包给无资质的被告张经龙应承担连带责任的意见与事实不符，双方是承揽关系，不是雇佣关系。本院综合考虑各方当事人的过错程度，认为被告谢又喜应承担事故责任的35%，被告张经龙承担事故责任的25%，被告江南加油站承担事故责任的10%，原告彭信忠自担30%的事故责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，本院判决如下：一、被告安乡县江南加油站于本判决生效后十日内赔偿原告彭信忠各项损失24679元，减去已支付的20000元，实际还应赔偿原告彭信忠4679元；二、被告张经龙于本判决生效后十日内赔偿原告彭信忠各项损失61697.64元，减去已支付的3000元，实际还应赔偿原告彭信忠58697.64元；三、被告谢又喜于本判决生效后十日内赔偿原告彭信忠各项损失86376.69元，减去已支付的2800元，实际还应赔偿原告彭信忠83576.69元；四、驳回原告彭信忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4146元，减半收取2073元，由被告安乡县江南加油站负担207元，张经龙负担518元，谢又喜负担726元，原告彭信忠负担622元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  潘道福二〇二一年七月二十六日法官 助理  李雨薇代理书记员  梅光磊附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第十八条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第十九条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。第二十条赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但是，一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付。第二十一条人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。定期金按照赔偿权利人的实际生存年限给付，不受本解释有关赔偿期限的限制。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。第二十三条精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十四条本解释自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定。已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。在本解释公布施行之前已经生效施行的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。