甘肃省敦煌市人民法院民事判决书（2021）甘0982民初186号原告：李某1，男，汉族，住敦煌市。        委托诉讼代理人：李某2（系李某1之弟），男，汉族，住敦煌市。        被告：闫某，男，汉族，住敦煌市。        原告李某1与被告闫某建设工程合同纠纷一案，本院于2021年1月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李某1及其委托诉讼代理人李某2、被告闫某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 李某1向本院提出诉讼请求：1、闫某支付拖欠的工程款163269元。2、闫某支付违约金45715元（以163269元为基数，按每10000元每月200元计算的，暂从2019年11月17日计算至2021年1月17日）。事实及理由：2018年9月，为新建安置楼，李某1与闫某协商签订建设工程施工合同。合同约定由李某1负责修建敦煌市肃州镇魏家桥村一组村民安置楼新建工程，工程地点位于××镇，建筑面积以实际交付面积为准，主体建筑单价1180元／平方米，包工包料；同时约定一层框架主体完工付总工程款的25％，二层、三层框架主体工程完工付总工程价款的25％，门窗、地暖等附属工程完工付总工程价款的22％，剩余总工程价款的3％作为质量保证金，待保修期满后一次性付清。合同签订后闫某的父亲闫贵向李某1预交闫某与闫国强（闫贵之子）工程款300000元，约定负担工程款每人各150000元，但因2018年9月13日李某1应闫某借款请求，偿还吴继荣（闫某女友）三笔信用卡欠款合计20000元，2018年10月20日闫某向李某1借款2000元用于周转，两项借款合计22000元。因闫某无力偿还，遂经李某1、闫某协商，将闫某修建房屋工程款150000元中扣除22000元，2018年10月21日，李某1向闫某出具收据一张。闫国强因无法按照合同约定按时给付工程款，遂将其安置房抵顶给李某1，并承诺将闫贵已预交的150000元工程款用于支付闫某安置房屋工程款。经过以上约定闫某实际预交工程款278000元。合同签订后李某1于2018年9月20日正式开始施工。2018年10月22日完成基础施工并回填土方。11月4日经闫某委托代理人闫贵验收合格并签字。11月14日一层封顶，经闫贵验收合格并签字，李某1与闫某签订停工复工协议。2019年3月28日完成二楼主体结构，经闫某验收合格并签署施工协议，约定4月7日加筑3楼模板、钢筋。因闫某预付工程款已用完，李某1要求闫某给付剩余款项，但闫某无能力给付。其要求李某1继续施工并承诺给付违约金，同时抵押所建房屋。双方遂于2019年6月9日签订了协议，对以上内容予以明确。4月30日，三楼顶混凝土全部封顶，经闫贵验收合格并签字，双方签订了敦煌市中医院安置房协议。三楼封顶后，按照合同和前述协议约定，闫某应再向李某1给付工程款，但闫某总是以各种理由推拖。后经闫贵与闫国强协商，同意将闫国强工程款150000元用于给付闫某工程款，剩余不足部分由闫某在安置房屋二层出售后一并给付。据李某1掌握消息，闫某已将该房屋二层销售，但在李某1索要工程款时，闫某仍拒不履行义务。经核算，以上三层建筑面积共计363.618平方米，合计429069.24元，扣除已预交278000元，尚欠151069元。2019年5月9日，闫某因原图纸设计的窗户过小，要求将90cm＊150cm的小窗户更换为2m＊1.5m、2m＊2m、2m＊2.9m的窗户，合计3000元。双方遂签订关于中医院安置楼变更记录协议，对以上内容予以明确。2019年8月，因原图纸管道设计问题，在李某1施工结束后，闫某要求重新开挖安装管道，约定闫某承担修缮管道费用3500元。在合同约定外，李某1应闫某要求在一楼门口铺设大理石地砖，合计2200元。2019年12月12日，因闫某不按照合同约定给付剩余工程款，李某1遂将该安置房单元门上锁。闫某得知后强行使用暴力破门而入，造成单元门毁损，价值3500元。根据合同附属协议第四条约定：如甲方不能按时如期支付工程款，需按每10000元每月200元向乙方支付工程款违约利息。因此闫某应向李某1支付违约金45715.32元。2019年12月30日，经镇政府组织进行工程最后完工验收，闫某无任何理由拒不配合进行验收并强行入住。依照双方于2018年9月28日签订的附属协议第二条约定，视为工程已验收合格。以上工程款经李某1多次催要，除前述预交工程款外，再未收到闫某其他工程款。李某1故诉至法院。        闫某辩称，闫贵是其父亲，但是其没有委托闫贵参加诉讼，有些事闫某不清楚。对李某1的诉讼请求有异议，修建之前双方有协议，闫国强协商的事闫某也不知道，三楼封顶后的事情其不知情。修建的房屋面积闫某不认可，只有120平方米。闫某不知道签订改窗户的协议和安装管道的事。闫贵给李某1预交的300000元是闫某付给李某1的，不是闫贵付的。扣除22000元是事实。房屋现在的状况就是没有交工，所以闫某没有付款。房屋还存在质量问题：1、1楼进门左侧的柱子断的，后来用水泥进行了加固；2、整体从1楼到3楼外墙是倾斜的；3、2楼的柱子在浇柱的时候是空心的，也是后来才加固的；4、钢筋大小不一；5、闫某安装好的玻璃，被李某1损坏了，闫某向肃州分所报案了，派出所有备案；6、外墙的保温和设计图纸不符合；7、1至3楼的窗户虽然经过协商整改了尺寸，但是不协调；8、李某1未经同意私自铺大理石，强行铺的闫某不知情；9、地板砖的沙子不合适；10、楼道还有扶手没有安装，安装了一半，一半没有装，电表箱有两个没有安装，地沟不符合，人过不去；11、1楼和2楼的下水没有分开；12、消防工程不合适，李某1没有按安装图纸修建，消防用水直接接在生活用水的管道上。        当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：        1、李某1提交图纸、后续协议、供货合同，拟证实设计的内容，工程是逐项验收的。闫某质证后对图纸没有异议，对2019年6月9日的协议、2018年11月4日的基础验收标准没有异议；对于关于中医院安置楼变更记录、2019年4月30日敦煌市中医院安置房验收单、2019年3月28日的施工协议、2018年11月21日的停工复工协议、供货合同、2018年10月1日的附属协议真实性不认可，闫某没有在这些协议上签字，不认可。本院认证认为，对闫某无异议的证据，本院予以采信，对闫某没有签字的协议，因有其代表人即其父亲闫贵的签字，本院予以采信。        2、李某1提交其和闫国强的电话录音，拟证实闫贵代表闫某和闫国强，在通话中可以证实双方对窗户价格是约定好的。闫某质证后称和其没有关系。本院认证认为，对证据真实性予以采信，证明目的将综合认定。        3、闫某提交2019年12月30日房屋交工验收清单，拟证实验收单上的徐生军的签字不是其本人签字，工程没有验收。李某1质证后称这是徐生军12月30日给其的验收清单，签完字双方去找了镇长赵建忠，镇长就给徐生军打电话对于验收单上内容与徐生军进行了确认，徐生军说是他签字的，2021年3月2日住户去找了徐生军，徐生军说事情知道，但是字不是他签的。本院认证认为，因徐生军是否验收工程及是否在验收单上签字无法查明，本院对该证据不予采信。        4、闫某提交照片，拟证实柱子空心问题、钢筋直径不相同、楼道内没有粉刷、玻璃损坏问题、外墙保温不符合图纸约定、窗户两边不协调；大理石台阶没有经过闫某同意，是李某1私自装的；单元门闫某没有同意让李某1安装。李某1质证后称钢筋不是闫某的楼房，混泥土有空洞的地方已经修复了，单元门按照合同约定是李某1装的。外墙保温后面变更了，换成放火型的泡沫板了，发现错了之后就改正了，有闫某的签字确认。本院认证认为，仅有照片无法证实闫某主张的损失，本院不予采信。        依据以上有效证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：        2018年9月18日，闫某（发包人）与李某1（承包人）签订建设工程施工合同，约定由李某1承包敦煌市肃州镇魏家桥村一组村民安置楼新建工程。工程约定范围内建筑装饰工程、电气工程、给排水工程、采暖工程，具体以施工图纸要求为准；李某1只负责建筑面积以内工程施工，不包括室外的电气工程、给排水工程、采暖工程。承包方式为包工包料，工程按照实际修建面积计算，双方约定主体建筑单价为1186元每平方米；开工日期为2018年9月20日，竣工日期为2019年7月20日；本工程不预付工程款，一层框架主体完工付总工程款的25％，二层、三层框架主体工程完工付总工程价款的25％，墙体彻筑和墙体内粉外粉完工后付总工程价款的25％，门窗安装、地暖安装、地板砖铺装、外墙涂料等工程全部完工后付总工程价款的22％，剩余总工程价款的3％作为质量保证金，待保修期满一次性付清，质保期为一年。同日，双方签订附属协议，约定如闫某直接入住，则视为闫某承认工程无任何质量问题等同于竣工验收合格，闫某需立即支付未支付工程款；如闫某不能按时如期支付工程款，需按每10000元每月200元向李某1支付工程款违约利息。2018年10月21日，李某1向闫某出具收款收据1张，载明收到闫某修房款128000元。闫某之父闫贵替闫某支付工程款150000元。之后李某1开始施工，在施工过程中双方对部分工程进行变更并签订协议确认。2019年10月，闫某开始装修房屋。        另查明，李某1为闫某所修建的房屋为三层，每层面积为120.51平方米。闫某之父闫贵为共同修建房屋的十户的代表人，负责监督工程。        本院认为，《中华人民共和国建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条规定：对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要的工作方式。《中华人民共和国建筑法》第十二条规定，从事建筑活动的施工企业因具备相应资质；第八十三条规定，省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。本案房屋为三层，应受《中华人民共和国建筑法》调整。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2004］14号）第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当依据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……。李某1在无相应的建筑施工资质的情况下与闫某签订建设工程施工合同，违反法律强制性规定，故该建设工程施工合同系无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2004］14号）第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。李某1按合同约定完成了施工任务，闫某已入住该房屋，按照双方关于工程验收的约定，闫某入住行为视为工程竣工验收合格，故闫某需参照合同工程价款的约定支付李某1工程款。关于工程款的具体数额，双方合同约定主体建筑单价每平方米1180元，双方均认可建筑面积为364.53平方米，故总工程价款为430145.4元。闫某已支付278000元，剩余工程款152145.4元。李某1认可合同约定的一楼卷闸门未安装，并同意扣除价款700元，本院予以准许，闫某如有异议，超出部分可另案主张。李某1主张更换窗户的费用3000元、修缮管道费用3500元、铺设大理石地砖费用2200元，无相应证据证实具体数额，本院不予支持。闫某虽认可损坏单元门的事实，但因该事实属于侵权责任纠纷，与本案不属于同一法律事实关系，且具体损失李某1未举证证实，李某1主张赔偿单元门的请求本院不予支持。综上，本院认定剩余工程款为151445.4元。李某1主张闫某承担2019年11月17日至2021年1月17日的违约金42217元，因双方之间的建设工程施工合同无效，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2004］14号）第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……。闫某主张的工程质量问题，因其已经擅自使用，本院对该主张不予支持。依照《最高人民法院关于使用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国建筑法》第十二条、第八十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释［2004］14号）第一条、第二条、第十三条、《中华人民共和国建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：        一、闫某给付李某1工程款151445.4元，限于本判决生效后15日内履行；        二、驳回李某1的其他诉讼请求。        如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。        案件受理费4434元（李某1已预交），由李某1负担1105元，闫某负担3329元。        如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。        审判长    伏鸿人民陪审员    庞艳荣人民陪审员    王春艳二〇二一年七月十三日法官助理    望佳敏书记员    马茹冰