1湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1103民初2839号原告（反诉被告）：胡军平，男，1968年11月29日出生，汉族，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人：简建飞，江西三江合（高安）律师事务所律师，代理权限为一般授权。委托诉讼代理人：肖贤帅，江西三江合律师事务所实习律师，代理权限为一般授权。被告（反诉原告）：付朋，男，1993年2月9日出生，汉族，住江西省新余市。委托诉讼代理人：邬满兰，湖南金州（永州）律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告（反诉第三人）：谢有根，男，1972年11月23日出生，汉族，住江西省新余市。被告（反诉第三人）：新余市仙女湖建筑工程有限公司，住所地：江西省新余市仙女湖区河下农技站，办公地址：江西省新余市仙女湖大道1888号万商红53栋。法定代表人：范建成，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈操，男，1990年5月7日出生，汉2族，住湖南省双牌县，该公司员工，代理权限为一般授权。被告（反诉第三人）：永州市万商红商贸物流开发有限公司，住所地：永州市冷水滩区岚角山镇保方寺村。法定代表人：黄俐萍，该公司行政负责人。委托诉讼代理人：石俊芳，女，1978年8月24日出生，汉族，住永州市冷水滩区，该公司员工，代理权限为一般授权。原告胡军平与被告付朋、谢有根、新余市仙女湖建筑工程有限公司（以下简称仙女湖公司）、永州市万商红商贸物流开发有限公司（以下简称万商红公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2021年5月7日立案后，反诉原告付朋对反诉被告胡军平提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡军平及其委托诉讼代理人简建飞、肖贤帅、被告付朋及其委托诉讼代理人邬满兰、被告谢有根、被告仙女湖公司的委托诉讼代理人陈操、被告万商红公司的委托诉讼代理人石俊芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡军平向本院提出诉讼请求：1、判令被告付朋、被告谢有根立即向原告支付拖欠的工程款人民币748396元，逾期付款利息31576元（自2020年3月25日暂算至2021年4月28日）共计779972元及自2021年4月29日起至实际付清全部工程款之日止的逾期付款利息（按一年期贷款市场利率及年利率3.85%计算）；2、判令被告仙女湖公司对上述款项向原告承担连带清偿责任；3、判令被告万商红公司在欠付工程款范围内向原告承担连带清偿责任；4、本案受理费、保全费、保全保险费用由被告承担。3事实和理由：2019年2月27日，被告付朋与原告签订了一份《工程承包合同》，约定由被告付朋将湘南万商红御景中央住宅小区14#、15#、16#、17#楼土建工程中的木工工程发包给原告施工，并约定了工程结算办法、付款方式、违约责任等。施工过程中，原告实际承包了该小区1#、2#、14#、16#、17#、19#楼及地下室的木工工程。原告按约定完成了所承包木工工程的施工并经验收合格，但被告付朋未按约向原告支付工程款，至今拖欠748396元未付。另外，被告付朋、被告谢有根系合伙关系，被告谢有根挂靠被告仙女湖公司向被告万商红公司承包了湘南万商红商贸新城-B5地块（住宅）项目（地下室、1#、2#、12#-19楼）土建及水电安装工程，原告承包的上述工程为该项目中的部分木工工程。被告谢有根依法应与被告付朋共同向原告承担清偿责任，被告仙女湖公司依法应向原告承担连带清偿责任，被告万商红公司依法应在欠付工程款范围内向原告承担连带清偿责任。原告多次找被告催要拖欠的工程款，但被告以各种理由拒不支付。原告为了维护自身的合法权益，特提起诉讼。被告付朋辩称，1、被答辩人承包的工程还未竣工验收，双方还未结算，工程量及工程款还未确定，被答辩人起诉与合同约定不符。合同第五条第2项约定主体封顶后支付80%，待竣工验收后支付90%，目前工程处于主体封顶竣工验收阶段。答辩人支付的工程款总额已达到3290250元，远远超过了总工程量的90%，因工程没有竣工验收，未达到结算时间，被答辩人应当待工程竣工验收结算一年后起诉。2、地下室工程双方还未进行结算，答辩人只认可地下室施工面积为1500-2000平方米之间，具体面积还需要双方确认。3、4双方在合同中约定是一次性包干价133元/平方米，此价格包含地下室挡土墙的工程量，地下室挡土墙不是人防（停车场）面积和人防外四周挡土墙，因此，答辩人不需要支付合同外的额外费用。地下室挡土墙实际施工面积不足1500平方米。地下室挡土墙属于合同内包干价格，不另外支付工程款，双方也没有商定结算价格。被答辩人要求支付1#、2#、19#三层无吊机工资补助费共计269865元没有依据。工程量依据合同第二条规定，按建筑施工总说明图中注明建筑面积计算只有22128平方米（1#、2#、14#、16#、17#、19#），被答辩人要求支付24432平方米的工程量没有事实和法律依据。被告谢有根辩称，我与原告没有合同经济关系，我只和付朋有合同经济关系，未拖欠付朋的工程款，工程还未到竣工阶段，还在施工中，我只愿意在支付给付朋的工程款的范围内承担责任，不同意承担连带责任。被告仙女湖公司辩称，我公司与谢有根有承包合同关系，但是与他的合同已经按约定付款了，不存在拖欠谢有根的工程款，我公司与原告没有发生经济关系。被告万商红公司辩称，我公司将所有工程以总包的方式发保给仙女湖公司，符合法律规定，并与其签订了有效的合同，受法律保护。支付工程款是按合同约定的进度付款，不存在拖欠工程款情况。我公司与原告无任何承包关系，原告冻结我公司账户，导致我公司不能支付工程款，已造成第三方违约，我公司已下发索赔通知书，要求承包单位赔偿我公司经济损失80万元，我公司保留对原告起诉的权利。反诉原告付朋向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告5胡军平支付反诉原告因延误工期15天合同金额20%的违约金723706.2元；2、判决反诉被告胡军平返还反诉原告工程款751308.3元；3、判决反诉被告胡军平赔偿反诉原告因冻结永州市万商红商贸物流开发有限公司银行账号造成经济损失的赔偿金80万元；4、判决反诉被告胡军平支付反诉原告延误工期297天违约金297000元；5、判决反诉被告胡军平支付反诉原告因拖欠农民工工资违约金8万元；6、本案诉讼费用由反诉被告胡军平承担。事实与理由：2019年2月27日，反诉原告付朋与反诉被告反诉签订一份《工程承包合同》，根据合同第六条第1项第2项约定，反诉被告承建工程最终在2020年3月24日完成，逾期297天，反诉原告有权解除合同，并要求支付合同金额20%的违约金，反诉被告实际完成的工程量只能按70%计算工程款，已经超付的工程款按合同约定应当返还。反诉被告申请法院将第三人万商红公司账户冻结，导致反诉原告被索赔80万元，该损失依法应由反诉被告承担。双方在合同中约定每延误一天工期承担1000元的违约金。合同约定2019年6月1日前完成，延误297天，反诉被告应支付297000元的违约金。反诉被告拖欠民工工资，导致民工到万商红公司闹事，部分人员到劳动保障监察大队投诉，反诉原告只能垫付拖欠的农民工工资，处理过二次。根据合同约定，发包人有权收取3-5万元违约金，按每次4万元计算，反诉被告应当支付违约金8万元。反诉原告为维护反诉自己的合法权益，特提起反诉。反诉被告胡军平辩称：一、反诉人称答辩人延误工期没有任何事实法律依据。1、胡军平除承包合同约定的工程，6实际上另外承包了1#、2#、19#栋及地下室挡土墙，施工范围增加，不能按原合同的期限要求进行施工。2、胡军平按照反诉人要求的进度进行施工，且木工施工进度受其他分项工程进度的影响。3、涉案木工工程已经验收合格，在验收合格前，反诉人从来没有口头或者书面发函主张存在延误工期。4、实际上胡军平为了配合反诉人的要求，多次下雨加班，在1#、2#、19#栋无吊机情况下，用人工运输木板上楼，为此反诉人在合同之外增加了10万元费用给胡军平，如存在延误工期，反诉人根本不会在合同之外增加费用。5、涉案项目因为二次环保检查未通过，造成停工20多天。6、合同约定钢管、扣件、塔吊、升降机等由反诉人提供，但反诉人一直供应不上，升降机及塔吊等设备一直未安装。二、答辩人未延误工期15天以上，完全按照反诉人的要求施工。反诉人要求返还工程款751308.3元无事实和法律依据，答辩人无延误工期的违约情形，不存在解除合同，反诉人不能按70%结算工程款，且该条款显失公平，应属无效。本案冻结的80万元是万商红公司的，与反诉人无关。答辩人胡军平没有拖欠农民工工资，反而是反诉原告付朋一直拖欠答辩人的工程款。反诉第三人谢有根陈述，没有意见。反诉第三人仙女湖公司陈述，没有意见。反诉第三人万商红公司陈述，没有意见。本院经审理查明：2019年1月6日，被告谢有根与被告付朋签订《工程承包合同》，约定被告谢有根将湘南万商红御景中央住宅小区1#、2#、12-19#楼北区地下室承包给被告付朋进行施工，工程承包范围为发包人提供设计图纸所有木7工工作量（含二次结构），工作内容包括定位、放线、模板制作、安装、拆除。2019年2月27日，原告胡军平（承包方）与被告付朋（发包方）签订《工程承包合同》，约定发包人将湘南万商红御景中央住宅小区17#、16#、15#、14#楼土建工程木工工作量给承包人施工。承包方式为包工包料，一次性包干。承包人以发包人提供设计图纸所有木工工作量（含二次结构），以包工包料的方式，砼匡架结构8/9层，建筑面积按建筑施工总说明图中注明面积计取，另加屋面斜坡面积之和，工作内容包括定位、放线、模板制作、安装、拆除。内钢管架支撑、柱、梁、板、用钢管、扣件由发包方提供，所有工程需要施工机械工具由承包人承担自备（除塔吊、升降机、防水螺杆外）。双方商定工程竣工验收按发包人提供的施工图图中说明加屋面斜坡面积、建筑面积、采取双方确定市场一次性包干价133元/㎡进行计算。地下室人防（停车场）面积按建筑面积计取（133元/㎡）、人防外四周砼挡土墙模板制安面积按展开面积计算，价格待定，经双方商定后在补充协议定价。双方商定承包人垫付承包范围工程所需工资金，待工程施工完成基础工程后开始支付工程进度款，按每月完成的工程量支付进度款70%，主体封顶后支付80%，待竣工验收后支付90%，余款待结算后一年内支付100%。工程施工总工期为90天，开工时间在2019年3月1日，竣工日期在2019年6月1日前完成，开工时间以发包人通知之日为准。发包人提供施工图纸1套，除升降机一台驻工地使用，不提供任何机械，由承包人自备承担。合同签订后，如承包人不履行或部分不履行合同后不继续履行合同，视为违约，发包人有权解除合同，承包人同意按合同价格的820%向发包人承担违约金。承包人必须在合同工期内完工，如有延期，承包人承诺每延误一天承担违约金1000元。承包人连续延误工期15天，发包人有权解除合同，已完成工程量按实际工程量的70%计算。合同签订后，原告实际承包了该小区1#、2#、14#、16#、17#、19#楼及地下室的木工工程，被告向原告支付工程款共计3290250元，后双方对工程款的结算未达成一致意见，原告遂提起诉讼。另查明，2019年3月15日，被告万商红公司与被告仙女湖公司签订《合同协议书》，约定被告万商红公司将湘南万商红商贸新城B5地块（1-2#、12-19#楼）承包给被告仙女湖公司进行施工，工程内容为包括1-2#、12-19楼土建工程项目。2019年12月12日，被告仙女湖公司与被告谢有根签订《工程承包合同》，约定被告仙女湖公司将湘南万商红商贸新城-B5地块（住宅）项目北区Ⅰ标段土建及水电安装（不含消防）工程发给被告谢有根施工。2021年4月28日，原告向本院申请财产保全，冻结被告万商红公司银行存款人民币80万元。本院认为，本案双方在合同约定工程款在主体封顶后支付80%，待竣工验收后支付90%，余款待结算后一年内支付100%。涉案工程主体封顶后，被告依约支付了工程款，但未进行工程结算。原告提交了涉案工程1#、2#、14#、16#、17#、19#楼的质量验收记录，最后质量验收的时间为2020年3月24日，根据原告提交的其与被告付朋之间的微信聊天记录，涉案工程2020年7月尚处在施工当中。且原告提交的并非工程竣工验收报告，不能证明涉案工程竣工验收完毕，原告请求被告付朋支付工程款的条件尚未成就。原9告的诉讼请求，因证据不足，本院依法不予支持。因涉案工程尚未竣工验收，原告申请进行结算鉴定，不符合合同约定。原告2021年5月7日向本院提起诉讼，8月3日提出鉴定申请，严重影响诉讼进程，同时影响财产保全被申请人公司运营，容易引起当事人对案件审理产生合理怀疑，且对方也不同意进行结算鉴定，故对原告提出的鉴定申请，本院不予准许。因涉案工程尚未竣工验收，双方也没有进行结算，反诉原告要求反诉被告返还按合同多支付的工程款751308.3元的反诉请求，证据不足，本院依法不予支持。反诉原告要求反诉被告支付延误工期15日的违约金723706.2元及延误工期297日的违约金297000元的反诉请求，证据不足，本院依法不予支持。本案财产保全的申请人为原告，被申请人为被告万商红公司，且财产保全申请人赔偿的是被申请人因保全所遭受的损失，而非被执行保全的财产，反诉原告付朋亦未提交因保全遭受损失的相关证据，反诉原告付朋请求反诉被告胡军平赔偿因财产保全造成的经济损失赔偿金人民币80万元，不符合法律规定，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、驳回本诉原告胡军平的诉讼请求；二、驳回反诉原告付朋的反诉请求。本案本诉受理费11600元，诉讼保全申请费4520元，10由本诉原告胡军平负担，本案反诉受理费14008元，由反诉原告付朋负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长 黄 登 飞人民陪审员 唐 建 华人民陪审员 欧阳春红二〇二一年七月十五日法官 助理 瞿  达代理书记员 江 艳 茗