甘肃省天水市麦积区人民法院民事判决书（2021）甘0503民初1492号原告：天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂，住所地：甘肃省天水市麦积区花牛镇高家湾村。        经营者：魏某，男，1972年3月30日出生，汉族，住河北省任丘市渤海西路华北石油建行小区3条3号，现住甘肃省天水市麦积区花牛镇。        被告：甘肃欣润泽农业科技有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区庆阳路60号814室。        法定代表人：杨某，系该公司总经理。        被告：杨某，男，回族，农民，住天水市张家川回族自治县，现住天水市张家川回族自治县。        被告：甘肃欣润泽农业科技有限公司清水县分公司，住所地：甘肃省天水市清水县松树乡大柳村。        负责人：吴某，系该公司负责人。        被告：吴某，男，汉族，农民。        原告天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂（以下简称超前通彩钢厂）与被告甘肃欣润泽农业科技有限公司（以下简称欣润泽公司）、杨某、甘肃欣润泽农业科技有限公司清水县分公司（以下简称欣润泽清水分公司）、吴某承揽合同纠纷一案，本院于2021年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。超前通彩钢厂的经营者魏某、欣润泽清水分公司的负责人吴某到庭参加了诉讼，欣润泽公司、杨某经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。        超前通彩钢厂向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令欣润泽公司、杨某、欣润泽清水分公司、吴某共同偿还超前通彩钢厂欠款本金198899.1元；2．请求依法判令欣润泽公司、杨某、欣润泽清水分公司、吴某承担自2017年1月15日至2019年10月9日按照年利率19％计算的利息105073元，2019年10月10日至付清之日的利息按照上述标准持续计算。        事实与理由：2016年12月1日，欣润泽公司法定代表人杨某与超前通彩钢厂签订了《甘肃欣润泽农业科技有限公司清水分公司养鸡场鸡舍工程承包合同》，该合同约定，由超前通彩钢厂承包欣润泽清水分公司位于××县的养鸡场鸡舍，轻钢结构，鸡舍宽15.6米、长70.6米。面积1101.36平方米；工期15天，自2016年12月7日至2016年12月22日；工程不含税总造价为181700元；付款方式为，合同签订后3日内支付工程总造价的30％，主体框架安装完毕给付总造价的40％，工程完工验收合格支付总造价的30％。合同签订后，超前通彩钢厂按照约定如期修建了鸡舍，欣润泽清水分公司先后付给超前通彩钢厂定金1万元、工程款4万元，剩余131700元未给付。欣润泽清水分公司因鸡舍建设需要，从2017年1月8日开始，先后向超前通彩钢厂购买复合板墙板等材料共计57199.1元，尚未给付。2017年9月7日、2017年9月12日，欣润泽清水分公司及负责人吴某因经营所需，两次共向超前通彩钢厂借款1万元。2018年1月15日，经超前通彩钢厂与欣润泽清水分公司、吴某对账确认，欣润泽清水分公司共欠超前通彩钢厂工程款、材料款等198899.1元，双方签订了还款协议书，约定了还款方式、时间、利息的计算方式。此后，欣润泽公司、杨某、欣润泽清水分公司、吴某经超前通彩钢厂多次催要至今未给付该款。欣润泽清水分公司系欣润泽公司在清水县设立的分支机构，《承包合同》系欣润泽公司及其法定代表人签订，由欣润泽清水分公司与吴某实际履行，故欣润泽公司、杨某、欣润泽清水分公司、吴某均为涉案主体，依法应当承担还款责任。        欣润泽公司、杨某未到庭，也未提交书面答辩意见，视为其放弃举证质证辩证的权利。        欣润泽清水分公司辩称，合同是超前通彩钢厂与欣润泽公司签订的，根据合同的相对性对欣润泽清水分公司没有约束力，不应由欣润泽清水分公司承担责任。《承包合同》的签订及内容的约定、合同总价款、付款方式、欠款数额欣润泽清水分公司均不知情，超前通彩钢厂也未向欣润泽清水分公司要过钱，杨某向欣润泽清水分公司的负责人吴某借钱已付清了彩钢款；欣润泽清水分公司并非欣润泽公司的子公司和分公司，双方之间没有任何隶属关系，欣润泽清水分公司与欣润泽公司财务独立核算，也没有任何债权债务关系，拖欠超前通彩钢厂的款项应由欣润泽公司承担，请求驳回对欣润泽清水分公司的起诉；超前通彩钢厂请求承担利息105073元的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回。        吴某辩称，超前通彩钢厂与欣润泽公司签订的《承包合同》仅在合同订立者之间有效，对欣润泽清水分公司与吴某之间没有拘束力。吴某对《承包合同》的签订及内容的约定、合同总价款、付款方式、欠款数额均不知情。2016年欣润泽公司法人杨某告知吴某，清水县畜牧局要给欣润泽公司发放一笔项目款，让吴某提供场地，杨某提供资金成立养鸡场，欣润泽清水分公司营业执照是杨某一人办理，分公司成立时杨某不但未投资一分钱，而且从吴某处借去30多万元，至今未还。清水县畜牧局发放的项目款吴某并不知情，超前通彩钢厂也未向吴某要过钱，杨某向吴某借款已付清了彩钢款；欣润泽清水分公司并非欣润泽公司的子公司和分公司，双方之间没有任何隶属关系，欣润泽清水分公司与欣润泽公司财务独立核算，也没有任何债权债务关系，拖欠超前通彩钢厂的款项应由欣润泽公司承担，请求驳回对欣润泽清水分公司的起诉；超前通彩钢厂所述借款1万元与事实不符，欣润泽清水分公司、吴某从未向超前通彩钢厂借过钱；超前通彩钢厂所述与欣润泽清水分公司、吴某对账及签订《还款协议书》与事实不符。2018年1月15日，魏某（超前通彩钢厂经营者）给吴某打电话让来清水共同协商向杨某要钱事宜，在吃饭期间，魏某说共同向杨某要钱必须有吴某的签字，吴某就在魏某写字的纸上签了名字，也没有审阅协议书内容，对协议书内容一无所知，加之吴某为小学三年级文化程度，对协议条款的含义并不了解，且其已向杨某支付了314700元，杨某也言明用来支付彩钢款。协议书上吴某的签字并非其真实意思表示，应属无效民事行为，请求驳回超前通彩钢厂的诉讼请求；超前通彩钢厂请求承担利息105073元的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回。        超前通彩钢厂为证明其主张向本院提交出示了下列证据：        1．杨某代表欣润泽清水分公司签订的养鸡场鸡舍承包合同一份。拟证明欣润泽公司法人杨某代表欣润泽清水分公司与超前通彩钢厂签订承包合同的事实。从谈到签订合同、建鸡舍吴某均在场，且鸡舍就建在分公司的地址上，分公司为实际使用人；        2．还款协议1份、出库单11份、对账单1份、定金收据1份、工程款收据1份。拟证明超前通彩钢厂收取定金1万元、工程款4万元及工程费用结算情况。        3．借条两份（微信转账记录）。拟证明通过借款的形式向杨某给付了1万元；        经质证，欣润泽清水分公司、吴某对合同的真实性有异议，并称建了鸡舍是事实，谈合同时吴某在场，签合同时吴某不在场；对支付定金、工程款、借款的情况不知情，对出库单无异议，结算单不清楚。        欣润泽公司、杨某未提交证据。        欣润泽清水分公司、吴某为支持其辩解向本院提交了以下证据：        1．还款协议书、对账单各一份。拟证明超前通彩钢厂提供的还款协议书无效，没有法律依据，还款协议书一式两份，被告的一份没有签字，签名处及还款日期、数额是空白的，对账单没有被告的签字。        2．借条一份、甘肃省农村信用社储蓄存款凭条一份。拟证明通过胡桂香（欣润泽公司股东）向杨某给付4万元支付彩钢款的事实。        经质证，超前通彩钢厂称，还款协议、对账单是准备了两套，一套是将欣润泽公司及清水分公司均列为甲方，一套是只将欣润泽清水分公司列为甲方。当时，吴某表示鸡舍建在了分公司，他认账，于是就将主体是欣润泽清水分公司的一套签了，另一套就没有签。对超前通彩钢厂的上述陈述吴某当庭予以认可。        经审核，本院认为，欣润泽清水分公司负责人吴某认可建鸡舍、购买材料的事实，且对对账单、还款协议签字的真实性也无异议，能够证明建鸡舍等拖欠超前通彩钢厂款项的事实，对该部分证据本院予以采信；虽然欣润泽公司的法人杨某以分公司代理人身份与超前通彩钢厂签订合同时欣润泽清水分公司尚未成立，但在施工期间欣润泽清水分公司成立，吴某为分公司负责人，吴某参与了合同的洽谈及合同的履行，并为鸡场办公房及职工宿舍的建设向超前通彩钢厂采购了材料，对采购材料的情况也予以认可，故吴某对鸡舍的建设情况知情，其在对账单、还款协议上签字的行为系对上述事实的确认，因此对超前通彩钢厂提供的证据本院予以采信。对欣润泽清水分公司、吴某所举证据，能够证明吴某向欣润泽公司股东支付了4万元的事实，对该份证据予以确认，但并不能证明其向超前通彩钢厂支付相关费用的事实。对于其提交的另一套还款协议、对账单的真实性根据双方的陈述予以确认，但对证明目的本院不予采纳，不能证明其辩解；对吴某提交的借李俊林的借条复印件，与本案不具有关联性，不予确认。        根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年，欣润泽公司法定代表人杨某、欣润泽清水分公司负责人吴某、超前通彩钢厂经协商，由超前通彩钢厂在吴某租赁的土地上修建养鸡场钢结构及彩钢板维护部分。2016年12月1日，欣润泽公司法定代表人杨某以欣润泽清水分公司的名义与超前通彩钢厂签订了《甘肃欣润泽农科公司清水分公司养鸡场鸡舍工程承包合同》。2016年12月3日，超前通彩钢厂收到1万元定金，2016年12月7日开工，同年12月13日，杨某告知超前通彩钢厂通过银行转账给付了4万元工程款，工程于2017年元月份竣工。后欣润泽清水分公司又从超前通彩钢厂购进了修建办公室及宿舍的材料共计57199.1元。2017年9月7日、12日，杨某先后两次向超前通彩钢厂厂长借款1万元。扣除已付的1万元定金、4万元工程款，尚有131700元的工程款、57199.1元材料款及1万元借款未付。超前通彩钢厂对上述给付情况制作了以欣润泽公司为甲方和以欣润泽清水分公司为甲方的对账清单、还款协议各一套，2018年1月15日，吴某在以欣润泽清水分公司为甲方的对账单、还款协议上签字确认，但该款至今未付。        另查明，2016年12月26日，欣润泽清水分公司成立，负责人为吴某。2017年1月17日，吴某给欣润泽公司的股东胡桂香的账户存入4万元。        还查明，2018年2月至5月执行的中国人民银行1年以上的贷款基准利率为4.75％。        2019年8月20日发布的一年期贷款市场报价利率为4.25％        2019年9月20日发布的一年期贷款市场报价利率为4.20％        本案原、被告争议的焦点问题是：1．本案的责任主体问题；2．超前通彩钢厂的诉讼请求能否成立，应否予以支持的问题。        一、关于本案的责任主体。《中华人民共和国民法典》第六十一条规定：“…法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受…”，第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构…分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担…”本案中，承包合同是欣润泽公司法定代表人杨某以即将成立的欣润泽清水分公司委托代理人的身份签订，随后成立的欣润泽清水分公司系欣润泽公司的分支机构，因此杨某的行为应为职务行为，其后果应由法人承受。吴某系分公司的负责人，养鸡场系该分公司的业务，吴某在对账单、还款协议上签字的行为系对该笔债务的确认，也是其职务行为，且养鸡舍已建成并交付使用。根据上述规定，本案的责任主体应为欣润泽公司。拖欠的工程款、材料款应由欣润泽公司承担；至于欣润泽公司法定代表人杨某向超前通彩钢厂经营者魏某所借1万元，超前通彩钢厂称杨某以申请项目需要资金为由所借，欣润泽公司、杨某均未到庭，视为其放弃举证质证辩证的权利，且欣润泽清水分公司负责人吴某也对该笔借款进行了确认，故该笔借款应作为建鸡舍时欣润泽公司的债务一并清偿。关于吴某称杨某向其借了30多万元已付清了工程款及材料款的意见，超前通彩钢厂予以否认，且其也未提供证据证明，故本院不予采纳。        二、关于超前通彩钢厂的诉讼请求能否成立，应否予以支持的问题。本案欣润泽公司与超前通彩钢厂之间已形成承揽合同的民事法律关系，超前通彩钢厂按约定完成了鸡舍的建设，并已交付使用，欣润泽公司应按约定支付相应费用，未支付形成债务，其行为违约，应承担本案责任，超前通彩钢厂的请求成立，本院予以支持。        关于超前通彩钢厂请求的利息。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第五百八十五条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。”本案中，超前通彩钢厂在完成承揽工作及交付货物后，欣润泽公司应按约定给付承揽费及货款，其行为违约。庭审中，欣润泽清水分公司称，如果超前通彩钢厂关于利息的请求成立，请求予以减少。超前通彩钢厂未提供证据证明因该违约行为给其造成的损失，故其损失为资金占用期间的利息损失。根据上述规定，其约定过分高于造成的损失，本院予以调整，本院酌情确定对2018年2月6日至2019年8月19日期间的资金占用费以同期银行贷款利率上浮30％的罚息，按照约定的给付时间计算；对2019年8月20日至超前通彩钢厂请求的同年10月9日期间的资金占用费，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心2019年8月20日发布的一年期贷款市场报价利率上浮30％的罚息，以实际拖欠的数额为基数计算；2019年10月10日至付清之日的资金占用费按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心2019年9月20日发布的一年期贷款市场报价利率上浮30％的罚息，以实际拖欠的数额为基数持续计算。        综上，依据《中华人民共和国民法典》第六十一条、第七十四条、第五百七十七条、第五百八十五条之规定，判决如下：        一、由甘肃欣润泽农业科技有限公司给付天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂工程款等费用198899.1元；        二、由甘肃欣润泽农业科技有限公司给付天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂2018年2月6日至2019年10月9日的资金占用费18909.91元；2019年10月10日至付清之日的资金占用费，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心2019年9月20日发布的一年期贷款市场报价利率4.2％上浮30％的罚息，以实际拖欠的数额为基数持续计算。        三、驳回天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂的其他诉讼请求。        上述给付于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。        案件受理费5860元，减半收取计2930元，由甘肃欣润泽农业科技有限公司负担2099元，天水市麦积区花牛镇超前通彩钢厂负担831元。        如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。        审判员    刘毓二〇二一年七月二十三日法官助理    王晓霞书记员    董丽霞