贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2697号上诉人（原审原告）：贵州旺农商投发展有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区市西街道办事处胜利路37号，统一社会信用代码：91520500MA6HCQLDXE。法定代表人：曾永泽，任该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：王卫，贵州威迪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵梅，女，汉族，1972年9月21日出生，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）：徐源，贵州北斗星律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：文廷杰，贵州北斗星律师事务所律师。上诉人贵州旺农商投发展有限公司（以下简称旺农公司）因与被上诉人赵梅劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15187号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。旺农公司上诉请求：1.撤销（2020）黔0502民初15187号民事判决，改判支持上诉人的一审诉求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.赵梅的月工资标准应为1790元，一审法院认定为4826元无事实和法律依据；2.旺农公司解除劳动合同系合法行使自己的权利，不应支付赔偿金；3.旺农公司未拖欠赵梅的工资，赵梅的工资系其自愿抵扣其向上诉人的借款；4.公司因疫情未与赵梅签订劳动合同情有可原，不应支付双倍工资。赵梅二审答辩：1.赵梅月平均工资标准至少为4826元；2.其不存在违反公司规章制度的情形，旺农公司构成违法解除劳动关系应当支付赔偿金；3.旺农公司以《借条》抵扣工资无事实依据，应当支付未付工资和二倍工资差额。旺农公司向法院起诉请求：1.判令旺农公司支付赵梅月工资标准为1790元；2.判令公司不支付赵梅工资23,449元；3.判令公司不支付赵梅双倍工资30,065元；4.诉讼费用由赵梅负担。一审法院认定事实：赵梅于2019年11月25日进入旺农公司单位，从事生猪分割和鲜肉销售等工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资为底薪1790元+绩效工资等。2019年12月23日，旺农公司发放赵梅工资1846元，2020年1月22日，旺农公司向赵梅借款5000元，2020年3月，旺农公司向赵梅发放工资4826元，2020年5月14日，旺农公司向赵梅发放工资1790元。2020年7月5日，旺农公司口头通知赵梅不需要继续上班，双方未办理离职手续，赵梅离开了旺农公司。后赵梅作为申请人向毕节市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认：1、双方自2020年11月25日至2020年7月5日期间存在劳动关系；2、旺农公司向赵梅支付尚欠工资28,435元（计算标准为：以月薪5850元为标准，未足额支付的2月工资4060元及尚未支付的3月至7月工资）；3、旺农公司支付未与赵梅订立书面劳动合同的二倍工资37,245元；4、旺农公司赔偿违法解除劳动合同赔偿金11,700元；5、旺农公司为赵梅补缴自2019年11月25日至2020年7月5日的社会保险。经毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出毕市劳人仲案字（2020）第110-1号、第110-2号仲裁裁决书。（2020）第110-1号裁决如下：一、被申请人支付申请人违反解除劳动关系赔偿金9652元；（2020）第110-2号裁决如下：一、申请人与被申请人2019年11月25日至2020年7月5日期间存在劳动关系。二、被申请人支付申请人工资23,449元；三、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资差额30,065元。上述两份裁决书作出后，旺农公司就（2020）第110-1号裁决书未向法院提起诉讼，该份裁决书已生效。旺农公司就（2020）第110-2号裁决书不服，遂向法院提起前述诉讼请求。一审法院认为：本案为劳动争议纠纷案件，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》及相关司法解释。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或者记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录.....”之规定，本案赵梅提交的工资发放记录等能够证明旺农公司与赵梅在2019年11月25日至2020年7月5日期间存在劳动关系。旺农公司仅提交了赵梅一个月的工资底薪凭证，未提交相应的工资册。根据赵梅提供的工资支付凭证，赵梅2020年1月工资比较完整，计算赵梅工资标准参照2020年1月工资4826元（2020年3月6日发放）较为合理。对旺农公司诉请只支付赵梅月工资标准为1790元于法无据，不予支持。旺农公司2020年12月发放赵梅2019年11月份的工资1846元，应补2980元。2020年1月，旺农公司向赵梅转账的5000元，因旺农公司提交的借条载明该5000元系赵梅向其借款，结合旺农公司的陈述，该5000元不应当认定为赵梅的工资，故2020年1月，旺农公司应当补发赵梅2019年12月份的工资4826元。2020年3月旺农公司发放赵梅2020年1月份工资4826元。2020年5月仅发放赵梅2月份工资1790元，应补3036元差额。旺农公司未发放赵梅2020年3月至2020年6月的工资，应当补发其工资19,304元。旺农公司未发放赵梅2020年7月1日至5日的工资，应当补发赵梅工资1109元。因赵梅仅要求旺农公司支付2月工资及未支付的3月至7月的工资，系其对自身权利的主张，故旺农公司应当补发赵梅2020年2月至7月的工资共计23,449元。赵梅2019年11月25日进入旺农公司单位，旺农公司未与赵梅签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”之规定，旺农公司在不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的情形下，解除与赵梅的劳动关系，属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，旺农公司应当支付赵梅2019年12月5日至2020年7月5日期间的未签订书面劳动合同双倍工资的差额30,065（4826元×6个月+1109元）元。对于赵梅要求旺农公司为其补缴2019年11月25日至2020年7月5日的社会保险的请求，不属于法院审理的范围，不做处理。对于毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出的毕市劳人仲案字（2020）第110-1号仲裁裁决书，该裁决书为终局裁决，如旺农公司对该裁决书不服，应当在法定期限内，向毕节市中级人民法院申请撤销该裁决书。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据......”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，旺农公司未提供证据证明其主张的所有诉讼请求。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、旺农公司与赵梅2019年11月25日至2020年7月5日期间存在劳动关系；二、旺农公司于判决生效之日起十日内支付赵梅工资23,449元。三、旺农公司于判决生效之日起十日内支付赵梅未签订书面劳动合同的二倍工资差额30,065元。四、驳回旺农公司的诉讼请求。案件受理费人民币5元，由旺农公司负担。本院二审查明事实与一审一致。本院认为：关于旺农公司主张应以1790元为赵梅月工资标准的上诉理由，本案中，双方对对方所提工资标准均不认可，且从工资发放银行流水看，工资发放金额浮动较大。一审判决以旺农公司向赵梅发放的2020年1月工资4826元作为工资标准计算相关金额，旺农公司在本院二审中提出“工资标准不明确的情况下，应以社平工资计算”。根据贵州省人力资源和社会保障厅发布的全省全口径从业人员月平均工资（社平工资），2019年、2020的社平月工资标准均高于一审认定的赵梅月工资标准4826元。因旺农公司主张的计算标准高于一审判决认定的标准，且赵梅对一审认定标准不持异议，故对于一审判决认定赵梅月工资为4826元，本院予以确认。关于旺农公司上诉所提不应向赵梅支付赔偿金的主张，本案中，旺农公司向一审起诉请求中并没有主张不支付赔偿金，一审判决亦未对此予以判决，故该上诉主张本院不予处理。关于旺农公司上诉所提因疫情原因未签订劳动合同情有可原，故不支付双倍工资的主张，没有事实依据及法律依据，本院不予支持。关于该公司所提未拖欠赵梅工资，未发放工资系抵扣赵梅向该公司借款的主张，因旺农公司主张本案涉及两笔借款，一笔系借条载明的25,200元,但赵梅对该借款事实不予认可，该公司亦未提供银行转账流水等证明借款事实的真实性，且借款纠纷和劳动争议纠纷不属于同一法律关系，旺农公司若认为赵梅对该公司负有还款义务，可另案进行主张。另一笔系2020年1月22日向赵梅账户转账的5000元。结合本案证据，旺农公司在向赵梅转账的款项中，均备注了转账缘由，该5000元转账明确备注“借支”，故一审法院认定该5000元系赵梅向旺农公司的借款正确，本院予以确认。但一审法院未在旺农公司应支付拖欠赵梅工资的总金额中扣除该5000元，本院予以纠正，即旺农公司应支付赵梅赵梅工资18,449元（23,449元-5000元）。本案中，赵梅提起仲裁申请，请求旺农公司向其支付2020年2月未足额支付的工资及2020年3月至7月的工资，其并未提出旺农公司未足额支付其2019年11月、12月及2020年1月工资，一审法院认定旺农公司应向赵梅补发上述月份工资认定不不当，本院予以纠正。综上，上诉人旺农公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实清楚，但判决结果不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15187号民事判决第一项、第三项，即“旺农公司与赵梅2019年11月25日至2020年7月5日期间存在劳动关系”“旺农公司于判决生效之日起十日内支付赵梅未签订书面劳动合同的二倍工资差额30,065元”；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15187号民事判决第四项，即“驳回旺农公司的诉讼请求”；三、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初15187号民事判决第二项为上诉人旺农公司于判决生效之日起十日内支付被上诉人赵梅工资18,449元；四、驳回上诉人旺农公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由上诉人旺农公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 周 锐审判员 胡伟科二〇二一年七月六日书记员 王梨力