山东省淄博市张店区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0303民初2919号原告：王**，女，汉族，1979年2月10日出生，住张店区。原告：毕瑞云，女，汉族，1954年8月2日出生，住张店区。两原告共同委托诉讼代理人：张慧，山东大地人（临淄）律师事务所律师。被告：桓台县新城镇天龙卷帘门厂。住所地，桓台县新城镇昝家村。经营者：张会文。被告：张会文，女，汉族，1973年12月10日出生，住桓台县。被告：于修军，男，汉族，1973年1月8日出生，住桓台县。原告王**、毕瑞云与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军承揽合同纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王**、毕瑞云的委托诉讼代理人张慧到庭参加诉讼，被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王**、毕瑞云向本院提出诉讼请求：１．依法判令解除山东润在煤炭销售有限公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂签订的《铝合金窗施工(承包)合同》；2．依法判令被告向原告返还预付款17万元；3．依法判令被告承担本案一切诉讼费用(包括案件受理费、诉讼保全费、财产保全担保保险费)。事实与理由：原告王**与原告毕瑞云系原山东润在煤炭销售有限公司(以下简称“润在公司”)的股东(出资比例分别为5%和95%)，该公司已于2020年1月16日决议解散，并办理了注销登记。被告张会文、被告于修军系夫妻关系，以被告张会文作为经营者注册个体工商户桓台县新城镇天龙卷帘门厂(即被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂)并以家庭共同经营。2016年1月6日，润在公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂签订《铝合金窗施工(承包)合同》一份，约定被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为润在公司进行车间铝合金窗制作和安装，润在公司支付相应工程款，并约定如发生争议由淄博市张店区人民法院解决。合同签订后，润在公司通过转账方式支付7万元合同预付款至经办人被告于修军的个人账户，后被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂到润在公司拉走价值10万元的石子抵作合同预付款，润在公司已支付款项共计17万元。但被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂并未按照合同约定，及时完成窗框的制作与安装，迄今仍未进行交付。被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂的行为构成根本违约，合同目的已无法实现，已付预付款应予返还。润在公司办理注销登记后，原告发现仍有上述对外债权未处理，依法应由原告承受。为维护合法权益，原告特提起诉讼，请求判如所请!被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军未到庭，亦未提供答辩意见，视为放弃诉讼权利，对此产生的法律后果，应由被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军自行承担。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、山东润在煤炭销售有限公司营业执照复印件一份、国家企业信用信息公示系统报告一份、张店区行政审批服务局出具的《企业注销登记中请书》、《简易注销全体投资人承诺书》各一份，证明润在公司于2020年1月16日注销登记，原告王**、毕瑞云系该公司注销时的股东。现润在公司注销后，仍遗漏该公司对债务人拥有的债权，根据公司法司法解释(二)第十九条、第二十条的规定，即使公司已注销，两原告作为股东可主张原公司遗漏的债权，原告起诉主体适格；2、桓台县行政审批服务局出具的《个体户信息》、《经营者信息》一份、桓台县民政局出具的《离婚登记审查处理表》、《申请离婚登记声明书》一份，证明被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为个体工商户，登记的经营者为被告张会文，被告张会文和被告于修军自2015年11月20日至2020年1月14日为夫妻关系，本案合同签订时间及约定履行时间均发生在被告张会文和被告于修军夫妻关系存续期间，且经办人员和收款人员均为被告于修军，应当认定为被告张会文、于修军以家庭为单位共同经营被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂，三被告均为适格的被告主体，根据《民法典》第56条规定，本案被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂的债务，应当由被告张会文和被告于修军的家庭财产承担，被告张会文和被告于修军应当共同承担还款责任；3、《铝合金窗施工(承包)合同》一份，证明润在公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂在2016年1月6日签订《铝合金窗施工(承包)合同》一份，约定被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为润在公司制作、交付、安装铝合金窗，并提供质保服务。被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂指定的经办人员为被告于修军。合同指定材料为“山铝70型材”，约定工期为收到预付款后20天内，但被告至今未向原告交付铝合金窗，因润在公司已经注销登记，合同在事实上已经不能履行，被告已经构成根本违约，原告有权要求解除合同并返还合同款项；4、原告王**齐商银行交易明细一份，证明原告王**在合同签订的第二天，通过齐商银行网上银行转账的方式，替润在公司向被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂支付合同款项7万元，收款账户为合同经办人被告于修军银行账户；5、录音及录音笔录一份，证明润在公司工作人员多次与被告于修军联系、沟通合同事宜，被告于修军作为经办人以及被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂的实际经营者之一，明确认可收到润在公司支付的合同款项7万元以及从润在公司拉走石子抵顶合同款项的事实；原告认为被告拉走的石子为3000吨左右，价值为10万元，原告实际支付合同款共计17万元，被告于修军自认拉走的石子价值为不到3万元，加上转账7万元，不到10万元，根据本录音中的语境以及通常意义的理解，其自认的收款数额应当在九万元至十万元之间，上述款项应当返还原告，原告多次催要，被告均推诿未还；同时，被告于修军在该录音中也确认了没有向润在公司交付货物的事实；6、诉讼保险单、发票、保全裁定书各一份，证明因被告违约原告起诉进行保全，产生诉讼费、保全费以及下讼保险费用，该费用均是为实现债权产生的费用，应当由被告承担。因被告未到庭视为放弃质证权利，上述证据经核对与原件无异，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定本案事实如下：润在公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂在2016年1月6日签订《铝合金窗施工(承包)合同》一份，约定被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为润在公司制作、交付、安装铝合金窗，并提供质保服务。被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂指定的经办人员为被告于修军。合同指定材料为“山铝70型材”，约定工期为收到预付款后20天内。原告王**在合同签订的第二天，通过齐商银行网上银行转账的方式，向被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂支付合同款项7万元，收款账户为被告于修军银行账户，并从润在公司拉走石子抵顶合同款项，但被告至今未向原告交付铝合金窗。另查明，润在公司于2020年1月16日注销登记，原告王**、毕瑞云系该公司注销时的股东。再查明，被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为个体工商户，登记的经营者为被告张会文，被告张会文和被告于修军自2015年11月20日至2020年1月14日为夫妻关系。本院认为，被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利。被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂欠润在公司预付款，事实清楚，证据充分。《中华人民共和国公司法》第一百八十六条规定，“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”公司在清偿债务后的剩余财产由股东按出资或者持有股份比例进行分配。公司清算注销后的遗留债权，亦属于公司的剩余财产范畴，根据民法权利承继原则，公司股东成为权利主体。公司注销后，公司的遗留债权并不因公司主体的消灭而灭失，公司股东作为权利主体，有权对遗漏的债权提出主张。本案中，原告作为润在公司注销时的股东，要求解除润在公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂签订的《铝合金窗施工(承包)合同》以及被告返还预付款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。根据原告提交的录音证据，能证明被告认可收到预付款不到10万元（包括7万元转账和不到3万元的石子）。按照谁主张谁举证的原则，本院认定抵顶预付款的石子价格为25,000元，故被告应向原告返还的预付款合计9.5万元。《中华人民共和国民法典》第五十六条规定，“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”。本案中，被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂为个体工商户，登记的经营者为被告张会文，被告张会文和被告于修军自2015年11月20日至2020年1月14日为夫妻关系，本案合同签订时间及约定履行时间均发生在被告张会文和被告于修军夫妻关系存续期间，且经办人员和收款人员均为被告于修军，应当认定为被告张会文、于修军以家庭为单位共同经营被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂。根据上述法律规定，被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂的债务，应当由被告张会文和被告于修军的家庭财产承担，被告张会文和被告于修军应当共同承担还款责任。诉讼财产保全保险费是原告基于诉讼风险的不确定性而为自己购买的财产保全责任保险，双方并未对财产保全保险费作出约定，且该项费用亦未列在诉讼标的之中，故该项费用本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条，《中华人民共和国民法典》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除山东润在煤炭销售有限公司与被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂签订的《铝合金窗施工(承包)合同》；二、被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军于本判决生效之日起十日内返还原告王**、毕瑞云预付款9.5万元；三、驳回原告王**、毕瑞云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，申请费1020元，合计4720元，由原告王**、毕瑞云负担2082元，由被告桓台县新城镇天龙卷帘门厂、张会文、于修军负担2638元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 员  申 健人民陪审员  毕灵芝人民陪审员  杨光杰二〇二一年七月二十六日书 记 员  高雪飞