河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终1228号上诉人(原审原告)：河南李伟医疗美容有限公司，住所地濮阳市京开道与胜利路交叉口东300米路北80号。统一社会信用代码：91410902MA45A88Y4N。法定代表人：马海容，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨志宾，河南众孚律师事务所律师。上诉人(原审被告)：李贤伟，男，汉族，1982年9月21日出生，住河南省。委托诉讼代理人：石海龙，河南若讷律师事务所律师。上诉人河南李伟医疗美容有限公司（以下简称李伟医疗公司）、李贤伟因劳动争议一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初8670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人(原审原告)河南李伟医疗美容有限公司的委托诉讼代理人杨志宾，上诉人(原审被告)李贤伟的委托诉讼代理人石海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李伟医疗公司上诉请求：撤销一审判决，改判李伟医疗公司不承担支付解除劳动关系经济补偿金16714.4元、不承担支付工资押金10450元，改判李贤伟承担因违反劳动合同约定私自解除劳动合同给李伟医疗公司造成的损失62600元。事实和理由：1、一审法院认定双方于2019年11月9日确立劳动关系属于事实认定不清，适用法律错误。虽然李贤伟在李伟医疗公司提供技术服务，但其同样在香港高凡医疗整形公司及其他机构提供技术服务，直到2020年5月1日双方才签订劳动合同，确定劳动关系；2、李伟医疗公司在一审时已经提交了李贤伟签署的不缴纳社会保险的声明，李贤伟再以此为由要求经济补偿金违反了诚信原则，与最高院的判例相违背；3、李贤伟应当承担违反合同约定解除劳动关系而给李伟医疗公司造成的损失。李贤伟辩称，1、李贤伟实际入职李伟公司的时间为2019年11月9日，入职后全部工作均是根据李伟医疗公司的安排进行，包括在高凡店做手术；2、李伟医疗公司未依法为李贤伟缴纳社会保险，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项的规定，李伟医疗公司强迫李贤伟签订放弃社会保险承诺书，该承诺书违背了保险法强制性规定而无效；3、李伟医疗公司违法在先，李贤伟有权根据劳动合同法的规定依法行使解除权，李伟医疗公司无权要求任何经济赔偿。上诉人李贤伟上诉请求：撤销濮阳市华龙区人民法院作出的（2020)豫0902民初8670号民事判决书第二项、第四项、第五项，依法改判李伟医疗公司向李贤伟支付解除劳动关系经济补偿金20893元；改判李伟医疗公司向李贤伟支付2020年7月的工资9520元；改判李伟医疗公司向李贤伟支付支付2019年11月9日至2020年5月10日期间未签订劳动合同工资差额92215元。事实与理由：1、一审法院对经济补偿金的法律适用不当，上诉人对于解除劳动关系本身无任何过错；2、一审法院认定李贤伟2020年7月份的工资数额为5000元属于事实认定错误，漏掉了5个客户的提成，共计4520元；李贤伟的工资包括基本工资和提成，李伟医疗公司应当支付李贤伟2020年7月份的工资及提成为9520元；3、一审法院认定李贤伟与李伟医疗公司于2020年5月10日已签订书面劳动合同，而双方的实际用工时间为2019年11月9日，但不支持李贤伟主张未签订书面劳动合同期间双倍工资的请求属于法律适用错误。河南李伟医疗美容有限公司辩称，1、李贤伟违反合同约定，没有提前三个月通知解除劳动合同，给李伟医疗公司造成很大损失；2、一审提出的证据已证明是由于李贤伟的离职而导致工资和提成没有发放；3、双方劳动关系成立于2020年5月10日，所以不应支付双倍工资。河南李伟医疗美容有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令李贤伟赔偿李伟医疗公司损失共计62600元；2、依法判令李贤伟承担诉讼费用。李贤伟反诉请求：1、确认双方劳动关系于2020年7月19日解除；2、李伟医疗公司支付拖欠的2020年7月份工资人民币9520元；3、李伟医疗公司支付扣押的工资人民币10450元；4、李伟医疗公司支付2019年11月9日至2020年5月10日未签订劳动合同工资差额92215元；5、李伟医疗公司向其支付经济补偿金20893元；6、本案诉讼费用等由李伟医疗公司承担。一审法院认定事实：2019年11月9日起，李贤伟入职李伟医疗公司工作，担任整形医生，期间，工资存在扣10％当做押金的情形，2020年5月10日，双方签订书面劳动合同并约定月工资10000元。李贤伟因工资、保险问题，于2020年7月16日告知李伟医疗公司，不再公司干了，并于2020年7月18日向李伟医疗公司邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，2020年7月20日，李伟医疗公司签收该邮件。2020年7月份工资及提成李伟医疗公司未向李伟发放。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷，在劳动关系中，用人单位与劳动者处于管理与被管理的法律地位，用人单位对劳动者的选用、专业技术培训、工作岗位安排、业务考核、工资发放占据主导地位，劳动者在人身及财产均依附于用人单位，并在接受用人单位管理中实现自身劳动的价值以赚取劳动报酬，二者在劳动关系中相辅相成，共赢共存。本案中，经过庭审及各方证据，本案争议焦点为：1、原被告劳动关系存续期间；2、原被告劳动关系解除原因及是否应支付经济补偿金；3、原被告的其他请求是否应得到支持。就原被告劳动关系存续期间，李伟医疗公司主张，双方劳动关系应自2020年5月10日起建立，并提交劳动合同予以证明，李贤伟辩称，双方自2019年11月9日起建立劳动关系，并提交相关微信记录（其中包括工资发放内容）予以证明，对此，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社发（2005）12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同”但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第三条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。李伟医疗公司作为李贤伟的用人单位及管理方，应对李贤伟提交的涉及工资发放情况的微信记录做出合理解释，并提供证据证明其意见，故法院对其意见不予采纳，原被告劳动关系应自2019年11月9日起形成劳动关系，就解释时间，结合各方意见，2020年7月20日，李伟医疗公司已签收李贤伟邮寄的解除劳动关系通知书，故原、被告劳动关系存续期间应为2019年11月9日起至2020年7月20日止。就解除原因，结合各方提交的证据，李伟医疗公司确未向李贤伟支付2020年7月工资及提成，亦存在扣10％工资作为押金的情况，也未提交证据证明其已为李贤伟缴纳社会保险，且李贤伟亦向其邮寄送达解除劳动关系通知书，故被告因此解除双方劳动关系，并无不当，法院对该内容予以采信，李伟医疗公司应向其支付解除劳动关系经济补偿金。但就具体金额，依据双方签订的劳动合同，李贤伟任李伟医疗公司副院长，应对该公司管理制度知晓并应积极履行，包括提前30日通知解除劳动合同，而李贤伟并未积极贯彻落实该通知义务，故结合双方过错程度及诚实守信的民事活动基本原则，根据李贤伟提交的工资发放情况，李伟医疗公司应支付李贤伟解除劳动关系经济补偿金16714.4元（20893元×80％）。李贤伟另主张，李伟医疗公司拖欠其扣押的工资10450元，并提交微信记录予以证明，李伟医疗公司对此不予认可，但作为管理方，并未提供证据证明其已不存在抵扣10％工资作为押金的情况，故法院对李贤伟主张予以支持。因李伟医疗公司确未向李贤伟支付2020年7月工资，但鉴于李贤伟实际工作至2020年7月16日，参照双方2020年5月1日签订的劳动合同约定的劳动报酬，李伟医疗公司应支付李贤伟2020年7月工资5000元为宜。因原被告于2020年5月1日已签订书面劳动合同，并由李贤伟担任副院长，故法院对李贤伟要求支付未签订劳动合同双倍工资的请求不予支持。李伟医疗公司主张，因李贤伟被迫离职，给公司造成经济损失，故要求李贤伟向其支付损失62600元，对此，原告提交的劳动合同仅在知识产权、保密与竞业禁止部分约定劳动者违约责任，李伟医疗公司并未就此违约情况提供证据予以证明，故法院对该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）河南李伟医疗美容有限公司与被告（原告）李贤伟之间的劳动关系于2020年7月20日解除；二、原告（被告）河南李伟医疗美容有限公司支付被告（原告）李贤伟解除劳动关系经济补偿金16714.4元，于判决生效后10日内履行完毕；三、原告（被告）河南李伟医疗美容有限公司支付被告（原告）李贤伟工资押金10450元，于判决生效后10日内履行完毕；四、原告（被告）河南李伟医疗美容有限公司支付被告（原告）李贤伟2020年7月工资5000元，于判决生效后10日内履行完毕；五、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用10元，由原告（被告）河南李伟医疗美容有限公司负担。本院二审期间，双方均未提出新证据。河南李伟医疗美容有限公司曾于2020年8月就其与李贤伟劳动争议向华龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，区仲裁委作出华龙劳人仲案字〔2020〕0132号不予受理通知书，本院查明其余事实与一审查明事实一致。本院认为，当事人双方之间的劳动合同是在平等、自愿的基础上签订的，体现了双方的真实意愿，理应得到切实履行。但在履行过程中，李伟医疗公司存在扣押李贤伟10％工资作为押金的情况，李贤伟离职亦没有遵守提前30日通知义务，导致李伟医疗公司后续工作被动，双方均有过错，但李伟医疗公司过错在先。一审判决解除双方劳动关系支付经济补偿金，退还押金及补发7月份工资的判项并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由河南李伟医疗美容有限公司、李贤伟各自负担10元。本判决为终审判决。审判长 郭 邑审判员 孙立新审判员 杨 浩二〇二一年七月二十六日书记员 侯 锐