四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民初100号 原告（申请保全人）：浙江省建工集团有限责任公司，住所地浙江省杭州市西湖区文三西路****。 法定代表人：曹伟，董事长。 委托诉讼代理人：沈勇，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶俊虎，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 被告（案外人）：倪建荣，男，1978年10月9日出生，汉族，住四川省金堂县。 被告（被保全人）：成都尚岭置业有限公司，住所地四川省成都市武侯区机投桥街道万寿村**。 法定代表人：王洪光，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：金纹，男，该公司工作人员。 被告：重庆金阳房地产开发有限公司，住所，住所地重庆市南岸区南坪西路**div> 破产管理人：重庆学苑律师事务所，住所地，住所地重庆市江**江北嘴金融街****iv> 委托诉讼代理人：张鹏，重庆学苑律师事务所律师。 原告浙江省建工集团有限责任公司（以下简称浙建集团公司）与被告倪建荣、被告成都尚岭置业有限公司（以下简称尚岭置业公司）、被告重庆金阳房地产开发有限公司（以下简称金阳房产公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院作出（2020）川01民初58号民事裁定书，裁定驳回浙建集团公司的起诉。倪建荣不服提起上诉，四川省高级人民法院（以下简称四川高院）作出（2020）川民终1664号民事裁定书，裁定撤销本院民事裁定，指令本院审理。本院于2021年1月5日立案后，依法组成合议庭于2021年4月15日公开开庭进行了审理。原告浙建集团公司的委托诉讼代理人沈勇，被告倪建荣，被告金阳房产公司的委托诉讼代理人张鹏到庭参加了诉讼，被告尚岭置业公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告浙建集团公司向本院提出诉讼请求：继续对位于成都市武侯区XX路XX号XX栋XX单元XX层817号房屋（以下简称案涉房屋）的执行。事实和理由：一、对尚岭置业公司开发的未销售备案房屋进行查封符合法律规定。尚岭置业公司开发的房屋无论是否预售备案，所有权人仍是尚岭置业公司。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释［2004］15号）第十七条规定，对包括案涉房屋在内的尚岭置业公司未办理销售备案的房屋进行保全符合法律规定，倪建荣要排除查封措施，应当符合执行异议的法律规定。二、对倪建荣异议进行实体审查的法律适用问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称执行异议和复议规定）第二十八条、第二十九条均规定了在金钱债权执行中，不动产买受人对登记在被执行人名下的房屋提出异议的审查规则，第二十八条是一般不动产买受人物权期待权的保护条件，第二十九条是消费者物权期待权的保护条件。在法律逻辑上，买受人要排除普通债权的执行，可以选择适用第二十八条，也可以选择第二十九条，买受人若要排除建设工程价款优先受偿权、担保物权等权利的强制执行，则必须符合第二十九条规定。浙建集团公司在建设工程施工合同纠纷案件中，不仅主张了工程款债权，还主张了建设工程款优先受偿权，需要适用执行异议和复议规定第二十九条判断是否足以排除强制执行。三、倪建荣提出的异议不符合排除强制执行的法律规定。买卖合同未办理备案，买卖合同是否合法有效待定，倪建荣支付购房款的真实性存疑，案涉房屋是办公用途，倪建荣不是购房消费者，没有证据证明倪建荣实际占用使用案涉房屋。 倪建荣辩称，认可（2019）川01执异2436号执行裁定书。倪建荣已支付案涉房屋的全部购房款，且实际占有案涉房屋，倪建荣对案涉房屋享有的权利可以排除浙建集团公司对案涉房屋的查封和执行。 尚岭置业公司辩称，同意倪建荣的意见。 金阳房产公司辩称，请人民法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确定并在卷佐证。根据有效证据及当事人庭审陈述，本院查明如下事实： 案涉房屋所在房地产项目名称为“金阳不夜都”项目，现地址为成都市武侯区XX路155号，国有土地使用权证号成国用（2013）第222号，用地面积13524.98平方米，竣工时间2018年8月。 2016年7月25日，重庆银行股份有限公司成都分行（以下简称重庆银行成都分行）出具两份《同意函》，载明尚岭置业公司位于成都市武侯区“金阳不夜都”项目在建工程已抵押给该行，该行同意办理该项目1号楼1单元3-19层办公，1号楼商业裙楼及2单元4-21层办公、地下室的、地下室的商品房预售许可证岭置业公司销售该房屋，办理初始登记、转移登记，以及同意买受人办理预告登记、抵押登记。 2016年8月3日，浙建集团公司在《承诺函》的“承诺人（施工方）”栏加盖公章，内容为：“重庆银行股份有限公司成都分行：我方【浙江省建工集团有限责任公司】作为业主方（抵押人）成都尚岭置业有限公司的‘金阳不夜都’项目的施工方，而贵行作为该项目工程（含在建工程）的抵押权人【抵押合同编号（2016）年（重银成分锦支抵）字第010号】，现我方向贵行承诺如下：本公司自愿放弃对该项目工程（含在建工程）所享有的工程价款优于贵行抵押权的优先受偿权及其他留置权，即：当借款人成都尚岭置业有限公司未按与贵行所签《重庆银行固定资产贷款合同》【合同编号（2016）年（重银成分锦支贷）字第003号】约定归还贵行15000万元授信本息时，贵行对作为抵押物的该项目工程（含在建工程）的抵押权优先于我方的建筑工程价款。对抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款只有在先偿还（满足）贵行的15000万元授信本息及相关费用后，其剩余价款才用于清偿我方的建设工程价款及其他欠款。”尚岭置业公司在“我方已经知悉并同意建筑方向贵行出具的上述承诺函内容”处作为工程业主方盖章。 2016年5月19日，倪建荣与尚岭置业公司签订《商品房定购书》，约定倪建荣定购尚岭置业公司开发建设的包括案涉房屋在内的4套房屋，总价1792419元，一次性支付购房定金40000元，定金自动转为房款，付款方式为一次性付款，倪建荣对应的付款方式享受完所有优惠后的总价为1401380元。 2016年6月5日，倪建荣与尚岭置业公司签订《四川省商品房买卖合同（预售）》，约定倪建荣向尚岭置业公司购买案涉房屋，合同约定房屋总价款为407516元，规划用途为办公。 2016年5月19日，倪建荣通过POS刷卡方式向尚岭置业公司支付包括案涉房屋在内的4套房屋的定金40000元；2016年6月6日，倪建荣通过银行转账方式向尚岭置业公司支付包括案涉房屋在内的4套房屋的购房款661380元；2016年6月21日，倪建荣通过银行转账方式向尚岭置业公司支付包括案涉房屋在内的4套房屋的购房款700000元，以上共计支付1401380元。尚岭置业公司先后于2016年5月19日、2016年6月7日、2016年6月21日向倪建荣出具收据，分别载明收到倪建荣“金阳不夜1栋-1-817”定金10000元、楼款193958元、楼款203558元。 2018年7月28日，尚岭置业公司发布交房通知书，载明金阳不夜都项目已具备交房条件，自2018年7月31日至8月5日，由业主携带相关资料现场办理接房手续。2018年8月21日，倪建荣办理案涉房屋交付的入伙手续办理流程表，并与碧桂园金阳物业服务有限公司成都分公司（以下简称金阳物业公司）签订金阳不夜都碧桂园金阳前期物业服务协议（以下简称前期物业服务协议），约定由金阳物业公司为倪建荣提供物业管理服务，此后倪建荣支付了案涉房屋的物业费。 2019年8月23日，本院立案受理浙建集团公司与尚岭置业公司、金阳房产公司建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2019）川01民初4856号。诉讼过程中，因浙建集团公司申请诉讼保全，本院作出（2019）川01执保450号执行裁定书，于2019年9月29日依法查封了尚岭置业公司在成都市武侯区机投街办万寿村二组的房屋（预售许可证号：11434、10656），查封期限三年。案涉房屋在前述查封范围内。因倪建荣对本院保全案涉房屋提出书面异议，本院于2019年11月26日作出(2019)川01执异2436号执行裁定书，裁定中止对案涉房屋的执行。浙建集团公司不服裁定，提起本案诉讼。 2021年4月28日，本院作出（2019）川01民初4856号民事判决书，判决“……五、浙江省建工集团有限责任公司在成都尚岭置业有限公司欠付工程款（含已到期质保金）25905805.63元范围内，享有对其承建的位于成都市武侯区XX路名称为‘金阳·不夜都’工程折价、拍卖后的价款优先受偿权的权利；……七、在重庆银行股份有限公司成都分行抵押权未消灭的情况下，其对成都尚岭置业有限公司用于抵押的位于成都市武侯区XX路名称为‘金阳·不夜都’在建工程的抵押权顺位优先于浙江省建工集团有限责任公司享有的建设工程价款优先受偿权……”。判决后，因案件当事人不服判决提起上诉，目前该案在四川高院二审审理中。 另查明，成都市不动产登记信息查询结果显示，案涉房屋于2016年7月26日，设立抵押权人为重庆银行成都分行的在建工程抵押登记。 本院认定上述事实，采信了各方当事人的身份信息、《同意函》《承诺函》（2019）川01民初4856号民事判决书、《商品房定购书》《四川省商品房买卖合同（预售）》、交房通知书、入伙手续办理流程表、前期物业服务协议、POS机刷卡单、收据、(2019)川01执异2436号执行裁定书、不动产登记信息查询以及各方当事人的陈述等证据。 本院认为，归纳各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：本院应否在（2019）川01民初4856号案件中保全案涉房屋？针对前述争议焦点，本院评述如下： 一、关于倪建荣是否享有案涉房屋权利的问题 2019年9月29日，本院依浙建集团公司诉讼保全申请作出（2019）川01执保450号执行裁定，依法查封案涉房屋，而倪建荣与尚岭置业公司于2016年6月5日签订《四川省商品房买卖合同（预售）》，即早于案涉查封之前三年，倪建荣按照合同约定支付了全部价款。依据倪建荣在本案中提交的交房通知书、入伙手续办理流程表、前期物业服务协议等证据，能够认定尚岭置业公司于2018年7月31日至8月5日期间集中为购房业主办理了交房手续，倪建荣与金阳物业公司签订前期物业服务协议并交纳了物业费的事实，能够证实倪建荣在本院保全案涉房屋之前已经合法占有了案涉房屋。因案涉房屋存在抵押登记无法办理过户手续，未能按照房屋买卖合同约定办理案涉房屋过户登记亦不能归咎于倪建荣自身。 综上，倪建荣在本案中提交的证据能够证明其购买案涉房屋符合执行异议和复议规定第二十八条关于“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”规定的法定情形，倪建荣对案涉房屋享有的债权请求权能够形成物权期待权。 二、关于倪建荣对案涉房屋享有的物权期待权能否阻却本院保全的问题 浙建集团公司提起本案诉讼的理由除认为倪建荣关于签订房屋买卖合同和支付购房价款的事实主张不属实外，还认为倪建荣关于享有案涉房屋物权期待权的主张即使成立，也不能对抗其享有的工程价款优先权的债权执行。对此本院认为，浙建集团公司主张确认建设工程价款优先受偿权的（2019）川01民初4856号案件，因有当事人不服一审判决提起上诉，目前正在四川高院二审审理中，浙建集团公司是否享有建设工程价款优先受偿权尚未经生效判决予以确认。并且，即使浙建集团公司主张的建设工程价款优先权能够成立，但依据本案查明的事实，浙建集团公司通过向重庆银行成都分行出具《承诺函》的方式已经自愿放弃了对尚岭置业公司“金阳不夜都”项目（含在建工程）所享有的工程价款优于重庆银行成都分行抵押权的优先受偿权。基于浙建集团公司出具的《承诺函》内容，浙建集团公司放弃建设工程价款优先受偿权相对于抵押权的优先顺位，包含了浙建集团公司同意抵押权人重庆银行成都分行优先实现抵押权的意思表示。根据审理查明的事实，案涉房屋设立的重庆银行成都分行相关抵押登记暂未涤除，故在浙建集团公司同意抵押权人重庆银行成都分行优先实现抵押权的情形下，在本案中以其享有建设工程价款优先权为由认为倪建荣享有的物权期待权不能阻却本院对案涉房屋的保全，理由不能成立。 综上，浙建集团公司的诉讼请求均不能成立，其关于继续保全案涉房屋的诉讼请求不应得到支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条、第二百四十一条、第三百零六条、第三百零八条、第三百一十条、第三百一十三条，参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，判决如下： 驳回浙江省建工集团有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费7413元，由浙建集团公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长 邱 寒 审判员 陈丽华 审判员 孙 韬 二〇二一年七月五日 书记员 杨春容