广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终5843号上诉人（原审原告）：陈俊，男，xxxx年xx月x日出生，汉族，住xxxxxx。委托诉讼代理人：王小龙，广东晟晨律师事务所律师，广州市法律援助处指派律师。被上诉人（原审被告）：广州粤洪灭鼠杀虫服务有限公司，住所地广东省广州市海珠区赤岗路赤岗一街10-8号首层自编之一房。法定代表人：陈龙兵，总经理。委托代理人：王蕾，广东经纶律师事务所律师。上诉人陈俊因与被上诉人广州粤洪灭鼠杀虫服务有限公司（以下简称粤洪公司）劳动争议一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2020）粤0105民初24688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。陈俊在一审的诉讼请求：1.判令陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年9月24日存在劳动关系；2.判令粤洪公司向陈俊支付2019年6月至2020年1月工资差额49376元；3.判令粤洪公司向陈俊支付2020年2月1日至2020年9月24日工资80561.52元；4.判令粤洪公司向陈俊支付延长工作时间加班费8845.79元、休息日加班费37855.63元及法定节假日加班费2839.17元；5.判令粤洪公司继续履行劳动合同；6.判令粤洪公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、陈俊以粤洪公司拖欠工资、违反解除劳动合同关系于2020年4月7日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、确认陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年6月9日存在劳动关系；二、粤洪公司支付陈俊2019年6月4日至2019年12月31日工资差额45440元以及休息日加班费15813.68元；三、粤洪公司支付陈俊经济补偿8000元；四、粤洪公司向陈俊开具离职证明；五、粤洪公司支付陈俊2019年6月4日至2020年4月7日平日延长工作时间加班费24823.8元；六、粤洪公司支付陈俊2020年1月工资差额6000元、2020年2月和2020年3月工资16000元；七、粤洪公司支付陈俊2020年4月1日至2020年6月9日工资19310元。仲裁委于2020年7月24日作出穗海劳人仲案字［2020］978号仲裁裁决书，裁决：一、确认陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年3月12日期间存在劳动关系；二、在本裁决生效之日起三日内，粤洪公司一次性支付陈俊2019年6月4日至2020年3月12日期间的工资差额10296.7元；三、本裁决生效之日起三日内，粤洪公司按《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定的内容向陈俊出具离职证明；四、驳回陈俊的其他仲裁请求。二、关于确认劳动关系问题。陈俊于2019年6月4日入职粤洪公司处工作，陈俊自2020年3月13日起没有再回粤洪公司处上班。陈俊主张其未上班系粤洪公司不安排其工作所致，粤洪公司则主张双方自2020年3月13日起解除劳动合同，原因是陈俊自当天起停止为其单位提供劳动，此后失联，经其单位多次联系陈俊，但陈俊均不回应，故认为陈俊以其实际行为作出辞职的表示。经查，粤洪公司从2020年3月13日起有通过微信通知陈俊上班，也有告知陈俊不能旷工，如有问题可以直接反映，还有告知陈俊如果不做需要办理相关手续等内容；陈俊没有作出文字回复，微信记录中仅显示2020年3月16日陈俊有一条2分43秒的通话时长记录。粤洪公司的法人及工作人员多次拨打陈俊的电话，陈俊均不予接听。一审法院认为，粤洪公司作为用人单位对劳动者负有管理责任，从查明之事实可知，粤洪公司在陈俊2020年3月13日未上班之日起便一直通过微信方式通知陈俊上班、提示陈俊不能旷工以及告知陈俊不上班需作相应处理，表明粤洪公司已经履行了用人单位应尽之催告义务。而陈俊作为劳动者，理应遵守用人单位的劳动纪律，履行向用人单位提供劳动的义务，但陈俊在粤洪公司多次催告之后未作相应回复，陈俊在庭审中表示2020年3月13日下雨，粤洪公司没有发工资，自己赌气，所以没有接听粤洪公司法人及工作人员的电话和回复微信信息。鉴此，应视为陈俊系因自身原因以实际行动自2020年3月13日起作出了不再履行劳动权利义务、主动解除双方之间劳动合同的意思表示。综上，一审法院确认陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年3月12日期间存在劳动关系。陈俊要求确认其与粤洪公司在2020年3月13日至2020年9月24日存在劳动关系的诉讼请求，缺乏依据，一审法院不予支持。三、关于粤洪公司继续履行劳动合同问题。依上述查明及认定之事实，陈俊系因自身原因以其实际行动主动行使解除权，陈俊与粤洪公司间从2020年3月13日起不存在劳动关系，且粤洪公司不同意陈俊的诉讼请求，故陈俊要求粤洪公司继续履行劳动合同的诉求，一审法院不予支持。四、关于2019年6月至2020年1月工资差额问题。陈俊与粤洪公司签订的劳动合同有双方签字和盖章，该劳动合同约定了薪酬总额由提成（含基本工资2600元/月）、补贴和奖金构成，并列举了相应的公式，还约定了其他劳动权利义务条款。陈俊主张双方签订的劳动合同条款存在违反法律法规的情况，应属无效劳动合同。陈俊每周周六休息一天。陈俊从2020年1月22日开始放春节假期。经核查，陈俊领取工资需要签收管理奖计算表、工资计算发放表等表格，该些表格均详细载明相关的服务次数、上班天数、薪资、奖金项目及金额等信息数据，其中，有陈俊签名的2019年6月至2019年11月工资计算发放表载明陈俊该期间的应发工资依次为3950元、4906元、4532元、5935元、5019元、4530元，2019年11月之后的前述表格没有陈俊签名；另；陈俊确认粤洪公司已支付2019年12月和2020年1月的工资分别为4500元、2000元。陈俊主张其入职时粤洪公司口头告知其每月工资保底8000元，招聘信息也有载明，其请求的工资差额是按照粤洪公司承诺的保底工资8000元减去其每月实际领取的工资计算得出。粤洪公司对陈俊上述主张的保底工资不予认可。另查，《国务院办公厅关于2020年部分节假日安排的通知》［国办发明电（2019)16号］明确2020年1月24日至2020年1月30日为春节放假调休；受新冠××疫情影响，《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》明确延长2020年春节假期至2020年2月2日。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的规定，陈俊与粤洪公司签订的劳动合同有双方签章，为生效劳动合同。经审查，该劳动合同中对于薪酬之约定并未违反法律法规强制性规定，亦属有效条款，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条的规定，即使陈俊认为该劳动合同中的其他条款无效，但也不影响关于薪酬条款约定之法律效力，故陈俊主张该劳动合同为无效合同，于法无据，陈俊的薪酬应当按照双方劳动合同之约定为依据，陈俊主张其月保底工资为8000元，一审法院不予采纳。陈俊据以保底工资为由请求2019年6月和2019年12月工资差额，一审法院不予支持；鉴于粤洪公司未能举证证明经陈俊确认的2019年12月工作及薪酬明细，故一审法院酌情按陈俊2019年7月至2019年11月的平均工资待遇4984.4元[（4906元+4532元+5935元+5019元+4530元）÷5个月］予以确定陈俊2019年12月的工资数额，即粤洪公司还应支付陈俊2019年12月的应发工资差额484.4元（4984.4元-4500元）。另，根据《广东省工资支付条例》第三十九条及《广东省人力资源和社会保障厅关于积极应对新型冠状病毒感染××疫情做好劳动关系相关工作的通知》（粤人社明电（2020）13号）关于停工、停产期间工资支付相关规定，企业因受疫情影响导致停工停产的，未超过一个工资支付周期的，应当按照正常工作时间支付工资。因粤洪公司未能充分举证证明2020年1月经陈俊确认的工作及薪酬明细，故一审法院酌按陈俊2019年7月和2019年12月的平均工资待遇4984.4元[（4984.4元×5个月+4984.4元）÷6个月］作为计算陈俊2020年1月工资的标准。粤洪公司应支付陈俊2020年1月的工资差额应为2984.4元（4984.4元-2000元）。综上，粤洪公司应支付陈俊2019年6月至2020年1月期间的工资差额3468.8元（484.4元+2984.4元）。五、关于2020年2月1日至2020年9月24日工资问题。如前所述，因粤洪公司未能充分举证证明2020年2月至3月经陈俊确认的工作及薪酬明细，故一审法院酌按陈俊2019年7月和2019年12月的平均工资待遇4984.4元作为计算陈俊2020年2月至3月工资的标准。并采纳陈俊2020年3月工作天数为11天的主张。结合陈俊每周工作6天的工时制度以及陈俊对应月份的工作天数，核算，粤洪公司应支付陈俊2020年2月至2020年3月12日的工资差额应为6827.37元［4984.4元+4984.4元÷（21.75天+4天×200%）×11天］。综上，粤洪公司应支付陈俊2020年2月至2020年3月12日期间的工资6827.37元。因双方自2020年3月13日起已解除劳动关系，故陈俊要求粤洪公司支付其2020年3月13日及之后的工资的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。六、关于加班工资问题。陈俊的工作是有订单就到客户处进行消杀工作。陈俊主张其是听从粤洪公司安排去进行消杀工作，虽没有要求考勤，但其把订单做完后需拍照上传到微信工作群才可以下班。陈俊明确其主张的休息日加班系指2020年1月之前每周第6天上班的加班费及2020年1月份每个周六和周日上班的加班费；其2019年6月延长工作时间加班34小时，2019年7月延长工作时间加班46小时，2019年8月延长工作时间加班44小时，2019年9月延长工作时间加班40小时，2019年10月延长工作时间加班36小时，2019年11月延长工作时间加进42小时，2019年12月延长工作时间加班44小时，2020年1月延长工作时间加班28小时，2020年2月没有加班，2020年3月延长工作时间加班18小时。陈俊提交了微信记录截图拟证明其上述主张的加班事实，该记录显示陈俊将相关图片发到微信群中，并显示对应日期有相关人员通知陈俊到客户处进行工作或询问陈俊是否可以去客户处进行工作的意见。粤洪公司主张陈俊上班和下班无需考勤，员工下班后拍照上传到工作群是为了预防在工作交接的时候出问题，其单位对陈俊上述主张的加班情况不予认可。一审法院认为，首先，从陈俊实际执行的工时制度可知，陈俊是实行不同于标准工时制的固定工时制度且劳动报酬固定的双固定（固定时间、固定报酬）用工模式，即陈俊每月的工资收入应当包含全部工作时间（标准工作时间和每周第6天休息日加班工作时间）内的标准工资和加班工资，且陈俊的月工资收入水平并不低于以双方劳动合同约定的基本工资2600元作为标准工时工资折算的工资总额，故一审法院认定陈俊每月工资收入中已经包含全部工作时间（标准工作时间和每周第6天休息日加班工作时间）内的标准工资和加班工资。其次，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释［2010］12号）第九条的规定，陈俊主张**日延长工作时间加班费，应当就该加班事实的存在承担举证责任，现陈俊举证的微信记录并不能充分证实陈俊存在延长工作时间加班之过程以及加班工作之行为事实。最后，从陈俊在对应月份的管理奖计算表及工资计算发放表中签字的行为，可表明陈俊对粤洪公司的计薪方式及其自身薪资情况系知悉的。而且，陈俊需要接订单才到客户处进行消杀工作，即其工作内容及工作时间具有间断性；又从双方约定的薪资情况分析，陈俊的薪资收入与其服务次数等情况有关，主要由提成、奖金、补贴构成，该薪资收入具有计件性质，而计件收入是按劳动者一定的劳动量和计件单价，计算出劳动者一定工作时段的薪资总额，劳动者按其完成的工作量多劳多得，在此计薪模式下，劳动者每月的薪资收入会根据其工作量多少及工作时间长短而有相应浮动，劳动者欲获得较高薪资收入，必须通过增加自身工作量及工作时间予以实现，故计件薪资收入中应当包含正常工作时间及加班工作时间报酬，因此，粤洪公司关于陈俊的劳动报酬中已经包含相应的加班报酬的抗辩理由，一审法院予以采纳。综上，陈俊要求粤洪公司支付其2019年6月4日至2019年12月31日休息日加班费以及2019年6月4日至2020年3月12日平日延长工作时间加班费的诉讼请求，依据不足，一审法院均不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十七条、第三十八条、第四十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《广东省工资支付条例》第三十九条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年3月12日期间存在劳动关系；二、粤洪公司在本判决发生法律效力之日起3日内向陈俊一次性支付2019年6月至2020年1月工资差额3468.8元；三、粤洪公司在本判决发生法律效力之日起3日内向陈俊一次性支付2020年2月1日至2020年3月12日工资6827.37元；四、驳回陈俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由陈俊负担。判后，陈俊不服一审判决，上诉请求：1.撤销一审民事判决书，判令陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年6月9日存在劳动关系；2.判令粤洪公司向陈俊支付2019年6月至2020年1月工资差额49376元；3.判令粤洪公司向陈俊支付2020年2月1日至9月24日工资80561.52元；4.判令粤洪公司支付延长工作时间加班费8845.79元、休息日加班工资37855.63元及法定节假日加班费2839.17元；5.判令粤洪公司继续履行劳动合同；6.判令粤洪公司承担诉讼费。上诉主要理由：一审判决书存在事实认定错误和适用法律错误。一、关于劳动关系的问题。陈俊自2020年6月4日入职粤洪公司处，每周周六休息，正常工作到2020年3月12日，3月13日因粤洪公司拖欠工资而旷工，当晚粤洪公司通过微信就要求陈俊写辞职书的意思，14日周六是陈俊正常休息日休息，粤洪公司微信通知办手续，他们好招人，15日星期日没去上班，16日周一去上班，粤洪公司告知没有为陈俊安排工作，陈俊立即微信向粤洪公司表达不辞职和安排工作，遭到粤洪公司拒绝，从当天开始拒绝为陈俊提供工作，此后收缴工作用电动车、公司钥匙和更换公司大门锁。仲裁委支持粤洪公司以认定陈俊自动离职和旷工为由解除劳动合同，于法无据。粤洪公司没有依法制定合法、民主程序产生的规章制度及明确严重违反规章制度的情形。一审法院没有对继续履行合同的实际情况进行调查清楚和支持，没有事实和法律依据。二、关于工资的问题。因粤洪公司没有经批准实行不定时工作制的行政许可，只能按标准工时制执行。劳动合同中约定试用期工资时，用星号代替金额，表现为不明确。劳动合同中没有约定正常工作时间的劳动报酬。劳动合同福利待遇项有两种计算工资的方式，表现为不明确，虽有计算公式，但其组成项不都在合同中约定明确，故工资计算方式也不明确。请贵院依法确定陈俊正常工作时间的劳动报酬。三、关于加班工资的问题。因粤洪公司没有经批准实行不定时工作制的行政许可，故陈俊依法要求粤洪公司支付加班工资，包括法定节假日加班费，公休日加班费和延长工时加班费。四、粤洪公司违法解除劳动关系的，应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，粤洪公司应当支付2020年2月1日至9月24日的工资80561.52元。粤洪公司答辩称：一、陈俊自2020年3月13日起停止向粤洪公司提供劳动，双方劳动关系已于2020年3月13日终止。陈俊与粤洪公司仅于2019年6月4日至2020年3月12日期间存在劳动关系。2020年3月13曰凌晨，陈俊同宿舍的另外两个员工在公司微信群明确提出辞职。自该日起，陈俊便跟随其室友停止向粤洪公司提供劳动。粤洪公司在2020年3月13日至16日期间，多次以微信、电活的形式联系陈俊，要求陈俊回来上班，告诉其不能旷工，如辞职的话需回来办理离职手续、但陈俊均不予回应。粤洪公司认为，粤洪公司已经妥善履行了用人单位应尽之催告义务，陈俊在粤洪公司多番追问的情况下，不予明确答复，应视为陈俊以其实际行动自2020年3月13曰起作出了不再履行劳动义务、解除双方之间的劳动关系的意思表示。故粤洪公司认为双方劳动关系仅存续于2019年6月4日至2020年3月12日期间，自2020年3月13日起，陈俊与粤洪公司之间不存在劳动关系。二、陈俊与粤洪公司之间的劳动关系已于2020年3月13日解除及终止，陈俊自该日起也没有再为粤洪公司提供劳动，粤洪公司依法无需向陈俊支付2020年3月13日之后的工资。陈俊虽一直主张其从未以明示的方式表示过其要辞职，但在粤洪公司多次反复追问陈俊还要不要回来上班的情况下，陈俊均未作回应。倘若辞职不是陈俊真实意思表示，陈俊应当明确予以否认或反驳。在陈俊连续几日不予回应、无法联系的情况下，粤洪公司完全有理由认为陈俊系因其个人原因辞职。2020年3月16日，在陈俊反悔说其不辞职后，粤洪公司也已明确表示“没有必要”，对此陈俊同祥没有提出异议。对于不听从用人单位工作安排、恶意旷工、扰乱用人单位正常经营秩序、无视职业道德和纪律的员工，粤洪公司也完全有理由依据《劳动合同》之约定解除双方劳动合同关系，粤洪公司无义务向陈俊支付劳动关系解除后的工资。三、《劳动合同》已经明确约定了陈俊的工资标准，陈俊从2019年6月至2019年11月期间每月均签名确认《工资计算发放表》，对工资表上所载数额也从未提出过异议。现其主张其月薪为固定的税后8000元并要求粤洪公司支付工资差额，无任何法律及事实依据。(一）双方签署的《劳动合同》已经明确约定了陈俊的工资组成以及各项奖金的计算方式，不存在陈俊所述劳动合同约定不明确的情形。依据《劳动合同》第四条第（一）款之约定，陈俊的工资标准为提成+补贴+奖金〈含基本工资2600元），且合同也明确列明了相关提成、补贴、奖金的计算方式。（二）陈俊已签名确认2019年6月至2019年11月的《工资计算发放表》，依据《工资计算发放表》，陈俊的工资标准并非每月8000元固定数额。陈俊既已逐月签名确认，即证明陈俊对于自己每月的工资的组成、计算标准及金额是清楚知悉并认可的。在本案纠纷发生之前，陈俊对此从未提出过异议，应视为陈俊同意并确认该工资标准及核算方式。四、虽然粤洪公司坚持认为陈俊2月份未返岗系因其个人原因拒绝返岗，不属于新冠××疫情特殊情形下可参照停工停产期间支付工资的情形。但既然一审法院认定应按陈俊入职以来的平均工资标准计算其2020年1月至2020年3月的工资，粤洪公司对此也未提出上诉，故粤洪公司同意按一审法院认定的标准计算2020年1月至2020年3月的工资。五、依据《劳动合同》之约定，陈俊工资的计算方式为计件式。陈俊并无证据证明其存在加班的事实，即便存在加班，陈俊每月的工资收入已经包含了其全部工作时间内的标准工资和加班工资，若折算成小时工资，陈俊每小时的劳动报酬也已超出最低工资标准及《劳动合同》约定的2600元/月的基本工资标准。粤洪公司依法无需另行向陈俊支付加班工资。陈俊未能提供证据证实存在加班的事实，甚至连具体什么时间加班、加班的工作任务是什么均未能说清楚。事实上，陈俊的工作时间取决于客户的需求及安排，不具有固定性。由于该岗位的特殊性，粤洪公司无法按标准工时制的方式对陈俊进行考勤，陈俊也拒绝配合粤洪公司进行打卡考勤。依据陈俊签名确认的《工资计算发放表》及《管理奖计算表》所载的工作时长，陈俊每月的工作时长远远未达法定正常工作时长。（二）《劳动合同》第三条第（一）款第2项已明确约定，陈俊的工作时间为不定时工作制，粤洪公司事实上也已经取得了广州市海珠区人力资源和社会保障局批准粤洪公司实行不定时工时制的文件，说明陈俊岗位的工作性质实质上符合不定时工作制。《劳动合同》第17页第（四）点也明确约定，陈俊的劳动报酬计算方式为计件式，工资组成包括按件提成+奖金+补贴，其中奖金也包括了工作时间奖。故对于陈俊在工作中所付出的全部工作时长，粤洪公司已经在支付每月工资的时候向其支付了相应的足额的提成及奖金。即陈俊已在每月工资中获得了其所付出的工作时长的合理对价，粤洪公司依法无需再额外向陈俊支付加班工资。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。二审中，陈俊提交了以下证据：1.气象证明和物品交接表，证明2020年3月13日下雨的情况，陈俊不存在恶意旷工的情况，而是迫于天气原因导致无法和正常晴天时一样工作，公司没有提供雨具，加上之后两天是周末休息，所以不存在旷工行为。2.陈俊与公司人员陈晓莉的微信聊天记录截屏打印件，证明2020年3月13日至24日，陈俊有与公司人沟通，并未失联，且从未提出过离职。3.陈俊与公司人员陈龙兵的微信聊天记录截屏打印件，证明公司单方面强迫陈俊写离职申请，陈俊明确表示不辞职，要求安排工作，公司不安排工作的情况。4.社保证明，证明劳动关系解除的情况。5.工作安排的排班表及领用上班物品记录表打印件，证明陈俊存在加班的事实，证据在公司处保存，陈俊作为劳动者属于举证能力较弱的一方，公司应该提供相关的工作安排材料，因为是公司保存相关材料。6.2019年10月管理计算表、2019年10月工作时间统计表，证明公司掌握陈俊加班事实。公司提交证据相互矛盾，统计表中服务次数是119，而管理奖计算表中服务次数是113，因此公司提供管理奖计算表作假，进而工资计算表作假，故意减少工资，是欺诈行为，管理奖计算表和工资表属于无效。7.招聘广告手机截图、粤洪培训学习群聊天记录截屏打印件和仲裁庭审记录第6页和第7页，证明粤洪公司确认粤洪培训学习群记录和前程无忧截图的真实性，证明粤洪公司认可保底八千。8.劳动合同，证明陈俊的劳动合同与其他员工的一样，属于格式合同，对陈俊不公平。粤洪公司质证称：一、关于证据1，气象证明由第三方机构出具，粤洪公司无法判断其真实性，真实性、合法性由法院依法审查；对关联性不予认可，粤洪公司认为下雨不是可以旷工的合法事由，天气问题仅系陈俊为其旷工找的借口。粤洪公司从陈俊室友的朋友圈看到，3月13日当天，陈俊和其两个室友一起旷工聚餐吃火锅，明显是恶意旷工。对交接表的真实性、合法性认可，关联性不予认可，粤洪公司认为交接表恰恰证明陈俊对离职没有异议。二、关于证据2、3，该证据在一审程序中已提交过，不属于新证据。确认真实性、合法性，不确认关联性。粤洪公司认为，聊天记录恰恰证明了陈俊在其另外两个室友在公司微信群里提出辞职后，便跟随室友一起恶意旷工，故意不接电话、不回信息，拒绝为公司提供劳动，应视为陈俊因自身原因主动离职，粤洪公司也同意陈俊离职，双方劳动关系已经终止。三、关于证据4，该证据在一审程序中已提交过，不属于新证据。确认真实性、合法性，不确认关联性。双方劳动关系已于2020年3月13日终止，2020年4月份粤洪公司为陈俊缴纳社保，是基于补缴2020年3月份之前的社保，并非基于双方仍存在劳动关系而继续购买社保。四、关于证据5，没有原件,三性不予确认，粤洪公司要求陈俊在前往客户处服务前需回公司领用物资，填写物资领用表，在服务结束后，需回公司退还物资，但在实际执行过程中，陈俊并未按上述要求操作，一般都是按操作方便，仍旧是存在当天的物资来当天予以清理的情况。粤洪公司当然可以提供该等记录员工工作过程的相关文件，但若要粤洪公司提供陈俊任职期间的全部领用物资文件，文件量将非常大，不仅将增加本案审判负担，对于本案纠纷处理也并无任何实质意义。五、关于证据6，该证据在一审程序中已提交过，不属于新证据。确认真实性、合法性，不确认关联性。表格中有重复记录的、有工作时间为0的，该表格仅系统计工作时间的过程文件，最终统计结果应以管理奖计算表为准。陈俊已经签名确认其2019年10月份的管理奖计算表，表上载明他的工作时间、工资构成及具体金额，对此陈俊从来提出异议，应认定粤洪公司认可表格上所载工资数额及计算方式。六、关于证据7，该证据在一审程序中已提交过，不属于新证据。真实性、合法性予以认可，关联性不予认可。第一、招聘广告的发布主体不是粤洪公司，对粤洪公司不具有约束力，即便按招聘广告中的条件，陈俊没有上岗证、不服从公司安排、客户投诉多，也不符合招聘广告上的条件。第二，微信聊天记录中的保底工资是指劳动合同中约定的2600元/月，双方从未约定过保底工资是8000元,陈俊每个月签工资单也从来没有对工资数额和计算方式提出过异议。七、关于证据8，确认真实性和合法性，不确认关联性。与入职员工签订同样或类似版本的劳动合同，是用人单位进行用工管理的通用的方式，从来没有任何法律规定或判决认定这样签署的劳动合同无效。劳动合同第十二条第（七）点已经明确约定了，员工必须详细阅读并保证明白同意合同所有内容后才签名，合同是双方自愿、平等协商一致签订的，不存在违反法律、行政法规强制性规定而无效的情形。本院认为，陈俊与粤洪公司建立了劳动关系，双方的合法权益受法律保护。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:一、双方劳动关系的存续期间；二、粤洪公司应否向陈俊支付2019年6月至2020年1月工资差额49376元；三、粤洪公司应否向陈俊支付2020年2月1日至9月24日工资80561.52元；四、粤洪公司应否向陈俊支付延长工作时间加班费8845.79元、休息日加班工资37855.63元及法定节假日加班费2839.17元；五、双方应否继续履行劳动合同。关于争议焦点一问题。1.关于劳动关系的起始时间。一审法院认定双方自2019年6月4日起建立劳动关系，双方对此均无异议，本院予以确认。2.关于劳动关系的截止时间。粤洪公司主张陈俊自2020年3月13日起没有上班，经其多次联系、催告及表明不上班的后果后仍不回复和上班，陈俊以实际行为作出辞职的表示，故双方的劳动关系存续至2019年3月12日。为此，粤洪公司提供了双方的微信聊天记录予以证明。从微信聊天记录内容反映，粤洪公司在陈俊2020年3月13日未上班之日起便多次以微信方式联系陈俊，要求其回来上班、提醒其不能旷工以及不上班需作相应处理。可见，粤洪公司已经履行了用人单位应尽的催告和管理义务，陈俊在粤洪公司多次催告下在3月13日、15日工作日仍不上班，也不办理相应的请假手续，视为其以实际行动自2020年3月13日起作出了不再履行劳动义务、解除双方之间的劳动关系的意思表示。此外，陈俊作为劳动者，理应遵守用人单位的劳动纪律，无正当理由不应拒绝履行向用人单位提供劳动的义务。虽然陈俊在二审中提供了证据1，证明2020年3月13日下雨，但陈俊未能举证证明该日属于极端天气需要停工停产，其以该日下雨、公司没有提供雨具为由不上班，显然缺乏正当理由。从双方的用工模式看，陈俊每周周六休息一天，其辩称周日是休息日不存在旷工行为，理由不成立。陈俊在一审中主张没有接听粤洪公司电话和回复微信的理由，也缺乏合理性和正当性。因此，陈俊无正当理由而不上班，已严重违反用人单位的劳动纪律，其基于自身原因自2020年3月13日起不再为粤洪公司提供劳动，一审法院认定双方的劳动关系截止至2020年3月12日，并无不当。综上，一审法院确认陈俊与粤洪公司自2019年6月4日至2020年3月12日期间存在劳动关系，合理合法，本院予以维持。陈俊要求确认双方劳动关系存续至2020年6月9日，缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点二问题。陈俊在二审中提供的证据8《劳动合同》不足以证明陈俊与粤洪公司签订的劳动合同存在不公平，本院对该证据的证明作用不予采纳。双方签署的涉案《劳动合同》已经明确约定了陈俊的工资组成以及各项奖金的计算方式，劳动合同并无约定保底工资8000元/月，陈俊二审提供的证据7也不足以证明双方约定保底工资为8000元/月。另据陈俊已签名确认的2019年6月至2019年11月的《工资计算发放表》显示，陈俊的工资标准并非每月8000元固定数额，陈俊据以保底工资8000元/月为由请求粤洪公司支付2019年6月和2019年12月工资差额，缺乏依据，一审法院对此不予支持，并无不当。鉴于粤洪公司未能举证证明经陈俊确认的2019年12月、2020年1月工作及薪酬明细，一审法院酌情按陈俊2019年7月至2019年11月的平均工资待遇4984.4元予以确定陈俊2019年12月、2020年1月的工资数额，认定粤洪公司应支付陈俊2019年12月的工资差额484.4元、2020年1月的工资差额2984.4元，并无不当，本院予以维持。综上，粤洪公司应支付陈俊2019年6月至2020年1月期间的工资差额3468.8元。陈俊主张粤洪公司支付2019年6月至2020年1月工资差额49376元，缺乏依据，本院不予采纳。关于争议焦点三问题。如前所述，因粤洪公司未能充分举证证明2020年2月至3月经陈俊确认的工作及薪酬明细，一审法院酌情按陈俊2019年7月和2019年12月的平均工资待遇4984.4元予以确定陈俊2020年2月1日至2020年3月12日的工资数额，认定粤洪公司应支付陈俊2020年2月至2020年3月12日的工资差额应为6827.37元，并无不当，本院予以维持。因双方自2020年3月13日起已解除劳动关系，陈俊要求粤洪公司支付其2020年3月13日至9月24日的工资，缺乏依据，一审法院对此不予支持，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点四问题。1.从双方的实际用工模式和工资发放情况看，陈俊每周正常工作六天，周六休息，其每月的工资收入包含全部工作时间的工资，且陈俊的月工资收入水平并不低于以双方劳动合同约定的月基本工资2600元作为标准工时工资折算的工资总额。2.劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，陈俊的工作性质是需要接订单才到客户处进行消杀工作，即其工作内容及工作时间具有间断性，仅凭陈俊提供的微信记录、工作安排的排班表及领用上班物品记录表打印件等证据不能充分证实陈俊的实际加班时间和加班事实。3.从陈俊在对应月份的管理奖计算表及工资计算发放表中签字确认的行为看，表明其对粤洪公司的计薪方式及其自身薪资情况系知悉的，从双方约定的薪资构成及计算方式看，陈俊的薪资收入与其服务次数等情况有关，其薪资收入具有计件性质，在此计薪模式下，劳动者每月的薪资收入与其工作量及工作时间有关，故其每月计件薪资收入中应当包含了全部工作时间报酬，因此，一审法院采纳粤洪公司关于陈俊的劳动报酬中已经包含相应的加班报酬的主张，并无不当。陈俊请求粤洪公司支付延长工作时间加班费8845.79元、休息日加班工资37855.63元及法定节假日加班费2839.17元，缺乏依据，本院不予支持。关于争议焦点五问题。如前所述，本院认定陈俊与粤洪公司间从2020年3月13日起不存在劳动关系，且粤洪公司不存在违法解除劳动关系的情形，粤洪公司也不同意与陈俊继续履行劳动合同，故陈俊要求粤洪公司继续履行劳动合同的诉求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，陈俊的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈俊负担。本判决为终审判决。审判长  何慧斯审判员  姚伟华审判员  何润楹二〇二一年七月十六日书记员  郭桂芳