山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0112民初4157号 原告(反诉被告)：李清山，男，1966年12月5日出生，汉族，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：孟凡麟、赵志国，均系上海兰迪(济南)律师事务所律师。 被告(反诉原告)：李四奎，男，1988年1月1日出生，汉族，户籍地山东省商河县。 委托诉讼代理人：吴治国、汪伟忠，均系山东济西律师事务所律师。 原告（反诉被告）李清山与被告（反诉原告）李四奎生命权、身体权、健康权纠纷一案，根据李清山的申请，本院于2021年1月29日作出（2021）鲁0112财保219号民事裁定书，查封了被申请人李四奎与案外人段振芳共有的房产。保全金额40万元，查封期限三年。本院于2021年4月22日立案，依法适用简易程序，于2021年6月3日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李清山的委托诉讼代理人孟凡麟、赵志国、被告（反诉原告）李四奎及其委托诉讼代理人汪伟忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李清山向本院提出诉讼请求：1、李四奎支付李清山医疗费3576.07元、伤残赔偿金174904元、住院伙食补助费1700元、误工费38500元、护理费12578.71元、营养费4500元、髋关节置换费用10万元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2860元、保函费600元，辅助器具费1000元；2、李四奎支付李清山工资22398元；3、李四奎承担本案诉讼费、保全费等费用。事实与理由：2019年7月份，李四奎雇佣李清山在其位于济南市历城区鲍山街道殷陈村附近的废品回收站工作，双方口头约定月工资5500元。2020年12月24日，李清山在挂车上装运废品时，被李四奎操作的机械车从挂车上撞落在地，致使李清山左股骨颈骨折。李清山首先送到济钢医院治疗两天，因伤势较重又被送至山东中医药大学附属医院接受左侧人工全髋关节置换手术，住院治疗15天后出院。李四奎仅垫付了医疗费，出院后，李清山多次找李四奎协商赔偿事宜，均未果。另外，李四奎尚拖欠李清山劳务费22398元。现李清山为了维护自己的合法权益不受侵害，诉至贵院，望判如所请。 李四奎辩称，1、对事情的发生无异议，李清山作为成年人对自己的身体安全应该有足够的注意力，高空作业时应对自己的行为高度注意，本次事故的产生李清山应负相应责任。2、对李清山起诉的误工费、护理费计算标准和依据不予认可，待李清山提供相应证据后予以质证。营养费90天，李四奎认为过高。髋关节置换费用10万元，该费用尚未实际产生，依据山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的鉴定意见书也明确载明“建议以临床实际发生为准”。精神损害抚慰金5000元过高。保函费要求李四奎承担没有法律依据。 李四奎向本院提出反诉请求：李清山返还李四奎垫付的医疗费22064元。事实与理由：李清山在李四奎处工作期间，从事高空作业没有采取安全防护措施，且有现场人员证明其中午饮酒，故李清山对本人损害的发生有过错，应承担30%的责任，因本次事故，李四奎花费医药费74549.3元，现提起反诉，望判如所请。 李清山辩称，李四奎的反诉请求无事实及法律依据，李清山没有饮酒，李清山是被李四奎从货车上撞了下来，李清山没有任何责任。李四奎未取得特种作业车辆的驾驶证，也没有给李清山提供安全保障措施，应承担全部侵权责任。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查确定的证据及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下： 2019年7月份，李四奎雇佣李清山到其经营的废品回收站工作。2020年12月24日下午，李清山在挂车车厢上装运废品，李四奎操作挖掘机往李清山所在的车厢上运送废品。至15时37分，李四奎将挖掘机挖斗操控至李清山身边位置准备往下倾倒废品时，李清山从货车上摔下。事发时，车厢内装运的废品高度已高于车厢护栏高度，李清山在进行作业过程中未佩戴安全帽、亦未采取安全防护措施，李四奎未取得挖掘机操作证书。2020年12月26日，李清山前往济南市济钢医院（简称济钢医院）治疗。同年12月28日，李清山转至山东中医药大学附属医院（简称省中医）治疗，在省中医住院15天，住院期间由李清山的妻子段希凤进行陪护。李清山在济钢医院和省中医治疗期间，李四奎为李清山垫付医疗费72955.3元。 李清山为确定其伤残等级、护理期限及人数、误工期限、营养期限、后续治疗费用、股骨头、髋关节置换周期及费用，向本院申请鉴定。山东金剑司法鉴定中心济南分所于2021年4月7日出具鉴定报告，鉴定意见载明：“1.被鉴定人李清山左侧人工全髋关节置换术后构成九级伤残。2.被鉴定人李清山伤后，误工期限为210日；住院期间2人护理15日，出院后1人护理75日；营养期限为90日。3.被鉴定人李清山目前55岁，已行左侧人工全髋关节置换术，其每15年需要更换人工关节一次。今后若行人工关节更换术，其费用建议以临床实际发生金额为准。”李清山为此支出鉴定费2860元。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于李清山摔伤的原因，李清山称是被李四奎操作的机械车从挂车上撞落在地摔伤，事发时并未饮酒，并提供《接处警登记表》及事发时的监控录像。李四奎辩称李清山系自己从货车上掉落，且李清山在干活前私下饮酒。李四奎申请证人乔正伟、陆向华出庭作证。乔正伟、陆向华均证实事故发生前李清山存在饮酒行为，但均未亲眼看到李清山怎样从货车上掉落。根据李清山提供的事发时监控录像，2020年12月24日15时37分48秒，李四奎操纵的挖掘机挖斗经过李四奎身边准备往车厢上倾倒废品时，挖斗内装运的废品撞在了蹲在车厢上捡拾的李清山，李清山随即从车厢上摔落在地，同在车上的人员立即跑过去察看。本院认定李清山系被李四奎操纵的挖掘机从货车车厢上撞下致伤。2、关于李清山的误工费标准问题。李清山主张误工费38500元（按月工资5500元，误工期210天计算）；李四奎辩称李清山的劳动报酬为120元/天。本院经审查认为，李四奎雇佣李清山后，双方未签订合同约定劳动报酬，双方均未提供充分证据证实李清山的劳动报酬数额，李清山亦不能证实其最近三年的平均收入，应参照本院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。李清山系农民身份，应按照2020年度农业在岗职工平均工资67515元计算，但李清山主张5500元/月，未超过67515元的标准，故本院认定李清山劳动报酬为5500元/月。 本院认为，公民的身体权、健康权是公民的基本人身权利，受法律保护，侵害公民的身体造成伤害的，应承担损害赔偿责任。李清山受李四奎雇佣到其经营的废品回收站工作时，李四奎在未取得挖掘机操作证书、未给李清山提供安全保护措施的情况下，让李清山在货车车厢上工作。李四奎在往车厢上运送废旧材料时未尽到合理的安全注意义务，因操作不当将李清山从货车上撞落在地，对该事故的发生应负主要责任。李清山作为一名完全民事行为能力人，理应具备一定的安全意识和安全注意义务，李清山在没有安全保护措施的情况下，仍然在货车车厢上工作，对受伤后果的发生应承担次要责任。综合考虑李清山与李四奎的过错情况，本院认为本案的责任划分为李清山负事故责任的20%、李四奎负80%为宜。李清山向李四奎主张出院后的复查、康复治疗费3576.07元，并根据山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的鉴定报告主张伤残赔偿金174904元（43726元×20年×20%伤残系数）、住院伙食补助费1700（100元/天×17天）、护理费12578.71元（43726元÷365天×105天）、营养费4500元（50元/天×90天）、鉴定费2860元、保全保险费600元，有事实和法律依据，本院对上述费用金额予以确认。李清山主张误工费38500元（按月工资5500元，误工期210天计算），鉴定意见虽认定李清山误工时间为210天，但其定残日为2021年4月7日，故其误工时间应计算至定残日前一天，即2021年4月6日，共计102天。李清山的误工费应为18700元（5500元/月÷30天×102天）。李清山主张交通费3000元、辅助器具费1000元，但未提供证据证实这部分的实际支出，本院酌定为交通费500元、辅助器具费500元。李清山主张李四奎支付精神损害抚慰金5000元，结合李清山与李四奎的过错程度、伤残情况及对工作生活的影响，本院确定1600元为宜。李清山主张李四奎支付第二次的全髋关节置换费10万元，因该费用尚未实际发生，李清山可待发生后另行主张。李清山要求李四奎向其支付工资22064元，该主张属于劳务合同纠纷，与本案并非同一法律关系，本院不予合并审理，李清山可另行主张。李四奎在李清山住院期间为其垫付医疗费72955.3元，李清山应按其承担的责任比例返还李四奎医疗费14591.06元。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山医疗费2860.86元（3576.07元×80%）； 二、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山伤残赔偿金139923.2元（43726元/年×20年×20%×80%）； 三、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山住院伙食补助费1360元（100元/天×17天×80%）； 四、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山护理费10062.97元（43726元÷365天×105天×80%）； 五、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山营养费3600元（50元/天×90天×80%）； 六、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山误工费14960元（5500元/月÷30天×102天×80%）； 七、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山交通费400元（500元×80%）； 八、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山辅助器具费400元（500元×80%）； 九、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山鉴定费2288元（2860元×80%）； 十、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山保全保险费480元（600元×80%）； 十一、限李四奎于本判决生效之日起十日内支付李清山精神损害赔偿金1600元； 十二、李清山返还李四奎已付治疗费14591.06元（72955.3元×20%，从李四奎的应付款项中予以扣除）； 十三、驳回李清山的其他诉讼请求； 十四、驳回李四奎的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3426元、保全申请费2520元，由李清山负担1645元、李四奎负担4301元；反诉费176元，由李清山负担116元、李四奎负担60元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 孙志光 二〇二一年七月二日 法官助理 张丽萍 书 记 员 王文倩