山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终5027号上诉人(原审被告)：莱阳市广厦建筑有限责任公司,住所地莱阳市汾河路7号。法定代表人：柳喜玲，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙付军，山东莱励律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：烟台嘉兴机械配件有限公司,住所地莱阳市富山路956号。法定代表人：王金山，该公司经理。委托诉讼代理人：解兆生，山东元德律师事务所律师。上诉人莱阳市广厦建筑有限责任公司（以下简称广厦公司）因与被上诉人烟台嘉兴机械配件有限公司（以下简称嘉兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服莱阳市人民法院（2020）鲁0682民初2677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广厦公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判嘉兴公司继续履行建设工程施工合同及《关于烟台广煜汽车配件有限公司办公楼工程及1至4号车间工程施工未完工程及后续费用支付明细》。2、上诉费用由嘉兴公司承担。事实与理由：广厦公司和烟台广煜汽车配件有限公司分别于2013年11月20日、2014年3月6日签订了建设工程施工合同，在施工过程中广厦公司按合同内约定已经施工完毕，烟台广煜汽车配件有限公司未按约定支付工程款200余万元。2015年烟台广煜汽车配件有限公司告知广厦公司该工程已经整体出让给嘉兴公司，2015年3月9日广厦公司和烟台广煜汽车配件有限公司的实际投资人莱阳市瑞丰机械有限公司及嘉兴公司签订了三方协议，协议明确了各方的责任和义务。协议签订后嘉兴公司仍未按原2013年合同要求支付工程款，嘉兴公司尚欠广厦公司工程款200余万元。因嘉兴公司一直未支付拖欠工程款，致使部分工程项目无法继续施工。三方协议签订后，广厦公司已将不包括在原2013年合同内的工程，办公楼项目中的第2项和第7项施工完毕，水电暖项目进行了部分施工(水电暖管道预埋)，现在只剩下电线开关插座的安装。如果解除上述合同及《后续费用支付明细》，必然导致广厦公司不在原2013年大合同和2015年《后续费用支付明细》部分费用无法得到保障。因此在广厦公司和嘉兴公司双方在工程款未结算的情况下，不应当解除上述合同。上诉人对办公楼工程中的水电暖进行了部分施工，对外隔热平开窗及内墙混合砂浆墙面业己施工完毕。大理石材料按照尺寸切割完毕，现放在施工现场。上诉人未施工的原因是被上诉人未按合同及三方协议约定的工程进度支付工程款，只有按照约定支付工程款后，才可以解除合同；被上诉人对上诉人上述工程均予以否认，如在未付清工程款的情况下解除合同，必然导致以上工程无法与被上诉人进行结算。《民法典》第五百六十四条对解除权期限做了规定，《民法典》增加了除斥期间，即解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使解除权，解除权丧失。本案被上诉人自2015年3月9日双方签订后续费用支付明细起，一直未行使解除权，故被上诉人解除权丧失。2020年10月，莱阳市行政执法局对被上诉人下达停工通知，但被上诉人继续施工，对地面贴上瓷砖，对车间水泥地面业已施工。如果解除涉案合同，将会导致上诉人已部分完工的水电暖工程、外隔热平开窗及内墙混合砂浆墙面、大理石材料等灭失或隐匿，无法进行价格认定。综上，本案不应解除合同。嘉兴公司答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。嘉兴公司向一审法院起诉请求:1、判令解除嘉兴公司与广厦公司签订的建设工程施工合同及补充协议。2、诉讼费由广厦公司负担。一审法院认定事实：2013年11月20日，广厦公司与烟台广煜汽车配件有限公司签订建设工程施工合同一份，工程内容为车间工程，合同约定2014年6月10日竣工，工程固定价款为5550000元。2014年3月6日，双方签订建设工程施工合同一份，工程内容为办公楼工程，合同约定2014年11月20日完工，工程固定价款为5338200元。因上述工程至2014年11月20日未完工，2015年3月9日，嘉兴公司与广厦公司及烟台瑞丰机械有限公司三方签订补充协议：鉴于广煜汽车配件有限公司工程实为嘉兴公司工程，该工程由烟台瑞丰机械公司与莱阳市广厦建筑公司协商并安排施工、结算费用，截止到2014年12月23日工程尚未完工，为了便于工程以及相关各项费用的明确，对于所涉工程的工程量以及费用三方确认如下：1、莱阳市广厦建筑有限公司所承包工程采用固定总包价格总计1088.82万元，已经实际支付738万元，剩余款按照建设工程施工合同的约定由嘉兴公司支付。2、未完工程附件：其中关于办公楼中的未完工程项目中第20项的工、料费用包含在第一条未付工程款中，由烟台嘉兴机械配件有限公司支付，剩余项目费用由烟台瑞丰机械有限公司承担与莱阳市广厦建筑有限公司结算，由莱阳市广厦建筑有限公司施工。关于车间未完工程中的第3、5项由烟台瑞丰机械有限公司承担相关费用于2015年1月31日前自行安排完成施工。剩余项目费用由烟台瑞丰机械有限公司承担与莱阳市广厦建筑有限公司结算，由莱阳市广厦建筑有限公司施工。3、鉴于上列工程尚未完工，莱阳市广厦建筑有限公司必须于2015年5月1日前施工完毕，并通过全部工程验收。4、烟台瑞丰机械有限公司在签订本确认表当日将已实际支付的全部工程款的发票交付给烟台嘉兴机械配件有限公司。5、建设工程所涉事宜参照建设工程施工合同执行。补充协议签订后，莱阳市广厦建筑有限责任公司一直未施工。莱阳市广厦建筑有限公司对未施工的解释是：因为烟台瑞丰机械公司已经倒闭，我方如果施工完毕，工程款将无法得到保证。一审法院认为，2013年11月20日烟台广煜汽车配件有限公司与广厦公司签订的建设工程施工合同一份、2014年3月6日，烟台广煜汽车配件有限公司与广厦公司签订建设工程施工合同一份、2015年3月9日，嘉兴公司与广厦公司及烟台瑞丰机械有限公司三方签订补充协议一份，以上三份合同均不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。广厦公司未在建设工程施工合同约定的期限内完工，三方又签订补充协议，补充协议签订后，广厦公司未按照补充协议履行，未履行的理由是：因为烟台瑞丰机械公司已经倒闭，我方如果施工完毕，工程款将无法得到保证。根据广厦公司对未履行合同的解释是行使不安抗辩权中止合同履行。根据《合同法》第六十八条、第六十九条的规定，中止履行的一方可以解除合同。本案广厦公司中止履行后，一直未解除合同也未继续履行。根据《合同法》第九十四条第（四）款规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。2015年3月9日签订补充协议后，广厦公司一直未履行，致使该建设工程一直未完工，导致合同目的无法实现。因本案涉案工程实为嘉兴公司的工程，对此，嘉兴公司与广厦公司均认可，因此嘉兴公司的主体适格。嘉兴公司主张解除合同，符合法律规定，应予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第六十九条、第九十四条第（四）款及相关民事法律法规之规定，一审法院判决：解除烟台广煜汽车配件有限公司与广厦公司分别于2013年11月20日、2014年3月6日签订的建设工程施工合同及2015年3月9日签订的《关于烟台广煜汽车配件有限公司办公楼工程及1至4号车间工程施工未完工程及后续费用支付明细》。案件受理费减半收取50元，由广厦公司负担。二审中，当事人未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2013年11月20日、2014年3月6日烟台广煜汽车配件有限公司与广厦公司签订的两份建设工程施工合同及2015年3月9日广厦公司、嘉兴公司及烟台瑞丰机械有限公司三方签订的协议，均系当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律的强制性规定，应为合法有效。广厦公司认可嘉兴公司受让了烟台广煜汽车配件有限公司对涉案合同的全部权利义务。因广厦公司未能按照协议约定对涉案工程施工完毕，导致嘉兴公司的合同目的无法实现。广厦公司要求解除上述两份建设工程施工合同及三方协议，于法有据，一审法院予以支持并无不当。涉案合同的解除并不影响广厦公司依法主张工程款或相应损失。广厦公司主张解除合同会导致其无法确认工程量、无法进行结算，理由不当，本院不予支持。广厦公司的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，广厦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人莱阳市广厦建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年七月二十八日书记员 辛婷婷