青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院   民事判决书   （2021）青28民终430号   上诉人（原审原告）：格尔木戈菲尔乳制品有限公司，住所地青海省格尔木市泰山北路108号，统一社会信用代码91632801MA752NHC4U。   法定代表人：冶军，董事长。   委托诉讼代理人：陈凤菊、刘春丽，青海磬瑞律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：格尔木世华物业管理有限公司，住所地青海省格尔木市柴达木中路28号，统一社会信用代码916328010591362954。   法定代表人：刘静，总经理。   委托诉讼代理人：尹彩霞、王梅颖，青海法脉律师事务所律师。   上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司因与被上诉人格尔木世华物业管理有限公司租赁合同纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2020）青2801民初3287号民事判决，向本院提起上诉。本院依法公开进行了审理。上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司法定代表人冶军、委托诉讼代理人陈凤菊，被上诉人格尔木世华物业管理有限公司委托诉讼代理人王梅颖参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司上诉请求：1.撤销或依法改判格尔木市人民法院作出的(2020)青2801民初3287号民事判决；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决称“《消费者投诉书》中未明确表明被告是否存在停电行为，调解人员亦无法确认被告对涉案场地采取了停电行为”,存在明显的错误。事实上，被上诉人出租的场地于2019年11月12日在租赁期间存在停电行为，由于上诉人售卖的产品为酸奶，在被上诉人停电后，从涉案场地搬离，搬离过程中销售了酸奶，但酸奶属于易变质产品，无法继续销售，故上诉人通过市场监督管理局等相关部门进行投诉，要求调解双方之间的矛盾，但未达成调解协议。另一方面，被上诉人提交的涉案场地监控视频中明显显示，上诉人店铺中的收银机、灯管均处于关闭状态，若被上诉人未实行停电行为，上诉人在正常经营中收银机、灯管及其他机器设备应处于开启状态。因此，事实上被上诉人在租赁期间实行了停电行为，存在合同违约情节。被上诉人存在违约行为，致使双方合同的瑕疵履行。根据《民法典》第五百七十七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故被上诉人的停电行为，不符合合同之约定，应对上诉人承担赔偿损失的责任；退回保证金、一个月的租赁费及损失。综上，原审判决认定事实和适用法律都存在明显错误。为此，上诉人恳请二审法院，依据事实和法律，做出公正的裁判。   格尔木世华物业管理有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应依法维持。   格尔木戈菲尔乳制品有限公司向一审法院起诉请求：1.解除原、被告于2018年10月20日签订的《物业服务合同》；2.被告向原告赔偿损失220000元；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告以案涉合同已履行完毕为由，不再主张第1项诉求，并明确第2项诉求的组成为租赁费3700元、营业损失60000元、店面押金5000元、房屋租赁费8333元、形象损失40000元、装修残余价值100000元及被告多收的电费910元，合计217943元。   一审法院认定事实：2018年10月20日甲方（被告）与乙方（原告）签订一份《物业服务合同》，约定甲方向乙方提供位于格尔木世邦-城市广场第二层时光机器旁边面积约为18平方米的位置使用，乙方使用物业服务面积的期限自2018年12月10日至2019年12月9日止，物业服务费为45000元，电费1.2元/度，水费6元/吨；物业服务保证金5000元，合作结束后乙方将现场清理完毕，并将物业服务位置以清洁良好的状态返还甲方，且无其他违约行为甲方在合同终止后10日内无息退还给乙方；为确保物业服务区域统一经营管理效果，乙方必须每天无条件向甲方提供前一天销售额数据（若乙方提供的数据不真实，甲方有权自行或请第三方公司进行分析和评估，以获得真实数据），甲方根据乙方提供的销售额并结合实际经营状况对乙方进行分析和评估。若乙方在甲方的同一经营区域、同品类月销售坪效列倒数三名，甲方有权书面通知乙方进行经营调整，经营调整后如乙方继续在同一经营区域、同品类月销售坪效列倒数三名之中，甲方有权提前解除本合同，由乙方承担导致合同终止的违约责任，甲方不承担任何违约和赔偿责任；合同中同时还约定了其他权利义务。2019年11月26日投诉人为原告法定代表人冶军的《消费者投诉书》一份，其内容为：“投诉内容（事实经过）：房租没到期，停电、停业，房子租开始时间为2018.12.10-2019.12.10，在2019年11月12日的时候停电、停业，给我方造成很大损失，性质很恶劣，包括招商部人员对商户的恶劣，须有关部门给予处理。世邦房租也太贵，就按我方的18个平方米要45000的房租太贵了。消费者要求：停电、停业造成的损失须世邦赔，对世邦的各个领域须有关部门严查”。该投诉书中亦载明：双方无法达成一致，协调中止。并有原告法定代表人冶军和被告工作人员胡晓茹的签字捺印。经一审法院调查，2021年4月7日案涉《消费者投诉书》的调解人员向本院提供一份《情况说明》，载明：2019年格尔木市市场监督管理局河东市场监管所接到戈菲尔酸奶对格尔木世华物业管理有限公司私自对其断电的投诉，调解人员去现场处理投诉，通过现场查看，该店未营业，无法确定该区域是否停电，调解人员通知世邦商场负责人到河东所协调处理此事，世邦商场负责人提供合同以及催缴费用的情况说明等，因双方争议较大，未能达成一致，调解人员终止协调。   一审法院认为，原、被告于2018年10月20日签订的《物业服务合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，对此本院予以确认。租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。原、被告签订的案涉《物业服务合同》约定被告将案涉场地出租给原告经营使用，原告按年支付租金，故本案应按照租赁合同关系确定双方权利义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告已向被告支付2018年12月10日至2019年12月9日的租赁费45000元，在此期间原告享有案涉场地的经营使用权，现原告称被告在2019年11月12日对案涉场地采取停电措施造成原告无法正常经营，对此提交的《消费者投诉书》中未明确表明被告是否存在停电行为，被告对此亦不认可；一审法院向格尔木市市场监督管理局案涉投诉情况的调解人员进行了解亦无法确认被告于2019年11月12日对案涉场地采取了停电行为，故原告提交的证据不足以证实被告于2019年11月12日存在停电行为，故原告要求因被告停电造成其案涉场地租赁费损失3700元的诉求不能成立，一审法院不予支持。对原告主张的营业损失60000元、店面押金5000元、房屋租赁费8333元、形象损失40000元、装修残余价值100000元及被告多收的电费910元，因其提供的证据不足以证实上述主张，且原告亦无法证实是因被告采取停电行为造成的上述损失，故原告的上述诉求亦不能成立，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国民法典》第七百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告格尔木戈菲尔乳制品有限公司的全部诉讼请求。案件受理费4600元，由原告格尔木戈菲尔乳制品有限公司负担。   一审查明的事实与本院查明的一致，本院予以确认。   本院二审期间，上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司提交录音一份、微信及支付宝营业额记录一份，拟证明：被上诉人在2019年11月至12月底有停电行为、双方就停电进行协商的事实，双方发生争议前上诉人每月平均收入为15322.95元，自被上诉人11月停电后，12月没有营业收入，从营业收入亦可看出存在停电事实。被上诉人格尔木世华物业管理有限公司质证认为，录音证据没有注明时间地点，未取得我方同意属于非法录音，不应作为二审证据提交，该份录音形成的时间实在一审之前，不属于新证据。微信及支付宝营业额记录无法证实该收入是上诉人的营业收入，且无法显示存在停电事实，上诉人系自行整理柜面不进行营业，而非被上诉人停电导致其无法经营。   本院认为，上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司二审提交的录音以及微信及支付宝营业额记录，不足以证实被上诉人格尔木世华物业管理有限公司于2019年11月12日采取停电的行为使格尔木戈菲尔乳制品有限公司无法正常营业的事实，亦无法证实因被上诉人公司原因导致上诉人公司产生损失，且其一审提交的证据亦无法证实被上诉人公司存在停电行为，上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司应承担举证不能的不利后果，一审据此驳回诉讼请求并无不当。上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4600元，由上诉人格尔木戈菲尔乳制品有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 张 毅   审判员 党雪仁   审判员 陈治冈   二〇二一年七月二十九日   法官助理 马 兰   书记员 赵红艳