山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终8910号 上诉人（原审原告）：丁晨凇，男，1990年10月5日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 被上诉人（原审被告）：山东永盛泰达企业管理有限公司，住所地青岛市市北区。 法定代表人：颜秉亚，执行董事兼总经理。 上诉人丁晨凇因与被上诉人山东永盛泰达企业管理有限公司劳动争议一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初9691号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 丁晨凇上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回一审法院重新审理；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原判决认定事实错误，应依法改判。上诉人提供了充分的证据证明工资标准、差额并附相关诉讼请求款项计算明细及说明，而被上诉人未能提供计算上诉人工资的依据、说明及相应绩效考核制度，应由被上诉人承担举证不能的不利法律后果。此外，被上诉人在一审时提交的证据可以佐证上诉人对于工资标准的主张，上诉人对此提出的质证意见，一审判决书中并未载明。一审法院认定的上诉人工资标准与实际情况不符。二审中，丁晨凇明确其上诉请求为：一审认定的应发工资数额不当，经济补偿数额不当，加班费数额不当。 山东永盛泰达企业管理有限公司未答辩。 丁晨凇向原审法院提出诉讼请求：1.山东永盛泰达企业管理有限公司支付丁晨凇2019年6月工资差额453元、7月差额1651元、8月工资6000元；2.山东永盛泰达企业管理有限公司支付丁晨凇延时加班费4060.34元、休息日加班费12137.93元；3.山东永盛泰达企业管理有限公司支付丁晨凇未休带薪年休假工资1655.17元；4.山东永盛泰达企业管理有限公司支付丁晨凇防暑降温费560元；5.山东永盛泰达企业管理有限公司支付丁晨凇经济补偿6000元；6.本案诉讼费、保全费、保全担保保险费由山东永盛泰达企业管理有限公司承担。 山东永盛泰达企业管理有限公司向原审法院提出诉讼请求：1.判决山东永盛泰达企业管理有限公司不支付丁晨凇2019年8月工资3616.88元；2.判决山东永盛泰达企业管理有限公司不支付丁晨凇防暑降温420元；3.判决山东永盛泰达企业管理有限公司不支付丁晨凇加班费2174.01元；4.判决山东永盛泰达企业管理有限公司不支付丁晨凇解除劳动合同经济补偿金3616.88元。 原审法院认定事实如下： 丁晨凇与山东永盛泰达企业管理有限公司双方对2019年2月19日至2019年9月2日期间存在劳动关系没有异议。 2019年2月19日，丁晨凇与山东永盛泰达企业管理有限公司签订劳动合同，合同约定劳动期限自2019年2月19日至2025年2月18日，岗位为销售专员，2019年2月19日至2019年8月18日为试用期，试用期工资3500元。丁晨凇的月基本工资为2400元。 同日，丁晨凇签署了管理制度阅读确认、员工对永盛销售岗位职责及考核内容确认函。 2019年5月19日，山东永盛泰达企业管理有限公司向丁晨凇发出调薪通知书，调薪原因为“员工转正”，调整后综合工资为基础工资2400元、绩效标准1300元、餐补标准15元/天、通讯200元、全勤100元，“单双休”一栏为“单休”，以上调整自2019年5月19日开始。 2019年8月，丁晨凇的工资明细中应发工资为3654.14元、社会保险一栏为1700.85元，实发工资1853.29元。山东永盛泰达企业管理有限公司主张社保部分系补缴社会保险个人所应承担部分。丁晨凇社会保险记录中2019年2-5月显示“个人全额补收”， 丁晨凇认可个人应得的提成部分都已经结清，其主张的是提成之外单纯的工资（包括绩效部分）。 丁晨凇以山东永盛泰达企业管理有限公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，诉称：申请人于2019年2月19日入职被申请人处，被申请人未给申请人提供加盖公章的劳动合同，未足额支付劳动报酬，长期加班。虽然申请年休假，但是未批准，未发放防暑降温费，也未依法为申请人缴纳社会保险。9月2日，申请人向被申请人处法定代表人送达了解除劳动合同通知书，被申请人未为申请人办理解除劳动合同手续。双方发生劳动争议，现申请仲裁，请求：1.确认申请人与被申请人自2019年2月19日至2019年9月2日存在劳动关系；2.被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额28150元；3.被申请人支付2019年6月工资差额478元、7月工资差额1651元、8月工资6000元、第二季度提成92元；4.被申请人支付加班费20000元（2019年2月19至9月2日延时加班费和休息日加班费）；5.被申请人支付未休带薪年休假工资2500元；6.被申请人支付防暑降温费560元；7.被申请人支付经济补偿6000元；8.被申请人办理解除合同手续。庭审中，申请人撤回要求被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额28150元、第二季度提成92元和要求被申请人办理解除劳动合同手续的仲裁请求。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出北劳人仲案字[2019]第1899号裁决书，裁决：“一、确认申请人丁晨凇与被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自2019年2月19日至2019年9月2日期间存在劳动关系。二、被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自本裁决生效后十日内支付申请人丁晨凇2019年8月份工资3616.88元。三、被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自本裁决生效后十日内支付申请人丁晨凇加班费2174.01元；四、被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自本裁决生效后十日内支付申请人丁晨凇带薪年休假997.76元。五、被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自本裁决生效后十日内支付申请人丁晨凇防暑降温费420元。六、被申请人山东永盛泰达企业管理有限公司自本裁决生效后十日内支付申请人丁晨凇解除劳动合同经济补偿3616.88元。七、驳回申请人丁晨凇的其他仲裁请求。”双方均不服裁决诉至原审法院，原审法院依法合并审理，即为本案。 丁晨凇提交钉钉系统内集团公司的组织架构及各相关人员职务信息视频、被申请人的工商登记信息、网页截图打印件、被申请人（即本案山东永盛泰达企业管理有限公司，下同）的营业执照副本复印件及营销部组织架构图片各一份，证明被申请人的法定代表人颜秉亚，被申请人处的组织架构及相关人员职务信息，相关人员与申请人之间的工作关系，山东永盛泰达企业管理有限公司“对上述证据的真实性证明事项均无异议”。 丁晨凇提交《青岛市就业登记表》《青岛市就业登记花名册》名片、《青岛市职工社会保险参保证明》《解除/终止劳动合同报告书》各一份，及钉钉系统中丁晨凇与人事的聊天记录、山东永盛泰达企业管理有限公司送达解除劳动合同通知书视频，证明丁晨凇与山东永盛泰达企业管理有限公司自2019年2月19日至9月2日期间存在劳动关系，山东永盛泰达企业管理有限公司“对上述证据的真实性证明事项均无异议”，丁晨凇提交“丁晨凇与公司人事的聊天记录视频及工资明细图片一张、调薪通知单照片一张、丁晨凇6月工资明细视频一份、丁晨凇银行卡交易明细清单一张、山东永盛泰达企业管理有限公司处6月绩效完成情况视频、“全国业务精英”群通报，企业邮箱通报及销售系统监管，证明丁晨凇经过三个月的试用期于5月19日转正，并自此调薪。丁晨凇6月只完成了一家签单，按照考核标准应扣35份绩效，6月应发工资3895元，山东永盛泰达企业管理有限公司已支付3442.02元（含社保个人部分），还应支付差额453元。丁晨凇2019年2月9日至2月28日期间工资为1745.5元，2019年3月至7月份工资分别为3797.96元、3058.5元、4101.67元、3113.96元、4102.29元。山东永盛泰达企业管理有限公司“对该证据中的调薪通知单、销售专员6月绩效考核表的真实性认可，承认6月份丁晨凇只签订了一单，应当扣除35分；对该证据的真实性不认可，因为这些证据无原件核对，工资单也没有原件，钉钉记录中的聊天记录仪视频不能证明丁晨凇的工资标准，且与丁晨凇聊天的罗平安、王建玲不具有定岗定薪的权限”。丁晨凇提交永盛销售岗位薪酬方案（第二条明确使用范围为全国销售岗位，丁晨凇和全国其他销售人员同在“全国业务精英群”，“销售部”群）照片一张、钉钉系统中丁晨凇分别于罗平安（附罗平安语音文字稿）、王宁的聊天记录视频及山东永盛泰达企业管理有限公司处7月绩效完核标准（附文字版绩效考核说明图片一张）视频、丁晨凇7月绩效完成情况视频，绩效完成五分视频分别为钉钉系统中与罗平安、颜秉亚聊天记录中的周报、“全国业务精英”群通报、企业邮箱通报、销售系统监管，丁晨凇7月工资明细（内容为山东永盛泰达企业管理有限公司处工资查询系统，附截图说明情况）视频原件、丁晨凇银行卡交易明细清单。证明丁晨凇7月其的工资标准为6000元，因少发工资，丁晨凇通过直接上级罗平安反馈总部后获得回复：9月10日之前给补发差额，集团营销负责人王宁对此确认。新的绩效考核标准系根据永盛销售岗位薪酬方案设计制定，丁晨凇7月签约两家客户，合计需求达100人，完成当月业绩考核。山东永盛泰达企业管理有限公司已支付丁晨凇7月工资4349元（含社保个人部分），丁晨凇7月应发工资6000元，山东永盛泰达企业管理有限公司还应支付差额1651元。山东永盛泰达企业管理有限公司对销售专员7月绩效考核表的真实性认可，对于70分的绩效真实性无异议，但对另外30分的考评认定应当由山东永盛泰达企业管理有限公司综合考评，对于该组证据的真实性不予认可，认为丁晨凇聊天的罗平安、王宁、王建玲不具有定岗定薪的权限。罗平安、万宁均是北京创新永盛企业管理有限公司的员工，并不是山东永盛泰达企业管理有限公司的员工。” 丁晨凇提交丁晨凇8月绩效完成情况（附钉钉系统中两个群中的五张图说明）视频（绩效完成五份视频分别为钉钉系统中与罗平安聊天记录中的周报、“全国业务精英”和“销售部”两个群中的周及月销售统计表、企业邮箱中的通报和周报、销售系统监管），证明丁晨凇8月完成了当月绩效考核，应发工资6000元。此外，钉钉系统中“全国业务精英”和“销售部”群聊天记录的8月第二周及月销售统计表可证明丁晨凇的入职时间为2月19日。”山东永盛泰达企业管理有限公司“对该组证据真实性不予认可，称该证据无原件核对，工资单也没有原件，钉钉记录中的聊天记录视频不能够证明丁晨凇的工资标准”。 丁晨凇提交山东永盛泰达企业管理有限公司处考勤规则和丁晨凇7月、8月考勤打卡统计视频（附四张截图说明）、钉钉系统中丁晨凇与人事的聊天记录视频中保存的考勤统计表图片。证明山东永盛泰达企业管理有限公司处每周六加班，每天延时加班0.5小时，丁晨凇7月全勤25天且与工资明细对应，8月全勤27天，每天加班0.5小时，丁晨凇6月和7月的出勤可与工资明细对应以及丁晨凇入职以来的加班情况。丁晨凇在山东永盛泰达企业管理有限公司工作期间延时加班合计78.5小时，休息日加班合计22天，山东永盛泰达企业管理有限公司依法支付丁晨凇加班费”。山东永盛泰达企业管理有限公司对考勤规则的真实性认可，认可丁晨凇存在加班，但称“丁晨凇知道其所在的岗位存在加班情况，每天都有半小时的加班，半小时加班时工作总结会”。丁晨凇提交“《青岛市职工社会保险参保证明》，证明丁晨凇依法享有休年假的资格，山东永盛泰达企业管理有限公司应支付丁晨凇未休带薪年休假工资。”山东永盛泰达企业管理有限公司对该证据真实性认可，称“丁晨凇还没达到享受带薪年休假的条件”。 原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。双方均对丁晨凇签字的2019年5月19日的调薪通知单真实性没有异议，该通知单载明的综合工资明确基础工资2400，绩效标准1300元，丁晨凇所提供的钉钉聊天记录中，并没有对方认可其工资6000元的证据，丁晨凇也认可提成已经发放，原审法院以实际发放的工资为准。山东永盛泰达企业管理有限公司提供了8月扣除因补缴社保个人应负担部分1700.85元，原审法院予以采信。丁晨凇要求支付8月工资的请求，原审法院不予支持。山东永盛泰达企业管理有限公司认可丁晨凇每天存在加班0.5小时的事实，山东永盛泰达企业管理有限公司应向丁晨凇支付延时加班费2174.01元。调薪通知单的“单双休”一栏写的是“单休”，丁晨凇提供的钉钉工资查询也记录了出勤天数，山东永盛泰达企业管理有限公司应支付相应的休息日加班费7316.90元（3616.88÷21.75×22×200%，2019年3月至7月份工资分别为3797.96元、3058.5元、4101.67元、3113.96元、4102.29元，月平均工资3616.88元，22个休息日）。 丁晨凇在《员工离职申请表》中明确因山东永盛泰达企业管理有限公司未及时足额支付劳动报酬而离职，山东永盛泰达企业管理有限公司存在未向丁晨凇支付加班费的事实，应向丁晨凇支付经济补偿3616.88元。 山东永盛泰达企业管理有限公司主张已向丁晨凇发放饮料、食品及相关福利和防暑用品，并不构成可以不再发放防暑降温费的理由，应向丁晨凇发放2019年6月、7月、8月的防暑降温费420元。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。丁晨凇提交的成为奋斗者申请书中明确表示“自愿放弃带薪年休假及非指令性的加班费”，再以单位未安排休假为由要求支付应休未休带薪年休假工资，没有法律依据，原审法院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认丁晨凇与山东永盛泰达企业管理有限公司自2019年2月19日至2019年9月2日期间存在劳动关系；二、山东永盛泰达企业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付丁晨凇延时加班费2174.01元；三、山东永盛泰达企业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付丁晨凇休息日加班费7316.90元；四、山东永盛泰达企业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付丁晨凇2019年6-8月防暑降温费420元；五、山东永盛泰达企业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付丁晨凇经济补偿3616.88元；六、驳回丁晨凇的其他诉讼请求；七、驳回山东永盛泰达企业管理有限公司的其他诉讼请求。如果丁晨凇未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由丁晨凇、山东永盛泰达企业管理有限公司各负担5元。保全费320元，保全费320元，由山东永盛泰达企业管理有限公司负担。 二审中，丁晨凇陈述：一审认定的应发工资数额不当，经济补偿数额不当，加班费数额不当。被上诉人在一审中提交的2019年8月上诉人的工资明细没有提交原件，上诉人的应发工资为应当6000元。加班费、经济补偿金计算基数不对，应该按4601.22元基数计算。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点是：山东永盛泰达企业管理有限公司应否支付丁晨凇经济补偿、加班费的数额问题。 关于加班费，山东永盛泰达企业管理有限公司主何丁晨凇第天加班0.5小时，其应向丁晨凇支付加班费，原审结合调薪通知单载明丁晨凇工资数额以及双方均认可提成工资已发放的事实，原审以实际发放工资作为计算加班费的基数符合法律规定，本院予以确认。丁晨凇主张应按照月工资6000元的标准计算加班费没有证据予以证明，本院不支持。 关于经济补偿，山东永盛泰达企业管理有限公司未及时足额支付劳动报酬，应向丁晨凇支付经济补偿，原审依据实际发放工资数额作为起算经济补偿金的依据亦无不当。本院予以确认。 综上，上诉人丁晨凇上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由丁晨凇负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年七月二十六日 书记员  翟国媛