山东省曹县人民法院山东省曹县人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1721民初447号原告：牛新华，男，1966年10月15日出生，汉族，住曹县。委托诉讼代理人：孙文秀，女，1968年3月15日出生，住曹县。系牛新华之妻。委托诉讼代理人：胡英霞，曹县普连法律服务所法律工作者。被告：吴振磊，男，1985年6月24日出生，汉族，住曹县。被告：吴振伟，男，1984年10月12日出生，汉族，住曹县。委托诉讼代理人：丁庆见，曹县聚宾法律服务所法律工作者。被告：张博业，男，1992年7月8日出生，汉族，住河南省台前县。原告牛新华与被告吴振磊、吴振伟、张博业提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，被告张博业提出管辖权异议，认为本案不应由曹县人民法院管辖，经本院审查，依法驳回了张博业的异议。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告牛新华及其委托诉讼代理人孙文秀、胡英霞，被告吴振磊、吴振伟及其委托诉讼代理人丁庆见、被告张博业，均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。牛新华向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、交通费、营养费、精神损害赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费暂定232052.85元；2、诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2020年4月5日原告跟随被告吴振伟、吴振磊、张叶（张博业）在河北省大名县建造房屋，在建房过程中，由于三被告提供的架板焊接处的坯子开了，夹住了原告的脚，原告在拔脚的过程中，从架子上掉下来，造成原告受伤，花费巨额医药费用，但三被告仅支付了部分医药费用，对原告就不管不问了。被告吴振磊辩称，答辩人只是跟着张博业干活的，原告和答辩人一直跟着他干活，不同意赔偿。被告吴振伟辩称，答辩人是跟随张博业从事劳务工作，所以原告所受到的伤害不应当由被告吴振伟负担，并且原告在劳务过程中从工作的架子上掉下来自身应当承担主要责任，另外原告所产生的护理费、误工费、伤残赔偿金应当按照农民纯收入标准予以计算。被告张博业辩称，要求重新鉴定。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.原告的身份证复印件一份，拟证明原告的身份；2.证人牛某1、牛某2、牛某3的证人证言以及吴振磊与牛新华之妻、张博业与牛新华之妻的电话录音，拟证明原告跟随三被告干活属实，跟三被告存在雇佣关系；证人牛某1证言：证人牛某1系原告胞哥，证明事故的发生情况，他从架上掉下来证人在场，跟着吴振磊干活的，从吴振磊手里得工资；证人牛某2证言：证人系原告的堂兄弟，原告和证人都是跟着吴振磊干活的；证人牛某3证言：与原告系堂兄弟，与原告和其他证人都是跟着吴振磊干活的，从吴振磊手里得工资；3.原告病案、用药清单、费用总单各一份及曹县人民医院出具的门诊票据15份，拟证明原告跟随被告干活期间受伤情况及所花医药费用；4.菏泽德衡司法鉴定所出具门诊收费票据2份，拟证明原告在雇佣期间受伤，所花费的鉴定费用合计3660元；5.司法鉴定意见书一份，拟证明原告构成伤残等级为九级伤残，误工时间为伤后120日，护理时间为伤后60日，其中一级护理为2日，其余时间为1人，营养期限为伤后60日；6.原告及护理人员牛蕾、牛茹户籍登记卡及村委会证明各一份，拟证明原告及其护理人员均为农村户口，误工费及护理费用应当按照每天100元的标准予以支付；7.被抚养人牛源的户籍登记卡一份，证明原告的儿子牛源系未成年人，应当依法支付抚养费用；8.交通费单据（未提交，请求法院酌定）。原告提供的证据经质证，三被告分别发表如下意见：被告吴振伟质证意见：对证据1没有异议，因为不是自己的录音，对录音不发表意见；对证人牛某1证人证言有异议，实际老板是被告张博业，并不是吴振磊和吴振伟；对证人牛某2、牛某3的证人证言的质证意见同以上质证意见，三证人都与原告是近亲属，证言带有倾向性，请法院酌情认定；对证据3的真实性无异议，摔伤的真实性没有异议，在治疗过程中治疗了高血压、肺炎、肝功能不全、肝囊肿，这些与摔伤无关联，应由原告个人承担；对证据4、5票据的真实性无异议，对鉴定结论有异议，级别过高，提出异议，但不要求重新鉴定；对证据6户籍证明的真实性无异议，但护理人员应当按照农村人均收入计算护理费，村委会证明与实际情况不符，二人并没有外出打工；对证据7真实性无异议，但应当由原告及妻子共同承担抚养费用；交通费没有提交单据。被告吴振磊发表如下意见：对证据1没有异议，对录音内容没有异议，是真的，打电话录的音；对证人牛某1的证人证言有异议，发工资因为人太多，老板忙不过来，让代他发的工资，实际老板是张博业；对牛某2、牛某3的质证意见同以上质证意见；对证据3的真实性无异议，摔伤的真实性没有异议，在治疗过程中治疗了高血压、肺炎、肝功能不全、肝囊肿，这些与摔伤无关联，应由原告个人承担；对证据4、5的真实性无异议，对鉴定结论有异议，级别过高，提出异议，但不要求重新鉴定；对证据6户籍证明的真实性无异议，但护理人员应当按照农村人均收入计算护理费，村委会证明与实际情况不符，二人并没有外出打工；对证据7真实性无异议，但应当由原告及妻子共同承担抚养费用；没有提交交通费单据，无从质证。被告张博业发表如下意见：对证据1没有异议，对打电话录的音内容没有异议；对证人牛某1的证人证言有异议，不是跟着吴振磊干活的，都是跟着被告张博业干活的，本人让信得过的人代发工资，工人太多，耽误时间，不光让他发工资，也让别人代发工资，代发人多了，得相信他才让他发；对证人牛某2、牛某3的证人证言同以上证人的质证意见，并认可吴振伟代理人的意见；对证据3真实性无异议，摔伤的真实性没有异议，在治疗过程中治疗了高血压、肺炎、肝功能不全、肝囊肿，这些与摔伤无关联，应由原告个人承担；对证据4、5票据的真实性无异议，对鉴定结论有异议，级别过高，用药均提出异议，要求重新鉴定；对证据6户籍证明的真实性无异议，但护理人员应当按照农村人均收入计算护理费，村委会证明与实际情况不符，二人并没有外出打工，村委会想咋写咋写；对证据7真实性无异议，但应当由原告及妻子共同承担抚养费用；交通费单据没有提交，无法质证。被告吴振伟为证明辩解，由证人王某、蔡某出庭作证，拟证明被告吴振伟、吴振磊是跟随被告张博业干活，并不是吴振磊、吴振伟承包的工程。证人王某证人证言：架也不高，原告摔下来了，上医院也是证人去的，到医院还能走类，都是跟着张博业干活的；证人蔡某证人证言：干活时看见原告从架上掉下来了，工资都是张博业发的，实在忙不过来时，他叫吴振磊发，能些人，得分下去。经质证，原告对王某的证人证言有异议，该证人证言不具有真实性，与张博业跟牛新华的录音完全相悖，张博业在录音中明确表示原告受伤事件，不是一个人的事，需要与其他人商量，能证明三被告系合伙关系，证人证言存在虚假陈述。原告对蔡某的证人证言有异议，该证人与三被告存在利益关系，其他同以上质证意见。原告提供的证据经审查，本院认定如下：1.原告的身份证明是国家颁发的有效证件，予以证明其身份，对其效力予以确认；2.关于证人证言，三被告均提出异议，且牛某1与原告系亲兄弟关系，牛某2、牛某3与原告系堂兄弟关系，存有利害关系，其证人证言不客观，且与被告吴振磊提供的王某、蔡某证人证言相悖，五位证人同是在一起干活的人，所证内容完全相反，故其证人证言均不予采信；至于录音，只能证明吴振磊、张博业认可原告受伤的事实，张博业支付原告款项的事实；故根据该组证据，以及被告张博业的自认，可以认定原告跟随被告张博业干活是事实；3.关于病案、用药清单、门诊票据和费用总单，被告提出了用药的合理性，并提出鉴定，后因鉴定机构无法在规定期限内异地实施法医临床查体工作而终止。故被告提出用药不合理的理由不能成立，原告提供的证据符合证据要件，故对其效力予以确认；4.原告提供的菏泽德衡司法鉴定所出具的门诊票据2份，系鉴定时支出的鉴定费和检查费用，对该单据的真实性予以确认；5.山东德衡司法鉴定所德衡司鉴所〔2020〕临鉴字第319号司法鉴定意见书一份，被告对原告构成九级伤残提出了异议，被告张博业提出了重新鉴定的申请，后在委托鉴定后，因山东交通学院司法鉴定中心无法在规定期限内异地实施法医临床查体工作，而终止了此次鉴定工作。故本院对该鉴定意见书“被鉴定人牛新华因故致左侧第3――11肋骨骨折并遗留四处以上畸形愈合构成九级伤残”的鉴定意见不予确认；被告张博业对该鉴定意见书的其他鉴定意见无异议，对其他鉴定意见真实性、合法性予以确认；6.原告提供的护理人员户口登记卡和村民委员会出具的证明均符合证据的要件，能够证明护理人员的职业状况；7.因原告是否构成九级伤残待定，故对此项请求不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告牛新华随被告张博业在河北省大名县建造房屋，2020年4月5日，在建房过程中，原告不慎从脚手架上摔在地上，造成原告受伤。事故发生后，原告在大名县住院治疗两天后，于2020年4月7日入住曹县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左侧多发肋骨骨折2.胸腔积液并肺不张3.高血压。于2020年5月28日出院，住院51天，支医疗费26234.39元。期间支付门诊费用3700.66元，支鉴定费2860元，检查费用800元。未提供交通费单据。经菏泽市德衡司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为：被鉴定人牛新华因故致左侧第3――11肋骨骨折并遗留四处以上畸形愈合构成九级伤残；误工时间拟为伤后120日；护理时间拟为伤后60日，其中住院期间一级护理期（共计2日）护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后60日；后续治疗费用评定依据不足。另外，原告在河北省大名县治疗期间，被告张博业支付了4000元，该案中，原告亦未主张在大名县的医疗费用。在曹县人民医院住院期间，被告吴振磊、吴振伟的父亲老吴支付给原告款项5000元。庭审中，被告张博业主张多次支付原告款项2万余元，原告否认，被告张博业未举出证据。另查明，2020年曹县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内每天80元。本院认为，此侵权行为发生在民法典实施之前，损害后果亦出现在民法典实施之前，故依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，适用民法典实施之前的法律。首先，原告主张三被告系合伙关系，随三被告干活，系给三被告提供劳务过程中致伤，应由三被告承担责任，原告未提供有效证据证明该主张，被告张博业自认原告随其干活，被告吴振伟、吴振磊亦随其干活，故其与原告之间形成劳务关系的事实予以认定。其次，原告受到的伤害如何赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告牛新华在向被告张博业提供劳务过程中受到伤害，原、被告应根据各自的过错程度承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”原告在向被告张博业提供劳务期间，被告作为雇主，对其雇员未尽到教育、监督、管理义务，工人在从事高危作业过程中，被告张博业应当做好安全防护措施，但其没有尽到安全防护义务，存在过错，应对原告的损失承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，且对自己的行业应当具有一定的经验和熟知程度，但其在从事雇佣活动中未尽到注意自身安全的义务，不慎摔落，自身存在过错，应减轻被告张博业的赔偿责任。原告要求被告吴振磊、吴振伟承担共同赔偿责任，未举出有效证据，不予确认。综上所述，结合案情及当事人的陈述和证据的认定，本院酌定张博业承担50%的责任为宜，原告自身承担50%的责任。被告吴振磊、吴振伟不承担责任。原告现要求赔偿的范围如下：医疗费29935.05元，住院伙食补助费4080元（80元×51天），护理费6200元（100元/天×62天），误工费12000元（100元/×120天），鉴定费2860元，检查费800元，营养费1800元（30元/天×60天），交通费根据其就医的地点、时间，酌定为200元，至于伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金的问题，原告可另行主张权利。以上共计57875.05元，被告张博业应赔偿原告28937.53元（57875.05元×50%）。另外，至于老吴支付的5000元，因老吴系案外人，与本案无关联，故在本案中不宜作出处理。依据上述法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二十八条之规定，判决如下：一、被告张博业于本判决生效后5日内赔偿原告牛新华医疗费、护理费、住院生活补助费、误工费、鉴定费、营养费、交通费等共计28937.53元；二、驳回原告要求被告吴振磊、吴振伟赔偿的请求；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4781元，由原告牛新华负担4185元，由被告张博业负担596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  李兴华审 判 员  苑守生人民陪审员  黄亚中二〇二一年七月二十一日法官 助理  段爽爽书 记 员  王晓笛附：权利人应自生效法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。