吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉0104民初5878号 原告（反诉被告）：斗米（长春）电子商务有限公司。住所地：吉林省长春市朝阳区西安大路**中银大厦。 法定代表人：张海涛，总经理。 委托诉讼代理人：王俊丽，吉林良智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾晨，吉林良智律师事务所律师。 被告（反诉原告）：黑龙江中褚农业有限公司。住。住所地：黑龙江省哈尔滨市哈南工业新城东翔路**/div> 法定代表人：褚峰，总经理。 委托诉讼代理人：于大凤，该公司职员。 委托诉讼代理人：叶立英，黑龙江方圆律师事务所律师。 原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司（以下简称斗米公司）与被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司（以下简称中褚公司）服务合同纠纷一案，本院于2021年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。斗米公司的委托诉讼代理人王俊丽、贾晨，中褚公司的委托诉讼代理人于大凤、叶立英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 斗米公司向本院提出诉讼请求：1．判决中褚公司支付已依约提供的2个月服务期的未结算佣金66，029.00元；2．判决中褚公司支付合同未履行期间预期销售额结算剩余5个月的佣金140，667.00元；3．判决中褚公司支付违约金11，000.00元。事实和理由：中褚公司曾用名哈尔滨中褚商贸有限公司，于2021年5月7日变更法人名为黑龙江中褚农业有限公司。2020年4月17日，斗米公司与中褚公司签订了一份合同编号为DMTP18A-0000787的《电商2.0双模电商版服务合同》，约定斗米公司针对中褚公司在第三方线上销售平台（拼多多）上销售产品的行为提供为期一年的网店运营、宣传推广等服务。且合同约定发生纠纷向斗米公司所在地人民法院提出起诉。合同签订后，斗米公司一直依约履行合同义务，并且经过斗米公司的精心服务，中褚公司的销售额和店铺数据明显提升，尤其是合同签订后斗米公司前两个月基本上都是在为如何建立良好口碑和增长销售额作相应的策划，继而月实际销售额一直显著连续增长。可是，中褚公司在向斗米公司支付了2020年6月-9月的佣金后，不再依约支付第10月、11月1日-13日佣金，合计拖欠斗米公司佣金66，029.00元。经斗米公司多次向中褚公司催讨，中褚公司仍不履约，拒绝支付佣金，并从2020年11月13日起，拒绝给斗米公司发送店铺账号登录验证码，不配合斗米公司登录店铺账号，导致斗米公司无法登录店铺账号并继续按照合同约定向中褚公司提供服务。根据相关电商推广运营服务的实际性质，服务前期斗米公司投入人力物力成本相对较高，中褚公司却未遵循诚实信用原则，擅自提前5个月单方终止合同，给斗米公司造成了实际经济损失。根据斗米公司和中褚公司签订的合同约定，中褚公司应向斗米公司支付合同未履行期间预期销售额的佣金及违约金。综上，为保护斗米公司的合法权益，现根据《中华人民共和国民法典》及相关法律规定，向贵院提起诉讼，请求支持斗米公司的上述诉讼请求。 中褚公司辩称：一、中褚公司不存在违约行为。按照双方签订的《电商服务合同》第一条及第四条第二款第一项的约定，斗米公司需要为中褚公司提供“网店设计、网店运营、网店推广、数据分析”等相关电子商务运营服务。初期双方合作良好，但自2020年9月份开始，斗米公司并未积极提供相应服务，甚至是利用自身的电商优势地位，消极怠工，导致中褚公司自2020年9月份开始一直亏损。为此中褚公司多次在微信群里沟通要求处理，但问题并未得到实际性解决。二、双方签订的《电商服务合同》，是斗米公司利用自身电商优势地位起草的合同，其中存在多处明显显失公平并加重中褚公司责任的格式条款，按照《中华人民共和国合同法》第四十条，参照《中华人民共和国民法典》第四百九十七条，该格式条款应当为无效条款。例如合同第二条第二款第二项“佣金提点”的约定，按照正常电商服务合同及商业惯例，即便有佣金提点，也应当是“对盈余利润”的提点，而非“对销售额”的提点。恰恰本合同中，斗米公司对佣金提点都起草为“对销售额”的提点。尤其是第二条第二款第三项：“本合同如有．．．．中褚公司应按照约定向斗米公司足额支付店铺销售额佣金”，对于本条款是典型的加重中褚公司责任的条款，应当无效。退一步讲，该条款对于何为“预期销售额”，也根本没有明确约定，所以无论从哪个角度讲，斗米公司的第二项诉讼请求都没有事实及法律依据。综上所述，中褚公司不存在违法行为，是斗米公司没有依约提供相应服务在先，且合同中存在多处加重中褚公司责任的无效条款，法院应当依法驳回斗米公司的诉讼请求。 中褚公司向本院提出反诉请求：判令斗米公司向其返还服务费20，000.00元。庭审中中褚公司增加诉请：要求确认合同约定“佣金提点按店铺实际销售额3％”的条款无效。事实和理由：2020年4月17日，双方签订了《2.0双模电商版服务合同》，合作期限自2020年4月17日至2021年4月21日，服务费共计55，000.00元，合同第一条明确约定了斗米公司的服务内容，包括“网店运营、宣传推广、品牌打造”等服务，旨在提高中褚公司的销量。合同签订后，按斗米公司的要求，中褚公司一次性给付40，000.00元服务费。初期双方合作良好，但自2020年9月份起，斗米公司根本没有提供合同约定的服务，导致中褚公司长期处于亏损状态。期间中褚公司多次在微信群里沟通要求处理，但问题并未得到实质性解决。自此，双方产生矛盾。且对于商务服务合同，多处存在加重中褚公司责任的条款，例如2.2.3条款。在斗米公司违约的情况下，还恶意提起诉讼，故中褚公司为维护自身合法权益，提起反诉，望判如所请。 斗米公司针对反诉辩称：斗米公司不存在违约情形，在双方签订合同后，斗米公司一直严格按照合同约定履行其义务，并且将该网店经营的很好，也有盈利，从斗米公司获取的销售佣金以及店铺销售数据上都能体现店铺实际销售额显著增长，斗米公司已经按照合同约定履行义务，并且中褚公司是否亏损斗米公司并不知情，至于中褚公司是否亏损与斗米公司无关，亏损的原因有很多种，不能将亏损归结于斗米公司，且在双方签订的服务合同中并未约定斗米公司一定保证中褚公司必须盈利，既然斗米公司付出了服务，不存在中褚公司所称2020年9月之后斗米公司没有提供服务之情形，有双方微信群的聊天记录为证，中褚公司应支付相应的服务费，故中褚公司要求斗米公司返还20，000.00元于法无据，应予驳回。关于双方签订合同中第2条第2款，斗米公司认为应为有效合同，不属于格式条款，通篇来看该合同中既约定甲方权利与义务也约定乙方权利与义务，不符合民法典第497条关于格式条款无效之情形，并且该条款并没有不合理的免除或者减轻己方责任、加重对方责任以及限制对方主要权利的情形，约定该条款的初衷目的是为了限制对方有违约行为，如果中褚公司一直按照合同履行，未擅自更改店铺密码，便不会存在本案诉讼，故条款为有效合同条款，另中褚公司称该条款存在显失公平又称该条款为格式条款无效二者之间存在矛盾。另外关于佣金提点是双方在平等自愿的前提下约定的，提点比例为实际销售额的3％，该约定并未违反法律规定，应为有效条款。综上请求法院驳回中褚公司的反诉请求。 经审理查明：2020年4月21日，斗米公司与中褚公司（原哈尔滨中褚商贸有限公司）签订了一份《电商2.0双模电商版服务合同》，约定：“中褚公司通过互联网等非线下实体店铺的形式向消费者销售可授权的品牌商品或提供服务，斗米公司为中褚公司该项业务提供外包运营服务，服务项目平台拼多多，服务内容包括设计制作、升级维护、运营服务；服务费用合计55，000.00元，首付40，000.00元，剩余15，000.00尾款2个月后结清；佣金提点按店铺实际销售额3％；双方同意斗米公司以‘服务费用＋中褚公司产品的销售额佣金’的组合形式作为收益；本合同如有涉及约定销售指标仅指预期目标，如通过双方努力未能达到预期销售额，双方不承担任何法律责任，如因中褚公司故意不配合，例如擅自修改店铺密码，导致斗米公司无法达到预期销售额的，视为斗米公司已经完成相应阶段的最高预期销售目标，中褚公司应按照约定向斗米公司足额支付店铺销售额佣金；服务期限为12个月，自2020年4月17日至2021年4月17日；合同期间中褚公司无正当理由单方面提前终止合同的，斗米公司不退还服务费，同时视为斗米公司完成全年预期基础销售额并按照预期销售额结算销售佣金；若中褚公司未按约支付运营服务费和佣金提成，斗米公司有权暂停或终止提供服务，并有权要求中褚公司支付合同约定服务费总金额的30％作为违约金。” 合同签订当日，中褚公司向斗米公司支付服务费40，000.00元。斗米公司开始为中褚公司提供服务，双方工作人员通过微信的方式确定店铺销售模式和销售价格，并进行对账。 中褚公司于2020年6月5日向斗米公司支付5月份销售佣金284.45元，7月3日支付6月份销售佣金276.00元，8月7日支付7月份销售佣金11，077.00元，9月9日支付8月份佣金64，350.00元，10月9日支付9月份销售佣金54，918.00元，此后中褚公司未再向斗米公司支付销售佣金。 2020年10月斗米公司告知中褚公司“关于供货，价格为22.30元，实收价格为0元，这是供货链接，平台报销”，10月26日双方协商将供货价格从22.30元调整为22.20元。 2020年11月2日斗米公司告知中褚公司2020年10月份佣金合计42，444.00元，11月4日中褚公司回复10月份佣金合计42，415.00元，其中正常销售的佣金提点按实际销售额的3％计算，供货销售单17，824.00元，价格为22.30元，佣金提点按实际销售额的2％计算。 2020年11月11日，中褚公司擅自更换了店铺登陆密码，导致斗米公司无法登陆店铺，无法继续向中褚公司提供服务。 2020年11月17日斗米公司告知中褚公司2020年11月1日至11月11日期间正常销售额为618，496.00元，佣金18，554.00元，供货销售额为251，548.00元，佣金5，030.00元，累计佣金23，585.00元，中褚公司对此未作出回复。 庭审中，斗米公司称中褚公司店铺在2020年10月1日至11月11日期间的销售额合计为2，200，966.67元，庭审后明确统计的数字有误，销售额合计为2，412，847.41元。中褚公司称店铺在上述期间的销售额合计为1，763，824.01元。 认定上述事实的证据有：企业信息表、《电商2.0双模电商版服务合同》、微信聊天记录、支付凭证、拼多多后台数据及庭审笔录。 本院认为：一、关于斗米公司与中褚公司签订的《电商2.0双模电商版服务合同》的效力问题。中褚公司主张合同第2.2条“佣金提点按店铺实际销售额3％”的约定系格式条款，显失公平，合同第2.2.3条“本合同如有涉及约定销售指标仅指预期目标，如通过双方努力未能达到预期销售额，双方不承担任何法律责任，如因中褚公司故意不配合，例如擅自修改店铺密码，导致斗米公司无法达到预期销售额的，视为斗米公司已经完成相应阶段的最高预期销售目标，中褚公司应按照约定向斗米公司足额支付店铺销售额佣金”的约定系加重中褚公司责任的条款，应属无效条款。首先，《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”庭审中中褚公司自称双方签订合同前，对佣金提点的问题进行了磋商，因急于开展电商运营，迫于无奈与斗米公司签订了服务合同，可见关于佣金提点的约定并非斗米公司为重复使用而预先拟定的条款，签订合同时斗米公司对该条款向中褚公司进行了提示和说明，是双方协商达成的意思表示，不属于格式条款。其次，佣金提点是以店铺销售额为基数按一定比例提取，能否提取以及提取的数额与店铺销售额成正比，不存在双方利益失衡的情形，也非斗米公司在主观上故意利用其优势或者中褚公司的草率、无经验而订立的合同，故该条款不存在显失公平的情形。再次，合同第2.2.3条是约定中褚公司在擅自更换店铺密码时需承担的违约责任，并非减轻斗米公司，加重中褚公司责任的条款，不属于《中华人民共和国合同法》第四十条规定的无效情形。综上，斗米公司与中褚公司签订的《电商2.0双模电商版服务合同》系双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的规定，合法有效，对中褚公司主张合同部分条款无效的反诉请求不予支持。 二、关于2020年10月1日至11月11日期间的佣金。按照合同约定，佣金按店铺实际销售额3％提点。通过双方之间的微信记录，2020年10月1日之前的佣金已结清，斗米公司提供服务至2020年11月11日中褚公司更换店铺登录密码为止，中褚公司应当支付上述期间的佣金。2020年11月2日斗米公司告知中褚公司10月份佣金42，444.00元，中褚公司回复10月份佣金为42，415.00元，庭审中斗米公司同意按42，415.00元主张，是对其自身权利的处分，本院应予支持。2020年11月17日斗米公司告知中褚公司“2020年11月1日至11月11日期间的正常销售额为618，496.00元，佣金18，554.00元，供货销售额251，548.00元，佣金5，030.00元，累计佣金23，585.00元”，中褚公司虽然对此未作回复，但通过庭审中法庭组织双方查看店铺销售单，统计2020年10月1日至11月11日期间供货销售即拼多多平台做活动的销售单合计为29155单，此部分销售价格虽然显示为0元，但销售款项是由拼多多平台给付中褚公司，故此部分销售额应计算在店铺实际销售额中，结合10月份双方对账单，11月1日至11月11日期间的供货销售单为29155单-17824单=11331单，10月26日供货销售单价调整为22.20元，11331单的销售额为11331单×22.20元／单=251，548.20元，此部分佣金为251，548.20元×2％=5，030.96元，2020年11月1日至11月11日期间佣金合计为18，554元＋5，030.96元=23，584.96元，与斗米公司向中褚公司发出的对账单一致，故对对账单累计佣金23，585.00元予以认定。综上，2020年10月1日至11月11日期间的佣金合计为42，415.00元＋23，585.00元=66，000.00元，此款中褚公司应当给付斗米公司。 三、关于2020年11月12日至2021年4月17日期间的佣金。中褚公司在合同履行过程中擅自更改店铺登陆密码，导致斗米公司从2020年11月12日开始无法登陆店铺，无法继续向中褚公司提供服务，中褚公司的行为构成违约，应向斗米公司承担违约责任。合同约定“如因中褚公司故意不配合，例如擅自修改店铺密码，导致斗米公司无法达到预期销售额的，视为斗米公司已经完成相应阶段的最高预期销售目标，中褚公司应按照约定向斗米公司足额支付店铺销售额佣金”及“合同期间中褚公司无正当理由单方面提前终止合同的，斗米公司不退还服务费，同时视为斗米公司完成全年预期基础销售额并按照预期销售额结算销售佣金”，中褚公司出现上述违约情形时，视为斗米公司完成全年预期基础销售额并按照预期销售额结算销售佣金，但双方对预期销售额未作约定，斗米公司主张按照已完成的6个多月佣金的平均数计算剩余未履行期间的收益。考虑剩余履行期间内能否通过双方努力达到前6个多月的销售额存在较多不确定因素，佣金并不必然达到上述标准，斗米公司提出的计算方式没有事实依据及法律依据，本院不予支持。但考虑中褚公司的违约行为确实给斗米公司造成经济损失，虽然双方对预期销售额未作约定，但合同约定“双方同意以‘服务费用＋中褚产品的销售额佣金’的组合形式作为收益”，可见服务费系斗米公司在合同期间内的固定收益，佣金系浮动收益，根据公平原则，本院酌定按照固定年服务费55，000.00元的标准计算日标准，以此标准计算剩余未履行期间的收益损失，计算方式为：55，000.00元÷365天×156天=23，506.84元，对超出此部分的诉请不予支持。 四、关于违约金的问题。合同约定“若中褚公司未按约支付运营服务费和佣金提成，斗米公司有权暂停或终止提供服务，并有权要求中褚公司支付合同约定服务费总金额的30％作为违约金”，因中褚公司未按约支付运营服务费和佣金提成，构成违约，应支付延迟给付的违约金，斗米公司自行调整违约金标准为服务费总金额的20％，即55，000.00×20％=11，000.00元，符合法律规定，本院应予支持。 五、关于返还服务费20，000.00元的问题。合同约定“合同期间中褚公司无正当理由单方面提前终止合同的，斗米公司不退还服务费”，中褚公司在合同履行期间擅自更改店铺登录密码，导致案涉合同无法继续履行，已交纳的服务费不应退还，对中褚公司的此项反诉请求不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第三条、第三十九条第二款、《中华人民共和国合同法》第四十条、第四十四条第一款、第五十二条、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司于本判决生效后立即给付原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司佣金66，000.00元； 二、被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司于本判决生效后立即赔偿原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司损失23，506.84元； 三、被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司于本判决生效后立即给付原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司违约金11，000.00元； 四、驳回原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司其他的诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2，283.00元，由原告（反诉被告）斗米（长春）电子商务有限公司负担1，229.00元，由被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司负担1，054.00元；反诉费150.00元，由被告（反诉原告）黑龙江中褚农业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  孙彦辉 二〇二一年七月二十六日 书记员  吴佳音