广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终6141号上诉人（原审被告）：南方黑芝麻集团股份有限公司，住所地广西容县城南规划工业集中区黑五类产业园。法定代表人：韦清文。委托诉讼代理人：肖云品，广东星辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：江思宇，广东星辰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州郎琴广告传媒股份有限公司，住所地广东省广州市番禺区洛浦街迎宾路140-214号广州五洲城国际建材中心市场E5栋C9001房。法定代表人：路磊。委托诉讼代理人：陈慧敏，北京市隆安（广州）律师事务所律师。上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司（以下简称南方黑芝麻公司）因与被上诉人广州郎琴广告传媒股份有限公司（以下简称郎琴公司）广告合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初11968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人南方黑芝麻公司委托诉讼代理人肖云品、被上诉人郎琴公司委托诉讼代理人陈慧敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南方黑芝麻公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审，或改判南方黑芝麻公司无须向郎琴公司支付广告费16667792元以及违约金；2.本案一、二审诉讼费由郎琴公司承担。事实与理由：（一）一审判决认定南方黑芝麻公司存在违约认定事实错误，南方黑芝麻公司延付后续合同款项系依法行使同时履行抗辩权。1.郎琴公司未向南方黑芝麻公司发送必要的履约资料。案涉合同包括三项内容：项目一《2018中秋之夜》官方合作伙伴、项目二《天天向上》四季度合作伙伴、项目三深圳卫视晚间50条硬广。郎琴公司仅提供了项目一、二的播出计划或郎琴公司单方制作的资料，未按照双方长期合作以来的交易习惯向南方黑芝麻公司提供第三方监播报告（央视索福瑞），致使南方黑芝麻公司无法核实广告的最终播放情况。在郎琴公司补足上述资料前，南方黑芝麻公司基于同时履行抗辩权有权延付合同款项。2.郎琴公司存在多项未履约行为，包括案涉合同的项目三及双方其他合同项下的广告。因郎琴公司对双方之间长期合作的合同都是统筹安排、实际控制，对全部合同整体看待。故上述情形也影响到案涉合同的履行。（二）郎琴公司未履行全部合同内容，一审判决对未履行部分的广告价款未从合同总价款中予以扣减适用法律错误。1.案涉合同项下的扣款。案涉合同项下的项目三刊例价为500万元，该项目虽然在合同中描述为赠送项目，但实际是案涉合同及合同总价款的重要组成部分。没有该项目，案涉合同价格不可能高达1970万元。现因郎琴公司未提供必要履约资料导致南方黑芝麻公司延付后续款项，项目三未实际履行，一审判决要求南方黑芝麻公司对未履行的合同内容支付广告费，没有法律依据，也违背公平原则。2.他项合同项下的扣款。如前所述，他项合同项下郎琴公司具有多项未履约行为，涉及金额巨大，基于郎琴公司对全部合同整体看待，对他项合同项下未履行的部分，其金额也应当在案涉合同项下进行相应扣减。（三）一审判决不应支持违约金，所支持的违约金计算标准也过高。前述事实表明，南方黑芝麻公司有权延付合同款项，无需为此承担逾期付款违约金。双方互有违约行为，不应计算逾期付款违约金。退一步说，即使计算违约金，也不应超出正常的资金成本参考标准，案涉合同约定的违约金计算标准超出银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍，不应被支持。郎琴公司辩称，（一）郎琴公司无合同约定义务向南方黑芝麻公司提供第三方监播报告，南方黑芝麻公司以其他合作事项的约定而要求提供第三方监播报告，实属混淆视听，是为其逾期付款找理由。（二）案涉合同内容仅包括“《2018中秋之夜》官方合作伙伴”以及“《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入）”两个项目。案涉合同明确约定“50条深圳卫视晚间硬广1800-2400广告资源”为赠送资源。一审判决对该50条赠送的硬广资源未履行不影响南方黑芝麻公司应当承担的付款义务已经进行了明确阐述和认定，南方黑芝麻公司以该50条硬广资源抵扣广告服务费的主张不应被采纳。（三）郎琴公司从未将与南方黑芝麻公司合作的项目进行整体看待。从郎琴公司一审提交的双方往来邮件可看出，双方合作的多个项目，在合同履行期间，均由专门人员就项目进行单独对接。郎琴公司仅仅是在双方合作的多个项目结束且南方黑芝麻公司拖欠多个项目款项时，为了双方核实欠款总数便利而进行统一催收。但此行为不足以证明郎琴公司将多个项目进行整体看待。（四）由于南方黑芝麻公司拖欠款项达整个案涉项目的85%，且金额巨大，郎琴公司在垫付项目款项一千多万元后无力再进行资金垫付，导致案涉项目实际执行人湖南广播电视广告总公司对郎琴公司提起诉讼，郎琴公司为此需额外承担项目款项本金外的其他损失达百万元。同时，郎琴公司为本案产生律师费亦达百余万元。案涉合同中已明确约定违约金计算标准，请法院依法予以采纳。郎琴公司向一审法院起诉请求：1.南方黑芝麻公司向郎琴公司支付广告服务费本金16667792元以及相关违约金（以2877792元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2018年12月29日起至南方黑芝麻公司实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为791392.8元；以3940000元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2019年1月19日起至南方黑芝麻公司实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为1042130元；以9850000元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2019年5月19日起至南方黑芝麻公司实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为2014325元）；2.本案诉讼费用由南方黑芝麻公司承担。一审法院认定事实：2018年10月16日，郎琴公司作为乙方与南方黑芝麻公司作为甲方签订《特殊形式广告发布合同》（合同编号【YD52018101201】），约定甲方向乙方购买相关广告资源，广告发布媒介是湖南广播电视台卫视频道（以下简称湖南卫视），广告合作项目一：名称：《2018中秋之夜》官方合作伙伴，执行日期：2018年9月24日，共1期，具体以乙方出具的开播通知为准，甲方购买的项目广告资源为：《2018中秋之夜》官方合作伙伴，广告资源回报以及回报描述详见权益附表一；甲方合作品牌全称：南方黑芝麻糊。项目二：名称：《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入），执行日期：2018年10月7日至2018年12月30日，共12期，具体以乙方出具的开播通知为准，甲方购买的项目广告资源为：《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入），广告资源回报以及回报描述详见权益附表二；甲方合作品牌全称：黑黑轻脂饮品（含单期植入：南方黑芝麻糊与黑黑轻脂饮品各1期）。赠送项目：名称：深圳卫视晚间硬广1800-2400，共50条，15秒；项目执行日期：2018年10月1日至2019年3月31日，具体以乙方出具的排期为准。本合同项下双方广告费用总额共计19700000元，甲方在2018年内支付合同总金额50%，另外的50%为2019年支付，具体为：自本合同生效之日起5个工作日内，甲方向乙方支付项目总金额的30%，即5910000元；2018年11月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的20%，即3940000元；2019年3月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的50%，即9850000元。甲方付款时必须通过银行转账至乙方指定账户，禁止现金交易。乙方收到甲方款项后，按照甲方实际付款金额于七个工作日内开具对应金额的增值税专用发票，税率为6%。合同对于双方权利义务、争议解决等问题也作了约定。合同所附的权益表一、二对于授权、频道宣传、频道包装、栏目包装、重播及硬广配置、花式口播、产品使用等做了具体约定。郎琴公司提交了湖南卫视软广播出通知单-中秋之夜官方合作伙伴植入回报、天天向上官方合作伙伴植入回报及湖南卫视2019年（合同配置资源）硬广（计价）播出通知单；2018年10月1日至2018年12月31日期间，湖南卫视出具的三份《播出证明单》，证实郎琴公司已经履行了前述广告发布义务。2019年1月29日，郎琴公司工作人员向南方黑芝麻公司工作人员发送电子邮件，邮件内容为“由于我方财务需要这边做一个项目确认，如果下述内容无误，烦请您邮件回复“确认”。贵司与我司于2018年10月根据签订的《特殊形式广告发布合同》提供南方黑芝麻糊品牌投放湖南卫视节目《中秋之夜》&黑黑轻脂饮品投放湖南卫视《天天向上》两个项目服务，项目服务总金额为19700000元。黑芝麻糊品牌投放湖南卫视节目《中秋之夜》项目，执行时间2018年9月1日至2018年10月29日，项目已执行完毕；黑黑轻脂饮品投放湖南卫视《天天向上》项目，执行时间2018年10月1日至2019年1月13日，该项目执行中（品牌在节目中投放播出完毕，剩余相关收尾资料待提交）”。同日，南方黑芝麻公司工作人员电子邮件回复“确认！”。2019年8月30日，郎琴公司向南方黑芝麻公司发出《关于应收款造成朗琴资金紧张紧急沟通函》，称截至2019年8月30日，南方黑芝麻公司尚欠郎琴公司款项24844224.5元，造成郎琴公司资金紧张，希望南方黑芝麻公司尽快支付。函件附《应收账款明细表》，该表载明了双方之间的6个项目对应的合同金额、未支付情况、应付款日期、逾期天数等，其中前述《特殊形式广告发布合同》记载总金额是19700000元，未支付金额为16667792元。2019年9月9日，南方黑芝麻公司通过员工向郎琴公司发送电子邮件，内容为：“已收到贵司邮寄的《关于应收款造成朗琴资金紧张紧急沟通函》，我司对贵司目前面临的困难表示理解。经我司内部核对，贵司寄过来的应收账款明细表中，新年跨界营销网络推广发布项目已经付款完毕（8月30日付），其他项目的应付款核对无误，但目前贵司以未付清款项、资源过期为由，部分项目的补偿资源一直没有安排落实，项目本身也已经结束很久了，明细如下：1.深圳卫视2017年《极速前进4》的1000万补偿资源一直未落实。2.2018年湖南卫视合同项目中赠送的深圳卫视晚间15秒硬广1800-2400，共50条也一直未落实。我司即将迎来销售旺季，请贵司尽快配合在我司销售旺季落实以上资源。应付款部分，我司计划在一年内分批支付完毕。”2019年9月19日，郎琴公司邮件回复南方黑芝麻公司称“关于贵司沟通的赠送资源一事，经统计，包括湖南卫视合作合同中的赠送50条深圳卫视硬广在内，朗琴已为南方申请获得深圳卫视大时段硬广，尚余375条未使用，但因未能按时付款，现无法正常下单。该部分资源均为2018年及之前合作项目的赠送资源，需于2019年12月25日前下单，否则将逾期失效。另，原协商补偿的《关键洞察力》第一季资源，因贵司未按时付款并及时使用，需在2019年付清应收款项的前提下，向深圳卫视再度提交报告申请，否则将无法再争取任何补偿资源……”并在邮件中提出了要求南方黑芝麻公司分期付款的具体要求。郎琴公司称前述16667792元广告服务费，南方黑芝麻公司至今未支付，郎琴公司遂提起本案诉讼。南方黑芝麻公司则辩称双方之间其他合同项下的款项应在其他合同关系中进行解决，对于案涉合同，郎琴公司提交的证据并不足以证实其已经全部履行合同义务，当时南方黑芝麻公司在邮件中确认尚欠郎琴公司案涉广告服务费16667792元是基于对双方之间所有合同项目通盘考虑并且双方都愿意继续全面履行合同项下的全部义务的情况下确认的，且其中约定的50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400，郎琴公司没有实际履行，相应的刊例价500万元，应从合同总款中扣减，双方并未最终结算。一审法院认为，郎琴公司、南方黑芝麻公司之间的《特殊形式广告发布合同》（合同编号【YD52018101201】）是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，一审法院予以确认。根据郎琴公司提交的播出通知单、《播出证明单》以及双方之间往来邮件的内容，可以证实郎琴公司已经全部履行了合同约定的项目一、二的内容，一审法院予以确认。南方黑芝麻公司抗辩郎琴公司没有全面履行合同，其当时确认合同项目已经履行完毕及尚欠款项数额是基于双方友好并同意全面继续履行合同的考虑而确认的，明显违背常理，一审法院不予采信，南方黑芝麻公司理应按照约定支付广告服务费。南方黑芝麻公司未按约支付，其行为已经构成违约。郎琴公司主张南方黑芝麻公司至今尚欠案涉合同项下的广告服务费16667792元，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。对于前述50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400，本就是合同约定的赠送项目，在南方黑芝麻公司拖欠广告服务费构成违约的情况下，郎琴公司拒绝提供该赠送资源，符合情理。且从双方的往来邮件可以看出，郎琴公司对于该赠送项目给予了南方黑芝麻公司宽展期，即郎琴公司同意，若南方黑芝麻公司能在2019年12月底前付清尚欠款项，则郎琴公司可继续为南方黑芝麻公司申请该赠送资源，但是南方黑芝麻公司至今未能付清款项，致使前述赠送资源过期无法使用，相应的不利后果应由南方黑芝麻公司自行承担，南方黑芝麻公司对此50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400要求按照500万元抵扣广告服务费，没有事实基础和法律依据，一审法院不予确认。综上，南方黑芝麻公司理应向郎琴公司支付案涉合同项下尚欠的广告服务费16667792元。另郎琴公司主张以每期应付未付的款项为基数，自合同约定的付款期限届满次日起，按照每日万分之五标准要求南方黑芝麻公司支付迟延付款违约金，符合双方约定及法律规定，一审法院予以支持，其中违约金暂计至2020年6月30日为3847847.8元，自2020年7月1日起，违约金以16667792元为基数，按照每日万分之五标准计至实际清偿之日止。对于南方黑芝麻公司抗辩双方之间的其他合同项下的纠纷，与本案并非同一法律关系，本案不作处理，双方可另循法律途径解决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：南方黑芝麻公司于判决发生法律效力之日起五日内向郎琴公司支付广告服务费16667792元及违约金（违约金暂计至2020年6月30日为3847847.8元，自2020年7月1日起，违约金以16667792元为基数，按照每日万分之五标准计至实际清偿之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费144378元、财产保全费5000元，由南方黑芝麻公司负担。经审查，本院对一审判决认定的事实予以确认。二审期间，南方黑芝麻公司提交以下证据：1.与吴博的微信聊天记录，拟证明郎琴公司确认案涉深圳卫视50条晚间硬广（18:00-24:00）未履行，且刊例价为500万元，该500万元应在合同总价款中予以扣减。2.深圳卫视2018年广告价格表。3.深圳卫视2018年度广告优惠政策。4.深圳卫视2019年广告价格表。5.深圳卫视2019年度广告优惠政策。证据2到证据5拟共同证明深圳卫视15秒/条晚间（18:00-24:00）硬广，根据节目和具体时段2018年、2019年最低刊例价46000元/条，最高为186000元/条。1000万元以上投放量客户晚间折扣率为14%。案涉50条15秒/条深圳卫视硬广，刊例价最低为230万元，最高为930万元，按14%折扣率折扣后，最低合同价格为32.2万元，最高合同价格为130.2万元。取其中间值，案涉50条硬广应当扣除的合同价格为81.2万元。经质证，郎琴公司意见如下：对证据1的真实性、合法性、关联性均不予确认。首先，该证据不符合电子证据的提交形式，不具备证据效力。其次，吴博已从郎琴公司离职，郎琴公司无法与其联系核实该微信聊天记录的真实性。再次，即使法院认定该微信聊天记录是真实的，但该聊天记录仅能显示50条硬广资源的刊例价值，并不能反映该50条硬广的真实价值。最后，从案涉合同约定来看，50条硬广资源属于赠送资源，由于南方黑芝麻公司未能按期足额付款，导致无法按期享受该资源权利，该不利后果应由南方黑芝麻公司自行承担。一审判决已经对上述50条硬广资源的定性作出了清晰且合法合理解释。请求二审法院依法采纳该认定。对证据2到证据5的真实性、合法性无法确认，关联性及证明内容不予确认。首先，即使该些证据是真实的，但均形成于本案诉讼前，南方黑芝麻公司二审中提交的该些证据不属于法定的新证据。其次，南方黑芝麻公司在本案二审第一次庭审时，仅陈述需要在庭后提供已向郎琴公司付款的相关证据，而证据2到证据5不属于本案需要提供的补充证据，已经超过了补充提交证据的期限。再次，南方黑芝麻公司在本案一审庭审时，已经确认了本案的付款情况，同时南方黑芝麻公司工作人员韦艳艳在2019年9月9日给郎琴公司工作人员邓某某发送的邮件中已确认了南方黑芝麻公司的付款情况以及欠款情况，相关的合同履行已经完毕。最后，对南方黑芝麻公司拟证明的广告价格不予确认。由于郎琴公司与深圳卫视是长期的友好合作关系，故郎琴公司所拿到的广告价格远远低于证据2到证据5所呈现的价格。故证据2到证据5没有参考意义。郎琴公司提交以下证据：1.《关于南方黑芝麻集团合作项目的款项沟通函1029》的邮件（2018年10月29日发送）；2.《关于〈天天向上〉付款及单植停单的告知函》的邮件（2018年11月5日发送）；3.《湖南卫视催款函》的邮件（2018年11月20日发送）；4.《关于〈天天向上〉项目的工作推进沟通函》的邮件（2018年12月3日发送）；5.《关于〈天天向上〉付款及单植停单的告知函》的邮件（2018年12月11日发送）。上述邮件均是向南方黑芝麻公司实际控制人韦广贤、员工韦艳艳发送，其中，证据1、证据2、证据5由郎琴公司员工彭嘉靖发送，证据3和证据4由郎琴公司员工吴博发送。上述证据拟共同证明郎琴公司已多次就案涉项目欠款事宜向南方黑芝麻公司进行催款，并多次通过邮件向其强调如不按合同约定付款，将要承担的不利后果包括项目无法正常下单执行。虽然南方黑芝麻公司未能按合同约定付款，但郎琴公司为了维护南方黑芝麻公司的合法权益，仍与项目广告执行单位湖南卫视沟通并争取不影响案涉项目的推广履行。经质证，南方黑芝麻公司意见如下：对证据1的证明目的不予确认。该邮件郎琴公司所催收为另一项目极速前进项目的余款800万元，该项目由于郎琴公司履行合同不合格，郎琴公司承诺对南方黑芝麻公司进行补偿。但在南方黑芝麻公司支付完毕全部合同款项后，郎琴公司至今仍有1000万元广告补偿未履行。对证据2到证据5的内容真实性及证明目的均不予确认。本案合同项下的50条硬广为深圳卫视的硬广，与湖南卫视无关，郎琴公司以湖南卫视广告作为未播放深圳卫视广告的借口不成立。南方黑芝麻公司和湖南卫视之间不存在合同关系，对郎琴公司和湖南卫视之间的合同关系不作评价，郎琴公司在湖南卫视的广告也并非只有南方黑芝麻公司一家客户。另外，南方黑芝麻公司的实际控制人于深圳证券交易所官方网站具有公告，郎琴公司称韦广贤为南方黑芝麻公司实际控制人不符合客观事实。上述邮件集中发生于2018年10月29日至12月11日，实际为同一时期前后多次重复邮件。南方黑芝麻公司后续向郎琴公司支付了935万元广告款，郎琴公司基于其考虑将大部分款项分配到了其他实际上付款条件不成就的广告合同项下，比如极速前进项目广告合同。郎琴公司在湖南卫视的广告投放并未受到南方黑芝麻公司付款的影响，郎琴公司以湖南卫视停播为由催款事实上是欺骗。本院认为，南方黑芝麻公司、郎琴公司逾期提交上述证据，且上述证据并不足以证实其相应主张，也不影响本案处理，本院不予接纳。二审另查明以下事实：在本院审理的（2021）粤01民终4878号案件中，郎琴公司起诉请求黑芝麻公司支付广告服务费本金200万元及相关违约金，该案案情与本案类似，其中亦涉及深圳卫视430条硬广未播放。本院在该案中酌情确定深圳卫视430条硬广的价值为50万元。对于本案赠送的深圳卫视50条硬广，郎琴公司表示已过时效，不愿意再提供赠送。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：南方黑芝麻公司应否向郎琴公司支付案涉剩余广告费及违约金；如应支付，相应金额如何确定。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：第一，支付广告费用是南方黑芝麻公司的主要合同义务，根据《特殊形式广告发布合同》约定，南方黑芝麻公司应当在合同生效之日起5个工作日内向郎琴公司支付第一笔广告费用591万元，但南方黑芝麻公司至今尚未支付完毕第一笔广告费用，确实存在逾期付款的违约行为。在此情况下，郎琴公司有权停播后续的深圳卫视的硬广。南方黑芝麻公司抗辩因郎琴公司未依约向其发送监播报告致其无法确认履约情况，基于同时履行抗辩权，其有权延付合同款项。但合同并未约定郎琴公司具有提供监播报告的合同义务，且即便是根据双方的合同惯例，郎琴公司有提供监播报告的随附义务，该义务也并非南方黑芝麻公司支付广告费的前提条件。依据双务合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务，一方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权，支付本案广告费与出具监播报告是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者是合同的附随义务，二者不具有对等关系，不产生同时履行抗辩权。因此，本院对南方黑芝麻公司的该项抗辩意见不予采纳。至于南方黑芝麻公司主张的其与郎琴公司之间的其他合同关系，与本案并非同一关系，不能视为一个整体，本案不作审处。第二，双方签订案涉《特殊形式广告发布合同》，约定郎琴公司代理南方黑芝麻公司的广告项目包括湖南卫视《2018中秋之夜》官方合作伙伴、《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入）及赠送项目深圳卫视硬广50条，合同金额为1970万元。虽然合同约定深圳卫视硬广50条为赠送项目，但双方作为处于平等地位的商事主体，郎琴公司赠送的深圳卫视硬广50条从本质上来讲亦是南方黑芝麻公司广告费1970万元所对应的对价的组成部分，是郎琴公司的合同义务之一。本案中，郎琴公司的合同义务包括湖南卫视《2018中秋之夜》官方合作伙伴、《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入）及赠送项目深圳卫视硬广50条三项广告投放，现郎琴公司并未完成深圳卫视硬广50条的广告投放，其未完成全部合同义务而要求获得全部合同价款有违公平和等价有偿原则，应当将其未履行部分从合同价款中予以扣减。本案合同广告投放的主要内容是湖南卫视《2018中秋之夜》官方合作伙伴和《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入），深圳卫视硬广50条并非主要投放内容。因此，根据案涉合同的具体内容、双方当事人的履约情况以及过错程度等，参考另案判决标准，本院酌情确定郎琴公司未投放的50条深圳卫视硬广的价值为58140元。一审法院对南方黑芝麻公司尚欠郎琴公司案涉合同项下款项16667792元己作论述，本院予以认可，不再赘述，但在郎琴公司明确表示不再履行赠送50条深圳卫视硬广的合同义务的情况下，应当扣减相应款项，故郎琴公司有权要求南方黑芝麻公司支付剩余广告费用16609652元（16667792元-58140元）。第三，南方黑芝麻公司未按照合同约定的付款期限足额付款，根据合同约定，应当向郎琴公司支付相应的违约金。但，南方黑芝麻公司未按约定支付广告费，给郎琴公司造成的损失主要体现为资金占用而引致的融资利率损失，如按合同约定每日万分之五的标准计算，得出的违约金数额显然过高，本院酌情调整违约金为：以16609652元为基数，自2019年3月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期贷款基准利率四倍标准计付，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至实际清偿之日止。综上所述，南方黑芝麻公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初11968号民事判决；二、上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司应于本判决生效之日起五日内向被上诉人广州郎琴广告传媒股份有限公司支付广告费16609652元及违约金（以16609652元为基数，自2019年3月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率四倍标准计付，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至实际清偿之日止）；三、驳回被上诉人广州郎琴广告传媒股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费144378元、财产保全费5000元，共计149378元，由上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司负担148855元，被上诉人广州郎琴广告传媒股份有限公司负担523元。二审案件受理费144378元，由上诉人南方黑芝麻集团股份有限公司负担143873元，被上诉人广州郎琴广告传媒股份有限公司负担505元。本判决为终审判决。审判长  曹佑平审判员  国平平审判员  王丽华二〇二一年七月十四日书记员  陶智斌张丽珍