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   padding-top:20px;    word-wrap:break-word;    word-break:break-all;}.format_Paragraph,.format_Conclusion{    text-indent: 2em;    font-size: 11pt;    margin-top:20px;    word-wrap:break-word;    word-break:break-all;}  新疆生产建设兵团第六师中级人民法院 民事判决书 (2021)兵06民终319号 上诉人（原审原告）：马福旺，男，汉族，1967年7月5日出生，个体工商户，住 五家渠市军垦南路 。 被上诉人（原审被告）：江苏天目建设集团有限公司，住所地：溧阳市溧城天目路台港新村南侧。 法定代表人：周天喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨磊，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。 原审被告：王伟，男，汉族，1977年12月29日出生，无固定职业，住 乌鲁木齐市新市区安宁渠镇 。 原审被告：丁正军，男，汉族，1963年5月3日出生，无固定职业，住 乌鲁木齐市新市区安宁渠镇 。 原审被告：叶军龙，男，汉族，1972年7月23日出生，无固定职业，住 乌鲁木齐市新市区安宁渠镇 。 上诉人马福旺因与被上诉人江苏天目建设集团有限公司(以下简称天目公司)，原审被告王伟、丁正军、叶军龙建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人马福旺与被上诉人天目公司的委托诉讼代理人杨磊就案件事实和法律适用阐述了自己的意见，并接受法庭询问。本案现已审理终结。 马福旺的上诉请求：1.依法撤销新疆生产建设兵团五家渠垦院人民法院（2020）兵0601民初1192号民事判决第二项即“驳回原告马福旺的其他诉讼请求”，改判被上诉人天目公司承担对工程款537000元，利息142369.17元，合计679369.17元的连带责任。事实和理由：一、天目公司作为“碧水戎城”项目的中标方，应当对欠付马福旺的537000元工程款及利息承担连带责任。二、天目公司应当作为工程承包人对实际施工导致的债务承担连带责任。马福旺提供的天目公司在工程量审批单及工程进度款申请表显示，在马福旺履行合同过程中，天目公司对项目的进行有实际知晓的案件事实，对本案涉事合同的履行有监管职责和连带责任。且在 马福旺提供的天目公司报送五家渠市××队 的计算纠纷资料汇编中，已实际承认与马福旺之间的劳务债务关系。 天目公司辩称，天目公司从未承认与马福旺存在劳务关系；2014年9月王伟、丁正军借用天目公司资质签订建设工程施工合同，天目公司与王伟、丁正军不存在分包、转包关系，且在此之前王伟、丁正军挂靠新通建设公司施工；马福旺与叶军龙签订的《挖运土方承包协议》的时间是2014年4月，结算时间是2014年9月。2014年9月之后王伟、丁正军才借用天目公司资质与青辰公司签订合同。《挖运土方承包协议》是马福旺与叶军龙签订的，天目公司不是合同相对人，且未对该协议进行追认；马福旺要求天目公司承担本案连带责任无事实和法律依据。综上，马福旺的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。 马福旺向一审法院起诉请求：1.判令王伟、丁正军、叶军龙支付工程款537000元；2.判令王伟、丁正军、叶军龙、天目公司支付逾期利息142369.17元（按照银行同期贷款利率和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，暂计算自2014年12月1日至2020年5月19日），并按照全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率支付支实际清偿之日；上述两项金额合计679369.17元；3.判令天目公司对上述债务承担连带责任；4.本案诉讼费和邮寄送达费、保全费由王伟、丁正军、叶军龙、天目公司共同承担。 一审法院认定事实：丁正军系王伟的舅舅，二人共同对外承揽工程，有时以丁正军的名义对外签订合同，有时以王伟的名义对外签订合同。2013年8月19日，丁正军挂靠新疆新通建筑安装工程有限公司（以下简称新通公司）并以新通公司名义与新疆青辰房地产开发有限公司（以下简称青辰公司）签订《施工承包合同补充协议》一份，约定由丁正军承包青辰公司开发的五家渠市“碧水戎城”一期F2-A1#-6#楼及四层商铺工程，约55000平方米左右。合同签订后，丁正军、王伟只进行了一些临时设施施工。2014年7月1日，青辰公司与王伟、丁正军签订《解除施工合同协议书》。2014年9月，王伟、丁正军又挂靠天目公司与青辰公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由天目公司承建青辰公司开发的五家渠市碧水戎城F2-A1#-4#楼及地下车库，工程承包范围：施工图纸范围内所有土建工程。2014年4月9日，叶军龙以王伟、丁正军工地技术员的身份与马福旺签订了《挖运土方承包协议》，约定由马福旺承包五家渠“碧水戎城”一期F2-a工程土方挖运。双方对工程数量的计算、挖运土方的价格等事项进行约定。其中付款方式约定为：第一次付款时间为施工直到本工程所有回填土完工之时，发包方预付给承包方的预付款最大不超过150000元；第二次付款时间为发包方施工至主体十层后支付挖运土方总金额的50%；第三次付款时间为发包方施工主体终检直至竣工时全部结清。2014年9月13日，叶军龙对马福旺挖运土方的工程量进行核算后给其出具证明一份。2014年11月21日，王伟、丁正军工作人员周永明依据该证明确认原告挖运土方工程款为565000元、机械台班费为37200元、外吊土方费75000元，并给原告出具了土方承包结算汇总单（F2-a项目部）一份，注明合计金额627000元。 上述事实有《挖运土方承包协议》、土方承包结算汇总清单、证明、（2015）五垦法民二初字第00089号民事判决书、（2015）兵六民二终字第31号民事裁定书、（2015）五垦法民二初字第00090号民事判决书、（2015）兵06民终109号民事裁定书、（2016）兵06民初128号民事判决书、（2018）兵0601民初2183号民事判决书、（2019）兵06民终72号民事判决书及双方当事人陈述为证。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，马福旺依约完成了五家渠“碧水戎城”一期F2-a工程土方挖运，王伟、丁正军的工作人员周永明对施工的工程量进行核对后确认工程价款为627000元。马福旺认可已给其支付140000元，故对马福旺要求王伟、丁正军给付剩余欠付工程款537000元的请求，予以支持。因王伟、丁正军未按约定期限给付工程款，马福旺主张按银行同期贷款利率支付利息142369.17元的请求，符合法律规定，予以支持。叶军龙系王伟、丁正军的工作人员，其不应承担本案民事责任。依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”之规定，挂靠系法律明确禁止的行为。挂靠的实质是自然人或企业利用企业法人的独立人格资质获得自身难以取得的交易信用，以此规避国家法律政策对其业务、税收方面的限制，故被挂靠的企业应对个人的对外债务承担连带责任。本案中，马福旺与王伟、丁正军签订合同的时间为2014年4月，此时王伟、丁正军挂靠新通公司，2014年9月才挂靠天目公司，故马福旺要求天目公司承担本案责任的请求不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定缺席判决:一、王伟、丁正军于本判决生效之日起十日内支付马福旺工程款537000元、利息142369.17元，合计679369.17元；二、驳回马福旺的其他诉讼请求。案件受理费10594元，邮寄送达费320元，合计10914元（马福旺已预交），由王伟、丁正军负担。 二审期间，双方当事人没有提交新证据。 本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定,综合本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见,本案二审的争议焦点是:天目公司是否对马福旺施工的工程承担支付工程款责任。根据一、二审查明的事实，王伟、丁正军借用施工企业的名义和资质与青辰公司签订《建设工程施工合同》，承建五家渠市“碧水戎城”一期工程，后工程经过多次分包，其中一部分涉案挖运土方工程由马福旺实际施工。王伟、丁正军与施工企业之间形成的是挂靠合同关系，与马福旺之间形成的是分包合同关系。因涉案工程存在借用建筑施工企业资质、违法分包等情况，故王伟、丁正军借用施工企业的名义、资质与青辰公司签订的《建设工程施工合同》，以及与马福旺签订的《挖运土方承包协议》均为无效合同。根据相关法律规定,挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同,因履行该合同产生的民事责任,挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。本案中，马福旺所施工的挖运土方工程是在2014年4月至2014年9月期间完成的，而王伟、丁正军是在2014年9月开始挂靠天目公司承揽涉案工程，在此之前，王伟、丁正军挂靠承揽涉案工程的单位是新通公司，因此马福旺要求天目公司承担支付涉案工程款责任于法无据，一审法院未支持其该项主张正确。 综上所述,马福旺的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10594元，邮寄送达费320元，合计10914元，由上诉人马福旺负担。 本判决为终审判决。 审判长  慕新伟 审判员  赵 群 审判员  张卫民            二○二一年七月十六日 书记员  黄洁茹