辽阳市白塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽1002民初2471号 原告：王锡铸，男，住辽阳市白塔区。 原告：刘广，男，住辽阳市太子河区。 二原告共同委托诉讼代理人：毕晓峰，辽宁襄平律师事务所律师。 被告：辽阳市第四建筑工程公司，住所地辽阳市辽阳县首山镇人民街74号。 法定代表人：杜茂林，该公司经理。 委托诉讼代理人：冯昌宝，该公司副经理。 委托诉讼代理人：齐东文，辽宁文正律师事务所律师。 第三人：王海峰，男，住辽阳市白塔区。 原告王锡铸、刘广与被告辽阳市第四建筑工程公司（以下简称四建公司）、第三人王海峰建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年4月13日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月18日公开开庭进行了审理。原告王锡铸、刘广及其共同委托诉讼代理人毕晓峰，被告四建公司的委托诉讼代理人冯昌宝、齐东文，第三人王海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王锡铸、刘广向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付拖欠二原告工程款3713592.00元及利息（从起诉之日起至给付之日止）。二、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2018年6月9日，被告与原告签订了“辽阳市鸿飞襄聚1组团的部分工程劳动分包合同”。被告将辽阳市鸿飞襄聚1、2、3、4、5、6楼工程28000㎡，500元/㎡，总造价1400万元的工程分包给原告，工期为2018年6月20日-2019年7月30日。现工程已竣工，并交付业户入户使用。经结算（2020年12月26日）被告已付工程款10286408.00元，尾欠3713592.00元未付。在结算前，即2019年10月2日原告、被告、辽阳鸿飞房地产开发有限公司三方就尾欠款事宜拟定了顶账协议。经协商决定，为妥善解决甲（原告）、乙（被告）的债权债务问题，就丙方（辽阳市鸿飞房地产开发有限公司）顶账给乙方商业网点，代替乙方预付给甲方农民工资。但被告没有履行协议，农民工的工资均由原告高息借贷支付完毕。然而，被告所欠工程款虽经长时间催要，被告拒不支付，无奈原告在背负巨额借款和利息的情况下，诉至贵院，请予明断。 被告四建公司辩称：原告的诉讼请求缺少必要的事实和法律依据，依法应当予以驳回。一、答辩人与原告刘广、王锡铸没有合同关系，是第三人王海峰与原告签订的《劳动承包合同》，其二者之间具有合同相对性关系，如果原告主张工程款诉求属实，也应当由第三人王海峰承担给付责任，而非答辩人直接承担给付责任。二、原告要求主张工程造价为1400万元没有事实依据。1、《劳动承包合同》第三条约定的暂定总造价1400万元，并非最终决算的工程总造价，故，原告以1400万元作为总造价作为依据向答辩人主张工程款是不客观的、不正确的。2、原告并没有完全按照合同约定进行施工，部分工程项目并不是原告所施工完成，该部分工程款不应当计算在总造价之内，这就导致原告将1400万元作为工程总造价依据不但与案涉工程实际施工事实严重不符，进一步证明其以1400万元为依据主张工程款是错误的。二、案涉工程已经不仅不欠原告任何款项，还多支付了工程款1506706.00元，现答辩人保留向原告返还的权利。1、原告实际施工的工程造价为13552200.00元（27453.00×500－165000.00=13552200.00元）。案涉工程实际面积为27453.00平方米，但原告并没有全部施工完毕。该未完工部分工程款合计为165000.00元应予扣除，具体包括，（1）部分电工穿线、开关插座未完工，甲方认定145000.00元；（2）地下停车场地面未施工，第三人王海峰与原告王锡铸、刘广共同确认为20000.00元。2、答辩人实际支付原告工程款合计14646916.00元，具体情况如下：（1）2019年末已支付10286408.00元。（2）辽阳鸿飞房产开发有限公司与答辩人签署“协议书（抵顶工程款用）”，原告王锡铸、刘广同意，并签订了“三方顶账协议”，价值3560508.00元网点钥匙在原告王锡铸、刘广手中，其办公用品已在网点中，已实际由二原告占有。因甲方原因未办理过户手续。（3）2019年11月15日，原告、答辩人、第三人王海峰对三套房屋（面积392.98平方米，房屋总价1900000.00元）达成抵顶农民工工资协议。（4）2020年上半年辽阳鸿飞房产开发有限公司直接支付给王锡铸、刘广200000.00元人工费，已记账在拨付答辩人工程款中。（5）工程质量保修金应3%（甲方扣留5%）为406566.00元（13552200.00×3%=406566.00），现质保期未到，不应当支付。故，答辩人实际多支付工程款1501282.00元（14646916.00－13552200.00+406566.00=1501282.00元）。三、用房屋抵顶工程款是原告与第三人达成的共同意思表示，原告应当遵守。《劳动承包合同》第五条明确约定“工程总造价的50%甲方用鸿飞的网点和筑美诚居房屋顶工程款的方式顶给乙方（以实际甲方顶账金额为准），剩余50%工程款，甲方以现金形式拨付给乙方”。本案中，三套房屋（面积392.98平方米，房屋总价1900000.00元），一套网点（面积250.74平方米，总价3560508.00元）已按照《劳动承包合同》的上述约定抵顶给原告，并且，各方对此亦签订了相关的协议，并已经实际履行。另，原告在起诉状中也对抵账的事实也予以认可。四、辽阳鸿飞房地产开发有限公司作为案涉工程的发包方，也是案涉房屋抵顶工程款的相关方，故，只有其参加诉讼，才能查明相关关键事实，明确各方责任，故，辽阳鸿飞房地产开发有限公司应当作为本案当事人参加诉讼。综上，原告的诉讼请求缺少必要的事实和法律依据，依法应当予以驳回。 第三人王海峰述称，本人于2018年5月18日为施工鸿飞相聚一号组团项目，与刘广、王锡铸经反复研究并达成协议，此协议我没有告知公司具体内容，所以我个人是当事人。2018年-2019年整体施工过程比较顺利。由于辽阳鸿飞房地产开发有限公司资金出现严重缺口，致使2019年冬季停工前刘广、王锡铸带领众多农民工上访至白塔区人社局，区政府安排人社局、GAJ等把我和四建公司领导找到区政府、人社局及GAJ，经过一个多月的努力给借款350万元解决人工费。人工费解决后，刘广、王锡铸继续要利润，辽阳鸿飞房地产开发有限公司又不给付形象进度款，所以刘广、王锡铸千方百计找四建公司给甲方开工程款发票、要网点，让我参加，结果要到手了，签了三方协议。辽阳鸿飞房地产开发有限公司没有给办理过户，是辽阳鸿飞房地产开发有限公司违约，而不是我和四建公司违约。2019年11月7日包括3560508.00元网点，实际支付原告工程款合计14646916.00元，实际多支付工程款1501282.00元，大大超过应付额。这个项目我本人与公司有承包合同，自主经营，自负盈亏，一切债权债务由我个人负责。 本院经审理认定事实如下：2018年5月26日，四建公司与王海峰签订《公司与项目经理承包合同书》，第一条承包内容约定：王海峰同志2018年5月26日在辽阳市白塔区承建的鸿飞相聚一号组团工程及配套工程。第二条承包方式约定：项目经理部由王海峰同志任项目经理承包经营，并负有全部经济、法律责任，项目经理是法人委托人，项目经理部成员实行项目经理聘任制。 2018年6月9日，王海峰（甲方）与王锡铸、刘广（乙方）签订《劳动承包合同》，约定甲方将“辽阳市鸿飞相聚1#”部分工程进行劳动分包给乙方，并约定工程名称为辽阳市鸿飞相聚1#、2#、3#、4#、5#、6#楼工程（包括地下室及地下车库）。开槽及回填的机械设备由甲方负责，总承包价为图纸面积暂定28000㎡按建筑面积每平方米500元，暂定总造价壹仟肆佰万元整（1400万元，不含税）夹层、阁楼按实际面积计算。签证及变更按实际发生工时结算。合同尾部甲方签字处有辽阳市第四建筑工程公司鸿飞相聚一号项目部印章及王海峰签名，乙方签字处有王锡铸、刘广签名。合同签订后，二原告按约定对工程项目进行施工，被告四建公司未提出异议。 2019年5月24日，辽阳鸿飞房地产开发有限公司（甲方）与辽阳市第四建筑工程有限公司（乙方）签订《协议书》，约定乙方自愿抵顶甲方开发建设的鸿飞逸景小区1号楼168-35号二层网点，建筑面积为250.74平方米，抵顶单价为14200元/平方米，金额为人民币（小写）3560508元，（大写）叁佰伍拾陆万零伍佰零捌元整（最终面积以住建委审定的实测面积为准，多退少补）。并约定乙方指定王海峰作为购房人，代表乙方与甲方签订《商品房预售合同》，并按甲方要求办理产权登记。 2019年10月2日，刘广（甲方）与辽阳市第四建筑工程有限公司（王海峰）（乙方）签订《三方顶账协议》约定，甲、乙、丙三方经协商决定，为了妥善解决甲乙双方的债权债务问题，就丙方顶账给乙方的商业网点，代替乙方顶付给甲方农民工工资的相关事宜。甲、乙、丙三方在平等、有偿、自愿诚实守信原则的基础上经充分协商一致，达成房屋三方转让协议如下：一、截止年月日，乙方因鸿飞相聚一号组团工程，欠甲方农民工工资，经甲、乙、丙三方协商，丙方将抵顶给乙方的“鸿飞逸景小区1#楼168-35号，建筑面积250.75㎡的二层网点”，抵顶乙方所欠甲方部分农民工工资。该房屋占用范围内的土地使用权随该房屋一并转让，该房屋的相关权益随该房屋一并转让。二、丙方保证该房屋没有设定担保、抵押、租赁，没有权属纠纷，保证该房屋不受他人合法追索。三、三方确认协议后，三方应于本协议生效之日起15日内，到鸿飞地产售楼处，乙方、丙方共同协助甲方办理房屋买卖手续，买卖房屋过程中所产生的费用由甲方承担。协议名头打印丙方为辽阳鸿飞房地产开发有限公司，协议尾部刘广在甲方处签名，四建公司、王海峰分别在乙方处加盖公章、签名，丙方处空白。二原告庭审时认可其同意用上述房屋抵顶3560508.00元，并表明如抵顶成功，案涉工程款就结束了。 协议签订后，二原告未就上述抵顶房屋办理房屋买卖手续或其他变更房屋产权的手续，并实际取得上述房屋。 2020年12月26日，王海峰作为项目负责人与承包人刘广、王锡铸签订“刘广、王锡铸承包鸿飞相聚工程结算单”确认共支付刘广、王锡铸工程款10286408.00元。 上述事实，有原、被提供的《劳动承包合同书》、《协议书》、《三方顶账协议书》、“刘广、王锡铸承包鸿飞相聚工程结算单”，被告提供的《公司与项目经理承包合同书》及各方当事人当庭陈述笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和本院审查，可以认定。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”由于本案系民法典施行前的法律事实所引起的民事纠纷，故应依据民法典施行前、民事行为发生时的法律、司法解释进行裁判本案。 2018年6月9日，第三人王海峰与原告王锡铸、刘广签订《劳动承包合同》，约定将辽阳市鸿飞襄聚1#、2#、3#、4#、5#、6#楼工程（包括地下室及地下车库）承包给原告王锡铸、刘广，并约定具体承包范围、承包内容，第三人王海峰在合同甲方处签名按手印并加盖辽阳市第四建筑工程公司项目部公章，虽被告四建公司辩称该合同对其不发生法律效力，否认公章是其公司支配使用，但根据其与第三人王海峰签订的《承包合同书》及庭审陈述，虽其与第三人王海峰之间约定了承包经营，但允许第三人王海峰以被告四建公司项目经理的名义对外招募经营，且对本案原告王锡铸、刘广的施工，被告四建公司并未提出异议并在约定涉案工程款抵顶的《三方顶账协议》中加盖了公章，故可以认定被告四建公司对第三人王海峰以项目经理的名义与原告王锡铸、刘广签订《劳动承包合同》将案涉工程承包给二原告的事实明知且默认，故被告四建公司应按法律规定承担给付工程价款的主体责任。 二原告主张被告四建公司支付工程款3713592.00元，但其主张的工程款总价1400.00万元在《劳动承包合同》约定为暂定数额，且被告四建公司及第三人王海峰均不予认可，二原告未提供其他证据证明双方对工程款总造价为1400.00万元进行了最终结算或约定，故二原告主张工程款数额计算依据不足，但根据本案各方当事人均认可的《协议书》、《三方顶账协议》及庭审陈述，各方均认可以鸿飞逸景小区1号楼168-35号网点作价3560508.00元抵顶本案案涉工程款，且二原告及第三人均表示若《三方顶账协议》能够实际履行，为原告刘广、王锡铸办理过户手续，则双方均认可案涉工程款结清，亦不会发生本案纠纷。该以房抵顶工程款的约定系本案各方当事人对本案案涉工程款数额及支付方式的约定，对双方均有法律效力，现被告四建公司未按约定将约定的房屋抵顶给二原告，构成违约，应承担违约责任，按约定的数额向二原告支付工程款并支付利息，即向二原告支付工程款3560508.00元，并从起诉之日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。 被告四建公司辩称案涉工程已经不仅不欠原告任何款项，还多支付了工程款1506706.00元，因该项辩称与当事人认可的“刘广、王锡铸承包鸿飞相聚工程结算单”载明的金额不符，故对被告四建公司的该项辩称，本院不予采信。 被告四建公司申请追加辽阳鸿飞房地产开发有限公司参加诉讼，但二原告明确表示不向辽阳鸿飞房地产开发有限公司主张权利，辽阳鸿飞房地产开发有限公司也未在《三方顶账协议》中签名或盖章，且按本案当事人庭审陈述，关于房屋抵顶方式也是辽阳鸿飞房地产开发有限公司先将房屋抵顶给被告四建公司指定的第三人王海峰，由第三人王海峰再将房屋抵顶给二原告，二原告与辽阳鸿飞房地产开发有限公司也无直接权利义务关系。故对被告四建公司提出的追加辽阳鸿飞房地产开发有限公司参加诉讼的申请，本院不予准许，如被告四建公司与辽阳鸿飞房地产开发有限公司有纠纷，应另行主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条规定，判决如下： 被告辽阳市第四建筑工程公司于本判决生效后十日内给付原告王锡铸、刘广工程款3560508.00元及利息（利息以3560508.00元为基数，自2021年4月13日起至被告辽阳市第四建筑工程公司实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36509.00元，被告辽阳市第四建筑工程公司负担35284.00元，原告王锡铸、刘广负担1225.00元；保全费5000.00元，由被告辽阳市第四建筑工程公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。 审 判 长  张连杰 人民陪审员  刘 琦 人民陪审员  沈国志 二〇二一年七月十四日 代书 记员  马文姣