山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终6526号上诉人（原审被告）：山东华森建材集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：马明儒，董事长。委托诉讼代理人：高鹏，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：胡伟民，男，1960年12月30日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。上诉人山东华森建材集团有限公司（以下简称华森建材公司）因与被上诉人胡伟民劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2021）鲁0102民初587号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。华森建材公司上诉请求：1.依法改判不支付经济补偿金和带薪年休假工资或发回重审；2.全部诉讼费用由胡伟民承担。事实与理由：一审法院以华森建材公司未按时支付工资为由判决支付胡伟民经济补偿金43134.4元是错误的。华森建材公司为了维持正常的生产经营，采购原材料导致资金暂时紧张，没有及时向胡伟民支付工资，但在资金缓解后及时向胡伟民支付了工资，不属于劳动法规定的无故拖欠劳动者工资的情形，华森建材公司不应向胡伟民支付经济补偿金。一审判决支付胡伟民应休未休带薪年休假工资28578.82元是错误的。胡伟民从未提交过带薪年休假申请，因此华森建材公司集中安排农历正月初七至十五休带薪年休假，胡伟民已享受了带薪年休假，不应支付未休带薪年休假工资。胡伟民辩称，华森建材公司存在拖欠工资等情况，应当支付经济补偿金，胡伟民工作期间没有享受过带薪年休假待遇，华森建材公司的上诉请求没有依据。胡伟民向一审法院起诉请求：1.请求依法确认双方在2002年5月至2020年9月存在劳动关系、确认双方于2020年9月26日解除劳动关系；2.依法判决华森建材公司立即支付2020年5-9月工资共计11703.5元；3.依法判决华森建材公司立即返还押金3000元；4.依法判决华森建材公司立即支付自2002年5月起至2020年9月止解除劳动关系经济补偿金43917.2元；5.依法判决华森建材公司立即支付自2002年5月起至2020年9月工作期间的周末加班费766085元，法定节假日加班费81028元，加班费共计847113元；6.依法判决华森建材公司立即支付自2002年5月起至2020年9月工作期间未休带薪年休假工资共计52782元；7.依法判决华森建材公司立即支付2012年至2020年期间不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资差额313134元；8.诉讼费用由华森建材公司承担。一审法院认定事实：2002年5月，胡伟民入职华森建材公司从事装载机司机工作。华森建材公司自2011年7月起至2020年8月为胡伟民缴纳社会保险。2020年5月至9月，华森建材公司未向胡伟民支付工资。2020年9月26日，胡伟民以华森建材公司未及时缴纳社会保险、超时加班未支付加班费、拖欠工资为由，通过EMS给华森建材公司邮寄了被迫辞职申请书。次日，华森建材公司签收该邮件。自2002年11月8日至2003年8月21日，华森建材公司向胡伟民出具收款事由为“风险押金”的收据6张，每张金额500元，共计3000元。华森建材公司称案涉押金系为了提醒司机安全操作设置的，由于胡伟民尚未办理离职手续，所以仍未退还，同意退还。诉讼期间，华森建材公司提供2003年5月-2020年4月胡伟民的工资表，证明胡伟民在华森建材公司工资收入情况，与胡伟民提交银行流水实发工资金额多数不一致。华森建材公司提交的2020年5月-9月工资明细表及考勤表，证明胡伟民此期间的出勤情况及欠发工资数额为10991.27元，胡伟民不予认可。华森建材公司还提交2015年-2019年期间每年2月份及2020年1月份的考勤表及工资明细表，证实胡伟民享受了带薪年休假待遇，胡伟民亦不予认可。另，通过核查胡伟民解除劳动关系前其正常工作期间（2019年10月至2020年9月）十二个月的工资发放明细，查明胡伟民月平均工资为2331.59元；胡伟民2009年全年工资35633.71元，2010年全年工资37706.97元，2011年全年工资40625.98元，2012年全年工资35561.44元，2013年全年工资36759.04元，2014年全年工资43130.2元，2015年全年工资42751.08元，2016年全年工资33338.37元，2017年全年工资26485.78元，2018年全年工资34844.13元，2019年全年工资30389.27，2020年1月至4月份已发放工资9957.98元。华森建材公司提交华森建材公司与胡伟民于2009年3月6日签订的劳动合同一份，约定合同期限为无固定期限。另查，山东华森混凝土有限公司于2017年2月23日改名为华森建材公司。2020年11月13日，胡伟民以华森建材公司为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.请求依法确认双方在2002年5月至2020年9月存在劳动关系、确认双方于2020年9月26日解除劳动关系；2.依法判决被申请人立即支付2020年5-9月工资共计11703.5元；3.依法判决被申请人立即返还押金3000元；4.依法判决被申请人立即支付自2002年5月起至2020年9月止解除劳动关系经济补偿金43917.2元；5.依法判决被申请人立即支付自2002年5月起至2020年9月工作期间的周末加班费766085元，法定节假日加班费81028元，加班费共计847113元；6.依法判决被申请人立即支付自2002年5月起至2020年9月工作期间未休带薪年休假工资共计52782元；7.依法判决被申请人立即支付2012年至2020年期间不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资差额313134元。该委经审理后，作出济历下劳人仲案[2020]第1935号裁决书，裁决：一、双方自2002年11月至2020年9月期间存在事实劳动关系；二、双方劳动关系解除，被申请人华森建材公司支付申请人胡伟民2020年5月至9月期间工资11703.5元；三、被申请人华森建材公司支付申请人胡伟民解除劳动合同关系经济补偿金43037.1元；四、被申请人华森建材公司返还申请人胡伟民押金3000元；五、驳回申请人胡伟民的其他仲裁请求。胡伟民不服该仲裁裁决书，在法定时限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。华森建材公司在庭审中认可其与胡伟民自2002年5月至2020年9月期间存在劳动关系，且同意双方于2020年9月26日解除劳动关系，同意退还押金3000元，故对于胡伟民的第一、三项诉讼请求，一审法院予以支持。关于2020年5月至9月份工资，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按月及时支付劳动者劳动报酬，不得克扣或者无故拖欠。华森建材公司已提交胡伟民2020年5月-9月工资明细表及考勤表，证明2020年5月至9月份拖欠工资共计10991.27元，胡伟民虽不认可，但未提供反驳证据，故一审法院对上述工资明细表及考勤表予以确认，华森建材公司应支付胡伟民2020年5月至9月份工资10991.27元，对胡伟民主张的超出部分，一审法院不予支持。关于经济补偿金，根据劳动合同法的相关规定，因华森建材公司存在未依法为胡伟民缴纳社会保险费、拖欠工资等情形，胡伟民可以主动解除劳动合同，且华森建材公司应当向胡伟民支付经济补偿金，故胡伟民要求华森建材公司支付经济补偿金的请求应予支持。经核算，数额为43134.4元（2331.59元×18.5个月）。关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。胡伟民提供的证据不足以证明其在华森建材公司工作期间存在加班事实，其该项诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。关于未休带薪年休假工资，因华森建材公司未出具其履行了带薪年休假审批手续，也未提供有效证据证明其依法安排胡伟民休带薪年休假，故华森建材公司应向胡伟民支付未休带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，胡伟民自2002年5月入职，其自2008年至2012年期间累计工作已满一年未满十年，年休假天数为5天；胡伟民自2012年至2020年的年休假天数应为10天。华森建材公司提交的工资表明细与胡伟民提交的银行流水实发工资金额多数不一致，故应以胡伟民银行流水为准。胡伟民未提供其2008年的工资情况，一审法院以当年的济南市法人单位在岗职工平均工资26317元计算，故经核算，2008年至2019年度未休年休假工资差额为[（26317元+35633.71元+37706.97元+40625.98元）÷12个月÷21.75天×5天+（35561.44元+36759.04元+43130.2元+42751.08元+33338.37元+26485.78元+34844.13元+30389.27元）÷12个月÷21.75天×10天）]×2倍=27080.53元。胡伟民2020年应休7天，（9957.98元+10991.27元）÷9个月÷21.75天×7天×2=1498.29元，故未休年休假工资差额总额为28578.82元，胡伟民主张的超过部分，一审法院不予支持。关于双倍工资差额，庭审中华森建材公司提交劳动合同一份，证实双方于2009年3月签订了无固定期限劳动合同。胡伟民虽对签订合同的时间不予认可，但未提交有效证据反驳，故一审法院认为该劳动合同有效，胡伟民要求华森建材公司支付双倍工资差额的诉讼请求，于法无据，且部分超过仲裁时效，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告胡伟民与被告山东华森建材集团有限公司自2002年5月至2020年9月期间存在劳动关系，确认双方于2020年9月26日解除劳动关系；二、被告山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起十日内支付原告胡伟民2020年5月至2020年9月工资共计10991.27元；三、被告山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起十日内返还原告胡伟民押金3000元；四、被告山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起十日内支付原告胡伟民解除劳动合同经济补偿43134.4元；五、被告山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起十日内支付原告胡伟民应休未休带薪年休假工资；六、驳回原告胡伟民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东华森建材集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。本案中，华森建材公司未支付胡伟民2020年5月至9月的工资，胡伟民2002年5月入职，华森建材公司于2011年为胡伟民缴纳社会保险，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形。胡伟民以拖欠工资、未缴纳社保为由解除劳动合同，符合用人单位向劳动者支付经济补偿的情形。华森建材公司主张为了维持正常生产经营，采购原材料导致资金紧张，未向胡伟民支付劳动报酬，其并未提供相关证据予以证明，且亦不是不支付经济补偿金的法定理由，本院对其主张不予支持。在仲裁时已裁决华森建材公司支付经济补偿金，华森建材公司未对此起诉，视为其对仲裁裁决结果认可。华森建材公司对一审判决认定的经济补偿金的计算方式并无异议，一审判决并无不当。关于华森建材公司是否应当支付未休年休假工资的问题。华森建材公司主张于春节期间集中安排职工休年假，一审中提交考勤表，该证据仅加盖华森公司公章，并无胡伟民签名等予以确认，胡伟民亦不予认可，本院对该证据不予采信。胡伟民未休年休假，华森建材公司应当支付未休年休假工资，华森建材公司对一审判决认定的未休年休假工资的计算方式并无异议，一审判决并无不当。综上所述，华森建材公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东华森建材集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙红岩二〇二一年七月三十日书记员  孙 雪