贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔06民终907号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司，住所地贵州省铜仁市碧江区环城东路2号。 负责人：陈开龙，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：李爽，男，1998年8月23日出生，苗族，住贵州省思南县。 被上诉人（原审原告）：袁昌青，男，1971年11月20日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。 被上诉人（原审被告）：洪宁，女，1996年3月9日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。 被上诉人（原审被告）：贵州松桃大川纺织有限公司，住所地贵州省铜仁市松桃苗族自治县开发区二期标准厂房。 法定代表人：洪周祥，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司（以下简称人保铜仁分公司）因与被上诉人袁昌青、洪宁、贵州松桃大川纺织有限公司（以下简称大川公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省松桃苗族自治县人民法院（2020）黔0628民初3183号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保铜仁分公司上诉请求：1．撤销一审判决，准许上诉人提出伤残重新鉴定的申请，费用应当以重新鉴定后的伤残等级计算。2．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定袁昌青的鉴定报告客观、真实系合法证据，而拒绝上诉人正当、合理提出的对一审鉴定报告有异议要求重新鉴定的申请，是属于事实认定错误，适用法律错误。作为参照司法部司法鉴定管理局最高人民法院司法行政装备管理局组织编写的《人体损伤致残程度分级》适用指南（以下简称指南）第279页创伤性关节炎解释，创伤性关节炎是指关节内骨折引起关节面破坏、骨愈合后管面不平整，且长期磨损致关节活动时出现疼痛等主诉，常伴有相应关节活动受限，且活动时疼痛不适症状也会有明显加重，X线或CT等医学影像监察科件关节面不平整，局部硬化，关节间隙变窄，关节边缘骨赘形成，关节内可能有游离体产生。本标准5.10.6.13“下肢任一关节骨折后遗创伤性关节炎”是指骨折线累计关节面，经影像学检查证实一侧髋、膝或者踝关节遗留创伤性关节炎的临床表现的影像学特征。本案伤者伤后在铜仁市人民医院期间检查CT示右侧髌骨骨质增生、右侧髋关节人工置换术后、膝关节腔及髌上囊少许积液；出院诊断为右膝关节炎创伤性关节炎并关节腔积液、全身多处软组织挫伤、右侧人工髋关节置换术后、左膝部清创缝合术后；根据指南解释，5.10.6.13条款要求损伤需有骨折、并骨折线累计关节面，且有创伤性关节炎影像学学改变，结合本案伤者CT检查结果及出院诊断均未见右膝关节有骨折，且鉴定意见中并未有伤者X线及CT片阅片记录，无有效资料能显示患者鉴定时存在创伤性关节炎的影像学改变。故原鉴定机构依据该条款评定为十级明显与事实不符合，没有充分的医学证据与概念相匹配，理论与事实不符，基于原鉴定意见明显依据不足，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，原鉴定的鉴定意见具备重新鉴定的法定条件。法院应当予以支持。 袁昌青、洪宁、大川公司均未作答辩。 袁昌青向一审法院起诉请求：1．判令三被告依法赔偿原告误工费、住院生活补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费9项合计144203元；2．判令本案诉讼费用由三被告依法承担。 一审法院认定事实：2019年8月28日，洪宁驾驶贵Ｄ×××××号小型普通客车，从汽车北站往希望城方向行驶，当车行驶至花鼓大道体育馆路口路段左转弯时，该车车头与袁昌青无有效机动车驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成袁昌青受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。经松桃苗族自治县交通警察大队作出第52222920190828001Ｔ号道路交通事故认定书认定，洪宁承担主要责任，袁昌青承担次要责任。事故发生次日，袁昌青被送至松桃苗族自治县民族中医院住院治疗，入院诊断：1．右下肢皮肤裂伤清创缝合术后；2．双下肢多发皮肤擦伤，住院治疗5天，于2019年9月3日出院，出院诊断：1．左下肢皮肤裂伤清创缝合术后；2．双下肢多发皮肤擦伤；3．右髋关节假体松动？出院医嘱：1．建议上一级医院进一步诊治；2．不是随诊。袁昌青于出院当日前往铜仁市人民医院中医康复科入院治疗，入院诊断：1．右膝关节创伤性关节炎并关节腔积液（右下肢功能障碍日常活动受限社会参与能力受限）；2．全身多处软组织挫伤；3．右侧人工关节置换术后；4．左膝关节清创缝合术后。住院治疗119天后出院，出院主要诊断：1．创伤性关节炎（右膝关节创伤性关节炎并关节腔积液，右下肢功能障碍，日常活动受限，社会参与能力受限）。其他诊断：1．全身多处软组织挫伤；2．人工髋关节（右侧人工髋关节置换术后）；3．膝开放性伤口（左膝清创缝合术后）。出院医嘱：1．拄拐缓慢步行，防坠床、跌倒等意外发生，观察右膝关节疼痛情况，坚持自我锻炼；2．出院继续服药，艾瑞昔布片每次0．1ｇ，每天二次，醋酸钙胶囊每次0．6ｇ，每天一次，盐酸氨基葡萄糖胶囊每次0．75ｇ，每天二次；3．动态复查右膝关节ＤＲ了解恢复情况；4．不适我科、关节外科门诊随诊。袁昌青住院期间，共计产生医疗费25960元。2020年4月1日，经怀化市博爱司法鉴定所鉴定，袁昌青外伤所致损伤致残程度评定为十级，误工期119日、护理期90日、营养期90日，产生鉴定费1500元。另查明，案涉贵Ｄ×××××号小型普通客车在人保铜仁分公司投保交强险和限额100万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。事故发生后，人保铜仁分公司为袁昌青垫付医疗费25960元，大川公司支付袁昌青生活费3500元。最后查明，袁昌青之母杨凤仙生于1942年7月16日，法定赡养义务人有子女三人。袁昌青有两名未成年子女，长女袁佳璐出生于2009年3月29日，次女袁佳艺出生于2010年12月4日，法定抚养义务人为其夫妻二人。 一审法院认为，本案的争议焦点有：一、司法鉴定意见书能否作为定残和三期时限的评定依据；二、赔偿项目及标准；三、责任如何承担。 关于司法鉴定意见书能否作为定残和三期时限的评定依据的问题。案涉司法鉴定意见书系有资质的鉴定机构根据法定程序作出，虽然人保铜仁分公司对司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，但其在鉴定期间和庭后均未提交证据证明其主张和证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形之一。鉴定机构作出的鉴定意见客观、真实，予以确认。对人保铜仁分公司抗辩称不予认可鉴定结论并申请重新鉴定的意见，不予采纳。 关于赔偿项目及标准的问题。1．医疗费25960元，双方当事人无异议，予以确认；2．误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，袁昌青未提供证据证明其近三年平均收入情况，参照贵州省上一年度居民服务行业从业人员年平均工资标准，并结合鉴定机构意见，为：46821元/年÷365天×119天=15264.93元，对袁昌青主张超出认定的部分，不予认定；3．住院生活补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，计算124天，为：12400元；4．护理费，参照贵州省上一年度居民服务行业从业人员年平均工资标准，并结合鉴定机构意见计算，袁昌青主张10764元，符合法律规定，予以认定；5．营养费，根据袁昌青的伤残情况，并结合鉴定机构意见，酌情按照50元/天计算，为：50元/天×90天=4500元；6．残疾赔偿金，按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，并结合鉴定意见书中评定的伤残等级，计算为：34404元/年×20年×0．1=68808元；7．精神损害抚慰金，根据袁昌青的伤残情况，酌情支持4000元；8．被扶养人生活费，按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，其中袁佳璐的生活费为：21402元/年×7（18-11，算至定残日）×0．1÷2人=7490.7元，袁佳艺的生活费为：21402元/年×9（18-9）×0．1÷2人=9630元；杨凤仙的生活费为：21402元/年×5×0．1÷3人=3567元；9．交通费，袁昌青虽然未提供票据佐证，但鉴于发生交通事故后，其就医及进行鉴定会实际产生，故酌情支持300元；10．鉴定费1500元，有鉴定票据为证，予以认定。以上袁昌青因本次交通事故所造成的损失共计164184.63元。 关于责任如何承担问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”和《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”本案中，洪宁驾驶的贵Ｄ×××××号小型普通客车在人保铜仁分公司同时投保交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险不计免赔，根据上述法律规定，袁昌青因本次交通事故造成的损失164184.63元，应当由人保铜仁分公司在交强险分项责任限额范围内先予以赔偿，结合交强险的责任限额范围，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，故人保铜仁分公司应当在交强险医疗费限额范围内赔偿袁昌青医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿袁昌青残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工费（68808元＋10764元＋300元＋7490.7元＋9630元＋3567元＋4000元＋5440.3元）共计110000元，鉴于人保铜仁分公司在事故发生后已经在交强险医疗费用限额范围内为袁昌青垫付医疗费10000元，故其在交强险医疗费用限额范围内不再重复承担赔偿责任。剩余的44184.63元（医疗费15960元＋误工费9824.63元＋住院生活补助费12400元＋营养费4500元＋鉴定费1500元），根据道路交通事故认定书认定，洪宁承担主要责任，其应承担70%的责任即30929.24元，袁昌青承担次要责任，其应承担30%的责任即13255.39元。因洪宁驾驶的贵Ｄ×××××号小型普通客车在人保铜仁分公司投保限额1000000元的商业第三者责任险且不计免赔，故人保铜仁分公司应在商业第三者责任险限额范围内赔偿袁昌青医疗费、误工费、住院生活补助费、营养费、鉴定费共计30929.24元，扣除人保铜仁分公司和大川公司分别支付袁昌青的医疗费15960元、生活费3500元后，人保铜仁分公司还应赔偿袁昌青11469.24元。大川公司为袁昌青垫付的生活费3500元，为了彻底化解矛盾纠纷，减少当事人诉累，认定由人保铜仁分公司直接支付给大川公司。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险限额范围内赔偿原告袁昌青残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工费共计110000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任险限额范围内赔偿原告袁昌青误工费、住院生活补助费、营养费、鉴定费共计11469.24元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任险限额范围内支付被告贵州松桃大川纺织有限公司为原告袁昌青垫付的生活费3500元；四、驳回原告袁昌青的其余诉讼请求。案件受理费减半收取1592元，由原告袁昌青负担292元，被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司负担1300元。 二审举证期限内当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：涉案司法鉴定意见书能否作为本案定残及计算相关费用的依据，对上诉人重新鉴定申请是否应予准许。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”之规定，当事人申请重新鉴定的条件是原司法鉴定人不具备从事委托事项的鉴定执业资格、鉴定机构超出登记的业务范围组织鉴定、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足。经审查，怀化市博爱司法鉴定所业务范围为法医临床鉴定、法医精神病鉴定，鉴定机构未超出登记的业务范围组织鉴定，鉴定人具有本案委托鉴定事项的相关执业资格，鉴定程序合法，鉴定机构作出的鉴定意见客观、真实，故可以作为本案定残及计算相关费用的依据。上诉人人保铜仁分公司所持该鉴定结论不能作为本案依据并申请重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理；当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。 综上所述，一审认定事实清楚，判决正确，应予维持。上诉人所持的上诉请求及上诉理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2799元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜仁分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张金勇 审判员  龙 俊 审判员  芦化莉 二〇二一年七月二日 法官助理翁寿炳 书记员李徐