贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2638号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿，住所地：贵州省织金县后寨乡务安村，统一社会信用代码：915200007095575007。负责人：邱子群，男，该矿矿长。委托诉讼代理人(特别授权)：兰亚松，该公司员工。委托诉讼代理人(特别授权)：贺鹏，该公司员工。被上诉人（原审被告）：马银和，男，汉族，1983年3月2日出生，住织金县。委托诉讼代理人(特别授权)：李向军，金沙县禹谟法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿（以下简称：志成煤矿）因与被上诉人马银和工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初405号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人志成煤矿上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审。事实及理由：1.被上诉人2019年8月12日入职我矿，从事的工种为地面杂工，参保缴费基数为3228元/月。被上诉人工作才一个多月，于2019年9月21日受伤，受伤时仍在试用期内，按通常标准，试用期固定月工资为1700元。上诉人有足够证据证明，被上诉人2019年8月份在上诉人处领取工资为200元，9月份领取工资为1550元，远低于9000元/月的工资标准。仲裁庭审中，上诉人因财务人员出差未及时收集并提交相关被上诉人的工资依据，上诉人对被上诉人主张的月工资为9000元表示无异议系上诉人没有仔细阅读笔录产生的重大误解。且地面杂工工资不可能高达9000元/月。一审中，上诉人向一审法院提交相应的工资证据用以佐证被上诉人的月工资标准，但一审承办法官告知上诉人在仲裁中已自认，不必再提交证据，导致一审认定被上诉人的月工资为9000元与客观事实严重不符。为还原客观真相以及不显失公平，请求上级法院依据上诉人提交的新证据，判决以1700元/月计算被上诉人的停工留薪工资，或以3228元/月或者按照社平工资的60%计算。2.被上诉人之伤不属于生活不能自理需提供护理的情形，不应支付住院期间护理费。被上诉人马银和答辩称：上诉人的上诉理由不成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。二审中，上诉人向本院提交被上诉人的工资发放表、银行转账流水，用以证明：被上诉人平均工资是875元，应以此标准计算停工留薪期工资。被上诉人质证意见：对该证据的真实性无异议，但上诉人向被上诉人发放的工资是两部分，一部分计件工资，一部分是基本工资，上诉人提交的证据仅是被上诉人计件工资的部分，未包含基本工资，仲裁以及一审时上诉人已经认可被上诉人主张工资的标准。志成煤矿向一审法院起诉请求：1.判决解除原被告之间劳动关系；2、判决原告支付被告工伤保险待遇22524元。一审法院认定事实：被告于2018年11月22日起到原告处上班，签订劳动合同。2019年9月18日，被告在原告处地面清理工字钢时，不慎被工字钢砸伤右手，被告因此住院治疗21天。2019年12月13日，毕节市人力资源与社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500844号《认定工伤决定书》认定马银和所受之伤认定为工伤。2020年6月2日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字TG202000950号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书、毕节市鉴字DJ202001046号劳动能力初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为伤残十级，停工留薪期为自受伤之日2019年9月18日起至2020年1月15日止，共计120天。双方因工伤保险待遇赔付发生纠纷，被告于2020年10月27日向织金县人事争议劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年11月20日作出织劳人仲案字（2020）第L-116号仲裁裁决：一、申请人马银和与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿解除劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿一次性支付申请人马银和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、车旅费共计56872.14元。三、驳回申请人其他仲裁请求。后原告不服，在法定期限内提起诉讼。另，原告为被告缴纳了工伤保险，发生工伤时仍在保险期内。庭审中，原告对被告主张的月平均工资9000元、住宿费150元均无异议。一审法院认为，被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，故被告可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由原告配合被告到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。对于由原告向被告支付的其他工伤保险计算如下：1、对被告可获赔偿的一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，因被告伤残等级为十级，且被告于2020年10月27日申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，故一次性伤残就业补助金参照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算3个月为18028.25元（72113元/年÷12个月×3个月），为此，确认一次性伤残就业补助金为18028.25元；2、停工留薪期工资，因原告对被告主张的月平均工资为9000元无异议，且原告未提供相关工资册证明被告的月平均工资，同时其主张按月缴费工资3228元计算该项费用，不符合法律规定，故按照被告主张的9000元/月计算被告的停工留薪期工资为36000元（9000元/月÷30天×120天），为此，确认停工留薪期工资为36000元；3、住院期间护理费，原告主张被告不属于生活不能自理，不应支付，与客观实际不符，不予采纳；因护理人员无固定收入，该项费用按本省2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元的标准计算为2693.81元（46821元/年÷365天×21天）；4、住宿费150元，被告予以认可，确认住宿费150元。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住宿费共计金额56872.06元。对双方劳动关系，原被告均同意解除劳动关系，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告马银和的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在判决生效之日起十日内一次性支付被告马银和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住宿费共计金额56872.06元。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。经审查，上诉人提交的证据真实、合法、与本案待证事实相关联，予以采信。经审理查明：被上诉人在上诉人处从事的工作岗位为杂工，被上诉人认可杂工工资为200元/天。对一审判决认定的事实，除对被上诉人的月平均工资9000元不予确认外，其余事实本院予以确认。本院认为:根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，停工留薪期工资应根据工伤职工原工资福利待遇进行计算。本案中，上诉人提交的被上诉人2018年8月的工资发放表、银行转账流水显示被上诉人的工资为200元/天，《认定工伤决定书》认定被上诉人的工作岗位为杂工，庭审中上诉人也认可其从事的工作为杂工且认可杂工工资系200元/天；被上诉人虽主张上诉人安排其从事井下工作时的工资是200元/天另加计件工资，计件工资是现金发放，但无证据证明，也与被上诉人质证意见中“上诉人提交的证据仅是被上诉人计件工资的部分”的陈述矛盾，且上诉人否认存在安排被上诉人从事井下采煤工作的情形，主张井下采煤是由专门的施工队进行。故综合本案事实，应认定被上诉人的工资为200元/天，停工留薪期工资按200元/天计算为24000元（200元/天×120天），上诉人应支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住宿费共计44872.06元。上诉人仲裁及一审虽认可被上诉人工资为9000元/月，但二审查明的事实与上诉人自认的事实不符，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款：“自认的事实与已经查明的事实不符的，人民法院不予确认。”之规定，本院不予确认。被上诉人因工伤住院治疗，一审判决上诉人支付被上诉人住院期间护理费并无不当，上诉人主张不应支付住院期间护理费无事实及法律依据，不予采纳。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持，对其上诉无理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初405号民事判决第一项，即:“解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告马银和的劳动关系；”二、变更贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初405号民事判决第二项为：上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿于本判决生效之日起十日内一次性支付被上诉人马银和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住宿费共计金额44872.06元。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年七月六日书记员 高 进