安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）皖13民终2598号上诉人（原审原告）：宿州约瑟商贸有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区南翔恒泰8区26栋121-124号，统一社会信用代码91341302MA2U38QG26（1-1）。法定代表人：张培培，该公司经理。委托诉讼代理人：郑璐璐，江苏鼎途律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：凌帅帅，男，1989年9月13日，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。上诉人宿州约瑟商贸有限公司（以下简称约瑟公司）因与被上诉人凌帅帅劳动争议一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2021）皖1302民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。约瑟公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.凌帅帅提供的不符合证据形式要件的工资条及微信截图打印件，不能证明凌帅帅所述的工作时间，也不能证明与其公司之间存在劳动关系；2.其公司与凌帅帅之间为委托代销关系，因对代销行为无法控制和把握，不存在设置工作时间的问题，且双方费用结算以销售量为计算依据，一审以销售单上载明的“业务员”，即推断双方之间形成事实劳动关系不当；3.凌帅帅称其公司通知他不要上班，却未提供任何证据予以证实，应承担不利后果。其公司不存在违法解除的情形，不应该支付经济赔偿金。凌帅帅拖欠其公司近三万元未归还，该案已在开发区法院立案；4.其公司没有制定规章制度，对凌帅帅不存在人身依附性的考勤和管理，故双方不存在劳动关系，一审适用劳社部的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规认定双方为劳动关系错误。凌帅帅辩称，1.其为约瑟公司的员工，每天上下班都有打卡记录，早上八点之前上班，八点打卡后开会，开完会后到仓库领货下市场工作，晚上六点之后打卡下班；工作过程中向工作群中传送25家客户照片，否则少一家要罚钱，迟到早退要罚钱，工资为底薪加提成2.工作就是对外向超市、商店销售金豫皖白酒，商户出具的欠条已由约瑟公司安排的人员进行交接，其有交接单，欠条载明的欠款系客户欠款，与其个人无关。约瑟公司向一审法院起诉请求：1.判决约瑟公司与凌帅帅之间不存在劳动关系；2.约瑟公司不应支付凌帅帅工资3955元、双倍工资31000元及赔偿金6200元；3.凌帅帅承担诉讼费。一审法院认定事实：凌帅帅于2019年7月26日进入约瑟公司工作，工作岗位为白酒销售员，月基本工资为3100元，另加销售提成。工作期间约瑟公司与凌帅帅没有签订书面劳动合同。2020年6月29日，约瑟公司口头通知凌帅帅其被辞退。凌帅帅向宿州市埇桥区劳动人事仲裁委员会提起仲裁，请求：1.约瑟公司支付凌帅帅2020年5月26日至2020年6月25日、2020年6月26日至2020年7月1日的工资4415元；2.约瑟公司支付凌帅帅未签订书面劳动合同的十个月的二倍工资37000元；3.约瑟公司支付凌帅帅违法解除劳动关系的2个月赔偿金7400元。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。双方应当遵守劳动合同及相关法律、行政法规的规定，全面履行各自的义务。凌帅帅于2019年7月26日进入约瑟公司工作，约瑟公司自该时间给凌帅帅发放工资，双方虽然没有签订劳动合同，但从凌帅帅举证的工资单明细可以看出，约瑟公司发放凌帅帅工资的时间及数额大体固定，且约瑟公司举证的销货单也可以证明凌帅帅系约瑟公司业务员，故约瑟公司与凌帅帅自2019年7月至2020年6月存在事实劳动关系。约瑟公司拖欠凌帅帅的工资，因其没有举证已发放的证据，故凌帅帅仲裁提出的约瑟公司给付其拖欠的工资的请求应予支持。自2020年5月26日至2020年6月25日、2020年6月26日至2020年6月29日，工资应为3670.1元（3100元+3100元÷21.75天×4天）。根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付双倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限的劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。因约瑟公司在凌帅帅工作期间没有与凌帅帅签订劳动合同，故约瑟公司应支付凌帅帅相应的双倍工资，应自2019年7月计算至2020年6月，约瑟公司应支付凌帅帅10个月的二倍工资，该期间约瑟公司基本工资为3100元，即凌帅帅应向约瑟公司支付31000元（3100元/月×10个月）。约瑟公司违反《劳动法》解除劳动合同，应当依照经济补偿金标准的二倍向凌帅帅支付2个月的经济赔偿金即6200元。约瑟公司的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条之规定，判决：一、约瑟公司与凌帅帅自2019年7月至2020年6月存在事实劳动关系；二、约瑟公司于判决生效后十日内向凌帅帅支付工资3670.1元、二倍工资31000元、经济赔偿金6200元,共计40870.1元；三、驳回约瑟公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由约瑟公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。一审查明事实属实,二审予以确认。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。具体到本案，约瑟公司系依法登记设立的公司，符合用人单位的主体资格，凌帅帅每天上下班均需打卡，受到约瑟公司的管理，凌帅帅从事约瑟公司安排的有报酬的劳动，该劳动为约瑟公司业务组成部分，同时，凌帅帅提供了工资发放记录、微信聊天记录、其他劳动者的证言等证据予以证明，能够形成完整的证据链，足以证明双方之间存在劳动关系。因此，约瑟公司上诉认为双方之间为委托代销关系，无证据证明，且与查明事实相悖，本院对此节上诉意见不予采纳。故，一审认定双方之间自2019年7月至2020年6月期间存在事实劳动关系并无不当，本院予以确认。因约瑟公司未在用工之日起一个月内与凌帅帅签订书面劳动合同，依据法律规定，一审支持10个月的双倍工资即31000元并无不当。另，约瑟公司上诉提出对凌帅帅离开公司的时间无异议，但否认系公司违法解除与凌帅帅之间的劳动合同，而是凌帅帅自行离开公司。审理认为，如按照约瑟公司的主张，凌帅帅自行离开公司，依照常理，用人单位对劳动者未按照常规时间来上班，应当询问或质疑；因凌帅帅所从事的为推销白酒的业务，所经手的为公司主营业务，如劳动者自行离开，用人单位通常会通知交接等事宜，故约瑟公司的此节上诉意见与生活常识不符，本院不予采信。一审法院认定约瑟公司存在违法解除劳动合同情形、支持凌帅帅2个月的经济赔偿金即6200元，并无不当，本院予以维持。综上所述，约瑟公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及裁判结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宿州约瑟商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 解  亚  洁审 判 员 丁    伟审 判 员 路  深  淇二〇二一年七月三十日法官助理 刘    敏书 记 员 余倩男（代）附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。