广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0306民初999号原告：梁镇文。委托诉讼代理人：刘征，广东同观律师事务所律师。被告：欧朋达科技（深圳）有限公司，深圳市宝安区燕罗街道罗田社区象山大道462号3栋厂房整套、2栋厂房二至五层，91440300785262173M。法定代表人：肖奋。委托诉讼代理人：郭芷菁，广东宝城律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭素球，广东宝城律师事务所律师。原被告劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘征和被告委托诉讼代理人郭芷菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：被告主张为第一次入职时间为2014年7月4日，2020年3月31日离职，第二次入职时间为2020年4月1日。原告主张入职时间为2014年7月4日。原被告认可的劳动合同、补充协议显示，原被告于2020年4月2日签订劳动合同，约定合同期限自2020年4月1日至2023年3月31日；同日，签订劳动合同补充协议，约定，原告同意被告支付32829元买断原告在2020年4月1日前在被告上班的工龄，日后不再索赔在2020年4月1日前的工龄和经济补偿金，新的入职日期和工龄自2020年4月2日起计算。被告提交的辞职申请书、离职协议书显示，原告于2020年3月2日以个人原因为由申请2020年4月2日离职，于2020年4月2日与被告签署离职协议书，约定，原被告劳动合同解除时间为2020年3月31日，被告就2020年3月31日之前的工作年限向原告支付32829元(包括但不限于经济补偿金、赔偿金等所有被告依法应向原告支付的款项)和安家费4500元，原告在收到款项后，日后放弃追诉或索赔2020年3月31日前的经济补偿金、赔偿金等款项。本院认为，原告提交经原被告认可的劳动合同及补充协议、被告提交经原被告认可的离职协议书可以证明，原被告对劳动合同解除时间确认为2020年3月31日、新入职时间确认为2020年4月2日，而劳动合同期限约定为2020年4月1日起，且上述三个时间形成于2020年4月2日签订的三份文件即劳动合同、劳动合同补充协议及离职协议书中，从时间的衔接点上计算，原告在被告处工作的时间是未间断的，即事实劳动关系是一直存续的，可以认定原告的入职时间为2014年7月4日；二、离职时间：2020年8月17日；三、解除劳动合同原因：原告主张2020年8月17日被告单方违法解除劳动合同，被告辩称系因为原告2020年8月17日后无故不提供劳动合同服务导致劳动合同终止，并非被告辞退原告。根据原告提供的光盘（附文稿）显示，被告处杨经理以原告不工作、不接听电话、工作不符合公司要求为由要求原告离职。被告辩称，原告私自拍摄，不具有合法性，本院认为，原告提交的视频资料如未侵犯他人隐私或合法权益，不违反法律禁止性规定或不存在严重违背公序良俗，可作为证据使用。被告对该证据的真实性予以认可，但认为原告不能因员工的口头解除认为被告已经作出解除劳动合同的意思表示。本院认为，虽然被告称杨经理未经授权无权利辞退员工，但根据日常的工作习惯，杨经理作为公司的管理人员，系原告的上司，原告有理由认为其有代表公司开除员工的权利。被告提供的通话记录清单、员工入职培训记录及考勤表无法证明原告存在多次旷工、消极怠工、不提供服务等行为，综上，本院认定，被告违法解除劳动合同，双方劳动合同于2020年8月17日解除；四、违法解除劳动合同赔偿金：原被告提交的劳动合同补充协议、离职协议书显示，双方协商一致2020年3月31日前的经济补偿金、经济赔偿金等共计32829元由被告支付原告后，原告即放弃2020年3月31日前该部分费用的追索权利。原告于庭审中提出，被告恶意与原告签订离职协议，违反《劳动合同法》第八十七条关于支付违法解除劳动合同赔偿金的强制性规定，应视为无效。本院认为，解除劳动合同经济补偿金、违法解除劳动合同赔偿金的计算标准差一倍，合同中协商一致的32829元补偿款项与依据法律规定计算的违法解除劳动合同赔偿金数额相差一倍有多，故本院认为，被告主张扣减2020年3月31日前的计算年限，不符合《深圳经济行区和谐劳动关系促进条例》第二十条规定适用用于计算经济补偿年限，而非违法解除劳动合同赔偿金年限；上述离职协议书约定原告放弃2020年3月31日前的赔偿金追索违反《劳动合同法》第八十七条的强制性规定，应为无效。违法解除劳动合同赔偿金的计算年限为6.5年。原被告均认可的工资汇总表与原告提交的银行流水一致，可以证明原告的实发工资情况，其中，2020年4月至2020年7月期间“短号及其他补助”金额大幅增加，被告陈述包括部分经济补偿金和安家费、餐补、车补与离职协议书中有关支付期限及百分比内容一致，对被告主张其中安家费共计4500元、车补1000元、餐补300元、经济补偿金13131.6元予以认定；被告辩称车补及餐补不计入工资中，又未提供证据予以证明，本院不予认定，故原告劳动合同解除前十二个月月平均工资计算为8298.87元[（2019年8月至2020年7月应发工资－住房公积金（不征收个人所得税，不属于工资部门）－安家费4500－经济补偿金13131.6元）÷12]，违法解除劳动合同赔偿金计算为75056.31元；五、律师费：3034元；六、申请仲裁时间：2020年8月17日；七、仲裁请求：被告支付原告1、违法解除劳动关系赔偿金110500元；2、代通知书8500元；3、2020年8月1日至2020年8月17日期间工资4689.65元；4、律师费5000元；八、仲裁结果：被告支付原告1、违法解除劳动关系赔偿金7946.75元；2、律师费334元；3、驳回原告其他仲裁请求；九、原告的诉讼请求：判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金77671元（2014年7月4日-2020年8月17日）；判令被告支付原告律师费5000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告欧朋达科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起向原告梁镇文支付违法解除劳动关系赔偿金75056.31元和律师费3034元；二、驳回原告梁镇文其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息义务。案件受理费5元，由被告承担。被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费5元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 尚    静二〇二一年七月九日书记员 彭磊磊（兼）书记员 陈  颖  欣附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但是最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。