陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书   （2021）陕01民终8872号 上诉人（原审原告）：严体怀。委托诉讼代理人：严翼飞，系严体怀之子。上诉人（原审被告）：陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司。负责人：相卫锋。委托诉讼代理人：张**，云南天途律师事务所律师。委托诉讼代理人：李新德，云南天途律师事务所实习律师。上诉人陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司（以下简称“大益膳房纺织城分公司”）因与上诉人严体怀劳动争议纠纷一案，均不服西安市灞桥区人民法院（2020）陕0111民初6154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。严体怀上诉请求：1．维持一审判决第一项、第二项、第三项；2．变更一审判决第四项为大益膳房纺织城分公司向严体怀支付2013年9月至2020年1月的防暑降温费5580元；3．撤销一审判决第五项；4．改判大益膳房纺织城分公司向严体怀支付2013年9月至2020年1月拖欠加班费用143757元；5．改判大益膳房纺织城分公司退还扣取押金100元；6．改判大益膳房纺织城分公司退还2018年无故克扣400元工资。事实与理由：其于2013年9月18日入职大益膳房纺织城分公司工程部担任水电维修工，月薪为3000元，工作至2020年1月26日。大益膳房纺织城分公司未为其办理社会保险。在新冠疫情期间，大益膳房纺织城分公司拒不执行陕西省人社厅发布的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，店面停止营业至3月31日，4月1日单位复工后未通知其到岗上班。大益膳房纺织城分公司自2020年2月起未向其提供劳动条件，未发放疫情期间的生活保障金及复工后的待岗工资。其上班期间要求其每日工作最短9小时，节假日不休息，未落实过补休，每月休息5天，大益膳房纺织城分公司从未按照法律规定支付其相应的工资报酬。大益膳房纺织城分公司辩称，严体怀入职时间是2018年9月18日，不是严体怀陈述的2013年9月18日，其单位未与严体怀解除劳动关系，严体怀只是待岗。关于社会保险的缴纳，超过一年即无法补缴。严体怀入职的是餐饮行业，每周上班6天，平常有调休。严体怀主张延时加班无依据，其单位实行早中晚三班倒，每日工作时间未超过8小时。其单位未与严体怀解除劳动合同，双方劳动关系于2020年9月17日到期。严体怀最后12个月平均工资为2796元。关于因疫情停工期间的生活费，其单位已出台相关生活费政策，同意按照仲裁裁决的结果支付严体怀2020年2月至3月的生活费2700元，2020年4月至9月其单位待岗的人员都没有支付生活费。严体怀主张的防暑降温费请求无法律依据，不同意支付。严体怀诉请的押金是否存在需要核实，如存在，在双方劳动合同解除后支付。大益膳房纺织城分公司上诉请求：1．维持一审判决第五项；2．撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第四项；3．改判大益膳房纺织城分公司不向严体怀支付2020年2月的工资2796元、2020年3月1日至2020年6月10日的生活费4500元、解除劳动关系的经济补偿金19527元、2017年至2019年的防暑降温费2790元；4．一、二审诉讼费由严体怀承担。事实与理由：一、严体怀入职时间是2018年9月18日，双方劳动关系于2020年9月17日自然到期。因为疫情影响，其单位于2020年4月才开业，严体怀2月、3月未提供劳动，4月至6月也未复工上班。一审认定事实错误，支持严体怀工资和生活费的请求缺乏事实和法律依据。二、一审判决适用法律不当，严体怀的一审诉讼请求不应得到支持。双方劳动合同到期前，严体怀自动离职未继续回单位工作。原劳动合同到期届满，合同终止，原有劳动关系消灭，一审判决支持严体怀解除劳动合同经济补偿金适用法律不当。严体怀辩称，一、大益膳房纺织城分公司所述入职时间与事实不符。二、一审判决大益膳房纺织城分公司向其支付经济补偿金、工资和生活费正确。三、大益膳房纺织城分公司还应支付其防暑降温费。严体怀向一审法院起诉请求：1．大益膳房纺织城分公司为其开户办理2013年9月-2020年7月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险；2．大益膳房纺织城分公司支付其2013年9月-2020年1月拖欠的加班费143757元，并请求支付其拖欠加班费用25%的额外经济补偿金35939元；3．大益膳房纺织城分公司支付其解除劳动关系的经济补偿金39200元，并同时支付其50%的额外经济补偿金19600元；4．大益膳房纺织城分公司支付其2020年2月至3月疫情期间生活保障金4350元，同时支付其25%的额外经济补偿金1087元；5．大益膳房纺织城分公司支付其2020年4月至2020年7月的待岗工资7200元，同时支付其25%额外经济补偿金1800元；6．请求大益膳房纺织城分公司支付其2013年9月至2020年1月的防暑降温费3960元；7．大益膳房纺织城分公司退还分次扣取的押金500元，其中400元无任何收据。一审法院认定事实：2013年9月18日，严体怀入职大益膳房纺织城分公司工作，严体怀提交的第一份《劳动合同书》载明，甲方（用人单位）：大益膳房纺织城分公司，乙方（劳动者）：严体怀，合同签订日期：2013年9月18日，合同约定严体怀在大益膳房纺织城分公司从事职员岗位工作，劳动合同期限为3年，自2013年9月18日至2016年9月17日，月基本工资2100元，双方采用标准工时制及综合工时制相结合的工时制度，大益膳房纺织城分公司在合同尾部盖有合同专用章，乙方在合同尾部未签名。严体怀提交的第二份劳动合同为2016年9月18日与大益膳房纺织城分公司签订的《劳动合同书》，该份劳动合同与第一份劳动合同书系同一模板印制，除劳动合同的期限为2016年9月18日至2018年9月17日、劳动报酬为月基本工资2500元之外，其他内容与双方签订的第一份劳动合同书内容一致，合同尾部依然是大益膳房纺织城分公司盖有合同专用章、严体怀未签名。严体怀提交的第三份的《劳动合同书》签订日期为2018年9月18日，与前两份劳动合同书系同一模板印制，除劳动合同期限（合同期限自2018年9月18日至2020年9月17日）、劳动报酬（月基本工资2400元）不同之外，其他内容基本一致，合同尾部签名盖章同上两份劳动合同。大益膳房纺织城分公司提交了双方2018年9月18日签订的《劳动合同书》，该《劳动合同书》与严体怀提交的第三份劳动合同一致，但在劳动合同尾部有大益膳房纺织城分公司的盖章及严体怀的签名。严体怀在大益膳房纺织城分公司上班至2020年1月26日春节放假。严体怀提交的东亚银行有限公司账户交易历史查询单显示，陕西晶海酒店管理有限公司自2014年1月16日起按月向严体怀代发工资至2017年7月19日，大益膳房纺织城分公司自2017年8月24日起向严体怀按月发放工资至2019年12月19日，严体怀2020年1月的工资大益膳房纺织城分公司在2020年4月3日发放。因2020年年初新冠肺炎疫情影响，大益膳房纺织城分公司自2020年2月1日起至3月31日期间停工停业，自2020年4月1日起开始营业，但大益膳房纺织城分公司未通知严体怀复工，未支付严体怀自2020年2月1日起停工停业期间的生活费。严体怀2020年6月11日申请劳动仲裁，要求大益膳房纺织城分公司支付法定节假日加班费、休息日加班费、带薪年休假工资、延时加班费、违法解除劳动关系赔偿金、2020年2月1日至5月31日的生活费、防暑降温费、取暖费、押金，并要求大益膳房纺织城分公司补缴社会保险费。2020年7月27日西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会作出灞劳人仲案字［2020］69-1、69-2号裁决书，其中［2020］69-1裁决书裁决：大益膳房纺织城分公司支付严体怀2020年2月1日至3月31日期间的生活费2700元、2017年至2019年的防暑降温费1980元；［2020］69-2裁决书裁决：大益膳房纺织城分公司为严体怀补缴2013年9月至2020年6月的各项社会保险费、大益膳房纺织城分公司支付严体怀2014年至2019年未休年休假工资3085.24元。严体怀不服，提起诉讼，经释明，严体怀明确其系不服灞劳人仲案字［2020］69-1号裁决书提起诉讼，对灞劳人仲案字［2020］69-2号裁决书不提起诉讼。灞劳人仲案字［2020］69-1号仲裁裁决书系对严体怀要求大益膳房纺织城分公司支付的停工停业期间的生活费、防暑降温费、加班工资、押金、违法解除劳动关系的赔偿金作出的裁决，故本案依法对严体怀提起的上述诉讼请求进行判决。严体怀离职前的十二个月平均工资为2796元。严体怀提交了一张2013年9月19日收款收据复印件，证明大益膳房纺织城分公司收取其押金100元，该收款收据加盖有陕西晶海酒店管理有限公司财务专用章，载明的摘要为：合同违约金。大益膳房纺织城分公司不认可该收款收据的真实性、合法性及证明目的。一审法院认为，严体怀提交的3份劳动合同书与大益膳房纺织城分公司提交的劳动合同书出自同一模板，虽严体怀提交的3份劳动合同书的尾部没有严体怀签名，但大益膳房纺织城分公司均有盖章，且大益膳房纺织城分公司提交的双方均有签名盖章的劳动合同书与严体怀提交的第3份劳动合同书内容一致，应认定为严体怀、大益膳房纺织城分公司双方签订了3份劳动合同书、3份劳动合同书均由大益膳房纺织城分公司盖章后交由严体怀自己签名留存而严体怀未及时签名，对严体怀、大益膳房纺织城分公司3次签订劳动合同的事实予以确认，应认定自2013年9月18日严体怀、大益膳房纺织城分公司签订第一份劳动合同书之日起双方建立劳动关系。因新冠肺炎疫情影响，2020年2月大益膳房纺织城分公司停工停业，大益膳房纺织城分公司应向严体怀支付停工停业一个工资支付周期内的全额工资2796元；大益膳房纺织城分公司未解除与严体怀的劳动关系，又不向严体怀支付停工停业期间的生活费，严体怀2020年6月11日申请劳动仲裁，大益膳房纺织城分公司应按照西安市最低工资标准的75%向严体怀支付2020年3月1日起至2020年6月10日期间的生活费4500元（1800元×75%×3＋1800元×75%÷30×10）。严体怀要求大益膳房纺织城分公司支付2013年以来的防暑降温费，依据企业工资支付条例的相关规定，用人单位应将工资支付表至少保存3年备查，因严体怀未及时主张权利，对严体怀请求的超过3年以上的工资项目中的防暑降温费部分无法认定，故不予支持；大益膳房纺织城分公司应按照每日10元的标准向严体怀支付2017年至2019年期间每年6月15日9月15日的防暑降温费，数额为2790元（930元×3）。严体怀要求大益膳房纺织城分公司支付加班工资，因严体怀从事的是餐饮行业的水电维修工工作，严体怀、大益膳房纺织城分公司双方签订的劳动合同约定双方实行标准工时制及综合工时制相结合的工时制度，严体怀实际每周上班6天、休息1天，该工作制度未违反法律规定；严体怀未提交证据证明其存在延时加班、节假日加班的事实，对严体怀要求大益膳房纺织城分公司支付休息日加班工资、每日延时加班工资、节假日加班工资的请求不予支持。严体怀提交的2013年9月19日收款收据复印件不能证明大益膳房纺织城分公司收取其押金500元，对严体怀要求大益膳房纺织城分公司返还押金500元的请求不予支持。严体怀申请劳动仲裁，要求大益膳房纺织城分公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，在诉讼中要求大益膳房纺织城分公司支付解除劳动关系的经济补偿金，因严体怀认可从申请仲裁时解除与大益膳房纺织城分公司的劳动关系，大益膳房纺织城分公司未给严体怀缴纳社会保险费、未向严体怀发放停工停业期间的生活费，严体怀要求解除与大益膳房纺织城分公司的劳动关系，严体怀的请求依法有据，应认定严体怀、大益膳房纺织城分公司的劳动关系自2020年6月11日解除；严体怀要求大益膳房纺织城分公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求符合法律规定，予以支持。严体怀在大益膳房纺织城分公司工作近7年，大益膳房纺织城分公司应向严体怀支付解除劳动关系的经济补偿金19527元（2796元×7）。严体怀要求大益膳房纺织城分公司额外支付加班费的25%的经济补偿金、解除劳动合同的经济补偿金50%的补偿金、2020年2-7月生活保障金及待岗工资的25%的经济补偿的请求没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第（六）项，《陕西省企业工资支付条例》第十一条、第二十五条，《陕西省人力资源和社会保障厅陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》第一条的规定，判决：一、被告陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告严体怀支付2020年2月的工资2796元；二、被告陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告严体怀支付2020年3月1日至2020年6月10日的生活费4500元；三、被告陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告严体怀支付解除劳动关系的经济补偿金19527元；四、被告陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告严体怀支付2017年至2019年的防暑降温费2790元；五、驳回原告严体怀其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，原告已预交，由被告承担。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，依法予以确认。另查明，二审期间大益膳房纺织城公司提交的2018年5月8日至2020年1月26日期间的考勤表显示严体怀存在法定节假日和休息日加班的情形。其中，严体怀在2018年法定节假日加班5天，2019年法定节假日加班8天，2020年法定节假日加班3天。2019年2月5日（春节）及2019年4月5日（清明节）考勤表显示严体怀刷卡1次。严体怀在上述期间休息日加班共计49.5天。再查明，严体怀二审期间提交了收款收据原件，日期为2013年9月19日，摘要为合同违约金，金额为100元。大益膳房纺织城分公司认可收款收据加盖的公章系其公司的公章。上述事实，有考勤表、收款收据等证据在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应当承担不利后果。本案争议焦点问题一：关于大益膳房纺织城分公司是否应支付严体怀防暑降温费的问题。《陕西省人社厅 陕西省财政厅关于调整陕西省夏季防暑降温费标准的通知》（陕人社发〔2011〕77号）规定，降温费的发放标准为从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元；发放时间是每年6月15日至9月15日。《陕西省人社厅 陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》陕人社发〔2015〕55号的规定，降温费的发放标准为从事室外作业人员每人每天15元，其他人员每人每天10元；发放时间是每年6月15日至9月15日。严体怀一审起诉请求大益膳房纺织城分公司支付其防暑降温费3960元能够成立，本院予以支持。争议焦点问题二：关于大益膳房纺织城分公司是否应支付严体怀加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据2018年5月8日至2020年1月26日期间的考勤表显示严体怀存在法定节假日加班和休息日加班的情形，大益膳房纺织城公司应支付严体怀法定节假日加班工资5641.14元、休息日加班工资10997.26元。严体怀主张其他期间法定节假日加班工资和休息日加班工资事实依据不足，本院不予支持。因严体怀从事的是餐饮行业水电维修工作，实行标准工时及综合工时相结合的工时制度，严体怀主张延时加班工资的请求，本院不予支持。争议焦点问题三：关于押金和扣发工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。严体怀主张大益膳房纺织城分公司返还押金500元，其中100元押金，有收款收据予以证实。严体怀入职时，大益膳房纺织城分公司以合同违约金的名目收取100元，应予退还。另外400元押金，严体怀未提供任何收据证明，一审判决驳回其该部分请求正确，应予维持。二审审理期间，严体怀请求大益膳房纺织城分公司退还扣发的2018年工资400元，未经仲裁和一审审理，本院不予处理。争议焦点问题四：大益膳房纺织城分公司是否应支付严体怀2020年2月工资及3月1日至6月30日生活费的问题。根据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，因新冠肺炎疫情影响，2020年大益膳房纺织城分公司停工停业，大益膳房纺织城分公司应向严体怀支付2020年2月工资。大益膳房纺织城分公司未通知严体怀复岗，也没有解除劳动合同，应支付严体怀待岗期间生活费。故一审判决第一项、第二项正确，大益膳房纺织城分公司上诉理由不能成立，本院不予支持。争议焦点问题五：关于严体怀的工作年限问题。严体怀提供的劳动合同、收款收据、银行流水可以证实其入职时间为2013年9月18日，严体怀于2020年6月11日提起仲裁要求解除与大益膳房纺织城分公司之间的劳动关系。故一审法院认定的严体怀工作年限近7年并无不当。大益膳房纺织城分公司上诉称严体怀2018年9月18日入职，2020年9月17日双方之间的劳动合同到期终止，事实依据不足，本院不予采信。争议焦点问题六：大益膳房纺织城分公司是否应支付严体怀解除劳动合同经济补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项及第四十六条第（一）项之规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，大益膳房纺织城分公司存在未依法为严体怀缴纳社会保险费的情形，严体怀提出解除劳动关系并要求大益膳房纺织城分公司支付解除劳动关系经济补偿金，符合上述法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。大益膳房纺织城分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，严体怀的上诉请求部分成立，一审判决应予部分改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2020）陕0111民初6154号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销西安市灞桥区人民法院（2020）陕0111民初6154号民事判决第五项；三、变更西安市长安区人民法院（2020）陕0111民初6154号民事判决第四项为自本判决书生效之日起十五日内陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司向严体怀支付防暑降温费3960元；四、自本判决书生效之日起十五日内，陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司向严体怀支付法定节假日加班工资5641.14元； 五、自本判决书生效之日起十五日内，陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司向严体怀支付休息日加班工资10997.26元；六、自本判决书生效之日起十五日内，陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司退还严体怀押金100元。七、驳回严体怀其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计30元，由陕西大益膳房晶海酒店管理有限公司纺织城分公司负担。本判决为终审判决。         审 判 长  王   峰审 判 员  刘 春 梅审 判 员  冯 旭 鹏 二○二一年六月三十日 法 官 助 理     郭 振 祥书 记 员  师   丹 1