江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初4122号原告：王朝民，男，1955年5月20日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：楚巨山，江苏仁台律师事务所律师。被告：江苏忠信建筑工程有限公司，统一社会信用代码91320312714065252F，住所地徐州市铜山区铜沛路276号。法定代表人：刘冰，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴欣豫，江苏金合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李百果，江苏盛仪律师事务所律师。被告：江苏文利置业有限公司，统一社会信用代码9132032467099469XR，住所地睢宁经济开发区八一西路与104国道交界处南侧。法定代表人：董文利，该公司董事长。原告王朝民与被告江苏忠信建筑工程有限公司、江苏文利置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月10日立案受理后，依法由审判员梁云适用简易程序独任审判，后依法转为普通程序组成合议庭，于2020年9月18日、2021年7月21日公开开庭进行了审理。原告王朝民及其委托诉讼代理人楚巨山，被告江苏忠信建筑工程有限公司的委托诉讼代理人吴欣豫、李百果，证人朱某,4到庭参加诉讼，被告江苏文利置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王朝民向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付睢宁县西盛园二期19号楼、22号楼土建工程变更工程款708656元；2、本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确要求被告文利公司在欠付忠信公司工程款范围内承担责任。事实与理由：2010年11月1日，江苏文利置业有限公司与江苏忠信建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由江苏忠信建筑工程有限公司承建江苏文利置业有限公司开发的西盛园小区二期工程1#、5#、7#、9#、11#、12#、13#、15#、17#、19#、22#、25#、28#楼的土建工程。江苏忠信建筑工程有限公司承包涉案工程后，将其中的19#、22#楼土建工程分包给王朝民施工，施工中工程变更增项。该工程于2011年11月14日完工，2015年6月24日竣工验收。因工程变更导致的工程量增加的工程款708656元至今未付。原告根据《民诉法》规定提起本案诉讼，请予裁决。被告江苏忠信建筑工程有限公司辩称：1、签证单需要由建设方施工方监理方三方共同确认，缺少任何一方都不属于规范的签证，因建设方文利公司未出庭，签证单能否作为结算依据，由法院来认定。2、若签证单真实合法有效，也应扣除增加工程量的所含的税金、管理费及所下浮率等金额，具体标准庭后提交书面代理意见。被告江苏文利置业有限公司未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见及证据材料。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定如下：2010年11月1日，江苏文利置业有限公司与被告江苏忠信建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由江苏忠信建筑工程有限公司承建江苏文利置业有限公司开发的西盛园小区二期工程1#、5#、7#、9#、11#、12#、13#、15#、17#、19#、22#、25#、28#楼的土建工程，合同价款按照江苏省2004年定额计取，多层下浮5%，高层下浮7%，工程总造价按中标通知书为准结算。付款方式为：主体三层封顶付总工程款的10%；四层主体封顶付总工程款的10%；五层主体封顶付总工程款的10%；主体封顶付总工程款的20%；内外墙粉刷结束、脚手架拆除完毕，付总工程款的20%；工程竣工验收合格后，付总工程款的25%；余下5%，作为工程质量保证金，保修期满后一个月内付清，质量保修期为五年。后被告江苏忠信建筑工程有限公司将其中的19#、22#楼土建工程分包给原告王朝民实际施工，双方未签订书面建设工程施工合同。原告称该工程于2011年11月14日完工，施工中，原告就19#、22#楼土建工程的变更增项部分进行亦了施工，于2015年6月24日通过竣工验收。另查明，因被告江苏忠信建筑工程有限公司欠付原告19#、22#楼的工程款，原告向本院提起诉讼，本院于2020年5月12日立案受理后，于2020年11月4日作出（2020）苏0324民初2613号民事判决，被告不服提起上诉，徐州市中级人民法院于2021年4月9日作出（2021）苏03民终682号民事判决，维持了本院认定的事实。在（2020）苏0324民初2613号案件中，原告主张的工程款，不包含变更增项部分，在该案件中查明，被告为原告代缴税金，税率约定为5.43%，原告应缴纳工程款4%的管理。再查明，因江苏文利置业有限公司欠付江苏忠信建筑工程有限公司工程款，江苏忠信建筑工程有限公司提起诉讼，本院作出（2015）睢民初字第02796号民事判决，双方均不服提起上诉，徐州市中级人民法院作出（2017）苏03民终6673号民事判决。在该案件审理过程中，江苏忠信建筑工程有限公司撤回对变更增加部分工程量工程款的诉讼请求，但保留诉权。庭审中，由于被告江苏忠信建筑工程有限公司对原告主张的增项部分工程款的数额不认可，原告申请鉴定，本院依法委托鉴定。2021年6月10日，江苏中兴迅达工程管理咨询有限公司作出中兴迅达（2021）鉴字第0369号《造价鉴定意见书》，西盛园二期工程19#、22#楼施工过程中变更增加部分工程造价为378099.67元，按照合同下浮5%后工程款为359194.69元。根据双方的约定，该增项部分的工程款还应扣除5.43%的税金及4%的管理费，税金为19504.3元（359194.69元*5.43%），管理费为14367.8元（359194.69元*4%），应扣除金额为33872元，尚余325322.69元。本院认为，被告江苏忠信建筑工程有限公司将其承包的睢宁西盛园二期19#、22#楼土建工程分包给不具合法资质的原告王朝民施工，违反了法律、行政法规的强制性规定，其与原告之间的分包协议（口头），根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，应为无效合同。合同虽然无效，原告作为实际施工人，完成了19#、22#楼的土建工程并通过竣工验收。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告要求被告支付工程价款应予支持。原告施工的19#、22#楼的工程款为5536371.86元，下浮5%后的数额是5259553.31元，但该数额并不包括施工中的增项部分工程款，原告就该增项部分工程款提起本次诉讼，本院依法予以支持。被告江苏文利置业有限公司作为建设方，尚欠被告江苏忠信建筑工程有限公司的案涉工程款，应在欠付款范围内对原告承担付款责任。被告江苏文利置业有限公司未到庭参加诉讼，是对其抗辩权利的放弃。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏忠信建筑工程有限公司给付原告王朝民增项部分工程款325322.69元，于本判决生效后十日内付清；二、被告江苏文利置业有限公司在欠付被告江苏忠信建筑工程有限公司案涉工程款范围内对上述债务承担付款责任；三、驳回原告王朝民的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10886元，由被告江苏忠信建筑工程有限公司负担5443元，原告王朝民负担5443元。鉴定费7000元，由被告江苏忠信建筑工程有限公司负担4500元，原告王朝民负担2500元。被告江苏忠信建筑工程有限公司负担的诉讼费，于本判决生效后十日内交至本院，逾期未交纳的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长 梁 云人民陪审员 周 亚人民陪审员 王 丽二〇二一年七月三十日法官 助理 朱容萱书 记 员 李 莹附：相关法律条文《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人已发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前名当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。