湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1969号上诉人（原审原告）：陈七秋，男，1964年8月28日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：袁春，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳阳县文祥韵达快递有限公司，住所地湖南省岳阳县荣家湾镇刘家垅路尚德家园第6栋104、105号。法定代表人：许灿鹏，公司经理。上诉人陈七秋因与被上诉人岳阳县文祥韵达快递有限公司（以下简称“文祥快递公司”）劳动合同纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2021）湘0621民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问道当事人，书面对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈七秋上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决被上诉人向上诉人支付自双方成立劳动关系之日起满一个月的次日起至双方成立劳动关系满一年的前一日止因未签订劳动合同的二倍工资；3、判决被上诉人向上诉人支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计人民币48000元事实与理由：一、一审人民法院认为因上诉人主动提出解除劳动关系故不予支持上诉人要求支付二倍工资的诉讼请求系适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”根据上述法律法规，单位应依法与员工签订劳动合同，如单位未与劳动者签订劳动合同的，用人单位均应向劳动者支付经济补偿金，与是否系劳动者主动要求解除劳动关系毫无关联。在本案中，一审法院认为因系上诉人主动要求解除与被告的劳动关系，故对上诉人要求支付“未签订劳动合同的双倍工资、工龄的经济补偿金”的请求不予支持，系混淆了《劳动合同法》第四十六条与第八十二条的适用，为适用法律错误。二、一审人民法院认为因上诉人的一次性工伤医疗补助金为14400元、一次性伤残就业补助金为14400元系适用法律错误。《湖南省实施办法》第二十五条第二项：“经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。”第二十六条第三项：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”第二十七条第一项：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。”按照上述法律法规并结合本案案情，一审法院判决了停工留薪期间为10个月，上诉人与被上诉人的劳动关系解除日期为2019年5月份，故上诉人与被上诉人劳动关系解除之日上诉人未满55岁。故根据上述法律法规，九级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的具体标准均为8个月本人工资，故上诉人的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应合计为48000元人民币。综上所述，请求支持上诉人的上诉请求。文祥快递公司辩称，上诉人在我公司上班未满三个月，试用期未满，所以公司未与其签订劳动合同。上诉人出院后自动放弃到公司上班，并非公司不让其来上班。一审判决公司向上诉人支付10个月停工留薪期工资，已偏向上诉人，公司因记错了时间未上诉，公司认为岳阳县劳动仲裁委作出的裁决是公正的。综上，请求维持原判。陈七秋向一审起诉请求：1、解除原告与被告劳动关系。2、赔偿原告未签订劳动合同应支付双倍工资，补偿工龄工资、工伤伤残金、工伤医疗金、工伤就业金、误工、护理等损失费用共计169555元。一审法院认定的事实：原告在2018年3月16日入职被告处，从事装卸工工作，2018年7月25日21：00时左右，原告在工作中不慎摔倒受伤，随后被送往湖南省岳阳市一人民医院治疗，累计住院治疗23天。2019年1月15日岳阳县人力资源和社会保障局下达《工伤认定决定书》岳县人社工伤认字【2019】066号认定原告受伤为工伤，2019年11月27日岳阳市劳动能力鉴定委员会下达劳动能力鉴定结论书《岳市（工伤）劳鉴【2019年】1690号》鉴定原告伤残等级为捌级，被告同年向湖南省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定的申请，2020年7月2日湖南省劳动能力鉴定委员会下达再次鉴定结论书，原告属玖级伤残。原告出院后被告要求其上班，原告没有到岗，原告主动要求解除劳动合同关系。被告未为原告办理工伤保险，原告月平均工资3000元。一审法院认为，原、被告的劳动关系属《中华人民共和国劳动法》调整范围，本案原告主动要求解除与被告的劳动关系，本院予以支持。原告要求被告支付2018年3月16日至2019年3月16日未签订书面劳动合同的双倍工资，因原告主动要求解除与被告的劳动关系，故对原告要求支付“未签订劳动合同的双倍工资、工龄的经济补偿金”的请求，本院不予支持。本案实为工伤待遇享受的争议，原告受伤被依法认定为工伤，鉴定为玖级伤残，现原告主动解除双方之间的劳动合同关系，要求一次性处理工伤待遇，符合法律规定，因被告未为原告办理工伤保险，依据《湖南省实施〈工伤保险条例办法》第三十七条之规定，被告应全额承担工伤补偿责任，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金27000元（3000元/月×9个月=27000元）;依据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第二十七条之规定，被告应向原告支付劳动能力鉴定费443元、一次性工伤医疗补助金14400元{（3000元/月×8个月）-（3000元/月×8个月×40%）}、一次性伤残就业补助金14400元［（3000元/月×8个月）-（3000元/月×8个月×40%）］。原告的工伤停工留薪期根据医院出院记录和原告的实际情况，本院酌情确定原告的停工留薪期为10个月。原告未提供护理人员收入状况的有效证据，本院参照湖南省2018年度居民服务业和其他服务业平均工资收入标准130元/年计算，住院伙食补助费60元/天。原告住院的交通费，本院酌情确定为500元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十六条、第五十条、参照《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、第二十七条、第三十七条之规定，判决：一、解除原告陈七秋与被告岳阳县文祥韵达快递有限公司劳动关系；二、由被告岳阳县文祥韵达快递有限公司向原告陈七秋支付一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金14400元、一次性伤残就业补助金14400元、住院伙食补助费1380元（23×60）、鉴定费443元、停工留薪期工资30000元（3000元/月×10个月）、住院期间护理费2990元（130×23天）、交通费500元。合计91113元；三、驳回原告陈七秋其他的诉讼请求。上述第二项支付款，限支付义务人在判决生效后10日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由被告岳阳县文祥韵达快递有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，陈七秋自2018年3月16日入职文祥快递公司从事装卸工工作，至2018年7月25日受伤前，文祥快递公司应与陈七秋签订劳动合同而未签，应向陈七秋承担支付未签订劳动合同双倍工资的法律责任。根据一审查明的事实，陈七秋出院后，文祥快递公司要求其上班，其没有到岗且主动要求解除劳动关系，该期间未与陈七秋签订劳动合同的责任不应归咎于文祥快递公司，故文祥快递公司应向陈七秋支付双倍工资的时间为3个月10天，即文祥快递公司应向陈七秋支付双倍工资为10000元（10/3个月*3000元/月），对陈七秋上诉主张支付11个月双倍工资的请求，本院予以部分支持。关于陈七秋上诉主张足额支付8个月一次性工伤医疗补助金、8个月一次性伤残就业补助金共计48000元的问题，陈七秋该项诉求应予支持的前提是要与文祥快递公司解除劳动关系，经审查，陈七秋主张与文祥快递公司解除劳动关系并要求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的时间为2020年9月10日，距其法定退休年龄不足四年，一审依据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第二十七条之规定，判决文祥快递公司应向陈七秋支付一次性工伤医疗补助金14400元{（3000元/月×8个月）-（3000元/月×8个月×40%）}、一次性伤残就业补助金14400元［（3000元/月×8个月）-（3000元/月×8个月×40%）］，并无不当，本院予以确认。陈七秋上诉主张足额支付一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的意见，本院不予采纳综上，上诉人陈七秋的上诉请求部分成立，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十六条、第五十条、参照《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第九条、第二十六条、第二十七条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省岳阳县人民法院（2021）湘0621民初64号民事判决第一项；二、撤销湖南省岳阳县人民法院（2021）湘0621民初64号民事判决第二项、第三项；三、由岳阳县文祥韵达快递有限公司向陈七秋支付一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金14400元、一次性伤残就业补助金14400元、住院伙食补助费1380元（23×60）、鉴定费443元、停工留薪期工资30000元（3000元/月×10个月）、住院期间护理费2990元（130×23天）、交通费500元、未签订劳动合同的双倍工资10000元。合计101113元；四、驳回陈七秋的其他诉讼请求。本案一审案件受理费减半收取5元，由岳阳县文祥韵达快递有限公司负担；二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审判长  胡铁霞审判员  余立根审判员  许 进二〇二一年七月二十八日书记员  荣晴瑶