上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初1565号原告(反诉被告)：精诚(中国)企业管理有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：林文洲，执行董事。委托诉讼代理人：王思奇，上海润一律师事务所律师。委托诉讼代理人：李鸿裕，上海润一律师事务所律师。被告(反诉原告)：深圳市通量检测科技有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：冯剑晖，副总经理。委托诉讼代理人：高在涵，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶苏，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。原告精诚(中国)企业管理有限公司与被告深圳市通量检测科技有限公司服务合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，依法适用简易程序，于同年2月25日公开开庭进行了审理。同年3月2日，被告提出反诉。后本院依法适用普通程序，于同年4月27日、7月2日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李鸿裕，被告委托诉讼代理人高在涵、叶苏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。精诚(中国)企业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.深圳市通量检测科技有限公司支付款项10万元；2.深圳市通量检测科技有限公司支付以10万元为基数，自2020年8月3日至实际清偿之日止，按日千分之一计算的违约金；3.深圳市通量检测科技有限公司支付律师费8,951.70元。事实和理由：2019年4月，深圳市通量检测科技有限公司就向其采购“Azure”原厂服务等相关事宜达成一致，并签订《服务合同书》，约定由深圳市通量检测科技有限公司向其支付相关服务费，其向微软原厂采购“Azure”服务，并向深圳市通量检测科技有限公司交付包括使用账号、密码在内的软件服务。根据该合同约定，原厂服务的期限为自服务协议生效之日起36个月，深圳市通量检测科技有限公司延迟付款，即应按照日千分之一的标准支付违约金。出现争议由双方协商解决，协商不成的，败诉方承担诉讼费用(包括但不限于胜诉方的律师费、公证费等)。合同签订后，其即按约及时且妥善地履行了相关原厂服务的交付义务，并开具了相应的增值税专用发票，但深圳市通量检测科技有限公司仅支付了第一年的费用，而未按照合同约定支付第二年的服务费用，故其诉至法院。深圳市通量检测科技有限公司辩称：精诚(中国)企业管理有限公司于第二年未按照合同约定向其进行交付，且未按照合同约定帮助其取得M100的认证资质，故不同意诉讼请求。深圳市通量检测科技有限公司提出反诉请求：解除双方签订的《服务合同书》。事实与理由：2018年年底，精诚(中国)企业管理有限公司声称可以向其提供微软原厂产品，并许诺帮助其获得微软(中国)有限公司资质认证，获取该资质认证后对于使用微软产品不会再受到任何侵权指控，为此双方签订了系争合同。但在合同履行的第二年，精诚(中国)企业管理有限公司未再向指定邮箱交付约定产品。不仅如此，精诚(中国)企业管理有限公司还自制了一个玻璃制品交付给其，声称该玻璃制品即为M100微软资质的认证，该玻璃制品上未标注任何信息，亦未随附书面认证文件。经其询问，相关行业人士均不知道该微软认证的存在，故其认为对方是在利用一个不存在的认证项目欺骗诱使其达成购买交易，存在一定欺诈。综上，其提出反诉。精诚(中国)企业管理有限公司辩称：M100的取得不是系争合同的主要义务，也不是系争合同的主要目的，何况其已协助对方取得了微软的认证。合同履行两年以来，深圳市通量检测科技有限公司从未提出过任何异议。故不同意反诉请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：精诚(中国)企业管理有限公司与深圳市通量检测科技有限公司于2019年签订《服务合同书》，约定前者根据后者的要求，向原厂商(指原厂或原厂指定的第三方服务提供商)订购特定服务，精诚(中国)企业管理有限公司一经订购，即无法退订，故本合同签署后，非因法定事由，深圳市通量检测科技有限公司不得提前解除，否则仍然需要根据本合同约定承担全部义务。本合同项下原厂服务的期限为自服务协议生效之日起36个月。精诚(中国)企业管理有限公司在合同生效后协助深圳市通量检测科技有限公司进行M100微软资质的认证，在2019年12月30日前完成。关于服务交付，合同约定，精诚(中国)企业管理有限公司向深圳市通量检测科技有限公司按照本合同约定交付服务的时间应当系原厂商或精诚(中国)企业管理有限公司向深圳市通量检测科技有限公司发送关于接受协议的通知或函或相关确认文件或者在可以查询到所购服务间较早日期为交付时间。深圳市通量检测科技有限公司应于本合同约定的交付时间届满前确认是否收到本合同项下服务，如深圳市通量检测科技有限公司最迟在交付期限届满之日起3日内没有以书面形式向精诚(中国)企业管理有限公司提出异议的，则视为深圳市通量检测科技有限公司已收到原厂服务，同时精诚(中国)企业管理有限公司已履行完成服务交付义务。关于服务验收，合同约定，深圳市通量检测科技有限公司应在精诚(中国)企业管理有限公司交付确认订单的通知或函或相关确认文件(包括但不限于邮件形式的订购确认函)之日起三个工作日内进行验收。如深圳市通量检测科技有限公司在上述期限内不予配合验收或上述验收期限内精诚(中国)企业管理有限公司未收到深圳市通量检测科技有限公司书面异议的，视为验收合格。关于付款期限，合同的附件《服务订单》中约定，Azure的每年充值额为10万元，共三年。本合同约定的金额即为年度订单的承诺金额(年度金额)。原厂商每个月将从年度金额中扣除最终用户使用服务所需支付的金额。当年度金额使用完毕后，深圳市通量检测科技有限公司同意精诚(中国)企业管理有限公司以当前的Azure价格每月对任何额外的使用进行收费，上述费用深圳市通量检测科技有限公司应当自精诚(中国)企业管理有限公司发出付款通知之日起3日内付清。最终用户每年必须在上一协议周年日所在月份的最后一天前用完年度金额。年度金额的所有未使用部分将不会延续。在符合原厂商规定和服务协议的前提下，深圳市通量检测科技有限公司有权最迟在上一个服务年度(按服务期限起始日计算)期满之日提前60天以书面通知(此书面通知应加盖深圳市通量检测科技有限公司的公章或合同章，并以送达精诚(中国)企业管理有限公司之日为准)的形式调整下一个年度采购的Azure服务金额，但下一个年度的Azure服务采购金额不得低于美金12,000元等值人民币。如精诚(中国)企业管理有限公司在上述期限内未收到对方的书面通知或者深圳市通量检测科技有限公司书面通知的内容不符合原厂商规定或服务协议约定的，则双方同意按照上一年度的采购内容执行。交付期限为合同生效后30个工作日内。服务交付方式为以电子邮件方式发送原厂商关于接受协议的通知或函或相关确认文件。深圳市通量检测科技有限公司指定的交付电子邮箱为XXX@XXXXXXXXX.com.cn。除有其他证明,精诚(中国)企业管理有限公司向该电子邮箱发送关于交付的电子邮件当日便可推定深圳市通量检测科技有限公司已收悉;深圳市通量检测科技有限公司电子邮箱或地址若有变更,应当以书面形式提前三个工作日通知对方，否则因此产生的责任由其自行承担。关于付款方式，合同约定，每年精诚(中国)企业管理有限公司于服务交付后三个工作日内开立发票,货款金额为10万元，深圳市通量检测科技有限公司于收到发票后五个工作日内付款。关于违约责任，合同约定，深圳市通量检测科技有限公司延迟付款，精诚(中国)企业管理有限公司有权要求对方支付违约金，每迟延一日，深圳市通量检测科技有限公司应支付迟延支付款项的千分之一作为违约金。精诚(中国)企业管理有限公司延迟交付服务，深圳市通量检测科技有限公司有权要求对方支付违约金，每迟延一日，精诚(中国)企业管理有限公司应支付迟延交付部分款项的千分之一作为违约金。出现争议由双方协商解决。协商不成的，任何一方均可向精诚(中国)企业管理有限公司住所地有管辖权的人民法院起诉，诉讼费用(包括但不限于胜诉方的律师费、公证费等)由败诉方承担。2019年5月23日，微软(中国)有限公司向XXX@XXXXXXXXX.com.cn交付了Azure产品。2020年7月23日，精诚(中国)企业管理有限公司向XXXXXX@XXXXXXXXX.com.cn发送电子邮件，并注明“请在附件出货单上签字或盖章并回传”。同年7月24日，精诚(中国)企业管理有限公司向深圳市通量检测科技有限公司开具了金额为10万元的增值税发票，注明“Azure第二年充值”，次日深圳市通量检测科技有限公司收讫，并于8月退回。同年8月24日，精诚(中国)企业管理有限公司向徐某发出邮件：“请查看附件内容，如无问题，请邮件回复‘确认已部署’。如有问题，随时联络”。同年8月26日，徐某通过XXXXXX@XXXXXXXXX.com.cn发出“确认已部署”。同年8月，上海润一律师事务所代表精诚(中国)企业管理有限公司向深圳市通量检测科技有限公司发出律师函，催要相关款项。同年10月，精诚(中国)企业管理有限公司与上海润一律师事务所签订《法律服务合同》，约定前者支付律师费8,951.70元。后精诚(中国)企业管理有限公司支付了相关款项，上海润一律师事务所开具了相应的律师费发票。审理中，精诚(中国)企业管理有限公司提交：1.其于2021年3月发送给微软(中国)有限公司的邮件，后者回复：“根据精诚(中国)企业管理有限公司指示，已于2019年5月21日为用户(深圳市通量检测科技有限公司)开通了Azure服务，承诺金额为30万元，开通邮件已向用户发送(自开通第二年起，续订服务通知由经销商负责向用户发送)。用户第二年服务已由经销商续订，费用已由经销商全额支付，第二年服务于2020年5月21日生效。截至2021年3月，第二年服务已使用1136USD，服务仍在正常使用过程中”。2.其向微软(中国)有限公司实际付款的凭证。深圳市通量检测科技有限公司对此不予认可。为此精诚(中国)企业管理有限公司提交微软(中国)有限公司出具的《关于深圳市通量检测科技有限公司Azure服务用量情况说明》，确认其司于2019年5月21日为深圳市通量检测科技有限公司开通了云服务，第二年云服务的生效时间为2020年5月21日。精诚(中国)企业管理有限公司向其支付深圳市通量检测科技有限公司第二年服务款项的金额为95,845.20元。自2020年5月21日至2021年4月30日，深圳市通量检测科技有限公司的云服务用量为1,136美元。深圳市通量检测科技有限公司对此真实性予以认可，但表示相关云服务的生效时间系微软与精诚(中国)企业管理有限公司之间的约定，且对于用量其持有异议。3.微软(中国)有限公司于2020年9月向深圳市通量检测科技有限公司发送的邮件，称后者已获取Windows操作系统100套，并于2018年5月2日至2019年5月1日期间使用Office365BusinessEssentials，已符合M100认证，并称微软已于2020年7月取消纸质M100证书。深圳市通量检测科技有限公司确认收到该邮件，但表示无法确认系微软(中国)有限公司所发。精诚(中国)企业管理有限公司为此提交微软(中国)有限公司证明，确认以上邮件系其所发。审理中，深圳市通量检测科技有限公司提交：1.精诚(中国)企业管理有限公司交付给其的玻璃牌及其与微软客服的电话录音及相关网页截图，欲证实M100无需相关资质的认证，对方向其虚构了有关事宜。精诚(中国)企业管理有限公司对此不予认可，称M100是对购买数量的认可，而非技术规范的认证，不构成对方意图解除合同的理由。2.徐某与精诚(中国)企业管理有限公司员工之间的微信记录，欲证实深圳市通量检测科技有限公司并未使用Azure服务，精诚(中国)企业管理有限公司对此亦属明知。精诚(中国)企业管理有限公司对此不予认可，并称即使属实，徐某在其中自认已部署了第二年的服务。审理中，精诚(中国)企业管理有限公司称，XXXXXX@XXXXXXXXX.com.cn系深圳市通量检测科技有限公司负责IT业务员工徐某的邮箱。第一年，其按照合同约定向XXX@XXXXXXXXX.com.cn进行了交付，但由于该邮箱系对方法定代表人冯剑晖的邮箱，故其根据冯剑晖的口头要求，于第二年向员工徐某的邮箱进行了交付。深圳市通量检测科技有限公司确认徐某的身份，但称该员工于2020年12月18日离职，且未与公司交接过，其系在本案诉讼后才在公司的存档中发现了相关邮件。精诚(中国)企业管理有限公司对此则表示，Azure的交付首次开通有效期为36个月，自第二年起其与微软(中国)有限公司均无需提供新的链接，只需续订和充值就可以使用。精诚(中国)企业管理有限公司还表示，对方的违约给其造成了资金占用的损失。以上事实，有《服务合同书》、发票、电子邮件、付款凭证、《法律服务合同》及发票、当事人陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为，精诚(中国)企业管理有限公司与深圳市通量检测科技有限公司签订的《服务合同书》系双方当事人真实的意思表示，双方均应切实履行。合同中约定深圳市通量检测科技有限公司向精诚(中国)企业管理有限公司采购Azure云服务，并明确合同项下原厂服务的期限为自服务协议生效之日起36个月，且注明精诚(中国)企业管理有限公司一经订购，即无法退订，故本合同签署后，非因法定事由，深圳市通量检测科技有限公司不得提前解除，否则仍然需要根据本合同约定承担全部义务。虽然系争合同明确，服务交付方式为以电子邮件方式发送原厂商关于接受协议的通知或函或相关确认文件，同时明确深圳市通量检测科技有限公司指定的交付电子邮箱为XXX@XXXXXXXXX.com.cn，深圳市通量检测科技有限公司亦以此为抗辩，称其未收到相关服务，但由于合同约定，如深圳市通量检测科技有限公司最迟在交付期限届满之日起3日内没有以书面形式向精诚(中国)企业管理有限公司提出异议的，则视为深圳市通量检测科技有限公司已收到原厂服务，而深圳市通量检测科技有限公司的IT人员在收到对方要求确认的邮件后，明确回复“确认已部署”，相关厂商微软(中国)有限公司也出具了相关证明，证实第二年的服务已开始，深圳市通量检测科技有限公司也实际进行了使用，故对深圳市通量检测科技有限公司该辩称，本院不予采信。深圳市通量检测科技有限公司还主张对方未按照合同约定帮助其取得M100的认证资质，存有欺诈行为，并提出了要求解除系争《服务合同书》的反诉请求，对此本院认为，首先该份合同仅约定，精诚(中国)企业管理有限公司在合同生效后协助深圳市通量检测科技有限公司进行M100微软资质的认证，在2019年12月30日前完成，该条款显然并非系争合同的目的性条款，况且通过精诚(中国)企业管理有限公司关于包括微软(中国)有限公司出具的证明材料在内的举证，无法证实精诚(中国)企业管理有限公司存有违约行为，故对深圳市通量检测科技有限公司相关的辩称，本院不予采信，对于相关的反诉请求，本院亦不予支持。鉴于系争合同约定，精诚(中国)企业管理有限公司于服务交付后三个工作日内开立发票,深圳市通量检测科技有限公司于收到发票后五个工作日内付款，而实际履行中，深圳市通量检测科技有限公司于2020年7月25日收到相关发票，故精诚(中国)企业管理有限公司要求对方自2020年8月3日开始支付违约金的诉讼主张，本院予以支持。但本院注意到，虽然系争合同约定违约金的标准为日千分之一，但由于精诚(中国)企业管理有限公司表示，对方的违约给其造成了仅为资金占用的损失，故对相关违约金的标准，本院依法予以调整。系争合同还约定，包括但不限于胜诉方的律师费在内的诉讼费用由败诉方承担，且精诚(中国)企业管理有限公司提交了实际支付律师费的凭证，故对精诚(中国)企业管理有限公司要求对方支付律师费的诉讼请求，本院亦予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法典》第一百一十九条、第五百零九条、第五百七十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、深圳市通量检测科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付精诚(中国)企业管理有限公司款项10万元；二、深圳市通量检测科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付精诚(中国)企业管理有限公司以10万元为基数，自2020年8月3日至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)1.3倍计付的违约金；三、深圳市通量检测科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付精诚(中国)企业管理有限公司律师费8,951.70元；四、驳回深圳市通量检测科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2,657元，财产保全费1,109.26元，合计诉讼费3,766.26元，由深圳市通量检测科技有限公司负担；反诉案件受理费40元，由深圳市通量检测科技有限公司自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨阳二〇二一年七月二日书记员  陈燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法典》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。