山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁17民终1645号上诉人（原审被告）：纪庆龙，男，1981年7月4日出生，汉族。委托诉讼代理人：魏恒昌，山东曹州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈宪忠，男，1968年12月4日出生，汉族。上诉人纪庆龙因与被上诉人陈宪忠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市定陶区人民法院（2020）鲁1703民初2524号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人纪庆龙及其委托代理人魏恒昌、被上诉人陈宪忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪庆龙上诉请求：1、依法撤销菏泽市定陶区人民法院作出的（2020）鲁1703民初2524号民事判决书；2、请求本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定案件事实错误，程序违法，且适用法律错误，从而作出了该错误的判决，依法应当予以撤销。一、原审法院认定案件部分事实错误。首先、上诉人与被上诉人确系个人之间形成的劳务关系，被上诉人为提供劳务一方，被上诉人为接受劳务一方。被上诉人的具体工作是被上诉人的车牌号为鲁Ｒ×××××半挂货车专职司机。其次、2019年11月23日，被上诉人在监督装钢筋过程中，由于菏泽闽泰钢材有限公司仓库主管孟文兵粗心大意用行吊将从该半挂货车上撞下来，致使被上诉人受伤，遭受经济损失。在此事故过程中，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。上诉人尽到了安全教育、指导责任，在被上诉人工作过程中配备了必要的安全设施，被告无过错，不应当承担侵权赔偿责任。再次，被上诉人在为上诉人务工过程中，已经接受过长期的安全指导及教育，一年多来没有发生过意外事故，并且其本人系完全民事行为能力人的专业技术人员，在务工过程中应当承担安全注意义务，其本身受伤具有一定的过错，应当承担该事故40%的责任为宜。最后，在本案原审过程中，具有举证证明责任的被上诉人没有提供任何证据证明上诉人在该事故中具有过错或过失，上诉人无过错责任的情况下，原审法院错误的判决了上诉人承担全部赔偿责任是完全错误的，依法应予纠正。综上，根据以上案件事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，上诉人不应承担赔偿责任。二、原审法院审理案件的诉讼程序违法。本案为侵权责任纠纷，且系过错责任纠纷，因此必须查明当事人双方的过错程度，方能根据当事人双方的过错程度判决双方当事人承担相应的赔偿责任。但是，为了查明被上诉人的过错程度，必须有直接侵权人菏泽闽泰钢材有限公司的参加才能查明。因此菏泽闽泰钢材有限公司系必须共同进行诉讼的当事人而没有参加诉讼的当事人。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第七十三条之规定，原审法院应当依法通知其参加，但是，原审法院未通知菏泽闽泰钢材有限公司参加本案的诉讼是错误的，依法应予纠正。三、原审法院适用法律错误。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定是正确的，但是，本案为侵权责任纠纷，且系过错责任纠纷，在没有查明当事人双方的过错程度、在判决书中也未作出任何说明说理的情况下，直接依据该法按照无过错责任或推定过错责任判决上诉人承担全部赔偿责任实属适用法律错误，从而作出了该错误的判决。四、被上诉人受伤后，上诉人已经通过微信支付的方式向被上诉人交付了54180元款项，该款系上诉人为被上诉人垫付的医疗费。该费用原审法院认定案件事实清楚，适用法律正确。综上所述，在本案中，上诉人无过错，不应当承担赔偿责任。原审法院认定案件事实错误，程序违法，且适用法律错误，从而作出了该错误的判决，依法应当予以撤销。被上诉人陈宪忠辩称，我是在2019年11月23号给上诉人干活期间造成我人身损伤的，上诉人说的其给我看病，上诉人不让我找菏泽闽泰钢材有限公司，理由是上诉人说其有四辆车在菏泽闽泰钢材有限公司拉钢筋，如果告了上诉人没法在菏泽闽泰钢材有限公司干活了，所以上诉人给我说其给我承担一切赔偿费用。后来上诉人不给我看了，所以我才起诉了上诉人。陈宪忠向一审法院诉讼请求：1、判决纪庆龙赔偿陈宪忠医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费等损失，共计200000元；2、诉讼费用由纪庆龙负担。诉讼过程中，陈宪忠将诉讼请求变更为：1、判决纪庆龙赔偿陈宪忠医疗费24067.27元、误工费61221.6元、护理费9100元、住院伙食补助费1680元、交通费2020元、营养费2700元、鉴定费2100元、残疾赔偿金84658元，共计187546.87元；2、诉讼费用由纪庆龙负担。一审法院经审理查明：2019年上半年，陈宪忠和纪庆龙约定，陈宪忠为纪庆龙提供劳务，纪庆龙给付报酬。2019年11月23日，陈宪忠在提供劳务期间，因第三人的行为受到人身伤害。2019年11月23日，陈宪忠在菏泽市中医医院支出门诊医疗费509元。2019年11月23日至24日，陈宪忠在菏泽黄河骨科医院接受住院治疗，住院2日，支出住院医疗费1203元。2019年11月25日至12月10日，陈宪忠在菏泽市第二人民医院接受住院治疗，住院16日，支出住院医疗费16,607.18元。2020年1月2日，陈宪忠在菏泽市立医院支出门诊医疗费137.1元。2020年1月10日，陈宪忠在菏泽市立医院支出门诊医疗费93.1元。2020年6月30日至7月2日，陈宪忠在菏泽市定陶区人民医院接受住院治疗，住院3日，支出住院医疗费4903.89元。陈宪忠在接受住院治疗期间，由何莉莉、陈俊坤护理。何莉莉、陈俊坤为山东省菏泽市城镇居民。2019年山东省城镇居民人均可支配收入为42,329元。自2019年11月23日至2020年7月23日，纪庆龙给付陈宪忠款项54,180元，其中，2019年11月23日分别给付80元、100元、5000元，2019年11月25日给付7000元，2019年11月27日给付2000元，2019年11月29日给付2000元，2019年12月4日给付2000元，2019年12月10日给付1000元，2019年12月20日给付9000元，2020年1月20日给付3000元，2020年1月23日给付2000元，2020年5月1日给付5000元，2020年7月23日给付16,000元。经陈宪忠申请并经一审法院委托，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所于2020年12月31日作出菏牡法医临床〔2020〕773号司法鉴定意见书，认定陈宪忠右肩关节功能受限为十级伤残，误工时间为240日，护理期限为90日（1日为2人护理，89日为1人护理），营养期为90日。陈宪忠因受伤造成的损失，包括医疗费23,453.27元、误工费27,832.8元、护理费10,553.27元、住院伙食补助费1680元、交通费420元、营养费2700元、鉴定费2100元、残疾赔偿金84,658元。一审法院认为，陈宪忠在为纪庆龙提供劳务期间，因第三人的行为受到人身损害，纪庆龙应当承担赔偿责任。纪庆龙承担赔偿责任后，有权向第三人追偿。一审法院对陈宪忠的损失认定如下：1.医疗费23,453.27元。陈宪忠主张其在菏泽市中医医院支出门诊医疗费509元，在菏泽黄河骨科医院支出住院医疗费1203元，在菏泽市第二人民医院支出住院医疗费16,607.18元，在菏泽市立医院支出门诊医疗费230.2元，在菏泽市定陶区人民医院支出住院医疗费4903.89元，并提供了票据、诊断证明书、住院病案、病人费用明细表等证据。上述损失与本案具有关联性，一审法院予以支持。陈宪忠主张其于2020年12月17日在菏泽市牡丹人民医院支出门诊医疗费484元，在菏泽博爱手外显微骨科医院支出门诊医疗费80元，但没有提供证据证明检查治疗的必要性。上述支出产生于陈宪忠治疗终结之后，与本案没有关联性，一审法院不予支持。2.误工费27,832.8元。陈宪忠为山东省菏泽市城镇居民，误工费可以参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42,329元的标准计算，数额为27,832.8元（42,329元/年÷365＝115.97元/日×240日＝27,832.8元）。3.护理费10,553.27元。何莉莉、陈俊坤为山东省菏泽市城镇居民，护理费可以参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42,329元的标准计算，数额为10,553.27元〔42,329元/年÷365＝115.97元/日×（1+90）日＝10,553.27元〕。4.住院伙食补助费1680元。参照山东省菏泽市国家机关一般工作人员出差伙食补助80元/日的标准，住院伙食补助费为1680元（80元/日×21日＝1680元）。5.交通费420元。参照陈宪忠的住院时间和地点、当地普通交通工具的标准等客观因素，一审法院酌情认定交通费为420元。6.营养费2700元（30元/日×90日＝2700元）。7.鉴定费2100元。8.残疾赔偿金84,658元（42,329元/年×20年×10%＝84,658元）。根据法律规定，纪庆龙应当赔偿陈宪忠护理费10,553.27元，但陈宪忠仅要求纪庆龙赔偿护理费9100元。陈宪忠的该项诉讼请求不违反法律规定，一审法院予以准许。自2019年11月23日至2020年7月23日，纪庆龙给付陈宪忠款项54,180元。纪庆龙主张上述款项为其给付的医疗费等费用，陈宪忠主张其中的部分款项为2019年11月23日之前纪庆龙应当给付的劳务报酬。因纪庆龙给付款项的时间均为陈宪忠受伤之后，双方又没有提供证据证明其诉讼主张，一审法院认定纪庆龙给付陈宪忠的款项54,180元为其给付的医疗费等费用。如果陈宪忠认为纪庆龙尚未给付2019年11月23日之前的部分劳务报酬，其可以另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款规定，一审判决如下：一、纪庆龙于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿陈宪忠医疗费23,453.27元、误工费27,832.8元、护理费9100元、住院伙食补助费1680元、交通费420元、营养费2700元、鉴定费2100元、残疾赔偿金84,658元，共计151,944.07元（纪庆龙已经给付陈宪忠赔偿款54,180元）；二、驳回陈宪忠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4051元，减半收取2025.5元，由陈宪忠负担384.44元，由纪庆龙负担1641.06元。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实相同，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定：“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”涉案事故发生在2019年11月23号，应当适用当时的法律规定。本案被上诉人陈宪忠作为上诉人纪庆龙的雇员，在从事劳务过程中因第三人的行为受到人身伤害。对于雇员因劳务而被第三人伤害的责任承担问题，《中华人民共和国侵权责任法》未作出明确规定，因此仍应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。该解释第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”根据上述规定，陈宪忠既可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主纪庆龙承担赔偿责任，故纪庆龙申请追加第三人为被告，一审未予追加，程序并无不当。其二审期间申请追加第三人，无法律依据，本院不予准许。综上，纪庆龙主张必须追加菏泽闽泰钢材有限公司为被告以及其自身无过错不应当承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。纪庆龙已经给付陈宪忠的款项54,180元，应予扣减，一审判项中已列明，不再赘述。综上所述，纪庆龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4051元，由上诉人纪庆龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 李学军审 判 员 陈尔森审 判 员 张秀云二〇二一年七月十二日法官助理 李 英书 记 员 刘翠芝