湖南省平江县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0626民初2376号 原告：李汩香，男，1964年9月2日出生，汉族，居民，住湖南省平江县。 委托诉讼代理人：余冬根，平江县启明法律服务所法律工作者。 被告：杨仁义，男，1976年11月11日出生，汉族，农民，住湖南省。 委托诉讼代理人：方宇森，男，1947年5月10日出生，汉族，居民，住湖南省，系被告杨仁义岳父。 被告：中国大地财产保险股份有限公司平江支公司，营业场所：湖南省岳阳市平江县开发区沿江大道249号李欢国私房，统一社会信用代码：91430626799123449P。 负责人：吴远红，经理。 委托诉讼代理人：王毅力，湖南嘉华律师事务所律师。 原告李汩香与被告杨仁义、中国大地财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称大地财险平江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李汩香及委托诉讼代理人余冬根、被告杨仁义的委托诉讼代理人方宇森、被告大地财险平江支公司的委托诉讼代理人王毅力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李汩香向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告大地财险平江支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）责任限额范围内赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、摩托车损失、鉴定费等共计129081元（已垫付医药费除外），超出部分由被告杨仁义赔偿；2、由被告承担本案全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告变更了诉讼请求，医药费损失部分增加了19760.71元，增加救护车费480元。事实与理由：2020年3月26日7时许,被告杨仁义驾驶湘Ｆ6××××号牌小车在平江县××镇××村路段外地坪掉头驶入道路时，与从加义镇早仑村方向往东山村方向行驶的由原告李汩香驾驶的两轮摩托发生碰撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后原告被送往平江县第一人民医院检查并住院治疗26天，被告杨仁义垫付了医药费用。2020年4月3日，平江县××队作出第20200326号道路交通事故认定书，认定被告杨仁义负此次事故的全部责任，原告李汩香在此事故中不负责任。原告伤情经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定为十级伤残，其误工期为4个月、护理期为2个月、营养期为3个月，后期取内固定费用为12000元。被告杨仁义驾驶的湘Ｆ6××××小车在被告大地财险平江支公司投保交强险及商业三者险，此次事故发生在保险有效期间内。综上所述，此次交通事故给原告身体造成了严重伤害，给原告造成了损失。原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，向法院提起诉讼，请求依法判决如前所请。 被告杨仁义辩称：事故发生后向原告垫付了医药费19760.71元，救护车费480元。 被告大地财险平江支公司辩称：1、若被告杨仁义能提供合法、有效的车辆行驶证、驾驶证及保单原件，答辩人依法、依约进行赔偿；2、原告的赔偿主张金额过高，请法庭核减认定：①医药费，医疗费需凭正规发票认定，并需要提供相应用药清单、医疗资料进行佐证，且应按照15%的比例进行非医保用药核减，核减部分答辩人不予理赔。答辩人垫付的10000元医药费应当在本案一并处理；②后续治疗费并未实际发生，即使需要该项费用，也应待实际发生后另行主张更为合理。答辩人已申请重新鉴定，应以重新鉴定的结论作为参考依据；③营养费，出院医嘱中并未记录需补充营养，鉴定意见作出营养期的鉴定，缺乏相关依据；④残疾赔偿金，答辩人申请重新鉴定，残疾赔偿金应依法认定；⑤误工费，原告应举证证明其所从事的行业，并按照私营单位从业人员年平均工资标准计算，而非按非私营单位从业人员的工资标准计算。如原告无法证明行业收入及固定收入，答辩人同意按湖南省最低工资标准计算；⑥交通费，应提供治疗期间的交通费票据及需要转院治疗的依据，重新鉴定结论有变化，答辩人不应当承担交通费用；⑦精神损害抚慰金，应以重新鉴定意见为依据认定；⑧鉴定费不属于答辩人的保险理赔范围；⑨住院伙食补助费及护理费无异议。3、原告系无证驾驶，超出交强险责任限额范围的费用，在商业三者险中应当按照70%与30%的比例分担损失；4、答辩人的举证、质证、辩论意见共同构成本案的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对存在争议的证据，本院认定如下：1、被告保险公司对原告提交的交通事故认定书真实性、合法性没有异议，但认为原告系无证驾驶机动车，而该事故认定书没有载明此情况，不符合法律规定，原告应承担30%的民事责任。本院认为，当事人对事故认定书中事故发生的经过没有异议，本院采信该事实；2、被告保险公司对原告提交的病历资料、医疗费发票、疾病诊断证明书、用药清单的真实性、合法性、关联性无异议，但认为该组证据中没有原告出院后应加强营养的医嘱。本院认为，因当事人对证据三性无异议，应予采信；３、被告保险公司对原告提交的鉴定意见书中的鉴定结论有异议，认为误工期过长，营养期缺乏相关医嘱支持，且原告被评定十级伤残明显依据不足，同客观事实偏差过大，鉴定原告后段医疗费12000元与客观事实偏差过大，故对原告的伤残等级及后续治疗费申请重新鉴定。本院认为，湖南师范大学司法鉴定中心系有具医学鉴定资质的专业中介机构，作出该鉴定结论的鉴定人员杨立、刘勇均具有合法的执业鉴定资质。被告保险公司对原告提交的病历资料无异议，该司法鉴定中心对原告的影像资料进行了阅片，通过使用刻度尺、叩诊锤、关节测量器、数码相机等检验工具，依据《人体损伤致残程度分级》附则6.1规定，依据附录A残疾划分依据，参考《湖南省法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》第5.5.8.2条，比照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定，认定原告左肩峰骨折经手术治疗后遗留左肩关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。同时，根据《湖南省法医临床司法鉴定若干问题的执业指引（试行）》第9.2.4条及表附件二规定，对原告后续治疗项目所需费用作出后期需定期复查及对症治疗，择期行内固定取出，医疗费用12000元的评估建议。被告保险公司对鉴定结论有异议，但未提出认为鉴定意见明显依据不足的理由或相反证据推翻该鉴定意见，故对被告保险公司提出司法鉴定的申请予以驳回。对该证据，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人没有争议的交通事故发生的经过及责任的划分，肇事的湘Ｆ6××××号车辆系被告杨仁义所有，其持有准驾车型为Ｃ1的驾驶证，该车在被告大地财险平江支公司投保了交强险、限额为100万元的商业三者险及不计免赔特约险,本次事故发生在保险期内的事实，本院予以确认。本院另查明，原告李汩香系本县加义镇加义村村民，本案事故发生时，原告未取得机动车驾驶证；原因交通事故受伤后被送往平江县第一人民医院住院治疗26天，出院后门诊复查4次，共花去医疗费20044.91元，救护车费480元；2021年4月26日，原告伤情经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定为左肩峰端骨折经手术治疗后遗留左肩关节功能丧失25%以上，构成拾级伤残，误工期4个月、护理期2个月、营养期3个月，后期需行内固定取出术，预计后期医疗费用12000元，原告为此花去鉴定费2200元，其定残时年满56周岁；事故发生后，被告杨仁义向原告垫付费用20240.71元，被告大地财险平江支公司垫付的10000元，该款项因未使用已退还该公司；原告李汩香与被告保险公司在诉讼过程中协商约定原告的摩托车维修费为400元，被告杨仁义与被告保险公司协商约定按15%的比例核减医疗费中的非医保用药。 本院认为，本案交通事故发生在2021年1月1日《中华人民共和国民事典》实施之前，故应适用《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国保险法》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定审理本案。由于当事人对原告李汩香因交通事故造成的损失应当由被告进行赔偿是没有争议的，故对原告要求被告赔偿损失的主张予以支持。 本案争议焦点为：一、原告的损失如何计算；二、民事责任如何分担；三、保险公司应如何承担保险责任。 关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”原告因本次交通事故造成的损失，应当参照湖南省统计局公布的2019、2020年度统计调查数据计算。其中，2019年度城镇私营单位农、林、牧、渔业平均工资为34778元/年，居民服务、修理和其他服务业平均工资为39552元/年，2020年度城镇居民人均可支配收入为41698元/年。由于原告被评定为十级伤残，本院认定其残疾赔偿系数为10%。 根据上述数据，原告主张的损失有：1、原告主张的医疗费，前段医疗费经核算正式医药费发票为20044.91元，且有相关病历资料及用药清单予以佐证，后段医疗费12000元系原告继续康复治疗及行内固定取出术必然发生的费用，均应予支持，原告的医疗费共计32044.91元，原告主张32000.91元，应支持其主张；2、原告主张的住院伙食补助费，根据受诉地法院生活消费水平60元/天的标准，计算26天的住院天数为60元/天×26天=1560元；3、原告主张的营养费，根据原告的伤残等级，结合鉴定结论中确定90天的营养期，酌情支持2700元；4、原告主张的护理费，参照私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资39552元/年的标准，结合鉴定结论中确定的60天的护理期计算为39552元／年÷365天×60天=6501.7元，原告主张6501元，应支持其主张；5、原告主张的误工费，其未举证证明有固定收入，或最近三年的平均收入，因系农业户口，误工费应参照私营单位农、林、牧、渔业平均工资34778元/年的标准，结合鉴定结论中确定120天的误工期计算为34778元／年÷365天×120天=11433.86元，超出部分不予支持；6、原告主张的残疾赔偿金，参照城镇居民人均可支配收入41698元/年的标准，结合10%的残疾赔偿系数，计算20年为41698元/年×20年×10%=83396元；7、原告主张的精神损害抚慰金，因原告在本次交通事故中没有过错，根据其伤残等级，酌情支持5000元；8、原告主张的交通费，其提交的票据虽不足以证实交通费的具体金额，但其因就医必然会发生交通费，根据原告的就医次数及往返地点，酌情支持1060元（含救护车费480元）；9、原告主张的摩托车修理费，双方协商确定为400元，系当事人对其实体权利的处分，不违反法律规定，本院认定400元；10、原告主张的鉴定费2200元，有鉴定结论及票据证实已实际发生，予以支持。 关于焦点二，原、被告均对平江县××队作出的事故认定书中事故发生的经过无异议，被告保险公司对责任划分有异议，认为原告未取得机动车驾驶证，因承担事故的次要责任。本院认为，原告李汩香在事故发生时未持有准驾相符的机动车驾驶证，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”之规定，应在担相应的民事责任。基于此，本院认定由被告杨仁义承担本次事故的90%民事责任，原告自负10%的民事责任。 关于焦点三，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项规定，机动车之间发生交通事故的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。原告的损失应先由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。原告损失中属交强险医疗费用赔偿限额内的费用有医疗费32000.91元+住院伙食补助费1560元+营养费2700元=36260.91元,已超出该项赔偿限额10000元；属交强险死亡伤残赔偿限额内的费用有护理费6501元+误工费11433.86元+残疾赔偿金83396元+精神损害抚慰金5000元+交通费1060元=107390.86元，未超出该项赔偿限额110000元；属交强险财产损失赔偿限额内的费用有摩托车维修费400元，未超出该项赔偿限额2000元，被告大地财险平江支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告李汩香损失117790.86元。原告超出交强险责任限额的费用有医疗费用36260.91元-10000元=26260.91元+鉴定费2200元=28460.91元，应由承担本案90%民事责任的被告杨仁义承担28460.91元×90%=25614.82元。因被告杨仁义驾驶的肇事车辆在被告大地财险平江支公司投保了100万元商业三者险及不计免赔特约险，两被告协商约定按15%的比例核减非医保用药，被告保险公司可依据商业保险合同的约定免赔（32000.91元-10000元）×90%×15%=2970.12元，故被告保险公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告李汩香25614.8元-2970.12元=22644.68元。被告杨仁义在被告保险公司于交强险、商业三者险责任限额范围内赔偿原告后，还应赔偿原告2970.12元，与其已垫付的20240.71元抵减后，原告李汩香还应返还被告杨仁义17290.59元。其余损失，由原告自负 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告中国大地财产保险股份有限公司平江支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李汩香因交通事故造成的损失117790.86元； 二、由被告中国大地财产保险股份有限公司平江支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告李汩香因交通事故造成的损失22644.68元； 三、由被告杨仁义赔偿原告李汩香因交通事故造成的损失2970.12元，与其已垫付的20240.71元抵减后，原告李汩香还应返还被告杨仁义17270.59元； 四、驳回原告李汩香的其他诉讼请求。 以上给付内容，限赔偿义务人于本判决生效之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户（行号：3205××××0016，收款人：平江县财政国库集中支付中心，账号：2800××××4002，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司。请注明李汩香案）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2881.62元，减半收取1440.81元，由被告杨仁义负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  李向东 二〇二一年七月九日 法官助理邵晨薇 书记员刘晓晴