甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终2592号上诉人（原审原告）：兰州中润德物业服务有限公司，住所地：甘肃省兰州市安宁区安宁西路3号。法定代表人：范梦洁，该公司经理。委托诉讼代理人：刘鑫，甘肃恒亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张子兵，男，1972年12月31日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。上诉人兰州中润德物业有限公司（以下简称“中润德公司”）因与被上诉人张子兵劳动争议纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0105民初2906号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中润德公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审或者改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人工资为每月3200元，应当按照该标准计算被上诉人损失。首先，双方工资为3200元系双方均认可的事实，被上诉申请仲裁时也明确确定工资标准为每月3200元，所有计算依据应当以该标准进行。其次，仲裁裁决却按照银行流水计算被上诉人工资明显不当。银行流水仅反映其收到的款项，数额包括其他资金，基于此计算工资明显不当。再次，被上诉人停工留薪期间的工资应当按照实际工资标准计算。因此，对于各项金额的计算标准应当按照3200元计算。二、一审判决对于住院陪护期间计算有误。按照病例载明的事实，以及被上诉认可的情况，被上诉人住院治疗47天，上诉人派员陪护3天，期间由于被上诉人在重症监护室治疗，期间的陪护费已经计算在医药费中，因此按照44天计算陪护费不符合客观事实。张子兵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中润德公司向一审法院起诉请求：1.判决原告不支付一次性伤残补助金66334元；2.判决原告不支付停工留薪期工资22111元；3.判决原告不支付住院期间伙食补助费3243元；4.判决原告不支付住院期间护理费3277元；5.判决原告不支付医疗费64500元；6.判决原告不支付伤残津贴2580元；7.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下:张子兵于2011年7月12日到中润德公司工作，从事电工工种。双方签订过书面劳动合同，张子兵月平均工资为3293.80元，2019年4月25日，张子兵在工作时受伤，并于2020年1月8日由兰州市人力资源和社会保障局作出（兰人社工伤字[2020]203号）《兰州市职工工伤认定决定书》，认定张子兵为工伤。2020年6月18日，经兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出（兰劳因工鉴字[2020]253号）《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》鉴定张子兵为伤残伍级。2019年4月25日至2019年6月11日期间，张子兵因伤住院治疗47天，其中中润德公司派员对张子兵进行陪护3天，张子兵妻子陪护44天。中润德公司未给张子兵缴纳工伤保险。张子兵与中润德公司的劳动关系尚未解除。张子兵住院期间垫付医疗费共计64500元。另查明，张子兵以要求中润德公司支付其医疗费、护理费、住院补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、伤残津贴为由向兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。兰州市安宁区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月14日作出安劳人仲裁字[2020]第84号《裁决书》，中润德公司不服该裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，张子兵月平均工资为3293.80元，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，本院认定张子兵月工资标准为3685.20元。2020年1月8日，兰州市人力资源和社会保障局作出（兰人社工伤字[2020]203号）《兰州市职工工伤认定决定书》，认定张子兵为工伤。2020年6月18日经兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出（兰劳因工鉴字[2020]253号）《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定张子兵为伤残伍级。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。”及第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，故中润德公司应当向张子兵支付一次性伤残补助金66334元（3685.20元×18个月）。根据《甘肃省实施办法》第三十条：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。如果本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，应当以解除或者终止劳动关系前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。”的规定，本案中，中润德公司与张子兵尚未解除劳动关系，故中润德公司无需向张子兵支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。关于张子兵住院期间产生的医疗费64500元，根据《工伤保险条例》第三十条：“职工因工作遭受事故伤害或者职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，且中润德公司对张子兵住院期间产生的医疗费64500元当庭表示认可，故予以确认。关于是否应当支付停工留薪期工资的问题。张子兵于2019年4月25日因工受伤，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”及（甘人社通[2014]411号）《关于印发甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法的通知》中甘肃省职工停工留薪期分类目录中的规定，张子兵应当享受停工留薪期为6个月，故中润德公司应当支付张子兵停工留薪期工资22111元（3685.20元×6个月）。关于是否应当支付住院期间伙食补助费的问题。根据《甘肃省实施办法》第十五条：“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%”的规定，张志兵因工受伤住院治疗47天，故中润德公司应当向张子兵支付住院期间伙食补助费。关于是否应当支付住院期间护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定及张子兵在住院期间“三月内支具保护下陪员辅助下适度活动”的要求，张子兵住院期间由其爱人陪护44天，故中润德公司应当向张子兵支付住院期间护理费。关于是否应当支付伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款：“保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”的规定，中润德公司与张子兵均认可保留双方劳动关系，故中润德公司应当支付张子兵伤残津贴。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回兰州中润德物业服务有限公司的全部诉讼请求；二、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付一次性伤残补助金66334元；三、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付停工留薪期工资22111元；四、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付住院期间伙食补助费3243元；五、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付住院期间护理费3277元；六、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付医疗费64500元；七、兰州中润德物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内向张子兵支付伤残津贴2580元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由兰州中润德物业服务有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，依法予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。根据查明的事实，张子兵的平均工资3293.8元，低于统筹地区即甘肃省平均工资的60%，一审法院根据上述规定认定张子兵的月工资标准为3685.2元正确，故中润德公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于中润德公司上诉提出张子兵住院期间陪护时间的问题。经审查，张子兵实际住院治疗47天，一审法院以实际住院天数核算住院期间的护理费并无不当。此外，中润德公司提出张子兵住院期间的陪护费已计算在医药费中无任何依据，对此，本院不予采信。综上所述，中润德公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由上诉人兰州中润德物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王瑞莲审 判 员 刘桂刚审 判 员 杨亚娟二〇二一年七月二十日法官助理 杨小艳书 记 员 汪冰花