吉林省四平市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）吉03民终609号 上诉人（原审原告、案外人）：卢彦成，男，1965年2月10日出生，汉族，住吉林省四平市铁西区。 委托诉讼代理人：宋春晖，吉林辅民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：李文，男，1959年3月19日出生，汉族，住吉林省公主岭市。 委托诉讼代理人：王新颖，北京广盛律师事务所律师。 原审被告（被执行人）：四平市吉旺房地产开发有限公司。 法定代表人：汪绪仁，该公司董事长。 上诉人卢彦成因与被上诉人李文、原审被告四平市吉旺房地产开发有限公司（以下简称吉旺公司）案外人执行异议之诉一案，不服四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 卢彦成上诉请求：1．依法撤销四平市铁东区人民法院（2021）吉0303民初294号民事判决；2．依法判决一审法院停止对四平市富仁缘小区第七栋网9号商品房的执行。事实和理由：一、李文与吉旺公司签订的《商品房买卖合同》设定的是债权。对于李文与吉旺公司的《商品房买卖合同》，吉旺公司主要有两个合同义务，一是吉旺公司协助李文办理房产证，二是吉旺公司向李文交付房屋的义务。根据合同相对性原则，该法律义务只能向吉旺公司主张，且要区分物权与债权的不同。生效判决确认了吉旺公司协助李文办理房产证及向李文交付房屋的义务。在本案的执行中，只能要求吉旺公司向李文交付房屋，而不能要求卢彦成向李文交付房屋。二、吉旺公司欠付卢彦成工程款，双方签订的《商品房买卖预售订协议》，以案涉房屋抵顶工程款，且吉旺公司已经将案涉房屋交付给卢彦成，卢彦成合法占有案涉房屋。吉旺公司欠付卢彦成工程款的事实有生效判决可以证明。三、一审法院作出（2020）吉0303执605号公告，要求吉旺公司向李文交付案涉房屋，虽然名义上是对吉旺公司发的公告，但根据前述一系列案件的审理，一审法院明知案涉房屋已经卢彦成合法占有，还要求吉旺公司向李文交付案涉房屋，其目的是想把卢彦成合法占有的案涉房屋直接执行给李文。四、（2021）吉0303民初294号民事判决认定（判决书第9页下数14行）“李文与吉旺公司房屋买卖合同纠纷一案，经过一审、二审审理，依法确认案涉房屋归李文所有。”这一认定与事实不符，李文与吉旺公司之间是债权纠纷，不是物权权属纠纷，判决案涉房屋归李文所有为错误判决，所以二审法院才将这项内容去掉。虽然案涉房屋已经过户到李文名下，李文也取得了案涉房屋的所有权，但是李文只是继受取得了案涉房屋的所有权，吉旺公司并没有将案涉房屋交付给李文，李文也并没有占有使用案涉房屋，且卢彦成是合法占有使用案涉房屋。 李文辩称，李文拥有案涉房屋的所有权，卢彦成对案涉房屋没有任何权利，本案应予以执行。卢彦成对案涉房屋的占有为非法占有。 吉旺公司述称，虽然有判决确认吉旺公司欠付卢彦成工程款，但是吉旺公司并未同意卢彦成占有案涉房屋。吉旺公司与李文之间也不存在房屋买卖的事实，李文从未向吉旺公司支付过购房款。 卢彦成向一审法院起诉请求：确认位于四平市富仁缘小区第七栋网9号商品房为卢彦成所有，并停止对该财产的执行。 一审法院认定事实：2007年4月10日，吉旺公司与四平市东达建筑公司（以下简称东达公司）签订了《建筑工程施工合同》，吉旺公司将四平市富仁缘小区1-7号综合楼工程发包给东达公司。2007年7月4日，东达公司与卢彦成签订了《企业内部承包合同书》，东达公司将其承建吉旺公司的一栋综合楼承包给卢彦成，并明确工程施工执行吉旺公司与东达公司签订的《建筑工程施工合同》条款。2008年6月13日，为冲抵拖欠卢彦成的工程款，吉旺公司与卢彦成签订了《商品房买卖预售订协议》，将其商品房第七栋网1、网9号房，建筑面积259.98平方米，以每平方米1500元，总金额389280元，销售给买受人卢彦成。卢彦成于2010年向法院起诉请求给付工程款，法院作出（2010）东民二初字156号民事判决：一、吉旺公司给付卢彦成工程547457.45元及利息3万元和补偿款8万元；此款于判决生效后十日内一次给付。二、驳回卢彦成请求确认双方签订用于抵工程款的《商品房买卖协议》有效的诉讼请求；三、驳回卢彦成对东达公司的诉讼请求。2012年卢彦成请求依法确认案涉房屋归其所有诉至法院，法院作出（2012）东北民初字87号判决：驳回卢彦成的诉讼请求。卢彦成不服向本院申诉，本院作出（2014）四民申字第20号裁定：驳回卢彦成的再审申请。案涉房屋一直由卢彦成占有、使用。 另查明：李文因与吉旺公司房屋买卖合同纠纷一案向法院起诉，一审法院作出（2020）吉0303民初734号民事判决：一、确认李文与吉旺公司之间签订的《商品房买卖合同》有效，四平市铁东区南一纬八马路富仁缘小区7号楼商网9号房屋（房屋代码878563）归李文所有；二、吉旺公司于判决发生法律效力之日起十日内返还李文位于四平市铁东区南一纬八马路富仁缘小区7号楼商网9号房屋；三、吉旺公司于判决发生法律效力之日起十日内，协助李文办理房屋相关过户手续。吉旺公司不服提出上诉，本院作出（2020）吉03民终1023号民事判决书判决：一、维持一审法院（2020）吉0303民初734号民事判决书第三项；二、变更（2020）吉0303民初734号民事判决书第一项为：确认李文与吉旺公司签订的《商品房买卖合同》有效；三、变更（2020）吉0303民初734号民事判决书第二项为：吉旺公司于判决发生法律效力之日起十日内，向李文交付四平市铁东区南一纬八马路富仁缘小区7号楼商网9号房屋（房屋代码878563）。李文于2020年11月6日将案涉房屋办理了吉（2020）四平市不动产权第XXXX号房屋所有权证。在执行过程中，一审法院于2020年11月13日向吉旺公司送达了（2020）吉0303执605号执行通知书，责令吉旺公司履行交付房屋义务。2020年11月16日发出（2020）吉0303执605号公告，责令吉旺公司自公告张贴之日起5日内向申请人李文交付房屋。卢彦成不服向法院提出执行异议，法院作出（2020）吉0303执异45号执行裁定：驳回异议人卢彦成的异议申请。 一审法院认为，李文因与吉旺公司房屋买卖合同纠纷一案，经过一审、二审审理，依法确认涉案房屋归李文所有，李文亦办理了房屋所有权证，卢彦成虽然占有使用涉案房屋多年，但一直未取得该房屋所有权证。根据《中华人民共和国民法典》第二百零九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”的规定，案涉房屋依法归李文所有，故对卢彦成的诉请不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第二百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条（二）款规定，判决：驳回卢彦成的诉讼请求。 本院二审期间，当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 卢彦成提交了西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见书复印件一份，证明：经鉴定，李文与吉旺公司《房屋买卖合同》是2011年3月14日以后签订的，并不是合同标注的2008年4月24日签订的，买卖合同是在案涉房屋已经被查封之后签订的，其签订的目的是吉旺公司想让卢彦成退出案涉房屋。房屋买卖是虚假的。李文质证认为，对该证据真实性有异议，该鉴定是对印泥时间的鉴定，而印泥不能作为鉴定的对象，且单方委托鉴定不具备公正性和公允性，故对该证据不予认可。吉旺公司质证认为，该鉴定结果比较贴近实际，该合同上的章确实是在2011年之后做的。李文至今没有给付任何房款。 李文、吉旺公司二审未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，李文申请执行案涉房屋的依据是本院作出的（2020）吉03民终1023号民事判决，该判决已经确认李文与吉旺公司签订的《商品房买卖合同》有效，吉旺公司向李文交付房屋并协助过户。卢彦成认为其对案涉房屋享有所有权，主张对案涉房屋排除执行的异议实质上是对原生效判决的异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案”的规定，卢彦成提出的诉讼请求与原判决有关，故其提起案外人执行异议之诉不符合起诉条件，本案不属于案外人执行异议之诉的受案范围，一审法院受理并审理本案错误，应予纠正。卢彦成认为原判决错误，存在虚假诉讼，应通过审判监督程序解决。当事人如对（2020）吉0303执异45号执行裁定有异议，可通过执行监督程序予以解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销吉林省四平市铁东区人民法院（2020）吉0303民初294号民事判决； 二、驳回卢彦成的起诉。 一审案件受理费3900元，由四平市铁东区人民法院退还卢彦成。卢彦成预交的二审案件受理费3900元，由本院予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 贺庆华 审 判 员 杨 迪 审 判 员 刘晓东 二〇二一年七月三十日 法官助理 殷晓慧 书 记 员 邓堡杭