辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终1201号   上诉人（原审被告（原告））鲁孝，男，1976年12月5日出生，汉族，工人，住义县九道岭镇荒地村**。   委托诉讼代理人：高鑫，辽宁金钟律师事务所律师。   被上诉人（原审原告（被告））：辽宁九道岭煤业有限公司，住，住所地义县九道岭镇/p>   法定代表人王爱国，该公司经理。   委托诉讼代理人：李汉英，男，1962年9月26日出生，汉族，该公司员工，住，住铁岭市银州区/p>   上诉人鲁孝与被上诉人辽宁九道岭煤业有限公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2020）辽0727民初1945号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。   鲁孝上诉请求：一、请求撤销辽宁省义县人民法院（2020)辽0727民初1945号民事判决去改判支持上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律错误，应予改正，一、一审法院适用的《劳动合同法》第九十七条：“劳动合同法施行之日（2008年1月1日）起存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，经济补偿年限自本法施行之日起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。该条款是用人单位无过错性解除或终止劳动合同对劳动者经济补偿的计算方法，是分段计算，并不是赔偿金分段计算。本案是被上诉人违法解除劳动合同支付经济赔偿金的问题，并不适用该条款。二、根据《劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”上诉人自2002年7月1日入职工作开始，至2020年7月31日解除劳动合同，在被上诉人处工作年限为18年，自用工之日起按照18年计算赔偿金完全符合法律法规的规定，应当获得支持。一审法院认定无法律依据，系适用法律错误。三、从《劳动合同法》的立法目的和法条看，之所以对用人单位违法解除劳动合同的应向劳动者支付二倍赔偿金，旨在提高用人单位的违法成本，在一定程度上遏制用人单位的违法行为。劳动合同法的实施是为了更好的保护劳动者的合法权益，而一审法院将上诉人劳动合同法施行前的工作年限撇除在劳动合同法的保护之外，是对法律的错误理解，应予改正。综上所述，望二审法院依法改判。   辽宁九道岭煤业有限公司辩称，上诉人上诉无理，请求依法驳回，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，针对上诉人的上诉理由提到的双方关系，虽然双方签订的是劳务合同，一字之差，从合同内容上看也体现双方是劳动关系，从被上诉人在上诉人工作期间，双方也是劳动关系，上诉人在上诉状称没有为被上诉人缴纳保险，是上诉人违法，责任在上诉人一方，请求二审法院驳回上诉人的诉求。   鲁孝向一审法院起诉请求：1、请求法院判令辽宁九道岭煤业有限公司支付经济赔偿金142344元；2、辽宁九道岭煤业有限公司承担本案诉讼费用。   辽宁九道岭煤业有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令其无须向鲁孝支付赔偿金91558.56元；2、鲁孝承担本案诉讼费。   一审法院认定事实：2002年7月1日开始，鲁孝到九道岭煤业工作，掘进队工人，2020年8月开始，不在九道岭煤业工作。九道岭煤业每月将工资打入鲁孝银行账户，鲁孝包括2020年7月在内的前12个月的工资分别为5002元、4060元、5641元、690.6元、791.36元、2110.55元、3609.17元、4471.56+960元、4849.17+1000元、4472+1000元、4269.3+800元、3721.41元。鲁孝主张其月平均工资3954元，九道岭煤业认可。2018年1月1日，鲁孝与九道岭煤业签订劳动合同书，九道岭煤业安排鲁孝从事井下采掘工作，工作地点为-760采煤工作区，期限从2018年1月1日至2020年12月31日，基本工资每月1300元，每月15日前足额支付，并向义县人力资源和社会保障局进行了备案。2020年7月19日晚10时30分许，鲁孝因疫情奖发放问题找到九道岭煤业队长案外人董江，与董江发生争吵，鲁孝当时休班，自认事发前饮酒，争吵过程中将办公桌上的笔记本电脑、水壶、纸张等扒拉到地上。2020年8月1日，在九道岭煤业人事科办公室，工作人员向鲁孝交付了解除或终止劳动合同证明书，内载“…·解除或终止劳动合同原因严重违反用人单位规章制度。…”。同日，九道岭煤业出具了劳动用工备案表，内载“…(三)劳动合同的解除、终止(√)解除或终止的原因：严重违反用人单位规章制度。解除或终止劳动合同的日期：2020年8月1日…”。对上述双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。对鲁孝提供的劳动合同书、解除或终止劳动合同证明书、劳动用工备案表、锦州银行个人客户交易明细清单，九道岭煤业提供的营业执照，本院予以采信。后鲁孝作为申请人，以九道岭煤业作为被申请人，向义县劳动人事争议仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)申请劳动仲裁，仲裁诉求为“请求裁定被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金142344元”。2020年12月11日，仲裁委员会作出[2020]义劳人仲案字第136号裁决书，裁决“自本裁决生效之日起三日内，由被申请人向申请人一次性支付赔偿金91558.56元。”；九道岭煤业、鲁孝对上述裁决书均不服，分别向本院提起诉讼。鲁孝主张九道岭煤业给付其18年双倍的赔偿金，九道岭煤业同意给付18年的赔偿金。九道岭煤业主张与鲁孝解除劳动合同是公司领导和工会作出的决定，提供会议纪要，内载“会议纪要，时间：2020年8月31日下午：15时30份，地点：辽宁九道岭煤业四楼会议室，参加人员：公司领导：王爱国、金玉华、张国瑞，职工代表：张立新、王树众、董江、田宝东、丁洪涛，内容：关于掘进二队员工鲁孝因严重违反公司规章制度，酒后X，毁坏企业财务，解除劳动合同一事。经研究讨论并报集团批准，决定2020年9月1日与鲁孝解除劳动关系。辽宁九道岭煤业有限公司工会委员会，职代会，2020年8月31日”，加盖九道岭煤业公章、九道岭煤业工会委员会公章，鲁孝不予认可。鲁孝提供证人吴某、张某出庭作证，欲证明九道岭煤业未向劳动者公示过规章制度或内部治安管理处罚条例，吴某陈述不知道想说什么，张某陈述其现在还在九道岭煤业地面上上班，经过培训考试合格取得上岗证，主要考核安全生产知识，且属于规章制度的一部分，在九道岭煤业小班会议室墙上张贴规章制度，如安全第一等。   一审法院认为，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，鲁孝与董江在九道岭煤业办公室因疫情奖发放问题发生争吵，鲁孝当时休班，自认事发前饮酒，争吵过程中将办公桌上的笔记本电脑等扒拉到地上，后九道岭煤业以鲁孝“严重违反公司规章制度，酒后X，毁坏企业财务”为由与鲁孝解除劳动合同，本案的争议焦点是鲁孝的行为是否属于严重违反用人单位规章制度的行为。九道岭煤业未提供事发过程的相关证据及其单位的规章制度，鲁孝作为九道岭煤业的工人，事发时并非其工作时间，饮酒实属正常，向董江询问疫情奖发放问题亦属其正当权利，询问过程中的言语争吵不应定性为X，对于有关物品是否造成毁坏，九道岭煤业亦未提供相应证据，结合九道岭煤业、鲁孝的陈述，鲁孝的行为性质较轻微，在无规章制度提供的情况下，不足以认定鲁孝的行为属于严重违反用人单位规章制度的行为，九道岭煤业以此为由解除与鲁孝的劳动合同属于违法解除，依法应依照经济补偿标准的二倍向鲁孝支付赔偿金。经济补偿依法应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，而月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。同时，依据法律规定，劳动合同法施行之日(2008年1月1日)起存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，经济补偿年限自本法施行之日起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。工作年限，九道岭煤业、鲁孝对鲁孝2002年7月1日入职、2020年8月离职均无异议，劳动合同法施行前无相关规定，故应从2008年1月1日起算，即13年，鲁孝主张按18年计算，无法律依据，本院不予支持；月工资标准，鲁孝主张每月3954元，九道岭煤业认可，经审查数额无误，本院予以支持；九道岭煤业需支付鲁孝赔偿金3954×13×2=102804元。九道岭煤业的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、驳回原告(被告)辽宁九道岭煤业有限公司的诉讼请求；二、被告(原告)辽宁九道岭煤业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告(被告)鲁孝赔偿金102804元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）辽宁九道岭煤业有限公司负担。并案案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）辽宁九道岭煤业有限公司负担。   本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。   本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》(2012年修正)第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被上诉人辽宁九道岭煤业有限公司违法解除与鲁孝的劳动合同事实清楚，依法应依照经济补偿标准的二倍向上诉人鲁孝支付赔偿金。   《中华人民共和国劳动合同法》(2012年修正)第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，上诉人的经济补偿期限从2008年1月1日起算为13年，原审法院按照月工资3954元计算13年符合法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   一审案件受理费20元，上诉人鲁孝已预交10元，被上诉人辽宁九道岭煤业有限公司已预交10元，减半收取共10元，由被上诉人辽宁九道岭煤业有限公司负担，被上诉人于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。退还上诉人鲁孝案件受理费10元；   二审案件受理费10元，由上诉人鲁孝负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 张学毅   审 判 员 李 勇   审 判 员 李 俐   二〇二一年七月三十日   法官助理 闫雪娇   书 记 员 张艾嘉