贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2636号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿，住所地：贵州省织金县后寨乡务安村，统一社会信用代码：915200007095575007。负责人：邱子群，男，该矿矿长。委托诉讼代理人(特别授权)：兰亚松，该公司员工。委托诉讼代理人(特别授权)：贺鹏，该公司员工。被上诉人（原审被告）：李小江，男，穿青人，1990年3月4日出生，住织金县。委托诉讼代理人(特别授权)：李向军，金沙县禹谟法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿（以下简称：志成煤矿）因与被上诉人李小江工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初409号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人志成煤矿上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审。事实及理由：1.被上诉人2019年2月15日入职我矿，从事杂工工作，2019年9月21日因工受伤，实际月平均工资为4705.59元。故其停工留薪工资、一次性伤残就业补助金的计算标准应以4705.59元/月计算。2.上诉人有足够证据证明，被上诉人2019年6月在上诉人处领取工资为4775元，7月领取工资为5505.37元，8月份领取工资4946元，9月份领取工资3596元，远低于9000元/月的工资标准。仲裁庭审中，上诉人因财务人员出差未及时收集并提交相关被上诉人的工资依据，上诉人对被上诉人主张的月工资为9000元表示无异议系上诉人没有仔细阅读笔录产生的重大误解。且地面杂工工资不可能高达9000元/月。一审中，上诉人向一审法院提交相应的工资证据用以佐证被上诉人的月工资标准，但一审承办法官告知上诉人在仲裁中已自认，不必再提交证据，导致一审认定被上诉人的月工资为9000元与客观事实严重不符。为还原客观真相以及不显失公平，请求上级法院依据上诉人提交的新证据，判决以4705.59元/月计算被上诉人的停工留薪工资。2.被上诉人之伤不属于生活不能自理需提供护理的情形，不应支付住院期间护理费。被上诉人李小江答辩称：上诉人的上诉理由不成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。志成煤矿向一审法院起诉请求：1.判决解除原被告之间劳动关系；2.判决原告支付被告工伤保险待遇38628元。一审法院认定事实：被告于2018年7月20日起入职原告处上班，签订劳动合同。2019年9月21日，被告在原告处作业时受伤，因此住院治疗40天，2019年12月13日，毕节市人力资源与社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500830号《认定工伤决定书》认定李小江所受之伤认定为工伤。2020年6月2日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字TG202000947号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书、毕节市鉴字DJ202001043号劳动能力初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为伤残九级，停工留薪期为自受伤之日2019年9月21日起至2020年3月18日止，共计180天。双方因工伤保险待遇赔付发生纠纷，被告于2020年10月27日向织金县人事争议劳动仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年11月20日作出织劳人仲案字（2020）第L-117号仲裁裁决：一、申请人李小江与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿解除劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿一次性支付申请人李小江以下工伤保险待遇一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、车旅食宿费共计94350.72元。三、驳回申请人其他仲裁请求。另，原告为被告缴纳了工伤保险，发生工伤时仍在保险期内。庭审中，原告对被告主张的其月平均工资为9000元予以认可。再查明，被告向原告借支的1000元，诉讼中原告要求扣除，被告同意在本案中扣除。一审法院认为，被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，故被告可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由原告配合被告到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。对于由原告向被告支付的其他工伤保险待遇计算如下：1、对被告可获赔偿的一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，因被告伤残等级为九级，且被告于2020年10月27日申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，故一次性伤残就业补助金参照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算6个月为36056.5元（72113元/年÷12个月×6个月）；2、停工留薪期工资，因原告对被告主张的月平均工资为9000元无异议，且原告未提供相关工资发放清册证明被告的月工资，同时其主张按月缴费工资3228元计算该项费用不符合法律规定，故按照被告主张的9000元/月计算被告的停工留薪期工资为54000元（9000元/月÷30天×180天）；3、住院期间护理费，原告主张被告不属于生活不能自理，不应支付，与客观实际不符，不予采纳；该项费用按本省2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元的标准计算为5131.07元（46821元/年÷365天×40天），4、车旅费共计163元，原告提交相应票据予以证实，且费用产生时间与被告鉴定时间吻合，予以确认车旅费共计163元。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、车旅费共计95350.57元，扣除借支1000元，原告应支付被告工伤保险待遇94350.57元。对双方劳动关系，原被告均同意解除劳动关系，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告李小江的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在判决生效之日起十日内一次性支付被告李小江一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、车旅费共计金额94350.57元（已扣除被告借支的1000元）。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。二审中，上诉人向本院提交被上诉人的工资发放表、银行转账流水，用以证明：被上诉人平均工资是4427.87元，应以此标准计算停工留薪期工资。被上诉人质证意见：对该证据的真实性无异议，但上诉人向被上诉人发放的工资是两部分，一部分为计件工资，一部分是基本工资，上诉人提交的证据仅是被上诉人计件工资的部分，未包含基本工资，仲裁以及一审时上诉人已经认可被上诉人主张工资的标准。经审查，上诉人提交的证据真实、合法、与本案待证事实相关联，予以采信。经审理查明：被上诉人在上诉人处从事的工作岗位为杂工。上诉人二审提交的工资表载明，被上诉人2019年6月工资为4775元，7月工资为5505.37元，8月工资为4946元，2019年9月23日受伤，9月工资为3596元，2019年6—8月平均工资为5075.46元。二审中，被上诉人认可上诉人向其发放的工资均是通过银行转账支付，本院责令其提供银行流水进行核实，但被上诉人在限定的时间内未提供。对一审判决认定的事实，除对被上诉人的月平均工资9000元不予确认外，其余事实本院予以确认。本院认为:根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，停工留薪期工资应根据工伤职工原工资福利待遇进行计算。本案中，上诉人提交的被上诉人2019年6月—8月的工资发放表、银行转账流水显示被上诉人的月平均工资为5075.46元。被上诉人主张其工资为9000元/月，同时认可上诉人系通过银行转账方式向其支付工资，但未在本院限定的期限内提供银行流水进行核实，故对被上诉人主张的工资标准，不予采信。上诉人仲裁及一审虽认可被上诉人工资为9000元/月，但二审查明的事实与上诉人自认的事实不符，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款：“自认的事实与已经查明的事实不符的，人民法院不予确认。”之规定，本院不予确认。综合本案事实，应认定被上诉人的工资为5075.46元/月，停工留薪期工资按5075.46/月计算为30452.76元（5075.46元/月×6个月），上诉人应支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、车旅费共计70803.33元。被上诉人因工伤住院治疗，一审判决上诉人支付被上诉人住院期间护理费并无不当，上诉人主张不应支付住院期间护理费无事实及法律依据，不予采纳。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持，对其上诉无理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初409号民事判决第一项，即:“解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告李小江的劳动关系；”二、变更贵州省织金县人民法院（2021）黔0524民初409号民事判决第二项为：上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿于本判决生效之日起十日内一次性支付被上诉人李小江各项工伤保险待遇共计70803.33元。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年七月六日书记员 高 进