甘肃省天水市秦州区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）甘0502执异24号 异议人（案外人）：张利云，女，1986年12月20日出生，汉族，住天水市秦州区。 委托代理人：李志伟，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 申请执行人：马龙，男，1980年11月25日出生，汉族，住天水市秦州区。 被执行人：闫东峰，男，1972年6月5日出生，汉族，住天水市秦州区。 在本院执行申请执行人马龙与被执行人闫东峰民间借贷纠纷一案中，异议人张利云对本院拍卖的位于天水市秦州区岷山路84号华府豪庭景公馆某室简称涉案房屋。案外人张利云向本院提出书面异议，请求事项：1.依法撤销秦州区人民法院（2021）甘0502执243号执行裁定书，停止（中止）对涉案房屋的执行；2.解除对涉案房屋的查封；3.解除对张利云不得转移、抵押、毁损被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他限制行为。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并组织听证。现已审查终结。 异议人张利云称，2021年6月24日，异议人收到天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执243号裁定，本院在申请执行人马龙与被执行人闫东峰民间借贷纠纷一案中，作出（2021）甘0502执243号裁定：1.查封第三人张利云名下天水市秦州区岷山路84号华府豪庭景公馆某室房产一套，查封三年；2.查封期间第三人及被执行人不得转移、抵押、毁损被查封的财产，不得对查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他限制行为，严重损害了异议人的财产权益，现依法提出执行异议，理由如下：一、天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执243号裁定适用法律错误，应予撤销；天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执243号执行裁定书依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十七条及《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（1998）第38条的规定对异议人财产进行查封、禁止行为属适用法律错误，应予以撤销。首先，涉案房屋登记所有权人为异议人，不是被执行人闫东峰，异议人也不是闫东峰的家庭成员，涉案财产不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条规定的“被执行人应当履行义务部分的财产”，而是属于第三人财产。如果涉案财产可能被执行，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（2021）第45条的规定，人民法院应“向第三人法律履行到期债务的通知，履行通知必须直接送达第三人”，显然，天水市秦州区人民法（2021）甘0502执243号裁定适用法律错误。依据该规定第47条“第三人履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查”，因此，本裁定书加重了异议人实现法律救济的负担，严重错误。其次，涉案房屋是异议人的婚前财产，单独所有，登记所有权人为异议人，与闫东峰无关。2019年12月24日，张利云与闫东峰离婚，虽然签订的《自愿离婚协议书》第二条约定：“（2）女方名下有房产一套，位于天水市秦州区岷山路**华府豪庭景公馆某室，面积153.56平方米，离婚后产权归男方所有”，但又约定：“（3）因男方做生意，将女方房产证抵押浙商银行天水分行贷款90万元后，自离婚后将房子卖出，房款用于归还浙商银行天水分行90万元后，余款还女方娘家男方借款21万元后，剩余余款归男方所有。”同时约定：“男方每月支付孩子500元的抚养费”，签订《自愿离婚协议书》异议人将涉案房屋赠与闫东峰的初衷：一是异议人已将涉案房屋为闫东峰在浙商银行天水分行贷款抵押90万元提供抵押的债务需偿还；二是约定闫东峰偿还异议人父亲债务21万元并每月支付孩子抚养费500元；基于上述原因异议人才做出将涉案房屋赠与闫东峰，但闫东峰并没有按离婚协议履行，浙商银行天水分行贷款起诉后，2021年3月2日，异议人被强制清偿浙商银行执行案中债务469561.01元，才对涉案房屋解除抵押，加之闫东峰借异议人父亲的借款21万元也没有归还，异议人不可能把涉案房屋过户给闫东峰，同时协议约定卖房要清偿债务，是附义务的赠与，异议人依法享有随时撤销赠与的权利，异议人已经决定撤销《自愿离婚协议书》将涉案房屋所有权归闫东峰所有的约定，因此，闫东峰不可能取得依据《自愿离婚协议书》约定的对涉案房屋的期待债权。最后，根据《民法典》第二百零九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”，故《自愿离婚协议书》并不能导致涉案房屋产权变更，该房屋的产权人系异议人，闫东峰仅有《自愿离婚协议书》约定对涉案房屋的期待债权，并不是所有权人，何以执行涉案房屋？本案执行错误;2.天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执243号裁定仅作出查封、限制处分行为，而法院依据该裁定进行拍卖涉案房屋严重违法，应立即停止。二、2021年1月25日作出的（2021）甘0502执243号裁定，2021年6月24日才向异议人送达，严重侵害了异议人的权益，但异议人得知涉案房屋已进入拍卖程序严重违法，理由如下：1.涉案房屋不属于被执行人的财产，程序错误；2.采取执行措施未通知异议人，程序违法；3.拍卖价格严重偏低，程序违法。综上所述，异议人是执行案件的第三人，在本院能够通知、送达的情况下，天水市秦州区人民法院将异议人的财产予以查封并限制处分没有法律依据，（2021）甘0502执243号裁定书适用法律错误，应予以撤销，拍卖程序严重违法，应立即停止。为维护异议人的合法权益，请支持异议的全部异议请求。 申请执行人马龙未到庭，但提交书面答辩状辩称，异议人张利云提出的执行异议不能成立，理由如下：1.涉案房屋已明确权属，不存在其他争议事项。2020年9月4日，天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初3676号调解书中已载明：2019年12月24日，闫东峰与张利云离婚，约定涉案房产归闫东峰所有，未办理房产转移登记手续，该房产实际所有人系闫东峰，该协议经当事人在笔录签名或盖章生效，人民法院予以确认，故申请执行该套房屋有理有据；2.异议人与闫东峰自愿离婚协议书上，是对该套房产产权的分割，并未出现赠予的字样及相关的附加条件；3.异议人提出的第三条离婚协议书上约定系相关债务处理方式，系债权关系，非房屋产权关系；4.2021年3月2日，张利云被强制执行偿还浙商银行债务，其本人为该笔贷款的无限连带责任保证人，此责任在天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初3676号民事调解书中第二条已确定，即使没有房产抵押，该借款到期后无法偿还，张利云依旧承担连带还款责任；5.张利云与闫东分双方约定每月支付孩子500元抚养费等问题，系其在自愿离婚协商书上约定的抚养义务，与财产分割无关。6.闫东峰与张利云借款21万元没有归还，系闫东峰与异议人父亲的债权债务关系，与本案无实际关系；7.涉案房屋由双方自愿在离婚协议书中对其进行了分割，且是双方真实意思表示，未办理转移登记系该房产被抵押贷款，且张利云在天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初3676号案件审理中，对涉案房屋约定归闫东峰所有无异议，并在庭审笔录中签字确认，已具有法律效力；8.涉案房屋拍卖前，申请执行人于2021年5月25日18时09分通过微信方式告知张利云尽快腾房，其表示房内无其个人物品，让与闫东峰直接联系，申请执行人实际已告知异议人法院腾房，同时也可完全证明该房的实际使用人为闫东峰（附微信聊天记录）；9.在其自行出售该抵押物期间，张利云已知晓该抵押物实际为闫东峰所有，在取得中介的定金时言明房产证已拿上，但需要前夫（闫东峰）签字，故涉案房屋的实际所有权人是闫东峰，张利云无权自行出售(附与房产中介缴纳定金是与张利云的聊天记录）；10.涉案房屋在拍卖过程中，拍卖公告已对外公示提出异议的时间为2021年6月12日前，异议人提出的异议已超过提交异议的时限（附淘宝网法院公告部分内容）；11.申请执行人的借款的资金用途系用于归还闫东峰与张利云在浙商银行的90万元贷款本息，如果该贷款未归还，涉案房屋的房产证不能取回，所以，张利云本质上承担了其夫妻关系存续期间的连带还款责任。综上，异议人张利云提出申请终止秦州区人民法院（2021）甘0502执243号裁定书的执行，无法律依据，同时侵害了申请执行人的合法权益，请求法院予以驳回，并尽快恢复原案件的执行。 被执行人闫东峰未到庭，也未提交书面答辩状。 异议人提交了以下证据： 1.离婚证复印件及离婚协议书，拟证明：（1）张利云与闫东峰于2019年12月24日离婚；（2）离婚后张利云将涉案房屋产权赠与给闫东峰，将房屋出卖，清偿浙商银行90万元贷款及闫东峰向张利云娘家借款21万元，余款归闫东峰所有；（3）闫东峰每月支付孩子抚养费500元，但闫东峰未履行上述第（2）、（3）项义务，张利云被浙商银行起诉并执行，张利云决定撤销离婚协议中赠与房产的行为。 2-4.天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执恢50号执行结案通知书及银行交易凭证2份、诉讼费票据1份，拟证明涉案房屋抵押给浙商银行天水分行，张利云清偿该分行贷款458071.01元，承担执行费6490元，共计464561.01元，该款是张利云通过向朋友丁喆借款，直接支付给浙商银行工作人员马龙，马龙支付至该分行，法院出具了执行结案通知书。 5-6.房产证复议件及结婚证复印件、不动产产权证复印件，拟证明涉案房屋登记时间为2014年3月31日，产权人为张利云，张利云与闫东峰的结婚时间是2014年10月28日，涉案房屋为张利云婚前个人财产；涉案房屋于2017年1月11日抵押给浙商银行天水分行，抵押额度100万元，至今未解除抵押。 7-8.天水市秦州区人民法院（2021）甘0502执243号执行裁定书、拍卖公告打印件，拟证明在执行被执行人闫东峰的案件中查封了张利云的涉案房屋并限制了其处分权，同时张利云从网络查询到涉案房屋正在拍卖。 9.类案案例3份，拟证明执行异议的裁判要旨是约定的不动产权属归属既不是排除执行的依据，也不是执行的依据；登记的不动产权属既是排除执行的依据，也是执行的依据。 申请执行人马龙及被执行人闫东峰均未到庭，视为放弃质证。 本院审核后认为，证据1-8，客观、真实，能证明涉案房屋是异议人张利云的婚前财产，婚后抵押给浙商银行天水分行贷款90万元，并由闫东峰、张利云承担连带偿还责任。张利云与闫东峰离婚，约定涉案房屋归闫东峰所有，同时约定将该房屋出卖后先归还该分行的抵押贷款和张利云娘家借款21万元后余款归闫东峰所有。该贷款逾期后，本院执行（2021）甘0502执恢50号案件时张利云从丁喆处借款归还了本院强制执行的上述抵押贷款的剩余本息458071.01元，承担执行费6490元，后张利云从该分行领取他项权证，但未解除抵押，本院在执行（2021）甘0502执243号案件时拍卖了涉案房屋；上述证据客观、真实，对其客观性、真实性予以采信，关联性将结合本案的查明事实综合认定。证据9不属于法律规定的证据类型，不予采信。 申请执行人马龙未到庭，但提交以下证据： 1.天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初3676号民事调解书及（2020）甘0502民初3910号民事调解书； 2.房屋中介、马龙与张利云的微信对话截图。 异议人对证据1天水市秦州区人民法院（2020）甘0502民初3676号民事调解书客观性、真实性、关联性无异议，对证明目的有异议，因闫东峰未按离婚协议约定归还浙商银行的贷款，被起诉后张利云共清偿该案债务及执行费共计464561.01元，因此，张利云撤销了离婚协议赠与内容的意思表示；对（2020）甘0502民初3910号民事调解书客观性、真实性、关联性及证明目的都有异议，该笔债务张利云不知情，并且发生在离婚之后，马龙向法院起诉，法院既未向张利云送达起诉状，也未通知开庭诉讼，该调解书是马龙与闫东峰达成的协议，该调解书对张利云没有约束力，也不承担归还借款的义务。证据2该聊天记录与本案无关联性，故对客观性、真实性、关联性及证明目的均不予认可。 本院审核后认为，证据1系本院生效的法律文书，证据2在听证时张利云认可系其与房屋中介及申请执行人的聊天记录，对上述证据的真实性予以采信，关联性将结合本案的查明事实综合认定。 被执行人闫东峰未提交证据。 本院查明，申请执行人马龙与被执行人闫东峰民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月19日以（2021）甘0502执243号立案执行。2021年1月25日本院作出（2021）甘0502执243号执行裁定书查封了涉案房屋。2021年3月22日张贴了腾房公告。2021年4月7日移送并委托甘肃新金信房地产资产评估有限责任公司评估，同月14日腾空涉案房屋。2021年4月23日，甘肃新金信房地产资产评估有限责任公司作出甘新金信房评[2021]字04230323号房地产估价报告，涉案房屋的评估价为1622515元。2021年5月11日，本院发布《天水市秦州区人民法院关于被执行人闫某某所有的位于甘肃省天水市秦州区岷山路84号华府豪庭公馆1-2-2301号住宅（第一次拍卖）的公告》，评估价1622515元，起拍价1135761元。2021年6月15日10时00分至2021年6月16日10时00分（延时除外）对涉案房屋在甘肃省天水市秦州区人民法院淘宝网司法拍卖网络平台拍卖，成交价1141361.00元。2021年6月25日，第三人张利云以案外人向本院提出异议，并请求：1.依法撤销秦州区人民法院（2021）甘0502执243号执行裁定书，停止（中止）对涉案房屋的执行；2.解除对涉案房屋的查封；3.解除对张利云不得转移、抵押、毁损被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他限制行为。 另查明，2014年3月31日涉案房屋登记在异议人张利云名下。2014年10月28日异议人张利云与被执行人闫东峰登记结婚。2016年12月22日，浙商银行股份有限公司天水分行与闫东峰签订了《个人循环借款（最高额担保）合同（见证贷专用）借款合同》，约定在2016年12月22日至2019年12月21日向闫东峰提供最高100万元授信额度，张利云为保证人，保证方式为连带责任保证，并以张利云名下位于天水市秦州区岷山路84号华府豪庭景公馆某室，即涉案房屋提供抵押担保，2017年1月11日办理了抵押登记。合同签订后，该分行给闫东峰三年内三次循环发放贷款90万元。2019年12月24日，张利云与闫东峰在天水市秦州区民政局协议离婚，财产分割：1.双方名下无存款；2.女方名下有位于天水市秦州区岷山路84号华府豪庭景公馆某室，面积153.56平方米房产一套，离婚后归男方所有；3.因男方做生意将女方房产证抵押浙商银行贷款90万元，自离婚后将房屋卖出，房款用于归还浙商银行天水分行90万元，余款还女方娘家借男方的借款21万元后，余款归男方所有；4.女方债务由女方承担，男方债务由男方承担。因闫东峰、张利云未按约定完全履行上述抵押贷款，浙商银行天水分行于2020年9月3日起诉至本院，同月4日，在法院的主持下自愿达成如下协议：1.闫东峰于2020年9月30日前归还浙商银行股份有限公司天水分行借款本金389992.34元;支付从2019年12月21日起至2020年9日3日的部分利息39673.88元(按未还款389992.34万元为基数，合同约定的年利率12%计算);支付从2020年9月4日起至清偿之日止的逾期利息（按实际未还款数额为基数，年利率12%计算）；2.张利云对上述款项承担连带清偿责任；3.浙商银行股份有限公司天水分行有权对张利云名下抵押的位于天水市秦州区岷山路84号华府豪景公馆某号的房屋拍卖、变卖，所得价款优先受偿上述款项。该调解书中还载明：2019年12月24日，闫东峰与张利云离婚，约定涉案房产归闫东峰所有，未办理产权转移登记手续。上述贷款逾期但闫东峰、张利云均未履行，浙商银行股份有限公司天水分行申请强制执行。执行中，2021年3月2日张利云向朋友丁喆借款458071.01元，归还了上述抵押贷款，并承担执行费6490元，本院出具（2021）甘0502执恢50号执行结案通知书。 本院认为，本案的焦点问题是涉案房屋的所有权归属及本院执行的（2021）甘0502执243号案件所拍卖的涉案房屋是否符合法律规定的问题。《中华人民共和国民法典》第二百零九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外；《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一项规定，对案外人的异议，已登记的不动产，按不动产登记簿判断。本案中，涉案房屋系在张利云、闫东峰结婚前登记在张利云名下个人财产，离婚时虽然协议归闫东峰所有，但未办理不动产转移登记手续，且协议中有关于房屋的权属及债权债务的约定，因涉案房屋是不动产，案外人张利云与被执行人闫东峰协议后未办理不动产转移登记，涉案房屋仍登记在张利云名下，仍属张利云所有，故异议人要求停止对涉案房屋的执行的异议请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第四项、第二十四条、第二十五条第一项的规定，裁定如下： 撤销本院执行（2021）甘0502执243号案件中对位于天水市秦州区岷山路84号华府豪庭景公馆某室的拍卖及查封。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关，可以自本裁定送达之日十五日内向人民法院提起诉讼。 审判长  王存芳 审判员  陈建生 审判员  张 涛 二〇二一年七月五日 书记员  王孝平