广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终10834号上诉人（原审原告）：张某，男，1988年9月11日出生，汉族，住河南省沈丘县。被上诉人（原审被告）：陈某，女，1951年9月7日出生，汉族，住广东省广州市从化区。法定代理人：广州市从化区民政局，所在地广东省广州市从化区街口街城南路87号，统一社会信用代码1144011700751774X9。负责人：汪某。委托诉讼代理人：曾扬，广东安扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟文杰，广东安扬律师事务所律师。上诉人张某因与被上诉人陈某被继承人债务清偿纠纷一案，不服广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初4038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张某上诉请求：1.请求依法撤销（2020）粤0117民初4038号民事判决书；2.请求依法改判陈某在继承雷鹏辉遗产范围内偿还雷鹏辉所用信用卡金额128597.88元给张某；3.本案一审、二审的诉讼费用由陈某承担。庭审时张某当庭变更上诉请求的第二项，将金额为128597.88元变更为128116.92元（即扣减了480.96元）。事实和理由：一、张某在一审中提供了微信聊天记录及微信聊天的语音部分刻录的光盘及四张涉案信用卡账单的还款记录（雷鹏辉每月转账至张某信用卡进行还款记录），该证据可以证实涉案银行（招商、平安、华夏、交通）信用卡从办卡到使用、管理及还款均由雷鹏辉一人掌控，涉案银行信用卡实际从未在张某手上，张某也不知晓交易密码。同时在涉案信用卡每月出账单后，均是由张某通过微信把账单发给雷鹏辉，再由雷鹏辉通过其自己的储蓄卡转账至张某的信用卡还款，每月如此。不存在雷鹏辉转账到张某储蓄卡上，还信用卡消费的事实。在双方的聊天语音记录中，均是雷鹏辉指示张某查询涉案信用卡还款账单、还款数额、提升信用卡额度等，张某均是在雷鹏辉的指示下进行操作并反馈涉案信用卡的相关情况给雷鹏辉。二、张某在一审提供的涉案银行（招商、平安、华夏、交通）信用卡交易明细、刷卡记录及每月的分期还款记录，均可与上述张某提供的微信聊天记录中转发给雷鹏辉的还款账单及还款数额相对应，对于还款的事实及还款的数额雷鹏辉均予以确认并承诺负责偿还且一直在偿还至其去世。综上，作为好朋友关系，为了感谢当初雷鹏辉在张某初到广州在丢失身份证情况下为张某做担保让张某找到工作的恩情，也出于信任及仗义，将自己名下的四张涉案信用卡从办卡后便交由雷鹏辉使用，自己并未实际掌控过任何一张的涉案信用卡。倘若，四张涉案信用卡非为雷鹏辉掌管、使用，雷鹏辉又怎会每月为该四张信用卡偿还全部款项，直至2020年2月17日，在其弥留之际仍然一直与张某沟通还款事宜？因此，张某提交的证据足以证明四张涉案信用卡只有雷鹏辉一直在使用，直至其去世。而张某请求陈某在继承范围内承担偿还款项128116.92元，也是计算至雷鹏辉去世前雷鹏辉所使用张某涉案信用卡所应偿还的数额，该部分数额全部为雷鹏辉所用。三、在一审的庭审中，张某陈述上述涉案银行信用卡中其中招商银行、华夏银行、平安银行均有绑定其微信和支付宝，该绑定只是用于支付雷鹏辉帮张某购买的绑定在支付宝上的“好医保”和“爱奇艺”会员每月扣费，并无其他涉及张某的消费，且该扣费为自动免密续费，不需张某操作，已经绑定，每月便自动扣费，且张某也在2019年8月的时候通过微信向雷鹏辉转账，偿还因2019年7月、8月购买“好医保”从涉案信用卡自动扣费的钱，被雷鹏辉拒收，后张某就并未再偿还雷鹏辉购买“好医保”及“爱奇艺”会员费用的钱。倘若涉案信用卡是由张某使用的，张某又何须向雷鹏辉偿还该费用，从而也印证了张某陈述的从办卡开始张某便与雷鹏辉便约定四张涉案信用卡借给雷鹏辉使用并由其负责偿还，与张某无关的事实。四、在一审判决后，张某发现了新的证据，可以充分证实四张涉案信用卡一直交由雷鹏辉掌控、管理、使用，与张某无关。1.张某向中国铁路客户服务中心网（××）申请，打印出张某2020年1月18日至2020年3月9日的购票记录，显示张某购买了2020年1月18日17：02从广州开往河南漯河的火车票，2020年1月19日14：40从河南漯河开往河南沈丘的火车票，2020年3月9日从郑州东到广州南的火车票。由于当时处于疫情期间，张某在2020年1月18日至2020年3月9日均在河南老家。而四张涉案信用卡的账单显示，2020年2月2日至2月4日的消费均全是在广州的消费记录，张某在此期间根本不可能在广州进行消费，且在此期间并无其他广州市外的消费记录，因此，可以证实四张涉案信用卡一直是雷鹏辉在使用，在雷鹏辉的掌控之中，该消费全是雷鹏辉一人所用，2020年2月2日至2月4日共计共消费54883.88元，该消费与张某无关。且在2020年2月2日，账单也显示雷鹏辉仍在为张某的四张涉案信用卡偿还全部的欠款，同时在2020年2月17日张某仍通过微信转发涉案信用卡还款账单给雷鹏辉并催促其还款，雷鹏辉回复“收到”，更是证实，雷鹏辉对因其一人使用张某四张涉案信用卡并负责偿还全部款项的事实是认可的，并且这种认可从张某提交的微信聊天记录显示是从办卡并使用后直就一直认可，直至其去世。2.张某向“好医保”所属公司中国人民健康保险股份有限公司深圳分公司要求打印发票（2019年7月8日-2020年2月8日）及打印了四张涉案信用卡对账单，统计出本案中从雷鹏辉使用张某的涉案信用卡（招商银行、华夏银行、平安银行）开始，涉及张某本人受益的消费共计仅为480.96元，其余所有消费均为雷鹏辉一人的消费，与张某无关。张某认为张某提交的所有证据相互佐证，已经形成有效的证据链，证明张某的四张涉案信用卡交由雷鹏辉使用后至2020年3月雷鹏辉去世时，均由雷鹏辉掌管、使用并偿还所有的欠款。在此期间，即使有涉及张某使用的部分，也仅是“好医保”、“爱奇艺会员”两部分的消费，扣除该两部分的消费480．96元，其余部分全部为雷鹏辉所消费，应由雷鹏辉偿还，陈某作为雷鹏辉的唯一继承人，应在继承的范围内对该部分数额承担偿还责任。综上，一审法院判决认定的事实及适用的法律有误，请求二审法院在查明事实的基础上，维护张某的合法权益，作出公正的判决！陈某经本院合法传唤没有到庭，书面答辩称：1.一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。张某实质是与陈某的儿子雷鹏辉产生纠纷，陈某对本案的事实经过并不清楚，对本案的事实部分应由张某举证证明。在一审中，张某己证明涉案的信用卡张某也在使用，且绑定了张某的微信及支付宝，在张某提供的转账记录中也多次出现网上消费记录，张某也承认其自己也通过这些信用卡进行消费。因此，一审中张某无法证实雷鹏辉具体的欠款金额，对此应当承担举证不能的不利后果。一审法院根据一审查明的事实判决驳回张某的诉讼请求于法有据，应予维持。2.张某二审期间提供的证据仍无法证实本案信用卡的实际使用情况。根据张某的陈述，四张信用卡分别于2014年、2016年开卡，这四张卡一直由雷鹏辉及张某使用，张某只证明其在2020年1月18日至2020年3月9日间无在广州消费的情况，但信用卡是分期还款，张某应证明分期期间均未使用的事实，且上述信用卡中存在网上消费，无法证实是何人进行消费，故张某二审期间提供的证据仍无法证实本案信用卡的实际使用情况。3.陈某在2018年8月29日确诊患有阿尔兹海默病晚期，导致精神一级残疾，经从化区人民法院认定不具有民事行为能力，由雷鹏辉作为监护人，根据《中华人民共和国民法典》第一千一百五十九条规定，陈某不具有民事行为能力，一直以来都是由其儿子雷鹏辉赡养，无其他生活来源，根据从化区人民法院对陈某在住情况调查，目前陈某入住广州市白云区大源养老院，已经欠付2020年2月15日至今的费用，考虑到陈某日后的生活状况，如认定陈某需承担责任，恳请法院根据相关法律规定为陈某保留必要的遗产后再对雷鹏辉债务清偿。综上所述，张某二审期间提供的证据仍无法证实本案信用卡的实际使用情况。一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。张某向一审法院起诉请求：判决陈某在继承雷鹏辉遗产范围内偿还所用信用卡金额128597.88元。一审法院认定事实：张某表示其与雷鹏辉是朋友关系，自2012年起其信用卡由雷鹏辉使用，张某的信用卡都是在雷鹏辉的提议下办理的，交通银行和平安银行在2016年8月12日申请办理的，招商银行在2014年3月6日办理，华夏银行在2014年6月20日办理，华夏银行的初始额度是8000元，招商银行的初始额度是15000元。每月信用卡出账单后，张某都会通过微信把账单发给雷鹏辉，雷鹏辉通过其储蓄卡转账至张某的信用卡进行还款，自2020年3月起，雷鹏辉就没有再为张某的信用卡还款。2014年初的时候，雷鹏辉说要做生意，拉上张某一起做生意，办信用卡是为了一起做生意办的，当时是张某到从化雷鹏辉当面跟张某说的，但张某没有证据，选择办哪家银行的信用卡也是雷鹏辉建议的。信用卡是雷鹏辉约银行的工作人员帮张某办理的。四张信用卡都是填从化的地址，签收信用卡也是张某让雷鹏辉签收的，张某自己没有拿到信用卡。信用卡的开通业务是张某本人去银行营业厅开通的。当时约定四张信用卡由雷鹏辉使用，其中招商银行信用卡张某使用过，绑定了视频会员的扣费。张某是2006年11月从广州到从化，因丢了钱包和身份证，通过另一朋友介绍认识了雷鹏辉，2006年和2007年张某住在雷鹏辉河滨北路向阳路的家；2007年下半年张某去了清远，2008年下半年至2009年初在深圳，2009年至2010年张某在从化凯旋宫酒店上班，张某在2010年4月去了深圳直至2016年上半年张某回老家考驾照，2016年11月后在从化自己开档口至今。2016年11月回来从化到2017年底帮雷鹏辉跑社保业务。2016年11月至2018年年初都是和雷鹏辉一起合住。雷鹏辉拿张某的信用卡是用来套现的，张某亲眼看见雷鹏辉用POS机刷卡，雷鹏辉的POS机绑定了自己的储蓄卡，刷信用卡，钱就会到账至雷鹏辉的储蓄卡上。在2020年3月张某也办理了POS机，POS机绑定了张某的储蓄卡，POS机和若干第三方商家合作，信用卡账单上的商家是随机的，从张某的储蓄卡取现会扣除手续费。用一张信用卡的额度偿还另一张信用卡的账单。雷鹏辉把钱刷出来是为了给别人做社保，用取现的钱给未成功买社保的人退款。四张信用卡都是绑定张某的微信及支付宝，用于还款。雷鹏辉从2020年3月才开始没还款，之前的账单都还清了，张某是打电话给雷鹏辉装修的人才知道雷鹏辉去世，雷鹏辉去世后，张某的信用卡被雷鹏辉的叔叔收走了，所以张某在2020年3月11日到银行挂失了四张信用卡，挂失前都是雷鹏辉在操作使用，四张信用卡的银行流水中，未标记颜色的是张某本人消费的，这些金额没有算进诉讼请求，张某本人消费的部分都转回给雷鹏辉了，事实上也存在雷鹏辉转钱到张某的储蓄卡，张某来还款。挂失后，张某拿到卡就是张某自己在还款和使用了。微信聊天记录及微信号截屏显示，昵称：K～，微信号：×××，地区：广东广州；备注为鹏哥；张某与昵称备注为鹏哥的部分微信记录（语音转文字）如下：2019年1月30日下午13:04“小张把平安账单，以及所有卡的可用额度发给我”2019年1月30日晚上20:52“那招行的，你发过来，我都不知道你交行要还多少钱……赵，看到了，平安银行的我也看不到啊，应该是黄了，你查一下是不是还了……我看到了，招商银行跟平安银行的金额差不多一样，我都搞混乱了，知道了，没事了。”2019年2月3日上午10:40“文哥，那个100800多的过期了，调不了，只能调到五万五了”对方回复为：“好吧”；2019年2月21日中午12:14“嫂子，你什么时候回来呀？还有你现在把你所有银行卡的可用额度查一次发给我。如果已经出招，如果已经出了账单，你就连账单都发给我。”“过两天我帮你买一份百万医疗保险。就是，万一住院的话，最多可以赔100万。”张某提交的2020年9月25日招商银行信用卡中心挂失证明显示，招商银行信用卡持卡人张某（证件号：412728198807114512），于2020年3月11日（招商银行信用卡系统主机时间）来电挂失其名下卡号为43×××16的招商银行信用卡；2020年9月24日交通银行太平洋信用卡中心出具的证明显示，尊敬的张某先生：应您（身份证证件号码：）的要求，我中心特出具本证明。经查询，您持有的原卡号为52×××95的我行信用卡（核卡日期：2016-08-12）于2020-3-11补办新卡，新卡卡号为52×××49；2020年9月24日平安银行股份有限公司信用卡中心出具的证明显示，平安银行信用卡持卡人张某先生（身份证：）开户日期为2016年8月31日，信用额度为人民币叁万陆仟元整，于2020年3月11日（平安银行信用卡系统主机时间）来电挂失其名下卡号为52×××01的平安银行信用卡，当前该卡状态为已挂失；华夏银行信用卡中心出具的证明显示，兹有华夏银行信用卡客户张某先生，证件号码4127281988****4512，卡号52×××70，卡片有效期至2024年06月，卡片种类：MC钛金丽人信用卡。张某提交的华夏银行卡照片显示，卡号为52×××70，有效期至06/24，持卡人为ZHANGHAILING。张某提交的平安银行信用卡电子账单显示了2019年4月10日至2020年2月17日期间的分期、消费及还款记录，其中部分记录显示“跨行还款-雷鹏辉”；华夏银行信用卡电子账单显示了2019年2月21日至2020年2月15日期间的分期、消费及还款记录；交通银行信用卡电子账单显示了2019年3月22日至2020年2月3日期间的还款、消费记录；招商银行的信用卡交易明细显示了2019年4月5日至2020年2月2日期间的分期、消费及还款记录，其中部分记录显示“RI网银贷记接收收款-雷鹏辉”。上述四张信用卡的部分交易摘要显示存在支付宝、京东、财付通等消费记录。一审法院认为，张某主张其将平安银行、交通银行、华夏银行、招商银行的信用卡借给陈某儿子雷鹏辉使用，并提供微信聊天记录及银行的电子账单，上述证据基本可以证实雷鹏辉曾使用过张某的信用卡并曾还款。但根据张某的庭审陈述，涉案的四张信用卡都绑定了张某的微信及支付宝，张某本人也有消费，存在张某本人消费的部分都转回给雷鹏辉及雷鹏辉转账至张某储蓄卡用于还款的事实，而张某未能提供证据证实上述信用卡账单中的消费、分期记录哪些是由雷鹏辉使用所产生以及雷鹏辉的还款情况，因此无法证实雷鹏辉尚欠的金额，对此张某应承担举证不能的不利后果。故一审法院对张某主张不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2021年2月8日判决：驳回张某的诉讼请求。一审案件受理费2872元，由张某负担。本院二审期间，张某围绕上诉请求依法提交了如下证据：1.行程记录，拟证明张某在2020年1月18日至2020年3月9日（疫情期间）在河南老家，无法在广州消费，信用卡一直由雷鹏辉掌握、使用，该期间的消费也是雷鹏辉在消费。2.交通银行账单，拟证明张某的交通银行信用卡一直由雷鹏辉管理、使用，且在2020年2月2日至4日疫情期间雷鹏辉在广州刷卡消费13978元。3.招商银行信用卡对账单，拟证明张某的招商银行信用卡一直由雷鹏辉管理、使用，且在2020年2月3日疫情期间雷鹏辉在广州刷卡消费套现20557元。4.平安银行信用卡对账单，拟证明张某的平安银行信用卡一直由雷鹏辉管理、使用，且在2020年2月2日疫情期间雷鹏辉在广州刷卡消费18909.88元。5.华厦银行信用卡对账单，拟证明张某的华厦银行信用卡一直由雷鹏辉管理、使用，且在2020年2月2日疫情期间雷鹏辉在广州刷卡消费1439元。6.微信聊天记录，拟证明2019年6月雷鹏辉通过微信告知张某到支付宝平台购买“好医保”保险，该保险消费属于张某的消费部分，每月自动免密扣费49.2元，绑定张某名下上述4张信用卡。7.转账记录，拟证明“好医保”第一期扣费成功后，2019年8月19日，张某主动将信用卡扣费转账偿还给雷鹏辉，从而进一步证明上述4张信用卡由雷鹏辉使用并掌管。8.发票；9.好医保扣费记录，证据8-9拟证明属于张某消费的2018年7月至2020年2月“好医保”保险费用工399.36元。10.招商银行信用卡对账单；11.华厦银行信用卡对账单；12.平安银行信用卡对账单，证据10-12拟证明属于张某的消费的部分，其中包括“好医保”399.36元、“爱奇艺”81.6元，共计480.96元。陈某未到庭参加诉讼，对上述证据书面质证意见同答辩状一致。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。另，根据张某二审提交的证据，张某2020年1月18日至3月9日离开广州回到河南沈丘。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对张某的上诉请求，本院评析如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条规定：当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。根据张某在一审所提交的证据可显示雷鹏辉曾多次使用涉案的信用卡进行消费，但不能排除张某也有使用上述信用卡进行消费，故不能证明上述信用卡的消费账单均是雷鹏辉消费所产生。张某作为上述信用卡持卡人违反规定将信用卡出借他人使用，所产生的不利后果，应由其承担。二审期间，张某提交新的证据，证明2020年1月18日至3月9日其本人不在广州，此期间的上述信用卡由雷鹏辉控制使用，其本人无法使用。该证据虽是逾期提交，但对本案的基本事实认定有影响，本院接纳为新证据。根据张某二审提交的证据，结合张某一审所提交的微信聊天记录及信用卡消费记录和还款记录，可证明此段时间上述信用卡由雷鹏辉控制使用，对张某的该主张，本院予以采信。张某名下43×××16的招商银行信用卡2020年2月3日在广州刷卡消费20557元，52×××01的平安银行信用卡2020年2月2日在广州刷卡消费18909.88元，52×××70的华夏银行卡2020年2月2日在广州刷卡消费1439元，52×××95的交通银行信用卡2020年2月3日在广州刷卡消费13978元，上述消费共54883.88元是雷鹏辉控制使用所产生，雷鹏辉去世前未将上述款项归还给张某，张某要求雷鹏辉的继承人陈某在继承遗产范围内予以偿还，符合法律的规定，本院予以采纳。综上，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，并无不当。二审期间，张某提交的新证据可佐证其部分主张，本院予以采纳，由于其逾期举证，故二审诉讼费用应由其承担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国继承法》第十条、第二十五条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百七十条规定，判决如下：一、撤销广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117民初4038号民事判决；二、陈某自本判决发生法律效力之日起十日内在继承雷鹏辉遗产实际价值范围内向张某返还54883.88元；二、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各2872元均由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长  黄咏梅审判员  徐俏伶审判员  沙向红二〇二一年七月二十三日书记员  龙劲文李洁霏