山东省曹县人民法院山东省曹县人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁1721民初1709号原告：深圳市茗佳装饰工程有限公司，住所地广东省深圳市龙华区龙华街道三联社区富联一区一巷4号OTO创客+7层703，统一社会信用代码91440300MA5EC2BJ5G。法定代表人：张素云，总经理。委托诉讼代理人：王朋勇，河南良承律师事务所律师。被告：荆道兴，男，1956年5月18日出生，汉族，住河南省商丘市民权县。原告深圳市茗佳装饰工程有限公司与被告荆道兴商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2021年3月10日立案后，依法适用普通程序，于2021年6月21日公开开庭进行了审理。原告深圳市茗佳装饰工程有限公司委托诉讼代理人王朋勇到庭参加了诉讼。被告荆道兴经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市茗佳装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付款项941535元，同时原告向被告交付万基广场3696－3703号房产；2.判令被告承担在房产交付过程中产生的税费等其他费用；3.诉讼费等由被告承担。事实和理由：深圳市茗佳装饰工程有限公司与荆道兴所在的菏泽万基置业有限公司在2018年1月8日签订了《万基大润发广场室内装饰工程合同》，深圳市茗佳装饰工程有限公司承包万基大润发广场室内装饰工程。合同签订后，深圳市茗佳装饰工程有限公司依据合同约定如期完成了装饰工程，后与菏泽万基置业有限公司核算，菏泽万基置业有限公司共欠付深圳市茗佳装饰工程有限公司工程款941535元。2020年元月，荆道兴为获得销售利润，与深圳市茗佳装饰工程有限公司约定，将菏泽万基置业有限公司抵偿给深圳市茗佳装饰工程有限公司的房产代为销售，并约定如果在四个月内未销售完毕，由其收回并支付余款，现已经超过销售期限，故请求判令被告向原告支付剩余款项，原告将诉请房屋交付被告。荆道兴未提供答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月8日，菏泽万基置业有限公司（甲方）与深圳市茗佳装饰工程有限公司（乙方）签订《万基大润发广场室内装饰工程合同》，约定由乙方承包甲方的万基大润发装饰工程。菏泽万基置业有限公司、深圳市茗佳装饰工程有限公司在甲方、乙方处分别加盖公司印章，姚明亮、李瑞在甲方、乙方委托代理人处分别签字。合同签订后，深圳市茗佳装饰工程有限公司进行施工。工程完工后，深圳市茗佳装饰工程有限公司委托李瑞办理结算事宜，经双方核算，菏泽万基置业有限公司欠付深圳市茗佳装饰工程有限公司工程款991269元，双方商定暂扣税金117354元，待深圳市茗佳装饰工程有限公司出具工程款发票后返还，另支付深圳市茗佳装饰工程有限公司现金（或购物卡）65734元，剩余808181元工程款用菏泽万基置业有限公司开发建设的万基广场三期－大润发3696－3703号共8间商铺折抵，808181元工程款转为上述商铺的购房款。2020年1月2日上午，李瑞作为买受人与菏泽万基置业有限公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》一份，约定李瑞采用一次性付清房款808181元的方式购买菏泽万基置业有限公司开发建设的万基广场三期－大润发0000#座3层3696.3697.3698.3699.3700.3701.3702.3703号商铺。同时，李瑞出具收到条一份，显示：“收到808181元，说明万基大润发3楼-4楼室内装饰工程款转为房款。”另外，李瑞在打印的声明上签名捺印，该声明载明：“截止2020-1-2日，菏泽万基置业有限公司与深圳市茗佳装饰工程有限公司（李瑞）工程款所有合同款已全部结清。无异议。特此说明李瑞深圳市茗佳装饰工程有限公司2020-1-2”。2020年元月，菏泽万基置业有限公司工作人员荆道兴在打印的《代销协议》甲方菏泽万基置业有限公司处签名，该《代销协议》载明：甲方菏泽万基置业有限公司乙方深圳市茗佳装饰工程有限公司因深圳市茗佳装饰工程有限公司就装饰万基大润发3楼—4楼室内装饰工程款项一事的支付方式达成如下协议：工程决算金额为991269元，暂扣税金117354元，其中65734元支付现金（或购物卡）实际余额808181元；备注：乙方开票足额后，甲方全额将暂扣税金支付给乙方；其中808181元转为万基广场3696—3703房款，此房甲方代乙方销售，售后房款转至乙方账户，四个月内如未销售完的房源由甲方收回并现金形式支付余款。李瑞在乙方处签名，并加盖深圳市茗佳装饰工程有限公司印章。2020年7月23日，本院立案受理深圳市茗佳装饰工程有限公司诉菏泽万基置业有限公司、荆道兴装饰装修合同纠纷一案，深圳市茗佳装饰工程有限公司诉称菏泽万基置业有限公司、荆道兴承诺在2020年1月之后的四个月内支付完毕《万基大润发广场室内装饰工程合同》剩余工程款991269元，但在支付49734元后，余款941535元至今未支付，请求判令支付工程款941535元及利息，并支付因索要工程款支付的差族费等20000元。菏泽万基置业有限公司辩称涉案工程款已全部付清，深圳市茗佳装饰工程有限公司委托代理人李瑞与菏泽万基置业有限公司就工程款清算后，与菏泽万基置业有限公司签订了《商品房买卖合同》，其中工程款808181元已转为万基广场3696—3703购房款，同时出具声明“所有合同款已全部结清”。庭审中，菏泽万基置业有限公司对深圳市茗佳装饰工程有限公司提交的《代销协议》质证意见为：该协议中房源由甲方收回并现金支付余款是深圳市茗佳装饰工程有限公司的单方意思表示，荆道兴收到深圳市茗佳装饰工程有限公司转交的该协议，协议内容未得到公司认可，公司也未委托荆道兴办理代销有关事宜，公司与深圳市茗佳装饰工程有限公司未达成代销合意,如果荆道兴个人为深圳市茗佳装饰工程有限公司代销，也仅是其个人行为。荆道兴对《代销协议》未发表意见。2020年9月22日，深圳市茗佳装饰工程有限公司撤回起诉，本院作出（2020）鲁1721民初3955号民事裁定：准许深圳市茗佳装饰工程有限公司撤诉。2021年3月10日，本院立案受理深圳市茗佳装饰工程有限公司与荆道兴房屋买卖合同纠纷一案，深圳市茗佳装饰工程有限公司认为2020年元月，荆道兴为获得销售利润，与深圳市茗佳装饰工程有限公司约定，将菏泽万基置业有限公司抵偿给深圳市茗佳装饰工程有限公司的房产代为销售，并约定如果在四个月内未销售完毕，由其收回并支付余款，现已经超过销售期限，故请求判令荆道兴向其支付941535元。庭审中，深圳市茗佳装饰工程有限公司主张虽然《商品房买卖合同》约定的房款是808180元，但因代销协议上确定的总价款是991269元，扣除其收到的购物卡49734元后，尚欠941535元未支付，坚持要求荆道兴支付941535元，不进行变更。本院认为，《中华人民共和国民法典》第四百九十条第一款规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。”本案中，根据原告提供的《代销协议》所载内容，原告的本意是与菏泽万基置业有限公司签订代销协议，非与被告签订代销协议，在（2020）鲁1721民初3955号案件庭审时，菏泽万基置业有限公司也认可被告将该协议转交给菏泽万基置业有限公司，也印证了原告系向菏泽万基置业有限公司发出要约，非向被告发出要约，被告在收到该协议后将协议转交给菏泽万基置业有限公司的行为，也可说明其个人没有与原告订立代销协议的意思表示，另结合原告要求被告支付941535元的请求，也说明原告的本意不是让被告代销涉案商品房，因此原告提供的《代销协议》不能证明原、被告就代销涉案商品房达成合意。另外，原告主张被告为了获得销售利润，与原告约定代为销售涉案商品房，但原告未提供证据证明双方约定了被告代销涉案房屋可以获得的利润，《代销协议》也未见被告可以获得代销利润，综上，原告提供的证据不足以认定其与被告订立了代销协议，其按照《代销协议》上的约定请求被告履行义务不予支持。依照上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十三条之规定，判决如下：驳回原告深圳市茗佳装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费13215元，由原告深圳市茗佳装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  王景芝人民陪审员  张百燕人民陪审员  汤玉生二〇二一年七月十日书 记 员  韩青梅