吉林省白山市中级人民法院   民事裁定书   （2021）吉06民申19号   再审申请人（案外人）：孔祥成，男，1952年8月1日生，汉族，职业不详，住吉林省白山市浑江区。       委托诉讼代理人：王盛，吉林乾羽律师事务所律师。       委托诉讼代理人：李嘉殷，吉林乾羽律师事务所律师。       被申请人（原审原告）：白山市江源区农村信用合作联社，住所地：吉林省白山市江源区孙家堡子镇。       法定代表人：董英直，董事长。       被申请人（原审被告）：陈明桂，女，1971年9月11日生，汉族，个体工商户，住吉林省白山市浑江区。       被申请人（原审被告）：王明新，男，1966年9月6日生，汉族，个体工商户，住吉林省白山市浑江区。       再审申请人孔祥成因与被申请人白山市江源区农村信用合作联社、王明新、陈明桂借款合同纠纷一案，不服吉林省白山市中级人民法院（2009）白山民二初字第21号民事调解书，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。       再审申请人孔祥成申请再审称，白山市中级人民法院作出的（2009）白山民二初字21号民事调解书的内容违反法律的，孔祥成依法提起再审，撤销原审调解书中第二项“若陈明桂、王明新到期不能偿还，按照合同约定拍卖抵押房屋，以拍卖款偿还借款及利息”部分。事实与理由：一、案件简介。1.2006年6月27日，白山市中级人民法院作出（2006）白山民二初字第10号民事裁定书，查封在建的民中花园一层、二层全部面积共计4149.30平方米，案涉房屋在被查封范围内。2006年4月12日，孔祥成向白山市中级人民法院提起诉讼保全申请书，2006年6月27日，白山市中级法院作出（2006）白山民二初字第10号民事裁定书，并向白山市房屋产权管理处送达（2006）白山民二初字第10号协助执行通知书，将王诗铭在建的民中花园综合楼一层面积为2074.65平方米、二层面积为2074.65平方米，共计4149.30平方米予以查封，查封期间，不得买卖、设定他项权利。白山市房屋产权管理处于2006年7月11日在白山市中级法院的送达回证中签字，并将查封裁定书、协助执行通知书登记存档。2.2006年12月29日白山江源农村商业银行股份有限公司在案涉房屋上设定抵押权，白山市房地产管理局颁发他项权证白BQ字第017019号。2006年12月29日，陈明桂、王明新向白山江源农村商业银行股份有限公司借款596万元，陈明桂、王明新用颐和家园（民中花园）三处商业用房于2006年12月29日办理了抵押登记，其中包括八道江区颐和家园106号房屋，面积497.95平方米，包含案涉房屋85.25平方米，白山市房地产管理局于当日颁发了三份他项权证，其中案涉白山房白BQ字第017019号载明：房屋他项权人为江源县农村信用合作社联合社，房屋所有权人为陈明桂。案涉房屋被法院查封后又作为抵押物设立抵押权。3.2008年10月10日，白山市中级人民法院作出（2007）白山执恢字第31-1号民事裁定书，将案涉的85.25平方米房屋编号117号以抵债方式过户给孔祥成。因王诗铭、杜广智、姜作栋、江源县房屋建设开发公司未依生效调解书履行还款义务，孔祥成向白山市中级人民法院提出强制执行申请，白山市中级人民法院立案受理，执行案号为（2007）白山执恢字第31号。2008年10月10日，白山市中级人民法院作出（2007）白山执恢字第31-1号公告，决定对包括颐和家园106号房屋在内的四户门市房依法进行拍卖。2008年11月26日，白山市中级人民法院作出（2007）白山执恢字第31-1号民事裁定书，裁定主要内容为：“一、将被执行人王诗铭、江源县房屋建设开发公司开发建设的颐和家园（原民中花园综合楼）第一层门市房的两户门市房（按白山市测绘中心测绘图为准）117号，113号轴线H轴J轴交1至3轴，K轴至1轴交5至7轴，建筑面积85.25平方米、58.89平方米，拍卖流拍价格分别为1418560元、979929.60元，合计为2，398，489.60元，抵债并过户给孔祥成。”2008年11月27日，自山市中级人民法院作出（2007）白山执恢字第31-1号协助执行通知书，通知自山市房产产权管理处协助执行下列内容：“将被执行人王诗铭、杜广智、姜作栋、江源县房屋建设开发公司开发建设的颐和家园（原民中花园综合楼）第一层门市房，106号113号两门市房屋，轴线为：H轴J轴交1至3轴，K轴至1轴，筑面积85.25平方米、58.89平方米的产权过户给申请人孔祥成。”该两户拍卖门市房已交付孔祥成使用。其中建筑面积85.25平方米房屋，在本院查封的白山市浑江区民中花园综合楼1层106号门市房屋，建筑面积497.95平方米范围之内。4.2020年12月17日，浑江区法院作出（2009）浑执字第493号之一执行裁定书，查封白山市浑江区民中花园综合楼1层106号门市房屋（建筑面积497.95平方米），案涉的117号房屋85.25平方米包含在497.95平方米之内。因陈明桂未按期还款，白山江源农村商业银行股份有限公司向白山市中级人民法院提起诉讼。2009年6月10日白山市中级人民法院作出（2009）白山民二初字21号民事调解书，白山江源农村商业银行股份有限公司基于该调解书中第二项约定“若陈明桂、王明新到期不能偿还，按照合同约定拍卖抵押房屋，以拍卖款偿还借款及利息”，该调解协议于2009年7月24日生效后，陈明桂、王明新未按期履行偿还借款义务，白山江源农村商业银行股份有限公司向白山市中级人民法院申请强制执行，白山市中级人民法院受理后，于2009年8月12日作出（2009）白山执第57号执行裁定书，将案件指定白山市浑江区人民法院执行。浑江区法院立案受理，执行案号为（2009）浑执字第493号。2020年12月17日，浑江区法院作出（2009）浑执字第493号之一执行裁定书，裁定内容为：“一、查封白山市浑江区民中花园综合楼1层104号门市房屋（建筑面积76.98平方米）。二、查封白山市浑江区民中花园综合楼1层106号门市房屋（建筑面积497.95平方米）。三、查封白山市浑江区民中花园综合楼2层203室（建筑面积670.63平方米）。四、查封期限为三年。”其中位于白山市浑江区民中花园综合楼一层106号门市房（建筑面积：497.95平方米），包含了案涉的117号房屋（建筑面积85.25平方米）。5.2021年1月29日，白山市浑江区人民法院作出（2021）吉0602执异8号执行裁定，驳回了孔祥成的异议，并告知自该裁定送达之日起六个月内，向白山市中级人民法院申请再审。2021年1月14日，孔祥成被告知案涉房屋可以无籍房为由办理房照，在办理过程中，白山市不动产登记中心告知孔祥成房屋已被法院查封。2021年1月20日，孔祥成向白山市浑江区人民法院提出书面的执行异议，浑江区法院根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第423条“根据民事诉讼法第227条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。”驳回了孔祥成的异议，并告知孔祥成，自该裁定送达之日起六个月内，向白山市中级人民法院申请再审。二、白山市中级人民法院作出的（2009）白山民二初字21号民事调解书中第二项“若陈明桂、王明新到期不能偿还，按照合同约定拍卖抵押房屋，以拍卖款偿还借款及利息”中，拍卖案涉房屋（编号：117号，85.25平方米），以拍卖款偿还借款及利息部分。该调解书的内容违反法律规定，处分了案外人孔祥成所有的117号房屋，现孔祥成依法申请再审。1．（2006）白山民二初字第10号民事裁定书及协助执行通知书于2006年7月11日送达产权处之日起发生法律效力。根据《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第一条之规定“人民法院查封、扣押、冻结被执行人的动产、不动产及其他财产权，应当作出裁定，并送达被执行人和申请执行人。采取查封、扣押、冻结措施需要有关单位或者个人协助的，人民法院应当制作协助执行通知书，连同裁定书副本一并送达协助执行人。查封、扣押、冻结裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。”在本案中，白山市中级人民法院于2006年6月27日作出（2006）白山民二初字第10号民事裁定书。白山市房屋产权管理处于2006年7月11日签署送达回证，查封裁定书和协助执行通知书送达时发生法律效力。2．案涉房屋已经被法院依法查封在先，该房屋作为禁止抵押的财产，其抵押权设立无效，该抵押行为不得对抗孔祥成的合法权益。根据《担保法》第三十七之规定“［不得设定抵押的财产］下列财产不得抵押：（五）依法被查封、扣押、监管的财产。”本案中，查封的在建工程中一层全部面积为2074.65平方米，其中必然包括117号房屋，117号房屋被法院查封在先，属于法律规定的禁止抵押的财产，017019号他项权证的设立明显违反上述法律规定。故本案中已经被法院查封的房屋再设立抵押权违反了法律的强制性规定，该抵押权设立无效。3．案涉房屋买卖行为不得对抗孔祥成合法利益，孔祥成有权解除白山江源农村商业银行股份有限公司所取得的案涉房屋抵押权。（1）案涉房屋买卖行为不得对抗孔祥成合法利益。江源县房屋建设开发公司于2006年7月1日收到（2006）白山民二初字第10裁定书，在明知案涉房屋已经被法院查封的情况下，与陈明桂、王明新恶意串通签订虚假的房屋买卖合同，买卖合同不是双方第三人的真实意思表示，是无效的。并且利用案涉房屋作为抵押物，获取银行贷款，以此达到逃避法院执行并损害孔祥成合法利益的目的。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十四条之规定“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。”因此，该房屋买卖行为不得对抗孔祥成的合法利益。（2）孔祥成有权解除白山江源农村商业银行股份有限公司所取得的案涉房屋抵押权。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十四条之规定“第三人未经人民法院准许占有查封、扣押、冻结的财产或者实施其他有碍执行的行为的，人民法院可以依据申请执行人的申请或者依职权解除其占有或者排除其妨害。”本案中，白山江源农村商业银行股份有限公司在未经法院准许的情况下，其所取得的案涉房屋抵押权明显妨碍孔祥成的合法权益的实现，因此孔祥成有权申请法院或法院依职权解除案涉房屋的抵押权。4．案涉房屋已经被人民法院裁定以物抵债，归孔祥成所有。但是（2009）白山民二初字21号民事调解书却处分了案外人孔祥成的财产，该调解书对孔祥成享有的物权不产生影响，调解书的内容违反法律规定。本案中，孔祥成于2008年10月10日，依照白山市中级人民法院作出（2007）白山执恢字第31-1号民事裁定书，取得了117号房屋（即案涉的85.25平方米）的所有权，孔祥成合法占有该房屋。法院的裁定书以物抵债，孔祥成取得了案涉的85.25平方米的物权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼诉讼法〉的解释》第四百九十三条之规定，“拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。”以及根据《民法典》第二百二十九条之规定“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”而白山市中级人民法院于2009年6月10日作出的（2009）白山民二初字21号民事调解书的内容拍卖抵押的房屋，即调解书处分了117号房屋（即案涉的85.25平方米）的物权。（2009）白山民二初字21号民事调解书作出的时间是2009年6月10日，而法院以物抵债的民事裁定书作出时间是2008年10月10日，显然该调解书是在法院以物抵债的民事裁定书生效之后才作出的，且该调解书的内容中处分了孔祥成已经依法取得的物权，调解书的内容是违反法律的。根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十六条之规定“调解书约定给付特定标的物的，调解协议达成前该物上已经存在的第三人的物权和优先权不受影响。”2009年6月10日，白山市中级人民法院作出（2009）白山民二初字21号民事调解书前，案涉房屋的所有权已经以物抵债归孔祥成所有，那么该调解书对案涉房屋已经存在的物权不产生影响。综上，白山市中级人民法院（2009）白山民二初字21号民事调解书调解的内容违反法律的，且调解书第二项内容损害了案外人孔祥成的合法利益，故申请人孔祥成依法对该调解书提起再审申请，请法院依法维护申请人的合法权益。       本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”再审申请人孔祥成没有证据证明被申请人白山市江源区农村信用合作联社与王明新、陈明桂借款合同纠纷一案民事调解书违反自愿原则或者违反法律规定。白山市江源区农村信用合作联社持有的他项权利证书，具有行政登记的法律效力，在他项权利证书未被撤销前，本院不能认定双方达成的调解协议违反法律规定。因此，孔祥成的再审申请，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条的规定。       依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：       驳回孔祥成的再审申请。       审判长高明义   审判员李楠   审判员李世为   二〇二一年七月二十三日   书记员杨栋