甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2021）甘0104民初1524号原告：山东旭日东机械有限公司西北分公司，住所地甘肃省兰州市安宁区银安路881之**（中海凯旋门第****房)。法定代表人：李伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：田璐，甘肃惠普律师事务所律师。委托诉讼代理人：任超平，甘肃惠普律师事务所律师。被告：兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村村民委员会，住所地，住所地兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村**iv>法定代表人：张惠鹏，该村村委会主任。委托诉讼代理人：刘春德，西柳沟街道办事处工作人员。原告山东旭日东机械有限公司西北分公司（以下简称旭日公司）与被告兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村村民委员会（以下简称张家大坪村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告旭日公司的委托诉讼代理人任超平，被告张家大坪村委会的法定代表人张惠鹏及其托诉讼代理人刘春德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旭日公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告张家大坪村委会向原告支付工程款202877.72元；2.请求依法判令被告张家大坪村委会向原告支付逾期不付款违约金242236元，该违约金暂自2020年3月18日计算至2021年4月20日，之后的违约金继续计算至被告实际支付完所有款项之日止；3.本案诉讼费用全部由被告承担。诉讼过程中，被告变更第二项诉讼请求中违约金为27631.95元。事实和理由：2019年11月25日，原告旭日公司与被告张家大坪村委会签订《兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程施工合同》（以下简称“施工合同”)，该《施工合同》第一条、二条、四条、五条、七条约定：由旭日公司负责承建兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程；工期30天；合同总价格489214.72元；合同签订后3日内按合同金额的30%支付工程预付款，施工达到工程量的50%时，付款至合同金额的30%，工程完工付款30%。剩余10%竣工后3个月内付清；如贵单位逾期未付，每逾期一日，应按应付款总价每日0.3‰的比例向旭日公司支付违约金。《施工合同》签订后，原告根据合同约定进行施工，2019年12月17日，双方共同完成竣工验收。旭日公司已完成合同约定和合同外单独签证的全部施工义务，被告应支付合同内工程款489214.72元，合同外签证费13663元，合计应支付502877.72元。截止2021年2月20日，被告仅向原告支付工程款300000元，余款202877.72元，至今未按照合同约定支付，旭日公司多次与被告协商付款事宜，均无果，遂引发纠纷。综上所述，原告与被告签署的《施工合同》具有法律效力，原告已按合同约定完成施工义务，被告张家大坪村委会不按合同约定支付工程款，已构成严重违约。为此，原告为维护自身合法权益，特根据相关法律规定提起诉讼，请求人民法院依法判如所请。被告张家大坪村委会辩称，原告与被告于2019年11月25日签订工程施工合同，并于2020年1月9日由第三方向原告支付了部分工程款300000元，原告提出的被告无故不按合同付款，构成严重违约的意见不符合事实。1.因原告当时是在2019年12月份冬季施工，当时施工方在取水主管道开口后，正值冬季灌溉，主管道取水口发生严重漏水塌方事故，当时被告就提出过整改意见，要求原告将主管道取水口进行钢铁抱箍焊接阀门取水处理，但原告并未听取也未接受履行该意见，只是做了简单的水泥抱箍处理，到第二年开春春灌时，山上蓄水池周边以及山下玻璃钢水池的进水口等处发生坍塌，当时被告要求原告对以上发生的问题进行整改，原告只是对山上的蓄水池塌方进行了简单处理，取水口处并未做钢铁抱箍焊接取水整改处理的措施，因为整改不到位导致上水工程无法使用，受此影响没有完成当年预期植树任务。除此以外，上水管线接头法兰没有做防腐处理；管线间隔段没有按要求做水泥抱墩加固处理，只是用红砖做了个支墩顶着的处理方式；上水管出水口没有通过弯管把水引到蓄水池底部，而是朝着空中喷水，在强大的冲水压力下，蓄水池底部随时会被冲垮。整个工程存在安全质量隐患，被告多次要求整改，均无果，所以原告才没有支付剩余尾款。2.原告没有向被告移交工程中采购的水泵、玻璃钢蓄水池、配电柜等的相关票据、合格证、质保卡等相关质量安全的资料。经被告多次催要无果，导致上水工程到现在一直没有使用。被告既不会用，也不敢用，使得该蓄水池工程自建成后一直闲置，没有发挥作用。所以被告没有向原告支付工程尾款。3.原告提供的工程计量表中的数据与工程实际的数量严重不符，被告聘请相关专业人员同原告委托的人员一同经过现场测量和审计，最后的工程款为372787.42元(大写：叁拾柒万贰仟柒佰捌拾柒元肆角贰分)，与原告的合同报价相差甚远，按照实事求是的原则，工程验收合格后被告只能向报告支付尾款72787.42元。4.综上所述、不是被告不支付工程尾款，而是原告没有对工程全面移交，且移交的部分也留有严重的质量安全隐患问题，同时原告还有虚报工程量的问题，因此请法庭驳回原告的诉求，同时恳请法庭委托相关质量鉴定机构对工程质量进行鉴定，委托审计机构对工程的实际工程量进行审计，对于合理的工程款，被告将积极支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告旭日公司针对其诉讼请求提交以下证据：第一组证据《绿化蓄水池土建工程施工合同》和《工作签证单》1份，证明，1.本案原被告签订合同约定，由原告对被告位于西固区××街道××村××的绿化蓄水池土建工程进行施工的事实；同时约定如逾期付款，应按照应付款总价每日0.3‰向原告支付违约金。2.涉案工程合同价格489214.72元，合同外工程签证13663元，涉案工程总工程价款为502877.72元的事实。第二组证据《工程计量表》和《工程验收报告单》，证明本案原告按照约定和要求完成了全部施工内容，且验收合格的事实。第三组证据《律师函》，证明原告催要工程款及逾期付款违约金无果、被告造成违约金损失扩大的事实。被告张家大坪村委会对原告提交的第一组证据的真实性无异议，对施工合同的证明目的无异议，对该组证据中第二份证据的证明目的有异议，签合同时，原告需向被告提交招标预算书确定合同价款，但原告并未提交，所以合同上载明的钱款数额来源不明；对第二组证据的真实性和证明目均有异议，该组证据中的工程计量表并非验收结果，不能证明验收合格，对工程验收报告单无异议；对第三组证据无异议，确实收到了。被告张家大坪村委会提交了两组证据，第一组证据是，2019年4月年底和2020年4月拍摄的照片，证明在拍摄照片时，工程有严重的质量问题，不符合标准；第二组证据我方委托的第三方出具的工程量核算单，原告也派人参加，证明实际工程量与原告提交的结算计量表不符，被告测算的结果是372787.42元。原告对被告提交的第一组证据的三性、证明目的均不予认可，被告提交的照片未向法庭提交原始载体，不符合照片作为电子证据的形式要件，该照片无法显示拍摄时间与拍摄地点，无法判断关联性，被告的证明目的不能成立；对第二组证据的三性均不予认可，证明目的亦不认可，该材料作为单位出具的证据，没有加盖公章，没有经办人签字，不符合相关法律规定，不能证明原告的证明目的。另，本合同为固定总价合同不存在施工完毕后另行结算的情况。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的工程计量表，原被告双方均在该表上签字盖章确认，属双方对工程量的确认，本院予以确认；对被告提交的工程质量存在问题的照片，无法判断照片的拍摄时间，在工程竣工验收合格的情况下，该组照片不能充分证明工程质量存在严重问题；对被告提交的工程量核算单，因无第三方盖章且未经原被告双方确认，被告的证明目的不能成立，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2019年11月25日，原告旭日公司与被告张家大坪村委会签订兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程施工合同，合同中约定由原告承建被告兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程，工程地点为兰州市西固区××街道××村××（大护屲），工程范围为施工图纸包含的所有内容，总工期为30日，开工日期2019年11月25日，竣工日期2019年12月24日，合同总价款为489214.72元。合同约定付款方式为合同签订后3日内被告按合同金额的30%支付工程预付款，原告施工达到工程量50%时，被告付合同金额的30%，工程完工被告付款30%，剩余10%竣工后被告3个月内付清，付款至合同金额的100%。工程质量由原告负责保修，保修一年，在保修期内，原告无条件对本工程进行保修，被告不承担保修费用。合同还约定，被告应根据合同约定按时向原告支付工程款，如逾期未付，每逾期一日，应当按应付款总价每日0.3‰的比例向原告支付违约金。合同还约定了其他内容。2019年11月21日，原被告双方在施工工程中因兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程装电线杆坑里面用水泥灌浆及拉电缆线到蓄水池供电，产生签证费用为13663元。2019年12月17日，原被告双方对案涉工程量进行确认后并对工程进行验收，验收结果为验收通过，双方均在工程计量表和工程验收报告单上签字盖章。原告对张家大坪村下沙湾绿化蓄水池进行了整改，张家大坪村委会主任张惠鹏在工程验收单上签字，验收意见为整改完毕。截止2021年2月20日被告已向原告支付工程款300000元，剩余工程款202877.72元未按时支付，原告遂诉至法院。本院认为，原被告双方签订的《兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村绿化蓄水池土建工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。原告旭日公司完成合同所涉工程，在案涉工程已经进行工程量确认和验收合格后，被告应按合同约定支付工程款。被告认为应根据实际工程量进行结算并申请对案涉工程量进行鉴定，但从双方签订的合同内容看，双方明确约定案涉工程合同总价款为489214.72元，故该合同为固定总价的合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，当事人约定按照固定价款结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持。因此，对被告张家大坪村委会申请鉴定案涉工程造价的鉴定申请，本院不予支持。关于被告主张并申请对案涉工程质量进行鉴定的申请，因案涉工程已经双方验收，尽管被告张家大坪村委会主张案涉工程存在严重的质量问题，但其提交的证据不能充分证明工程质量问题，且双方在合同中约定的一年质保期已经届满，被告亦未提交在保修期内因工程质量问题要求原告维修的相关证据。在本案中，被告并未就工程质量问题提出相应反诉请求，即便进行质量鉴定，亦无处理基础，被告可在证据充分后另案向原告主张，故对被告申请对案涉工程质量进行鉴定的申请，本院不予支持。合同总价款为489214.72元，签证增加工程款13663元，共计502877.72元，减去已经支付的300000元，被告仍应按合同约定向原告支付剩余工程款202877.72元。被告未按约支付剩余工程款，应按照合同中约定，每逾期一日，按应付款总价每日0.3‰的比例向原告支付违约金，该约定未违反法律规定，故本院对原告主张27631.95元的违约金诉请予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第二十二条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村村民委员会于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告山东旭日东机械有限公司西北分公司支付工程款202877.72元；二、被告兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村村民委员会于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告山东旭日东机械有限公司西北分公司支付逾期付款违约金27631.95元（之后违约金以202877.72元为基数，按照应付款总价每日0.3‰的比例，从2021年6月16日起计算至实际付清之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费3988元，由被告兰州市西固区西柳沟街道张家大坪村村民委员会负担2065元，由原告山东旭日东机械有限公司西北分公司负担1923元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  史晨铧二〇二一年七月十三日书记员  蒋 凯