贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3076号上诉人（原审被告）：林飞乐，男，1977年9月22日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人(特别授权）：朱超，贵州锐驰律师事务所律师。委托诉讼代理人(特别授权）：王映，贵州锐驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司（原七星关区农业产业发展担保有限公司），住所地：贵州省毕节市七星关区碧阳街道奥莱国际1号写字楼10楼1007-1012号，统一社会信用代码：91520502692734071P。法定代表人：李军，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：蔡鹏，贵州威迪律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：王玉，贵州威迪律师事务所律师。原审被告：谭春红，女，1979年3月14日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。原审被告：郭建松，男，1974年9月28日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。原审被告：许碧琴，女，1975年10月1日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。原审被告：毕节洪山妇产医院有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区拥军路1号，统一社会信用代码：91520502314298508T。法定代表人：林飞乐，该公司执行董事。上诉人林飞乐因与被上诉人毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司(以下简称：农产融资公司)、原审被告谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司（以下简称：洪山妇产医院）追偿权纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2021）黔0502民初2074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人林飞乐上诉请求：1.请求撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2021)黔0502民初2074号民事判决，改判驳回被上诉人违约金和律师费的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算无事实和法律依据。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，违约金应当以实际损失为基础。同时关于《合同法解释（二）》第29条第２款规定：违约金超过造成损失的30%的规定已经废止，故一审决违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算无事实和法律依据，应当以实际损失为准。二、一审判决中判决上诉人承担律师费8,000.00元无事实和法律依据。被上诉人主张债权可以自行主张，聘请律师代理本案并非被上诉人产生的实际损失，律师费的产生并不具有产生的必然性。据此，不应定支持被上诉人的律师费。综上，一审判决认定的适用的法律严重错误，请求依法予以改判支持上诉人一审的诉讼请求，以维护上诉人的合法权益。被上诉人农产融资公司二审辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。二、上诉人与被上诉人签订的合同系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，上诉人未按照合同约定履行义务，因此应当承担相应的违约责任。三、关于上诉人诉称违约金及律师费的问题，因双方在合同中对违约责任作了相关约定，故一审判决于法有据。原审被告谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司二审未作陈述。原审原告农产融资公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告连带偿还原告代偿款518,365.65元及违约金暂计10000元（违约金以518,365.65元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，从2020年12月29日起计算至款项实际履行完毕之日止）；2.本案诉讼费用、律师费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月15日，因被告毕节洪山妇产医院有限公司经营缺乏资金流转，其法定代表人即被告林飞乐向原告提出贷款担保申请。被告林飞乐完善相关手续后，并经贵州银行股份有限公司毕节分行审查，同意向被告林飞乐、谭春红贷款400万元人民币，借款期限：36个月，即自2019年5月30日起至2022年5月29日，并由原告就该笔借款承担连带保证责任，担保范围为主债务及利息等。达成上述意见后，原告、被告林飞乐、谭春红与贵州银行股份有限公司毕节分行、毕节洪山妇产医院有限公司（保证人）签订了《个人借款合同》。贵州银行股份有限公司毕节分行遂向被告林飞乐、谭春红发放了贷款。为保证原告对被告承担保证责任后的债权得到追偿和实现，原告与被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司分别签订了《反担保合同》，约定如果被告林飞乐、谭春红未如期偿还贵州银行股份有限公司毕节分行的借款，由原告代偿的，被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司共同向原告承担偿还责任，并支付原告违约金以及实现债权的费用等，合同中约定担保方式均为连带责任担保，其中，原告(甲方)与被告郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司（乙方）签订的《反担保合同》约定：反担保范围为主合同项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金和实现债权的费用和所有其他应付费用等；林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴的违约责任为“超过约定还款时间。每延长一日还款，应向原告支付相当于逾期还款额的万分之五的违约金”，保证期间为2019年5月29日至2022年5月28日；毕节洪山妇产医院有限公司的违约责任为“按原告已为被告林飞乐、谭春红提供的保证担保金额的20%收取”，保证期间为三年（2019年5月29日至2022年5月28日，具体时间从放款之日起计算）。2020年12月28日，因被告林飞乐、谭春红未偿还贵州银行股份有限公司毕节分行本金、利息、罚息及复息518,184.40元，贵州银行股份有限公司毕节分行要求原告按合同约定代偿担保贷款本息，原告于2020年12月29日代被告清偿了借款本息518,365.65元。2020年12月30日，被告谭春红通过银行转账向原告支付了100,000.00元。因五被告未支付原告代偿的剩余本息418,365.65元，原告诉至一审法院，请求判如所诉。另，原告支付了本案律师费8,000.00元。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原告与五被告签订的涉案合同合法有效，双方应按约定全面履行合同义务。原告按约定履行了承担担保责任的义务，五被告就应按合同约定向原告支付原告代付的款项，故对于原告要求五被告连带偿还原告代偿款518,365.65元的诉讼请求，根据查明的事实，尚欠本剩余本息418,365.65元，故予以支持418,365.65元。对于律师费的诉讼请求，因双方在涉案合同中有相应约定，予以支持。对于违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，因双方约定的违约金过分高于损失，属于人民法院予以适当减少的情形，故根据本案实际情况，酌情支持违约金以418,365.65元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍的标准计算，从2020年12月30日计算至该款项实际履行完毕之日止。根据双方在涉案合同中约定的担保方式为连带责任担保，故被告郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司应承担连带保证责任。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百八十五条、第六百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内连带支付原告毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司的代偿款人民币418,365.65元、律师费8,000.00元及违约金，违约金以418,365.65元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍的标准计算，从2020年12月30日计算至该款项实际履行完毕之日止；二、驳回原告农产融资公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币4,542.00元（已减半收取），由原告农产融资公司负担863.00元，被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司共同负担3,679.00元。保全费3,020.00元，由被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司共同负担。二审中，各方当事人均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审一致。结合上诉人的上诉请求、事实和理由及审理查明的案件事实，本案二审争议焦点为：一、一审法院判决按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算违约金是否符合法律规定；二、是否应支持被上诉人农产融资公司的律师费8000元？本院认为，关于案涉违约金的计算问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外。”之规定，本案应适用《中华人民共和国合同法》及相关司法解释的规定，故一审法院适用《中华人民共和国民法典》的相关规定不当，依法应予纠正。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”之规定，一审法院判决按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算案涉违约金符合法律规定。故上诉人林飞乐主张一审判决违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算无事实和法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于是否应支持被上诉人农产融资公司律师费的问题。农产融资公司与林飞乐等人对律师费的约定，在本质上属于违约责任条款，我国民事诉讼制度并未规定强制律师代理制度，故委托律师代理诉讼并不是必需的，且是否委托律师与当事人能否通过诉讼救济权利没有必然的对应关系。故对上诉人林飞乐主张不应支付被上诉人农产融资公司律师费8,000.00元的上诉请求及理由成立，本院予以支持。一审法院判决上诉人林飞乐等人支付被上诉人农产融资公司律师费8000元不当，依法应予以纠正。综上，上诉人林飞乐的上诉请求部分成立，成立部分本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律错误，部分判决结果不当，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2021）黔0502民初2074号民事判决第二项，即“驳回原告毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司的其他诉讼请求。”；二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2021）黔0502民初2074号民事判决第一项为：“被告林飞乐、谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内连带支付原告毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司的代偿款人民币418,365.65元及违约金，违约金以418,365.65元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍的标准计算，从2020年12月30日计算至该款项实际履行完毕之日止。”；三、驳回上诉人林飞乐的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币4,542元，由被上诉人毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司负担946元，上诉人林飞乐、原审被告谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司共同负担3596元；保全费3,020元，由上诉人林飞乐、原审被告谭春红、郭建松、许碧琴、毕节洪山妇产医院有限公司共同负担。二审案件受理费9084元，由被上诉人毕节市七星关区农业产业融资担保有限公司负担138元，由上诉人林飞乐负担8946元。本判决为终审判决。审判长  陈红梅审判员  张 伟审判员  王明相二〇二一年七月十五日书记员  陈红千