黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终828号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绥芬河支公司，住所地黑龙江省绥芬河市。负责人：孙欣宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴艳松，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：尤百玲，女，1964年12月12日出生，汉族，住黑龙江省海伦市。委托诉讼代理人：张春德（系尤百玲丈夫），住黑龙江省海伦市。被上诉人（原审被告）：付丽娟，女，1978年8月10日出生，汉族，住黑龙江省绥芬河市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥芬河支公司（以下简称平安财险绥芬河支公司）因与被上诉人尤百玲、付丽娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省绥芬河市人民法院作出（2021）黑1081民初300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险绥芬河支公司的委托诉讼代理人吴艳松，被上诉人尤百玲及其委托诉讼代理人张春德到庭参加诉讼。被上诉人付丽娟经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险绥芬河支公司上诉请求：1.撤销一审判决，减少平安财险绥芬河支公司承担61890元；2.上诉费由尤百玲负担。事实和理由：尤百玲在诉前已经在牡丹江市回民医院司法鉴定所进行了司法鉴定，已经出具了鉴定报告，但在开庭时未提供鉴定报告，导致法院委托鉴定还是选择的牡丹江市回民医院司法鉴定所，两次鉴定均为同一鉴定所鉴定，不符合法律规定，程序不合法。申请重新鉴定。尤百玲辩称，1.平安财险绥芬河支公司于2021年1月11日委托做的鉴定，是平安财险绥芬河支公司通知尤百玲去做的，开庭时尤百玲不知道鉴定结果，开庭后的第二天，鉴定所才通知取报告；2.法院委托鉴定是通过当庭摇号产生的，整个过程平安财险绥芬河支公司的律师在场，并没有提出异议。平安财险绥芬河支公司提出的事实和理由不成立。付丽娟未到庭亦未提交书面答辩意见。尤百玲向一审法院起诉请求：判令平安财险绥芬河支公司、付丽娟赔偿尤百玲医疗费5166.7元、住院伙食补助费1100元、护理费10740.6元、误工费12000元、营养费4500元、残疾赔偿金61890元、鉴定费1552元、精神损害抚慰金5000元，合计101949.3元，扣除平安财险绥芬河支公司支付医疗费5000元，仍应赔偿尤百玲96949.3元。一审法院认定事实：2020年9月10日13时40分许，付丽娟驾驶黑CXXX**号小型客车沿通天路由北向南行驶至通天路与新华街路口左转时，与沿新华街斑马线由南向北横过马路的尤百玲碰撞，造成尤百玲受伤的交通事故。经绥芬河市公安交通警察大队认定付丽娟负全部责任，尤百玲无责任。同日，尤百玲到林口县奎山骨伤医院住院治疗，诊断为右桡骨远端，尺骨茎突骨折，住院期间由张春德护理。尤百玲住院11日，支付医疗费4458.7元。因疫情期间，住院需要核酸检测报告，尤百玲及其护理人员做核酸检测支付检测费218元。2020年10月11日，付丽娟的亲属开车陪同尤百玲去林口县奎山骨伤医院复查，支付诊疗费490元。平安财险绥芬河支公司支付尤百玲医疗费5000元。经鉴定尤百玲伤残等级十级，误工日为120日内、需一人护理60日内、营养时限90日内，尤百玲支付鉴定费1552元。2019年8月至2020年9月期间，尤百玲在绥芬河市神奇宝贝进出口有限公司从事服装加工，双方同意按每日100元计算误工费。一审法院认为，付丽娟驾驶车辆与尤百玲相撞，造成尤百玲受伤的交通事故，经交警部门认定付丽娟负此起事故的全部责任，尤百玲无责任，付丽娟应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，付丽娟驾驶的黑CXXX**号车辆在平安财险绥芬河支公司投保了交强险和商业险。平安财险绥芬河支公司应在交强险和商业险责任限额内赔偿尤百玲的损失，超出责任限额的部分，根据交警部门关于付丽娟负全部责任的认定，由付丽娟赔偿。双方同意误工费按每日100元标准计算，尤百玲误工120日，误工费12000元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。尤百玲没有提供护理人员职业及收入状况的相关证据，护理费应参照2019年黑龙江省居民服务、修理和其他服务业的平均工资65339元计算。尤百玲需一人护理60日，护理费10740.6元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天100元，尤百玲住院11天，住院伙食补助费为1100元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；75周岁以上的，按5年计算。2019年黑龙江省城镇居民人均可支配收入为30945元，尤百玲未满60周岁，残疾赔偿金可按20年计算，残疾赔偿金为61890元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经鉴定，尤百玲需要给予伤后90日的营养时限，按每日50元标准计算，营养费为4500元。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害人的请求判决赔偿相应的精神损害抚慰金。付丽娟违反《中华人民共和国道路交通安全法》驾驶机动车辆行经没有交通信号的道路时，遇尤百玲横过马路，没有避让尤百玲，造成尤百玲右桡骨远端，尺骨茎突骨折，且构成十级伤残，付丽娟应当赔偿尤百玲精神损害抚慰金。根据付丽娟违反道路交通安全法的情节，结合尤百玲右桡骨远端，尺骨茎突骨折，构成十级伤残，承受精神痛苦的事实，精神损害抚慰金以4000元为宜。尤百玲因此起交通事故造成损失为：医疗费5166.7元、住院伙食补助费1100元、营养费4500元、护理费10740.6元、误工费12000元、残疾赔偿金61890元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费支出1552元，合计95949.3元。尤百玲医疗费5166.7元、住院伙食补助费1100元、营养费4500元，合计10766.7元，平安财险绥芬河支公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿尤百玲医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，扣除平安财险绥芬河支公司垫付的5000元，平安财险绥芬河支公司仍应赔偿尤百玲5000元，超出部分766.7元在商业险范围内赔偿，在交强险死亡伤残费用赔偿限额内赔偿尤百玲护理费10740.6元、误工费12000元、残疾赔偿金61890元、精神损害抚慰金4000元、合计88630.6元。平安财险绥芬河支公司未举证证明鉴定费、诉讼费不属于第三者责任险的赔偿范围，其应当承担举证不能的后果，平安财险绥芬河支公司应赔偿尤百玲鉴定费、诉讼费。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理＜道路交通事故损害赔偿案件＞适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理＜人身损害赔偿案件＞适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：1.平安财险绥芬河支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿尤百玲医疗费、住院伙食补助费、营养费合计5000元，在交强险死亡伤残费用赔偿限额内赔偿尤百玲护理费10740.6元、误工费12000元、残疾赔偿金61890元、精神损害抚慰金4000元，合计88630.6元；2.平安财险绥芬河支公司于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿尤百玲医疗费766.7元、鉴定费1552元；3.驳回尤百玲的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的债务人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则自指定期间届满之日起，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2223.73元，减半收取1111.87元，尤百玲负担12.5元，平安财险绥芬河支公司负担1099.37元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，平安财险绥芬河支公司主张法院委托的鉴定机构与尤百玲诉讼前自行委托鉴定的鉴定机构为同一鉴定机构，一审法院鉴定程序违法。法院委托鉴定并非对尤百玲诉讼前自行委托鉴定的重新鉴定，且法院委托鉴定时，平安财险绥芬河支公司知道尤百玲诉讼前自行委托鉴定机构与法院委托的鉴定机构为同一鉴定机构，平安财险绥芬河支公司对选取的鉴定机构无异议，平安财险绥芬河支公司主张一审法院鉴定程序违法于法无据，申请重新鉴定不符合法律规定，一审法院依据该鉴定意见，判决平安财险绥芬河支公司赔偿尤百玲残疾赔偿金并无不当。综上所述，平安财险绥芬河支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1347元，由中国平安财产保险股份有限公司绥芬河支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二一年七月二十三日法官助理 李 鑫书 记 员 李维嘉