山东省济南市历城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁0112执异160号 申请执行人：济南市中圣源喷涂厂，住所地济南市市中区党家街道办事处罗而村。 法定代表人：史强，总经理。 委托诉讼代理人：张铭君，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常现林，山东国曜律师事务所律师。 第三人：杨贵生，男，1957年2月4日，汉族，住山东省济南市市中区。 第三人：茅纯中，男，1960年9月3日，汉族，住山东省济南市天桥区。 第三人：冯庆芳，女，1963年12月2日，汉族，住山东省济南市槐荫区。 第三人：刘飞枝，男，1985年7月12日，汉族，住山东省济南市槐荫区。 以上四位第三人共同委托诉讼代理人：付烨，国浩律师（济南）事务所律师。 以上四位第三人共同委托诉讼代理人：赵星淼，国浩律师（济南）事务所实习律师。 第三人：于晓东，男，1979年11月9日，汉族，住北京市朝阳区。 第三人：程刚，男，1979年6月4日，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 本院在执行济南市中圣源喷涂厂（以下简称圣源喷涂厂）与山东迪镭凯电力设备有限公司（以下简称迪镭凯公司）加工合同纠纷一案中，申请执行人圣源喷涂厂申请追加第三人杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝、于晓东、程刚为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年7月13日举行了听证。申请执行人圣源喷涂厂的委托诉讼代理人张铭君、常现林，第三人杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝的委托诉讼代理人付烨、赵星淼，程刚到庭参加听证，第三人于晓东经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审查终结。 圣源喷涂厂称，请求贵院依法追加于晓东、程刚、杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝为（2019）鲁0112执4112号案件被执行人。事实与理由：圣源喷涂厂与迪镭凯公司加工合同纠纷一案，申请人已向贵院申请强制执行。贵院执行措施已穷尽，仍无法顺利执结本案，故裁定终结本次执行程序。根据（2019）鲁0112民初4035号民事判决中贵院已经查明的事实，2018年12月10日，圣源喷涂厂出具《对账函》一份，载明：因双方业务往来，在本公司账簿记录，如与贵公司相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符项目。如存在本公司有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列出这些项目的金额及详细资料。《对账函》中所指的“下表”内容为：截止2018年11月30日，迪镭凯公司欠款230535.6元。迪镭凯公司在《对账函》下端“信息证明无误”处加盖财务专用章。另，根据迪镭凯公司工商资料显示，该公司注册资本300万元，实缴资本未公示。在迪镭凯公司确认前述《对账函》10天后，即2018年12月21日，迪镭凯公司随即召开股东会并修改章程，杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝四人将其持有的股权全部转让给于晓东，其中：杨贵生持有17.74%的股权，茅纯中持有17.84%的股权，冯庆芳持有13.16%的股权，刘飞枝持有2.5%的股权。认缴出资期限均为2026年1月1日。根据《九民纪要》对认缴资本加速到期问题的规定及最高院关于适用《企业破产法》若干问题的规定，原被执行人迪镭凯公司经贵院强制执行，无法清偿债务，应当认定其明显缺乏清偿能力，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产，在于晓东、程刚未出资到期的情形下，符合股东出资加速到期情形。根据《民法典》第五百七十八条及《公司法》第二十条规定，原股东杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝在未届出资期限的情况下即转让股权，应视为股东对其法定义务的“预期违约”，出让股东在负有出资义务这项法定义务前提下，未届出资期限即转让股权，可视为对公司出资责任的预期违约，应当认定该义务加速到期。另外，原股东杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝关于出资的约定本质上是股东与公司的契约，原股东在未出资期限届满之前将股权一转了之，仅仅是让渡了自身合同权利，履行出资合同义务并不随之转移。综上，特申请追加第三人杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝、于晓东、程刚为（2019）鲁0112执4112号案件被执行人，杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝、于晓东、程刚应在尚未缴纳出资的范围内向圣源喷涂厂承担债务清偿责任。 圣源喷涂厂向本院提交以下证据:1、（2019）鲁0112执4112号执行裁定书复印件一份；2、（2019）鲁0112民初4035号民事判决书复印件一份；3、公司登记（备案）申请书复印件一份；4、山东迪镭凯电力设备有限公司股权转让合同复印件一宗；5、山东迪镭凯电力设备有限公司章程复印件一份，拟证实以上事实。 杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝共同辩称，一、“未缴纳或未足额缴纳出资”是指股东出资期限届满后未履行出资义务，但涉案股东尚未到出资期限，股东及发起人不应当对公司尚未清偿的债务承担连带责任，也就不应当追加四位答辩人为被执行人。二、四位答辩人在出资认缴期限届满前转让股权，不符合《公司法》规定的“未履行或未全面履行出资义务”的情形，不应当对公司债务承担补充赔偿责任。三、《九民纪要》第6条关于股东出资期限加速到期的规定对四位答辩人不适用。首先，《九民纪要》第6条规定的主体应是现股东，不应扩大解释。其次，股东出资加速到期制度适用于以下两种情形：一是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产；二是公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。关于第一个情形，圣源喷涂厂未举证证明迪镭凯公司已具备破产原因而不申请破产，即便其提交证据，也无法证明迪镭凯公司符合《破产法司法解释一》规定的“资产不足以清偿全部债务且明显缺乏清偿能力”的破产情形，因此不适用股东出资加速到期制度。关于第二个情形，迪镭凯公司从未决议延长股东出资期限，也就无适用空间。再者，四位答辩人转让股权时迪镭凯公司经营良好，不存在恶意逃避出资的情形。答辩人股权转让在先，圣源喷涂厂与迪镭凯公司诉讼在后，股权转让方不应对在后公司债务承担责任。综上，四位答辩人已将股权悉数转让于晓东，四位答辩人不应当承担赔偿责任，不应当追加为本案被执行人。 杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝共同向本院提交以下证据：1、（2019）鲁0112民初4035号民事判决书复印件一份；2、（2019）鲁0112执4112号执行裁定书复印件一份；3、迪镭凯公司工商内档资料复印件一宗，拟证实以上事实。 程刚辩称，按照公司章程我应出资146250元，我已全部实缴完毕。 程刚向本院提交以下证据：1、（2020）鲁0103执279号执行裁定书复印件一份；2、（2019）鲁0103民初4849号民事判决书复印件一份；3、说明一份；4、(2020)鲁0103执1420号结案通知书复印件一份；5、法院案件被执行人信息表复印件一份；6、中国工商银行现金存款凭证复印件一份，拟证实以上事实。 本院查明，2019年6月18日，本院对圣源喷涂厂与迪镭凯公司加工合同纠纷一案依法作出（2019）鲁0112民初4035号民事判决，判决：一、迪镭凯公司于本判决生效之日起十日内支付圣源喷涂厂加工费224870.6元；二、迪镭凯公司于本判决生效之日起十日内支付圣源喷涂厂自2018年12月1日起至实际给付之日止，以224870.6元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。因迪镭凯公司未主动履行生效法律文书确定的义务，圣源喷涂厂向本院申请强制执行。2019年9月27日，本院以（2019）鲁0112执4112号立案执行。2020年2月25日，本院作出（2019）鲁0112执4112号执行裁定，裁定：终结本次执行程序。 另查明，迪镭凯公司于2012年2月24日注册成立，注册资金300万元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为于晓东、程刚。于晓东认缴出资额285.375万元，认缴出资时间2026年1月1日；程刚认缴出资额14.625万元，认缴出资时间2026年1月1日。 再查明，2018年12月21日，杨贵生将持有的迪镭凯公司占注册资本17.745%的股权转让于晓东；茅纯中将持有的迪镭凯公司占注册资本17.8425%的股权转让于晓东；冯庆芳将持有的迪镭凯公司占注册资本13.1625%的股权转让于晓东；刘飞枝将持有的迪镭凯公司占注册资本2.5%的股权转让于晓东。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，执行程序中追加被执行人应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围，不得超出法定情形进行追加。根据法律规定，公司注册资本采用认缴制，即股东负有按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额的义务。公司章程可以就认缴期限作出规定，认缴期限不但对股东具有约束力，对外亦产生公示效力。因此，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的“股东未缴纳或未足额缴纳出资”及第十九条规定的“股东未依法履行出资义务即转让股权”应理解为没有按照公司章程规定的金额、方式、时间等全面履行出资义务，未到认缴期限不属于“未缴纳或未足额缴纳出资”的情形。另，圣源喷涂厂未向本院提交证据证明迪镭凯公司具备破产条件而不申请破产，本院对此不予采信。综上，圣源喷涂厂的追加申请，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条规定，裁定如下： 驳回济南市中圣源喷涂厂追加杨贵生、茅纯中、冯庆芳、刘飞枝、于晓东、程刚为本案被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长 刘 江 审判员 颜廷光 审判员 史 泉 二〇二一年七月十九日 书记员 刘苗苗