甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1950号上诉人（原审被告）：何涛，男，汉族，1987年8月29日出生，住兰州市安宁区被上诉人（原审原告）：郭江，男，汉族，1988年2月26日出生，住甘肃省兰州市安宁区原审被告：甘肃中意宏阳房屋代理有限公司，住所地安宁区新康花园南门。法定代表人：何涛，系该公司总经理。上诉人何涛因与被上诉人郭江、原审被告甘肃中意宏阳房屋代理有限公司民间借贷纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1931号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何涛上诉请求：1、请求撤销安宁区人民法院作出了(2020)0105民初1931号民事判决书，对本案依法发回重审或改判;2、请求被上诉人承担本案所有的诉讼费用。事实及理由:一、一审法院错误认定上诉人偿还借款的金额上诉人与被上诉人之间的资金来往可知，被上诉人实际给上诉人转账的借款共计326400元，上诉人实际偿还331940元多偿还5540元。而非一审法院认定的308775元。二、一审法院严重违法主动向被上诉人释明可以增加6000元的诉讼请求，并在上诉人未提供任何证据证明6000元为借款的前提下，一审法院私自支持被上诉人额外的6000元，严重有违事实审判不公。被上诉人起诉要求上诉人偿还10000元借款，但在开庭过程中被上诉人未提出增加或者变更诉讼请求，但一审法院提出其中有6000元可以增加诉讼请求，在被上诉人犹豫后:将“请求上诉人一次性转账借款10000元”变更为“偿还借款本金16000元”。上诉人认为:1.法院应当审判中立不告不理，法院只有告知当事人有变更诉讼请求的职责，没有主动告知当事人追加诉讼请求的方式。本案一审法院明显违法，告知被上诉人严重违反了审判程序和规则，不正当也不公正;2.被上诉人变更的诉讼请求要求给其对支付6000元，没有任何事实依据。上诉人已经将所有的借款偿还完毕，不存在拖欠被上诉人借款的问题。为了维护上诉人的基本权利因此上诉人依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起上诉，请求贵院判如所请。郭江辩称:一审法院认定事实清楚，适用法律正确。我与何涛曾为朋友关系，自2019年7月以来，何涛以其个人资金周转和以其为法人的甘肃中意宏阳房屋代理有限公司业务需要为由向我提出借款、垫资需求，并主动承诺给予一定的利息补偿。出于对朋友帮忙且有一定的利息回报，我于2019年7月10日8月5日、9月15日、9月19日和10月2日先后5次向何涛及其公司借款其中前4次签订借据(载明借款金额分别为20000元200000元、100000元、10000元)5次借款均有转账凭证(金额为18800元200000元、98000元9600元、6000元共计332400元)由于存在提前扣除利息情况，具体借款本金金额认定以安宁区人民法院核准认定为准(金额为18800元195660元98000元、9600元6000元共计328060元)。按照借款协议，截至2019年11月15日，何涛共计归还本息331940元，其中按照安宁区人民法院认定本金308775元利息18225元。经过一年多时间的多次催要剩余借款本金19285元未予偿还。由于我计算利息时给予一定减免，故主张本金16000元)、违约金及资金占用期间利息1800元(安宁区人民法院以10000元为本金，按照年利率24%从2019年11月15日计算至2020年8月13日)本案一审诉讼全部费用250元(已由我支付)，至今未予支付偿还。针对何涛在上诉状中提出的一审法院错误认定其偿还借款的金额问题是由于何涛未计算借款利息导致。根据借贷双方借据约定的借款利率及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条:“借贷双方约定的利率未超过年利率24%出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的人民法院应予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%超过部分的利息约定无效”等相关法律规定，人民法院应予支持相应利息。故何涛实际偿还的331940元中按照安宁区人民法院认定:偿还本金308775元、利息18225元仍有借款本金19285元未予偿还。针对何涛在上诉状中提出的一审法院严重违法私自支持我额外的6000元借款本金问题，我认为安宁区人民法院就本案审理公平、公正、公开、专业无违法行为。比如2019年8月5日何涛向我支付4340元，我对此笔款项作为还款事实不予认可但由于我无证据加以证明安宁区人民法院认定该笔款项为偿还借款我服从认定。同样2019年10月2日我向何涛转账借款6000元虽无借据约定利息、还款期限等事宜但有转账凭证，何涛也无证据加以证明，安宁区人民法院同样依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条:原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼被告抗辩已经偿还借款被告应当对其主张提供证据证明”认定该笔款项6000元为借款本金属于合法认定并非何涛所言私自支持额外6000元本金。郭江向一审法院起诉请求：1．判令被告一次性转账归还原告借款10,000元；2．请求依法判令被告一次性转账支付原告违约金9,000元；3、请求依法判令被告一次性转账支付原告资金占用期间利息3,000元，合计：28,000元。4．本案诉讼费用由被告承担。庭审中，郭江将第一项诉讼请求变更为：要求被告偿还借款本金16,000元。一审法院认定事实：2019年7月10日，何涛向郭江出具借条一张，载明：“今借郭江贰万元整，于2019年9月9日之前还清。如提前还款不满一个月按一个月利息支付。如逾期支付30%违约金并按之前约定的支付（利息为3%），身份证号620105198708××××，借款人：何涛，2019年7月10日。”当天，郭江以银行转账方式向何涛支付18800元。2019年8月5日，郭江与甘肃中意宏阳公司签订垫资协议一份，约定郭江垫资200000元，垫资利息为每月垫资总额的2%。甲方签字郭江，乙方签字盖章何涛，甘肃中意宏阳房屋代理有限公司。当天，郭江通过银行转账方式向何涛支付200000元。何涛通过银行转账方式向郭江支付4340元。2019年9月15日，何涛、白宗鑫、甘肃中意宏阳公司向郭江出具借条一张，载明：“今借郭江（身份证号140110198802××××）壹拾万元整，于2019年10月15日晚18：00整以前还清，利息为2000元每月”。何涛、白宗鑫签字确认、甘肃中意宏阳公司加盖公章。当天，郭江以银行转账方式向何涛支付48000元，以支付宝转账方式向何涛支付50000元。2019年9月19日，何涛向郭江出具借条一张，载明：“今借郭江壹万元整，于2019年11月20日之前还清，月息百分之贰。身份证号620105198708××××，借款人：何涛，2019年7月10日”。当天，郭江以银行转账方式向何涛支付9600元。2020年9月9日，何涛以微信转账方式向郭江偿还20000元借款的利息600元。2019年10月2日，郭江以银行转账方式向何涛支付6000元。2019年11月14日，何涛以银行转账方式向郭江偿还100000元。2019年11月15日何涛以银行转账方式向郭江偿还227000元。一审法院认为，依法成立的借贷关系成立，债务应当清偿。本案争议焦点在于该笔借款本金的认定。从郭江提交的证据看，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”郭江、何涛均认可在支付借款时先行扣除利息的情况，故对本院认定2019年7月10日，借款本金为18,800元。2019年8月5日，何涛向郭江支付的4,340元，郭江对该笔借款为偿还借款或扣除利息的事实不予认可，但未提供证据加以证明，何涛也未明确说明该款项的用途，根据双方约定的利息标准及之前借款的习惯，对该款项认定为先行扣除的利息，当天借款本金为195,660元。2019年9月15日，借款本金为98,000元。2019年9月19日，借款本金为9,600元。关于2019年10月，郭江以银行转账方式向何涛支付的6,000元，何涛对该笔借款虽不予认可，但未提供证据加以证明，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明”，该笔款项应作为郭江出借给何涛的。关于借款利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条：“借贷双方没有约定利息，出借人主张借款期内利息的，人民法院不予支持。”对2019年10月2日，金额为6,000元的借款，因双方未约定利息，也未约定还款期限，对利息不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超出部分的利息约定无效．．．．．”对2019年7月10日、8月5日、9月15日、9月19日四笔借款利息应按年利率24%计算。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。2019年11月14日，何涛向郭江偿还的100,000元，其中利息为18,225元，本金为81,775元。2019年11月15日，何涛偿还的227,000元均为本金。截止2019年11月15日，何涛共计偿还308,775元。2019年11月19日，根据郭江与何涛的聊天记录双方均认可，尚欠借款为何涛个人欠款，故对郭江主张何涛偿还借款16,000元的诉讼请求，本院予以支持，对郭江主张甘肃中意宏阳公司偿还借款的诉讼请求，本院不予支持。关于违约金及资金占用利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%部分，人民法院不予支持”，故对郭江主张的违约金及资金占用利息本院支持1,800元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告何涛于本判决生效之日起十五日内向原告郭江偿还借款本息16,000元。二、被告何涛于本判决生效之日起十五日内向原告郭江支付违约金及资金占用利息1,800元（以10,000元为本金，按年利率24%，从2019年11月15日计算至2020年8月13日）。三、驳回原告郭江的其他诉讼请求。案件受理费500元，已减半收取计250元，由原告郭江负担90元，由被告何涛负担160元。二审中，当事人未提交证据。本院二审审理查明的事实与原审判决认定基本一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为:一审判决何涛向郭江偿还借款本息16,000元并支付违约金及资金占用利息1800元有无事实及法律依据。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款规定，出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中，对于郭江在起诉时主张的10000元借款，经双方认可，有何涛分别于2019年7月10日、2019年8月5日、2019年9月15日、2019年9月19日出具的四张借条及何涛还款证明等予以佐证，本院予以确认；对于郭江在一审庭审中增加的6000元借款，除银行转账记录，郭江未能提供借据、收据等债权凭证证明双方借贷关系的合意，何涛称双方因存在其他经济往来，并不认可该6000元转账系借款。结合本案实际情况，郭江在每次借款时均要求何涛出具借条或书面债权凭证，且在起诉之初并未主张该6000元借款。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第二款规定，对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。对于郭江在一审庭审中增加的6000元借款，本院不予确认。关于违约金及资金占用利息1800元的计算问题，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项条规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，一审判决以10000元为本金、按年利率24%计算违约金及资金占用利息符合上述法律规定，但根据何涛向郭江于2019年9月15日、2019年9月19日出具的最后两张借条所载内容及借款实际转账时间，证明双方在签订借款合同时约定借期内利息，并未约定逾期付款违约金，按照上述法律规定，对逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的诉讼请求本院予以支持。据此，案涉10000元借款的利息及资金占用费应当自郭江向何涛实际转账之日起计算至该款项实际清偿之日，一审判决认定利息及违约金计算期间为2019年11月15日至2020年8月13日不当，应予纠正。综上所述，何涛的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1931号民事判决；二、何涛于本判决生效之日起十五日内向郭江偿还借款本金10000元，并承担利息及资金占用费（以本金10000元为基数，自2019年9月15日起按照年利率24%计算至借款实际清偿之日）；三、驳回郭江的其他诉讼请求。一审案件受理费250元，由郭江负担90元，由何涛负担160元；二审案件受理费320元，由郭江负担77元，何涛负担243元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 白丽娟审判员 李文军二〇二一年七月二十日书记员 段鸿燕