贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终1967号上诉人(原审原告）：贵州全世通精密机械科技有限公司，住所地：贵州省凯里市炉山工业园4号路西侧、凯荣玻璃南侧。法定代表人：杨堃，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张德金，贵州洲联合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张安会，女，苗族，贵州省凯里市人，住凯里市。上诉人贵州全世通精密机械科技有限公司（以下简称全世通公司）因与被上诉人张安会劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2021）黔2601民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。全世通公司上诉请求：1、撤销凯里市人民法院（2021）黔2601民初16号民事判决第二项，改判为上诉人不承担支付被上诉人解除解除劳动合同经济补偿金的责任。2．本案一、二审受理费由被告承担。事实和理由：一、一审认为被上诉人2020年9月17日后未到上诉人单位上班，视为双方对劳动关系协商解除，认定事实错误。1、被上诉人自2020年9月17日后就不再到上诉人公司上班，上诉人以被上诉人自动离职为由作出《关于对张安会进行除名的通知》，该行为的效力未经任何法定程序予以否定，在对该通知予以否定之前，应当作为认定事实的依据，认定被上诉人2020年9月17日后自动离职的事实。2、本案没有任何证据证明双方有协商一致解除合同的行为事实。二、一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金14，883.48元，适用法律错误。用人单位承担支付经济补偿金责任的前提条件是用人单位向劳动者提出解除劳动合同，而本案并无证据证明存在用人单位向劳动者提出解除劳动合同的事实，不存在适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项规定的前提条件。三、第二次劳动合同到期后未续签的责任不在上诉人，不应当由上诉人承担支付经济补偿金责任。连续两次劳动合同到期后，只要劳动者提出或者同意继续签订劳动合同，用人单位就必须续签；而且，除非劳动者要求签订固定期限合同，否则用人单位必须签订无固定期限合同。因此，在两次固定期限合同到期后，除非是劳动者不愿意续签劳动合同，否则用人单位应当与劳动者签订劳动合同；用人单位明确表示不续签的构成违法解除劳动合同，承担的法律责任就是支付赔偿金，而不是经济补偿金。本案中，上诉人与被上诉人第二次劳动合同到期后，上诉人并没有向被上诉人表示不再与其继续签订劳动合同，而是被上诉人自己从2020年9月17日后就不再来上诉人公司上班，以自己的行为表示不同意续签劳动合同，属于被上诉人解除劳动合同，要求上诉人支付经济补偿无法律依据。张安会二审期间答辩称，我与上诉人签订有劳动合同，在合同到期前，公司的负责人、车间主任等分别找到我，告知我合同到期了就不要再来上班，合同到期后，我继续到公司上班，但公司没有安排我事情做，后来才不去的。关于社会保险，也是公司误导我签订了不买“五险一金”的协议，希望法院公平公正的判决。全世通公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原告不承担支付被告加班工资23660.86元的责任；2、依法判决原告不支付被告经济补偿金15300元的责任；3、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：被告张安会系原告全世通公司的保洁员，双方于2015年5月26日签订《劳动合同》，合同载明期限为2013年9月11日至2015年9月，试用期月工资1600元，每月30日前发放上月工资。合同期满后，全世通公司与张安会又签订《劳动合同》，合同载明张安会的工作岗位仍为保洁员，合同期限从2017年9月17日起至2020年9月17日止，工资为计时工资，按全世通公司《薪酬制度》执行，每月30日前发放上月工资，合同履行期间，工资调整按公司的分配制度确定。后，张安会在全世通公司进行了相应的工作。合同期满，张安会未在公司继续上班。2020年9月25日，全世通公司以张安会连续旷工7天为由，作出《关于对张安会进行除名的通知》。张安会后向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项为：1、确认其与全世通公司2014年9月17日至2020年9月17日存在劳动关系；2、全世通公司支付其2014年9月17日至2020年9月17日期间休息日加班工资59531元；3、全世通公司支付其解除劳动关系的经济补偿金15300元；4、全世通公司支付其失业保险金28998元。仲裁期间，原告未提交证据证明张安会工资收入情况，凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月30日作出仲裁裁决：一、确认张安会与全世通公司2014年9月17日至2020年9月17日存在劳动关系；二、全世通公司支付张安会2018年10月10日至2020年9月17日期间休息日加班工资23660.86元；三、全世通公司支付张安会终止劳动合同的经济补偿金15300元；四、驳回张安会其他仲裁请求。原告不服仲裁而提起本案诉讼。庭审中，原告对其与被告2014年9月17日至2020年9月17日期间存在劳动关系的事实无异议。另查明，张安会在全世通公司工作期间，全世通公司未给张安会缴纳社会保险费，但已支付其全部工资（含加班工资）。张安会2020年9月17日前十二个月的工资情况为：2019年10月工资2600元、11月工资2600元、12月工资2467.31元、2020年1月工资1833.34元、2月工资1956.01元、3月工资2600.01元、4月工资2600.01元、5月工资2710.33元、6月工资2600元、7月工资2600元、8月工资2600元、9月工资2600元，十二个月平均工资为：2480.58元。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依据事实及法律规定予以保护。关于本案原告全世通公司要求不承担支付被告张安会加班工资23660.86元的诉请，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，2014年9月17日至2018年10月10日期间的工资情况，应当由张安会负举证责任，而张安会未举证证明其在此期间加班工资收入情况，故仲裁委凯里市劳动人事争议仲裁委员仅对2018年10月10至2019年9月17日期间张安会的加班工资进行仲裁裁决并无不当。但因原告全世通公司在本案中举证证明被告张安会自2018年10月10日至2019年9月17日在其单位工作期间已全部支付张安会休息日加班工资，仲裁委裁决原告支付其此期间的加班工资23660.86元属认定错误，法院予以纠正，原告不再支付被告加班工资23660.86元。关于原告请求不支付被告经济补偿金15300元的诉请。虽劳动合同期满后被告未在原告处继续工作属实，但双方均未举证证明被告未继续在原告处工作的原因和理由，基于原、被告对双方2014年9月17日至2020年9月17日存在劳动关系的事实无异议，合同期满后原告未与被告继续签订劳动合同而被告亦未要求原告与其签订劳动合同，视为双方对劳动关系协商一致解除，原告应当支付原告六个月解除劳动合同经济补偿金，为2480.58元×6=14883.48元，综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决：一、原告贵州全世通精密机械科技有限公司不支付被告张安会加班工资23660.86元。二、限原告贵州全世通精密机械科技有限公司于判决生效之日起三日内支付被告张安会解除劳动合同经济补偿金14883.48元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审审明的事实与一审一致。本院认为，结合上诉人全世通公司的上诉理由，本案二审的争议焦点是上诉人应否承担经济补偿责任。全世通公司上诉称，本案被上诉人张安会系无故旷工，违反单位管理规定，属于正当除名而无须承担经济补偿责任。张安会辩称其系根据单位主管领导通知“合同到期，不要再来上班”才从单位离职，结合张安会从事的工作岗位、工作时间等因素判断，张安会的辩称可满足证据高度盖然性要求，但其在劳动仲裁中仅要求经济补偿而非赔偿，因此，一审法院判决上诉人承担经济补偿责任并无不当，全世通公司虽诉称张安会系无故旷工，但未能提供与张安会合同到期后要求张安会到岗的通知或意思联络的证据，因此，应当承担举证不能的后果。综上所述，全世通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州全世通精密机械科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  杨华敏审判员  郑华品二〇二一年七月八日法官助理刘于麟书记员韩林爽