山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终2713号 上诉人（原审被告）：山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司，住所地山东省泰安市泰山区长城路40号国山中心A座25层。 法定代表人：侯德茹，负责人。 委托诉讼代理人：王波，泰安高新兴业法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张浩，公司职工。 被上诉人（原审原告）：刘新宇，男，1996年4月21日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 上诉人山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司（以下简称国凤金服公司）与被上诉人刘新宇劳动争议纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2021）鲁0902民初2099号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 国凤金服公司上诉请求：一审法院查明事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法将一审判决予以发回重审或改判。事实与理由：上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案，经泰安市泰山区人民法院审理作出（2021)鲁0902民初2099号民事判决，上诉人认为一审法院查明事实不清，适用法律错误，理由如下：一、被上诉人在上诉人处工作期间严重违反了考勤制度，在正常上班期间2021年1月份存在三次迟到情况。分别是2021年1月6日、2021年1月7日、2021年1月20日，根据上诉人的考勤管理制度，被上诉人的行为属于情节严重的情形。二、基于被上诉人在上诉人工作期间的不能胜任职务及严重违反考勤制度的情况，上诉人的时任法定代表人韩鹏洲找其谈话，是出于对其的一种督促行为，且该行为也仅代表了韩鹏洲的个人行为，不能代表公司意见，如果公司辞退原告的话，根据流程会出具书面的辞退报告，而不仅仅是口头要求。三、被上诉人在未告知及未经上诉人同意的情况下，擅离工作岗位，经上诉人催促后也未向上诉人工作交接，给上诉人的正常生产经营活动带来严重不良影响，且在一审过程中，上诉人将被上诉人应当交接的材料清单提交，时至今日被上诉人也未办理任何交接手续，上诉人为弥补该项工作付出了很大时间和工作量。综上，被上诉人严重违反上诉人的考勤制度且不能胜任工作岗位，其离职系自身原因导致不存在被上诉人违法解除劳动合同的情形，故被上诉人在一审中要求上诉人支付双倍工资差额及赔偿金的诉讼请求不应得到法院支持。为此请求二审法院在查明事实的情况下，依法支持上诉人的上诉请求。 刘新宇向一审法院起诉请求：1.依法判决被告支付未签劳动合同双倍工资差额9450元；2.依法判决被告支付原告赔偿金3150元。 一审法院认定事实：2020年11月19日，被告公司成立，与此同时，原告入职被告处工作，工作岗位为办公室人员，工资为3150元/月。原被告未签订劳动合同，被告已为原告缴纳2020年1月份社保。2021年1月21日，原告离职。2021年2月5日，原告作为申请人，以被告为被申请人向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其未签订劳动合同双倍工资差额9450元以及赔偿金3150元。同日，该仲裁委作出泰山劳人仲案字[2021]第129号不予受理通知书，以申请人的仲裁申请材料不齐备为由，决定不予受理。后原告对该通知不服，诉至一审法院。原告认为，被告无故将其辞退并且未与其签订劳动合同应当支付其赔偿金。为证实上述主张，原告提交了视频资料一份。该视频系原告2021年1月21日录制，在视频中，被告公司原负责人韩鹏洲表示因原告日常工作中多次缺勤且未能按时完成业绩，劝其办理离职，并且告知原告如继续在被告处工作被告将不为其发放工资。对该视频的真实性被告不持异议，被告认为韩鹏洲谈话仅代表个人行为，不代表公司行为，原告未能遵守被告处的工作纪律、不按时考勤，不能胜任当前工作，擅自离岗，存在严重过错。原告主张其入职时间为2020年9月份，提交了中国建设银行及工商银行流水明细证实工资发放情况及入职时间，原告称2020年10月份在建设银行发放9月工资1433元，发放账户为“泰安市泰山商学研究院”，2020年11月19日在工商银行账户发放10月份工资3150元，摘要为“国凤金服10月份工资”；2020年12月在民生银行账户发放11月份工资3150元，对方账户为“泰安市泰通金融超市有限公司”。2021年1月发放2020年12月份工资。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动关系建立后，双方均应按照法律规定，行使自己的权利、履行自己的义务。被告公司成立于2020年11月19日，被告认可原告入职时间为2020年11月19日，原告主张其于2020年9月入职，无事实和法律依据，一审法院不予采信，应当确认原告与被告国凤金服公司自2020年11月19日至2021年1月21日期间存在劳动关系。在劳动合同存续期间，原、被告双方应当按照法律规定履行各自的义务，行使自己的权利。对原告主张的未签订劳动合同双倍工资差额。原告于2020年11月19日入职被告处工作，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，现原被告未签订劳动合同，应自2020年12月19日起开始支付未签订劳动合同双倍工资差额，原告每月应发工资为3150元/月，2021年1月21日离职，故被告应支付未签订劳动合同双倍工资差额为3150元。对原告主张的赔偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告提交视频资料中显示，被告公司负责人韩鹏洲以未完成岗位业绩以及无故缺勤为由通知原告办理离职，并表示如不离职将停发其工资，后原告被迫离职。因视频录制时韩鹏洲系公司负责人，故对被告辩称其行为系个人行为不代表公司行为的理由，一审法院不予采信。现被告与原告解除劳动关系，应当对解除理由、解除程序等承担举证责任，然被告未能举证证明原告存在不能胜任岗位的情形，被告以此为由与原告解除劳动关系，应当认定被告与原告系违法解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告应当支付原告赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告在被告处工作年限不满六个月，被告公司应当支付其一个月工资作为赔偿金，故被告应当支付原告赔偿金3150元（3150元/月×0.5个月×2）。综上,依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条之规定,判决:一、被告山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘新宇未签劳动合同双倍工资差额3150元。二、被告山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘新宇赔偿金3150元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍工资差额及赔偿金是否适当。一审查明，被上诉人于2020年12月19日上诉人公司成立之时即入职其公司工作，2021年1月21日上诉人公司负责人韩鹏洲以未完成岗位业绩以及无故缺勤为由让被上诉人办理离职，并明确表示若被上诉人不离职将停止发放其工资。上诉人在被上诉人正常工作期间提出对其辞退且未举证解除合同的法定事由或约定事由，一审法院据此认定上诉人系违法解除劳动关系，上诉人支付被上诉人赔偿金并无不当。上诉人主张刘新宇违反考勤制度无法胜任工作岗位并未提交证据予以证实，其主张公司时任法定代表人韩鹏洲辞退刘新宇系个人行为于法无据，本院不予支持。上诉人未在法定期限内与劳动者签订劳动合同，一审法院认定上诉人支付未签订劳动合同双倍工资差额并无不当。 综上所述，山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东国凤金服财务咨询集团有限公司泰山分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年七月二十一日 书记员 左文静