贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终3279号上诉人（原审被告）：曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司，住所地：云南省曲靖市监狱监区黄家庄五村六组。法定代表人：夏学明。上诉人（原审被告）：夏学明，男，1976年10月19日出生，汉族，四川省威远县人，住四川省威远县。以上二上诉人共同委托诉讼代理人（特别授权）：路英，贵州盛实律师事务所律师。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：汪莉，贵州盛实律师事务所律师被上诉人（原审原告）：黔西县佳乐机电设备有限公司，住所地:贵州省毕节市黔西县原城关镇凉井村小学旁。法定代表人：郭向芬，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：李纪衡，系贵州霄逸律师事务所律师。原审原告黔西县佳乐机电设备有限公司（以下简称佳乐机电公司）与原审被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司（以下简称中天设备公司）、夏学明承揽合同纠纷一案，贵州省黔西市人民法院经审理于2019年8月15日作出（2019）黔0522民初423号民事判决，佳乐机电公司不服，向本院提起上诉。本院审理后作出了（2020）黔05民终203号民事裁定，撤销一审法院（2019）黔0522民初423号民事判决，发回一审法院重新审理。一审法院重审后作出（2020）黔0522民初4252号民事判决。中天设备公司、夏学明不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。上诉人中天设备公司、夏学明上诉请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一、一审法院事实认定不清，本案案由应认定为合伙纠纷，不应认定为承揽合同纠纷。（本案庭询后，上诉人认可本案纠纷属加工承揽合同纠纷，不是合伙纠纷）。1、本案中，2018年3月原被告双方就原告泥煤浮选生产线多次协商后，于3月23日签订《合作协议》，从双方签订协议的目的以及内容可以看出，本案原被告之间签订的《合作协议》，该协议就双方具体合作方式及款项支付、补助价格等均作了具体约定，内容符合法律规定的合伙人之间合伙经营、共同劳动、共享收益、共担风险的法律特征，该协议本身系合伙协议，无论其内容还是实质均不符合承揽合同构成要件。本案中导致原被告双方《合作协议》无法履行的根本原因在于原告，并非被告导致，双方《合作协议》已明确约定甲方在乙方建设中预付乙方总计不低于50万元的土建、设备补助费，在乙方建设正常生产前陆续补足，甲方补助乙方每吨50元作为乙方生产补助。但事实是甲方仅支付了40万元，且庭审已查明已支付的款项均是在被告多次催促下才勉强支付，而协议中已明确约定甲方预付乙方总计不低于50万元土建、设备补助费，由于甲方违反协议约定的额付款义务，导致被告无法正常生产。本案合伙事项无法达到目的，原因完全由于合伙甲方违反约定，在资金不到位的情形下，乙方完全无法启动正常生产，本案双方的合伙形式明显，甲方主要以资金投入，而乙方主要以自己的技术和设备投入，在双方共同投入下方能启动正常生产，完成共同生产的目的。尽管协议对双方违约责任进行了约定，但本案中真正的违约责任在于原告方，造成生产无法正式启动的原因系由于原告资金不到位，未达合作协议约定预付总计不低于50万元土建、设备补助款的付款义务，因此本案应判决由原告方承担违约责任。然而一审法院却判决认定被告方系违约方并承担违约责任系判决错误。根据法律规定，合伙协议的解除，合伙双方应当就合伙事项进行结算清算，未清算的，不能就合伙投资要求分割。但一审法院却就未清算的合伙投资判决上诉人返还，因此属于判决错误。二、判决由被告夏学明与公司承担连带责任属判决错误。本案中，签订合伙协议的相对方是上诉人中天设备公司与被上诉人佳乐机电公司，这是两个公司之间就合作建设生产加工泥煤浮选生产线达成的合伙决定。上诉人作为中天设备公司法定代表人，具有行使公司权利的权利，因此才会向被上诉人公司要求按照协议约定足额支付“土建、设备补助费”，其行为也未违反《中华人民共和国公司法》第二十条规定，不存在用股东权利损害公司或者其他股东的利益；滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司权人的利益情形。在一审人民法院审理本案过程中，被上诉人也未就上诉人存在用股东权利损害公司或者其他股东的利益；滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司权人的利益情形的客观事实向法庭举证。根据举证规则，被上诉人就其诉讼请求以及事实与理由应当承担举证责任，举证不能的应当承担举证不能的后果。但一审法院对于该项问题并未要求被上诉人举证证明，就武断的作出超出诉讼请求判决。补充：结合相关证据材料，依法改判，驳回被上诉人在原审中的所有诉讼请求。对于本案应该定性为何种纠纷，由法院依法认定。被上诉人支付给二上诉人共计40万元的材料补助费已全部用于前期基础设施建设和前期购买设备等费用，上诉人无需再退回任何费用给被上诉人，请求驳回被上诉人原审诉讼请求。被上诉人佳乐机电公司答辩称：一、我方在上诉期内收到的上诉状只有夏学明，并未收到公司提起上诉的上诉状，所以，在上诉期内公司没有上诉的行为，应当视为公司服判。二、在上诉期内，夏学明提出的上诉请求，只能作为今日审理的对象，超出上诉期之外的上诉请求，视为夏学明没有主张权利，所以，凡是今天新主张的任何上诉请求，依法不能作为审理的对象。三、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁量得当，请求依法予以维持。原审原告佳乐机电公司向原审法院诉请判决：1、解除原告与被告于2018年3月23日签订的《合作协议》；2、二被告共同返还原告预付的原材料补助费共计人民币40万元，并以该40万元为基数，从2018年3月25日起，每月向原告支付1.2万元的违约金，直到给付完毕之日止（起诉时暂时计为7万元）。原审法院查明：原告佳乐机电公司系2008年3月14日依法成立的有限责任公司，其主要经营范围有矿用机电设备及配件等，被告中天设备公司系2007年7月19日成立的，法定代表人即本案被告夏学明，公司主要经营范围为洗选成套设备制造及销售等。2018年3月25日，原告佳乐机电公司（甲方）与被告中天设备公司（乙方）签订《合作协议》，协议约定：甲方将位于黔西县旁的佳煤浮选生产线与乙方合作建设生产加工。乙方对甲方所有的佳乐洗煤厂已有了解，愿意与甲方的上述佳乐洗煤厂中增加的泥煤浮选生产线达成合作，并保证合法安全操作。合作方式为：1、甲方提供场地及所需水电；2、乙方在甲方指定位置负责安装此生产线所需设备，安装设备和基建工程由乙方完成并承担所有费用。……合作期限为3年，甲方每月提供5000吨原材料供乙方加工生产，乙方在甲方所提供的原材料加工过程期间所产生的费用由乙方承担，甲方无偿提供装载机一台供乙方使用，使用期间产生的费用由乙方负担。该协议生效后甲方向乙方预付15万元原材料补助费用为乙方建设启动的资金，甲方在乙方建设中预付乙方总计不低于50万元的原材料补助费，在乙方建设正常生产前陆续补足。甲方补助乙方每吨50元作为乙方生产补助。……协议还约定双方自本协议签订之日起由乙方将15万元转到乙方指定的公账账户，乙方在3日内正式启动，20日内将部分所需机械设备运往甲方指定的场地，60日内完成安装调试，90日保证正常生产，如乙方未完成此约定，应按甲方已付款的3%每月的标准向甲方支付违约金。该协议存续期间甲、乙方双方均对生产设备及相关资产共同享有所有权，期满或解除后，原有设备及设施归甲方所有，乙方添置的设施设备归甲方所有，协议还约定了其他权利义务关系，原、被告双方的法定代表人均在合同上签字确认。2018年3月23日，原告向被告中天设备公司账户汇入10万元，作为原材料补助预付款，2018年3月26日，原告向被告中天设备公司账户汇入5万元,2018年3月31日，原告的财务人员李立艳向被告夏学明支付了5万元，2018年4月20日，李立艳向被告夏学明支付了20万元，以上款项合计40万元。款项支付后，被告未继续履行合同，故原告诉至法院请求如上所判。原审法院认为：原告佳乐机电公司与被告中天设备公司双方对生产设备的安装、建设、生产等进行了约定并签订了《合作协议》，现原告以被告未履行合作协议而要求解除合作关系，要求被告返还相应的款项并要求支付违约金，双方虽然以《合作协议》的名称拟写书面的合同，但根据双方所签订《合作协议》内容可以看出，原、被告之间并不符合法律规定的合伙人之间合伙经营、共同劳动、共享收益、共担风险的法律特征，故双方之间实质关系应为承揽合同纠纷，本案案由应定性为承揽合同纠纷，受《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》及相关法律法规的调整。本案中二被告虽未出庭参加诉讼，但原告出示的证据能够证明原告与被告中天设备公司之间存在合同关系的事实以及原告支付了款项的事实，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，本案的《合作协议》是双方真实意思表示，原审法院予以确认，双方均应当按照合同履行义务，合作协议签订后，原告按照协议内容支付了材料补助款，但二被告未履行协议进行建设生产，对原告要求与被告中天设备公司解除双方于2018年3月25日签订的《合作协议》的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：“（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。因双方《合作协议》中的合同目的已经不能实现，且二被告经原审法院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向原审法院提出对原告诉讼主张的反诉或者反驳，也未向原审法院陈述双方《合作协议》的履行进度，故应当自行承担举证不利的后果，故对原告要求解除与被告中天设备公司于2018年3月25日签订的《合作协议》的诉讼请求原审法院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十条之规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。原告向中天设备公司支付了15万元，向被告夏学明支付了25万元，被告中天设备公司收取的15万元应当由该公司返还，但被告夏学明收取的25万元，其作为公司的法定代表人，现无证据显示其已经将收取的款项支付给了公司，故其应当为该笔款项承担连带支付责任，故被告夏学明收取的25万元应当由被告夏学明及被告中天设备公司连带返还，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。对原告要求二被告请求从2018年3月25日起按照每月1.2万元支付违约金的诉讼请求，该违约金的约定并未违反法律规定，原审法院依法予以支持，但是违约金的起算时间原审法院予以调整，双方协议自本协议签订之日起由乙方将15万元转到乙方指定的公账账户，而原告支付给被告中天设备公司15万元完毕是在2018年3月26日，被告中天设备公司应在2018年3月29日内正式启动，2018年4月16日内将部分所需机械设备运往甲方指定的场地，60日内完成安装调试，90日内保证正常生产，如乙方未完成此约定，应按甲方已付款的3%每月的标准向甲方支付违约金，原告支付完毕15万元后，被告并未在2018年3月29日内将项目正式启动，故从2018年3月30日其构成违约，应当支付原告违约金。被告中天设备公司、夏学明经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，更未向原审法院提出反诉或者反驳原告诉讼请求的反诉状或者答辩状，故其应当自行承担举证不利的后果。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、原告黔西县佳乐机电设备有限公司与被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司于2018年3月25日签订的《合作协议》于本判决生效之日起予以解除；二、由被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告黔西县佳乐机电设备有限公司150000元，并以该150000元为基数，从2018年3月30日起按照每月12000元的标准支付违约金至款项付清之日止；三、由被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司、被告夏学明于本判决生效之日起十五日内连带返还原告黔西县佳乐机电设备有限公司250000元，并以该250000元为基数，从2018年3月30日起按照每月12000元的标准支付违约金至款项付清之日止。案件受理费8350元，保全费3520元，均由被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司、夏学明负担。二审诉讼中，中天设备公司、夏学明提交了以下证据：第一组，营业执照和法定代表人身份证复印件，证明：上诉人的身份情况。佳乐机电公司质证意见：对身份信息无异议。第二组，《合作协议》一份，证明：1.上诉人与被上诉人于2018年3月25日签订《合作协议》中约定，被上诉人支付上诉人不低于50万元的材料补助费，用于购买机器设备及土建设施等前期的一切费用，同时被上诉人投入的不低于50万元的材料补助费在上诉人投入正常生产过程的36个月中分期扣除；被上诉人公司转入的40万元是被上诉人先预支给上诉人购买社保以及前期基础设施建设的费用，在上诉人投入生产使用后，在上诉人所得的费用中予以扣除。2.《合作协议》约定，被上诉人应当支付不低于50万元的材料补助费用，但当上诉人将完成土建设施，并将购买的设备运输至洗煤厂，被上诉人一直拖着不支付上诉人材料补助款，也未按约定给机器设备安装管道、钢管等辅助材料，导致上诉人无法正常投入生产。因此，被上诉人的行为导致合同无法继续履行，存在严重的违约。佳乐机电公司质证意见：对《合作协议》的三性无异议，但是达不到其证明目的。第三组，收据两张、图片六份、光碟一份、运费一张，证明1.2018年4月20日，上诉人向云南酷锐设备研发有限公司购买了一台浮选机和两台压滤机，并运往被上诉人指定的洗煤厂位置，共计花费24.65万元，其中设备款22万元，运输费用1.8万元，停车费0.3万元，吊装费0.55万元。2.上诉人签订合同后，便立即启动基础设施的建设，并按照协议约定在机器设备运输至洗煤厂时完成基础设施建设，该基础设施的建设包括工人工资、水泥、砖、砂、钢筋、钢板等共计花费8.96万元。3.被上诉人转入的40万元已经全部用于生产线的前期基础设施的建设和购买设备，上诉人不应当返还40万元材料补助款。佳乐机电公司质证意见：对该组证据的三性和证明目的都不予认可。第四组，夏学明申请的证人佐兴荣、夏某、王某、韩某出庭作证。1、夏某主要陈述：我与夏学明是叔侄关系，2018年3月20多号，具体时间记不清楚了，夏学明通知我，因为我会搞土建，夏学明就通知我去黔西县的项目上帮他做土建基础这块，3月27、28号的时候，就安排我去公司工地上，吃都是在食堂吃的。被上诉人公司的老板郭向芬就喊了几个人来一起搞，搞了两台压电机的基础、农处机的基础。2、佐兴荣主要陈述：我是夏学明的驾驶员，2018年4月10多号，我设备是我看着吊来的，吊车是被上诉人的工人找的吊车，是我找的车。从货车上吊到修建的基础上，有两台压滤机，一套浮选择机。设备拖到以后一直没有动工的原因是因为辅助材料没有购买，应该是佳乐机电公司购买辅助材料的。3、韩某主要陈述：我是夏明学的母亲，我知道拖设备的情况，从富源县两个车拖的设备，我跟着一起押车的，设备有压滤机、浮选机。设备是拖到佳乐机电公司的。4、王某主要陈述：我是中天设备公司的员工，我从息烽坐高铁过去，第二天吊的设备，直接吊到混泥土基础上的。设备是谁买的不清楚，我只是听夏学明的安排去吊设备，吊来安装在佳乐水泥厂。中天设备公司及夏学明认为：夏某的证言能够证明上诉人与被上诉人在签订合同后，上诉人就立即启动基础设施的建设，且已按照约定完成基础设施的建设；佐兴荣的证言证明上诉人按合同约定，从富源县将一台浮选机和两台压滤机运输至被上诉人指定的洗煤厂位置，并由被上诉人法定代表人郭向芬及其女儿一起监督将设备下货；也证明被上诉人工作人员均是在上诉人公司拿走一辆价值68000元的高频车；还证明在设备到达洗煤厂后，上诉人安排工人到洗煤厂投入生产，但因被上诉人未提供相关的辅助材料给上诉人，致使所到的机械设备未能安装好投入生产使用。韩某的证言证明上诉人将一台浮选机和两台压滤机运输至被上诉人洗煤厂，并完成下货。王东学的证言证明上诉人将机器设备运送至被上诉人洗煤厂指定位置，并用吊车进行下货安装。佳乐机电公司质证意见：证人1和证人3分别为叔侄和母子关系，属于近亲属范围，证人2和证人4均为上诉人员工，具有隶属关系，前述四位证人的证词，都属于主观性证据，其证人证言没有客观证据来辅佐，故四位证人的证词，不能作为本案认定事实的根据。本院审查认为：中天设备公司、夏学明所举第一组、第二组证据，佳乐机电公司对真实性无异议，本院予以采信。中天设备公司、夏学明所举第三组证据，真实性和关联性无法认定，不能达到上诉人的举证目的，本院不作为本案定案依据。中天设备公司、夏学明申请的证人佐兴荣、夏某、王某、韩某或与夏学明有亲属关系或属中天设备公司员工，与上诉人均有利害关系，且证人证言无其他证据相印证，故本院不作为本案定案依据。经二审审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点：中天设备公司、夏学明是否违约，应否向佳乐机电公司承担违约责任。本院认为：关于夏学明提交的《民事上诉状》，虽在本院进行庭询时，上诉状尾部落款处仅有夏学明的签名，无中天设备公司盖章，但上诉状首部是将中天设备公司列为上诉人的，夏学明称其作为中天设备公司的法定代表人，其签名同时代表中天设备公司和自己提起上诉，且中天设备公司庭询时在上诉状上加盖公章对其上诉人地位予以确认，故可认定中天设备公司对本案提出了上诉。佳乐机电公司对中天设备公司上诉提出的异议不成立。本案佳乐机电公司与中天设备公司合同关系发生在民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”规定，本案应适用法律关系发生时的《中华人民共和国合同法》（1999年10月1日起施行，2021年1月1日废止）及相关法律予以调整。本案双方合作协议签订后，佳乐机电公司按照协议内容支付了材料补助款，但中天设备公司未履行协议进行建设生产，合同目的已不能实现，佳乐公司请求解除双方于2018年3月25日签订的《合作协议》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内认为履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”第四项规定。一审法院判决解除双方签订的合同合法，但确认合同于本判决生效之日起解除不当，理由是：本案判决至今尚未生效，而涉案合同2018年3月25日签订，合同履行期为3年，2021年3月25日合同期限届满，待本判决生效之日才解除合同已无必要，亦与法律规定不符。对于以起诉方式主张合同解除的，《中华人民共和国民法典》施行前的法律、司法解释均没有明确规定，而《中华人民共和国民法典》有规定的，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的规定》第十条“民法典施行前，当事人一方未通知对方而直接以提起诉讼方式依法主张解除合同的，适用民法典第五百六十五条第二款的规定”及《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除”规定，本案解除合同的时间确定为上诉人中天设备公司收到起诉状副本即2019年6月26日。一审判决认定本案佳乐机电公司与中天设备公司签订的《合作协议》性质属承揽合同，中天设备公司虽在上诉状中称该协议性质属合伙协议，但经本院主持庭询后，其否定该协议为合伙协议，认可双方的《合作协议》性质为加工承揽合同。双方签订合同后，佳乐机电公司向中天设备公司、夏学明支付了40万元作为原材料补助款，但中天设备公司收到款后，并未按约完成新增生产线的建设及为佳乐机电公司加工生产，同时未与佳乐机电公司就合作事宜进行磋商，便擅自离去，导致合同无法履行，中天设备公司构成违约，应依法承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”规定，上诉人佳乐机电公司虽未直接提出请求调整违约金的上诉主张，但其提出不应承担违约责任的上诉意见，该上诉意见应视为包含了对违约金进行调整的意见，双方约定的按已付款月3%支付违约金，相当于按年利率36%计付违约金，该约定过高，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二项“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”规定，本院将违约金计算标准调整为按同期银行贷款利率的四倍进行计算。一审法院判决解除双方签订的合同，由中天设备公司返还佳乐机电公司的投入款并支付违约金符合法律规定，但对40万元款项一审判决每个月支付24000元的违约金超过了佳乐机电公司每月违约金12000元的诉讼请求，亦与前述法律规定相悖，本院依法予以纠正。按双方的合同约定，佳乐机电公司在2018年3月26日之前支付15万元款项后，中天设备公司未在2018年3月29日内将项目正式启动，从2018年3月30日构成违约起就应向佳乐机电公司承担违约责任。佳乐机电公司于2018年3月26日前向中天设备公司支付款项为15万元，中天设备公司对该15万元从2018年3月30日起向佳乐机电公司支付违约金；佳乐机电公司分别于2018年3月31日、2018年4月20日支付中天设备公司的5万元和20万元，分别从支付款当日起计算违约金。案涉《合作协议》的签订双方为佳乐机电公司与中天设备公司，履行合同的双方为佳乐机电公司与中天设备公司，尽管在履约中佳乐机电公司财务人员李立艳直接将25万元支付给了夏学明，但夏学明作为中天设备公司的法定代表人，其有权代表公司接受该款项，该25万元的支付及收取均应认定为双方相关负责人员代表单位履行案涉合作协议，不能将夏学明的收款行为认定为其个人行为，佳乐机电公司请求夏学明与中天设备公司共同承担责任缺乏充分的事实和法律依据，一审判决由夏学明与中天设备公司承担连带责任不当，本院予以纠正，中天设备公司及夏学明对此提出的上诉，本院予以采纳。综上所述，一审判决案涉合同解除的时间不当，本院予以纠正。中天设备公司及夏学明上诉请求夏学明不承担连带责任的理由充分，本院予以采纳；中天设备公司上诉请求不承担责任与事实和法律规定不符，本院不予支持，但一审判决中天设备公司承担的违约金过高，本院依法予以调整。一审判决认定事实清楚，但判决处理欠妥，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省黔西市（原黔西县）人民法院（2020）黔0522民初4252号民事判决；二、黔西县佳乐机电设备有限公司与被告曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司2018年3月25日签订的《合作协议》于2019年6月26日解除；三、由曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司于本判决生效之日起十五日内返还黔西县佳乐机电设备有限公司400000元及其违约金（违约金计算：以150000元为基数，从2018年3月30日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；从2019年8月20日起至款项付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。以50000元为基数，从2018年3月31日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；从2019年8月20日起至款项付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。以200000元为基数，从2018年4月20日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；从2019年8月20日起至款项付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算）；四、驳回黔西县佳乐机电设备有限公司一审的其他诉讼请求；五、驳回曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司、夏学明的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8350元、保全费3520元，由曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司负担；二审案件受理费7300元，由曲靖市麒麟区中天成套设备有限公司负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向一审法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  张雄审判员  殷勇二〇二一年七月二十六日书记员  刘佳