山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终3127号上诉人（原审原告）：李某，住山西省太原市。委托诉讼代理人：马某（系上诉人妻子），住太原市。被上诉人（原审被告）：山西美客企业营销策划有限责任公司，现住所地山西省太原市万柏林区华润悦府1号1单元4406。法定代表人：张某。上诉人李某因与被上诉人山西美客企业营销策划有限责任公司合同纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2021）晋0107民初807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了审理。上诉人李某及其委托诉讼代理人马某，被上诉人山西美客企业营销策划有限责任公司的法定代表人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某上诉请求：1、判令被告退剩余26000元（贰万陆仟元整）；2、全部诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：2020年3月25日上诉人与被上诉人签订《美客全渠道聚合营销服务合同》，服务费36000元/年，合同约定被上诉人为上诉人做会员营销，但仅做了会员开业营销设计和开业期间相关的图文设计宣传（包括菜谱制定等），线下活动仅在5月20日做过一次，会员服务是一年，仅做了个开头，还有很多服务仅做过一次或者一次都没做过，怎么能说完成总服务的90%。谁都知道虚拟产品非常暴利。我在一审时也强调这些仅仅是开业期间所做的工作，全年计划仅仅是计划，两个月份以后就没有实施，其工作量充其量仅仅是开业期间满打满算两个月工作的百分之九十，当庭我也提出，但一审却未采纳，有失公平；第二、上诉人我在提出解除合同后，被上诉人称搬家见不到面，经双方多次沟通后，被上诉人通过微信文字明确表示同意解除合同，一直见不到他的面，怎么书面同意。已有微信文字双方明确认可为证，我认为应等同书面效力。第三、我们找被上诉人签订合同的目的就是为了提高经济效益，难道是为了仅仅为享受他所谓的服务吗所以因为服务各方面的因素造成终极目的不理想而不满意自然也在情理之中，因为服务的最终目的是为了生意好。如果非要把服务二字单独提出来说事，那服务也不是没有问题的。第四、我提出不合作并不代表我要关门倒闭，而是室内整修几天。关店要以实际注销为准，不能断章取义。第五、一审对我们的信息进行确认补充时，我们提出被上诉人实际经营地址早已经改变，信息也要确认，但一审法官没有当庭确认，而是在审判结束后走到被上诉人跟前和他说下来后告诉他公司新地址。作为上诉人我们认为有对被上诉人地址变更的知情权。一审法院在判决中有失公允，故请求二审法院依法改判。我们此次上诉的金额较一审降低是想促成我们想要的结果，并不是被上诉人做得有多好而降低标准。山西美客企业营销策划有限责任公司辩称，《全渠道聚合营销服务协议》约定我公司为李某提供营销策划方案服务，我公司为李某赠送了诸多免费服务项目，又予以折扣优惠，服务总价款为36000元。服务内容中前期1-2个月服务工作内容与投入巨大，前期服务是平台搭建与系统布控类型的服务，是协议服务的前提与基础，更是服务的核心内容，后期仅是系统维护服务数据分析。本协议签订后，我公司按照协议约定为李某提供了协议约定的服务。上述餐厅线下运营优化与小喇叭公众号运营，为协议中约定的项目，是我公司无偿为李某提供的。签订合同后的2个月内，我公司向李某提供了上述前期平台搭建类型的服务，我公司己经履行的上述服务占总服务内容与投入的90%以上，后期剩余仅是系统维护服务，占总服务内容与投入的不足10%。即我司己经履行了服务协议的绝大多数义务，该协议已经基本履行完毕，我公司所收取服务费用己经全部用于为李某服务，添加赠送服务费用支出己远大所收服务费，我公司没有任何结余或利润。李某提出终止合同的根本原因是李某自身经营问题，加之受疫情影响，李某决定不在继续经营，才向我公司提出终止协议该餐厅现也己经闭店。服务协议5.3约定：“如因甲方单方面原因，包括但不限于闭店、商铺转让，房屋租赁到期等因素，导致本合同无法继续执行，视为甲方放弃服务，乙方不承担违约责任，不予以退款。”按照协议约定视为甲方放弃服务，乙方不承担违约责任，不予以退款，我公司没有义务向李某返还任何款项。我公司不应当承担返还责任。李某向一审法院起诉请求：1．判令被告退剩余30000元（叁万元整）；2．全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月25日，原告与被告签订《美客全渠道聚合营销服务合同》，该合同约定，甲方品牌为念念餐厅，乙方根据本合同约定，以有偿方式为甲方发布商务信息或提供代运营等相关营销服务，包括线下全案营销、线上餐厅运营、餐厅线下运营优化、小喇叭公众号运营、大喇叭新媒体基础运营服务协议，甲方按照本合同约定向乙方支付服务费用，合同有效期一年，自2020年4月1日至2021年4月1日止，费用36000元，签约日付全款；在本合同签订生效的60天内，如果甲方不满意乙方的服务，可以向乙方提出终止合同的申请，经乙方书面同意的，乙方将退还甲方已支付未使用的剩余月份服务费，实施培训费不予以退款。同日，原告通过微信向被告支付36000元。合同签订后，被告向原告提供了会员营销、物料设计、菜单优化建议、营业图、线下主题合同、营销方案等服务。2020年5月，原告以营销没有效果营业额低为由通过微信向被告要求解除合同，被告没有书面回函同意解除合同。2020年6月，被告停止对原告的服务。2021年1月，原告所经营的念念餐厅注销登记。上述事实有美客全渠道聚合营销服务合同、微信聊天记录、注销登记书、会员营销、物料设计、线下主题合同、菜单优化建议、营业图、营销方案及当事人当庭陈述在卷佐证。一审法院认为，原、被告签订的《美客全渠道聚合营销服务合同》是当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以认定。合同中虽约定“如果甲方不满意乙方的服务，可以向乙方提出终止合同的申请”，但不满意如何界定，合同中并没有具体约定，且原告通过微信向被告要求解除合同的理由是自己不想做了，并未表示对被告的服务不满意；按照合同约定，被告也未出具书面意见同意终止合同，且被告向原告提供了合同约定的大部分服务，故对原告以被告进行营销服务过程中效果不好营业额低不满意为由要求被告退3万元服务费的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定第一条第二款的规定，判决如下：驳回原告李某的诉讼请求。案件受理费550元减半收取275元，由原告李某负担。本院二审期间，双方对一审查明的事实无异议，且未提交新证据。故二审查明的事实与一审一致。本院认为，2020年3月，双方签订的《美客全渠道聚合营销服务合同》是当事人真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。虽被上诉人未书面回函同意解除合同，但经双方当事人当庭确认，双方已于2020年6月解除《美客全渠道聚合营销服务合同》，本院对此予以确认。根据双方微信聊天记录显示，上诉人提出解除合同的原因是“真的不想做了”、“没有做会员的意义了”，未明确是单方面自身原因，也未表示出是对被上诉人提供服务的不满意。被上诉人提供有“念念不忘星光餐厅微信公众号的宣传”、“营销策划”“活动策划”“会员营销”等证据，及上诉人一审庭审中对被上诉人提供的会员营销、物料设计、线下主题合同、菜单优化建议、营业图、营销方案的证据无异议，认为基本全完成了。该服务内容基本涵盖了合同中对线上餐厅运营与线下全案营销，可以看出被上诉人确实履行了大部分合同义务，且合同服务的内容仅为提供营销服务，不能仅依据营业额的高低与否去判定被上诉人是否提供了满意的营销服务。综上，李某的上诉请求不成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费550元，由上诉人李某负担。本判决为终审判决。审判长 冯金林审判员 张俊红审判员 张江冰二O二一年七月七日法官助理 郝 燕书记员 郭小娜