西安市临潼区人民法院      民事判决书      (2021)陕0115民初3678号   原告：李育杰，男，1952年11月17日出生，汉族，居民，住西安市临潼区。   被告：西安华夏顺驰商业运营管理有限公司，住所地西安曲江新区。   法定代表人：龚江淮，董事长   委托诉讼代理人：张明霞，女，1971年6月1日出生，汉族，居民，住西安市临潼区。   原告李育杰与被告西安华夏顺驰商业运营管理有限公司（以下简称“华夏顺驰公司”）合同纠纷一案，本院于2021年6月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李育杰到庭参加诉讼，被告华夏顺驰公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李育杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付经营管理收益44156.52元（商铺总价735942×6%）；2、判令被告按照日万分之二的标准向原告支付自2021年1月1日至2021年3月31日的违约金（以44156.52元为基数，暂计794.82元）；超过三个月后按照日万分之四的标准向原告支付违约金（暂计至6月30日为1607.30元）；3、诉讼费等由被告承担。事实和理由：2017年9月18日原告购买西安市临潼区XX大道XX号XX城二期（西区）1号楼一层30113室商品房一套，总价款735942元，2018年下半年涉案商铺交付给原告。后原、被告签订《大唐华清城•新世界商业物业委托经营管理合同》，约定：1、原告将其所有的位于西安市临潼区XX城XX号楼XX层XX室（面积为28.32平方米）的商铺委托给被告运营管理，委托期限自2019年1月1日至2026年12月31日止，共计8年；2、2019年度免收经营收益，2020年度经营管理收益为该商铺实际购房款的6%，在当年委托期限内一次性向原告支付当年相应经营管理收益；3、若被告违反约定未按期向原告支付经营管理收益，除应向原告支付当年正常经营管理收益外，每逾期支付一日应支付价款总额万分之二的违约金，超过三个月后每一日应向原告支付价款总额万分之四的违约金。合同签订后，原告按约定向被告交付上述商铺，被告进行经营管理，现被告拒不支付2020年经营管理收益。故被告的行为构成违约，严重侵害了原告合法权益，为维护原告的合法权益现诉至法院，请求依法公正判决。   原告李育杰向本院提交的证据有：1、不动产权证书、陕西增值税普通发票，证明目的原告在锦华公司购买的房及房款数额；2、委托经营管理合同，证明委托经营期间的收费情况，且约定了违约责任，原告所主张的经营管理收益为该商铺实际购房款的6%；3、关于返租事宜的告知函、关于解除委托经营关系的通知函，证明原告收到被告出具的函后，对此函的内容原告不认可，且原告在指定期限内向被告回函，被告方工作人员张明霞向原告出具了回函收据。   被告华夏顺驰公司辩称：一、涉案合同的履行因受新冠疫情的影响，属于不可抗力的范畴，按照合同第八条约定支付经营管理收益的时间节点并未届满，故公司不存在违约情形。二、受2020年新冠肺炎疫情影响，遭遇大面积退租，全年无任何收益，望法院综合考虑答辩人实际经济情况及涉案项目发展的严峻形势。三、答辩人与被答辩人之间的合同已经解除，双方权利义务已经终止。疫情发生后，依据合同第八条第三款之规定由于不可抗力造成无法按约定开始返租时间及收益，返租时间和收益返还期限相应顺延，原告一直未按该约定在30日内通知被告，被告分别于2020年10月15日、12月15日向原告送达《关于返租事宜的告知函》及《关于解除委托经营关系的通知函》解除与原告之间的合同，依照《中华人民共和国合同法》的相关规定，合同自通知到达对方时解除，故双方权利义务已经终止。四、根据最高法院关于办理疫情期间的相关案件的指导意见，被答辩人主张的全年经营管理收益明显过高，与实际不符，应当予以酌情减免。五、根据《优化营商环境条例》制定本意及目的，答辩人主张在变更后期经营收益分配方式的前提下与被答辩人重新签订合同，以提高被答辩人经营管理收益分配的形式对被答辩人作出弥补。综上，被答辩人主张的经营收益暂未支付并非答辩人本意，系因疫情等不可抗力及修建地铁围挡等客观原因导致，故为保障被告合法权益，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。   被告华夏顺驰公司未向本院提交证据。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对原告提交的证据，本院结合本案事实及原、被告陈述，予以确认。被告华夏顺驰公司未到庭举证、质证，本院依法视为其对举证、质证权利的放弃。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告购买西安市临潼区XX大道XX号XX城二期（西区）项目1号楼3单元1层30113号室，价款735942元。2018年10月8日，原、被告签订《大唐华清城•新世界商业物业委托经营管理合同》（简称：合同），原告将前述商品房委托给被告运营管理；其中2020年1月1日至2020年12月31日的委托经营收益为合同购房款的6%，即44156.52元，约定当年12月31日前返还，逾期未返还的按应付款额的日万分之二支付违约金，超过3个月后，乙方逾期支付当期收益价款的日万分之四违约金，超过6个月后，甲方有权解除合同。因不可抗力等因素导致不能按期返还的，返还期限应当顺延，原告需在30日内书面通知被告并由被告签字，被告不因此承担违约责任；若原告未在30日内通知被告，导致被告无法正常按约进行开业经营，所涉及的第三方违约责任和赔偿均应由原告承担。合同签订后，原告即将约定房产交于被告运营管理，2020年受疫情影响，被告于2020年10月15日向包括原告在内的各位业主发出《告知函》，要求于收函后30日内与被告具体协商，逾期不答复或对变更事宜不能达成一致，则被告将解除合同；2020年12月15日，被告以《通知函》形式再次致函广大业主若愿意继续委托其经营，则采用项目年度总利润1/9分成，即业主房款总价与所有房租业主总房价的占比乘以年度总利润的90%进行分成，否则，因前次通知的30日期限已过，双方未就变更返租事宜达成一致意见，商场经营存在难以克服的客观障碍，致使合同目的无法实现，故自各业主收到本次《通知函》后，与业主解除合同。原告李育杰于2020年12月22日对前述《告知函》、《通知函》向被告回函称，不同意其内容。双方就该合同履行及价款支付产生争议，原告诉至法院。庭审中，原告同意减免三个月的经营管理收益，因被告未到庭，致调解协议未能达成。   本院认为，依法成立的合同对当事人均有约束力，当事人应全面履行自己的合同义务，不履行合同义务或履行合同义务不符合双方约定的，依法应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。本案原、被告所签合同系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，故其所签合同合法有效。依照法律规定，合同履行过程中，经双方协商一致可以解除合同，或具备法定情形时当事人可单方解除合同，本案合同签订后，2020年年初，发生了新冠肺炎疫情，基于此影响，如果按原合同继续履行对被告明显不公，在被告提出变更后，双方并未达成一致协议，原告也明确表示不同意解除合同。在此情形下，被告可依法请求法院变更或解除合同，同时，依照最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见》（一）第三条规定，疫情或疫情防控措施导致合同履行困难的，当事人可以重新协商，能够继续履行的，人民法院应当切实加强调解工作，积极引导当事人继续履行，当事人以履行困难为由请求解除合同的，人民法院不予支持。因疫情或者疫情防控措施导致合同目的不能实现的，当事人请求解除合同的，人民法院应予支持。基于以上规定和双方的诉辩主张及举证质证情况，被告并不享有解除权，故其主张合同已经解除的抗辩理由依法不予采纳，双方应继续履行合同；同时，因新冠肺炎疫情确属不可抗力之范畴，原告亦同意对自己应得到的经营管理收益进行酌减收取，故酌情减免被告三个月的经营管理收益为宜；同时按照双方约定若被告未按期向原告支付委托经营收益的，应当按当期收益价款日万分之二支付逾期付款违约金，超过3个月后，应当按当期收益价款日万分之四支付逾期付款违约金，该约定系双方当事人真实意思表示，且与法不悖，本院依法予以支持，但应以减免后的基数33117.39元（44156.52÷12×9）为准。被告华夏顺驰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，并依法承担相应的法律责任。   综上，为了进一步鼓励交易，维护正常的社会经济秩序，促使当事人共担风险、共渡难关，切实保护当事人的合法权益，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十二、第一百一十三条之规定，判决如下：   一、西安华夏顺驰商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内给付李育杰经营管理收益33117.39元及2021年1月1日至6月30日的违约金1801.58元。   二、驳回李育杰的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   96448236151205如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审 判 员 王娜      二〇二一年七月一日      法官助理 左春   书 记 员 赵冬梅