贵州省余庆县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0329民初1608号原告：四川鼎铭鑫建设工程有限公司,住所地：四川省成都市成华区五桂桥北路26号1栋4层416号。法定代表人：肖建证，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洪君，四川原石律师事务所律师，特别授权。被告：中铁华新环球湖北建设工程有限公司，住所地：武汉市东西湖区祁家山新村园艺花城5栋1单元4层401房。法定代表人：付俊平。被告：中铁华新环球湖北建设工程有限公司贵州分公司，住所地：贵州省遵义市桐梓县楚米镇高新区蒙山村19号。负责人：罗其凤。原告四川鼎铭鑫建设工程有限公司（以下简称鼎铭鑫公司）与被告中铁华新环球湖北建设工程有限公司（以下简称华新环球湖北公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年6月7日立案，审理过程中，根据原告申请依法追加中铁华新环球湖北建设工程有限公司贵州分公司（以下简称华新环球贵州分公司）为被告。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鼎铭鑫公司的委托诉讼代理人刘洪君到庭参加了诉讼，被告华新环球湖北公司、华新环球贵州分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鼎铭鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同支付原告工程款1391549.24元；2、判令二被告支付原告违约金，从结算满15日起按银行贷款利率4.35%计算至工程款付清为止；3、判令二被告赔偿原告退出该工程现场所造成损失费用109940.00元；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告与原告于2020年8月4日在贵州省余庆县签署《承建协议书》，合同约定由原告承建被告在贵州省余庆县扶贫产业子基金温氏生猪合作养殖场建设项目，承包数量：10栋［以点或栋为单位，设计图以及优化方案中规定建设的全部内容］；并约定了建设工程所需的各项要素。其中工程结算、付款约定：“针对本项目的具特征，如乙方合同履行完毕，工程量计价总额达不到节点付款标准300万元的，实施工程验收结算”;特别约定：“因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：按应付未付款金额承担银行同期利息。因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任：造成承包人的损失由发包人负责赔偿，反之，因承包人违反合同约定造成发包人的损失，由承包人负责赔偿”。原告根据与被告签订的《承建协议书》内容的约定和要求，在施工地余庆县一年的340余平米房屋作为办公场地，购买了相应的办公设备及生活设备，组建了完整的项目部，购买了施工必要的安全防护用品、定做安全文明施工广告、购买工地用车、组建施工班组、筹措项目资金等一系列施工准备工作。并派人到河南、天津、山东、贵阳、成都等地进行材料、设备等的市场调查，并与部分材料供应商签订了材料供应意向性协议。原告在材料采购、机械租赁、水电费、民工费支付等方面按时足额支付，不拖不欠，上述各项费用共计109940元。原告在2020年8月10日奉命开始施工后，严格按照合同约定在施工地点保质保量保工期进行工程建设，后因被告让原告暂停施工，原告被迫停工退场，至今被告未通知原告恢复施工。双方于2020年11月27日进行建设工程结算审核，结算工程款为1391549.24元。结算后经原告多次催收，被告总是进行推诿，为维护原告合法权益，特提起诉讼。原告鼎铭鑫公司为证明其主张，向本院提交的证据有：《余庆县生猪养殖场工程建设协议书》、《建设工程结算审核书》、履约保证金支付明细及收据、履约保证金退还凭证、损失发票、王海出具的收据及转账凭证。被告华新环球湖北公司未向本院提交答辩意见及证据。被告华新环球贵州分公司辩称，其公司是华新环球湖北公司的分支机构，是分公司，没有独立法人资格，不独立承担民事责任，没有工程发包权，故原告所持合同是无效合同。涉案工程业主是余庆县海纳投资有限公司，其未对原告建设的工程量组织验收，也没有拨付工程款，应追加业主方为被告，承担工程付款义务。业主方至今未对本案涉案工程进行验收结算，原告所做工程是否合格，还需业主方认同才能最终确认，最终付款也需要业主方拨付，原被告之间的结算结果仅仅是原告与总公司之间的认同，不是分公司的行为。同时，因合同无效，不存在违约金的问题，原告诉请的损失，属于经营性正常支出和经营性风险，原告主张的损失无事实和法律依据。请求驳回原告对被告华新环球贵州分公司的起诉。被告华新环球贵州分公司未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：华新环球贵州分公司是华新环球湖北公司依法设立的分支机构。2020年8月4日，原告鼎铭鑫公司与被告华新环球贵州分公司签订《余庆县生猪养殖场工程建设协议书》，华新环球湖北公司为甲方，鼎铭鑫公司为乙方，约定华新环球贵州分公司承建余庆县扶贫产业子基金温氏生猪合作养殖场建设项目中10栋全部内容，并约定了合同工期、工程计价、工程结算付款及双方职责、违约责任等内容。被告华新环球贵州分公司在落款处加盖合同专用章，委托代理人处加盖项目负责人“罗勇”印章。协议书签订当日，原告按照协议书约定向被告华新环球贵州分公司支付履约保证金10万元。协议书签订后，原告鼎铭鑫公司进场施工，施工过程中，原告在被告要求下暂停施工。双方于2020年11月27日进行结算，签订《建设工程结算审核书》，经结算原告施工项目工程价款为1391549.24元。被告华新环球湖北公司在《建设工程结算审核书》上加盖印章，被告方项目负责人罗勇在《建设工程结算审核书》上签字。同时查明，2021年4月22日，被告华新环球贵州分公司向原告退还履约保证金10万元。本院认为，从原告鼎铭鑫公司与被告华新环球贵州分公司签订的《余庆县生猪养殖场工程建设协议书》内容及双方陈述来看，被告华新环球贵州分公司并非涉案工程发包方，而是承包工程后，再将其中10栋交由原告施工。双方在协议书中约定工程承包范围为“以栋为单位的全部设计内容”，即涉案工程全部内容。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”及第五十二条第(五)项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”之规定,被告华新环球贵州分公司系涉案工程承包人,承包工程后将该工程中的10栋工程交由原告组织施工，施工范围是以栋为单位的全部设计内容，由此可见，被告是将承建的工程肢解以后以分包名义转包给原告组织施工,违反法律的强制性规定，故《余庆县生猪养殖场工程建设协议书》属于无效合同。合同虽无效，但双方依照协议书对原告完成的工程结算后，签订的《建设工程结算审核书》是双方真实意思表示，该结算审核书仍有效，结算审核书上加盖有华新环球湖北公司印章，并有罗勇签名，对二被告均具有法律约束力，被告应当按照结算金额支付原告工程款。关于工程款支付主体的问题，被告华新环球贵州分公司系被告华新环球湖北公司设立的分公司，依法经工商部门登记成立并取得了营业执照。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”及《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，本案中，被告华新环球贵州分公司作为华新环球湖北公司的分支机构，以自己的名义从事民事活动，具有诉讼主体资格，产生的民事责任由华新环球湖北公司承担；也可以先由华新环球贵州分公司管理的财产承担，不足以承担的，由华新环球湖北公司承担，故二被告均应承担支付工程款的责任。涉案工程已停工，双方签订的《建设工程结算审核书》应为最终结算，结算后至今被告未支付工程款，故对原告要求二被告支付工程款1391549.24元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金，因《余庆县生猪养殖场工程建设协议书》无效，其中关于违约责任的约定没有法律约束力，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张退出工程造成的损失，其中工人遣散费未经被告方同意，建筑材料、电脑、打印机、租赁房屋机械等费用，也是原告正常施工所需，办公设备在工程停工后仍可再利用，原告主张的损失不明确，且原告也实际进行了施工，使用了前述材料、设备等，不能计算为原告的损失，加之双方签订的协议书无效，关于损失的约定无法律约束力，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。被告华新环球贵州分公司要求追加案外人余庆县海纳投资有限公司为被告，但前述公司非本案合同当事人，被告亦未提供证据证明该公司与本案有法律上的关系，对该请求，本院不予准许。对被告华新环球湖北公司、华新环球贵州分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼的行为，视为其自行放弃在法庭上享有的陈述、举证、质证、辩论和申请回避等诉讼权利，并应承担因此而产生的不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第六十二条、第一百零九条、第二百七十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中铁华新环球湖北建设工程有限公司、中铁华新环球湖北建设工程有限公司贵州分公司在本判决生效后十日内支付原告四川鼎铭鑫建设工程有限公司工程款1391549.24元；二、驳回原告四川鼎铭鑫建设工程有限公司的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18576元，减半收取9288元，保全申请费5000元，合计14288元（原告已预交），由被告中铁华新环球湖北建设工程有限公司、中铁华新环球湖北建设工程有限公司贵州分公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员 余 慧二〇二一年七月十三日书记员 白国霖