山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁01民终5742号 上诉人（原审原告）：山东六点财务咨询集团有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：苏晓谦，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：刘书文，山东润秋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张铖，男，汉族，1994年6月19日出生，住济南市。 上诉人山东六点财务咨询集团有限公司（以下简称六点财务公司）因与被上诉人张铖劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2021）鲁0191民初1220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。 六点财务公司上诉请求：1.撤销一审民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项，发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由张铖承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，六点财务公司与张铖之间不存在劳动关系。六点财务公司是由六点智科技术有限公司（现更名为山东六点实业集团有限公司）于2017年2月9日独资发起成立，山东六点实业集团有限公司与六点财务公司是母子公司的关系。张铖曾参与投资母公司山东六点实业集团有限公司，享有六点财务公司母公司的股权，系母公司的股东，职务是见习副总，张铖来六点财务公司参与管理是基于其在母公司的身份，张铖实际上是母公司的股东和员工，并非是六点财务公司的员工，六点财务公司与张铖之间不存在劳动关系。二、六点财务公司不具有向张铖支付工资的义务，也不存在任何拖欠张铖工资的事实。因为张铖属于六点财务公司母公司派来参与管理，且六点财务公司系母公司独资发起成立，公司财务与管理都服从于母公司，所以张铖实际应从母公司领取的工资都由六点财务公司代发。张铖与六点财务公司母公司于2019年7月20日签订了投资款退还协议，已经协商约定了双方股权、工资的处理方案，拖欠工资的事实根本不存在。三、六点财务公司与张铖不存在劳动关系，根本不存在所谓的违法解约，六点财务公司不需支付所谓的违法解除劳动合同赔偿金与带薪年休假工资。张铖与六点财务公司母公司于2019年7月20日签订了投资款退还协议，已经协商约定了双方股权、工资的处理方案。张铖在一审中的证据也无法证明是违法解约，无支付违法解除劳动合同赔偿金与带薪年休假的义务。综上所述，原判整体认定事实不清，六点财务公司对一审民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项判决的内容不能接受，特提起上诉。 张铖辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回六点财务公司的上诉，维持原判。诉讼费用不应由张铖承担。 六点财务公司向一审法院起诉请求：1.判决六点财务公司与张铖之间不存在劳动关系(2018年3月1日-2019年7月8日）；2.判决六点财务公司不支付张铖违法解除劳动关系赔偿金12000元；3.判决六点财务公司不支付张铖未休年假工资735.6元；4.判决六点财务公司不支付张铖工资36000元(2018年3月-9月、11月及2019年6月）；5.本案诉讼费用由张铖承担。 一审法院认定事实：张铖于2018年3月1日入职六点财务公司担任公司经理职务，负责财务管理、营销等工作，双方未签订书面劳动合同，六点财务公司未为张铖缴纳社会保险。张铖在六点财务公司处工作至2019年7月3日，六点财务公司法定代表人以微信形式辞退张铖，双方劳动关系于2019年7月8日解除。 张铖月工资构成为基本工资4000元加提成。六点财务公司通过银行转账方式向张铖建设银行账户发放工资等款项如下：2018年11月20日发放工资4000元（附言：个人工资、奖金收入）；2019年1月27日发放1000元（附言：其他合法款项费用报销）、2000元（附言：个人工资、奖金收入）；2019年1月28日支付5000元（附言：其他合法款项备用金）；2019年2月21日发放工资4000元（附言：其他合法款项工资）；2019年3月20日发放工资5763.19元（附言：个人工资、奖金收入）；2019年6月11日发放6703.2元（附言：其他合法款项物资提成）；2019年6月20日发放工资4000元（附言：个人工资、奖金收入）。 六点财务公司通过银行转账方式向张铖工商银行账户发放工资等款项如下：2019年4月22日发放工资4000元，2019年5月20日发放工资6250元。 张铖离职前月平均工资4000元。 另查明，张铖因与六点财务公司劳动争议，于2020年6月10日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认张铖与六点财务公司之间在2018年3月1日至2019年7月8日存在劳动关系；2.六点财务公司向张铖支付2018年4月1日至2019年3月1日未签订书面劳动合同二倍工资差额44000元；3.六点财务公司向张铖支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；4.六点财务公司向张铖支付2018年3月1日至2019年7月8日未休年休假工资1287.3元；5.六点财务公司支付张铖2018年3月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、11月以及2019年6月工资共计36000元。该委经审查，于2020年11月30日作出济高新劳仲案字[2020]第1030号仲裁裁决书，裁决：一、确认张铖与六点财务公司自2018年3月1日至2019年7月8日存在劳动关系；二、六点财务公司支付张铖支付违法解除劳动关系赔偿金12000元；三、六点财务公司支付张铖未休年休假工资735.6元；四、六点财务公司支付张铖2018年3月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、11月以及2019年6月工资共计36000元；五、驳回张铖的其他仲裁请求。六点财务公司对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，本案系劳动争议。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，张铖主张双方自2018年3月1日至2019年7月8日期间存在劳动关系，并提交了工资发放银行、工作牌制作微信聊天记录及与六点财务公司法定代表人柏某琦的钉钉聊天记录、微信聊天记录予以证实，上述证据能够证实张铖从事六点财务公司安排的工作，受六点财务公司的管理，张铖提供的劳动是六点财务公司业务的组成部分，且张铖的工资、报销款等由六点财务公司发放，故双方符合劳动关系建立的条件。六点财务公司虽不予认可，并主张上述期间张铖系案外人六点实业公司派驻人员，其代六点实业公司为张铖发放工资，但均未提交证据予以证实，应承担举证不利的法律后果，对其主张一审法院不予采信。故，一审法院确认双方自2018年3月1日至2019年7月8日期间存在劳动关系。对六点财务公司主张确认双方之间不存在劳动关系的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，2018年3月1日至2019年7月8日期间，张铖为六点财务公司提供劳动，六点财务公司应依法及时足额向张铖支付该期间的工资。双方对2018年3月-9月、11月及2019年6月工资未发放及该期间的基本工资标准为4000元/月的事实无异议，一审法院予以确认。故六点财务公司应向张铖支付2018年3月-9月、11月及2019年6月的工资36000元（4000元/月*9个月）。六点财务公司主张无需向张铖支付2018年3月-9月、11月及2019年6月的工资的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”根据张铖提交的其与六点财务公司法定代表人柏某琦2019年7月3日的微信聊天记录，及2019年7月8日其与李某的微信聊天记录，可以证实，六点财务公司辞退张铖，无合法事实及法律依据，属于违法解除劳动关系。结合张铖在六点财务公司处的工作年限及张铖工资标准，六点财务公司应向张铖支付违法解除劳动合同赔偿金12000元（4000元/月*1.5个月*2）。故，六点财务公司主张不向张铖支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。 依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条的相关规定，本案中，六点财务公司未提交证据证实其已安排张铖休带薪年休假或向张铖支付未休带薪年休假工资；另，张铖自2018年3月1日入职六点财务公司，其未提交证据证实2018年3月1日前已连续工作满一年，应承担举证不能的法律后果。故，六点财务公司依法应向张铖支付2019年3月1日至2019年7月8日期间的未休带薪年休假工资。张铖累计工作满1年，年休假天数为5天，折算后，张铖2019年应享受带薪年休假天数为1天（5天*129天/365天），故六点财务公司应向张铖支付该期间未休带薪年休假工资367.82元（4000元/月/21.75天*1天*200%），对超出部分，一审法院不予支持。故，六点财务公司主张不向张铖支付未休带薪年休假工资的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、确认山东六点财务咨询集团有限公司与张铖自2018年3月1日至2019年7月8日期间存在劳动关系；二、山东六点财务咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内向张铖支付2018年3月-9月、11月及2019年6月的工资36000元；三、山东六点财务咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内向张铖支付违法解除劳动合同赔偿金12000元；四、山东六点财务咨询集团有限公司于本判决生效之日起十日内向张铖支付2019年未休带薪年休假工资367.82元；五、驳回山东六点财务咨询集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由山东六点财务咨询集团有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。另查明，2020年12月17日六点财务公司工商登记发生变更，执行董事兼经理由柏某琦变更为苏晓谦。一审认定其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点为六点财务公司与张铖是否存在劳动关系。关于该焦点问题，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。六点财务公司主张张铖与山东六点实业集团有限公司存在劳动关系，但根据其提交的《投资款退还协议》，仅能够证实张铖于2017年与山东六点实业集团有限公司存在劳动关系，但并不能据此推翻一审法院认定的张铖于2018年3月1日至2019年7月8日期间与六点财务公司存在劳动关系的事实认定，应承担举证不能的不利后果，本院对其主张不予支持。综上所述，六点财务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东六点财务咨询集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  尹伊君 二〇二一年七月八日 书记员  徐 睿