黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终3078号上诉人(一审原告)：黑龙江辰能融资担保有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长江路**辰能大厦**。法定代表人：刘静，董事长。委托诉讼代理人：邓航宇，黑龙江友翔律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：兰西县鸿昌粮食贸易有限公司，住所地，住所地黑龙江省绥化市兰西县康荣乡荣显村后嘎拉甸子屯iv>法定代表人：兰国权。被上诉人(一审被告)：兰国权，男，1972年5月10日出生，汉族，兰西县鸿昌粮食贸易有限公司法定代表人，住黑龙江省兰西县。被上诉人(一审被告)：陈学英，女，1973年8月21日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省兰西县。被上诉人(一审被告)：杨乃平，女，1974年4月8日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省兰西县。被上诉人(一审被告)：田金龙，男，1974年12月14日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省兰西县。上诉人黑龙江辰能融资担保有限公司（以下简称辰能公司）因与被上诉人兰西县鸿昌粮食贸易有限公司（以下简称鸿昌公司）、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙追偿权纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初10977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辰能公司的委托诉讼代理人邓航宇到庭参加诉讼。被上诉人鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙经本院公告送达未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辰能公司上诉请求：1.撤销一审判决第七项；2.改判鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙连带承担辰能公司在本案中为实现债权而支付的基础律师代理费4万元；3.鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙连带承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决对辰能公司为实现债权而支付的基础律师代理费的事实认定不清、适用法律错误。2019年6月5日，辰能公司与黑龙江友翔律师师事务所（以下简称友翔律师所）就其与鸿昌公司代偿纠纷一案签订《诉讼案件委托代理合同》，其中第四、五、六条约定：本案律师服务费采取基础费和风险代理费相加的费用计算方式。基础代理费4万元于合同生效后支付，其余按债权实现的不同方式和比例支付。一审判决认定律师费的支付方式为执行回款后给付，一审阶段律师费尚未实际支付。辰能公司认为，一审判决对辰能公司为实现债权而签订的《诉讼案件委托代理合同》及约定的律师服务费费用计算方式、以及实际支付基础律师代理费的事实认定不清、适用法律错误，二审法院应依法予以纠正、改判。另外，一审法院受理本案后，经哈尔滨市市场监督管理局依法核准，2020年1月3日，“黑龙江辰能担保有限公司”更名为“黑龙江辰能融资担保有限公司”。鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙未到庭、未答辩。辰能公司向一审法院起诉请求：1.鸿昌公司向辰能公司偿还代偿的跃进信用社贷款本息合计3,147,591.51元（本金300万元、利息147,591.51元）;支付自2016年8月30日至2019年5月31日逾期担保费用按日万分之五计算暂计1,580,090.94元,自2016年11月28日至2019年5月31日代偿罚息按日万分之五计算暂计1,438,449.32元；2.鸿昌公司向辰能公司支付2019年5月31日至全部代偿本金还清之日的逾期担保费用及代偿罚息，按日万分之五计算；3.兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙对上述全部债务先行承担连带清偿保证责任；.鸿昌公司承担违约金60万元（二个合同），兰国权承担违约金120万元（四个合同），陈学英承担违约金60万元（二个合同），杨乃平承担违约金30万元（一个合同），合计270万元；5.鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙应连带承担辰能公司在本案中支付的律师代理费共计4万元；6.鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平以其提供的担保物对辰能公司上述全部债权承担担保责任；7.鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙共同承担本案受理费等全部诉讼费用。一审法院认定事实：兰国权与陈学英系夫妻关系，杨乃平与田金龙系夫妻关系。2015年9月1日，鸿昌公司与跃进信用社签订《流动资金借款合同》，借款金额300万元，借款期限2015年9月1日至2016年8月30日，借款用途为收购粮食。同日，鸿昌公司、辰能公司与跃进信用社签订《保证合同》，约定由辰能公司为上述借款提供连带责任保证，保证范围为主债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、实现债务费用等。同日，辰能公司与鸿昌公司签订《委托保证合同》，约定由辰能公司为鸿昌公司上述借款提供连带责任保证；同时约定自委托担保债务逾期之日起，鸿昌公司应向辰能公司每日按委托担保债务总额的万分之五比例支付逾期担保费用，直至鸿昌公司偿还全部委托担保债务为止；并自代偿之日起，鸿昌公司按照代偿总额的每日万分之五比例向辰能公司支付代偿罚息。基于《委托保证合同》的约定，2015年9月1日辰能公司与鸿昌公司签订《反担保（房地产抵押）合同》、《协议书》及《补充协议》，约定鸿昌公司以其名下的兰西康荣乡荣显村后嘎拉甸子屯房屋3套向辰能公司提供反担保抵押，并于2015年9月8日在兰西房地产管理处办理了他项权证。同时约定，若发生代偿应承担不低于保证金额10％的违约责任。2015年9月1日辰能公司与鸿昌公司签订《反担保（设备抵押）合同》、《协议书》，约定鸿昌公司以其名下的19项33台／套设备向辰能公司提供反担保抵押，并于2015年9月8日在兰西工商行政管理局办理了动产抵押登记。同时约定，若发生代偿应承担不低于保证金额10％的违约责任。辰能公司与兰国权签订《反担保（房地产抵押）合同》两份、《反担保（车辆抵押）合同》、《反担保（股权质押）合同》、《协议书》及《补充协议》，约定：兰国权以其名下兰西康荣乡荣显村后嘎拉甸子屯厂房1套和集体土地使用权1宗和思威牌汽车1辆，所持有的75％（质押价值150万元）鸿昌公司的股权提供抵押反担保，上述合同均同时约定，若发生代偿应承担不低于保证金额10％的违约责任。于2015年9月9日在兰西国土资源部办理了他项权证，于2015年9月8日在兰西房地产管理处办理了他行权证，于2015年9月8日在兰西工商行政管理局办理了股权出质设立登记，担保车辆办理了抵押登记。辰能公司与陈学英签订《反担保（房地产抵押）合同》、《反担保（股权质押）合同》，约定：陈学英以其名下兰西新建街六委制米厂集资楼二单元102号房屋1套，所持有的25％（质押价值50万元）鸿昌公司的股权提供抵押反担保，若发生代偿应承担不低于保证金额10％的违约责任。并于2015年9月8日在兰西房地产管理处办理了他行权证，于2015年9月8日在兰西工商行政管理局办理了股权出质设立登记。辰能公司与杨乃平签订《反担保（房地产抵押）合同》，约定：杨乃平以其名下兰西城西街一委一组种子公司集资楼4单元502室房屋1套提供反担保抵押，若发生代偿应承担不低于保证金额10％的违约责任。2015年9月1日，辰能公司与鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平签订《反担保抵、质押合同补充协议》，约定：鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平为辰能公司提供的反担保物对应全部债权，不因登记机关登记金额所受限。兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙向辰能公司出具了《连带责任承诺书》，担保方式为连带责任保证，保证范围为债权本金、利息（包括复利、罚息）、违约金、实现债务费用等；承诺个人资产、夫妻共有财产及其他共有资产承担反担保责任。同时约定兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙自愿放弃要求辰能公司应首先执行担保物权的权利，辰能公司有权直接要求兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙承担无限连带担保责任。2016年11月28日，因鸿昌公司没有按期偿还借款，跃进信用社给辰能公司下发了《担保履约通知书》。2016年11月28日，辰能公司代鸿昌公司偿还了贷款本息合计3,147,591.51元（其中：本金300万元、利息147，591.51元）。代偿后，跃进信用社向辰能公司出具了《还款证明》，证明鸿昌公司的贷款于2016年8月30日到期，已于2016年11月28日代偿，贷款本息结清，解除辰能公司担保责任。辰能公司为本案诉讼签订的委托代理合同约定，律师费待资产变现后，按实际变现后价值支付代理费。一审法院认为，辰能公司与鸿昌公司、跃进信用社签订《保证合同》,辰能公司与鸿昌公司签订《委托保证合同》《反担保（房地产抵押）合同》《协议书》及《补充协议》《反担保（设备抵押）合同》《协议书》，辰能公司与兰国权签订《反担保（房地产抵押）合同》两份、《反担保（车辆抵押）合同》《反担保（股权质押）合同》《协议书》及《补充协议》，辰能公司与陈学英签订《反担保（房地产抵押）合同》《反担保（股权质押）合同》，辰能公司与杨乃平签订《反担保（房地产抵押）合同》，辰能公司与鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平签订反担保抵、质押合同补充协议，兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙向辰能公司出具了《连带责任承诺书》不违反法律、行政法规的禁止性规定，上述合同有效。辰能公司依据合同约定在鸿昌公司未能按期偿还跃进信用社贷款本息的情况下，替鸿昌公司偿还借款本息3,147,591.51元，履行了担保责任，该行为符合法律规定，辰能公司履行担保责任后，即享有对鸿昌公司的追偿权。辰能公司要求鸿昌公司给付代偿款本息及逾期担保费用、代偿罚息的诉请，符合法律规定，一审法院予以支持。但自2016年11月28日起主张的代偿罚息、逾期担保费用发生重叠，即产生两个日万分之五，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条的规定，法院对2016年11月28日起的利率标准在年利率24％的范围内予以支持，超出部分不予支持。鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙未按合同约定履行担保责任，系违约行为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙应对鸿昌公司的债务承担连带保证责任，辰能公司提出兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙应对案涉债务承担连带保证责任的诉请，符合法律规定，一审法院予以支持。出借人既约定逾期利率又约定违约金或者其他费用，出借人可一并主张权利，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。本案中，兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙已对鸿昌公司的案涉债务承担连带保证责任，且辰能公司要求鸿昌公司承担违约金的标准已达年利率24％，故其再要求鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平承担各自担保额度10％的违约金合计270万元，已超过法律规定的上限，对辰能公司的此节诉讼主张，一审法院不予支持。鸿昌公司以自有房屋及设备为案涉债务提供抵押担保，并办理了抵押登记；兰国权以自有房屋、土地、车辆及在鸿昌公司的股权为鸿昌公司的案涉债务提供抵押、质押担保，并办理了抵押登记；陈学英以自有房屋及在鸿昌公司的股权为鸿昌公司的案涉债务提供抵押、质押担保，并办理了抵押登记；杨乃平以自有房屋为鸿昌公司的案涉债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。根据《中华人民共和国担保法》第四十一条、第五十三条的规定，辰能公司提出对案涉抵押设备、房产、土地、车辆及质押股权享有有优先受偿权的诉讼主张，符合法律规定，一审法院予以支持。关于律师费部分，因辰能公司律师费的支付方式为执行回款后给付，即本诉阶段，律师费尚未实际支付，故对此项请求，不予支持。判决：一、鸿昌公司于判决生效之日起十日内给付辰能公司代偿款3,147,591.51元、逾期担保费、代偿罚息（其中逾期担保费以300万元为基数，按日万分之五自2016年8月30日起计算至2016年11月28日止；代偿罚息以3,147,591.51元为基数，按年利率24％自2016年11月29日起计算至本息实际清偿之日止）；二、如鸿昌公司不能清偿上述债务，对其不能清偿部分，辰能公司可以本案所涉鸿昌公司抵押的房产、设备（见附后清单）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；三、如鸿昌公司不能清偿上述债务，对其不能清偿部分，辰能公司可以本案所涉兰国权抵押的房屋、土地、车辆及在鸿昌公司的75％股权（见附后清单）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；四、如鸿昌公司不能清偿上述债务，对其不能清偿部分，辰能公司可以本案所涉陈学英抵押的房屋及在鸿昌公司的25％股权（见附后清单）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；五、如鸿昌公司不能清偿上述债务，对其不能清偿部分，辰能公司可以本案所涉杨乃平抵押的房屋（见附后清单）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；六、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙对上述第一项承担连带清偿责任；七、驳回辰能公司其他诉讼请求。案件受理费74,143.00元，由鸿昌公司、兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙负担。本院二审期间，辰能公司围绕上诉请求举示了证据。辰能公司举示一组证据：四份黑龙江增值税专用发票、中国建设银行单位客户专用回单。拟证明：辰能公司已于2019年6月5日实际支付代理合同约定的基础律师代理费4万元。本院认证认为，辰能公司举示的上述证据均提交了原件，经审查无形式瑕疵，本院确认为真实。上述证据可以证明本案相关事实，本院予以采信。二审查明：1.2019年6月3日，友翔律师所向辰能公司开具了金额合计4万元的黑龙江增值税专用发票。2019年6月5日，辰能公司通过电子转账的方式向友翔律师所支付基础律师代理费4万元。2.2020年1月3日，哈尔滨市市场监督管理局开发区分局作出（开发分局）登记企变字[2020]第5号《准许变更登记通知书》，原“黑龙江辰能担保有限公司”企业名称变更为“黑龙江辰能融资担保有限公司”。除上述事实外，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，鸿昌公司与辰能公司签订的《委托保证合同》第9条约定,鸿昌公司应当承担《委托保证合同》及反担保有关的律师费、保险、评估等费用;兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙向辰能公司出具《连带责任承诺书》提供反担保保证，其担保范围为“债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和辰能公司实现债权而发生的一切费用（包括并不限于诉讼费、律师费等）”。据此，辰能公司主张鸿昌公司承担辰能公司为本案诉讼支付的律师代理费有合同依据。二审庭审中，辰能公司举示了其向友翔律师所支付律师代理费4万元的转账凭证以及友翔律师所开具的增值税专用发票，可以证明辰能公司基于本案诉讼已发生了基础律师费4万元。据此，辰能公司的上诉主张有事实依据。辰能公司上诉有理，本院予以支持。一审判决认定辰能公司为本案诉讼签订的委托代理合同约定律师费待资产变现后按实际变现后价值支付代理费，事实认定错误，本院予以纠正。综上，辰能公司上诉有理，本院予以支持。辰能公司二审举示新证据，致使本案事实发生变化，本院依法对一审判决予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初10977号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项；二、撤销黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初10977号民事判决第七项；三、兰西县鸿昌粮食贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付黑龙江辰能融资担保有限公司为本案诉讼所支付的律师代理费4万元；兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙承担连带支付责任；四、驳回黑龙江辰能融资担保有限公司其他诉讼请求。二审案件受理费800.00元，由兰西县鸿昌粮食贸易有限公司负担；兰国权、陈学英、杨乃平、田金龙承担连带责任。本判决为终审判决。审判长 孔 祥 群审判员 徐 晓 娟审判员 都关红叶()二〇二一年七月十三日法官助理陈柳浩然书记员那爽