山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终6803号 上诉人（原审原告）：李杰，男，1963年6月5日生，汉族，住山东省青岛市市北区。 被上诉人（原审被告）：青岛公交集团市南巴士有限公司，住所地山东省青岛市市南区。 法定代表人：黄杰，董事长。 委托诉讼代理人：刘宗华，山东中苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵园园，北京市中伦文德（青岛）律师事务所律师。 上诉人李杰因与被上诉人青岛公交集团市南巴士公司（以下简称市南巴士公司）劳动争议一案，不服青岛市市南区人民法院（2021）鲁0202民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人李杰，被上诉人市南巴士公司的委托诉讼代理人刘宗华、赵园园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李杰上诉请求：一、查明事实真相，依法改判维护劳动者的合法权益。二、依法调查由市南巴士公司掌握的李杰工资清单、考勤表、工作时间等原始载体，以确定李杰加班的事实。三、依法进行司法鉴定三方协议书签名及手印，以确定市南巴士公司提供的与李杰签订的协议，是否具有法律效力的综合工作制协议书。四、判令市南巴士公司支付2019年3月至2020年2月期间的休息日加班工资差额共计：16,821元。五、一二审诉讼费用由市南巴士公司承担。 事实和理由： 第一、一审判决认定事实不清，包庇袒护市南巴士公司。1.因市南巴士公司在一审拒不提供有法律效力的劳动合同，李杰只能提交由市南巴士公司曾在青劳人仲案字(2020)第341号和(2020)第802号案多次提交伪造的虚假三方协议书证据照片，李杰与青岛公交集团2013年9月签订无固定期限劳动合同，2017年3月13日因甲方经营管理机制调整，为贯彻执行《关于独资设立青岛公交集团市北巴士有限公司等独立法人营运单位的通知》与李杰签订三方协议书，由市北巴士有限公司继续承担履行原公交集团与李杰的劳动合同，有(2019)鲁02民终9622号民事判决书证明。2017年5月到市南巴士公司市南巴士有限公司处工作至2020年3月被违法解除劳动合同，市南巴士公司是2018年9月获得批准《实行综合工作制决定书》，根据《青岛市人力资源和社会保障局特殊工时审批管理办法》第7条、第1项、用人单位应依法建立健全劳动合同制度、考勤制度、休息休假制度工时考勤记录完整。第27条、“用人单位经批准实行特殊工时制度的，应当于审批决定之日起1个月内对涉及劳动者的劳动合同进行变更。第36条、用人单位未经审批实行特殊工时制度的，特殊工时审批决定超出有效期或者单位名称发生变化后未按规定重新报批的，其劳动者的工作时间按照标准工时制度处理”(根据上述法律条例规定，李杰的工作性质是应该按照标准工作制执行)。2.根据以上国家法律相关文件规定，市南巴士公司是“独立法人”应与李杰重新签订合法有效，具有法律效力的综合工作制劳动合同或变更三方协议，市南巴士公司为了逃避推卸支付休息日加班工资责任，“违背诚实信用原则”向法庭提供伪造虚假三方协议书和失去法律效力的作废劳动合同作为证据，李杰当庭提出质疑和申请司法鉴定，但一审法庭为了包庇袒护被代理律师违法提供伪造虚假证据逃避法律制裁，以司法鉴定事项与待证事实没有关联为由不予准许鉴定，但是不鉴定三方协议中姓名及手印的真假，就无法证明李杰和市南巴士公司是否签订过合法有效，具有法律效力的综合工作制劳动合同或协议，李杰再次向贵院提出申请司法鉴定三方协议书上的签名和手印，以确定市南巴士公司提交的三方协议书与劳动合同是合法具有法律效力，足以证明李杰的工作就是综合工作制性质的。3.根据《国务院令513号文》第3项和《劳社部2008.3号文》第二项中明确规定，全国职工法定综合工作制月工作天数为20.83天，标准工作制月工作天数为21.75天，年工作天数均为250天，休息日均为104天，而李杰全年实际工作272天，少休息的22天市南巴士公司克扣掉且从未给补过休，(但在工资清单中有支付过休息日加班工资记载)根据《劳动法》第44条第2项休息日安排劳动者工作又不能安排补休的和《青岛市企业工资支付规定》第10条、用人单位支付工资时应向劳动者提供工资清单中包括支付工资时间、姓名、工作日数、加班时间金额等。(市南巴士公司在支付工资清单中并没有按照相关法律规定，注明支付工资时间、工作日数、加班时间等只有加班金额)第14条第2项“用人单位安排劳动者在休息日工作的，应当首先安排其补休；补休时间不得少于加班时间。不能安排补休的，按照不低于本人日或小时加班工资基数的200%支付加班工资”。依据以上国家相关法律规定，市南巴士公司理应系数返还李杰休息日加班工资。 第二、一审判决适用法律错误，徇私舞弊、枉法判案。1.根据《最高人民法院关于支付劳动报酬刑事案件适用法律若干问题的解释》第2条，第3项；隐匿、销毁或者篡改账目、职工名册、“工资支付记录、考勤等与劳动报酬相关伪造虚假材料的”；应追究市南巴士公司和代理人的法律责任。2.根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第4条规定，与争议事项有关的证据属用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。但在一审审理过程中李杰申请法庭调查，由市南巴士公司提供其所掌握的工资清单、工作日数、工作时间记录和工作量的计算标准等原始载体，以证明李杰加班的事实，但是市南巴士公司拒不提供，一审也不予采纳申请调查而是包庇袒护、纵容违法企业来逃避支付加班工资差额的责任，给违法企业撑当起了保护伞，严重与国家的法律法规精神原则背道而驰。综上所述：李杰已就加班工资差额的事实提交了所有证据和青劳人仲案字(2018)653号以及(2019)第590号裁决书予以证明市南巴士公司一直在克扣休息日加班工资，李杰只是一个被企业违法解除劳动合同的普通职工，对法律知识相对缺乏，也无能力提供由用人单位掌握的证据，但我坚信国家法律法规是公平正义有公信力的，恳请贵院依法判令市南巴士公司返还李杰赖以生存的血汗钱，维护保障我们弱势群体劳动者的合法权益。 市南巴士公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。 李杰向一审法院起诉请求：1.判令市南巴士公司支付2019年3月至2020年2月期间的休息日加班费差额16,821元；2.本案诉讼费用由市南巴士公司承担。 一审法院认定事实： 一、2019年3月至2020年2月期间，李杰系市南巴士公司驾驶员，负责104路公交车的驾驶。 二、2018年8月30日，市南巴士公司向青岛市人力资源和社会保障局提出实行特殊工时制度的申请。2018年9月5日，该局作出《准予行政审批决定书》，准予对驾驶员、乘务员等11个岗位实行综合计算工时工作制，以月为周期综合计算工作时间。 三、李杰曾向青岛市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：市南巴士公司支付其2018年5月至2019年2月期间休息日加班费35,171元。2019年7月4日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2019]第590号裁决书，裁决：一、市南巴士公司支付李杰2018年5月至2019年2月期间的休息日加班费27,581.90元；二、驳回李杰的其他仲裁请求。市南巴士公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，案号为（2019）鲁0202民初5525号。2019年11月14日，一审法院作出（2019）鲁0202民初5525号民事判决，判决：市南巴士公司无需支付李杰2018年5月至2019年2月期间的休息日加班费27,591.90元。李杰不服该判决，向青岛市中级人民法院提起上诉，案号为（2020）鲁0202民终3891号。2020年4月15日，青岛市中级人民法院作出（2020）鲁0202民终3891号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。李杰不服该判决，向山东省高级人民法院申请再审，案号为（2020）鲁民申6974号。2020年9月23日，山东省高级人民法院作出（2020）鲁民申6974号民事裁定，裁定：驳回李杰的再审申请。 四、李杰向青岛市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：市南巴士公司支付其2019年3月至2020年2月期间休息日加班费16,821元。2020年10月16日，该仲裁委作出青劳人仲案字[2020]第1199号裁决书，裁决：驳回李杰的仲裁请求。现市南巴士公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，即为本案。 对双方有争议的证据，一审法院认定如下： 1.李杰提交《协议书》照片一份。该《协议书》甲方青岛公交集团有限责任公司、乙方市南巴士公司、丙方职工，主要内容涉及因甲方经营管理机制调整、部分车队隶属关系发生变化，自2017年4月1日起将甲方与丙方劳动合同中甲方权利义务由乙方承继，由乙方与丙方继续履行劳动合同。该《协议书》丙方处有“李杰”签字捺印。市南巴士公司质证称证据形式不合法，不予质证。一审法院经审查认为，李杰提交《协议书》从证据形式上系照片，双方均未能提交《协议书》原件供法院核对，故对该证据的真实性无法予以确认。 2.李杰提交司法鉴定申请一份，申请对《协议书》中“李杰”签字捺印的真实性进行司法鉴定。市南巴士公司称，根据法律规定，申请鉴定事项与待证事实没有关联的，或者对证明待证事实无意义的，人民法院应不予准许；李杰与青岛公交集团有限责任公司签订书面劳动合同约定实行综合计算工时工作制，后因集团内部车队整体划拨，将李杰所属的路队整体划拨至市南巴士公司，李杰的工作路线、工作内容等均无变化，仅有用人单位主体发生变化，且青岛公交集团有限责任公司、市南巴士公司均经审批对驾驶员岗位实行综合计算工时工作制，该事实已经青岛市中级人民法院生效判决予以认定，故李杰申请鉴定的事项与待证事实无关联，不应予以准许。 一审法院认为，2019年3月至2020年2月期间，李杰在市南巴士公司从事驾驶员工作，该期间市南巴士公司驾驶员岗位经审批实行以月为周期的综合计算工时工作制。因综合计算工时工作制是以一定期限为周期综合计算工作时间，不同于按照标准工时制计算工作日、休息日，故李杰主张2019年3月至2020年2月期间休息日加班费16,821元缺乏法律依据，对其该项诉讼请求，一审法院不予支持。李杰申请对《协议书》中“李杰”签字捺印的真实性进行司法鉴定，因其鉴定申请与本案其主张休息日加班费之间无关联，一审法院不予准许。判决：驳回李杰的诉讼请求。 二审期间，李杰提交四份证据。证据一、从（2019）鲁0203民初4930号案卷中复印的三方协议书一张，该三方协议书是市南巴士公司在4930号案件中提交的；就业信息查询打印件、解聘备案信息查询打印件。证明2017年6月1日李杰和市北巴士公司解除劳动合同，重新就业到市南巴士公司，李杰并非通过整体划拨到市南巴士公司工作。证据二、班次表照片打印件一张，证明李杰是按照标准工作制工作，并非是综合工作制。证据三、从（2019）鲁0202民初2861号、（2019）鲁0202民初5525号案卷中复印的考勤表，该考勤表是本案市南巴士公司在2861号、5525号案件中提交。证明李杰公休日加班的天数。证据四、从2020第802号仲裁案卷中复印的三方协议，是本案市南巴士公司在802号案件中提交。证明李杰申请鉴定的劳动合同是市南巴士公司伪造的。 市南巴士公司对李杰提交证据的真实性均不认可，认为与本案没有关联性，不能证明其预证明的事实。证据一非本案当事人之间形成，且是复印件，市南巴士公司不清楚。证据二是相片打印件，对真实性不认可。证据三四与本案的争议焦点没有关联。因为李杰所在路队由市北巴士整体划拨给市南巴士，路队人员的用人单位也变更为市南巴士。办理就业时因一名劳动者只能有一个用人单位，因此只能市北巴士公司办理解聘，市南巴士公司办理重新入职。这也是为了办理就业登记、社保缴纳以及工资发放均由实际用人单位来承担所作出的必要程序。 李杰在诉讼中陈述，自己当时不知道劳动关系从市北巴士公司转到市南巴士公司，没有对劳动关系的转移提出异议。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案为劳动争议，综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为，市南巴士公司应否向李杰支付2019年3月至2020年2月期间的休息日加班费差额16,821元。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李杰要求市南巴士公司发放2019年3月至2020年2月期间休息日加班费，李杰应当对该期间存在加班的事实承担举证证明责任。李杰在诉讼中提交的考勤表、班次表均与其主张的加班工作时间段无关，其提交的其他证据亦不能证明其主张的加班事实，李杰未能提交基本的证据证明加班事实的存在，其应当承担举证不能的不利后果。且市南巴士公司在诉讼中已经提交证据，证明李杰从事的工作岗位，经过批准采用综合计算工时制，故，李杰主张的加班事实不能予以认定，李杰要求判决市南巴士公司支付2019年3月至2020年2月期间休息日加班费不能予以支持。李杰上诉要求对三方协议书真实性进行鉴定，非认定本案李杰是否存在休息日加班事实所必需，本院不予支持。 综上所述，李杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李杰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  马 喆 审 判 员  齐 新 审 判 员  甘玉军 二〇二一年七月十三日 法官助理  杨志昌 书 记 员  于国英 书 记 员  张 旭