青海省湟源县人民法院   刑事判决书   （2021）青0123刑初44号   公诉机关青海省湟源县人民检察院。   被告人邹永生，男，1967年12月6日出生，公民身份证号码XXX，汉族，大学文化，原湟源县民政局党组书记、局长、中共党员，户籍所在地青海省西宁市湟源县，住湟源县。因涉嫌职务违法，于2021年1月12日被湟源县监察委员会采取留置措施，同年4月1日被解除留置，因涉嫌贪污罪，同日被湟源县人民检察院刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。   辩护人胡成芳。   湟源县人民检察院以源检刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人邹永生犯贪污罪，向本院提起公诉。本院于2021年5月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湟源县人民检察院指派检察员者莉出庭支持公诉，被告人邹永生及其辩护人胡成芳到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2011年湟源县住建局负责实施全县村庄规划项目，县住建局与陕西省地理学会签订了规划设计项目合同书，由陕西省地理学会负责湟源县59个村的村庄规划项目。2012年由于省上的要求，村庄规划需要提高技术深度，要增加相应的成本，邹永生与陕西省地理学会法人代表张某（另案处理）于2012年5月21日签订了追加总价款304.5万元的项目合同书。合同签订前，邹永生与张某商议好，通过虚增项目编制费的手段套取90万元项目资金，用于化解县住建局不合理开支产生的债务。2013年6月邹永生调离县住建局时单位债务已解决，但套取的90万元项目资金一直未取。2016年12月底陈某（另案处理）电话联系张某后，二人开车前往西安找张某取回套取的60万元项目资金，并由二人平分，剩余30万元留给张某自用。二人将分得的赃款全部用于个人日常生活开支。被告人邹永生到案后自愿如实供述自己的罪行，并退赔赃款30万元。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、到案经过、干部任免表、记账凭证，证人芦某、张某、陈某的证言，被告人邹永生的供述与辩解等证据。   公诉机关认为，被告人邹永生身为国家工作人员利用职务上的便利，伙同他人套取国家项目资金90万元，属数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人邹永生自愿如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚；积极退赃，主动退回全部违法所得，可酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人邹永生有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金。   被告人邹永生对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是被告人邹永生属初犯、主观恶性较小、如实供述自己的罪行构成坦白、积极退赃、预缴部分罚金、自愿认罪认罚，请求从轻处罚。   经审理查明，2011年湟源县住建局负责实施全县村庄规划项目，县住建局与陕西省地理学会签订了规划设计项目合同书，由陕西省地理学会负责湟源县59个村的村庄规划项目。2012年由于省上的要求，村庄规划需要提高技术深度，要增加相应的成本，邹永生与陕西省地理学会法人代表张某于2012年5月21日签订了追加总价款304.5万元的项目合同书。合同签订前，邹永生与张某商议好，通过虚增项目编制费的手段套取90万元项目资金，用于化解县住建局不合理开支产生的债务。2013年6月邹永生调离县住建局时单位债务已解决，但套取的90万元项目资金一直未取。2016年12月底陈某（另案处理）电话联系张某后，二人开车前往西安找张某取回套取的60万元项目资金，并由二人平分，剩余30万元留给张某自用。二人将分得的赃款全部用于个人日常生活开支。   另查明，案发后被告人邹永生的近亲属退缴赃款30万元、预缴罚金2万元。   上述事实有经庭审质证、确认的立案决定书、留置决定书、到案经过、户籍证明、干部任免表、公务员职级套转表、规划设计项目书、记账凭证、发票、个人业务取款凭条、查询信息、电汇凭证、免职文件，证人卢某的证言，张某、陈某的供述，被告人邹永生的供述与辩解等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人邹永生身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，伙同他人以虚增规划设计费的方式套取国家项目资金900000元（其中个人分得赃款300000元），属数额巨大，其行为已构成贪污罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名和事实成立，本院予以支持。被告人邹永生与陈某在共同贪污犯罪中地位、作用相当，不宜区分主从犯。被告人邹永生到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚、其近亲属代为退赃，主动退回全部违法所得300000元，可酌情从轻处罚、自愿认罪认罚，可从宽处罚。被告人及其辩护人提出的与之相应的辩解辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。被告人请求适用缓刑的意见，不符合罪责刑相适应原则，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。综上，为严肃国家法治，惩治贪污贿赂犯罪，维护国家廉政建设制度和国家工作人员的职务廉洁性，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人邹永生犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币220000元(已缴纳20000元)；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月12日起至2024年4月11日止。剩余罚金限本判决生效后十日内缴纳。）   二、被告人邹永生退缴的赃款人民币300000元予以没收，由扣押单位湟源县监察委员会上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 扈宏武   审判员 晁永月   人民陪审员 吴跃成   二〇二一年七月二十一日   书记员 胡生建   附：本判决依据的法律条文   本判决依据的法律条文   《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。   受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。   第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别按照下列规定处罚：   (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。   (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。   对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。   犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。   犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。   第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。   对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件,人民法院依法作出判决时,一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议,但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;   （二）被告人违背意愿认罪认罚的;   （三）被告人否认指控的犯罪事实的;   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;   （五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当,或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的,人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的,人民法院应当依法作出判决。