山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终6277号 上诉人（原审原告）：山东中鲁时空数字技术传播有限公司，住所地山东省青岛市市南区，统一社会信用代码：91xx5M。 法定代表人：郑玉美，总经理。 委托诉讼代理人：张晶，男，1965年4月23日出生，汉族，系该公司经理，住山东省青岛市市南区。 被上诉人（原审被告）：王德钢，男，1965年6月20日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司（以下简称中鲁时空公司）因与被上诉人王德钢合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初16246号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中鲁时空公司提出上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判支持上诉人一审全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决已认定被上诉人逾期未缴纳品牌使用费视为违约，既然违约就应承担合同约定的违约责任，但是原判决适用法律错误。根据双方签署的《直营店承包合同》第九条第七款“乙方违约或没按时交纳管理费和品牌使用费时，甲方有权要求乙方赔偿损失和滞纳金并停止对直营店所提供的服务，直至收回牌照，取消其经营管理权。”第九章第二十一条有同样的约定。根据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、五百八十二条约定，构成违约需承担违约责任。原判决在认定被上诉人违约的情况下，却判决上诉人要求被上诉人支付品牌使用费的诉请没有依据，属于认定事实和适用法律错误。而被上诉人在上一年度如期缴纳品牌使用费后，在下一年度违反合同约定拒绝缴纳费用，也未履行合同约定清算义务，注销使用上诉人字号的公司名称，应当支付相应的使用费。二、被上诉人负有涉案分公司的全部管理责任、行政管理责任、分公司解散的清算责任，上述责任非上诉人的责任。因此，在被上诉人未履行完毕分公司的清算责任之前，使用上诉人的《网络文化经营许可证》的资质期间，必须支付相应的品牌管理费。根据《直营店承包合同》第十二条、第十七条、第十八条规定，合同到期自动续约一年，每年品牌使用费3,600元，合作期满分公司依法进行清算。在此期间的品牌使用费当然应当缴纳。三、上诉人起诉的目的，不仅仅是为了追回被上诉人拖欠的品牌使用费，更是为了借此机会，督促其及时清理僵尸企业，履行管理股东应尽的义务和责任。否则，涉案分公司继续显示存续，被上诉人也不履行清算义务。 被上诉人王德钢辩称，一审判决正确，应予维持。合同不是被上诉人本人所签，手印也不是被上诉人所按，名字签的也不是被上诉人的，被上诉人对此不清楚。 中鲁时空公司向一审法院起诉请求：判令王德钢支付中鲁时空公司自2018年1月1日至2018年12月31日的品牌使用费3,600元；交还营业执照正副本原件；承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：中鲁时空公司提交《直营店承包合同》一份，该合同载明签订日期为2016年1月1日，甲方系中鲁时空公司，乙方系王德钢，该合同封面处备注“乙方王德钢（城阳史家泊子）”。合同第八条第1款约定：甲方协助办理为设立和合理搬迁承包直营店所需的文化、公安、工商、税务等许可证和营业执照事宜，包括各项证照的年审。第十二条约定：乙方承包甲方直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费。逾期视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回承包合同自动解除。政策如下：品牌使用费（管理费）伍元/台PC/月。第十七条约定：直营店的承包期限为壹年。即从当年1月1日起至当年12月31日止。如乙方无违约、违规及服从甲方管理履行合同要约，本合同自动续约一年。如双方达不成一致的，进入解约及清算程序。该合同最后一页载有“王德刚”签名字样及捺印。王德钢对该合同真实性不予认可，认为“王德刚”非其本人所签，捺印非其本人所按。中鲁时空公司一审庭审提交收据存根一张，证明王德钢履行了2017年度合同，王德钢对此不予认可，称非其支付。 另查明，涉案网吧名称为“山东中鲁时空数字技术传播有限公司城阳史家泊子数字文化家园”，营业执照载明负责人为孙忠。经一审庭审询问，中鲁时空公司称涉案网吧原负责人系王德钢，后王德钢在中鲁时空公司不知情情况下，于2015年将网吧转让给孙忠，孙忠于2015年8月将涉案网吧转让给他侄子，虽营业执照负责人系孙忠，但具体业务均由王德钢办理，孙忠系顶名负责人。王德钢对此不予认可。 中鲁时空公司提交《国家企业信用信息公示系统（山东）》信息一张，证明涉案网吧在2019年还是营业状态，且有营业收入和利润。王德钢对此不予认可，称未见过该证据。该网吧未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告，于2018年7月12日、2019年7月11日被青岛市城阳区市场监督管理局列入经营异常名录。 中鲁时空公司自认涉案《直营店承包合同》系格式条款合同；另称因王德钢未按照合同约定在当年度的1月1日至3月15日支付品牌使用费（管理费），2018年已停止对其一切服务，仅对该年度《网络文化经营（直营连锁）许可证》予以备案。一审庭审中，中鲁时空公司提交的涉案网吧《网络文化经营（直营连锁）许可证》有效期至2016年3月14日。 一审法院认为，当事人订立合同，应当明确当事人的名称或者姓名。涉案合同最后一页乙方为“王德刚”，与本案王德钢姓名不符。另，涉案网吧营业执照载明的负责人为王忠，中鲁时空公司未提交充分证据证明王德钢系涉案网吧的实际负责人。故中鲁时空公司依据合同主张王德钢履行付款义务及返还证件，证据不足，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，一审法院判决：驳回山东中鲁时空数字技术传播有限公司诉讼请求。案件受理费25元，由山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。 本院二审期间，上诉人中鲁时空公司提交以下新证据： 证据一、商标注册证原件及复印件各一份，证明：上诉人拥有的山东中鲁时空文字是上诉人的企业字号和文字注册商标，受国家法律双重保护。注册时间是2008年1月21日，注册商标有效期至2028年1月20日，续展证明在证据反面。 证据二、山东省青岛市行政审批服务局调取并加盖公章的山东省文化厅颁发的鲁文市网连字002号网络文化经营许可证原件及复印件各一份，证明：上诉人在2008年3月24日至2009年3月15日在全省发展直营连锁门店706家，在全省网吧连锁企业中，上诉人拥有的品牌（企业字号、注册商标）及牌照（网络文化经营许可证）、企业经营模式和经营服务理念在全省同行业中位居第一。上诉人拥有的品牌牌照在全省同商业中具有很高的市场经济价值及企业知名度和美誉度，得到全省网吧加盟业务的认可。 证据三、从国家企业信用信息公示系统调取的被上诉人王德钢自己填报的2020年度企业年报报表一张，证明：上诉人已将自己拥有的中鲁时空文字商标、字号和牌照（网络文化经营许可证）依法注册到被上诉人个人投资经营管理的企业名下（山东中鲁时空数字技术传播有限公司城阳史家泊子数字文化家园），被上诉人既是自己投资的企业负责人，又是税务登记的负责人（纳税人），系非法人独立核算，被上诉人向城阳区国税局纳税申报。同时也证明被上诉人在2020年度仍在持续使用占用上诉人所拥有的品牌及牌照经营且盈利。表格中企业联系电话、电子邮箱均是被上诉人王德钢的。 证据四、案号为（2018）鲁0202民初746号、（2018）鲁0202民初741号民事判决书原件及复印件各一份，证明：2018年至2019年上诉人在山东省青岛市市南区人民法院起诉了15家被告，使用的合同都是2016年1月1日签订的，合同条款、内容、格式与本案的合同条款、内容、格式及签约时间均一致，只是被告不同，都是上诉人与个人签订的承包合同。市南区人民法院前后八名法官都支持了上诉人涉案合同第八章第17条合同约定，即直营店承包经营期限为一年，从当年1月1日起至当年12月31日止，乙方无违约违规即服从甲方管理，判决上诉人胜诉。根据《最高人民法院关于建立法律适用分歧解决机制的实施办法》和《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》第4条、第9条、第11条的规定，同类案件必须同判。 证据五、山东省青岛市城阳区行政审批服务局关于注销中鲁时空公司城阳飞洋第八数字文化家园等11家有限责任公司分公司《网络文化经营许可证》的通知批复原件及复印件各一份，证明：2019年11月28日之前山东中鲁时空数字技术传播有限公司史家泊子数字文化家园一直在使用上诉人的品牌及牌照（网络经营文化许可证），而不履行交纳2018年度的品牌使用费，使用长达两年。一审判决认定被上诉人交纳了2017年度的品牌使用费，2018年度承认被上诉人违约而不赔偿无法律依据。根据民法典第509、577、582条，构成违约被上诉人就要承担违约责任，对上诉人进行赔偿。被上诉人王德钢使用上诉人的品牌、牌照经营一天也要向上诉人交纳一天的品牌使用费，而不是长期占有使用却不向上诉人履行合同义务。 被上诉人王德钢质证称：对证据一、二真实性不清楚，2012年被上诉人已经不经营了。2016年的合同不是被上诉人签的。对证据三真实性有异议，电子邮箱和电话号码不是被上诉人的，信息也不是被上诉人填报的。证据四与本案无关，不认可两判决的判决结果。对证据五真实性不清楚，当时被上诉人已不经营了，应该是网吧的实际负责人来经营。 本院认为，上诉人提交的证据一系商标注册证、证据二系网络文化经营连锁许可证、证据四系上诉人与他人纠纷的民事判决，均与本案争议事项缺乏关联性，本院不予采信。上诉人提交的证据三、五不足以证实被上诉人在2018年1月至12月期间尚在使用上诉人品牌进行经营，故本院对上诉人基于该两份证据主张的待证事实不予采信。但对证据五中载明的涉案网吧的《网络文化经营许可证》已于2019年11月28日被青岛市城阳区行政审批服务局注销的事实予以确认。 本院经审理查明，上诉人在本院二审时增加诉讼请求，要求被上诉人返还网络文化经营许可证，无法律依据，本院依法不予审理。 本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点为：1.被上诉人王德钢应否向上诉人中鲁时空公司支付2018年品牌使用费3,600元；2.被上诉人王德钢应否向上诉人中鲁时空公司返还营业执照。 关于第一个争议焦点，本院认为，被上诉人王德钢不应向上诉人中鲁时空公司支付2018年品牌使用费3,600元。上诉人认可被上诉人已缴纳了2017年品牌使用费，自2018年起被上诉人再未缴纳品牌使用费，主张被上诉人应向其支付2018年品牌使用费，证据不足。上诉人提交的涉案合同最后一页乙方姓名为“王德刚”，与本案被上诉人“王德钢”姓名不符，上诉人既无证据证明被上诉人实际经营涉案直营店，也无证据证明2017年品牌使用费系被上诉人支付，更无证据证明被上诉人有续约的意思表示，且根据双方签订的《直营店承包合同》第十二条及第十七条约定的内容，结合被上诉人未交付2018年费用的行为来看，被上诉人实际未再继续履行承包合同，因此，现有证据不能证明2018年双方仍存在直营店承包合同。一审法院判决驳回中鲁时空公司关于2018年度品牌使用费的诉讼请求并无不当。上诉人该主张不成立，本院不予支持。 关于第二个争议焦点，本院认为，上诉人主张被上诉人应返还营业执照，但其未提交证据证实营业证照在被上诉人处，且被上诉人亦予以否认。故上诉人主张不成立，本院不予支持。 综上，上诉人中鲁时空公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  冯 梅 审 判 员  曲 波 审 判 员  何宜曈 二〇二一年七月二十二日 法官助理  王 清 书 记 员  刘欣瑜