山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终8108号 上诉人（原审被告）：李丰鹏，男，1979年1月16日生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：解荣昌，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘国英，女，1965年12月19日生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：史召平，平度保民法律服务所法律工作者。 上诉人李丰鹏因与被上诉人刘国英生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初1807号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李丰鹏上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，发回重审或依法予以改判（不服一审判决部分为113643元）；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误。本案系因刑事案件引发，应依照《最高人民法院关于适用的解释》的相关规定作出裁决；而一审判决依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》作出裁决明显属于适用法律错误。上诉人的赔偿范围仅包括医疗费、护理费、交通费、误工费等。关于精神损害抚慰金，人民法院应不予受理。一审判决上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金亦无法律依据。综上所述，上诉人恳请二审法院在正确认定案件事实、准确适用法律的基础上，将本案发回重审或依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。 刘国英辩称，一、本案所涉及的事件尽管是由刑事案件引发，但是本案的诉讼系单纯的民事诉讼，属于民法典调整范畴，原审判决对本案所做出的处理意见并无不当，上诉人认为原审判决适用法律错误的上诉理由是不成立的。二、在新的《中华人民共和国刑事诉讼法司法解释》实施之前的2020年2月，被上诉人已就本案的侵权事实向一审法院提起诉讼，上诉人被羁押于看守所，因为疫情的原因，导致法院无法向其送达法律文书和开庭审理，裁定驳回起诉；被上诉人无奈只好等待上诉人刑满释放后才提起本次诉讼，如果因为新的刑诉法解释的实施而驳回被上诉人依法应当支持的诉讼请求，则系对被上诉人极不公平，原审判决并无不当，应予维持。三、本案纠纷全部是因上诉人的故意挑衅引发，且手段残忍，上诉人应当承担全部的民事赔偿责任，一审法院仅判令其承担百分之七十的赔偿责任，已经对其有所偏向，答辩人尽管内心不服但是为了及早了结只能勉强接受，上诉理由均不成立，请求二审法院从维护公平正义的角度出发，依法驳回上诉、维持原判。 刘国英向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各种损失共计164067.51元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月13日20时许，被告经过原告家门前时，故意用脚踢翻原告放置的塑料水桶，原告闻讯责问，被告当即就对原告拳打脚踢，将原告打倒在地后又连续脚踹多次，致原告当场昏迷。原告伤后当晚被送往平度市人民医院住院治疗，经诊断为左膝关节内侧副韧带损伤、左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧半月板损伤、左侧胫骨股骨挫伤；后因伤势严重，入住潍坊医学院附属医院、莱阳市中心医院进行手术治疗。经法医鉴定构成轻伤二级，并构成伤残。(2020)鲁0283刑初107号刑事判决书，以故意伤害罪判处被告有期徒刑一年二个月。现该判决已生效。综上所述，被告目无国法、随意伤人，且手段极为残忍、行为极其恶劣，不但触犯了刑律，而且对原告身体上、经济上、精神上都造成了严重的损害，其不但应当承担刑事责任，也应当对原告的各种损失予以赔偿，现特具状贵院，恳请依法判予所请。 一审法院认定事实：原告刘国英与被告李丰鹏系同村村民，原告系被告之父李京斋的西邻居。2019年9月13日20时许，被告到车上取水，经过原告门前时踢了原告放在门口盛放桃子的塑料桶，被原告看见后，双方发生争吵并厮打。在厮打过程中，被告用脚将原告踢伤，经法医鉴定构成轻伤二经。被告李丰鹏构成刑事犯罪，平度市人民法院（2020）鲁0283刑初107号刑事判决书判定被告人李丰鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。被告现已刑满释放。原告刘国英受伤后，被送往平度市人民医院住院治疗13天。平度市人民医院的出院诊断为：闭合性胸外伤、软组织挫伤、内侧半月板后角损伤、左膝关节积液、慢性丙型病毒性××。2019年10月8日至10月16日，原告刘国英到烟台市莱阳中心医院住院治疗8天，出院诊断为：左膝关节内侧副韧带损伤、左膝前交叉韧带损伤、左膝内侧半月板损伤、左侧胫骨股骨骨挫伤。原告共花医疗费29748.51元。因该次伤害原告还花交通费若干。诉前原告就伤残等级、误工时间、护理时间及人数委托莱西市市立医院法医司法鉴定所进行鉴定。2020年7月3日该鉴定机构出具鉴定意见：1.刘国英左膝关节损伤术后构成十级伤残。2.刘国英所需误工时间建议为：90日-150日，其所需护理期限建议为60日-90日，其所需护理人数建议为：住院期间2人，出院后1人。原告花鉴定费2080元。另查明，本事件原告于2020年向平度市人民法院提起过诉讼，法院于2020年6月17日作出（2020）鲁0283民初4897号民事裁定书，该裁定书以被告送达不能为由驳回了原告的起诉。 一审法院认为，公民的身体健康受法律保护，任何人不得侵害。原告刘国英与被告李丰鹏因邻里琐事发生纠纷，双方理应冷静克制，互谅互让，依法解决。原被告没有克制住自己的情绪，发生争吵并厮打。该事件的发生，原被告均有过错。对于原告的损失，法院认为结合本案案情，被告作为直接侵权者，应当承担70％的责任，原告自担30％责任。对于原告的损失，原告提交了医疗费发票14张，其中2019年12月10日消费的两张**度市人民医院的票据为肝胆胰脾肾彩超检查和丙型××测定，该两张单据与本案缺乏关联性，不予确认，其他单据真实性被告无异议，予以确认，原告的医疗费经核实应为29748.51元。莱西市市立医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见被告不认可，但未申请重新鉴定，亦未提交证据推翻该鉴定意见，故该鉴定意见予以采信。根据该鉴定意见酌定误工时间为100天，护理时间为75天，故原告主张的误工费10200元（102元×100天）、护理费7650元（102元×75天）均符合法律规定，予以支持。原告住院21天，主张住院伙食补助费2100元（21天×100元）符合法律规定，予以支持。原告构成十级伤残，原告主张伤残赔偿金108968元（54484元×20年×10%）符合法律规定，予以支持。交通费系原告因该次伤害而产生的必要花费，原告主张应予支持，但主张数额过高，根据本案案情酌定为600元。原告主张的鉴定费2080元、精神损害抚慰金1000元均符合法律规定，予以支持。综上，原告的合理损失为：医疗费29748.51元、误工费10200元、护理费7650元、住院伙食补助费2100元、交通费600元、伤残赔偿金108968元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金1000元，共计162346.5元。被告应支付原告113643元（162346.5元×70%）。被告辩称根据新刑事诉讼法司法解释第192条、第200条的规定赔偿范围仅限于医疗、护理、误工费用。法院认为本案事件发生在2019年9月13日，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，故被告的该辩论意见不予采纳。判决：一、被告李丰鹏于判决生效后十日内赔偿原告刘国英各项损失113643元；二、驳回原告刘国英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3581元，减半收取计1790.5元，由被告李丰鹏负担1240元，原告刘国英负担550.5元。 二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系生命权、身体权、健康权纠纷。本案争议的焦点问题是：本案法律适用是否应依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百条判决。 2013年1月1日起施行的《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2012〕21号）第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”该司法解释并未明确被害人另行提起民事诉讼的赔偿项目。2021年3月1日起施行《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》（法释〔2021〕1号）第二百条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据本解释第一百九十二条第二款、第三款的规定作出判决。”本条明确规定当事人另行提起民事诉讼的，根据本解释第一百九十二条第二款、第三款的规定作出判决。第一百九十二条第二款、第三款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。”本院认为，按照实体从旧、程序从新的法律适用原则，对于实体法的法律适用按照法不溯及既往的原则，对于程序法的法律适用应适用新的法律规定。《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2021〕1号）是对《中华人民共和国刑事诉讼法》在法律适用上的解释，并没有创设新的法律规定，不属于《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》的调整范围，本案赔偿项目应当根据《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2021〕1号）第一百九十二条第二款的规定作出判决。据此，被上诉人的合理损失为：医疗费29748.5元、误工费10200元、护理费7650元、住院伙食补助费2100元、交通费600元、鉴定费2080元，共计52378.5元，上诉人应支付被上诉人36665元（52378.5元×70%）。 综上，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》（法释〔2021〕1号）第一百九十二条第二款、第二百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省平度市人民法院（2021）鲁0283民初1807号民事判决； 二、上诉人李丰鹏于判决生效之日起十日内赔偿被上诉人刘国英各项损失36665元； 三、驳回被上诉人刘国英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1790.5元，由刘国英负担1390.5元，由李丰鹏负担400元。二审案件受理费2573元，由刘国英负担1743元，由李丰鹏负担830元。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨海东 审 判 员 袁金宏 审 判 员 牛珍平 二〇二一年七月十三日 法官助理 朱文雪 书 记 员 王 倩 书 记 员 张 拓