四川省成都市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川01执异1795号 异议人（利害关系人）：藏格控股股份有限公司，住所地青海省格尔木市昆仑南路15-02号。 法定代表人：曹邦俊，董事长。 委托诉讼代理人：张晓玲，四川喜年律师事务所律师。 申请执行人：华融证券股份有限公司，住所地北京市西城区金融大街8号。 法定代表人：张海文，职务不详。 委托诉讼代理人：韩冬，北京万商天勤（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭崇甫，北京万商天勤（成都）律师事务所律师。 被执行人：四川省永鸿实业有限公司，住所地四川省安岳县石羊镇三元街171号。 法定代表人：肖永明，职务不详。 被执行人：肖永明，男，1964年7月21日出生，汉族，住北京市东城区。 在本院执行申请执行人华融证券股份有限公司（以下简称华融证券）与被执行人四川省永鸿实业有限公司（以下简称永鸿公司）、肖永明公证债权文书一案中，利害关系人藏格控股股份有限公司（以下简称藏格公司）对拍卖永鸿公司名下藏格公司11505万股受限流通股股票（证券代码：000408，以下简称案涉股票）不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人藏格公司称，1.在藏格公司重大资产重组过程中，永鸿公司等签订《利润补偿协议》对盈利预测承诺、盈利预测补偿等进行了约定，协议签订后永鸿公司等承诺的利润未能实现，永鸿公司亦未能按协议履行补偿义务，永鸿公司应补偿藏格公司109236157股，华融证券明知前述《利润补偿协议》，其取得案涉股票质权存在瑕疵，拍卖、变卖案涉股票将损害藏格公司及其他中小股东合法权益。2.本院未通知藏格公司选定评估机构，亦未依法向藏格公司送达评估报告，评估程序严重违法。3.对案涉股票的评估未考虑《利润补偿协议》的影响，评估结果无效。4.藏格公司因大股东占用上市公司资金问题，正在接受证券监管部门调查，根据相关行政规章规定，上市公司大股东不得减持股份，拍卖案涉股票将造成变相减持的结果。综上，请求撤销对案涉股票的拍卖，中止对案涉股票的执行。 华融证券辩称，1.藏格公司并非对案涉股票主张实体权利，不应停止对案涉股票的执行。2.拍卖公告所附《资产评估报告》已如实披露案涉股票为限售流通股，并载明案涉股票可能存在无法解除限售的情况，不会影响中小投资者利益。3.藏格公司所称接受证券监管部门调查已结束，永鸿公司不能减持股份的理由不成立。请求驳回藏格公司的异议。 本院查明，2020年5月6日，北京市方圆公证处作出（2020）京方圆执字第00070号执行证书，载明：申请执行人：华融证券，被执行人：永鸿公司、肖永明，执行标的：1.主合同A项下应付未付回购本金299957900元及利息、违约金、本金逾期违约金、利息逾期违约金。2.主合同B项下应付未付回购本金506542600元及利息、违约金、本金逾期违约金、利息逾期违约金。3.华融证券为实现债权所交纳的483400元公证费。4.华融证券为实现债权所支付的1300000元律师代理费。以华融证券与北京万商天勤（成都）律师事务所于2019年11月26日所签《委托代理合同》的约定为准。可供执行的标的物：1.以永鸿公司的全部财产对全部执行标的承担清偿责任，包括其向华融证券出质的115050000股证券代码为000408之藏格公司股票及其派生权益，且华融证券对该等质押股票及后续所产生的无需支付对价的送股、转增股份和现金红利等股东权益，经拍卖、变卖或折价后所得价款，有权在全部执行标的范围内优先受偿；2.以肖永明的全部财产对全部执行标的承担连带清偿责任。该执行证书发生法律效力后，本院立案受理了华融证券的强制执行申请，执行案件案号：（2020）川01执1250号。该案终结本次执行程序后恢复执行，案号为（2021）川01执恢270号。执行中，本院依法委托四川平原资产评估事务所有限公司（以下简称平原评估公司）对案涉股票进行评估。2021年4月26日，平原评估公司作出川平原评报字（2021）第09号资产评估报告（以下简称评估报告），载明：案涉股票在价值时点2021年4月9日的评估价值为104558.62万元。后本院作出（2021）川01执恢270号之一执行裁定，拍卖案涉股票。 另查明，1.2015年6月，金谷源控股股份有限公司（甲方）与青海藏格投资有限公司、永鸿公司、肖永明、林吉芳（乙方）、格尔木藏格钾肥股份有限公司（丙方，以下简称藏格钾肥公司）签订《利润补偿协议》约定，“2.1本协议项下的盈利预测补偿期间为本次重大资产重组实施完毕的当年及后续两个完整的会计年度。......5.1若藏格钾肥公司2015年、2016年、2017年三个会计年度扣除非经常性损益后归属于母公司的实际净利润数未达到上述评估报告中相关年度的净利润预测数，乙方应按本条的规定向甲方进行补偿，乙方中之各方对本协议项下约定的补偿义务按照其各自认购甲方股份的比例承担补偿责任，乙方中之任何一方未能及时、足额地承担补偿责任的部分，由青海藏格投资有限公司承担连带赔偿责任。5.2股份补偿在第5.1款约定的补偿责任发生时，乙方以其通过本次发行所取得的甲方股份向甲方进行补偿，依照下述公式计算出各年应予补偿的股份数量，该等应补偿股份由金谷源股东大会审议通过后以1.00元的总价格进行回购并注销。......”2015年8月21日，青海藏格投资有限公司、永鸿公司、肖永明、林吉芳出具《关于取得上市公司股份锁定期的承诺函》，承诺：“因本次发行股份购买资产获得的上市公司股份自该等股份上市之日起36个月内不转让。该等股份锁定期届满之时，若因藏格钾肥公司未能达到利润补偿协议下的承诺净利润等而导致本方向上市公司履行股份补偿义务且该等股份补偿义务尚未履行完毕的，上述锁定期延长至股份补偿义务履行完毕之日止。” 2.2020年9月10日，中国证券监督管理委员会向藏格公司、肖永明下发《调查通知书》，对藏格公司及肖永明因涉嫌信息披露违法违规立案调查。后中国证券监督管理委员会出具《结案告知书》，决定对藏格公司及肖永明不予行政处罚。 以上事实，有执行证书、评估报告、执行裁定书、《利润补偿协议》等证据在案为证。 本院认为，本案中，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，本院执行被执行人永鸿公司名下案涉股票，符合法律规定。本案中，永鸿公司虽签订《利润补偿协议》，但该协议的真实合法性未经生效法律文书所确认，且藏格公司亦未提交相应证据证实该《利润补偿协议》已实际履行，故藏格公司以华融证券接受案涉股票质押存在重大过错，股票质权存在瑕疵为由排除执行的异议理由不能成立，本院不予采纳。藏格公司主张本院应通知其参加选定评估机构，并向其送达评估报告，缺乏法律依据，且该理由不属《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条规定的因严重违反拍卖程序而应当撤销拍卖的情形，藏格公司据此请求撤销拍卖的异议理由不能成立，本院不予支持。藏格公司关于评估结果无效的理由，系对评估结果提出异议，根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第二十三条第一款规定，应向执行实施部门提出，并由执行实施部门交评估机构予以说明。藏格公司称其正接受相关部门调查，拍卖案涉股票将造成变相减持，根据查明的事实，中国证券监督管理委员会对藏格公司、肖永明的调查已结案，该理由与查明的事实相悖，本院不予采纳。综上，藏格公司的异议理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下： 驳回异议人藏格控股股份有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向四川省高级人民法院申请复议。 审 判 长  陈 浩 审 判 员  邱家德 审 判 员  何云鹏 二〇二一年七月九日 法官助理  谢 欢 书 记 员  罗羚尹 附：相关法律及司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。 第二十一条当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持： （一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的 （二）买受人不具备法律规定的竞买资格的； （三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的； （四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的； （五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。 当事人、利害关系人请求撤销变卖的，参照前款规定处理。 《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》 第二十三条第一款当事人、利害关系人收到评估报告后五日内对评估报告的参照标准、计算方法或者评估结果等提出书面异议的，人民法院应当在三日内交评估机构予以书面说明。评估机构在五日内未作说明或者当事人、利害关系人对作出的说明仍有异议的，人民法院应当交由相关行业协会在指定期限内组织专业技术评审，并根据专业技术评审出具的结论认定评估结果或者责令原评估机构予以补正。