江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终3733号上诉人（原审原告）：吴春红，女，1984年4月8日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：何静忠，江阴市新桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：江阴天祥毛纺有限公司，住所地江阴市顾山镇国东村。法定代表人：杨振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：葛志奇，该公司职员。委托诉讼代理人：张婷雅，远闻（江阴）律师事务所律师。上诉人吴春红因与被上诉人江阴天祥毛纺有限公司（以下简称天祥公司）经济补偿金纠纷一案，不服江阴市人民法院（2021）苏0281民初2492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴春红上诉请求：撤销一审判决，依法改判天祥公司支付赔偿金109265元(2665元/月*20.5个月*2倍)。事实和理由：一、一审查明事实不清。其进入江苏银铃集团有限公司工作的时间为2000年2月，江苏银铃集团有限公司系天祥公司前身单位，其的工作年限应一并计算至天祥公司。二、因孩子上学问题，其于2020年5月5日请假，天祥公司直至2020年7月16日才催促其上班，2020年5月5日至7月16日期间，双方劳动关系并未解除。三、虽然其在2020年7月16日上午回复“不想来了，10个小时夜班吃不消”，但天祥公司又于当天下午催告其，限其于2020年7月20日至公司上班，其答复“19号来厂”。而其也确实于2020年7月19日至天祥公司上班，但天祥公司将其原来的岗位安排给其他员工，又不重新给其安排其他岗位，导致其无法进行工作。天祥公司无法提供劳动岗位或者劳动条件，违法了劳动合同法第38条的规定。四、2020年7月29日下午，天祥公司再次发出微信时，已经于2020年7月20日办理退工证明，双方解除劳动关系的时间应为2020年7月20日。五、天祥公司无法提供由其签字确认的规章制度，且也无法提供经过公示的规章制度，故天祥公司并无规章制度。六、一审认定天祥公司属于合法解除劳动关系错误。1.江苏澄阳投资集团有限公司与天祥公司并非关联企业，其并不属于江苏澄阳投资集团有限公司的员工，该公司的工会无权对其作出处理意见。2.天祥公司本身并无工会，截止其起诉直至一审判决前，天祥公司并未向工会进行备案，故天祥公司解除劳动关系程序违法，构成违法解除。天祥公司辩称，1.吴春红系看到其公司招聘而报名，于2007年2、3月份左右入职，一审认定吴春红的入职时间正确。2.吴春红自2020年5月6日开始旷工，经厂长、班组长多次催促仍未上班。因吴春红未经其公司同意无故不到岗，且不履行请假手续，违反劳动纪律，其公司解除劳动关系属于合法解除。3.江苏澄阳投资集团有限公司工会委员会系根据工会法于2012年11月成立，由其公司在内的十个单位作为会员联合建立的基层工会委员会，符合工会法的规定。4.其公司作为用人单位，已经根据劳动合同法的规定，将解除劳动合同的理由通知了工会。一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。吴春红向一审法院起诉请求：判令天祥公司支付其2000年2月1日至2020年6月31日违法解除赔偿金155800元(3800元/月*20.5个月*2倍)。一审法院认定事实如下：吴春红于2007年2、3月份入职天祥公司，从事纺织工。审理中，双方均确认吴春红是自己看到天祥公司招聘而报名入职的。2012年1月开始，天祥公司为吴春红缴纳社保。吴春红实际工作到2020年5月5日。关于2020年5月6日未去上班，吴春红陈述：2020年5月6日打了电话给带班长请假，因为其要在家带孩子。天祥公司认为是旷工。2020年7月16日上午10：16,天祥公司班组长潘仁燕发吴春红微信“美女什么时候来上班”，吴春红回复“不想来了，10个小时夜班吃不消”。2020年7月16日下午3：15，潘仁燕将天祥公司厂长蒋静娅发的“吴春红，限你于2020年7月20日之前来江阴天祥毛纺有限公司上班，如果不来，算自动离职”信息转发给吴春红。后吴春红回复蒋静娅：“19号来厂。”2020年7月29日下午，蒋静娅说：“你跟我也说在其他厂做了，昨天你跟杨总也说在其他厂做，厂里19号叫你20号来厂里上班，你也没来。”吴春红回复：“我说原来请假时有时出去做临时工的”、“哪有天天在做”。关于天祥公司通知吴春红上班的事实，吴春红还陈述，后来因为厂里忙，6月6日、7月16日、7月17日、7月19日厂长三番五次打电话叫其去上班，其说等儿子中考结束才能去。后来到了7月份收到了信息叫其7月20日前去上班，其7月19日就到厂里的，厂里要其上班，其说等儿子填好志愿再来上班，厂里不同意，要其马上签字跟其解除劳动合同，双方发生了争执，后来其也没有签，也没有去上班。2020年7月21日,天祥公司以劳动合同法第39条解除与吴春红的劳动关系。江苏澄阳投资集团有限公司工会出具情况说明，证明天祥公司在解除与吴春红的劳动合同前，2020年7月20日将解除理由通知了工会，工会同日同意用人单位的处理意见。另查明，2020年8月14日，吴春红向仲裁委申请仲裁，要求天祥公司支付违法解除劳动合同的赔偿金155800元。2020年11月27日，仲裁委作出仲裁裁决书，对吴春红的仲裁请求不予支持。吴春红不服遂诉至该院。审理中，双方对于吴春红前12个月月平均工资均确认为2665元/月。一审法院认为，该案争议焦点为天祥公司是否属于违法解除与吴春红的劳动关系，是否需要支付赔偿金。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。没有证据或者提供证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中,吴春红自2020年5月6日开始未再向天祥公司提供劳动，经吴春红厂长、班组长多次催告后仍未至天祥公司工作。吴春红主张通过电话向天祥公司请假，理由为儿子不上学需要在家照看，但是并未提供天祥公司同意其事假的证据。因此，吴春红的行为系因个人原因无故不到岗，且未履行相应的请假手续，也未经天祥公司的同意，构成旷工。向用人单位提供劳动，遵守劳动纪律，是劳动者的基本义务。本案中，吴春红未履行基本义务，违反了基本的劳动纪律，天祥公司在多次催告吴春红到岗上班后才解除了与吴春红的劳动合同，符合法律规定，不属于违法解除。因此，对于吴春红要求天祥公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：驳回吴春红的诉讼请求。一审案件受理费5元，由吴春红负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。二审审理中，天祥公司提供江阴市顾山镇总工会于2021年7月出具的情况说明。该证明载明：江苏澄阳投资集团有限公司工会委员会成立于2012年11月。是经过我会批准的企业联合工会，成员单位包括江阴华美热电有限公司、江阴市爱衣思团绒毛纺有限公司、江阴天祥毛纺有限公司等企业。证明成立了包括其公司在内的联合工会。经质证，吴春红对证据真实性无异议，但认为该情况说明应当在一审诉讼前提交；虽然名义上是企业的联合工会，但是天祥公司应当在解除劳动关系时，应当向江阴市顾山镇总工会履行通知义务，天祥公司构成违法解除。本院认为，劳动者向用人单位提供劳动，是最基本的法定义务。劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，吴春红自2020年5月6日起即未至天祥公司上班，虽然吴春红称未上班的理由是在家照看小孩，但也应当履行请假手续。因吴春红未提供天祥公司同意其请假的证据，其行为构成旷工。经天祥公司催促后，吴春红仍未到岗上班，明显违反了劳动纪律，天祥公司在多次催告后解除了与吴春红的劳动合同，符合法律规定，天祥公司不属于违法解除。天祥公司与江阴华美热电有限公司、江阴市爱衣思团绒毛纺有限公司等多家企业联合建立基层工会委员会，天祥公司与吴春红解除劳动合同时履行了通知义务，并不违反法定程序。一审判令驳回吴春红要求天祥公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴春红负担。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 毛云彪审判员 华敏洁二〇二一年七月二十九日书记员 黄 静