新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民初14号  原告：中兴建设有限公司，住所地江苏省泰兴市济川路26号。 法定代表人：倪道仁，中兴建设有限公司董事长。 委托诉讼代理人：贾军，男，中兴建设有限公司职员。 委托诉讼代理人：周志胜，宁夏辅德律师事务所律师。 被告：新疆泓润房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌苏市温州商业街西北角。 法定代表人：朱凤杰，新疆泓润房地产开发有限公司总经理。 委托诉讼代理人：岳学云，男，新疆泓润房地产开发有限公司职员。 原告中兴建设有限公司（以下简称中兴公司）诉被告新疆泓润房地产开发有限公司（以下简称泓润公司）及新疆世纪天域房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，经审理作出（2018）新42民初32号民事裁定，裁定驳回中兴公司的起诉。中兴公司不服提起上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出（2020）新40民终821号民事裁定，裁定撤销（2018）新42民初32号民事裁定；本案指令本院审理。本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序，于2021年1月21日公开开庭进行审理，庭前原告变更诉讼请求，本院依法向被告送达变更诉状及开庭传票。于2021年5月17日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人贾军、周志胜到庭参加诉讼，被告未到庭。庭审中，原告变更诉讼请求，并撤回对新疆世纪天域房地产开发有限公司的起诉。本院依法向被告送达变更诉状及开庭传票，于2021年6月29日公开开庭进行了审理。原告中兴公司的委托诉讼代理人贾军、周志胜，被告泓润公司的委托诉讼代理人岳学云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中兴公司向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告签订的建设工程施工合同、补充协议（一）、施工协议、协议；2.判令被告向原告支付工程款5,908万元；3.判令被告向原告支付拖欠工程款的利息11839714.06元（2016年9月11日计算至2021年1月31日），并支付至工程款实际付清之日止的利息，合计70919714.06元；4．判令原告对乌苏温州商业公园1#楼-17#楼及北区负一层工程价款享有优先受偿权。事实和理由：2013年9月30日，被告给原告出具发包通知书，将乌苏温州商业公园1#楼一17#楼及北区负一层工程发包给原告施工，工程总面积61122.1平方米，工程范围为施工图全部内容，中标价85552800元，承包方式为包工包料，项目经理为李岩。2013年10月3日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等进行了约定。2013年10月24日，《建设工程施工合同》在塔城地区建设局进行了备案。2013年10月7日，原告与被告签订了补充协议（一），约定工程综合单价1,550元/㎡，结算价款作相应增减调整（仅对变更部位进行调整），补充协议（一）还对工程结算办法等进行了约定。2014年7月14日，原、被告签订了施工协议，被告将乌苏温州商业公园室外给排水、采暖、消防管网工程承包给原告施工，协议暂定价款350万元。合同签订后，原告对工程进行了施工。施工过程中，因被告资金不到位，不能按时足额给原告支付工程款，给原告造成极大的经济损失，原告被迫停工。2016年9月10日，原告与被告就乌苏温州商业公园项目后期施工签订协议，双方共同确认工程总价10,197万元。原告按协议约定履行了相关义务后，被告违反协议约定不支付工程款。被告仅给原告支付工程款4,289万元，剩余5,908万元未付。由于被告的违约行为，致使合同目的已无法实现，原告请求解除相应合同符合法律规定。由于被告的原因，导致工程至今未竣工验收，但被告已投入使用，按照法律规定，被告应给原告支付拖欠的工程款及利息。 泓润公司答辩称，我方不同意解除合同及协议，原告应当继续履行。与原告签订的建设工程施工合同，综合单价1550元每平方米，确认的总建筑面积60227.83平方米，合同总造价93353136元，三方协议的价款包含在其中，三方协议不是原告施工的，因此应当剔除600万元。按照施工协议我方在2013年10月已经足额支付工程进度款7,018万元，其中现金支付6,016万元，以房抵债1,002万元，我方认为不应当给原告支付剩余工程款，剩余工程款应当在竣工验收后5日内支付。对原告主张的利息不予认可，按照补充协议原告应当承担工期延期的违约金。优先受偿权的前提是发包人未按照约定支付工程价款且自工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算，而我方按照合同约定足额甚至提前支付了工程进度款，原告违反合同约定致使建设工程至今未竣工，所以原告不具备法律规定的优先受偿权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据双方当事人的陈述以及本院确认的证据，认定以下事实：2013年9月30日，被告泓润公司向原告中兴公司发出发包通知书，将乌苏温州商业公园1#楼一17#楼及北区负一层工程发包给原告中兴公司施工。2013年10月3日，原告中兴公司与被告泓润公司签订《建设工程施工合同》，载明发包人泓润公司与承包人中兴公司就工程施工达成协议，约定工程名称乌苏温州商业公园1#楼一17#楼及北区负一层工程，工程内容1#楼一17#楼及北区负一层工程施工图纸内的全部内容，开工日期2013年10月3日，竣工日期2014年6月30日，合同价款85552800元，采用可调价格，约定合同价款的其他调整因素：1．经发包方、监理方、施工方确认设计变更、经济签证；2．政策性调整；3．一周内非承包人原因停水停电停气造成停工累计超过8小时。并约定合同签订10日内发包人向承包人预付工程款总价的30%的工程备料款，逐月支付工程进度款，累计达到合同价的60%后，发包方即从每次应付给承包方的工程款中按比例逐月抵扣预付款，累计付款金额达到合同价格的80%时停止支付，待工程竣工验收完毕，工程结算完成后，施工企业移交工程档案三套后扣除甲方按相关规定缴纳的工程造价中已含的相关费用支付至结算造价95%，剩余部分作为保修金，待保修期满后，将余款全部付清。约定发包人违约承担的违约责任1．顺延工期；2．赔偿损失。承包人违约承担的违约责任：工期每延误一天，应向发包人支付合同总价款万分之五的违约金。2013年10月24日，原告与被告签订的《建设工程施工合同》在塔城地区建设局备案。2013年10月7日，原告与被告签订补充协议（一），对双方签订的《建设工程施工合同》补充约定，约定合同价款采用综合单价作为控制工程款拨付及工程最终结算，工程综合单价1550元/㎡，变更部分按照定额执行标准，结算价款作相应增减调整（仅对变更部位进行调整）等内容。2014年7月14日，原、被告签订施工协议，被告将乌苏温州商业公园室外给排水、采暖、消防管网工程发包给原告施工，暂定价款350万元，竣工验收合格后以实结算合同价款。上述合同签订后，原告按约进行施工。2014年7月17日，被告（甲方）、案外人乌苏市万华门业销售部（乙方）、原告（丙方）签订氟碳断桥隔热铝合金门制作安装工程施工协议，约定甲方向乙方购买协议项下产品，乙方负责制作安装，丙方施行现场管理，甲、乙双方无论发生任何纠纷与丙方无关，氟碳断桥隔热铝合金门制作安装由甲方自理，工程款与丙方无关。2015年9月11日，原、被告及监理单位在工程建筑面积确认单上签字盖章，确认1#一17#楼及负一层房屋建筑面积60124.51㎡，消防水池103.32㎡。2016年9月10日，原、被告签订协议，载明：1．被告在复工前支付原告50万元，原告收到工程款后3天内安排人员及材料进场施工。16#楼先行复工，16#楼施工期限15天。完成一栋楼被告支付原告对应工程尾款后，原告继续下一栋楼的施工。施工顺序：16#、15#、2#、1#，剩余栋号按照被告要求依次进行；2．双方共同确认乌苏温州商业公园工程总价10,197万元（含建筑工程、已经确认的工程签证、室外管网工程），已经支付金额6,791万元（其中含1,002万元在建房产），工程款尾款3,406万元。双方同意扣除100万元回访保修款，原告不承担回访保修工作。3．被告未按时支付工程款，原告有权停工待款，被告无任何异议。2021年5月14日，原告向新疆维吾尔自治区乌苏市公证处申请保全证据。新疆维吾尔自治区乌苏市公证处对案涉工程现状进行拍摄、拍照，原告施工的乌苏温州商业公园16#、15#、2#、1#楼均有商铺经营，被告已投入使用。原告对案涉工程未完成部分进行工程造价结算，工程造价为4036865元。另，原告起诉被告泓润公司的同时起诉了被告新疆世纪天域房地产开发有限公司乌苏分公司，2021年5月17日原告撤回对新疆世纪天域房地产开发有限公司乌苏分公司的起诉。 上述事实，由原、被告陈述，双方当事人认可真实性的原告提供的证据发包通知书、建设工程施工合同、塔城地区建设工程施工合同备案表、补充协议（一）、施工协议、协议书、公证书，被告提供的证据建设工程施工合同、工程建筑面积确认单、补充协议（一）、三方施工协议、工程签证单、施工协议、室外管网补充协议证实。本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的温州商业公园工程未完成部分工程造价结算单，系原告单方制作，被告不认可，但未举证反驳该结算单内容的真实性，故本院对该结算单的证据效力予以确认。被告提供的工程问题清单、照片，原告不认可，被告亦未出示原件证实其真实性，故本院对证据的效力不予确认；对工程付款记录，原告不认可，但该记录显示内容与原告提供双方签订的协议记载的付款金额、付款方式一致，故本院对工程付款记录的证据效力予以确认。 本案争议焦点：1．双方当事人签订的合同、协议应否解除；2．被告是否拖欠原告工程款，应否向原告支付工程款5,908万元，利息11839714.06元，并支付至工程款付清的利息；3．原告主张优先受偿权有无依据。 本院认为，原告中兴公司与被告泓润公司签订建设工程施工合同、补充协议（一）、施工协议、协议，双方依法成立建设工程施工合同关系。现原告起诉要求解除双方签订的合同、协议。《中华人民共和国民法典》第五百六十三条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定：“发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的。”双方签订建设工程施工合同约定合同价款85552800元，累计付款金额达到合同价款的80%时停止支付，竣工验收合格后付至95%，余款待保修期满后付清。2016年9月10日，原、被告签订协议记载被告已付6,791万元，其中含1,002万元在建房产。因被告未举证向原告交付所涉房产，故，原告称已付款中扣减1,002万元的主张成立。对于原告主张从已付款中扣减新疆世纪天域房地产开发有限公司乌苏分公司付款1,450万元的问题，因原告未举证证实其收取的该款项非本案工程款而系其它工程价款，原、被告签订的协议中亦未备注已付款中包括案外其它项目款，所以原告此项主张不成立，被告已付款应为6,791万元-1,002万元=5,789万元。双方签订协议确认工程总价款10,197万元，被告已付款未达到合同约定的总价款的80%，亦未达到协议确认的总价款的80%，且自双方签订协议至今未再履行付款义务，被告迟延履行支付工程进度款的主要义务，导致原告无法继续履行合同，因此原告主张解除上述合同、协议的理由成立，本院予以支持。 关于工程款问题，《中华人民共和国民法典》第八百零六条第三款规定：“合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本法第七百九十三条的规定处理。”案涉工程未经验收，但被告已经使用，2016年9月10日双方签订协议确认工程价款亦未提及已完成的工程存在质量问题，因此原告主张工程款的请求符合法律规定，被告应向原告给付对应工程款。被告称三方协议涉及的工程款应从总价款10,197万元中扣减，经查，三方协议内容为被告从案外人乌苏市万华门业销售部处订购氟碳断桥隔热铝合金门并由乌苏市万华门业销售部制作安装，被告向乌苏市万华门业销售部支付对应款项。原、被告确认的工程总价款中不包括三方协议所涉款项，被告亦未举证向原告支付了该款项，因此被告要求扣减的抗辩主张不成立。原告未完成的工程经其造价结算为4036865元，被告未举证反驳原告提供的结算单证据，故本院确认结算单的证据效力，被告尚应向原告支付工程款10,197万元-5,789万元-4036865元=40043135元。对于原告称被告承担地暖分水器96000元、材料款357000元的问题，因原告诉讼请求中未包括上述两项，故本院不予审理。 关于利息问题。被告作为工程发包方，负有支付工程款的合同义务，其未按约定支付工程款，应承担迟延支付工程款的利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。”第二十七条规定利息从应付工程价款之日开始计付。双方于2016年9月10日签订协议，明确被告付款后，原告复工，则被告应自协议签订后即支付工程款。被告未按协议约定付款，原告主张从2016年9月11日应付款之日起算逾期付款利息的理由成立。双方签订合同约定按银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，被告对于原告主张的利率标准及2016年9月11日至2021年1月31日计息期间均未举证反驳，因2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，所以2016年9月11日至2019年8月19日按照原告主张的银行贷款年利率4.75%计算利息为40043135元×年利率4.75%÷360天×1073天=5669162元；2019年8月20日至2021年1月31日，按照全国银行间同业拆借中心公布的2019年贷款市场报价年利率4.25%、2020年贷款市场报价年利率3.85%计算利息为40043135元×年利率4.25%÷360天×133天（2019年8月20日至2019年12月31日）＋40043135元×年利率3.85%÷360天×396天（2020年1月1日至2021年1月31日）=2324560元。故被告应向原告承担上述期间拖欠工程款40043135元的对应利息5669162元＋2324560元=7993722元，并应支付自2021年2月1日至实际给付款项之日，以欠付款项为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 关于优先受偿权问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第四十一条规定：“承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得超过十八个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”根据上述查明认定，被告应于2016年9月11日给付案涉工程款，工程价款优先受偿权自2016年9月11日起算，截止原告2018年11月提起本案诉讼，原告主张的优先受偿权已超过法律规定的保护期限，故原告的该项请求本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条、第七百八十八条、第八百零六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条、第二十七条、第四十一条的规定，判决如下： 一、解除原告中兴建设有限公司与被告新疆泓润房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同、补充协议（一）、施工协议、协议； 二、被告新疆泓润房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内向原告中兴建设有限公司给付工程款40043135元； 三、被告新疆泓润房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内向原告中兴建设有限公司给付利息7993722元，并支付自2021年2月1日至实际给付款项之日，以欠付款项为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 四、驳回原告中兴建设有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费396399.19元，由原告中兴建设有限公司负担126848.19元，被告新疆泓润房地产开发有限公司负担269551元。 如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内通过本院或者直接上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院，并交纳二审案件受理费。上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘  琳 审 判 员  古丽格娜 人民陪审员  金 爱 贞  二〇二一年七月十二日  书 记 员  孙  逊