上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0115民初7034号原告：储夏杰、男，1989年7月21日出生，汉族，住上海市浦东新区川沙镇普庆路XXX-XXX号。委托诉讼代理人：皮端利，女。被告1：上海天歌置业有限公司，住所地上海市浦东新区创新西路XXX号。法定代表人：陆彦臣，总经理。(未到)委托诉讼代理人：王小军，上海恰宝律师事务所律师。被告2：上海小马过河企业管理有限公司，住所地上海市浦东新区书院镇船山街XXX号XXX室。法定代表人：赵成文，执行董事。(未到)委托诉讼代理人：杨广松。原告储夏杰诉被告上海天歌置业有限公司(以下简称天歌公司)、上海小马过河企业管理有限公司(以下简称小马公司)商品房预售合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序独任制，于2021年4月25日公开开庭进行了审理。原告储夏杰，两被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告储夏杰向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带向原告支付逾期交房违约金(自2018年10月1日起至实际交房之日止，以人民币2,800,000元为基数，按每日万分之二标准计算)；2.判令天歌公司支付逾期办证违约金(自2019年5月1日起至实际具备办证条件之日止，以人民币2,800,000元为基数，按市场报价同期全国银行同业拆借中心公布的贷款利率计算)；3.天歌公司按合同约定交付房屋；4、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年12月3日，原告与天歌公司签订了《上海市商品房预售合同》，向天歌公司购买位于上海市浦东新区锦绣东路XXX弄XXX号XXX层XXX室房屋，《预售合同》约定，天歌公司应于2018年9月30日前交房；若未按时交房应按房价款每日万分之二支付相应违约金；根据合同约定，原告已向被告支付了人民币280万元的房屋价款，其中1,990,243元支付给天歌公司，809,757元为了合理避税在天歌公司安排下支付给了小马公司。实际天歌公司至今未能交房，继而导致原告办理产证延期，构成违约，为此原告向法院起诉，要求判如所请。被告天歌公司辩称，天歌公司确实存在延期交房的事实，愿意依合同约定承担逾期交房的违约责任，但违约金计算的基数应按预售合同约定的房款计付，即按天歌公司收到的房款1,990,243元计付。原告主张的逾期办证违约金，没有合同约定，不同意支付。由于房屋尚不具备交房条件，故目前无法交房。被告小马公司辩称，小马公司非预售合同的主体，没有交付房屋等义务；小马公司以服务费名义收取的签约转让金，并非房款，不应当承担逾期交房的违约责任。小马公司实际收到原告支付的款项为809,757元。本院经审理确认如下事实：2017年2月23日，天歌公司与上海小马过河投资管理有限公司(即小马公司)签订《商业地产项目收购合同》一份，约定，小马公司拟收购天歌公司开发的天歌商都项目，收购标的坐落于锦绣东路XXX弄XXX号1011-1030、2001-2039、3001-3039；2号1001-1064、2001-2066、3001-3064(详见预售许可证和预测报告)；销售标的中1号楼的销售期限为2017年3月1日至2018年5月31日，2号楼销售期限为自小马公司支付2号楼50%收购款后开始销售；合同期内，双方不签订正式购房合同，小马公司有权将该项目的房源指定第三方购买，天歌公司应与指定第三方签订正式购房合同，指定第三方应支付购房款(含客户的贷款金额)视为小马公司支付的购房款；超出底价部分的购房款(溢价房款)由小马公司直接向指定第三方收取，并承担相应税费……。2017年10月6日，原告储夏杰作为乙方(预购方)、小马公司作为甲方(卖方)签订《定金合同(供商品房预订时使用)》一份，约定，预定房屋地址上海市浦东新区锦绣东路XXX弄XXX号楼1053室，购房总费用280万元，定金100,000元，双方约定：乙方于2017年11月6日到甲方售楼处签订《上海市商品房预售合同》，原告同意签订本合同时，支付定金作为甲乙双方当事人订立商品房预售/买卖合同的担保，签订商品房预售/买卖合同后，原告支付的定金转为购房费用。房款支付方式为：乙方于2017年11月6日前一次性付清所有购房费用280万元(含已支付的定金100,000元)。2017年12月3日，原告与小马公司签订《销售服务协议》，约定：小马公司在原告购房过程中，提供服务。原告向小马公司支付销售服务费809,757元。…本合同单独于原告因购买该房屋而签订的相关协议，与该等协议并无直接关联。同日，原告与天歌公司签订《上海市商品房预售合同》，由原告向天歌公司购买坐落于上海市浦东新区锦绣东路5111弄《天歌商都》2号1层1053室房屋，政府批准的规划用途为商业，暂测建筑面积42.29㎡，每平方米房屋建筑面积单价47,061.79元，房屋总房价款暂定为1,990,243元。合同第十条、十一条、第十二条约定，该房屋的交付必须符合下列所列条件：取得了《住宅交付使用许可证》；天歌公司对该房屋设定的抵押已注销；天歌公司已按规定缴纳了物业维修基金；天歌公司承诺于2018年12月31日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房房地产权证(大产证)，如到时不能取得商品房房地产权证(大产证)，原告有权单方面解除本合同。天歌公司定于2018年9月30日前将该房屋交付给原告，除不可抗力外。天歌公司如未在本合同第十一条约定期限内将该房屋交付原告，应当向原告支付违约金，违约金按原告已支付的房价款日万分之二计算，违约金自本合同第十一条约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。第十四条约定，在天歌公司办理了新建商品房房地产初始登记手续、取得了房地产权证(大产证)后30日内，由买卖双方签署本合同规定的《房屋交接书》。《房屋交接书》作为办理该房屋过户手续的必备文件。买卖双方在签署《房屋交接书》之日起90天内，由双方依法向浦东新区房地产交易中心办理价申报、过户申请手续、申领该房屋的房地产权证(小产证)。合同附件一付款方式和付款期限约定，2017年12月3日前支付1,990,243元。上述合同和协议签订后，原告依约向天歌公司支付1,990,243元，向小马公司支付809,757元，两被告分别向原告出具了发票。现因天歌公司未按时交房，原告向本院提起诉讼，要求判如所请。以上事实，有原告提供的《上海市商品房预售合同》、收款发票等材料、《销售服务协议》，被告小马公司提供的《商业地产项目收购合同》、补充协议、《定金合同》等证据材料及原被告当庭陈述，在案佐证。本院认为：原告与天歌公司签订的《上海市商品房预售合同》系双方真实意思表示，各方均应恪守。根据预售合同约定，天歌公司应于2018年9月30日前交付房屋并承诺于2018年12月31日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房房地产权证(大产证)作为交房条件，然至原告起诉，天歌公司仍未交房，构成合同违约，应承担相应的违约责任。根据天歌公司与案外人小马公司的《商业地产项目收购合同》的约定，“超出底价部分的购房款(溢价房款)”由小马公司直接收取，足以认定小马公司向包括本案原告在内的购房者收取的“服务费”性质即为购房款。小马公司辩称是以服务费名义收取的签约转让金，因事先未向原告明示，事后原告也不予认可，且定金合同将该部分款项也一并列入房款中，故对其说法本院不予采信。本案中，双方对大产证取得的时间作了具体约定，小产证办理时间为在此之后的120天内。现因天歌公司逾期办理大产证致使购房者未能按期办理小产证，属于《商品房买卖合同司法解释》第十八条规定的由于出卖人的原因致使买受人逾期取得房屋权属证书的情形，原告要求对方按司法解释承担违约责任，无不当，予以照准。其主张的起算时间与约相符，考虑到本案涉案房屋尚未竣工验收，天歌公司至今仍未取得系争楼盘的大产证，故原告主张的“至实际具备办证条件之日”客观上存在不确定性。由此，考虑到上述实际情况，本案所涉逾期办证违约金计算的截止时点确定为一审判决做出之日。至于之后的逾期办证违约金，原告可基于双方合同的实际履行情况另行主张。按期向购房者交付房屋和办理权属证明系天歌公司作为开发商的基本义务，现天歌公司不能按期交房，也未依约办理相关产权证明，购房者有权按实际支付的购房款的总额作为逾期交房违约金及逾期办证违约金的计算基数主张权利。至于天歌公司与小马公司之间的费用结算约定或利益分配关系，与购房者无关，不能成为天歌公司减免自身责任的事由。小马公司并无向购房者交付房屋等义务，其在本案中亦无其他依法应当承担连带责任的情形，原告要求小马公司承担责任，缺乏合同和法律依据，不予支持。由于本案系争房屋尚不具备交房条件，故原告要求交房的诉请，本院难以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告上海天歌置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告储夏杰支付逾期交房违约金(以人民币280万元为基数，按日万分之二的标准计算，自2018年10月1日起至实际交房之日止)；二、被告上海天歌置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告储夏杰支付逾期办证违约金(以人民币280万元为基数，按照市场报价同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率，自2019年5月1日起至2021年7月5日止)。三、原告储夏杰的其他诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7,952元，被告上海天歌置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  谷丽云二〇二一年七月五日书记员  陆佳怡附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起９０日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起９０日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。