甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1878号上诉人（原审原告）：他光祖，男，1971年7月12日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。被上诉人（原审被告）：湖南昌旺建筑工程有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区洞井中路**园康星都荟小区****。法定代表人：邓小勇，该公司经理。委托诉讼代理人：魏仲兰，甘肃畅晓律师事务所律师。上诉人他光祖因与被上诉人湖南昌旺建筑工程有限公司（以下简称“昌旺建筑公司”）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省皋兰县人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0122民初1039号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。他光祖上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法发回重审或者改判；2.本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人之间并未签订劳动合同。一审法院认为上诉人在应聘于被上诉人公司期间填写的《应聘登记表》是双方签订的劳动合同，但该《应聘登记表》不具备劳动合同的要件。根据相关法律规定，该《应聘登记表》不具备用人单位信息、缺少劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间、休息休假、社会保险等内容。因此，被上诉人并未与上诉人签订劳动合同，一审法院认定事实错误。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资”。劳动法明确规定了不签劳动合同支付二倍工资的惩罚，被上诉人违反规定未与上诉人签订劳动合同，被上诉人应该向上诉人支付二倍工资。三、上诉人在职期间从2月29日到岗上班2月份1天(双休日1天，3月份31天(双休日9天)，实际出勤28天；4月份30天(双休日8天)，法定节假日1天，实际出勤27天5月份31天(双休日10天)法定节假日1天，实际出勤28天；6月份30天(双休日8天)，法定节假日1天，实际出勤27天；7月份31天(双休日8天)，实际出勤28天；8月份31天(双休日10大)，实际出勤28天；9月份30天(双休日8天)，实际出勤27天。实际出勤天数是扣除被上诉人口头所说的每月补休3天后的实际出勤天数，由上诉人提交的钉钉考勤和考勤表可以确认劳动法规定劳动者每月的出勤天数为21.75天，上诉人在职期间每月的出勤天数为扣除每月补休3天后，分别为28天、27天、28天、27天、28天、28天、27天。明显存在加班情况，根据《劳动法》第44条规定，有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)按排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资百分之二百的工作报酬。(三)法定节假日安排劳动者工作的支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被上诉人与上诉人从未就工作时间和休息休假进行书面约定，仅是口头说每月按非补休三天，一审中被上诉人提供的工资发放条，上诉人从未见过，且上诉人在一审庭审时向法庭提供了被上诉人公司的部分考勤表和公司的钉钉考勤，一审法院却错误认定上诉人没有提供证明存在加班。从考勤表和钉钉考勤中明显存在加班情况，节假日和双休日上诉人都在上班，一审法院对此认定事实不清，适用法律错误。昌旺建筑公司辩称，一审判决认定事实清楚，应予维持。他光祖向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金12000元;2.判令被告向原告支付不签订劳动合同双倍工资70000元;3.判令被告向原告支付加班工资48321元;4.判令被告向原告支付承担证人出庭的交通费、误工费、住宿费共计1000元;5.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：他光祖于2020年2月29日在被告昌旺建筑公司应聘并填写一份《应聘登记表》，应聘部门为工程部，应聘岗位为栋号长，希望薪资为12000元，最快到岗日期为2020年2月29日。2020年4月27日，昌旺建筑公司项目经理评估意见为试用期三个月，工资11000元。2020年3、4、5月份，他光祖月工资为11000元，2020年6、7、8、9、10月份他光祖月工资为12000元。2020年9月30日他光祖向昌旺建筑公司递交离职审批表，2020年10月8日他光祖离职。一审法院认为，一、他光祖与昌旺建筑公司自2020年2月29日至2020年10月8日存在劳动关系，昌旺建筑公司未向他光祖缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，他光祖有权解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，昌旺公司应当向他光祖支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，昌旺建筑公司应当支付他光祖一个月工资标准的经济补偿，因他光祖试用期已届满，应当按照双方实际执行的月工资标准12000元核定。二、关于双方是否签有劳动合同一节，双方各执一词，该节争议的核心即是否能对昌旺建筑公司予以双倍工资惩罚。由于双方均认可填有《应聘登记表》且该表为他光祖持有和提举，所以，该节争议的实质就演化为该《应聘登记表》能否视为是双方的书面劳动合同。对此，一审法院认为应结合《中华人民共和国劳动合同法》未签订书面劳动合同予以双倍工资惩罚的立法目的予以分析。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条针对实践中劳动合同签订率低以及《中华人民共和国劳动法》第十六条仅规定“建立劳动关系应当订立劳动合同”而没有规定违法后果的立法缺陷，增设了二倍工资的惩罚，该第二倍差额的性质并非劳动者的劳动所得而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒。二倍工资的立法目的在于提高书面劳动合同签订率、明晰劳动关系中的权利义务而非劳动者可以从中谋取超出劳动报酬的额外利益。其次，结合他光祖持有的《应聘登记表》分析，该表已基本实现了书面劳动合同的功能。表中明确约定了他光祖工作部门、工作地点、试用期、工资待遇等，并附有昌旺建筑公司项目经理的评估意见，该审批表内容已经具备劳动合同的要件，能够既明确双方的劳动关系又固定了双方的权利义务，实现了书面劳动合同的功能。故一审法院认定该登记表具有劳动合同的性质，他光祖要求昌旺建筑公司支付二倍工资差额的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。三、关于他光祖要求被告支付加班工资的诉讼请求。首先，他光祖没有确切证据能够证明其存在加班的情形及具体的加班天数。其次，昌旺建筑公司为他光祖每月均安排补休，且据昌旺建筑公司提供的他光祖工资发放条显示，他光祖工资结构包含有加班工资项，表明即使他光祖存在加班的情形，但均已得到合理补偿，故他光祖的该项诉讼请求不予支持。四、他光祖要求的交通费、误工费、住宿费无证据证明、也无法律规定，亦不予支持。综上所述，他光祖存在按照《中华人民共和国劳动合同法》规定要求昌旺建筑公司给予经济补偿的情形，他光祖的诉讼请求部分予以支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项第四十七条第一款规定判决如下:一、湖南昌旺建筑工程有限公司支付他光祖经济补偿12000元，于判决生效后十日内履行；二、驳回他光祖的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取计5元，由湖南昌旺建筑工程有限公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人他光祖提交了钉钉打卡记录12页，证明存在加班情形。昌旺建筑公司对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，认为该证据恰好证明昌旺建筑公司向他光祖发放了全部工资，不存在拖欠，也不存在工资没付清的情况。本院二审查明的事实与一审认定上一致，依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.《应聘登记表》是否具备劳动合同的条件；2.昌旺建筑公司是否应向他光祖支付加班工资。关于《应聘登记表》是否具备劳动合同的条件。本院认为，《应聘登记表》上明确载明了他光祖的基本情况、应聘部门和应聘岗位、试用期工资以及工资待遇，用人单位人员在该表上签名。《应聘登记表》虽然在形式上与标准的劳动合同有差异，但该登记表以文字的形式表现了双方当事人的合意及缔约双方的主要权利义务，且双方实际上均已按登记表上载明的内容全部履行,故一审法院认定《应聘登记表》具有劳动合同的性质，符合客观事实。因此，他光祖要求昌旺建筑公司向其支付未签订书面劳动合同二倍工资差额无事实及法律依据。该上诉请求，本院不予支持。关于他光祖主张昌旺建筑公司应向其支付加班工资的问题。本案中，他光祖确实存在加班情形，但根据昌旺建筑公司在一审提交的工资条，昌旺建筑公司根据他光祖的加班情况已向他光祖每月支付了加班工资。因此，他光祖的该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，他光祖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人他光祖负担。本判决为终审判决。审 判 长 王瑞莲审 判 员 刘桂刚审 判 员 杨亚娟二〇二一年七月一日法官助理 杨小艳书 记 员 汪冰花