山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终3250号上诉人（原审被告）：于元叶，女，1965年11月11日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：张广平，山东盛信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大连中铁国际旅行社有限公司，住所地烟台市芝罘区环海路86号。法定代表人：宫成波，公司总经理。委托诉讼代理人：薛利新，男，公司职工。上诉人于元叶因与被上诉人大连中铁国际旅行社有限公司（以下简称中铁旅行公司）劳动争议一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初9357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于元叶上诉请求：1.撤销一审判决第四项，并依法改判；2.一审、二审诉讼费由中铁旅行公司承担。事实和理由：一审判决因于元叶未提交相关病历予以佐证，不予支持于元叶医疗费14583.62元错误。烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会对该笔医疗费已经作出与工伤有关的认定；中铁旅行公司在一审庭审过程中，对该事实即该笔医疗费与工伤的关联性未提出异议，一审法院在庭审过程中也明示对双方无异议的部分予以认定；中铁旅行公司仅提出该笔医疗费的金额与于元叶提交的医疗费发票数额不符，但中铁旅行公司对于元叶提交的医疗费发票没有任何相反证据予以反驳。综上，应认定该笔医疗费与工伤有关，并且数额属实，请求二审法院判定中铁旅行公司予以赔偿。中铁旅行公司辩称，对一审判决认定的事实部分没有异议，对一审判决认定的医药费用没有异议。于元叶自愿申请不需要中铁旅行公司为其缴纳社会保险理由合理，属于当事人行使权利的自由选择权。于元叶放弃享受应当由社会保险承担责任的权利，中铁旅行公司不应承担因于元叶不当行使权利而产生的责任。综上，请求维持原判，驳回于元叶的上诉请求。中铁旅行公司向一审法院起诉请求：判令中铁旅行公司不支付于元叶：1.医疗费14583.62元；2.一次性伤残补助金23248.53元（2583.17×9）；3.一次性工伤医疗补助金30672.81元；4.一次性伤残就业补助金5258.2元。一审法院认定事实：2018年5月31日，于元叶申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决中铁旅行公司支付：1.医疗费17580.62元；2.一次性伤残补助金29853元；3.一次性工伤医疗补助金30673元；4.一次性伤残就业补助金52582元。该委作出烟芝劳人仲案字（2018）第678号裁决书，裁决中铁旅行公司支付于元叶：1.医疗费14583.62元；2.一次性伤残补助金29853元(2583.17元/月×9)；3.一次性工伤医疗补助金30672.81元(52582元/年÷12×7)；4.一次性伤残就业补助金5258.2元(52582元/年÷12×12×10%)。中铁旅行公司不服，诉至一审法院。关于于元叶的工作经过，于元叶诉称：2012年8月22日到中铁旅行公司从事刷碗工，双方未订立书面劳动合同且中铁旅行公司未为于元叶缴纳社会保险费。工资通过银行代发。2015年3月30日，于元叶上班途中发生车祸，2017年2月13日经烟台市人力资源和社会保障局烟人社工伤案字[2015]1201号《工伤认定决定书》，认定于元叶所受伤害为工伤。2017年6月9日，烟台市劳动能力鉴定委员会烟劳鉴字[2017]第0197号《初次鉴定结论书》，鉴定于元叶伤残程度为玖级。2015年10月10日，于元叶向中铁旅行公司提交书面辞职申请。关于工伤待遇，中铁旅行公司主张于元叶因其个人原因自愿放弃享受工伤待遇的权利，故不应支付其相关待遇。为证实该主张，中铁旅行公司提交烟台市福山区回里镇胡家夼村开具的证明一份，该证明显示于元叶在本村办理了城乡居民养老保险。另提交于元叶签字的情况说明一份，其上载明“因本人在村委会办理了社会养老保险，所以本人自愿不再在本单位重复缴纳社会保险”。于元叶质证称该说明不是其本人真实意愿也未说明本单位即中铁旅行公司。关于于元叶发生事故前12个月平均工资，中铁旅行公司称根据《工伤保险条例》第六十四条规定，于元叶工资应当按受伤前12个月平均月缴费工资计算。另查，中铁旅行公司于2016年9月8日为于元叶补缴2012年8月至2015年10月期间社会保险费。烟台市社会保险经办机构认定于元叶2014年社会保险缴费基数为2495元，2015年社会保险基数为3024元。为证实该主张，中铁旅行公司提交《社会保险个案补缴基数认定表》，该表由于元叶签字确认并加盖烟台市社会保险经办机构公章。于元叶认可仲裁裁决认定基本工资为2583.17元、一次性伤残补助金为23248.53元。关于医疗费，于元叶提交医疗费发票一宗。中铁旅行公司质证称于元叶主张医疗费金额与其提交医疗费发票数额不符。一审法院认为，（一）《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：九级7个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：九级12个月。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。中铁旅行公司以于元叶自愿不缴纳社会保险费为由免除赔偿责任的主张，于上述规定相悖，一审法院不予支持。2015年3月30日，于元叶上班途中发生车祸，2017年2月13日经烟台市人力资源和社会保障局认定为工伤，2017年6月9日，经烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残程度为玖级。于元叶工作期间，中铁旅行公司未依法为于元叶缴纳社会保险费，于元叶于1965年11月11日出生，于2015年10月10日离职。根据上述规定，于元叶诉请中铁旅行公司支付一次性伤残就业补助金5258.2元（52582÷12×12×10%）、一次性伤残补助金23248.53元（2583.17元×9）、一次性工伤医疗补助金30672.81元（52582÷12×7），一审法院予以支持。（二）于元叶诉请中铁旅行公司支付医疗费14583.62元，但未提交相关病历予以佐证，无法辨认是否与其工伤有关，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院判决：一、限中铁旅行公司于本判决生效之日起10日内支付于元叶一次性伤残补助金23248.53元；二、限中铁旅行公司于本判决生效之日起10日内支付于元叶一次性工伤医疗补助金30672.81元；三、限中铁旅行公司于本判决生效之日起10日内支付于元叶一次性伤残就业补助金5258.2元；四、驳回于元叶的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由中铁旅行公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。于元叶提交证据一，一审漏交的一张8元钱医药费票据，证明于元叶提交的医药费收据数额与于元叶主张的医药费数额相符。经质证，中铁旅行公司主张该证据已经超过举证期限，且无法证明与本次工伤有关。于元叶提交证据二，两份烟台海港医院的门诊病历及住院病案，证明于元叶发生工伤以后的治疗情况。经质证，中铁旅行公司主张该证据属于一审应当提交而未提交的证据，已超过举证期限，非新证据，于元叶应承担举证不能的法律后果。根据烟台市行政部门工伤处理的相关政策，用人单位应承担补偿责任，于元叶应提交因该交通事故造成的损失及已取得赔偿的相关证明材料。本院二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。于元叶在上班途中发生交通事故，被烟台市人力资源和社会保障局认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。中铁旅行公司未给于元叶缴纳工伤保险，依照《工伤保险条例》的规定，应由中铁旅行公司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向于元叶支付相关费用。中铁旅行公司关于于元叶自愿放弃享受工伤保险待遇的权利，不应向于元叶支付相关待遇的抗辩理由，于法无据，本院不予支持。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。本案中，于元叶的工伤系因上班途中发生交通事故所致，经二审核实，于元叶因事故产生医药费58674.59元，中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司理赔以及侵权第三人已经赔偿44090.97元，于元叶个人承担医疗费用14583.62元。现于元叶主张由中铁旅行公司赔偿，并提供医药费用单据、医院门诊病历及住院病案予以证明，事实清楚，证据充分。中铁旅行公司未提交反驳证据予以否认，且于元叶主张的该医疗费已经劳动仲裁裁决支持，一审判决对此不予支持不妥，本院依法予以纠正。综上，于元叶的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省烟台市芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初9357号民事判决第一、二、三项；二、撤销山东省烟台市芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初9357号民事判决第四项；三、限大连中铁国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内支付于元叶医疗费用14583.62元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元均由大连中铁国际旅行社有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇二一年七月十九日书记员  张 筱