贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔23民终1954号 上诉人（原审被告）：罗宾，男，1982年8月16日生，汉族，贵州省兴义市人，个体工商户，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。 上诉人（原审被告）：陶媛，女，1988年12月21日生，布依族，贵州省兴义市人，个体工商户，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市，系罗宾之妻。 被上诉人（原审原告）：刘欢，男，1989年11月12日生，汉族，贵州省兴义市人，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：王宁，贵州纬图律师事务所律师。 原第三人：杨继昆，男，1988年9月5日生，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 上诉人罗宾、陶媛因与被上诉人刘欢、原审第三人杨继昆合伙协议纠纷一案,不服贵州省兴义市人民法院(2020)黔2301民初11142号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 罗宾、陶媛上诉请求：一、撤销原判，判决陶嫒不承担责任，并解除陶媛的连带责任解除陶媛银行卡冻结状态；二、判决刘欢承担退股之前的合伙债务；三、涉诉一二审费用全部由刘欢承担。事实及理由：一、陶媛仅在厨房上班，从未参与过深夜食棠音乐烤吧的经营，在刘欢2020年5月4日退股之时，三个合伙人仍欠陶媛19天的工资。深夜食棠法人由刘欢变为陶媛，是因为在疫情期间深夜食棠营业被举报，派出所来查，刘欢担心承担责任，第一时间跑路，然后派出所叫刘欢去做笔录，他矢口否认他是真实法人，他说深夜食棠跟他一点关系都没有，只是一个空头法人，他早就将股份转让出去。第二天刘欢就去注销了营业执照，第三天找到合伙人罗宾，杨继昆说他不当法人，怕以后深夜食棠有任何问题，他法人会承担责任，然后商量说让厨房上班没有正式工作的陶媛来当法人。因此，陶媛并不是三个合伙人之一，冻结陶媛银行卡对其生活产生巨大的不利。二、刘欢应共同承担2020年5月4日退股前的未支付装修尾款债务以及未结算的酒水供应商酒款，服务员工资，共计55200元；具体款项为：1、剑锋门业8000元（KTV包房门），2、水电师傅邱师傅10000元。3、木工师傅尹师傅等4人木工工钱15000元，玻璃厂瞿师傅5000元，4、酒水欠款：乐堡啤酒欠款为4800元、百威啤酒2200元。5、服务员工资：小刘1900元、吴光美900元、陶媛3800元、蒋顺勇1900元、小乐1900元。刘欢占股份33.1%，故刘欢应承担18271.2元。三、由于深夜食棠所经营的场地是罗宾之父所有，罗宾说服其父并没有收取三人的房租，三人协议营业半年以后再付房租。所以从2019年10月装修至2020年5月4日刘欢退股，三人并未交付一分房租，这所有的损失，现在仍然由罗宾一人承担；且从2019年10月开始装修至疫情期间开始出现亏损刘欢退股，到2021年4月，罗宾都是最大亏损方，目前房租店面服务员共计亏损已经40多万，2020年5月之前装修尾款至今没有付清。罗宾一直都认账刘欢的退股，希望法官能支持罗宾无利息分期2年支付刘欢退股金额的请求。 刘欢向一审法院起诉请求：判决罗宾、陶媛共同向刘欢支付退伙投资款176000元，并自2020年11月1日起以176000元为基数，按全国银行间同业拆借一年期贷款市场报价利率LPR的4倍即15.4%计算至全部清偿完毕之日止的资金占用费；本案诉讼费用全部由罗宾、陶媛承担。 一审法院认定事实：罗宾与陶媛系夫妻关系,刘欢、罗宾、杨继昆系朋友关系。2019年11月初，刘欢、罗宾、杨继昆达成口头协议共同出资在兴义市开设兴义市深夜食棠音乐烤吧。达成协议后刘欢于2019年11月14日向罗宾微信转账50000元，2019年11月25日转账50000元，2019年12月11日转账50000元，2019年12月12日转账10000元，2020年1月13日向杨继昆微信转账12000元，另，刘欢还支付了装修的不锈钢材料4000元，以上款项共计176000元。 2020年2月16日，刘欢作为乙方、罗宾作为甲方、杨继昆作为丙方签订一份《合伙开店协议书》，约定：三方共同租用兴义市黄草办笔山中路为经营场所经营兴义市深夜食棠音乐烤吧，合伙期限为5年，自2020年3月1日至2025年3月1日止；截止2020年2月16日前期店铺装修、进货等各项投资共532366元，甲方出资211366元，乙方出资176000元、丙方出资144952元，投资前期所欠尾款81000元；甲乙丙三方按照投资金额比例收取经营利润，共同经营、共同劳动、共担风险、共享收益，协议还对合伙的终止及禁止行为等其他事项作了约定。 2020年5月2日，罗宾作为甲方、刘欢作为乙方、杨继昆作为丙方签订《退伙协议》，约定：三方于2020年2月16日订立的合伙契约，现因乙方和丙方意欲另图其他事业，现提出退伙并经全体合伙人同意，三方同意以2020年5月2日为乙方和丙方退伙之日；甲方同意分别退还退伙人乙方投资款176000元、丙方投资款145000元，于2020年11月1日前付清，逾期支付甲方自愿以投资款为基数，每月分别向乙方和丙方支付2%资金占用费；乙方和丙方退伙后，合伙事项需要乙方或者丙方予以协助完成的，乙方或丙方有义务配合。退伙后，案涉餐饮店由罗宾与陶媛共同经营。 另查明，兴义市深夜食棠音乐烤吧成立于2019年11月28日，企业类型为个体工商户，于2020年3月20日注销登记；注销后罗宾与陶媛于2020年3月23日重新注册登记为兴义市深夜食棠餐饮店，经营者为陶媛。庭审中，刘欢同意将带走的小米电视作价2699元从罗宾应退还的合伙款项中扣减。诉讼中，一审法院依刘欢申请，于2020年11月12日作出（2020）黔2301民初11142号民事裁定：查控被申请人罗宾、陶媛名下价值176000元的财产（包括房产、土地、车辆、银行存款），并采取相应的查封、扣押、冻结措施。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应按约履行各自的义务。本案中，刘欢、罗宾、杨继昆合伙经营兴义市深夜食棠音乐烤吧，后刘欢、杨继昆提出退伙，三方经协商后签订了《退伙协议》，该协议系三方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。罗宾应按《退伙协议》约定的时间支付刘欢退伙款，但罗宾至今未履行已构成违约，故对刘欢请求罗宾支付退伙款176000元及资金占用费，予以支持，但庭审中，刘欢同意将带走的小米电视作价2699元从罗宾应退还的合伙款项中扣减，故罗宾现尚欠刘欢退伙款173301元，资金占用费双方约定为月利率2%，即年利率24%，现刘欢自愿调整为年利率15.4%，未超出双方约定，且不违反法律法规的规定，予以确认。陶媛虽未在《退伙协议》上签字，但其与罗宾系夫妻关系，且陶媛认可与罗宾共同经营案涉餐饮店，故案涉债务应属夫妻共同债务，陶媛应承担共同退款责任。罗宾、陶媛辩称反诉刘欢赔偿8000元，因罗宾、陶媛未提交反诉状、未缴费，经作出释明，其可以另案起诉，在本案中不再审查。罗宾、陶媛辩称双方达成退伙协议时达成口头协议“收益不好11月1日不能偿还后分期偿还”，但未能提交证据证明，刘欢也不予认可，故对该辩解不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020年第二次修正）》第二十五条、第三十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、罗宾、陶媛于本判决生效后十日内支付刘欢退伙款173301元，并以173301元为基数按年利率15.4%支付从2020年11月1日至清偿之日止的利息；二、驳回刘欢的其余诉讼请求。案件受理费3866元，减半收取1933元，保全费1400元，合计3333元，由罗宾、陶媛负担（刘欢同意由罗宾、陶媛直接向其支付）。 二审中，刘欢提供微信聊天截图三张，拟证明：陶嫒已实际参与了深夜食棠音乐烤吧的经营和管理。罗宾、陶媛质证认为，陶媛仅仅是厨房的工作人员，其生意不好时，提出点建议，并不证明其参与经营管理。本院认证意见：该聊天内容记录了当事人的交谈内容，系客观存在，其真实性应予以确认。本院对一审法院认定事实予以确认，另查明：陶嫒与杨继昆的微信谈话记录“陶媛：336可以喝三件，这个绝对是一个非常好的营销广告；杨继昆：薄利多销，唉！也没有的办法；陶媛：而且赚的钱和乐堡差不多，不要小看薄利多销；杨继昆：好麻！你做主，你比我们有有经验；…….”。 本院认为，本案的争议焦点是：罗宾、陶嫒是否应共同承担退还刘欢入伙款17.6万元的责任。案涉《退伙协议》系当事人自愿签订，且其内容不违反法律强制性规定，应当对当事人产生法律约束力，罗宾未按约定支付刘欢款项已构成违约，一审法院结合刘欢同自认其带走的小米电视作价2699元，从罗宾应退还的合伙款项中扣减，认定罗宾现尚欠刘欢退伙款173301元，资金占用费按刘欢的请求调整为年利率15.4%，并无不当，应予以确认。结合陶媛与罗宾系夫妻关系，陶媛在微信群中与杨继昆的谈话内容、以及陶媛在一审中认可与罗宾共同经营案涉餐饮店的事实，一审判决认定案涉债务属罗宾、陶媛夫妻共同债务，应承担共同退款责任，并无不当，本院予以确认。罗宾、陶媛所提上诉理由不能成立，不予采纳。 综上所述，罗宾、陶媛的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3866元，由罗宾、陶媛负担。 本判决为终审判决。 审判长 简 坤 审判员 付 君 审判员 陆金凤 二〇二一年七月十五日 书记员 罗金义