辽宁省朝阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽13民终1699号 上诉人（原审被告）：朱玉香，女，1973年6月17日出生，汉族，住朝阳市双塔区。 委托诉讼代理人：邱春阳，龙城区朝龙法律服务法律工作者。 上诉人（原审被告）：国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司，住所地辽宁省朝阳市龙城区大平房镇西街。 法定代表人：殷雅杰，经理。 委托诉讼代理人：吕宁宁，女，1982年12月1日出生，汉族，该公司员工，住朝阳市双塔区。 上诉人朱玉香与被上诉人国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司（以下简称国药大药房）纠纷一案，不服朝阳市龙城区人民法院（2020）辽1303民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法对本案进行了审理。上诉人朱玉香及其委托代理人邱春阳，被上诉人国药大药房的代理人吕宁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱玉香上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一、一审法院判决认定给付经济补偿金错误，计算数额错误。2019年1月14日上诉人到被上诉人公司任收银员工作。在职期间每月保底工资为2500元。2020年3月18日被上诉人违法辞退上诉人。上诉人在被上诉人公司工作一年二个月之久，被上诉人违法解除劳动合同，应当以依照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二，一审法院未认定给付拖欠工资、入职押金、加班费属认定错误。上诉人入职被上诉人公司时，被上诉人收取了入职押金500元，被上诉人辞退上诉人是拖欠工资466元。上诉人在职工作期间没有休息日，公诉，搞活动时还要加大班双休日加班100元，活动日加班20天，被上诉人未给付上诉人加班费。三、一审法院未认定补缴各项社会保险费属认定错误。 国药大药房辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，维持一审判决请求。 国药大药房向一审法院起诉请求：1、依法撤销朝龙劳人仲字【2020】0014号仲裁裁决书，对被告不予赔偿；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月8日被告朱玉香到原告永兴堂大药房工作，于2020年3月18日离职。在职期间被告月平均工资为2,500元，2019年5月21日双方签订书面劳动合同。 查明，被告朱玉香离职后向朝阳市龙城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2020年6月1日作出朝龙劳人仲字[2020]0014号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人被拖欠工资466元；二、被申请人退还申请人入职押金500元；三、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同二倍工资5,230元；四、被申请人支付申请人经济补偿金3,169元；五、被申请人支付申请人加班费10,978元；六、被申请人为申请人补缴2019年1月至2020年3月的各项社会保险；七、双方自2020年3月18日起双方解除劳动关系。原告永兴堂大药房不服此裁决，向本院提起诉讼。 一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护，劳动者敬业、用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，方能构建和谐稳定的用工环境，促进经济社会发展。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案被告朱玉香于2019年2月8日到原告永兴堂大药房工作，双方于2019年5月21日双方签订书面劳动合同，永兴堂大药房应支付被告朱玉香未签订书面劳动合同的双倍工资12,500元（2,500元×2.5×2＝12,500元）；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”，永兴堂大药房应给付朱玉香经济补偿金2,500元。根据《中华人民共和国社会保险法》六十三条的规定，被告要求原告补缴各项社会保险不属于法院的处理范围，是社会保险部门的法定管辖义务，故被告应向有关部门主张权利。对于双方争议的被拖欠工资、入职押金及加班费，因被告并无举证证明，故本院不予认可。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国社会保险法》六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：一、解除原告国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司与被告朱玉香的劳动关系；二、原告国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告朱玉香未签订书面劳动合同的二倍工资12,500元；三、原告国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告朱玉香经济补偿金2,500元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人朱玉香提供录音一份，证明国药大药房违法解除劳动合同。被上诉人的质证意见是因朱玉香销售与学习知识跟不上，调到北方店后还是态度散漫不学习。经本院审查，该证据主要反映应了国药大药房也淘汰为由将其辞退，本院对此证据予以采信。上诉人朱玉香提供微信记录一份，证明其上时间为2019年1月18日。被上诉人对该份证据不予认可。经本院审查，微信内容不能证明朱玉香在被上诉出上班的事实，本院对此证据不予采信。上诉人朱玉香提供钉钉打卡记录一份除，证明其加班的时间。被上诉人质证意见为加班费已经给付。经本院审查，该证据能够证明加班的事实，但不能证明被上诉人拖欠其加班费。除上述认定事实，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于用人单位是否违法解除劳动合同的问题。用人单位只有符合《劳动合同法》规定的相关情形才具有单方解除权，对其实体要件及程序要件均要严格把握。本案中，用人单位以朱玉香考核不合格被淘汰为由解除双方的劳动合同。《劳动合同法》并未直接规定用人单位可以此为由单方解除劳动合同。业绩考核不合格仅意味着劳动者有可能不胜任工作，即使确属不能胜任工作，根据劳动合同法第四十条的规定，用人单位应对其进行职业培训或者调整工作岗位，只有在用人单位尽到了这些义务，但劳动者仍然不能胜任工作的情况下，用人单位可提前30日以书面形式通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同，但应支付相应的经济补偿金。本案用人单位未履行相关义务而直接辞退朱玉香缺少法律依据，属于违法解除劳动合同。用人单位应当向其支付经济赔偿金7500元。 关于用人单位未签订劳动合同支付双倍工资的问题。本案中劳动者朱玉香于2019年2月份到用人单位上班，双方于2019年5月份签订合同，用人单位应当支付2019年3月、4月份两个月的双倍工资，用人单位实际已经支付了此两月份工资，故应当另行支付1倍工资5000元（2500*2）。 用人单位自认收取朱玉香押金500元，该押金应当予以退还。关于加班工资的问题。根据上诉人朱玉香提供的证据，其确有加班事实的存在，但国药大药房的工资表中已经将加班工资计入其中，故对本院此上诉请求不予支持。关于补交社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不交的可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“征缴单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”根据上述法律、法规规定，社会保险费的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院劳动争议受案范围，本院对上诉人朱玉香的该项上诉请求不予受理审查。 综上所述，上诉人朱玉香的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下： 一、维持朝阳市龙城人民法院（2020）辽1303民初829号民事判决第一项（解除原告国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司与被告朱玉香的劳动关系）； 二、撤销朝阳市龙城人民法院（2020）辽1303民初829号民事判决第二项、第三项（原告国药控股国大药房永兴堂连锁朝阳有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告朱玉香未签订书面劳动合同的二倍工资12,500元；原告国药控股国大药房永兴堂连锁朝阳有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告朱玉香经济补偿金2,500元）； 三、被上诉人国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司于本判决生效之日起十日内退还上诉人朱玉香押金500元； 四、被上诉人国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人朱玉香未签订书面劳动合同的二倍工资5，000元； 五、被上诉人国药控股国大药房永兴堂连锁（朝阳）有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人朱玉香经济赔偿金7,500元； 六、驳回上诉人朱玉香的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费免收。 本判决为终审判决。 审判长  孙树立 审判员  李耀举 审判员  华政通 二〇二一年七月二十九日 书记员  刘 阳