广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终14195号上诉人（原审原告）：广州祁宝施贸易有限公司，住所地广东省广州市越秀区东华西路86号1501房自编之五（仅限办公用途）。法定代表人：谌艳，职务董事长。委托诉讼代理人：梁海鹏，广东天穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：张来强，广东天穗律师事务所实习人员。上诉人（原审被告）：刘学有，曾用名刘学友，男，1973年6月2日出生，汉族，户籍地址广东省佛山市三水区。委托诉讼代理人：倪胜，广东启源律师事务所律师。上诉人广州祁宝施贸易有限公司（以下简称祁宝施公司）、刘学有因劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。祁宝施公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.判令祁宝施公司无需向刘学有支付2019年1月3日至2019年12月2日未签订劳动合同的工资差额7694.71元；3.判令祁宝施公司无需向刘学有支付违法解除劳动关系赔偿金41840元；4.判令祁宝施公司无需向刘学有支付2020年7月1日至10日工资差额649.76元；5.判令祁宝施公司无需向刘学有支付2019年12月3日至2020年7月10日未休年休假工资3847.36元；6.本案诉讼费用由刘学有承担。事实和理由：双方自2018年12月3日起成立劳动关系，然而，刘学有在职期间经常迟到早退、有虚假报销和虚报行程的行为，造成祁宝施公司重大损失，而且刘学有没有提交相关学历证书，涉嫌伪造学历，因此祁宝施公司出具《解雇通知书》合法解除双方的劳动关系。刘学有迟到早退，虚假报销等行为真实存在，属于因劳动者过错而造成用人单位重大损失的情形，且出现多次迟到早退和虚假报销等行为即可合法解雇员工符合社会公众的一般性认知，也符合行业习惯，故祁宝施公司属于合法解除。而且刘学有的春节假期比法定假期长，且今年疫情仍继续延长了假期，应可抵销年假。刘学有辩称：请求驳回祁宝施公司的上诉请求。祁宝施公司认为刘学有存在报销发票违规问题，经过另案仲裁，仲裁裁决驳回祁宝施公司的仲裁请求。故祁宝施公司提出的发票违规问题和相应的赔偿请求与事实不符。刘学有上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判祁宝施公司一次性支付刘学有未签劳动合同二倍工资11218.32元；2.本案诉讼费用由祁宝施公司承担。事实和理由：一、一审法院不应采信祁宝施公司的时效抗辩。祁宝施公司在仲裁庭审中提交了书面答辩意见，但未针对签劳动合同二倍工资提出时效抗辩，故祁宝施公司在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，法院应不予支持。二、一审法院对未签劳动合同二倍工资计算有误。首先，根据劳动合同法的规定，未签劳动合同二倍工资是按月支付，并未规定需先折算成日工资，再按实际出勤天数支付。其次，只要劳动者和用人单位约定了月工资标准，劳动者除正常体息日和法定节假日外，其余工作日出勤，用人单位即应按约定的月工资标准足额发放，如果存在加班，用人单位需按劳动合同法的规定支付加班工资。一审法院既已认定刘学有月工资标准为10460元，在刘学有未缺勤的情况下，当月的应发工资即为10460元。一审判决将刘学有的未签劳动合同二倍工资按实际出勤日折算，无法律依据。祁宝施公司辩称：一、关于仲裁时效问题，祁宝施公司曾在仲裁阶段提交答辩书，其中明确提出过时效抗辩，故法院应支持祁宝施公司的时效抗辩理由。二、一审法院计算工资方式正确，工资计算应该按照实际出勤折算。祁宝施公司向一审法院起诉请求：1.撤销广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗越劳人仲案【2020】1804号仲裁裁决书的第二、三、四、五项裁决内容；2.祁宝施公司无需向刘学有支付2019年1月3日至2019年12月2日未签订劳动合同的额外一倍工资11218.32元；3.祁宝施公司无需向刘学有支付违法解除劳动关系赔偿金41840元；4.祁宝施公司无需向刘学有支付2020年7月1日至10日工资差额649.76元；5.祁宝施公司无需向刘学有支付2019年12月3日至2020年7月10日未休年休假工资3847.36元；6.本案由刘学有承担诉讼费用。一审法院认为：关于未签劳动合同额外一倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。刘学有于2018年12月3日入职，祁宝施公司应于2019年1月3日前与刘学有签订劳动合同，祁宝施公司无签订且无补签，故应当向刘学有支付2019年1月3日至12月2日期间的每月二倍工资，但由于劳动争议存在一年仲裁时效，刘学有于2020年11月9日向祁宝施公司主张该项权利，祁宝施公司仅应向刘学有支付2019年11月9日至2019年12月2日期间未签劳动合同二倍工资，祁宝施公司的相关主张于法有据，予以采纳，但祁宝施公司主张发放金额应当为2019年11月的实发工资于法无据，应当按照每月应发工资10460元计算该项金额，上述期间共16个工作日，即祁宝施公司应向刘学有支付未签劳动合同二倍工资7694.71元（计算公式：10460元/月÷21.75天/月×16天）。关于违法解除劳动关系赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款规定：“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”祁宝施公司主张与刘学有解除劳动关系的依据为《公司规章制度》，但未能举证证明祁宝施公司已向刘学有告知该制度以及刘学有具体的违规行为，应当承担举证不能的责任，鉴于双方对该项金额的计算基数及年限无异议，认定祁宝施公司应向刘学有支付违法解除劳动关系赔偿金41840元（计算公式：10460元/月×2个月×200%）。关于2020年7月1日至10日期间工资差额。祁宝施公司自认刘学有于2020年7月1日至10日期间正常出勤，只是认为刘学有于7月10日当天无提供劳动而不同意支付该天工资的主张于法无据，刘学有该天为最后工作日，进行工作交接亦为提供劳动的一部分，祁宝施公司应当支付刘学有正常出勤期间的工资，即应向刘学有支付2020年7月1日至10日期间工资差额649.76元（计算公式：10460元/月÷21.75月/天×8个工作日-3197.6元）。关于2019年12月3日至2020年7月10日期间未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。祁宝施公司主张由于2020年疫情的影响以及公司年假假期已经超出刘学有应当享有的年假天数，实际上等于剥夺了刘学有享有年休假的权利，与法相悖，不予支持，祁宝施公司应向刘学有支付2019年12月3日至2020年7月10日期间未休年休假工资3847.36元（计算公式：10460元/月÷21.75天/月×4天×200%）。综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《职工带薪年休假条例》第三条的规定，判决：一、确认祁宝施公司与刘学有于2018年12月3日至2020年7月10日期间存在劳动关系；二、祁宝施公司在判决发生法律效力之日起五日内向刘学有一次性支付未签劳动合同二倍工资7694.71元；三、祁宝施公司在判决发生法律效力之日起五日内向刘学有一次性支付违法解除劳动关系赔偿金41840元；四、祁宝施公司在判决发生法律效力之日起五日内向刘学有一次性支付2020年7月1日至10日期间工资差额649.76元；五、祁宝施公司在判决发生法律效力之日起五日内向刘学有一次性支付2019年12月3日至2020年7月10日期间未休年休假工资3847.36元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由祁宝施公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。另查明，祁宝施公司在劳动仲裁阶段提交的《答辩书》中针对未签劳动合同二倍工资问题的答辩意见为：“按照《劳动合同法》的相关规定，只有在12个月内未签订劳动合同，劳动者方可提出双倍的赔偿金，而刘学有在本公司工作了17个月。”二审庭审中，祁宝施公司表示对于一审判决第四项的工资差额649.76元同意支付。本院认为：依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：关于未签劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。刘学有于2018年12月3日入职，祁宝施公司应于2019年1月3日前与刘学有签订劳动合同，祁宝施公司无签订合同，故应当按每月应发工资的计算基数向刘学有支付2019年1月3日至2019年12月2日期间的每月二倍工资115060元（计算公式：10460元/月×11个月）。刘学有在仲裁及诉讼中只主张11218.32元，属其对自身权利的处分，本院予以认可。关于仲裁时效问题，祁宝施公司在仲裁阶段并未明确提出时效抗辩，在诉讼阶段又主张时效抗辩的，人民法院应不予支持。一审法院以刘学有的部分诉请超过仲裁时效为由，仅支持2019年11月9日至2019年12月2日期间未签劳动合同二倍工资不当，本院予以纠正。关于违法解除劳动关系赔偿金问题。祁宝施公司在二审庭审中主张刘学有在2019年3月份存在三天旷工，一天迟到，故违反了该司《公司规章制度》，该司据此可合法解除劳动关系。但祁宝施公司未能举证证明祁宝施公司已向刘学有告知该制度；另刘学有的职位为QC，祁宝施公司提供的《外出差旅记录表》也反映刘学有经常外出工作，故仅凭祁宝施公司的《考勤签到本》不足以证实证实刘学有存在严重缺勤；此外，祁宝施公司本案主张刘学有的违规行为发生在2019年3月，而该司至2020年7月发出《解雇通知书》解除劳动关系，依据不充分。因此，一审判令祁宝施公司应向刘学有支付违法解除劳动关系赔偿金41840元，合法合理，本院予以维持。对于2020年7月1日至10日期间工资差额，祁宝施公司二审中表示无异议，本院予以照准。至于2019年12月3日至2020年7月10日期间未休年休假工资的问题，祁宝施公司确认真实性的《QQ聊天记录》显示该司工作人员于2020年6月12日仍确认刘学有剩余4天年假，一审判令祁宝施公司支付上述期间未休年休假工资并无不当，本院亦予维持。综上所述，刘学有的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7211号民事判决第一、三、四、五项；二、变更广州市越秀区人民法院（2021）粤0104民初7211号民事判决第二项为：广州祁宝施贸易有限公司在本判决送达之日起五日内向刘学有一次性支付未签劳动合同二倍工资11218.32元。如未按本判决指定的期间履行给付款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州祁宝施贸易有限公司负担。二审案件受理费20元，由广州祁宝施贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  黄嵩二〇二一年七月十五日书记员  李爽罗敏婷