山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）晋03民终640号上诉人（原审被告）：张小民，男，1981年9月3日生，汉族，河北省邯郸市人，现住平定县。被上诉人（原审原告）：济南乐众商贸有限公司，住所地山东省济南市天桥区紫金山路1号帝唐大厦A座十四层D南户。法定代表人：张安顺，公司经理。委托诉讼代理人：郑海兵，山西钟振律师事务所律师。原审被告：平定县太阳城商贸有限公司，住所地平定县府新街（东升市场西）。法定代表人：张清峰，公司董事长。委托诉讼代理人：张小民，公司员工。原审被告：平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司。负责人：孙广升，公司经理。上诉人张小民因与被上诉人济南乐众商贸有限公司定作合同纠纷一案，山西省盂县人民法院作出（2019）晋0322民初950号民事判决，张小民不服，向本院提起上诉，本院经审理后，作出（2020）晋03民终146号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。一审法院另行组成合议庭审理了本案，依法追加平定县太阳城商贸有限公司、平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司为被告，并重新作出（2020）晋0322民初916号民事判决，判后张小民仍不服，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张小民，被上诉人济南乐众商贸有限公司的法定代表人张安顺及委托诉讼代理人郑海兵，原审被告平定县太阳城商贸有限公司的委托诉讼代理人张小民到庭参加诉讼。原审被告平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张小民上诉请求：1.请求依法撤销山西省盂县人民法院（2020）晋0322民初916号民事判决书，发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审事实认定错误，上诉人并非本案适格被告，不应承担支付货款的责任。原审法院已查明《货架制作协议书》加盖了平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司印章，虽然上诉人在协议书上签字，但这仅仅是一种履职行为。另外，平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司作为盂县太阳城购物中心的运作主体，《货架制作协议书》的合同相对方显然属于公司而非上诉人个人。原审法院仅以印章不符合国家关于企业印章的管理规定，否定了公司独立人格，侵害了上诉人的合法权益。二、依据公司法的相关规定，公司是独立的法人组织，以公司的资产承担民事责任，所以在公司对外签订的合同权利义务的承担主体应为公司。平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司虽然名义上为平定县太阳城商贸有限公司的分公司，但其其实是由于经营需要由孙广升、孙金鹏与平定县太阳城商贸有限公司共同出资设立，已在相关协议中明确约定自负盈亏、自主经营。上诉人仅作为平定县太阳城商贸有限公司的股东，无任何证据证明上诉人存在与公司财产混同、抽逃出资等应对公司债务承担责任的情形，因此被上诉人向上诉人主张权利无任何依据。济南乐众商贸有限公司辩称，2018年9月18日和2018年11月5日我跟张小民签订的两份合同都是我与张小民本人谈的，包括价格、付款方式，外人没有参与。所有的转账记录都是张小民本人转给我的，他所盖的条形章不符合公司法的规定。公司的抬头部分为盂县太阳城购物中心指的是我们施工的地点，我方认为一审事实清楚，判决正确。请求法院驳回上诉请求，维持原判。至于签合同时你们是否合伙，当时我是不知情的。平定县太阳城商贸有限公司述称，同意上诉人的意见。济南乐众商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告货架制作费用536639元，并承担违约责任，按总货款20%承担为197027.8元；2.要求被告将制作的货架拉走，并承担2018年12月起至今的仓储保管费用30000元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年9月18日，原告济南乐众商贸有限公司与被告张小民签订了《货架制作协议书》，由原告按照被告提供的店堂制作图、制作物品明细表、平面图、效果图要求进行制作货架。双方约定原告将货架发送到目的地免费安装，运费由被告负责（济南--盂县）。工程结算方式为工程总造价368139元，首付定金50%计184000元；货架制作完毕后，出厂前再付30%计110400元；第一批货柜安装完毕后，付15%计55200元，如款项不到位，按总货款每日5%缴纳滞纳金，质保金为总货款的5%计18400元，期限为12个月（以商场开业为准）。合同定作期限为2018年9月18日至2018年10月10日。被告定作的物品主要有男鞋、童鞋等货架，还有玻璃柜台、展台、高柜、低柜等物品。2018年9月23日被告张小民通过建设银行转账给原告140000元货款。2018年10月5日，原告按要求将电子高柜、玻璃柜台、低柜、展台、床品高柜、家纺高柜、超薄灯箱等共计79件物品全部制作完毕。被告未依约向原告付款，亦未提取制作的货架。2018年11月5日，原告济南乐众商贸有限公司与被告张小民又签订一份《货架制作协议书》，由原告按照被告的制作要求定制货架。该协议书第三条第二项结算方式为：工程总造价617000元，首付定金50%计308500元，出厂前再付30%计185100元，第一批货柜安装完毕后付15%计92550元，如款项不到位，按总货款每日5%缴纳滞纳金，质保期为一年（以商场开业为准），剩余5%计30850元一次性付清。合同定制期限为2018年11月5日至2018年12月10日。2018年11月12日被告张小民转账支付原告100000元；2018年11月17日被告转账支付原告208500元。2018年11月30日，原告按要求将被告定制的货柜等物品制作完成。因被告一直未依约支付原告货款，现被告定制的物品在原告仓库中存放。一审法院认为，原告济南乐众商贸有限公司与被告张小民签订的《货架制作协议书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，受法律保护。双方当事人均应按照合同约定履行合同义务。本案被告张小民向原告济南乐众商贸有限公司定作商场使用的货柜、货架等物品以后，未按约定的期限向原告支付报酬。在原告为其完成定制货物后，依然长时间不支付相应货款，亦不提取货物，被告以其行为表明不履行合同主要债务，被告应承担继续履行及支付违约金的违约责任。本案中的两份《货架制作协议书》抬头部位甲方均为盂县太阳城购物中心，但落款甲方均为张小民签字。在第一份合同落款处甲方张小民签字下方虽加盖有平定县太阳城商贸有限公司盂县分公司的长方形印章，但因该印章不符合国家关于企业印章的管理规定，且在合同签订后，双方的资金往来都是通过被告张小民的个人银行账户交易，而非通过公司的账户交易。故对该两份合同造成的违约责任均应由被告张小民承担，被告辩称系公司行为，无证据支持，该辩解意见一审法院不予采纳。原、被告在合同中约定了被告延期付款的违约责任按总货款的每日5%计算，因该约定不符合国家相关法律规定，庭审中原告主张被告按总货款的20%支付其违约金。被告共计支付原告货款448500元，尚欠原告536639元，故一审法院按剩余货款的20%认定违约责任。现存放于原告处的货柜，被告应及时拉走，因货柜未安装，酌定安装费30000元予以核减。原告主张的仓储保管费用30000元未提供证据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告张小民支付原告济南乐众商贸有限公司定制货架等物品506639元，并支付违约金107327.8元；二、被告张小民将电子高柜、玻璃柜台、低柜、展台、床品高柜、家纺高柜、超薄灯箱等共计79件自行拉走；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10240元，由被告张小民负担。二审期间，上诉人提供了：1.平定太阳城商贸有限公司出具的证明，证明张小民的行为为公务行为。2.盂县人民法院的生效判决书，证明盖章和打款的基本事实一样，盂县法院认定为公司行为。被上诉人质证认为，公司的证明是其内部行为，债权人不掌握其内部的情况，对外签订合同时，公司没有给张小民出具授权委托书。本院二审查明的事实同一审查明的事实一致。本院认为，上诉人张小民与被上诉人济南乐众商贸有限公司签订的《货架制作协议书》，是双方当事人真实意思表示，合法有效。双方当事人均应按照合同约定履行合同义务。上诉人张小民定做商场使用的货架、货柜等物品后未按约定的期限向被上诉人支付报酬，在被上诉人为其完成定制货物后，长时间不提取货物，也未支付相应货款，上诉人的行为已明确表明不履行合同的主要义务，应承担继续履行及支付违约金的违约责任。本案中签订的两份《货架制作协议书》，落款处均由上诉人张小民签字，在签订合同时张小民也未出具公司的委托书，且双方的资金往来都是通过张小民个人银行账户交易，并非通过公司的账户交易，张小民认为其行为为公司行为的上诉理由，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10240元，由上诉人张小民负担。本判决为终审判决。审判长  谷守乾审判员  郭严旻审判员  陈 亮二〇二一年七月二十七日书记员  李增艳