重庆市奉节县人民法院民事判决书(2021)渝0236民初3054号原告：夏君芝，男，1968年12月5日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：王万刚，重庆聚焦律师事务所律师。委托诉讼代理人：史晴文，重庆聚焦律师事务所实习律师。    被告：芜湖铁源劳务服务有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区万达广场3号楼921室，统一社会信用代码91340200MA2TEUHW5H。法定代表人：戴琪琪。原告夏君芝与被告芜湖铁源劳务服务有限公司（以下简称“铁源公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏君芝及其委托诉讼代理人王万刚、史晴文到庭参加诉讼。被告铁源公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告夏君芝向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方劳动关系；2.被告支付原告一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、停工留薪期间工资、生活津贴、住院期间伙食补助费、护理费、职工劳动能力初次鉴定费、交通费共计240570元；3.案件诉讼费由原告自行承担。事实和理由：原告于2020年3月1日与被告签订劳动合同，后被被告派遣到中铁上海工程局集团第一工程有限公司隧道项目经理部承建的郑万铁路重庆奉节段第4标段五工区草堂隧道斜井衬砌班担任二衬班员工。2020年4月4日，原告在上述务工处施工时，铲车将输送泵提着移动到指定位置后，输送泵支架将台车轨道挂起来，轨道落下导致原告左脚砸伤，2020年4月20日原告被渝东医院诊断为：1.左足第1趾末节开放性骨折；2.左足第2趾中节、末节趾骨骨折。2020年8月13日经奉节县人力资源与社会保障局认定原告所受的伤为工伤，2020年12月9日经奉节县劳动能力鉴定委员会鉴定原告受伤等级为九级伤残，无生活自理障碍。被告对原告工伤等级申请重新鉴定，2021年2月5日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，其结果与初次鉴定结论一致。2021年3月4日，原告向奉节县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，奉节县劳动人事争议仲裁委员会于2021年5月28日作出[2021]第61号仲裁裁决书，裁决被告一次性支付给原告工伤保险待遇共计210445元。现原告对此裁决不服，提起诉讼，望判如所请。被告铁源公司未到庭答辩亦未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：原告生于1968年，系法定劳动年龄阶段内的劳动者，被告铁源公司于2019年1月24日依法登记，系合法用工主体单位。原告夏君芝于2020年3月1日与被告签订劳动合同，后被被告派遣到中铁上海工程局集团第一工程有限公司隧道项目经理部承建的郑万铁路重庆奉节段第4标段五工区草堂隧道斜井衬砌班担任二衬班员工。被告未为原告申请参加工伤保险。2020年4月4日，原告在上述务工处施工时，铲车将输送泵提着移动到指定位置后，输送泵支架将台车轨道挂起来，轨道落下导致原告左脚砸伤，即送奉节县渝东医院检查治疗。原告共住院治疗16天，于2020年4月20日出院，出院诊断为：1.左足第1趾末节开放性骨折；2.左足第2趾中节、末节趾骨骨折；3.高血压病。2020年8月13日，经奉节县人力资源与社会保障局认定原告所受的伤为工伤。2020年12月9日，经奉节县劳动能力鉴定委员会鉴定原告受伤等级为伤残玖级，无生活自理障碍。2021年2月5日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，其结果与初次鉴定结论一致。2021年3月4日，原告向奉节县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2021年5月28日作出奉节劳人仲案字〔2021〕第61号仲裁裁决书，裁决原、被告于2021年3月4日解除劳动关系，被告一次性支付给原告工伤保险待遇共计210445元。另查明，原告在渝东医院住院治疗的所有医疗费用，被告已结清支付。上述事实，有当事人的当庭陈述及原告提交的身份信息、重庆渝东医院住院病历和出院证、奉节人社伤险认字〔2020〕252号认定工伤决定书及送达回证、奉节劳初鉴字[2020]389号初次鉴定结论书、渝劳再鉴字[2021]47号再次鉴定结论书、鉴定费收据、奉节劳人仲案字〔2021〕第61号仲裁裁决书及送达回执、仲裁庭审笔录等证据在卷予以证明，上列证据经本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告铁源公司未举示证据。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告由被告方派遣，在工地中受伤事实客观，原告的事故伤害已经社会保险行政部门作出工伤认定，其伤害程度已经劳动能力鉴定机构作出初次和再次鉴定，被告没有为原告参加工伤保险，现原告主张被告支付一次性工伤待遇合理合法。关于双方劳动关系的解除时间，原告于2021年3月4日向奉节县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时主张了各项因解除劳动关系的一次性工伤保险待遇，因此可认定2021年3月4日系双方解除劳动关系之日。关于原告工资标准，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。根据渝人社发[2020]125号《关于做好2020年度全市职工基本养老保险、工伤保险待遇计发有关工作的通知》，重庆地区2020年的社平工资为7155元。故本院以社平工资7155元/月作为原告的本人工资。具体计算上：关于停工留薪期的工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。” 原告伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》足多发性骨折S92.7条的规定，其停工留薪期为6个月，即停工留薪期工资为7155元/月×6月=42930元。关于一次性伤残就业补助金。原告玖级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资，计发9个月。原告已年满52周岁，距法定退休年龄7年以上不足8年，按70%支付。即一次性伤残就业补助金为7155元/月×9月×70%=45076.5元。关于一次性工伤医疗补助金。原告玖级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资，计发4个月，则计算为7155元/月×4月=28620元。关于一次性伤残补助金。原告经鉴定为伤残玖级，参照《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，则计算为7155元/月×9月=64395元。关于生活津贴。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定：“…职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；…”此所谓生活津贴，是在停工留薪期满后，伤残等级评定前，为保障劳动者生活而由用人单位支付的待遇。本案中，原告于2020年4月4日受伤，其停工留薪期为6个月，2021年2月5日作出劳动能力再次鉴定结论。因此原告停工留薪期结束后至作出劳动能力鉴定结论期间为4个月，故生活津贴应计算为7155元/月×4月×70%=20034元。关于住院期间伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条规定：“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行”，原告住院16天，则计算为8元/天×16天=128元。关于住院护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”，原告主张的120元/天，符合本地护理市场行情，本院予以支持，护理费计算为120元/天×16天=1920元。关于交通费，虽未提供票据，但结合其住院治疗及工伤认定的情况，可酌情支持800元。关于原告主张的劳动能力鉴定费400元，有票据为证，予以支持。综上，原告应列入赔偿范围的有：停工留薪期待遇7155元/月×6月=42930元，一次性伤残就业补助金7155元/月×9月×70%=45076.5元，一次性工伤医疗补助金7155元/月×4月=28620元，一次性伤残补助金7155元/月×9月=64395元，生活津贴7155元/月×4月×70%=20034元，住院期间伙食补助费8元/天×16天=128元，住院护理费120元/天×16天=1920元，交通费800元,劳动能力鉴定费400元；共计204303.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十七条、第三十二条、第三十四条、第三十六条第二款、第三款、第五十四条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条、《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号）第四条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，判决如下：一、原告夏君芝与被告芜湖铁源劳务服务有限公司的劳动关系于2021年3月4日解除；二、被告芜湖铁源劳务服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告夏君芝停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、生活津贴、住院期间伙食补助费、住院护理费、交通费、劳动能力鉴定费共计204303.5元；三、驳回原告夏君芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告夏君芝负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。                               审  判  员  马    妮                              二〇二一年七月二十六日                               法官助理  覃    雪                               书  记  员  何    春 -1-