贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终1995号上诉人（原审被告）：贵州广浙装饰工程有限公司，住所地凯里市经济开发区民生房产善水园D栋1层4号。法定代表人：刘承康，公司总经理。被上诉人（原审原告）：汪小会，女，1989年5月4日出生，侗族，住天柱县。委托诉讼代理人：甘真，贵州铁力律师事务所律师。上诉人贵州广浙装饰工程有限公司（以下简称广浙装饰公司）因与被上诉人汪小会劳动合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2021）黔2601民初2256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭，2021年7月28日上诉人的法定代表人刘承康、被上诉人汪小会及其委托诉讼代理人甘真到庭接受本院询问。本案现已审理终结。广浙装饰公司上诉请求：撤销贵州省凯里市人民法院（2021）黔2601民初2256号民事判决，发回重审或者依法改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人无需支付被上诉人二倍工资。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决以上诉人于2020年4月14日出具的《证明》、《授权委托书》和微信聊天记录认定上诉人与被上诉人存在劳动关系错误。因该《证明》是被上诉人需要在天柱县农商银行贷款，恳求刘承康为其出具工作证明，出具该证明用于贷款。在劳动仲裁庭审质证时被上诉人已经自认“该证据已经作废了”，因此该证明不能用于证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。《授权委托书》中虽然载明“我公司员工汪小会”，是因为上诉人涉及诉讼事务，而被上诉人没有律师资格，为了代理诉讼需要而这么写的；微信聊天记录刚好说明刘承康与汪小会是朋友，出于朋友帮忙，与上诉人公司无关。一审判决以上述证据认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，系认定事实错误。上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人无需支付被上诉人二倍工资。综上，恳请二审法院查明事实予以改判，以维护上诉人的合法权益。汪小会答辩称，上诉人与被上诉人之间存在事实上的劳动关系，被上诉人经上诉人的指派从事上诉人要求的工作，为上诉人提供了劳动。根据法律的规定，应当有获得劳动报酬的权利。在双方劳动存续期间，上诉人一直未与被上诉人签订书面劳动合同，根据法律规定上诉人应当支付被上诉人双倍工资。一审法院判决事实清楚、证据充分，适用法律正确，请求人民法院依法驳回上诉，维持原判。汪小会向一审法院起诉请求：一、请求确认原告与被告于2019年7月11日起建立劳动关系至2020年7月11日止；二、请求判令被告支付原告于2019年11月至2020年7月份工资共计24000元；三、请求裁令被告支付原告于2019年7月11日至2020年7月11日因未签订劳动合同所应支付的第二倍工资共计33000元；四、本案诉讼费由被告承担。以上共计57000元。一审法院认定事实：被告广浙装饰公司于2014年11月6日注册成立，法定代表人为刘承康。原告汪小会于2019年7至10月在贵州中开嘉华通信项目投资有限公司上班，任该公司会计职务，被告广浙装饰公司法定代表人刘承康任该公司总经理职务。2019年10月之后，原告汪小会离开贵州中开嘉华通信项目投资有限公司，贵州中开嘉华通信项目投资有限公司支付了汪小会4个月工资12000元。汪小会离开贵州中开嘉华通信项目投资有限公司之后跟随刘承康在被告广浙装饰公司上班，由刘承康安排从事相关工作。其中，被告与贵州省承华旅游开发有限公司、陈万军建设施工合同纠纷由黄平县人民法院立案受理，被告委托原告作为诉讼代理人处理了案件的相关事务。案件在黄平县人民法院诉讼期间，因诉讼需要，被告于2020年4月14日出具了一份《证明》，内容为：“兹证明汪小会同志是我公司在职人员，身份证号码5226271989××××××××，于2019年7月11日开始在我公司财务部门任财务兼总经理助理职务”，《证明》加盖被告的印章并有法定代表人刘承康的签名。2020年4月15日至2020年7月3日，原告仍然继续处理被告在黄平县人民法院诉讼事务。2020年6月30日，因被告未支付原告工资，原告向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。至此，原、被告双方没有签订劳动合同，也未约定工资薪酬。凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月20日裁决：“一、申请人与被申请人2019年7月11日至2020年4月14日存在劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求”。一审法院认为，劳动者的合法权益依法应予保护。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。对于原告的诉请是否成立，作如下评析：一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。其中（1）（3）（4）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。为证明原、被告之间存在劳动关系，原告应当根据该规定第（2）项提供相关证明。原告已提供被告出具的《证明》证明其从2019年7月11日起系被告的员工及所任职务，被告未提供充分的证据推翻该《证明》，故应当认定原告与被告存在劳动关系。关于原告与被告存在劳动关系的时间问题，从原告的陈述看，原告于2019年7月至10月在贵州中开嘉华通信项目投资有限公司上班并从该公司领取了12000元工资，但原告没有提供证据证明其在贵州中开嘉华通信项目投资有限公司上班期间系被告委派而去，故而2019年7月至10月不能确定原告与被告存在劳动关系，双方确立劳动关系的时间应当从2019年11月1日起计算。2020年4月15日至2020年7月3日，从原告提交的微信聊天记录看，原告一直在处理被告在黄平县人民法院的诉讼事务，应确定原告与被告的劳动关系一直在延续。因原、被告双方皆未提交证据证明原告离开被告的时间，应按2020年6月30日原告申请仲裁的时间为劳动关系终止的时间，确认原告与被告存在劳动关系的时间为2019年11月1日至2020年6月30日。二、关于工资数额的问题原告与被告未签订劳动合同，也未约定劳动报酬。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条之规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定”。本案中没有证据证明被告的工作人员的工资标准，按当地最低工资标准确定原告的工资为每月1790元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。被告至今未与原告签订书面劳动合同，应当按当地最低工资标准向原告支付2019年11月1日至2020年6月30日期间的二倍工资28640元（1790元×8个月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十一条、第十八条、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、原告汪小会与被告贵州广浙装饰工程有限公司从2019年11月1日至2020年6月30日存在劳动关系；二、被告贵州广浙装饰工程有限公司于判决生效后七日内支付原告汪小会从2019年11月1日至2020年6月30日的二倍工资28640元；三、驳回原告汪小会其余的诉讼请求。案件受理费减半收取5元（原告已预交），由被告贵州广浙装饰工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，广浙装饰公司于2014年11月6日注册成立，刘承康系该公司法定代表人，该公司经营范围为室内外装饰装潢设计及施工、建筑材料（除木材）、装饰装潢材料销售。2019年7至10月，刘承康介绍汪小会到贵州中开嘉华通信项目投资有限公司上班，从事财务工作。2019年10月，汪小会离开贵州中开嘉华通信项目投资有限公司，离开时该公司支付了汪小会4个月工资共计12000元。2020年4月14日，刘承康委托汪小会代理广浙装饰公司与贵州省添华旅游开发有限公司、陈万军建设工程施工合同纠纷的诉讼活动，为此，刘承康向汪小会出具了授权委托书，同时广浙装饰公司还出具了一份《证明》，该《证明》记载：“兹证明汪小会同志是我公司在职人员，身份证号码5226271989××××××××，于2019年7月11日开始在我公司财务部门任财务兼总经理助理职务。”该《证明》上加盖了广浙装饰公司印章和刘承康的签名及盖章。汪小会持刘承康的授权委托书和广浙装饰公司出具的《证明》到黄平县人民法院参加诉讼。2020年7月，汪小会向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人2019年7月11日至2020年7月11日止存在劳动关系；2、请求裁决被申请人支付申请人2019年11月至2020年7月份工资共计24000元；3、请求裁决被申请人支付申请人于2019年7月11日至2020年7月11日因未签订劳动合同所应支付的二倍工资共计36000元。以上共计50000元。2020年8月20日，凯里市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：“一、申请人与被申请人2019年7月11日至2020年4月14日存在劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求”。汪小会不服该仲裁裁决，于2020年9月8日向一审法院提起诉讼，一审法院受理后，2020年10月27日汪小会经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院裁定按汪小会撤诉处理。2021年3月9日汪小会再次提起本案诉讼。上述事实，有当事人的陈述、授权委托书、《证明》、凯劳人仲案字（2020）第113号仲裁裁决书、（2020）黔2601民初13789号民事裁定书在卷佐证。本院认为，本案争议焦点为广浙装饰公司与汪小会之间是否存在劳动关系。从本案查明的事实来看，汪小会与广浙装饰公司并无身份上的从属和依附关系，广浙装饰公司未就公司业务范围工作内容与汪小会达成过书面或口头协议，未直接招用过汪小会和向其支付过报酬，也未对其进行过管理，因此广浙装饰公司和汪小会之间不存在认定劳动关系存在的条件。汪小会提供其与广浙装饰公司存在劳动关系的主要证据是刘承康的授权委托书及《证明》，而授权委托书及《证明》是为了汪小会代理广浙装饰公司另案诉讼而出具的，该两份证据只能证明汪小会为广浙装饰公司提供了一定的劳务，并不足以证明双方存在劳动关系。一审判决认定汪小会与广浙装饰公司存在劳动关系，并判决支付二倍工资不当，本院予以改判。综上所述，广浙装饰公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销凯里市人民法院（2021）黔2601民初2256号民事判决；二、驳回汪小会的诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由汪小会负担。本判决为终审判决。审判长  王山地审判员  龙集东审判员  王 莉二〇二一年七月三十日法官助理张强书记员王嘉