山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终7862号 上诉人（原审被告）：王斌，男，1970年4月14日出生，汉族，住青岛市市南区。 被上诉人（原审原告）：王治军，男，1969年11月12日出生，汉族，住青岛市市南区。 上诉人王斌因与被上诉人王治军合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王斌上诉请求：1.依法撤销原审判决第一、第二项，改判上诉人不需支付被上诉人王治军承包费及利息；2.改判被上诉人王治军支付上诉人房租损失12,524.68元；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决中，王治军已经认可其安排人员与谭晓军于2019年12月8日把宾馆的营业证强行拿走，导致不能实际经营，且上诉人已经将房屋租金交纳至2019年12月31日（年租金33万），故2019年12月8日至12月31日共计23天宾馆未经营期间的承包费3780元、房租损失20,794.5元，故在本案中应予以折抵，且原审法院在判决第4页倒数9行至10行中已经认定了经营到2019年12月8日，故王治军过错所导致23天未实际经营期间的承包费、房租损失应当予以折抵。 王治军答辩称：原审判决正确，应予维持。 王治军向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令王斌支付承包费3.5万元及该款自2019年11月1日至实际支付之日按照银行同期贷款利率4.35%计算的利息损失，至2020年6月1日的利息为888.13元；2、依法判令王斌支付2.5万元自2019年11月1日至12月30日期间按照银行同期贷款利率4.35%计算的利息损失181.25元；3、依法分割网吧的共同财产，判令王斌支付王治军3万元；4、诉讼费用由王斌承担。事实与理由：2008年12月5日，王治军、王斌以及谭晓军签订《协议书》共同出资，合伙经营网吧，三方对经营事项进行了约定。2012年8月26日，三方签订协议将网吧二楼改为市北区尚博佳时尚宾馆，由王治军担任法定代表人，一楼继续经营网吧。2019年1月18日，上述三方签订协议，约定王治军和谭晓军退出，由王斌承包经营网吧和宾馆，承包期一年，承包费12万元，由王斌于2019年10月31日前支付给王治军和谭晓军各6万元。协议签订后，王斌未依约履行付款义务，经王治军多次催要，王斌于2019年12月31日支付王治军承包费2.5万元，余款3.5万元至今未付。故王治军提起诉讼。本案审理过程中，王治军撤回第三项诉讼请求，明确第一项诉讼请求利息部分为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算，第二项诉讼请求为利息160.42元。 王斌在一审辩称：王治军的诉讼请求缺乏事实与法律依据，所述与事实情况不符。1、王斌2019年1月至12月经营期间收款所用的POS机系王治军开设的市北区尚博佳时尚宾馆的POS机，该POS机账户系王治军或崔红（王治军妻子）所有，王斌2019年1月至12月经营宾馆期间通过POS机所收款项（约2万余元）已经进入王治军或崔红的账户，相关票据已被王治军以对账为由全部取走，王斌认为POS机所收款项应当折抵王治军的承包费用；2、2019年12月8，谭晓军带着王治军的亲戚到宾馆和网吧，将相应的营业执照及相关证件全部取走，导致宾馆及网吧自2019年12月8日起停业，谭晓军及王治军的行为给王斌造成巨大损失，王斌有权要求谭晓军及王治军赔偿王斌2019年12月8日至2019年12月31日期间的营业损失3万余元。 一审法院认定事实如下：一、2008年12月5日，王治军、王斌以及谭晓军签订《协议书》共同出资入股博克公社网吧，三方对经营事项进行了约定。因网吧经营状况下滑，2012年8月26日，上述三方签订《辽阳西路宾馆合作协议》将博克公社网吧二楼改为经营时尚宾馆。2019年1月18日，上述三方签订协议，约定：将上述网吧和宾馆承包给王斌，期限一年（自2019年1月1日-2019年12月31日），承包费12万元，于2019年10月31日前由王斌付给谭晓军与王治军各6万元，承包期间房租、水电、员工工资及所有店面全部费用及责任由王斌承担。 二、2019年12月28日，王治军、王斌通过微信交流了与经营及付款有关的问题。王治军将手写的总额为19169.36元的对账单发给王斌，并对账目进行了说明；王斌回复“反正就是8号你叫人把宾馆证拿走了！老谭把网吧证也拿走了”，王治军回复“你就从8号开始算天数把网吧房租扣出来加上卡里的用6万减”，王斌回复“8号我就把房子交给张正干了！至于他让谁经营，跟我没关系”，王治军回复“你先按照你算的打吧”、“房租事过了卡里的账你看对不对”，王斌回复“单据都给你了！我怎么对”。 三、王治军在招商银行的账号（62xxxx1）自2019年1月7日至2019年11月22日对手信息为银联商务商户资金结算、市北区尚博佳时尚宾馆、手续费的资金共计19169.36元，与前述王治军发给王斌的对账单一致。 四、2019年12月31日，王斌支付王治军承包费2.5万元。 一审法院认为，2019年1月18日，王治军、王斌及案外人谭晓军签订的协议不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人双方均应按照协议的约定享有权利、履行义务。王治军、王斌争议的焦点是：王治军已经收取的19169.36元以及2019年12月8日至12月31日期间的承包费应否从3.5万元中扣除。原审认为，王治军已经收取的19169.36元以及2019年12月8日至12月31日期间的承包费应从3.5万元中扣除。理由：第一，该19169.36元系王斌承包经营期间应由王斌收取的费用，属于王斌的经营收入，只是因为POS机关联了王治军的银行账户导致客户刷卡付款的该部分费用进入了王治军的账户；第二，王治军主张该部分费用系王斌允其用于协调外部关系使用，王治军未提供证据证明该主张，且该部分费用系零散进入王治军的账户，显然属于王斌的经营收入，与王治军的主张明显不符；第三，王治军、王斌的微信聊天记录显示，王治军将该部分款项以对账单的形式发给王斌，并扣除了3笔POS机管理费，也进一步证明了该部分费用系王治军占有的王斌的经营收入；第四，王治军在微信聊天中向王斌明确表示“你就从8号开始算天数把网吧房租扣出来加上卡里的用6万减”，王治军作出该意思表示是对王斌经营到12月8日的认可，也是对收取的19169.36元可以抵顶承包费的确认。综上，原审认为，王斌应支付王治军的承包费用为12049.82元〔35000-19169.36元-120000÷365天×23天÷2人（王斌与谭晓军）〕。因王斌未按照合同约定的时间及时付款，也已经构成违约，依法应承担违约的民事法律责任，故王治军主张的利息损失，原审依法予以支持。原审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、王斌于判决生效后十日内支付王治军承包费12049.82元及利息（以12049.82元为基数，自2019年11月1日至实际支付之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算）；二、王斌于判决生效后十日内支付王治军利息损失160.42元；三、驳回王治军其他诉讼请求。案件受理费2077元，因王治军变更诉讼请求，退回1376元，收取701元。因适用简易程序，减半收取案件受理费350.5元，由王斌负担。 二审期间，被上诉人提交被上诉人和房东的微信聊天记录，系被上诉人于2019年12月25日回国后和房东的聊天记录，以证明2019年12月18日是上诉人和房东单独交接的，不包括被上诉人和谭晓军的交接，2019年12月30日房东给被上诉人转了1万元，上诉人承包经营期间的盈亏和被上诉人无关。上诉人质证称其对该证据的真实性没有异议，但认为合同中约定没有押金，并出示与出租方张正干签订的房屋租赁合同。被上诉人质证称：对该房屋租赁合同没有异议，房东说的没有给押金和防水钱，是因为上诉人王斌和房东私自签订了一个5年合同，房东说王斌没有给他押金和防水钱。因双方对对方所提交证据的真实性均无异议，本院对双方上述证据的真实性均予以采信。 本院二审查明的事实与原审法院查明一致。 本案经调解，双方未达成一致意见。 本院认为，王治军、王斌及案外人谭晓军于2019年1月18日签订的协议，意思表示真实，内容合法有效，对当事人均具有法律约束力，各方均应按照协议约定履行其义务。上述协议约定：王治军、谭晓军将涉案网吧和宾馆承包给王斌，期限一年（自2019年1月1日至2019年12月31日），承包费12万元，于2019年10月31日前由王斌付给谭晓军与王治军各6万元，承包期间房租、水电、员工工资及所有店面全部费用及责任由王斌承担。因王斌仅实际经营至2019年12月7日，并于2019年12月31日支付王治军承包费2.5万元，而王治军已经收取王斌的经营收入19169.36元，故原审在查明事实的基础上，在扣除已支付承包费2.5万元、已收取经营收入19169.36元以及2019年12月8日至12月31日期间的承包费后，判决王斌支付王治军剩余承包费用12049.82元〔60000元-25000元-19169.36元-120000÷365天×23天÷2人（王斌与谭晓军）〕及该款项利息和2.5万元承包费自2019年11月1日至12月30日期间利息损失160.42元，是正确的。王斌上诉称其不应支付王治军承包费及利息，因无事实及法律依据，本院不予采纳。至于王斌上诉所称的房租费损失问题，因其未在一审期间对此提起反诉，且未经一审法院处理，本案二审不予处理，王斌对此可持据另行主张。 综上所述，王斌的上诉请求不能成立，应予驳回；原审认定事实清楚，判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费418元，由上诉人王斌负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐明光 审 判 员 安太欣 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年七月二十六日 法官助理 赵洪发 书 记 员 隋欣孜