山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终4696号上诉人（原审原告）：孙寿米，女，1969年6月23日出生，汉族，住栖霞市。委托诉讼代理人：李振付，蓬莱德源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：山东鲁电线路器材有限公司，住所地栖霞市桃村镇食品工业园。法定代表人：柳京涛，总经理。委托诉讼代理人：李晓霞，女，该公司工作人员。上诉人孙寿米因与被上诉人山东鲁电线路器材有限公司劳动争议一案，不服栖霞市人民法院（2020）鲁0686民初2770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙寿米上诉请求：改判山东鲁电线路器材有限公司支付孙寿米一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动合同经济补偿金。事实与理由：一审法院依据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定“工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，达到退休年龄或者按照规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”判决驳回士诉人的一审诉讼请求是错误的。因为该实施办法里并没有明确规定农民工属于该实施办法之列，而且国家目前为止没有对农民工的退休年龄作出规定。本案孙寿米系进程务的农民，不是退休规定适用的对象，也不符合连续工作满十年的条件。国务院颁布的暂行办法里没有规定农民工属于退休工人的范畴，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定的退休年龄同样不能适用于农民工，上位法高于下位法。山东鲁电线路器材有限公司仅为孙寿米缴纳两年社保，孙寿米无法享受退休待遇。孙寿米发生工伤时未达到退休年龄，也不满足退休条件，更不属于退休职工范畴，无法享受养老保险待遇，山东鲁电线路器材有限公司也无法为孙寿米办理退休手续，若把孙寿米按照退休人员处理，孙寿米的生活无法得到保障。孙寿米因工伤造成七级伤残，应依法享有工伤保险待遇。人力资源和社会保障局《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见二》【人社部发（2016）29号】第二条规定达到或者超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用大单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。此处的工伤保险责任是指《工伤保险条例》所规定的全部工伤保险待遇责任，包括一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定第六项：法律、行政法规规定的劳动者可以解除劳动合同的其他请形。孙寿米发生工伤后提出与山东鲁电线路器材有限公司解除劳动合同符合第六项规定，山东鲁电线路器材有限公司应依法赔偿孙寿米解除劳动合同经济补偿金。山东鲁电线路器材有限公司辩称，孙寿米已经达到法定退休年龄，一次性伤残就业补助金没有了，一次性工伤医疗补助金不应该单位承担，是社保承担。孙寿米向一审法院诉讼请求：请求判令1、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米伙食补助费2300元；2、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米住院护理费2668元；3、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米停薪留工期工资34204元；4、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米交通费200元；5、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米解除劳动合同经济补偿金10261.20元；6、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米一次性工伤医疗补助金80233.40元；7、山东鲁电线路器材有限公司赔偿孙寿米一次性伤残就业补助费12343.60元。（一审庭审中，孙寿米撤回其诉讼请求的第2、3项，第5项变更为8149.87元、第6项变更为86723元、第7项变更为133420元。）一审法院认定事实：孙寿米于2017年5月9日到山东鲁电线路器材有限公司工作，双方签订了2017年5月9日至2020年5月8日止的书面劳动合同，山东鲁电线路器材有限公司为孙寿米缴纳了2017年9月至2019年6月期间的社会保险费。2018年9月11日孙寿米在工伤中受伤，被认定为工伤，经鉴定为七级伤残，经鉴定其停工留薪期为12个月。孙寿米受伤后先后两次到烟台市烟台山医院治疗，共住院23天，住院期间由其丈夫护理。孙寿米受伤后再未到山东鲁电线路器材有限公司参加过劳动，于2019年6月21日以“因工作造成身体残疾，不能胜任公司工作”为由向山东鲁电线路器材有限公司提出辞职。山东鲁电线路器材有限公司于2019年6月24日为孙寿米出具了解除/终止劳动合同证明书。孙寿米受伤前十二个月月平均工资为3066元；孙寿米受伤后山东鲁电线路器材有限公司每月支付孙寿米工资774元，至双方解除劳动合同时共计支付7271.40元。孙寿米受伤前十二个月平均工资为3066元。双方因工伤待遇发生争议。孙寿米于2020年作为申请人以山东鲁电线路器材有限公司为被申请人向栖霞市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)提起仲裁请求：1、支付伙食补助费2300元；2、支付住院护理费2668元；3、支付停工留薪期工资25256元；4、支付交通费200元；5、支付解除劳动合同经济补偿10261.20元；6、协助申请人领取一次性工伤医疗补助金；7、支付劳动合同一次性伤残就业补助金133420元。仲裁委于2020年8月31日作出栖劳人仲案字（2020）第112-1号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人住院护理费2530元；二、驳回申请人要求被申请人支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求。作出栖劳人仲案字（2020）第112-2号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人停工留薪期工资25256元，二、驳回申请人要求被申请人支付住院伙食补助费、交通费、解除劳动合同一次性伤残就业补助金以及协助领取一次性工伤医疗补助金的仲裁请求。孙寿米不服该两份仲裁委决定，在法定期间内向一审法院提起诉讼。2020年10月21日山东鲁电线路器材有限公司通过银行转账支付了孙寿米住院护理费2530元，停工留薪期工资25256元。一审法院认为，孙寿米系山东鲁电线路器材有限公司职工，孙寿米的伤情被认定为因工负伤，孙寿米依法有权获得工伤保险赔偿，山东鲁电线路器材有限公司为孙寿米缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，孙寿米诉求的伙食补助费、一次性工伤医疗补助金依法属于应由工伤保险基金支付的项目，非山东鲁电线路器材有限公司支付项目，故一审法院对孙寿米该两项诉求不予支付。孙寿米住院期间山东鲁电线路器材有限公司没有安排专人进行护理，系由孙寿米丈夫护理，山东鲁电线路器材有限公司应支付孙寿米住院期间护理费2530元（39549元÷365天×18天+42329元÷365天×5天）。山东鲁电线路器材有限公司在诉讼期间已向孙寿米支付了该项费用，故一审法院对孙寿米的该项诉求不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，孙寿米工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。双方均认可其停工留薪期为12个月，故孙寿米应享受12个月的原工资福利待遇29520.60元（3066元/月×12个月-7271.40元）。山东鲁电线路器材有限公司在诉讼期间已向孙寿米支付了停工留薪期工资25256元，故山东鲁电线路器材有限公司应向孙寿米支付停工留薪期工资4264.60元。孙寿米受伤后在烟台市烟台山医院治疗，没有到烟台地区以外就医，据《工伤保险条例》第三十八条的规定孙寿米主张的交通费200元不属于工伤保险待遇范畴，一审法院不予支持。山东鲁电线路器材有限公司主张孙寿米生于1969年6月23日，于2019年6月23日年满50周岁达到法定退休年龄，2019年6月24日双方劳动关系即终止。对此，一审法院认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。根据上述法律及司法解释，本案认定用人单位与劳动者之间是不是存在劳动关系是以是否享有养老保险待遇为条件。孙寿米在2017年就入职山东鲁电线路器材有限公司，与山东鲁电线路器材有限公司建立了劳动关系，山东鲁电线路器材有限公司主张孙寿米于2019年6月23日年满50周岁达到法定退休年龄，但山东鲁电线路器材有限公司没有办理退休手续，孙寿米没有享有养老保险待遇，故一审法院对山东鲁电线路器材有限公司主张双方关系于2019年6月23日年满50周岁达到法定退休年龄而终止的主张不予支持。据山东鲁电线路器材有限公司提交的解除/终止劳动合同证明书，孙寿米系因个人原因离职，孙寿米对此主张其是因手部受伤不能继续在山东鲁电线路器材有限公司工作而提出辞职，符合我国《劳动法》第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”的规定，要求山东鲁电线路器材有限公司给付解除劳动合同经济补偿金，对此一审法院认为我国《劳动法》第三十八条是规定劳动者因用人单位的过错提出解除劳动关系，孙寿米的该解除理由不符合该条的情形，其诉称主张不当，一审法院不予支持，对孙寿米要求山东鲁电线路器材有限公司支付解除劳动关系经济补偿金的主张不予支持。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”，该文明确规定“达到法定退休年龄”，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。栖霞市仲裁委认为孙寿米从事工人岗位，2019年6月24日年满50周岁达到法定退休年龄。据此明文规定，山东鲁电线路器材有限公司要求的一次性伤残就业补助金没有法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，判决：一、山东鲁电线路器材有限公司于判决生效后十日内支付孙寿米停工留薪期工资4264.60元；二、驳回孙寿米的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由山东鲁电线路器材有限公司负担。二审中，当事人未提交证据。二审中，孙寿米确认在一审期间收到山东鲁电线路器材有限公司支付的住院期间护理费2530元、停工留薪期工资25256元，孙寿米确认在一审中放弃了要求支付住院期间护理费2668元、停工留薪期工资34204元的诉讼请求。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，孙寿米以发生工伤后无法继续在山东鲁电线路器材有限公司从事工作为由，提出与山东鲁电线路器材有限公司解除劳动合同，该主张不属于用人单位应支付解除劳动合同经济补偿金的情形，孙寿米主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项规定应支付解除劳动合同经济补偿金，无事实和法律依据，一审法院不予支持，并无不当。孙寿米因工受伤，伤残等级为七级，孙寿米主张山东鲁电线路器材有限公司支付其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，本院认为，孙寿米与山东鲁电线路器材有限公司解除劳动合同时年龄已满50周岁，一审法院依据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，对孙寿米主张的一次性伤残就业补助金不予支持，并无不当。山东鲁电线路器材有限公司为孙寿米缴纳工伤保险，孙寿米主张的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，但孙寿米与山东鲁电线路器材有限公司解除劳动合同时年龄已满50周岁，不符合领取一次性工伤医疗补助金的条件。一审驳回孙寿米关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，于法有据。孙寿米主张其属于农民工，不属于退休职工的范畴，且因社保缴费年限不足，无法享受退休待遇，应享受全部的工伤保险待遇，均没有法律依据，本院不予采信。孙寿米仲裁时主张住院护理费2668元、停工留薪期工资25256元，仲裁裁决山东鲁电线路器材有限公司支付孙寿米住院护理费2530元、停工留薪期工资25256元。该两笔款项山东鲁电线路器材有限公司在一审中进行支付，孙寿米一审中撤回关于住院护理费及停工留薪期的诉讼请求，但是未撤回仲裁请求。一审法院判令山东鲁电线路器材有限公司支付孙寿米停工留薪期工资4264.60元，虽超出了孙寿米主张的停工留薪期工资数额，但未超出孙寿米的仲裁请求范围，鉴于孙寿米及山东鲁电线路器材有限公司均未对此提出异议，本院对此予以维持。关于住院护理费2530元，一审法院认定山东鲁电线路器材有限公司应支付孙寿米住院期间护理费2530元正确，但一审法院以山东鲁电线路器材有限公司在诉讼期间已支付为由，对孙寿米的该项诉求不予支持，在表述上存在不当。孙寿米一审撤回关于住院期间护理费的诉讼请求，视为对仲裁裁决的认可，山东鲁电线路器材有限公司已支付孙寿米住院期间护理费2530元，本院对此予以确认。一审判决未在判项中对孙寿米关于住院护理费2668元、停工留薪期工资25256元的仲裁请求（已支付）予以陈述，但鉴于一审已在事实认定部分进行明确，且对双方权利义务关系影响不大，本院对此不再进行调整。综上所述，孙寿米的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由孙寿米负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘光星审 判 员 徐承凤审 判 员 衣振国二〇二一年七月十四日法官助理 许田田书 记 员 徐颖欣