新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新27民终269号      上诉人（原审被告）：冯海英，女，1988年12月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。   被上诉人（原审原告）：赵雨瑶，女，1985年11月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。   上诉人冯海英因与被上诉人赵雨瑶服务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区博乐市人民法院（2021）新2701民初700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月5日立案后，依法组成合议庭，于2021年7月13日公开开庭进行了审理。上诉人冯海英、被上诉人赵雨瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   冯海英上诉请求：1．撤销解除赵雨瑶与冯海英之间的服务合同关系；2．撤销新疆维吾尔自治区博乐市人民法院2021新2701民初700号民事判决书第二项（冯海英于本判决生效之日起十日内向赵雨瑶返还服务费4,230元）。事实和理由：1.赵雨瑶于2019年在冯海英处购买价值8,460元的美容美体产品。于2019年6月22日给冯海英出具欠条，欠条上注明了欠款原因、金额、付款日期等，事后冯海英多次找赵雨瑶催要未果，后冯海英将赵雨瑶起诉至法院，博乐市人民法院作出（2019）新2701民初2910号民事判决。在博乐市人民法院执行局强制执行下，赵雨瑶向冯海英支付了8,460元。冯海英在赵雨瑶的要求下出具保证书，保证在一年之内把赵雨瑶的剩余60次护理服务完成，并注明除过期产品外，化妆品的保质期一般在三年，而与赵雨瑶发生纠纷到现在已经接近两年，期间多次约赵雨瑶做护理，赵雨瑶以没时间推脱，导致现在很多套盒已经临近过期，且冯海英产品以成本价销售给赵雨瑶，所以8,460元货款就应该由赵雨瑶本人承担。2．一审法院未调查清楚情况就作出判决，缺乏事实依据。冯海英于2018年4月2日受让位于家和园二楼的普丽缇沙美容院，与赵雨瑶发生债务纠纷为2019年6月22日，2020年10月初冯海英将店面搬迁至中天尚品，2020年10月23日将家和园普丽缇沙美容院转让，后于2020年10月27日才将普丽缇沙美容院营业执照注销，所以本店是先搬迁后注销的营业执照，但店面所有的顾客都在，有顾客预约资料签字为证，一审法院对店面注销一事没有查清，以套盒将过有效期为由，判令双方合同不能履行，应予以解除，让返还一半的款项，明显错误。   赵雨瑶辩称，双方之间的合同是服务合同，冯海英所陈述的理由与本案无关。冯海英个人经营的博乐市普丽莎美容会所通过微信方式告知赵雨瑶可以全身亚健康免费检测，并有面膜赠送，店里还有特惠医疗服务可供选择。2019年6月22日，赵雨瑶来到冯海英店里，进行了免费检测，后被要求签署《欠条》。双方成立服务合同关系，合同约定冯海英提供60次护理服务，赵雨瑶支付8,460元。赵雨瑶2019年3月11日因意外事故受伤住院11天。博州人民医院诊断治疗意见为避免长时间俯卧位，避免胸背部及髋部按压，而冯海英提供的护理服务，需要采用不断按摩按压推拿的手段进行全身护理，赵雨瑶无法使用此项服务。2019年6月22日，体验护理服务后，因脸部过敏也无法享用脸部护理服务。冯海英的普丽缇莎美容会所于2020年10月注销登记，冯海英的行为表明其不再履行主要义务，故双方之间的服务合同因双方均无法继续履行，应予解除。   赵雨瑶向一审法院起诉请求：1．依法判令解除双方之间的医疗服务合同；2．依法判令冯海英立即返还赵雨瑶医疗服务费8,460元。   一审法院认定事实：2019年6月22日，赵雨瑶在冯海英经营的博乐市普丽缇美容会所办理了购买冰芙扣＋花丝寇肩颈舒缓调理、萃竺源经络排毒、一代芳娇乳腺调理、一代芳娇＋姬嘉依美面护套盒，冯海英为赵雨瑶提供60次护理服务，价值8,460元，赵雨瑶出具了8,460元欠条。2019年11月19日，冯海英以赵雨瑶为被告向一审法院提起民事诉讼，请求判令赵雨瑶支付拖欠的产品款8,460元。2019年12月15日，一审法院经审理依法作出（2019）新2701民初2910号民事判决书，判决：一、赵雨瑶于判决发生法律效力后三日内向冯海英支付美容产品款8,460元；二、冯海英于判决发生法律效力后三日内向赵雨瑶返还购买美容产品。赵雨瑶不服提出上诉，2020年5月25日，博州中级人民法院依法作出（2020）新27民终288号民事判决，驳回上诉，维持原判。后赵雨瑶向博州中级人民法院提出再审申请，2020年9月22日，博州中级人民法院依法作出（2020）新27民申40号民事裁定，驳回赵雨瑶的再审申请。2020年12月9日，赵雨瑶支付了欠款8,460元，冯海英作出保证：本人冯海英保证在收到货款8,460元，把60次护理服务包含：冰芙扣＋花丝寇肩颈舒缓调理（余18次）、萃竺源经络排毒（余11次）、一代芳娇乳腺调理（余11次）、一代芳娇＋姬嘉依美面护（余20次），共60次，全部服务完为止（过期产品除外由赵雨瑶本人承担），同时备注：剩余次数必须在有证照齐全的美容场所、服务人员必须有健康证、美容师证，一年之内到指定场所把剩余次数做完，过期无效。博乐市普丽缇莎美容馆经营者为王顺营，登记时间为2017年12月12日，经营范围为美容、美甲服务；化妆品零售；保健按摩；家庭服务。2018年4月2日冯海英与王顺营签订一份《转让协议》，协议约定：王顺营将其名下的“博乐市普丽缇莎美容馆”转让给冯海英，由冯海英另行与房东签订房屋租赁合同，转让后的债权债务由冯海英承担。2019年4月7日冯海英与案外人魏文建签订一份《房屋租赁合同》，2020年3月19日，冯海英办理了个体营业执照，字号为博乐市普丽缇莎美容会所，经营者为冯海英，2020年10月27日，博乐市普丽缇莎美容会所注销。一审法院认为，本案的争议焦点为，1、是否解除双方之间的服务合同；2．赵雨瑶请求判令冯海英返还服务费8,460元的请求是否成立。本案，2019年6月22日，赵雨瑶在冯海英经营的博乐市普丽缇莎美容会所处购买了冰芙扣＋花丝寇肩颈舒缓调理、萃竺源经络排毒、一代芳娇乳腺调理、一代芳娇＋姬嘉依美面护套盒，冯海英为赵雨瑶提供60次护理服务，价值8,460元，赵雨瑶向冯海英出具了欠条，赵雨瑶与冯海英经营的博乐市普丽缇莎美容会所之间形成了服务合同关系，鉴于博乐市普丽缇莎美容会所为个体工商户，冯海英为经营者，现博乐市普丽缇莎美容会所已注销，博乐市普丽缇莎美容会所权利及义务承担者随之转移至冯海英。冯海英收取赵雨瑶8,460元后，于2020年12月9日承诺“将60次（护理服务）全部服务完为止（过期产品除外由赵雨瑶本人承担），剩余次数必须在有证照齐全的美容场所、服务人员必须由健康证、美容师证，一年之内到指定场所把剩余次数做完，过期无效”。因冯海英经营的博乐市普丽缇莎美容会所已经注销，加之赵雨瑶购买的部分美容产品过期，双方已经不能继续履行合同，应依法予以解除，对此，双方均应承担一定的过错责任。冯海英依法应当返还赵雨瑶50％款项即4,230元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第二项、第九十七条之规定，判决：一、解除原告赵雨瑶与被告冯海英之间的服务合同关系；二、被告冯海英于判决发生法律效力后十日内向原告赵雨瑶返还服务费4,230元。案件受理费95元，由原告赵雨瑶负担42.5元，被告冯海英负担42.5元。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。冯海英提供如下证据：一、冯海英与中天尚品签订的《房屋租赁合同》，拟证实冯海英的店面是先搬迁，后注销的，仅更换地址。二、《合作协议》，拟证实冯海英有两个店面，赵雨瑶可以继续找冯海英进行护理服务，继续履行合同；三、进价表，拟证实2019年赵雨瑶在冯海英处购买的4套产品的进价；四、《欠条》，拟证实6个套盒加之前赵雨瑶买的其他产品共计8,460元。证据五、《博乐市普丽缇莎美容会所顾客美容登记表》，拟证实赵雨瑶在冯海英店里买过产品和服务。经质证，赵雨瑶对证据一、证据二均不认可，认为这两个店面与博乐市普丽缇莎美容会所没有关系，博乐市普丽缇莎美容会所店面已经注销。赵雨瑶作为消费者，已经对冯海英失去信任，不愿意继续履行合同。对证据三不认可，认为双方是服务合同，产品的价值与服务无关。对证据四的真实性无异议，但认为与本案无关联性。对证据五不认可，认为该证据在一审中已经提交过，是虚假证据。根据各方当事人的举证、质证情况，本院对上述证据认定如下：《房屋租赁合同》、《合作协议》，该证据无法证实博乐市普丽缇莎美容会所继续营业，对该证据不予采信。《进价表》、《博乐市普丽缇莎美容会所顾客美容登记表》，证据来源均为冯海英单方制作，且与本案无关联性，对该证据不予采信。《欠条》已经生效法律文书确认其真实性，本院对该证据的真实性予以确认。   二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点：1．是否应当解除双方的服务合同；2．是否应当退还服务费。   关于是否应当解除双方服务合同的问题。本案涉及的合同系服务合同，服务合同一般具有较强的人身属性且强调双方的信任基础，服务合同本身亦不适合强制履行，《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第（四）项，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中冯海英经营的博乐市普丽缇莎美容会所已经注销，无法继续履行合同，且赵雨瑶不愿再继续接受冯海英提供的美容服务，双方已经不能继续履行合同，赵雨瑶要求解除双方服务合同应予支持。   关于是否应当退还服务费的问题。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条第一款，合同解除后，尚未履行的，终止履行的；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，对于合同的解除双方均应承担一定的过错责任。一审法院判决冯海英依法应当返还赵雨瑶50％款项即4,230元正确，本院予以确认。   综上所述，冯海英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由上诉人冯海英负担。   本判决为终审判决。            审 判 长 张春梅   审 判 员 吉云江   审 判 员 巴音其其克      二 〇 二 一 年 七 月 二 十 二 日      法官助理 古丽阿扎提阿布拉江   书 记 员 刘培培         1