安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1125民初3708号 原告：杨雪，女，1994年6月1日生，汉族，定远县人，居民，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：李举媛，安徽天定律师事务所律师。 被告：定远县总医院，住所地定远县定城镇幸福东路。统一社会信用代码12341125688120894H。 法定代表人：王远近，院长。 委托诉讼代理人：崔红潮，安徽远泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈伟，男，1989年2月8日生，汉族，定远县人，该院职工，住安徽省定远县。 原告杨雪诉被告定远县总医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年6月18日立案后，依法适用简易程序，于2021年7月29日公开开庭进行了审理。原告杨雪及其委托诉讼代理人李举媛与被告定远县总医院的委托诉讼代理人崔红潮、沈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨雪向本院提出诉讼请求：1．判决被告赔偿原告各项损失138287.15元（包括医药费18280.6元、住院伙食补助费1440元＜30元/天×48天＞、营养费2700元＜30元/天×90天＞、误工费22708.8元＜189.24元/天×120天＞、护理费14138.1元＜157.09元/天×90天＞、伤残赔偿金114557元＜包括：伤残赔偿金78884元=39442元/年×20年×10%；被扶养人杨梓阳生活费15458.3元=23782元/年×13年×10%÷2；被扶养人杨心瑶生活费20214.7元=23782元/年×17年×10%÷2＞、交通费2000元、鉴定费10300元、精神抚慰金8000元）；2．由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年6月30日，原告杨雪因胆囊炎、胆囊结石入被告定远县总医院接受治疗，于2020年7月2日进行手术，2020年7月7日出院。2020年7月17日，原告因上腹部饱胀疼痛再次入院接受治疗，当日18时行剖腹探查术，发现胆囊管残端漏（钛夹部分脱落）少量胆汁外渗，同年7月28日转入安徽医科大学第四附属医院继续治疗，入院治疗31天后出院。由于被告在原告第一次入院治疗的手术不当，使钛夹部分脱落才导致原告二次入被告处治疗，无奈又转入安徽医科大学第四附属医院继续治疗。后续治疗给原告在经济上造成极大的负担，身体和精神上造成了极大痛苦。因此被告应对自已的治疗失误承担全部责任，并对给原告造成的各项损失进行赔偿。现根据有关法律规定具状起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告定远县总医院辩称，1．对诊疗过程和事实没有意见；2．对司法鉴定意见，认为医方参与度为70%的过错比例也没有意见，但院方对鉴定中的伤残等级不认可，医疗损害纠纷鉴定的伤残应是对医疗行为导致的后果进行赔付，但原告的伤残是因胆道修补术后所造成的伤残等级。在本案中，原告切除胆囊是因疾病所造成，不是院方的行为所造成的，通俗说就是无论院方行为有无过错，其结果是必然发生的，该结果不是院方过错造成，鉴定机构应对院方的不当行为所造成的加重行为确定伤残等级，而不是对既有疾病造成的结果进行鉴定；3．原告要求的其他各项损失我方将在质证时发表意见。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1．原告身份证一份，拟证明其诉讼主体资格；2.原告2020年6月30日病历一组，拟证明原告第一次在被告处治疗慢性胆囊炎、胆结石的情况；3.2020年7月17日定远县总医院病历、2020年7月28日安徽医科大学第四附属医院病历各一份，拟证明原告因第一次术后胆囊管残端瘘（钛夹部分脱落）再次入院治疗情况及产生费用情况；4．住院收费发票、医疗费用报销单各一份，拟证明原告因两次治疗胆囊管残端漏自费18280.6元；5．鉴定费发票一份，拟证明原告因伤产生鉴定费10300元；6．《安徽明德司法鉴定所司法鉴定意见书》一份，拟证明原告伤残十级，营养期90日，误工期120日，护理期90日，被告过错参与度为70%；7．原告家庭户口簿、定远县范岗乡宋府村村委会证明各一份，拟证明原告应抚养子女情况及被抚养人信息；8．原告结婚证、房产证及定远县富嘉物业管理有限公司证明各一份，拟证明原告婚后一直生活在××道××幢××室；9．定远县定城镇东顾社区居委会证明一份，拟证明原告与母亲一起开超市从事零售业，误工费应按189.24元／天计算。 被告除当庭答辩陈述外，未提交其他证据。 对当事人出示的证据，本院组织双方进行了质证。 对原告出示的证据，被告的质证意见为：对证据1.2无异议；对证据3真实性无异议，但住院病历没有体现鉴定报告中所谓的胆道修补术；对证据4无异议；对证据5真实性无异议；对证据6真实性无异议，对伤残等级的意见同质证意见，不认可伤残等级；对证据7无异议；对证据8的结婚证、房产证无异议，对证明目的不认可；对证据9不认可，与原告户籍相互矛盾，不符合法定的条件，同时没有提供营业执照和相关证据予以佐证。 对被告的答辩陈述，原告的质证意见为：关于鉴定报告中伤残等级是胆道修补术后所造成的伤残等级，正是因为医方责任导致胆漏，原告后续对胆漏进行治疗，与鉴定报告中所鉴定的伤残等级一致，均是胆道修复并非胆囊切除。 本院对双方所举证据中的对方无异议部分予以确认，对持有异议的证据将结合庭审查明的事实综合予以分析认定。 本院经审理，认定案件事实如下：2020年6月30日，原告杨雪因胆囊炎、胆结石入住被告定远县总医院治疗，经诊断为慢性胆囊炎、胆囊结石，于2020年7月2日进行胆囊切除术，7月7日出院。2020年7月17日原告因上腹饱胀疼痛再次入院治疗并行剖腹探查术，发现胆囊管残端漏（钛夹部分脱落），少量胆汁外渗，行胆囊管残端瘘修补术，住院10天，支付医疗费13121.67元（其中医疗保险报销8451.83元，个人支付4669.84元）。2020年7月28日原告转入安徽医科大学第四附属医院继续治疗31天，支付医疗费20153.67元（其中医疗保险报销6542.91元，个人支付13610.76元）。出院后原、被告就此事协商未果，原告于2021年1月8日诉讼来院。经原告申请，本院诉前委托安徽明德司法鉴定所对被告对原告的医疗行为是否存在过错、过错与损害后果间因果关系和参与度及伤残等级、误工期、护理期营养期进行司法鉴定。该所于2021年4月27日作出皖明德【2021】临鉴字第F306号司法鉴定意见书：“（一）被鉴定人杨雪因疾病治疗等至胆道修补术后，属十级伤残。（二）被鉴定人杨雪的误工期约为120日，护理期约为90日，营养期约为90日。（三）定远县总医院对杨雪的医疗行为存在手术操作不当等过失。定远县总医院的上述过失与杨雪胆漏及其相关后果之间存在大部分因果关系，参与度约为70%。原告支付鉴定费10300元。 另查，原告系定远县范岗乡宋府村村民，与其丈夫生育俩子女：儿子杨梓阳，生于2015年3月24日；女儿杨心瑶，生于2019年6月20日。自2024年起原告在定远县定城镇居住。 审理期间，原告未能证明其所从事的职业以及最近三年的平均收入状况。 针对庭审中被告质疑的胆道修补术，庭审后本院向鉴定机构进行了核实，其反馈意见为：2020年7月17日定远县总医院病历中记载：“……见胆囊管结扎处钛夹部分脱落，少量胆汁外渗……反复冲洗干净，缝扎钛夹脱落处，见无胆汁样液体渗出”，即是表明因胆囊管残端漏而施行了胆道修补术，致十级伤残。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经鉴定，被告定远县总医院对原告杨雪的医疗行为存在手术操作不当等过失，该过失与原告的损害后果之间存在着直接因果关系，故被告对原告的损失应按照70%的责任比例予以赔偿。 对于原告要求赔偿的项目及具体数额，本院结合双方当事人举证、质证情况，依法核定如下： 1．医疗费18280.6元（13121.67＋20153.67-14994.78）。原告提供有住院收费发票、医疗费用报销单，足以证明其医疗费的损失，被告无异议，故本院予以支持； 2.住院伙食补助费1230元（30元／天×41天）。原告在定远县××大学××附属医院住院31天，在定远县总医院第一次住院7天扣除。其要求住院伙食补助费标准与当地国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准相当，本院予以支持； 3.营养费2700元（30元/天×90天）。经鉴定，原告营养期为90日，其要求参照住院伙食补助费标准，营养费按30元/天计算，本院予以支持； 4.护理费13944.6元（154.94元/天×90天）。经鉴定，原告护理期为90日，护理费可按我省上一年度居民服务和其他服务业人均收入标准154.94元/天计算； 5.误工费12967.2元（108.06元/天×120天）。经鉴定，原告误工期为120天；原告未能证明其所从事的职业以及最近三年的平均收入状况，故误工费标准可参照本省上一年度城镇居民人均可支配收入标准108.06元/天计算； 6.残疾赔偿金78884元（39442元/年×20年×10%）。经鉴定，原告因本起事故致身体十级伤残，赔偿比例为10%，赔偿期限为20年，赔偿标准按照我省上一年度城镇居民人均可支配收入即39422元/年计算，故原告的残疾赔偿金为39422元/年×20年×10%=78884元； 7.被抚养人生活费31756.2元，包括： （1）杨梓阳生活费13609.8元（22683元/年×12年×10%÷2）。 （2）杨心瑶生活费18146.4元（22683元/年×16年×10%÷2）。 经鉴定，原告因本起事故致身体十级伤残，赔偿比例为10%。被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照我省上一年度城镇居民人均消费性支出标准22683元/年计算至十八周岁，由原告夫妇各半负担。 8.交通费1000元。原告所未提供交通费票据，但住院、转院治疗以及鉴定必然产生相应的交通用，结合其病情、住院时间、转院等事实，本院酌定交通费为1000元； 9.鉴定费10300元。有鉴定费发票佐证。 以上各项费用计171062.6元，由被告赔偿其中70%即119743.82元。 此外，综合考量原告的伤残等级及本案的原因力大小等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元，被告因此应赔偿原告各项损失124743.82元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告定远县总医院赔偿原告杨雪各项损失计124743.82元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告杨雪的其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3066元，减半收取1533元，由原告杨雪负担460元，被告定远县总医院负担1073元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  俞斌 二〇二一年七月三十日 书记员  黄旭 附：本案适用相关法律规范 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的 若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 附：定远县人民法院账户 账户名：定远县人民法院 开户行：安徽定远农村商业银行股份有限公司 账号：2000××××0083