陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕07民终568号上诉人(原审原告)：王娇，女，汉族，生于1995年10月20日，住陕西省汉中市汉台区公民身份号码：61230XXXX510200061，系原汉台区盼盼防撬门经销服务部（现已注销）经营者。委托诉讼代理人：张建华，男，汉族，生于1964年5月17日，住陕西省汉中市汉台区，公民身份号码：61230XXXX405170311，系王娇舅舅。被上诉人(原审被告)：陕西建工第二建设集团有限公司，住所地，陕西省宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码：91610000220522935B。法定代表人：张恒，该公司董事长。委托诉讼代理人：史文新、徐培嘉，该公司员工。原审第三人：汉中天泽房地产开发有限公司，住所地，陕西省汉中市汉台区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2833。法定代表人：成怀德，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈建华、成建伟，该公司员工。上诉人王娇因与被上诉人陕西建工第二建设集团有限公司(以下简称“陕二建”)、原审第三人汉中天泽房地产开发有限公司（以下简称“天泽公司”）买卖合同纠纷一案，不服陕西省汉台区人民法院(2020)陕0702民初1651号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王娇上诉请求：1、撤销一审确认卞某某、李某某和张某甲、张某乙自然人之间民间借贷八笔110万元为被上诉人陕二建向上诉人支付的货款的认定；2、撤销一审确认天泽公司替被上诉人陕二建向上诉人支付了45万元货款的认定；3、撤销一审法院确认陕二建迟延付款的违约金397892元和违约金计算基数1989458元的认定；4、撤销因以上三条错误确认的一审判决第一项、第二项；5判令被上诉人陕二建支付上诉人剩余货款2289458元，给付迟延付款利息1168556元和迟延付款违约金457891.6元；6、本案一、二审诉讼费由被上诉人陕二建承担。事实和理由：一、一审判决确认“该九笔款项130万元为陕二建向汉台区盼盼防撬门经销服务部支付的货款”，属事实认定错误。(一)该九笔款项130万元中110万元是李某某、卞某某和张某甲、张某乙个人之间的民间借贷款，不是陕二建给付上诉人支付的货款。1、李某某、卞某某通过其个人账户分别转给张某甲、张某乙个人账户借贷款项八笔共计110万元，借款到期后，张某甲己偿清了卞某某、李某某个人借款，卞某某收到还款后还出具了收条。一审将该八笔110万元个人之间借贷认定为陕二建支付给付上诉人的货款属事实认定错误。2、李某某系宝鸡市陇县粉丝厂职工，非陕二建员工，和陕二建没有任何工作、隶属关系，是案外第三人。3、一审法院确认张某乙为上诉人单位工作人员，是事实认定错误。张某乙与上诉人没有任何关系，非上诉人单位员工。（二）该九笔款项130万元中20万元是陕二建向张某甲个人转款，一审确认为陕二建给付盼盼货款，是事实认定错误。1、根据《中华人民共和国税收征收管理法》、两高院《关于办理非法从事资金支付结算业务维护金融市场秩序》通知，“公转私”属于挪用公款和偷税漏税逃税。陕二建公转私款目的不知情。2、张某甲早在上诉人单位辞职，上诉人当时已书面、微信等方式告知了各相关合作单位和陕二建。因此陕二建向张某甲个人转款与上诉人没有关系；3、依据央行“支付结算办法”和《民法通则》第二十九条“经营者承担债权和债务”的规定。本案的经营者和合同主体是上诉人，货款是上诉人单位的公款，就应该进上诉人的单位公户账户。4、付款应严格坚持合同相对性、关联性原则，盼盼和陕二建是公对公，自然人张某甲和本案没有直接因果关系，不具有相对性，公转私转款给自然人张某甲没有法律依据。5、上诉人没有也未有委托向陕二建出具财务结算“转移支付委托函”，说明双方结算转款均按照财务支付法规办理，其把货款打张某甲个人账户，对此公转私这种做法违反了央行“支付结算办法”。陕二建2019年2月1日至2019年8月19日给上诉人转付六笔货款，均为公转公。（三）一审法院认为“该部分证据能够形成完整的证据链，且符合原被告之间的交易习惯”，属于证据认定错误。1、“收据”是上诉人应陕二建财务要求在事后补开的。但陕二建并未依该收据转款，陕二建也未能提交银行流水单佐证。以李某某、卞某某和张某甲、张某乙之间借贷转账凭证抵消收据转款属认定事实错误。2、在现实建设工程合作中，为走账和做账需要，乙方为配合甲方做账，给出具空头“收据”，不能认定货款已支付。二、关于“天泽公司为被上诉人陕二建向上诉人支付45万元货款”一事实际上是天泽公司给付盼盼“茶城商业区项目防火门”货款。2013年10月23日上诉人与天泽公司签订有“茶城商业区防火门”供货安装合同。2015年11月25日天泽公司给盼盼转款15万元之后，因资金困难，没有继续转款，尚某某剩余货款40.8万元，2020年1月13日给上诉人出具了“清偿货款承诺”，载明“汉中天泽房地产开发有限公司下欠茶城商业区防火门货款40.8万元，由于公司资金困难不能及时支付，承诺从2020年3月起逐月支付，支付款每月不少于9千元整，如遇特殊情况未能按时支付时，应在次月支付时连同上月未支付款一同支付，争取在2020年12月底前清偿完毕，否则承担未付下欠款月0.5%的违约金”。故，天泽公司与盼盼是供货合作关系，天泽公司依据“茶城防火门合同”给上诉人转付货款，是正常的财务结算转账，并非代陕二建转付的货款。三、判令陕二建承担迟延付款利息1168556元和赔偿迟延付款违约金457891.6元。(一)判令陕二建承担延迟付款利息。1、根据最高法《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”，根据国家工信部“及时支付中小企业款项管理办法”第一款“国家大型企业从中小企业采购货物的，逾期支付货款应支付利息，未作约定的，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍支付利息”规定。上诉人诉请迟延付款利息按中国人民银行同期贷款基准利率年息6.15%的1.5倍支付利息即9.225%。迟延付款时间和基数以四个项目双方确认对账完毕时间和货款为标准，至清偿完毕之日止。（二）判令被上诉人陕二建赔偿延迟付款违约金457891.6元（暂计至2021年2月28日止）。2、四个项目双方确认对账完毕时间和货款分别为：(1)理想城小区对账完毕时间2014年11月19日，货款2070886元；(2)学府花园8号楼对账完毕时间2014年12月5日货款143387元;(3)军分区XX楼对账完毕时间2015年5月15日货款589053元;(4)滨江丽苑小区对账完毕时间2015年11月26日货款1536132元。3、四个项目对账双方确认总货款为4339458元，上诉人收到货款八笔2050000元尚某某剩余货款2289458元，2019年8月19日之后，再没有收到货款。上诉人收到货款八笔2050000元时间和金额分别为：2013年12月27日公帐30万元；2014年1月10日公帐40万元；2019年2月1日公帐20万元；2019年3月11日公帐20万元；2019年4月2日公帐20万元；2019年4月16日公帐10万元：2019年6月10日公帐25万元：2019年8月19日公帐40万元。4、四个项目迟延付款利息合计为1168556元，具体分别计算为：（1）理想城小区项目：以对账完毕时间2014年11月19日以尚某某剰余货款20886元（应付货款2070886元-已付货款2050000万元）为基数计算利息为9283.97元（20886×9.225%÷360天×1735天（2014年11月19日-2019年8月19日）、以对账完毕时间2014年11月19日，以尚某某货款20886元为基数计算利息为12248.42元（20886元×9.225%÷360天×2289天（2014年11月19日-2021年2月28日）；（2）学府花园8号楼项目：以对账完毕时间2014年12月5日计算以尚某某货款143387为基数利息为83500.36元（143387元×9.225%÷60天×2273天（2014年12月5日-2021年2月28日）;（3）军分区XX楼项目：以对账完毕时间2015年5月15日计算以尚某某货款589053为基数利息为309074.69元（589053元×9.225%÷360天×2048日（2015年5月15日-2021年2月28日）；（4）滨江丽苑小区项目：以对账完毕时间2015年11月26日计算以尚某某货款1536132为基数，利息为754448.8元（1536132元×9.225%÷360天×1917天（2015年11月26日-2021年2月28日）；（二）、判令被上诉人陕二建赔偿延迟付款违约金457891.6元。1、由于陕二建货款付款拖欠时间长、金额大，上诉人通过下面这些等方法投诉反映讨债（1）根据国家工信部关于《国家机关、小业单位和大型企业不得拖欠中小企业的货物、工程、服务款项》的通知精神要求，向陕西省住建厅反映；(2)通过手机给陕二建黄事长刘新潮发催收短信22次；(3)给陕二建发《律师货款催收函》7件次，进行催收；(4)向汉中市和宝鸡市人民政府劳动监察执法部门投诉。花费大量人力财力，衍生了巨大损失。2、鉴于陕二建公然违背国家工信部关于《国家机关、事业単位和大型企业不得拖欠中小企业的货物、工程、服务款项》的通知精神，有令不行、有禁不止，性质恶劣，理应依法赔偿延迟付款迁约金。依据双方合同第十一条违约责任“违约按合同法处罚”约定、《中华人民共和国合同法》第114条，“一方违约时应当向对方支付一定数额的违约金”和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，“出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时，请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持”规定。诉请依法判令被上诉人赔偿迟延付款违约金457891.6元，以四个项目最后对账2015年11月26日时尚某某剩余货款2289458元的20%计算。综上，请判令陕二建清偿上诉人尚某某剩余货款2289458元、给付迟延付款利息1168556元和赔偿迟延付款违约金457891.6元，合计3915905.6元。判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。被上诉人陕二建辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。陕二建与上诉人王娇之间的款项往来一审法院已经在判决中论述的很清楚，上诉人的上诉请求应当予以驳回。一、上诉人向被上诉人提供供货、安装服务后，经决算确认总价款为4339458元，被上诉人已通过公户、第三人天泽公司，案外人卞某某、李某某、陕西华王科技发展有限责任公司(以下简称“华王公司”)向上诉人、上诉人设立的汉台区盼盼防撬门经销服务部及上诉人王娇在收据上指定的收款人张某乙、张某甲共计支付货款4300000元。一审法院认为天泽公司未全部代被上诉人支付95万元，仅支付45万元，同时天泽公司也告知被上诉人尚有50万元未完成代付，故被上诉人认可这一事实。一审法院认定被上诉人尚某某上诉人536528元的事实清楚，判决适当。天泽公司述称，天泽公司代被上诉人陕二建向上诉人付款45万元是事实，尚有50万元因公司资金紧张未完成代付，故一审法院认定事实清楚，应予维持。上诉人王娇向一审法院诉讼请求：1、XX小区、学府XX花园XX号楼、汉中军分区XX楼、滨江丽苑小区四个项目下欠货款228.9579万元，并支付迟延付款利息，分别自付款之日起至判决确定之日止；欠款利息46.1547万元(6%÷12个月÷30天×1210天×2289579元)，参照中国人民银行同期贷款年利率6%，以尚某某2289579元为基数，暂从2016年5月29日计算至2019年10月9日共1210天；2、依法判令被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实，2012年7月6日，汉中市盼盼防撬门经销服务部(供方)与陕二建（需方）签订《工矿产品购销合同》一份，合同约定，1、产品名称为钢框钢扇防火门；2、交货地点及方式为：需方工地（海德房产、XX城XX小区）；3、结算方式及期限为：合同签订后，需方不支付预付款，货到工地后需方需支付供方总货款的50%，下欠余款安装完毕验收后十个工作日内付清；4、违约责任为：按经济合同法处罚。2013年5月2日，汉中市盼盼防撬门经销服务部（供方）与陕二建（需方）签订《工矿产品购销合同》一份，合同约定，1、产品名称为钢框钢扇防火门；2、交货地点及方式为：需方工地（学府花园8#楼）；3、结算方式及期限为：合同签订后，需方不支付预付款，货到工地后需方需支付供方总货款的50%，下欠余款安装完毕验收后一次性付清；4、违约责任为：按经济合同法处罚。合同签订后，原告开始向被告工地供货，2014年11月19日，双方对账确认“理想城小区货款总金额为2070886元”；2014年12月5日，双方对账确认“学府花园8号楼防火门工程货款总金额为143387元”，2015年5月15日，双方对账确认“军分区XX楼工程货款总金额为589054元”，2015年11月26日，双方对账确认“滨江丽苑小区货款总金额为1536252元”，双方均认可货款总金额为4339458元。合同履行过程中，被告分多次向原告转账付款，双方的付款流程为，原告向被告开具加盖“汉中市盼盼防撬门经销服务部财务专用章”并由“王娇”签名的《收据》，被告根据原告的指示将款项汇入相关账户。庭审中，原告认可被告于2013年12月27日向盼盼防撬门对公账户转账的30万元，2014年1月10日向盼盼防撬门对公账户转账的40万元，2019年2月1日向盼盼防撬门对公账户转账的20万元，2019年3月11日向盼盼防撬门对公账户转账的20万元，2019年4月2日向盼盼防撬门对公账户转账的20万元，2019年4月16日向盼盼防撬门对公账户转账的10万元，2019年6月10日向盼盼防撬门对公账户转账的25万元，2019年8月19日向盼盼防撬门对公账户转账的40万元，上述共计205万元，据此原告认为被告仍下欠其货款2289579未付。被告则认为其已经分21次向原告付款335万元，第三人天泽房产公司代其支付95万元，共计向原告付款430万元整，扣减原告施工不合格及现场清理费2930元，被告只下欠原告货款36528元未付。双方为此发生争执，原告诉至法院。一审法院另查明，1、虽然被告陕二建向第三人天泽公司开具了95万元代付手续，但是第三人天泽公司确实只向原告支付45万元，分别为：2015年5月8日20万元，2015年11月24日15万元，2016年1月12日10万元；2017年3月9日被告出具的编号0006159的收款收据中50万元，第三人天泽公司一直未向原告进行支付。2、另：2012年12月28日，被告陕二建委托李某某向张某甲转款10万元；2013年2月7日，被告陕二建委托李某某向张某甲转款10万元；2013年3月4日，被告陕二建委托李某某向张某乙转款10万元；2013年10月2日，被告陕二建委托李某某向王娇转款20万元；2014年2月19日，被告陕二建委托卞某某向张某乙转款30万元；2014年9月5日，被告陕二建委托卞某某向张某乙转款10万元；2014年12月5日，被告陕二建委托卞某某向张某乙转款10万元；2014年12月8日，被告陕二建委托李某某向张某甲转款10万元；2015年2月16日，被告陕二建向张某甲转款20万元，上述九笔付款，原告均向被告开具了加盖“汉中市盼盼防撬门经销服务部财务专用章”并由“王娇”签名的《收据》，共计130万元。3、张某乙、张某甲均为原汉中市盼盼防撬门经销服务部的工作人员；在本院审理的“张某甲诉卞某某、李某某、陕西汉中英华实业有限公司、汉中天泽房地产开发有限公司、成怀德民间借贷纠纷一案”中，张某甲曾就本案所涉的理想城货款116070元及军分区XX楼工程货款总金额589054元主张为借款本金，本院依法未予确认，在该案件中，张某甲与卞某某、李某某签订了二份借款合同，分别发生在2015年5月9日与2015年11月28日。4、庭审中，原告就利息部分变更了诉讼请求，一审向其释明限其限期缴纳变更部分的诉讼费，但是原告一直未予补交。一审法院认为，合法有效的合同关系受法律保护，双方当事人均应按照合同约定行使权利并履行义务。本案中，原、被告签订的《工矿产品购销合同》是双方当事人的真实意思表示，合同合法有效，原告按约向被告供应了相应货物，被告就应按时足额向原告支付相应货款。经原、被告对账结算，对下欠货款本金4339458元双方当事人均无异议，一审法院予以确认；庭审中，原告认可被告分八次向盼盼防撬门对公账户转账205元货款，一审法院予以确认；原告陈述被告委托卞某某、李某某向张某乙、张某甲、王娇支付的130万元系卞某某、李某某、张某乙、张某甲、王娇之间的借贷关系，但是经审查，被告提供的该九笔转款凭证与原告向被告开具的加盖了“汉中市盼盼防撬门经销服务部财务专用章”并由“王娇”签名的《收据》能够一一对应，该部分证据能够形成完整的证据链，且符合原被告之间的交易习惯，因此对该九笔款项共计130万元，一审法院确认为陕二建向原告支付的货款；经原被告及第三人核对，第三人代被告陕二建分三次向原告支付货款45万元；综上所述，被告陕二建共计向原告王娇支付货款380万元，被告陕二建还下欠原告王娇货款539458元未付。庭审中，原告就利息部分变更诉讼请求，但是一直未按规定予以缴纳诉讼费用，因此就变更部分一审法院不予审理。《工矿产品购销合同》约定的结算方式及期限为“合同签订后，需方不支付预付款，货到工地后需方需支付供方总货款的50%，下欠余款安装完毕验收后一次性付清；”“违约责任为：按经济合同法处罚。”原被告双方之间所涉及的四个项目直至2015年11月26日才对账完毕，至此，被告共计向原告支付货款235万元，仍下欠1989458元未付。本案中，原告虽未提供证据证明案涉工程的安装完毕验收时间，但是对账结算后被告依然未能及时付款，被告未按时付款的行为构成违约，原告要求被告支付迟延付款利息也即违约金符合法律规定，虽然被告有陆续还款的行为，但是鉴于欠款时间较长，给原告造成了一定的经济损失，一审法院认为对于迟延付款的违约金宜以2015年11月26日对账完毕时下欠金额1989458元的20%计算为宜，共计397892元。被告要求扣减原告施工不合格及现场清理费2930元，但是未能提供证据予以证实，本院依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、一百一十四条、一百五十九条、一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条之规定，判决：一、限被告陕西建工第二建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王娇支付下欠货款539458元，并支付迟延付款违约金397892元。二、驳回原告王娇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费28810元，由被告陕西建工第二建设集团有限公司负担9816元，原告王娇自行负担18994元。本院二审期间，上诉人和被上诉人没有向本院提交新的证据。原审第三人向本院提交了成都市和乐门业有限公司向汉中天泽房地产开发有限公司出具的《授权委托书》，具体内容是：“请贵公司将汉中茶城商业区防火门项目工程款全款打入“汉中市盼盼防撬门经销服务部”账户内(合同编号2013-016)，并由陕西省汉中市经销商张某甲全权处理贵小区的各项业务和财务结算，并同时做好售后服务工作。全称：汉中市盼盼防撬门经销服务部，账号XXXXXXXXXXX8740，开户行长安银行汉中西环路支行。落款时间2014年4月6日。”本院组织当事人进行了质证。上诉人王娇质证认为，汉中市盼盼防撬门经销服务部主要销售成都市和乐门业有限公司的和乐防火门产品，给陕二建和天泽公司供的货就是成都市和乐门业有限公司的产品。张某甲是原汉中市盼盼防撬门经销服务部的法人代表。被上诉人陕二建质证无异议。经审理，二审查明的事实与一审认定事实一致，本院依法确认一审认定的事实。本院另查明，涉案两份《工矿产品购销合同》是原汉中市盼盼防撬门经销服务部负责人张某甲与陕西建工集团第二建筑工程有限公司汉中理想城项目部签订，四份涉案结算清单盖有原汉中市盼盼防撬门经销服务部印章。汉中市盼盼防撬门经销服务部已注销，其债权债务转移给汉台区盼盼防撬门经销服务部，后该服务部亦注销，现为自然人王娇。本院认为，双方当事人在二审的争议焦点是：1、2012年12月28日——2015年2月16日九笔付款合计金额130万元究竟是陕二建委托陕西华王科技、李某某、卞某某向张某甲、张某乙、王娇支付的涉案防火门项目工程款，还是张某甲、卞某某、李某某之间的民间借贷往来。也就是说双方争议的130万元款项是否陕二建向上诉人王娇支付的防火门工程款；2、2015年5月8日、11月24日、2016年1月12日，天泽公司支付给王娇的45万元，究竟是天泽公司向上诉人支付的另案防火门工程款，还是天泽公司代陕二建向上诉人支付的防火门工程款；3、陕二建是否应当承担20%的迟延付款违约金，承担违约金后是否还要支付迟延付款的利息。关于争议焦点一。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被上诉人陕二建向法院提交了其向上诉人就涉案130万元付款的相关转账凭证以及银行流水信息，上诉人王娇主张130万元不是被上诉人给上诉人支付的货款，而是李某某、卞某某与张某甲、张某乙、王娇之间的民间借贷往来款项，。诉人王娇为了证明自己的主张向法院提交了卞某某给张某甲出具的100万元收条及张某甲给卞某某的10万元转账凭证。其中，卞某某给张某甲出具的100万元收条载明“今收到张某甲人民币壹佰万元整(1000000.00)，收款人：卞某某，2015.8.26”，张某甲转给卞某某10万元发生在2015年11月25日，涉案130万元均发生在2015年2月16日之前。这两份证据只能表明卞某某与张某甲之间有资金关系，100万元的收条是卞某某收到张某甲的资金，与涉案130万元中卞某某转账给张某甲的50万元资金不能形成一一对应关系。同时上诉人亦未向法院提交证据证明陕西华王科技、李某某、卞某某与张某甲、张某乙、王娇之间存在民间借贷关系的相关借贷证据，也未提交陕西华王科技、李某某、卞某某与张某甲、张某乙、王娇资金往来原因的相关证据；其向一审法院提交的（2018）陕0702民初948号判决也只能证明2015年5月9日至12日，2015年11月28日卞某某和张某甲之间有借贷关系，该日期均在本案130万元资金往来时间之后。同时上诉人也未提供证据证明涉案130万元资金往来是为了走账需要，且转账给张某甲、张某乙、王娇的收款收据上都有账户转入明示。故，上诉人提交的以上证据不足以抵销陕西华王科技、李某某、卞某某向其转款入账的事实，不能证明争议的130万元是李某某、卞某某与张某甲、张某乙、王娇之间的民间借贷往来款项。上诉人王娇该项上诉理由不能成立。关于争议焦点二，本案中，上诉人向一审法院提交的工程拨付审批表，该审批表落款日期为2015年2月10日。审批表中项目内容简述中称：“茶城商业区防火门已安装完成，宾馆防火门已到现场，本次付款50000元。合同总价403883.84元，累计已付290000元，余款113883.84元”，该审批表有施工单位张某甲签字，建设单位相关人员签字。这份审批表的内容显示，上诉人给第三人天泽公司的茶城项目供销防火门后，上诉人与天泽公司进行了结算支付，截止2015年2月10日，第三人天泽公司茶城项目欠上诉人货款余款是113883.84元。而天泽公司在2015年5月8日、11月24日、2016年1月12日共计支付给王娇45万元，已超出审批表中双方确认的余款项113883.84元。另上诉人提交的天泽公司出具的《清偿货款承诺》中的“下欠张某甲40.8万元防火门货款”发生在2020年1月13日。而天泽公司支付的45万元发生在2015年5月11日20万元；2015年11月25日15万元；2016年10万元。以上事实充分显示第三人天泽公司支付的45万元并非是天泽公司清偿的自己公司欠上诉人茶城项目的款项。陕二建给天泽公司开具有95万元代付手续，第三人天泽公司愿意代付，上诉人亦收到了天泽公司代付的45万元，且在本案一、二审中陕二建和天泽公司双方对代付款45万的事实共认，另外陕二建与上诉人王娇之间也没有订立不能代为清偿的约定。故天泽公司的代为清偿行为符合法律规定，代为偿还45万元的事实成立。上诉人王娇该项上诉理由不能成立。关于争议焦点三，通过双方在《工矿产品购销合同》中约定的结算方式及期限“合同签订后，需方不支付供方预付款，货到工地需方需支付供方总货款的50%，下欠余款安装完毕验收后一次性付清；”“违约责任：按经济合同法处罚。”的条款来看，合同双方对合同履行期限约定不明，总货款清算不明，违约责任亦约定不明，双方也未就上述内容达成补充协议。本院认为一审法院将双方对账时间确定为违约责任的起算点较为妥当。原因：一是双方就本案涉及的四个项目直至2015年11月26日才对账完毕，明确了货款总额，确定了债权债务。二是在2015年11月26日双方清算以前，陕二建共计13次向上诉人王娇及王娇指定的个人账户支付货款，均未明确支付的是那个项目的货款，共计支付货款235万元(公款账户2次合计70万元+个人账户11次合计165万元)，下欠1989458元（4339458-2350000）未付。由于涉案防火门安装完毕经双方对账清算后陕二建未能在十个工作日内付款，陕二建的迟延付款行为已经构成违约，应当支付违约金。违约金本身具有弥补损失的功能，因双方未对迟延付款的利息予以约定，仅约定“按照经济合同法处罚”，按照《中华人民共和国合同法》第四百二十八条规定“本法自1999年10月1日起施行，《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》同时废止。”故，《中华人民共和国经济合同法》已经于1999年10月1日废止。《中华人民共和国经济合同法》已被《中华人民共和国合同法》吸收。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，本案中，对陕二建依法应承担的违约责任，王娇可以诉请陕二建支付逾期付款的利息或支付违约金。一审法院认为以2015年11月26日对账完毕时下欠货款金额1989458元的20%为宜计算违约金，用以弥补陕二建迟延付款给上诉人造成的违约损失，本院认为并无不妥。故对上诉人要求再支付延期付款利息的主张不予支持。综上所述，上诉人王娇的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28810元，由上诉人王娇负担。本判决为终审判决。审 判 长 熊稷藜审 判 员 陈耀斌审 判 员 李 晓二〇二一年七月八日法官助理 王军伟书 记 员 郭菁怡1