山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4561号 上诉人（原审原告）：张辉燕，女，1978年3月31日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：青岛中海锦年养老服务有限公司，住所地山东省青岛市李沧区。 法定代表人：刘长胜，董事长。 委托诉讼代理人：王晓玲，山东德衡（北京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐文科，山东德衡律师事务所律师。 上诉人张辉燕因与被上诉人青岛中海锦年养老服务有限公司（以下简称中海锦年公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初5288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张辉燕上诉请求：重新判定张辉燕一审时申请的所有请求，包含且不限于应得工资损失补偿212455.92元及其他诉讼请求。事实和理由：1、张辉燕提交的证据四：绩效考核表、绩效考核方案、人员配置管理办法、薪酬福利方案。通知书和中海锦年公司发的业务院长盖章的工作职责、招聘网站的业务院长工作职责的截图。张辉燕部分荣誉证书及专业证书。可以证明新的薪酬福利方案，能证明张辉燕所要的各项补贴是单位正常的福利待遇，张辉燕应该享有；23条的第3小条没有业务院长和其他营销人员，26条注明营销人员佣金的管理，表明业务院长被归类在营销人员里。可以证明中海锦年公司在偷换概念，把营销总监的职位改名字为业务院长，而这个业务院长的工作职责根本不是张辉燕专长的医护条线工作项。而是营销总监的工作职责，这个工作需要有较强的专业水准，这个工作内容的制定及绩效考核是非常严格的，是超出了正常范围的绩效考核的内容，是具有针对性的，有证据证明其他员工工作职责不同。而不是一审法官说的该证据与本案无关。2、（1）张辉燕提供的证据六：福利待遇的收款截图及分发的生日福利消费截图；第一次投保时间社保网站截图、每月实际应发税前工资及福利补贴合计表。可以证明单位有各种福利待遇，并不是对方律师质证时提供的假证据，从来没有过午餐补贴及其他福利待遇来误导仲裁员及法官的判断。证明年假可以享受每年10天年休假，张辉燕的申请合理合法。（2）张辉燕提供的证据五机构高层工作安排会议时录音及文本；入职培训录音、入职时薪酬谈的薪资待遇录音及文字。可以证明之前给张辉燕安排的工作内容是医护条线的管理而不是营销的管理，而现在安排的营销工作内容张辉燕无能力有质量的完成。这与张辉燕的专业和能力不匹配；另证明企业有这些福利待遇及补贴都应该核算到应得工资里的。而不是一审法官判定的中海锦年公司对上述证据的真实性不认可就是不符合有效证据形式特征，所有的证据都是按照法院的规定做成光盘、文本、等形式一并提交，当庭也要求中海锦年公司对不认可的事项进行鉴定，中海锦年公司拒绝，而在劳动争议案件中，应是中海锦年公司举证。张辉燕已经举证，中海锦年公司却没有任何证据能证明张辉燕的证据是伪造的，应判定张辉燕的证据成立。3、张辉燕在一审时提交了17项证据目录及证明事项，在光盘里有目录电子版，张辉燕又按照法官的要求又把复印件按照要求用新的纸重新打印了一份，而一审法官在判定时只提到了3项证据并全部驳回不采用，就说根据当事人的陈述和审查确认的证据认定事实做出判决是非常不负责任的，是有悖法律精神的。张辉燕在庭审笔录上注明了很多内容法官没有让当庭说。张辉燕在二审期间变更上诉请求为：判令补发张辉燕2019年7月至2020年5月工资及赔偿金等共计218215.03元。具体包括1、月平均工资按照被离职前12个月的平均税前工资约为14286.63元每月，（包含税前工资、奖金、体检费、意外保险费、节假日福利、节假日及生日福利、餐补、交通及话费补贴、高温补贴、胜诉的加班费），2019年7月1日至2020年5月30日共11个月合计157152.93元。2、2019年7月1日至2020年5月30日共11月合计未支付的157152.93元的25%赔偿金合计39288.23元。3、2018年4月11日起至2020年4月11日一直未休年休假合计20天，按照月工资10447.54元核算每天工资480.35元一天。2年年休假约等于19213.87元。并补充事实和理由：一、一审法官判定错误及法律运用错误。1、对有争议的证据部分：1.1张辉燕提交的招聘网站的业务院长工作职责的截图打印件，一审法官认为对本案无关，张辉燕认为这是证明中海锦年公司违法变更劳动合同的佐证，张辉燕想证明的事项应由中海锦年公司提供证据，中海锦年公司不提交证据的，应承担不利法律后果，一审法官只说明了此项证据对本案无关但并未按照法律应有程序要求中海锦年公司提供证据证明他们调岗合理合法。1.2张辉燕提交的与中海锦年公司的工作人员微信聊天记录、各项工资转账、消费截图、谈话录音等，证明中海锦年公司有过节费、交通补贴、电话补贴、生日、节假日福利等。中海锦年公司对上述证据的真实性不认可，一审法官认为上述证据不符合证据的形式特征，不予采信。张辉燕在提交了相关证据而中海锦年公司不能提供证据证明张辉燕提供的证据为无效证据时应认定张辉燕提供的证据为有效证据。2、一审法官认定事实部分：2.1一审法官认定2018年12月6日张辉燕与中海锦年公司签订的劳动合同有试用期是错误认定，另有与中海锦年公司关联企业青岛博富置业有限公司诉讼案件，可证明张辉燕自2018年4月11日就入职了，不存在有6个月的试用期，而且签订三年劳动合同设置6个月的试用期本身就违反劳动法。而工资标准问题也提供证据（每月盖章的工资单）证明不是3000元每月，而是由原先的8000元涨到8600元，盖章的工资单上明确表明张辉燕的工资每月固定由岗位工资4000元、岗位津贴1600元、岗位绩效2400元、加班工资、奖金、其他600元等组成，而且只变更了一次，将600元的交通补贴和电话补贴融入到工资里，改为岗位工资4300元、岗位津贴1720元、岗位绩效2580元，之后这个工资数再没改变过，证明不是中海锦年公司说的8600元的工资只有4300元，加上张辉燕提供的入职谈工资的录音足以证明张辉燕的工资加奖金等应该为税前一万多。公司应对劳动薪资的变化承担举证责任,公司应承担举证不能的法律后果。2.2一审法官只确认了工资8600元，根据张辉燕所有证据表明张辉燕的工资福利等还有约为5686.63元。对张辉燕提供的其他工资福利一律没有记录在判决书上。中海锦年公司应提供财务凭证及资金来往流水以证明相关诉讼真实性，不提供及篡改相关证据者应承担相应的法律后果。2.3一审法官根据张辉燕提供的《中海锦年养老项目员工薪酬福利方案》（第一版）给张辉燕做判定是没有法律依据的，因张辉燕提供的这版福利方案的制作日期是2020年5月，而本案申请的工资是2019年7月1日至2020年5月30日。张辉燕申请的工资与本方案无关，中海锦年公司应提供张辉燕2018年4月11日入职后，中海锦年公司公司规章制度规定的薪酬福利方案，如不能提供应按照张辉燕提供的入职薪酬福利培训录音按照同工同酬原则来认定张辉燕的薪酬福利待遇。2.4中海锦年公司2020年5月20日给张辉燕发出通知书，通知张辉燕到岗，张辉燕于当月21日回复通知，后2020年6月22日中海锦年公司签发并邮寄一份要求张辉燕待岗的通知，但是张辉燕是6月24日晚19点通过快递收取的，并在6月30日回复了中海锦年公司发通知。一审法官在陈述事实时未将事实陈述清楚，张辉燕在工作满一个月的前提下收到了张辉燕的待岗通知，根据法律规定应判定张辉燕与中海锦年公司已经形成调岗事实关系了。再将张辉燕以协商不一致为由要求回家待岗没有法律依据。3、一审法官认为案件应判部分：3.1一审法官认为不应支付岗位绩效工资是法律运用错误，上述已经说的很清楚，张辉燕的工资8600元是固定的工资，虽然在工资单里绩效考核项目，但是在实际发放工资时从未当过绩效考评的工资，而在张辉燕提供的证据里明确的注明了8600元的工资每个月都不变，这个在多次庭审过程中也提到过，在提供的录音中也有说过工资数额，一审法官使用未来的管理制度来作为判案依据是非常不严谨的。在中海锦年公司2020年5月制作及提交的《中海锦年养老项目员工薪酬福利方案》之前从未有过绩效考核机制，如果有绩效考核的话请中海锦年公司提供张辉燕签字的绩效考核表。一审法官在没有梳理清楚案情的前提下就直接判定张辉燕的工资是存在事实绩效考核，就给张辉燕扣减了应得工资，再说法条明确规定《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知（劳部发［1995］223号）第三条第一款规定：“造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25％的赔偿费用。”《劳动和社会保障部办公厅关于用人单位违反劳动合同规定有关赔偿问题的复函》（劳社厅函［2001］238号）答复：“劳动者本人应得工资收入，是指因用人单位违反国家法律法规或劳动合同的约定，解除劳动合同造成劳动者不能提供正常劳动而损失的工资收入。”明显一审法官法律适用错误。3.2一审法官认为张辉燕申请的奖金部分没有事实依据不予认可这条也是法律适用错误。3.3一审法官认为张辉燕申请的午餐补贴、体检费、意外保险、生日福利等部分没有事实依据不予认可这条也是法律适用错误。根据1990年1月1日实施《关于工资总额组成的规定》第四条规定，应发工资=基本工资+奖金+津贴和补贴+加班加点工资+特殊情况下支付的工资。故应按照去年应得税前工资12月的平均数为准。劳动法91条夏季高温费140元*4=560元/年，取暖费公告送达.按照法律规定工资应同工同酬原则发放福利待遇等，故张辉燕主张的午餐补贴及其他福利待遇是合理合法的。3.4一审法官认为张辉燕申请的带薪年假部分有问题，张辉燕提交了青岛博富置业与中海锦年公司是关联企业的证据这个在加班费官司中中海锦年公司代理律师也认可两家企业是关联企业，也有足够证据证明张辉燕在博富置业公司工作时主要工作内容是为中海锦年公司筹开而工作的，这个是有相关法条可以确定带薪年休假应该一并休。一审法院判定的青岛博富置业有限公司与中海锦年公司为关联企业。是按照同一用工单位自动延续的劳动关系。3.5张辉燕提交的证据里明确有证据证明张辉燕在接到中海锦年公司的到岗通知后回到单位工作了满1个月，有法条明确规定工作满一个月视为双方认可新的职位，应认可为新案件而不是属于判决履行问题。张辉燕同意到新岗位工作，并工作满一个月，同时单位又告知新岗位已经有相关人员在职了，所以中海锦年公司就是恶意削减张辉燕的工资福利待遇为目的的调岗及安排回家待岗。4、张辉燕的诉请未被采纳。4.1张辉燕申请将此案件涉及的多个案件要求合并统一审理，未被采纳，其中张辉燕提到过青李劳人仲案字[2020]第612号申请所有请求内容，请求依法确认青岛中海锦年欠发的其他未支付的工资福利待遇等，并加付25%的赔偿金等内容未被一审法官提起。4.2张辉燕申请一审法官根据依职权调取中海锦年公司19年至今的财务凭证、打卡记录、加班申请等内容未被一审法官提起。请法院就张辉燕提出的请法官依照依职权调取中海锦年公司及关联企业青岛博富置业有限公司自2018年4月11日起的财务凭证及考勤记录等。4.3张辉燕申请中海锦年公司支付百分之一百的标准向张辉燕支付赔偿金未被一审法官提起。4.4张辉燕申请中海锦年公司缴纳社保公积金未被一审法官提起。4.5张辉燕在开庭时证据目录里提交的证据12里申请先予执行被一审法官驳回。三、申请判令中海锦年公司继续履行劳动合同。在2019鲁0213民初6007审理过程中张辉燕提交了其所有的业绩大纲及相关证据，在答辩状中明确说明了被非法解聘时单位的部分管理职利用职权假公济私对张辉燕采取非法解聘的全过程，也有证据能证明张辉燕的业绩优秀，符合单位的工作要求。当张辉燕胜诉后中海锦年公司采取各种非法手段不提供劳动条件和劳动环境并暴力阻止张辉燕工作，在张辉燕默认调岗新岗位工作满1个月的前提下，给张辉燕发送非法回家待岗通知是违法行为。2、关于回家待岗通知系单位恶意削减员工薪资水平的操作，单位均不能提供证据证明可以给张辉燕调整成营销总监岗位。3、关于调岗问题张辉燕在2020年5月20日后多次沟通时提出可以采取借调等方法进行工作操作，在绩效考核上可以采取变通的方法予以解决目前的调岗沟通问题，但是多次被拒绝。4、中海锦年公司并不具备停工、停产、歇业等可作待岗安排的法定特殊情况，其在未获张辉燕同意的情况下，擅自将张辉燕纳入待岗管理范畴，不再向张辉燕提供原有的应有工作岗位、劳动条件以及原有的劳动报酬，已超出用人单位用工自主权的范畴。其实质是使得张辉燕丧失了原有的工作岗位、劳动条件以及原有的劳动报酬。并影响张辉燕再就业。应判定中海锦年公司的《待岗通知书》为违法通知，待岗通知应该有依据，中海锦年公司未提供要求张辉燕待岗的依据。5、中海锦年公司作出《组织机构调整的通知》，撤销助理院长岗位，系其依据公司经营状态作出的机构调整，应系企业自主经营权的体现。虽岗位撤销，但岗位职责尚在，而且一直处于空岗阶段，中海锦年公司与张辉燕在未进行协商一致的前提下单方作出待岗通知，要求张辉燕回家待岗，违反法律规定，且从张辉燕提交的证据可以看出张辉燕在中海锦年公司作出待岗通知之前实际已不在助理院长的岗位工作，而从事单位安排的其他工作长达1个多月。张辉燕在新岗位工作期间，中海锦年公司以协商岗位不一致为由要求张辉燕回家待岗，于理于法不符。6、中海锦年发送给张辉燕的《待岗通知》已收悉是在6月24日晚19点收到的，足以证明从5月20日至6月24日晚19点这期间一共工作了1个多月，现另复函如下：“1、我不同意公司提出的回家待岗要求，这属于变相拒绝履行《青岛市中级法院的判决书》，严重侵犯了申请人的合法权益；请被申请人继续履行与申请人签订的《劳动合同》，严格按照《劳动合同》约定，尽快安排申请人从事原工作（或与原工作相似工作内容职务），并按《劳动合同》及口头约定薪资支付原工资福利待遇。”仲裁及一审法官认定不属于法院审理范畴是法律运用错误。 中海锦年公司辩称，一审法院就本案纠纷认定事实及适用法律正确，二审法院应驳回张辉燕的上诉请求。张辉燕在本案的上诉请求事项，仲裁委及一审法院基本认定一致，一审法院适用法律正确，不存在侵害张辉燕相关权益行为，同时，针对上诉请求事项中并未在一审阶段提起的诉讼请求，二审法院不应审理。对1.1条：中海锦年公司对该项证据真实性并不认可，而且该项证据也与张辉燕的诉讼请求无关。中海锦年公司并不存在违法变更劳动合同的行为，中海锦年公司为了履行青岛中院（2020）鲁02民终2396号判决书的内容，该判决书可以证实由于张辉燕之前的工作岗位已经不存在，在此前提下，中海锦年公司为张辉燕重新安排了新的工作岗位，但张辉燕又不同意为其另行安排的工作岗位，导致其目前处于待岗状态。对1.2条：张辉燕其实是依据谈话录音来证明中海锦年公司处有过节费、交通补贴、电话补贴、生日、节假日福利等。中海锦年公司对录音的真实性不予认可，因为该份录音证据的时间是2018年4月28日，中海锦年公司成立的时间是2018年10月12日，其与张辉燕签订劳动合同的时间是2018年12月6日，录音时间中海锦年公司还未成立，录音证据即使是真实的，也与中海锦年公司无关；对2.1条：在一审阶段，双方均认可张辉燕的工资为8600元/月，在另案中，双方也认可中海锦年公司与青岛博富置业有限公司为关联公司，张辉燕在本条中所述内容并未给其造成任何权益损害，至于张辉燕认为的工资加奖金应该为税前1万多元，应当由张辉燕举证。对奖金部分中海锦年公司并不认可，双方之间并没有任何约定每年都向张辉燕发放奖金，而且是否发放奖金，奖金数额发放多少，中海锦年公司完全有自主决定权。对2.2条：对于除基本工资之外的主张，中海锦年公司认可一审法院的判决，张辉燕的在本条中所述没有事实和法律依据。对2.3条：一审法院依据张辉燕提供的《中海锦年养老项目员工薪酬福利方案》（第一版）做出了对张辉燕有利的判决，认定中海锦年公司应向其支付2020年度生日福利300元、体检费1200元，既然张辉燕对此不认可，那么中海锦年公司不应向其支付上述两项费用；在此之前，中海锦年公司一直未给张辉燕发放过其主张的福利待遇等，也未制定相关的福利方案，张辉燕的主张没有事实和法律依据。对2.4条：青岛中院于2020年4月30日作出（2020）鲁02民终2396号判决书，要求继续履行与张辉燕之间的劳动合同，由于张辉燕之前的岗位因公司经营战略的调整已经取消，中海锦年公司自收到青岛中院判决后，一直在与张辉燕协商新的合适的岗位，2020年5月20日中海锦年公司向其发送了《通知书》，告知其新的工作岗位事项，张辉燕于2020年5月21日回复中海锦年公司，在新的岗位问题上，张辉燕并未同意，基于没有找到合适的工作岗位原因，中海锦年公司于2020年6月22日向张辉燕发送了《待岗通知》，告知其另行为其寻找新的岗位，在新的岗位双方未达成一致前，可不用到单位报到，张辉燕的主张没有事实和法律依据。对3.1条：张辉燕的工资由岗位工资、岗位津贴、岗位绩效构成，张辉燕自2019年7月1日-2020年5月31日期间并未实际提供劳动，并不存在岗位绩效工资，仲裁委及一审法院认定并无不当。对3.2、3.3条：关于奖金部分同上述意见，即使中海锦年公司处有午餐补贴，因为张辉燕并未提供劳动，不应发放，意外保险费中海锦年公司不予认可；对于高温补贴属于新的诉讼请求，二审法院不应审理。对于3.4条：虽然双方均认可与青岛博富置业有限公司属于关联企业，但是两家公司属于不同的法律主体，而且张辉燕诉讼请求主张的带薪年休假工资是自2018年12月6日起算，仲裁委、一审法院认定事实正确。对于3.5条：依据2.4条的答辩意见可知，张辉燕并未同意新的工作岗位，其自2019年7月份起就未到中海锦年公司处工作，与张辉燕所述已经工作1个月时间不符，而且，其引用的法律规定也不正确。中海锦年公司对其调整工作岗位是由于原先的岗位取消了，具有正当性、合理性，张辉燕调整岗位后的工资待遇也并未降低。对于4.1、4.3、4.4条：该条主张并不是其向一审法院提起的诉请，一审法院不予处理符合法律规定。对于4.2条：张辉燕的该项申请不具有事实和法律依据，其申请调取的事项与本案无关。对于4.5条：中海锦年公司自2020年6月起至今一直按照相关法律规定按时向张辉燕支付工资。对于张辉燕在《相关补充意见及法律依据》中的其他相关内容陈述，中海锦年公司认为没有事实和法律依据，不予认可。 张辉燕向一审法院起诉请求：1.判令中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月31日期间工资94600元（8600元/月×11个月）；2.判令中海锦年公司支付张辉燕2019年7月1日至2020年5月31日期间的奖金22000元（年终奖12000元+半年奖6000元+节假日奖4000元）；3.判令中海锦年公司支付张辉燕2019年7月份至2020年5月31日期间的福利8681元（午餐补贴5981元+体检费1200元+意外保险费1200元+生日福利300元）；4.判令中海锦年公司与张辉燕协商调整岗位职责为无效通知；5.确认中海锦年公司与张辉燕协商回家待岗的通知为无效通知；6.判决中海锦年公司支付张辉燕2018年12月6日至2020年5月31日期间的带薪年休假工资16808.45元。 一审法院认定事实：1、2018年12月6日，甲方中海锦年公司（用人单位）与乙方张辉燕（劳动者）签订自2018年12月6日起至2021年12月5日止的固定期限劳动合同，试用期自2018年12月6日起至2019年6月5日止。甲方根据生产工作需要，安排乙方从事院长助理岗位（工种）工作，甲方支付乙方的工资标准为3000元/月，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。 2、张辉燕提交的建行交易明细显示，张辉燕2018年12月工资10137.96元，2019年1月工资8060.38元，2019年2月工资7340.75元，2019年3月工资7310.75元，2019年4月工资7310.67元，2019年5月工资7310.66元，2019年6月工资7310.66元。张辉燕于2019年2月1日收到年终奖11640元。 中海锦年公司提交的2018年12月31日至2019年6月30日工资表显示，张辉燕月度基本薪酬由岗位工资、岗位津贴、岗位绩效构成；2018年12月至2019年3月，张辉燕岗位工资、岗位津贴、岗位绩效分别为4000元、1600元、2400元；2019年4月至2019年6月，张辉燕岗位工资、岗位津贴、岗位绩效分别为4300元、2200元、2580元。张辉燕、中海锦年公司均确认张辉燕2019年7月前每月工资8600元。 3、《中海锦年养老项目员工薪酬福利方案》（第一版）第二章月度薪酬管理，第八条：员工月度薪酬主要由岗位工资、岗位津贴、岗位绩效三部分构成。......在所有岗位月度薪酬中设置岗位绩效工资，岗位绩效工资根据项目指标完成情况、月度考核结果差异化计发，岗位绩效工资基数为月度薪酬的30%。 第五章其他福利管理，第十四条贺仪慰问：机构通过工会以实物形式在以下特殊情况为员工发放贺仪慰问。相关工会福利、贺仪慰问参考如下标准：生日300元/次。第十五条伙食补贴：由机构提供工作餐。第十六条健康体检：由机构按年度为员工组织健康体检，费用标准控制在1200元/年/人以内....。 第七章经营绩效，第二十三条：机构根据经营情况对全体员工发放经营绩效奖金，发放规则如下：半年度、年度绩效考核是对员工考核期内履职情况和绩效表现情况的评价。各岗位依据机构年度经营管理指标的完成情况及年度关键行为、关键目标、关键目标结果达成情况，进行绩效结果的评定。 4、2019年9月11日，一审法院立案受理了中海锦年公司起诉张辉燕劳动合同纠纷一案，中海锦年公司请求依法确认双方的劳动关系自2019年6月30日解除。该案判决青岛中海锦年养老服务有限公司于判决生效之日起十日内与张辉燕继续履行双方签订的劳动合同。 中海锦年公司不服，提出上诉，青岛中院（2020）鲁02民终2396号判决书判决：驳回上诉，维持原判。 5、中海锦年公司向张辉燕送达2020年5月20日的通知书一份，内容为：致张辉燕女士，根据（2020）鲁02民终2396号判决书，现将有关事项通知如下：1、请您于2020年5月25日前返回本公司上班，您的岗位为业务院长，薪资标准由岗位工资50%、岗位津贴20%、岗位绩效30%共同组成合计8600元/月。如您逾期返岗的，本公司将不承担任何责任及损失。2、请您阅读并签署（签字并摁印）本通知后附《业务院长岗位职责》《中海锦年养老项目组织设置与人员配置管理办法》《中海锦年养老项目员工薪酬及福利方案》《中海锦年养老项目员工绩效考核方案》《中海锦年养老项目员工绩效考核表》，并在收到本通知后3日内将上述签署后的文件邮寄至本公司。 张辉燕向中海锦年公司回复2020年5月21日通知书回执一份，内容为，关于签收中海锦年公司致张辉燕女士返岗快递通知书事项，回复如下：通知书、业务院长岗位职责、配置管理办法、薪酬福利方案、绩效考核方案及签字确认的资料均已接收并认真阅读。......同时我将于5月25日准时返岗，请单位做好重新沟通岗位职责的相关事宜。 2020年6月22日，中海锦年公司发布文件，主要内容为，张辉燕：我司根据（2020）鲁02民终2396号判决结果，于2020年5月20日书面通知您返岗工作，继续履行双方之间的劳动合同，并于2020年5月21日收到您的书面回函，就双方协商的岗位问题，您认为属于非协商一致转岗内容。鉴于以上内容，双方就您的岗位安排事宜，未能达成一致。经公司研究决定，将为您寻找新的岗位，并另行于您协商，在新岗位未达成一致意见之前，请您暂时待岗等候公司通知，可不用到单位报到，公司将尽快为您安排岗位。 6、张辉燕提交的养老缴费明细显示：张辉燕累计缴费197个月。 7、2020年6月2日，张辉燕作为申请人以中海锦年公司为被申请人向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决中海锦年公司支付张辉燕2019年7月1日至2020年5月31日期间工资94600元（8600元/月×11个月）；依法裁决中海锦年公司支付张辉燕2019年7月1日至2020年5月31日期间的奖金22000元（年终奖12000元+半年奖6000元+节假日奖4000元）；依法裁决中海锦年公司支付张辉燕2019年7月份至2020年5月31日期间的福利8681元（午餐补贴5981元+体检费1200元+意外保险费1200元+生日福利300元）；依法确认中海锦年公司与张辉燕协商调整岗位职责为无效通知；依法确认中海锦年公司与张辉燕协商回家待岗的通知为无效通知；依法裁决中海锦年公司支付张辉燕2018年12月6日至2020年5月31日期间的带薪年休假工资16808.45元。青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会青李劳人仲案字[2020]第448号裁决书裁决：1、被申请人中海锦年公司应自本裁决书生效之日起十日内支付申请人张辉燕2019年7月1日起至2020年5月31日期间工资71500元；2、中海锦年公司应自本裁决书生效之日起十日内支付申请人张辉燕2018年12月6日至2020年5月31日期间的带薪年休假工资3163.22元；3、驳回申请人张辉燕的其他仲裁请求。该裁决书送达后，张辉燕、中海锦年公司不服，均向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，关于张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月31日期间工资94600元的诉讼请求。因该期间双方劳动关系存续，中海锦年公司作为用人单位，应当及时足额支付劳动者工资报酬。因绩效工资系劳动报酬中，与劳动者的工作表现相关的评价性部分，2019年7月1日至2020年5月31日期间张辉燕未向中海锦年公司提供劳动。张辉燕主张中海锦年公司支付上述期间内的岗位绩效工资，无事实依据，一审法院不予支持。中海锦年公司应按照2019年7月前张辉燕岗位工资4300元/月+岗位津贴2200元/月的标准补发张辉燕工资71500元[6500元×11个月]。 关于张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月31日期间的奖金22000元（年终奖12000元+半年奖6000元+节假日奖4000元）的诉讼请求。年终奖等奖金属于企业内部自主管理的范畴，用人单位可以根据业绩来衡量是否发放、如何发放，法律法规对此没有强制性规定。张辉燕在此期间并未实际为中海锦年公司提供劳动。张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月31日期间奖金22000元的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。 张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月份至2020年5月31日期间的福利8681元（午餐补贴5981元+体检费1200元+意外保险费1200元+生日福利300元）。一审法院认为，午餐补贴其性质系针对实际在岗工作人员发放的补贴，张辉燕在此期间未实际为中海锦年公司提供劳动，主张该期间的午餐补贴无事实和法律依据，一审法院不予支持。意外保险费，张辉燕未充分举证予以证明系其应享受的补贴待遇，对该项主张一审法院不予支持。生日福利和体检费系中海锦年公司处福利方案载明针对员工享有的福利，张辉燕仍系中海锦年公司处员工，中海锦年公司未举证证明其已向张辉燕发放了2020年度生日福利和组织张辉燕进行了体检，张辉燕主张中海锦年公司支付该款的请求，一审法院予以支持。 关于张辉燕主张中海锦年公司支付2018年12月6日至2020年5月31日期间的带薪年休假工资16808.45元的诉讼请求。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，应享受带薪年休假。张辉燕在2018年12月6日始入职中海锦年公司处，其不应享受2018年度带薪年休假。张辉燕在2019年度实际工作了半年的时间。中海锦年公司对仲裁裁决支付张辉燕2018年12月6日至2020年5月31日期间的带薪年休假工资3163.22元无异议，一审法院予以确认。 关于张辉燕主张判令其与中海锦年公司协商调整岗位职责为无效通知以及确认其与中海锦年公司协商回家待岗的通知为无效通知的诉讼请求，均不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院依法不予处理。 一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，判决：一、青岛中海锦年养老服务有限公司于判决生效之日起十日内给付张辉燕2019年7月1日至2020年5月31日期间工资报酬71500元；二、青岛中海锦年养老服务有限公司于判决生效之日起十日内给付张辉燕2018年12月6日至2020年5月31日期间未休带薪年休假工资3163.22元；三、青岛中海锦年养老服务有限公司于判决生效之日起十日内给付张辉燕2020年度生日福利300元、体检费1200元；四、驳回张辉燕其他诉讼请求。如果青岛中海锦年养老服务有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（张辉燕已预交），因本案适用简易程序，减半收取计5元，由青岛中海锦年养老服务有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，关于张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月31日期间工资157152.93元的上诉请求。张辉燕与中海锦年公司签订的劳动合同中约定“甲方支付乙方的工资标准为3000元/月，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。”中海锦年公司提交的张辉燕2018年12月至2019年6月的工资表显示，张辉燕的工资由岗位工资、岗位津贴及岗位绩效组成，张辉燕对该工资表的真实性亦予以认可。结合双方劳动合同的约定，张辉燕自2019年7月1日至2020年5月31日期间并没有实际提供劳动，一审法院按照张辉燕2019年7月前岗位工资加岗位津贴的月工资标准认定中海锦年公司补发工资数额及对其奖金的主张不予支持并无不当，张辉燕上诉主张的离职前12个月平均税前工资（包含税前工资、奖金、体检费、意外保险费、节假日福利、节假日及生日福利、餐补、交通及话费补贴、高温补贴、胜诉的加班费），缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于张辉燕主张中海锦年公司支付2019年7月1日至2020年5月30日未支付的157152.93元的25%的赔偿金的上诉请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定:“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”。劳动争议案件应仲裁前置，张辉燕该项请求未经仲裁程序，本院对此不予处理。 关于张辉燕主张中海锦年公司支付2018年4月11日起至2020年4月11日未休年休假工资19213.87元的上诉请求。张辉燕申请仲裁时主张中海锦年公司支付的为2018年12月6日起至2020年5月31日的未休年休假工资，其在上诉阶段主张2018年4月11日起的未休年休假工资超出了其一审诉讼的请求范围。且根据张辉燕提交的劳动合同显示，双方建立劳动关系的时间为2018年12月6日，其主张2018年4月11日起算，缺乏依据，本院不予支持。张辉燕养老保险累计缴费月数197个月，每年应享受10天的年休假待遇。张辉燕2018年12月6日入职，故其2018年度不享受带薪年休假。其2019年7月1日至2020年5月31日并未提供劳动，在此期间亦不享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第五条之规定，中海锦年公司应向张辉燕支付2019年1月1日至2019年6月30日期间的未休带薪年休假工资。张辉燕主张按月工资10447.34元计算未休带薪年休假工资，但双方在一审中均确认张辉燕2019年7月前每月工资8600元，张辉燕二审中对此亦予以认可，对其上述主张，本院不予采信，仲裁对张辉燕未休带薪年休假工资计算正确，一审判决并无不当，本院予以维持。 关于张辉燕主张判令其与中海锦年公司协商调整岗位职责为无效通知以及确认其与中海锦年公司协商回家待岗的通知为无效通知的诉讼请求，均不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，一审法院不予处理并无不当，本院予以维持。 双方对一审判决第三项均未提起上诉，本院依法予以确认。 综上所述，张辉燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张辉燕负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  马 喆 审 判 员  孙向东 审 判 员  齐 新 二〇二一年七月五日 法官助理  吴 迪 书 记 员  王冉冉 书 记 员  于国英