甘肃省兰州市城关区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘0102民初3548号 原告：名城地产（兰州）有限公司，住所地甘肃省兰州市高新区东部科技新城建安街大名城办公楼102室。 法定代表人：陈峰，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：魏莹，女，汉族，1983年4月16日出生，住甘肃省兰州市西固区，系该公司员工。 委托诉讼代理人：乔军，男，汉族，1990年9月15日出生，住址甘肃省武威市凉州区，系该公司员工。 被告：刘书海,男,汉族,1970年2月11日出生,住址甘肃省宁县。 原告名城地产（兰州）有限公司与被告刘书海追偿权纠纷一案，本院于2021年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告名城地产（兰州）有限公司委托诉讼代理人乔军到庭参加了诉讼，被告刘书海经本院传票传唤未按期到庭参加诉讼,本案现已审理终结。 名城地产（兰州）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告偿还原告代垫的全部按揭款及相关款项共计￥324166.95元；2、请求法院依法判令被告向原告支付违约金￥58024.64元(截止2021年2月28日，共计179天)；上述两项合计：382191.59元。3、本案的诉讼费用、财产保全费、诉讼保全保险费由被告承担。事实与理由：2017年12月13日，被告与甘肃银行股份有限公司兰州市支行（以下简称“贷款银行”）签订《个人购房借款担保合同》（以下简称：贷款合同），贷款银行同意向被告发放个人住房贷款36万元，用于购买兰州大名城C区第13幢1单元1803号。原告为被告的贷款向贷款银行提供连带责任保证担保。同时三方约定，在履行贷款合同过程中所发生的争议，首先应由各方协商解决，协商不成的则在贷款银行所在地法院以诉讼方式解决。被告将取得的上述住房贷款委托贷款银行支付给了原告，用来支付《商品房买卖合同》（合同号：2017预53121）中所约定的36万元购房款。根据原、被告双方签署的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定“买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用……买受人应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项。”在贷款合同履行过程中，被告未能按照贷款合同的约定按期向贷款银行偿还贷款，贷款银行于是按照贷款合同的约定要求原告履行保证责任，于2020年9月3日从原告的保证金账户中扣款共计￥324166.95元。原告承担保证责任后，向被告进行了追偿，但被告至今仍不履行自身的还款义务。按照补充协议的约定，被告逾期还款至今产生的违约金总计为￥58024.64元。为维护自身合法利益，原告现依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定提起诉讼，恳请人民法院判如所请。 刘书海未到庭，亦未提交答辩状。 因被告刘书海未到庭，本院组织原告名城地产（兰州）有限公司进行了证据的举证，对原告名城地产（兰州）有限公司提供的《个人购房担保借款合同》、《商品房买卖合同》、个人贷款支付凭证，经本院审查，认定上述证据真实、来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下： 2017年11月1日，原、被告签订《商品房买卖合同》，约定，买受人购买位于兰州市高新区××路以南，经五路以东，纬十五路以北，经七路以西，定名为东部科技新城·兰州大名城Ｃ区第Ｂ47001013【幢】1【单元】1803号房。该商品房的用途为住宅，属钢混结构，层高为3米，建筑层数地上32层，地下0层，建筑面积83.87平方米房屋。该商品房单价为人民币每平方米6160.77元，总金额人民币伍拾壹万陆仟柒佰零拾肆元整，买受人应于本合同签订同时向出卖人支付首付购房款，计人民币（大写）壹拾伍万陆仟柒佰零肆元整（￥156704.00元），其余购房款人民币（大写）叁拾陆万元整（￥360000.00元）经出卖人认可的贷款银行申请贷款支付，须在2017年11月1日前办理完毕银行按揭贷款申请手续。同时，合同在附件四第三条第一款第四项约定，买受人同意在获得贷款后，应按《个人住房借款合同》之约定定期归还贷款本息，因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知之日起7天内向出卖人归还出卖人垫付的全部款项（包括但不限于贷款本息和有关费用），并应以出卖人垫付的全部款项为基数，自银行扣款之日起到买受人归还之日的期间内，按照日万分之五的比率向出卖人归还计付利息。若买受人未能在7天内向出卖人归还出卖人垫付的全部款项（包括但不限于贷款本、息和有关费用），则自逾期第八日起，买受人除应按上述约定向出卖人支付利息外，买受人还应以出卖人垫付的全部款项为基数，按日万分之十的比率向出卖人支付违约金，直至买受人归还全部款项...。2017年12月13日，原告作为保证人、被告作为借款人与甘肃银行股份有限公司兰州市城关支行签订《个人购房担保借款合同》,约定贷款金额:人民币（大写）叁拾陆万元整,贷款用途为用于借款人购买名城地产（兰州）有限公司位于大名城Ｃ区13号楼1单元1803号建筑面积83.87㎡房屋，贷款期限240个月，即从2017年12月13日起到2037年12月13日止；贷款利率以国家公布的与本合同约定的贷款期限同档次的贷款基准利率年利率4.9%为基础计算，即为年利率4.9%。贷款发放日若遇贷款基准年利率调整的，实际执行利率以借款借据为准。保证人自愿为借款人在本合同项下的债务提供连带责任保证，保证范围包括但不限于本合同项下的贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、保险费以及贷款实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费）等。同时约定，借款人连续三个月或累计六次未按本合同约定按时足额偿还贷款本息的，视为违约，发生违约事件，贷款人有权宣布本合同提前到期，并采取提前收回已发放贷款的本息并要求支付费用，直接扣收借款人、保证人结算账户和／或其他账户上的存款，以清偿借款人的全部债务等措施。借款发放后，因被告未按合同约定按期偿还银行贷款，甘肃银行股份有限公司向原告要求履行阶段性担保责任，代偿该笔款项，故原告依照《个人购房担保借款合同》的约定，履行了担保责任，于2020年9月3日对借款本息合计324166.95元进行了清偿，清偿后，原告向被告追偿债务，多次催要未果，为此，双方引发诉争。 本院认为,原、被告及案外人甘肃银行股份有限公司兰州市城关支行三方当事人签订的《个人购房担保借款合同》,系当事人真实意思表示,内容合法有效,应受法律保护。因被告刘书海未按期履行偿还借款本息的义务，原告向甘肃银行股份有限公司兰州市城关支行履行担保义务，代被告偿还银行借款本息合计324166.95元,原告有权请求被告偿还,故对原告主张被告偿还垫付银行借款本息324166.95元的诉讼请求,本院予以支持。对于原告主张被告支付违约金58024.64元的诉请,双方签订的《商品房买卖合同》附件四第三条第一款第四项约定,被告未按期偿还银行按揭贷款,导致贷款银行向原告扣收贷款本息及费用的，被告应当在原告垫付后归还,逾期归还第八日起，原告可以要求被告承担总购房款日万分之十的违约金。该条关于违约责任的约定明显过高,且原告行使追偿权的的依据是按照借款合同的约定来进行，在《借款合同》中原告与被告系借款人与保证人关系,不存在违约法律关系,故对原告主张要求被告按照双方在《商品房买卖合同》中约定的违约责任来支付违约金的请求本院不予支持，但原告在垫付上述款项后，被告应当及时偿还垫付资金，未按期偿还构成违约，故违约金本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从实际款项垫付的第二日起计算至实际债务履行完毕，即324166.95元×3.85%÷365天×177天＝6052元。关于原告要求本案的诉讼费用、财产保全费、诉讼保全保险费由被告承担的诉请，本院认为，原告要求的诉讼保全保险费用系其对申请诉讼保全所购买的保全保险费用，申请诉讼保全保险需提供担保，系申请人的法定义务，且该费用并非诉讼必要支出，故对原告诉诉请的讼保全保险费本院不予支持，其他费用有法律依据，本院予以支持。 据此,依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十四条、第六百八十六条、第六百八十八条、第七百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下: 一、被告刘书海于本判决生效之日起十日内向原告名城地产(兰州)有限公司偿还代偿款324166.95元,支付逾期违约金6052元，并支付以代偿款为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2021年3月1日计算至实际债务履行完毕的违约金）； 二、驳回原告名城地产(兰州)有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费（已减半收取）3516元,诉讼保全费2431元，合计5947元。由被告刘书海负担5138元，原告名城地产(兰州)有限公司负担809元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员 王 丽 二〇二一年七月十四日 书记员 乔文佳