云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2021）云0103民初3694号原告：云南今胜昔投资有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区联盟路342号云铜地产时代之窗1栋1205号。法定代表人：唐毅，系执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王露露，北京市隆安（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨和燕，女，1999年1月8日生，傣族，住云南楚雄彝族自治州永仁县。委托诉讼代理人：刘红梅，云南云滇律师事务所律师，特别授权代理。原告云南今胜昔投资有限公司（以下简称“今胜昔公司”）诉被告杨和燕劳动争议一案，本院于2021年3月29日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员董维娜独任审理，于2021年6月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王露露，被告的委托诉讼代理人刘红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令不予支持杨和燕与云南今胜昔投资有限公司于2020年10月23日解除劳动关系；二、请求判令不予支持云南今胜昔投资有限公司一次性支付杨和燕2019年11月21日至2020年10月20日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额42000元，解除劳动关系的经济补偿3750元。事实和理由：2019年10月21日至2020年10月23日期间，被告为原告提供劳务，工作岗位为文员，期间被告也在外兼职做设计和P图等工作。2020年10月23日，原告与被告签署《协议》确认劳务关系，并对劳务费用进行结算，写明欠付17972元劳务费，《协议》签署后原告已依约支付4695元。因此，签署协议和履行协议证实了双方是劳务合同关系，不是劳动合同关系，不应向被告支付二倍工资及经济补偿金。为维护原告的合法权益，原告特向本院起诉。被告答辩称，一、在仲裁庭审阶段，原被告都已经确定双方的劳动关系解除时间是2020年的12月23日，被告向原告提交了辞职申请表，并且该辞职申请表原因栏明确记载为拖欠工资；二、原告云南今胜昔投资有限公司应当向被告杨和燕支付二倍工资差额及经济补偿。公司与杨和燕系劳动关系，双方的劳动关系存续时间为2019年的12月21日至2020年10月23日，双方关系并非诉状中所述的劳务关系，杨和燕系云南今胜昔投资有限公司的员工，在公司担任文员一职，接受该公司的管理与安排，公司向其发放劳动报酬，因此双方系劳动关系，原告应当向杨和燕本人支付二倍工资差额及经济补偿，其他答辩意见，在质证和辩论阶段再详细发表。综上所述，请求贵院驳回原告云南今胜昔投资有限公司的全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对于原告提交的证据一：《协议》的真实性、合法性、关联性认可，但证明内容不予认可。被告对于原告提交的证据二：被告微信头像的真实性、合法性、关联性认可，但证明内容不予认可。被告对于原告提交的证据三至八：微信转账记录、复工人员健康申报表、个人健康信息承诺书、微信聊天记录的真实性、合法性、关联性认可，但证明目的均不予认可，因为双方系劳动关系，因此原告应当向被告支付二倍工资差额及经济补偿金，原告公司向杨和燕本人发放的是工资而非劳务费，2020年2月到3月11是疫情期间，原告应当向被告本人发放工资。本院认为，对于原告提交的证据一至八项的真实性认可，证明内容将综合评述。原告对于被告提交的证据一：工作牌三性不认可，单位员工入职登记表、微信聊天截图、短信对话记录截图、微信交易明细截图、协议的三性认可，工资表当中的19页这一份三性认可，后面的工资表三性不认可，对第一组证据的证明目的不予认可，以上的证据特别是协议证明了双方是劳务关系，协议上已经写明双方是对劳务费进行结算，因此双方是一个劳务合同关系。原告对于被告提交的证据二：微信聊天记录三性认可，辞职申请表是被告杨和燕单方面制作的，不予认可，证明目的不予认可。本院认为，对于被告提交的证据的真实性予以认可，被告提交的证据能够相互印证，对于证据的证明内容本院予以采纳。经审理，本院确认如下法律事实：2019年10月21日，被告入职原告处，岗位系文员。双方未订立书面劳动合同，原告未为被告缴纳过相关社会保险。2020年1月16日，原告通过微信向被告转账3000元。2020年4月30日，原告通过微信向被告转账3500元。2020年6月24日，原告通过微信向被告转账1000元。2020年10月23日，原、被告双方签订《协议》载明“兹有云南今胜昔投资有限公司与杨和燕（身份证号码：5323271999××××××××）经双方协商一致，同意按以下金额支付其劳务费用，共计￥17972元（大写：壹万柒仟玖佰柒拾贰元整）。其中￥12500元（大写：壹万贰仟伍佰元整）在2020年10月28日支付至杨和燕本人名下银行卡内（卡号：62×××12）余下￥5472元（大写：伍仟肆佰柒拾贰元整）在2020年12月1日前支付至杨和燕本人名下银行卡内（卡号：62×××12）。同时杨和燕需在2020年10月26日取消其劳动仲裁申请。……”同日，被告离开原告处。2020年10月28日，原告微信支付被告1695元。2020年12月5日，原告向被告名下招商银行卡号（62×××12）转账支付3000元，转账用途记载为工资。另查明，被告作为申请人于2021年1月12日向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1、裁决被申请人支付申请人2020年2月份、3月份、4月份、6月份、7月份、8月份、9月份、10月份拖欠的工资32000元；2、裁决被申请人支付申请人2019年12月份、2020年5月份未足额支付的工资3500元；3、裁决被申请人支付申请人2019年11月21日至2020年10月21日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额43252元；4、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿6000元。5、确认申请人与被申请人于2020年11月11日解除劳动关系。盘龙区劳动人事争议仲裁院于2021年3月10日作出裁决如下：一、申请人（被告）与被申请人（原告）于2020年10月23日解除劳动关系。二、被申请人（原告）自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人杨和燕2019年12月至2020年10月期间拖欠、未足额支付的工资13277元，2019年11月21日至2020年10月20日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额人民币42000元，解除劳动关系的经济补偿3750元，以上合计人民币59027元。原告不服该仲裁，诉至本院主张权利。本院认为：本案的争议焦点系原、被告之间形成劳务关系还是劳动关系？劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原、被告具有符合法律、法规规定的主体资格，被告持有原告发放的工作证、填写了原告招聘登记表，接受原告的考勤管理，并领取由原告发放的工资待遇，原、被告之间符合法律规定的劳动关系的构成要件，双方之间形成劳动关系。关于原告诉请本院不予支持原、被告于2020年10月23日解除劳动关系的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本案中，原、被告双方于2020年10月23日签订《协议》，约定原告向被告支付劳务费用17972元后，被告在2020年10月26日取消劳动仲裁申请，通过双方上述《协议》的内容虽记载为取消劳动仲裁申请，实质上产生的法律后果是双方对劳动关系的解除进行了协商并达成一致，故而本院确认双方劳动关系的解除时间为2020年10月23日。关于原告诉请不予支付被告杨和燕2019年11月21日至2020年10月20日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额42000元的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，本院已确认双方存在劳动关系，故依据上述法律的规定，双方未签订劳动合同，原告应当向被告每月支付二倍的工资。因本院已认定原、被告于2019年10月21日至2020年10月23日存在劳动关系，原告未依法与被告订立书面的劳动合同，应当向被告支付2019年11月21日至2020年10月20日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。关于二倍工资基数的认定，因原告作为用人单位负有保管劳动者工资条、工资支付凭证的义务，但原告未向本院提交，应当承担举证不能的不利后果。结合原告的转款记录、被告向本院提交的《工资表》，本院对被告陈述双方约定2020年10月21日至2021年1月31日实习期内的工资为3000元，2021年2月起转正工资为4000元的事实予以确认。关于原告主张2020年1月24日至2020年3月11日期间，被告未提供“劳务”的问题，本院认为，因被告认可2020年2月至3月11日期间被告确未向原告提供劳动，但该期间处新冠肺炎疫情爆发期间，非基于被告原因未向原告提供劳动，基于公平原则，本院认为2020年2月至3月11日期间，原告应当按照昆明市最低工资支付标准即1670元/月向被告支付工资。关于原告主张，二倍工资差额计算基数应当按照《工资表》中载明的应发工资计算，本院认为，依据劳动法规定，劳动者的月工作平均天数系21.75天，被告若当月工作满21.75天，原告应当向被告足额发放基本工资。此外，即便被告存在应当扣除部分工资的情形，亦只应当扣除一次，不应当重复扣除。综上，本院支持原告向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额38950.92元【3000元/21.75×7天＋3000元＋3000元＋1670元＋（1670元/21.75×8天＋4000元/21.75×14天）＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元/21.75×17天】。关于原告诉请不予支付被告杨和燕解除劳动关系的经济补偿3750元的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，原告未足额支付被告劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，依据上述法律的规定，应向被告支付经济补偿。关于经济补偿计算基数的认定，依据上述法律规定，应当以劳动者应得工资计算，故原告应向被告支付经济补偿4849.20元{[3000元/21.75×8天＋3000元＋3000元＋3000元＋1670元＋（1670元/21.75×8天＋4000元/21.75×14天）＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元＋4000元/21.75×8天]÷11.27个月×1.5个月}。因被告未就仲裁裁决向本院起诉，故本院支持原告向被告支付经济补偿3750元。关于仲裁裁决“被申请人云南今胜昔投资有限公司自本裁决生效之日起十日内一次支付申请人杨和燕2019年12月至2020年10月期间拖欠、未足额支付的工资13277元”，因原、被告均未就该项裁决起诉，视为对该项裁决的认可，本院予以确认。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、原告云南今胜昔投资有限公司与被告杨和燕于2020年10月23日解除劳动关系；二、原告云南今胜昔投资有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告杨和燕2019年12月至2020年10月期间拖欠、未足额支付的工资13277元；三、原告云南今胜昔投资有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告杨和燕2019年11月21日至2020年10月20日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额38950.92元；四、原告云南今胜昔投资有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告杨和燕解除劳动关系的经济补偿3750元；五、驳回原告云南今胜昔投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费不予收取。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判员  董维娜二〇二一年七月五日书记员  祃瑞羽