湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0702民初721号原告：湖南登丰商贸有限责任公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处汇金社区三星路（火车站大市场糖酒副食城E21栋102、202号）。法定代表人：刘登攀，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：曾晓华，湖南德有常律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：肖睦凡，湖南德有常律师事务所律师，一般授权代理。被告：广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司，住所地长沙市雨花区红莲路266号第1幢19层1906号。负责人：谢宇，该公司经理。被告：广东天盛装饰消防工程有限公司，住所地广州市海珠区沥滘路100号大院19号3楼。法定代表人：黄丹雁，该公司执行董事。以上两被告共同委托诉讼代理人：汪明光，广东禅通律师事务所律师，特别授权代理。被告：敖鑫，男，1975年2月25日出生，汉族，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：王亮，男，1986年10月8日出生，汉族，住湖南省澧县，系敖鑫工作人员，特别授权代理。第三人：湖南天禹设备安装有限公司，住所地湖南省株洲市石峰区铜藕路9号。法定代表人：盛轲，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁文革，湖南方正圆律师事务所律师，特别授权代理。原告湖南登丰商贸有限责任公司（以下简称登丰公司）与被告广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司（以下简称天盛湖南分公司）、广东天盛装饰消防工程有限公司（以下简称天盛公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2021年1月25日立案。本案审理中，本院依天盛湖南分公司及天盛公司申请追加敖鑫为被告，湖南天禹设备安装有限公司（以下简称天禹公司）为第三人。2020年4月8日，本院依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告登丰公司的法定代表人刘登攀及其委托诉讼代理人曾晓华、肖睦凡，被告天盛湖南分公司及天盛公司的委托诉讼代理人汪明光，被告敖鑫的委托诉讼代理人王亮，第三人天禹公司的委托诉讼代理人袁文革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。登丰公司向本院提出诉讼请求：1.天盛湖南分公司及天盛公司限期支付登丰公司工程价款778459元及利息（利息自2020年7月1日至2021年1月25日按1年期贷款市场报价利率加计50％计算为26973元，2021年1月26日至清偿之日的利息以欠付工程款为基数，按同期1年期LPR加计50％计算）；2.天盛湖南分公司及天盛公司共同负担本案案件受理费、财产保全申请费及保全担保费等全部费用。天盛湖南分公司及天盛公司共同辩称：1.天盛湖南分公司及天盛公司没有承包常德碧桂园二期消防工程，不是本案适格被告；2.登丰公司不具备相应的消防安装工程施工资质，案涉《防排烟工程分包合同》无效，登丰公司又未提供验收合格的证据，故其无权向天盛湖南分公司及天盛公司主张工程款；3.登丰公司明知其不具备相应的消防安装工程施工资质而承包案涉工程，故其自身存在过错，无权主张赔偿损失；4.《常德碧桂园二期消防排烟系统产品报价单》没有天盛湖南分公司的盖章或者签名，无法确认该报价单系案涉《防排烟工程分包合同》的附件；5.《消防劳务结算单》未经成本部、财务审核，亦未经总经理、董事长签字确认，故不能作为结算依据。综上，请求法院驳回登丰公司的全部诉讼请求。经审理查明：2019年3月11日，天盛湖南分公司（甲方）与登丰公司（乙方）签订《防排烟工程分包合同》，约定：工程名称为常德碧桂园二期项目，分包范围为防排烟设备采购及安装、镀锌风管采购及安装，工程地点为常德市武陵区；产品名称、商标、型号、数量、金额及数量详见附件，价格见合同附件（注：如果产品有变动，价格依据单价按实结算）；本合同签订后的七天乙方进场施工，甲方按乙方每个月申报安装工程量，申报审核结算；乙方工程量施工到总工程量的50％时，甲方为乙方付款总工程量的25％；工程完工后甲方支付到暂估总包价的95％给乙方；预留5％作为该工程质保金，质保期为一年（验收完成之日起算）；甲方不按合同约定时间向乙方支付分包工程款，每延期1天，应向乙方支付3％的违约金。2019年7月26日，常德市住房和城乡建设局向常德市新碧房地产开发有限公司出具《建设工程竣工消防验收意见书》，案涉工程通过消防验收。2020年6月10日，案外人敖朋在《消防劳务结算单》现场经理一栏手书签名，并注明情况属实，请成本部核实。2020年6月30日，敖鑫的工作人员王亮在该结算单工程部经理一栏手书签名，并注明请成本部、财务审核。该结算单结算中需说明的问题一栏载明：常德碧桂园二期已支付工程款349977元，请财务审核。该结算单劳务分包结算项目实际完成情况还载明了合同内的项目名称及报送量。《天盛敖总常德碧桂园二期消防防排烟系统实际工程量清单》载明了产品名称、规格型号、单位、数量、单价、总价等内容，该清单载明合计总价为1061036元。案件审理中，敖鑫对登丰公司主张的工程量予以认可，对已付登丰公司349977元工程款亦予以认可。案涉工程系天禹公司分包给敖鑫，敖鑫再以天盛湖南分公司名义与登丰公司签订案涉《防排烟工程分包合同》。案涉工程完工后，登丰公司微信告知了敖鑫及其工作人员王亮案涉工程实际工程量为1061036元，其二人均回复收到，且未对总金额提出异议。登丰公司向本院申请对天盛湖南分公司及天盛公司进行财产保全，花费财产保全费4470元，财产保全担保费1700元。案件审理过程中，登丰公司认可其没有建筑施工企业资质，并向本院明确其仅向天盛湖南分公司及天盛公司主张权利。以上事实有《防排烟工程分包合同》、《消防劳务结算单》、《建设工程竣工消防验收意见书》、《天盛敖总常德碧桂园二期消防防排烟系统实际工程量清单》、微信聊天记录、发票及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业企业资质或者超越资质等级的……”第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，登丰公司未取得建筑施工企业资质，案涉《防排烟工程分包合同》无效，但案涉工程已竣工验收合格，故登丰公司有权请求支付相应工程价款。关于天盛湖南分公司及天盛公司是否应向登丰公司支付工程款的问题。经查，敖鑫系借用天盛湖南分公司资质与登丰公司订立案涉《防排烟工程分包合同》，故敖鑫与天盛湖南分公司系挂靠与被挂靠关系。依据《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人”的规定，天盛湖南分公司作为被挂靠人和合同专用章的出借人，在现有证据无法证实登丰公司在订立案涉《防排烟工程分包合同》时对敖鑫与天盛湖南分公司之间挂靠与被挂靠关系知情的情况下，应承担支付登丰公司工程款的责任。依据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，天盛湖南分公司欠付登丰公司的工程款，应当由天盛公司承担。关于天盛公司应支付登丰公司工程款的具体金额问题。本案中，登丰公司已分别告知王亮及敖鑫案涉工程实际工程量为1061036元，王亮及敖鑫均回复收到，且未对总金额提出异议。案件审理中，敖鑫亦明确表示对案涉工程量及已支付登丰公司工程款349977元的事实无异议。上述事实与登丰公司提供的《消防劳务结算单》、《天盛敖总常德碧桂园二期消防防排烟系统实际工程量清单》能够相互印证，本院据此认定案涉工程欠付工程款为711059元（1061036元-349977元），故天盛公司应支付登丰公司工程款711059元。登丰公司主张自2020年7月1日起，按一年期贷款市场报价利率加计50％计算利息的诉讼请求，无事实与法律依据，本院酌定以711059元为基数，按一年期贷款市场报价利率计算自2020年7月1日至实际清偿之日的资金占用利息。综上，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条、第二条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条之规定，判决如下：一、广东天盛装饰消防工程有限公司于本判决生效之日起七日内支付湖南登丰商贸有限责任公司711059元及利息（以711059元为基数，按一年期贷款市场报价利率计算自2020年7月1日至实际清偿之日）；二、驳回湖南登丰商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11854元，由广东天盛装饰消防工程有限公司承担10910元，湖南登丰商贸有限责任公司负担944元；财产保全费4470元，财产保全担保费1700元，由广东天盛装饰消防工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于常德市中级人民法院。审 判 长  刘 毅人民陪审员  李立红人民陪审员  陈祥谋二〇二一年七月十三日法官助理王瑞书记员唐伟附：相关法律条文《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。