上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0101民初1664号原告：上海资商实业有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：李永亮，执行董事。委托诉讼代理人：余志宇，上海观庭观盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：余庭，上海观庭观盛律师事务所律师。被告：上海豫园商贸发展有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：石琨，董事长。委托诉讼代理人：李乐，女。委托诉讼代理人：李国栋，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。原告上海资商实业有限公司与被告上海豫园商贸发展有限公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2021年5月13日公开开庭进行了审理。原告上海资商实业有限公司的委托诉讼代理人余志宇、被告上海豫园商贸发展有限公司的委托诉讼代理人李国栋、李乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海资商实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告退还保证金114,557.50元；2、被告支付原告违约金675,345元(履约保证金112,557.50元的6倍计算)。事实和理由：2018年7月18日，聚宓缘(上海)国际贸易有限公司(以下简称“聚宓缘公司”)与上海豫园旅游商城(集团)股份有限公司(以下简称“豫园股份公司”)就黄浦区豫园老街“九狮楼”LT6商铺签订《商铺租赁合同》，约定聚宓缘公司向豫园股份公司承租上述商铺，缴纳LT6商铺履约保证金112,557.50元、质量保证金2,000元。如一方擅自解除合同，需支付守约方履约保证金6倍的违约金。前述保证金全部由原告支付。2018年10月，原告、豫园股份公司以及聚宓缘公司签订承租方变更三方协议书，约定将前述《商铺租赁合同》中的出租方变更为被告。2020年3月27日，被告向原告发出《提前终止租赁合同之通知书》，提前于4月10日终止租赁合同并强行要求原告撤场。原告已被迫搬离，因此产生较大经济损失，原告多次向被告索赔无果。原告为维护自身合法权益，诉至法院，诉如所请。被告上海豫园商贸发展有限公司辩称，同意退还保证金，不同意支付违约金。原被告之间确实是租赁关系，双方于2020年4月10日终止租赁关系。被告不构成违约行为，出租人解除租赁合同并不是违约解除，根据合同第10.3.7条行使解除权，并且被告于2020年3月27日发出了提前终止租赁合同通知书。格式条款是不可协商的强加于对方的条款，合同第10.3.7条不是格式条款，是可协商的条款。即使该条是格式条款，但被告也已经履行了提示，原被告之前签订的租赁合同中该条款一直沿用，且原告在合同上签字盖章。豫园商铺经常进行规划调整，原告很清楚，故合同第10.3.7条就是针对这种情况制定的，原告不可能不知道。被告即使构成违约，合同约定的违约金过高，且原告并没有实际损失。被告解除合同时正是疫情最严重时，很多商铺没有盈利甚至亏损，原告未提供证据证明其有实际损失，违约金不应得到支持。被告给予受业态规划调整影响的商户选择，在其他铺位继续经营，或重新签订合同，故原告可以选择继续经营，现原告选择要求违约金而不继续经营说明原告其实没有实际损失。本院经审理认定事实如下：1、2018年7月18日，上海豫园旅游商城股份有限公司作为甲方(出租人)与作为乙方(承租人)的聚宓缘(上海)国际贸易有限公司签订《商铺租赁合同》，约定将坐落于上海市黄浦区粮厅路(冠名为“九狮楼”)的相应区域中面积为11平方米、楼层为1F的LT6商铺出租给原告；合同有效期自2018年8月22日至2020年8月21日；商铺交付日暂定为2018年8月22日，自商铺交付日起算，乙方享有7日的装修免租期，该装修免租期届满之次日即为该商铺的租金计算日；租期内，乙方以月固定租金与月营业额抽成租金两者取其高值方式计算并向甲方支付租金，其中固定租金为：自起租日起至2019年8月21日时段，租金单价(元/平方米/日)110，提成比例20%、自2019年8月22日至2020年8月21日时段，租金单价(元/平方米/日)116，提成比例20%；乙方每一个月为一期，每期支付一个月租金；自合同生效之日起三个工作日内，乙方应向甲方缴纳履约保证金112,557.50元、质量保证金2,000元；除非受不可抗力影响，否则一方只要违反本合同的约定，即视为违约，违约方应承担违约责任。守约方要求违约方承担违约责任时，应对违约行为进行举证；一方不对非因自身过错引致的任何后果向另一方承担赔偿或法律责任；有下列情形之一的，本合同自然终止，双方互不承担违约责任：1、该商铺占用范围内的土地使用权被依法提前收回。2、该商铺因社会公共利益被依法征用。3、该商铺因城市建设需要被依法列入房屋拆迁许可范围。4、该商铺损毁、灭失或者被鉴定为危险房屋(双方有过错除外)。5、发生不可抗力导致该商铺无法继续正常使用；经双方协商一致并签订相关解除合同后，本合同可提前终止；甲、乙双方在此明确同意，甲方在下列任何情况下不必对乙方或任何其他人士作出赔偿或租金减免或负其他法律责任。除本合同另行约定或甲方书面同意外，本合同项下之租金、物业管理费及约定的其他费用不得减免或中止支付。若下述情况由第三方导致，则乙方同意直接选择向侵权的第三方提起侵权之诉和/或进行索偿，而免除甲方的责任或放弃向甲方追究责任。10.3.1、因不可抗力或非甲方过错造成的烟、水及火灾、各种机电系统及设备的失灵或故障或给排水、电力的泄露或供应中断而引起的一切后果。10.3.2、乙方因被其他客户牵连而蒙受的损害。10.3.3、因该商铺以外的范围需要进行维修、改建、装修工程而需要暂时限制或更改公共通道而导致的干扰或不便。10.3.4、政府有关供水、电、煤部门因日常检查、维修或地区性事故而造成该商铺停水、电、煤，甲方除应及时通知乙方外，无须承担任何责任。10.3.5、甲方对商场或该商铺提供的保安、管理人员、任何性质的机械、电子防盗系统(如有)，不构成甲方有义务负责该商铺及其内财物的保安、保管以及该商铺内人员的人身安全。乙方在任何时间内应自行对该商铺或其内财物及人身安全负责。10.3.6、遇豫园灯会等重大活动及节假日期间政府采取任何限流措施，如封堵道路、改变客流游览线路及限制人流等，甲方除应及时通知乙方外，无须承担任何责任。10.3.7、甲方如需对本商场进行整体规划调整(指整体商品结构调整、功能调整等)，甲方有权提前终止本合同，乙方对此表示理解和同意，双方互不承担违约责任，但甲方应提前14天书面通知乙方。甲方规划调整完成后，乙方若符合调改后甲方商场的经营业态，以甲方书面通知为准，双方协商订立新的租赁合同；本合同有效期内，如发生下列情形之一的，视为违约方根本性违约，守约方有权即刻单方面解除本合同，有权要求违约方支付相当于履约保证金六倍的违约金。如乙方根本性违约的，甲方有权停止该商铺公用事业供应，有权阻止乙方相关人员进入，有权阻止乙方转移该商铺内的财物。违约方因违约行为给守约方造成损失的，违约方应予赔偿。10.4.1、非本合同约定的情形，甲方擅自解除本合同。10.4.2、非本合同约定的情形，乙方擅自解除本合同。10.4.3、甲方交付的商铺无法实现本合同的目的，且甲方在接到乙方书面通知后合理期限内未整改的。2、2018年10月23日，上海豫园旅游商城股份有限公司作为甲方(出租方)、聚宓缘(上海)国际贸易有限公司作为乙方(承租方)、被告作为丙方(受让方)签订《承租方变更三方协议书》，约定：就乙方承租位于上海市粮厅路XXX号九狮楼LT6号商铺事宜，甲、乙双方已于2018年8月22日签署了《商铺租赁合同》(下称“原租赁合同”)；现甲、乙、丙三方经协商一致，就承租方由乙方变更为丙方事宜，达成协议：三方一致同意自本协议生效之日起，原租赁合同中承租方由乙方变更为丙方，即原租赁合同及相关协议中乙方所享有的权利及应履行的义务全部由丙方承继，并由丙方继续履行原租赁合同；乙方按原租赁合同已向甲方缴纳之保证金自动转为丙方所缴纳的保证金，乙方应当在本协议生效之日向甲方交还原甲方向乙方开具的保证金收据，甲方在收到乙方的保证金收据后，由向丙方开具新的保证金收据；除上述约定外，原租赁合同及相关协议中的所有条款及约定，在承租方变更为丙方后保持不变。3、2018年10月29日，上海豫园旅游商城股份有限公司作为出租方(甲方)与作为承租方(乙方)的原告签订《商铺租赁合同之补充协议一》，约定就甲方将位于上海市粮厅路XXX号九狮楼LT6号商铺(11m2，下称“该商铺”)出租予乙方事宜，甲方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司于2018年8月22日已签署了《商铺租赁合同》；就承租方变更事宜，甲乙双方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司签署了《承租方变更三方协议书》，前述统称为“原合同”。现经甲、乙双方友好协商，就变更该商铺交付日、装修免租期、原合同有效期等事宜达成一致，订立补充协议，约定：本合同有效期自2018年9月12日起至2020年9月11日；该商铺交付日暂定为2018年9月12日，自该商铺交付日起算，乙方享有41日的装修免租期，该装修免租期届满之次日即为该商铺租金计算日；原合同附件三第一条变更如下：租金标准：在租赁期限内，乙方以月固定租金加月营业额抽成租金两者取其高方式计算并向甲方支付租金。其中，固定租金标准及月营业额抽成比例标准为：租赁期限自2018年9月12日起至2019年9月11日，固定租金单价(元/平方米/日)110，月营业额抽成比例20%，自2019年9月12日至2020年9月11日，固定租金单价(元/平方米/日)116，月营业额抽成比例20%；除本补充协议上述条款对原合同约定的变更外，原合同的其他条款继续有效；本补充协议为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力，原合同与本补充协议不一致之处，以本补充协议为准。4、2018年12月20日，上海豫园旅游商城股份有限公司作为出租方(甲方)与作为承租方(乙方)的原告签订《商铺租赁合同之补充协议二》，约定就甲方将位于上海市粮厅路XXX号九狮楼LT6号商铺(11m2，下称“该商铺”)出租予乙方事宜，甲方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司于2018年8月22日已签署了《商铺租赁合同》；就承租方变更事宜，甲乙双方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司签署了《承租方变更三方协议书》，前述统称为“原合同”。现经甲、乙双方友好协商，就变更该商铺交付日、装修免租期、原合同有效期等事宜达成一致，订立补充协议，约定：本合同有效期自2018年9月17日起至2020年9月16日；该商铺交付日暂定为2018年9月17日，自该商铺交付日起算，乙方享有39日的装修免租期，该装修免租期届满之次日(即2018年10月26日)为该商铺租金计算日；原合同附件三第一条变更如下：租金标准：在租赁期限内，乙方以月固定租金加月营业额抽成租金两者取其高方式计算并向甲方支付租金。其中，固定租金标准及月营业额抽成比例标准为：租赁期限自2018年9月17日起至2019年9月16日，固定租金单价(元/平方米/日)110，月营业额抽成比例20%，自2019年9月17日至2020年9月16日，固定租金单价(元/平方米/日)116，月营业额抽成比例20%；除本补充协议上述条款对原合同约定的变更外，原合同的其他条款继续有效；本补充协议为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等法律效力，原合同与本补充协议不一致之处，以本补充协议为准。5、2019年1月16日，上海豫园旅游商城股份有限公司作为甲方(原出租方)、原告作为乙方(承租方)、被告作为丙方(新出租方)签订《出租方变更三方协议书》，约定：就甲方出租位于上海市黄浦区粮厅路XXX号九狮楼LT6号商铺事宜，甲方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司已于2018年8月22日签署了《商铺租赁合同》，就承租方变更事宜，甲乙双方与聚宓缘(上海)国际贸易有限公司签署了《承租方变更三方协议书》，就变更商铺交付日等相关等事宜，甲乙双方已签署了相关补充协议，前述统称为“原租赁合同及相关协议”；现甲、乙、丙三方经协商一致，就出租方由甲方变更为丙方事宜，达成协议：三方一致同意自2019年1月1日起，原租赁合同及相关协议中的出租方由甲方变更为丙方，即原租赁合同及相关协议中甲方所享有的权利及应履行的义务全部由丙方承继，并由丙方继续履行原租赁合同及相关协议；乙方按原租赁合同及相关协议已向甲方缴纳之保证金自动转为乙方向丙方所缴纳的保证金，乙方应当在本协议生效之日向甲方交还原甲方向乙方开具的保证金收据，甲方在收到乙方的保证金收据后，由丙方向乙方开具新的保证金收据；除上述约定外，原租赁合同及相关协议中的所有条款及约定，在出租方变更为丙方后保持不变。6、2020年3月27日，被告向原告出具《提前终止租赁合同之通知书》，告知原告因对案涉商铺所在区域进行整体规划调整的需要，拟于2020年4月11日起关闭案涉商铺所在区域及启动相关整改工程，通知原告租赁合同于2020年4月10日提前终止，按租赁合同相关约定及通知书要求提前做好相关各项撤场准备，按时于2020年4月10日将案涉商铺及其附属设施按约定标准交还、结清所有应付未付费用。7、原告分别于2019年12月25日通过工商银行向被告名下银行账户转款40,271元，摘要中写明租金；于2020年1月22日向被告名下银行账户转款37,719元。原告表示上述打款记录证明其支付租金至2020年2月。被告对此并无异议，但称原告3月份的租金未支付，若法院要求被告支付违约金，则应先扣除原告尚未支付的3月份的租金。审理中，原、被告双方均确认：原告于2020年4月10日搬离系争房屋。另，原告称其依据《商铺租赁合同》第10.4条约定向被告主张违约金，违约金可参考2020年2月的租金金额标准计算。上述事实，由原告提供的《商铺租赁合同》、《承租方变更三方协议书》、《商铺租赁合同之补充协议一》、《商铺租赁合同之补充协议二》、《出租方变更三方协议书》、《提前终止租赁合同之通知书》、工商银行手机银行查看回单详情、工商银行电子回单及原、被告的庭审陈述等证据证实。本院认为：根据原、被告双方提供的证据及各自的陈述，双方租赁关系合法有效，原、被告租赁合同于2020年4月10日解除，且原告于该日搬离系争房屋，可视为合同终止，现被告同意退还保证金114,557.50元，并无不当，可予准许。被告辩称其系根据《商铺租赁合同》10.3.7条款约定有权提前终止合同而无需承担违约责任，对此原告不认可，本院认为，被告以上述合同约定事由向原告主张合同解除权的同时，应附相关事实依据，而被告并未提供符合上述合同条款约定的情形的相关证据，故被告的行为属于擅自解除合同，视为违约，应当向原告承担违约责任。原告表示其依据《商铺租赁合同》中第10.4条约定要求被告支付违约金，有事实依据。被告辩称违约金过高，而原告并未提供证据证明其具体的经济损失，亦未提供其产生的经济损失与被告的违约行为之间具有关联性的依据，因合同第10.4条约定的违约金计算标准过高，同时原告表示可按其于2020年2月支付的租金作为参考计算违约金，并无不妥之处，本院结合案件事实对违约金予以综合考虑，酌情调整。被告称原告尚欠2020年3月的租金未付，可另行向原告主张。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百一十二条之规定，判决如下：一、被告上海豫园商贸发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告上海资商实业有限公司保证金114,557.50元；二、被告上海豫园商贸发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海资商实业有限公司违约金113,157元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,699元(原告已预缴)，由原告上海资商实业有限公司负担6,983元，由被告上海豫园商贸发展有限公司负担4,716元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 顾晓燕二〇二一年七月七日法官助理 俞叔涛书 记 员 沈胜蓝附：相关法律条文1999年《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。