广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终16914号上诉人（原审原告）：张华，男，1973年9月11日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：深圳欢创劳务派遣有限公司。住所地：广东省深圳市福田区福田街道岗厦社区彩田路3069号星河世纪A栋903、905。法定代表人：罗宁弟，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：广东快邦汽车投资管理有限公司。住所地：广东省广州市番禺区。法定代表人：王赐华，该公司总经理。两被上诉人共同委托诉讼代理人：张玉玲，广东泰旭律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：黎文伟，广东泰旭律师事务所律师。上诉人张华因与被上诉人深圳欢创劳务派遣有限公司（以下称欢创派遣公司）、广东快邦汽车投资管理有限公司劳动争议（以下称快邦汽车公司）一案，不服广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初22755号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人张华不服原审判决，向本院提出上诉称，2019年8月18日张华入职欢创派遣公司担任保安员，当天即被安排到其劳务服务单位广州ACT汽车小镇物业服务中心工作。欢创派遣公司每天安排张华工作12个小时，每月可以休息4天，但人员不够时，当月不可以休息。2019年8月，张华出勤13天，加班费计算基数为：2100元÷21.75天÷8小时＝12.1元，休息日加班3天，当月平时加班时长为：4小时/天×（13-3）天＝40小时，当月休息日加班时长为：12小时/天×3天＝36小时，当月享有高温津贴150元÷2＝75元，当月应得平时加班费为：12.1元×40小时×1.5倍＝726元，当月应得休息日加班费为：12.1元×36小时×2倍＝871.2元，当月应得正常工资为：2100-21.75×（13-3）天＝965.5元，当月应得工资为：平时加班费726元+休息日加班费871.2元+基本工资965.5元+高温津贴75元＝2637.7元。2019年9月，张华出勤17天，每天上班12个小时，休息日加班3天，中秋节加班1天，当月平时加班时长为：4小时/天×（17-3-1）天＝56小时，当月休息日加班时长为：12小时/天×3天＝36小时，当月节假日加班时长为：12小时，当月享有高温津贴150元÷2＝75元，当月应得平时加班费为：12.1元×56小时×1.5倍＝943.8元，当月应得休息日加班费为：12.1元×36小时×2倍＝871.2元，当月应得节假日加班费为：12.1元×12小时×3倍＝435.6元，当月应得正常工资为：2100元÷21.75天×（17-3-1）天＝4255.2元，当月应得工资为：平时加班费943.8元+休息日加班费871.2元+节假日加班费435.6元+基本工资1255.2元+高温津贴75元＝3580.6元。2019年9月20日，欢创派遣公司在无任何事实依据及法律法规依据的前提下，非法单方以张华试用不合格为由解除与张华的劳动合同。张华在职共1个月零2天，期间的月平均工资额为：2637.7+3580.6＝6218.5元。2018年12月7日，广州市番禺区中心医院检查诊断出张华罹患急性丙型××。2020年7月2日，广州市第八人民医院检查并诊断出张华患有慢性××。张华2018年12月7日至2020年7月2日期间一直患有××疾病，该疾病为重型疾病。张华曾在2018年就该疾病向广州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，但该中心以张华不具有在职职工身份为由，拒绝受理张华的鉴定申请。欢创公司单方非法解除劳动合同，导致张华被动失去单位职工身份，过错不在于张华，张华的医疗补助费权益不应因此被剥夺。根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条规定：“劳动者患病或非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。”《关于因病或非因工负伤医疗期管理等若干问题的请示的复函》第三条规定：“患病职工在合同期满终止劳动合同时，用人单位应当一次性支付劳动者不低于六个月工资的医疗补助费，对于患重病或绝症的职工，用人单位可以适当增加医疗补助费。”根据“举重以明轻”的逻辑原则，用人单位在合同期满合法终止劳动合同时尚需支付医疗补助费，本案快邦汽车公司、欢创派遣公司违法解除与张华的劳动合同，更不能免除支付医疗补助费的责任。由于张华所患急性××为重病，依照《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第22条规定，应适当增加医疗补助费。因此，快邦汽车公司、欢创派遣公司应向张华支付医疗补助金，金额以张华在职期间实际月平均工资收入6218.5元为基数，按6个月数额37311元支付。同时，由于该疾病属于重病，快邦汽车公司、欢创派遣公司还应向张华加付医疗补助金，金额同样为张华在职期间的6个月实际应得工资37311元。综上，上诉人张华上诉请求：1.判令欢创派遣公司支付张华医疗补助金37311元，加付医疗补助金37311元。2.判令快邦汽车公司共同承担民事责任向张华支付上述款项。被上诉人欢创派遣公司答辩称，张华要求欢创派遣公司支付其医疗补助金37311元，加付医疗补助金37311元无事实和法律依据。首先，张华以其提交的《广州市劳动能力鉴定中心关于对张华信件的答复意见》以及附件《广州市职工伤病劳动能力鉴定办法》为由，称由于欢创派遣公司的非法辞退而导致其申请的劳动能力鉴定不予受理，欢创派遣公司认为无事实依据。张华于2019年4月向广州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，而张华于2019年8月才入职欢创派遣公司，故广州市劳动能力鉴定委员会拒绝张华的申请，该事实与欢创派遣公司无关。其次，根据原劳动部发布的《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发354号）第22条规定：“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。”但依据原劳动部发布的《劳动部办公厅关于对劳部发（1996）354号文件有关问题解释的通知》（劳办发（1997）18号）第二条规定：“《通知》第22条‘劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费’，是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。鉴定为1-4级的，应当办理退休、退职手续，孚受退休、退职待遇。”因此，张华主张的医疗补助费的前提条件需要以伤病劳动能力鉴定为依据，而本案张华并未提供伤病劳动能力等级鉴定结论。最后，根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十一条规定，张华实际并未丧失或大部分丧失劳动能力不能从事用人单位安排的工作，且劳动鉴定委员会也并未出具鉴定结论，因此张华主张欢创派遣公司向其支付医疗补助金无事实依据和法律责任。退一步讲，张华主张欢创派遣公司违法解除劳动关系并无证据佐证，相应的过错不在欢创派遣公司。首先，张华称其在2018年12月7日被广州市番禺区中心医院检查诊断出罹患急性丙型××，张华2019年8月18日才入职欢创派遣公司担任保安员，被派往快邦汽车公司工作。但张华在入职时并未如实告知欢创派遣公司，且在入职时拒绝接受欢创派遣公司安排的入职体检办理健康证，入职后张华也未因该病情请假或医嘱在医疗期内，所以欢创派遣公司不可能知悉其患病的情况。其次，根据张华提交的穗劳人仲案（2019）8933号《仲裁调解书》，案涉当事人为调解结案，但调解书没有确定欢创派遣公司存在违法解雇张华的事实。相反，根据张华提交的穗劳人仲案（2020）6911号《仲裁裁决书》第2页倒数第3行，张华自行陈述“欢创派遣公司以张华拒绝签订劳动合同，拒绝接受体检，不服从管理等原因口头解除与张华的劳动关系”，由此可知，欢创派遣公司不存在违法解除的情况。因此张华主张欢创派遣公司向其支付医疗补助金无事实依据和法律责任。被上诉人快邦汽车公司答辩称，张华要求快邦汽车公司与欢创派遣公司共同承担民事责任支付医疗补助金无事实和法律依据。首先，张华称其于2018年12月7日被广州市番禺区中心医院检查诊断出罹患急性丙型××，而张华是2019年8月18日才入职欢创派遣公司担任保安员，被派往快邦汽车公司工作。但张华在入职时并未如实告知欢创派遣公司，并且在快邦汽车公司工作后张华也未因该病情请假或医嘱在医疗期内，所以快邦汽车公司也不可能知悉其患病的情况。其次，张华并非在快邦汽车公司工作后查出患病的，快邦汽车公司安排的工作与张华患病无关，快邦汽车公司亦无过错。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任，并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇等义务。快邦汽车公司作为用工单位并未在用工期间给张华造成损害，张华主张快邦汽车公司共同承担医疗补助金无事实依据和法律依据。综上所述，张华对快邦汽车公司的诉讼请求无事实和法律依据，应当予以驳回。原审法院查明，双方有争议的事项为第六项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2019年8月18日入职欢创派遣公司，并被派往快邦汽车公司工作。二、劳动合同签订情况：未签订劳动合同。三、劳动关系解除情况：2019年9月20日双方解除劳动关系。四、社会保险缴纳情况：未缴纳社保。五、最后工作日：2019年9月20日。六、医疗补助金问题。张华主张其于2018年12月7日诊断出患有急性丙型××，该病属于重病，2019年8月18日，其入职欢创派遣公司，并被派往快邦汽车公司处工作，2019年9月20日，欢创派遣公司以其试用不合格为由非法解除了双方的劳动关系；2019年4月，其向广州市劳动能力鉴定中心申请劳动能力鉴定，该中心以其为非在职员工为由拒绝其申请。欢创派遣公司单方非法解除劳动合同导致其被动失去单位职工身份，故欢创派遣公司应当向其支付医疗补助金，快邦汽车公司作为用工单位应当承担连带责任。为此，张华提供番禺中心医院、广州市第八人民医院化验及诊断报告，穗劳人仲[2019]8933号《仲裁调解书》，广州市劳动能力鉴定中心答复及广州市人民政府令书等证据予以证明。欢创派遣公司及快邦汽车公司对上述证据的真实性、合法性确认，但辩称公司因张华入职期间隐瞒自身病情、拒绝体检、不服从公司管理解除双方的劳动关系，属合法解除，且张华非在公司处任职时罹患疾病，申请劳动能力鉴定也是在入职之前，故公司无需支付医疗补助金。原审法院认为，根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十一条规定，劳动者患病、非因工负伤医疗期满后，经劳动能力鉴定委员会鉴定为完全丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按规定支付经济补偿并支付不低于六个月工资的医疗补助费。”本案中，张华在入职欢创派遣公司前即已查出患有急性丙型××，并申请劳动能力鉴定无果，张华在未经劳动能力鉴定的情况下，主张欢创派遣公司及快邦汽车公司连带支付其医疗补助金，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。七、仲裁请求：1.欢创派遣公司支付医疗补助金37311元，加付医疗补助金37311元；2.快邦汽车公司共同承担责任向张华支付上述款项。八、仲裁裁决结果：驳回张华的全部仲裁请求。张华不服，在法定期限内诉至原审法院。九、诉讼请求：1.判令欢创派遣公司支付医疗补助金37311元，加付医疗补助金37311元；2.判令快邦汽车公司共同承担民事责任向张华支付上述款项。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回张华的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由张华负担。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”据此，本院二审将围绕张华上诉请求的范围进行审理。原劳动部办公厅《关于对劳部发［1996］354号文件有关问题解释的通知》（劳办发［1997］18号）第二条规定：“《通知》第22条‘劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费’是指合同期满的劳动者终止劳动合同时，医疗期满或者医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为5-10级的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费。鉴定为1-4级的，应当办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。”本案中，张华于2019年4月向广州市劳动能力鉴定中心申请劳动能力鉴定时，并未入职欢创派遣公司，故其因不符合条件而无法进行劳动能力鉴定，并非欢创派遣公司的过错造成。现张华并无提供证据证明其已经符合《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发［1996］354号）中规定的可以获得欢创派遣公司支付医疗补助金的情形。因此，张华要求欢创派遣公司支付医疗补助金的理由，缺乏足够的事实和法律依据，本院对此不予支持。综上所述，张华的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张华负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  刘庆国审判员  徐 艳二〇二一年七月二十六日书记员  陈泽如李芳荃