黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑10民终860号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市。负责人：王金亮，总经理。委托诉讼代理人：吴艳松，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：穆兆臣，男，1953年1月4日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。委托诉讼代理人：姜文华，穆棱市八面通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张志新，男，1966年12月5日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。被上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司牡丹江中心支公司，住所地牡丹江市西安区。负责人：崔效铭，经理。委托诉讼代理人：刘慧明，女，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称平安财险牡丹江公司）因与被上诉人穆兆臣、张志新、华泰财产保险有限公司牡丹江中心支公司（以下简称华泰财险牡丹江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省穆棱市人民法院作出（2021）黑1085民初108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险牡丹江公司的委托诉讼代理人吴艳松、被上诉人穆兆臣及其委托诉讼代理人姜文华到庭参加诉讼。被上诉人张志新、华泰财险牡丹江公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险牡丹江公司上诉请求：1.撤销一审判决，减少平安财险牡丹江公司承担40228.5元；2.上诉费由穆兆臣负担。事实和理由：穆兆臣未达到十级伤残，鉴定结论与事实不符，申请重新鉴定。穆兆臣辩称，不同意重新鉴定。三方协商选定牡丹江回民医院司法鉴定所进行司法鉴定，平安财险牡丹江公司对鉴定意见无异议，现提出重新鉴定，二审应不予支持。张志新、华泰财险牡丹江公司未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。穆兆臣向一审法院起诉请求：1.张志新、平安财险牡丹江公司、华泰财险牡丹江公司按照机动车交通事故责任赔偿医疗费7865.24元、住院伙食补助费540.00元，上述两项费用合计8405.24元，其它费用待伤残等级鉴定后再确定赔偿数额；2.诉讼费由张志新、平安财险牡丹江公司、华泰财险牡丹江公司承担。鉴定机构做出司法鉴定意见书后，穆兆臣确定其伤残赔偿金40228.50元、误工费24774.00元、护理费16110.90元、营养费3000.00元、车损1300.00元、医疗费8177.24元、住院伙食补助费540.00元、交通费320.00元，以上合计94450.64元。穆兆臣另要求赔偿司法鉴定费1552.00元。一审法院认定事实：2020年7月11日16时10分许，张志新驾驶黑CXXXXX雪佛兰牌轿车沿穆棱市八面通镇铁路街由南向北行驶至奥体家园门前，穆兆臣驾驶隆鑫牌三轮电动车沿铁路街由北向南行至，张志新停车避让时，电动车前端撞击轿车前端左侧，造成穆兆臣受伤、两车损坏的交通事故，交警部门认定穆兆臣、张志新负同等责任。穆兆臣在穆棱市人民医院被诊断为右膝髌骨骨折、右膝髁间脊平台骨折、右膝髌上囊及关节腔积液等，住院治疗17天，支出医疗费用共计8097.24元。2021年3月10日，牡丹江市回民医院司法鉴定所做出鉴定意见：根据伤情，穆兆臣为十级伤残、误工日150日内、需一人护理90日内、营养时限60日内，穆兆臣支出司法鉴定费1552.00元以及放射线检查费80.00元。张志新为其雪佛兰牌轿车在平安财险牡丹江公司投保了交强险，并在华泰财险牡丹江公司投保了商业险，其中机动车第三者责任险赔偿限额为500000.00元。保险事故发生在保险期间。穆兆臣为穆棱市八面通镇老穆山货行业主。一审法院认为，张志新驾驶雪佛兰牌轿车与穆兆臣驾驶隆鑫牌三轮电动车相撞，造成穆兆臣受伤、两车损坏的交通事故，穆兆臣、张志新负同等责任，且张志新为其雪佛兰牌轿车在平安财险牡丹江公司投保了交强险，在华泰财险牡丹江公司投保了商业险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。”《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，穆兆臣因交通事故受到的伤害，先由平安财险牡丹江公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由华泰财险牡丹江公司与穆兆臣各自承担50%的赔偿责任。保险公司在医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。穆兆臣要求赔偿医疗费8177.24元，并提供了穆棱市人民医院的住院病案、医疗费票据、住院患者费用结算单等佐证，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，予以支持。穆兆臣在穆棱市人民医院住院治疗17天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，穆兆臣的住院伙食补助费应为510.00元，对其主张住院伙食补助费540.00元的超出部分不予支持。穆兆臣的营养时限为60日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，穆兆臣要求赔偿营养费3000.00元，符合上述规定和相关标准，予以支持。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条“在中华人民共和国境内，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000.00元；（二）医疗费用赔偿限额为10000.00元；（三）财产损失赔偿限额为2000.00元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残为11000.00元；无责任医疗费用赔偿限额为1000.00元；无责任财产损失赔偿限额为100.00元。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，穆兆臣的医疗费8177.24元、营养费3000.00元、住院伙食补助费510.00元，合计11687.24元，由平安财险牡丹江公司赔偿10000.00元；超出的部分即1687.24元，由穆兆臣自行承担50%即843.62元，由华泰财险牡丹江公司承担50%即843.62元。保险公司在死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。穆兆臣经营穆棱市八面通镇老穆山货行，而其误工日为150日，且未证实其最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，穆兆臣要求赔偿误工费24774.00元，符合上述规定和相关标准，予以支持。穆兆臣受伤后需要一个人护理90日，未证实其护理人员有固定收入或者其最近三年的平均收入状况，而黑龙江省上一年度分行业城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资为65339.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，穆兆臣要求赔偿其护理费16110.00元，符合上述规定和标准，予以支持。穆兆臣要求赔偿交通费320.00元，未提供有效的交通费票据予以证实，但穆兆臣去牡丹江市回民医院司法鉴定所做司法鉴定的情况客观存在，应当按照牡丹江与八面通之间的长途汽车客票单价28.00元保护其交通费56.00元。穆兆臣为十级伤残，发生交通事故时年满67周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”规定，穆兆臣要求赔偿其残疾赔偿金40228.50元，符合上述规定，亦不超过相关标准，予以支持。穆兆臣的误工费24774.00元、护理费16110.00元、交通费56.00元、残疾赔偿金40228.50元，合计81168.50元，不超过交强险死亡伤残赔偿限额，由平安财险牡丹江公司予以赔偿。穆兆臣要求赔偿车损1300.00元，但未提供充分的证据证实其隆鑫电动三轮车的受损以及维修、更换零部件的具体情况，对其此项诉讼请求不予支持。平安财险牡丹江公司、华泰财险牡丹江公司均抗辩其不承担案件受理费、鉴定费，但并提供其不应当承担诉讼费、鉴定费的合同根据以及法律依据，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”和《诉讼费交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，对平安财险牡丹江公司、华泰财险牡丹江公司的抗辩主张不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：1.平安财险牡丹江公司于本判决生效后十日内赔偿穆兆臣医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000.00元及误工费24774.00元、护理费16110.00元、交通费56.00元、残疾赔偿金40228.50元，上述费用合计91168.50元；2.华泰财险牡丹江公司于本判决生效后十日内赔偿穆兆臣医疗费、住院伙食补助费、营养费共计843.62元；3.驳回穆兆臣的其他诉讼请求。案件受理费2161.00元，减半收取1081.00元，由平安财险牡丹江公司负担1050.00由穆兆臣负担31.00元；司法鉴定费1552.00元，由华泰财险牡丹江公司负担。二审期间，平安财险牡丹江公司为支持其上诉请求，向法庭提交照片二张，意在证明：穆兆臣鉴定时测量的右膝关节屈90度，实际照片体现超过90度，不应达到伤残标准。穆兆臣质证认为，照片不能作为鉴定整个过程有瑕疵和重新要求鉴定的依据，穆兆臣在司法鉴定时鉴定程序是经医院检查、拍片、查体和原始病例综合材料，司法鉴定所做出的结论，请求法庭不予采信该证据。张志新、华泰财险牡丹江公司未到庭，视为放弃质证权利。本院认证认为，鉴定机构对穆兆臣进行查体后作出鉴定意见，且一审时平安财险牡丹江公司对鉴定意见未提出异议，故对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，平安财险牡丹江公司主张穆兆臣未达到十级伤残，鉴定结论与事实不符，申请重新鉴定，平安财险牡丹江公司申请重新鉴定不符合法律规定，且在一审时平安财险牡丹江公司对该鉴定意见并未提出异议，故一审法院依据该鉴定意见判决平安财险牡丹江公司赔偿穆兆臣残疾赔偿金40228.50元并无不当。综上所述，平安财险牡丹江公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费806元，由中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二一年七月二十九日法官助理 李 鑫书 记 员 李维嘉