山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终7764号 上诉人（原审被告）：青岛策泽机械化工程有限公司，住所地山东省青岛经济技术开发区。 法定代表人：张明泽，经理。 委托诉讼代理人：闫明，山东柱梁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：焦志伟，山东柱梁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李召伦，男，1962年6月14日出生，汉族，住山东省枣庄市台儿庄区。 原审被告：管志豪，男，1996年2月2日出生，汉族，住山东省诸城市。 上诉人青岛策泽机械化工程有限公司因与被上诉人李召伦、原审被告管志豪生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初23336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛策泽机械化工程有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审，由一审法院追加保险公司并由其承担赔偿责任，或驳回被上诉人的诉讼请求，支持上诉人不应承担赔偿责任的主张。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院适用法律不当，应发回重审，追加保险公司为被告，由保险公司承担赔偿责任。本案案由为道路交通事故人身损害赔偿纠纷，而不是生命权、身体权、健康权纠纷。2.一审法院认定事实不清，被上诉人对事故发生存在过错，应当自行承担部分责任。上诉人所有的涉案车辆在事故发生时已经租给工程施工方青岛泉丰润工程建设有限公司（以下简称泉丰润公司）使用，并由泉丰润公司进行安全管理。一审法院应当将泉丰润公司列为本案被告，查明事实。故一审法院认定事实错误，诉讼程序有误，请求法院依法发回重审或驳回被上诉人诉讼请求。3.被上诉人已获得工伤赔偿，对于侵权赔偿部分应依法核减。 李召伦、管志豪未答辩。 李召伦向一审法院起诉请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费等损失暂定14154元，伤残赔偿金、误工费、护理费等其他费用以鉴定结果为准再行追加；2.判令两被告承担本案诉讼费及保全费、鉴定费。案件审理过程中，原告变更诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告医疗费10154元、伤残赔偿金108968元（2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54480元＊20年＊10%）、住院伙食补助费1000元（10天＊100元／天）、误工费24000元（月工资8000元／30天＊90天）、护理费12547元（2019年青岛市在岗职工年平均工资76328元／天365天＊60天＊1人）、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2080元，合计161749元。2.判令两被告承担本案诉讼费及保全费、鉴定费。事实与理由：2019年5月20日下午16点30分，在青岛市黄岛区工地浇筑混凝土作业时，被告管志豪无证（特种设备作业人员证）驾驶鲁Ｂ×××××号吊车违规操作致使原告受伤。事故发生后，原告被送至青岛大学附属医院，入院诊断为指骨远节骨折，经住院手术治疗后于2019年5月29日出院。现原告伤指缺损、活动受限、疼痛明显。被告青岛策泽机械化工程有限公司系鲁Ｂ×××××号吊车的所有权人，负责西海艺术湾Ｂ区工地的部分吊车作业，被告管志豪受雇于被告青岛策泽机械化工程有限公司，因被告管志豪无证及违规操作吊车导致原告受伤，两被告应对原告造成的损害承担赔偿责任，据此提起诉讼，请求判如所请。 一审法院认定事实：1.被告管志豪系被告青岛策泽机械化工程有限公司雇佣的吊车司机，被告青岛策泽机械化工程有限公司系鲁Ｂ×××××号吊车的所有权人。2019年5月20日16点30分，被告管志豪驾驶鲁Ｂ×××××号吊车在青岛市黄岛区工地浇筑混凝土作业时，因吊车主钩钢丝绳发生反转，导致原告右手食指缠进钢丝绳受伤，两被告对原告的受伤事实无异议。原告受伤后于青岛大学附属医院住院治疗，于2019年5月29日出院，出院记录载明：“住院天数9天，出院诊断为：指骨远节骨折。”原告提交医疗收费票据证实支出医疗费10154元。经原告申请，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限进行了鉴定，该鉴定所于2021年1月13日出具（2020）临鉴字第Ｂ1365号鉴定意见书，鉴定意见为：（1）李召伦之损伤构成十级伤残；（2）误工期限为60-90日；（3）护理期限为30-60日，原告为此支出鉴定费2080元。两被告称原告在本案中亦存在过错、原告已经得到工伤赔偿，未提交证据佐证。2.原告诉求的损失包括：医疗费10154元、伤残赔偿金108968元（2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54480元ｘ20年ｘ10%）、住院伙食补助费1000元（10天ｘ100元）、误工费24000元（8000元÷30天ｘ90天）、护理费12547元（2019年青岛市在岗职工年平均工资76328元÷365天ｘ60天ｘ1人）、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2080元，合计161749元。原告主张误工费24000元，提交了青岛泉丰润工程建设有限公司（甲方）与李召伦（乙方）签订的劳动合同、青岛泉丰润工程建设有限公司出具的在职证明、工资表。被告对原告提交的上述证据不予认可。原告未提交其他证据佐证，主张按照2020年度青岛市城镇职工年平均工资76328元的标准计算。原告称由其子李文博陪护，主张护理费12547元。原告提交了李文博工资卡交易明细、参保记录、安徽中元化工集团有限公司出具的在职证明等证明李文博2019年4月份的工资为4103.74元、2019年5月份的工资为3320元、2019年6月份的工资为3884.96元，原告主张按照月平均工资3733元计算护理费。 一审法院认为，自然人的身体权、健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当依法赔偿受害人的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。本案中，造成原告伤害的直接侵权人系被告管志豪，其系被告青岛策泽机械化工程有限公司的雇佣人员，被告管志豪所驾驶的鲁Ｂ×××××号吊车所有权人为被告青岛策泽机械化工程有限公司，故原告的合法损失，应由被告青岛策泽机械化工程有限公司予以赔偿。原告以被告管志豪无特种作业证驾驶吊车导致原告受伤为由，诉求被告管志豪承担赔偿责任，于法无据，不予支持。两被告主张原告在本案中亦存在过错、原告已经得到工伤赔偿，但未提交证据佐证，不予采信。被告青岛策泽机械化工程有限公司与中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司之间的保险合同关系，与本案非同一法律关系，被告青岛策泽机械化工程有限公司应另案主张。对于原告主张的损失，法院确认如下：1.医疗费10154元，原告提交了医疗费支出单据佐证，法院予以确认；2.住院伙食补助费，原告住院9天，住院伙食补助费应为900元（100元×9天）；3.残疾赔偿金，根据鉴定结论，原告的损伤构成十级伤残，原告主张按2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54480元的标准计算，未超出法律规定，予以支持，残疾赔偿金应为108960元（2019年青岛市城镇居民人均可支配收入54480元×20年×10%）；4.误工费，根据鉴定结论，原告的误工期限为60-90日，确定为75日。被告对于原告提交的在职证明、工资表等真实性不予认可，原告未提交其他证据佐证，原告主张按照2020年度青岛市城镇职工年平均工资76328元的标准计算误工费，予以采纳。原告的误工损失应为15683.84元（76328元÷365天×75天）；5.护理费，根据鉴定结论，原告的护理期限为30-60日，确定为45天，原告主张由其儿子李文博护理。原告提交了李文博的在职证明、参保记录、工资卡交易明细等证明李文博的收入情况，予以确认。原告在庭审中主张李文博月平均工资为3733元，符合法律规定，确认原告的护理费为5599.50元（3733元÷30天×45天）；6.交通费，原告未提交交通费票据，其诉求1000元交通费过高，法院酌定300元。7.鉴定费2080元，原告提交了潍坊盛泰司法鉴定所出具的山东增值税普通发票佐证，法院予以确认；8.精神损害抚慰金，原告的伤残经鉴定为十级，故其诉求精神损害抚慰金符合法律规定，但原告诉求的数额过高，酌定为1000元为宜。判决：一、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦医疗费10154元；二、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦住院伙食补助费900元；三、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦残疾赔偿金108960元；四、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦误工费15683.84元；五、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦护理费为5599.50元；六、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦交通费300元；七、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦鉴定费2080元；八、被告青岛策泽机械化工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李召伦精神损害抚慰金1000元；九、驳回原告李召伦的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交工伤裁定书一份，拟证明被上诉人李召伦已经享受了工伤待遇。提交山东省高院的判决一份、2021鲁0211民初1054号判决书一份。 一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系生命权、身体权、健康权纠纷。本案的争议焦点是：一审法院认定的责任主体、责任比例、赔偿数额是否正确。 本院认为，一个侵权行为可能违反数项法律规定，权利人有权选择对自己最为有利的法律规定维护权利，这是法律赋予权利人的选择权。一审法院根据被上诉人李召伦的主张确定身体权纠纷为审理案由正确，本院予以维持。上诉人主张保险公司承担保险责任没有法律依据，本院不予支持。被上诉人李召伦受伤的原因是管志豪驾驶的车辆因吊车主钩钢丝绳发生反转，导致李召伦右手食指缠进钢丝绳受伤，上诉人是直接侵权人，施工方青岛泉丰润工程建设有限公司租赁车辆和是否尽到安全管理的义务与被上诉人李召伦受伤不具有相当因果关系，上诉人并未提交证据证明被上诉人李召伦存在重大过失，上诉人请求青岛泉丰润工程建设有限公司和李召伦承担责任没有事实和法律依据。另，法律并不禁止受害人通过工伤保险获得赔偿后再向实际侵权人主张侵权损害赔偿，上诉人的该项上诉理由没有法律依据。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3535元，由上诉人青岛策泽机械化工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨海东 审 判 员 袁金宏 审 判 员 牛珍平 二〇二一年七月五日 法官助理 朱文雪 书 记 员 王 倩 书 记 员 张 拓