山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁08民终3203号上诉人（原审原告）：肖长夫，男，1961年1月25日出生，汉族，住山东省微山县。委托诉讼代理人：丁勇，江苏竞自由律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋德军，男，1969年4月7日出生，住山东省微山县。上诉人肖长夫因与被上诉人蒋德军生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省微山县人民法院（2021）鲁0826民初403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖长夫上诉请求：1.请求将原民事判决第一项赔偿金依法改判增加49008.70元(即依法改判为蒋德军赔偿肖长夫医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费共计66133元)；2.调整本案一、二审诉讼费用承担比例。事实及理由：1、一审法院认定事实有错误所以责任比例是错误的。肖长夫预见了不采取安全措施会影响安全，肖长夫在蒋德军在用双手抓住梯子保障安全的情况下才上的梯子，而蒋德军做为具备完全民事能力的人，做为专业船舶运输人员应当预见松手会导致梯子下滑而在扶梯过程中松开双手导致肖长夫受伤，蒋德军应当承担全部责任。2、一审法院认定损失金额是中误工费金额是错误的。一审法院按2020年山东居民可支配收入43762元计算的13548误工费是错误的，虽然肖长夫没能提供近三年工资，但肖长夫是从事清仓工的事实已经认定，清仓工平均月收入均在9000以上，所以肖长夫主张每月误工费6000应当得到支持。6000元每月113天的误工费应为22600元。肖长夫向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医药费40,435元、误工费22,600元、护理费696元、住院伙食补助费1100元、营养费4520元、交通费1000元，共计76,615元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：肖长夫受雇于港口，从事船舱清理工作，蒋德军系鲁济宁货3572号的船主，2020年9月9日晚上，肖长夫、案外人韩念军、牟体垒、宋志奎等4人，对鲁济宁货3572船进行清仓。3点半左右原告从船舱底上来，被告立上船梯，并在船舱上面用双手扶梯，但船梯没有用绳子拴牢。原告顺着梯子爬升至船舱口时，被告侧身躲让，此时梯子发生下滑，原告随梯子坠落舱底摔伤腰部。随后原告被送至沛县人民医院住院手术治疗，诊断为腰1椎体骨折，于2020年9月21日出院，共住院12天，住院期间花费医药费40,435元。原被告曾就赔偿事宜进行协商无果，为此，2020年2月8日原告诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条规定行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。第一千一百七十三条规定被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，肖长夫受雇于港口负责清理蒋德军的船舱，被告帮助原告扶梯子，在扶梯过程中，原告爬升至船舱顶部时，被告侧身躲避让原告上来，此时梯子发生下滑，造成原告受伤。被告对梯子下滑虽无故意或重大过失，但却未尽到安全注意义务，存在过错故其应对原告的损害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，且作为专业的清仓工作者，对自己在使用梯子过程中，因操作不当可能会导致受到伤害状况，应当有预见而没有预见，其自身存在一定的过失，故对本次所受伤害，应当承担一定的责任，一审法院酌定被告承担30%，原告自己承担70%的责任。对于原告的损失，一审法院确定如下：1.医疗费40,435元，有病历及医疗费票据为凭，一审法院予以确认；2.住院伙食补助费600元，原告住院12天，按每天50元计算；3.误工费13,548元，原告主张误工期113天，按每月6000元计算，一审法院认为，原告系山东省微山县张楼乡东丁官屯村村民，且未提交近三年的平均收入，故其误工费用计算标准应按照2020年山东城镇居民可支配收入即每年43,762元计算；4.护理费元1438元，一审法院认为，原告系山东省微山县张楼乡东丁官屯村，且未提交护理人员的身份信息及收入证明，其护理费用计算标准应按照2020年山东城镇居民可支配收入即每年43,762元计算，原告主张护理期为术前3天加术后84天，总共87天，于法无据，一审法院确定护理期为住院期间即12天；5.营养费560元，原告主张营养费每天40元，并无不当，一审法院予以支持，但原告主张营养期为113天，于法无据，根据出院医嘱术后2周视切口愈合情况拆线，口服活血促进骨折愈合等药物，一审法院确定营养期为术后2周；6.交通费500元，原告虽未提交交通费票据，但交通费系必须支出，一审法院酌情认定500元。以上共计57,081元。综上所述，蒋德军应当赔偿肖长夫医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费合计17,124.3元（57,081元*30%），依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十三条、第一千一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条之规定，判决：一、被蒋德军赔偿原告肖长夫医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费共计17,124.3元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告肖长夫其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1715元，减半收取857.5元，由被告蒋德军负担184.05元，由原告肖长夫负担673.45元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中肖长夫申请宋志奎、韩念军出庭作证，陈述肖长夫要求蒋德军提供绳索固定梯子，被蒋德军拒绝，蒋德军向肖长夫保证用手扶好梯子保证安全，肖长夫才上的梯子，另外工资每月在9000元以上。蒋德军质证认为，两个证人的证词不符合逻辑，是港上请来的，应该港上指挥他们，我没有权利指挥他们。经审查认为，肖长夫、案外人韩念军、牟体垒、宋志奎等4人，一起对鲁济宁货3572船进行清仓。蒋德军不直接向四人支付费用。韩念军、宋志奎陈述下的时候用船上的梯子，船主把梯子放下去，固定好才可以下，用绳子固定梯子固定在钢筋焊的钩子上。蒋德军说给他人扶着，没事，让他们下。关于上下船舷，公司讲上下船必须船上固定，要么人为固定，要么戴上安全绳固定好梯子才可以下。并未提供自己的工资流水。经审查本院认为，证人证言应当综合本案的证据综合认定。二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点一蒋德军是否应当承担赔偿责任及赔偿责任的比例。本案中肖长夫是按照港上的安排为蒋德军的船舶提供清仓服务，肖长夫与蒋德军不存在直接的提供劳务法律关系或承揽法律关系。肖长夫并未举证证明港上与蒋德军有明确的约定或法律规定由船舶方负责固定梯子，蒋德军为肖长夫等固定梯子，并未获得利益，属于帮工行为。蒋德军为肖长夫用手固定梯子，肖长夫顺着梯子爬升至船舱口时，蒋德军侧身躲让，此时梯子发生下滑，蒋德军随梯子坠落舱底摔伤腰部，蒋德军存在重大过失，应当承担赔偿责任。但蒋德军是帮工人，其因重大过失造成接受帮工的肖长夫受伤，应当减轻蒋德军的赔偿责任。一审法院酌定确定蒋德军对肖长夫的损失承担30%的赔偿责任，并无不当。关于肖长夫的误工损失，肖长夫一审时主张每月6000元，肖长夫没有提交事故发生前的工资发放情况，仅凭证人证言不足以证明肖长夫事故发生前的收入情况，一审法院按照2020年城镇居民人均可支配收入每年43762元计算，并无不当。综上所述，肖长夫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条之规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1715元，由上诉人肖长夫负担。本判决为终审判决。审 判 长 张思平审 判 员 扈 琳审 判 员 史海洋二〇二一年七月二十七日法官助理 王 瑞书 记 员 亓雅楠