湖南省湘潭市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘03民终847号 上诉人（原审原告暨反诉被告）：湘潭县易俗河镇飞域娱乐城，住所地湖南省湘潭县××镇××路××号。 经营者：王光强，男，1983年10月24日出生，汉族，住湖南省湘潭县。 委托诉讼代理人：陈**华，湖南湘孟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告暨反诉原告）：罗跃辉，男，1977年10月12日出生，汉族，住湖南省湘潭县。 被上诉人（原审被告暨反诉原告）：吴广，男，1988年12月22日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘炼超，湖南碧泉律师事务所律师。 上诉人湘潭县易俗河镇飞域娱乐城（以下简称飞域娱乐城）因与被上诉人罗跃辉、吴广租赁合同纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2020）湘0321民初1791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 飞域娱乐城上诉请求：1.撤销湖南省湘潭县人民法院（2020）湘0321民初1791号民事判决；2.判决被上诉人继续履行合同，支付房租，并承担违约责任；3.判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、上诉人和被上诉人签订的《租赁合同》合法有效，不应当认定为无效合同。案涉合同实际是承包经营合同，现实中绝大部分的娱乐场所都是承包经营，《个体工商户条例》属于行政规章，并不属于行政法规，违反行政规章一般不影响合同效力。另外，案涉歌厅虽然登记为个体工商户，但实际是四人联合投资，实际为合伙企业，并不适用该条例。二、本案认定事实和适用法律均有错误。本案不是经营权的租赁，而是采取承包的经营方式。合同签订后，双方应根据诚实信用原则，全面履行合同约定的义务，被上诉人无视合同约定，拒绝履行合同义务，应当承担违约责任并继续履行合同。 被上诉人罗跃辉、吴广共同辩称，一、原审法院认定案涉《租赁合同》无效正确，上诉人认为承包经营未违反国家法律、法规强制性规定的上诉理由不能成立。首先，飞域娱乐城系个体工商户，不具有承包经营的可行性和合法性。个体工商户依附于自然人而存在，没有一定的组织机构和相对独立的财产，不具有将其单独承包经营的可能性。个体工商户出租、出借、转让营业执照的行为是违法行为。其次，个体工商户的注册登记及娱乐经营许可证的审批，都属于行政许可行为。无论将案涉《租赁合同》理解为经营权承包，还是经营权租赁，都违反强制性效力性法律规定。再次，《个体工商户条例》属于行政法规，而非部门规章。上诉人与他人关于合伙投资的内部约定，不具有外部对抗力。二、上诉人要求继续履行合同、支付租金和违约金的诉请，不应得到支持，上诉人应退还被上诉人押金。即便认定案涉合同有效，合同也已于2019年11月解除，被上诉人于2019年11月1日微信通知了上诉人飞域娱乐城经营者王光强，但其既没有向被上诉人提出异议，也没有在法律规定的期限内向人民法院起诉。因此，解除通知已经发生法律效力，合同确已解除。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 飞域娱乐城向一审法院起诉请求：1.判令罗跃辉、吴广支付飞域娱乐城自2019车11月至2020年7月共计9个月租金378000元；2.判令罗跃辉、吴广继续履行租赁合同并承担违约金200000元；3.判令罗跃辉、吴广承担本案的诉讼费。 罗跃辉、吴广向一审法院反诉请求：1.确认罗跃辉、吴广与飞域娱乐城于2018年5月18日签订的《租赁合同》解除；2.判令飞域娱乐城退还罗跃辉、吴广租金42000元，押金200000元，合计242000元，并以242000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布同期贷款市场报价利率承担自2019年11月1日至实际付清日的逾期利息；3.诉讼费由飞域娱乐城承担。 一审法院认定事实：2017年，王光强租赁谭奎的门面经营飞域娱乐城，门面租期为10年。飞域娱乐城系登记注册的个体工商户，主要负责人为经营者王光强，组成形式为个人经营，经营范围为食品销售、歌舞娱乐服务、卷烟、雪茄烟零售。2018年5月18日，飞域娱乐城作为出租方（甲方）、罗跃辉、吴广作为承租方（乙方）签订了一份《租赁合同》，合同约定，出租房坐落于湘潭县××镇××路××号，店名为飞域娱乐城，在租赁期间不得更改店名；租赁期限为三年，从2018年5月18日至2021年5月18日；每月租金42000元，按季支付，提前10日支付下季度租金，乙方承租上述房屋作经营ＫＴＶ用，乙方如需改变用途，须经甲方书面同意；乙方应当依法经营，不得利用租赁房屋进行违法活动，否则，由此产生的一切法律责任由乙方承担；乙方应付200000元作为押金，如违反上述条款，押金不与退还。乙方如遇国家政策取缔易俗河ＫＴＶ行业，乙方有权终止合同，否则，不得提前终止合同；乙方如从事超越经营范围等违法活动或为他人的违法活动提供场所便利条件的，甲方一旦发现或经有关部门通知，应立即终止合同，收回房屋，因此而造成损失的，由乙方负责赔偿。出租方飞域娱乐城的经营者王光强及承租方吴广、罗跃辉在租赁合同上签字，并加盖了出租方飞域娱乐城公章，当日王光强向罗跃辉出具收条，载明收到罗跃辉押金200000元和一个季度的租金126000元。合同签订后，原告（反诉被告）将飞域娱乐城（包括装修成歌厅用途的房屋、供歌厅经营的设施设备、营业执照、娱乐经营许可证）交给吴广、罗跃辉经营。2019年8月1日，湘潭县文化旅游广电体育局下发《湘潭县文化旅游广电体育局落实中央扫黑除恶专项斗争督导反馈意见整改事实方案》的通知，要求对县域歌舞娱乐场所涉黄赌毒突出问题进行整改。飞域娱乐城于2019年8月起进行整改，至今未再营业。罗跃辉、吴广于2019年8月10日向王光强支付了2019年8月18日至11月17日（一个季度）的租金123000元。罗跃辉、吴广要求解除合同，并要求飞域娱乐城返还押金200000元和一个月的租金 42000元；飞域娱乐城要求继续履行合同，并要求罗跃辉、吴广承担违约金200000元，双方遂诉至法院。 一审法院认为：从飞域娱乐城与罗跃辉、吴广之间签订的租赁合同确定的权利义务，及事后各方的履行来看，该合同实质上是娱乐城经营权的租赁。首先，根据双方的租赁合同看，飞域娱乐城租赁给罗跃辉、吴广使用的有装修成歌厅用途的房屋、供歌厅经营的设备设施以及个体工商户营业执照及娱乐经营资格；其次，合同中明确了在租赁期间不得更改店名即飞域娱乐城、承租方承租房屋作经营KTV用；最后，合同签订后，罗跃辉、吴广以王光强申请的个体工商户资质及娱乐经营许可资质进行经营，而王光强未再介入罗跃辉、吴广的经营之中。综上，飞域娱乐城与罗跃辉、吴广之间的合同实质上是歌厅经营权的租赁合同。王光强经营的飞域娱乐城为个体工商户，并要求有娱乐经营许可资质。根据国务院颁布的《个体工商户条例》第十条第二款规定，“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记”，第二十一条规定“个体工商户提交虚假材料骗取注册登记，或者伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的”，应由登记机关责令改正，处以罚款或撤销注册登记、吊销营业执照。因此，个体工商户经营权是通过行政许可取得的，且由于本案所涉娱乐经营，需由行政许可后方能从业，并不能通过租赁取得，故本案双方当事人租赁经营权的合同内容违反行政法规强制性规定，应为无效的租赁合同。根据法律规定，无效的合同自始没有法律约束力，合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还或折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，飞域娱乐城因该合同取得的押金200000元应予返还，罗跃辉、吴广要求飞域娱乐城返还押金200000元的请求，予以支持。因飞域娱乐城和罗跃辉、吴广在该合同签订过程中均存在过错，飞域娱乐城要求罗跃辉、吴广支付租金、违约金和罗跃辉、吴广要求飞域娱乐城返还一个月租金的损失均各自承担，对飞域娱乐城、罗跃辉、吴广的相关请求，均不予支持。因该合同系无效合同，飞域娱乐城要求继续履行合同，不符合法律规定，罗跃辉、吴广要求解除合同的请求，无事实和法律依据，均不予支持。判决：一、由飞域娱乐城在判决生效后十日内返还罗跃辉、吴广押金 200000元；二、驳回飞域娱乐城（经营者：王光强）的其他诉讼请求；三、驳回罗跃辉、吴广的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费9580元，减半收取4790元，由飞域娱乐城负担。反诉案件受理费4930元，减半收取2465元，由罗跃辉、吴广负担428元，由飞域娱乐城负担2037元。 二审中，当事人没有向本院提交新证据。 一审判决认定事实清楚，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为：本案二审争议焦点为案涉合同的性质以及效力问题。 飞域娱乐城租赁给罗跃辉、吴广使用的有装修成歌厅用途的房屋、供歌厅经营的设备设施以及个体工商户营业执照及娱乐经营资格，合同签订后，罗跃辉、吴广以王光强申请的个体工商户资质及娱乐经营许可资质进行经营，故飞域娱乐城与罗跃辉、吴广签订的合同实质上是歌厅经营权的租赁合同。《个体工商户条例》第十条第二款规定，“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记”，以及第二十二条规定“个体工商户提交虚假材料骗取注册登记，或者伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的，由登记机关责令改正，处4000元以下的罚款；情节严重的，撤销注册登记或者吊销营业执照。”据此，个体工商户出租、出借、转让营业执照属于行政法规禁止的行为。个体工商户经营权是通过行政许可取得的，且由于本案所涉娱乐经营，需由行政许可后方能从业，并不能通过租赁取得，故案涉合同违反行政法规强制性规定，应属无效。无效的合同自始没有法律约束力，合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还或折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。合同无效后，飞域娱乐城因该合同取得的押金200000元应予返还，一审对此处理正确，并无不当。飞域娱乐城和罗跃辉、吴广在案涉合同签订过程中均存在过错，飞域娱乐城上诉提出要求罗跃辉、吴广支付租金、继续履行合同、承担违约责任的上诉请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，飞域娱乐城的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9580元，由上诉人湘潭县易俗河镇飞域娱乐城负担。 本判决为终审判决。 审判长 戴 伟 审判员 朱建军 审判员 许 姣 二〇二一年七月二十日 法官助理钟贻云 书记员胡荣荣 附：本案适用的法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……