山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终2564号上诉人（原审原告）：赵秀娟，女，1967年7月21日出生，汉族，住烟台市芝罘区。被上诉人(原审被告)：烟台五神仪表科技有限公司，住所地烟台市芝罘区黄务街道通洋路31号。法定代表人：孙茂钦，该公司总经理。委托诉讼代理人：王德欣，山东德衡（烟台）律师事务所律师。上诉人赵秀娟因与被上诉人烟台五神仪表科技有限公司(以下简称五神公司)劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院(2020)鲁0602民初5421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵秀娟上诉请求：撤销一审判决，依法改判，支持赵秀娟的诉讼请求，判令五神公司：1.支付高温补贴2240元(2016年6月、7月、8月、9月至2019年6月、7月、8月、9月)4年的高温补贴；2.支付特殊工种津贴10000元；(2015年11月至2020年1月)；3.支付双倍加班费2015年11月至2020年1月86033.5元；4.支付年休假2747.25元（15天×183.15=2747.25元）；5.支付工资2020年1月至为赵秀娟进行离岗前职业健康检查，继续计算到继续履行劳动合同日止（3983.57/月×11个月=43819.27元，或者办理下岗之日止）；6.支付双倍经济补偿的赔偿金99589.35元；7.为赵秀娟进行离岗前职业健康检查，不得解除劳动合同；8.支付没有签订劳动合同的双倍工资，没有补签无固定期限的劳动合同的双倍工资3983.57/月×19个月×2倍=151373.38元继续计算到补签之日止（2019年4月起）；9.支付年底奖金3000元（2019年的奖金）；10.支付工龄工资差额10620元；11.补缴2020年1月起的社保。事实与理由：1.一审法院判决支付2019年的高温补贴，不正确。依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条，五神公司没有提到仲裁时效，法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。依据民法通则第一百三十七条之规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，但是从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。赵秀娟的诉讼时效没有超过20年，应判决五神公司支付上诉人高温补贴2240元。2.五神公司应支付特殊工种津贴10000元及为赵秀娟进行职业健康检查。未进行离岗前职业健康检查，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。在五神公司工作，赵秀娟有测试装配仪表，而测试需要把仪表安装到测试管上，因为设备很重，长此以往，造成赵秀娟两个胳膊疼。这个工作属于特别繁重体力劳动工种岗位上的工作。依据山东省劳动合同备案的规定、中华人民共和国职业病防治法、2007年中国卫生部发布的职业健康监护技术规范、劳动合同法等规定，五神公司应为赵秀娟进行职业健康检查，不得解除劳动合同，并支付在职时的特殊工种补贴10000元。3.关于加班费。赵秀娟在五神公司工作，每个星期六都上班，公司文件中也有备注，诉讼时效赵秀娟上述已经有说明。请求判决五神公司支付赵秀娟加班费86033.5元。4.关于带薪年休假工资。带薪年休假工资应为2263.45元。5.五神公司应支付赵秀娟2020年1月至为赵秀娟进行离岗前职业健康检查或者继续履行劳动合同日止41802.75元，后续继续计算到继续履行劳动合同日止。2020年1月18日(实际是19日)五神公司以公司业务不景气为由将赵秀娟辞退，当天就让赵秀娟交接工作，不用赵秀娟上班。年后，五神公司发信息告知赵秀娟不听从单位工作安排，予以辞退，要求赵秀娟办理手续，拿工资。因五神公司辞退的赵秀娟后没有支付补偿金，没有办理下岗手续以及其他相关手续，也不存在五神公司所说的赵秀娟不听从安排，所以赵秀娟拒签。6.五神公司应支付赵秀娟双倍经济补偿的赔偿金99589.35元。赵秀娟到五神公司处工作，不是赵秀娟本人的原因要辞职，而是因为五神公司分立，五神公司在烟台五神仪表有限公司是股东之一，赵秀娟按照人事的要求写的辞职。如果五神公司不让赵秀娟到五神公司工作，收购我们的公司照样接收赵秀娟，并不存在五神公司所说的赵秀娟要求到五神公司工作。赵秀娟请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者在本单位工作的年限，应当从劳动者向该用人单位提供劳动之日起计算，即在劳动者入职之日开始计算。劳动者与用人单位未订立劳动合同的，不影响工作年限的计算。因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为“在本单位的工作时间”。五神公司没有支付赵秀娟补偿金，没有为赵秀娟办理下岗，没有为赵秀娟进行离岗职业健康检查。属于违法解除劳动合同，请求法院依法判决五神公司支付赵秀娟2008年8月至2020年双倍经济补偿的赔偿金12个月(是12年)x2倍+1个月(没有提前通知)=99589.35元。7.支付没有签订劳动合同，没有补签无固定期限的劳动合同的双倍工资151373.38元，2019年4月至补签之日止；3983.57元/月×19个月×2=151373.38元。依据劳动合同法第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。请求判决五神公司支付赵秀娟没有签订劳动合同，没有补签无固定期限的劳动合同的双倍工资151373.38元。8.五神公司支付年底奖金3000元。五神公司文件中明确规定年底有奖金，全体员工都有。赵秀娟在上班时，五神公司已经给了车间主任年底奖金5000元钱(2018年的奖金是5000元)，因奖金数额不一致，五神公司要求保密，所以其他人奖金多少，赵秀娟不知道。但并不是五神公司所说的因公司业务不景气，没有给员工年底奖金。9.支付工龄工资10620元员工工龄工资标准：连续工作满一年50元/月，连续工作满二年100元/月，连续工作满三年150元/月，连续工作满四年180元/月。工作每增加一年工龄工资增加30元/月，十年封顶。职工发生以下情况，其前后工龄连续计算：凡经企业管理机关、企业行政方面调动工作、安排下岗者，调动、下岗(与企业保持劳动关系)前后的工龄应连续计算。劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者在本单位工作的年限，应当从劳动者向该用人单位提供劳动之日起计算，即在劳动者入职之日开始计算。劳动者与用人单位未订立劳动合同的，不影响工作年限的计算。因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为“在本单位的工作时间”。请求判决五神公司支付赵秀娟工龄工资差额10620元。10.五神公司补缴2020年1月起的社保。五神公司在2020年1月就停交了赵秀娟的社保，辞退赵秀娟是五神公司违法，请求依法判决五神公司补交缴纳2020年1月至缴纳之日止。五神公司答辩称，判决驳回赵秀娟的上诉请求。1.赵秀娟所主张的高温补贴，五神公司已经提出了时效的抗辩，这可以从一审的代理词或者庭审笔录中看出。2.赵秀娟主张的特殊工种津贴、离岗前职工职业健康检查，首先，特殊工种津贴赵秀娟已经在第一次庭审中撤回。其次，这两项诉请，赵秀娟没有提供任何证据证明自己的观点，且不属于法院的受理范围。3.关于带薪年休假工资，赵秀娟在工作期间已经享受了一倍的工资，不能再计算三倍的工资，赵秀娟属于计算错误。4.赵秀娟所主张的支付41802.75元工资，该工资起算为2020年1月至离岗前职业健康检查或者继续履行劳动日止，赵秀娟该主张没有任何依据。5.赵秀娟主张的违法解除劳动合同赔偿金也不应该支持，只应该支持经济补偿金。但五神公司没有提起上诉，对一审判决接受。首先通过赵秀娟诉状中的陈述来看，五神公司法人代表以业务发展不景气，经济性裁员为由将赵秀娟辞退，赵秀娟表述的是“既然你辞退了我，你得给我经济补偿金和办理下岗”从该陈述可以看出，赵秀娟对于五神公司依据劳动合同法第40条第三款的规定，以疫情期间订单减少等客观情况发生变化，劳动合同无法履行这一理由辞退赵秀娟这一前提是认可的，仅仅是对经济补偿金的支付产生异议，那么就不能产生什么赔偿金的问题。另外，本案不存在非赵秀娟原因从原用人单位安排到新用人单位的问题，五神公司成立于2015年10月8日，股东为孙茂钦和牟君华，而赵秀娟所主张的烟台五神仪表有限公司成立于2003年11月19日股东为李为彬、宋钦海、任传桥、孙茂钦、王建人，该公司因经营问题于2015年10月10日将股权转让给烟台天伦医疗科技有限公司，工商登记信息变更于2015年11月30日，再结合法人代表的不同、经营地址的不同等，二者更无任何关联性，更不符合司法解释所讲的用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立合同的规定。另外，必须强调的是，赵秀娟是在烟台五神仪表有限公司失业后到烟台华文仪表科技有限公司工作一段时间后，再次失业后到五神公司就业，这可以从赵秀娟的失业证中得到全面的反映，从失业证的记录显示来看，如果认定五神公司应给付赵秀娟经济补偿金也仅仅是2016年4月赵秀娟到五神公司工作之日开始计算的工龄。五神公司对一审法院的工龄认定提出异议。6.赵秀娟所主张没有补签无固定期限劳动合同的双倍工资依法也不应予以支持。赵秀娟所主张的所谓的没有签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉请，没有任何法律和事实依据。实际上一审中赵秀娟诉请主张的是所谓的2019年4月到2020年3月没有签订劳动合同的无固定期限的双倍工资，而事实上赵秀娟五神公司双方签订了截止到2019年12月31日的劳动合同，即该诉请没有事实依据。7.年底奖金3000元、连续工龄工资17700元依法均不应支持。对于该两项诉请，赵秀娟并没有证据证明赵秀娟应该享有该奖金工资待遇等，也就是说并没有对该诉请提供证据证明，依法该诉请不应予以支持。8.补缴2020年1月起的社保的上诉请求，首先该补缴社保属于劳动监察的处理范围。其次，五神公司也没有义务为赵秀娟缴纳2020年1月之后的社保。9.赵秀娟所主张的双倍加班工资其实也不应该予以支持。首先，五神公司提供的工资表和考勤表均可以证明赵秀娟不存在加班的情形，其次，赵秀娟一审当庭提交的所谓的五神公司的作息时间的文件，仅仅是复印件，真实性无法确认，且该复印件的落款日期是2018年2月1日，之后五神公司针对实际情况又出台了新的作息时间并一直按照新的作息时间来进行，且新的作息时间也进行了公示。也就是说即使是认可赵秀娟提交的2018年2月1日的作息时间文件的真实性，但因为之后又出台了新的作息时间并一直适用至今，故该所谓文件也起不到证明赵秀娟加班的作用，且该文件仅适用一年。赵秀娟向一审法院起诉请求:判令五神公司支付赵秀娟：1.2016年6-9月至2019年6-9月高温补贴2240元；2.2015年11月至2020年1月周六加班双倍工资60456元；3.2018年8月至2020年3月未休带薪年休假工资；4.2020年1月20日至出具书面解除劳动合同证明之日止未出具书面解除/终止劳动合同证明期间的工资；5.违法解除劳动合同赔偿金112347.33元；6.为赵秀娟进行离岗前身体健康检查；7.2018年8月至2020年2月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资161780.04元；8.2019年年底奖金3000元；9.2015年11月至补发之日止连续工龄工资17700元。五神公司提起反诉请求:判令赵秀娟返还五神公司为赵秀娟代缴的2017年8月到2020年1月的社会保险费20811元，并按银行贷款利率4倍计算利息10197.39元。一审法院认定事实:2012年7月18日，赵秀娟与烟台五神仪表有限公司签订了期限自2012年7月18日至2015年7月17日的劳动合同，约定在电子部岗位从事电子装配工作，工作地点为电子车间。后双方续签至2018年7月17日。2015年12月28日，赵秀娟与烟台华文仪表科技有限公司签订了期限自2015年12月1日至2017年12月31日的劳动合同，约定在装配车间岗位从事仪表装配测试工作，工作地点为世裕路5号。2016年4月19日，赵秀娟与五神公司签订了劳动合同，约定：期限自2016年4月19日至2019年4月19日；赵秀娟在装配车间从事仪表装配测试工作，工作地点为通洋路31号；试用期满月工资为2500元。五神公司为赵秀娟在劳动部门办理了劳动用工备案手续。招用职工登记表载明：2008年至2015年10月赵秀娟在烟台五神仪表有限公司工作；2015年11月至2016年3月在烟台华文仪表科技有限公司工作。五神公司烟五神科技字[2019]4号文、[2018]4号文均规定赵秀娟的岗位职责为：装配车间副主任，协助车间主任工作，自产产品出厂专职检查员，负责装配车间领料统计报表工作，负责仪表装配、测试、售后服务、代理产品的检查工作及其它临时工作。2020年2月10日，赵秀娟申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决五神公司支付：1.2016年6月至2019年9月期间防暑降温费2240元；2.2015年11月至2020年1月期间特殊工种津贴10000元；3.2015年11月至2020年1月期间加班费60456元；4.2018年8月至2020年2月期间未休带薪年休假工资10729.21元；5.违法解除劳动关系赔偿金112347.33元；6.2015年11月至2020年1月期间未订立书面劳动合同二倍工资161780.04元；7.奖金3000元；8.工龄工资17700元。该委作出烟芝劳人仲案字（2020）第212号决定书，决定对赵秀娟的仲裁申请不予受理。赵秀娟与五神公司双方存在以下争执：一、赵秀娟与五神公司之间系劳动关系还是劳务关系。关于赵秀娟的工作经历。赵秀娟称：其于2008年8月经过招聘到烟台高新区五神仪表有限公司工作，一直工作至2015年10月，工作地址分别在莱山区烟台福山永达街。后来单位名称为烟台华文仪表科技有限公司，工作地址变更到黄务通洋路31号，工作了一年后单位名称变更为五神公司，工作地址未变。五神公司拥有五神仪表有限公司的股份，上述所有公司都属于关联公司。其工作岗位一直是电子焊板，2018年的工资调整为3226元，每满一年有50元的工龄工资，每变更一个单位名称都签订了劳动合同，最后一次签订劳动合同期限到2019年3月，赵秀娟个人手中没有劳动合同。2020年1月19日赵秀娟被辞退，赵秀娟实际工作到该日。五神公司向赵秀娟出具了辞退申请表。赵秀娟提交其户口本复印件（显示赵秀娟系农村户口）及最高人民法院[2015]民一他字第6号文，其中规定：对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为准。赵秀娟主张根据该规定，赵秀娟与五神公司之间系劳动关系而非劳务关系。五神公司法定代表人孙茂钦称：对户口的真实性无异议，但农村户口与劳动关系或者劳务关系无关。因赵秀娟个人缴费年限未达到15年所以在50岁无法办理退休，五神公司已经为其办理过，但是未办成。赵秀娟于2008年到烟台高新区五神仪表有限公司工作，后来又到其他五神仪表有限公司，赵秀娟所述原烟台五神仪表有限公司2015年11月30日之前的股东有孙茂钦的名字，2015年11月30日之后股东已变更成他人，与孙茂钦无关。孙茂钦只是其中的一位股东，不能认定为孙茂钦的公司。赵秀娟系2015年12月在烟台五神仪表有限公司离职，办了失业，离职的原因写的是个人原因，与孙茂钦无关。赵秀娟自烟台五神仪表有限公司辞职后找到孙茂钦，说生活困难，考虑到以前的同事情谊，给赵秀娟介绍到烟台华文仪表科技有限公司工作，后因烟台华文仪表科技有限公司业务少，赵秀娟于2016年3月16日给烟台华文仪表科技有限公司写了辞职报告，赵秀娟辞职后找到孙茂钦，大约在3月底开始在五神公司工作，于2016年4月19日签了固定期限的劳动合同，期限至2019年4月19日，由此可见赵秀娟2016年4月19日前的工作经历与五神公司无任何关系，有的只是人情的介绍、帮忙。赵秀娟主张烟台高新区五神仪表有限公司、烟台五神仪表有限公司、烟台华文仪表科技有限公司是五神公司的关联企业孙茂钦均不认可。孙茂钦认可2016年3月26日至2017年7月21日与五神公司有合法的劳动关系，自2017年7月21日起因赵秀娟超过女职工法定退休年龄50岁，五神公司与赵秀娟已经没有法律上的劳动关系。劳动合同法实施条例第二十一条规定只要劳动者达到法定退休年龄，劳动合同就终止，并未附加任何条件。因此孙茂钦主张2017年7月21日之后赵秀娟与五神公司的法律关系是按原工资条件支付工资的临时雇佣劳动关系。赵秀娟与五神公司合同于2019年4月19日终止，赵秀娟此时已达到法定退休年龄，已不具备法律上的地位，即使五神公司愿意与赵秀娟签订劳动合同，也是无效的合同。因此无论以赵秀娟于2017年7月21日达到退休年龄劳动合同终止为节点，还是以2019年4月20日合同到期赵秀娟达到退休年龄无法签订有效劳动合同为节点，赵秀娟与五神公司在法律关系上均是临时雇佣劳务关系。一审庭审中，五神公司另提交一份其与赵秀娟签订的劳动合同，期限自2016年4月19日至2019年12月31日。赵秀娟对合同真实性不认可，并表示对其本人签字无法确认。二、五神公司与烟台五神仪表有限公司、烟台华文仪表科技有限公司是否系关联公司。赵秀娟主张上述三家公司都属于关联公司。对此提交下列证据：1.烟台五神仪表有限公司工商登记企业信息，显示：烟台五神仪表有限公司于2003年11月19日成立，地址福山区永达街986号，电话630×××0，法定代表人祖明权，2015年11月30日股东发起人由任传桥、宋钦海、孙茂钦、王建人、李为彬，变更为烟台天伦医疗科技有限公司；2019年3月5日注销；2009年2月17日之前名称为烟台高新区五神仪表有限公司。烟台华文仪表科技有限公司工商登记企业信息：烟台华文仪表科技有限公司于2015年6月3日成立，法定代表人为孙茂钦，电话138××××8125。五神公司营业执照，显示五神公司于2015年10月8日成立。烟台五神仪表有限公司网络信息打印件，地址为山东省烟台市芝罘区，电话号码为635×××1。五神公司网络信息打印件，显示2015年10月26日成立，2016年1月1日搬迁到山东省烟台市芝罘区，电话号码为635×××1、138××××8125。五神公司法定代表人对上述工商登记信息的真实性无异议，对网络信息打印件真实性不予认可，认为赵秀娟提交的工商登记信息恰恰证明烟台五神仪表有限公司不是其独资公司。烟台五神仪表有限公司于2019年3月5日已注销，五神公司的号码635×××1是烟台五神仪表有限公司过户给五神公司的。电话号码不足以作为关联公司的证明，一个人的号码不用之后给另一个人使用，不能证明两个人的关联关系。2.赵秀娟社保缴费明细，显示赵秀娟的社保2008年8月至2012年5月由烟台高新区五神仪表有限公司缴纳，2012年6月至2015年11月由烟台五神仪表有限公司缴纳，2015年12月由烟台华文仪表科技有限公司缴纳，2016年4月至2020年1月由五神公司缴纳。五神公司称：对上述证据的真实性无异议，但主张赵秀娟原来三个工作单位不是五神公司的关联企业。赵秀娟2015年12月自原单位烟台五神仪表有限公司辞职，2016年3月份自烟台华文仪表有限公司辞职，均系赵秀娟自行辞职。五神公司对其主张提交下列证据：1.赵秀娟分别于2015年12月14日、2016年3月办理的失业登记申请表复印件2份，离职原因均填写为个人原因；2015年12月16日、2016年3月17日赵秀娟的失业登记证。2.赵秀娟签字的2015年12月14日解除劳动合同证明书复印件一份，填写赵秀娟自2012年7月18日被该公司录用，加盖烟台五神仪表有限公司公章及劳动部门备案专用章。3.2016年3月16日赵秀娟书写的因个人原因向烟台华文仪表有限公司辞职的申请。赵秀娟对上述证据的真实性均无异议，但称辞职是根据牟君华经理的要求办理的，办理的时候没有支付经济补偿，也没有领取失业金，其是因工作调动到五神公司。当时赵秀娟认为都是孙茂钦的公司，在哪里签合同都一样，烟台华文仪表科技有限公司也是他的公司。每次签合同之前五神公司都告知其签合同对其工资和社保没有损失，赵秀娟觉得社保不停都无所谓了，所以就签了上述手续。4.2015年11月18日自然人股东股权变更税源监控登记表复印件一页（转让方为任传桥、宋钦海、孙茂钦、王建人、李为彬，被转让方为烟台五神仪表有限公司，受让方为烟台天伦医疗科技有限公司）；2015年10月10日股权转让协议（转让方甲方为任传桥、宋钦海、孙茂钦、王建人、李为彬，受让方乙方为烟台天伦医疗科技有限公司。自乙方付清全部转让款之日起，甲方完全退出公司的经营，不再参与公司财产、利润的分配。由原公章、原财务章、原合同章产生的所有的债权、债务由甲方五个股东享有和负担，由甲方新成立的公司承继）；烟台五神仪表有限公司、烟台华文仪表科技有限公司工商登记（与赵秀娟提交的内容相同）。拟证明烟台五神仪表有限公司与五神公司非关联企业，双方不存在司法解释规定的轮流与劳动者签订劳动合同的情形。赵秀娟对该证据真实性无异议，但是不认可证明的事实，主张五神公司是烟台五神仪表有限公司的股东，应当认定为关联公司。三、关于2016年至2019年防暑降温费。五神公司主张赵秀娟该诉请已超过仲裁时效，称：五神公司已在工资中发放了该费用；赵秀娟的工作场所安装有空调风扇等降温措施，已使工作场所低于33度，不会达到高温的工作条件，其未违反山东省高温天气劳动保护规定。对此提交下列证据：1.工作场所照片，显示里面有空调、风扇。2.2016年6至9月、2017年6月至9月、2018年6月至9月（社保月均356元）、2019年6月至9月的工资表（社保月均350元），显示工资组成部分为基本工资+岗位工资+工龄工资+职务工资+请假扣除+浮动工资+应发工资+保险+实发工资+缺勤。赵秀娟认可其工作场所有空调风扇，对工资表无异议，但主张未发放该费用。四、关于2015年11月至2020年1月周六加班双倍工资60456元。赵秀娟主张每个周六均加班，五神公司应支付其周六加班双倍工资。对此提交下列证据：1.2015年2月4日至2020年1月11日工商银行明细，显示：2015年2月4日至2015年10月20日由尾号9785的账户发放工资，2015年12月10日至2018年1月9日由尾号为7717“牟*华”的账户发放工资，2018年2月9日至2020年1月9日由尾号为1803“牟*华”的账户发放工资。2018年2月1日至2018年12月31日周六共计47（3+5+4+4+5+4+4+5+4+4+5）天。2018年度实发工资数分别为：2648.67、2748.67、2898.67、2898.67、2892.31、2892.31、2685.39、2862.17、2862.17、2862.17、2676.05、2862.17，平均2816。2019年度实发工资数分别为：2862.17、2862.17、2812.17、2862.17、3162.17、2912.17、3062.78、2939.3、2718.8、3065.3、2939.3、2985.92，平均2932。五神公司认可牟*华指牟君华，称2016年4月开始五神公司委托牟君华代发工资，之前的工资与本案无关。牟君华称其在2016年4月之前是烟台华文仪表科技有限公司法人，其在2015年12月到烟台华文仪表科技有限公司工作至2016年3月，故其给赵秀娟发放工资。2.五神公司五神科技字[2018]1号文件《休息时间及请假制度》，内容：“公司实行每周一至周六工作，周日休息、每日工作8小时（冬季为7.5小时）的工作制度，2018年2月11日假期前收尾工作，打扫卫生，中午会餐，下午自由活动；2018年2月12日至22日为假期，按国家放假规定结合公司的实际情况假期应是6天，多出的5天是2017年未休年假的补齐；2017年2月23日节后正式上班，2月25日不休息。如需加班，由经理批准后方可加班，加班次日将经理确认的加班单送交考勤员以备核查。”以此证明周六存在加班事实。五神公司对上述证据的真实性无异议，认可银行流水中不包括周六的加班费，但主张其公司不存在周六加班的情况，加班应以考勤为准。对此提交下列证据：1.2016年4月至2020年1月考勤表，该考勤表无周六加班记录，无赵秀娟签字。赵秀娟对考勤表的真实性不认可，称公司由考勤员朱虹、乔静手写考勤，员工不在考勤表上签字，其对考勤情况不清楚。2.五神公司五神科技[2018]第6号文件及照片打印件，五神公司称该文件系五神公司2018年2月24日至今使用的作息时间，并予以公示。拟证明赵秀娟不存在加班的情况。赵秀娟对该证据真实性不认可，称没有见到过。五神公司未提交证据证明向五神公司传达过该文件。五、关于2018年8月至2020年3月期间未休带薪年休假工资。赵秀娟主张，自2018年8月至2020年3月共主张5天的未休带薪年休假工资，要求按照国家规定计算。五神公司主张，自2017年7月21日起赵秀娟与五神公司在法律关系上是临时雇佣劳务关系，不享受国家有关带薪年休假的待遇，并且五神公司已支付了该款项。六、关于2020年1月20日至出具书面解除劳动合同证明之日止期间未出具书面解除/终止劳动合同证明期间的工资。赵秀娟主张五神公司将其辞退后未办理社保减员手续，耽误其就业，故诉请支付工资。五神公司否认，对此提供五神公司发送给137××××2574的短信证明，内容“赵秀娟，因你个人原因（合同到期、超过退休年龄、且不服从工作安排），烟台五神仪表科技有限公司已于2020年1月19日与你解除了劳动关系。请你于2020年2月21日到烟台五神仪表科技有限公司签字领取2020年1月应发工资，并同时签字取走你的个人人事档案，截止到2020年2月29日你若未签字取走你的个人人事档案，我公司将无义务为你再保管个人人事档案，由此造成包括但不限于个人人事档案丢失等后果由你个人自身承担。烟台五神仪表科技有限公司法人孙茂钦特此通知”。五神公司称：给赵秀娟发了要求办理离职及社保转移手续的短信后，赵秀娟于第二天到五神公司拒绝办理离职及社保转移手续，拒绝领取2020年1月份的应得工资，并提供2020年2月22日孙茂钦与赵秀娟的谈话录音，内容为：孙：签不签是你的事，反正你合同到期了，我随时可以辞退你。安排你的活你也不干，打包装你也不打，档案你也不提，工资你也不签。原：工资不够满数，不提。你叫我签字提保险，对不对？孙：既然你不签随便，我现在和你说，你是因为合同到期了。你不服从工作安排，我有权利随时辞退你。你是2020年1月19日离职了，我已经给你东西。赵秀娟认可137××××2574是其手机号，但表示未收到该短信。赵秀娟对录音的真实性无异议，称“第二天我去了，五神公司给我一月工资，但不是满工资，我认为按照法律规定应该支付满工资，所以我没有领取。五神公司让我办理解除劳动合同的手续，我不同意办理，因为五神公司没有给我经济补偿，所以我不可能办理，也没有解除劳动合同。”七、关于解除劳动合同的赔偿金。关于赵秀娟离职经过。赵秀娟称“2020年1月19日五神公司把我叫到办公室与我谈话，本来说的挺好的，之后说那天让我打包装我为什么不打包装，我说当时说了打包装我拿不动，不能打包装。他说这样你走吧。辞职申请表是五神公司自己写的，我也没有要求辞职。”赵秀娟提交的员工辞退申请表显示：入职时间为2015年12月，辞退时间为2010年1月18日。辞退原因：公司业务发展不景气，经济性裁员，工资计算至2010年1月18日。五神公司的法定代表人孙茂钦称，赵秀娟陈述基本属实，赵秀娟既然能打包装，为什么不打，是赵秀娟不服从工作安排。赵秀娟在工作中多次激怒我，我忍了多次，2019年7月份谈话的时候赵秀娟就要求我辞退她。2019年这样的谈话有三次，每次都是非常不痛快，所以2020年1月19日谈话不愉快，赵秀娟多次激怒我，在赵秀娟的激怒下我出具了经济性裁员的证明书，也就是赵秀娟提交的员工辞退申请表。赵秀娟主张从烟台五神仪表有限公司工作开始到2020年1月，工龄累计11年，按照法律规定应该提前30天说明经济性裁员，故加一个月工资，赔偿金共应计算12个月的工资。五神公司称：赵秀娟自2017年7月21日已达到法定退休年龄，五神公司与赵秀娟劳动合同自2017年7月21日起已终止，劳动法未规定用人单位在劳动合同终止情况下支付经济补偿金，实际上五神公司确实没有支付过经济补偿金。2008年劳动合同法第四十六条增加了在劳动合同终止情况下，用人单位仍需支付经济补偿金，但是第四十六条只规定了用人单位在劳动合同终止情况下负有经济补偿义务，除非法律行政法规另有规定。并没有法律规定达到退休年龄应当支付经济补偿金。劳动合同法实施条例第二十一条规定，劳动者达到退休年龄劳动合同终止，该条例同样未规定用人单位承担支付经济补偿的义务，故按照严格责任法定原则，因劳动者达到退休年龄而劳动合同终止，用人单位不应当再负担支付经济补偿金的额外责任。不同意支付。八、关于离岗前职工身体健康检查。五神公司主张赵秀娟接触的环境接触不到粉尘、放射性物质，从事的工作也不是有毒、有害、繁重劳动的特殊工种，不同意为赵秀娟进行离岗前身体健康检查。九、关于2018年8月至2020年2月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。赵秀娟主张其应于55岁办理退休，在五神公司单位连续工作了十年，所以应该签订无固定期限劳动合同。2019年4月份以后也没有签订劳动合同，五神公司应与其签订无固定期限劳动合同。五神公司主张其只与五神公司签了一次劳动合同，不具备签订无固定期限劳动合同的条件，且赵秀娟于2017年7月21日已达到法定退休年龄，即使五神公司愿意继续签订合同，赵秀娟在法律地位上也不具备签订有效劳动合同的地位和条件。因此2019年4月19日以后五神公司未赵秀娟与签订劳动合同并不违反法律规定。十、关于2019年年终奖。赵秀娟主张2019年年底奖金3000元，称每个员工数额不一样，都是到办公室自己领取的，对此没有证据提供。五神公司表示其单位2019年没有年底奖金。十一、关于连续工龄工资。赵秀娟主张从2008年8月第一次进入五神仪表公司工作开始计算至2020年1月，每个月应支付50元工龄工资。对此提交五神公司五神科技字[2018]5号文件《工资发放办法》，内容：“公司实行基本工资+岗位工资+工龄工资+年终奖励的工资制度；每月10日前发放上月工资，月度考勤为上月26日至下月25日，2018年1月开始按以下标准计算工资：赵秀娟：基本工资1876元，岗位工资1000元，职务工资200元，工龄工资150元，合计3226元。工作每满12个月计算一年工龄，自第13个月开始计发工龄工资，工龄工资为工龄×50元。日工资计算标准＝月工资总额（未扣除个人负担社保金额）元/26天，加班或请假扣除工资按以上日工资标准计算。年终奖励根据公司当年总体效益、员工平常工作责任心及工作业绩、能力、态度、内容等的综合情况年底统筹发放。”五神公司对该证据的真实性无异议。但提交烟五神科技字[2017]2号文件，内容：“2017年烟台五神仪表科技有限公司实行基本工资+岗位工资+工龄工资+年终奖励的工资制度；工龄工资计算：在2015年12月31日前在烟台五神仪表有限公司工作期间，无论时间长短均按一年计算，2016年1月1日起在烟台五神仪表科技有限公司工作每满12个月算一年的工龄，自2017年1月1日开始计算工龄工资，工龄工资为工龄*50元。”五神公司称在2017年之前给职工发工资没有工龄工资这个项目，五神公司在烟五神科技字[2017]2号文件中增加了工龄工资，增加工龄工资的初衷是为了适时提高职工在烟台五神仪表科技有限公司工作期间的收入，鼓励职工能够长期在五神公司工作。这里的工龄是特指职工在烟台五神仪表科技有限公司的工作年限，并不是指职工参加工作以来的累计工作年限，同时该工资发放办法还优待了部分有仪表工作经验的熟练工。烟五神科技字[2017]2号文件中出现2015年12月31日前在烟台五神仪表有限公司工作期间，无论时间长短均按一年计算条款，是因为有部分员工有在烟台五神仪表有限公司工作的经历，相比于新入行的员工他们是熟练工，是前数优待部分有仪表工作经验熟练工的具体体现。由以上规定已知，烟五神科技字[2017]2号文件中的工龄工资计算的是在五神公司的工作年限，并不包括在其他公司的工作年限，并且是从2017年1月1日开始计发的，这些赵秀娟都是知情的。赵秀娟在五神公司文件上都签字确认，因此不存在赵秀娟主张的少计算工龄工资的情况。赵秀娟对该文件的真实性无异议。一审法院认为，（一）关于违法解除劳动合同的赔偿金。五神公司填写的员工辞退申请表载明系因经济性裁员将赵秀娟辞退，五神公司未提交证据证明其经济性裁员经过劳动部门批准，不予支持。庭审中五神公司称系因赵秀娟工作态度原因激怒其法定代表人导致其填写该表将赵秀娟辞退。五神公司以此为由与赵秀娟解除劳动合同关系，于法无据，现赵秀娟主张五神公司系违法解除，予以支持。五神公司主张赵秀娟2017年7月21日达到法定退休年龄，自该日起与五神公司劳动合同终止，双方不再具有法律意义上的劳动关系，而是按原工资条件支付工资的临时雇佣劳务关系。五神公司虽于2017年7月21日达到法定退休年龄，已具备《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定的劳动合同终止条件，但双方均未据此做出终止劳动关系的法律行为，办理终止劳动关系的相关手续，赵秀娟亦未办理退休手续，享受基本养老保险待遇，而是一直在五神公司工作至2020年1月19日。在2017年7月21日至2020年1月19日期间，赵秀娟与五神公司之间符合劳动关系的法律特征，赵秀娟主张在此期间其与五神公司存在劳动关系，予以支持。烟台五神仪表有限公司于2015年11月份被烟台天伦医疗科技有限公司收购，庭审中赵秀娟对五神公司提交的2015年10月10日股权转让协议及烟台五神仪表有限公司的工商变更登记真实性均无异议，予以确认。赵秀娟主张烟台五神仪表有限公司与五神公司系关联公司证据不足，不予支持。烟台华文仪表科技有限公司的法定代表人为孙茂钦，电话138××××8125与五神公司的电话相同，该两公司为赵秀娟发放工资的账户为同一人，五神公司填写的员工辞退申请表显示赵秀娟入职时间为2015年12月，故认定该两公司为关联公司。赵秀娟从烟台华文仪表科技有限公司离职后，该公司未支付其经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，在计算经济补偿金时，赵秀娟在该两公司的工龄应连续计算，赵秀娟自2015年12月1日至2020年1月19日的工龄共计4年1月零20天，五神公司应支付赵秀娟相当于9个月工资的违法解除劳动合同赔偿金29538元［（2932＋350）×4.5×2］。赵秀娟主张加一个月的未提前通知裁员的补偿金，于法无据，不予支持。（二）鲁人社发〔2015〕45号文第一条规定：企业职工防暑降温费标准为：非高温作业人员每人每月140元，全年按6、7、8、9共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围，职工未正常出勤的，企业可按其实际天数折算发放。五神公司主张其已在工资中发放，但其提交的工资表中的工资构成未显示有防暑降温费，不予采信。赵秀娟诉请五神公司支付2019年度防暑降温费560元，于法有据，予以支持。赵秀娟诉请五神公司支付2016年至2018年期间的防暑降温费已超过仲裁时效，不予支持。（三）关于2015年11月至2020年1月周六加班双倍工资。赵秀娟与五神公司双方均认可五神公司五神科技字[2018]1号文件的真实性，对该文件一审法院予以确认。该文件规定五神公司实行每周一至周六工作。2018年2月1日至2018年12月31日周六共计47天，赵秀娟诉请五神公司支付上述47天加班费6344元[（2816+356）×2]，予以支持。五神公司提交的五神科技[2018]第6号文件与其上述1号文件冲突，且赵秀娟对其不予认可，五神公司无证据证明已将6号文件内容传达给赵秀娟，对6号文件不予采信。赵秀娟对五神公司提交的2016年4月至2020年1月考勤表真实性不予认可，不予采信。2016年4月19日之前，赵秀娟与烟台华文仪表科技有限公司存在劳动关系，其诉请五神公司支付2016年4月19日之前的周六加班费，不予支持。赵秀娟对其2016年、2017年、2018年1月份、2019年、2020年的加班费不能举证，不予支持。（四）关于2018年8月至2020年3月期间带薪年休假工资。五神公司辩称已经支付，但未提交证据证明，不予采信。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第四条：年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间；第五条：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十一条：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。五神公司主张2018年度未休带薪年休假工资已过仲裁时效，予以支持。赵秀娟在五神公司应享有每年10天的带薪年休假权利。赵秀娟诉请五神公司支付2019年至2020年共计5天的带薪年休假工资1509元[（2932+350）÷21.75×5×2]，予以支持。（五）赵秀娟诉请五神公司支付2020年1月20日至书面解除劳动合同证明之日止未出具书面解除或者终止劳动合同证明期间的工资，于法无据，不予支持。（六）赵秀娟诉请五神公司为其进行离岗前职工身体健康检查，不属于法院受案范围，不予审理。（七）赵秀娟主张其在五神公司单位连续工作了十年，与事实不符，不予支持。烟台华文仪表科技有限公司与五神公司虽是关联公司，但并非一个公司，且赵秀娟与该两公司分别签订了劳动合同。赵秀娟与五神公司仅于2016年4月19日签订了期限至2019年4月19日的劳动合同，未再续签劳动合同。赵秀娟主张2019年4月份以后五神公司应与其签订无固定期限劳动合同，于法无据，不予支持。现赵秀娟要求五神公司支付其2018年8月至2020年2月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，无事实和法律依据，不予支持。（八）关于2019年度年终奖，赵秀娟对该主张未提供证据证明，不予支持。（九）关于连续工龄工资。赵秀娟与五神公司均认可五神公司五神科技字[2018]4号文、烟五神科技字[2017]2号文的真实性，对此予以确认。根据上述文件的规定，五神公司自2017年开始为赵秀娟计发工龄工资，赵秀娟亦认可五神公司支付了其4年的工龄工资。现赵秀娟诉请五神公司支付其2008年8月至2020年1月另7年半的工龄工资证据不足，于法无据，不予支持。（十）五神公司反诉赵秀娟返还代缴的2017年8月到2020年1月的社会保险费20811元，并按银行贷款利率4倍计算利息10197.39元，未经过仲裁审理，不予审理。综上所述，一审法院于2020年10月13日判决：一、限烟台五神仪表科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵秀娟2019年度防暑降温费560元。二、限烟台五神仪表科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵秀娟2018年2月1日至2018年12月31日周六加班费6344元。三、限烟台五神仪表科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵秀娟2019年至2020年共计5天带薪年休假工资1509元。四、限烟台五神仪表科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵秀娟违法解除劳动合同赔偿金29538元。五、驳回赵秀娟的其他诉讼请求。六、驳回烟台五神仪表科技有限公司的反诉请求。案件受理费减半收取为5元，由烟台五神仪表科技有限公司负担。二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议的事实，本院认定如下：赵秀娟提交如下证据：证据一，山东省女职工劳动保护办法，证明用人单位应当为女职工进行健康检查。证据二，焊接板照片打印件5份，证明赵秀娟是干焊接板的工作。五神公司质证认为，证据一不属于证据，该法规没规定女职工必须进行健康检查，法规规定的是应当组织女职工妇科检查。证据二不是原件，不予质证，对真实性不予认可，赵秀娟没有从事焊接工作。经查阅本案一审卷宗，五神公司对赵秀娟主张的高温补贴及带薪年休假工资均提出过时效抗辩。赵秀娟提交的劳动仲裁申请书上载明，其仲裁请求为：1.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人高温补贴2240元（2016年6月-9月-2019年6月-9月）；2.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人特殊工种津贴10000元（2015年11月-2020年1月，每月200元）；3.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人双倍加班工资60456元(2015年11月-2020年1月）；4.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人年休假20天300%的工资10729.21元；（2018年8月-2020年2月)；5.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人没有解除或者终止劳动合同证明的工资，2020年1月19日（实际是20日）-解除劳动合同证明之日止；6.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人双倍经济补偿金的赔偿金12个月x2倍+1个月=112347.33元；7.请求劳动仲裁裁决被申请人为申请人进行离岗前职工健康检查；8.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人没有签订无固定期限劳动合同的双倍工资161780.04元(18个月x2倍）；9.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人年底奖金3000元；10.请求劳动仲裁裁决被申请人支付申请人连续工龄工资17700元；11.请求劳动仲裁裁决被申请人为申请人支付共计378253.58元-补交没有解除劳动合同期间的社会保险-书面解除劳动合同证明日、支付各种赔偿金、工资、奖金、办理社保转移手续、办理下岗之日止。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，五神公司在仲裁及一审期间均对赵秀娟的高温补贴及带薪年休假工资的请求提出时效抗辩，赵秀娟关于在五神公司未提出时效抗辩的情况下，一审法院主动审查并适用仲裁时效规定的主张不成立，本院不予支持。赵秀娟在一审中撤回对特殊工种津贴的请求，二审又要求五神公司支付，且五神公司不同意在二审中一并审理，本院对赵秀娟的该请求不予审理。赵秀娟未提供充分证据证明其在2018年2月至2018年12月31日之外的期间周六进行了加班，赵秀娟主张该期间的加班费，缺乏事实依据，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟主张一审法院对于未休带薪年休假工资计算错误，应按照应发工资的300%计算，但本案五神公司已经支付了工资，一审法院判令五神公司支付剩余的200%的差额工资1509元并无不当，赵秀娟的该主张缺乏依据，本院不予支持。五神公司与赵秀娟的劳动关系已于2020年1月19日终止，劳动关系终止后五神公司没有支付赵秀娟工资的义务。赵秀娟要求五神公司支付2020年1月之后的工资，没有法律依据，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟诉请五神公司为其进行离岗前职工身体健康检查，因不属于法院受案范围，一审法院不予审理并无不当。赵秀娟主张支付双倍经济补偿的赔偿金数额，与一审判决的差异在于起算时间不同，赵秀娟未能提交充分证据证明烟台五神仪表有限公司与五神公司系关联公司，赵秀娟主张从2008年8月开始计算赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。赵秀娟与五神公司签订了期限至2019年4月19日的劳动合同，赵秀娟主张2019年4月份以后五神公司应与其签订无固定期限劳动合同，于法无据，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟要求五神公司支付未签订劳动合同的双倍工资，没有事实依据，本院不予支持。赵秀娟要求五神公司支付没有补签无固定期限的劳动合同双倍工资，没有法律依据，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟主张五神公司应支付其2019年奖金3000元，对此五神公司不予认可，赵秀娟对该主张未提供证据证明，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟要求五神公司支付工龄工资差额，证据不足，一审法院不予支持并无不当。赵秀娟要求五神公司补缴2020年1月起的社会保险费，不属于法院民事案件受理范围，本院不予审理。赵秀娟的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，赵秀娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵秀娟负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年七月二日书记员 齐婉彤