山东省青岛市市北区人民法院执 行 裁 定 书（2021）鲁0203执异68号申请人：宋鹏，男，1987年9月29日出生，汉族，户籍所在地青岛市市**。委托代理人：蘧广顺，山东华冠律师事务所律师。被执行人：侯建新，男，1971年9月15日出生，汉族，户籍所在地河南省焦作市山阳区。被执行人：焦作市育阁物资有限责任公司。住所地河南省焦作市解放区站前路91—**。统一社会信用代码：914108023960664003。法定代表人：王正好，执行董事。第三人：李朝阳，男，1968年12月14日出生，汉族，户籍所在地河南省焦作市山阳区。委托代理人：陈凡，河南海搏律师事务所律师。第三人：陈琳，女，1972年8月15日出生，汉族，户籍所在地河南省焦作市山阳区。委托代理人：陈凡，河南海搏律师事务所律师。本院在执行申请执行人宋鹏与被执行人侯建新、焦作市育阁物资有限责任公司民间借贷纠纷一案的过程中，申请执行人宋鹏申请追加李朝阳、陈琳为本案被执行人。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请执行人宋鹏提出申请称，宋鹏诉侯建新、焦作市育阁物资有限责任公司（以下简称焦作育阁公司）一案，执行中因被执行人无财产可供执行已终结本次执行程序。宋鹏认为，被执行人财产不足以清偿本案债务，李朝阳、陈琳作为焦作育阁公司的原股东，未依法履行出资义务即转让股权，应当在未依法出资的范围内对公司债务承担责任。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，申请追加李朝阳、陈琳为本案被执行人，在未依法出资的范围内对本案债务承担责任。申请执行人提交的证据包括焦作育阁公司的企业登记材料、基本账户银行交易明细。第三人李朝阳、陈琳发表意见称，李朝阳、陈琳对于自己的出资义务已经履行了初步证明责任，而本案焦作育阁公司股东已经变更为王正好，王龙，欲追加二名原股东为被执行人，应当调取焦作育阁公司固有资产，以及会计账目进行综合性评价。因此，本案申请执行人所主张的请求缺乏证据予以支撑。对申请执行人提交证据的真实性没有异议，对调取的焦作育阁公司对公账户的银行明细证明指向有异议：通过李朝阳、陈琳的举证能初步说明虽然出资金额没有转入公司的对公账户，但二人均是以为了满足公司成立和经营购买房产，土地使用权，生产设备等，并已转化至公司固定资产，二人已经实际投入与其出资额相应的资产，应视为其完全履行了出资义务。第三人李朝阳、陈琳提交的证据包括：一、焦作育阁公司企业登记材料，待证事实为公司于2019年1月25日已经变更股东为王正好，且公司每年均对于公司的财务状况提交会计年报，能充分反映公司固定资产盈亏等情况。二、焦作育阁公司向李朝阳、陈琳出具的《出资证明》和收款收据。待证事实为被执行人焦作育阁公司向股东李朝阳、陈琳出具了《出资证明》，李朝阳、陈琳陈述二人是通过银行承兑汇票、转账、现金三种方式为公司的成立和经营购买房产、土地使用权、生产设备等必要经营条件。申请执行人宋鹏对第三人李朝阳、陈琳提交的证据发表质证意见称：一、《出资证明》和收款收据是由本案被执行人焦作育阁公司出具的，而焦作育阁公司与本案执行有利害关系，因此不具有证明效力。二、根据公司法规定，使用货币出资的，应当将出资打到公司银行账户，从调查的该公司银行账户并没有上述款项的入账记录。三、对上述证据的真实性存有异议。四、对第三人李朝阳、陈琳提交的工商登记信息真实性没有异议，但并不能证明李朝阳、陈琳有实际出资。被执行人侯建新发表意见称，我不同意宋鹏的追加被执行人申请。本案因我而起，我会积极偿还欠款，目前偿还能力受限，我将通过拆借等方式努力偿还。查明，2019年10月15日，本院对宋鹏诉侯建新、焦作育阁公司民间借贷纠纷一案作出（2019）鲁0203民初4745号民事判决书，认定借款期限届满日期为2018年2月28日，判令侯建新应于本判决生效之日起十日内偿还宋鹏借款本金288万元和利息287,600元以及违约金（截至2019年3月31日为128,160元，自2019年4月1日起至实际清偿之日止以借款本金288万元为基数按照每日万分之五计付），焦作育阁公司承担连带清偿责任，驳回宋鹏其他诉讼请求，案件受理费33,438元由宋鹏负担272元，侯建新与焦作育阁公司负担33,166元。宋鹏向本院申请执行后，本院于2020年1月6日以（2020）鲁0203执253号立案执行。2020年1月20日，本院向被执行人送达了执行通知书和报告财产令。同日，侯建新与宋鹏在本院达成还款协议，约定自2020年2月至2021年7月31日前分期还清（2019）鲁0203民初4745号民事判决书确定的本息费，宋鹏撤回执行申请，如被执行人违反任一期约定，宋鹏将申请恢复执行。2021年1月23日，被执行人侯建新、焦作育阁公司向本院申报财产：侯建新名下无房产及车辆，无其他金融资产，银行卡约6万元及住房公积金约14万元被其他债权人申请执行中冻结；焦作育阁公司名下无银行存款及其他金融资产，账户被冻结。2020年3月24日，本院作出（2020）鲁0203执253号执行裁定书，示明申请执行人自愿撤回执行申请，裁定终结（2020）鲁0203执253号案件的执行。2021年5月25日，宋鹏以被执行人至今未履行和解协议申请恢复执行，同时提出追加第三人李朝阳、陈琳为本案被执行人的申请，本院均已受理。另查明，被执行人焦作育阁公司于2014年6月6日申请登记，注册资本500万元，其中陈琳认缴出资额为300万元，出资时间应为2014年8月20日，出资方式为货币；李朝阳认缴出资额为200万元，出资时间应为2014年8月8日，出资方式为货币。焦作育阁公司基本账户自开户之日截至2020年9月20日交易明细显示，注明“入股”仅有陈琳于2014年10月24日汇入30万元，其他银行资金往来均未注明为出资。第三人李朝阳、陈琳主张其出资以银行承兑汇票、转账、现金三种方式购买房产、土地使用权、生产设备等必要经营资产，但未提交相应的银行凭证记录予以证明。2014年6月16日，焦作育阁公司被核准成立。2018年10月15日，焦作育阁公司修改公司章程，确定公司股东李朝阳受让公司原股东陈琳60%的股权300万元，公司类型变更为一人有限责任公司，唯一自然人股东为李朝阳。2019年1月25日，李朝阳将其持有的焦作育阁公司90%股权计450万元出资额转让给王正好，将其持有的焦作育阁公司10%股权计50万元出资额转让给王龙，并申请变更登记，2019年1月31日被核准。现焦作育阁公司注册资本为500万元，王正好出资额450万元占90%，王龙出资额50万元占10%，企业登记机关显示的实缴出资额为零。本院认为：一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人焦作育阁公司现无可供执行财产，作为被执行人焦作育阁公司的原股东，第三人陈琳认缴出资300万元，出资时间应为2014年8月20日，出资方式应为货币，实际可认定的出资额为30万元。第三人李朝阳认缴出资为200万元，出资时间应为2014年8月8日，出资方式为货币，实缴出资额为零。第三人李朝阳、陈琳未依法履行出资义务即转让股权的事实清楚，证据充分，且转让股权均发生在本案债务发生之后。第三人李朝阳、陈琳主张其出资以银行承兑汇票、转账、现金三种方式购买房产、土地使用权、生产设备等必要经营资产，但未提交相应的银行凭证记录予以证明，本院不予认定。依据上述法律规定，本院对申请执行人宋鹏追加第三人李朝阳、陈琳为被执行人的申请予以支持。不服本裁定的，可依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条的规定提起执行异议之诉。二、2010年12月6日通过、2014年2月17日第一次修正、2020年12月23日第二次修正的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，第三人李朝阳、陈琳对公司债务不能清偿的部分承担的责任为补充赔偿责任，范围限于未出资本息范围内。三、《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第六条规定，下列案件，人民法院应当按照恢复执行案件予以立案：（五）依照民事诉讼法第二百五十七条的规定而终结执行的案件，申请执行的条件具备时，申请执行人申请恢复执行的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条规定，有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：（一）申请人撤销申请的。2020年1月20日，侯建新与宋鹏在本院达成还款协议约定分期还清本案债务，宋鹏撤回执行申请，如被执行人违反任一期约定，宋鹏将申请恢复执行。2020年3月24日，本院作出执行裁定书示明申请执行人自愿撤回执行申请、裁定终结（2020）鲁0203执253号案件的执行。2021年5月25日，宋鹏以被执行人至今未履行和解协议为由申请恢复执行。依据上述法律规定，执行法院应当按照恢复执行案件予以立案，第三人李朝阳、陈琳应在（2020）鲁0203执253号执行案件的恢复执行案件中成为被执行人。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人李朝阳为（2020）鲁0203执253号执行案件的恢复执行案件的被执行人，对被执行人焦作市育阁物资有限责任公司不能清偿本院（2019）鲁0203民初4745号民事判决书确定的债务承担补充赔偿责任，以200万元为上限。二、追加第三人陈琳为（2020）鲁0203执253号执行案件的恢复执行案件的被执行人，对被执行人焦作市育阁物资有限责任公司不能清偿本院（2019）鲁0203民初4745号民事判决书确定的债务承担补充赔偿责任，以270万元为上限。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长 荆 雷审判员 曲永青审判员 黄莹莹二〇二一年七月六日书记员 于程程