甘肃省兰州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘01民初817号 原告：兰州高科创业投资担保有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区雁南路18号创新园创新大厦B座14楼。 法定代表人：陈凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：麻天旺，甘肃天旺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李蕊，甘肃天旺律师事务所律师。 被告：甘肃宏源恒昌商贸有限公司，住所地：甘肃省兰州市七里河区西津西路464号中区六栋314号。 法定代表人：马文文，该公司经理。 被告：青海鑫安房地产开发有限责任公司，住所地：青海省青海生物科技园经纬二路金安大厦B座。 法定代表人：刘福胜，该公司总经理。 被告：甘肃中亚矿业有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区南面滩268号。 法定代表人：刘晓亚。 被告：甘肃宏源恒泰商贸有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区雁南路268号（创新大厦A座15楼）。 法定代表人：杨成栋，该公司经理。 被告：兰州鑫亿顺商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路572号51幢5层72室。 法定代表人：刘福胜，该公司经理。 被告：刘晓亚，男，1976年10月15日出生，汉族，住青海省西宁市城西区。 被告：马文文，男，1984年4月30日出生，汉族，住甘肃省灵台县。 被告：刘福胜，男，1974年10月2日出生，汉族，住甘肃省永登县。 上述八被告共同委托诉讼代理人：张选择，甘肃经邦律师事务所律师。 上述八被告共同委托诉讼代理人：颉风霞，甘肃经邦律师事务所律师。 原告兰州高科创业投资担保有限公司（以下简称：高科担保公司)与被告甘肃宏源恒昌商贸有限公司（以下简称：宏源恒昌公司）、青海鑫安房地产开发有限责任公司（以下简称：鑫安公司）、甘肃中亚矿业有限公司（以下简称：中亚公司）、甘肃宏源恒泰商贸有限公司（以下简称：宏源恒泰公司）、兰州鑫亿顺商贸有限公司（以下简称：鑫亿顺公司）、刘晓亚、马文文、刘福胜金融借款合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高科担保公司的委托诉讼代理人李蕊，被告宏源恒昌公司、鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜的共同委托诉讼代理人颉风霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高科担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宏源恒昌公司向原告支付代偿款83738680元（其中包括代偿本金77500000元，代偿利息6238680元），担保费2352000元，共计86090680元;2.判令被告宏源恒昌公司向原告承担自2018年7月13日起至实际偿还之日止的违约金（违约金按所代偿款的月0.9%计算）；3.判令被告鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜对诉讼请求1、2所涉款项承担连带担保责任；4.判令被告鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜向原告承担自2018年7月29日起至实际偿还之日止的违约金（违约金按所代偿款的月2%计算）；5.判令上述被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年3月29日，宏源恒昌公司向兰州银行股份有限公司友谊支行（以下简称：兰州银行友谊支行）借款9800万元，借款期限自2017年3月29日至2018年3月29日，高科担保公司为其提供保证担保，并与兰州银行友谊支行签订《保证合同》，保证的范围为全部贷款本金、利息、违约金、赔偿金及债权人实现债权与担保权利而发生的费用等。鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司作为反担保人与原告签订《最高额反担保保证合同》，自愿承担连带反担保保证责任，保证范围为全部贷款本金、利息、违约金、赔偿金、应向担保人支付的担保费、滞纳金以及担保人要求反担保人承担担保责任所支付的一切追偿费用等。刘晓亚、马文文、刘福胜向原告出具《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》，自愿承担连带反担保保证责任。后由于宏源恒昌公司未按时向兰州银行友谊支行偿还贷款本息，致使原告承担了保证责任，代偿本金77500000元，利息6238680元，共计83738680元。此外，原告与宏源恒昌公司于2017年3月29日签订的高新2017年担保字第052号《担保合同》中约定，宏源恒昌公司应向原告支付担保费2352000元，但宏源恒昌公司至今未支付。原告承担保证责任后，多次要求上述被告偿还代偿款及担保费，但上述被告一直未向原告履行还款义务，其行为已严重损害了原告的合法权益。 被告宏源恒昌公司、鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜辩称，关于主体，被告认为高科担保公司遗漏了担保人甘肃日月文化传媒有限公司（以下简称日月文化公司），加重了其他担保人的负担，相应的其他担保人减轻承担担保责任。代偿本金和利息真实，担保费需要核实，第二项诉讼请求无异议。第三项诉讼请求中各被告的担保期间已经过了担保期限。第四项诉讼请求中违约金重复计算的情形不应得到支持，个人也并未约定担保责任的违约金。 本院经审理查明： 2017年3月29日，高科担保公司（担保人）与宏源恒昌公司（借款人）签订高新2017年担保字第052号《担保合同》，约定：“一、担保的主债权种类和金额为借款人与兰州银行友谊支行签订的《借款合同》约定的并由担保人提供信用担保的贷款，金额为人民币9800万元，期限自2017年3月29日至2018年3月29日。二、借款人的责任范围：（一）《借款合同》项下的全部债务（本金、利息、付息、违约金和实现担保人债权的费用等），以及应由借款人支付给担保人的逾期资金占用费。逾期资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从逾期后次日起按同期银行贷款基准利率上浮50%计算。（二）合同中约定的借款人应向担保人支付的违约金、赔偿金。（三）担保人为实现债权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。三、借款人的义务：（二）担保人为借款人偿还银行贷款本息、违约金和赔偿金后，借款人于15天内向担保人偿付代偿的贷款本息及各种费用，超过15天，按每天0.3‰加收滞纳金，因此造成的其他经济损失也由借款人承担。六、其他条款：1、担保人与银行签订借款保证合同，同时，借款人按照担保金额9800万元，一次性向担保人交纳年担保费率2.4%的担保风险费，金额贰佰叁拾伍万贰仟元整。” 2017年3月29日，兰州银行友谊支行（债权人）与保证人高科担保公司、中亚公司、鑫安公司、刘晓亚、马文文签订兰银保字2017年第101722017000113号《保证合同》。约定：为确保宏源恒昌公司（以下称债务人）与债权人签订的兰银借字2017年第101722017000113号《借款合同》的履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证担保。本合同的保证范围为主合同项下贷款本金玖仟捌佰万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用、其它因被担保债务而产生的一切费用和损失。保证期间为两年，自主债务履行期间届满之日起计算。 2017年3月29日，兰州银行友谊支行(贷款人)与宏源恒昌公司（借款人）签订兰银借字2017年第101722017000113号《借款合同》，约定：兰州银行友谊支行向宏源恒昌公司提供借款玖仟捌佰万元整用于转贷。借款期限：自2017年3月29日起至2018年3月29日止。借款利率为月利率8.7‰，该利率为固定利率。该笔借款按月结息，每月20日为结息日。若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为在专用条款约定的借款利率水平上加收50%。与本合同（包括但不限于订立、履行）及本合同项下债权及实现债权有关的一切费用（包括但不限于公证、保险、诉讼、仲裁、保全、执行、律师、公告、催收等费用），均由借款人承担，双方另有约定的除外。 上述合同签订后，兰州银行友谊支行依约向宏源恒昌公司发放了该笔贷款9800万元。 2017年5月10日，高科担保公司（担保人）与宏源恒昌公司、中亚公司、日月文化公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、鑫安公司（反担保人）签订编号2017023的《最高额反担保保证合同》，约定：“第一条、本合同中的‘借款人’包括借款人本人及借款关联人马文文、杨成栋、刘福胜、甘肃中亚矿业有限公司、兰州鑫亿顺商贸有限公司、甘肃宏源恒昌商贸有限公司、甘肃宏源恒泰商贸有限公司。第二条、担保人自2015年1月1日至2019年12月31日止，承担担保责任，为借款人自2015年1月1日至2019年12月31日止期间向金融机构贷款，在最高额贰亿元整内提供保证担保。反担保人同意并确认在该最高额内对担保人向借款人提供的保证担保提供反担保保证。第三条、保证范围：反担保人在担保人为借款人提供的保证担保范围内承担反担保保证责任，即借款人自2015年1月1日至2019年12月31日止期间向银行贷款的全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、以及债权人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）以及应向担保人支付的担保费、滞纳费、逾期保费、其他费用，以及担保人代借款人偿还上述款项所发生的其他费用以及担保人要求反担保人承担担保责任所支付的一切追偿费用。第四条、本反担保保证合同的保证方式为连带责任保证。第五条、保证期间自担保人承担担保责任起两年。第五条、违约责任：若反担保人不履行或不完全履行本反担保保证合同约定的还款义务，每逾期一月，反担保人须向担保人承担每月2%的违约金（标准以未还清款项为基数）。” 刘晓亚、马文文、刘福胜向高科担保公司出具《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》，承诺为高科担保公司与宏源恒昌公司于2017年3月29日签订的总金额为9800万元整的担保合同，以个人所有的财产（公司股权），以无限连带责任保证的方式提供担保，直至承诺函项下全部债务履行完毕为止。 另查明，高科担保公司2018年6月29日代宏源恒昌公司向兰州银行友谊支行偿还本金77500000元，于2017年12月29日代宏源恒昌公司向兰州银行友谊支行偿还借款利息3851400元，于2017年6月30日代宏源恒昌公司向兰州银行友谊支行偿还利息2387280元，代偿利息共计6238680元。 上述事实有双方当事人签订的《担保合同》、《保证合同》、《借款合同》、《最高额反担保保证合同》、《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》、兰州银行对公存款账户明细对账单、特种转账借贷方凭证等证据以及庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，案涉《担保合同》、《保证合同》、《借款合同》、《最高额反担保保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按照约定履行其合同义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。高科担保公司依据其与兰州银行友谊支行签订的兰银保字2017年第101722017000113号《保证合同》，代宏源恒昌公司向兰州银行友谊支行还款83738680元，履行了其担保义务。故高科担保公司有权向债务人宏源恒昌公司追偿。根据高科担保公司与宏源恒昌公司签订的《担保合同》（高新2017年担保字第052号）的约定，宏源恒昌公司应支付高科担保公司担保费2352000元自及自2018年7月13日（高科担保公司代偿后15日）起至实际偿还之日止的违约金，按所代偿款的月0.9%计算，高科担保公司第一、二项诉讼有事实依据和法律依据，故本院予以支持。 关于鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜是否承担连带担保责任的问题。各被告抗辩其担保期间已经过，高科担保公司与宏源恒昌公司、中亚公司、日月文化公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、鑫安公司签订的《最高额反担保保证合同》中约定的保证期间为：自担保人承担担保责任之日起两年，担保人已经承担代偿责任的，自本保证合同生效之日起两年。本案中，高科担保公司最后一次向兰州银行友谊支行代偿的时间为2018年6月29日，因此本案《最高额反担保保证合同》的保证期间即为2018年6月30日至2020年6月30日，高科担保公司起诉日为2020年10月15日，高科担保公司未在担保期间内向反担保人主张权利，保证期间经过，反担保人宏源恒昌公司、中亚公司、日月文化公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、鑫安公司不再承担连带保证责任。刘晓亚、马文文、刘福胜向高科担保公司出具《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》中约定的保证期间为：本承诺函自本人签字之日起生效，直至本承诺函项下全部债务履行完毕为止。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（法释〔2000〕44号）第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。”根据上述规定，刘晓亚、马文文、刘福胜的保证期间为两年，同样应为2018年6月30日至2020年6月30日。高科担保公司未在担保期间内向刘晓亚、马文文、刘福胜主张权利，保证期间经过，刘晓亚、马文文、刘福胜不再承担连带保证责任。高科担保公司亦在庭审中认可鑫安公司、刘福胜的保证期间经过，但认为有权依据其与鑫安公司、中亚公司、刘晓亚、马文文共同与兰州银行友谊支行签订的《保证合同》向鑫安公司、中亚公司、刘晓亚、马文文追偿。本院认为，本案中存在两种法律关系的竞合，一是高科担保公司依据《最高额反担保保证合同》、《个人（股东）无限连带保证责任承诺书》与各被告形成的债权人与保证人的担保法律关系，二是高科担保公司依据与兰州银行友谊支行签订的《保证合同》，因其履行了担保责任与其他连带保证人形成的追偿权法律关系。虽然高科担保公司可以自主选择主张权利，但因两种法律关系产生的合同基础不同，承担责任的种类不同，承担责任的份额亦不同。担保法律关系因保证期间经过，担保人不再承担担保责任，因此只能依据《保证合同》向鑫安公司、中亚公司、刘晓亚、马文文行使追偿权，而非要求其承担连带担保责任。故高科担保公司第三项诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。 关于高科担保公司诉请被告鑫安公司、中亚公司、宏源恒泰公司、鑫亿顺公司、刘晓亚、马文文、刘福胜按所代偿款的月2%承担自2018年7月29日起至实际偿还之日止的违约金的诉讼请求，虽然在《最高额反担保保证合同》中约定了反担保人不履行合同约定的还款义务时承担违约金。但由于高科担保公司已经向宏源恒昌公司主张了月0.9%的滞纳金，滞纳金属于违约金的一种，该滞纳金可以弥补高科担保公司因代偿造成的损失。高科担保公司亦未举证证明其实际损失高于该滞纳金，因此高科担保公司在主张滞纳金的同时主张违约金没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释〉第二条、第二十条、第三十二条、规定，判决如下： 一、被告甘肃宏源恒昌商贸有限公司在本判决生效后十五日内向原告兰州高科创业投资担保有限公司支付代偿款83738680元，担保费2352000元。并承担自2018年7月13日起至实际偿还之日止的违约金（以代偿款83738680元为基数，按每月0.9%计算）； 二、驳回原告兰州高科创业投资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 兰州高科创业投资担保有限公司预交的案件受理费472253元、保全费5000元，合计477253元，由被告甘肃宏源恒昌商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长  康军卫 审 判 员  赵晓金 人民陪审员  王玉惠 二〇二一年七月十五日 法官 助理  廖 雪 书 记 员  田 庆