广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终11963号上诉人（原审原告）：姚文龙，男，1989年3月5日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区。委托诉讼代理人：谢容强，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：练慧琳，北京市盈科（深圳）律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：广州中和联运科技有限公司，住所地广东省广州市白云区景泰街云城东路168号景泰创展中心1栋201之一。法定代表人：王福娟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孔云飞，广东卓信律师事务所律师。上诉人姚文龙因与被上诉人广州中和联运科技有限公司（以下简称中和公司）货运代理合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初34913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月30日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人姚文龙及其委托诉讼代理人谢容强、被上诉人中和公司的委托诉讼代理人孔云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚文龙上诉请求：1.撤销一审判决第四项、第五项；2.改判中和公司向姚文龙赔偿美元43000（折合人民币300000元）；3.改判中和公司向姚文龙赔偿货物利润差价人民币615489.8元；4.改判中和公司向姚文龙支付律师费用人民币172506.11元；5.一审、二审受理费用由中和公司承担。事实与理由：（一）一审判决未查清姚文龙与美国企业签订有采购合同，姚文龙的损失与中和公司违约具有因果联系。中和公司对该损失范围和损失金额具有可预见性，应当予以赔偿损失。1.姚文龙与美国公司之间的采购合同与货运合同中的货物型号、数量、交货地址均一致，合同签订时间也具有连续性，说明货运合同的目的是为了履行购销合同，与本案具有关联性。通过《采购合同》《海外运平台合作协议》、装箱单可知，姚文龙出售与中和公司承运的货物均是KN95防护口罩。两合同约定的标的物的型号、数量、收件地址均一致，合同签订时间也具有连续性，充分说明中和公司运输的货物就是为了姚文龙与美国公司签订的该笔业务，签订《海外运平台合作协议》的目的是为了履行《采购合同》。而和解协议、转账记录、止损销售的推广记录、送货单等证据，为姚文龙采购合同解除并为此承担高额赔偿金，同时姚文龙为止损采取必要的销售措施，该些证据与中和公司逾期送货的违约事实具有因果关系，足以证明中和公司的违约行为给姚文龙造成既得利益损失的事实。2.中和公司赔偿损失不以姚文龙告知为前提。一审法院认为姚文龙应当将美国公司交易情况、赔偿情况、价差情况告知中和公司，明显有违商业规则，超出合同中姚文龙义务。在商事活动中，合同双方基于诚实信用以及商业保密原则不可能将合同中商业信息情况告知非合同相对方。并且在涉案运输合同订立时，中和公司始终在承诺其能够在6-8工作日内送达货物。按照约定时效送达货物本就是承运人义务之所在，一审法院认为姚文龙应当将美国公司交易情况、赔偿情况、价差情况告知中和公司，明显有违商业规则，超出《海外运平台合作协议》第三条甲方义务，并且也不能够反推出来中和公司必然会解除合同或者按时完成运输。3.中和公司深知时效的重要性并收取了高额运费，其对违约造成的损失范围应当具有可预见性，姚文龙承担赔偿金属于中和公司可预见范围。中和公司在洽商之处就知悉运输的货物防疫物资，是需要出售给美国买家的。中和公司通过高收费以及承诺包机服务向姚文龙传达其运输时效。中和公司作为国际专业运输公司，完全清楚防疫物资的销售、运输和使用均具有紧迫的时效性，其能够预见迟延送货将导致姚文龙作为出卖人承担违约责任并承担损失，包括合同解除、赔偿第三方违约金、货物贬损风险等。换言之，中和公司对其违约造成的损失范围具有可预见性，姚文龙承担的赔偿金属于中和公司可预见范围。4.中和公司知悉货物成本以及航空运费成本共计630818元，其应当对预期利益损失具有可预见性。5.律师费、赔偿金和货物利润差价同属于实际损失，一审判决支持律师费却不支持赔偿金和货物利润差价，明显相互矛盾。（二）一审判决适用法律错误，未充分运用可预见规则、减损规则、损益相抵规则，未合理分配举证责任。根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》相关规定，姚文龙主张的损失利润差价615489.8元，系以购销合同金额882000元扣减采取止损措施后收益的245090．2元所得，而购销合同金额882000元中是包含了货物成本475200元、航空运费成本155618元、销售利润。姚文龙对应遭受的可得利益损失总额、必要的交易成本以及采取合理措施防止损失扩大已履行举证责任。中和公司作为市场主体，应该知悉任何商品均存在价格波动的情况，况且，在新冠疫情的大背景下，口罩作为重要防疫物资，随着产能增加，价格幅度变动较大，如认为姚文龙反而因中和公司违约而获得利益，中和公司其应当承当举证责任。（三）一审判决未查清货物通过何种方式承运以及货物因何原因导致迟延送达。中和公司更换运输方式获取了更多的利润，如其采用海运方式运输，则主观恶性极大，属于明显的欺诈。1.一审判决未查清涉案货物是通过何种方式承运以及货物因何原因导致迟延送达。中和公司从4月30日起运至5月30日送达货物，用了整整30天，中和公司的运输时效更符合海运长时间的特点。而对承运人而言，海运具有运输费用成本低、载运量大的优点，如中和公司采用海运方式运输，则其主观恶性极大，蓄意破坏交易目的、损害市场交易秩序，属于明显的合同欺诈。2.一审判决未查清中和公司变更运输方式可获取更多的利润，如其无需对因违约造成的损失予以赔偿，将形成反向激励，破坏市场诚信秩序。即便按照中和公司陈述，其最终是通过拼机转运的方式来运输货物，则拼机转运的运输成本事实上是比直飞更为便宜。《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》要求“在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则”。中和公司收取高运费既未在约定时效内完成送达又将货物遗失已属严重违约，如其无需对因其违约造成的损失予以赔偿，则将形成反向激励，导致更多的承运人选择蓄意拖延、擅自变更运输模式，委托运输人按时送交货物的合理预期，乃至运输市场的诚信均受到严重破坏。（四）一审判决未查清15％后期律师费在判决生效后具有确定性，一审判决仅判决支持1万元律师费明显错误。根据《民事委托代理合同》第四条约定，中和公司向姚文龙支付15％后期律师费虽然尚未支付，但由于该部分损失的发生在判决生效后具有确定性，该笔律师费必然发生，并且即便按照一审判决，姚文龙收回运费155618元也会产生相应的律师费用，一审判决仅支持1万元律师费明显不当。中和公司辩称，（一）中和公司与姚文龙之间的合同已经因案涉货物在目的地交货而履行完毕，中和公司与姚文龙所签署的案涉合同条款是经双方协商确定，迟延交货的赔偿条款依法应当具有法律效力。一审法院无视中和公司已经履行合同主要义务、无视双方洽谈合同的事实，径行认定姚文龙有权解除案涉合同、赔偿条款无效，并由此判令中和公司返还全部货物运费、承担姚文龙实际发生的律师费及赔偿货物损失，已经造成对中和公司极大不公平。1.中和公司与姚文龙之间的合同目的在于将姚文龙交付的货物运输至指定目的地，而非保证姚文龙与其所谓的交易对象完成货物买卖的交易，中和公司将货物运抵目的地并交付收货人时，中和公司与姚文龙之间的合同即已履行完毕，姚文龙要求解除案涉合同没有任何事实基础。2.根据我国法律规定，货物运抵目的地、收货人享有承运人移交货物的权利时，托运人就航空货物运输合同项下的权利即告终止，中和公司与姚文龙之间的合同关系因达到法定条件而终止，姚文龙要求解除案涉合同没有任何法律基础。《中华人民共和国合同法》第九十一条规定，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……法律规定或当事人约定终止的其他情形。《民用航空法》第一百一十九条第四款规定，收货人的权利依照本法第一百二十条规定开始时，托运人的权利即告终止……。第一百二十条第一款规定，收货人于货物到达目的地点，并在交付应付款项和履行航空运货物运单上所列运输条件后，有权要求承运人移交航空货运单并交付货物。如前所述，本案中姚文龙的指定收货人已经于2020年5月30日在目的地收取货物，其时姚文龙依法已经不再享有合同项下的权利。3.即便认定中和公司存在履行瑕疵（有一箱货物没有交付），但是因案涉货物属于可分物，货物损失占比极低（损失货物仅占全部货物的1.4％），该损失并不影响其他货物的功能、效用，不足以认定中和公司与姚文龙之间的合同目的不能实现。4.虽然中和公司与姚文龙之间的合同文本是由中和公司提供，但是中和公司从未有明示、暗示过合同文本不能修订，且合同文本事先发送给姚文龙审阅修订，姚文龙没有表示过异议，在此情况下认定合同条款系格式条款，显然不符合事实。（二）现有证据不足以证明姚文龙与美国公司之间存在真实交易，现有证据显示姚文龙有事后伪造证据的嫌疑；更何况，中和公司事先、事后均不知道姚文龙与美国公司之间的交易情况，姚文龙与美国公司之间的交易和中和公司与姚文龙之间的合同无关，即便认定姚文龙与美国公司之间存在真实交易，中和公司不应就姚文龙与美国公司之间的交易遭受损失而承担任何责任。1.现有证据不足以证明姚文龙与美国公司之间存在真实交易，结合姚文龙、中和公司所提交的证据来看，姚文龙存在虚构相关交易以谋取其非法利益的可能，姚文龙主张存在交易的相关证据依法不应予以采信。2.退一步讲，假设姚文龙与美国公司存在真实交易，该交易也与姚文龙和中和公司之间的合同无关；同时，姚文龙从未披露有关交易的情况，中和公司不可能知道姚文龙与美国公司之间就货运时效进行了约定，中和公司不应为其不可预见的姚文龙与第三人交易的损失承担责任。（三）退一万步讲，即便按照一审法院的认定，姚文龙享有合同解除权、中和公司和姚文龙所签订的合同内赔偿条款属于格式条款而无效，中和公司作为缔约承运人依法享有《民用航空法》有关承运人责任限制的权利。根据我国《民用航空法》第一百二十九条规定，国际航空运输承运人对托运行李或者货物的赔偿责任限额，每公斤为17计算单位。旅客或者托运人在交运托运行李或者货物时，特别声明在目的地点交付时的利益，并在必要时支付附加费的，除承运人证明旅客或者托运人声明的金额高于托运行李或者货物在目的地点交付时的实际利益外，承运人应当在声明金额范围内承担责任。我国《民用航空法》第二百一十三条规定，本法所称计算单位，是指国际货币基金组织规定的特别提款权；其人民币数额为法院判决之日、仲裁机构裁决之曰或者当事人协议之日，按照国家外汇主管机关规定的国际货币基金组织的特别提款权对人民币的换算办法计算得出的人民币数额。即便按照一审法院的认定，姚文龙享有合同解除权、案涉合同内赔偿条款属于格式条款而无效，中和公司需要赔偿姚文龙因货物延误而产生的损失，但是本案中姚文龙一审证据6第89页显示，姚文龙从未声明过在目的地交货利益、也未就案涉货物支付附加费，因此，根据《民用航空法》的规定，中和公司作为缔约承运人，其赔偿责任限额应为每公斤17个计算单位（即特别提款权）。案涉货物称重重量为644公斤（179kg+465kg=644kg），案涉货物的赔偿责任限额为10948计算单位（644*17=10948），按照现有汇率（1特别提款权=9.2872人民币）折算为人民币，则赔偿责任限额为101676.27元（10948*9.2872=101676.27元）。即使按照计费重量1095计费公斤（317+778=1095），案涉货物的赔偿责任限额为18615计算单位（1095*17=18615），折算为人民币则赔偿责任限额为172881.23元（18615*9.2872=172881.23元）。一审判决判令中和公司返还运费155618元，赔偿货物损失8825.14元，律师费10000元，三项赔款合计174443.14元，已经超过赔偿责任限额。姚文龙向一审法院起诉请求：1.解除姚文龙与中和公司之间的《海外运平台合作协议》；2.判令中和公司向姚文龙退还运输费人民币155618元；3.判令中和公司向姚文龙支付利息（以人民币155618元为基数，自2020年4月29日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至该款实际付清之日止，暂计算至2020年10月29日为人民币3441.10元）；4.判令中和公司向姚文龙赔偿损失美元43000（折合人民币300000元）；5.判令中和公司向姚文龙赔偿货物利润差价人民币615489.8元；6.判令中和公司向姚文龙赔偿丟失货物损失人民币8825.14元；7.判令中和公司向姚文龙支付律师费用人民币172506.11元；8.本案保全费用、诉讼费、公告费用由中和公司承担。一审法院认定事实：2020年4月30日，姚文龙（甲方）与中和公司（乙方）签订《海外运平台合作协议》，其中约定：第一条合作方式（二）合作期限。本协议自有效期自2020年4月27日起至2023年4月27日止。协议期满，若双方无异议，本协议优先续期。（三）合作业务范围。国际运输服务；（亚马逊物流、海外仓物流等）海外国内配送服务；报关、清关、退税等其他通过协商的项目。（四）双方同意，具体合作业务的内容及费用以双方指定的电子邮箱发送的邮件、往来函件等书面形式确认。第三条权利与义务。二、乙方的权利和义务。3.乙方服务标准详见“附件一”，具体以平台线上的《用户协议》为准，最终解释权归乙方所有。4.货件转运有风险，如货件在运转中发生破损、丢失、延误等情况，乙方有责任和义务根据具体情况向指定的服务商进行索赔处理，具体赔偿该规则请参见附件一。第四条保险条款。1.货物的运输保险可由乙方或乙方合作供应商代甲方向保险公司办理，保险费用由甲方承担（保险费为货物申报价值的）。如货物发生货损货差，由乙方协助甲方向保险公司索赔，但乙方不负赔偿责任。全部损失的，按投保金额全额赔偿；部分损失的，则按实际货物损失*加成比例（海运，陆运上限110%，空运上限130%）赔偿。2.若甲方不购买货物运输保险或者甲方自行购买保险，则在运输过程中发生的一切货损货差由甲方自行处理。第五条违约责任。1.双方任何一方违约导致本协议解除，违约方应赔偿守约方因此而产生的全部费用（包括仲裁费、诉讼费、律师费等），并赔偿守约方因此遭受的实际损失。第十一条其它。3.若在本协议与签署日期之前任何双方协商的条款或约定产生冲突，双方一致同意以本协议约定的条款为准，取代并废除双方在此之前所达成的所有口头或书面协议、声明、陈述、谅解、谈判及讨论。上述合同附件一载明，异常理赔。1.时效延误。因海关查验、航班延误、航司拉货等不可抗力因素造成的时效延误，统一赔付200元/票。除以上不可抗力因素造成的时效延误，超过承诺提取时效的第三个工作日开始赔付（如第三个工作日已提取，不计赔付），赔付标准5元/公斤/天。红单产品不做时效延误赔偿。破损/丢失。出货后无提取信息的，无论任何原因造成，例如：海关查验、扣件、丢失、等各种原因造成无提取的，退未提取部分的运费，且按实际采购货值进行赔偿，赔偿最高不超过40RMB/KG；末端派送提取后出现的丢失，破损，按照UPS赔偿规则执行，最高赔偿USD100/票。签收时间。时效性。自航班第二天起算，6-8工作日内收件人签收。如果乙方延时超过3工作日后，延时1工作日签收，赔付标准5元/公斤/天，因海关查验，航班等不可抗力因素延误的除外。2020年4月，姚文龙与中和公司员工通过微信确认“KN95装箱单发票模板（1）”，其中载明，品名：KN95MASK（Nonmedical）、KN95防护口罩（非医用），数量70000，申报＄0.92，申报总价值＄64400。2020年4月30日，姚文龙通过其中国工商银行账号向户名为“王福娟”的中国农业银行股份有限公司转款155618元。2020年5月5日，姚文龙以汕头市欧莱雅化妆品有限公司名义在案外人阳光保险集团处投保，其中，1.被保险货物名称：SEEATTACHMENT，被保险货物数量及包装：20纸箱，保险金额：CNY144000元。2.被保险货物名称：SEEATTACHMENT，被保险货物数量及包装：51纸箱，保险金额：CNY331200元。根据姚文龙与中和公司员工之间的微信聊天记录，其中载明：1.2020年4月24日，中和公司员工“米灿杰”：好的，你先下单预约仓位。我整理下你的资料发给海关部同事审核下。姚文龙：如果丢件怎么处理？中和公司员工“米灿杰”：有赔偿。姚文龙：一公斤140，确实也有点贵。中和公司员工“米灿杰”：包机专线，时效有保证。姚文龙：时效多久？如果清关没过呢？中和公司员工“米灿杰”：6-8天签收。姚文龙：在我按照你们所需要我提供的全部资料都提供了的前提下。中和公司员工“米灿杰”：越快就越贵，越慢就越便宜。所以我们收货前会审核你的资质。2.2020年4月24日，姚文龙：你们是双清包税，我产品本身不开发票也没问题吧。中和公司员工“米灿杰”：收发货人地址+货名+货值+箱单。姚文龙：这个清楚。中和公司员工“米灿杰”：特别是装箱单，要对的上，货值如实填写，不瞒报。姚文龙：明白，你们每天都有专线出去吗？中和公司员工“米灿杰”：三天一批。姚文龙：现在有专线时间安排表吗？中和公司员工“米灿杰”：没有喔，我们根据你们客运货量来定。姚文龙：都是广州飞的，是吧？中和公司员工“米灿杰”：对的。姚文龙：我先看看你们的协议，有什么问题，我再跟你沟通。3.2020年4月27日，中和公司员工“米灿杰”：姚先生，谈的如何啦，跟谢总。姚文龙：差不多，我得看你们合同，就是你之前发给我的那份？中和公司员工“米灿杰”：对的，之前那一份就是。姚文龙：时效性能签你跟我说的6-8天签收吗？中和公司员工“米灿杰”：走包机吗？姚文龙：还有航班信息。中和公司员工“米灿杰”：我们这边暂定的包机时间是每周的周四，周二截单。姚文龙：刚才跟谢总谈的就是走包机。中和公司员工“米灿杰”：周四起飞。姚文龙：周二截单？那就是明天截单？只有这个航班吗？中和公司员工“米灿杰”：对，因为周三还需要跟海关对接报关事宜。暂时只有一趟了。姚文龙：明天截单的话，对于现在的厂家来说太赶了。中和公司员工“米灿杰”：你现在在深圳仓库吗？姚文龙：我现在还在你们深圳仓库这。中和公司员工“米灿杰”：哦哦，那我跟客服确认下，截单时间。姚文龙：对，你需要把最晚的截单时间发给我。不然我这里不好安排，而且如果要等到下周的话，我可能只能再看看其他公司能否合作了。中和公司员工“米灿杰”：确认了，周三下午六点前货物到广州仓，就可以赶得上周四的航班。4.2020年4月30日，中和公司员工“米灿杰”：姚先生，客服回复还没那么快，让等系统通知，你也不用太担心，货物已经在机场，客服们会安排操作好，预计日期送到你客户手上。姚文龙：嗯，好，你们说的星期四凌晨的飞机，我以为现在肯定是过完安检了。我需要知道预计什么日期能到收件人手里，我这边好计划如何安排下一批货。你知道具体的航班时间吗？中和公司员工“米灿杰”：6-8工作日，预计是没问题的。飞机起飞后当天就可以到美国机场，等待提取预计两天，派送两天，而且你的收货地是在美西，派送也很快的，现在是在机场排队中。海关放假了，人手慢了，飞机会等货物。姚文龙：其实我是看错了，6-8个工作日算起来还是太迟，而且还是算航班时间起算的。中和公司员工“米灿杰”：有合同在，会保证时效的。不然我们就要赔钱了。5.2020年5月8日，姚文龙：直飞的吗？下个航班什么时候？我们才好计划下一批。中和公司员工“米灿杰”：姚总，我和老板聊过，美线防疫物资包机已经很难做的到，现阶段做拼机更实惠划算，每天都有航班，只要货物在海关那里放行通过，两天内就可以订到航班排队上机。最好交货集中在周一周二工作日时间，周五前就可以顺利审核放行排队上机了。周六日的审核速度很慢。姚文龙：那我星期天这个航班的什么时候到美国？中和公司工作人员：3-4天会到达美国。6.2020年6月1日，姚文龙：这个我们目前只是收到70件，请问需要怎么处理？另外关于延误时效的，你们公司怎么回复？中和公司员工“米灿杰”：我已经跟公司反馈，在走流程中。姚文龙：两个问题都是需要处理的。中和公司员工“米灿杰”：A156042姚先生口罩空派美国4/30交货，5/10航班起飞，5/30签收。确认是30号签收对吧？姚文龙：还有一件没签收。27号交20件，29号交51件。中和公司员工“米灿杰”：关于时效延误以及丢件的处理，客服们已经在着手跟进了，有消息就反馈下。姚文龙：而你们公司承诺说的是4月30日的航班（周四）。7.2020年6月2日，中和公司员工“米灿杰”：徐经理已经在跟进处理中了，有进展了以后麻烦你汇报下给客户。中和公司员工“徐宜兴”：丢件以及时效的赔偿问题，已经在走流程了，等公司领导审批。姚文龙：那是如何处理的？中和公司员工“徐宜兴”：时效问题会按照合同走流程，丢件问题客服已经在向UPS方核实了正在走流程。姚文龙：根据合同及约定4月30日的航班起算，给足贵公司11个工作日，超过5月20日当天配送到门的话就是违约，5月30日收件70箱，贵公司违约了10天。按贵公司的收费标准共1095公斤，合同约定5元/公斤/天的违约赔偿，所以关于时效的违约是1095*5%*10=54750元。我们是买了保险的，丢件的也请及时处理。2020年7月，就姚文龙与中和公司之间的纠纷，姚文龙、案外人连声凯与北京市盈科（深圳）律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定法律服务费用，前期费用10000元，后期费用按照收回款项的15%向乙方支付律师费。庭审中，姚文龙确认已发生的律师费用为10000元。2020年8月4日，北京市盈科（深圳）律师事务所向姚文龙开具增值税普通发票，载明法律咨询费10000元。诉讼中，姚文龙为证明其与案外人之间的合同，姚文龙向法院提供，姚文龙（供方、乙方）与美国公司（需方、甲方）于2020年4月26日签订的口罩采购合同，其中约定：一、订购产品名称及数量。甲方向乙方订购的产品汕头市欧莱雅化妆品有限公司授权销售的（JINDUN）KN95非医用防护口罩。执行标准为GB2626-2006（中国标准）。二、订购数量。甲方向乙方订购的口罩数量为70000（柒万）个。三、产品单价及合同总金额。1.产品单价为12.6元/个；2.合同总金额：882000元。四、交货时间及地点。1.交货时间：2020年5月21日。七、付款方式：1.付款方式为电汇。2.合同签署后当天，甲方支付美金20000（折合人民币约140000元）作为订金，允许甲方电汇支付、开支票支付、现金支付。其后，美国公司向姚文龙转款20000美元。为证明因中和公司迟延送货导致的赔偿损失，姚文龙向法院提供姚文龙（乙方）与美国公司（甲方）于2020年7月14日签订的《和解协议书》，其中约定：甲乙双方于2020年4月26日签订采购合同，但乙方未按照合同约定的交货时间履行交货义务，并且在约定交货期限之后5天内仍未能履约，甲方单方解除上述合同。现甲乙双方本着自愿公平的原则，经友好协商达成和解协议，共同遵照执行。一、根据《采购合同》第九条第7项约定的违约赔偿约定，现达成协议乙方退还甲方订金20000美金，并另外赔偿甲方43000美金的违约金。和解协议书双方签字盖章后三天内乙方以指定账户后支付到甲方指定账号。其后，姚文龙退还美国公司20000美元，并赔偿43000美金。为证明因中和公司迟延送货导致姚文龙将口罩低价出售，姚文龙提供了送货单，其中载明有：1.品名KN95非医用口罩，数量30000只，单价＄0.9，金额＄27000，时间2020年6月3日；2.品名KN95非医用口罩，数量38300只，单价＄0.2，金额＄7660，时间2020年7月22日。中和公司质证认为，以上内容与原中和公司双方之间的合同无关。庭审中，关于迟延天数问题，姚文龙陈述，中和公司迟延送货达18天之久；中和公司陈述，仅迟延10天。关于合同赔偿标准的问题，姚文龙陈述，合同系中和公司提供，双方并未磋商；中和公司陈述，合同版本在签订前已经给姚文龙了，姚文龙有异议可以协商；关于货物丢失向保险公司索赔事宜，中和公司陈述，因为没有扫描，没有丢失货物的信息，保险公司认为不在其承保范围，所以不予理赔，目前仍在协商中。以上事实，有《海外运平台合作协议》及其附件、转账记录、微信聊天记录、保单、《民事委托代理合同》、发票以及当事人陈述等证据证实。一审法院认为，中和公司接受姚文龙委托，承诺将姚文龙货物运输到美国，现因中和公司方原因导致货物到达迟延且货物丢失一箱，致使姚文龙合同目的无法实现，现姚文龙诉请解除双方之间的合同关系，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现中和公司方违约，合同解除之后，中和公司应当向姚文龙返还已收取的155618元费用及利息。因中和公司违约，中和公司应当自姚文龙付款之日即2020年4月30日起向姚文龙支付利息，利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至实际清偿之日止。《海外运平台合作协议》附件中虽然约定“如果乙方延时超过3工作日后，延时1工作日签收，赔付标准5元/公斤/天，因海关查验，航班等不可抗力因素延误的除外”，但中和公司并未就该约定向姚文龙进行提示、说明，且该约定明显排除姚文龙主要权利，故该约定应属无效。关于姚文龙主张的其与美国公司达成和解协议赔偿的300000元和货物利润差价615489.8元的问题。首先，姚文龙提供了其与美国公司之间的采购合同、和解协议、转账记录、送货单等证据，但上述证据均无法证实与本案存在必然的关联。其次，即便和解协议系因中和公司迟延送货而造成，但姚文龙此前并未将其与美国公司的交易情况告知中和公司。姚文龙是在2020年4月26日与案外人签订《采购合同》，姚文龙完全可以及时告知中和公司迟延送货或丢失货物可能导致将来的赔偿情况或口罩差价情况，中和公司则可以根据相关情况考量是否与姚文龙缔约。最后，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”中和公司违约，应当承担违约责任，但这种损失不应当超过中和公司在订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，姚文龙与案外人如何达成和解、和解的数额以及口罩价格涨跌的情况，均是中和公司所不能预见的。因此，现姚文龙要求中和公司赔偿300000元并支付利润差价615489.8元，并无依据，一审法院不予支持。关于姚文龙主张的货物损失8825.14元的问题。现双方确认运输过程中丢失一箱货物（1000只口罩），《海外运平台合作协议》第四条第一点约定“如货物发生货损货差，由乙方协助甲方向保险公司索赔，但乙方不负赔偿责任。全部损失的，按投保金额全额赔偿；部分损失的，则按实际货物损失*加成比例（海运，陆运上限110%，空运上限130%）赔偿。”姚文龙已为该口罩投保，但因为中和公司方原因，导致姚文龙目前仍未取得相应的保险赔偿，故中和公司方应当就该货物损失向姚文龙赔偿。根据70000只口罩，保费475200元，经核算，1000只口罩为6788.57元，上浮130%为8825.14元，故姚文龙该诉请，一审法院予以支持。关于姚文龙主张的律师费172506.11元的问题。合同第五条第1点约定，“双方任何一方违约导致本协议解除，违约方应赔偿守约方因此而产生的全部费用（包括仲裁费、诉讼费、律师费等），并赔偿守约方因此遭受的实际损失。”现中和公司违约，姚文龙要求中和公司支付律师费，一审法院予以支持。但律师费应当以实际发生的金额10000元为准，超过部分，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除姚文龙与中和公司之间签订的《海外运平台合作协议》。二、于判决生效之日起十日内，中和公司向姚文龙退还运费155618元及利息（利息以155618元为本金，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准，自2020年4月30日起计付至实际清偿之日止）。三、于判决生效之日起十日内，中和公司向姚文龙赔偿货物损失8825.14元。四、于判决生效之日起十日内，中和公司向姚文龙给付律师费10000元。五、驳回姚文龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8051元，由姚文龙承担6933元，中和公司承担1118元。经审查，本院对一审判决查明的事实予以确认。二审期间，中和公司提交如下证据：1.相关网站显示的HuatuoCareLLC公司信息，拟证明该公司于2020年4月27日在美国加利福利亚注册，姚文龙所称的《采购合同》的签署时间早于该公司设立时间；ShengkaiLian（连声凯）、XiaoranNie为该公司高级职员、负责人，姚文龙所称的《和解协议》显示款项由ShengkaiLian的账户支付至Xiaoranran，不合常理。2.微信聊天记录，拟证明“Sky连声凯”是由姚文龙拉进群，其应是姚文龙所称交易公司的公司高级职员、负责人ShengkaiLian（连声凯），假设《采购合同》存在，作为交易相对方一直知悉涉案货物的运输进程。3.微信聊天记录，拟证明中和公司尽力安排货物运输，并及时报告，不存在任何过错，姚文龙对于货物运输的安排是认可的，整个过程中，“Sky连声凯”并未对货物的运输时效提出异议。经质证，姚文龙意见如下：上述证据都不是新证据，都是在一审开庭前就已经存在，而且直到二审开庭前才提交法院依法不应当采纳。1.对证据1的真实性认可，关联性不予认可。HuatuoCareLLC公司虽成立于2020年4月27日，但合同落款时间为2020年4月26日与美国公司是否为2020年4月26日盖章不具有必然性。姚文龙收到的《采购合同》上面也已经盖了美国公司印章。关于连声凯身份，姚文龙直至二审期间才与之取得联系，才知晓其是美国公司股东之一。连声凯表明美国公司的决策权不在于他，姚文龙因无美国账户而委托连声凯向美国公司指定账户支付赔偿金后，姚文龙就存在损失。2.对证据2、3的真实性无异议，关联性予以认可，中和公司仅是提交了聊天的部分内容，并非完整，关于运输的变更情况，也仅是中和公司的单方叙述，从未出具过任何的材料。在姚文龙多次追问，并且请求一审法院要求中和公司提供货物运输的具体信息，但是中和公司从未予以提交。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点问题为：姚文龙要求中和公司支付赔偿金及赔偿低价出售货物造成的损失是否成立。就本案争议的焦点问题，本院分析认定如下：本案中，姚文龙与中和公司签订《海外运平台合作协议》，姚文龙委托中和公司将涉案货物运输到美国，由于中和公司的原因导致货物迟延交付并丢失了一箱，姚文龙主张其合同目的无法实现，请求解除涉案合同，合法有据，本院予以支持。关于姚文龙上诉要求中和公司赔偿的损失，姚文龙主张因为涉案货物的迟延交付，导致其无法履行与美国公司的采购合同，其最终需要通过和解赔偿对方300000元，并需要将货物低价出售，由此产生利润差价损失615489.8元。经审查，本院认为，虽然，姚文龙提供了其与美国公司之间的采购合同、和解协议、转账记录、送货单等证据，但姚文龙无法证实上述证据与本案存在必然的关联性，亦未能提供反映其与美国公司关于商讨和解、赔偿的沟通记录等证据。同样，涉案口罩的价格涨跌，与诸多因素有关，是交易主体应充分考虑及承担的商业风险。现姚文龙并无证据证明其将涉案货物低价出售与迟延交付有直接关联。而且姚文龙也没有及时告知中和公司迟延送货或丢失货物可能导致将来的赔偿情况或口罩差价情况，中和公司缔约时亦无法预计迟延交付可能造成的损失。故姚文龙主张将涉案货物低价出售的责任完全归咎于中和公司，理据不足。至于姚文龙主张的律师费，应以其实际支付的金额10000元为准，其主张超出部分，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，姚文龙所举证据并不能证明其主张，本院对其上诉请求不予支持。中和公司虽对涉案合同的解除及运费的退还有异议，但并未在法定期限内就此提出上诉，本院对其意见不予审处。综上所述，姚文龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6933元，由上诉人姚文龙负担。本判决为终审判决。审判员  国平平二〇二一年七月二十六日书记员  任永乐黎杏玲