山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁09民终2567号 上诉人（原审被告）：山东索力得焊材股份有限公司，住所地肥城市石横镇驻地。 法定代表人：柴月华，董事长。 委托诉讼代理人：曹会华，山东同成（肥城）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鲍新国，男，1984年8月25日出身，汉族，住肥城市。 委托诉讼代理人：刘振峰，山东平云律师事务所律师。 上诉人山东索力得焊材股份有限公司（以下简称索力得公司）与被上诉人鲍新国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省肥城市人民法院（2021）鲁0983民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 索力得公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人支付被上诉人5807元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院以山东齐都司法鉴定中心的伤残鉴定意见为依据计算残疾赔偿金无事实及法律依据。山东齐都司法鉴定中心做鉴定时要求被上诉人于2021年1月13日做的视力检查报告单显示：双眼振幅无延迟、峰值无降低、视网膜神经纤维无变薄等，由此可以看出被上诉人的受伤程度并不能达到伤残的标准，一审庭审过程中上诉人已提出异议，一审法院仍依据该鉴定意见做出判决不正确。二、上诉人已提交被上诉人受伤后至未上班期间的工资发放明细，已证实上诉人支付的被上诉人的误工费情况，但一审法院只采纳部分时间的工资发放数额作为支付的误工费数额不正确。另外被上诉人认可的2019年3月份至2019年9月份的工资已按照每月2404元的标准发放，因此被上诉人认可的月数应为7个月，一审按6个月计算不正确。三、本案中被上诉人在整理钢丝过程中被自己整理的钢丝扎伤左眼，明显存在重大过错，被上诉人应自行承担一半的责任，一审法院只判决被上诉人承担20%的责任无事实及法律依据。综上，原审判决认定事实不清，导致适用法律不正确，做出错误判决，请二审法院依法支持上诉人的各项上诉请求。 鲍新国辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭查明事实驳回上诉人的上诉请求。一审中对于被上诉人伤残及相关期限的鉴定系上诉人与被上诉人共同选定，该鉴定程序合法，结果准确，应当作为定案依据。其次就上诉人主张的误工费的情况，被上诉人在受伤后治疗相对稳定的情况下在上诉人处持续参与了部分工作，因此上诉人按照被上诉人的工作量发放的相应的工资。一审中上诉人提交了工资发放的明细，在明细中载明系按月进行发放，与事实相互印证。 鲍新国向一审法院起诉请求：1.判决索力得公司赔偿鲍新国医疗费、误工费、伤残赔偿金、交通费、营养费等各项费用共计71678.8元；2.案件诉讼费等由索力得公司承担。 一审法院认定事实：鲍新国自2019年2月起受索力得公司雇佣，在该公司从事钢丝拉丝工作。2019年3月9日凌晨三时许，鲍新国在整理钢丝时被钢丝绳扎中左眼。事故发生后，鲍新国被送往山东施尔明眼科医院住院治疗，该院经诊断认定鲍新国眼球穿通伤（左眼）、角膜裂伤（左眼）、外伤性白内障（左眼）、玻璃体积血（左眼）、视网膜损伤（左眼）。鲍新国在该院住院治疗13天，于2019年3月22日出院。2019年6月11日鲍新国再次到山东施尔明眼科医院住院治疗6天，于2019年6月17日出院。鲍新国两次住院共花费医疗费27466.69元，该费用由索力得公司支付。另查明，鲍新国受伤后，索力得公司向鲍新国支付了14424元。案件审理过程中，经鲍新国申请，一审法院依法委托山东齐都司法鉴定中心对鲍新国受伤的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费等重新进行鉴定，该所于2021年2月25日作出司法鉴定意见书一份，确定鲍新国构成十级伤残，误工期限为180日、护理期限为45日、营养期限为45日，无后续诊疗项目。鲍新国为此支出鉴定费3770元。对于鲍新国因受伤遭受的损失，根据鲍新国的主张，一审法院认定如下：1.医疗费，根据双方认可的相关医疗费单据可以确定为27466.69元，鲍新国按照27466元主张，系其对诉讼权利的行使，也减轻了索力得的负担，一审法院对此予以确认。2.误工费，鲍新国与索力得公司并未签订劳动合同或者劳务合同，双方就鲍新国工资情况也均未进行举证，结合鲍新国入职后次月即受伤的情况，一审法院认定鲍新国尚无固定收入。鲍新国主张其误工费按照上一年度山东省城镇居民人均可支配收入42326元为标准计算，不违反法律规定，一审法院予以支持。结合鉴定意见书确定的误工期限180天，鲍新国误工费可以确定为20873.10元（43726元/年÷365天×180天）。鲍新国按照20873元主张，系其对诉讼权利的行使，也减轻了索力得的负担，一审法院对此予以确认。3.残疾赔偿金，鲍新国伤情构成十级伤残，根据鲍新国的户籍情况，可按照上一年度山东省城镇居民人均可支配收入42326元的标准计算，鲍新国误工费可以确定为84652元（42326元/年×20年×10%）。4.营养费，鲍新国主张按每天100元计算营养费明显过高，可按每天30元的标准计算，结合营养期限45天，鲍新国营养费可以确定为1350元（30元/天×45天）；5.鉴定费、检查费，鲍新国为本案鉴定支出鉴定费及检查费系其为实现自身权益支出的必要的费用，应包含在鲍新国损失范围内，根据鉴定费、检查费的发票记载，可以确定为4457元（3770元＋687元）。综上，鲍新国因受伤产生的损失共计138798元。 一审法院认为，鲍新国受雇于索力得公司从钢丝拉丝工作，双方对此均无异议，一审法院对此予以确认，鲍新国与索力得公司之间形成真实有效的雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”本案中，鲍新国受雇于索力得公司并在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的索力得公司应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，鲍新国在工作过程中未能尽到安全注意义务，被自己整理的钢丝绳击中眼部造成受伤，对损害的发生也具有过错。综合双方在本案中的过错程度，一审法院酌定索力得公司对鲍新国的损失承担80%的赔偿责任，鲍新国自行负担20%的损失。索力得公司关于已支付鲍新国误工费22401.3元的辩称，一审法院认为，索力得公司对其辩称仅提供了应发工资明细表一份，该明细表系索力得公司单方制作，不具备客观性，且鲍新国对该证据不予认可，故索力得公司的举证未到达盖度盖然性的证明标准，一审法院对索力得的该项辩称不予采信。但鲍新国自认索力得公司自2019年3月至2019年9月每月支付其工资2404元，共计14424元，该自认系鲍新国作出的对己不利的意思表示，一审法院对此予以确认。综上，索力得公司应赔付鲍新国各项损失111038.4元（138798元×80%），扣除索力得公司已支付的41890.69元（27466.69元＋14424元），索力得公司尚需支付鲍新国69147.71元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、山东索力得焊材股份有限公司自本判决生效之日起十日内，支付鲍新国各项经济损失共计69147.71元；二、驳回鲍新国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1592元，减半收取计796元，由鲍新国负担36元，由山东索力得焊材股份有限公司负担760元。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审法院依据山东齐都司法鉴定中心鉴定报告作为上诉人的赔偿依据是否合理；二、一审法院判决上诉人支付被上诉人各项经济损失共计69147.71元是否适当；三、一审法院判决上诉人对被上诉人的损害后果承担80%的责任是否合理。 关于争议焦点一，被上诉人鲍新国于2019年2月起受雇于上诉人索力得公司从钢丝拉丝工作，双方形成雇佣关系，2019年3月9日凌晨鲍新国在整理钢丝时被钢丝绳扎中左眼，系因从事雇佣活动过程中受伤，作为雇主的索力得公司应当承担赔偿责任。一审庭审时经被上诉人鲍新国申请，一审法院依法委托山东齐都司法鉴定中心对鲍新国受伤的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费等进行鉴定，其鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关鉴定资格，一审法院将该鉴定意见作为定案依据并无不当。上诉人主张鲍新国不构成伤残，不应支付伤残赔偿金及误工费于法无据，本院不予支持。 关于争议焦点二，一审时索力得公司对支付误工费的辩称并未提交证据证实，鲍新国自认索力得公司在2019年3月至2019年9月期间支付了工资共计14424元，但其从2019年9月已经正常上班，一审法院据此扣除6个月的误工费并无不当。索力得公司主张鲍新国系从2019年10月份开始上班，误工费扣除金额应从2019年3月计算至2019年9月共计7个月并未提交证据予以证实，本院不予支持。 关于争议焦点三，鲍新国在工作过程中受伤，上诉人作为雇主未尽到足够的安全管理义务，其自身也未尽到谨慎注意义务，一审法院综合上诉人与被上诉人各自过错，酌情认定上诉人对被上诉人的损害后果承担80%的责任并无不当，上诉人主张承担一半的赔偿责任，于法无据，本院不予支持。 综上所述，山东索力得焊材股份有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1383元，由上诉人山东索力得焊材股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 于永刚 二〇二一年七月九日 书记员 左文静