辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽04民终1191号 上诉人（原审原告）：张军，男，1971年11月19日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 上诉人（原审被告）：建荣皇家海洋科普世界（沈阳）有限公司，住所地：抚顺市抚顺经济开发区高湾经济区。 法定代表人：唐珂，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马巍，该公司法律顾问。 上诉人张军因与上诉人建荣皇家海洋科普世界（沈阳）有限公司（以下简称建荣公司）劳动争议纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院作出的（2020）辽0404民初2775号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张军，上诉人建荣公司的委托诉讼代理人马巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张军的上诉请求：1、返还罚款差额740元；2、撤销原判，改判支付上诉人经济补偿金；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人张军7月份工资公司按旷工给与罚款，由于没有收到任何通知和收据，不知晓具体罚款金额，一审退回1210元的同时得知7月份共罚款1950元，超过本人申请退回的金额740元，现申请退回罚款差额740元。二、上诉人张军于2020年7月1日因身体原因，口头向部门领导请假，申请每周二、周五白班休息，周三、周六夜班正常上班。7月份共计休息9天。8月10日工资到账268.52元。8月11日问及部门领导工资情况才得知公司按旷工处理，休一天罚三天工资。从7月1日到8月10日40天时间里，无任何人告知，罚款也未接到通知。本人于8月11日电话告知部门领导辞职。在裁决书上也体现了2020年8月11日离开公司。2020年8月12日到经济开发区仲裁维权。公司的规定严重违反了国家法律强制规定，属于克扣工资行为，侵犯了劳动者获得劳动报酬的权利，违反了公平原则。《劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。公司的《员工手册》考勤中规定，员工矿工一天罚款三天工资与劳动法不符，该规定属于克扣劳动者劳动报酬，违反了国家法律强制性规定；《劳动合同法》第三十八条规定，劳动者可以解除劳动合同。公司违反了第二款未及时足额支付劳动报酬法律规定；第四款，用人单位的规章制度违反法律法规损害劳动者权益的；第五款，因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；《劳动合同法》第46条有下列情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济补偿：第一款，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，企业应支付补偿金29198.10元(12个月平均工资1946.6*15=29198.10元）。上诉人于2020年9月30日向抚顺市望花区人民法院提出诉讼请求三项，对于第三项判决上诉人不服。综上所述，请贵院对上诉人的各项上诉给与支持，以维护法律的尊严和维护上诉人的合法权益不受侵害。 建荣公司辩称，第一项上诉请求不能成立，首先，一审在没有劳动仲裁的情况下对所谓的返还工资进行裁判，违反了程序上的规定，另外所要求返还金额也不能成立，关于经济补偿金我方认可一审的观点，上诉人对该点事实理由不能成立，法庭不应予以支持。 建荣公司的上诉请求：1、撤销一审判决并改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人依据《员工手册》的规定，员工旷工一天扣除3天工资不违反法律强制性规定，应为有效。扣除工资不属于对员工的“罚款”。且一审判决支付1210元工资的计算依据不足。另外原告要求返还工资的诉求也不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）》第三条的规定，即原告未经劳动仲裁前置程序，法院不能受理。因为原告即无工资欠条证据，且本案诉讼请求涉及劳动关系其他争议。2、被上诉人应就法定假加班事实承担举证责任。被上诉人法定假加班的证据不足，其诉讼请求不应支持，且经上诉人查证被上诉人陈述法定假加班与事实不符。同时一审对加班费的计算，不客观、不正确。首先被上诉人的工资基数不是一成不变的。其次即便法定假加班事实存在的话，在上诉人已正常支付法定假当日工资的情况下，加班费应该按200%计算补发，而不是按300%计算。再次我公司规定如法定假出勤1天，给予2天补休，工资照发。如法院支持加班费诉求，在计算加班费时也应该扣除补休2天的工资。不能是被上诉人法定假加班1天，按300%计算工资的同时又另外带薪休息2天。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当。上诉人提起上诉，请二审法院依法判决。 张军辩称，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用问题解释》第6条规定人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争劳动争议具有不可分性，应当合并审理。关于经济补偿问题，是企业违反了劳动法第38条第二款、第四款，第26条第三款，第46条第一款。关于员工旷工一天罚款3天工资,不合法，企业没有罚款的权利，该规定属于霸王条款、强制性规定，扣劳动者工资的行为，已严重侵犯了劳动者获得劳动报酬的权利，违反了公平的原则，劳动法第4条第一款规定,《员工手册》的内容要合法，如其内容超出现行的法律法规是无效的，不能作为管理员工的依据。关于一审判决1210元差额还差740元，对方说我依据不足，因企业没有明确的管理制度，对我7月份和8月份的罚款，我没有接到任何通知，也没收到任何收据，1210元的罚款也是我大概算出来的，一审得知被告说原告违反了《员工手册》对原告旷工罚款1950元，这就是我7月份的依据，这在一审判决书上有，对方承认了罚我1950元。关于对方说加班费的举证，我已提供出勤的日期和时间，基数5年没有变化，公司已经5年没给老员工涨工资了，我有银行流水可以证明。最后一项关于法定假日应该按200%计算而不是300%计算的问题，劳动法第44条第三款明确规定，法定假日安排劳动者工作应支付不低于工资300%的报酬，以补休取代加班费的做法是违法的。劳动法第51条规定，劳动者在法定假日休息用人单位应支付工资，也就是说法定假日加班是必须300%支付的，在家休息应该也是有钱的。 张军向一审法院起诉请求：1、原告于2005年12月30日入职被告单位，从事电工工作，月工资1650元。开始每年都正常享受国家法定节假日工资待遇，从2009年开始，被告从未按照国家《劳动法》规定的标准发放工资。被告欠原告2017年至2020年法定节假日工资25天，金额为1650元/21.375天×25天×300％=5690元；2、2020年7月，原告因身体不适，口头提前向部门领导提出请假，累计休息了9天，可被告不考虑员工的疾苦与难处对员过于苛刻，8月份原告领到的工资才268.52元。被告对原告处罚显失公平，被告应扣除原告休息的天数9天，工资1650元÷26天*9天=571元，可被告按旷工一天罚款三天工资处理，说是《员工手册》规定。被告公司的规章制度违反了法律、法规的规定。按照《劳动法》38条第四款规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿款29198.10元。另外，2020年8月原告上夜班3天的工资400元也未支付原告。本人对劳动仲裁委员会做出的仲裁不服，特向法院提起诉讼，维护原告的合法权益。 一审法院经审理查明：2005年12月30日，原告入职被告公司，从事电工工作，月工资1650元。2008年1月25日，原、被告签订《劳动合同补充协议》，约定：原、被告都将严格遵守《劳动合同》和《员工手册》中规定的各项条款。《员工手册》考勤违纪处罚中规定：旷工一天扣除3天工资，连续旷工3天或全年累计旷工7天的，按自动解除劳动关系处理。2020年7月，原告向主管领导口头请病假未经同意，擅自休息9天，事后也未提供医院病休证明。被告按《员工手册》规定对原告旷工行为罚款1950元。2020年8月初，被告电话通知原告按规定时间到岗工作，原告认为被告扣罚2020年7月工资不合理，不同意上班。2020年8月15日，被告因原告旷工与之解除劳动关系。2020年8月25日，原告向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1、要求被告支付经济补偿款29198.10元；2、要求给付加班费23441.3元；3、要求返还罚款653.8元。2020年9月27日，该仲裁委裁决：不支持原告的所有请求。原告不服，以诉称理由诉至本院。另查，2019年7月24日，抚顺经济开发区人力资源和社会保障局批复同意被告建荣公司实行综合计算工时工作制，有效期二年，其中包括电工原告在内计382人。 一审法院认为，本案的主要焦点问题是被告建荣公司制定的《员工手册》是否合法？一、《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告公司的《员工手册》考勤违纪处罚中规定：员工旷工1天扣除3天工资。被告作为用人单位没有法律赋予的罚款权利，该规定属于被告克扣劳动者2天工资，违反法律规定，本院认定无效。经计算原告要求被告支付工资1210元合理，本院予以支持。二、被告公司的《员工手册》考勤违纪处罚中规定：连续旷工3天或全年累计旷工7天的，按自动解除劳动关系处理。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第三款明确，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。2008年1月25日，原、被告签订的《劳动合同补充协议》，明确了考勤违纪规定，该项规定合法，原告应当遵守。被告因原告旷工与之解除劳动关系，符合法律规定。因原告违反公司规章制度，被告不支付原告经济补偿款，符合法律规定。三、原告要求被告给付加班费问题。按照抚顺经济开发区人力资源和社会保障局同意被告建荣公司实行特殊工时制二年批复，被告单位对原告实行的是综合计算工时制。综合计算工时工作制综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间并按劳动法的规定支付报酬。无论实行标准工时工作制还是综合计算工时工作制，法定休假日安排劳动者工作的，按劳动法的规定支付报酬。庭审中原告主张的加班费是2017年10月1日以来的法定休假日加班25天，因被告未能依法提供考勤记录，本院确认原告主张。因此，被告应支付原告法定休假日加班费1650元/21.75天*25天*300%=5689.66元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条（一）款、第三十一条、第三十九条（二）款、第四十六条、第四十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：一、被告建荣公司支付原告张军工资1210元；二、被告建荣公司支付原告张军法定休假日加班费5689.66元；三、驳回原告张军的其它诉讼请求。上述给付条款，在本判决生效后十日内履行。案件受理费10元，由被告建荣公司承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。建荣公司提交的证据：1、打卡记录，欲证明：从建荣公司电脑中调取的考勤打卡记录，证明张军没有法定假期加班的事实。2、关于对张军处理决定的回复意见，欲证明：工会认可辞退的行为。张军质证意见：对建荣公司电脑中调取的考勤打卡记录，我是8月11日提出辞职的，不是被辞退的，而且不可能三年25天一个加班没上。本院要求建荣公司提供原始考勤记录，建荣公司在规定期限内未能提供，并表示原始考勤记录已经灭失。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：1、建荣公司是否应返还张军工资以及应返还的数额；2、建荣公司是否应支付张军经济补偿金；3、建荣公司是否应支付张军法定休假日加班费。 关于争议焦点1，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，张军向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求建荣公司支付解除劳动关系经济补偿金29198.1元、2009年1月至2020年8月11日加班费23441.3元、返还2020年7月罚款653.8元。后因对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，请求建荣公司支付解除劳动关系经济补偿金29198.1元、2017年至2020年法定节假日加班费5690元、返还2020年7月和8月工资及罚款，其请求返还工资的诉讼请求与诉争的返还罚款的请求同为劳动报酬，具有不可分性，应合并审理。关于张军主张一审请求返还罚款数额少计算740元一节，一审法院依据张军诉讼请求的数额，结合建荣公司自认对张军旷工行为罚款1950元，认定建荣公司支付张军工资1210元并无不当，本院予以确认。张军在一审中所主张的数额系其对自身权利的处分，其在二审中增加请求，建荣公司不予认可，故对该上诉请求，本院无法支持。 关于争议焦点2，本案中，张军主张其因身体原因口头向部门领导请假，申请每周二、周五白班休息，周三、周六夜班正常上班。对此，建荣公司辩称张军口头请病假未经同意，事后也未提供医院病休证明，且建荣公司电话通知张军按规定时间到岗工作，张军以扣罚工资不合理为由不同意上班后，建荣公司与其解除劳动关系。本院认为，张军在口头请病假未经批准且未提交病休证明的情况下，未按规定时间到岗工作，影响建荣公司的正常工作秩序，建荣公司以张军旷工为由与其解除劳动合同并无不当。张军要求建荣公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求无事实和法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点3，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位应当支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。张军主张建荣公司欠付其法定休假日25天加班费，并提供其自行记载的明细，二审中建荣公司提交其自行打印的考勤记录，欲证明张军不存在法定休假日加班的事实，本院向其释明要求其提供原始考勤记录，其以原始考勤记录已经灭失为由未予提供，本院认为，考勤记录系由建荣公司掌握，应由建荣公司提供，因建荣公司未能提供原始考勤记录证明张军是否存在法定休假日加班的情形，故其应承担不利后果。一审判决依据张军提供其法定休假日加班明细认定建荣公司向其支付加班费并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人张军、上诉人建荣皇家海洋科普世界（沈阳）有限公司的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉人张军预交的二审案件受理费10元，由上诉人张军负担；上诉人建荣皇家海洋科普世界（沈阳）有限公司预交的二审案件受理费10元，由上诉人建荣皇家海洋科普世界（沈阳）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  宫 颖 审 判 员  李 艳 审 判 员  李依桐 二〇二一年七月十二日 法官助理  李耀南 代书记员  刘鑫明