湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终1366号 上诉人（原审原告）：董芳娥。 委托诉讼代理人：李继红，湖南越城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：肖佳波。 委托诉讼代理人：张小勇，湖南同求律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司。 负责人：李国华，该公司经理。 委托诉讼代理人：颜顺利，该公司职员。 上诉人董芳娥因与被上诉人肖佳波、中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司（以下简称中华联合财险新宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省新宁县人民法院于二○二一年三月二十五日作出的（2021）湘0528民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董芳娥上诉请求：1、撤销原判，改判由肖佳波、中华联合财险新宁支公司赔偿董芳娥各项经济损失23339.05元（已扣除前期垫付的6500元）；2、本案诉讼费由肖佳波、中华联合财险新宁支公司承担。事实和理由：一审法院仅以司法鉴定机构在对董芳娥进行鉴定时没有拍片为由对司法鉴定结论不予采信是错误的，司法鉴定属于专业性极强的行业，是否需要重新拍片，相关司法鉴定人员会依据实际情况作出决定，一审法院在没有进行重新鉴定的情况下就轻易否定司法鉴定意见是没有任何依据的。故请求二审法院按照司法鉴定意见计算相关损失项目。 肖佳波、中华联合财险新宁支公司均辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 董芳娥向一审法院起诉请求：判决肖佳波、中华联合财险新宁支公司赔偿董芳娥因机动车交通事故造成的各项经济损失共计56549.05元。 一审法院认定事实：2020年10月4日18时30分许，肖佳波驾驶湘ＥＶ××××普通二轮摩托车搭载其母邓某某行驶至回龙镇第二人民医院门前路段时，撞倒行人董芳娥的凳子（董芳娥行动不便借助长方凳行走），造成董芳娥受伤的交通事故。事故发生后，双方均未及时报警及保护现场，导致事故成因无法查清，交警部门只出具了道路交通事故证明，未划分事故责任。董芳娥受伤后在新宁县第二人民医院住院治疗25天，花医疗费10399.05元。住院期间，肖佳波之母邓某某护理了董芳娥9天。董芳娥出院诊断为：1、头面部软组织挫裂伤；2、全身多处软组织挫伤；3、右侧胫骨平台外侧骨折？4、脑震荡？5、双侧膝关节退行性病变伴右膝关节积液；6、脑萎缩。邵阳市崀山司法鉴定所经鉴定认为：1、董芳娥因头面部软组织挫裂伤、右侧胫骨平台外侧骨折、全身多处软组织挫伤（体表面积7%），三处损伤均评为轻伤二级；2、该损伤需继续康复治疗，医疗费控制在3000元。鉴定之前的费用以医院发票为准；3、对照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》ＧＴ／Ｔ1193-2014，根据10.2.13（胫骨平台骨折）.ａ条的相关规定，本次损伤误工120天，需护理80天，需营养60天。董芳娥在鉴定时，未进行拍片检查。事故发生后，肖佳波垫付医疗费6500元。肖佳波未取得摩托车驾驶资格。湘ＥＶ××××普通二轮摩托车在中华联合财险新宁支公司投保了交强险，该车的登记所有人为邓某某。董芳娥现年78周岁，其女婿伍某某与女儿在新宁县第二人民医院门前经营一家餐馆。住院期间，董芳娥除肖佳波之母邓某某护理9天外，其余时间均由其女儿护理。 2020年湖南省居民服务业年收入为66816元，住院伙食补助费为60元/天。董芳娥因本次交通事故造成的经济损失为：医疗费10399.05元、住院伙食补助费1500元（60元/天×25天）、营养费750元（30元/天×25天）、护理费4576.43元（66816元/年÷365天×25天）、鉴定费1500元,以上共计18725.48元。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。肖佳波无证驾车致行人董芳娥受伤，应当负本次事故的全部责任。对造成董芳娥的经济损失应予赔偿。肖佳波驾驶的湘ＥＶ××××普通二轮摩托车在中华联合财险新宁支公司投保了交强险，故董芳娥的经济损失由中华联合财险新宁支公司在交强险限额内予以赔偿，其余部分的损失由肖佳波赔偿。因肖佳波无证驾驶，保险公司就实际承担的赔偿款享有追偿的权利。董芳娥主张的后期医疗费因未提供相应发票予以佐证，不予认定，待实际发生后可另行主张。董芳娥主张其误工天数、护理期、营养期以鉴定意见为准，但该鉴定意见在鉴定中未对被鉴定人作实质性的检查，仅依照医疗机构存疑的右侧胫骨平台外侧骨折的诊断意见作为鉴定依据明显不严谨，故对于该鉴定意见不予采信，董芳娥的护理费、营养费应按实际住院天数计算。肖佳波已支付的款项应予以扣除。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条、第一千二百一十三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十四条之规定，判决：一、董芳娥因本次道路交通事故造成的经济损失，由中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司赔偿17225.48元，由肖佳波赔偿1500元（已支付），扣除肖佳波垫付的5000元后，中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司尚需支付12225.48元。此款于判决生效后十五日内付清；二、驳回董芳娥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取300元，由董芳娥负担220元，肖佳波负担80元。 二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审诉讼中，肖佳波与中华联合财险新宁支公司对董芳娥提交的由新宁县交警部门委托的邵阳市崀山司法鉴定所作出的司法鉴定意见的真实性、合法性均无异议，只是提出后续治疗费董芳娥没有提供相关发票，不应予以认定，董芳娥年岁已高，不应当计算误工费，护理时间和营养时间可根据董芳娥伤情适当调整。同时亦均未申请进行重新鉴定。本院查明的其他事实与一审查明的一致，对原判认定的其他事实本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：原审法院对董芳娥提交的司法鉴定意见未予采信，未按照司法鉴定意见计算其相关损失项目是否正确？本院对此评判如下，董芳娥根据新宁县交警部门的委托到邵阳市崀山司法鉴定所进行相关司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，且对方当事人对该鉴定意见的真实性、合法性均予以认可，同时亦未提出足以反驳的实质性异议或申请重新鉴定。虽然该司法鉴定机构所摘要的董芳娥有关病历资料中存在有“右胫骨外髁撕脱骨折？”的存疑诊断，但该病历资料并不是唯一所依据的鉴定材料，根据该《司法鉴定意见书》显示的鉴定过程，鉴定机构还对董芳娥进行了体格检查和阅片等，原审法院仅以鉴定时未对董芳娥进行重新拍片检查为由对该《司法鉴定意见书》不予采信缺乏法律依据，该《司法鉴定意见书》应当作为本案认定案件事实的依据予以采信。因董芳娥住院治疗期间除肖佳波之母邓某某护理了9天外，其余时间均由其女儿护理，其女儿在新宁县第二人民医院门前经营一家餐馆。故董芳娥的护理费应当按照2021年—2022年湖南省道路交通事故损害赔偿标准中城镇私营单位从业人员年收入标准住宿和餐饮业34809元/年计算为6771.07元［34809元/年÷365天×（80天－9天）］，营养费为1800元（30元/天×60天）。董芳娥已年满78周岁，无误工费损失。后续治疗待实际发生后可另行主张。董芳娥因本次交通事故造成的经济损失共计21970.12元，其中系交强险医疗费用赔偿限额项下的金额为13699.05元（10399.05元＋1500元＋1800元），系交强险死亡伤残赔偿限额项下的金额为6771.07元，鉴定费1500元。中华联合财险新宁支公司应赔偿的金额为16771.07元（10000元＋6771.07元），肖佳波应赔偿的金额为5199.05元，因肖佳波前期已支付6500元，应当予以抵扣，剩余1300.95元可抵扣中华联合财险新宁支公司应当赔偿的款项，故中华联合财险新宁支公司尚应支付15470.12元。 综上所述，董芳娥的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销湖南省新宁县人民法院（2021）湘0528民初16号民事判决； 二、由中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司在收到本判决书之日起二十日内支付董芳娥因本案交通事故所造成的各项经济损失共计15470.12元； 三、由肖佳波赔偿董芳娥因本案交通事故所造成的各项经济损失共计5199.05元（已支付）； 四、驳回董芳娥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取300元，由肖佳波负担200元，董芳娥负担100元；二审案件受理费600元，由董芳娥负担200元，肖佳波负担200元，中华联合财产保险股份有限公司新宁县支公司负担200元。 本判决为终审判决。 审 判 长  廖莎菲 审 判 员  罗 松 审 判 员  肖碧兰 二〇二一年七月二十二日 法官助理徐志平 代理书记员  龙良璐 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……