陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书    (2021)陕01民终12080号      上诉人（原审被告)：陕西华山技师学院，住所地：西安市。   负责人：任永敏，该院院长。   委托诉讼代理人：何秀峰，西安市莲湖区土门法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：何鹏，西安市莲湖区土门法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：郑贝贝，女，汉族，住西安市长安区。   委托诉讼代理人：范博实，西安市长安区五台法律服务所法律工作者。   上诉人陕西华山技师学院（以下简称“华山学院”）因与被上诉人郑贝贝劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初13337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   华山学院上诉请求：对一审判决第二项、第三项无异议，变更一审判决第一项为其单位支付郑贝贝产假工资差额12212.32元，由郑贝贝承担本案上诉费。事实与理由：其单位认为一审判决其单位支付郑贝贝产假工资差额19968.11元无法律依据。一、郑贝贝在仲裁中主张其单位补发2018年10月8日至2019年3月4日产假工资12212.32元，而非一审判决的19968.11元。一审判决第一项判决的金额未经劳动争议仲裁前置程序，于法无据。二、郑贝贝在一审中对于产假工资的诉讼请求为要求其单位补发2018年10月8日至2019年3月4日产假工资12212.32元，一审法院判决其单位支付郑贝贝产假工资差额19968.11元，超出郑贝贝诉讼请求的范围，于法无据。   郑贝贝辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。   郑贝贝向一审法院起诉请求：1.判令华山学院向其补发2018年10月8日至2019年3月4日（共158天）的产假工资12212.32元并支付经济补偿金3053.08元；2.判令华山学院向其补发入职以来的寒暑假工资差额共计26244.48元，并支付经济补偿金6561.12元；3.判令华山学院向其支付因未给其缴纳生育保险而造成的损失共计12964.5元；4.判令华山学院向其支付因未给其购买失业保险造成的损失共计19440元；5.判令华山学院向其支付解除劳动合同经济补偿金23902.8元；6.判令华山学院向其支付未签订合同的双倍工资共计34958.44元。   一审法院认定事实：郑贝贝于2012年8月21日入职华山学院，2013年1月1日，双方签订书面劳动合同，其中载明：乙方（郑贝贝）在教师岗位工作；合同期限2013年1月1日至2015年12月31日，劳动合同未约定具体工资数额及组成。郑贝贝在职期间，华山学院为郑贝贝缴纳了2017年1月至2019年2月及2019年5月至2020年2月期间的基本养老保险。2018年10月8日郑贝贝开始休产假，并于2018年11月13日生育一子，产假休至2019年3月4日。根据郑贝贝提交的银行流水明细，郑贝贝休产假期间华山学院向郑贝贝发放工资共计6309元。2020年1月14日郑贝贝向华山学院提交书面离职申请，其中载明因华山学院未为其缴纳社会保险、未足额支付工资等原因而辞职。另查明，郑贝贝产假前月平均工资为3861.67元。郑贝贝离职前12个月月平均工资为3187.04元。再查明，郑贝贝2018年11月12日至2018年11月19日在西安济仁医院住院治疗，陕西省城乡居民医保（新农合）住院报销结算表显示报销额为3150元，郑贝贝自付1085元；郑贝贝之子2018年11月13日至2018年11月21日在西安济仁医院住院治疗，陕西省城乡居民医保（新农合）住院报销结算表显示报销额为5394.02元，郑贝贝自付2879.15元。   一审法院认为，依照《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：女职工生育享受98天产假。第八条规定：女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。依照《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条第二款规定：职工合法生育子女的，在法定产假的基础上增加产假六十天。本案中，华山学院未给郑贝贝缴纳生育保险，理应支付产假期间工资。现郑贝贝主张华山学院支付产假期间工资于法有据，依法予以支持。因华山学院在郑贝贝产假期间已向其支付工资6309元，故华山学院应向郑贝贝支付产假工资差额19968.11元（3861.67元÷21.75天×148天－6309元）。另，对郑贝贝主张的经济补偿3053.08元，系其单方计算，无法律依据，依法不予支持。关于郑贝贝主张华山学院补发入职以来寒暑假工资差额及经济补偿金一节，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，郑贝贝在庭审中并未提交有效证据证实华山学院应向其补发寒暑假工资差额，其主张缺乏事实依据，不予采信。另，郑贝贝主张的经济补偿金，系其单方计算，无法律依据，依法不予支持。关于郑贝贝主张华山学院支付生育保险损失一节，庭审中郑贝贝称其主张的生育保险损失系其住院医疗花费总额，但该笔费用已由新农合报销，郑贝贝亦未提交其他有效证据证实存在损失的情形，且其主张的损失未经社保经办机构核算，依法不予支持。关于郑贝贝主张华山学院支付失业保险损失一节，依据《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，郑贝贝于2020年1月14日向华山学院提出辞职，且其主张的失业保险损失系其自行计算，现郑贝贝是否符合领取失业金条件、领取失业金数额均未经过社保经办机构确认及核算，郑贝贝的诉请无事实及法律依据，依法不予支持。关于郑贝贝主张华山学院支付解除劳动合同经济补偿金一节，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条第(一)项规定：劳动者依据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。郑贝贝在华山学院工作期间,华山学院未为郑贝贝缴纳社会保险，郑贝贝以此为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金的请求,符合法律规定,依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。至解除劳动合同关系时,郑贝贝已在华山学院工作7年4个月，故华山学院应向郑贝贝支付7.5个月工资标准的经济补偿金23902.8元（3187.04×7.5个月）。关于郑贝贝主张华山学院支付未签订书面劳动合同双倍工资差额一节，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。双倍工资差额属对用人单位违法行为进行的惩罚性手段，并非基于劳动者向用人单位提供劳动后应支付的劳动报酬，因此适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，时效为一年。本案中，郑贝贝于2012年8月21日入职华山学院，华山学院应自用工之日起一个月内即2012年9月21日前与郑贝贝签订书面劳动合同；华山学院应支付双倍工资差额的期间为郑贝贝入职一个月后、一年以内，即2012年9月21日至2013年8月21日，郑贝贝该项诉请的仲裁时效最晚应当自2013年8月22日起算至2014年8月22日截止，而郑贝贝实际申请仲裁时间为2020年4月，已超过仲裁时效。且华山学院已于2013年1月1日就与郑贝贝签订书面劳动合同，双方达成建立劳动关系合意，不存在未签订书面劳动合同的情形，故对于郑贝贝主张华山学院支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，无事实及法律依据，且已超过仲裁时效，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《女职工劳动保护特别规定》第七条、《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条、《失业保险条例》第十四条之规定，判决：一、被告陕西华山技师学院于本判决生效之日起十日内向原告郑贝贝支付产假工资差额19968.11元；二、被告陕西华山技师学院于本判决生效之日起十日内向原告郑贝贝支付解除劳动合同经济补偿金23902.8元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告郑贝贝其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西华山技师学院承担。因原告已预交，被告在履行上述支付义务时一并支付原告。   经审理查明，一审法院查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。   另查明，对于产假工资问题，郑贝贝在本案仲裁及一审中均要求华山学院补发其2018年10月8日至2019年3月4日的产假工资12212.32元。   本院认为，关于华山学院上诉要求支付郑贝贝产假工资差额12212.32元的请求，郑贝贝在本案仲裁及一审中均要求华山学院补发其2018年10月8日至2019年3月4日的产假工资12212.32元，一审法院判决华山学院支付郑贝贝产假工资差额19968.11元，超出郑贝贝的诉讼请求，判决不当，应予更改。华山学院该请求能够成立，本院予以支持。华山学院和郑贝贝对一审判决第二项、第三项均无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、维持西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初13337号民事判决第二项、第三项。   二、变更西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初13337号民事判决第一项为陕西华山技师学院于本判决生效之日起十日内向郑贝贝支付产假工资差额12212.32元。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元，由陕西华山技师学院负担。二审案件受理费10元，由郑贝贝负担。   本判决为终审判决。         审 判 长  崔 志 刚   审 判 员  陈 洁 婷   审 判 员  许   超      二○二一年七月二十日      书 记 员  李 芊 慧                1