江苏省无锡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏02民终3552号 上诉人（原审被告）：江苏闪电餐饮配送有限公司，统一社会信用代码91320203MA1MLAGCOF，住所地江苏省无锡市惠山区高力汽车博览城45-11、45-112。 法定代表人:刘什荻，该公司总经理。 委托诉讼代理人:李玉，江苏神阙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：任红芬，女，1961年10月6日生，汉族，住江苏省宜兴市 被上诉人（原审被告）:章启林，男，1984年12月25日生，汉族，住安徽省芜湖市无为县。 被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，统一社会信用代码9132010083490580XH，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号。 负责人:娄伟民，该分公司总经理。 委托诉讼代理人:王辉，上海恒量律师事务所律师。 上诉人江苏闪电餐饮配送有限公司（以下简称闪电公司）因与被上诉人任红芬，章启林、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案,不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初10689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 一审相关情况 任红芬提出诉讼请求：判令章启林、闪电公司、保险公司赔偿各项损失166716.76元。事实和理由：2019年11月6日，章启林骑电动自行车，沿丁蜀东贤路行驶至宜兴市××路××街东出口左转弯时，与同向行驶任红芬驾驶的电动自行车发生相撞，造成车辆损环、任红芬受伤的交通事故。宜兴市交通警察大队认定，章启林负事故全部责任，任红芬无责任。闪电公司与章启林之间是雇佣关系，闪电公司在保险公司投保了组合保险框架险，对于其损失，应由保险公司在保险限额内先予赔偿，不足部分由章启林、闪电公司按责承担。 章启林一审未作答辩。 保险公司一审辩称，本案属于交通事故，其公司承保的属雇主责任险，和本案不是同一法律关系，不适用并案处理。章启林未提供事故当天的接送单记录，无法证明事故发生在接送单过程中，其公司不承担赔偿责任。按照保单特别约定，即使其公司需赔偿也仅赔偿医疗费和残疾赔偿金，且十级伤残按照5%的系数计算。其公司不承担诉讼费和鉴定费。对任红芬各赔偿项目意见为：医疗费认可32491元、残疾赔偿金认可按55862.4元/年计算20年，但认为任红芬内固定未取出，评残基础薄弱，对伤残等级不予认可。对其他赔偿项目均不予认可。 闪电公司一审辩称，其公司与章启林之间属于劳务承揽关系，章启林在外卖配送过程中发生的交通事故，产生的赔偿责任由其自行承担。其公司购买了相应的保险，应由保险公司进行赔偿。保险公司提出误工费、营养费、精神损害抚慰金等属于除外责任，由于在投保时未向其公司告知，保单中也未用明显的字体或者特别方式标识，故保险公司仍应在450000元限额内赔偿。保险公司提出残疾赔偿金按5%的比例赔偿，保单中仅在雇员受伤赔偿的条款中有此约定，在雇员造成第三人损害的赔偿条款中并无此约定。对任红芬各赔偿项目意见为：医疗费认可32491元；住院伙食补助费认可50元/天*19天；营养费认可20元/天*19天；护理费认可80元/天*90天；残疾赔偿金认可55862.4元/年*20年*0.1；精神损害抚慰金认可5000元；交通费认可200元；车辆修理费不予认可。 一审法院经审理认定事实如下：事故经过和责任认定同诉讼请求所述。 任红芬共住院治疗19天，花费医疗费共计32491.96元。任红芬还支付护工护理费120元/天*20天=2400元。经鉴定，任红芬左膝关节骨折后遗创伤性关节炎评定为十级伤残，其误工期180天、护理期90天、营养期90天。任红芬定残时58周岁。 另查明，2019年4月20日，上海三快智送科技有限公司（以下简称三快公司）与闪电公司签订配送服务合同，约定三快公司为闪电公司提供外卖展示及交易的网络服务平台，闪电公司组建站点，在双方约定的配送区域内进行配送服务及运营工作。闪电公司按照向三快公司的承诺的标准及配套设施，组建专门配送团队。配送服务期间发生的所有用工风险或给任何第三方造成的人身伤害和财产损失均由闪电公司承担责任并保证三快公司免责，合同有效期从2019年5月1日至2020年4月30日止。章启林于2019年6月1日注册成为该平台配送服务人员，劳务公司为闪电公司。2019年11月6日，章启林在闪电公司站点共接单16单，其中最后一笔订单下单时间为16：00，送达时间为16：21。 再查明，闪电公司向保险公司投保了雇主责任附加第三者责任保险，保险责任限额为450000元，保单约定被保险雇员为章启林，保险期间自2019年11月6日0时起至2019年11月7日2时止。该保险单特别约定栏载明：在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内(港、澳、台地区除外)为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故(含交通事故)，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律(不包括港澳台地区法律)应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险公司按照本保险合同约定负责赔偿:第三者人身伤亡赔偿限额40万元。本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任:包括不限于误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费及部分自付的药品和诊疗项目等。 上述事实，有任红芬提供的道路交通事故认定书、组合保险框架保险单、出院记录、用药清单、医疗费发票、陪护费证明、鉴定意见书，法院调取的平台服务协议、注册信息、接送单记录及庭审笔录等证据在卷佐证。 一审法院认为,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。章启林系闪电公司的外卖骑手，从事通过平台接单的配送服务工作，事故发生当天包括发生事故的时间段均在执行闪电公司工作任务，因其配送活动具有持续性，故亦应认定章启林系在从事闪电公司的劳务活动过程发生的事故，应由闪电公司承担侵权责任。闪电公司提出其与章启林系承揽关系，未提供证据，不予采信。因章启林负事故全部责任，闪电公司应承担100%的赔偿责任。闪电公司作为投保人，以章启林为被保险人向保险公司投保了雇主责任附加第三者责任保险，事故发生在保险期间内，而由保险公司向受害人赔偿损失的主要理由是为了及时填补受害人的损失，使受害人的利益得到及时保障，且避免产生不必要的诉累，节约司法资源。雇主责任险与交强险和机动车商业第三者责任险性质具有类似性，由保险公司在保险限额内直接向章启林担赔偿责任更符合立法目的和保险功能。故对于闪电公司应赔偿的部分，应先由保险公司在承保的保险限额内进行赔偿，仍有不足的，由闪电公司予以赔偿。根据保险条款的约定，雇员造成第三人人身伤亡和财产损失，保险公司第三者人身伤亡赔偿限额40万元，赔偿项目仅为“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”，该特别约定系双方真实意思表示，应为合法有效。故本案保险公司赔偿的项目为医疗费、残疾赔偿金。保险公司提出十级伤残按照5%的系数计算，因双方特别约定条款中并无此约定，对其该抗辩意见不予采纳。 任红芬的各项损失中双方存在争议的部分，其中护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，并结合任红芬实际支付情况，20天按120元/天计算，70天按100元/天计算。保险公司对鉴定意见有异议，因鉴定机构及其相关鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，所作鉴定意见亦有相应依据佐证，保险公司虽持有异议，但未能提供相反证据否定鉴定意见，故对其抗辩意见不予采纳。 因未提供损失依据，对任红芬要求赔偿车辆修理费的诉讼请求不予支持。 诉讼费由败诉方承担，保险公司关于其不承担诉讼费的抗辩于法无据，不予支持。 具体赔偿项目(住院伙食补助费简称住院伙补、精神损害抚慰金简称精神抚慰金）、相应证据、计算方法（标准）与金额（单位：元）等见下表。                            具体项目                       当事人主张                       证据、计算方法                       法院认定                               医疗费                       32491.96                       医疗费票据等                       32491.96                               住院伙补                       1000                       50元/天*20天                       1000                               营养费                       2700                       30元/天*90天                       2700                               交通费                       1000                       本院酌定                       400                               护理费                       10800                       20天*120元/天+70天*100元/天                       9400                               残疾赔偿金                       111724.8                       20年*55862.4元/年*0.1                       111724.8                               精神抚慰金                       5000                       本院酌定                       5000                               财产损失                       2000                       不予支持                       0                               总损失                       166716.76                                               162716.76                                                      保险公司赔偿任红芬：32491.96+111724.8=144216.76                       144216.76                               闪电公司赔偿任红芬：             162716.76-144216.76=18500                       18500                一审判决结果 一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿任红芬144216.76元。 二、闪电公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿任红芬18500元。 三、驳回任红芬对章启林的诉讼请求。 四、驳回任红芬的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1234元、鉴定费3260元，合计4494元。由任红芬负担108元，由保险公司负担3887元，由闪电公司负担499元（保险公司在判决生效之日起十日内向任红芬支付3887元，闪电公司在判决生效之日起十日内向任红芬支付499元）。 二审相关情况 上诉人闪电公司的上诉意见与一审抗辩意见一致，亦未提供新证据。对此，一审判决已作论述，本院予以确认。 二审判决结果 依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1234元，由上诉人闪电公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 薛 崴 审判员 诸佳英 审判员 杨 曦 二〇二一年七月二十七日 书记员 周桂芳