山西省柳林县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋1125民初538号 原告：李建军，男，汉族， 委托诉讼代理人：李东锋，山西晋宇律师事务所律师。 被告：山西柳林碾焉煤矿有限责任公司，住所地：柳林县 法定代表人：康长明，董事长。 委托诉讼代理人：张利娟，山西律竹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛丽军，男，19xx年x月x日生，汉族，柳林县西王家沟乡刘家坡村人，系被告公司员工。 原告李建军与被告山西柳林碾焉煤矿有限责任公司（以下简称碾焉煤矿）劳动争议案件，本院于2021年5月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年7月8日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 李建军向本院提出诉讼请求：1、确认被告与原告之间于2020年12月28日解除了劳动关系；2、判决被告支付原告：1）门诊费170.3元，2）一次性工伤伤残补助金173734元，3）一次性伤残就业补助金189528元，4）一次性医疗补助金331674元，5）停工留薪期工资待遇96764元，6）陪护费36103.5元（72207元/月÷12月×6月），7）住院伙食补助费2100元，8）鉴定费400元，9）经济补偿金15794元，10）休息日工作的工资报酬13361元，共计859628.8元。事实与理由：一、关于第一项诉讼请求。原告于2020年2月17日到被告处打工，从事煤矿井下掘进工种兼带班长。被告与原告签订了劳动合同，合同期限从2020年2月17日起至2023年2月16日止。2020年6月27日20时许原告在被告煤矿井下8#一采区8102回顺掘进工作面清煤作业，被爆破后松动垮落的煤块砸伤左腿，次日被人们送往吕梁泰化医院住院治疗，同年7月18日出院，住院21天，诊断为左内外踝骨折，住院费由被告支付。被告向柳林县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2020年8月13日作出柳人社工伤认[2020]139号关于山西柳林碾焉煤矿有限责任公司职工李建军的工伤认定决定：认定原告于2020年6月27日20时许受到的伤害为工伤。经原告申请，吕梁市劳动能力鉴定委员会于2021年1月8日作出吕劳鉴发[2020]8号劳动能力初次鉴定结论书，原告的伤残为8级，并鉴定确认停工留薪期为6月，至2020年12月27日停工留期满。2020年11月被告就不给原告缴纳社会保险了，被告电话通知原告上班，原告因此从停工留薪期满后未到被告单位打工，双方的劳动关系至此解除。二、关于第二项诉讼请求。原告受伤后的住院费被告已支付，原告支付了门诊费170.3元和鉴定费400元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……。”此规定与《工伤保险条例》第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。”本条例第十条第二款：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。因此，在计算工伤职工的工伤保险待遇中的工资和计算经济补偿中的应得工资都是职工的工资总额，所以，这两种情况中的工资概念是一致的。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。”、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，在计算原告的经济补偿金和工伤保险待遇中的工资都依法应当是应得工资（工资总额），应得工资或用人单位发给原告的工资总额都是代缴税前、代扣各种保险前、各项扣款前和加班工资（即休息日工作的工资报酬）的工资总额。休息日工作的工资报酬应按月工作日20.83天/月、日工资：月工资收入÷月计薪天数、月计薪天数21.75天进行计算。根据被告提供原告受伤前的工资表，原告从2020年2月份（出勤13天）至2020年6月份休息日工作的工资报酬和应得工资具体计算如下：2020年2月17日原告到被告单位打工，本月只出勤13天，即半个月的工资为5500元。2020年3月份出勤24天、当月休息日工作天数：24天-20.83天=3.17天；当月工资合计：10700元，日平均工资：10700元÷21.75天=492元/天，本月欠发休息日工作的工资报酬：492元/天×3.17天=1560元；本月应得工资：10700元+1560元=11960元。2020年4月份出勤30天，当月休息日工作天数：30天—20.83天=9.17天；当月工资合计：13287元，日平均工资：13287元÷21.75天=610.9元/天，本月欠发休息日工作的工资报酬：610.9元/天×9.17天=5602元；本月应得工资：13287元+5602元=18889元。2020年5月份出勤27天、当月休息日工作天数：27天-20.83天=6.17天；当月工资合计：14803元，日平均工资：14803元÷21.75天=680.6元/天，本月欠发休息日工作的工资报酬：680.6元/天×6.17天=4199元；本月应得工资：14803元+4199元=19002元。2020年6月出勤24天（22天+2天，因原告于2020年6月27日受伤，不存在当年7月份出勤及其对应的工资情况）、当月休息日工作天数：24天-20.83天=3.17天；当月工资合计：12921元+800元=13721元，日平均工资：13721元÷21.75天=630.9元/天，本月欠发休息日工作的工资报酬：630.9元/天×3.17天=2000元；本月应得工资：13721元+2000元=15721元。2020年2月份至2020年6月份原告的应得工资合计：71072元，4个半月的月平均工资为：71072元÷4.5月=15794元/月。2019年城镇非私营单位在岗职工平均工资72207元/年。被告欠发原告休息日工作的工资报酬合计为：13361元。柳劳人仲裁字[2021]第57号裁决书对原告主张的工伤医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不予裁决是错误的。三、根据《吕梁市工伤保险经办业务管理规程》第五十二的规定，工伤职工申请伤残待遇需经由企业（用人单位）报送工伤保险经办机构审核。被告依法申请工伤认定后，柳林县人力资源和社会保障局将工伤认定决定书及时送达用人单位，但被告向柳林县工伤保险经办机构报送原告的相关工伤材料备案时出现时间错误，导致原告在劳动能力初次鉴定时交纳鉴定费400元。根据《山西省实施办法》第二十条第一款：“初次劳动能力鉴定和确认所需费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，由经办机构从工伤保险基金中支付；未依法缴纳工伤保险费的，由用人单位承担。”很明显：在此是按未缴纳工伤保险费对待的。原告如果按仲裁裁决去交涉由经办机构支付原告的相关工伤保险待遇是行不通的。四、根据吕梁市工伤保险管理服务中心吕工伤【2015】43号《关于工伤保险待遇支付方式有关问题的通知》明确规定：“工伤保险待遇按支付渠道分为：基金支付部分和用人单位支付部分。为保障工伤职工权益，强化用人单位责任意识，便于经办机构监督管理支付工作，我市应由工伤保险基金支付的待遇由经办机构直接支付到用人单位，由用人单位连同本单位承担的部分一并支付给工伤职工。”在吕梁市工伤保险管理服务中心吕工伤险【2019】67号《关于进一步明确工伤保险经办业务中财务纪律有关问题的通知》中进一步规定：“市工伤保险财务根据业务部门传递的将待遇拨付到各县（市、区）经办机构再将款项拨付到参保单位对公账户，然后参保单位通过银行转账的方式拨付给参保职工本人或真系亲属，禁绝各县（市、区）经办机构将待遇款直接拨付给工伤保职工本人、直系亲属或其他个人账户。”由此可见，仲裁裁决原告工伤保险待遇中的部分由工伤保险基金领取是行不通的。因此，裁决书中此部分的认为和裁决是错误的，原告依法应当享有的上述工伤保险待遇中工伤保险基金支付的部分和被告承担的部分都应当由被告一并赔偿支付给原告，被告向原告履行支付义务后，被告可依据相关规定向工伤保险经办机构申办原告工伤待遇的有关事宜，所得款项归被告所有。综上所述，请求依法支持原告的诉求，维护原告的合法权益。 碾焉煤矿的委托诉讼代理人辩称，一、根据《社会保险法》第三十八条以及《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第十条的规定，本案门诊费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应从工伤保险基金中支付。二、被告不应支付原告经济补偿金。被告为原告李建军缴纳了各项社会保险，且被告在原告发生工伤恢复后的第一时间通知原告到被告单位继续工作，被告的行为并没有违反法律规定，依法不存在《劳动合同法》规定的应当由用人单位支付经济补偿金的情形，故被告依法不应支付原告经济补偿金。三、被告不应支付休息日工作的工资报酬。被告现给原告发放的工资中包括基本工资、绩效工资、岗位工资、下井补助、夜班补助，如劳动者休息日工作过，这些费用中就包含休息日的工资报酬，故被告依法不应支付休息日的工资报酬。四、原告在起诉状中计算的工资标准错误。综上所述，被告认为，本案门诊费、一次性伤残补助金、一次性工医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应从工伤保险基金中支付，被告不应支付经济补偿金、休息日的工资报酬，请求贵院依法裁决。 当事人围绕其诉讼请求提交了相应证据，本院组织当事人进行了举证、质证，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明：原告于2020年2月17日开始在被告处井下工作，工种为井下掘进兼带班长。双方签订了劳动合同，期限为2020年2月17日至2023年2月16日。2020年6月27日20时许，原告在被告井下8＃一采区8102回顺掘进工作面清煤作业，被爆破后松动垮落的煤块砸伤左腿，次日被送往吕梁泰化医院住院治疗，同年7月18日出院，住院20天，被诊断为左内外踝骨折，左足内侧楔骨骨折，住院医疗费已由被告支付。经原告申请，柳林县人力资源和社会保障局于2020年8月13日以柳人社工伤认【2020】139号工伤认定决定认定原告于2020年6月27日20时许受到的伤害为工伤。2021年1月8日，吕梁市劳动能力鉴定中心以吕劳鉴发[2021]8号劳动能力初次鉴定结论书鉴定原告为八级伤残，同时，以编号为2021001山西省吕梁市工伤职工停工留薪期确认通知书确认，原告的停工留薪期为6月(2020年6月27日至2020年12月26日)。原告在被告单位工作期间，被告依法为原告参加了工伤保险和其它各项社会保险。 另查明，根据被告单位的员工工薪表记载，李建军2020年2月出勤13天，当月应得工薪合计5500元；2020年3月出勤24天，当月工薪合计10700元；2020年4月出勤30天，当月工薪合计13287元；2020年5月出勤27天，当月工薪合计14803元；2020年6月份出勤22天，当月工薪合计12921元；2020年7月出勤2天，当月工薪合计800元。因原告系2020年6月27日发生工伤，被告将原告6月26日、27日出勤天数及应得报酬计入7月份不妥，应计入原告6月份考勤天数及当月工薪，故原告6月出勤实为24天（22天+2天），当月工薪合计13721元（12921元+800）。李建军因工伤保险待遇、经济补偿金、休息日工资报酬等与被告发生劳动争议，并向柳林县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2021年4月27日，作出柳劳人仲裁字[2021]第57号裁决书裁决：一、被申请人（被告）支付申请人（原告）各项工伤保险遇共计220007.95元，其中，一次性伤残就业补助金144096元，停工留薪期工资72048元，陪护费3863.95元。二、驳回申请人的其它仲裁请求。李建军不服该劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。李建军在被告单位工作时所受伤害被认定为工伤，依法应享受法律规定的各项工伤保险待遇。根据《山西省实施办法》第二十七条规定，职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。本案中，原告在被告单位工作四个半月，故应以原告该四个半月的平均工资为计算其工伤保险待遇的基数。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。…。”和国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条“工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。”、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)规定、《中华人民共和国劳动法》第四十四条，李建军在休息日工作的应得工资应加入到其每月应得工资总额中，休息日工作用人单位应支付不低于工资的200%的工资报酬。李建军休息日工作应领取的工资报酬应按照公式：（当月应得工薪额÷21.75天）×（实际出勤天数-20.83天）予以计算，原告诉称部分对休息日未领取工资的计算，以及2020年2月至2020年6月每月应得工资额的计算均符合相关法律法规的规定，本院予以确认。即2020年2月原告应得工薪为5500元；2020年3月应得工薪为11960元；2020年4月应得工薪为18889元；2020年5月应得工薪为19002元；2020年6月应得工薪为15721元，合计71072元。故李建军受伤前月平均工资为（从2020年2月至2020年6月）:71072元÷4.5月=15794元/月。被告单位为原告参加了工伤保险，但未能提供证据证明其缴纳基数是否与原告每月应得工资额相符，对于因用人单位未足额缴纳而给劳动者产生的部分损失，应由用人单位补足，故应按劳动者应得工资基数计算各项工伤保险待遇。据此，依照《工伤保险条例》及《山西省实施办法》的相关规定，李建军应享有的工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金，计算本人工资的11个月为173734元;2、一次性工伤医疗补助金，计算本人工资的21个月为331674元;3、一次性伤残就业补助金，计算本人工资的12个月为189528元；4、停工留薪期工资，计算本人工资的6个月为94764元；5、陪护费，依照《山西省实施办法》第二十一条规定，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准计算，以停工留薪期6个月为限：69551元/年÷12月×6月=34775.5元；6、住院伙食补助费:100元/天×20天=2000元；7、门诊医疗费，凭正规票据认定为170.3元；8、鉴定费凭据支付400元；9、休息日工作的工资报酬2020年2月至2020年6月休息日工作的工资报酬合计:13361元（具体计算办法详见原告诉称部分）。关于原告主张的经济补偿金，因不符合法律规定的由用人单位支付的情形，本院不予支持。另，根据吕梁市工伤保险管理服务中心文件《关于工伤保险待遇支付方式有关问题的通知》办法》第十条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下： 一、确认原告李建军与被告山西柳林碾焉煤矿有限责任公司已于2020年12月26日解除了劳动关系； 二、确认原告李建军的各项工伤保险待遇共计840406.8元，具体包括：1、一次性伤残补助金173734元，2、一次性伤残就业补助金189528元，3、一次性医疗补助金331674元，4、停工留薪期工资待遇94764元，5、陪护费34775.5元，6、住院伙食补助费2000元，7、门诊医疗费170.3元，8、休息日工作的工资报酬13361元，9、鉴定费400元。由被告山西柳林碾焉煤矿有限责任公司于本判决生效后一个月内支付。 逾期依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元,由被告山西柳林碾焉煤矿有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 审判员  朱雪峰 二〇二一年七月十三日 书记员  薛建春