湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0981民初1171号 原告：石磊，男，1981年1月27日出生，汉族，户籍地湖南省沅江市。 原告：张灿华，男，1954年8月23日出生，汉族，户籍地湖南省沅江市。 两原告共同委托诉讼代理人：曹建平，沅江市琼湖法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉、代收法律文书、代收执行款项。 两原告共同委托诉讼代理人：曹帅，沅江市琼湖法律服务所法律工作者，代理权限为一般诉讼代理。 被告：沅江市福程房地产开发有限公司，住所地沅江市。 法定代表人：杨晴。 委托诉讼代理人：杨文武，男，1963年1月21日出生，汉族，户籍地湖南省沅江市，系沅江市福程房地产开发有限公司股东，代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，提起反诉或上诉。 原告石磊、张灿华与被告沅江市福程房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2021年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张灿华及两原告共同委托诉讼代理人曹建平、被告委托诉讼代理人杨文武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告石磊、张灿华向本院提出诉讼请求：1、解除两原告与被告于2018年1月11日签订的《建设工程材料承包协议》；2、判决被告返还两原告工程保证金800万元并支付违约金（从汇款之日起按月利息2分计算至实际给付为止）；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：两原告与被告于2018年1月11日签订《建设工程材料承包协议》，协议约定，由两原告向被告开发建设的沅江市福程国际酒店提供房屋主体建筑材料，合同总价款约为4830万元，为保证合同履行，被告要求两原告交纳履约保证金人民币800万元，合同签订后两原告于2018年2月14日前分多次向被告支付履约保证金800万元，2018年2月14日，被告向原告承诺“项目因甲方的原因三个月内未开工此保证金从汇款之日起按月息贰分支付违约金”，约定开工期限过去，两原告多次要求被告履行合同约定的义务，但因被告原因，工程不能开工，导致合同至今未履行。期间，两原告多次向被告提出履行协议或者解除双方所签承包协议，返还履约保证金800万元，并按约定支付违约金，但被告以种种理由拖延，导致两原告的权益无法得到实现，故原告诉至法院。 被告沅江市福程房地产开发有限公司辩称，1、签订的合同情况属实；2、根据合同的约定800万保证金到被告账上合同生效，但到今日为止，被告只收到了712.7万元，还有87.3万元未到账，所以该份合同是否生效还有待考证；3、合同签订后，因为原告方修改建设规划，导致项目不能按时开工，合同未实际履行的原因在于原告，不承担违约金。 原告石磊、张灿华为证明其主张向本院提交了如下证据：1、《建设工程材料承包协议》；2、收据一张；3、付款明细一张；4、客户交易详细信息七张及石磊和何花的结婚证；5、收据一张。被告经质证认为：对以上五份证据的真实性均无异议，对《建设工程材料承包协议》手写增加的部分不认可，对收款800万元不认可，认为其仅收到712.7万元，且未开工的原因在于原告。被告为支持其抗辩向本院提交了如下证据：1、《建设工程材料承包协议》。原告经质证对该份证据不持异议。经审查，原、被告提交的《建设工程材料承包协议》系同一合同，原告提交的承包协议上手写增加、修改的内容有三处，分别为：1、在合同第一页页底手写“本工程按14个月计算，达到主体验收的要求”；2、在合同第三页第一行“即合同6.2.1.2条”修改为6.2.2.1，同时又在该修改处正上方手写增加（6.2.1.2）；3、在合同第三页手写“贰次工程款不能按时支付，按6.2.2.1条款执行。按2%月的违约金处罚”。该三处均加盖指模但未有修改人签名。除该三处外，其余条款一致。该三处增加的内容是对工期和工程款支付的补充约定，未涉及工程保证金800万元，故对原、被告提交的《建设工程材料承包协议》合同条款一致的部分予以认定。原、被告对其他证据的真实性均无异议，经审查，其他证据均具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力予以认定。 经原、被告举证、质证，法庭依法认证，本院经审理查明事实如下： 一、关于合同签订情况：2018年1月11日，甲方（被告沅江市福程房地产开发有限公司）与乙方（原告石磊、张灿华）签订一份《建设工程材料承包协议》，协议对工程承包范围、承包方式及包干单价、工程管理、工程变更、工程材料及管理、工程结算及付款方法、双方职责、工程税收与保险、违约责任均作了约定，其中：“一、工程承包范围：1、工程名称：沅江市福程国际项目的酒店项目工程。2、承包范围：按甲方提供的酒店设计图纸施工，承包范围包括正负零以上工程主体（主体包括内外粉刷），水电和强电弱电预留预埋工程（不含穿线），防雷、外墙保温及酒店内间墙（酒店客房门不在内归甲方装修），及外窗户等工程。二、承包方式及包干单价：1、承包方式：本工程采用包料的方式。2、承包包干单价1150元/㎡（实测建筑面积为准）。合同总价款约4830万元。总承包包干价款包括下列内容：按甲方提供的酒店设计图纸施工乙方负责建筑材料的采购和及时供应，主体工程量除万拾玉承包的范围之外的全部由乙方负责施工到位。三、本合同签订后乙方付甲方履约保证金人民币800万元（款到甲方账上生效），其中酒店建到15楼退300万元保证金给乙方。”甲方代表杨文武签字并由被告加盖公章，乙方代表石磊、张灿华签字并加盖指模。 另查明，原、被告双方一致确认，涉案合同涉及的承包项目仅为提供材料，不需要相关建筑资质。 二、关于保证金支付情况。2018年2月14日被告就保证金向原告出具过两份收据。收据一：“兹收到石磊工程保证金捌佰万元，8000000元，承包合同于2018年元月11日签订。项目因甲方的原因三个月内未开工此保证金从汇款之日起按月息贰分支付违约金，杨晴”。杨晴作为收款人在收据上签名，被告加盖公章。收据二：“兹收到石健肆佰肆拾万元整，张灿华贰佰万元整工程保证金，共陆佰肆拾万元”，收款人杨晴，被告加盖公章，在该收据上杨文武手写“另李和平付160万元整，共计800万元整，杨文武”。收据二原件由被告收回后重新向原告出具了收据一。 杨晴就保证金收取情况向原告出具手写的收款明细表一张，结合原告提交的银行转账记录，保证金组成如下：1、石磊以现金、银行转账支付352.7万元，以其对案外人李和平享有的一笔87.3万元债权凭证支付87.3万元，共计支付440万元；2、张灿华以现金、银行转账支付260万元，3、案外人李和平代原告支付100万元。（具体支付明细表附后） 另查明，张灿华支付的260万元保证金中有60万元属于石磊支付，2018年9月石磊将张灿华支付的200万元保证金退还给张灿华。 再查明，石健即石建，系石磊父亲；何花系石磊妻子；张习文系张灿华儿子。 三、关于合同履行情况：原、被告双方一致确认，涉案合同中约定的承包项目涉及的酒店项目至今未办理相关报建手续。合同签订后，除原告交纳保证金外，其余条款并未实际履行。 本院认为，本案的争议焦点是：一、涉案合同的性质问题；二、涉案合同效力问题；三、涉案合同是否予以解除问题及其后果；四、违约金计算问题。 一、关于涉案合同的性质。建设工程合同是指由承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，包括勘查、设计、施工合同，其中建设工程施工合同要求从事建筑施工承包工程应当具有相应的建筑施工资质，建设工程不得非法转包、分包给没有相应资质的实际施工人，这类合同应包括工程范围、建设工期、工程质量、工程造价、技术资料交付、竣工验收等主要内容。而买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。从本案两原告与被告签订的合同名称、合同内容及原、被告双方当庭陈述的情况来看，两原告只负责建筑材料的采购和及时供应，其主要义务在于保证所有材料符合设计要求且保证质量，并不符合建设工程合同的特征，且两原告没有相应的建筑施工资质，故两原告与被告签订的《建设工程材料承包协议》更加符合买卖合同的特征，本案认定为买卖合同法律关系较为合适。 二、关于涉案合同效力。两原告主张涉案合同为有效合同，请求判令解除；被告则主张合同未生效，理由是合同约定保证金款到被告账上合同生效，而被告未收全800万元保证金，仅认可收到712.7万元。涉案合同系双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，在双方签名时已成立，合同中约定“款到甲方账上生效”是双方对合同效力附加的条件，条件成就时合同生效。根据原告提供的证据和被告当庭质证的情况，被告在签订合同后先后就800万元保证金出具了收条，且手写了保证金收款明细，该明细能够与收条相互印证，原告提供的证据能够充分证实其已履行交付800万元保证金的义务，则合同约定的生效条件已成就，涉案合同合法有效，双方均应按约履行各自义务。对于被告提出的收据二上注明了“其中含由石健转李和平房借款共873000”是说明被告没有收到款的意见，经审查认为，该句话仅是对87.3万元的来源作出了标注和说明，且该笔款已包含在收到的石健（石建）440万元中，被告亦未提交证据证明其未收到该笔有争议的款项，故对被告的抗辩意见本院依法不予认可。 三、关于涉案合同解除问题。根据合同约定，两原告为被告开发的沅江市福程国际项目的酒店项目工程提供材料，但被告至今未为该酒店项目工程办理报建手续，该酒店项目工程未能依法依规建设，两原告履行合同的基础条件不具备，且除交纳保证金外，双方至今亦未实际履行合同，被告的该一行为导致两原告的合同目的不能实现，故对两原告要求解除《建设工程材料承包协议》的请求，本院依法予以支持。被告提出的酒店项目工程未报建的原因在于原告要求修改设计规划，违约责任在于原告的抗辩意见，未提供证据予以证实，本院依法不予认可。根据《合同法》第九十七条的规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。涉案合同解除后,合同双方应承担各自返还的民事责任，故被告应返还两原告800万元保证金。 四、关于违约金计算问题。被告法定代表人杨晴在出具给两原告的保证金收条上手写的违约金条款应视为原、被告双方对违约金计算方式达成了补充协议，内容不违反法律法规的强制性规定，对双方均具有约束力。现被告违约，故其应按约定向原告承担违约责任，对原告主张按汇款之日起按月利率2%计算至实际给付之日为止的主张，本院依法予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告石磊、张灿华与被告沅江市福程房地产开发有限公司于2018年1月11日签订的《建设工程材料承包协议》； 二、限被告沅江市福程房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告石磊、张灿华保证金800万元； 三、限被告沅江市福程房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告石磊、张灿华违约金，违约金的计算方式为以石磊、张灿华支付保证金明细表中的每笔款项为基数，按月利率2%的标准，自每笔款项汇款之日起计算至付清之日止。 被告如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费33900元，由被告沅江市福程房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 员 李婧婧 二〇二一年七月十四日 法官助理 夏 称 书 记 员 帅 俊 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照民法典第五百八十五条第二款的规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。                            附：石磊、张灿华支付保证金明细表                               序号                       起息日期                       月利率                       计息金额（元）                       付款人                       备注                               1                       2018-1-11                       2%                       1000000                       石磊                       通过何花银行账户转至杨晴账户                               2                       2018-1-11                       2%                       200000                       张灿华                       通过张习文银行账户转至杨晴账户                               3                       2018-1-12                       2%                       1350000                       石磊                       通过何花银行账户转至杨晴账户                               4                       2018-1-12                       2%                       400000                       张灿华                       通过张习文银行账户转至杨晴账户                               5                       2018-1-14                       2%                       100000                       张灿华                                                      6                       2018-1-14                       2%                       100000                       张灿华                       现金                               7                       2018-1-15                       2%                       800000                       石磊                       2015年11月20日通过石建银行账户转180万至杨晴账户，双方经过结算将被告余欠的80万元抵作保证金                               8                       2018-1-16                       2%                       500000                       张灿华                       通过张习文银行账户转至杨晴账户                               9                       2018-1-17                       2%                       1300000                       张灿华                       通过张习文银行账户转至杨晴账户                               10                       2018-1-20                       2%                       100000                       李和平                                                      11                       2018-1-21                       2%                       100000                       李和平                                                      12                       2018-1-23                       2%                       500000                       李和平                                                      13                       2018-1-24                       2%                       300000                       李和平                                                      14                       2018-2-2                       2%                       40000                       石磊                       通过何花银行账户转至杨晴账户                               15                       2018-2-14                       2%                       237000                       石磊                       通过石建银行账户转至杨晴账户                               16                       2018-2-14                       2%                       100000                       石磊                       现金                               17                       2018-2-14                       2%                       873000                       石磊                       李和平欠石建87.3万元，石磊用87.3万元债权凭证抵作保证金                               合计                                                                     8000000