辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10871号上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区洪汇路101-3号。法定代表人：许玉娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：李明慧，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张利彬，辽宁仲领达威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙井权，男，1966年8月25日出生，汉族，住黑龙江省青冈县。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司与被上诉人孙井权劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2021)辽0114民初3027号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：撤销原判第一项，孙井权承担一、二审案件受理费。事实与理由：孙井权在2004年至2012年6月长达九年的时间里未就参保情况提出异议，是对权利的怠于行使，以此为由解除劳动合同的不应支付经济补偿金，且未缴社会保险费的责任并不在公司，系因当时政策原因所导致。孙井权辩称：同意一审法院判决，不同意上诉人的上诉请求。孙井权向一审法院起诉请求：判决沈阳盈好机械有限公司支付1.解除劳动关系经济补偿金61852.41元；2.失业金损失34752元；3.带薪年假工资8426元；4.疫情期间工资差额5245.16元。事实和理由：孙井权于2004年2月1日入职到沈阳盈好机械有限公司工作，职务铸造清理工，计件工资。每天工作时间从早9:00-晚21:00，两班倒，周六、周日上班，每月无休息，工资按月发放。自用工开始，公司未依法告签订书面劳动合同，未依法缴纳足额各项社会保险，工作满一年未享受带薪年假待遇。另外，在2020年2、3月疫情期间，公司未按照国家规定支付疫情期间工资，故依法解除双方的劳动关系。经过劳动仲裁前置程序，起诉法院。请求法院判决支持诉讼请求，以维护劳动者的合法权益。一审法院查明，2004年2月1日,孙井权入职沈阳盈好机械有限公司工作，职务铸造清理工，计件工资。从2004年3月1日起双方开始签订《劳动合同书》。公司自2012年6月开始为孙井权缴纳各项保险。孙井权于2021年2月25日向公司邮寄解除劳动关系通知书，公司于2月26日签收。解除劳动关系后,公司没有为孙井权办理领取失业金手续。根据年度请假表显示，2020年度孙井权于2020年2月3日至7日休年假5天，于12月28日至31日休年假4天。2021年度，公司称因孙井权2月份未到岗工作，故扣除4天年假，孙井权告未在请假表中签字。2021年2月26日，孙井权向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求支付经济补偿金、失业金损失、带薪年休假工资、疫情期间工资差额。沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会于2021年2月26日作出沈于劳人仲不字[2021]64号不予受理通知书，对请求不予受理。孙井权不服该不予受理通知书，于2021年3月3日来院诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于孙井权主张解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，公司在孙井权入职后未缴纳社会保险，直至2012年6月才缴纳，公司应给付孙井权解除劳动关系经济补偿金。孙井权主张经济补偿金应按照13.5个月计算，公司表示同意。因孙井权工资系计件工资，故其在岗工作才产生工资。孙井权于2021年2月25日向公司邮寄解除劳动关系通知书，公司于2月26日签收。故双方于2021年2月26日解除劳动关系。孙井权离职前十二月平均工资系2020年3月-2021年2月的平均工资，综合孙井权的主张及银行卡明细，对于公司主张孙井权离职前十二月平均工资为4530.56元，一审法院予以确认。故解除劳动关系经济补偿金为61162.56元。（4530.56元×13.5个月）。关于失业金损失，用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，公司虽然未足额给孙井权缴纳保险，但是截至目前，孙井权并没有提供证据证明是否能够领取失业金及失业金领取金额，亦无法证明实际的失业金损失。故孙井权的该项请求，一审法院不予支持，待孙井权实际发生失业金损失后，可另行主张。关于孙井权主张未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，孙井权于2004年2月入职，2020年度应享受带薪年休假天数为10天，2021年度折算后应享受带薪年假1天。孙井权2020年已享受带薪年休假9天。公司提供的2021年度请假单上没有孙井权本人签字，一审法院不予认可。故孙井权共计未休年假2天，带薪年假工资为833.21元(4530.56元÷21.75天×2天×200%)。关于孙井权主张工资差额问题。因孙井权系计件工资，不上班就不产生工资报酬。孙井权主张2020年2月、3月工资存在差额，根据2020年度请假表中显示，孙井权于2020年2月3日-7日休年假5天，2月10日-3月23日均在休事假，其并未上班，因此休年假、事假期间不产生工资报酬。故该项主张，一审法院不予支持。一审法院判决：一、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告孙井权解除劳动关系经济补偿金为61162.56元；二、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付孙井权带薪年假工资833.21元；三、驳回孙井权其他诉讼请求。如果沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取5元，由沈阳盈好机械有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳盈好机械有限公司应否支付孙井权经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，孙井权于2004年2月1日入职，沈阳盈好机械有限公司自2012年6月开始为孙井权缴纳各项保险。沈阳盈好机械有限公司主张没有为孙井权缴纳保险系当时政策原因造成，但其没有提供充分有效的证据证明其主张；沈阳盈好机械有限公司主张孙井权怠于主张权利故不应支付经济补偿金，但没有法律依据。故一审法院判决沈阳盈好机械有限公司支付孙井权经济补偿金并无不当。本院对沈阳盈好机械有限公司的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人沈阳盈好机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程慧审判员徐文彬审判员 朴   海   花二〇二一年七月二十七日法官助理白晓辉书记员 徐      唱