河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终2785号上诉人（原审被告）：刘辉，男，1984年11月3日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。被上诉人（原审原告）：李显云，男，1981年11月6日出生,汉族，住河南省光山县。委托诉讼代理人：涂远鹏，河南人天律师事务所律师。上诉人刘辉因与被上诉人李显云民间借贷纠纷一案，不服河南省光山县人民法院（2021）豫1522民初1520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘辉，被上诉人李显云及其委托诉讼代理人涂远鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘辉上诉请求：一、请求依法撤销原判,改判驳回被上诉人李显云的全部诉讼请求，或将本案发回重审。二、被上诉人李显云承担本案的一二审全部诉讼费用。事实与理由:一、上诉人与被上诉人互负债务,已经全部抵销清偿完毕,一审判决认定事实错误,适用法律错误。2013年7月1日,上诉人经营信阳志达钢化玻璃厂,经营范围做钢化玻璃批发零售售卖。被上诉人是在光山县开玻璃店，于2013年至2014年先后多次在上诉人玻璃厂进货,经结算尚欠55000元货款未付。2014年2月27日,上诉人因资金回笼慢,向被上诉人借款60000元,出具借条,实则是回笼资金进行抵销被上诉人欠上诉人玻璃货款,2014年双方也就此事进行协商,对互负债务进行冲抵,双方均表示同意。上诉人认为,即使借款关系成立，那么双方互负债务,应扣除进行抵销清偿的金钱债务。况且,在借条出具前，被上诉人就已经欠上诉人玻璃货款,上诉人的债权发生在借款之前,货款债权先予到期。再扣除货款后,余下欠款,上诉人已于2020年1月23日先后多次偿还共计20000元,已经足额清偿了余下的借款及利息。光山县人民法院未通知上诉人出庭应诉,致使未查明案件事实情况,错误的判决,损害了上诉人的合法权益。根据《民法典》第五百五十七条规定:“有下列情形之一的，债权债务终止:“(一、债务已经履行;二、债务相互抵销。)”《民法典》第五百六十八条规定:“当事人互负债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销;但是,根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定不得抵销的除外。”综上所述，双方负有金钱债务已经抵销,债权债务消灭,剩余债务,上诉人已全部履行完毕。一审判决认定事实错误,适用法律错误，且未收到法院出庭应诉的传票,程序严重违法，是一份错误的判决,严重侵害了上诉人的合法权利。请求二审法院在查明事实和正确适用法律的基础上,依法改判,支持上诉人的上诉请求。李显云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。1、答辩人在上诉状中陈述的内容与本案事实严重不符。首先，答辩人在本案借款发生之前从未拖欠被答辩人任何货款，后期虽然偶有拖欠货款，但双方也并未最终结算，且数额也不是被答辩人所说的5.5万元。被答辩人诉称其向答辩人借款6万元是为了抵销答辩人前期拖欠的货款，且双方在2014年经协商均表示同意进行债务抵销，该说法完全是在歪曲事实。事实上，在借款发生后，答辩人之所以偶有拖欠货款，根本原因就是被答辩人不能按期支付利息，且被答辩人从未以任何方式通知答辩人要用货款来抵销借款本息，从后期答辩人催要利息而被答辩人断断续续支付利息的行为也足以证明这一点。根据谁主张谁举证的原则，被答辩人需要对其主张举证证明，否则将要承担举证不能的不利后果。其次，借款发生之后，经答辩人初步估算，所欠货款加上被答辩人后续陆续支付的2万元利息大约可以结清2019年12月30日之前的利息。2、本案不符合债务抵销权行使的法定条件，被答辩人无权要求进行债务抵销。本案并无属于互负到期债务，买卖合同纠纷与本案民间借贷在标的物种类并不相同；3、关于上诉人称一审法院未送达开庭传票剥夺合法诉权，涉嫌程序违法等理由不能成立。李显云向一审法院起诉请求：1、请求判令被告偿还借款60000元及利息（自2014年2月27日起按月利率1.8％计算至借款全部清偿之日止，已付利息以当庭结算为准）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年2月27日，被告刘辉向原告借款60000元，向原告出具了借条一张，写明“今借李显云现金款陆万元整（60000元）月息1.8分刘辉2014年2月27日”。原告李显云于2014年3月1日通过中国邮政储蓄银行向被告转账60000元。双方借款利息已结至2019年12月30日止。后经原告多次催要被告拒不还款，引起诉讼。一审法院认为，原告李显云与被告刘辉之间的民间借贷关系明确，且合法有效，被告刘辉于2014年2月27日向原告借款60000元，双方约定利率，并向原告出具借条，经原告催要被告未按约定还款，故原告要求被告刘辉偿还借款60000元及利息的请求，理由正当，法院予以支持。关于借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，法院依法调整为以60000元为基数，自2019年12月31日起至2020年8月19日止按月息1.8％计算，自2020年8月20日起按同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准的四倍计算至借款清偿之日止。被告刘辉经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，其行为应视为放弃对原告的主张进行抗辩的权利，不影响本案缺席审理。依照《中华人民共和国民法典》第六百七十五条、第六百七十六条、第六百八十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、被告刘辉于判决生效后十日内偿还原告李显云借款60000元及利息（以本金60000元为基数，按月息1.8％自2019年12月31日起计算至2020年8月19日止，按同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准的四倍自2020年8月20日起计算至借款清偿之日止）；2、驳回原告李显云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1976元，减半收取988元，由被告刘辉承担。二审审理期间，上诉人向本院出示了银行单据，拟证明原审认定的还款数额有误。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审庭审中，双方当事人均认可2019年和2020年刘辉还款2万元。二审查明的其他事实与一审基本一致。本院认为，当事人对自己提出的主张,有责任提供证据证明。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张,由负有举证责任的当事人承担举证不力的法律后果。关于原审送达程序是否违法的问题，一审法院于2021年4月25日通过法院专递向刘辉的户籍地址邮寄送达了传票及相关诉讼文书，邮寄投递信息显示“拒收”，后邮件被退回妥投。2021年5月19日，一审法院按照相同地址、电话向刘辉邮寄判决书，显示邮件被签收。本院认为，刘辉提供的证据不足以证明原审送达程序违法，因此该项上诉理由本院不予支持。关于原审认定事实和适用法律是否正确的问题，刘辉主张的买卖合同纠纷欠付货款与本案民间借贷纠纷并非同一法律关系，不属于互负标的物种类、品质相同的债务，刘辉亦未提供证据证明双方存在抵销合意，对此应当承担举证不能的法律后果。双方当事人在二审庭审时均认可2019年后刘辉又清偿了2万元，对于双方无争议的事实，本院予以采信，已经清偿的2万元应当予以扣除。在未约定还款顺序的情况下，还款应当按照先息后本的方式予以扣除。综上所述，刘辉的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河南省光山县人民法院（2021）豫1522民初1520号民事判决第二项，即“驳回原告李显云的其他诉讼请求”；二、变更河南省光山县人民法院（2021）豫1522民初1520号民事判决第一项为“刘辉于判决生效后十日内偿还李显云借款60000元及利息（以本金60000元为基数，按月息1.8％自2019年12月31日起计算至2020年8月19日止，按同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准的四倍自2020年8月20日起计算至借款清偿之日止，已经偿还的2万元按照先息后本的方式予以扣减）”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费988元，由刘辉负担；二审案件受理费1976元，由刘辉负担1676元，由李显云负担300元。本判决为终审判决。审判长  胡晓峰审判员  徐 宏审判员  邰本海二〇二一年七月十三日法官助理李艺璇书记员许哲瑞