河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6877号上诉人（原审被告）：郑州满堂红企业管理咨询有限公司，住所郑州市金水区红专路66号506室。法定代表人:赵靖，该公司执行董事兼总经理。上诉人（原审被告）：赵靖，女，1972年6月15日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。被上诉人（原审原告）：河南丰德文化传媒有限公司，住所郑州市金水区花园路39号4号楼3单元18层1808号。法定代表人：魏强，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱幸龙，河南亚太人律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵乐，河南亚太人律师事务所律师。上诉人郑州满堂红企业管理咨询有限公司（以下简称满堂红公司）、赵靖因与被上诉人河南丰德文化传媒有限公司（以下简称丰德公司）租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初23345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。满堂红公司、赵靖上诉请求：1.撤销一审判决第二、三项，并依法改判满堂红公司、赵靖无需返还丰德公司托管费；2.本案一、二审诉讼费用由丰德公司承担。事实与理由:一、一审法院认定事实和适用法律均为错误，满堂红公司并未多收取丰德公司的托管费。（一）满堂红公司与丰德公司签订的是托管合同，是将整条路段的经营和建设权打包托管。其实质上是一种委托经营管理关系。在委托经营管理期间，丰德公司享有经营、建设的自主权。托管费的收取依据不是对应每一个已建成的广告位，而是对应整条路段的经营、建设和管理。因此，郑州侯寨收费站6座落地广告牌被拆除后长期未能复建属丰德公司的经营风险，其后果应当由丰德公司自行承担。一审法院判令满堂红公司返还托管费，属于认定事实和适用法律均错误。（二）同时，根据《托管合同》第七条:乙方（即丰德公司）的权利义务第一项规定“在合同期内，托管媒体位置的经营管理权及收益全部归乙方所有，未建媒体位置由乙方自行投资建设”和第七项规定“丰德公司应当负责协调托管路段管理单位和高速业主即分公司管理部门的关系；全权负责未建广告位的各项审批及市政协调工作，甲方给予积极协助。”由此规定可以看出，丰德公司是未建广告位和已拆复建广告位的投资和申请主体。此处的“未建媒体位置”应当包含“实际未建”和“已拆未复建”的所有媒体位置。丰德公司未及时申请对已拆除广告位进行复建，其后果应由丰德公司自行承担。（三）另，根据合同第八条第五款的约定，“因不可抗力、国家政策、战争、地震等导致合同无法履行，本合同将自行终止，责任互免。双方应按托管阶段当年的总费用/365天×实际天数进行结算，并于结算后7日内办理多退少补手续。”从合同约定的计算公式可以看出，本条约定的托管费多退少补结算方式，仅限于实际使用天数超过或不足的情形，并不包含广告位数量的增减情形。这也可以与上述的托管是“针对整条路段，而不是针对具体广告位”的规定相呼应。一审法院以该条规定为依据判令满堂红公司返还托管费，明显违背了双方签订合同时的本意，是对合同规定的歪曲解释，属于明显错判。二、丰德公司关于返还托管费的诉讼请求，属于重复起诉，依法应当驳回其诉讼请求关于本案中丰德公司要求返还托管费的诉讼请求，在2019年就已经向法院提起过，当时丰德公司的请求事项是:返还已拆除广告位和未建广告位的托管费，且经（2019）豫0105民初20625号和（2019）豫01民终21194号两审判决，均驳回了其诉讼请求，上述判决已生效。本案中丰德公司主张返还的“已拆除广告位的托管费”包含在其上个案件的诉讼请求中，上个案件的诉讼请求被一并驳回，当然也包含丰德公司关于返还托管费的请求。如今丰德公司以相同的事实和理由要求满堂红公司返还托管费用，明显属于重复起诉。根据民事诉讼“一事不再理”原则，依法应当驳回丰德公司的该项诉讼请求。一审法院支持其请求，明显属于适用法律错误，依法应当改判。三、丰德公司对案涉路段的广告位实际使用至2019年12月31日，远超其实际缴纳托管费的使用期限，应就超期使用的时间段向满堂红公司缴纳使用费根据《托管合同》的规定，丰德公司就案涉路段已缴纳的托管费对应的使用期限截止到2019年8月31日，但丰德公司实际使用到2019年12月31日，远超其缴纳的托管费的使用期限，本已严重违约，又严重超期使用，根据《托管合同》第八条第五款的约定，应当向满堂红公司缴纳使用费。但一审法院却不顾丰德公司拖欠满堂红公司使用费的事实，判令满堂红公司向丰德公司返还托管费，造成满堂红公司实际损失，有枉法裁判的嫌疑。二审应当撤销一审判决，依法改判。丰德公司辩称，第一，一审法院认定满堂红公司返还托管费事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回满堂红公司的上诉请求。1、本案案由系租赁合同纠纷，并非满堂红公司辩称的委托管理合同关系。虽然双方签订的合同名称是托管合同书，但根据合同内容及实际履行情况可知，丰德公司定期向满堂红公司支付费用方可使用，并经营标的物及广告牌完全符合租赁合同的特征，如果双方是满堂红公司辩称的委托管理关系，则应由满堂红公司向丰德公司支付管理费用，丰德公司则无权收取任何经营款，即使收取经营款也仅系代理行为，最终经营款也应当由满堂红公司所有。而托管合同书签订及实际履行情况明显与满堂红公司的辩称不符，依法不应采信。2、托管合同书第二条明确约定托管标的物为64处，广告设施及代建位置。丰德公司租赁的标的物系已经建成的64处广告位及代垫位置，并非满堂红公司辩称的按路段打包计算，且随着后期广告设施数量的增加，租赁费用也随着增加，因此租赁费用是分段计算递增的。如是满堂红公司辩称的大包计价方式，广告设施重点都是合同的题中之意，则租赁费用应该是固定的，因此不符合托管合同书中费用约定及合同目的，因此应不予采信。3、本案中托管合同书因满堂红公司的原因无法继续履行，且丰德公司已经付清了侯寨收费站六处广告牌14个月即2018年7月24日拆除之日至2019年9月30日期间的租赁费。满堂红公司将侯寨收费站内六坐落地广告牌拆除，拆除时六十四座以进程的广告设施均存在，且丰德公司增建了九座广告设施，导致丰德公司长达14个月未能使用该六处广告牌。丰德公司未使用租赁物期间的租赁费应当由满堂红公司返还。托管合同书虽然没有明确约定侯寨收费站内六座落地广告牌的租赁费标准，但丰德公司参照合同托管合同书第八条第五款第五款规定，双方应按照托管阶段当年的总费用除以365天乘以实际天数进行结算，丰德公司按照此计算方式主张未履行部分的租赁费用以400万每年除以64座除以365天乘以六座再乘以432天的计算标准，要求满堂红公司返还443750元有理有据，合情合法合理且不违反公平原则，并无不当。4、因丰德公司和河南交通文化传播公司不存在合同关系，河南交通文化传播公司并不认可丰德公司的身份，后期新增建设也是以满堂红公司的名义向河南交通文化传播公司申请批准的，丰德公司增加了酒做广告设施后，后续满堂红公司向河南交通文化传播有限公司申请建设未获批准，因此后续再未新增建设广告设施。第二，丰德公司不存在重复起诉情形，丰德公司于2009年曾起诉返还托管费，基于的前提是继续履行合同，而本案属于解除合同后产生的退租请求，二者不属于同一诉讼法律关系，并不违反一事不再理的原则，因此丰德公司不构成重复起诉。第三，满堂红公司、赵靖的上诉理由与事实不符，丰德公司不存在超期使用广告位。2009年9月25日，因满堂红公司拖欠其甲方河南交通文化传播有限公司的租赁费，导致对方与其解除了郑绕高速0到90公里段广告位租赁合同。因满堂红公司河南交通文化传播有限公司解除了合同，从而丧失了该路段的经营权，导致丰德公司与满堂红公司签订的托管合同书作为次租赁合同，丧失了履行的根基。满堂红公司构成违约。丰德公司实际使用到2015年的9月30日，之后便不再使用。2009年12月，涉案剩余的45处广告设施被河南交通文化传播有限公司依法招标并交付，丰德公司，不存在使用到2015年12月31日的情形。综上，满堂红公司、赵靖的上诉理由与事实不符，请求依法驳回满堂红公司、赵靖的上诉请求。丰德公司向一审法院起诉请求：1.判令解除丰德公司、满堂红公司于2014年6月15日签订的《托管合同书》；2.判令满堂红公司退还多收取的托管费用443750元；3.判令满堂红公司支付违约金729800元；4.判令赵靖对上述全部债务承担连带责任；5.本案的全部诉讼费用由满堂红公司、赵靖承担。一审法院认定事实：2010年1月1日，满堂红公司与河南交通文化传播有限公司签订《广告位租赁合同》一份，该合同约定河南交通文化传播有限公司将郑尧高速K0-K90段广告位租赁给满堂红公司，租赁期限自2010年6月1日至2024年3月31日。2014年6月15日，丰德公司（乙方）与满堂红公司（甲方）签订《托管合同书》一份，该合同约定内容如下：“根据《合同法》及有关法律法规，就甲方（满堂红公司）所享有的郑尧高速公路0--90公里高速广告媒体资源委托乙方（丰德公司）进行经营管理等有关事宜，甲乙双方在平等、自愿、诚实信用原则基础上，经友好协商，意思表示一致，达成本合同，以共同遵照履行。（一）托管标的物。甲方权属下的郑尧高速0-90公里内已建广告设施64处（详见统计表），以及符合《河南省高速公路管理条例》规定的规划待建位置（详见广告规划招商手册），一并委托乙方开发经营管理。（二）托管权益。甲方已建成使用的广告设施经营权及收益权；甲方待开发广告位的投资建设权及经营收益权：甲方原有客户的维护与管理权；涉及广告位开发建设的各项审批权。不包含：上述标的物的媒体转让权，媒体质押权，媒体处置权。（三）托管期限。托管期限自2014年4月1日起至2024年3月31日止，共计拾年。（四）托管费用。委托经营管理费用按三个阶段分别计算。第一阶段：2014年4月1日至2017年3月31日，共计三年，每年300万元，三年合计为900万元（大写：玖佰万元整）；第二阶段：2017年4月1日至2020年3月31日，共计三年，每年400万元，三年合计为1200万元（大写：壹仟贰佰万元整）；第三阶段：2020年4月1日至2024年3月31日，共计四年，每年600万元，四年合计为2400万元（大写：贰仟肆佰万元整）；托管费用包含：甲方应承担的高速公路广告位租赁费、托管路段维护与管理费、投资收益等（不包含税金）。如出现甲方与河南交通文化传播有限公司迟交、缓交、不交所应交费用等情况，乙方可替代甲方履约，费用当期托管费用中扣除。（五）付款方式。按照先付费再经营的原则，乙方每年分两次按时足额交付当年托管费用，每次交付当年托管费用的50%，交付时间分别为当年的2月1日和8月1日。乙方不再另行支付履约保证金。鉴于第一年双方涉及大量运营移交工作，甲方在保证广告位销售合同正常履约下，采用客户逐步移交原则。乙方分别在2014年6月15日前交付托管费50万元，在8月15日前交付托管费50万元，在10月15日前交付托管费50万元，在2014年12月31日前乙方保证结清第一年的托管费用。（六）履约管理质押权。为了保证甲方对权属路段的合法权益不因托管而受损害，如乙方不能按合同履约，甲方保留侯寨收费站现有6座落地牌的经营权以及禹州2家合作客户的管理权。（七）甲方的权利义务。1、甲方有权按约定收取托管费用。2、甲方承担合同期限内向媒体位置的业主方缴纳租赁费用。3、甲方及时向乙方移交2014年度4月1日前后已签未执行完毕的广告合同原件，并核实广告客户的具体账务明细，核实并收取的金额冲抵乙方当期的托管费用。积极配合乙方完成原有广告客户的对接工作，以保证乙方接管后保持正常有序的发展经营环境。4、甲方承担2014年度4月1日之前与客户之问发生的债权债务，与乙方无关。5、甲方有权对乙方的经营进行指导与建议。6、甲方应在本合同生效的同时，向乙方出具经营、建设相关广告位的特别授权委托书，并负责做好协调工作，以确保乙方合法取得本合同约定的相关权利。7、甲方应在本合同生效之日起三日内，将本合同附件所列各项资料向乙方移交完毕，并向乙方出具《经营、建设特别授权委托书》，并做好各项善后工作。（七）乙方权利义务。1、在合同期内，托管媒体位置的经营管理权及收益全部归乙方所有。未建媒体位置由乙方自行投资建设。2、乙方继续履行甲方已签未执行完毕的广告合同权利及义务，收入归乙方所有。独自承担2014年度4月1日之后与客户之间发生的债权债务，甲方不得干预。3、乙方在合同期内，因广告位、媒体以及经营管理过程中对他人造成伤害或者损失的，由乙方承担法律责任。4、乙方应配合高速公路部门的安全检查，接受高速公路部门的管理。5、乙方承担合同项下全段媒体的后续防腐与维护、管理工作。6、乙方应按约定缴纳托管费用。7、乙方负责协调托管路段管理单位和高速业主及分公司各管理部门的关系；全权负责未建广告位的各项审批及市政协调工作，甲方给予积极协助。8、本合同到期，所有广告设施交付甲方处置。在甲方取得后续经营权益后同等条件下保证乙方有优先续约权。（八）违约责任。1、因甲方原因致使乙方不能正常行使托管权利，由此给乙方造成的损失可以从应支付的托管费用中予以扣除。2、在乙方对甲方媒体托管期间，在乙方无责的前提下，甲方不得终止乙方对甲方媒体的托管，由于甲方自身原因致使合同不能正常履行，甲方退回既收乙方所支付的托管费用，并支付媒体建设投资资金。3、乙方未按合同规定期限向甲方支付托管费用的，乙方应向甲方按日支付迟延部分的万分之三作为违约金，合同继续履行。如有特殊情况（乙方向甲方提出书面申请），可向后延续30日。否则甲方有权单方终止本合同并收回各项托管权益及所有广告设施，所造成的一切损失（包含市场风险金及法律风险金）由乙方自行承担。4、因乙方原因致使合同不能正常履行，乙方所交付的托管费甲方不予退还。5、因不可抗力、国家政策、战争、地震等导致合同无法履行，本合同将自行终止，责任互免。双方应按托管阶段当年的总费用/365天×实际天数进行结算，并于结算后7日内办理多退少补手续。（九）其他约定。1、依本合同履行过程中产生的付款、确认单等书面凭证为合同不可分割的部分。2、本协议未尽事宜由双方协商并签订补充协议，补充协议与本合同不同的，以补充协议为准。补充协议与本合同具有同等法律效力。3、本合同一式肆份，甲、乙双方各执贰份，均具有同等法律效力，甲、乙双方签字盖章之日起生效。”2017年10月26日，丰德公司与满堂红公司签订承诺书，主要载明：一、双方就宁洛高速及二广高速的广告位调整达成一致意见，并签订了补充协议。二、丰德公司同意在2017年12月30日前再准备100万现金，保证郑尧高速北段的广告经营权。三、满堂红公司同意2018年4月—2019年3月期间，如果经济形势仍然不好或郑尧高速北段没有新增广告设施，将继续沿用2017年优惠政策支持丰德公司，保证双方合理权益。四、本承诺书对双方均有效力，与补充协议一并生效。满堂红公司陆续向丰德公司支付托管费。丰德公司与满堂红公司分别于2017年1月31日、2018年1月31日、2018年7月30日共同对账，签订三份《满堂红郑尧高速北段应收款明细表》。2018年7月18日，河南交通文化传播有限公司向满堂红公司发函称，根据河南中原公路股份有限公司经开分公司的迁改施工要求及现场实际情况，需对建设用地工程内的侯寨收费站六块落地广告牌进行拆迁或拆除，于7月20日迁改完毕。侯寨收费站六块落地广告牌于2018年7月24日拆除。2019年9月25日，河南交通文化传播有限公司向满堂红公司发送《解除合同通知书》一份，通知内容如下：“郑州满堂红企业管理咨询有限公司：贵我双方于2010年元月1日签订了《广告位租赁合同》，约定：我司将郑尧高速公路K0-K90段合同约定的广告位租赁给贵司，贵司应按时向我司支付租赁费。如贵司逾期支付租赁费用的，从应付款之日起按未付款的3‰/天向我司支付违约金，超过约定时间15日仍未支付租赁费的，我司有权解除合同。在履行合同期间，我司已按合同约定履行了各项义务，按照合同约定，贵司应于2019年6月1日至5日支付广告位租赁费90万元整，虽经我司多次催款，然而，截止2019年9月25日贵司仍未按合同约定支付租赁费。鉴于上述情况，贵司已构成实质性严重违约，对我司的正常经营工作造成了极大影响，为避免贵司的违约行为给我司造成的损失持续扩大，我司决定解除与贵司签订的《广告位租赁合同》。本解除通知自送达贵司之日合同正式解除，贵司所缴纳的合同履约保证金叁拾万元不予退还。同时，贵司须按照合同约定，在收到本通知书后3日内将欠付我司的租赁费及相应违约金支付完毕，并将全段广告设施完好交还我司，如贵司未能按期履行费用支付及交还广告设施义务的，我司将通过法律途径维护自身合法权益，由此造成的一切后果，由贵司自行承担。”2019年12月，河南交通文化传播有限公司对郑尧高速K0-K90段的广告设施经营权项目重新进行招商。河南麒涵轩文化传媒有限公司被确认为该项目成交人，成交报价：409万元（年度经营权转让费）。2019年12月31日河南交通文化传播有限公司向河南麒涵轩文化传媒有限公司发生交付告知书，中标的郑尧高速公路K0-K90段广告设施经营权招商项目所涉及的广告设施自告知书送达之日视为交付。另查明，满堂红公司为自然人独资公司，其唯一股东为赵靖。再查明，2019年6月24日丰德公司曾起诉满堂红公司，丰德公司提出如下诉讼请求：1、满堂红公司继续履行双方于2014年6月15日签订的《托管合同书》、将郑尧高速K34+500、K36、K44三处跨线桥广告位及郑州侯寨收费站6座落地牌复建后交付给丰德公司托管。2、满堂红公司返还丰德公司上述三处跨线桥广告位、郑州侯寨收费站6座落地牌及未建广告位的托管费用暂计1990136.99元。3、满堂红公司赔偿丰德公司各项损失暂计302958.91元，以上共计2293095.9元。4、赵靖对上述全部债务承担连带责任。5、本案的全部诉讼费用由满堂红公司、赵靖承担。该院于2019年9月30日作出（2019）豫0105民初20625号民事判决书驳回丰德公司的诉讼请求。丰德公司不服该判决，上诉至郑州市中级人民法院，本院于2019年12月31日作出（2019）豫01民终21194号生效民事判决书载明：“本院认为，……《托管合同书》签订后，满堂红公司已将侯寨收费站6座广告牌交付丰德公司，后应河南交通文化传播有限公司的要求，该6座广告牌全部拆除。对于侯寨收费站6座广告牌的拆除，丰德公司、满堂红公司均不存在过错。目前，该6座广告牌尚未复建，将来能否复建，何时能够复建，不能确定，《托管合同书》未对复建的相关事宜进行明确约定，且丰德公司也未提交证据证明由谁负责复建。故丰德公司请求满堂红公司将侯寨收费站6座广告牌复建后交付，本院不予支持。涉案侯寨收费站6座广告牌在双方《托管合同书》履行期间因案外人原因导致拆除，给丰德公司带来的损失，丰德公司可与满堂红公司协商解决，协商不成，可另行主张。……判决如下：驳回上诉，维持原判。”2019年7月2日满堂红公司曾起诉丰德公司，满堂红公司向该院提出诉讼请求：1、确认双方2014年6月15日签订的《托管合同书》已依法解除，判令丰德公司将《托管合同书》约定的托管标的物返还给满堂红公司；2、判令丰德公司向满堂红公司赔偿违约金28200元。（就200万元中的未付部分，自2019年2月1日起按日万分之三计算至2019年5月5日止）；3、判令丰德公司支付合同解除后实际占用《托管合同书》项下托管标的物的费用100万元（暂按每座广告设施每月15万元计算，自解除之日起暂计算2个月，后续损失将按实际追加请求）；4、本案的诉讼费由丰德公司承担。该院于2019年9月29日作出（2019）豫0105民初22016号生效民事判决书载明:“原告以被告未按合同约定在2019年2月1日前付清应付款项200万元为由，向被告发出解除通知书，通知解除双方签订的《托管合同》。根据原、被告提交的郑尧高速北段2018年2月1日至2019年1月31日应收款明细表及付款情况可知，被告在2019年2月1日之前已支付原告托管费141万元，因托管合同所涉的部分广告设施由原告直接对外出租，租赁费合计为61万元，之前该部分租赁费用也冲抵被告应交的托管费，故被告已支付的托管费加上原告代收的租赁费合计为202万元，被告已按照托管合同约定足额半年的托管费用200万元，故原告要求解除合同的依据不足，原告诉请确认双方2014年6月15日签订的《托管合同》已解除，无事实及法律依据，本院不予支持。因双方托管合同未解除，原告诉请的违约金28200元及合同解除后实际占用托管标的物的费用100万元，依据不足，本院不予支持。判决驳回原告的诉讼请求。”丰德公司庭审陈述，满堂红公司从交通文化传播公司租赁相应路段经营权，涉案路段转租给丰德公司，丰德公司向满堂红公司支付每年数百万元的租赁费，2019年9月因满堂红公司拖欠河南交通文化公司的经营费，导致对方与其解除了广告费租赁合同，丰德公司丧失了经营权，导致丰德公司、满堂红公司双方的托管合同书无法继续履行。2019年9月30日之前的钱丰德公司全都交清了。满堂红公司在2019年3月20日将涉案路段又租赁给河南小村文化传媒有限公司，随后从2019年4月份陆陆续续拆除丰德公司经营的广告画面，并于2019年4月29日向丰德公司发出解除合同通知，丰德公司不同意，故提起继续履行合同诉讼，案号为（2019）豫0105民初20625号，判决结果驳回了继续履行合同的诉请，二审法院维持原判。2019年9月30日之后没有再付款。后来这部分路段于2019年12月份又被重新招标投标了。因合同履行不了，丰德公司已经付清侯寨收费站6座落地广告牌自2018年7月24日至2019年9月30日期间的租赁费，故满堂红公司应当返还14个月未履行部分的租赁费。这6个广告牌是当时签订合同的时候已经存在了，只是后期应满堂红公司的要求丰德公司拆除了，当时说的河南交通文化要求满堂红公司拆除，满堂红公司才要求丰德公司拆除的。443750元按照合同书上计算的，违约金依据丰德公司投入的媒体建设资金金额计算的，条款是托管合同书第8条2款；媒体建设资金是证据6、7能证明，丰德公司一共建了9座，其中两座是两面塔，剩余7座是广告桥牌。连带责任是因赵靖和满堂红公司存在财产混同，满堂红公司是一人有限责任公司，所以赵靖承担连带责任。托管费是按照产生的广告数量，刚开始接手的是64座，一年是300万元，后面涨到400万元是自然增长，考虑到后期可能新增广告设施，在签订合同的时候双方约定分阶段递增。后期增加的广告牌丰德公司是代替满堂红公司建设的，但是所有权不是丰德公司的。签订合同的时候，标的物包含已经建设成的64处及待建位置，丰德公司在后期以建设成本代替租金，代替满堂红公司新增建设9座广告牌，因租赁物数量增加，故租赁费也随之增长。双方协商的结果所以变成了400万元。满堂红公司、赵靖庭审陈述，满堂红公司和交通文化传播公司签订的是广告位租赁合同，满堂红公司自己建设，建设一部分之后将整条路段的所有广告设施及剩余未建广告位整体委托丰德公司进行经营管理并向丰德公司出具特别授权委托书，由丰德公司就剩余未建设广告位进行建设及如果有拆除需要复建的话也由丰德公司自己投资建设。2019年9月25日是因为丰德公司未在2019年8月向满堂红公司交托管费导致满堂红公司与河南交通文化传播公司解除合同。10年前，满堂红公司和甲方河南交通之间签订合同，当时整条路段都是空的，满堂红公司建了64个的牌子，满堂红公司把建好的牌子和未建好的都委托给丰德公司进行经营和管理，但是丰德公司一直认为是租赁，满堂红公司建好的广告牌，丰德公司拿去发广告了直接会有收益，广告投资和经营收益权一并给丰德公司了。丰德公司并没有交清2019年9月30日之前的托管费；小村文化与满堂红公司之间签订的协议已经于2019年6月4日解除，而且这个协议没有实际履行，没有对丰德公司造成任何损害。侯寨6座广告牌拆除的原因是高速公路扩建。庭后询问丰德公司，其陈述，每年的托管费用按照行业的习惯是根据数量的增加而相应增加租金的，因为广告牌的位置越多，丰德公司能够发布的广告也越多、收益也越多，原则上是只能增加不能减少的，考虑到后期会增加，所以合同是逐阶段增加的。签完合同之后2014年、2015年一共建了9座（7座广告牌、一个两面塔，路两边左右各一个），因为新建的9座不用再另外再支付租金，2018年7月24日侯寨收费站6座广告牌拆除之时合同项下的64座广告牌全部都在，因此，根据合同约定以当年的租金总额除以实际的天数据实结算。托管合同第一条写的符合《河南省高速公路管理条例》规定的规划待建位置指的是后期丰德公司如果有增建的需要，由满堂红公司来配合向上级审批的点位，具体的数额和位置是不确定的，K0-K90之间规划了四十余个，但是具体能不能建成还是以上级的批准为准，合同签订后批准建设了9个，再后来想建批不了了，因为满堂红公司没法取得后续的审批手续。合同附件1的审批手续满堂红公司一直没跟丰德公司移交，审批部门又不认可丰德公司的身份，所以后来就没有再建，那9个是满堂红公司去申请审批配合丰德公司建的。麒涵轩公司的一个股东付东流也是丰德公司单位的一个股东。庭后询问赵靖，其陈述，签订合同时已经有64个广告位，这64个广告位当时可以正常经营，丰德公司接手之后还可以再建，故分三个阶段逐年递增托管费，托管费即包含已建的也包含未建的权益。郑绕高速K0-K90规划广告位个数详见豫高股[2007]348号河南中原高速公路股份有限公司文件及河南省交通厅豫交路运[2007]40号批复，待建广告位能建多少是丰德公司自己需要去办理审批手续确定的，合同约定，审批手续丰德公司去办，满堂红公司协助，丰德公司以满堂红公司的名义填申请表，满堂红公司配合丰德公司在申请表盖满堂红公司的章，其他具体的操办都是丰德公司自己在办。合同附件说要交接的审批手续均已交接，就是因为已经交接了，丰德公司才能去办后面的建设。刚开始丰德公司非常有积极性建了9座，后来丰德公司在其他高速路段建设了大量的违章广告塔，成本很低，投资回报率很高，故就不在合同约定的路段积极建设，为此满堂红公司多次敦促，要求丰德公司把未建、待建广告位早日投建来确保双方合作收益，因为合同约定的托管费是分年段递增的，只有丰德公司多建才能保证收益增加。一审法院认为，根据双方证据及庭审查明情况、双方陈述，丰德公司与满堂红公司签订的《托管合同书》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，该合同合法有效。双方均应按照合同的约定全面履行义务，否则应当承担相应的责任。满堂红公司将郑尧高速0-90公里内已建广告设施64处广告设施经营权及收益权、待开发广告位的投资建设权及经营收益权、满堂红公司原有客户的维护与管理权、涉及广告位开发建设的各项审批权转交给丰德公司托管，丰德公司按照先付款后经营的约定按期支付托管费，满堂红公司协助配合丰德公司去办理后续建设广告设施的审批手续，丰德公司在签订托管合同后于2014-2015年陆续新建9座广告设施，（2019）豫0105民初22016号生效民事判决书已认定丰德公司足额支付托管费用至2019年9月30日。2018年7月24日满堂红公司交付给丰德公司的64座广告牌中的侯寨收费站六块落地广告牌，因河南中原公路股份有限公司经开分公司的迁改施工要求及现场实际情况，被案外人拆除，后丰德公司、满堂红公司发生争议，分别提起诉讼，丰德公司未再依约继续按期向满堂红公司预交托管费。丰德公司称双方系租赁关系，与合同约定及合同履行情况相矛盾，该院不予采纳。关于合同是否应当解除的问题。2019年9月之后，由于河南交通文化传播有限公司与满堂红公司解除了合同，并将涉案路段的广告经营权重新招标，其他公司已中标取得该路段的经营权。满堂红公司在2019年9月30日之后已经在事实上丧失了对涉案路段广告位的经营权。因此丰德公司、满堂红公司之间的托管合同已经在事实上无法履行。丰德公司主张解除合同，并无不当，该院予以支持。关于满堂红公司应否支付丰德公司违约金的问题。根据《托管合同书》第五条的约定，双方是按照“先付款后经营”的原则履行合同。丰德公司应当每年两次向满堂红公司支付托管费用，分别为每年的2月1日和8月1日。丰德公司的托管费已经付至2019年9月30日，丰德公司也已经实际经营至2019年9月30日，此时间段内双方均不存在违约情况。2019年9月30日之后的托管费，丰德公司应当在2019年8月1日支付满堂红公司。虽然此时双方存在诉讼，但诉讼并不是拒付托管费的充分理由。且丰德公司的诉讼请求经过两审终审最终被驳回，可以认为拒付托管费所依托的诉讼实际上并没有充分的事实和法律依据。按照“先付款后经营”的约定，丰德公司在2019年8月1日未向满堂红公司支付2019年9月30日之后的托管费违约在先。因此，丰德公司无权向满堂红公司主张违约金。关于满堂红公司诉请的退还丰德公司多收取的侯寨收费站六块落地广告牌托管费用，因（2019）豫0105民初22016号生效民事判决书已确认丰德公司足额支付托管费用至2019年9月30日，而侯寨收费站六块落地广告牌于2018年7月24日根据河南中原公路股份有限公司经开分公司的迁改施工要求及现场实际情况而进行的，被案外人拆除，属于政策因素。根据托管合同第八条第5款的约定，“因不可抗力、国家政策、战争、地震等导致合同无法履行，本合同将自行终止，责任互免。双方应按托管阶段当年的总费用/365天×实际天数进行结算，并于结算后7日内办理多退少补手续。”现双方合同已解除，满堂红公司多收取的托管费应依据合同约定据实结算退还丰德公司。因满堂红公司交付丰德公司64座，丰德公司又自行建设9座，故拆除前该经营路段共有73座广告牌，满堂红公司应依据合同约定的计算方式退还侯寨收费站六块落地广告牌自2018年7月24日至2019年9月30日期间432天的托管费，经计算为（6座÷73座）×（4000000元÷365天×432天）=389116.16元。关于赵靖的责任承担问题，满堂红公司为自然人独资公司，其唯一股东为赵靖，赵婧也陈述其个人账户是该托管合同指定收取有关托管费的账户，同时又未提供证据证明其个人财产独立于公司财产，故赵婧应对本案债务承担连带责任。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除原告河南丰德文化传媒有限公司与被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司于2014年6月15日签订的《托管合同书》；二、被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告河南丰德文化传媒有限公司托管费389116.16元；三、被告赵靖对本判决第二判项所确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告河南丰德文化传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费15362元，由原告河南丰德文化传媒有限公司负担10268元，由被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司、赵靖负担5094元。保全费5000元，由被告郑州满堂红企业管理咨询有限公司、赵靖负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明相同。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，案涉托管合同第八条第5款约定“因不可抗力、国家政策、战争、地震等导致合同无法履行，本合同将自行终止，责任互免。双方应按托管阶段当年的总费用/365天×实际天数进行结算，并于结算后7日内办理多退少补手续”据此可知，对于托管费用双方实际约定的是据实结算。而侯寨收费站六块落地广告牌于2018年7月24日被案外人拆除，因此，一审判决据实计算相应的托管费并予以扣除并无不当。丰德公司在本案中以解除合同为前提主张退还多支付的托管费用。而在前一案件中，丰德公司是以继续履行合同为前提要求满堂红公司退还相应费用，同时，生效判决并未实质否定丰德公司的相应权利。因此，本案并不构成重复起诉。综上，满堂红公司、赵靖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15362元，由郑州满堂红企业管理咨询有限公司、赵靖负担。本判决为终审判决。审判长 周 金审判员 张晶晶审判员 黄智勇二〇二一年七月二十七日书记员 王云霞