安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖03民终1340号 上诉人（原审原告）：李建，男，1976年7月12日出生，汉族，农民，住安徽省涡阳县。 上诉人（原审原告）：马广忠，男，1972年1月17日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。 两上诉人共同的委托诉讼代理人：崔峰，安徽礼乐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：符广祥，男，1975年8月2日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。 上诉人李建、马广忠因与被上诉人符广祥建设工程合同纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2020）皖0321民初776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李建、马广忠及其委托诉讼代理人崔峰到庭参加诉讼。被上诉人符广祥经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其按缺席进行了审理。本案现已审理终结。 李建、马广忠上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.一、二审诉讼费由符广祥承担。事实和理由：2017年1月11日双方签订《木工劳务合同》，约定工程质保金20万元，进场之前先支付10万元，进场之后再支付10万元，李建、马广忠在未进场之前通过现金和银行转账支付符广祥10万元质保金，并由安徽鸿维建筑劳务有限公司盖章证明。质保金支付后，符广祥因资金问题，仅让瓦工进场做前期准备工作便停工，也未通知李建、马广忠进场施工。李建、马广忠多次要求符广祥返还10万元质保金，但符广祥虽答应返还，但其一拖再拖，直至联系不上。 符广祥未作答辩。 李建、马广忠向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的劳务合同；2.依法判决被告返还两原告工程保证金100000元；3.依法判决被告支付两原告工程保证金利息（从2017年1月11日至保证金返还完毕之日止按银行同期贷款利率计算）；4.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年1月11日，原、被告签订《木工劳务分包合同》一份，合同载明：“发包方：符广祥（甲方）承包方：马广忠（乙方）……一、工程概况1、工程名称：相山区新柳湾小区2、工程地点：南黎路南侧虎山路西侧3、工程面积：暂定约10万平方米，最终按实际建筑面积计算。二、劳务承包合同内容及范围1、承包方式：木工2、承包范围：……四、甲方责任和义务……2、乙方合同签订缴纳给甲方合同履约金保证金20万元，保证金依据合同节点退款，单栋主体封顶一次退还50%.．．．．．甲方：符广祥身份证号340321197508××××乙方：马广忠身份证号340621197201××××李建2017年1月11日”。合同签订后，两原告于2017年1月14日向被告支付了100000元保证金，并由被告符广祥出具了一张收条。2020年1月，两原告以被告未履行约定安排原告进场施工为由，要求解除合同，并由被告退还保证金100000元及利息。 一审法院认为，原、被告之间于2017年1月11日签订的《木工劳务分包合同》系双方自愿签订，真实、有效，应受法律保护。本案中，两原告以被告违约为由，要求解除合同，并退还保证金，证据不足，故对原告要求解除合同并退还保证金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：驳回原告李建、马广忠的诉讼请求。案件受理费2300元，由李建、马广忠共同负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审查：一审判决认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定:“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”本案符广祥与马广忠签订的《木工劳务分包合同》将相山区新柳湾小区的木工劳务工程交给并不具备相应资质的个人马广忠，系违法分包，该协议应为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”本案中，马广忠、李建向符广祥支付履约保证金100000元，符广祥未能将涉案工程实际交由马广忠、李建施工，符广祥因该合同取得的履约保证金100000元丧失合同依据，依法应予返还。故马广忠、李建起诉要求符广祥返还履约保证金100000元，本院予以支持。马广忠、李建要求符广祥赔偿自2017年1月11日即缔约之日起按照同期银行贷款利率计算至返还保证金之日止利息损失，经查，涉案合同约定，该保证金为合同签订后乙方缴纳给甲方的履约保证金，该履约保证金依据合同节点退款，单栋主体封顶一次退还50%。因案涉合同无效，符广祥除了向马广忠、李建返还收取的履约保证金100000元之外，还应当赔偿马广忠、李建因此受到的履约保证金被符广祥占用期间的利息损失，上述法律已经表明，当事人因此所受到的损失适用一般侵权行为的过错责任原则，故符广祥承担利息损失的赔偿责任的时间起点应为符广祥对履约保证金100000元的占有存在过错之时，而非当事人在合同中约定承包人为了防止因承包人在合同履行中违约给发包人造成损失而向发包人提供履约担保之时。马广忠、李建没有提供证据证明符广祥对履约保证金100000元的占有存在过错的具体时间，即从何时起履约保证金因符广祥承诺的工程不能正常开工而应退还马广忠、李建，故可按马广忠、李建要求符广祥退还履约保证金的期限届满而符广祥拒不退还之日认定符广祥存在主观过错，并对拒不退还的履约保证金利息承担全部责任。马广忠、李建未举证证明其要求符广祥退还履约保证金的具体日期,故应从其起诉之日即2020年1月23日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息。马广忠、李建请求符广祥支付保证金利息的诉请部分成立，依法予以部分支持。因双方签订的《木工劳务分包合同》无效，马广忠、李建请求解除双方签订的劳务合同，没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，马广忠、李建的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下: 一、撤销安徽省怀远县人民法院（2020）皖0321民初776号民事判决； 二、符广祥于本判决生效后十日返还马广忠、李建保证金100000元及利息（利息以100000元为基数，自2020年1月23日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回马广忠、李建的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务,应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，李建、马广忠负担300元（已交纳），符广祥负担2000元。二审案件受理费2576元，李建、马广忠负担276元（已交纳），符广祥负担2300元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 凯 审 判 员  王宇堂 审 判 员  陈二伟 二〇二一年七月二十三日 法官助理  马兆云 书 记 员  施 微 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的,合同无效: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条第三款 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效: (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。