葫芦岛市连山区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽1402民初1625号原告葫芦岛市连山区王翠芳口腔诊所，住所地葫芦岛市连山区群英路3号楼G。经营者王翠芳，女，1965年9月10日生，汉族，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人郭万利，男，1960年5月12日生，汉族，现住葫芦岛市连山区。被告王鹏，男，1984年8月10日生，汉族，现住葫芦岛市龙港区。原告葫芦岛市连山区王翠芳口腔诊所诉被告王鹏劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭万利、被告王鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告葫芦岛市连山区王翠芳口腔诊所诉称，被告于2018年6月来原告口腔诊所应聘口腔医生岗位，被告既无行医资质证也无执业医生证，无任何行医资质属于非法行医，被告只是口头称在黑龙江某卫校学过口腔技术，原告留被告试用，此后被告要求原告给其上社保，但由于社保方面要求唯一验证并交付的要件是合法有效的劳动合同，可是被告做口腔医生根据《中华人民共和国医疗机构管理方法》第28条及第48条和《中华人民共和国执业医生法》第39条的严令，被告无证非法行医属于严重违法也即是被告不具备做医生的主体资格，原被告的劳动合同违反法律，行政法规还涉嫌合同欺诈，因此双方的劳动合同非法无效不符合社保方面规定要求，这完全是被告非法行医不具备与原告签订合法有效劳动合同主体资格所致与原告无关，因此被告因不能上社保而要求的种种索赔索补均不能成立。其后“区劳仲委（2021）6号仲裁”也对被告因不能上社保索要的双倍工资和因不能上社保所谓损失给予否决。由于连山区卫生监督部门依据“医疗机构管理办法”和“执业医师法”相关规定于2020年4月，2020年12月，2021年1月等多次来原告诊所督查，督查书说明：依据《中华人民共和国执业医师法》严令，不许使用非卫生技术人员开展诊疗活动。原告还因此被罚款4000元，罚款单据和部分监督意见书原告在保存。原告再不按照国家“医疗机构管理办法”和“国家医师法”及卫生监督部门的意见书把被告解雇就面临诊所依法被查封的下场了，也就是说雇佣被告是法律的强制规定和区卫生监督部门严格督查的结果，也是被告非法行医自己造成，责任方完全在被告方，并非原告主动所为，与原告无关。因此被告诉原告单方面解除与被告的劳动关系而要求依据劳动合同法46条给与被告每年一个月工资的补偿属于引用法律条款错误，“合同法”46条共五款内容，基本都是责任在原告方才给与被告的补偿，而被告被解雇责任完全在被告自己非法行医为法律法规所不容，相关部门严格执法的结果，与原告无关。人民法院应该依法撤销区劳人仲裁（2021）6号的仲裁结果。葫连仲委（2021）6号仲裁案所涉及的被告非法执业开始时间也不能成立，因该起始时间只是被告找的人证林某等的口头供述，凡是来我诊所就诊的患者都会被开具病症，病情，处置，治疗，费用等单据，该证人都不能出示，单纯的口供形成孤证并不应该被法律采纳。据此计算的被告非法执业时间即经济补偿时间也是错误的。（区劳仲裁委的计算方法是：4000元每月乘以七年等于两万八千元）区劳人仲委（2021）6号依据《合同法》47条规定判决原被告事实劳动关系成立也是引用法条错误，国家“劳动和社会保障部”还因劳动合同法执行过程中对“劳动关系”易发生的混淆专门发了通知：《中华人民共和国劳动和社会保障部》关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律，法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者……共三条。“通知”十分明确：劳动者不具备法律、法规规定的主体资格的劳动关系不成立。也就是被告非法行医不具备相关法律，法规规定的行医主体资格，再有原告依法为口腔医生制定的各项劳动规章制度也不适用于非法行医—被告，法律之所以不认可无资质证和执业证的非法行医者就说明非法行医者本身在医疗技术医学医疗理论方面不具备口腔医生所应该具备的技术和能力，知识水平达不到对医生制定的制度要求，因被告完全不符合（劳社部发[2005]12号）通知（一），（二）条情形，故原告与被告的劳动关系依法不成立。原被告劳动关系不成立被告所有索赔索补都是非法的不成立的，因此请求人民法院撤销“葫连劳人委仲裁（2021）6号”仲裁结果。被告发起劳动仲裁的目的是维护他所谓的“合法权益”，试问其存在“合法权益”吗？《中华人民共和国执业医师法》第39条规定：“非卫生技术人员行医的，由县级以上卫生部门取缔，没收其违法所得，并处以十万元以下罚款。”《中华人民共和国医疗机构管理办法》28条，医疗机构不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作。48条是违反28条处5000元罚款，情节严重的吊销营业执照。如果被告权益合法，法律会没收其合法所得并刻以重罚？那是法律违法了吗？无证非法行医无异于谋财害命，由无证非法行医酿造的人间惨剧触目惊心，属于违法中的严重事件，法律才规定没收违法所得并课以重罚的。法律是不会保护违法者的非法权益的，被告自己认可的违法所得是84000元，请求司法部门对被告没收违法所得并依法重罚。原告将视事态发展保留向相关部门投诉被告非法行医之权。请求人民法院依法撤销“葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁书（葫连劳人仲案字[2021]6号）”的仲裁结果，并依法判决原告与被告的劳动关系不成立。诉讼费由被告承担。被告王鹏辩称，1、仲裁裁定书是事实清楚，适用法律正确。双方存在事实劳动关系，劳动关系真实有效。本案劳动关系中不存在欺诈情形，被告入职时，已经告知不具有医师资格证，且原告知悉此事并同意，在原告处履职，在职过程中被告在门诊从事制作患者所戴义齿辅助工作，并不为患者拔牙和治疗，属于口腔技工且每月4000元的工资，也是技工待遇。本案中不存在被告欺诈行为，被告具有劳动者的主体资格，从事内容是原告处工作的组成部分，受其管理，原告向其支付劳动报酬，双方存在事实劳动关系，被告从未隐瞒无医师资格证的情况，未提供虚假证明，也未从事过医生工作，不存在欺诈或违反法律强制性法规的情形，故双方事实劳动关系成立，原告应支付被告经济补偿金；2、关于被告是否为非法行医与本案无关，即便认定非法行医的主体也是原告。被告是原告处员工，是原告聘用，被告的工作受原告的指派。原告是非法行医的主体，应受到行政处罚。经审理查明，被告王鹏于2014年4月在原告处开始工作，在工作期间每月工资4000.00元，后调整为每月工资6000.00元,原、被告双方未签订书面劳动合同。2021年1月，原告解除与被告的劳动关系，2021年1月18日被告王鹏向葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会作出葫连劳人仲案字[2021]06号仲裁书，内容为：双方存在事实劳动关系；被申请人支付申请人经济补偿金28000.00元；双方解除劳动关系；申请人其他仲裁请求本委不予支持。现原告对该仲裁裁决不服，诉至本院。上述事实，由原、被告陈述，葫连劳人仲案字[2021]06号仲裁裁决、工资记录、考勤记录、员工刷卡记录，微信聊天截图等证据材料载卷为凭，经开庭质证，本院审查，可以采信。本院认为，被告到原告处工作，虽未签订书面劳动合同，但双方已经形成事实上的事实劳动关系，原被告之间劳动关系成立。原告主张被告无口腔医生资质，非法行医，不能确认原、被告之间存在劳动关系，本院认为，被告是否构成非法行医应由主管行政部门或其他有权机关认定处理，与本案不属于同一的法律关系，原告的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：驳回原告葫芦岛市连山区王翠芳口腔诊所的诉讼请求。案件受理费5.00元，由原告葫芦岛市连山区王翠芳口腔诊所承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审判员  王连廷二〇二一年七月十九日书记员  周楚祺