河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终3389号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：周口市邦杰大道南段，统一社会信用代码：91411600788079753W。负责人：王凯锋，职务：总经理。委托诉讼代理人：胡浩，河南晟恺律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张亚楠，男，1986年7月6日生，汉族，住扶沟县。被上诉人(原审原告)：张倩倩，女，1989年5月6日生，汉族，住扶沟县。被上诉人(原审原告)：刘仅，女，1958年7月28日生，汉族，住扶沟县。被上诉人(原审原告)：张雅鑫，女，2015年10月20日生，汉族，住扶沟县。被上诉人(原审原告)：张雅轩，女，2013年2月10日生，汉族，住扶沟县。被上诉人张雅鑫、张雅轩的法定代理人：张亚楠，男，汉族，1986年7月6日生，住扶沟县柴岗乡市民街81号，系张雅鑫、张雅轩之父，身份证号：41272119860706265X。被上诉人张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩的共同委托诉讼代理人：李忠杰，河南团结律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑博文，男，1996年3月6日生，汉族，住扶沟县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称大地财险周口公司）因与被上诉人张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩、郑博文机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2021）豫1621民初1290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月2日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大地财险周口公司委托诉讼代理人胡浩，被上诉人张亚楠、张倩倩及其与被上诉人刘仅、张雅鑫、张雅轩共同委托诉讼代理人李忠杰到庭参加诉讼。被上诉人郑博文经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险周口公司上诉请求:一、请求撤销、改判扶沟县人民法院（2021）豫1621民初1290号民事判决书，上诉金额100000元；二、请求判决被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由:原审法院判决认定被上诉人张倩倩的被扶养人生活费,计算错误,认定金额过高，超出其实际收入水平，应予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条所规定:“。被扶养人有数人的,年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”,根据法院的计算方式,张倩倩的收入尚不足以支付其被扶养人生活费,年赔偿总额累计不应当超出年度消费性支出。另根据病历显示，张倩倩，刘仅存在过度治疗的情况，且存在用药的间断,不能据此作为定案依据,严重侵犯了上诉人的合法权益。综上所述，原审法院认定部分事实错误，适用法律错误，侵害了上诉人的合法权益，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩辩称，1、刘仅在住院治疗期间的每日清单明确显示刘仅不存在治疗用药间隔，所以不存在所谓的过度治疗及挂床现象。2、我们在一审庭审时向原审法院提交的赔偿费用清单中第十项，被扶养人生活费一项有关张运成、王荣花、张雅鑫、张雅轩、张昊轩，上述五人的生活费计算的比例之后，仅占上一年度河南省城镇居民消费性支出的不足70%，没有超过河南省城镇居民消费性支出总额20644.91元。综合上述两点答辩意见，上诉人上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩向一审法院提出诉请：1、请求判令郑博文、大地财险周口公司赔偿张亚楠等五人因交通事故所产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、车辆损失费共计779931元；2、本案诉讼费用、鉴定费用及评估费用由郑博文、大地财险周口公司承担。诉讼过程中，张亚楠等五人变更诉讼请求第1项金额为806016.7元。一审法院认定事实：2020年3月17日21时10分许，郑博文驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车由南向北行驶到扶沟力神大道与支亭路交叉路口处时闯红灯与由东向西正常行驶准备向南拐弯的张亚楠驾驶的豫Ｐ×××××轻型普通货车发生相撞，造成两车受损、张亚楠及豫Ｐ×××××轻型普通货车乘坐人刘仅、张倩倩、张雅轩、张雅鑫受伤的道路交通事故。2020年4月6日，扶沟公安交通警察大队出具第41162112020000106号道路交通事故认定书，认定郑博文承担本次事故全部责任，张亚楠、刘仅、张倩倩、张雅轩、张雅鑫无责任。事故发生后，张亚楠到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.胸部损伤；2.肋骨骨折；3.右膝关节损伤；4.多处软组织损伤。张亚楠于2020年5月14日出院，住院58天，花医疗费11646.2元。出院医嘱为适当休息，不适随诊。2020年6月2日，张亚楠到扶沟县人民医院检查治疗花费90.4元。经一审法院委托，河南博诚机动车鉴定评估有限公司于2021年1月31日出具了豫博诚评字【2021】第0150号鉴定评估意见书，该鉴定评估意见书载明：豫Ｐ×××××轻型普通货车的维修费用已超出标的车辆的实际价值费用，建议标的车辆按照全部损失处理，豫Ｐ×××××轻型普通货车的损失为23520元。张亚楠花评估费2000元。事故发生后，张倩倩到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.创伤性休克；2.胸部闭合伤、肺挫伤并胸腔积液、多发肋骨骨折；3.肩关节脱位并肱骨大结节骨折；4.脾破裂；5.软组织挫伤；6.左肺上叶小结节；7.双侧下鼻甲肥大；8.上呼吸道感染。张倩倩于2020年6月18日出院，住院93天，花医疗费66093.59元。出院医嘱为：1.适当康复锻炼；2.继续口服阿司匹林肠溶片、定期复查血常规；3.3月后复查胸部CT；4.不适随诊。2020年7月22日，张倩倩到扶沟县人民医院检查治疗花费281.6元。2020年7月23日，张倩倩到扶沟县人民医院检查治疗花费250.7元。2020年7月29日，张倩倩到扶沟县人民医院检查治疗花费78元。2020年8月17日，张倩倩到扶沟县人民医院检查治疗花费273.1元。2020年10月20日，张倩倩到扶沟县人民医院检查治疗花费434.72元。张倩倩住院期间外购人血白蛋白花费958元。经一审法院委托，周口三川司法鉴定所于2021年2月3日出具了周口三川司鉴所[2021]临鉴字第99号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明：1.被鉴定人张倩倩伤残程度就目前检验所见：其脾破裂切除术后应评定为八级伤残，其左侧肋骨多发骨折应评定为十级伤残，其目前所遗留的右侧肩关节功能障碍亦应评定为十级伤残；2.自受伤之日起建议给予被鉴定人张倩倩护理期限120日、营养期限120日；3.建议给予被鉴定人张倩倩二期手术及住院治疗总费用为0.5万元人民币。张倩倩花鉴定费2500元、鉴定检查费688.7元。张倩倩的父亲张运成（1956年2月13日生）、母亲王荣花（1956年12月26日生）共生育包括张倩倩在内的三个子女。张亚楠与张倩倩生育长女张雅轩、次女张雅鑫、长子张昊轩（2018年7月27日生）。事故发生后，刘仅到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.左侧颧弓骨折；2.肋骨多发骨折；3.腰椎退行性变；4.多处软组织损伤；5.双膝关节损伤；6.膝关节积液；7.半月板损伤。刘仅于2020年7月24日出院，住院129天，花医疗费41684.79元。2020年7月29日，刘仅到扶沟县人民医院检查治疗花费50元。2020年8月17日，刘仅到扶沟县人民医院检查治疗花费157.95元。2020年8月24日，刘仅到扶沟县人民医院检查治疗花费144.31元。扶沟工商行政管理局于2012年1月14日颁发的营业执照显示，刘仅自2012年1月14日在扶沟柴岗乡柴岗街经营“扶沟刘仅电料门市部”，经营范围为日用杂货、五金电料。事故发生后，张雅鑫到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：右侧胫骨骨折。张雅鑫于2020年4月29日出院，住院42天，花医疗费4084.36元。出院医嘱为：定期复查X线片，出院3周来院复查，继续患肢石膏外固定制动。2020年8月4日，张雅鑫到扶沟县人民医院检查治疗花费575.4元。事故发生后，张雅轩到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1.闭合性颅脑损伤；2.右下肢损伤。张雅轩于2020年4月5日出院，住院17天，花医疗费2760.5元。出院医嘱为：适当休息、避免外伤、不适随诊。豫Ｐ×××××号小型轿车的登记车主为胡佳。该车在大地财险周口公司投保了交强险及机动车商业保险（包括第三者责任保险及不计免赔特约险等险种，其中第三者责任保险的责任限额为1000000元），保险期间均为自2019年8月24日0时起至2020年8月23日24时止。河南省2020年度城镇居民人均可支配收入为34750.34元、城镇居民人均生活消费支出为20644.91元，河南省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资为44314元，居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为45677元、批发和零售业年平均工资为53682元。事故发生后，郑博文为张雅鑫、张雅轩各自垫付医药费1000元，为张倩倩垫付医疗费49000元。中原农业保险股份有限公司河南省分公司为张倩倩垫付抢救费用28016.89元。一审法院认为，郑博文驾驶车辆发生交通事故造成张亚楠等五人受伤及张亚楠的车辆受损，根据交警部门的事故认定，郑博文负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在大地财险周口公司投保了交强险及第三者责任保险，张亚楠等五人的损失首先应由大地财险周口公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由大地财险周口公司在第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的再由侵权人郑博文予以赔偿。张亚楠、张倩倩提供的鉴定评估意见书及司法鉴定意见书是经一审法院委托的鉴定机构所出具，鉴定程序合法，结论客观，一审法院予以认定。大地财险周口公司虽辩称评估的车辆损失过高、鉴定的伤残等级过高及误工期、护理期、营养期过长，但其未提供证据证明该司法鉴定意见不具客观性、合理性，故一审法院对该项抗辩理由不予采信。张亚楠、张倩倩未提供证据证明其在事故发生前从事批发和零售业经营，故一审法院对于其主张误工费按批发和零售业年工资标准计算的诉请不予支持。对于张倩倩的误工期限，根据《河南省道路交通事故损失赔偿项目计算标准（试行）》第四条规定，受害人误工天数计算至定残前一日的前提是受害人需在医嘱休息期间定残，张倩倩提供的证据不能证明其是在医嘱休息期间进行的定残，故本院对张倩倩主张其误工天数从受伤住院之日起至定残前一日即317天的诉请不予支持，因张倩倩未进行误工期限评定，一审法院在本案中处理其住院期间的误工费，对于出院后的误工费，其可以在申请误工期限评定后另行主张权利。张亚楠提供拖车费发票记载的单位并非施救单位，其提供的证据不能充分证明实际支出的拖车费，一审法院对于张亚楠主张的拖车费金额不予支持，结合张亚楠车辆的受损情况及事故现场地点等因素，一审法院酌定拖车费为1000元。张亚楠主张的停车费并非法定赔偿项目，且张亚楠并未对其受损车辆在停车场停放一年多而不采取移出停车场进行修理或评估等措施作出合理解释说明，一审法院不予支持。张倩倩主张40000元精神损害抚慰金过高，根据张倩倩的伤残等级及当事人双方在本案交通事故中的过错等因素，精神损害抚慰金以17000元为宜。对于张倩倩外购的人血白蛋白费用958元，张倩倩提供的病历中记载了其在治疗中使用了该药物，结合张倩倩在事故发生后的伤情，一审法院对该费用予以支持。对于张倩倩外购的其他药物费用36.8元，因其未提供医嘱，其病历中亦未显示用于治疗，一审法院对该费用不予支持。对治疗必要性及合理性的争议应由侵权人及保险公司负举证责任。大地财险周口公司虽辩称应扣除张亚楠等五人门诊治疗非交通事故伤情的费用，但其未提供证据证明张亚楠等五人门诊治疗的病情与本次事故所受伤害无关联，结合张亚楠等五人病历出院医嘱载明其定期复查、不适随诊，一审法院对该项抗辩理由不予采信。大地财险周口公司虽辩称应扣除张亚楠等五人医疗费中的非医保用药费用，但其未提供证据证明该辩称意见具有事实及法律依据，一审法院对该项抗辩理由不予支持。每日用药清单的连续性是实际住院天数的最基本证据，刘仅提供的长期医嘱单及临时医嘱单虽有用药治疗间隔现象，××人日清单显示刘仅并不存在治疗用药间隔，故一审法院对大地财险周口公司关于刘仅存在挂床现象，应扣除挂床期间相关费用的抗辩理由不予采信。大地财险周口公司虽辩称其不应承担鉴定费用，但因该费用是为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故一审法院对该项抗辩理由不予支持，大地财险周口公司应予承担该费用。本案中，张亚楠因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费11736.6元，2、误工费7041.68元（44314元÷365天×58天），3、护理费7258元（45677元÷365天×58天×1人），4、住院伙食补助费2900元（50元×58天）,5、营养费1160元（20元×58天），6、交通费1160元（20元×58天），7、鉴定费2000元，8、财产损失23520元，9、拖车费1000元，上述费用共计57776.28元。张倩倩因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费68369.71元，2、误工费11290.96元（44314元÷365天×93天），3、护理费15017元（45677元÷365天×120天×1人），4、住院伙食补助费4650元（50元×93天）,5、营养费2400元（20元×120天），6、交通费1860元（20元×93天），7、鉴定费用3188.7元，8、残疾赔偿金222402.18元（34750.34元×20年×32%），9、精神损害抚慰金17000元，10、被扶养人生活费192410.57元{张运成（20644.91元×15年×32%÷3人）+王荣花（20644.91元×15年×32%÷3人）+张雅鑫（20644.91元×12年9个月×32%÷2人）+张雅轩（20644.91元×10年×32%÷2人）+张昊轩（20644.91元×15年6个月×32%÷2人）}，上述费用共计538589.12元。刘仅因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费42037.05元，2、误工费18973元（53682元÷365天×129天），3、护理费16143元（45677元÷365天×129天×1人），4、住院伙食补助费6450元（50元×129天）,5、营养费2580元（20元×129天），6、交通费2580元（20元×129天），上述费用共计88763元。张雅鑫因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费4659.76元，2、护理费5256元（45677元÷365天×42天×1人），3、住院伙食补助2100元（50元×42天）,4、营养费840元（20元×42天），5、交通费840元（20元×42天），上述费用共计13695.76元。张雅轩因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费2760.5元，2、护理费2127元（45677元÷365天×17天×1人），3、住院伙食补助850元（50元×17天）,4、营养费340元（20元×17天），5、交通费340元（20元×17天），上述费用共计6417.5元。因张亚楠等五人的损失能够在保险限额内得到赔偿，郑博文在本案中对张亚楠等五人不再承担民事赔偿责任。对于郑博文垫付的51000元医疗费在扣除其应承担的案件受理费后由大地财险周口公司支付给郑博文。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过)第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过)第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张亚楠医疗费1500元,在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张亚楠误工费7041.68元、护理费7258元、交通费1160元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿张亚楠财产损失2000元，上述费用共计18959.68元；二、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿张亚楠医疗费10236.6元、住院伙食补助费2900元、营养费1160元财产损失21520元、鉴定费2000元、拖车费1000元，上述费用共计38816.6元；三、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张倩倩医疗费5500元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张倩倩误工费11290.96元、护理费15017元、精神损害抚慰金17000元、鉴定费用3188.7元、交通费1860元、残疾赔偿金46183.66元，上述费用共计100040.32元；四、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿张倩倩医疗费62869.71元、住院伙食补助费4650元、营养费2400元、被扶养人生活费192410.57元、残疾赔偿金176218.52元，上述费用共计438548.8元；五、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿刘仅医疗费3000元,在第三者责任保险责任限额内赔偿刘仅39037.05元、误工费18973元、护理费16143元、住院伙食补助费6450元、营养费2580元、交通费2580元，上述费用共计88763元；六、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿张雅鑫医疗费4659.76元、护理费5256元、住院伙食补助2100元、营养费840元、交通费840元，上述费用共计13695.76元；七、中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿张雅轩医疗费2760.5元、护理费2127元、住院伙食补助850元、营养费340元、交通费340元，上述费用共计6417.5元；八、驳回张亚楠、张倩倩的其他诉讼请求。上述费用共计705241.66元中的665093.66元支付到张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩共同指定的张亚楠在中国银行股份有限公司60×××18的账户中，40148元支付到郑博文在河南扶沟农村商业银行股份有限公司62×××61的账户中。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11860元，由张亚楠、张倩倩、刘仅、张雅鑫、张雅轩负担1008元，郑博文负担10852元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于张倩倩被扶养人生活费的问题。张倩倩的被扶养人有数人，但一审法院计算的被扶养人生活费年赔偿总额并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故上诉人主张的张倩倩被扶养人生活费计算错误的理由不能成立。二、张倩倩、刘仅是否存在过度治疗的情况。上诉人大地财险周口公司上诉称张倩倩、刘仅存在过度治疗的情况，但上诉人未提供充分证据予以证明，且张倩倩、刘仅提供有住院病历及长期医嘱单、临时医嘱单，因此上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，大地财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 张子亚审判员 陈翠丽二〇二一年七月十九日法官助理刘潇书记员张文晶