河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1484号上诉人（原审原告）：邹新建，男，汉族，1951年10月1日生，住襄城县。委托诉讼代理人：邹广增，男，1978年6月17日出生，汉族，住河南省襄城县。被上诉人（原审被告）：马小菊，女，汉族，1977年10月16日生，住襄城县。上诉人邹新建与被上诉人马小菊侵权责任纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2021）豫1025民初321号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人邹新建上诉请求：一、请求贵院撤销（2021）豫1025民初321号民事判决书，改判支持上诉人的原审诉请。二、本案一、二审诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，进而导致判决错误，依法应予撤销，理由如下：一、一审法院判决认定事实错误。涉案房屋系上诉人出资所建，与被上诉人无关，一审法院将涉案房屋认定为被上诉人与邹广增的夫妻共同财产实属错误。第一，由上诉人提供的原房屋所有权证可以证明上诉人对涉案房屋所占有的宅基地享有使用权。一审法院也已经对此予以认可。上诉人邹新建系襄城县××安庄村村民，村里给上诉人邹新建划分涉案宅基地，该宅基地位于襄城县城关镇××（现襄城县××路与××大道交叉口西××北）。1987年上诉人邹新建在涉案宅基地上建造平台（一层，三间，厨房一间），建成之后上诉人邹新建一家都在这个房屋居住，1993年4月19日襄城县城镇房屋产权登记办公室给上诉人邹新建颁发房屋所有权证，房屋所有权证号为：襄房字第××号。1995年时在原有一层的基础上上诉人邹新建又续建二层，一直在该房屋居住到2009年。第二，涉案房屋的重建由上诉人亲自带领施工队施工，由上诉人给工人发放工资，所建房屋所需的水泥、沙、石子等均由上诉人邹新建支付；建成之后的出租等事宜也是由上诉人处理，被上诉人自始至终并未参与涉案房屋重建的任何事宜，这些由上诉人提供的证人可以证明（重建涉案房屋购买建材的收据等材料因时间过长上诉人现找不到，无法提供）。因原有房屋的两层楼房因时间长存在漏雨及房子深度不够，因此上诉人把原有的两层楼房全部拆掉，在原有地基扩建之后又重新建房。因上诉人邹新建本身自己就是建造房子的领工队队长，因此2009年上诉人邹新建又重建案涉房屋时是上诉人邹新建自己领工建的，当时参与建房的人员主要有牛建立、小钟、刘某、茨沟杨庄的姚长富、刘新年、二朝、颜庄的颜某、纪书勤等，付工钱是上诉人邹新建给这些人付的。当时建房买的砖是王洛宏伟提供的，水泥是常庄的水甫提供的，沙是十里铺乡余庙村的太孩、颜庄村的满堂，预制板是叶县人提供的，钢材是雷军提供的。由上诉人在一审开庭时提供的参与建房的证人刘某、颜某可以证明上述事实。一审时上诉人还提供由送水泥的证人李某出庭作证，当时由于其忘记带身份证才致使未出庭作证，但是上诉人在二审期间可以让其他送建材的证人出庭作证重建涉案房屋的材料系上诉人联系并购买的事实。一审法院对作为与上诉人同村的证人刘某的证言不予采信，系适用法律错误（下面具体阐述），正因此才对上诉人系房屋建房人的事实不予认定。而上诉人重建涉案房屋时的资金系上诉人家中的土地及地上附属物补偿款（襄城县实验高中及襄城县斌英中学均占用襄城县××安庄村土地）及家中的积蓄。在建造涉案房屋的整个过程中，因上诉人的儿子邹广增与被上诉人马小菊在外做生意、跑大车，被上诉人马小菊根本上就未参与建房的任何事宜。涉案房屋从开工到房子两层整体建成大概兴出个月，建成之后，到冬天时上诉人将房屋租给了王洛殷庄开服装加工厂的，自此涉案房屋的出租事宜一般均由上诉人负责处理。第二，由上诉人提供的被上诉人马小菊与邹广增离婚协议中完全可以证明涉案房屋与被上诉人夫妻二人无关的事实，一审法院完全是在歪曲事实的真相。首先，在上诉人提供的二人的离婚协议书中婚后财产清单中未有涉案房产，完全可以说明被上诉人自认涉案房屋不属夫妻共同财产的事实。其次，一审法院错误推断马小菊与邹广增的离婚协议第三条的约定。该协议中第三条约定：家庭房产拆迁后，男方赠与补偿女方房产一套100平方左右，归女方所有。一方面，从上述内容中的“赠与”可以判断，涉案房屋不属马小菊与邹广增二人的夫妻共同财产，若被上诉人认为属于夫妻共同财产，应当是“分得”房产拆迁后的房产一套，而不是适用“赠与”一词。而一审法院而将歪曲为由此可以判断“邹广增与马小菊离婚时约定的财产分配包含房屋”。另一方面，涉案房屋属于上诉人的财产，被上诉人马小菊与邹广增二人无权进行处分，该行为系无效行为。总之，虽然上诉人在重建之时未取得规划许可证等手续，目前上诉人无房屋所有权证，但这属于行政规范的范畴。但这并影响上诉人给予出资对涉案房屋享有诉讼标的利益的事实。二、一审法院适用法律错误。第一，如上所述，一审法院对作为与上诉人同村的证人刘某的证言不予采信，系适用法律错误。证人刘某的证言与上诉人提供的房产所有权证及离婚协议书已经形成完整的证据链，足以能够证明涉案房屋的宅基地使用权人是上诉人出资建造、享有所有权的事实。退一步来说，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释（2019）19号）第九十条第三项：下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：“与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言。”，只有与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言才不能单独作为认定案件事实的依据，而本案中的证人与上诉人没有任何利害关系，且与双方当事人均系同村村民，客观上证明了案件事实，依据法律规定对证人刘某的证言应当予以采信。第二，一审法院认定被上诉人马小菊对涉案房屋享有占有权属法律认定错误。即使说邹广增与马小菊离婚时约定被上诉人离婚不离家，但此时的“家”并非指涉案房屋，应是邹广增与马小菊共同创造的家，况且二人离婚之时并未在涉案房屋居住。因此一审法院依据《中华人民共和国民法典》第四百六十二条的规定认定被上诉人对涉案房屋享有占有权是错误的。综上所述，上诉人认为一审判决事实认定错误，适用法律错误，上诉人现已年事已高，且患有脑梗，妻子目前患有食道癌正在治疗中，家中已经是借债累累，本想用涉案房屋出租的租金来养家糊口，被上诉人却阻拦重重，上诉人请求贵院查明案件事实的真相，撤销一审判决，支持上诉人一审时的诉讼请求。被上诉人马小菊辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当予以维持。上诉人（原审原告）邹新建向一审法院起诉请求：判令被告立即搬离原告所有的房屋（××襄城县××路与××大道交叉口西××北的两层楼房，每层四间（不含地下室））；诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：1993年4月19日，邹新建取得襄城县××安庄村房屋所有权证（证号：襄房字第××号），房屋四至为：北至郭中利、南至刘建民、东至路、西至刘四，发证机关为襄城县城镇房屋产权登记发证办公室。该证载明：“编号1：间数3，建筑机构为混合，层数为1，建筑面积为70.26平方米；编号2，间数1，建筑结构混合，层数1，建筑面积8.44平方米”。原、被告均认可本案涉案房屋在2009年或2010年重新翻建，带地下室共计三层，每层四间，翻建房屋时未得到相关部门审批的选址意见书、村镇规划许可证、准建证、土地使用权证等相关审批。涉案房屋目前没有办理不动产证、没有确权。涉案房屋位于襄城县××安庄社区居民委员会，四至为：东至南北小巷、南至八七路、西至刘四、北至郭中利。原告的儿子邹广增与马小菊于2000年11月30日在襄城县民政局登记结婚。2018年7月19日，邹广增与马小菊办理离婚手续，离婚协议约定：一、子女抚养：子女由男方抚养，女方不承担抚养费。二、财产分配：家庭现有财产归子女所有，双方均不能将财产转移变动，女方离婚后，随子女生活，在另外组建家庭前，可一直在家生活，终身不离家。如离婚后一方落魄，生活无着落，另一方有扶助照顾的义务，现有家庭所交人寿保险，由男方继续交至缴费期满。三、债务分配：现有借款及信用卡、工程车分期356060元由男方负责偿还，家庭房产拆迁后，男方增与补偿女方房产一套，100平方米左右，归女方所有。2021年1月22日，原告诉至法院，请求：判令被告立即搬离原告所有的房屋（××襄城县××路与××大道交叉口西××北的两层楼房，每层四间（不含地下室））；诉讼费由被告负担。一审法院认为，妨害物权或可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或消除危险。权利人请求排除妨碍的前提是享有物权，即对特定物享有的直接支配和排他的权利，包括所有权、占有和他物权。《中华人民共和国民法典》第二百三十一条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”本案中，原告虽然在1993年取得的襄城县××安庄村一层三间房屋（房屋四至为：北至郭中利、南至刘建民、东至路、西至刘四）的所有权证（证号：襄房字第××号），但原、被告均认可2009年或2010年，将原有房屋拆除，重新翻建。拆除房屋属于一种事实行为，房屋一经拆除，标的物归于消灭，物权也随之消灭。原告不能依据房屋拆除前办理的房产证证明翻建的涉案房屋的权属；且合法建造应取得相应的建房审批手续，包括完成特定的审批手续，取得合法的土地权利、符合规划要求等，但本案中原、被告均认可翻建房屋时未取得相关审批手续。原告提供的证人颜某称其是跟着原告干工程的，原告是领工队长，工钱是原告发放，但具体谁建设的涉案房屋，其不知情；证人刘某称其跟着原告干过活，涉案房屋是刘新建所建，证人干的木工，下地基的时候证人不在场。从上述证言可以看出，证人对涉案房屋是谁出资所建，仅有证人刘某的证言，无其他证据佐证，属孤证，法院不予采信。《中华人民共和国民法典》第二百零九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外。涉案房产并未进行不动产登记，依照现有证据无法确认原告系本案不动产所有人。《中华人民共和国民法典》第四百六十二条规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权依法请求损害赔偿。”即使涉案宅基地系原告所有，马小菊因为其与邹广增结婚而占有、使用该宅基地也符合根据受诉法院所在地传统习俗习惯，且双方均认可涉案房产翻建于马小菊与邹广增婚姻存续期间。2018年7月19日，原告儿子邹广增与马小菊办理离婚手续，离婚协议约定“……二、财产分配：家庭现有财产归子女所有，双方均不能将财产转移变动，女方离婚后，随子女生活，在另外组建家庭前，可一直在家生活，终身不离家。”被告马小菊依据与原告儿子邹广增的上述约定，在马小菊另外组成家庭前在涉案房屋中居住，不存在主观过错。虽然原告提供了被告马小菊与邹广增签字的婚后财产清单，证明清单中无约定涉案房产，但邹广增与马小菊在离婚协议第三条约定：“家庭房产拆迁后，男方赠与补偿女方房产一套，100平方米左右，归女方所有。”从离婚协议的整体来看，邹广增与马小菊离婚时约定的财产分配包含房屋。故原告提供的婚后财产情况不能达到原告证明目的，法院不予采信。综上，原告请求被告搬离涉案房屋的诉讼请求，法院不予支持。虽然法院驳回了原告请求被告搬出的诉讼请求，但双方均应正视存在的问题。本案归根结底仍属于家庭矛盾的范畴，虽然原告的儿子邹广增与被告因种种原因已经协议离婚，但协议离婚时约定在被告另行组成家庭前可一直在家生活，终身不离家，况且被告和邹广增还育有一子一女，也就是原告的孙子和孙女，俗话说：“家和万事兴”，不管邹广增与马小菊的婚姻情况如何，原告的孙子、孙女与马小菊的血缘关系是割裂不断的，希望原、被告能够互谅互让、相互理解，妥善解决矛盾，共同维护和谐、稳定的生产和生活秩序，以实际行动践行社会主义核心价值观。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告邹新建的诉讼请求。案件受理费50元（已减半收取），由原告邹新建负担。二审中上诉人邹新建申请证人：李某、温石头出庭作证。证明：涉案房屋系上诉人出资所建，与被上诉人马小菊无关。被上诉人马小菊针对证人证言发表质证意见为：不认可证人证言。我找的有包工头，当时不让盖房，因为拆迁风我们想抓紧时间偷摸盖，找的这些人，有的帮忙一两天，不是专业的施工队，仅是会这方面的东西，来帮会忙，我们盖房子有正经的包工头，当时用了两个大包工头，证人他们就盖不成这样的房子。本院对证人证言经审核后认为，因上诉人提供的证人证言无其他证据佐证，不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于原审未支持上诉人邹新建的诉讼请求是否正确的问题，本案中，原审结合在卷证据、双方当事人陈述、庭审查明情况、举证、质证意见等，驳回上诉人邹新建的诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人邹新建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人邹新建负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二一年七月二十六日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口