湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1002民初1630号 原告：郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司，住所地湖南省郴州市苏仙区良田镇廖家湾村汇力建材厂内。 法定代表人：李春明，该公司经理。 委托诉讼代理人：李华，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。 被告：陈剑，男，汉族，1981年3月25日出生。 被告：湖南省衡洲建设有限公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区联合新村泉塘路1号。 法定代表人：唐崇宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄日彬，湖南瀛森律师事务所律师。 第三人：湖南新田岭钨业有限公司（曾用名：湖南有色新田岭钨业有限公司），住所地湖南省郴州市北湖区石盖塘街道工业小区商业大道。 法定代表人：王光华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖亮，男，该公司员工。 原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司（以下简称嘉泰公司）诉被告陈剑、被告湖南省衡洲建设有限公司（以下简称衡洲公司）、第三人湖南新田岭钨业有限公司（以下简称新田岭公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉泰公司的法定代表人李春明及其委托诉讼代理人李华、被告衡洲公司的委托诉讼代理人黄日彬、第三人新田岭公司的委托诉讼代理人肖亮到庭参加诉讼，被告陈剑经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉泰公司请求本院判令：一、被告陈剑、衡洲公司支付原告工程款236043.9元，第三人新田岭公司作为工程发包人在欠付被告衡洲公司生产调度仓储中心附属工程（道路管网工程）的价款范围内向原告承担付款责任；二、被告陈剑、衡洲公司支付原告从2019年7月10日至今共计17个月的违约金40120元，并按照“年利率3.85%”标准承担之后至款项全部清偿之日止的占用资金利息；三、被告陈剑、衡洲公司承担本案全部诉讼费和保全费。 被告陈剑未作答辩。 被告衡洲公司的答辩要点：一、嘉泰公司不具有原告的诉讼主体资格，其法定代表人李春明才具有原告的资格；二、答辩人不是案涉合同的当事人，被告陈剑与原告的法定代表人之间才存在合同关系，案涉合同权利义务应该由被告陈剑和李春明承担，不应该让答辩人承担合同相对人的责任，应该驳回对答辩人的诉讼请求。 第三人新田岭公司的陈述要点：一、第三人将案涉工程发包给衡洲公司，第三人与原告无合同关系，原告无权要求第三人向其支付工程款；二、第三人就案涉工程未欠付衡洲公司工程款，合同约定案涉工程总价款为6856997.28元，经第三方审计金额为5203749.84元，截止至2020年9月21日，第三人退还了衡洲公司的剩余质保金258954.19元，扣除审计费用24666.08元、考核扣款1000元、税率变更扣款16051.39元，共向衡洲公司支付5162032.37元。综上，第三人与原告无合同关系，且已与衡洲公司结清了案涉工程款项，原告诉请无事实和法律依据，应当驳回原告对第三人的诉请。 查明的事实 根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实: 一、嘉泰公司的经营范围包括：沥青混凝土的搅拌、生产、销售，公路桥梁工程、园林绿化工程、景观亮化工程的施工，水泥制品生产、销售。 二、衡洲公司通过竞标取得了位于湖南省郴州市北湖区××街道××村的生产调度仓储中心附属工程（道路管网）的施工权，中标金额为6856997.28元（包括税费）。2017年6月1日，新田岭公司作为发包人，衡洲公司作为承包人，双方签订《湖南省建设工程施工合同》，约定：发包人将上述工程发包给承包人施工，工程期限自2017年6月1日至11月30日，签约合同价为6856997.28元，为固定综合单价；工程竣工验收合格后，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及完整的结算资料，并工程竣工结算报告经外部审计机构审核定案，且工程内部资料归档后，发包人支付的工程款的总额为总造价的95%，余下的5%为保修金；工程保修金在工程竣工验收合格后满一年，经质量回访验收，无质量问题后15天内退还（不计利息）。 三、衡洲公司承包了上述工程的施工后，将案涉工程中的路基交由陈剑施工，双方签订了内部责任合同，陈剑又将案涉路基的沥青混凝土路面工程分包给嘉泰公司。2018年6月21日，陈剑（甲方）与嘉泰公司（乙方）签订《沥青砼路面施工承包合同》，约定：甲方将生产调度仓储中心附属工程（道路管网）沥青混凝土路面工程承包给乙方施工；沥青混凝土路面施工面积暂定为10000平方米；工程承包内容包括材料采购、运输、保管、沥青砼搅拌运至工地，沥青砼摊铺成型直至面层工程竣工的所有费用在内；乙方包工包料，承包单价为81元/平方米，工程总造价按暂定工程量约810000元，最终按实际工程量结算，以上造价不含涉及本工程的任何税金，乙方凭普通收据进行结算；合同签订后，甲方即付乙方贰拾万元材料预付款，工程期间内不付款，工程完工经业主验收合格后20个工作日内，甲方即付满总工程款的95%给乙方，留总工程款的5%作为质保金，自工程完工之日起一年内质保期满，无质量问题一次性给付乙方全部质保金；甲方应按本合同条款及时足额向乙方支付工程款，如果甲方不能及时足额支付工程款，甲方应对乙方承担逾期付款的违约责任，具体方式按欠款总额的千分之三每天计算违约金，从工程拖欠款原始发生之日起计算。该合同尾部落款处，甲方由陈剑签名确认；乙方加盖了嘉泰公司的公章，嘉泰公司的法定代表人李春明签名确认。 四、签订上述《沥青砼路面施工承包合同》后，嘉泰公司按约定进行了施工。2018年7月10日，嘉泰公司与陈剑签订了《工程结算单》，确定：开工时间2018年6月22日，完工时间2018年6月25日，工程数量为9994.9㎡，单价81元，金额809586.9元，扣质保金40000元，本次应付款769587元。嘉泰公司在结算单上加盖了公章，李春明签字确认，邓赣南（系案涉工程项目部工程师）在复核人处签字确认，陈剑在审批人处签字确认。2019年4月1日，经嘉泰公司与陈剑确认，自2018年6月19日至2019年2月1日，陈剑向嘉泰公司的法定代表人李春明的账户共计转账606809元，扣除税金33266元，实际支付工程款573543元，尚欠工程款236043.9元（含质保金）。 五、案涉工程完工后，于2018年8月经竣工验收合格。经第三方审计，案涉工程的总工程款为5203749.84元，按约定扣除衡洲公司承担的审计服务费24666.08元后，应付工程款的金额为5179083.76元。2020年9月21日，新田岭公司退还了衡洲公司的剩余质保金158954.19元。此外，新田岭公司从应付工程款中扣除了2017年10月考核扣款1000元、2018年税率变更扣款16051.39元。截止至2020年9月21日，新田岭公司向衡洲公司支付了工程款共计5162032.37元（含退还的质保金），加上上述扣款17051.39元，合计5179083.76元。 判决的理由和结果 本院认为，本案系建设工程合同纠纷，本案的争议焦点如下： （一）上述《沥青砼路面施工承包合同》的签订主体及效力问题 陈剑不是衡洲公司的职工，上述合同尾部落款处，甲方由陈剑签名确认，未加盖衡洲公司的公章，也无衡洲公司法定代表人的签名，而且陈剑没有向本院提交其与衡洲公司之间签订的内部责任合同和衡洲公司授权其签订上述合同的委托书，因此本院认定上述合同的甲方为陈剑，衡洲公司主张其不是上述合同的当事人，本院予以采纳。上述合同乙方落款处，由嘉泰公司的法定代表人李春明签名确认，并加盖了嘉泰公司的公章，因此本院认定上述合同乙方为嘉泰公司，衡洲公司主张嘉泰公司不具备原告的诉讼主体资格、应由嘉泰公司的法定代表人李春明作为本案原告，本院不予采纳。新田岭公司作为发包人，其将案涉工程发包给衡洲公司施工后，衡洲公司将部分工程违法分包给没有资质的陈剑施工，陈剑又将案涉的沥青混凝土路面工程违法分包给嘉泰公司施工,违反了法律的禁止性规定，上述合同应认定为无效。 （二）嘉泰公司诉请陈剑支付工程款和违约金、资金占用利息应否支持 上述《沥青砼路面施工承包合同》虽然无效，但案涉工程已经验收合格并交付使用，嘉泰公司有权要求参照上述合同的约定支付工程款。根据上述合同的约定，陈剑应在案涉工程验收合格后20个工作日内付满总共工程款的95%，留总工程款的5%作为质保金，自工程完工之日起一年内质保期满，无质量问题一次性付给嘉泰公司全部质保金。嘉泰公司在2018年6月25日完成施工，案涉工程在2018年8月经验收合格，案涉工程款（包括质保金）的付款期限在2019年7月10日前已届满，但陈剑至今未付清工程款，已构成逾期付款，陈剑作为上述合同的甲方和违法分包人，应承担支付嘉泰公司工程款和赔偿逾期付款损失的义务。根据合同法第五十八条的规定，合同无效的救济方式不包括赔偿违约金，因此嘉泰公司诉请陈剑支付2019年7月10日起共计17个月的违约金40120元，本院不予支持；嘉泰公司诉请陈剑按年利率3.58%计算2020年12月10日至工程款付清之日止期间的资金占用利息损失，符合法律规定，本院予以支持。 （三）衡洲公司、新田岭公司应否对上述未付的工程款及资金占用利息损失承担付款责任 新田岭公司作为发包人，其将案涉工程发包给衡洲公司施工后，衡洲公司将其中的部分工程违法分包给陈剑，陈剑又将部分工程违法分包给嘉泰公司，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人嘉泰公司可以起诉陈剑、衡洲公司与新田岭公司。新田岭公司向本院举证证明其已结清案涉工程的工程款，衡洲公司对此未提出相反的证据证明，因此本院认定新田岭公司已付清案涉工程的工程款，其在本案中不再承担付款责任。衡洲公司主张其已与陈剑结清工程款，但未举证证明，而且陈剑予以否认，衡洲公司作为违法分包人，应对上述未付的工程款及资金占用利息损失承担连带付款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》（2021年1月1日实施）第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号，2005年1月1日实施）第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下： 一、被告陈剑支付原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司工程款236043.9元，限本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告陈剑以未付工程款为基数按年利3.85%支付原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司2020年12月10日至工程款付清之日止期间的资金占用利息损失，限本判决生效之日起十日内履行完毕； 三、被告湖南省衡洲建设有限公司对上述未付工程款及资金占用利息损失承担连带付款责任，限本判决生效之日起十日内履行完毕； 四、驳回原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司的其他诉讼请求。 如果被告陈剑、湖南省衡洲建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5442元、公告费260元，合计5702元，由原告郴州嘉泰路桥沥青搅拌有限公司负担828元，被告陈剑、湖南省衡洲建设有限公司负担4874元。 如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  曹华英 人民陪审员  张朱炎 人民陪审员  黄文华 二〇二一年七月十九日 法官助理王术妍 书记员林蒙 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》（2021年1月1日实施） 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号，2005年1月1日实施） 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。