黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终6834号上诉人（一审原告）：冯胜雨，男，1994年4月8日出生，汉族，深圳市建筑工程股份有限公司员工，住黑龙江省哈尔滨市巴彦县。委托诉讼代理人：刘嘉义，道外区正通法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：深圳市建筑工程股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区中康路北梅林坳三路梅林办公楼。法定代表人：江炳坤，职务：董事长。委托诉讼代理人：杨玉敏，男，该单位工作人员。委托诉讼代理人：赵丽萍，女，该单位工作人员。上诉人冯胜雨因与被上诉人深圳市建筑工程股份有限公司（以下简称深圳建筑公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院（2020）黑0109民初685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。上诉人冯胜雨的委托诉讼代理人刘嘉义，被上诉人深圳建筑公司的委托诉讼代理人杨玉敏、赵丽萍到庭参加询问。本案现已审理终结。冯胜雨上诉请求：撤销一审判决第三项驳回冯胜雨其他诉讼请求，改判深圳建筑公司为冯胜雨补办并足额补交养老、医疗、失业保险，并解除劳动关系，对冯胜雨的工伤，一次性支付伤残津贴、生活护理费至退休时为止。事实和理由：2017年3月20日，冯胜雨进入深圳建筑公司承建的工地从事钢筋工工作，2017年5月5日，不幸发生工伤事故，深圳建筑公司承担了部分应承担的工伤赔偿款，但冯胜雨认为深圳建筑公司系外地施工企业，同时没有为冯胜雨作为其员工应足额缴纳养老、医疗、失业等社会保险，为此冯胜雨要求解除劳动关系，一次性支付伤残津贴、生活护理费至退休时为止，应得到法律的支持。深圳建筑公司辩称，1.冯胜雨要求解除劳动关系不符合《劳动争议调解仲裁法》及《工伤保险条例》的相关规定，不应得到支持；2.深圳建筑公司属于工程建设参保。在工程项目建设初期深圳建筑公司已缴纳《建设项目工伤保险》、《哈尔滨市建筑施工企业农民工工伤保险》，无需缴纳各项社会保险。根据《社会保险法》第八十六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）的有关规定》，冯胜雨的请求不属于人民法院受案范围；3.冯胜雨要求一次性支付伤残津贴和生活护理费的请求不符合《工伤保险条例》的规定。且自2018年8月28日至今，工伤保险基金每月给付冯胜雨伤残津贴和生活护理费，由冯胜雨的律师按季度到深圳建筑公司已领取。为了确保工伤者能定期领取工伤保险基金支付的伤残津贴和生活护理费，2021年5月按哈尔滨市社会保险事业中心通知要求，需要单位提供工伤者本人的哈尔滨银行卡，工伤保险基金新规定，定期直接按月将伤残津贴和生活护理费汇到伤者本人专用银行卡。冯胜雨向一审法院起诉请求：1.判令冯胜雨、深圳建筑公司解除劳动关系；2.判令深圳建筑公司为冯胜雨补办并足额补缴自2017年3月至2018年5月期间的养老、医疗、失业等社会保险；3.判令深圳建筑公司一次性支付以下工伤待遇共计3,180,806.16元：（1）停工留薪期工资72,000元（2017年5月5日至2018年5月3日，12个月×6000元/月）；（2）一次性伤残补助金130,381.25元（5215.25元/月×25个月）；（3）一次性支付伤残津贴1,915,039.80元（5215.25元/月×12个月×36年）；（4）一次性支付生活护理费972,604.80元（5628.50元/月×40%×12个月×36年）；（5）住院伙食补助费19,390元（100元/天×70%×277天）；（6）住院期间护理费16,305.15元（2017年5月5日-2017年7月12日，68天×5215.25元/月÷21.75天）；（7）鉴定车费、检查费、按医生要求外购药费12,207元、护理宿费776元、护理饭费996元，合计14,979元。一审法院认定事实如下：2017年3月20日，冯胜雨进入深圳建筑公司承建的工地从事钢筋工工作。2017年5月5日，冯胜雨在工地工作时被砸伤，当日被送至哈尔滨市第一医院住院救治，于2018年2月6日出院，住院277天。2017年7月21日，哈尔滨市人力资源和社会保障局作出编号为1705050601的认定工伤决定书，认定冯胜雨受到的事故伤害为工伤。2018年5月3日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会作出哈劳鉴字［2018］第S0361号劳动能力鉴定结论通知书，评定冯胜雨为伤残二级，大部分护理依赖。2018年8月23日，冯胜雨向深圳建筑公司暂借工伤工资20,000元。2019年9月25日，冯胜雨向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方劳动关系于2019年6月19日解除；请求深圳建筑公司为其补办并足额补缴自2017年3月至2018年5月的养老、医疗、失业等社会保险；支付2017年5月5日至2018年5月3日期间停工留薪期工资72,000元；一次性伤残补助金130,381.25元；一次性支付2017年5月5日至达到法定退休年龄期间的伤残津贴1,915,039.80元、生活护理费972,604.80元；支付2017年5月5日至2018年2月6日期间的伙食补助费19,390元；支付2017年5月5日至7月12日的住院护理费16,305.15元；支付鉴定车费1000元、检查费260元、2017年5月28日至6月18日的外购药费12,207元、2017年5月30日的家属看望的护理住宿费776元、家属护理饭费996元。2019年11月25日，该仲裁委员会作出哈劳人仲字[2019]第1665号仲裁裁决书，裁决深圳建筑公司支付冯胜雨停工留薪期工资剩余部分27,790.04元；住院期间护理费11,261.09元及外购药费1240元；驳回冯胜雨其他仲裁请求。冯胜雨对该仲裁裁决中未支持部分不服，诉讼至一审法院。现双方已履行仲裁裁决内容，冯胜雨已从深圳建筑公司处收到仲裁裁决中支持的钱款。另查明，工伤保险基金已将一次性伤残补助金130,831.25元支付到深圳建筑公司的账户；冯胜雨提交的外购药票据金额为9300元。一审法院认为，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。本案中，冯胜雨因工致残被鉴定为二级伤残，应当保留劳动关系，其要求解除劳动关系于法无据，一审法院不予支持。征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受案范围，一审法院对冯胜雨要求深圳建筑公司补办并足额补缴社会保险的诉讼请求不予支持。因工伤发生的住院伙食补助费、生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费、一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴，按照国家规定从工伤保险基金中支付。本案中，深圳建筑公司参加工伤保险，现工伤保险基金已将一次性伤残补助金130,831.25元支付到深圳建筑公司的账户，深圳建筑公司应将此款给付冯胜雨，一审法院对深圳建筑公司就此款要求抵销的抗辩主张不予采纳。伤残津贴、生活护理费、住院伙食补助费的支付主体均为工伤保险基金，冯胜雨要求深圳建筑公司给付无依据，一审法院对其相应的诉讼请求不予支持。双方当事人均未提供冯胜雨的工资标准，根据哈尔滨市2017年度建筑业平均工资46,814元及2018年度建筑业平均工资49,742元计算，冯胜雨自2017年5月5日至2018年5月3日的停工留薪期工资为47,790.04元（3901.17元/月×8个月+4145.174元/月×4个月），扣除冯胜雨已领取的暂借款20,000元，深圳建筑公司应给付冯胜雨停工留薪期工资27,790.04元，一审法院对冯胜雨超出此部分的诉讼请求不予支持。根据2017年度哈尔滨市在岗职工居民服务业和其他服务业平均工资58,201元计算，2017年5月5日-2017年7月12日的护理费为11,261.09元（4850.08元/月×2个月+4850.08元/月÷21.75天×7天），一审法院对冯胜雨超出此部分的诉讼请求不予支持。现因深圳建筑公司已给付冯胜雨停工留薪期工资27,790.04元及护理费11,261.09元，一审法院对此两项内容不予处理。冯胜雨现提供的有据可查的外购药费为9300元，深圳建筑公司应据此给付，一审法院对冯胜雨相应的诉讼请求予以部分支持。冯胜雨对其他诉讼请求所举证据不充分，一审法院均不予支持。依照《工伤保险条例》第三十五条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第八十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第二条第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、深圳建筑公司于判决生效之日起五日内给付冯胜雨一次性伤残补助金130,831.25元；二、深圳建筑公司于判决生效之日起五日内给付冯胜雨外购药费9300元；三、驳回冯胜雨其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（冯胜雨已预付）由深圳建筑公司负担，深圳建筑公司于判决生效之日起五日内将此款给付冯胜雨。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，冯胜雨在深圳建筑公司承建的哈尔滨市松北区上院小区A区A4地块工程施工中受伤。经查，深圳建筑公司已为案涉工程施工人员（包括冯胜雨在内）投保了建设项目工伤保险，且冯胜雨受到的事故伤害已被哈尔滨市劳动能力鉴定委员会认定为工伤，故冯胜雨的各项诉请，应受《工伤保险条例》及《哈尔滨市农民工工伤保险办法（试行）》规范调整。因《哈尔滨市农民工工伤保险办法（试行）》中并未规定施工单位要为农民工缴纳养老、医疗、失业社会保险，故冯胜雨该项诉请，本院不予处理。依据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位；并享受从工伤保险基金按月支付伤残津贴的待遇；且工伤职工已经被评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。且冯胜雨在二审庭审中自认深圳建筑公司已经依照工伤保险的相关规定通知冯胜雨办理领取伤残津贴和生活护理费的哈尔滨银行卡。同时，冯胜雨的诉请与《哈尔滨市农民工工伤保险办法（试行）》第十六条规定的可一次性领取工伤保险待遇的情形不符。故冯胜雨上诉主张与深圳建筑公司解除劳动关系及一次性支付伤残津贴、生活护理费至退休时的诉请不符合规定，本院不予支持。综上所述，冯胜雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（冯胜雨已交纳），由冯胜雨负担。本判决为终审判决。审判长 许 静审判员 蔡耘耕审判员 齐 跃（）二〇二一年七月二十二日法官助理杨航书记员于凯华