山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终6018号上诉人[原审被告（并案原告）]：中国重型汽车集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：谭旭光，董事长。委托诉讼代理人：陈金玲，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳冬雪，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。上诉人[原审原告（并案被告）]：李超，男，1971年7月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王通刚，山东中敬诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭延文，山东中敬诚律师事务所实习律师。上诉人中国重型汽车集团有限公司（以下简称重汽公司）因与上诉人李超劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2021）鲁0191民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》。依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。重汽公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回李超的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费均由李超负担。事实和理由：一、双方于2020年8月21日协商一致解除劳动关系时，一致确认重汽公司应支付的劳动报酬、社会保险费等已全部支付，李超对此无任何争议，李超签收的《解除劳动合同证明书》说明部分足以证明上述事实。重汽公司认为，说明部分是双方对劳动报酬结算等问题协商的结果，具有协议性质，应认定说明部分有效。二、即使《解除劳动合同证明书》的说明部分无效，未休年休假工资实质为休息休假争议，不是劳动报酬争议，根据鲁高法【2010】84号文对“休息休假”问题的界定，以及山东省内的各个劳动仲裁委一直以来对该问题的裁判情况，法院处理此问题时应适用一年仲裁时效规定。综上所述，重汽公司认为一审法院认定事实不清，从而做出了错误的判决。李超上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第二项；2.请求改判重汽公司支付李超解除劳动合同赔偿金239240.64元；3.请求依法改判重汽公司支付李超加班费85064元；4.上诉费由重汽公司承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。1.本案中重汽公司与李超解除劳动合同的理由是，因客观情形发生重大变化，重汽公司并未举证证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，也未按照该条规定与李超就变更劳动合同内容进行协商，故重汽公司解除劳动合同违法，应支付经济赔偿金。2.根据《劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案中重汽公司出具的工会回复函中并没有重汽公司征求意见函和安置方案的具体内容，也没有重汽公司的盖章，故重汽公司以客观情况发生变化与李超解除劳动合同不能认定已征求工会意见，故重汽公司与李超解除劳动合同违法，应支付经济赔偿金。3.重汽公司保存有考勤记录，其不提供应承担不利法律后果。重汽公司向一审法院起诉请求：1.判令重汽公司不支付未休年休假工资16499.35元；2.案件受理费由李超负担。李超向一审法院起诉请求：1.判令重汽公司支付李超解除劳动合同赔偿金239240.64元；2.判令重汽公司向李超支付未休带薪年休假工资195510元；3.判令重汽公司支付李超加班费85064元；4.本案的诉讼费用由重汽公司承担。一审法院认定事实：李超于1989年入职济南汽车总厂（重汽公司前身）工作，在客运事业部，做班车司机。双方于2020年8月21日解除劳动合同关系，重汽公司为李超出具《解除劳动合同证明书》，载明：“兹有李超同志……因客观情形发生重大变化(原客运事业部全部业务整体划转到济南快勤服务有限公司)，于2020年8月21日与本单位解除劳动合同……说明：1.企业和员工因各种原因终止、解除劳动合同均应填写本证书，并不得涂改……3.企业应支付的劳动报酬、社会保险费等己全部支付，员工对此无任何争议。”李超于2020年8月21日收到并签名捺印予以确认。同日，李超签收《经济补偿确认书》，重汽公司已向李超支付解除劳动合同经济补偿金239240.64元。经双方确认，李超2008年至2020年期间，每年月平均工资分别为：2786.5元、2579.16元、3269.41元、3642.08元、3305元、3604.42元、3897.42元、3966.5元、4732.42元、5065.33元、5720.17元、6112.17元、6955元。2020年10月26日，李超因与重汽公司劳动争议，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：重汽公司支付2008年1月至2020年8月未休年休假工资报酬195510元、2015年至2020年加班工资85064元、非法单方解除劳动赔偿金239240.64元。该委经审查，于2020年12月31日作出济劳人仲案字[2020]第830号裁决书，裁决：一、重汽公司于本裁决生效之日起十五日内向李超支付未休年休假工资16499.35元；二、驳回李超的其他仲裁请求。李超及重汽公司均不服该裁决，分别于法定期限内向一审法院提起诉讼，现两件案件已并案处理。一审法院认为，本案系劳动争议。李超于1989年入职重汽公司，双方即建立劳动关系，且双方签订书面劳动合同，至2020年8月21日双方解除劳动合同。双方均应严格按照劳动合同及相关法律、行政法规履行各自的权利义务。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，重汽公司向李超出具《解除劳动合同证明书》，系履行其法定义务，并非双方就解除劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的离职协议。其中“说明”部分虽载明“企业应支付的劳动报酬、社会保险费等己全部支付，员工对此无任何争议”，但系用人单位免除己方责任的条款，无法视为双方就劳动报酬等达成的合意，故不具备离职协议的性质及效力。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，李超于2020年8月21日与重汽公司解除劳动合同关系，其于2020年10月26日提起本案仲裁，主张2008年1月至2020年8月未休带薪年休假工资并未超过仲裁时效。重汽公司未提交证据证实李超已休带薪年休假或其发放了带薪年休假工资，故，重汽公司应向李超支付2008年1月至2020年8月未休带薪年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条规定，结合庭审中，双方陈述，经折算，一审法院确认，李超2008年应享受带薪年休假天数10天，2009年至2019年每年应享受带薪年休假天数为15天，2020年应享受年休假天数为9天（15天*233天/365天），结合李超2008年至2020年每年月平均工资，重汽公司应向李超支付该期间未休带薪年休假工资71620.34元【2786.5元/21.75天*10天+（2579.16元+3269.41元+3642.08元+3305元+3604.42元+3897.42元+3966.5元+4732.42元+5065.33元+5720.17元+6112.17元）/21.75天*15天+6955元/21.75天*9天】*200%，对超出部分，一审法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，结合重汽公司提交的《解除劳动合同证明书》、《经济补偿确认书》，能够认定双方系协商一致解除劳动合同，且重汽公司已向李超支付了解除劳动合同经济补偿金，李超亦签字确认并领取。故，李超本案主张重汽公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金239240.64元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”本案中，李超主张休息日及法定节假日的加班工资，仅提交了驾驶员出车统计表予以证实，重汽公司均不予认可，且上述证据中无单位签章或负责人签字，李超亦未提交其他证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，故对其主张的2015年1月至2020年8月期间休息日加班工资85064元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、中国重型汽车集团有限公司于判决生效之日起十日内向李超支付2008年1月至2020年8月未休带薪年休假工资71620.34元；二、驳回李超的其他诉讼请求；三、驳回中国重型汽车集团有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，并案案件受理费减半收取计5元，合计10元，均由中国重型汽车集团有限公司负担。二审中，上诉人李超当庭陈述，自愿放弃向重汽公司主张加班费。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，李超二审期间自愿放弃向重汽公司主张加班费，属于当事人自主处分个人诉讼权利的行为，本院予以准许。本案中，结合重汽公司提交的《解除劳动合同证明书》、《经济补偿确认书》，能够认定双方系协商一致解除劳动合同。重汽公司已向李超支付了解除劳动合同经济补偿金，李超亦已签字确认并领取。故李超上诉主张重汽公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金239240.64元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。重汽公司向李超出具《解除劳动合同证明书》，并非双方就解除劳动合同达成的离职协议。其中“说明”部分关于“企业应支付的劳动报酬、社公保险费等己全部支付，员工对此无任何争议”的内容，系用人单位免除己方责任的条款，并非双方就劳动报酬等达成的合意，故不具备离职协议的性质及效力。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算；第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。李超与重汽公司解除劳动关系后一年内即提起劳动争议仲裁。因未休年假工资应属于劳动报酬，故劳动者未超过仲裁时效。重汽公司未提供证据证明李超已休年休假，故其应当支付未休年休假工资。其拒绝支付的理由不当，本院不予支持。综上所述，中国重型汽车集团有限公司和李超的上诉请求圴不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由中国重型汽车集团有限公司和李超各自负担10元。本判决为终审判决。审判员  姜涛二〇二一年七月九日书记员  刘红