辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终4219号上诉人（原审原告、并案被告）：大连华宸荣耀传媒有限公司，住所地大连市中山区明泽街27号1单元39层1号。法定代表人：冯伟，经理。委托诉讼代理人：王晓强，辽宁晓余律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：李德炜，男，汉族，1995年9月19日生，住大连市金州区。委托诉讼代理人：关鑫，国浩律师（大连）事务所律师。上诉人大连华宸荣耀传媒有限公司（以下简称华宸公司）与上诉人李德炜劳动争议纠纷一案，均不服大连市中山区人民法院（2020）辽0202民初5870、5967号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。华宸公司上诉请求：1.撤销原审判决第一、二、三、四、五项；2.依法驳回李德炜的诉讼请求；3.由李德炜承担本案诉讼费。事实与理由：李德炜在劳动争议仲裁及诉讼阶段提交的证据均为微信截图、微信转账记录等指向不明的证据，证据的真实性、合法性、关联均无法认定，不能证明双方存在劳动关系。因此请求依法判令支持华宸公司的诉讼请求。李德炜辩称，华宸公司的上诉理由无事实及法律依据。请求驳回华宸公司的上诉请求，维持原判。李德炜上诉请求：1.撤销原审判决第二、三、四、五、六项，依法改判支持李德炜的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由华宸公司承担。事实与理由：一、一审法院认为李德炜主张的2019年3月至12月工资差额属于独立的劳动争议，应另案处理是错误的。该诉讼请求与其他诉讼请求具有关联，应当合并审理。华宸公司存在克扣李德炜2019年3月至12月工资的情形。二、一审法院计算的华宸公司拖欠李德炜2020年1月、2月的工资数额8529元是错误的，应为9547元。三、一审法院以李德炜在明知每周工作六日情况下与华宸公司约定了工资标准为由，认定李德炜休息日不存在加班是错误的。同时，对法定节假日加班的计算也是错误的。四、一审法院关于未签书面劳动合同二倍工资及违法解除劳动合同赔偿金的计算是错误的。五、一审法院认为李德炜未提供相关证据证明失业保险的缴纳情况进而对于李德炜关于失业保险损失的请求不予支持是错误的。华宸公司辩称，不同意李德炜的上诉请求，请求驳回。华宸公司向一审法院起诉请求：1.依法判令华宸公司不支付李德炜2019年4月12日至2020年2月19日期间二倍工资差额46,374.88元；2.不支付李德炜2020年1月1日至2月19日期间工资8529元；3.不支付李德炜2019年3月至2020年2月期间6个法定节假日加班费3724.14元；4.不支付李德炜违法解除劳动合同的赔偿金9128.72元。李德炜向一审法院起诉请求：1.判令华宸公司向李德炜支付克扣及拖欠的2019年3月至2020年2月工资合计21,077.96元；2.支付2019年度未休年休假工资报酬1480.06元；3.支付2019年3月至2020年1月平日加班工资6801.20元、休息日加班工资15,509.80元、法定节假日加班工资6340.85元，合计28,651.85元；4.支付违法解除劳动合同赔偿金17,576.46元；5.支付未签劳动合同双倍工资55,838.35元；6.支付2020年3月至2020年8月失业保险待遇损失9774元。一审法院认定事实：2019年3月11日，李德炜入职华宸公司从事客服工作。双方未签订劳动合同，华宸公司也未给李德炜缴纳社会保险。约定每月工资4500元，每周工作六天，休息一天的时间任选。李德炜在职期间工资由公司投资人王海洋、监事王忠秋、前法定代表人王玉等人通过微信及支付宝转账方式发放。2019年3月至2020年1月期间工资表及考勤也由上述公司组成人员通过微信发送给李德炜。2020年2月19日华宸公司向中山区劳动监察提交《开除公告》，公告中载明“我公司，（华宸公司）前员工李德炜，自2019年3月11日-2020年2月19日在本公司客服岗位工作…于2020年2月19日予以开除决定，此后其员工任何行为与本公司无关”。2020年4月14日华宸公司又向中山区劳动监察提交《说明》，该说明记载“员工李德炜，2019年3月11日来我公司…于2020年2月19日予以开除决定”。另查，2019年4月李德炜实际出勤25天，4月12日至4月30日出勤16天。2019年3月至2019年12月被告每月工资为2450元、3267元、3664元、4400元、3531元、2589元、5507元、5210元、5330元、4489元。2020年1月华宸公司尚欠李德炜工资5632元。2020年6月1日，李德炜到大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求华宸公司支付：1.2019年4月11日至2020年2月19日未签订劳动合同双倍工资71,349元。2.2020年1月份工资7595元。3.2019年3月至2020年2月，47天周末加班费19,458元。4.2019年3月至2020年2月，6天法定节假日加班费3726元。5.2019年3月-2019年2月，5天未休年假工资2069元。6.违法解除劳动合同赔偿金14,270元。7.失业保险损失4617元。8.依法出具解除劳动合同证明。该委员会大中劳人仲案字（2020）第307号仲裁裁决书裁决：一、被申请人华宸公司自裁决书生效之日起五日内支付申请人李德炜2019年4月12日至2020年2月19日期间二倍工资差额46,374.88元。二、被申请人华宸公司自裁决书生效之日起五日内支付申请人李德炜2020年1月1日至2月19日期间工资8529元。三、被申请人华宸公司自裁决书生效之日起五日内支付申请人李德炜2019年3月至2020年2月期间6个法定节假日加班费3724.14元。四、被申请人华宸公司自裁决书生效之日起五日内支付申请人李德炜违法解除劳动合同的赔偿金9128.72元。五、驳回申请人其他仲裁请求。原、被告不服该裁决，均在法律规定的期限内向一审法院提起诉讼。经查，关于2019年3月之后的工资，李德炜未向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。一审法院认为：依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，李德炜虽然未提供与华宸公司签订的劳动合同，但华宸公司所提供的说明及开除公告等可以证明李德炜与华宸公司之间存在劳动关系。劳动者提供劳动，用人单位应当依法支付劳动报酬。因工资支付凭证和考勤表由用人单位掌握，华宸公司未提供向李德炜足额支付了2020年1月1日至2020年2月19日工资的证据，应当承担举证不能的后果，故一审法院对李德炜提供的工资表及考勤表予以采信。李德炜称2020年1月份工资标准为7595元，但其提供的2020年1月份工资表显示，李德炜该月实发工资应为5632元。由于受新型冠状病毒感染的××疫情影响，依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条之规定，企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。李德炜主张的2月份的工资标准符合法律规定，一审法院予以支持。华宸公司应支付李德炜2020年1月1日至2月19日期间工资8529元。关于华宸公司应向李德炜支付2019年3月至2020年2月期间6个法定节假日加班费的问题。李德炜提供的考勤记录显示，2019年清明节、劳动节及国庆节等法定节假日李德炜确实存在上班的事实，依据《工资支付暂行规定》，用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。因双方未签订劳动合同，故李德炜工资标准以双方约定的4500元为准。结合李德炜的法定节假日的加班天数，华宸公司应支付李德炜2019年3月至2020年2月期间6个法定节假日加班费3724.14元（4500元÷21.75天×6天×300%）。关于未签合同二倍工资的请求。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，包含已支付的一倍工资。本案中，李德炜于2019年3月11日入职华宸公司处，其二倍工资的起算时间应为2019年4月12日。华宸公司应支付其2019年4月12日至2020年2月19日二倍工资差额46,374.88元。［（3267元÷25天×16天）元+3664元+207元（劳动节加班费）+4400元+207元（端午节加班费）+3531元+2589元+5507元+5210元+414元（国庆节加班费）+5330元+4489元+5632元+207元（元旦加班费）+2897元］。关于违法解除劳动合同赔偿金的请求。华宸公司称李德炜未能按照规定完成工作，并在工作期间玩游戏等原因，于2020年2月19日做出开除李德炜的决定，但华宸公司并未提供相关证据，应承担举证不能的责任。因李德炜入职时间为2019年3月中旬，其离职时间为2020年2月中旬，故上述两个月工资应按一整月计算。经核算，李德炜离职前十二个月的平均工资为4564.36元[(2450元+3267元+207元+3664元+207元+4400元+207元+3531元+2589元+5507元+5210元+414元+5330元+4489元+5632元+207元+2897元）÷11个月］，华宸公司应支付李德炜违法解除劳动合同的赔偿金9128.72元（4564.36元×1年×2倍）。关于2019年3月至2020年2月共计47天休息日加班费的请求。依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，李德炜自认在约定工资标准时，就已明确其工作时间为每周六天。李德炜作为有完全民事行为的个人，应当知晓月工资系按每周工作六天确定。2019年3月11日至2020年2月19日期间，李德炜的出勤情况并未超过双方约定的工作时间，因此并不存在加班的事实。李德炜也并未提供证据证明其工作时间超出双方约定的工作时间，应承担举证不能的后果，故对李德炜主张要求华宸公司2019年3月至2020年2月期间47天周末加班费的请求证据不足，一审法院不予支持。关于要求支付带薪年休假工资及失业保险损失的请求。因李德炜在华宸公司处的工作时间不足一年，且李德炜并未提供相关证据证明其工作年限及失业保险缴纳情况，应承担举证不能的后果，故对上述两项请求一审法院不予支持。关于李德炜所主张的2019年3月至2020年2月的工资，因李德炜本次诉讼仅主张2020年1月的工资，2019年3月以后的工资并未提起仲裁申请，属于独立的劳动争议，当事人应当另案处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十二条、八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《企业职工带薪年休假条例实施办法》第三条，《失业保险条例》第十四条，《工资支付暂行规定》第十三条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回华宸公司的诉讼请求；二、华宸公司支付李德炜2019年4月12日至2020年2月19日期间二倍工资差额46,374.88元；三、华宸公司支付李德炜2020年1月1日至2月19日期间工资8529元；四、华宸公司支付李德炜2019年3月至2020年2月期间6个法定节假日加班费3724.14元；五、华宸公司支付李德炜违法解除劳动合同的赔偿金9128.72元。上述第二、三、四、五项华宸公司应给付李德炜之款项于判决发生法律效力之日起十日内付清；若逾期履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；六、驳回李德炜的其他诉讼请求。案件受理费20元，由华宸公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据，本案经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，李德炜为华宸公司提供劳动，华宸公司向李德炜支付劳动报酬，本案现有证据能够证明双方间存在劳动关系。虽然华宸公司对李德炜提交的证据不认可，但未能提交有效的证据加以否定，故对其此项主张，本院不予支持。因华宸公司未与李德炜签订劳动合同，故原审法院依据李德炜在此期间的工资收入计算二倍工资差额46,374.88元并无不当，本院予以确认。关于李德炜主张支付2019年未休带薪年休假工资及失业保险待遇损失的诉讼请求，因李德炜未能提交有效的证据证明其已实际工作满一年，原审法院对其前述诉讼请求未予支持并无不当。关于李德炜主张支付周休日及延时加班工资的诉讼请求，因李德炜自述，约定工资标准时已明确工作时间为每周六天，按照前述工作时间其双方确定的工资标准并不违反法律规定。而劳动者主张加班应当承担相应举证责任，李德炜未能证明存在超出约定工作时间之外的加班事实，原审对其此项诉讼请求未予支持并无不当。关于李德炜主张华宸公司欠付2020年1月1日至2020年2月19日工资应当为9547元一节，原审法院依据李德炜提供的工资表确定1月份工资并按李德炜在仲裁时请求的2月份工资确定华宸公司支付该期间欠付工资8529元并无不当，本院予以确认。关于李德炜提出2019年3月至2019年12月欠付工资的诉讼请求，原审法院以其未经仲裁前置程序不予处理并无不当，本院予以确认。综上，华宸公司与李德炜的上诉请求均不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人大连华宸荣耀传媒有限公司负担10元，上诉人李德炜负担10元。本判决为终审判决。审判长  于晓梅审判员  宁 宁审判员  刘婷娜二〇二一年七月二十九日书记员  孙雨宁