辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终776号上诉人（一审被告）：王闯，男，1987年2月22日出生，汉族。住所地：海城市。委托诉讼代理人：王盼（系王闯妻子），女，1989年3月28出生，汉族。住所地：海城市。被上诉人（一审原告）：郑艳玲，女，1978年7月24日出生，汉族。住所地：海城市。委托诉讼代理人：王德友，海城市大维法律服务所法律工作者。一审被告：张胜宇，男，1972年10月4日出生，汉族。住所地：大石桥市。委托诉讼代理人：张明君（系张胜宇之子），男，1996年3月5日出生，汉族。住所地：大石桥市。上诉人王闯因与被上诉人郑艳玲及一审被告张胜宇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初2231号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王闯上诉请求：一审法院判决赔偿被上诉人医疗费、护理费、误工费过高，请求依法予以改判；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审审理期间未能进行住院天数及误工期鉴定是因为被上诉人未提供原始影像资料所致，而原始影像资料就由被上诉人自己保管，其明知自己住院时间较长却不提供，不管被上诉人是故意还是非故意，但因被上诉人没有提供原始影像资料，完全属于被上诉人原因导致不能进行鉴定。原审法院却将不能鉴定的后果判令由上诉人承担，这样的认定和论述毫无事实和法律依据。2.原审判令上诉人承担被上诉人两次住院期间（154天）全部费用的70%责任错误，被上诉人在牛庄医院住院期间的费用上诉人应当按比例承担，但在海城市中心医院住院的费用应当由其自己承担。根据被上诉人的病程记录记载，被上诉人到海城市中心医院住院只有前两天有用药记录，此后再也没有用药，没有用药就没有住院的必要性，因此上诉人才要求做鉴定。既然不能鉴定是被上诉人原因所导致，法院就应当判令被上诉人承担责任。应按上诉人提出的标准由被上诉人自行承担在海城市中心医院住院期间的费用。3.一审判决对被上诉人的误工费判决过高。被上诉人自己已经明确两个人一年保底工资8万元，每天被上诉人的工资收入为109.6元。而原审法院却认定被上诉人在上诉人处工作四天，两个人收入1900元，被上诉人每天工资237.5元，因被上诉人只主张每天166元，原审法院予以支持。误工费应当按照被上诉人的长期收入计算而不能按几天的收入计算。同时上诉人也没有认可被上诉人及其丈夫两人四天工资1900元的事实。被上诉人本身是农民，没有稳定的收入，依法应当按辽宁省道路交通事故赔偿标准中的人均可支配收入即每天87.18元标准计算误工费。4.对郑艳玲住院伙食补助费提出异议，郑艳玲相关损失金额因按其在牛庄第二人民医院住院期间10天予以计算。对一审判决认定的交通费没有异议。郑艳玲辩称，被上诉人住院时间的长短是由医务部门决定的而非依据个人意见，因此被上诉人住院154天是真实的，一审判决认定正确；被上诉人是在上诉人的工作单位、工作时间内、工作区域内因为工作的原因造成的伤害后果，一审判决责令上诉人赔偿被上诉人的各项损失，事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，被上诉人服从一审判决。请二审法院查明事实、驳回上诉，维持原判。张胜宇述称，服从一审判决。郑艳玲向一审法院起诉请求：1.二被告赔偿原告经济损失96180元；2.二被告互负连带赔偿责任；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告郑艳玲与案外人胡启来于2019年5月23日与被告张胜宇签订了《员工保底工资协议书》，在被告张胜宇工厂从事上料拔条工作，二人年薪保底8万元。2019年10月份原告郑艳玲来到被告王闯工厂工作，由被告王闯为其开资，按件计算，主要工作为将塑料条放在进料口里经过切割变成颗粒由原告负责送条，再把颗粒装袋。2019年10月10日原告在被告王闯工作期间，原告左手被机器辗压绞伤，受伤后原告先后到海城市第二人民医院（2019年10月11日至2019年10月21日）和海城市中心医院住院治疗（2019年10月21日至2020年3月14日），经诊断为：左手挫裂伤清创缝合术后，正中神经损伤，二次住院共计花费医疗费30963.21元（包括被告王闯垫付的3014.4元）。原告住院期间二级护理。另查，在案件审理过程中被告王闯申请对原告郑艳玲的住院天数合理性和误工期进行鉴定，该院通过鞍山市中级人民法院对外委托辽宁大学司法鉴定中和辽宁德恒司法鉴定所对其进行鉴定，辽宁大学司法鉴定中心于2020年10月27日出具辽大司鉴（法临）退字【2020】第535号不予受理说明，该鉴定中心经阅送检材料，超出其中心鉴定能力，故不予受理。2020年12月15日辽宁德恒司法鉴定所出具辽德司鉴所【2020】法临退第412号不予受理通知书，该鉴定所根据鉴定委托事项及关检材料，因影像学资料无法提供，且就提供的现有材料，我所无法判断郑艳玲正中神经是否有损伤及损伤的具体程度，故该鉴定所不能评定，不予受理。一审法院认为，公民生命、健康权利应当受到法律保护。本案中，原告郑艳玲在被告王闯工厂工作期间受伤，原告郑艳玲为被告王闯提供劳务服务，由被告王闯按件支付原告工资，故双方形成的系劳务关系。关于被告张胜宇是否承担责任一节，虽然原告曾在被告张胜宇工厂工作并签订了员工保底工资协议书，但原告到被告王闯工厂工作系自愿行为且当时商谈工资时原告郑艳玲与被告王闯都在场，原告在被告王闯工厂工作期间的劳务报酬由王闯支付，原告在此期间未向被告张胜宇提供劳务，故原告此次受伤与被告张胜宇无关，并不属于劳务派遣，被告张胜宇不承担责任。原告作为劳务人员操作机器应当按操作流程谨慎工作，原告在工作时造成自身受伤，自己存在过错应承担30%责任。被告王闯作为接受劳务者，对员工应做好岗前安全培训且提供相应的安全保障的措施，被告王闯没有做好安全培训未提供安全保障的措施并且系受益人，故被告王闯应承担70%的责任。关于医疗费，该院按原告住院的实际花费予以计算，为31963.21元（包括被告王闯垫付的3014.4元）。关于误工费，结合原告在被告张胜宇工作期间的工资标准即二人保底年薪8万元，每人4万元，2019年5月签订的保底工资协议以及在被告王闯工厂工作4天，二人工资1900元的标准综合来看，原告主张误工费每天166元，误工天数154天（住院天数），故原告的误工费为25564元。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付。关于护理费，按照实际的住院天数，按居民服务业的行业标准计算即每天128.68元。关于交通费，该院依照实际情况，支持500元。关于被告认为原告的住院天数和误工期存在不合理性的主张，经被告王闯申请该院共对外委托了两个鉴定机构对原告郑艳玲的住院天数合理性和误工期进行鉴定，辽宁大学司法鉴定中心于2020年10月27日出具不予受理说明，被告申请的鉴定事项超出该鉴定中心的能力，故该中心不予受理。辽宁德恒司法鉴定所于2020年12月15日出具不予受理通知书，该鉴定所根据鉴定委托事项及关检材料，因影像学资料无法提供，且就提供的现有材料不无判断郑艳玲正中神经是否有损伤及损伤的具体程度，故该鉴定所不能评定，不予受理。两次鉴定均未能鉴定成功，辽宁德恒司法鉴定所提及的影像学资料无法提供，一审法院认为原告没有保管影像学资料的义务，是否保管不当，不应视为原告在本次鉴定活动中无法作为鉴定的过错推定，另外被告也未提供证据证明原告是故意拒不提供该影像资料，故原告不应在本次鉴定中承担不利后果。原告郑艳玲在海城市中心医院住院期间有相应的医嘱、体温单，病程记录中查房录中记录有拇指及示指掌侧麻木，患肢抬高、预防感染，消肿止痛，对症治疗的记录且被告未提供证据证明原告住院天数和误工期存在着不合理，故应按原告两次住院的天数计算误工期和护理期，对被告该主张不予支持。一审法院核定原告郑艳玲产生的经济损失如下：1、医疗费31963.21元（包括被告王闯垫付的3014.4元）；2、护理费19816.72元，按照居民服务业标准计算，即128.68元/天×154天=19816.72元；3、住院伙食补助费15400元，住院154天，标准为每天100元，即100元/天×154天=15400元；4、误工费25664元，166元/天×154天=25664元；5、交通费500元，结合原告住院地点、时间等相应情况，该院酌定；以上共计93343.93元。被告王闯承担70%的赔偿责任，扣除被告王闯垫付的3014.4元，应赔偿原告郑艳玲经济损失62326.35元（93345.92元×70%－3014.4元＝62326.35元）。一审法院据此判决：一、被告王闯于本判决生效后十日内赔偿原告郑艳玲经济损失62326.35元；二、驳回原告郑艳玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2205元，由被告王闯承担1450元，由原告承担755元。此款原告已垫付，被告王闯在履行前项给付义务时，另行加付1450元给原告。本院二审审理期间，被上诉人郑艳玲提交了海城市中心医院住院收费发票原件以及在该院住院期间的费用汇总清单，上述证据经质证及本院审查，能够证明被上诉人住院期间的收费情况，本院予以采信。本院另查明，被上诉人郑艳玲在海城市第二医院住院10天，在海城市中心医院住院145天，病历住院天数共计155天，该项事实有郑艳玲住院病历予以证明。本院认为，综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：一、被上诉人郑艳玲合理住院天数问题；二、郑艳玲误工费计算标准的问题。关于本案第一个争议焦点。本院经审查认为，被上诉人郑艳玲因本次事故导致正中神经损伤，于2019年10月11日至2019年10月21日在海城市第二人民医院住院10天，出院医嘱写明“变化随诊，必要时在上级医院检查”，郑艳玲随即入住海城市中心医院继续治疗其伤情至2020年3月14日出院。依据郑艳玲的海城市中心医院长期医嘱单显示，郑艳玲于2019年10月21日至11月28日期间每天有输液治疗记录，在2019年10月17日至2020年1月20日期间每天有推拿治疗，因此可以认定在上述期间郑艳玲处于持续治疗状态。虽然病历中查房记录显示郑艳玲自2019年11月20日起至2020年3月14日出院期间，需“患肢抬高，给予营养神经，理疗功能锻炼”，但根据医嘱单记录显示，郑艳玲自2020年1月20日之后再无任何用药或治疗相关医嘱，同时郑艳玲在本院规定的期间内未提供任何证据对该情况作出合理解释，故本院无法认定2020年1月20日之后郑艳玲住院的合理性，据此本院对郑艳玲2020年1月21日至2020年3月14日出院之日共计53天的床位费、护理费、诊查费、取暖费以及相关损失依法不予支持。虽然上诉人另对郑艳玲住院期间进行的血清蛋白测定以及乙型××抗体测定等医学检测提出异议，但本院经审查后认为，以上检查系医院的日常诊疗措施，并无明显不当之处，故对上诉人的该项抗辩意见，本院不予采纳。综上，被上诉人郑艳玲应自行承担的53天住院费用为床位费1325元（25元/天）、诊查费636元（12元/天）、医院收取的护理费1325元（25元/天）、取暖费265元（5元/天）共计3551元，以上费用应从医疗费中予以扣除。关于上诉人王闯主张应对郑艳玲合理住院天数及误工期进行鉴定的问题。本院认为，一审审理期间人民法院已依法委托相关鉴定机构进行鉴定，但经先后两次委托鉴定，两家鉴定机构均予退鉴。为减少诉累，且结合郑艳玲的诊疗记录，已能够对其合理住院天数进行认定，故对上诉人主张鉴定的申请，本院不予准许。关于本案第二个争议焦点。本院认为，被上诉人郑艳玲系在工作期间受伤，因其未受伤前具有工作收入，故上诉人王闯提出应按照2020年度辽宁省全体居民人均可支配收入标准计算郑艳玲的误工损失的主张无事实依据，本院不予采纳。经查，郑艳玲与张胜宇于2019年5月23日签订的《员工保底工资协议书》约定，甲方（张胜宇）保证乙方（郑艳玲、胡启来）年薪保底（两人）八万元，计件工资月结，保底工资年底（腊月三十）结清，如计件工资超过保底工资的，则按计件工资计算。依据协议签订日期及年薪结算日期计算，郑艳玲的工资周期应从2019年5月23日至2020年1月24日（腊月三十），共计247天，即郑艳玲保底日工资为40000元÷247天=162元/天，同时因郑艳玲在王闯工厂工作的4天中，其与胡启来二人工资收入为1900元，综合以上证据，本院认为一审法院支持郑艳玲每天166元误工费标准并无不当，应予维持。对上诉人提出郑艳玲误工费标准应按照全体居民人均可支配收入标准每天87.18元计算的上诉主张，本院不予支持。综上所述，郑艳玲从2019年10月11日至2020年1月20日共计住院102天，其各项合理损失应为：医疗费28412.21元（31963.21元-3551元），护理费128.68元/天×102天（155天-53天）=13125.36元，住院伙食补助费100元/天×102天=10200元，误工费166元/天×102天=16932元，交通费因住院天数的减少酌定为400元，合计69069.57元，由上诉人王闯按照70%责任比例赔偿48348.70元，扣除王闯垫付的3014.4元，还应给付郑艳玲45334.3元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持海城市人民法院（2020）辽0381民初2231号民事判决第二项即“驳回原告郑艳玲的其他诉讼请求”；二、变更海城市人民法院（2020）辽0381民初2231号民事判决第一项为：王闯于本判决生效后十日内赔偿郑艳玲经济损失45334.3元。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2205元，由王闯负担1039元，郑艳玲负担1166元；二审案件受理费1043元，由王闯负担686元，郑艳玲负担357元。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  程义明审判员  王宇明二〇二一年七月十六日书记员  隋冰鑫