河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0181民初3464号原告（反诉被告）：自贡市森灿建材有限公司，住所地四川省自贡市大安区济公居委会山水名苑25栋1-26号。统一社会信用代码：91510304MA6316J2XP。法定代表人：黄前树，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨博，四川君益律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州华豫矿山设备厂，住所地河南省巩义市站街镇西大街66号。统一社会信用代码：91410181745776874D。负责人：刘虎城，该厂总经理。委托诉讼代理人：李巧利，河南春屹律师事务所律师。原告自贡市森灿建材有限公司（以下简称：“森灿公司”）与被告郑州华豫矿山设备厂（以下简称：“华豫厂”）承揽合同纠纷一案，本院于2021年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。森灿公司的委托诉讼代理人杨博，华豫厂的负责人刘虎城及委托诉讼代理人李巧利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。森灿公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除《机械设备定制买卖合同》中关于“高强磁选机”、“螺旋分级机”的合同条款，由被告退还货款34.99万元及运费1.2万元；2．依法判令被告支付违约金20万元；3．依法判令被告赔偿原告因“尾矿干排筛”质量问题导致的违约损失15万元；4．本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2020年9月26日签订《机械设备定制买卖合同》，约定原告经被告施工设计，向被告定制采矿设备一套，包括“球磨机、高强磁选机、砂浆机、螺旋分级机、尾矿专用干排筛、皮带输送机”等设备，总合同执行价款210万元，交货日期为合同生效之日起35-40日。合同签订后，原告按照约定将货款支付给被告，但被告于2020年11月27日、2020年11月29日、2020年12月17日，才将设备发给原告（三次发货不包括螺旋分级机）。原告收到货物后，在被告工作人员的指导下进行安装使用，使用过程中，因两台高强磁选机多次出现问题，双方就该两台磁选机于2020年12月29日达成补充协议，约定该两台磁选机的价格为69.35万元，并详细约定了磁选机的技术标准，在当日由原告将该两台磁选机发货至被告处维修，运费1.2万元由原告垫付。被告维修后，再次将设备发货至原告矿场，但仍无法达到约定的技术标准。双方于2021年1月20日再次协商，由被告承担运费将设备发货至被告处维修，并保证10日内维修完毕，返回到矿场，并负责把设备组装完毕，调试运转成功，否则需方可解除合同，并由被告承担20万元违约金。但时至今日被告一直未将设备交付原告，导致原告矿场至今处于停产状态。因此原告根据补充协议的约定，要求解除该部分合同条款，由被告返还剩余货款6.49万元，并支付20万元违约金。被告在向原告供货过程中，自合同生效后40日，截至2020年11月6日，虽然迟延向原告交付了部分货物，但截至起诉之日，被告仍未将合同附件一第五项约定的价值28.5万元的螺旋分级机交付给原告，严重影响了原告的正常采矿工作。故原告要求解除该部分合同，由被告返还货款28.5万元。被告交付的尾矿专用干排筛在使用中多次出现质量问题，导致维修停产，给原告造成了巨大的经济损失。综上，请求支持原告的诉讼请求。华豫厂辩称，1．合同已经履行完毕，不存在解除问题，也不存在退还34.99万元货款及运费的问题。2020年9月26日，双方签订《机械设备定制买卖合同》及《补充合同》，这些设备是森灿公司定制的设备，不是通用设备，并附有附件一的《设备定制清单》及附件二的《设备技术协议》。按照合同约定，合同价款为223.3万元，优惠了13.1万元，实际执行价为210万元。2020年11月27日，双方根据客观情况调整了相关设备。被告应原告要求发送2台高频筛，价值36万元，被告并随发货清单向原告交付了《关于分级系统设备调整的说明》，但时至今日，原告尚未支付该货款。之后，双方就退还设备、退回货款、催要货款等事宜多次协商，原告退还价值55.48万元的2台磁选机，被告已向原告退款48.9万元，目前尚欠6.49万元。故原告主张退还34.99万元无事实和法律依据。另外，2021年1月20日的运费8,300元是被告支付，并非原告支付，原告无权主张退还运费；2．被告并未违约，原告要求被告支付20万元违约金没有事实和法律依据；3．被告提供的干排筛没有任何质量问题，不存在被告赔偿的问题。原告至今并没有使用过干排筛，未在其全套设备中安装干排筛。因原告的客观需要，双方确定另行购买2台高频筛，而不是干排筛出现质量问题。根据双方约定，即使货物有质量问题，原告应在7日内提出异议，超过该期限的，视为已合格验收，因此原告主张15万元的质量违约金没有事实和法律依据。综上，应当驳回原告的诉讼请求。华豫厂向本院提出反诉请求：1．请求原告支付2台高频筛货款360,000元、质保金70,150元，共计430,150元；2．诉讼费、反诉费由原告负担。事实与理由：2020年9月26日，原、被告公司签订《机械设备定制买卖合同》，2020年11月27日，被告向原告发出了《关于分级系统设备调整的说明》，同时向原告发送2台高频筛，价值36万元，原告至今未支付该货款。2020年12月29日，双方签订《设备最终结算、技术售后补充协议》，原告明确尚欠被告设备款205,200元，其中除磁选机之外的设备质保金为104,825元。2021年1月20日，双方达成《关于返修磁选机的协议》，明确了退回2台磁选机的事实。根据双方履行合同过程中达成一致意见，被告向原告另行发送了2台高频筛，原告至今未支付该货款。综上，应支持被告的反诉请求。森灿公司针对华豫厂的反诉辩称，1．双方并未就2台高频筛的采购达成一致意见，被告未经原告同意私自向原告发送了2台高频筛；2．高频筛的价款双方并未进行协商，也没有达成一致意见。本院经审查，认定事实如下：2020年9月26日，原、被告签订《机械设备定制合同书》一份，约定被告根据合同附件一《设备定制清单》、附件二《设备技术协议》生产制作选矿设备一套，产品实行三包，质保期为一年，大件终身保修。同时约定合同附件为主合同不可分割的部分，与主合同同等有效。2020年9月28日，原、被告签订《机械设备定制买卖合同补充合同》一份，对合同价款的支付、运输及技术参数等进行了明确。罗先茂、黄前树代表森灿公司、刘虎城代表华豫厂在合同上签名。以上合同签订后，2020年11月27日，华豫厂向森灿公司发货时，一并发出了《关于分级系统设备调整的说明》，称由改良后的2台高频筛替代前合同订购的螺旋分级机，2台高频筛的报价为36万元。华豫厂同时称，考虑双方友好关系及长期合作的因素，设备差价随后结算。华豫厂并实际由高频筛替代螺旋分级机进行发货，森灿公司也接收了该2台高频筛。2020年12月29日，原、被告签订《设备最终结算、技术售后补充协议》，约定全套选铁设备合同执行价格为210万元，已支付货款134万元，2台磁选机执行价格为69.35万元，提货时需方支付货款55.48万元，余款为13.87万元。球磨机与其他设备已付95%，下欠质保金5%，即7.03万元，一年后第一个星期一付清。磁选机质保期为一年，大件终身保修。同日，森灿公司的法定代表人黄前树向华豫厂出具欠条一份，载明欠机械设备款205,200元，其中一年后支付质保金104,825元，磁选机试机后的质保金100,375元。2020年12月29日，森灿公司将2台磁选机退回华豫厂返修。2021年1月20日，双方签订的《关于返修磁选机的协议》称，华豫厂2020年12月19日向森灿公司提供2台磁选机，安排2名技术员进行安装调试，但因磁选机无法达到合同的技术标准，出现回收率低等现象，双方达成协议的主要内容为：双方同意把上述两台磁选机返回华豫厂，返厂后再发回森灿公司指定地点时，华豫厂保证达到合同约定的技术标准，如磁场强度达到11000GS及各自对应的磁场强度等。森灿公司协助华豫厂办理返回磁选机的运输事宜，并给予现场装车的方便，此次返修中的所有费用，均由华豫厂全部承担。华豫厂承诺“从两台磁选机返厂到达华豫厂（供方）之日起，十个工作日内把修好的设备返回森灿公司（需方）指定现场，并负责把设备组装完毕，调试运转成功，达到合同约定的技术标准；若返回后仍不能符合合同约定或供方收到设备后一直不返给需方的，需方可解除双方签订的全部合同，将磁选机退货，并可要求华豫厂承担20万元的违约金。这次返修为最后一次返修，如还达不到主合同技术标准，供方即为违约，承担违约责任”。2021年1月21日，华豫厂收到退回的2台磁选机，并支付运费8,300元。2021年1月25日，华豫厂的法定代表人刘虎城在“元谋铁矿三人群”的微信群（三人群包括黄前树、刘虎城、罗先茂）向黄前树称：我方提供的两台筒体磁选机，经试验不适于贵公司元谋铁矿项目的选铁之用，经协商双方同意退货，…说明如下：1．供方收到贵司两台筒体磁选机的款为55.48万元，需要如数退还；2．请贵司提供收款账号和姓名，最好是建行的，比较方便。3.2021年1月20日发往贵司的《关于返修磁选机的协议》同时自动失效，不必回传了。4．现存贵司元谋铁矿现场的2台磁选机机架、2台电机、2台减速机、2台电子变频器，请贵司协助返回到供方厂家，费用由供方承担…罗先茂回复刘虎城：“…那边高频筛设计上也有一些需要现场改进的地方，这两天都在改，黄总也忙，我们还没有商量好，晚点我们商量好了回复你”。2021年1月25日21时39分，黄前树在该微信群中发了自己的银行卡图片，1月26日，刘虎城向黄前树转款299,900元，1月28日，转款19万元，并称“实际情况账户没钱了，下欠你6.49万元，缓2天转你”。黄前树在该微信群于1月31日、2月24日、3月2日分别向刘虎城催要该款项，刘虎城一直未付，引起本案诉讼。本院认为，被告根据双方约定的设备清单和技术标准为原告定作选矿设备，故本案应为承揽合同纠纷。双方签订的《机械设备定制合同书》、《机械设备定制买卖合同补充合同》及《设备最终结算、技术售后补充协议》均是双方当事人的真实意思表示，双方均应按照合同约定履行。合同履行过程中，双方已就退回磁选机、返还相应货款达成一致意见且开始履行，华豫厂尚欠森灿公司的64,900元应当予以返还。由于双方对磁选机已协商退货退款，故森灿公司主张解除该条款已无实际意义，本院依法不予支持。华豫厂虽未举证证明高频筛替代合同约定的螺旋分级机是双方一致意思表示，但森灿公司在收到该高频筛后并未提供异议，在之后双方签订《设备最终结算、技术售后补充协议》时也未涉及高频筛或螺旋分级机的任何内容，应视为双方认可以高频筛替代螺旋分级机，并互不追究。故森灿公司主张解除螺旋分级机的合同条款并返还货款28.5万元的诉讼请求本院依法不予支持。华豫厂主张森灿公司支付高频筛货款36万元本院亦不予支持。双方履行合同过程中，因华豫厂提供的磁选机存在质量问题，导致返厂返修，原告主张返厂运费12,000元由被告支付，但因原告未提供证据证明其实际支付该12,000元的事实，故本院依法不予支持。原告同时主张的20万元违约金的依据是《关于返修磁选机的协议》的约定，但在“元谋铁矿三人群”的微信聊天记录中，刘虎城明确提出《关于返修磁选机的协议》自动失效，黄前树及罗先茂并无提出异议，而是向刘虎城提供银行账户并接受退款，该行为应视为森灿公司已认可《关于返修磁选机的协议》已经解除，故原告主张20万元违约金无事实依据，本院依法亦不予支持。原告主张因干排筛质量问题造成的损失15万元，因原告未提供干排筛存在质量问题的证据，故原告的该主张本院依法不予支持。关于华豫厂主张的质保金，因双方明确约定一年后支付质保金，现华豫厂主张质保金不具备支付条件，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百四十三条、第五百六十二条、第五百六十六条、第五百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告郑州华豫矿山设备厂于本判决生效之日起十日内向原告自贡市森灿建材有限公司退还货款64,900元；二、驳回原告自贡市森灿建材有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告郑州华豫矿山设备厂的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,920元，减半收取计5,460元，由被告郑州华豫矿山设备厂负担711元，原告自贡市森灿建材有限公司负担4,749元。反诉费3,876元，由被告郑州华豫矿山设备厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：河南省财政厅非税收入财政专户；账号：93×××60；开户行：郑州银行农业东路支行。审判员  何剑平二〇二一年七月十二日书记员  赵婉琪