河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终7692号上诉人(原审原告)：郑州久鼎混凝土有限公司，住所地郑州高新区蓝天路**西侧，电厂路和电厂南路交叉口东250米。法定代表人：罗勇，执行董事。委托诉讼代理人：李筱琴，郑州市中原区石佛镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中福天工建设集团有限公司（原中核工建设集团有限公司），住所地北京市大兴区青云店镇祥云路**。法定代表人，刘倩，经理。委托诉讼代理人：马俊涛，男，汉族，1991年12月18日出生，住安徽省池州市东至县，系该公司员工。上诉人郑州久鼎混凝土有限公司（以下简称久鼎公司）因与被上诉人中福天工建设集团有限公司（中福天工公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初26890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑州久鼎混凝土有限公司上诉请求：1、撤销郑州市金水区人民法院作出的（2020）豫0105民初26890号民事判决，改判支持久鼎公司一审除第一项诉讼请求外的混凝土款6765969.75元；改判支持久鼎公司一审解除合同的诉讼请求；改判支持久鼎公司主张逾期付款支付违约金的诉讼请求；2、二审诉讼费由中福天工建设集团有限公司承担。事实和理由：中福天工公司承接的涉案A2地块及附属地下车库工程自2019年11月份停工至今，合同依然无法继续履行。而久鼎公司作为该项目的唯一混凝土供应商主张解除与中福天工公司签订的商品砼买卖合同符合法律规定。因中福天工公司未按合同约定支付货款构成根本违约，久鼎公司有权请求解除合同,支付全部剩余货款并要求中福天工公司支付违约金。在一审庭审中，中福天工公司对总欠付货款9000409.57元并无异议，仅抗辩称双方应采取图纸结算方式进行结算，所欠货款尚未达到付款节点。但中福天工公司并未将图纸交付给久鼎公司，也没有共同封存图纸，其约定仅具有制式合同的象征意义，并不具备实际履行的可操作性。中福天工公司违反合同的付款约定，应当承担违约金。中福天工建设集团有限公司辩称，久鼎公司无权解除合同，久鼎公司与中福天工公司合作了三个项目，其中两个项目是临时性供应合同，未签订书面合同。现涉案工程尚未到达双方合同约定的付款95%的节点，中福天工公司不应向久鼎公司支付至总货款的95%,对于支付货款至总货款的60%没有异议。久鼎公司单方面停止供货,中福天工公司不存在违约。郑州久鼎混凝土有限公司向一审法院起诉请求：一、解除原、被告签订的商品砼供需合同。二、依法判令被告支付混凝土款9000409.57元。三、判令被告承担违约金从2019年12月31日至实际给付之日，违约金以9000409.57元为基数，按银行间拆贷款利率计算，截止2020年11月25日，违约金为358891.33元。合计：9359300.9元。四、判令被告承担本案因诉讼产生的保全费、诉讼费。一审法院认定事实：1、原告郑州久鼎混凝土有限公司与被告中核工建设集团有限公司于2017年10月12日签订郑州市金水区大铺城中村改造项目商品混凝土采购合同一份，工程名称：郑州市金水区大铺城中村改造项目混凝土采购，需方单位：中核工建设集团有限公司，工程地点：郑州市金水区信息学院路与双铺路交叉口往东100米，供方单位：郑州久鼎混凝土有限公司。合同约定主体结构达到正负零，甲方支付至乙方经甲方验收确认的已供材料款的60％，正负零以上的主体，每月支付经甲方验收确认的已供材料款的60％（不累计），主体结构全部封顶并验收合格办理结算后三个月内，甲方付至结算总价的95％。双方就混凝土型号、价格、付款方式、违约责任等内容进行了约定。2、庭审查明原告提交的21份供货单中2019年6月26日供货单为写明为郑州市金水区姜砦改造项目，供货为1028.19立方米。除此之外结合原告提交的供货单，被告提交的供货及结算价清单本院认定原告按照本案合同约定向被告中核工建设集团有限公司工地提供混凝土为27103.81方，加上补运费相对应结算价应为15349790.99元。原告主张被告中核工建设集团有限公司已付款6975434.77元，根据被告提交的供货及结算价清单亦可得出就本案合同被告已付款为6975434.77元。故本院认为被告目前仍欠8374356.22元未付。3、被告提交的照片显示案涉工程主体尚未封顶。一审法院认为，本案中，根据原被告签订的合同及履行情况，双方合同结算价应为15349790.99元，被告已支付6975434.77元，被告目前仍欠8374356.22元未付。以上被告付款比例为45.44％尚未达到合同约定60％。原告诉求解除合同，本院认为涉案合同已经履行完毕，不具备解除条件，对原告第一项诉求不予支持。原告诉求被告支付剩余所有货款。合同中明确约定“主体结构达到正负零，甲方支付至乙方经甲方验收确认的已供材料款的60％，正负零以上主体，每月支付甲方验收确认的已供材料款的60％（不累计），主体结构全部封顶并验收合格办理结算后三个月内，甲方付至结算总价的95％。”，原告在签订合同时已接受该付款条件，则需承担该付款条件带来的风险。主体结构是否封顶及何时封顶即为合同该条款所蕴含的付款条件是否成就的风险。现涉案项目停工，主体结构尚未封顶，按照合同约定尚未达到支付60％之外货款的条件，原告应当承担该条款带来的风险，即在主体结构封顶前被告付款比例为60％计9209874.59元（15349790.99元×60％），现阶段被告应向原告支付的货款为2234439.82元（9209874.59元-6975434.77元）。原告主张被告向其支付违约金，但合同中并未对违约金作出约定，故对该诉求本院不予支持。引起本案纠纷的法律事实发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，故应适用当时的法律法规。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中核工建设集团有限公司于判决生效之日起十日内原告郑州久鼎混凝土有限公司支付混凝土款2234439.82元；二、驳回原告郑州久鼎混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77316元，由被告中核工建设集团有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，久鼎公司与中福天工公司于2017年10月12日签订《郑州市金水区大铺城中村改造项目商品混凝土采购合同》一份，该合同中约定：“主体结构达到正负零，甲方支付至乙方经甲方验收确认的已供材料款的60％，正负零以上的主体，每月支付经甲方验收确认的已供材料款的60％（不累计），主体结构全部封顶并验收合格办理结算后三个月内，甲方付至结算总价的95％”。合同约定结算价款应为15349790.99元,久鼎公司已完成供货义务，中福天工公司已支付6975434.77元。根据双方合同履行情况，本案不符合合同解除的要件，一审法院对久鼎公司要求解除合同的诉请不予支持符合法律规定。因久鼎公司未能举证证明涉案工程主体结构全部封顶并验收，双方合同中约定的结算总价款的95%条件未成就，但双方合同中约定结算总价款的60%条件已经成就，中福天工公司应当按照合同约定支付相应货款。故一审判决中福天工公司仍应向久鼎公司支付货款2234439.82元并无不当。剩余货款久鼎公司可在涉案工程满足付款节点后另行主张。综上所述，郑州久鼎混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费59162元，由郑州久鼎混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐卫岭审判员石卫华审判员任璐二〇二一年七月二十八日书记员 纪            东