湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终1421号上诉人（原审被告）：陈有龙，男，1968年11月6日出生，汉族，住湖南省东安县。委托诉讼代理人：唐子建，湖南慎明律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审原告）：唐文明，男，1969年12月26日出生，汉族，住湖南省东安县。原审被告：周乔兵，男，1970年7月20日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。上诉人陈有龙因与被上诉人唐文明、原审被告周乔兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省东安县人民法院（2021）湘1122民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。陈有龙上诉请求：一、撤销湖南省东安县人民法院（2021）湘1122民初360号民事判决第二项，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清。一是上诉人虽然在《自建房协议》上签字，但被上诉人唐文明和案外人周霞林才是房屋的实际承包人，上诉人只是二人雇请的务工人员，没有参与人员管理、工资分配等事情，且上诉人未参与过第二层的施工建设。二是被上诉人没有将案外人周霞林和陈显吉列为本案被告或第三人，导致责任主体不明，责任不便划分。被上诉人不听劝阻，违反规定操作吊机，其本人有重大过错。三是一审认定按城镇户口赔偿标准计算，缺乏事实依据。被上诉人一直居住在农村，村委会的证明缺乏证据效力。唐文明辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。唐文明向一审法院起诉请求：一、判决二被告依法连带赔偿原告医疗、误工、护理、鉴定、营养、住院伙食补助、残疾、精神损失、继续治疗、继续手术、车旅等经济损失共计198,170元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明：2020年3月29日，被告周乔兵（甲方）与被告陈有龙（乙方）签订了《自建房协议》，协议约定：乙方以包工承包甲方房屋主体工程，工程施工单价为125元/平方米，以屋檐滴水面积计算；乙方要按设计图纸要求施工，特殊情况与甲方协商后按实际情况施工；按每一层完工后付工程量的百分之九十付款，主体工程全部完工，经质检合格后付清余款，具体在施工过程中，甲方可支付部分款作为乙方生活费。2020年8月8日，原告唐文明在上述工程工地干活操作吊机时从二楼摔下受伤，后被送至永州零陵外骨科医院住院治疗24天，期间为2020年8月8日至2020年9月1日，共支出医疗费用38,264.5元。2020年11月18日，永州市湘永司法鉴定中心对原告伤势等鉴定后出具鉴定意见为：1.①L2椎体压缩性粉碎性骨折，并内固定术后，目前的伤情已构成十级伤残；②右足跟骨粉碎性骨折内固定术后，畸形愈合，目前的伤情已构成十级伤残。2.医疗建议：前期医药费请参考正式医疗发票；继续治疗费预计3000元左右（或按实际医疗发票结算）；伤者L2椎体骨折内固定术后，取内固定费预计15,000元（或按实际医疗发票结算）；伤者右跟骨骨折内固定术后，取内固定费预计10,000元（或按实际医疗发票结算）；伤后误工期210日（含2次取内固定手术时间）；伤后一人护理90日（含2次取内固定手术时间）；考虑营养期80天（建议30元/天）；鉴定费另计。为此，原告支出鉴定费1500元。另查明：原告唐文明及其他施工人员都系受案外人周霞林的安排到被告周乔兵处做事，工资并由周霞林支付。原告唐文明于2016年起在城镇居住至今。被告周乔兵赔付了原告10,000元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告唐文明在案涉工地提供劳务过程中受伤，接受劳务的一方应当承担相应的责任。经庭审查明，虽被告陈有龙与被告周乔兵签订了自建房协议，但协议签订后，案涉工程的人员管理、组织施工、报酬结算等实际都是由案外人周霞林负责，而案外人周霞林并未系受被告陈有龙的安排负责该工程，故该工程应属被告陈有龙与案外人周霞林共同承包，其二人作为原告劳务的接受方应当承担相应的责任。鉴于被告陈有龙在原告受伤前已退出了该工程，故法院酌定其对原告的损失承担10%的赔偿责任，至于案外人周霞林的责任，因原告并未起诉主张，故在该案中不予评析，原告可另寻途径救济。原告作为具有一定的从业经验的施工人员，对可能存在的潜在风险应有一定的认知程度，其有安全注意的义务，但其没有主动采取相应措施保障自身安全，对事故的发生存在过错，其自身也应承担一定的责任。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，原告唐文明在房屋承建过程中受伤，被告周乔兵作为定作人，将涉案工程发包给没有相应资质的被告陈有龙及案外人周霞林，其存在选任过失，故被告周乔兵应承担相应的赔偿责任。结合该案案情以及原、被告的过错程度，法院酌定被告周乔兵承担30%的赔偿责任。关于原告唐文明主张的损失。原告唐文明虽系农村户籍，但其提供证据证明已在城镇居住一年以上，故其损失应按城镇居民标准进行计算，法院核定如下：1.医疗费38,264.5元，住院期间费用凭医院正式发票予以认定，至于出院后的门诊费因原告仅提供门诊票据，无法证明其合理性和关联性，故不予认定；2.住院伙食补助费1440元，住院24天，按60元/天的标准计算；3.营养费2400元，根据司法鉴定意见营养期80天，按30元/天的标准计算确定；4.继续治疗费3000元，依据鉴定意见确定；5.后期两次手术费25,000元，依据鉴定意见确定；6.误工费15,781元（57,031元/年÷365天/年×101天），根据受害人所从事的行业工资标准计算，误工时间计算至定残前一天即101天；7.护理费16,475元（66,816元/年÷365天/年×90天），根据鉴定意见确定护理期为90天，按照受诉法院上一年度居民服务和其他服务业平均工资为66,816元的标准按一人护理计算而得；8.残疾赔偿金87,652.4元（39,842元×20年×11%）；9.司法鉴定费1500元，凭鉴定发票予以认可；10.交通费，原告唐文明虽未提供正式票据予以证实，但考虑到住院治疗必然会发生相关费用，法院支持根据住院天数24天，按20元/天的标准计算为480元；上述损失共计191,992.9元，被告陈有龙承担10%的赔偿责任即赔偿原告19,199.29元，被告周乔兵承担30%的赔偿责任即赔偿原告57,597.87元。至于精神抚慰金，结合原被告的过错程度、原告的损害后果、本地的生活水平等因素本院酌定为5000元，对于该项损失不按责任比例赔偿，应由二被告各赔偿原告2500元。另外，被告周乔兵已赔付原告的10,000元，应予扣除，故被告周乔兵应赔偿原告50,097.87元，被告陈有龙应赔偿原告21,699.29元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告周乔兵赔偿原告唐文明各项损失共计50,097.87元；二、被告陈有龙赔偿原告唐文明各项损失共计21,699.29元；三、驳回原告唐文明的其他诉讼请求。上述款项限在本判决生效之日起30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4263元，减半收取计2131.5元，由被告陈有龙负担233元，被告周乔兵负担539元，原告唐文明负担1359.5元。二审期间，上诉人向本院提交了一组新证据，并向本院申请证人周保生、陈小平出庭作证。证据一，唐文明事故现场照片，拟证明唐文明在操作吊机没有任何压置物，对事故的发生存在重大过错；证据二，证人周保生的证言，拟证明上诉人没有参与人员管理与工资分配，实际承包人为被上诉人和案外人周霞林；证据三，证人陈小平的证言，拟证明上诉人仅承担识图工作，没有收取管理费，被上诉人自身存在重大过错。被上诉人质证认为，不认可以上证据，对上诉人签《自建房协议》一事不知情。本院认证认为，证据一不能达到上诉人的证明目的，对该证据不予确认；证据二、证据三不足以证明被上诉人就是实际承包人，只能证明上诉人未参与工程的人员管理、工资分配的事实。本院二审查明的事实与一审查明一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。双方争议的焦点是：上诉人是否应当承担赔偿责任？现评析如下：上诉人陈有龙与原审被告周乔兵签订《自建房协议》，约定由上诉人陈有龙以包工承包原审被告周乔兵房屋主体工程。签订该协议后，房屋工程的人员管理、组织施工、报酬结算等事项实际都由案外人周霞林负责，上诉人陈有龙虽未实际参与工程承包管理事项，但其与原审被告周乔兵在签订《自建房协议》时，以承包人的身份在协议上签字，应当预见到其作为承包人须承担的责任问题。故上诉人陈有龙与案外人周霞林作为案涉工程的共同承包人，应当对被上诉人唐文明的损害承担相应责任。一审鉴于上诉人陈有龙在被上诉人唐文明受伤前已退出案涉工程，酌定其承担10%的赔偿责任并无不当。上诉人陈有龙提出一审不应按城镇户口赔偿标准计算被上诉人唐文明损失的上诉理由，但其在本案中并未提供被上诉人唐文明符合按照农村户口赔偿标准计算损失的证据，故本院对该上诉理由不予采纳。同时，被上诉人唐文明是否将案外人周霞林、陈显吉列为本案当事人是其对自身诉讼权利的处分，并不影响到法院对各方责任的划分。综上，上诉人陈有龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费342元，由上诉人陈有龙承担。本判决为终审判决。审 判 长 李振湘审 判 员 李秋云审 判 员 万竹婷二〇二一年七月二十三日法官助理 胡嘉辉书 记 员 杨 能附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。