辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终1240号上诉人（原审被告）：锦州医科大学附属第一医院，住所地锦州市古塔区人民街五段二号。法定代表人：李振兴，系该院院长。委托诉讼代理人：王丹妮，辽宁古塔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：华文举，男，1932年6月9日出生，汉族，住辽宁省。委托诉讼代理人：华国有，系原告之子，1958年2月11日出生，汉族，住辽宁省。邮寄地址：北镇市沟帮子站前铁路国有旅馆。委托诉讼代理人：王凤珍，华国有之妻，1961年6月29日出生，满族，退休工人，住辽宁省。上诉人锦州医科大学附属第一医院因与被上诉人华文举医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2020）辽0702民初1410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。锦州医科大学附属第一医院上诉请求：一、撤销院（2020)辽0702民初1410号民事判决，依法改判或发回重审；二、由被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审中，上诉人申请对被上诉人各项费用的合理性进行鉴定，一审法院未予准许，在一审判决中也未予以释明，侵犯了上诉人的诉讼权利，系程序违法，足以影响实体公正，依据相关法律规定，应当撤销原判决，发回重审。二、被上诉人诉求截止到2020年8月31日的20个月的治疗费缺乏证据。一审中，被上诉人提交了北镇市沟帮子司朝阳西医内科诊所于2018年10月28日开具的《证明》，该份证明无法证实被上诉人的实际治疗费用，也未列明各项费用及收费依据，而且，该《证明》仅能证明其2018年10月28日前确实有换药的行为，无法证明其后是否有真实的换药行为。三、依据《泌尿外科专科护士工作手册》（人民卫生出版社）第149页：“9.换管时间，研究显示，永久性膀胱造瘘集尿袋每周更换一次是目前较适宜、易被患者接受的方法。对高危性堵塞类患者，更换造瘘管的时间为2周；对非堵塞类患者，更换造瘘管的间隔时间为4周。通过对永久性膀胱造瘘患者定期随访监控，确定最佳换管时间为每月更换1次导管，每周更换一次集尿袋。”一审法院在没有任何证据的情况下直接判定被上诉人每月治疗费2000元没有事实及法律依据。综上，一审法院认定事实不清，程序违法，请求贵院依法改判或发回重审，支持上诉人的上诉请求。华文举辩称，一审法院判决合理合法，符合法律依据，请求二审驳回上诉。华文举向一审法院提出诉讼请求：请求依法判决被告赔偿原告陪护费、误工费、后续治疗费，共计31.94万元。赔偿明细如下：1.陪护费：19.2万元。自2012年10月1日起至2020年的8月31日为止。共计8年，按照每月4千元予以计算。2.误工费：6.1万元。自2012年10月1日起至2016年9月5日。按照每月0.2万元予以计算。3.后续治疗费：5.84万元。自2018年12月31日起至2020年8月31日止。按照每月5840元予以计算。上述费用计算过程中均按照50%的责任比例计算。4.被告单位主任李晨光、王成才两个主任资助8千元应当予以给付。原审法院认定事实：2014年5月19日，原告诉至本院，认为被告存在医疗过错行为，要求被告赔偿。该案经二审终审判决，认定被告承担50%的赔偿责任。并认定原告主张的消炎及定期更换造瘘管的费用的事实存在，按照2,000元每月标准，计算至判决之日。2016年，原告再次诉至本院，要求被告赔偿残疾赔偿金、误工费、后续治疗费、精神抚慰金等费用329,932.06元。生效判决认定“对于原告主张的后续治疗费，原告虽评定伤残，但是后续每天消炎及定期更换造瘘管的费用，系维持身体现状发生的必要费用，被告亦陈述如果不接受手术治疗，在持续造瘘携带造瘘管的情况下对正常的冲洗治疗费予以认可，故对原告请求的该项后续治疗费应予保护。就此，因该事实存在，生效判决按照2,000元每月标准调整给付至（2014）古民一初字第00247号判决书判决之日即2016年1月7日，故此后按照上述标准计算至本案判决之日。此后实际发生后可另行告诉。上述费用由被告按照50%责任比例赔偿原告”。该判决计算至2017年4月23日。该判决另载明，“经辽宁省锦州市中级人民法院（2016）辽07民终915号民事判决书认定被上诉人（即本案原告）在被上诉人处（即本案被告）处治疗时已年逾八十岁，现无证据证实其可于出院后继续工作至一审作出判决之日即2016年1月7日，对原审判决给付华文举误工工资并计算至判决之日不当，予以纠正。因上诉人（即本案被告）认可华文举每月2,000元工资并同意给付其在住院期间的误工工资，予以确认给付至住院期间。据此，原告在本案诉讼中亦未提供证据证明其可于出院后继续工作，故依据上述生效判决，原告请求的误工费不予支持。关于原告请求的李晨光、王成才给付的8,000元，已经生效判决认定为被告医院给付原告的费用从赔偿款项中予以扣除，本案不宜再行调整”。另，2019年，原告因后续治疗费一事再次起诉至本院，本院于2019年3月27日作出（2019）辽0702民初440号民事判决书，判决被告锦州医科大学附属第一医院给付原告截止至2018年12月31日前的治疗费20,000元。该判决另载明，如“之后发生的费用，原告可另行主张权利”。该判决已生效。原审法院认为，关于后续治疗费，因生效判决已认定后续每天消炎及定期更换造瘘管的费用，系维持身体现状发生的必要费用，并判决在2018年12月31日之前按每月2,000元的标准计算。现原、被告均未能提供充分证据证明原告的身体状况已发生实质性的改变，故后续的治疗费仍应按该标准计算，被告按50%的比例赔偿原告。故对原告主张的后续治疗费用，本院予以支持。之后发生的费用，原告可另行主张权利。关于原告提供的诊所的证明，因原告未能提供医疗机构的收款凭证等证据的情况下，仅凭该诊所的证明不足以证明其每月支出治疗费用。关于原告主张的陪护费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款及第二款之规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。现并无证据证明原告现阶段是否需要护理、所需要的护理级别以及护理天数，原告可待证据充分后另行提起告诉。关于原告主张的误工费和不应从赔偿款中扣除8000元的问题，经查，已经发生法律效力的判决对上述两个问题已经做出处理，本案不宜再行调整。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告锦州医科大学附属第一医院于本判决生效后10日内赔偿原告华文举截止至2020年8月31日止的治疗费20,000元（2,000元×20个月×50%）。二、驳回原告华文举其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6091元，减半收取3045.50元，由原告华文举负担2845.50元，由被告锦州医科大学附属第一医院负担200元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。一审查明的事实属实，有一审判决所列证据载卷佐证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。以上内容系我国法律对侵害人身的财产损害赔偿范围和承担医疗过错责任具体规定。关于上诉人锦州医科大学附属第一医院提出，被上诉人诉求截止到2020年8月31日的20个月的治疗费缺乏证据及每月治疗费2000元没有事实及法律依据的上诉理由。根据法的安定性原则，就华文举后续治疗费用的赔偿标准已有生效的（2019）辽0702民初字第440号判决书确认，为每月2000元，但该判决仅计算至2018年8月31日。本案华文举起诉系要求赔偿2018年12月31日后新发生的费用，故原审法院以每月2000元的标准计算至2020年8月31日，判决锦州医科大学附属第一医院按50%比例给付华文举后续治疗费20000元并无不当，本院予以维持。至于上诉人在庭审中主张“患者的病情早已到了平稳期，对于平稳期的病人还管时间和相应的费用根据医疗教科书及我院的收费标准，现在每月最多需要277元”的辩论意见，因该数额系上诉人医院的收费标准，与上述生效判决所确定的赔偿数额相悖，故该辩论观点本院不予支持。关于上诉人锦州医科大学附属第一医院提出对被上诉人各项费用的合理性进行鉴定，一审法院未予准许亦未向其释明当事人有申请鉴定的权利问题。当事人申请鉴定，通常都是在其对待证事实负有证明责任的前提下，主动提出，因此，申请鉴定既可以说是当事人的权利，也可以说是一种义务。一方面，要确保其顺利履行启动鉴定程序的义务，另一方面，也不能任由当事人过于随意、没有限制地行使权利，从维护对方当事人诉讼利益、确保诉讼效率避免案件久拖不决、合理利用司法资源等多角度出发，有必要对提出申请鉴定的时间进行审查。经查，一审法院在向上诉人送达应诉通知书的同时送达了举证通知书，并在举证通知书中明确举证期限及逾期举证的后果，即在受理诉讼的阶段确定了本案的举证期限。根据一审卷宗正卷第167页所载的内容，可以认定上诉人向一审法院提出鉴定申请的日期为2020年10月14日。而本案一审开庭时间为2020年10月14日，亦即上诉人未在举证期限内提出鉴定申请。据此，一审法院未予准许上诉人申请鉴定的请求不属于程序违法，对上诉人的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费6091元，减半收取3045.50元，由上诉人锦州医科大学附属第一医院负担200元，于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由被上诉人华文举负担2845.50元，华文举已预交3045.5元，应予退还200元。二审案件受理费6091元，由上诉人锦州医科大学附属第一医院（已缴纳）。本判决为终审判决。审判长  张学毅审判员  李 勇审判员  闻 伟二〇二一年七月二十二日法官助理张睿书记员张艾嘉