北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终8558号上诉人（原审被告）：索轩，男，1983年6月12日出生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：吕刚，北京恩拓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：翟惠玲，女，1960年4月8日出生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：吕刚，北京恩拓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京醋溜网络科技股份有限公司，住所地北京市海淀区白家疃尚水园4号楼9层2单元902。法定代表人：吕晋杰，董事长。委托诉讼代理人：胡高崇，北京市中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋倩倩，北京市中伦文德律师事务所实习律师。上诉人索轩、翟惠玲因与被上诉人北京醋溜网络科技股份有限公司（以下简称醋溜网络公司）清算责任纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初38094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法由审判员张清波独任审判，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。索轩、翟惠玲上诉请求：1、依法撤销（2020）京0105民初38094号民事判决，驳回被上诉人一审提出的全部诉讼请求。2、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费。事实与理由：两上诉人与被上诉人清算责任纠纷一案，一审判决认定事实错误、适用法律错误，应当依法予以改判。一、两上诉人所属的北京彼岸映画传媒广告有限公司（以下简称“彼岸映画公司＂）与被上诉人之间的债权债务关系认定有误。彼岸映画公司与被上诉人于2016年4月15日签署《电视剧植入广告协议》，此后被上诉人支付第一期款项125万元，彼岸映画公司积极履行合同义务，依约完成了全部制做工作，并以光盘等形式提交且得到了被上诉人的认可。被上诉人方媒介投放负责人曾磊的邮件为“内容素材均确认无误，权益执行无误。”；被上诉人方柳先文的邮件为“植入素材均已以视频形式提交，核对无误。”（详见两上诉人一审提交的证据3）2016年11月2日，在彼岸映画公司与被上诉人沟通确定了第二期付款事宜后，彼岸映画公司向被上诉人开具了75万元发票，并等待被上诉人随后付款。此后双方就二期款项的支付问题一直沟通至2018年公司注销。两上诉人认为，直至本案发生之前，彼岸映画公司与被上诉人就第一期款项从未发生任何争议，彼岸映画公司与被上诉人之间存在的债权债务纠纷应为第二期75万元款项是否应当支付，而非第一期125万元款项是否应当退回。二、一审法院判令彼岸映画公司承担电视剧无法播放的全部责任有误。1、从协议的约定方面看根据双方签署的《电视剧植入广告协议》第六条第3款明确约定：“如该剧因政府机构干预、国家政策或法律变更，以及政治敏感时期等原因影响影片审查，导致电视剧无法按照原计划上映，则乙方不用承担上述责任，但乙方有义务第一时间向甲方做出书面通知，并提供相关证明，乙方应在此种情况下提供具体补偿方案供与甲方讨论，以达尽量避免甲方客户权益受损的目的。”本案中，彼岸映画公司在确定因限韩活动导致电视剧迟延播放后，随即便与被上诉人联系，反复讨论处理事宜。该讨论早在《电视剧植入广告协议》约定播放时间2017年12月31日的一年多以前就已进行，而限韩的事实也得到了被上诉人的认可。（详见两上诉人二审提交的证据1）彼岸映画公司一直在积极寻求解决方案，直至2018年7月仍然坚持与被上诉人沟通，却一直得不到正面、积极的答复。其间，被上诉人方蒙克、曾磊、柳先文、吴国勇、端木、蒋晶等各级负责员工先后离职，更是导致彼岸映画公司的信息无法积极有效的传递、落实，导致双方沟通不畅，严重影响问题的处理。（详见两上诉人一审提交的证据5、证据9）据此，彼岸映画公司已尽到应尽义务，按照协议约定无需承担电视剧无法上映（即广告无法播出）的责任。2、从协议的履行方面看在协议履行过程中，彼岸映画公司完成了电视剧广告植入、媒体平台公关、代言人资源引荐、版权合作引荐等诸多工作，承担了包含剧组费用、演员酬劳、剧组执行人员费用、项目期间运营成本、新媒体宣传成本等等。彼岸映画公司在履约过程中不存在任何过错，依照协议约定完成了做为广告服务方在该阶段所能完成的全部工作，并得到了被上诉人的认可。在双方如约履行合同的前提下，在彼岸映画公司无过错的情况下，一审法院要求其承担电视剧未能播出所造成的全部损失，有违公平原则。三、一审法院认定彼岸映画公司未提出关于“涉韩令”的证明，判断有误。2016年8月前后，因韩国萨德系统部署引发的我国限韩情况是客观存在的，时至今日通过百度、搜狗等搜索系统查询“涉韩令＂均能查找到大批量的相关内容。结合本案，可以十分容易的查询到限韩情况对《夏梦狂诗曲》播放的影响。（详见两上诉人二审提交的证据2-9）限韩情况客观存在，且业内以及大众均已知悉认可，被上诉人也无异议（详见两上诉人二审提交的证据1-9）。但是，在国家相关管理机构无任何文件发布的情况下，要求彼岸映画公司提供相关证明是极不合情理的。“有且未能提供”与“没有无法提供”具有本质区别。彼岸映画公司已经穷尽所能提供相关信息：1、时间方面，距协议约定播出时间2017年12月31日提前了整整一年多沟通此事；2、形式方面，通过微信、邮件、电话以及面谈等多种手段沟通。此外，被上诉人在双方长期沟通的过程中随时可通过网络查询到关于“涉韩令”的信息，被上诉人若是对已出资过百万的项目进展不知情、不了解，也不与彼岸映画公司沟通，完全有违常理。四、一审法院关于送达方式的认定错误。被上诉人与彼岸映画公司在《电视剧植入广告协议》中虽然明确了材料信息的送达方式，但双方自签约之日起一直采用微信及邮件方式沟通送达。沟通参与人员包括：被上诉人方的柳先文、薄总、曾磊、柳桂珍、赵正启、余宏伟、马卓、蒋晶、马帅等：彼岸映画公司方的索轩。沟通的内容主要包括：剧中植入情节的确认、工作完成进度的确认、被上诉人方人员变动、第二期付款、涉韩令的影响等等。从沟通的人员、频次以及沟通事项的重要程度，可以清晰看出双方对于微信、邮件沟通所确认事实的认可，双方在履约过程中以实际行动确认了微信、邮件这两种送达方式的有效性。五、一审法院错误认定被上诉人为彼岸映画公司债权人，并据此认定两上诉人做为清算组成员未履行送达义务实属谬误，两上诉人不应承担清算责任。如本《上诉状》第一条、第二条所述，彼岸映画公司与被上诉人就125万元的第一期费用从未发生任何异议与争执。因此，两上诉人在清算时不可能也从未将被上诉人做为债权人看待，送达通知的义务无从谈起。两上诉人根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条之规定，在《北京晨报》上完成了注销公告的刊登（详见两上诉人一审提交的证据8），已尽到清算组应尽的义务，不应承担清算责任。六、一审法院错误认定事实，判决两上诉人连带赔偿合同损失125万元及三年多的利息有违法律规定。彼岸映画公司系有限责任公司，成立于2015年8月24日，注册资本100万元，最终于2018年10月23日注销。根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款之规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。因此，两上诉人如有偿付责任，也仅应基于其彼岸映画公司股东的身份承担有限责任。七、一审法院适用《中华人民共和国合同法》第九十四条规定解除合同，并据此要求两上诉人承担全部责任损失明显有误。本案广告协议在有效成立后，因不可归责于双方的事由发生重大变化，即由韩国萨德系统部署而引起的限韩行动，导致电视剧《夏梦狂诗曲》不能如期播出。两上诉人认为该情况明显适用情势变更原则，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况予以处理。据此，在彼岸映画公司依约完成了全部制做工作，并以光盘等形式提交且得到了被上述人方员工的邮件认可（详见两上诉人一审提交的证据3）的情况下，一审法院要求两上诉人承担全部责任损失是十分不公平的、明显不当的。综上所述，一审法院认定事实错误、适用法律错误，明显有违公平原则，因此请求二审法院查明本案全部事实，依法改判。醋溜网络公司辩称：同意一审判决，不同意索轩、翟惠玲的上诉请求及理由。醋溜网络公司向一审法院起诉请求：1.索轩、翟惠玲连带赔偿醋溜网络公司本金125万元及相应利息（以125万元为基数，自2018年1月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.本案诉讼费用由索轩、翟惠玲共同承担。一审法院认定事实：彼岸映画公司系成立于2015年8月24日的有限责任公司，法定代表人索轩，注册资本100万元，股东为索轩、翟惠玲。2018年10月23日，北京市工商行政管理局总局核准决定注销彼岸映画公司。2016年4月15日，甲方醋溜网络公司与乙方彼岸映画公司签订《电视剧植入广告协议》约定：经友好协商，就双方在有关电视剧《夏梦狂诗曲》进行甲方品牌“楚楚街”电视剧植入广告合作，乙方为甲方品牌“楚楚街”提供该剧的广告植入服务及宣传合作资源的事宜。开机时间2016年3月11日，首播时间预计2017年12月31日前。合作事项包括6个植入情节和6个道具露出；楚楚街品牌元素以情节定制、互动道具、摆放道具等形式，在该剧中以深度植入的形式展现，植入内容总计时常不少于500秒；剧中人物通过上楚楚街APP、收到楚楚街快递动作与品牌产品以及其他含品牌信息的物料发生良性互动；相关产品及含品牌信息的宣传物料（如海报、灯箱、广告牌、抱枕、水杯等）作为重要道具在剧中场景出境；乙方保证“楚楚街”为该剧电子商务平台同品类唯一植入品牌及元素授权、新闻发布会、签名宣传品赠送、探班、微博微信宣传等内容。就本合同项下约定之合作内容，甲方应向乙方支付共计250万元，甲方只承担本合同明确记载的费用。首款：在双方确定权益内容后，甲方在本合同签订后5-7个工作日内支付125万元；二期款：该剧拿到电视台播出凭证后，乙方向甲方提供播出该剧有效凭证和该剧广告植入执行单，经甲方确认后5-7个工作日内，甲方向乙方支付75万元。乙方的权利和义务。乙方负责协调监督并落实及本合同约定的甲方客户权益，并指定专门项目负责人与甲方即时沟通以使服务符合本合同约定和双方的另行约定。乙方应及时向甲方以书面形式提交甲方品牌内容广告植入等合作的工作进展汇报和相关资料。乙方承诺并保证将与播出平台积极协调，保证在播出时甲方的权益呈现能按照本合同约定得到呈现。乙方承诺，乙方未能按本合同约定提供资质文件的，甲方仍有权按本合同约定享受相关权益，因权利瑕疵、或授权文件内容瑕疵等导致甲方和甲方客户遭受索赔、政府部门处罚、诉争、争议等，乙方须退还甲方已支付所有款项。乙方承诺该剧的拍摄已经获得相关主管机关的审批、许可和备案。违约责任。如该剧因政府机构干预、国家政策或法律变更，以及政治敏感时期等原因影响影片审查，导致电视剧无法按照原计划上映，则乙方不用承担上述责任，但乙方有义务第一时间向甲方作出书面通知，并提供相关证明，乙方应在此种情况下提供具体补偿方案与甲方讨论，以达尽量避免甲方客户权益受损的目的。本合同约定的开播时间内无法播出时，乙方承诺甲方可拒付本合同剩余款项，甲方有权要求乙方退还支付的所有款项，或乙方提供自己公司平台上其他电视剧或电影资源，经甲方认可后予以无偿制作和播出甲方在本合同中已付款部分的等价权益。因不可抗力导致甲乙双方或一方不能履行或不能完全履行本合同项下有关义务时，各方相互不承担违约责任。但遇有不可抗力的一方或双方应于不可抗力发生后3日将情况告知对方，并提供有关部门的证明。在不可抗力影响消除后的合理时间内，任何一方应尽可能继续履行合同。若确实无法继续履行，则任何一方有权单方终止本合同。本合同不可抗力亦包括因广电总局公示的新政策、新规定导致该剧无法播出或延迟播出。甲乙两方因履行本协议而相互发出或者提供的所有通知、文件、资料等，均应按照本协议首部所列明的通讯地址、传真号码以邮寄或传真方式送达。2016年4月20日，醋溜网络公司向彼岸映画公司分两笔共计转账125万元，摘要为付夏梦狂诗曲植入首款。2016年11月25日，彼岸映画XXXXXXXX的邮箱向XXXXXXXX发送电子邮件，载明：《夏梦狂诗曲》后期制作已进入配音阶段，近期我们正在整理品牌植入需调整的情节。在《夏梦》04—S29A中，我们有一段楚楚街副总裁蒙克先生的讲话，现想向您确认此段情节是否需要调整。如需调整，请尽快回复修改意见，我们会向配音老师那边及时反馈。如无问题，也请回复确认邮件，楚楚街所有情节我们将按原沟通剧情进行制作。XXXXXXXX邮箱随后回复：请增加抄送薄总及曾磊，同时需提供之前与我方对接人对接后的确认结果的附件，以便核对剧情植入。XXXXXXXX的邮箱向彼岸映画，同时抄送XXXXXXXX的邮箱发送电子邮件载明：内容素材均确认无误，权益执行无误。同日下午2:24，彼岸映画向XXXXXXXX，同时抄送XXXXXXXX、XXXXXXXX的邮箱发送邮件，载明：附件为《夏梦狂诗曲》的植入情节确认邮件，情节三需要重新后期配音，其余之前已验收，请核对光盘中的对应情节于下周一前给我确认邮件，以便于后期定稿。2016年12月1日，XXXXXXXX的邮箱向索轩，同时抄送XXXXXXXX的邮箱发送电子邮件载明：植入素材均已以视频形式提交，核对无误。索轩、翟惠玲提交上述邮件截屏用以证明其按照协议约定完成了《夏梦狂诗曲》的制作、植入素材等内容，醋溜网络公司对彼岸映画公司的完成事项予以确认。醋溜网络公司对上述邮件的真实性不持异议，但其认为该证据仅能证明彼岸映画公司对于醋溜网络公司将要在电视剧中植入广告的情节进行核实，但彼岸映画公司并未完成广告的植入，醋溜网络公司也从未对完成事项予以确认。双方一致确认，《夏梦狂诗曲》至今未能播出。2016年12月8日，索轩向XXXXXXXX的邮箱发送邮件载明：关于二期款付款事宜，因播出平台本月内无法出示有关证明，经商议沟通，暂放缓本月付款至年后处理，先行寄出的发票需寄回我司。随后，XXXXXXXX的邮箱向XXXXXXXX，同时抄送索轩等人发送邮件载明：薄总好，《夏梦狂诗曲》的制作方彼岸映画公司于2016年4月15日与公司签订合同条款中规定：制片方提供电视台播出凭证及广告植入执行单后我司向制片方支付第二期款项。经与制片方沟通，对方确认：截止到2017年1月28日，彼岸映画公司无法提供电视台监播凭证。故建议：1.请终止该项目的第二期付款；2.请财务协助处理已收到发票事项。彼岸映画公司通知邮件已转发各领导，上述可否，请审批。索轩、翟惠玲提交上述邮件用以证明由于“涉韩令”的影响，彼岸映画公司无法向醋溜网络公司提供播出凭证，虽已完成全部工作，醋溜网络公司可以暂缓支付二期服务费用，但要求醋溜网络公司退回彼岸映画公司开出的发票，醋溜网络公司已同意。醋溜网络公司对上述邮件的真实性不持异议，但认为该邮件中未提及“涉韩令”内容，也未提供任何证据证明涉案电视剧有韩国因素导致无法播放，也未提交证据证明在该邮件发送的时点，涉案电视剧已完成拍摄。2018年7月16日，彼岸映画公司作出关于公司注销、成立清算组的股东会决议，会议应到股东二人，实到股东为索轩、翟惠玲二人。决议内容：1.同意公司注销；2.成立清算组，其成员由股东索轩、翟惠玲组成，其中由索轩担任组长；清算组成立后应按《公司法》的要求开展工作，履行职责。诉讼中，索轩、翟惠玲提交彼岸映画公司致醋溜网络公司的通知书，载明：我单位于2016年4月15日和贵司签订了《电视剧植入广告协议》，并且在2016年11月底已经完成了植入广告视频素材，贵司已经确认并验收；由于“涉韩令”的原因，我司无法提供播出的有效依据，贵司也予以认可，愿意继续合作，并同意支付我单位第二期款项。我单位于2016年11月2日应贵司要求开给贵司75万元北京增值税专用发票，贵司已经入账，但是到目前为止尚没有给付我单位资金，望贵司尽快给予我单位该款项；我单位已经准备在工商局办理注销手续，并且于2016年7月16日召开了股东会，准备成立清算组。望贵司收到本通知书之后的30日之内来到我单位办理债权、债务的结算手续。庭审中，醋溜网络公司表示其并未收到过该通知书，这份通知只是对方单方制作，索轩、翟惠玲未提交任何相关送达的证据证明其已将该通知书送达给醋溜网络公司。诉讼中，索轩、翟惠玲提交索轩与备注名称为蒋晶（楚楚街）的微信聊天记录，主要载明：索轩“那天有点急事，想问问你最后在楚楚街的时候，我公司当时办注销去你们公司想找领导沟通夏梦二期结款的事，你那天不在公司，我在门口进不去当时给你打电话你还记得吗”，对方“离职可有段日子了，不过这个事有点印象，当时安排前台姑娘帮你联系了吧”，索轩“嗯，是啊”，对方“那个时候我被分到其他部门，之前同事也都离职了，也没帮上你什么忙”，索轩“现在感觉当时被下套了，很多口头约定也没有出协议，一直找内部没人回复。当时我光想着公司注销之前把75万这事了了，后来不是说没播也不会付，我想那之前的款项已经做完就差播出，要不就算了，反正也算是做到仁至义尽了……现在老吕起诉我，你能帮我做个证吗？比如写个什么证明我有在注销前通知过你们公司”，对方“这个证明不太方便出，主要我已经离职了，在离职前把你这个项目进度及问题都已经对接给财务了，确实有点不好意思，索轩”，索轩“我知道你的为难，能证明我把注销的通知送达你们公司就可以”，对方“这个我倒是有点印象，你送来的时候我当天不在公司，我记得我们有通话当时也交待了前台，但前台是否给到其他同事和领导我就不知道了，我那个时候也提辞职你知道的。”索轩、翟惠玲提交上述微信记录用以证明其于2018年7月20日将公司注销的通知书放在了醋溜网络公司的前台，并告知了醋溜网络公司的工作人员蒋晶。庭审中，醋溜网络公司表示该对话无法确认是蒋晶本人的微信号所产生，且该证据有诱使对方做出虚假意思表示的嫌疑，如彼岸映画公司真心想告知其注销的事实，还可以采取合同约定的送达方式，或者采用邮寄、打电话或电子邮件等形式，但其均未采取。2018年8月10日，彼岸映画公司在北京晨报刊登注销公告，载明：彼岸映画公司（统一社会信用代码：911101053552435464），经股东会决议，拟向公司登记机关申请注销登记，清算组成员：翟惠玲、索轩，清算组负责人：索轩，请债权人债务人自见报之日起45日内向本公司清算组申报债权债务。特此公告。2018年10月23日，北京市工商行政管理局朝阳分局作出注销核准通知书，载明：彼岸映画公司因决议解散申请注销登记，经我局核定，准予注销。诉讼中，索轩、翟惠玲提交一份彼岸映画公司作为甲方与乙方上海时悦影视文化有限公司于2016年4月13日签订的《电视剧植入广告协议》，协议内容除付款方式外均与彼岸映画公司与醋溜网络公司于2016年4月15日签订的《电视剧植入广告协议》一致。该协议付款方式约定：甲方应向乙方支付共计100万元，甲方只承担本合同明确记载的费用。收款：在双方确定权益内容后，甲方在本合同签订后10个工作日内支付40万元；二期款：该剧拿到电视台播出凭证后，乙方向甲方提供播出该剧有效凭证扫描件和该剧广告植入执行单，经甲方确认无误后10个工作日内，甲方向乙方支付30万元；尾款：该剧按照合同规定的电视台和播出时间内首轮播出完毕后，经甲方确定所有播出内容符合本合同权益约定要求，并且乙方应向甲方提交植入视频素材（光盘）和结案报告后，甲方应于确认后10个工作日内向乙方支付30万元。同时，索轩、翟惠玲提交一份银行付款回单，显示彼岸映画公司于2016年4月21日向上海时悦影视文化有限公司付款40万元，摘要：《夏梦狂诗曲》楚楚街首款。一审法院认为：本案系清算责任纠纷，根据双方的诉辩意见，本案争议焦点有二：第一，原彼岸映画公司是否应返还醋溜网络公司125万元及相应利息；第二，翟惠玲、索轩是否应当承担清算责任。针对争议焦点一。法院认为，醋溜网络公司与彼岸映画公司签订《电视剧植入广告协议》系合同双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。协议约定，彼岸映画公司为醋溜网络公司品牌“楚楚街”提供《夏梦狂诗曲》的广告植入服务及宣传合作资源的事宜，该剧首播时间预计2017年12月31日前。如该剧因政府机构干预、国家政策或法律变更，以及政治敏感时期等原因影响影片审查，导致电视剧无法按照原计划上映，则彼岸映画公司不用承担上述责任，但有义务第一时间向醋溜网络公司作出书面通知，并提供相关证明。本合同约定的开播时间内无法播出时，彼岸映画公司承诺醋溜网络公司可拒付本合同剩余款项，醋溜网络公司有权要求彼岸映画公司退还支付的所有款项。因不可抗力导致双方或一方不能履行或不能完全履行本合同项下有关义务时，各方相互不承担违约责任。但遇有不可抗力的一方或双方应于不可抗力发生后3日将情况告知对方，并提供有关部门的证明。在不可抗力影响消除后的合理时间内，任何一方应尽可能继续履行合同。若确实无法继续履行，则任何一方有权单方终止本合同。本案中，双方签订该合同的根本目的是通过在电视剧中植入广告，并且播放电视剧实现对醋溜网络公司“楚楚街”品牌的宣传。涉案电视剧《夏梦狂诗曲》至今尚未播出，“楚楚街”品牌未能依照合同得到宣传，该合同目的未能实现。醋溜网络公司有权依据协议约定向彼岸映画公司主张返还已支付的125万元。因彼岸映画公司未依约于2017年12月31日前播出涉案电视剧并对醋溜网络公司“楚楚街”品牌进行广告宣传，属于违约行为，应按照协议约定将醋溜网络公司已支付的125万元予以返还，并赔偿利息损失。索轩、翟惠玲主张因涉案电视剧《夏梦狂诗曲》中有部分是韩国演员，当时出现“涉韩令”导致该剧未取得播出凭证及广告植入执行单而无法播出，但其并未向醋溜网络公司提供相关证明，在本案中提交的证据不足以证明当时存在“涉韩令”，无法据此认定系因存在不可抗力而导致未能播出涉案电视剧，且醋溜网络公司在本案中并未向其主张违约责任。索轩、翟惠玲亦主张彼岸映画公司已经为履行“楚楚街”品牌广告植入协议而与上海时悦影视文化有限公司签订协议并支付了首款40万元。根据合同的相对性，彼岸映画公司已支出的40万元可另案予以解决，故翟惠玲、索轩上述抗辩意见，缺乏事实及法律依据，法院不予采纳。针对争议焦点二。清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任；公司清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告；清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，清算组成员对因此造成的损失应当承担赔偿责任。本案中，彼岸映画公司与醋溜网络公司签订的《电视剧植入广告协议》约定涉案电视剧播出时间预计为2017年12月31日前，但截至此时该剧尚未播出，彼岸映画公司于2018年10月23日注销。索轩、翟惠玲作为彼岸映画公司的股东，亦是清算组成员，应当知晓此时双方的协议存在债权债务争议，根据法律规定，其应将公司已经启动清算程序的事实和债权申报的有关事项书面通知醋溜网络公司，但其提交的微信聊天记录不足以证明其已经履行了书面通知义务，亦未按照协议约定的通知方式进行送达，导致醋溜网络公司未及时申报债权而未获清偿。醋溜网络公司无法实现债权的损失与清算组成员未依法通知醋溜网络公司申报债权具有因果关系，因此，索轩、翟惠玲作为彼岸映画公司清算组成员应当赔偿醋溜网络公司的损失及利息损失，醋溜网络公司主张自2018年1月1日起算利息符合合同约定，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、索轩、翟惠玲于判决生效之日起十日内连带赔偿北京醋溜网络科技股份有限公司合同款损失125万元；二、索轩、翟惠玲于判决生效之日起十日内赔偿北京醋溜网络科技股份有限公司利息损失（以125万元为基数，自2018年1月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，索轩、翟惠玲提交证据如下：一、索轩与柳先文2017年2月20日微信记录，拟证明醋溜网络公司早已知悉限韩令事宜，且与彼岸映画公司讨论处理；二、限韩令搜索引擎查询结果，拟证明因韩国萨德系统部署引发的我国限韩情况是客观存在的，时至今日通过百度、搜狗等搜索系统查询“限韩令”均能查找到大批量的相关内容；三、限韩令发布的媒体新闻，大量媒体发布“限韩令”对《夏梦狂诗曲》播放影响的新闻，此类信息随处可查，且持续多年。醋溜网络公司认为上述证据均不属于二审新证据，不应该予以采纳，对上述证据的真实性与证明目的均不认可。醋溜网络公司提交三份判决书，拟证明生效判决认定所谓的限韩令并不存在，不认可限韩令属于不可抗力事件，最高人民法院判例确定，清算组成员仅仅发布公告而未书面通知导致债权人未及时申报造成损失的应当承担赔偿责任。索轩、翟惠玲认为三份判决书与本案不具有关联性，索轩本人亲自到醋溜网络公司去提交了书面材料，索轩、翟惠玲不否认政府没有这方面发文，但是客观事实上存在这方面一些行政行为。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。索轩、翟惠玲上诉称涉案电视剧《夏梦狂诗曲》因“限韩令”导致涉案电视剧迟延播放，属于合同约定的“因政府机构干预、国家政策或法律变更，以及政治敏感时期等原因影响影片审查，导致电视剧无法按照原计划上映”的情形，但索轩、翟惠玲并未提交相关主管部门作出“限韩令”的通知文件，且醋溜网络公司对此不予认可，亦提交了相应证据予以反驳，故仅凭媒体报道等证据，本院难以采信索轩、翟惠玲关于涉案电视剧因“限韩令”无法播出的上诉主张，索轩、翟惠玲对此应承担举证不能的不利后果。因涉案电视剧至今未播出，醋溜网络公司的“楚楚街”品牌不能按照合同约定如期得到宣传，涉案合同目的不能实现，属于根本违约。索轩、翟惠玲作为清算组成员，其提交的证据不足以证明其在公司清算时，已将公司解散清算事宜书面通知醋溜网络公司，导致醋溜网络公司未及时申报债权而未获清偿，对此造成的损失应当承担赔偿责任。故一审法院判决索轩、翟惠玲赔偿醋溜网络公司涉案合同款125万元及利息损失，并无不当，本院予以维持。综上所述，索轩、翟惠玲的上诉请求及理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16050元，由索轩、翟惠玲负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 张清波二〇二一年七月十四日法官助理 王欣欣书 记 员 张旭燃