广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤03民终12425号上诉人（原审原告，互诉被告）：深圳市嘉冠塑胶制品有限公司，住所地广东省深圳市光明区马田街道合水社区第五工业区第6A栋一至三层，统一社会信用代码91440300MA5DPBRL8Y。法定代表人：申炼，经理。委托诉讼代理人：叶刚，广东达和律师事务所律师。委托诉讼代理人：林祥青，广东达和律师事务所实习律师。上诉人（原审被告，互诉原告）：童辉云，男，汉族，1987年4月26日出生，住址广东省廉江市。委托诉讼代理人：肖成仁，广东先行律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺小云，北京市东元（深圳）律师事务所律师。上诉人深圳市嘉冠塑胶制品有限公司（以下简称嘉冠塑胶公司）因与上诉人童辉云劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初6484号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用第二审程序，对本案进行独任审理。本案现已审理终结。上诉人嘉冠塑胶公司的上诉请求：1.撤销一审判决书第一、第二、第三、第四、第五项判决；2.改判嘉冠塑胶公司无需向童辉云支付律师费1216.18元、经济补偿金4000元、未签订书面劳动合同二倍工资差额20565.6元、2019年10月工资1333.35元、2019年7-8月加班工资差额10.58元；3.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉人童辉云的上诉请求：1.撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初6484号民事判决；2.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付2019年9月1日至10月7日正常工资及10月加班工资11195.61元；3.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付2019年8月17日至10月7日未签订劳动合同双倍工资43651.99元；4.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付违法解除劳动合同赔偿金14428.52元；5.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付2019年7月14日至10月7日加班工资36508.12元；6.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付2019年未休年休假工资735.64元；7.判令嘉冠塑胶公司向童辉云支付律师费5000元；8.判令本案一审、二审诉讼费用由嘉冠塑胶公司承担。嘉冠塑胶公司一审诉讼请求：1.嘉冠塑胶公司无需支付童辉云2019年10月1日至7日工资差额1386元、未签订书面劳动合同二倍工资差额20626.73元、2019年6月17日至10月7日加班工资差额16.38元、终止劳动关系经济补偿金4000元、律师费1221.8元；2.诉讼费由童辉云承担。童辉云一审诉讼请求：1.嘉冠塑胶公司支付童辉云2019年9月1日至10月7日工资及10月份加班工资11195.61元、2019年8月17日至10月7日未签订劳动合同双倍工资43651.99元、违法解除劳动关系赔偿金14428.52元、2019年7月14日至10月7日加班工资36508.12元、2019年未休年假工资735.64元、律师费5000元；2.诉讼费由嘉冠塑胶公司承担。一审判决结果：一、嘉冠塑胶公司应于本判决生效之日起五日内支付童辉云2019年10月工资1333.35元；二、嘉冠塑胶公司应于本判决生效之日起五日内支付童辉云2019年7-8月份加班工资差额10.58元；三、嘉冠塑胶公司应于本判决生效之日起五日内支付童辉云2019年7月17日至2019年10月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额20565.6元；四、嘉冠塑胶公司应于本判决生效之日起五日内支付童辉云解除劳动关系经济补偿金4000元；五、嘉冠塑胶公司应于本判决生效之日起五日内支付童辉云律师费1216.18元；六、驳回嘉冠塑胶公司的其他诉讼请求；七、驳回童辉云的其他诉讼请求。经二审审理查明，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，针对双方的上诉请求，本院认为本案争议焦点有如下五点：一是童辉云月工资是否是每周上班6天、每天工作11小时下的月薪制8000元；二是嘉冠塑胶公司提交的考勤表是否真实有效；三是童辉云主张2019年9月1日至10月7日的工资，以及2019年7月至10月的加班工资是否成立的问题；四是嘉冠塑胶公司是否应向童辉云支付解除劳动合同经济补偿金；五是童辉云主张的未休年休假工资是否成立。关于争议焦点一。童辉云以嘉冠塑胶公司出具的工资条中载明的基本工资8000元为由主张双方在实际履行中已经将每月工作26天、每天工作11小时的月薪8000元变更为每月基本工资为8000元，其他另计。因工资内容属于劳动合同的核心内容，工资的变动应经双方协商一致，在童辉云未提交其他证据证明双方曾就工资已经协商一致的情况下，童辉云提交的工资条中载明的“底薪8000元”并不能证明双方已经协商确定童辉云月基本工资为8000元。况且从童辉云提交的工资条来看，嘉冠塑胶公司亦是按照童辉云每月工作26天、每天工作11小时的月薪8000元来核算童辉云月工资的，童辉云主张其月基本工资为8000元与事实不符，本院不予采纳。关于争议焦点二。嘉冠塑胶公司在一审时提交了童辉云的考勤打卡数据，童辉云称嘉冠塑胶公司存在篡改考勤数据的行为，但除与童辉云共同起诉的当事人与童辉云的主张一致外，童辉云就其主张并未提供任何证据予以证明，童辉云称嘉冠塑胶存在篡改考勤数据的行为，本院不予采纳。关于争议焦点三。嘉冠塑胶公司提交的9月份工资表和考勤表已证明其已支付童辉云2019年9月份工资，童辉云称嘉冠塑胶公司未足额支付，本院不予采纳。童辉云2019年10月份出勤1.5天，因有3天法定节假日，故童辉云出勤时间应按照4.5天计算，一审法院据此核定嘉冠塑胶公司应支付童辉云2019年10月工资1333.35元，处理并无不当，本院予以确认。同时，一审法院根据统计的童辉云的加班情况，核定嘉冠塑胶公司应支付童辉云2019年7月-8月份加班工资10.58元，处理亦无不当，本院亦予以维持。关于争议焦点四。上诉人嘉冠塑胶公司与童辉云于2019年10月8日因签订书面劳动合同而产生争议，童辉云称公司取消其指纹打卡并告知其不用上班了，故其于10月8日起未再打卡上班。嘉冠塑胶公司称童辉云系无故旷工，在公司多次通知其上班后童辉云仍然拒绝上班，童辉云无故旷工多日，公司据此解除双方之间的劳动合同。关于童辉云未上班的原因嘉冠塑胶公司和童辉云各自陈述了各自的理由，但双方均未能提交有效证据佐证其各自主张，故双方对此应承担举证不能的法律后果。鉴于双方产生争议后各自均已不再履行劳动合同的权利义务，故本案应视为由嘉冠塑胶公司提出，经双方协商一致解除劳动合同，嘉冠塑胶公司依法应向童辉云支付解除劳动合同经济补偿金。一审法院认定嘉冠塑胶公司应支付童辉云解除劳动关系经济补偿金4000元，结果正确，本院予以维持。关于争议焦点五。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。童辉云提交的社保参保缴费明细表明其在2017年10月即已缴纳社保，且该社保缴费记录连续至童辉云在嘉冠塑胶公司工作，故童辉云在嘉冠塑胶公司工作期间依法应享有年休假。根据童辉云的入职时间及双方劳动关系终止的时间，童辉云应休未休年休假的天数应为1天。童辉云每月工作26天、每天工作11小时的月薪8000元，据此计算童辉云应休未休年休假应得工资为566.37元{8000元÷【（8+1.5×3）×22+（8×2×4）】×8×3}，童辉云主张其未休年休假工资735.64元过高，本院对其过高部分的主张不予支持。因童辉云的未休年休假工资得到部分支持，故其律师费损失应予以重新核算，其金额为1242.77元（26475.9元÷106519.88元×5000元）综上，嘉冠塑胶公司的上诉请求不成立，本院不予支持；童辉云的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初6484号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初6484号民事判决第六项、第七项；三、上诉人深圳市嘉冠塑胶制品有限公司应于本判决生效之日起五日内向童辉云支付未休年休假工资566.37元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2020）粤0306民初6484号民事判决第五项为：上诉人深圳市嘉冠塑胶制品有限公司应于本判决生效之日起五日内向童辉云支付律师费1242.77元；五、驳回上诉人深圳市嘉冠塑胶制品有限公司其他诉讼请求；六、驳回上诉人童辉云的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。深圳市嘉冠塑胶制品有限公司和童辉云分别预交一审案件受理费5元，均由其各自负担。上诉人深圳市嘉冠塑胶制品有限公司预交二审案件受理费10元，由其负担；童辉云预交二审案件受理费10元，由深圳市嘉冠塑胶制品有限公司负担5元、童辉云负担5元。本判决为终审判决。审判员 赵  明  升二〇二一年七月十三日书记员 黄红平（兼）