广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1971民初7889号原告：东莞市慕尚壹号酒吧有限公司（以下简称“慕尚壹号酒吧”），住所地：东莞市××××××××××××、69-81号，统一社会信用代码：91441900MA5238356T。法定代表人：周伟，执行董事。委托诉讼代理人：周凤玲，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：王仕铭，广东晟典律师事务所实习律师。被告：温建，男，1976年5月20日出生，汉族，住四川省渠县×××××××××××，公民身份号码：513××××××××××××514。委托诉讼代理人：徐庆强，东莞市石龙镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：董婧珺，东莞市石龙镇法律服务所办事员。原告慕尚壹号酒吧诉被告温建劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告慕尚壹号酒吧的委托诉讼代理人周凤玲，被告温建的委托诉讼代理人徐庆强，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告慕尚壹号酒吧向本院提出诉讼请求：1.原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金24000元；2.被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年12月25日，原、被告签署《居间协议》，约定被告为原告提供居间服务，为原告介绍客户，促成客户在原告酒吧消费酒水，原告根据客户消费额按约定标准向被告支付居间费,因此，双方并非劳动关系，而是居间关系，原告不应向被告支付经济补偿金，特提起本案诉讼。被告温建辩称，1.根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》，被告上班需要遵守原告的考勤制度，并有制作入职登记表和考勤表，原告每月向被告发放工资，故双方之间存在劳动关系。2.从双方签订的《居间协议》的内容来看，被告为原告销售酒水，对所售酒水亦没有自行定价的权利，被告完成一定业绩后，原告需支付相应的费用，该费用为酒吧销售定额提成，该协议具有工作地点、内容、期限、报酬支付等劳动合同的核心要素，故该《居间协议》类似于完成一定任务的劳动合同，双方间实为劳动关系。3.原告曾拖欠被告工资，造成群体性的劳动案件，在劳动监察部门有登记。本案纠纷产生在于原告，故原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金。经审理查明，原告慕尚壹号酒吧主张，其与被告自2019年12月25日起建立居间合同关系，由被告为原告介绍客户在原告酒吧消费酒水；被告则主张，双方自2018年9月1日起建立劳动关系，原告聘请被告在酒吧销售酒水。2019年12月25日，原、被告双方曾签订一份《居间协议》，约定：温建接受慕尚壹号酒吧的委托，为其介绍客户，促成客户在酒吧消费酒水及相关经营项目，合作期限两年，从2019年12月25日起至2021年12月24日止；被告温建承诺在合同期限内促成客户在酒吧消费额达到800万元，慕尚壹号酒吧向被告支付80000元作为承诺业绩的预付居间费用，若被告未能完成承诺，则应当退还预付居间费用并承担违约金。随后，慕尚壹号酒吧于2020年1月向被告支付40000元，被告则向原告出具一份借条，载明：慕尚壹号酒吧借给温建40000元，借款期限为12个月。被告主张其收取的40000元并非预付居间费，是2019年12月被告应得的劳动报酬，因原告发放工资时要求被告在借条上签名，被告才签的。被告在原告处工作至2020年10月底，原告自2020年11月起停业。后温建向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭申诉，申诉请求为：1.确认原、被告的劳动关系于2020年12月1日解除；2.慕尚壹号酒吧向被告支付2020年10月工资6023元；3.慕尚壹号酒吧支付被告经济补偿金30000元。石龙仲裁庭于2021年2月8日作出如下裁决结果：1.确认原、被告双方的劳动关系已解除；2.慕尚壹号酒吧向被告支付解除劳动合同经济补偿金24000元。原告不服上述裁决结果，向本院提起本案诉讼。在石龙仲裁庭向原告送达应诉通知书、开庭通知书时，原告的材料是由景翠代收的。本案庭审时，原、被告双方确认，向被告每月转账的梁劲朗是原告的员工，原告是委托梁劲朗向被告支付相关待遇；被告2020年10月的待遇已于2020年12月支付，金额为11954元。另查，结合被告提交的银行明细清单，自2018年12月起，梁劲朗每月都有向被告转账。被告主张，银行流水中每月收到的款项是上一个月的应得工资。2019年12月至2020年12月间，梁劲朗每月向被告转账金额如下：2019年12月23日14778元、2020年1月3日40000元、2020年1月19日5545元、2020年5月6日5545元、2020年5月12日655元、2020年5月25日3267元、2020年5月29日500元、2020年6月8日2000元、2020年6月9日454元、2020年6月16日10365元、2020年7月21日8592元、2020年8月18日8422元、2020年9月28日2000元、2020年10月12日10269元、2020年11月2日3534元、2020年11月5日1893元、2020年12月11954元。另，本院从东莞市人力资源和社会保障局石龙分局调取了原告单位2020年10月的人员费用表，里面载明：被告温建的职务是储备外联总经理，待遇计算依据有营业补贴、工龄补贴、出勤、例休、病假、事假、旷工、出勤补贴、补贴、居间费、全勤等，2020年10月的待遇为11954元。而原告单位2020年10月财务部人员补贴居间费用表显示，原告财务部有梁劲朗、景翠等人。上述事实，有仲裁裁决书及送达回证、《居间协议》、借条、2020年10月人员费用表等以及本案的庭审笔录附卷为证。本院认为，劳动者受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动，具有以下几点特征：1.劳动者在用人单位的指挥监督下提供劳动服务，劳动的时间地点及方式由用人单位决定，劳动者不能自主决定；2.劳动者进入用人单位的经营或生产组织提供劳动服务；3.劳动者不享有拒绝执行事务指示的权利；4.劳动者提供的劳务是继续性的而不是一次性的；5.劳动者的工作性质是日常的，而不是临时的或是应急的；6.劳动者给付劳务以实现用人单位利益为目的；7.用人单位定期向劳动者发放工资，劳动者在经济上对用人单位有依附性。结合本案事实，原、被告双方虽然签署了《居间协议》，但该协议中却没有对居间费用计算标准这一重要事项进行约定，原告当庭陈述是按业绩的10%计算，这又与本院调取的原告单位2020年10月的人员费用表载明的温建的待遇构成不相符。2020年10月温建的待遇构成为出勤补贴2700元+补贴9300元+居间费248元（当月个人业绩为32259元）+全勤200元-爱心100元-损耗50元-赠送扣314元-碗筷30元=11954元，由此可见，第一，待遇构成中有出勤统计，证明原告会对被告进行考勤，即被告需在原告指挥监督下提供劳动服务；第二，待遇中的居间费即销售业绩的提成只占被告待遇的很少一部分；第三，结合被告提交的银行流水，原告每月固定时间向被告发放工资。因此，本院认为，原、被告间建立的是劳动关系，非居间关系。而且，虽然原告承认梁劲朗属原告聘请的员工，但梁劲朗的工资待遇依然以居间费用表的形式表现。现由于原告于2020年11月起停业，因此双方的劳动关系已于2020年11月1日解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”以及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”的规定，原告应当向被告支付解除劳动关系经济补偿金。关于被告的入职时间，虽然双方各持不同意见，但结合被告提交的银行明细，梁劲朗最早在2018年12月向被告转账过工资以及被告对工资发放陈述当月发放上月工资，因此，本院认定被告的入职时间为2018年11月。其在原告单位工作满两年，离职前十二个月平均工资为10814.42元，因此，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金10814.42×2=21628.84元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市慕尚壹号酒吧有限公司与被告温建已于2020年11月1日解除劳动关系；二、原告东莞市慕尚壹号酒吧有限公司应在本判决生效之日起五日内向被告温建支付解除劳动关系经济补偿金21628.84元；三、驳回原告东莞市慕尚壹号酒吧有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，已由原告东莞市慕尚壹号酒吧有限公司预交，由原告东莞市慕尚壹号酒吧有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  尹玉英人民陪审员  刘慧芬人民陪审员  刘志威二〇二一年七月九日书 记 员  黄诗惠附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。