广东省吴川市人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0883民初256号原告（反诉被告）：欧毓强（又名欧亚荣），男，1956年12月29日出生，汉族，户籍地吴川市×××××××××××，现住博铺街道镰钩塘开发区银丰街，公民身份号码440××××××××××××61X，联系电话187×××××857。委托诉讼代理人：陈梧桐，广东法博律师事务所律师，联系电话138×××××882，一般代理。被告（反诉原告）：欧毓彪（又名欧华胜），男，1966年5月13日出生，汉族，住吴川市×××××××××××，公民身份号码440××××××××××××612，联系电话135×××××004。委托诉讼代理人：蓝博雅，广东风正律师事务所律师，联系电话186×××××002，一般代理。被告：欧毓忠（又名欧帝华），1960年8月29日出生，汉族，户籍地吴川市×××××××××××，现住博铺街道镰钩塘开发区塘堤街，公民身份号码440××××××××××××618，联系电话189×××××711。委托诉讼代理人：蓝博文，广东风正律师事务所律师，联系电话16626556677，一般代理。原告欧毓强诉被告欧毓彪、被告欧毓忠合伙合同纠纷（立案案由）一案，本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。庭前被告欧毓彪、被告欧毓忠分别向本院提出反诉。本院经征得各方当事人的同意，于2021年3月25日公开开庭对本诉及反诉合并进行了审理。欧毓强及其委托诉讼代理人陈梧桐，欧毓彪及其委托诉讼代理人蓝博雅，欧毓忠及其委托诉讼代理人蓝博文均到庭参加庭审活动。由于反诉原告欧毓忠曾于2015年9月14日以相同的理由及诉讼请求起诉于本院，属于重复起诉，本院已经另行制作民事裁定书驳回反诉原告欧毓忠的起诉。本案现已审理终结。原告欧毓强向本院提出本诉诉讼请求：一、确认原告与被告欧毓彪、被告欧毓忠签定《立兄弟分厂契约》有效；二、确认原告与被告欧毓彪签定《退股协议书》有效；三、判令被告欧毓彪协助原告办理吴府国用字（1993）第08211100701号《国有土地使用证》国有土地使用权和粤房地证字1138500号《房地产权证》房屋产权的过户手续；四、判令被告欧毓忠协助原告办理吴府国用字（1993）第08211100705号《国有土地使用证》国有土地使用权及粤房地证字第1138979号、粤房地证字第1138980号《房地产权证》房屋产权的过户手续；五、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告欧毓强与被告欧毓忠、被告欧毓彪是兄弟关系。于2000年5月21日，在父亲欧鼎育的见证下，三兄弟签定了《立兄弟分厂契约》，约定：原营光厂及镰钩塘房地一块为三兄弟共有财产。（厂房建筑面积及地积详情见土地证及房产证）。原厂有鞋机贰台反付机与配件。债务：原厂所欠博铺营业所壹拾万零捌仟元正，博铺信社玖仟伍佰元正，博铺基金会伍万元正及一些化工原料债务。经父子研究商议，为了兄弟各谋求出路，特作出如下处理决定：一、今毓忠愿意自动退出该厂，现将厂房、土地证、房产证及全厂机械物资让归毓强、毓彪所有；二、一切债务由毓强、毓彪兄弟负责偿还。该契约书签定后，被告二欧毓忠退出，同时，两被告欧毓彪和欧毓忠分别将契约书约定的吴府国用字（1993)第08211100701号《国有土地使用证》、吴府国用字（1993)第08211100705号《国有土地使用证》和粤房地证字1138500号《房地产权证》（权属人欧毓彪）、粤房地证字1138979号《房地产权证》（权属人欧毓忠）和粤房地证字1138980号《房地产权证》（权属人欧毓忠）、粤房地证字1138500号《房地产权证》（权属人欧毓彪）交由原告保管，当时没办理产权过户手续。原告欧毓强陆续还清契约书所约定的债务。于2015年9月14日，被告二欧毓忠想夺回土地和房屋，向吴川人民法院起诉撤销该契约书，吴川法院经审理后作出（2015)湛吴法民一初字第324号《民事判决书》，判令解除该契约书。原告不服上诉，于2016年10月，湛江市中级人民法院作出（2016)年粤08民终1024号《民事判决书》，判令撤销（2015)湛吴法民一初字第324号《民事判决书》，确认该契约书有效。于2003年2月9日，由于鞋厂效益不佳，原告欧毓强与被告一欧毓彪签定了《退股协议书》，约定：根据欧毓强、欧毓彪两兄弟承接营光鞋厂一切债权，债务，营光厂现有厂房三间，土地三座，面积约有伍佰伍拾多平方米，鞋机两台配套，两兄弟合办鞋厂生意不好，其于二00二年十一月十四抽签决定，欧毓强抽到头签，承接履兴鞋厂一切财产和债权、债务，欧毓彪退出履兴鞋厂，欧毓强负责归还履兴鞋厂一切债务（原是营光厂）。办厂以来凡系欧毓强签到欠款单，都与欧毓彪无关系。《退股协议书》签订后，被告一欧毓彪退伙，鞋厂由原告欧毓强个人接手。多年来，原告非常艰难地陆续还清契约书所约定的债务。上述《国有土地使用证》和《房地产权证》继续由原告保管，土地和房屋至今由原告管理使用。很显然，原告基于与被告一签定的《退股协议书》，已合法拥有上述土地的使用权【证号：吴府国用字（1993)第08211100701号、吴府国用字（1993)第08211100705号】及地上房屋的所有权【证号：粤房地证字1138500号、粤房地证字1138979号、粤房地证字1138500号】。为解决土地和房屋产权问题，原告要求被告办理土地和房屋的产权过户手续，但被告拒不配合。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请贵院判允所请！被告欧毓彪对本诉辩称，欧毓彪享有先履行抗辩权，法律依据是民法典527条，事实依据是本诉原告欧毓强至今仅还42500元，大部分债务尚未清偿；欧毓彪名下的土地及房产未实际出资，是属欧毓彪个人所有，法律依据是合法企业法第十四、十六条，事实依据是各方未签订任何合伙协议，也没有书面的出资协议。欧毓彪的土地及房产也未经过全体合伙人协商一致作价；欧毓彪从未交付过土地证、房产证给原告；欧毓彪与原告签订的退股协议书未约定将房产及土地出资给合伙企业，应视为无偿赠予，但该赠予行为未实际交付。被告欧毓忠对本诉辩称，本案诉讼时效已过，根据立兄弟分厂契约的签署时间可知签署的时间为2000年5月21日至立案之日（2021年1月7日）止，已超过20年，即应不予保护；根据契约可知鞋厂的债务有以欧毓忠名义为鞋厂经营而向中国农业银行博铺营业所所贷款的10.8万元，博铺信社9500元，博铺基金会5万元，和一些化工原料债务。根据原告提交的证据可知欧毓强仅偿还了9500元的债务和5万元中的3.3万元，即剩余5万元中的1.7万元和10.8万元（合计12.5万元）至今尚未归还，所拖欠的金额已超过主债务的三分之二。10.8万贷款经过多年利息累计，并经银行多次催收，直至2021年2月5日为止，本息已高达925700元，此应由原告承担，并赔偿由此造成欧毓忠的一切损失；欧毓忠至今仍未收到过退厂酬金2万元，由此可见原告迟延履行债务及其违约行为，显然导致合同目的不能实现，根据合同法第84条及相关法规，应解除该契约；欧毓忠无需将其名下的土地及房产过户给原告，事实上，当年原告与两被告各自名下的土地相连，鞋厂在别处因需要搬迁，在各方协商一致的情况下，大家仅同意将土地无偿提供给鞋厂使用，但此并非出资行为。此外，并无任何证据证明两被告有将房屋及土地作为合伙鞋厂的出资物的意愿，且两被告对于该事实也予以否认。后来因欧毓忠与其余两兄弟经营理念不合，在其父亲主持协商下决定由欧毓忠退出，因为当时鞋厂厂房尚在欧毓忠土地上，所以其父亲让欧毓忠留土地及房屋给其余两兄弟继续使用，待日后鞋厂结业再收回。因此，契约的内容并非欧毓忠本人的真实意思表示。退一步说，即使按照契约的约定，欧毓忠名下的房屋土地也属于其个人财产，如根据契约“归毓强毓彪所有”那么该行为属于赠与行为，根据相关法规，在欧毓忠明确以客观行为拒绝赠予且不动产在尚未实际交付和过户之前，该赠予行为不发生法律效力。反诉原告欧毓彪向本院提出反诉请求：一、解除反诉原告与反诉被告签订的《退股协议书》。二、案件受理费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告反诉被告签订《退股协议书》，约定两反诉原告退股后由反诉被告负责偿还鞋厂对外所欠债务（16.75万及一些化工原料债务），但协议签订后反诉被告迄今只还了42500元，所还金额远低于所欠实际债务。因反诉被告怠于履行还款义务，导致欧毓忠被银行催收90余万债务，致使合同目的无法实现，根据《民法典》第五百六十三条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…(四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”，双方所签《《退股协议书》应予解除。反诉被告欧毓强对反诉辩称，我方认为其反诉请求没有事实及法律依据，2015年9月14日，欧毓忠以同样的诉求及事实理由向吴川市人民法院起诉，经一二审，最终湛江中院驳回欧毓忠的诉求，不准予解除本案原被告签订的分厂契约，现欧毓忠又在本案提出反诉，违背了一事不再诉的原则，应驳回欧毓忠的起诉。关于欧毓彪的反诉，其原理与2015年欧毓忠的起诉是一样的，法院应当要驳回欧毓彪的诉求。退一步说，即使农业银行有向吴川博铺营光塑料厂催款，也与两被告是无关的。因为塑料厂不等同于两被告，且借款已逾期有30年，按照法规超过20年的，法院将不保护其合法权益，明显银行如要起诉塑料厂，法院将不再受理，即使法院受理又会以诉讼时效为由驳回原告的起诉。从被告提供的证据有催款通知书是2021年2月5日作出的，明显该通知书是被告与银行串通一起。两被告为了应诉而叫银行出具的通知书，原告是塑料厂的法人，且一直居住在厂房内。如银行要催收该借款，也应该向原告提出由原告签收。欧毓忠不是法人，也不是借款人，其无权签收该催款通知书。对于银行催收一事，原告是不知情的，银行从未向原告提起。根据湛江中院判决的理由，两被告要求解除合同没有事实依据。因为，两被告退股后，塑料厂无论在财产、债权债务、股权结构上都发生重大变化，且已将近20年，这些变化已不可逆转。两被告要求解除合同不符合客观情形，也没有法律依据。本诉被告欧毓忠对反诉原告欧毓彪的反诉无异议。在举证期限内欧毓强向本院提交的本诉、反诉证据一致，如下：原被告身份证、证明；《立兄弟分厂契约》、《退股协议书》、（2015）湛吴法民一初字第324号民事判决书、（2016）粤08民终1024号民事判决书、生效证明；《国有土地使用证》、《房地产权证》；借款契约；营业执照、组织机构代码证。在举证期限内欧毓彪向本院提交本诉、反诉证据一致，如下：身份证、《退股协议书》、《债务逾期催收通知书》、湛江日报遗失声明、欧华西的证明、欠据、分账协议书。在举证期限内欧毓忠向本院提交本诉、反诉证据一致，如下：身份证复印件、《立兄弟分厂契约》、《债务逾期催收通知书》两份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院结合双方证据的效力及与待证事实的关联性予以认证。经审理查明：欧毓忠、欧毓强、欧毓彪是亲兄弟关系。欧毓彪与欧毓彪、欧毓忠于1987年合伙经营吴川县博铺营光塑料厂。由于经营不善，欧毓忠退股，三人于2000年5月21日签订《立兄弟分厂契约》，该契约载明：“父，欧鼎育，所生三子，长子毓强、次子毓忠、三子毓彪。原营光厂及镰钩塘房地一块为三兄弟共有财产（厂房建筑面积及地面积详情建土地证及房产证）。原厂有鞋机二台及付机与配件。债务：原厂所欠博铺营业所壹拾万零捌仟元正，博铺信社玖仟伍佰元正，博铺基金会伍万元及一些化工原料债务。经研究商议，为了兄弟各谋求出路，特作出如下决定：一、今毓忠愿意自动退出该厂。现将厂房、土地证、房产证及全厂机械物资让归毓强、毓彪所有。二、一切债务由毓强、毓彪兄弟负责偿还。三、毓强、毓彪愿意补贴人民币二万元给毓忠作为退厂酬金。望兄弟和睦信守契约，恐口无凭，特立此约。附注：因毓忠私人贷信用社陆仟元，是毓忠私人还。另有四川鞋业亏本已口头算清。”签订合同后，欧毓忠退股，该厂鞋机二台及付机与配件及该厂的厂房、土地证、房产证归欧毓强、欧毓彪所有。后，欧毓强、欧毓彪将吴川县博铺营光塑料厂变更为吴川市博铺履兴塑料鞋厂继续经营。2003年2月9日，欧毓强、欧毓彪签订《退股协议书》，该协议载明：“根据欧毓强、欧毓彪两兄弟承接营光鞋厂一切债权、债务，营光厂现厂房三间，土地三座，面积约有伍佰伍拾多平方米，鞋机两台配套，两兄弟合办鞋厂生意不好，其二00二年十一月十四日抽签决定，欧毓强抽到头签，承接履兴鞋厂一切财产或债权、债务，欧毓彪退股出履兴鞋厂，欧毓强负责归还履兴鞋厂一切债务，履兴鞋厂（原是营光厂）办厂以来，凡是欧毓彪签到欠款单，都与欧毓彪无关系（包括博铺营业所、信社、基金会的贷款的本金与利息以及私人的原料款和私人的借款，一切由欧毓强承担归还），与欧毓彪无关系。”尔后，欧毓彪退出该厂，由欧毓强继续经营并承接该厂的财产，该厂的债务也由欧毓强负担。欧毓强、欧毓彪、欧毓忠均认可《立兄弟分厂契约》、《退股协议书》是指三人名下位于吴川市×××××××的土地及房产，三块土地及房产除了自留巷外相邻，分别登记三个国有土地使用权证及房地产权证。其中：欧毓彪名下【土地证号：吴府国用字（1993）第08211100701号、房产证号：粤房地证字1138500号】；欧毓忠名下【土地证号：吴府国用字（1993）第08211100705号、房产证号：粤房地证字1138979号、粤房地证字1138980号】；欧毓强名下【证号：吴府国用(2014)第00535号】。上述土地、房产现均由欧毓强及其儿子占有使用。欧毓彪自认签订《退股协议书》后已实际退出吴川市博铺履兴塑料鞋厂的经营，全部交由欧毓强经营；其名下土地房产即被欧毓强强占使用。欧毓忠自认签订《立兄弟分厂契约》后已实际退出吴川县博铺营光塑料厂；其名下土地房产即被欧毓强强占使用。另查明，本院于2015年9月14日受理欧毓忠诉欧毓强、欧毓彪退伙纠纷一案，欧毓忠提出诉讼请求：请求判决解除欧毓忠于欧毓强、欧毓彪于2000年5月21日签订的《立兄弟分厂契约》。湛江市中级人民法院于2016年10月17日作出（2016）粤08民终1024号二审判决：驳回欧毓忠的全部诉讼请求。该判决已发生法律效力。现因欧毓强要求欧毓彪、欧毓忠协助办理上述房屋及土地过户手续无果，故诉至本院。本院认为，本案案由应为退伙纠纷。欧毓强与欧毓忠、欧毓彪签订的《立兄弟分厂契约》、欧毓强与欧毓彪签订的《退股协议书》，是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。因此，欧毓强请求确认上述协议有效，本院予以支持。自2000年5月21日签订《立兄弟分厂契约》后，欧毓忠退出吴川县博铺营光塑料厂的经营，由欧毓强、欧毓彪继续经营，欧毓忠名下的土地、房产及相应的证件交付给欧毓强、欧毓彪。后，吴川县博铺营光塑料厂变更为吴川市博铺履兴塑料鞋厂。自2003年2月9日签订《退股协议书》后，欧毓彪退出吴川市博铺履兴塑料鞋厂的经营，由欧毓强继续经营鞋厂，由欧毓强承接鞋厂的一切财产、债权并负责偿还鞋厂的一切债务，欧毓彪名下的土地、房产亦交由欧毓强占有使用。至此，欧毓忠、欧毓彪在签订协议后已经按协议约定实际退出鞋厂的经营，并将各自名下的土地、房产实际交付给欧毓强占有使用。涉案吴川县博铺营光塑料厂、吴川市博铺履兴塑料鞋厂无论在财产、债权债务还是在工商登记、股权结构上，都已发生重大变化，这些变化已不可逆转。湛江市中级人民法院于2016年10月17日作出（2016）粤08民终1024号生效判决，以此为由判决驳回欧毓忠提出解除涉案《立兄弟分厂契约》的诉讼请求。同理，现欧毓彪反诉请求解除《退股协议书》的诉讼请求亦不符合客观情形，没有法律依据，本院不予支持。至于欧毓忠、欧毓彪以签订协议后欧毓强只归还了部分债务，怠于履行还款义务而导致两人被催收90余万元债务，致使合同目的无法实现为由而分别要求解除《立兄弟分厂契约》、《退股协议书》的问题，由于欧毓忠、欧毓彪已按协议实际履行，而欧毓忠、欧毓彪现仅向本院提供债务催收通知书且自认至今未因鞋厂债务而涉诉，因此其理由不能成立。故本院对欧毓忠的抗辩意见不予采纳，对欧毓彪的反诉请求不予支持。综上，欧毓强合法承接涉案鞋厂的一切财产，实际占有使用涉案土地及房产，依法享有涉案土地及房产的物权，根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”欧毓忠、欧毓彪应按照合同约定全面履行自己的义务，现欧毓强请求欧毓彪、欧毓忠协助办理涉案土地及房屋的过户手续，合法有理，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认欧毓强与欧毓彪、欧毓忠签订的《立兄弟分厂契约》有效；二、确认欧毓强与欧毓彪签订的《退股协议书》有效；三、判令欧毓彪自本判决生效之日起三十个工作日内协助欧毓强办理吴府国用字（1993）第08211100701号《国有土地使用证》国有土地使用权和粤房地证字1138500号《房地产权证》房屋产权的过户手续；四、判令欧毓忠自本判决生效之日起三十个工作日内协助欧毓强办理吴府国用字（1993）第08211100705号《国有土地使用证》国有土地使用权及粤房地证字第1138979号、粤房地证字第1138980号《房地产权证》房屋产权的过户手续；五、驳回反诉原告欧毓彪的全部诉讼请求。本诉案件受理费100元，由本诉被告欧毓彪、欧毓忠承担。反诉案件受理费100元，由反诉原告欧毓彪负担。本案财产保全费1020元，由本诉被告欧毓彪、欧毓忠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  李 琼人民陪审员  梁金凤人民陪审员  董丽峰二〇二一年七月五日法官 助理  陈卫英书 记 员  姚 梦附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。