湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终306号上诉人（原审原告）：项德鹏，男，1951年2月26日出生，汉族，住江苏省常州市钟楼区。上诉人（原审被告）：湖南豪派智能家居有限公司，住所地湖南省宁乡经开区三环东路（三联学校对面）。法定代表人：严立芳，总经理。委托诉讼代理人：文翔，湖南人和律师事务所律师。上诉人项德鹏因与上诉人湖南豪派智能家居有限公司（以下简称为湖南豪派公司）合同纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2020）湘0124民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。项德鹏上诉请求：1、撤销项德鹏与湖南豪派公司的代理销售合同关系，认定为货物定作关系。2、判令湖南豪派公司承担合同违约金34000元及双倍返还定金13600元，合计47600元及返还材料款定金本金68000元，共计115600元。3、判令湖南豪派公司承担本案诉讼费。事实与理由：双方之间的合同不是代理销售合同，而是货物定作合同。因为湖南豪派公司要上涨50%的价格，才导致本案纠纷的产生，湖南豪派公司存在违约行为，要承担违约责任。湖南豪派公司辩称：是没有收取费用的，是免费配送的。在后续履行合同过程中，项德鹏认为这是一个买卖合同，他已经交了68000元费用，湖南豪派公司应该发68000元板材给他。但湖南豪派公司认为这是一个代理合同，68000元是代理权益金，要按照合同约定的进货返利，就前期要自己拿钱向公司进货，进货达到一定数量之后开始返利，把这个钱返给他。湖南豪派公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项。2、依法改判驳回项德鹏的全部诉讼请求。3、一审、二审的诉讼费用由项德鹏承担。事实与理由：1、一审判决认定“湖南豪派公司未提交充分证据证实已告知项德鹏明确的进货价格并经项德鹏接收”错误，项德鹏在一审中自己提交了《装饰材料配发货清单》，上面列明了价格。2、湖南豪派公司已按合同约定履行了自己的义务，项德鹏不按合同约定履行，构成违约。3、项德鹏在一审中提交的证据不能证明湖南豪派公司存在违约行为，反而证实了湖南豪派公司履行了自己的义务。4、一审判令“湖南豪派公司返还款项44956.52元”无事实和法律依据。项德鹏辩称：我向湖南豪派公司支付代理费68000元，同时湖南豪派公司免费向我提供350平方的板材，这是湖南豪派公司说的，湖南豪派公司应向我配发68000元产品，湖南豪派公司没有配发。项德鹏向一审法院起诉请求：1、判令湖南豪派公司支付项德鹏合同违约金34000元及双倍返还合同定金136000元，以及湖南豪派公司向项德鹏配发68000元整产品，总计人民币238000元；2、判令湖南豪派公司承担该案诉讼费。一审法院认定事实：湖南豪派公司系从事新材料技术咨询、交流服务及建材、装饰材料、机械设备、五金产品批发等业务的公司。2019年1月7日，项德鹏、项风华（乙方）与湖南豪派公司（甲方）签订《合同书》，约定：“1、甲乙双方之间仅存在受本合同约束形成的供销法律关系，乙方不具有代甲方或代为甲方而发生的任何行为的权利。2、乙方系独立经济主体，业务上接受甲方的督导和指导，自觉维护甲方品牌形象和公司形象，对外具有独立法人资格，对内实行自主经营，自负盈亏。3、乙方同意并接受广西省北海市（江苏常州）市区（县）为经销（代理）商，乙方只能在此区域内作为二级批发商销售甲方提供的品牌产品。4、合作条件：乙方向甲方支付代理权益金68000元，同时甲方免费向乙方提供建筑面积100平方米样板房材料；乙方后期进货甲方向乙方配发陆万捌仟元整的产品，后续进货累计达到拾万元（含甲方配发的68000元产品），甲方按乙方后续进货金额8%返还代理权益金；乙方交纳的代理权益金归甲方所有，年度管理费贰仟元整归甲方所有；5、享受信用卡式的进货机制：甲方和乙方达成合作之后，甲方财务部根据乙方六个月内（开业时计起）进货款及销售情况作为全面评估并出具证明提交市场部，审批后乙方可享受先进货、后付款方式，信用卡额度为每月5000元至40万元不等；6、合同有效期为壹年，即从2019年元月7日至2020年元月6日止。”合同签订后，项德鹏向湖南豪派公司交付5000元，湖南豪派公司收到该款后向项德鹏出具了收据，载明：“兹收到项德鹏、项风华交来合同定金5000元”。2019年1月9日，项德鹏通过银行转账方式向湖南豪派公司支付64000元，湖南豪派公司向项德鹏发送了价值23043.48元的货物。后项德鹏称湖南豪派公司收取了其购货定金及货款，双方所签合同为买卖合同而非代理合同，后续进货时湖南豪派公司未按合同发送货物，材料加价50%，违反合同约定应承担违约责任。湖南豪派公司认为该合同系代理销售合同，项德鹏未履行合同后续进货，致使合同目的无法实现，未同意项德鹏要求。项德鹏遂诉至该院。另查明，项风华系项德鹏之女，项德鹏、湖南豪派公司签订合同书时，项风华未参与，合同书中项风华签名系项德鹏代签，定金收条上项风华名字亦系项德鹏要求湖南豪派公司书写。项德鹏、湖南豪派公司一致认定项德鹏向湖南豪派公司缴纳了管理费1000元。一审法院认为，项德鹏、湖南豪派公司签订的《合同书》明确约定项德鹏为湖南豪派公司经销（代理）商，故该合同为代理销售合同，不能认定为销售合同。《合同书》未明确约定代理销售产品的进货价格，项德鹏、湖南豪派公司因此发生争议，导致合同无法继续履行，现双方约定合同有效期已届满，项德鹏未提交充分证据证实湖南豪派公司违约，故对项德鹏要求湖南豪派公司支付合同违约金的诉讼请求，该院不予支持。双方未约定配发产品的价格，且双方不能协商确定配发产品的价格，故项德鹏要求湖南豪派公司配发68000元产品无法实际履行，故对其该项诉讼请求该院不予支持。项德鹏认为的定金从双方的合同约定中可认定为其向湖南豪派公司支付的代理权益金，故其要求湖南豪派公司双倍返还定金的诉讼请求该院不予支持；但因该合同书系湖南豪派公司提供的格式合同，且湖南豪派公司未提交充分证据证实已告知项德鹏明确的进货价格并经项德鹏接收，现该合同书无法继续履行，湖南豪派公司应返还项德鹏向其支付的代理权益金；湖南豪派公司已向项德鹏发送了价值23043.48元的产品，故其应返还项德鹏款项为44956.52元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：（一）湖南豪派智能家居有限公司在判决生效之日起7日内向项德鹏返还款项44956.52元；（二）驳回项德鹏的其他诉讼请求。如未按判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费4870元，减半收取2435元，由项德鹏负担1511元，湖南豪派智能家居有限公司负担924元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：湖南豪派公司向本院提交了部分出库单，该证据证明出库单的单价与一审中提交的发货清单价格一致。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的上诉请求及答辩理由，本院针对双方争议的问题分析如下：1、关于双方的法律关系性质问题，双方的合同书中约定项德鹏同意并接受为经销（代理）商，作为二级批发商销售湖南豪派公司提供的品牌产品，合作条件为项德鹏向湖南豪派公司支付代理权益金68000元，故双方签字的合同性质应为代理销售合同，项德鹏上诉认为双方之间系定作合同关系的上诉理由不能成立。2、关于双方合同未能继续履行的原因及责任处理问题。双方的合同书中没有明确约定代理销售产品的明确价格，虽然湖南豪派公司在发送23043.48元的货物时标明了发货价格，但并不能代表双方补充约定了发货价格，现双方对配发价格发生争议且无法协商一致，导致合同无法继续履行。因双方未约定代理销售产品的进货价格导致发生争议，而使双方的合同无法继续履行，双方均有过错，一审法院考虑湖南豪派公司已经向项德鹏发送了价值23043.48元的产品，故判决湖南豪派公司退还项德鹏68000元-23043.48元=44956.52元是合理的。项德鹏上诉称湖南豪派公司违约应承担违约金及双倍返还定金并配发68000元产品的理由不能成立，本院不予采信。湖南豪派公司上诉主张已明确告知了项德鹏进货价格不应承担返还代理权益金的理由亦不能成立，本院不予采信。综上所述，项德鹏、湖南豪派公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费924元，由湖南豪派智能家居有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐珍枝审 判 员  邓 安审 判 员  李建新二〇二一年七月五日法官助理谢卓代理书记员  张雅星附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。