北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终10136号上诉人（原审被告）：北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司，住所地北京市大兴区乐园路4号院2号楼13层1单元1608室。法定代表人：连伟，总经理。委托诉讼代理人：朱琳，北京市京兴律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵立华，北京市京兴律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：周岳，男，1987年10月5日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。上诉人北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司（以下简称龙艺锋公司）因与被上诉人周岳劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初21095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙艺锋公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判我公司无需向周岳支付解除劳动关系经济补偿金。事实和理由：周岳以口头方式向我公司提出离职，我公司从未向周岳提出过解除劳动关系，也没有证据证实解除劳动关系是我公司提出。一审按照双方协商一致解除劳动关系，且是我公司向周岳提出解除劳动关系认定，属于认定事实错误。一审在举证责任分配上偏向周岳，在周岳未提供任何证据的情况下作出了有利于周岳的判决，加重了我公司的举证责任，是适用法律错误。周岳辩称，同意一审的认定及判决，不同意龙艺锋公司的上诉意见。周岳向一审法院起诉请求：1.确认龙艺锋公司自2011年1月15日至2020年1月22日期间与我存在劳动关系；2.判令龙艺锋公司向我支付违法解除劳动关系赔偿金79800元（4200元×9.5个月×2倍）；3.判令龙艺锋公司支付我2018年1月23日至2020年1月22日期间延时加班工资81466元（4200元÷21.75天÷8小时×4.5小时×500天×1.5倍）；4.判令龙艺锋公司支付我2018年1月23日至2020年1月22日期间周六日加班工资77241元（4200元÷21.75天×200天×2倍）；5.判令龙艺锋公司支付我2018年1月23日至2020年1月22日期间法定节假日加班工资12745元（4200元÷21.75天×22天×3倍）；6.判令龙艺锋公司支付我2011年1月15日至2020年1月22日期间未休年休假工资38621元（4200元÷21.75天×100天×2倍）；7.判令龙艺锋公司支付我2011年1月15日至2020年1月22日期间高温津贴4860元（180元×3个月×9年）；8.判令龙艺锋公司支付我2011年1月15日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金2500元、未缴纳失业保险的一次性生活补助费2000元。一审法院认定事实：周岳在龙艺峰公司从事司机工作，龙艺峰公司已按月支付周岳工资，但双方之间并未签订书面劳动合同。周岳系农业户籍人员，龙艺峰公司未为周岳缴纳社会保险。2020年5月9日，周岳申请劳动争议仲裁，要求确认龙艺峰公司与其存在劳动关系，要求龙艺峰公司支付违法解除劳动关系赔偿金、加班工资、未休年休假工资、高温津贴、未缴纳养老保险的赔偿金、未缴纳失业保险的一次性生活补助费。北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会作出京兴劳人仲字[2020]第3021号裁决书，裁决：一、确认龙艺锋公司与周岳自2011年1月15日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、龙艺锋公司自裁决生效之日起10日内支付周岳2018年度、2019年度未休年休假工资3783.92元；三、龙艺锋公司自裁决生效之日起10日内支付周岳2011年1月15日至6月30日期间未缴纳养老保险的补偿金556.8元；四、驳回周岳的其他仲裁请求。周岳不服仲裁裁决，提起诉讼。周岳称其于2011年1月15日入职龙艺峰公司，于2020年1月22日被龙艺峰公司法定代表人连伟无故辞退。龙艺峰公司仅认可周岳于2017年11月1日至2019年12月31日期间与其公司存在劳动关系，称周岳于2019年12月31日口头向其公司法定代表人连伟提出自行离职。但双方均未能就各自的主张提交任何证据。故法庭释明，因双方均认可劳动关系已经解除，但就周岳如何离职及离职原因存在争议，且均无相关证据提交，可比照双方协商一致解除劳动关系处理。对此，周岳表示如果违法解除的主张不能支持，其同意按照双方协商一致解除劳动关系处理，并变更相关诉求为要求龙艺峰公司给付解除劳动关系经济补偿金39900元。龙艺峰公司则表示从事实上来讲，周岳就是个人离职的，不存在双方协商一致的问题，不同意按照双方协商一致解除劳动关系处理，且按照双方协商一致解除劳动关系处理未经过仲裁前置，也违反了禁止反言的原则。对周岳主张的离职前12个月的月平均实发工资为4115元，龙艺峰公司予以认可，同意按仲裁核实的周岳离职前12个月平均工资4115元标准计算相应的诉求项。周岳主张其工作期间每天加班4.5小时、周六日和法定节假日都上班，龙艺峰公司未支付加班工资。龙艺峰公司称周岳工作期间不存在延时、周六日和法定节假日加班。双方均未就各自的主张提交证据。周岳主张其工作期间未休年休假，要求龙艺峰公司支付年休假工资。龙艺峰公司称周岳最近两年的年休假已休完，两年之前的年休假已经超过劳动争议仲裁申请时效，不应当支付年休假工资。双方均未就各自的主张提交证据予以证明。经当庭询问，双方对于仲裁裁决的2018年、2019年度未休年假工资3783.92元的计算金额均予以认可，但周岳主张还应支付2011年1月15日至2020年1月22日期间除2018年、2019年度未休年假工资之外的部分。龙艺峰公司主张周岳的年休假已经休过了，且周岳是司机，工作时间自由，每年休的假期都已经超过应休的年休假了，不同意支付未休年休假工资。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于劳动关系，虽龙艺峰公司在庭审中表示仅认可与周岳自2017年11月1日至2019年12月31日期间存在劳动关系，但其公司对于仲裁裁决双方自2011年1月15日至2019年12月31日期间存在劳动关系未提出起诉，依法视为龙艺锋公司认可上述仲裁裁决内容，故对此予以判决确认。周岳主张2020年1月1日至22日期间存在劳动关系的诉求，不符合实际情况，不予支持。关于是否存在违法解除劳动合同行为。周岳未举证证明龙艺峰公司存在违法与其解除劳动关系的事实，故对周岳的主张不予采信。龙艺峰公司主张周岳系自动离职亦未举证，故亦不予采信。双方对周岳离职情形存在争议，且均无相关证据提交，根据相关规定，应比照双方协商一致解除劳动关系处理，且周岳经法庭释明后表示变更相关诉求为要求给付解除劳动关系经济补偿金，故予以支持，经济补偿金金额经核算应为37800元（4200元×9）。关于加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。周岳未提交任何证据证明工作日延时、周六日和法定节假日加班情况，应当承担举证不能的法律后果，故对周岳关于工作日延时、周六日和法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持。关于未休年休假工资。周岳2020年5月9日申请仲裁，其请求2017年12月31日之前的年休假工资已超过仲裁时效，故不予支持。周岳2018年度、2019年度应当享受年休假共计10天，龙艺峰公司应当支付周岳未休年休假工资3783.92元。关于高温津贴。周岳岗位是司机，其可利用车载空调将工作场所温度降至33摄氏度以下，其要求支付高温津贴的诉讼请求，不符合用人单位应当支付高温津贴的法定情形，故不予支持。依法缴纳各项社会保险是用人单位的法定义务。龙艺峰公司未给周岳缴纳养老保险和失业保险，依据《农民合同制职工参加北京市养老、失业保险暂行办法》和《北京市农民工养老保险暂行办法》的规定，龙艺锋公司应当支付周岳2011年1月至6月期间未缴纳养老保险赔偿金556.8元。周岳要求龙艺峰公司支付未缴纳失业保险一次性生活补助费，因此时段不足一年，不符合支付标准，故不予支持。一审法院判决：一、确认北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司与周岳自2011年1月15日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司于判决生效之日起10日内支付周岳解除劳动关系经济补偿金37800元；三、北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司于判决生效之日起10日内支付周岳2018年度、2019年度未休年休假工资3783.92元；四、北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司于判决生效之日起10日内支付周岳2011年1月15日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的补偿金556.8元；五、驳回周岳的其他诉讼请求。未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，龙艺峰公司与周岳之间虽未签订劳动合同，但双方之间劳动关系已存续多年，现龙艺峰公司、周岳均认可双方之间劳动关系已经解除，但对劳动关系解除的理由及过程，双方各持一词，且均不能就各自的主张提交相应证据证实。在一审向双方予以权利释明后，周岳表示将诉讼请求变更为要求龙艺峰公司支付解除劳动关系经济补偿金，故一审针对双方之间劳动关系解除的原因比照协商一致解除处理及判令龙艺锋公司向周岳支付解除劳动关系经济补偿金，并无不当。龙艺峰公司坚持主张系周岳向其公司提出自行离职，未有相应证据证实，龙艺峰公司以此为由不同意比照协商一致解除劳动关系处理方式，理由不充分，本院不予采纳。鉴于用人单位在双方劳动关系事项中负有管理职责，故在比照协商一致解除劳动关系时作出对劳动者有利的考量，判令用人单位支付经济补偿金，亦无不当。龙艺锋公司以无证据证实是其公司向周岳提出解除劳动关系为由，要求改判其公司无需支付经济补偿金，理由不充分，本院不予支持。综上所述，龙艺锋公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京龙艺锋建筑装饰工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  张 洁审 判 员  庞 妍审 判 员  易晶晶二〇二一年七月三十日法官助理  蒋 媚书 记 员  蒋 畅