广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0303民初17051号原告：深圳市斯丽发光礼品有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区罗沙路北侧畔山花园**104，统一社会信用代码9144030055031571XP。法定代表人:刘丽华。委托诉讼代理人：刘华君，广东瀛尊律师事务所律师，执业证号14403201610905396。被告：惠州市兴金泰工艺制品有限公司，，住所地广东省惠州市惠城区马安镇新乐工业城新乐三路**（厂房A）统一社会信用代91441300574504339L。法定代表人：陈春华，系该司总经理。（未到庭）委托诉讼代理人：刘洁勤，北京市盈科（惠州）律师事务所律师，执业证号14413201711589476。被告：兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司，住，住所地广东省惠州市惠城区马安镇新乐工业城新乐三路**（厂房A）一社会信用代码91441302MA53UPEW18。法定代表人：王祖昆。原告深圳市斯丽发光礼品有限公司与被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司、兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司定作合同纠纷一案，本院于2021年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市斯丽发光礼品有限公司委托诉讼代理人刘华君，被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司（以下简称兴金泰工艺公司）委托诉讼代理人刘洁勤到庭参加诉讼，被告兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司（以下简称兴金泰文化公司）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市斯丽发光礼品有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付违约金12000元（40000×30%）；2.请求判令被告支付定作款20000元，以上金额合计32000元；3.请求判令本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2019年12月11日，被告惠州市金泰工艺制品有限公司（以下简称工艺公司）与原告另行签订了采购合同，向原告采购4款LED发光胸章，每款5000个，合计20000个，单价2元，价款合计40000元，交货时间为2019年12月20-25日。被告工艺公司应于2019年12月11日前向原告支付定金10000元，剩余货款出货前结清，原告收到定金后开始生产，并按约定时间安排发货，否则其后交期顺延，被告兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司（以下简称文化公司）在合同上签章，其股东兼监事熊江田在合同上签名。2019年12月14日，被告兴金泰工艺公司股东兼监事王祖昆向原告支付定金10000元，2019年12月24日，原告向被告交付完20000件货物，2019年12月28日，被告兴金泰工艺公司的股东兼法定代表人陈春华支付了货款10000元，此后便不再支付货款。原告多次要求被告支付剩余定作款20000元，但被告均拒不支付。原告认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告按照约定完成工作并交付了工作成果，被告工艺公司应当按照约定支付报酬。被告拖欠定作款的行为违反合同约定，应当承担违约责任。被告文化公司与被告工艺公司系关联公司（注册（注册地址相同存在交叉任职）并在工艺公司的采购合同上签章，应当对被告工艺公司的债务承担连带责任。原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司辩称，第一，涉案合同由原告与被告兴金泰工艺公司签订并实际履行，与被告兴金泰文化公司无关。第二，被告兴金泰工艺公司已支付全部货款，完全履行涉案合同义务，无需承担违约责任，原告所诉请求与事实不符。原告与被告兴金泰工艺公司均系经营、生产制作工艺制品等产品，案外人（客户）于2019年年底向被告兴金泰工艺公司定作发光胸章，因原告更擅长制作涉案LED发光胸章，被告兴金泰工艺公司接单后便找到原告定作LED发光胸章。2019年11月22日，双方签订《合作协议》，约定被告兴金泰工艺公司向原告定作“西游”系列LED发光胸章共计75000个，合同价格共计150000元。被告兴金泰工艺公司于当日向原告支付定金50000元。签订合同后，原告交付了15000个“西游”系列LED发光胸章（货款共计30000元）。2019年12月11日，原告与被告兴金泰工艺公司达成一致意见暂停定作《合作协议》约定的“西游”系列产品，同时双方签订《采购合同》（以下简称涉案合同），约定被告兴金泰工艺公司向原告定作20000个“小姐姐”系列产品，合同价格为40000元，并约定使用《合作协议》的原材料20000个机芯制作“小姐姐”系列产品。合同签订后，被告兴金泰工艺公司支付了原告定金10000元及货款10000元，之后原告与被告兴金泰工艺公司协商剩余尾款20000元由《合作协议》中的定金20000元抵扣。故此，被告兴金泰工艺公司已支付全部货款，完全履行涉案合同义务。第三，即使被告兴金泰工艺公司存在违约行为，原告所诉请的违约金过高，已超过其实际损失，法院应当予以调整。根据《民法典》第五百八十五条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，可见，在我国的司法理论和实践中，违约金的性质应当以补偿性为主，以惩罚性为辅。根据这一规定，违约金的最高限额不得超过对方的实际损失的数额。我们认为，即使被告兴金泰工艺公司存在违约行为，违约金也应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等因素，根据公平原则、诚实信用原则予以衡量。联系到本案，即使被告兴金泰工艺公司存在违约行为即存在拖欠原告货款20000元的情况，被告兴金泰工艺公司因该违约行为造成的实际损失至多是货款20000元的资金占用费。原告请求按照货款30%计算违约金，远远超出其实际损失。综上所述，被告兴金泰工艺公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求人民法院查清事实，依法予以驳回。被告兴金泰文化公司未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：一、2019年12月11日，原告（乙方）与被告兴金泰文化公司（甲方）签订《采购合同》。合同约定，甲方向乙方订购4款LED发光胸章，每款数量5000个，合计数量20000个，单价2元（含运费不含税），合计金额40000元，20000个机芯从第一份合同75000个里面取用；交货时间为2019年12月20-25日，出货4款共计数量20000个；甲方应于2019年12月11日前向乙方支付10000元定金，剩余货款出货前结清，乙方以收到定金后方开始生产，并按约定时间安排发货，否则其后交期顺延；任何一方违约，均应按《中华人民共和国合同法》的有关规定向对方支付货款30%的违约金。2019年12月14日，被告兴金泰工艺公司通过其法定代表人陈春华支付原告定金10000元。2019年12月28日，被告兴金泰工艺公司通过被告兴金泰文化公司法定代表人王祖昆支付原告货款10000元。原告按合同约定向被告兴金泰工艺公司交付定作货物。二、原告与被告兴金泰工艺公司之间另有案号为（2021）粤0303民初17052号的定作合同纠纷诉讼。该案判决查明原告与被告兴金泰工艺公司在2019年11月22日签订一份《采购合同》，合同约定被告向原告订购5款LED发光胸章，每款数量15000个，合计数量75000个，单价为2元（不含税），合计金额150000元；被告兴金泰工艺公司应于2019年11月22日前向原告支付50000元定金，原告收到定金后开始生产，并按约定时间安排第一批发货，否则其后交期顺延；被告兴金泰工艺公司应于2020年1月1日前向原告先支付50000元货款，原告收到货款后安排第二批发货；被告兴金泰工艺公司应于2020年1月15日前向原告支付50000元尾款，原告收到货款后安排第三批发货。本合同一经签订，双方必须全面履行，任何一方违约，均应按《中华人民共和国合同法》的有关规定向对方支付货款30%的违约金等。合同签订当日，被告兴金泰工艺公司的法定代表人陈春华向原告支付了定金50000元。上述判决认定被告兴金泰工艺公司支付的定金50000元扣除被告兴金泰工艺公司应付货款30000元后，剩余20000元根据原告的确认用于抵扣被告兴金泰工艺公司应支付的违约金。被告兴金泰工艺公司在本案中主张原告与被告兴金泰工艺公司协商剩余尾款20000元，从2019年11月22日签订的《合作协议》中的定金20000元抵扣，原告对此不予认可。三、被告兴金泰工艺公司股东为陈春华、王祖昆，法定代表人为陈春华，被告兴金泰文化公司股东为熊江田、王祖昆，两被告的企业信息登记住所为惠州市惠城区（厂房Ａ）。本院认为，本案系定作合同纠纷。被告兴金泰文化公司未到庭提交证据，视为其放弃相关的诉讼权利，应自行承担不利的法律后果。关于本案的法律适用，因本案是由《中华人民共和国民法典》施行之前的法律事实引起的民事纠纷案件，因此，应适用法律事实发生时的法律、司法解释。原告与被告兴金泰文化公司签订的《采购合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。关于合同责任的承担，被告兴金泰工艺公司虽主张涉案合同上的印章系其员工失误加盖、被告兴金泰文化公司并非涉案合同的签订及履行方、不应承担合同责任，但被告兴金泰工艺公司与被告兴金泰文化公司存在住所地相同、部分股东相同的情况，且在两被告在签订及履行涉案合同过程中，存在随意使用对方公章、对方法定代表人代为转账支付货款等行为，上述情形证明两被告系关联公司，存在人格混同，故两被告应共同承担涉案合同责任，除支付原告尚欠的货款20000元外，还应对迟延付款的行为承担违约责任。根据法律规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，被告对合同约定的违约金计算标准提出异议，且原告亦未提交证据证明其实际损失数额，故本院依据公平原则，酌情支持按照合同价款的16%计算违约金，即6400元。原告主张的超出上述违约金范围的经济损失，于法无据，本院不予支持。被告兴金泰工艺公司主张原告与被告兴金泰工艺公司协商剩余尾款20000元，从2019年11月22日签订的《合作协议》中的定金20000元抵扣，没有事实依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司、兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告深圳市斯丽发光礼品有限公司支付货款20000元及违约金6400元；二、驳回原告深圳市斯丽发光礼品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司、兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司负担，原告深圳市斯丽发光礼品有限公司预交的受理费300元，本院予以退回；被告惠州市兴金泰工艺制品有限公司、兴金泰（惠州）文化创意发展有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘 颖二〇二一年七月十四日书记员 李观兰