安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终2407号 上诉人（一审原告、反诉被告）:李新春，男，1977年7月24日出生，汉族，安徽省广德县人，住安徽省广德县。 委托诉讼代理人:刘志成，安徽一悦律师事务所律师。 上诉人（一审被告、反诉原告）:李立志，男，1980年3月2日出生，汉族，安徽省利辛县人，住安徽省利辛县。 委托诉讼代理人:李利，安徽李利律师事务所律师。 上诉人李新春因与上诉人李立志买卖合同纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2020）皖1623民初6284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李新春上诉请求：原审法院没有判决被上诉人支付35000元鉴定费不服提出上诉，对判决书第一、二项判决请求维持。事实与理由：上诉人在签订购买麻球机及代理合同时，购买了3台麻球机每台2万共支付6万，同时支付10万的销售代理费，共计16万，但被上诉人只承认15万，另1万是通过ATM机现金支付给被上诉人。上诉人对原判解除合同也没有异议，但对上诉人提出的35000元的麻球机鉴定费漏判有异议，本次鉴定是原审法院委托鉴定，上诉人在庭审时提供了支付给上海华碧检测技术有限公司的鉴定费转账记录及同鉴定人员的微信记录的证据，完全可以证明上诉人支付了35000元的鉴定费，而且在庭审后第三天把鉴定费发票原件邮寄给审判员，法官也没有组织质证，原判决中根本没有涉及鉴定费，漏判了。为维护其合法权益，特具此状，请依法予以支持。 李立志辩称，李新春上诉的理由不能成立，鉴定机构的鉴定结果是错误的，鉴定机构和李新春有私下沟通要求鉴定机构为其诉讼服务提交提供鉴定结果。 李立志上诉请求：一、依法判决撤销安徽省利辛县人民法院(2020)皖1623民初6284号民事判决;二、依法判决驳回被上诉人李新春原一审诉讼请求;三、本案的一切诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由： 一、安徽省利辛县人民法院(2020)皖1623民初6284号民事判决书程序上违法,认定事实错误,本院认为错误,适用法律错误,判决错误。1.程序上违法。上诉人同被上诉人2018年8月8日签订的全自动麻球机经营权代理合同,该合同已经履行结束,相对权利义务已终止,被上诉人依据该合同在宣城市享有了代理权,并且双方已实施完毕,合同有效期截止到2019年8月31日。本案的诉讼发生在2020年,在此之前特别是在2019年8月31日之前,被上诉人在宣城市依据合同享有代理权期限之内,未产生任何纠纷,所以被上诉人按该签订的合同享有的代理权及经营权,已按合同的约定实现,不存在对合同有权利未能实现得内容,所以本案不存在解除合同之诉讼。被上诉人代理权已实现,按照合同的约定应支付享有代理权支付的代理费用,是基于合同的约定,上诉人和被上诉人之间特别是时间段2018年9月1日至2019年8月31日,一年时间内应支付的代理费用,本案诉讼中被上诉人没有按照合同的约定支付20万元只支付10万元,被上诉人是未按照合同履行的违约行为,既然合同已履行,履行期限已过,被上诉人权利已实现,被上诉人就应该按照合同的约定支付总代理费用20万元,上诉人的反诉是有合同依据的,该合同依法成立,受法律保护。该案作为代理权合同纠纷,事实上被上诉人所有的权利已实现,只是被上诉人没有按照合同的约定足额支付代理费用20万元。2、认定事实错误。本案涉及到几个法律关系,首先是代理权纠纷、代理费用的支付、麻球机买卖纠纷、麻球机购买的价格、麻球机因质量问题是否影响产品合格问题、麻球机应如何处理、被上诉人是因为销售代理麻球机而产生损失、还是自己使用经营、因自身问题而出现的产品质量问题,所以本案涉及到不同的法律关系,而不能因一句话产品质量不合格,要求上诉人返还15万元,并且也没有谈到15万元涉及到的几个方面问题:本案合同纠纷不存在,合同已履行完毕,上诉人同被上诉人之间不因代理权而产生任何纠纷;麻球机的问题充其量是个产品质量问题,升级版尚未定型,该产品并不是完全自动化、电气化,是相对自动和人工同时操作的一般设备,该案涉及到的鉴定结论,认定清洗系统不能自动化而确认不符合卫生产品生产条件,是错误的,该结论不能强求上诉人享有专利权的技术设备,在某一点必须完全自动化,所以该鉴定结论依此认定产品不合格是错误的；该产品麻球机被上诉人并没有提交证据,行使代理权在销售过程中因产品质量产生纠纷,造成损失,是被上诉人直接使用该机械设备进行经营,在经营过程中因操作不当或者卫生条件不好,生产经营的产品存在着问题,而且本案涉及到的三台麻球机机械如何处理,本判决并没有涉及到,也没有查明案件的关联性,也没有明确把三台机械如何处理,均是本案判决不全面的地方。特别是被上诉人已占有使用三台机械长达近三年,事实上三台机械近三年由被上诉人占有、使用、经营、收益,被上诉人对此应当承担该机械购买的责任,即应支付上诉人三台麻球机的货款16.5万元(5.5万X3台=16.5万元),该判决书只要求上诉人返还钱,没有审理查明被上诉人合同的代理权全部实现,二台麻球机货款没有支付清结,该审理是不公平不公正的,等于没有审理上诉人的反诉请求。3.该判决书在本院认为章节里面,本院认为是错误的,不是基于案件的代理权合同,购买麻球机买卖关系、被上诉人实际使用麻球机经营的行为直接影响本案的代理权合同的实现,麻球机是否存在质量问题、如果存在质量问题是否影响生产经营、是否影响代理权实现、是否给被上诉人造成损失、麻球机如何处理均没有论证查明,也没有论证因果关系,而是依据麻球机不符合卫生条件而认定产品质量不合格作为判决的依据,是错误的。4.由于该案没有依据法律对涉案的各方面事实依法查明,也没有论证各方面的相互因果关系,认定事实错误,认定的事实也没有证据支持,本院认为的观点也没有证据持,所以导致适用法律错误,判决错误。 二、上诉人在一审中的反诉,有事实依据和法律依据,反诉的内容主要是基于合同的约定,被反诉人也是本案的被上诉人,其已按照合同实现代理权,就应该按照合同支付代理费,麻球机销售的价格总共16.5万元,被反诉人应依法支付货款。如因产品质量产生纠纷是另外一个法律关系调整,但也不影响被上诉人支付上诉人三台麻球机货款的行为,也不影响法院依法支持反诉人的诉讼请求,产品质量问题在本案如果被上诉人能提供证据证明其受到的损失,可以一并审理,但不影响反诉的成立。 综上所述,上诉人认为安徽省利辛县人民法院(2020)皖1623民初6284号民事判决书程序上违法,认定事实错误,本院认为错误,适用法律错误,判决错误。请求二审法院依法判决支持上诉人的上诉请求。 李新春辩称，1、原审法院审理该案件除遗漏3.5万元鉴定费之外，认定事实正确，审理程序合法，李立志在整篇上诉状中一直强调合同订立的时间，他让我只有时间一到合同就履行完毕？被上诉人订立合同目的是用麻球机生产合格的麻球，并通过销售代理收取代理费，但上诉人提供的麻球机经过试生产就不能生产合格的麻球、不能到市场上销售，也不能端上酒店的餐桌（李立志也到过这个酒店广德凤凰楼）,被上诉人订立合同的目的不能实现。2、经原审法院委托上海华碧检测技术有限公司鉴定，该麻球机不合格，鉴定机构通过静态检查、开机检查、取样检测等发现多达3处不符合GB16798-1997《食品机械安全卫生》、五处不符合BT11068-2011《肉类加工机械油炸机》规定的标准，这样的机械根本不能在市场上销售，李立志在合同订立一个多月才交付2台旧机器，根本不能生产，李新春将机械退了，后来交付的三台依然不合格，根本没有按照合同供货。李立志至今都没有提供麻球机械合格证明，及生产许可证、销售许可证。李立志提供的《实用新型专利证书》及说明可以用机械代替人工生产麻球，但将专利技术转化为市场产品，还需要克服很多难题，同时我们也看见李立志该项专利从2018年就没有交专利维护费，也就是说该专利技术已经不为国家知识产权局认可，是无效专利。3、李立志提出交付的三台旧机器处理事宜，我方希望在判决生效李立志履行给付义务时尽快运回，否则我们要收取保管费用或视为李立志放弃该三台机械的所有权，李新春可按遗弃物处理。4、双方签订的合同因李立志根本违约，导致合同目的不能实现，应该解除该合同，因此其要求继续履行合同违背法律，应当驳回李立志全部上诉请求。 李新春向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除原告李新春与被告李立志于2018年8月8日签订的合同，被告李立志退还原告李新春160000元；2、本案诉讼费由被告承担。 李立志向一审法院提出反诉请求：1、判决原告李新春给付欠被告李立志代理费及设备款185000元；2、本案反诉费由原告负担。 一审法院认定事实：原、被告签订合同，被告李立志以其证书号第6482184号全自动油炸大麻球机实用新型专利授权原告李新春在安徽省宣城市地区总代理经营权，代理权限为2018年9月1日至2019年8月31日止,双方合同起订量为10台，按照每台每年20000元标准缴纳给被告，一次性付清10台代理费用的50%即100000元，剩下100000元代理费在第6台订货时以每台60000元订货价格收取直到10台起订量定完为止，才能取得安徽省宣城市麻球机的市场运营权。合同签订后，原告转款给被告150000元，原告订购被告三台麻球机，上述机器经上海华碧检测技术有限公司技术分析报告分析意见:麻球生产机械不符合GB16798-1997《食品机械安全卫生》规定的要求。 一审法院认为,依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。被告李立志取得实用新型专利的全自动油炸大麻球机经上海华碧检测技术有限公司技术分析报告分析意见:麻球生产机械不符合GB16798-1997《食品机械安全卫生》规定的要求，即该麻球机是不合格产品无法进入市场运营。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中因被告李立志提供的麻球机不合格致使其违约，无法实现原、被告签订合同目的，依照法律规定原告李新春有权请求解除合同，要求被告退还其转款150000元。另原告要求退还现金支付给被告10000元，因被告不认可原告又未能提供相关证据加以证明，故本院不予支持。被告李立志反诉原告给付欠被告李立志代理费及设备款185000元，因双方签订的合同已解除，合同的权利义务已终止，故被告李立志反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告请求依法解除原告李新春与被告李立志于2018年8月8日签订的合同，被告李立志退还原告李新春150000元的诉讼请求，本院予以支持。为了保护公民的合法权益，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十一条第（二）项、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，一审法院判决：一、依法解除原告李新春与被告李立志于2018年8月8日签订的合同；二、被告李立志于本判决生效之日起十五日内退还原告李新春款150000元；三、驳回原告李新春的其他诉讼请求；四、驳回被告李立志反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，反诉受理费2100元，计5600元，由原告负担250元，被告李立志负担5350元。 二审中，上诉人李新春对一审提交未质证的证据鉴定费发票要求对方质证，李立志的质证意见是：35000元的发票真实性无异议，证明目的有异议，技术分析报告通过事实和法律来界定是否合法有效才决定鉴定费如何承担。上诉人李立志举证：证据一，对方上诉时提交的微信截屏，证明该内容是李新春与鉴定机构的工作人员私下交流如何进行鉴定，是违法的。证据二，2019年1月3日、2月2日、2月3日李新春和李立志之间的微信对话截屏，证明合同签订已经五个月了，李立志向李新春要代理费，李新春只是说没有钱，但没有提出不给钱及产品存在质量问题。李新春质证意见是：证据一真实性无异议，证明目的有异议，对方断章取义的理解了微信的内容，该微信并没有违反鉴定程序，也没有与鉴定机构人员私下交流，从微信内容看，李新春是向鉴定机构陈述所要鉴定的内容和事项，微信主要是为了交鉴定费用而进行的联系和交流。证据二真实性无异议，证明目的有异议，在这之后提出了产品有质量问题，要进行鉴定才能确定是否有质量问题，所以我们当时没有提出来。综合双方举证和质证意见，本院对上诉人李新春所举鉴定费发票的证据效力予以认定；对上诉人李立志所举证据一因系李新春与鉴定机构工作人员因鉴定费和鉴定范围问题进行交流，并不存在严重违反法定程序的情形，且李立志并未提出重新鉴定的申请，本院对该证据的证明目的不予认定；证据二并不能证明案涉设备产品不存在质量问题，本院不予认定。 本院二审查明的事实除同一审外，另查明，李立志提供的麻球机没有提供产品合格证等手续，案涉机器设备的专利权已经在2019年12月8日终止；李新春一审时支付鉴定费用35000元。 本院认为，案涉麻球机生产设备无产品合格证且被一审法院委托的鉴定机构鉴定为质量不合格，上诉人李立志未按合同的约定履行义务，双方当事人签订的合同已不能继续履行，一审法院判决解除双方当事人所签合同并无不当。合同解除后，双方当事人依据合同取得的财产应当返还，一审判令李立志返还李新春所付机器设备款150000元并无不当。一审法院采信了司法鉴定意见，但未对鉴定费用35000元进行处理有误，应予纠正。因李立志提供的麻球机质量不合格，该鉴定费用应由其承担，故李新春的此节上诉请求成立，本院予以支持。因合同解除，李新春无需再支付麻球机款及代理费，故一审法院对李立志要求李新春支付设备款及代理费的反诉请求予以判决驳回并无不当。由于李立志的上述请求被驳回，根据合同解除的实际情况，李新春应当返还李立志3台麻球机，一审法院未予处理不当，应予纠正。综上，上诉人李新春的上诉请求和李立志的部分上诉请求成立，本院予以支持；原审判决认定事实清楚，但判决结果部分有误，应予变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省利辛县人民法院(2020)皖1623民初6284号民事判决第一项和第二项，即依法解除原告李新春与被告李立志于2018年8月8日签订的合同；被告李立志于本判决生效之日起十五日内退还原告李新春款150000元； 二、撤销安徽省利辛县人民法院(2020)皖1623民初6284号民事判决第三项和第四项，即驳回原告李新春的其他诉讼请求及驳回被告李立志反诉请求； 三、李立志于本判决生效之日起十五日内退还李新春鉴定费用35000元； 四、李新春于本判决生效之日起十五日内退还李立志3台麻球机； 五、驳回李新春的其他诉讼请求和李立志的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3500元，反诉受理费2100元，计5600元，由李新春负担2000元，李立志负担3600元；二审案件受理费3975元，由李新春负担975元，李立志负担3000元。 本判决为终审判决。 审判长  过传之 审判员  张贝贝 审判员  马 超 二〇二一年七月二十七日 书记员  张 聪