河南省洛阳市偃师区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0381民初2188号原告：河南省托菲克节能门窗有限公司。统一社会信用代码：9141038166340695X7。住所地：偃师市工业区。法定代表人：马宏伟。委托诉讼代理人（特别授权）：曲鸿飞，河南晟阳律师事务所律师。被告：阿鲁豪斯节能门窗有限公司。统一社会信用代码：91410102579238260B。住所地：河南省郑州市市辖区郑东新区商都路8号商都世贸中心C座5楼508。法定代表人：姜永军。委托诉讼代理人（特别授权）：黄婷祎、丁少帅（实习），河南豫洛律师事务所律师。被告：洛阳西岭门窗科技有限公司。统一社会信用代码：91410381MA4852W08R。住所地：河南省洛阳市偃师市商城街道办事处北环路6号。法定代表人：马宏伟。第三人：赵国凡，女，1973年7月25日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。原告河南省托菲克节能门窗有限公司与被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司、洛阳西岭门窗科技有限公司、第三人赵国凡借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南省托菲克节能门窗有限公司的委托诉讼代理人曲鸿飞，被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司的委托诉讼代理人黄婷祎、丁少帅，被告洛阳西岭门窗科技有限公司的法定代表人马宏伟，以及第三人赵国凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司支付原告借款人民币180万元及利息；2、两被告承担连带责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2019年初，原告河南省托菲克节能门窗有限公司在偃师市农商银行贷款250万元用于向被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司购买原材料，该笔250万元贷款原告托菲克公司依法委托偃师市农商银行直接支付给被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司，被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司下欠原告托菲克公司100万元货款。2019年3月4日，经原、被告双方结算后协商一致，被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司为原告托菲克公司出具100万借条一份，约定月息1.08％，每月20日前按月支付。现原告托菲克公司已经按期归还了偃师市农商银行该笔250万贷款。2020年1月13日，经原告托菲克公司与被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司协商就双方再次借款事宜达成一致，被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司为原告托菲克公司实际控制人即公司股东赵国凡出具180万借据一份，双方约定月息一分三厘，期限一年，每月20日付息。被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司法定代表人姜永军对该笔180万元借款的形成情况及承诺优先无条件归还事宜均明确同意并签名确认。2020年3月31日，被告洛阳西岭门窗科技有限公司注册成立，被告阿鲁豪斯法定代表人姜永军系该公司股东，被告洛阳西岭门窗科技有限公司代为支付该180万元借款利息至2021年2月份。现该笔借款到期后，两被告以各种理由推脱并拒不归还，无奈诉于贵院，盼依法支持原告诉讼请求!被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司辩称：第一点，本案涉案款项系马宏伟为了经营目的带到阿鲁豪斯节能门窗有限公司作为流动资金发展用途的款项。阿鲁豪斯在2020年的3月份之前系由姜永军、马宏伟、李光元3人订立了一系列协议进行合作经营。在2020年的3月30日，3人又通过协议的方式确定成立了西岭门窗公司，由西岭门窗公司全面接手了原阿鲁豪斯3人经营中的各项债务，包括本案的涉案款项。在西岭公司接受了债务之后，托菲克公司与西岭公司又签订了关于债务承担的具体约定，并且由西岭公司一直支付利息至今，本案中涉案款项应当由西岭公司进行承担。托菲克公司及赵国凡对本案涉案款项由西岭公司承担知情并且同意。第二点，马宏伟与姜永军、李光元3人系合作关系，3人共同经营阿鲁豪斯公司。同时洛阳西岭门窗科技有限公司成立了之后，马宏伟还担任了西岭公司的法定代表人及实际控制人。在后期时西岭公司已经完全脱离了李光元、姜永军的控制，由马宏伟1人控制。马宏伟还是原告托菲克公司的法定代表人，也是实际控制人，赵国凡是33.3%，马宏伟是66.6%，2人系夫妻关系，所以姜永军也是托菲克公司的实际控制人。从一系列行为上来说，托菲克公司对由西岭公司承担涉案的债务是知情并且同意的。姜永军及李光元是基于对马宏伟行使职权的信任，签署了一系列协议，并且认为西岭公司与托菲克公司已经达成了债权转移的相关约定。综上，本案的还款主体应当是西岭公司而非阿鲁豪斯公司。被告洛阳西岭门窗科技有限公司辩称：西岭公司不应该承担这部分款项，应该由阿鲁豪斯公司承担。根据合作协议及公司其他相关协议的约定，原阿鲁豪斯公司的对公账户应由洛阳西岭门窗科技有限公司控制，以阿鲁豪斯公司名义签订的合同，货款到账后，应第一时间汇入洛阳西岭公司账户。但阿鲁豪斯公司单方面违反相关规定，回笼的资金也不汇入西岭公司，导致洛阳西岭有限公司科技有限公司无法支付债权人的本金，所以只能暂时由西岭公司当时代偿了部分债权人的利息。比如说在这期间公司签署了一笔协议，就是涉及到浙江温州青山企业管理有限公司青山商学院项目，这个前期货款有187万，后期货款有520万左右，货款被阿鲁豪斯公司法人、实际控制人姜永军私下占有挪用。对于作为洛阳西岭公司的股东姜永军，私下违规占用挪用公司货款，不排除以挪用公司资金罪对其进行责任追究。第三人赵国凡述称：我是托菲克公司股东，我是托菲克公司实际控制人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并当庭质证。本院认定事实如下：河南省托菲克节能门窗有限公司，成立于2007年6月4日，法定代表人为马宏伟，股东为赵国凡、马宏伟。该公司诉讼中出具证明称赵国凡为该公司的实际控制人。阿鲁豪斯节能门窗有限公司成立于2011年7月21日，法定代表人为姜永军，股东为刘力男、姜永军。洛阳西岭门窗科技有限公司成立于2020年3月31日，法定代表人为马宏伟，股东为马宏伟、姜永军、李光元。2019年1月17日，姜永军、马宏伟、李光元签订合作协议，约定：新组建的公司名称确定为“阿鲁豪斯节能门窗有限公司”，股本金总额为1300万元，三人的股权比例为51%、30%、10%，并按此比例出资，另9%为主管持股。三人设备评估价分别为380万（另有无形资产作价380万）、500万、50万，以及其他内容。同年2月1日，三人又签订补充协议，对投入的库存材料、原阿鲁豪斯的税务等问题、公司组建时间等进行了约定。2020年3月10日，三人又签订合作协议和合作大纲，对股权比例、股权本金、股东的权利、责任、义务等进行了约定。其中马宏伟、姜永军、李光元股权比例为30%、25%、4.6%，各自进入合伙公司的本金分别为390万元、325万元、60万元。马宏伟进入公司总资产为设备资产5705310.8元，股本金为390万元，余额为1805310.8元。各方超出其应按比例投入的股本金部分，从2020年3月1日起按二厘月息支付给相关方。2020年5月20日，姜永军、马宏伟签订《阿鲁豪斯节能门窗有限公司资质手续变动协议》，约定：一、阿鲁豪斯节能门窗有限公司的资质演变过程1.12019年3月4日之前，阿鲁豪斯节能门窗有限公司的所有权和经营权归原法定代表人姜永军所有，姜永军所有在此期间的所有债权债务及相关法律问题由姜永军本人承担。并在以后的账目清算过程中予以确认。1.22019年3月4日--2020年5月30日，由新合伙人姜永军、李广元、马宏伟组成的合伙公司暂用阿鲁豪斯节能门窗有限公司资质手续进行经营。在此期间形成的或被所有股东签字确认的债权、债务及法律问题由三人以《合作协议》为基础予以承担。但若由姜永军在之前、之间以阿鲁豪斯节能门窗有限公司名义所出具的用于其本人欠条、借贷款项的事宜且未被其它股东签字确认的由其本人承担。1.3按照三位发起股东决定所新注册的洛阳西岭门窗科技有限公司，应按与经销商、供货商的对账结束，全盘接收合伙期间合伙公司所产生的债权、债务及法律问题。二、本协议附件涉及原公司和新注册公司经财务对账审核，所有关于发票事宜、应收、应付账款的详细列表作为本协议不可分割一部分，三方签字后确认生效，并在以后交接过程中严格执行。三、本协议签订之后阿鲁豪斯节能门窗有限公司的经营资质归还姜永军所有。并在其迁出变更事宜由姜永军本人负责，费用由其本人承担。四、鉴于在合伙期间有许多业务仍在延续，该经营资质归还姜永军本人后洛阳西岭门窗科技有限公司有权对阿鲁豪斯节能门窗有限公司对公账户管控至合伙期间所有延续业务履行完毕为止。期间所有合伙期间发生的业务货款到账，应第一时间返回洛阳西岭门窗科技有限公司。期间若由于洛阳西岭门窗科技有限公司业务用该账户产生的直接税费由洛阳西岭门窗科技有限公司承担，其它费用由姜永军本人承担。五、按照合伙协议达成的协议，原阿鲁豪斯节能窗有限公司注册的阿鲁豪斯商标所有商标、商标权无条件转让给洛阳西岭窗科技有限公司所有，阿鲁豪斯节能门窗有限公司资质文件的所有权和经营权归原法定代表人姜永军后，阿鲁豪斯节能门窗有限公司不得以任何理由重新申请“阿鲁豪斯”名义商标，不得对外宣讲“阿鲁豪斯”商标与阿鲁豪斯节能门窗有限公司相通等。六、其它未尽事宜，发起股东可以依据实际情况协商解决。姜永军、马宏伟在该协议上签字。李光元对该协议认可。2019年3月4日姜永军出具借条一份，内容为：今由阿鲁豪斯节能门窗有限公司借到河南省托菲克节能门窗有限公司人民币现金壹佰万元整，月息1.08%，按月支付，每月20日前支付。姜永军在借款人栏后签字，并加盖阿鲁豪斯节能门窗有限公司印章。该借条为复印件，原告河南省托菲克节能门窗有限公司称，该100万元借条的原件已经销毁，只保留有复印件。被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司称，该款项系马宏伟在三人合作期间向阿鲁豪斯节能门窗有限公司提供的一个流动资金，所以形成的款项系阿鲁豪斯节能门窗有限公司向河南省托菲克节能门窗有限公司出具了借条。该借款2019年12月21日至2020年1月21日产生利息11160元，河南省托菲克节能门窗有限公司2020年1月12日制作收据下账但实际未收取。2019年3月1日，河南省托菲克节能门窗有限公司与阿鲁豪斯节能门窗有限公司签订厂房租赁协议，内容为：由阿鲁豪斯节能门窗有限公司租赁河南省托菲克节能门窗有限公司三号车间全部、二号车间局部共约9450平方米及职工宿舍、办公用房，租金为2019年40万元整，不含税价。2020-2022年租金为每月每平方米5元整，2023-2026年整体价格比2022年上调10万元整，每4年为一个租期；2019年租金8月1日付20万元，12月31日付20万元。以后年度租金应在当年3月1日付一半租金，9月1日付另一半租金……2019年租金20万元，河南省托菲克节能门窗有限公司2019年12月6日制作收据下账但实际未收取。2020年1月8日，马宏伟、姜永军、李光元制作账目明细清单，载明：固定资产5705310.8元；阿鲁豪斯节能门窗有限公司调拨河南省托菲克节能门窗有限公司材料第一批结算欠款194254.44元，第二批材料结算欠款277776.19元，截止2019年12月31日，河南省托菲克节能门窗有限公司欠阿鲁豪斯节能门窗有限公司货款191317.5元，双方折抵后阿鲁豪斯节能门窗有限公司欠河南省托菲克节能门窗有限公司货款280713.13元。2020年1月13日，李光元、姜永军、马宏伟《借款情况说明及承诺》，内容为：“由于公司接近2020年春节资金一直紧张。经股东会议讨论，各股东同意再向赵国凡借款捌拾万元整，加上公司前期所借赵国凡现金壹佰万元整(见欠条)，合计欠款壹佰捌拾万元整。利息按月息一分三厘执行。本条款从2020年2月1日起开始执行。每月20日支付利息。本借款在公司资金紧张状况缓解后应及时还本付息。即使遇到任何可能发生的不良情况。公司股东承诺，应无条件优先支付该项借款。其中80万元资金进入情况明细如下：1、2019年下半年到期应支付房租200000元；2、截止2019年12月31日材料调拨费280713.13元；3、截止2020年1月21日100万元欠款利息11160元；4、其余应进现金308126.87元；5、1+2+3+4合计80万元。在该情况说明的下方，另有打印的借款单一份，内容为：今由阿鲁豪斯节能门窗有限公司，借到赵国凡现金壹佰捌拾万元整(人民币1800000.00元)月息一分三厘，每月20日付息。借款期限为壹年。到期还本付息。”李光元、姜永军、马宏伟在股东签名栏后均签署“同意”并签名。该借款条的下方另打印有“阿鲁豪斯节能门窗有限公司2020年1月13日”，但未加盖该公司印章。2020年1月16日，河南省托菲克节能门窗有限公司通过微信向阿鲁豪斯节能门窗有限公司转款8126.87元。对该款，阿鲁豪斯节能门窗有限公司称，河南省托菲克节能门窗有限公司主张的欠款中的30万元系由河南省托菲克节能门窗有限公司直接支付给业务单位德清泉盛建材贸易有限公司，德清泉盛建材贸易有限公司将发票开给了河南省托菲克节能门窗有限公司。为此，产生了河南省托菲克节能门窗有限公司应付给西岭公司的税费差额，由赵国凡直接转给了西岭公司财务。由此说明，河南省托菲克节能门窗有限公司对欠款系由西岭公司承担知情且同意。2020年1月17日，因阿鲁豪斯节能门窗有限公司欠德清泉盛建材贸易有限公司货款，河南省托菲克节能门窗有限公司以背书转让的方式给付德清泉盛建材贸易有限公司两份金额共计30万元的电子银行承兑汇票。河南省托菲克节能门窗有限公司开具了增值税发票。2020年4月29日，三人签订《公司股份代持协议》，内容为：“马宏伟、姜永军、李广元本着平等自愿的原则，经友好协商，根据中华人民共和国法律法规的相关规定。就洛阳西岭门窗科技有限公司三人股份外多余股份由马宏伟代持达成如下协议：委托内容:马宏伟、姜永军、李广元出资(设备折现金)成立洛阳西岭门窗科技有限公司。三人股份占比马宏伟30％、姜永军25％、李广元4.6％。多余股份用于引入合作伙伴出让所用。在未找到合作伙伴之前。剩余的40.4％的股份由马宏伟代持。若在两年内(至2021年12月31日)未有合作伙伴加入，由股东会议讨论决定其最终股权分配方案。马宏伟代持的股份不享受分红，不承担亏损及代持股份比例法律责任。未经姜永军和李广元书面同意。马宏伟不得以任何理由，任何方式处置本协议所代持的股份。如果私自出让所造成的损失全额赔付姜永军和李广元。股东签字：洛阳西岭科技门窗有限公司2020年4月20日”三人在股东签字栏后均签署名字及同意。2020年8月21日，马宏伟、李光元分别代表河南省托菲克节能门窗有限公司、洛阳西岭门窗科技有限公司签订《关于托菲克公司和西岭公司双方合作事宜的具体约定》，主要内容为提货折抵房租等。在洛阳西岭门窗科技有限公司成立后，管理人员建立有微信聊天群，姜永军、马宏伟、李光元及财务、客服等管理人员均在该群。该群部分聊天内容及被告提供网上银行电子回单、付款申请书等显示，在该公司成立后有支付借款180万元的利息。但原告否认系案涉借款。李光元在案涉借款单、协议上等均写为“李广元”，系同一人。为本次诉讼，河南省托菲克节能门窗有限公司申请财产保全，垫付申请费5000元，支出担保费4000元。本院认为，2019年3月4日由姜永军签名、阿鲁豪斯节能门窗有限公司签章，向原告出具100万元的借条，但在此之前的2019年1月17日，姜永军、马宏伟、李光元已签订合作协议，约定新组建公司“阿鲁豪斯节能门窗有限公司”，并约定了出资、股权比例等内容，且在2020年1月13日、15日，李光元、姜永军、马宏伟分别签名的借款条以及借款情况说明及承诺中，对该100万元借款以及其他80万元资金合计180万元作为新的借款，由李光元、姜永军、马宏伟作为股东签字确认。在该借款单上，原告认可且以明确的方式认可系李光元、姜永军、马宏伟作为股东签字。之前该三人已签订合作协议及补充协议，拟作为新成立的公司的股东。该拟新成立的“阿鲁豪斯节能门窗有限公司”并未实际成立，作为被告的阿鲁豪斯节能门窗有限公司，和拟新成立的“阿鲁豪斯节能门窗有限公司”并非同一主体，且阿鲁豪斯节能门窗有限公司并未在该借款单上签章，姜永军也非以阿鲁豪斯节能门窗有限公司法定代表人的身份签字，故该借款不能认定为系阿鲁豪斯节能门窗有限公司的借款。2020年3月31日，洛阳西岭门窗科技有限公司成立，法定代表人为马宏伟，股东为马宏伟、姜永军、李光元。被告阿鲁豪斯节能门窗有限公司提供的证据能够证明，洛阳西岭门窗科技有限公司支付180万元利息的事实，原告虽予否认该180万元系案涉借款，但并未提供其他借款180万元的相关证据和事实，作为河南省托菲克节能门窗有限公司、洛阳西岭门窗科技有限公司两个公司的法定代表人，第三人作为河南省托菲克节能门窗有限公司的股东，对该180万元的事实应该明知，故对被告所辩该180万元系借款单所载180万元的意见予以采纳，原告所诉180万元应认定为洛阳西岭门窗科技有限公司的借款。该借款单虽载明“借到赵国凡现金180万元”，但赵国凡作为本案第三人参加诉讼，其同时也系河南省托菲克节能门窗有限公司的股东和实际控制人，未主张该款系个人所有，故该款的出借人应认定为河南省托菲克节能门窗有限公司。该借款未约定还款期限，双方产生纠纷，现原告起诉要求给付本金及利息，被告洛阳西岭门窗科技有限公司应限期给付。原告自认该借款利息已支付至2021年2月份，其他剩余利息也应限期给付。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告洛阳西岭门窗科技有限公司于判决生效后十日内给付原告河南省托菲克节能门窗有限公司借款1800000元及利息（利息按月利率1.3%自2021年2月16日算至实际履行之日止）；二、驳回原告河南省托菲克节能门窗有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取10500元，财产保全申请费5000元，由被告洛阳西岭门窗科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  郭东昕二〇二一年七月十六日书记员  董佳奇