安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖05民终857号 上诉人（原审被告）：贾亚松，男，1981年1月6日出生，汉族，住江苏省滨海县。 委托诉讼代理人：郑峰，北京盈科（马鞍山）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：上海金地物业服务有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市建邺区双闸路98号海峡城海峡云科技园第5号楼第6层609-610号。 负责人：盖世家，该公司总经理。 委托诉讼代理人：居俊华，男，该公司法务。 上诉人贾亚松因与被上诉人上海金地物业服务有限公司南京分公司（以下简称金地物业南京分公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省马鞍山市博望区人民法院（2021）皖0506民初210号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人贾亚松及其委托诉讼代理人郑峰、被上诉人金地物业南京分公司的委托诉讼代理人居俊华到庭接受询问。本案现已审理终结。 贾亚松上诉请求：1.撤销一审判决,改判驳回金地物业南京分公司的诉讼请求或发回重审。2.金地物业南京分公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由:一审认定事实错误,贾亚松不存在旷工事由,理由如下:首先,金地物业南京分公司人事部黄荷娟回复贾亚松邮件前半段内容为:如地产需要我司人员支援、请地产方出具联络函至公司。该邮件至少说明:一、地产公司存在过需要金地物业南京分公司人员支援情况;二、支援需要出具联络函。其后,地产方(马鞍山明德置业有限公司)于2020年9月18日补充出具函告,履行了正常的支援程序,金地物业南京分公司签名收讫后并没有提出异议。其次,金地物业南京分公司所称的旷工期间内仍足额发放了贾亚松的工资,并没有扣除旷工工资。依金地物业南京分公司提交证据《新进员工签收单》第四条关于“旷工”条款:(1)旷工一天,扣发当天全部工资之规定,若存在旷工,金地物业南京分公司应扣除2020年8月9日至9月6日期间旷工工资,但贾亚松工资转账记录显示,其工资全额发放,与金地物业南京分公司陈述自相矛盾。再次,金地物业南京分公司在劳动仲裁中曾提交“南京公司明博部门9月签到表”一份(一审中未提交)。其中,签名部分贾亚松虽不认可,但该证据在旷工时间部分对应的均为“借”而不是“旷工”或“无”,结合金地物业南京分公司提交《新进员工签收单》第六条关于考勤统计结果报送条款,上述“签到表”应已经过总经理审阅,故可以证明贾亚松支援已获金地物业南京分公司认可。综上,各个证据相互真实完整,再结合地产与金地物业南京分公司的紧密合作关系,能证明贾亚松并不存在旷工事由,一审对于金地物业南京分公司“并非违法解除”劳动合同的认定存在错误。 金地物业南京分公司辩称，一审事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 金地物业南京分公司向一审法院起诉请求：1.判决金地物业南京分公司不予支付贾亚松违法解除劳动合同赔偿金36920元；2.本案诉讼费由贾亚松负担。 一审法院认定事实：2019年3月1日，金地物业南京分公司与贾亚松签订《南京市劳动合同书》，约定贾亚松从事物业管理工作，固定期限自2019年3月1日至2022年6月30日，月工资9230元。同日，贾亚松签收《新进员工签收单》，公司实行每周五天工作制，每天工作时间为7.5小时。每周的星期六、星期日为休息日。年度内连续旷工达到3天，属于重大违纪行为，除扣发工资外，不予参加年度奖金（或其他奖金）及福利分配，同时公司将与该员工解除劳动合同并不给予任何经济补偿。申请休假者需填写《假期申请单》，由人力资源与行政管理部相关人员审核休假资格后办理审批。任何休假申请经批准后，均应报人力资源与行政管理部备案。事假：员工请事假，应在休假前或休假后（仅适用于处理突发事件）填写请假单按有关规定审批。此后，贾亚松被派至马鞍山南片区××镇担任现场负责人。贾亚松的工资已支付至2020年10月。2020年9月2日16：38，贾亚松向金地物业南京分公司的人事经理黄荷娟发送邮件：主题是关于明发明博小镇现场负责人贾亚松支援芜湖春谷熙岸相关事宜。尊敬的公司领导，您们好！接明发明博小镇地产总经办通知，本人于2020年8月29日至芜湖春谷熙岸项目现场支援具体结束时间约为2020年9月6日，如有疑议请于明发明博小镇地产总经办沟通。特此报备。同日17：32，黄荷娟回复邮件：贾经理，您好！芜湖春谷熙岸项目非我司管辖项目，如地产需要我司人员支援，请地产方出具联络函至公司，说明支援事由以及费用结算问题。目前公司未收到任何地产联络函，请您正常按照公司考勤管理规定出勤，如未出勤将按照旷工处理。请知悉！贾亚松于2020年9月6日返回岗位。2020年8月29日至9月6日期间，除去8月29日、30日、9月5日、6日4天休息日外，贾亚松缺勤天数为5天。2020年10月28日，金地物业南京分公司向南京市总工会邮寄《告工会通知书—拟与贾亚松解除劳动合同关系》。同日，金地物业南京分公司向贾亚松送达《解除劳动合同通知书》：贾亚松，男，身份证号码：320922198101××××，最近一期劳动合同自2019年3月1日至2022年6月30日。任职期间未能勤勉尽责，管理松懈，基础工作薄弱，各项指标完成情况较差，不符合任职要求；且在2020年8月31日-9月4日期间未提前按公司要求履行手续，无故旷工，严重违反公司规章制度。鉴于以上，现正式通知你，公司于2020年10月30日起与你解除劳动合同。请在2020年10月31日办理相关手续。逾期不办理，后果将由你个人承担。另查明：2019年4月24日，金地物业南京分公司《金地物业管理集团南京金地物业公司管理专业序列员工考勤管理规定》等五项管理规定，进行修订，其中对请事假制度未作修改。又查明：2020年12月7日，贾亚松向马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.支付劳动经济补偿46600元；2.支付剩余年假和国庆加班合计7天的费用2965元；3.支付2020年9月-10月的车辆补贴2400元；4.支付在职期间的社商利润提成2548元＋6000元；5.支付工作期间的招待费用850元；6.支付年终奖3万元；7.支付在非法解除劳动关系之日至合法解除劳动关系期间的工资；8.撤销对贾亚松的不正确的指控并当面道歉。2021年1月4日，马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会作出马博劳人仲案字（2020）第78号仲裁裁决：一、金地物业南京分公司支付贾亚松违法解除劳动合同赔偿金36920元、年休假工资差额2546.21元、休息日加班费848.74元，合计40314.95元；二、驳回贾亚松其他仲裁请求。金地物业南京分公司不服该裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。本案因劳动合同的解除而发生纠纷，应为劳动合同纠纷。综合各方当事人的诉辩意见，就本案的争议焦点评析如下：金地物业南京分公司是否违法解除劳动合同。贾亚松入职金地物业南京分公司，并签订劳动合同，同时签收《新进员工签收单》，该签收单明确载明了用人单位的规章制度，其中包括请假制度的规定。规章制度是维护用人单位的生产、经营秩序，是对劳动者进行管理的权利，是对劳动者违反劳动纪律和规章制度的行为进行处理的依据。劳动者应当遵守劳动纪律和规章制度。任何规章制度，只要不违反法律、行政法规规定，不违背公序良俗，应予遵守，否则，皆为一纸空文。贾亚松前往金地物业南京分公司服务对象之外的单位进行援助，应征得用人单位许可。事先,贾亚松对其他单位进行援助，未履行请假手续，也非处理突发事件。事中，贾亚松通过发送邮件提出请假报备，人事经理黄荷娟回复邮件，已明确告知：“请您正常按照公司考勤管理规定出勤，如未出勤将按照旷工处理”。贾亚松作为现场负责人应当带头遵守公司规章制度，以遵守规章制度作表率。然而贾亚松在未获准假的情况下，仍未回到工作岗位。事后，金地物业南京分公司对于贾亚松缺勤5天的行为，未予追认，应认定贾亚松旷工5天。金地物业南京分公司依据其规章制度规定，“年度内连续旷工达到3天，属于重大违纪行为”，解除与贾亚松的劳动合同关系，并已通知所在地工会组织，合法有据，应予支持。因金地物业南京分公司解除与贾亚松的劳动合同关系，并非违法解除，对于贾亚松提出的赔偿金的请求，依法不予支持。关于年休假工资差额、休息日加班费问题。金地物业南京分公司认可贾亚松年休假工资差额2546.21元、休息日加班费848.74元。仲裁裁决的数额在核算范围内。贾亚松未提起诉讼，视为认可，予以确认。关于贾亚松2020年9月-10月的车辆补贴、在职期间的社商利润提成2548元+6000元、工作期间的招待费用850元、年终奖3万元、在非法解除劳动关系之日至合法解除劳动关系期间的工资、撤销对贾亚松的不正确的指控并当面道歉。仲裁裁决驳回了贾亚松上述仲裁请求，贾亚松未提起诉讼，应视为认可，予以确认。综上，遂判决：上海金地物业服务有限公司南京分公司于判决生效之日起十日内支付贾亚松年休假工资差2546.21元、休息日加班费848.74元，合计3394.95元。案件受理费5元（已减半收取），由上海金地物业服务有限公司南京分公司负担。 二审中，贾亚松提交如下证据：证据1.签到表一份。证据来源：金地物业南京分公司在仲裁中提交，但是在一审中没有提交。证明结合员工考勤管理规定第三页第5.1.2.5条规定，需作出迟到或其他特殊原因的书面说明，括号备注考勤记录上直接说明，考勤记录上写明“借”就是借调的意思。该规定规定考勤统计结果，需报送领导批准，也就是说这份签到表是经过领导认可的。证据2.2020年5月份到10月份的工资发放记录。上述6个月均正常发放工资。结合员工手册第四条规定，旷工一天应扣发当日全部工资，因贾亚松9月份工资正常发放，证明不存在旷工事由。证据3.马鞍山明德置业有限公司函告的回执一份。该证据是金地物业南京分公司在一审中提交的，但是当时只质证了该份函告的上半部分，二审中举证的是该份证据的回执部分。证明金地物业南京分公司签收了案外人马鞍山明德置业有限公司的函告，履行了其所称的补充借调手续。 本院组织金地物业南京分公司对上述证据进行了质证，金地物业南京分公司质证认为，证据1.对签到表真实性予以认可，对证明目的不予认可。证据2.对工资发放记录的真实性予以认可，不认可其证明目的。证据3.对函告的真实性予以认可，但回函内容仅代表我司收到案外人的函告一份。同时补充一下，贾亚松如若被借调应在被借调之前，向其所在单位即本公司履行请假的相应流程及手续而并非在旷工后提交相应的材料。本院认证认为，贾亚松提交的上述证据真实性予以认可，关于其证明目的，本院将结合其他事实予以综合认定。 二审查明事实与一审一致。另查明：南京公司明博小镇部门9月签到表9月1日至4日，贾亚松上下班时间一栏均填写“借”。金地物业南京分公司2020年10月10日发放贾亚松9月份工资9406.63元（包括中秋、国庆1000元）。再查明：马鞍山明德置业有限公司总经办行政人事部于2020年9月8日向金地物业南京分公司行政人事部发出《函告》，内容：“根据明发集团总裁指示，明发芜湖房地产公司划归明德公司管辖，芜湖项目需紧急交付。我司鉴于该项目情况不熟悉且缺乏交付经验，紧急抽调金地物业南京公司马鞍山分公司明博小镇项目现场负责人贾亚松同志支援明发芜湖公司，支援时间为2020年8月29日-2020年9月6日，我司予以确认。……在后续交付过程中我司将继续进行借调，直至交付结束。望金地物业南京公司予以我司工作支持！望金地物业南京公司行政人事部获悉该事项！如你部需要完善任何手续，待我司项目交付结束后补办”。金地物业南京分公司签收了该份《函告》。 本院认为，围绕上诉请求和理由，综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.贾亚松是否构成无故旷工。2.金地物业南京分公司是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金。 关于争议焦点一。经一、二审查明，贾亚松担任明发明博小镇现场负责人。贾亚松接明发明博小镇地产总经办通知，于2020年8月29日-2020年9月6日至芜湖春谷熙岸项目现场支援。2020年9月2日，贾亚松向金地物业南京分公司的人事经理黄荷娟发送邮件报备，并告知如有疑议请与明发明博小镇地产总经办沟通。同日黄荷娟回复邮件。按照黄荷娟邮件要求，2020年9月8日马鞍山明德置业有限公司总经办行政人事部向金地物业南京分公司发出《函告》，确认贾亚松支援时间为2020年8月29日-2020年9月6日，并提出在后续交付过程中将继续借调，直至交付结束。如需要完善任何手续，待项目交付结束后补办。金地物业南京分公司予以签收。综合以上事实，本院认为贾亚松不构成无故旷工，具体分析如下：第一、无故旷工一般是指无正当理由的旷工行为，贾亚松到业务合作单位马鞍山明德置业有限公司进行支援，于事中向单位进行报备，其本意是为了加强双方合作关系，并非无正当事由旷工；第二，马鞍山明德置业有限公司在事后发函对借调行为予以确认，并表示在后续交付过程中将继续进行借调，直至交付结束，如果需要完善任何手续，待项目结束后补办。金地物业南京分公司接到该函后，并未向马鞍山明德置业有限公司提出异议或者发函要求补办手续，应当视为其接受马鞍山明德置业有限公司的函告意见，即于项目结束后补办手续。第三，贾亚松2020年9月1日至4日考勤时间载明“借”，2020年10月10日金地物业南京分公司全额发放9月份工资。综上，本院认为对贾亚松的行为不宜认定为无故旷工。 关于争议焦点二。因贾亚松不属于无故旷工，故金地物业南京分公司以此为由解除劳动合同属于违法解除劳动合同。金地物业南京分公司应根据《中华人民共和国劳动法》第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，支付贾亚松违法解除劳动合同赔偿金。根据贾亚松在金地物业南京分公司的工作年限及工资标准，金地物业南京分公司应向贾亚松支付违法解除劳动合同的赔偿金36920元（9230元/月×2年×2倍）。 综上所述，因二审中出现新证据，造成本案查明事实发生变化，贾亚松的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省马鞍山市博望区人民法院（2021）皖0506民初210号民事判决第一项，即“上海金地物业服务有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内支付贾亚松年休假工资差2546.21元、休息日加班费848.74元，合计3394.95元”； 二、上海金地物业服务有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内支付贾亚松违法解除劳动合同赔偿金36920元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，由上海金地物业服务有限公司南京分公司负担；二审案件受理费10元，由贾亚松负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴静旻 审 判 员 费长城 审 判 员 郝静静 二〇二一年七月二十日 法官助理 艾海涛 书 记 员 戴 婧 附：相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。