黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑12民终731号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司。住所地哈尔滨市南岗区赣水路21号，统一社会信用代码：91230102578096790A。负责人：黎明，职务经理。委托诉讼代理人：高晨皓，黑龙江光明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于兴海，男，1959年1月19日生，汉族，住青冈县。委托诉讼代理人：王洪亮，黑龙江**法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丽青，女，1983年6月27日生，汉族，住青冈县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司因与被上诉人于兴海、张丽青机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省青冈县人民法院（2020）黑1223民初361号民事判决，向本院提起上诉。本案于2021年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司上诉请求：1、请求撤销黑龙江省青冈县人民法院（2020）黑1223民初361号民事判决，并依法改判；2、鉴定费、诉讼费由二被上诉人负担。事实及理由：首先，本案被上诉人于兴海的伤残赔偿金计算错误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，被上诉人于兴海在定残之日时，已满61周岁，计算伤残赔偿金的赔偿年限应为19年，而非20年，该项损失应予重新计算认定；其次，被上诉人于兴海误工费、被扶养人生活费及交通费损失的认定事实及法律依据。本案交通事故发生时，被上诉人于兴海即已达到法定退休年龄并不存在误工的情形。且在一审过程中，被上诉人于兴海并未提供证据证实其有工作收入。如其不能提供证据，应承担举证不能的不利后果。被上诉人于兴海的误工损失不应予以认定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人的认定应符合“丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属”这一条件。但本案中，被扶养人范凤云与被上诉人于兴海系夫妻关系，二人均为农村户籍，至少应有可耕种的口粮田作为基本生活保障。根据范凤云的病例来看，其所患疾病未达到丧失劳动能力的程度。且于兴海、范凤云夫妇二人也有子女进行赡养，故范凤云并不符合被抚养人的法定条件，被上诉人于兴海的该部分损失不应予以认定。本案一审中，被上诉人于兴海对于交通费损失仅提供一张出租车发票，但该票据金额明显不符合常理。其可能存在提供虚假证据的情况，该损失不应予以支持。最后，鉴定费、诉讼费并非上诉人的保险责任范围，应由二被上诉人按比例承担。上诉人作为保险人，在本案中依据与被上诉人张丽青签订的保险合同承担赔偿责任。根据合同约定，鉴定费与诉讼费均非保险责任赔偿范围，故该两项费用应由二被上诉人按比例承担。综上，被上诉人于兴海的多项经济损失存在计算错误及认定依据不足的情形，应予重新认定。且鉴定费、诉讼费非保险责任。不应由上诉人承担。为维护上诉人的合法权益，特提起上诉。请求二审法院依法撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。于兴海答辩称，关于伤残赔偿金应以受害人实际构成伤残之日计算，也就是受害人受害之日起计算。而不应从定残之日起计算。受害人的受害时间是2019年7月4日，其当时年满60周岁，所以应按20年计算伤残赔偿金；第二、关于误工费。虽然一审庭审中，被上诉人没有举出其收入减少证明，也没有其收入情况的证明。但按照人身损害赔偿解释第二十条规定，在受害人不能举证证明其收入的情况下，参照受诉法院相同或相近行业职工平均工资计算。所以一审法院依据该规定，判令被上诉人给付上诉人误工费有法律依据。关于被抚养人生活费，根据婚姻法等相关法律规定，夫妻之间有相互抚养的义务。原审中，被抚养人举示了其病历等相关证据，说明其符合抚养条件，且抚养费的计算也依据其子女数额进行平均计算。所以该抚养费的计算符合法律相关规定，依法应得到支持。关于交通费，是到绥化鉴定往返费用，也是因此次交通事故造成的实际损失，依法应当得到支持。鉴定费、诉讼费也是被上诉人因此次交通事故造成的实际损失，依法也应由上诉人承担。张丽青未出庭，也未答辩。于兴海向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿因交通事故给原告造成的医疗费损失人民币24914.6元，其它损失待鉴定后另行主张；二、由被告承担诉讼费用。一审法院认定案件事实：2019年7月4日，张丽青驾驶黑Ａ×××××号大众牌小型轿车，沿青冈县兴华镇通泉村后管家屯屯中水泥路自东向西行驶至事故地点时与于兴海无证驾驶的无牌照雅马哈牌两轮摩托车车身前部相撞，导致原告受伤的交通事故。经交警部门认定，张丽青承担事故的全部责任，于兴海无责任，张丽青驾驶的车辆在平安财险黑龙江分公司投保了交强险和商业三者险（30万），事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案中自然人的生命权受法律保护，侵害人因一定过错造成他人人身财产损害的，相关赔偿义务人应承担相应赔偿责任。本案属机动车交通事故责任纠纷，从其构成要件看，具备在公路上运行中的机动车发生交通事故的客观要件，从被告的过错侵权行为分析，青冈县公安交通警察大队做出的事故责任认定书全面客观的反映了事故的全过程，该认定书来源合法，内容客观，应予采信。因被告张丽青在平安财险黑龙江分公司投保交强险和商业险，首先应由平安财险黑龙江分公司在交强险责任限额范围内进行赔偿，不足部分由平安财险黑龙江分公司在商业险范围内承担赔偿责任。于兴海各项主张支持如下：一、医疗费24914.65元，二、伙食补助费10600元，原告住院106天，每天100元。三、误工费28116元，误工期间150天，按黑龙江省城镇职工平均工资每天187.44元。四、护理费21481.2元，护理期间共计120日，每天按黑龙江省城镇服务业职工平均工资每天17901元，五、营养费6000元。六、伤残赔偿金61890元，按黑龙江省城镇居民人均可支配收入每年30945元，赔偿20年，乘系数0.1。七、精神抚慰金5000元。八、被抚养人生活费11082.46元，按黑龙江省城镇居民人均消费性支出每年22164.91元，赔偿20年，乘系数0.1，除四人。九、交通费622元。十、鉴定费3310元。合计173016.31元。由平安财险黑龙江分公司在交强险责任限额范围内赔偿于兴海120000元，在商业三者险限额内承担53016.31元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额内赔偿于兴海120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后10日内在商业险责任限额内赔偿于兴海53016.31元。案件受理费1881元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。二审审理中，于兴海自愿放弃按20年计算残疾赔偿金的诉讼请求，请求按19年计算残疾赔偿金。同时放弃请求支付被扶养人生活费的主张。经审理，双方当事人均未提交新证据。本院对前述一审法院查明的事实予以确认。本院认为，张丽青所驾驶轿车与于兴海无证驾驶的无牌照两轮摩托车车身前部相撞，造成于兴海受伤的交通事故。经交警部门认定，张丽青承担事故的全部责任，于兴海无责任。因张丽青驾驶的车辆在中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司投保了交强险和保险限额为30万元的商业三者险，事故发生在保险期限内。故中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司应在交强险和商业三者险30万元限额内承担保险赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司上诉称事故发生时，于兴海已达法定退休年龄，并不存在误工的情形，不应支持误工费。因于兴海虽已达到法定退休年龄，但其一直在城镇居住，无固定工作，平时靠打零工维持生活，所以不能提供收入证明符合常理。且中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司也不能提供反驳证据证实于兴海不能劳动，不存在误工的事实，故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”规定，一审法院按照黑龙江省城镇职工平均工资标准支持于兴海的误工费符合法律规定。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的该项上诉请求理由不充分，不予支持。关于于兴海交通费损失问题。因该笔费用是于兴海在诉讼期间进行鉴定，往返于青冈和绥化所支付的费用，该费用合理，且有相关票据证实，故应予支持。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的该项上诉请求无理，不予支持。关于中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司上诉主张鉴定费、诉讼费不属于保险责任，不应由其负担的问题。因司法鉴定是诉讼过程中对于专门性问题由鉴定机构作出鉴别和判断的活动,由此产生的费用人民法院可以根据案件的事实确定鉴定费用的承担,故一审法院依据本案的事实，判决由败诉方中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司承担鉴定费用正确。依据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条之规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外……”由于中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司怠于履行人身损害赔偿义务，故一审法院判决由其承担诉讼费用并无不当。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的该项上诉理由不成立，本院不予支持。二审审理中，于兴海自愿放弃按20年计算残疾赔偿金的请求，同意按19年计算残疾赔偿金。同时放弃请求支付被扶养人生活费的主张不违反法律规定，且不损害中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司、张丽青的利益，应予准许。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的上诉请求无理，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。审理中，于兴海自愿放弃按20年计算残疾赔偿金的请求，同意按19年计算残疾赔偿金。同时放弃请求支付被扶养人生活费的主张，应予准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省庆安县人民法院（2020）黑1223民初361号民事判决第一项，即中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额内赔偿于兴海120000元；二、变更黑龙江省庆安县人民法院（2020）黑1223民初361号民事判决第二项，即中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后10日内在商业险责任限额内赔偿于兴海53016.31元为：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后10日内在商业险责任限额内赔偿于兴海38839.35元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费5553元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜雪红审判员  姜再民审判员  付振铎二〇二一年七月七日书记员  康亚娟