山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终5722号上诉人（原审被告）：山东华森建材集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：马明儒，董事长。委托诉讼代理人：高鹏，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：米延祥，男，1961年2月28日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。上诉人山东华森建材集团有限公司（以下简称华森公司）因与被上诉人米延祥劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院(2021)鲁0102民初1835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月15日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。华森公司上诉请求：1.改判不支付经济补偿金、未休年休假工资或发回重审；2.本案的全部诉讼费用由米延祥承担。事实与理由：一审法院以华森公司未按时支付工资为由判决支付米延祥经济补偿金88001.59元是错误的。华森公司为了维持正常的生产经营，采购原材料导致资金暂时紧张，没有及时向米延祥支付工资，但在资金缓解后及时向米延祥支付了工资，不属于劳动法规定的无故拖欠劳动者工资的情形，华森公司不应向米延祥支付经济补偿金。一审判决支付米延祥应休未休带薪年休假工资33850.85元是错误的。米延祥从未提交过带薪年休假申请，因此华森公司集中安排农历正月初七至十五休带薪年休假，米延祥已享受了带薪年休假，不应支付未休带薪年休假工资。米延祥辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回华森公司的上诉，维持原判。米延祥向一审法院起诉请求：1.请求依法确认米延祥与华森公司于2020年7月28日解除劳动关系；2.依法判决华森公司立即发放违法克扣的5000元工资；3.依法判决华森公司立即支付拖欠的2020年3-7月份的工资共计29235元；4.依法判决华森公司立即向米延祥支付自2003年10月起至2020年7月止解除劳动关系经济补偿金90170元；5.依法判决华森公司立即向米延祥支付2003年10月至2020年7月工作期间的周末加班费917944元，法定节假日加班费97288元，加班费共计1015232元；6.依法判决华森公司立即向米延祥支付2003年10月至2020年7月期间未休带薪年休假工资共计67413元；7.依法判决华森公司立即向米延祥支付2014年至2020年期间不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资差额309745元；8.诉讼费用由华森公司承担。一审法院认定事实：米延祥于2003年10月29日入职华森公司，担任司机职务。2020年7月27日，米延祥因华森公司拖欠工资、未依法缴纳社会保险向其邮寄解除劳动关系通知书。经计算，2020年5月至7月，华森公司未给米延祥发放工资共计15849.87元。米延祥离职前十二个月平均工资分别为：2019年8月份工资为5523.29元，2019年9月份工资为5341.35，2019年10月份工资为6555.19元，2019年11月份工资为5332.99元，2019年12月份工资为5216.59元，2020年1月份工资为4481.35元，2020年2月份工资为1963.29元，2020年3月份工资为5343.29元，2020年4月份工资为6511.35元，2020年5月份工资为6123.29元，2020年6月份工资为5523.29元，2020年7月份工资为4203.29元。米延祥2008年月平均工资为2853.05元，2009年月平均工资为3006.27元，2010年月平均工资为2948.47元，2011年月平均工资为3403.06元，2012年月平均工资为3837.51元，2013年月平均工资为3510.65元，2014年月平均工资为3956.35元，2015年月平均工资为3327.69元，2016年月平均工资为3174.46元，2017年月平均工资为3243.8元，2018年月平均工资为4378.2元，2019年月平均工资为4758.29元，2020年月平均工资为4878.45元。另查明，华森公司收取米延祥押金5000元。2020年8月10日，米延祥以华森公司为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.请求依法确认米延祥与华森公司于2020年7月28日解除劳动关系；2.请求依法判决华森公司立即发放违法克扣的5000元工资；3.请求依法判决华森公司立即支付拖欠的2020年3-7月份的工资共计29235元；4.请求依法判决华森公司立即向米延祥支付自2003年10月起至2020年7月止解除劳动关系经济补偿金90170元；5.请求依法判决华森公司立即向米延祥支付2003年10月至2020年7月工作期间的周末加班费917944元，法定节假日加班费97288元，加班费共计1015232元；6.请求依法判决华森公司立即向米延祥支付2003年10月至2020年7月期间未休带薪年休假工资共计67413元；7.请求依法判决华森公司立即向米延祥支付2014年至2020年期间不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资差额309745元；8.请求依法裁决华森公司立即为米延祥补齐自2003年10月至2020年7月在职期间的社会保险。该委经审理后，作出济历下劳人仲案[2020]第1437号裁决书，裁决：一、米延祥与山东华森建材集团有限公司劳动关系自2020年7月28日解除；二、山东华森建材集团有限公司支付米延祥违法克扣的工资5000元；三、山东华森建材集团有限公司支付米延祥2020年3月至7月期间的工资27704.51元；四、山东华森建材集团有限公司支付米延祥解除劳动关系经济补偿金67295.15元；五、驳回米延祥的其他仲裁请求。米延祥不服该仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，米延祥自2003年10月29日到华森公司处任职，2020年7月28日，米延祥提交辞职申请，称于2020年7月28日与华森公司解除劳动关系，华森公司对该离职时间无异议，故一审法院认定，米延祥与华森公司自2020年7月28日解除劳动关系。关于米延祥主张的违法克扣的工资，根据收据的收款事由可以看出记载为押金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。对于米延祥要求华森公司退还其5000元押金的诉讼请求，在仲裁时已裁决支付且华森公司未对此起诉，华森公司亦于庭审中认可其并未返还米延祥5000元押金，故一审法院对本项诉讼请求予以支持。对于米延祥要求华森公司支付其2020年3月至7月份工资的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。米延祥提供了正常劳动，华森公司应当按月及时支付米延祥劳动报酬，不得克扣或者无故拖欠，因华森公司已经发放给了米延祥2020年3月至4月的工资，米延祥将该项诉讼请求变更为“2020年5月至7月的工资”，华森公司称米延祥2020年5月份的工资为6123.29元，2020年6月份的工资为5523.29元，2020年7月份的工资为4203.29元，米延祥对该工资数额无异议，则米延祥2020年5月至7月份工资共计15849.87元，故对于米延祥的该项诉讼请求，一审法院予以认可。对于米延祥要求华森公司支付其2003年10月至2020年7月解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，米延祥与华森公司自2003年10月29日建立劳动关系，但自2011年才开始为米延祥缴纳社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。对于经济补偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。米延祥于2003年10月29日入职，2020年7月28日离职，华森公司应当向米延祥支付自2003年10月至2020年7月解除劳动关系的经济补偿金88001.29元［（5523.29＋5341.35＋6555.19＋5332.99＋5216.59＋4481.35＋1963.29＋5343.29＋6511.35＋6123.29＋5523.29＋4203.29）÷12×17个月）］，故对于米延祥要求华森公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，一审法院予以部分支持。关于米延祥要求华森公司支付2003年10月至2020年7月工作期间加班费的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因米延祥未针对加班情形提供相应证据，应承担举证不能的法律后果，故对于米延祥要求华森公司支付加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。关于米延祥要求华森公司支付未休带薪年休假工资的诉讼请求，华森公司主张每年春节期间会集中安排休假，但并不能证明安排的休假系年休假，依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。米延祥2003年10月29日入职华森公司，米延祥自2008年至2012年期间累计工作已满1年不满10年，年休假为5天，该期间未休带薪年休假工资差额经计算合计为7378.55元（2853.05÷21.75×5×2＋3006.27÷21.75×5×2＋2948.47÷21.75×5×2＋3403.06÷21.75×5×2＋3837.51÷21.75×5×2）；米延祥自2013年至2019年期间累计工作已满10年不满20年，年休假为10天，该期间未休带薪年休假工资差额经计算合计为24229.34元（3510.65÷21.75×10×2＋3956.35÷21.75×10×2＋3327.69÷21.75×10×2＋3174.46÷21.75×10×2＋3243.8÷21.75×10×2＋4378.2÷21.75×10×2＋4758.29÷21.75×10×2）；米延祥2020年带薪年休假经折算为5天，该年度未休带薪年休假工资差额经计算为2242.96元（4878.45÷21.75×5×2）；综上，华森公司应当向米延祥支付2003年10月至2020年7月年度未休带薪年休假工资差额共计33850.85元。米延祥当庭撤回要求华森公司支付2014年至2020年期间不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资差额309745元的诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第九条、第十四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告米延祥与被告山东华森建材集团有限公司自2020年7月28日解除劳动关系；二、被告山东华森建材集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告米延祥押金5000元；三、被告山东华森建材集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告米延祥2020年5月至7月份工资15849.87元；四、被告山东华森建材集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告米延祥2003年10月至2020年7月解除劳动关系的经济补偿金88001.29元；五、被告山东华森建材集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告米延祥未休带薪年休假工资差额33850.85元；六、驳回原告米延祥超出部分的诉讼请求；七、驳回原告米延祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东华森建材集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。本案中，华森公司未支付米延祥2020年5月、6月、7月的工资，米延祥2003年入职，华森公司于2011年为米延祥缴纳社会保险，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形。米延祥以拖欠工资、未缴纳社保为由解除劳动合同，符合用人单位向劳动者支付经济补偿的情形。华森公司主张为了维持正常生产经营，采购原材料导致资金紧张，未向米延祥支付劳动报酬，其并未提供相关证据予以证明，且亦不是不支付经济补偿金的法定理由，本院对其主张不予支持。在仲裁时已裁决华森公司支付经济补偿金，华森公司未对此起诉。华森公司对一审判决认定的经济补偿金的计算方式并无异议，一审判决并无不当。关于华森公司是否应当支付未休年休假工资的问题。华森公司主张于春节期间集中安排职工休年假，一审中提交考勤表，该证据仅加盖华森公司公章，并无米延祥签名等予以确认，米延祥亦不予认可，本院对该证据不予采信。米延祥未休年休假，华森公司应当支付未休年休假工资，华森公司对一审判决认定的未休年休假工资的计算方式并无异议，一审判决并无不当。综上所述，华森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东华森建材集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙红岩二〇二一年七月十四日书记员  孙 雪