北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终7274号上诉人（原审被告）：雷祝庆，男，1996年2月3日出生，汉族，住山西省平遥县。被上诉人（原审原告）：北京灵智恒达商贸有限公司，住所地北京市丰台区菜户营58号1102室（太平桥企业集中办公区）。法定代表人：王佳，经理。委托诉讼代理人：张海涛，北京市房山区长沟镇法律服务所基层法律服务工作者。上诉人雷祝庆因与被上诉人北京灵智恒达商贸有限公司（以下简称灵智恒达公司）劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2020）京0111民初13918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年5月13日公开开庭审理了本案。上诉人雷祝庆、被上诉人灵智恒达公司之委托诉讼代理人张海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷祝庆上诉请求：撤销一审判决，依法改判灵智恒达公司支付我违法解除劳动合同赔偿金44000元、2020年2月至2020年3月的工资差额14543元、2018年5月至2020年1月的加班费86860元，判决灵智恒达公司补缴养老、医疗等各项社会保险。事实和理由：1.一审法院以灵智恒达公司提供的微信内容为依据，对我违法解除劳动合同的请求不予支持，适用法律错误。我从未跟灵智恒达公司说过任何辞职的话，灵智恒达公司提出辞退我，给我办理离职手续。2.一审法院认定加班及工资差额的事实存在错误。工资表没有我的签字，灵智恒达公司提出过有我部分签字的工资表，其提供的工资表中的2019年9月的工资实际打款错误，灵智恒达公司提供的考勤表是伪造的。灵智恒达公司辩称，同意一审判决，不同意雷祝庆的上诉请求。灵智恒达公司向一审法院起诉请求：1.判令灵智恒达公司不支付雷祝庆2019年10月1日至2019年1月31日期间休息日加班工资7500.4元；2.判令灵智恒达公司不支付雷祝庆2020年2月至2020年3月工资差额11735.14元；3.判令灵智恒达公司不支付雷祝庆违法解除劳动合同经济补偿金38384.28元。一审法院认定事实：2018年5月22日，雷祝庆与灵智恒达公司签订劳动合同，约定雷祝庆担任非管理岗位，合同对于工资标准没有约定。2019年5月22日双方续订劳动合同至2020年5月21日。2020年3月26日上午11:57，灵智恒达公司刘佳微信询问：雷祝庆你要离职？雷祝庆：对。刘佳：你要是想好了就跟王海晨交接一下工作吧。3月26日中午12:08，刘佳微信：交接完了你从钉钉申请离职。2020年3月27日开始雷祝庆未上班。2020年4月27日，灵智恒达公司向雷祝庆发送解除劳动合同通知书照片，通知书称：因你自2020年3月27日至4月2日连续旷工7日，此行为已严重违反《公司管理制度》。公司领导经过慎重考虑，决定与你解除劳动合同，并于解除劳动合同当日即时生效。此后，雷祝庆向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1.支付自2018年5月25日至2020年3月26日休息日加班工资96091元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金44000元；3.补发2020年2月至2020年3月工资19000元。2020年9月28日，该委员会作出京房劳人仲字[2020]第1268号裁决书，裁决：一、商贸有限公司于裁决书生效之日起3日内，支付雷祝庆2019年10月1日2019年1月31日期间休息日加班工资7500.4元；二、商贸有限公司于裁决书生效之日起3日内，支付雷祝庆2020年2月至2020年3月工资差额11735.14元；三、灵智恒达公司于裁决书生效之日起3日内，支付雷祝庆违法解除劳动合同赔偿金38384.28元；四、驳回雷祝庆其他仲裁请求。灵智恒达公司不服该裁决，向法院提起诉讼。灵智恒达公司称雷祝庆工作期间存在个别加班情况，在每月支付工资时已经支付加班费，不存在拖欠情况。雷祝庆提供2020年3月26日微信工作群截屏显示：灵智恒达公司李辰龙@雷祝庆“你不用来了明天”。但未显示具体时间。雷祝庆称其每月工资11000元。灵智恒达公司称雷祝庆每月工资3600元，加补助（不固定），实发9000元左右。雷祝庆提供的2019年10月至2020年1月（雷祝庆自己标注的月份）的出勤记录显示：2019年10月出勤23天，休息4天，旷工4天；2019年11月出勤22天，休息5天，旷工3天；2019年12月出勤27天，休息4天；2020年1月出勤15天，休息4天，旷工8天。灵智恒达公司提供的考勤记录显示：雷祝庆2019年10月出勤17天，休息12天；2019年11月出勤19天，休息6天；2019年12月出勤27天，休息4天；2020年1月出勤15天，休息14天。灵智恒达公司提供的工资表显示，2019年12月雷祝庆工资构成为：基本工资3600元、岗位工资1500元、绩效工资2500元、社保补助1700元、加班1875.86元。2020年2月基本工资2200元、岗位工资500元、社保补助250元；2020年3月基本工资3600元、岗位工资500元、社保补助250元、其他补助100元，迟到早退扣42.99元，请假扣135.64元。2020年2月和3月，灵智恒达公司分别向雷祝庆支付工资2950元和4507元。一审法院认为，劳动法规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案中，雷祝庆提供的出勤记录系其自己标注月份，灵智恒达公司否认真实性，故法院不予采信。雷祝庆虽不认可灵智恒达公司提供的考勤记录，但未提供充分理由及相反证据，故法院对灵智恒达公司提供的考勤记录予以认定。灵智恒达公司考勤记录显示雷祝庆2019年12月出勤27天，休息4天。因该月工作日为22天，故应认定加班5天，灵智恒达公司应当支付相应加班工资。灵智恒达公司已经支付的该月加班费1875.86元应予以扣除。考勤记录未显示2019年10月、11月和2020年1月雷祝庆有加班，灵智恒达公司要求不支付此期间的加班工资，法院予以支持。工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠工资。本案审理过程中，灵智恒达公司未提供证据证明与劳动者协商一致降低劳动报酬，亦未提出其他应减少工资的情形，而根据工资表记载，其支付雷祝庆2020年2月至2020年3月的工资数额，与此前工资构成数额不符，故应当支付此期间的工资差额。但雷祝庆称其每月工资11000元，未提供证据证明，且与灵智恒达公司工资表不符，法院不予采信。法院根据雷祝庆的工资标准及出勤情况，确定具体数额。关于解除劳动合同，雷祝庆称灵智恒达公司领导曾主动要求其离职，但未提供相应证据，故法院不予采信。雷祝庆亦未提供2020年3月26日前灵智恒达公司与其解除劳动合同的证据。根据灵智恒达公司提供的微信内容，可以认定系雷祝庆主动离职，且第二天即未上班，故劳动合同因雷祝庆主动离职而解除。此后，灵智恒达公司以旷工为由通知雷祝庆解除劳动合同，已无法律意义。灵智恒达公司请求不支付雷祝庆违法解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，法院予以支持。一审法院判决：一、北京灵智恒达商贸有限公司于判决生效之日起10日内支付雷祝庆2019年12月休息日加班工资1618.39元；二、北京灵智恒达商贸有限公司于判决生效之日起10日内支付雷祝庆2020年2月至2020年3月工资差额6516.09元；三、北京灵智恒达商贸有限公司无需支付雷祝庆违法解除劳动合同赔偿金38384.28元；四、驳回北京灵智恒达商贸有限公司的其他诉讼请求。二审中，雷祝庆提交以下证据：1.微信及QQ聊天记录（提供原始载体予以核对），以证明其是被灵智恒达公司辞退；2.钉钉打卡记录复印件，以证明加班事实。灵智恒达公司对证据1真实性认可，不认可证明目的，对证据2真实性及证明目的均不认可。双方产生争议均在2020年3月26日当天，本院按时间顺序梳理雷祝庆提供的聊天记录，与离职有关的内容有：11:26开始，户外军团财务运营群中有人@雷祝庆及他人，称做图有点着急，11:30灵智恒达公司李辰龙及客户进行沟通做图事宜，11:52李辰龙在户外战术军团群聊中说：“刘佳，给雷祝庆办理离职手续”，之后11：57灵智恒达公司刘佳通过微信私聊雷祝庆，刘佳说：“雷祝庆，你要离职？”雷祝庆说：“对”，刘佳说：“你要是想好了就跟王海晨交接一下工作吧”，12:08刘佳说“交接完了你从钉钉申请离职”，之后李辰龙于12:34在户外军团财务运营群说：“雷主管辞职了，工作别带情绪，既然你同意了就干，接受不了可以离职……@雷祝庆，你不用来了明天”，李辰龙于12:38说“@雷祝庆明天你顺便来办手续”，雷祝庆于14:23回复刘佳微信说：“被开了，因为在群里没说一声”。双方均认可在李辰龙与客户沟通做图事宜后，曾就该事宜与雷祝庆通话，雷祝庆主张李辰龙在通话过程中要求其离职，灵智恒达公司主张雷祝庆在通话中提出辞职，双方未就该通话内容提供证据。本院审理过程中，雷祝庆主张若其违法解除赔偿金的诉求得不到支持，即将其诉讼请求变更为要求支付解除劳动合同经济补偿金。另，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于解除。雷祝庆主张灵智恒达公司将其辞退，灵智恒达分公司主张雷祝庆为自行辞职；通过前述梳理双方有关离职的证据内容，雷祝庆未有自行辞职的陈述，而是陈述被辞退，灵智恒达公司“办离职手续”的表述亦无法确认为其辞退雷祝庆，“不用来了”的表述发生在双方通话及微信沟通之后，故现有证据均无法证明灵智恒达公司及雷祝庆的主张；在现有证据无法证明雷祝庆的离职原因的情况下，但双方均认可劳动关系已经解除，考虑到双方劳动关系已经解除但原因不明，本院比照协商一致解除劳动合同处理，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，灵智恒达公司应支付雷祝庆解除劳动合同经济补偿金；仲裁依据雷祝庆的实发工资认定其离职前十二个月平均工资标准为9596.07元，雷祝庆未对仲裁裁决提起诉讼，现其上诉称其月工资标准为11000元，事实及法律依据均不足，本院不予采信。综上，灵智恒达公司应支付雷祝庆解除劳动合同经济补偿金19192.14元，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。关于加班费。雷祝庆一审提交的出勤记录未显示月份，其二审提交的出勤记录虽有月份，但其未提供原始载体加以核对，亦未对提供的证据不一致作出解释。一审法院综合双方举证情况以灵智恒达公司提交的考勤表为依据计算雷祝庆加班费并无不当，本院予以维持。关于工资差额。雷祝庆主张其月工资标准为11000元，但未提供充分证据予以证明。一审法院根据灵智恒达公司提供的工资表认定雷祝庆的工资构成及应发标准，并判决灵智恒达公司支付工资差额并无不当，本院予以维持。雷祝庆关于补缴社保的上诉请求，不属于人民法院劳动争议的受理范围，且未经仲裁前置程序，本院不予处理。综上所述，雷祝庆的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持北京市房山区人民法院（2020）京0111民初13918号民事判决第一项、第二项；二、撤销北京市房山区人民法院（2020）京0111民初13918号民事判决第三项、第四项；三、北京灵智恒达商贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付雷祝庆解除劳动合同经济补偿金19192.14元；四、驳回北京灵智恒达商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由北京灵智恒达商贸有限公司负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 王晓云二〇二一年七月二十六日法官助理 韩郭玲书 记 员 张 晨