云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书（2021）云2504民初1265号原告：张莉娜，女，1987年8月24日出生，汉族，农民，住弥勒市，现住弥勒市。被告：倪唯珈，男，1991年5月12日出生，汉族，居民，住蒙自市。原告张莉娜与被告倪唯珈合伙合同纠纷一案，本院于2021年4月14日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张莉娜到庭参加诉讼；被告倪唯珈经本院依法送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张莉娜向本院提出诉讼请求：1.解除原被告于2020年8月11日签订的《合伙经营协议书》及2020年12月24日签订的《协议书（不包括结算条款）》；2.判决被告支付原告投资款1149494.64元；3.判决被告向原告支付违约金229898.93元，合计1379393.57元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告经人介绍认识成为朋友。2019年底，被告与原告口头商议在弥勒市合伙成立一家机动车检测服务站，就出资方式、出资时间、盈亏比例等达成协议。2020年4月8日，被告与城关社区第四居民小组签订《借款合同》、《土地租赁合同》，《借款合同》主要约定以被告筹措资金1500万元借给城关社区第四小组使用为条件，城关社区第四居民小组将位于弥勒市土地面积为19.383亩租赁给原被告使用，应付借款利息折抵第一年土地租金；《土地租赁合同》对土地基本情况、租赁年限、租金、付款方式等权利义务作了明确约定。2020年7月18日，被告因资金出现问题，不能履行《借款合同》，被告与城关社区第四居民小组再协商后，签订《协议书1》，该协议书明确：1.城关四组解除与被告于2020年4月8日签订的《借款合同》；2.土地租赁期限为2020年8月1日至2030年7月31日止；3.第一年租金90万元由被告分6次支付，每月18日前付15万元，于12月18日前付清，该协议签订当天，被告向城关四组支付了第一期地租15万元及应付利息1万元。2020年7月18日，原告即按照与被告的口头协议，进场对租赁的土地进行场地平整。2020年8月11日，原被告签订了《合伙经营协议书》，就双方出资金额、方式、时间等做了约定，其中被告应出资的为采购、安装诚达机动车检测有限公司所需的一切设备（包括但不限于机动车检测设备办公设备等），以及承担该项目所租赁土地第一年租金，对双方不能按时出资的违约责任进行了约定。2020年8月，被告向城关社区第四居民小组支付了第二期租金及利息16万元。2020年12月21日，城关社区第四居民小组向原被告发出通知，明确被告自2020年9月份开始就未按照约定支付当期租金，截止2020年12月21日，被告未付租金计49万元，并告知被告解除《土地租赁合同》及《协议书1》，并收回土地。2020年12月24日，针对上述通知，原被告再就土地租金支付事宜协商后，签订《协议书2》。该协议书明确2020年8月11日签订的《合伙经营协议书》是双方2019年年底口头协议的书面化，第一年土地租金的支付主体是被告，原告在租赁土地上投资支出1149494.64元，若经被告与城关社区第四居民小组协商，土地能够继续使用、项目能够继续进行的话，原被告按照《合伙经营协议书》继续履行合同义务，若土地不能继续使用、项目不能继续进行，被告除全额赔偿甲方投资的1149494.64元以外，还需按照总投资的20%向原告支付违约金。截止2021年2月8日，被告又陆续向城关社区第四居民小组支付了部分地租，因被告拖欠到期租金问题，城关社区第四居民小组再次与被告进行了协商，并出具了《保证书》，保证拖欠2020年度的地租252000元在2021年3月8日前一次性付清，若无法付清，愿意解除合同返还土地，投入于该土地的一切投资全部归属于城关四组，所造成的损失由被告个人承担。2021年3月18日，被告要求延期支付租金，城关社区第四居民小组组长明确拒绝，要求被告一次性付清租金，否则就解除合同收回土地。被告后因未履行支付地租义务，现城关四组已告知被告解除合同收回土地，原被告合伙的项目因被告违约行为己无法继续履行。被告一次次失信于原告和城关社区第四居民小组，其行为表明不履行与城关四组的《土地租赁合同》、《协议书1》，以及与原告之间签订的《合伙经营协议书》、《协议书2》，因被告违约不履行《土地租赁合同》，导致原被告之间的合伙经营合同目的已无法实现，因被告违约，给原告造成了巨大损失，根据约定，被告应赔偿损失及支付相应的违约金。请人民法院查明本案，判决支持原告的诉讼请求。被告倪唯珈未答辩。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，被告倪唯珈未提交证据，对于原告提交的证据，本院审查确认如下：原告张莉娜提交下列证据：1.原告居民身份证复印件1份，欲证实原告的自然情况；2.合伙经营协议书1份，欲证实原被告之间存在合伙关系，约定的权利义务，原被告合伙项目第一年的土地租金由被告承担作为其出资金额；3.协议书1份，欲证实被告未按照合伙经营协议书履行交付租金的出资义务，双方就经营过程中出现的问题再次签订协议书，原被告双方一致认可截止2020年12月24日，原告就合伙项目共投资1149494.64元，若被告不能履行交付地租的出资义务，导致原被告双方合伙目的不能实现的，被告除赔偿原告的投资款1149494.64元外，还须按总投资20%计算支付违约金；4.结算单1份、预算总价1份、建设项目预算报价汇总表1份、单位工程预算报价汇总表1份、清单与计价表1份（2页）、综合单价分析表1份（3页）、综合单价未计价材料明细表1份（2页）、其他项目清单计价汇总表1份、单位工程预算报价汇总表1份、分部分项工程清单与计价表1份（2页）、综合单价分析表1份（3页）、综合单价未计价材料明细表1份（2页）、综合单价材料明细表1份（3页）、总价措施项目清单与计价表1份（2页）、单价措施项目清单与计价表1份、其他项目清单计价汇总表1份、主要材料价格表1份、机械使用记录表8份，欲证实原告已按照合伙协议及时履行了出资义务，2020年12月14日，经原被告结算，双方认可原告对合伙项目投资了1149494.64元（已扣除被告出资的91317.50元），原告的投资明细支出。5.通知复印件1份、保证书复印件2份，欲证实被告保证于2021年3月8日前付清土地租金，若到时不付，其愿意解除与城关四组的土地租赁合同，向城关四组返还土地所造成的损失由被告独自承担，2020年12月21日，因被告未按合同约定履行支付租金（或出资）义务，城关社区第四居民小组向原被告发出解除土地租赁合同、收回土地的通知双方合伙合同目的已不能实现。本院审查认为，证据1、证据2、证据3真实、合法与本案有关，可证实相应的证明内容，予以确认，证据4、证据5真实、合法，能相互佐证对于原告投资数额，以及被告无资金支付土地租金及继续履行合伙义务，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下法律事实：原告与被告系朋友。2019年底，被告与原告口头商议确定在弥勒市合伙成立一家机动车检测服务站，并就合伙出资方式、出资时间等合伙主要事项达成协议。2020年4月8日，被告与城关社区第四居民小组（土地出租方）签订《借款合同》、《土地租赁合同》，《借款合同》主要约定以被告筹措资金1500万元出借给土地出租方使用为条件，土地出租方将位于弥勒市土地面积为19.383亩租赁给原被告使用，应付借款利息折抵第一年土地租金，《土地租赁合同》对土地租赁年限、租金、付款方式作了明确约定。2020年4月30日，以蒋xx、张xx、杨xx为股东申请，经弥勒市市场监督管理局核准登记，成立弥勒市诚达机动车检测有限公司；原告确认被告系实际出资的公司隐名股东，登记的公司股东杨xx系名义股东。2020年7月18日，被告无资金不能履行《借款合同》，经与土地出租方再协商后，签订《协议书》，该协议书约定，2020年4月8日签订的《借款合同》解除，土地租赁期限为2020年8月1日至2030年7月31日止，第一年租金90万元由被告分6次支付，每月18日前付15万元，于12月18日前付清，被告于签订当天向土地出租方支付了第一期地租15万元及应付利息1万元。2020年7月，原告按口头合伙协议，进场对租赁的土地进行场地平整。2020年8月11日，原被告签订了《合伙经营协议书》，约定土地及房屋等土建施工程由原告出资，该项目所租赁土地第一年租金及采购、安装诚达机动车检测有限公司所需的一切设备（包括但不限于机动车检测设备、办公设备等）由被告应出资，协议签订5日内，原告进场施工，土建完工前10天通知被告，被告接到通知次日进行检测设备安装、调试工作，检测设备进场时间超过土建完工后三日，合同双方其中一方不能按本协议第四条第二款（即土建施工检测设备进场安装约定）履行相应出资义务，视为违约，违约方除赔偿对方的全部损失外，还应按照总投资的20%计算支付违约金，即若原告不能按时进行土建工程施工，其除了赔偿被告已支付的地租外，还须按约支付违约金，若被告在接到原告通知后不能按照约定时间设备进场，被告须赔偿原告土建施工的全部工程款，还须按约支付违约金，合伙人未按本协议出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失。2020年8月，被告向土地出租方支付了第一年第二期租金及利息16万元。2020年12月21日，土地出租方向原被告发出书面通知，被告自2020年9月份开始就未按照约定支付当期租金，截止2020年12月21日，被告未付租金计49万元，并告知被告解除《土地租赁合同》及《协议书》，收回土地。2020年12月24日，原被告签订《协议书》、《结算单》，再约定《合伙经营协议书》是双方2019年年底口头协议的书面化，第一年土地租金的支付主体是被告，原告在租赁土地上投资支出1149494.64元，若土地不能继续使用和项目不能继续进行，被告除全额赔偿甲方投资1149494.64元外，还需按照总投资的20%向原告支付违约金；被告在预算表、结算单上确认数量认可，价格待定，二天确认，二天后无异议，按预算、结算价格执行。截止2021年2月8日，被告向土地出租方支付了部分地租，土地出租方再次与被告进行了协商，原告在场，被告出具了《保证书》，保证2021年3月8日前一次性付清拖欠地租25.2万元，若无法付清，愿意解除合同返还土地，投入于该土地的一切投资全部归属于土地出租方，所造成损失由被告承担。因被告违约造成公司项目停建，原告就损失赔偿问题向本院提起诉讼。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行义务，一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，给对方造成损失的损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同造成的损失，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求予以增加，过分高于造成的损失的，可以请求予以适当减少。原告与被告先后经口头合伙、核准登记成立弥勒市诚达机动车检测有限公司、签订合伙协议，被告作为公司项目的合伙出资人、隐名股东，其未按签订的有关协议约定履行出资义务，多次失信未支付到期场地租金，造成公司经营赖以存在的场地停建，公司经营难以存续，不能实现合同目的，因弥勒市诚达机动车检测有限公司已登记成立，原告与被告的合伙协议只是公司成立前的阶段性问题，双方之间有关项目的法律关系已转化为与公司经营存续相关的关系，项目的存续与否即公司的存续与否（是否注销）应受公司法及公司登记有关法律的调整，现存与项目有关的法律关系不再是合伙关系，原告请求解除2020年8月11日签订的《合伙经营协议书》及2020年12月24日签订的《协议书（不包括结算条款）》于法无据，不予支持。关于原告请求投资损失赔偿的问题。涉案的《合伙经营协议书》、《协议书（不包括结算条款）》，不违反法律的禁止性规定，依法成立有效，原、被告应全面履行合同约定的义务。被告不能支付项目场地的租金，违反上述合同约定，造成公司项目停建，不能实现合同目的，其行为构成根本性违约。被告在公司项目停建后，与原告通过签订《协议书》、《结算单》，明确原告在租赁土地上投资支出1149494.64元，被告承诺若因其不能支付项目场地租金，公司项目建设停业不能实现合同目的情况下，自愿赔偿原告损失1149494.64元及按总投资的20%支付违约金，以上约定是双方对公司项目停业对原告造成投资损失的处理意见，是附条件的处理协议该赔偿损失协议主要内容系公司内部人员损失的处理约定，不违反法律的禁止性规定，现因被告的原因造成公司项目停建，不能实现合同目的，该损失处理协议约定所附条件已成就，且依法生效，被告按约定对原告投资的损失应承担赔偿责任。原告主张赔偿损失1149494.64元，仍要求支付总投资20%违约金，有关违约金约定过分高于所造成的实际损失，鉴于本案双方投资的实际情况，本院酌情支持从2021年3月9日起，以上述应赔偿损失额为基数，按同期贷款市场报价年利率3.85%计算至付清赔偿损失额之日的逾期损失。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第九百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决如下：一、由被告倪唯珈于判决生效后三日内赔偿原告张莉娜投资损失1149494.64元及自2021年3月9日至付清该款项之日按贷款市场报价年利率3.85%计算的逾期损失。二、驳回原告张莉娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17214元，减半收取计8607元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  刘福清二〇二一年七月一日书记员  李云朝