黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终6226号上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：张**，女，1983年2月25日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道外区。被上诉人（一审本诉被告、反诉原告）：哈尔滨汇丽投资有限公司，住所地哈尔滨市道里区上海街99号上实路汇丽广场A9栋6楼，统一社会信用代码9123010278750405XK。法定代表人：焦梅，经理。委托诉讼代理人：马金玲，女，1983年10月3日生，汉族，该公司法务主管，现住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：王淼，女，1986年9月30日生，汉族，该公司人资主管，现住哈尔滨市南岗区。上诉人张**因与被上诉人哈尔滨汇丽投资有限公司（以下简称汇丽公司）劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2021）黑0102民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭以阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。张**上诉请求：撤销一审判决，改判支持全部诉讼请求。事实和理由：一审法院对张**的以下诉求未予支持有误：1.未提前一个月通知，应多付一个月工资4,600元作为代通知金。2.无故拖欠工资2020年5月至7月的3个月工资，计13,800元（4，600元/月×3个月）。3.无故拖欠工资的赔偿3,450元（13,800元×25%）。4.医疗救助金55,200元（4,600元/月×12月）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，但汇丽公司并未提前通知，一审法院也未进行调查就进行了判决。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》中第二十二条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定，劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。汇丽公司辩称，一、张**要求汇丽公司支付未提前一个月通知解除合同的代通金，无事实及法律依据。依据黑人社发[2012]65号《黑龙江关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见（二）》第十二条规定，劳动者同时以用人单位违法解除或终止劳动合同未提前三十日通知解除劳动合同为由要求额外支付一个月工资的，不予支持。张**主张汇丽公司违法解除劳动合同，且一审法院也认定汇丽公司违法解除劳动合同，故张**主张的代通知金无法律依据。二、张**主张汇丽公司拖欠其2020年5-7月工资及拖欠工资赔偿金的诉求，无事实依据。根据张**所提交的证据《职工养老保险个人账户表》记载，其实际工作年限为14年，2016年7月入职汇丽公司，工作年限4年，鉴于张**的疾病类型，汇丽公司依据劳部发〔1994〕479号《企业职工患病或因公负伤医疗期规定》第三条第（二）款：实际工作年限十年以上，在本单位工作年限五年以下的医疗期为六个月。张**自2019年10月8日开始请病假至2020年4月末，6个月医疗期已满。自2020年5月开始，汇丽公司全部员工已到岗工作，通知张**上班，但直至7月汇丽公司通知其解除合同，张**一直未到岗，也未请假，处于旷工状态，张**以汇丽公司未通知其上班为由一直旷工，从常理来说，5-7月整整三个月的时间，即使单位未通知开工，但同部门的其他人员均已上班，同事间不可能不沟通开工上班的事宜。因此，张**对已开工的事实从侧面也应该了解，但一直未上班也未向汇丽公司询问是否开工的事宜，不符合常理。工资的支付是以员工向用人单位提供劳动为前提，此期间，张**并未向汇丽公司提供劳动，依据公司制度，累计旷工3天的，属于严重违反公司规章制度，公司有权与其解除劳动关系，张**无故旷工达三个月，汇丽公司无义务支付该期间工资。因此，汇丽公司不存在拖欠工资的事实，也无须支付拖欠工资的赔偿金。三、张**主张的医疗救助金，无事实及法律依据。从合法性角度分析，依据张**的上诉状所述，其所主张的医疗救助金是依据劳动部所发[1994]481号文件《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知第二十二条，该条规定劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。但2017年11月24日，人力资源和社会保障部下发了《关于第五批宣布失效和废止文件的通知》（人社部发〔2017〕87号），向社会宣布失效或废止了102个文件，其中就包括前述劳部发[1994]481号文件，废止的理由为“已有新规定替代”。这个新规定就是《中华人民共和国劳动合同法》。劳动部认为医疗补助费是经济补偿的一类，劳动合同法实施之后，原有经济补偿的相应规定包括医疗补助费即被劳动合同法的规定替代。劳动合同法新增了劳动合同终止经济补偿金，未规定医疗补助费，合同终止医疗补助费作为经济补偿的一类，应当也理解为被劳动合同法同步替代。另外张**所依据的劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条明确医疗补助费的支付应当符合“医疗期满解除”的条件，即仅在用人单位基于劳动者医疗期满并符合解除条件下行使解除权时方才需要支付医疗补助费，基于其他原因解除的，无需支付医疗补助费，若最终用人单位的解除行为被认定为“违法解除”，其并不符合“医疗期满解除”的条件，亦应无需支付医疗补助费。从合理性而言，在[1994]481号文件废止后，劳动合同解除仅需支付经济补偿无需支付医疗补助费。劳动合同终止如果既要支付经济补偿金又要支付医疗补助费显然使解除和终止的补偿标准轻重失衡。劳动者已获得违法解除的“双倍赔偿金”，如果在此情形下用人单位仍需支付医疗补助费显然加重了用人单位的责任。一审法院及张**均认定汇丽公司违法解除劳动合同并要求汇丽公司支付双倍经济补偿金，不符合医疗补助费的支付条件，张**已主张双倍的经济补偿金，无权再要求支付医疗补助费。因此，张**再主张医疗补助金于法无据。综上，张**的上诉请求事项缺乏事实及法律依据，请依法驳回其上诉请求。张**向一审法院起诉请求：1.要求汇丽公司支付违法解除劳动合同赔偿金41,400元（2016年7月3日—2020年7月24日，4年零20天，月工资为4,600元，4,600元/月×4.5×2=41,400元）；2.要求汇丽公司支付未提前一个月通知的代通知金4,600元；3.要求汇丽公司支付拖欠工资13,800元（2020年5月-2020年7月，3个月工资4,600元/月×3个月）；4.要求汇丽公司支付无故拖欠工资的赔偿金额3,450元（13,800元×25％）；5.要求汇丽公司支付医疗救助金55,200元（4,600元/月×12个月）。一审法院认定事实：张**于2016年7月3日入职汇丽公司，担任会计工作，月工资4,600元，工资支付方式为银行转账。2019年10月18日起张**休病假至2020年1月23日，后因新冠疫情，汇丽公司放假。2020年7月24日，汇丽公司以旷工为由单方解除了张**的劳动合同。一审法院认为，因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案汇丽公司提供的证据仅证明复工时通知了汇丽公司各部门的负责人，但不足以证明其已通知到张**，张**旷工的事实不能成立，汇丽公司违反法律规定解除或终止劳动合同，故张**要求汇丽公司支付违法解除劳动合同赔偿金41,400元的诉请理由成立，法院予以支持。张**主张的其他诉讼请求于法无据，证据不足，法院不予支持。汇丽公司主张无须支付赔偿金的反诉请求，证据不足，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、自判决生效之日起十日内，哈尔滨汇丽投资有限公司给付张**违法解除劳动合同赔偿金41,400元。二、驳回张**的其他诉讼请求。三、驳回哈尔滨汇丽投资有限公司的反诉请求。案件受理费10元，由汇丽公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。另查明，2020年5月1日至7月24日期间张**未向汇丽公司提供劳动，汇丽公司未向张**支付此期间的工资。2017年11月24日人力资源社会保障部人社部发〔2017〕87号《人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知》宣布《劳动部关于印发的通知》（劳部发[1994]481号）废止，废止原因为已有新规定替代。本院认为，关于张**主张的代通知金是否应予支持问题。因张**同时向汇丽公司主张代通知金及违法解除劳动合同赔偿金，根据《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第二十一条：“用人单位违法解除或终止劳动合同，应按照《劳动合同法》第八十七条及《劳动合同法实施条例》第二十五条规定支付赔偿金。劳动者同时以用人单位未提前三十日通知解除劳动合同为由要求额外支付一个月工资的，仲裁委员会不予支持”的规定，张**该项诉请缺乏法律依据，一审法院对张**此项诉请未予支持并无不当。关于张**主张的2020年5月1日至7月24日期间工资是否应予支持问题。本案双方当事人对张**在2020年5月至7月未向汇丽公司提供劳动，汇丽公司未向张**支付此期间的工资的事实没有异议，本院对此本部分事实予以确认。由于张**在2020年5月1日至7月24日期间未向汇丽公司提供劳动，根据“按劳取酬”原则，其要求汇丽公司按照双方劳动合同约定的月薪4,600元/月支付此期间的工资缺乏事实根据和法律依据。根据查明事实及在卷证据，张**在2020年5月1日至7月24日期间没有向汇丽公司提供劳动是因没有收到汇丽公司的复工通知，故张**对未提供此期间劳动没有过错，汇丽公司应当按照哈尔滨市最低工资标准给付张**未提供劳动期间的工资。一审法院对张**此项诉请所判有误，本院予以纠正。汇丽公司应给付张**2020年5月1日至7月24日期间的工资4,750.34元（1,680元/月×2个月+1,680元/月÷21.75天/月×18天）。关于张**主张的拖欠工资经济补偿金及医疗救助金是否应予支持问题。因《劳动部关于印发的通知》在2017年11月24日已经废止，张**与汇丽公司之间的本案纠纷发生于该文件废止之后，故张**依据已经废止的文件主张拖欠工资经济补偿金及医疗救助金缺乏法律依据。而根据《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条：“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。”的规定，适用此条给付医疗补助费的前提是患病劳动者的劳动合同期满终止，而张**不属于此条规定应当给付医疗补助费的情形。张**系在劳动合同未期满的情况下，被汇丽公司违法解除劳动合同，依法其应获得的是违法解除劳动合同赔偿金。故一审法院对张**要求给付拖欠工资经济补偿金及医疗补助费的诉请未予支持并无不当。综上所述，张**的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律存在不当之处，本院予以纠正。依照《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第二十一条，《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2021）黑0102民初115号民事判决第一项、第三项；二、撤销黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2021）黑0102民初115号民事判决第二项；三、哈尔滨汇丽投资有限公司于本判决生效后十日内给付张**工资4,750.34元。四、驳回张**其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二审案件受理费10元，由被上诉人哈尔滨汇丽投资有限公司负担（与本判决第三项款项同时支付给张**）。本判决为终审判决。审判长  李庆军审判员  宋冠瑶审判员  贾晋璇二〇二一年七月六日此件与原本核对无异书记员  李 贺