河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终3706号上诉人（原审原告）：刘万锋，男，1979年9月24日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：李旭章，河南育滨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：南阳东兴模具中心。统一社会信用代码：91411303MA404746XX，住所地：南阳市卧龙区王村乡鱼池村。负责人：刘坤，任该单位经理。委托诉讼代理人：张潇、王坤（实习），河南问鼎律师事务所律师。上诉人刘万锋与上诉人南阳东兴模具中心为劳动争议一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2021）豫1303民初3475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘万锋上诉请求：请求改判南阳东兴模具中心按照四个月工资支持刘万峰的解除劳动合同补偿金，并判令该单位支付其应当交纳的社会保险费。事实和理由：1、刘万锋于2017年9月25日到个单位上班，劳动合同于2021年4月13日解除，期间为接近4年，双方解除劳动合同应由南阳东兴模具中心向刘万锋支付四个月工资的经济补偿金；2、南阳东兴模具中心未依法交纳社会保险费，应当判令南阳东兴模具中心支付社会保险费。南阳东兴模具中心辩称：1、刘万峰在我单位的工作年限不足2年，其要求支付四个月工资的经济补偿没有法律依据；2、刘万峰申请仲裁时并未主张要求支付社会保险费，其在二审中增加该诉求，依法应不予审理。南阳东兴模具中心上诉请求：请求依法改判驳回刘万峰的诉讼请求。事实和理由：1、刘万峰因在他处从事劳务，才未到我单位上班，我单位依法可以解除劳动关系，且无须支付刘万峰经济补偿金；2、刘万峰的工资是3800元/月，一审按上年度职工平均工资每月4575元计算刘万峰的一次性伤残补助金和一次性医疗补助金错误，应当按照其本人工资标准计算。刘万锋辩称：1、南阳东兴模具中心在刘万峰工作期间未为刘万峰办理社会保险，依法在解除劳动合同时应支付劳动者经济补偿金；2、《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一审判令按照上述职工平均工资计算刘万峰的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金正确，南阳东兴模具中心要求按照刘万锋本人工资标准计算一次性伤残补助金和一次性医疗补助金的主张与《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定不符，不应当支持。刘万锋向一审法院起诉请求：（1）解除刘万锋、南阳东兴模具中心之间的劳动关系；（2）判决南阳东兴模具中心支付4个月工资的经济补偿15200元；（3）判决南阳东兴模具中心支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金56691元。一审法院认定事实：刘万锋于2017年9月25日到模具中心上班，每月工资3800元。2018年12月1日，刘万锋在上班过程中被砂轮片击伤左面部，造成挫裂伤。2019年1月29日被认定为工伤。2019年4月9日，劳动能力鉴定部门作出10级伤残鉴定。刘万锋的相关工伤待遇已经法院判决并执行，就停工留薪的工资，法院支持了其停工留薪期间的1个月的工资，超出1个月的工资，因刘万峰一直未上班，并在他处间断从事劳务，法院未支持；就一次性伤残补助金，法院支持了7个月的工资。因南阳东兴模具中心未为刘万锋办理社会保险，其工伤待遇法院判决由用人单位承担。之后，刘万锋一直要求上班并支付工资，南阳东兴模具中心不予安排，刘万锋于2021年4月13日申请仲裁，要求解除劳动合同，支付经济补偿金，支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。同日，卧龙区劳动仲裁委作出宛龙劳人仲不字［2021］33号不予受理通知书，认为不符合受理条件。一审法院认为，用人单位未为劳动者办理社会保险，违反规定损害劳动者合法权益的，劳动者有权解除劳动合同。本案中，刘万锋在治疗期结束后通过微信多次要求南阳东兴模具中心负责人安排工作，但均被拒，且南阳东兴模具中心没有办理社会保险，刘万锋请求解除劳动合同，一审法院予以支持。刘万锋于2021年4月13日申请仲裁要求解除合同，故劳动合同于该日解除。关于经济补偿金，本案符合根据劳动合同法第三十八条、第四十六条规定的应支付经济补偿金的情形，用人单位应支付经济补偿金。关于计算经济补偿金的计算年限，刘万锋自2017年9月25日上班，于2021年4月13日申请仲裁，共3年7个月，但考虑刘万锋自己也有因自身原因迟延要求上班的因素，刘万锋于2021年开始要求上班，故实际工作的时间按2年计算为宜，应支付2个月的经济补偿金。刘万锋的平均工资为3800元，经济补偿金为7600元。劳动者因公负伤，依法享受工伤待遇。根据工伤保险条例第三十七条规定，劳动者10级伤残可以在解除劳动合同时享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。由于南阳东兴模具中心未为刘万锋办理社会保险，一次性工伤医疗补助金应由用人单位承担。根据河南省工伤保险实施条例规定，10级伤残的一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准分别为6个月的上年度职工平均工资，平均工资为每月4575元，数额均为27450元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：一、刘万峰与南阳东兴模具中心的劳动关系于2021年4月13日解除；二、限判决生效后十日内，南阳东兴模具中心支付刘万峰经济补偿金7600元；三、限判决生效后十日内，南阳东兴模具中心支付刘万峰一次性工伤医疗补助金27450元；四、限判决生效后十日内，南阳东兴模具中心支付刘万峰一次伤残就业金27450元；五、驳回刘万峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由南阳东兴模具中心承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系。劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。刘万峰在南阳东兴模具中心工作期间，南阳东兴模具中心未为刘万峰缴纳社会保险费，现刘万峰请求解除劳动关系，依法南阳东兴模具中心应向刘万峰支付经济补偿金，南阳东兴模具中心关于该单位不应向刘万峰支付经济补偿金的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。刘万锋于2017年9月25日到南阳东兴模具中心工作，于2018年12月1日在工作过程受伤，此后一直未到该单位工作，其在该单位的工作年限不足2年，一审酌定南阳东兴模具中心按2年工作年限支付刘万峰二个月工资标准的经济补偿金的处理并无不当，刘万峰关于南阳东兴模具中心应支付四个月工资标准的经济补偿金的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一审依据上述法律规定，判令按照统筹地区上年度职工平均工资即每月4575元计算刘万峰的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的处理并无不当，本院二审予以照准；南阳东兴模具中心关于应按照刘万峰本人工资标准计算其一次性伤残补助金和一次性医疗补助金的主张，与《河南省工伤保险条例》的上述规定不符，本院不予支持；依法劳动争议案件实行仲裁前置，刘万峰关于南阳东兴模具中心应当支付社会保险费的主张并未经过仲裁前置程序，其在本院二审中要求判令南阳东兴模具中心支付社会保险费的主张，超出了本案的审理范围，本院二审对此不予一并审理。综上所述，刘万锋、南阳东兴模具中心的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由刘万锋负担10元，由南阳东兴模具中心负担10元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年七月二十六日书记员  孙上兰