山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终4492号上诉人（原审被告）：济南发展物业管理顾问有限公司，住所地济南市。法定代表人：张可可，董事长。委托诉讼代理人：杨欣欣，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王佰明，男，汉族，1968年12月17日出生，住济南市。委托诉讼代理人：韩斌，山东辰静律师事务所律师。委托诉讼代理人：张云，山东辰静律师事务所律师。上诉人济南发展物业管理顾问有限公司（以下简称发展物业公司）因与被上诉人王佰明劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初6783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。发展物业公司上诉请求：1.撤销一审判决书；2.依法驳回王佰明的全部诉讼请求；3.一、二审案件受理费由王佰明承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.发展物业公司与王佰明之间不存在劳动关系，发展物业公司出于消防安全需求雇佣附近居民夜间值班，且值班期间可以回家休息，值班时主要负责突发事件的通知及应急处理，工作一个月休息一个月，没有打卡考勤等工作要求，且双方并未形成从属关系，不符合劳动关系的标准。2.一审法院判定同样用工情形的董成德与发展物业公司不存在劳动关系，该判决书认为董成德入职时，发展物业公司与其并无建立劳动关系的合意，事实上双方也并未签订劳动合同，无法直接认定双方为劳动关系。3.发展物业公司在仲裁后并未向法院提起诉讼并不意味着发展物业公司对仲裁内容的认可，一审法院不应据此认定发展物业公司与王佰明存在劳动关系。二、一审法院对未工作月份不应适用最低工资标准计算工资差额，年休假工资请求已过诉讼时效。1.最低工资标准是在劳动者提供正常劳动的情况下，而强制规定用人单位必需支付给劳动者的最低工资报酬，未工作的月份王佰明未付出劳动，因此即使认定为劳动关系，一审法院对未工作月份不应适用最低工资标准计算工资差额。2.王佰明于2020年5月8日提出劳动仲裁，年休假工资请求已经超过诉讼时效。三、王佰明提出诉讼请求为支付工资差额和未休年假工资，一审判决超出诉讼请求。王佰明辩称，本案经仲裁裁决后，王佰明在一审中只对仲裁裁决书的第二项、第五项提起诉讼，发展物业公司在仲裁后并未起诉，应当视为对仲裁裁决的认可，其上诉请求没有法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回发展物业公司的上诉请求。王佰明向一审法院起诉请求：1.请求判令发展物业公司向王佰明支付2011年7月至2020年3月的工资差额78145.66元；2.请求判令发展物业公司向王佰明支付未休年休假工资11900元；3.诉讼费由发展物业公司承担。一审法院认定事实：王佰明与发展物业公司未签订书面劳动合同，发展物业公司2012年9月至2020年5月为王佰明缴纳社会保险。2020年5月8日，王佰明以发展物业公司为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。要求：1.确认2011年7月18日至2020年3月1日期间存在劳动关系；2.被申请人支付2011年7月至2020年3月的工资差额78145.66元；3.被申请人支付未签订劳动合同双倍工资差额132000元；4.被申请人支付经济补偿金18000元；5.被申请人支付高温费7200元；6.被申请人支付带薪年休假工资11900元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月11日作出济历城劳人仲案字〔2020〕第363号仲裁决定书，裁决：一、申请人与被申请人2011年7月18日至2020年3月1日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2011年7月至2020年3月的工资差额9359.26元；三、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金17190元；四、被申请人支付申请人防暑降温费560元；五、被申请人支付申请人带薪年休假工资527元；六、驳回申请人的其他诉讼请求。王佰明不服该仲裁裁决，提起诉讼。案件审理中，双方对是否存在劳动关系存在争议。王佰明述称，其经发展物业公司招聘于2011年7月18日入职，从事安全员工作，负责夜间的巡逻、消防、电力等安全问题；月工资低于济南市最低工资标准；王佰明只负责夜间工作，开始的时候连续上班，2013年9月开始受发展物业公司的安排，上一个月休一个月，与王佰明同一工作岗位的一共4人，每两个人一个班，相互倒替。王佰明提交中国民生银行个人账户对账单、社会保险个人权益记录单拟证实其主张。发展物业公司认可2012年9月之后为王佰明发放工资事实，称2011年8月至2012年8月期间的工资不是其公司发放，缴纳社保是为王佰明代缴。发展物业公司称，其与王佰明系劳务关系，王佰明2012年9月到其公司上班，发展物业公司出于消防安全需求雇佣附近居民夜间值班，值班期间可以回家休息，主要负责突发事件的通知及应急处理，工作一个月休息一个月，不安排其他的休假假期，没有打卡考勤等工作要求，给王佰明发放的报酬里面是缴纳两个月社保后的金额。王佰明2018年4月至2020年2月工资数额为：883.11元、963.11元、851.18元、899.25元、819.25元、899.25元、819.25元、819.25元、844.06元、898.89元、868.89元、1061.19元。另查明，山东省济南市月最低工资标准为：2018年4月1日至2018年5月31日为1810元；2018年6月1日至2020年3月为1910元。一审法院认为，劳动者与用人单位应当订立劳动合同。在未订立劳动合同的情况下，判断双方是否存在劳动关系，应当从几个方面综合认定：首先，双方应当就劳动合同的主要内容达成合意（工作期限、方式、报酬、岗位）；其次，劳动给付与接受行为已经发生；第三，从属关系已经形成，即劳动者归用人单位支配，服从劳动分工和工作安排，遵守劳动纪律和规章制度，从而在两者之间形成稳定的管理与被管理关系。本案中，王佰明从事的劳动系发展物业公司的业务组成部分，受发展物业公司的安排实行“干一个月休一个月”工作形式，发展物业公司按期向王佰明发放报酬，并为其缴纳社保，双方符合劳动关系的构成要件，且发展物业公司对济历城劳人仲案字〔2020〕第363号仲裁裁决结果予以认可，故一审法院认定双方自2011年7月18日至2020年3月1日期间存在劳动关系。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。王佰明要求发展物业公司支付其入职后的工资差额，因双方当事人均未提供王佰明工作期间的工资支付清单及考勤记录等，一审法院根据本案事实，确定发展物业公司支付王佰明2018年4月至2020年3月期间的工资差额26523.84元。关于带薪年休假工资，根据法律规定，仲裁时效为一年，王佰明主张2019年之前的未休年休假工资已超过仲裁时效，且王佰明的2019年至2020年工作形式为“上一个月休一个月”，其休假时间远超出法定带薪休假时间，故王佰明要求发展物业公司支付其带薪年休假工资无事实依据，又因发展物业公司对济历城劳人仲案字〔2020〕第363号仲裁决定书中相应内容予以认可，一审法院据此确定发展物业公司支付王佰明带薪年休假工资527元。济历城劳人仲案字〔2020〕第363号仲裁决定书裁决发展物业公司支付王佰明560元防暑降温费、17190元解除劳动关系经济补偿金，发展物业公司及王佰明均对此予以认可，一审法院据此予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条，《工资支付暂行规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、济南发展物业管理顾问有限公司与王佰明2011年7月18日至2020年3月1日期间存在劳动关系；二、济南发展物业管理顾问有限公司于判决生效之日起十内支付王佰明2018年4月至2020年3月期间的工资差额26523.84元；三、济南发展物业管理顾问有限公司于判决生效之日起十内支付王佰明解除劳动关系经济补偿金17190元；四、济南发展物业管理顾问有限公司于判决生效之日起十内支付王佰明带薪年休假工资527元；五、济南发展物业管理顾问有限公司于判决生效之日起十内支付王佰明防暑降温费560元；六、驳回王佰明的其他诉讼请求。案件受理费5元，由发展物业公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为王佰明与发展物业公司之间是否存在劳动关系以及工资差额的多少。发展物业公司虽主张其与王佰明之间约定工作一个月休息一个月，属于劳务关系，但该约定仅是对用工形式的约定，且该约定长期、稳定的履行，发展物业公司亦为王佰明缴纳社保，仅凭该用工形式不能证明双方之间构成劳务关系。另一方面，仲裁裁决认定双方之间存在劳动关系，发展物业公司在收到仲裁裁决书后未向法院提起诉讼，视为对仲裁结果的认可。故一审法院据此认定双方自2011年7月18日至2020年3月1日存在劳动关系并无不当。关于工资差额问题。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《最低工资规定》第三条规定，本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。本案中，根据王佰明提交的银行流水显示，其提供正常劳动的月份发展物业公司发放工资低于最低工资标准，一审法院判决其应向王佰明支付工资差额并无不当。发展物业公司主张未工作月份不应支付工资，王佰明亦认可休息月份未提供正常劳动，一审法院判决发展物业公司应向王佰明支付2018年4月1至2020年3月期间未提供劳动月份的工资差额不当，但一审法院计算的工资差额总额并未超出发展物业公司应向王佰明支付的自2011年7月18日至2020年3月1日劳动关系存续期间提供劳动月份的工资差额总数额，王佰明亦未提起上诉，本院对该数额予以维持。另，双方均未起诉部分视为当事人对裁决结果的认可，一审法院予以确认并无不当，发展物业公司上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，发展物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南发展物业管理顾问有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李逢春二〇二一年七月一日书记员  韦敬月