河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终8609号上诉人（原审被告）郑州大有永固置业有限公司，住所地河南省郑州市惠济区文化路399号。法定代表人刘德伟，总经理。委托代理人张晓丽、钱晨晨，该公司员工。被上诉人（原审原告）郑州银行股份有限公司金水路小微支行，住所地河南省郑州市郑东新区金水东路85号2号楼1层113，2层203。负责人刘博群，行长。委托代理人高伟、张玲利，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈祥，男，汉族，1992年6月3日出生，住河南省罗山县。上诉人郑州大有永固置业有限公司（以下简称永固公司）因与被上诉人郑州银行股份有限公司金水路小微支行（以下简称郑州银行）、陈祥金融借款合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2021）豫0191民初7330号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法公开开庭进行了审理。上诉人永固公司的委托代理人张晓丽、被上诉人郑州银行的委托代理人张玲利、被上诉人陈祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州银行向一审起诉请求：1、判令陈祥向郑州银行偿还借款本金688265.4元、利息（含罚息、复利）55839.83元（暂计算至2020年11月12日，之后按合同约定的标准继续计算至本息全部清偿之日止），暂合计744105.23元；2、判令陈祥向郑州银行支付律师代理费16766元；3、确认郑州银行对陈祥所有的位于郑州市惠济区××、××西1号楼1单元10层1002号房产拍卖、变卖、折价所得价款在本金、利息（含罚息和复利）、违约金、律师代理费、诉讼费、保全费、公证费、评估费、拍卖费、差旅费等全部债权范围内享有优先受偿权；4、判令永固公司就郑州银行第1、2项诉讼请求承担连带保证责任；5判令陈祥、永固公司共同承担本案的案件受理费、保全费、公告费等全部诉讼费用。一审法院认定的事实：2017年2月20日，陈祥与郑州银行签订《个人贷款合同》，主要约定：贷款用途为购房，贷款金额710000元，贷款期限为360个月即自2017年2月20日起至2047年2月19日止，贷款利率为浮动利率，利率按中国人民银行公布基准利率4.9%下浮10%执行，本合同项下的执行贷款年利率4.41%；借款人未按合同约定归还贷款本息的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为贷款执行利率基础上上浮50%，贷款人有权按中国人民银行的规定对逾期利息计收复利；借款人未按时足额偿还贷款本息或个人按揭贷款连续三次未按时足额偿还贷款本息，郑州银行有权宣布贷款立即到期并要求借款人立即偿还贷款本息和其他应付款项。还款方式为等额还本付息，按月共分360期偿还，陈祥授权郑州银行将陈祥依合同取得的贷款划入陈祥郑州银行账号62×××84，合同项下全部贷款采用抵押担保，抵押物品清单显示本合同抵押物为房产，抵押物地址为惠济区新苑路南、金河路西1号楼1单元10层1002号、建筑面积88.19平方米，评估／购买价值为1024945元，房产权证编号为17003163977，房产用途为成套住宅。当日，陈祥向郑州银行出具了借款凭证。永固公司与郑州银行签订了《个人购房贷款合作协议书》《最高额度保证合同》，约定郑州银行与永固公司就位于郑州市惠济区××、××西融创城开珑城1号院的商品楼进行个人购房贷款合作，永固公司对郑州银行向购房人发放的购房贷款提供连带保证责任。保证范围为主债权本金和其他应付款项、其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保物权的合理费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费等）和所有其他应付合理费用。2017年2月20日，郑州银行向陈祥发放贷款710000元。郑州银行向一审法院提交的郑州银行个人住房贷款借款凭证一份，载明陈祥贷款金额710000元，借款用途购房。郑州银行为主张该笔债权，与上海段和段（郑州）律师事务所签订《法律事务委托代理合同》一份，并向上海段和段（郑州）律师事务所支付律师代理费16766元。另查明，截止2020年11月12日，陈祥欠郑州银行本金688265.4元，利息合计55839.83元。庭审中，郑州银行称陈祥逾期后截止开庭前，未向郑州银行偿还过借款，陈祥对此无异议。一审法院认为：本案的《个人贷款合同》系各方当事人真实意思表示，均未违反我国现行法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同签订后，郑州银行依约发放了贷款，履行了约定义务，陈祥未按期还款，已构成违约，应当承担违约责任。永固公司与郑州银行签订《个人购房贷款合作协议书》、《最高额度保证合同》，约定对涉案借款承担连带保证责任。郑州银行主张陈祥偿还贷款本息（含罚息、复利），一审法院予以支持。陈祥将其名下的房产抵押给郑州银行，故郑州银行对该抵押房产拍卖、变卖所得价款在其债权范围内享有优先受偿权。关于郑州银行主张的律师代理费用，根据合同中约定违约方需承担解决争议所产生的一切费用，郑州银行提交了《郑州银行股份有限公司法律事务委托合同》、律师费发票、转款凭证在案佐证，故对郑州银行该项诉请，一审法院予以支持。永固公司经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国民法典》第三百九十四条、第五百七十七条、第六百七十四条、第六百七十五条，第六百七十六条、第六百八十八条、第六百九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、陈祥于本判决生效之日起十日内偿还郑州银行贷款本金688265.4元、利息（含罚息、复利）55839.83元（暂计算至2020年11月12日），之后的利息、罚息、复利按照合同约定利率计算至贷款本息清偿之日止；二、陈祥于本判决生效之日起十日内支付郑州银行律师费16766元；三、郑州银行有权对陈祥名下位于郑州市惠济区××、××西1号楼1单元10层1002号房产拍卖、变卖所得价款在其债权范围内优先受偿；四、永固公司就判决第一、二项判决承担连带保证责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11409元，减半收取5704.5元，由陈祥、永固公司负担。永固公司上诉称：一、一审法院在审理本案时，未依法通知到永固公司开庭时间及地点，永固公司在完全不知开庭的情况下，一审法院作出判决，由永固公司承担连带责任。依据民事诉讼法第170条之规定，原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。因永固公司一审未参与庭审，依法应发回重审。二、一审法院在审理案件中，不仅违法缺席判决，且未查清案件的基础事实，依据永固公司与郑州银行签订的《个人购房贷款合作协议书》及《最高额度保证合同》中关于保证责任的约定，永固公司的保证责任，自购房人即本案中陈祥办妥预购商品房抵押登记证明之日结束，即本案中永固公司的保证责任已终止，然一审法院并未对该事实予以查明。依据民事诉讼法第170条之规定，原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或查清事实后改判。综上，一审法院在未查清事实且程序严重违法的基础上匆忙作出判决，请求撤销一审判决，依法将本案发回重审或改判一审判决第四项，永固公司不承担连带保证责任。郑州银行答辩称：一审程序合法。一审法院按照法律规定，依法将本案的开庭时间、地点向永固公司进行了送达，永固公司及时收到了判决，也可以佐证这一事实。永固公司经合法传唤后未到庭，导致本案的一些事实未及时查清。如果因为此事而改判，一审、二审的诉讼费用由永固公司承担。陈祥答辩称：我不清楚永固公司说的是否是事实。二审中，陈祥称不清楚是否办理了预抵押登记，郑州银行认可案涉房屋已办理了预抵押登记，并于庭后提交了郑州市国土资源局出具的《不动产登记证明》，预告登记种类为预购商品房抵押权预告登记，发证时间为2017年9月19日。本院经审理查明的其他事实与一审一致。本院认为：因陈祥向郑州银行借款未还，郑州银行对陈祥及永固公司提起诉讼。经查，一审法院按照永固公司的住所地邮寄了诉讼文书及开庭传票，永固公司称一审法院送达程序严重违法，理由不能成立。关于永固公司在本案中应否承担担保责任的问题，永固公司与郑州银行签订的《最高额度保证合同》约定，担保的主债权为郑州银行与主合同债务人从2016年11月30日至2017年11月29日期间因郑州银行向债务人发放住房、车位、商业用房，而由郑州银行与债务人形成债权债务关系所签订的《个人购房担保借款合同》下的郑州银行全部债权；保证期间为阶段性担保，阶段性担保的期间为按双方2016年签订的《郑州银行个人购房贷款合作协议书》执行。双方签订的《个人购房贷款合作协议书》约定，永固公司承担保证责任的期间为“期房销售的，保证期间为自每笔个人房屋按揭贷款发放之日起至郑州银行协助相应的借款人办妥郑州市不动产登记中心预购商品房抵押登记证明（或郑州市不动产登记中心出具的同等效力的其他单据）”。本案陈祥所购商品房已办理预抵押登记，永固公司主张其不应再承担保证责任，具有事实和合同依据，本院予以支持。一审法院认定事实部分不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：一、维持原审法院判决第一项，即：陈祥于本判决生效之日起十日内偿还郑州银行股份有限公司金水路小微支行贷款本金688265.4元、利息（含罚息、复利）55839.83元（暂计算至2020年11月12日），之后的利息、罚息、复利按照合同约定利率计算至贷款本息清偿之日止；二、维持原审判决第二项，即：陈祥于本判决生效之日起十日内支付郑州银行股份有限公司金水路小微支行律师费16766元；三、维持原审判决第三项，即：郑州银行股份有限公司金水路小微支行有权对陈祥名下位于郑州市惠济区新苑路南、金河路西1号楼1单元10层1002号房产拍卖、变卖所得价款在其债权范围内优先受偿；四、撤销原审判决第四项及诉讼费负担部分；五、驳回郑州银行股份有限公司金水路小微支行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11409元，减半收取5704.5元，由陈祥负担。二审案件受理费11409元，由郑州银行股份有限公司金水路小微支行负担。本判决为终审判决。审判员  张永军二〇二一年七月二十日书记员  翟贝贝