北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终10330号上诉人（原审原告）：杨天雷，女，1964年1月1日出生。委托诉讼代理人：周保民，北京市亚太律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵建忠，男，1962年7月9日出生。上诉人杨天雷因与被上诉人赵建忠生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服北京市西城区人民法院(2020)京0102民初28495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨天雷上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判支持我一审诉讼请求。2.一、二审诉讼费由赵建忠承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，（2020）京0102刑初374号判决书只是认定了我的丈夫刘某与赵建忠发生了肢体冲突，我并未和赵建忠发生肢体冲突，故我没有过错。2.一审适用法律错误，我被赵建忠殴打致十级伤残，一审法院未支持我的伤残赔偿金属于适用法律错误。赵建忠辩称，同意一审判决，不同意杨天雷的上诉请求和理由。杨天雷向一审法院起诉请求：1、请求法院判令赵建忠支付杨天雷医疗费75054.36元、护理费18000元、误工费40000元、住院伙食补助费1500元、营养费4500元、伤残赔偿金147698元、交通费2000元、鉴定费4550元、精神抚慰金10000元，共计303309.36元；2、一、二审诉讼费由赵建忠承担。一审法院认定事实：2019年6月14日18时许，赵建忠在北京市西城区×××31号门前，因琐事与杨天雷、刘某（该二人系夫妻）发生言语纠纷，后杨天雷、刘某夫妇动手殴打赵建忠，赵建忠还手后双方互殴，在此过程中，赵建忠将杨天雷右臂扭伤，刘某见状持菜刀与赵建忠继续扭打。在互殴过程中，赵建忠致杨天雷右肩关节脱位、右肱骨劲粉碎性骨折等伤情，经鉴定杨天雷伤情综合评定为轻伤一级。赵建忠在控制刘某的过程中造成刘某眼钝挫伤、结膜下出血、左大腿皮肤挫伤、擦伤、软组织损伤等伤情。同时，杨天雷、刘某亦造成赵建忠头部外伤、右手食指外伤、腰椎外伤等处伤情。2019年11月12日，经民警电话通知赵建忠其自行到案。2020年7月22日，北京市西城区人民法院作出（2020）京0102刑初374号判决，法院认为部分载明，赵建忠故意伤害公民身体致一人轻伤一人轻微伤的行为，侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪，依法应予以惩处，北京市西城区人民检察院指控赵建忠犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，赵建忠自动投案，如实供述自己罪行，系自首，且认罪认罚，依法对其从轻处罚，杨天雷、刘某对伤害事实的发生有过错，对赵建忠酌情从轻处罚，综上判决赵建忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。该判决已生效。杨天雷、刘某因将赵建忠打伤，分别被行政拘留十日、十四日。关于杨天雷就医情况，2019年6月14日，杨天雷前往首都医科大学宣武医院急诊就诊并于6月15日住院治疗，2019年6月17日行肱骨近端骨折切开复位伴钢板螺钉内固定术/右侧，于2019年6月26日出院，共计住院11天。出院诊断为右侧肱骨近端骨折、四肢多处皮擦伤、多发软组织损伤、高血压、冠心病，出院建议：1、注意清淡饮食，全休一月；2、适量活动，避免患肢负重；3、周二下午复查；4、病情变化随诊。出院后杨天雷又多次复查，共计支付医疗费71815.49元。一审庭审过程中，杨天雷申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，法院委托北京中衡司法鉴定所对杨天雷申请进行司法鉴定，该所于2021年1月5日出具鉴定报告，认定杨天雷所受损伤属十级伤残（致残率10%），误工期210-240日，护理期90日，营养期90日。杨天雷支付鉴定费4550元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合查明的杨天雷、赵建忠对事发经过的陈述，可以确定：杨天雷、赵建忠系邻居，因琐事发生争吵，进而发展为双方肢体冲突。杨天雷、赵建忠作为行为能力健全的成年人，在事件发生时均未能冷静克制自身情绪，导致产生双方受伤的后果，对损害后果的发生，双方均存在一定过错。鉴于事件发生系杨天雷先行动手引起，赵建忠亦未能冷静克制自身情绪，综上，结合双方过错程度，现确认双方各承担50%的责任，赵建忠应按照上述责任比例承担因本次冲突给杨天雷造成的合理损失。根据杨天雷提交的就诊病历、医疗费票据，其主张的医疗费有事实及法律依据，法院予以支持；经核算实际花费金额为71815.49元。杨天雷共计住院11日，根据法律及司法解释规定，住院伙食补助费共计1100元，杨天雷主张超出部分法院不予支持。鉴定报告系根据杨天雷伤情作出，法院予以确认。杨天雷主张营养费4500元，数额合理，法院予以支持。杨天雷主张护理费数额过高，法院酌定按照每日150元标准计算13500元，杨天雷主张过高部分法院不予支持。杨天雷主张误工费部分未能充分举证，法院不予支持。杨天雷主张交通费数额合理，法院予以支持。赵建忠因此次事件经刑事判决判处有期徒刑十个月，并已执行完毕，已承担相应的刑事责任，且杨天雷在此事件中亦存在过错，故其主张精神损害抚慰金法院不予支持。残疾赔偿金部分，虽然杨天雷没有在刑事案件中一并提起民事诉讼，而是另行提起单独的民事诉讼，但本质上仍然属刑事附带民事诉讼，仍需适用刑事相关法律规定，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十二条第一款、第二款之规定，残疾赔偿金并未列明在刑事附带民事赔偿范围内，故法院不予支持，相应鉴定费亦由杨天雷自行负担。据此，一审法院判决：一、判决生效后三十日内，赵建忠赔偿杨天雷医疗费35907.75元、住院伙食补助费550元、营养费2250元、护理费6750元、交通费1000元。二、驳回杨天雷的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审审理查明的事实无异。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。根据杨天雷、赵建忠对事发经过的陈述、已生效判决书及在案证据，可以认定杨天雷、赵建忠因琐事发生纠纷，双方均未能冷静处理，进而发展为肢体冲突，致杨天雷十级伤残。杨天雷、赵建忠对损害后果的发生，均存在一定过错。一审法院结合各自的过错程度，确认双方各承担50%的赔偿责任，有事实及法律依据，本院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，根据杨天雷的伤残鉴定报告、住院及就诊病历、医疗费票据等，一审法院判决确定的赵建忠赔偿杨天雷医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费数额均无不当，本院予以维持。杨天雷上诉主张误工费，但未能就此举证证明，故本院对其该项上诉请求不予支持。关于杨天雷主张的精神损害抚慰金的上诉请求，因赵建忠犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，已承担了相应的刑事责任，且杨天雷在此事件中亦存在过错，故杨天雷关于精神损害抚慰金的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。因生命、身体、健康遭受侵害，造成残疾的，受害人可以请求残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，赵建忠将杨天雷殴打致十级伤残，应支付杨天雷相应的残疾赔偿金。一审法院认定杨天雷未在刑事案件中一并提起民事诉讼，而是单独提起民事诉讼，故在本案审理中关于残疾赔偿金的部分，应适用刑事法律的规定确有不当，本院予以纠正。经核算，赵建忠应支付杨天雷残疾赔偿金73849元。综上所述，杨天雷的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持北京市西城区人民法院(2020)京0102民初28495号民事判决第一项；二、撤销北京市西城区人民法院(2020)京0102民初28495号民事判决第二项；三、赵建忠于本判决生效后三十日内，赔偿杨天雷残疾赔偿金73849元;四、驳回杨天雷的其他诉讼请求。如果赵建忠未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4550元，由杨天雷负担2275元(已交纳)，由赵建忠负担2275元(于本判决生效后七日内给付杨天雷)。一审案件受理费5850元，由杨天雷负担3144元(已交纳)，由赵建忠负担2706元(于本判决生效后七日内交纳)；二审案件受理费5850元，由杨天雷负担4204元(已交纳961.5元，余款于本判决生效后七日内交纳)，由赵建忠负担1646元(于本判决生效后七日内交纳)。本判决为终审判决。审 判 长 刘  艳审 判 员 魏 曙 钊审 判 员 屠  育二〇二一年七月二十九日法官助理 欧阳艺纯书 记 员 郭  爽