北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终9732号上诉人（原审被告）：北京大宝饭店，住所地北京市东城区左安门内大街3号。法定代表人：熊为民，总经理。委托诉讼代理人：童云洪，北京市华卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙俊楠，北京市华卫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邵荣利，男，1976年12月4日出生，汉族，住安徽省寿县。上诉人北京大宝饭店（以下简称大宝饭店）因与被上诉人邵荣利劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2021）京0101民初14434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大宝饭店上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判驳回邵荣利的全部诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：大宝饭店主张邵荣利提交的劳动合同不真实，其单位提交的劳动合同书应当作为认定事实的依据；根据其单位提交的劳动合同书约定，其单位与邵荣利的劳动合同到期终止，无需通知也无需明确表示要求离职，且办理离职手续也不是终止劳动合同的必要条件；双方劳动关系于2020年1月31日终止，故无需支付此后的工资。邵荣利辩称对一审判决亦有异议，但未在法定期限内提起上诉。邵荣利向一审法院起诉请求判决：大宝饭店支付违法解除劳动合同经济补偿金48000元。一审法院认定事实：邵荣利于2016年6月1日入职大宝饭店，岗位为厨师长。2020年5月26日，邵荣利向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称东城区仲裁委）申请仲裁，要求大宝饭店：1.确认双方2016年6月1日至2020年5月19日期间存在劳动关系；2.支付2020年2月1日至2020年5月19日期间的待岗工资6160元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金48000元。仲裁过程中，大宝饭店认可双方2016年6月1日至2020年5月19日期间存在劳动关系，同意支付2020年2月1日至2020年5月19日期间的待岗工资6160元。大宝饭店不同意支付违法解除劳动合同赔偿金，认为大宝饭店未与邵荣利提出过解除劳动关系，2020年5月19日宁少杰与邵荣利是就后续工作安排进行协商，并非协商解除事宜，也未告知过邵荣利不需要其继续工作，邵荣利于2020年5月26日提起劳动仲裁的行为，应视为该日邵荣利向其单位提出解除劳动关系。东城区仲裁委经审理后认为，邵荣利与大宝饭店的劳动关系并未解除，邵荣利要求大宝饭店支付违法解除劳动合同赔偿金的申请请求无事实依据，于2020年8月作出京东劳人仲字[2020]第1931号裁决书，裁定：一、确认邵荣利与大宝饭店于2016年6月1日至2020年5月19日期间存在劳动关系；二、大宝饭店在该裁决书生效之日起十日内，支付邵荣利2020年2月1日至2020年5月19日期间的工资6160元；三、驳回邵荣利的其他申请请求。邵荣利认可仲裁裁决第一项、第二项，不服该仲裁裁决第三项，于法定期限内提起本案诉讼。京东劳人仲字[2020]第1931号裁决对大宝饭店是终局裁决，大宝饭店未在法定期限内申请撤销仲裁裁决。关于劳动合同，大宝饭店主张邵荣利提交的一年期的劳动合同是虚假的，尾部“北京大宝饭店人事部”的盖章不对，大宝饭店没有这枚章，合同应该盖“北京大宝饭店”印章，并申请对邵荣利提交的合同上“宁少杰”的签名进行鉴定。经法院委托，北京法源司法科学证据鉴定中心于2021年3月19日出具司法鉴定意见书，认定检材上的“宁少杰”签名字迹与样本上的宁少杰签名字迹不是同一个人所写。鉴定费支出3300元。邵荣利认可该鉴定意见，但解释称宁少杰的字不是当面所签，其不知道是谁签的，其于2016年9月因孩子入学需要劳动合同才从店里拿到合同，入职时并未拿到合同。大宝饭店另提交劳动合同书一份，与邵荣利提交的版本不同，拟证明邵荣利与大宝饭店的劳动合同期限自2016年6月1日起至2020年1月31日终止，该合同第二十一条手写部分明确约定劳动者被司法机关追究刑事责任或者被拘留的，本劳动合同无需通知而自动解除或到期解除且单位不支付任何经济补偿。邵荣利认可该份合同尾部“邵荣利”的签名是自己写的，但认为该合同中间有加页，内容不认可，并认为大宝饭店提交的合同是伪造的。一审法院认为，鉴于大宝饭店在仲裁阶段未提交此份合同，亦未给出合理解释，且此份合同仅有尾部一处邵荣利的签名，在合同内部条款手写部分特别是第二十一条对劳动者不利的约定处，没有劳动者的签名，无法证明邵荣利对此规定内容知晓并理解，故该条款不能作为本案裁判的依据。关于邵荣利被拘留受处分的情况，大宝饭店主张2019年7-8月，邵荣利因与饭店传菜员争执打架被公安处以5天治安拘留，大宝饭店以邵荣利严重违反饭店管理规定为由，于2019年8月11日出具处罚决定，决定对邵荣利在全店通报批评、与邵荣利签订的《劳动合同》到期后自动终止，永不再续签，对邵荣利处以1000元处罚，邵荣利表示认可并接受。为证明其主张，大宝饭店提交了《关于对邵荣利打架斗殴的处罚决定》、罚款收据等证据材料，并申请法院调取处罚决定书。邵荣利认可公安治安处罚的事实，但不认可上述饭店处罚决定及罚款收据的真实性，邵荣利称饭店从来没有告诉过自己处罚决定，也没有跟自己协商过合同到期终止不予补偿的事，收据上没有邵荣利本人的签字，自己也没有交过罚款。一审法院认为鉴于邵荣利认可治安拘留的事实，故已无调取公安处罚决定书的必要，对大宝饭店的调取证据申请，法院不予准许。大宝饭店虽然主张2019年8月11日当天就通知了邵荣利处罚决定及邵荣利同意该处罚决定并交纳了罚款，但未能提交相应的证据予以佐证。从在案的微信聊天记录、录音等证据材料中，大宝饭店亦从未提及处罚决定及罚款等事项，故对大宝饭店有关其当时已对邵荣利作出处罚且邵荣利已接受该处罚并交纳罚款的主张，法院不予采纳。关于双方劳动关系是否解除，邵荣利补充提交了2020年5月19日其与大宝饭店领导宁少杰、赵云霞的谈话录音，拟证明当日大宝饭店违法解除了双方的劳动合同。大宝饭店对录音的真实性认可，证明目的不认可，认为当天双方并不是协商解除，而是邵荣利作为厨师长在询问他原来手底下人员的工作安排，并没有涉及到其本人劳动合同是否解除的问题。赵云霞或宁少杰也没有明确告知其解除劳动合同或其他解除相关事项，没有说过任何实质性的语言。大宝饭店坚持认为双方之间的劳动合同于2020年1月31日终止，2020年1月23日春节放假邵荣利回老家，后因疫情原因未返京办理解除相关手续，直到2020年5月19日才回饭店办理终止劳动合同等离职手续。一审法院认为，大宝饭店关于合同解除的说法在仲裁阶段及本案诉讼过程中前后矛盾，既未能作出合理解释，亦未能提交充分的证据证明双方劳动合同于2020年1月31日终止，从2020年5月19日的录音及邵荣利与宁少杰前期的微信聊天记录来看，邵荣利自2020年2月1日至5月19日期间，均处于在家待岗状态并未终止劳动关系，故大宝饭店的相关主张，法院不予采纳。关于邵荣利的劳动报酬，大宝饭店主张邵荣利每个月的应发工资是8600元左右，6000元是工资，2600元左右是加班费，并提交2019年1月至2020年1月的工资表予以佐证。邵荣利认可工资表的真实性，但认为大宝饭店提交的工资不完整，大宝饭店为了避税要求其提供一个亲属的名字及身份证号，对其月工资进行了拆分，其月工资是12000元，扣完税是11500元。大宝饭店对邵荣利的说法不予认可，坚称邵苗在饭店工作，因与饭店下一任经营人交接材料，故关于邵苗的劳动合同等相关材料无法提供。一审法院认为，邵荣利对仲裁裁决书第一、二项明确表示认可，大宝饭店虽然不同意仲裁裁决，但未就此提起诉讼，应视为同意仲裁裁决。故对于仲裁裁决书的第一、二项，法院予以确认。本案争议的焦点为：大宝饭店是否应当支付邵荣利违法解除劳动合同赔偿金。本案中，邵荣利虽补充提交了录音证据，该录音中双方确实谈到终止劳动关系及补偿的相关问题，但双方并未达成一致，大宝饭店亦未明确表示要求邵荣利当日离职，亦未办理相关离职手续。大宝饭店庭审中关于双方劳动合同于2021年1月31日到期终止的意见，缺乏事实及法律依据，法院不予采纳。仲裁裁决书中关于双方之间的劳动合同并未解除的认定，有理有据，法院予以确认。鉴于大宝饭店与邵荣利之间的劳动关系并未解除，故邵荣利要求大宝饭店支付其违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，大宝饭店应当承担举证不利的后果，结合在案证据，可以认定邵荣利2019年1月至2020年1月期间的月工资为税前12000元。据此，一审法院于2021年4月判决：一、确认邵荣利与北京大宝饭店于2016年6月1日至2020年5月19日期间存在劳动关系；二、北京大宝饭店于判决生效后十日内，支付邵荣利2020年2月1日至2020年5月19日期间的工资6160元；三、驳回邵荣利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审查认定的事实与一审法院查明事实无异。本院认为，东城区仲裁委在本案仲裁前置程序中作出京东劳人仲字[2020]第1931号裁决，该裁决对大宝饭店是终局裁决，大宝饭店未在法定期限内申请撤销上述仲裁裁决，应视为同意仲裁裁决。邵荣利在提起本案诉讼时明确表示同意京东劳人仲字[2020]第1931号裁决第一项及第二项，一审法院对仲裁裁决第一项及第二项内容予以确认，并据此作出判决，并无不当。本院对大宝饭店的上诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京大宝饭店负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 洁审 判 员  耿燕军审 判 员  张玉贤二〇二一年七月二十九日法官助理  方浩然书 记 员  王远征书 记 员  果满树