宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）宁01刑终140号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）兰某、，出生于湖北省武汉市，公民身份号码×××，户籍所在地武汉市洪山区。2018年2月12日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，3月20日被取保候审，2019年3月20日被监视居住，7月12日被决定刑事拘留并上网追逃，8月26日投案，9月1日被刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。 辩护人刘海华，宁夏辅德律师事务所律师，银川市法律援助中心指派。 宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人兰某犯职务侵占罪一案，于2021年5月6日作出（2020）宁0104刑初356号刑事判决。原审被告人兰某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2021年7月22日公开开庭审理了本案。银川市人民检察院指派检察员许莹出庭履行职务。原审被告人兰某及其辩护人刘海华到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，宁夏光大国际旅行社有限公司（以下简称光大公司）的法定代表人为周某，盈科美辰国际旅行社有限公司银川分公司（以下简称盈科美辰公司）的负责人为周某。2017年8月至2018年2月，被告人兰某先后任职于光大公司及盈科美辰公司。任职期间，被告人兰某利用其负责与同行业旅行社进行销售旅游产品并确认和收款的职务便利，先后将其收取的团费共计人民币665594元非法占为己有。其中： 一、侵占光大公司团款的事实：1.2017年11月13日赴澳大利亚、新西兰团队中，被告人兰某侵占旅游团款2.56万元；2.2017年12月6日赴澳大利亚、新西兰团队中，被告人兰某侵占旅游团款7.5184万元；3.2017年12月8日赴欧洲团队中，被告人兰某侵占旅游团款9600元；4.2018年1月4日赴澳大利亚、新西兰团队中，被告人兰某侵占旅游团款4.866万元；5.2018年1月18日赴澳大利亚、新西兰团队中，被告人兰某侵占旅游团款10.9万元；6.2018年1月19日赴澳大利亚、新西兰团队中，被告人兰某侵占旅游团款6.38万元，共计33.1844万元。 二、侵占盈科美辰公司团款的事实：1.2018年2月13日赴塞舌尔团队中，被告人兰某侵占旅游团款30.025万元；2.2018年2月17日赴巴厘岛团队中，被告人兰某侵占旅游团款3万元；3.2018年2月23日赴马尔代夫团队中，被告人兰某侵占旅游团款3500元，共计33.375万元。 被告人兰某案发后主动投案，归案后如实供述上述主要犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交的户籍信息、违法犯罪记录查询情况说明、受案登记表、立案决定书、到案经过、用工情况说明、聘书、员工信息采集表、工资表、报案材料、付款凭证、出团通知、调取证据通知书、银行流水、支付宝交易明细、审计报告、营业执照、计调岗位制度、工作职责及流程、情况说明七份、户籍信息、光大公司出具证明一份、《宁夏光大国际旅行社收据》三份、证人曲某、张某、白某、周某、马某、孙某、石某、李某1、艾某、李某2、徐某、吴某的证言及其辨认笔录及被告人兰某的供述等证据予以证实。 原判认为，被告人兰某作为宁夏光大国际旅行社有限公司、盈科美辰国际旅行社有限公司银川分公司的工作人员，在工作期间，利用职务上的便利，将其向客户收取的665594元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。关于本案的犯罪金额，根据公诉机关出示的光大公司、盈科美辰公司报案材料、付款凭证、银行流水、支付宝交易明细、审计报告、证人证言、被告人供述等证据，综合认定被告人兰某非法占有光大公司款项为331844元，非法占有盈科美辰公司款项为333750元，被告人兰某的犯罪金额合计为665594元。公诉机关的指控金额有误，予以纠正。关于被告人提出的给他人返佣、垫付住宿等费用应予扣除的辩解意见，根据公诉机关出示的盈科美辰国际旅行社有限公司银川分公司计调岗位制度、工作职责及流程、证人曲某、周某的证言，证实被告人兰某工作期间可以代收旅游团款费用，但应及时将收取款项给付公司，由公司进行支配，故兰某未经公司许可将收取款项用于给他人返佣、垫付住宿等费用属其个人行为，该行为给公司造成的经济损失不应从其犯罪金额中予以扣减。对于被告人兰某提出的相应辩解意见不予采纳。关于辩护人提出的赴塞舌尔团系兰某作为光大公司员工期间收取的属于盈科美辰公司的团款，因其不具备职务侵占罪的身份要件，故对该笔款项不承担职务侵占罪的责任的辩护意见，经查，2018年2月13日赴塞舌尔团系由盈科美辰公司受托运营，被告人兰某于2018年1月19日至2月2日期间被授权协调该团队并收取委托方文化国际旅行社张某支付的团款，于2018年2月5日被正式任命为盈科美辰公司副经理，其在被盈科美辰公司任命前实际已在履行该公司的工作职责。因此，兰某从张某处收取款项的时间虽早于盈科美辰公司对其任命的时间，但不影响兰某身为盈科美辰公司的工作人员，利用职务便利，非法占有该公司财物行为的成立。对辩护人提出的相应辩护意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人兰某所侵占的30.025万元塞舌尔团费中应当扣减其向北京锦程公司员工卢毅支付的10万元的辩护意见，经查，有报案材料、交通银行转账凭证、审计报告等证据，证明兰某于2018年2月6日分两笔向北京锦程公司负责人卢毅转款3万元和7万元，上述两笔款项已分别在2017年12月6日赴澳大利亚、新西兰旅行团和2018年1月19日赴澳大利亚、新西兰旅行团的侵占数额中予以扣除，故对辩护人提出的相应辩护意见不予采纳。被告人兰某系主动投案，到案后如实供述主要犯罪行为，系自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：1.被告人兰某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；2.责令被告人兰某于本判决生效之日起十日内向宁夏光大国际旅行社有限公司退赔经济损失人民币331844元；向盈科美辰国际旅行社有限公司银川分公司退赔经济损失人民币333750元。 上诉人兰某及其辩护人提出，其对原判第二项责令其向光大公司、盈科美辰公司退赔有异议，认定其侵占盈科美辰公司的33.375万元中，有20万元其汇给了锦程公司员工强进及负责人卢毅，其实际侵占13.375万元；认定其侵占光大公司33.1844万元中，其转给商飞飞业务款金额不止10.134万元，其还有先期占有后期补款的部分，对于光大公司的报案材料其不认可，周淑琴未交款的差额不应认定给其，其从未与重庆旅行社合作过，相关的5.5万元用于其个人还是光大公司的业务，其有异议；对于认定其的行为系个人行为有异议，其侵占的金额不超过55万。请求二审法院予以改判。 出庭履行职务的检察人员提出，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。 本院认为，上诉人兰某身为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物66.5594万元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人兰某自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。 关于上诉人兰某及其辩护人提出，其对原判第二项有异议，其实际侵占盈科美辰公司13.375万元，未侵占光大公司33.1844万元，其侵占的金额不超过55万元等上诉及辩护意见，经查，收集在案的相关书证、电子证据、审计报告、证人证言及上诉人的供述，均能证实上诉人兰某在宁夏光大国际旅行社有限公司、盈科美辰国际旅行社有限公司银川分公司工作期间，侵占单位财物665594元，其提出的应扣减项，原判根据在案的证据，凡能够证实的均予以了扣减，其余无证据支持、无合理解释的款项均不应认定为单位支出。综上，对于上述上诉及辩护意见均不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  何文波 审判员  孟佳鹏 审判员  黄 琼 二〇二一年七月二十二日 书记员  田 华 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》： 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当判决驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以判决撤销原判，发回原审人民法院重新审判。