天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终667号上诉人（原审被告）：天津市天天酒店管理有限公司，住所地天津市宝坻区开发区**南环城路南（大万鑫烤鸭店院内）。法定代表人：董志彬，总经理。上诉人（原审被告）：宋连举，男，1950年9月8日出生，汉族，住天津市宝坻区。委托诉讼代理人：宋学智（系宋连举之子），住天津市宝坻区。被上诉人（原审原告）：天津农业融资担保有限公司,住所地天津市津南经济开发区香港街**。法定代表人：卢瑞忠，董事长。委托诉讼代理人：杨宏玉，天津天一律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨英蕾，天津天一律师事务所律师。原审被告：宋学智，男，1978年2月23日出生，汉族，住天津市宝坻区。原审被告：刘春雯，女，1980年9月17日出生，汉族，住天津市宝坻区。上诉人天津市天天酒店管理有限公司（以下简称天天酒店）、宋连举因与被上诉人天津农业融资担保有限公司（以下简称农业担保公司）及原审被告宋学智、刘春雯追偿权纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初1376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天天酒店上诉请求：1、对一审判决第一、二项不发表意见；2、撤销一审判决第三项，不同意承担连带清偿责任；3、本案案件受理费、保全费、公告费均不同意承担。4、对一审判决其他判项不发表意见。事实和理由：案涉的《企业连带保证反担保合同》上的章是伪造的，公司另一大股东董志彬不知情，股东会议决议上也不是董志彬本人所签，本案涉及的借款是宋学智个人行为，与天天酒店无关。农业担保公司辩称，不同意天天酒店的上诉请求，请求驳回其上诉请求。宋学智述称，同意天天酒店的上诉请求。宋连举对天天酒店的上诉请求不发表意见。刘春雯未应诉亦未提交书面答辩意见。宋连举上诉请求：1、维持一审判决第一项至第六项；2、不同意对一审的案件受理费、保全费、公告费承担连带责任。事实和理由：上诉人只将本人名下的房产做了抵押担保，对其他没有承诺承担任何的连带责任，故不同意对一审的案件受理费、保全费、公告费承担连带责任。天天酒店对宋连举的上诉请求不发表意见。农业担保公司不同意宋连举的上诉请求。宋学智同意宋连举的上诉请求。刘春雯未应诉亦未提交书面答辩意见。农业担保公司向一审法院起诉请求:1.判令被告宋学智立即偿还原告为其代偿款1639493.99元；2.被告宋学智按照合同约定支付原告截至2020年1月17日发生的代偿资金利息26108.93元，并按照合同约定支付自2020年1月18日至实际给付之日止的利息；3.判令被告宋学智向原告支付至2019年10月18日止的逾期担保费10000元；4.判令宋学智承担质押担保责任，将其持有的天天酒店99%的股权予以折价、拍卖、变卖，原告有权对价款优先受偿；5.判令被告宋连举承担抵押担保责任，将其位于天津市宝坻区××的房产予以折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.判令被告天天酒店管理有限公司对上述第1、2、3项诉讼请求承担连带清偿责任；7.判令刘春雯就上述第1、2、3项诉讼请求承担连带责任；8.律师费15000元由各被告连带负担；9.本案的诉讼费、保全费、保函费、公告费由各被告承担。一审法院认定事实：2017年11月10日，案外人津南村镇银行与农业担保公司签订《合作协议书》，约定农业担保公司为融资客户向津南村镇银行办理的贷款业务提供80%连带责任保证担保和保证金质押担保。担保的范围包括贷款本金、利息及银行实现债权所支付的费用，农业担保公司在担保范围内承担80%的连带保证责任。2019年2月14日，津南村镇银行与宋学智签订编号为2019192301WX02GJ00005的《个人借款合同》，约定津南村镇银行向宋学智提供2000000元借款，借款期限自2019年2月14日起至2020年2月13日止。同日，农业担保公司与宋学智签订编号为2019年委保字第000027号的《委托保证合同》，约定农业担保公司就编号为2019192301WX02GJ00005的《个人借款合同》项下宋学智的债务以及宋学智违约而应向津南村镇银行支付的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用向银行提供连带责任保证担保。合同还约定，农业担保公司履行了保证义务代宋学智清偿债务后，即取得债权人的地位，有权要求宋学智清偿其代偿的全部款项和自代偿之日起的利息以及农业担保公司行使追偿权而产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等）和损失等。合同中约定的担保费支付标准：本次担保费金额为20000元。合同第十条违约责任约定：农业担保公司发生代偿行为，即视为宋学智违约。农业担保公司有权向宋学智收取为之代偿的全部款项以及为此发生的一切费用；从主合同债务履行期届满之日起，农业担保公司按原约定担保费用分月计算，每月加倍收取逾期担保费，并每超出三个月，再增加20%收取担保费；自代偿之日起，以代偿的全部债务为计算基数，按照同期银行贷款基准利率上浮50%收取代偿资金利息。2019年1月24日，农业担保公司向津南村镇银行出具担保意向函，并于同日与津南村镇银行签订编号为2019192301WX02BZ00005的《保证合同》，约定农业担保公司对案外人津南村镇银行向被告宋学智2000000元的借款提供保证担保，并约定了保证期间和范围。保证方式为连带责任保证。保证范围包括主合同项下所产生本金、利息、罚息及复息等、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等。保证期间为自主合同债务履行期限届满之日起三年。2019年2月18日，津南村镇银行向宋学智发放贷款2000000元。2019年2月14日，农业担保公司与宋学智签订编号为2019年质反字第000003号的《质押反担保合同》，约定宋学智为农业担保公司提供质押反担保，抵押反担保期限自本合同生效之日起至所担保的债权消灭之日止。质押物为宋学智持有的天天酒店99%的股权。担保的范围包括农业担保公司履行了前述保证义务所代宋学智支付的全部款项，包括贷款本金、利息、违约金等、逾期担保费、及实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、拍卖费等）。宋学智向农业担保公司出具承诺书，承诺补办股权质押手续，但一直未办理，庭审中农业担保公司与宋学智均述称，宋学智目前在天天酒店占有1%的股份。同日，农业担保公司、宋学智与宋连举签订编号为2019年抵押（第三人）字第000005号的《抵押反担保合同》，约定宋连举为农业担保公司提供抵押反担保，抵押反担保期限自本合同生效之日起至抵押所担保的债权消灭之日止。抵押物为坐落于天津市宝坻区××的房产（津（2018）宝坻区不动产权第100114号）。担保的范围包括农业担保公司履行了前述《保证合同》项下约定的保证义务所代宋学智支付的全部款项，包括贷款本金、利息（含复利）、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等因宋学智迟延偿付贷款而发生的一切费用。以及《委托保证合同》中约定的宋学智应向农业担保公司支付的违约金、赔偿金、逾期担保费以及按照《委托保证合同》约定应由宋学智支付给农业担保公司的代偿资金利息等费用。代偿资金利息，以代偿的全部债务为计算基数，自代偿之日起按照同期银行贷款基准利率上浮50%计算。还包括农业担保公司行使追偿权，抵押权的费用以及因此产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。双方办理了不动产抵押登记证明，抵押金额为2000000元。同日，农业担保公司与宋学智、天天酒店签订编号为2019年保证字第000009号的《企业连带保证反担保合同》，约定天天酒店为农业担保公司提供连带保证反担保，反担保期限自合同生效之日起至所担保的债权消灭之日止。担保的范围包括农业担保公司履行了前述《保证合同》项下约定的保证义务所代宋学智支付的全部款项，包括贷款本金、利息（含复利）、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等因宋学智迟延偿付贷款而发生的一切费用。以及《委托保证合同》中约定的宋学智应向农业担保公司支付的违约金、赔偿金、逾期担保费以及按照《委托保证合同》约定应由宋学智支付给农业担保公司的代偿资金利息等费用。代偿资金利息，以代偿的全部债务为计算基数，自代偿之日起按照同期银行贷款基准利率上浮50%计算。还包括农业担保公司行使追偿权，抵押权的费用以及因此产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。天天酒店在接到农业担保公司提出的书面索偿通知时不得以任何理由拒付，并放弃作为反担保人的任何抗辩权。同日，农业担保公司与宋学智、刘春雯签订编号为2019年保证字第000034号的《个人连带保证反担保合同》，约定，刘春雯为农业担保公司提供连带保证反担保，反担保期限自合同生效之日起至所担保的债权消灭之日止。保证方式为：刘春雯在其保证范围内以个人家庭全部财产和所有或依法有权处分的全部资产向农业担保公司承担无限连带保证责任。担保的范围包括农业担保公司履行了前述《保证合同》项下约定的保证义务所代宋学智支付的全部款项，包括贷款本金、利息（含复利）、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等因宋学智迟延偿付贷款而发生的一切费用。以及《委托保证合同》中约定的宋学智应向农业担保公司支付的违约金、赔偿金、逾期担保费以及按照《委托保证合同》约定应由宋学智支付给农业担保公司的代偿资金利息等费用。代偿资金利息，以代偿的全部债务为计算基数，自代偿之日起按照同期银行贷款基准利率上浮50%计算。还包括农业担保公司行使追偿权，抵押权的费用以及因此产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。刘春雯保证在接到农业担保公司提出的书面索偿通知时不得以任何理由拒付，并放弃作为反担保人的任何抗辩权。编号为2019192301WX02GJ00005的《个人借款合同》的借款期限届满后，宋学智未按约定偿还利息，2019年10月14日，津南村镇银行向农业担保公司出具代偿通知书，2019年10月18日，农业担保公司向村镇银行转账汇款1639493.99元，银行于2019年10月19日向农业担保公司出具履行担保责任证明。为追偿涉案欠款，农业担保公司与天津天一律师事务所签订《委托代理合同》，约定由天津天一律师事务所接受农业担保公司委托追偿欠款，农业担保公司支付代理费15000元，天津天一律师事务所开具增值税发票；诉讼过程中，农业担保公司对诸被告提出财产保全，并向中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司购买诉讼保全责任保险，为此支付保险费2536元。另查明，2019年6月11日，原告的名称由天津农业投资担保有限公司变更为现在的名称。一审法院认为，各方当事人之间签订的个人借款合同、合作协议书、委托保证合同、保证合同、抵押反担保合同、质押反担保合同、企业连带保证反担保合同、个人连带保证反担保合同，均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律法规的效力性、强制性规定，应为有效。农业担保公司提交的银行出具的还款凭证、代偿通知书、履行担保责任证明，可以证明其已经履行了保证合同中约定的保证义务。依据保证合同的约定，宋学智应承担还款责任。依据抵押反担保合同、企业连带保证反担保合同、个人连带保证反担保合同的约定，各保证人应依约履行反担保义务。关于宋学智的还款责任。农业担保公司提交的还款凭证、代偿通知书、履行担保责任证明可以证明其还款的数额为1639493.99元，宋学智对此予以认可。依据《委托保证合同》的约定，宋学智应向农业担保公司偿付该款项。因双方在《委托保证合同》中约定，农业担保公司代偿后，宋学智应自代偿之日起向农业担保公司支付利息，并约定利息标准为同期同档贷款利率上浮50%。农业担保公司提交的证据可以证明其在2019年10月18日已经履行代偿义务，故其要求宋学智以代偿资金1639493.99元为基数，按照同期同档贷款利率上浮50%的标准，向其支付自2019年10月18日起至实际给付之日止的利息的诉讼请求，符合双方约定，且不违反法律规定，农业担保公司的该项诉讼请求，法院予以支持，但，自2019年8月20日起，利率标准应按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。农业担保公司主张的代偿款利息，并不超过法定利息标准，宋学智认为利息过高，但未提交相应的证据，故宋学智的抗辩理由不成立，法院不予采信。关于宋学智是否应支付逾期担保费。按照《委托保证合同》的约定，担保期限为12个月，当次担保费为20000元，逾期担保费按原约定担保费用分月计算，每月加倍收取逾期担保费，并每超出三个月，再增加20%收取担保费。农业担保公司认为该费用属于违约金的性质，但并未提交证据证明宋学智的违约行为给其造成的实际损失的数额，而农业担保公司在本案中主张的利息也属于违约金性质，二者应择一保护，农业担保公司要求宋学智支付逾期担保费的主张，无事实及法律依据，不予支持。关于律师费。宋学智不予认可，依据双方签订的《委托保证合同》，农业担保公司主张的律师费有事实及法律依据，故对农业担保公司主张要求宋学智支付律师费的诉讼请求，应予支持。但农业担保公司主张的律师费并非必要、合理支出，故农业担保公司要求天天酒店、刘春雯对律师费承担连带责任，无法律依据，不予支持。关于抵押房产的优先受偿权。根据农业担保公司提交的证据，宋连举与农业担保公司签订抵押反担保合同后，办理了抵押登记，并取得涉案房产抵押登记证明，抵押权已经设立。农业担保公司为涉案抵押物的抵押权人。农业担保公司代宋学智偿还银行借款后，作为抵押反担保人的宋连举，应依据合同约定，承担抵押反担保责任。农业担保公司主张的代偿款本息、逾期担保费均属于合同约定的反担保范围；抵押反担保合同约定，担保期间至抵押所担保的债权消灭之日止。因此，农业担保公司在保证期限内，主张宋连举在保证范围内承担抵押担保责任，符合法律规定，且宋连举也予以认可，故农业担保公司对抵押房产享有优先受偿权。关于质押股权的优先受偿权。根据农业担保公司提交的证据，虽然宋学智与农业担保公司签订了质押反担保合同后，但双方并未办理质押登记，且经双方确认目前宋学智在天天酒店占有的股份比例已发生变化，故农业担保公司要求对该质押股权享有优先受偿权，不予支持。关于天天酒店、刘春雯的连带清偿责任。农业担保公司提交的企业连带保证反担保合同、个人连带保证反担保合同，可以证明天天酒店、刘春雯分别为农业担保公司上述《保证合同》项下的保证责任提供反担保。根据反担保合同的约定，担保期限均约定自合同生效之日起至所担保的债权消灭之日止。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。就本案而言，反担保期限应为二年。编号为2019192301WX02BZ00005的《保证合同》的保证期间为编号为2019192301WX02GJ00005的《个人借款合同》到清偿期限届满之次日起三年，前述借款合同的到期日为2020年2月13日，则保证期间至2023年2月13日。农业担保公司于2019年10月18日承担还款责任，属于在保证期间内履行保证责任。此时，尚在反担保期限之内，虽本案中既存在物的担保，又存在信用保证，但天天酒店、刘春雯均在合同约定中表示放弃抗辩的权利，因此，农业担保公司在保证期限内，主张天天酒店、刘春雯在保证范围内承担连带担保责任，符合法律规定，应予支持。综上，农业担保公司要求宋学智给付代偿款、合理利息及律师费的诉讼请求，农业担保公司要求对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，农业担保公司要求天天酒店、刘春雯对欠款承担连带给付责任的诉讼请求，有事实及法律依据，予以支持。原告的其他主张，无事实及法律依据，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十二条第一款、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：“一、被告宋学智于本判决书生效之日起十日内偿付原告天津农业融资担保有限公司代偿资金1639493.99元及利息（以代偿资金1639493.99元为基数，自2019年10月18日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；二、原告天津农业融资担保有限公司对被告宋连举提供的天津市宝坻区××的房产（津（2018）宝坻区不动产权第100114号）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；三、被告天津市天天酒店管理有限公司对本判决书判项一中确定的被告宋学智应付款项承担连带清偿责任；被告天津市天天酒店管理有限公司承担清偿责任后，在承担责任的范围内对被告宋学智享有追偿权；四、被告刘春雯在个人财产范围内，对本判决书判项一中确定的被告宋学智应付款项承担连带清偿责任。被告刘春雯承担清偿责任后，在承担责任的范围内对被告宋学智享有追偿权；五、被告宋学智于本判决书生效之日起十日内给付原告天津农业融资担保有限公司律师费15000元；六、驳回原告天津农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20015元、保全费5000元、公告费260元，合计25275元，由诸被告连带负担。”二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，各方当事人之间签订的个人借款合同、合作协议书、委托保证合同、保证合同、抵押反担保合同、质押反担保合同、企业连带保证反担保合同、个人连带保证反担保合同，均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律法规的效力性、强制性规定，应为有效。上诉人天天酒店主张案涉《企业连带保证反担保合同》上的章是伪造的，但就其主张未能提供证据证明，本院不予采信。关于上诉人天天酒店和上诉人宋连举均主张不同意连带负担案件受理费、保全费及公告费问题，本院认为，一审法院判决由败诉方连带承担上述费用符合法律规定，二上诉人的上诉请求，本院不予支持。另，刘春雯虽向一审法院递交了上诉状，但其在收到一审法院邮寄的交纳诉讼费用通知书后，未交纳上诉费用，应按刘春雯自动撤回上诉处理。综上所述，天天酒店、宋连举的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20213元，由上诉人天津市天天酒店管理有限公司负担19782元、由上诉人宋连举负担431元。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  付平平审判员  李 亚二〇二一年七月六日书记员  宫慧雪