河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终8936号上诉人（原审原告）：河南省同力混凝土有限公司，住所地郑州市经济技术开发区第四大街。法定代表人：王铁，总经理。委托诉讼代理人：李娜，河南言正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘国民，男，1962年11月16日出生，汉族，住郑州市经济开发区。委托诉讼代理人：段兆道，北京市道成（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟，北京市道成（郑州）律师事务所律师。上诉人河南省同力混凝土有限公司因与被上诉人刘国民劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2021）豫0191民初6597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月15日立案后，依法对本案公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。河南省同力混凝土有限公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判上诉人不应支付被上诉人伤残津贴94135元、护理费54626.65元，共计148761.65元。事实和理由：一审法院认定事实不清，实体处理错误。一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同法上的隶属关系，没有形成事实劳动关系，不具备劳动关系的基本特征。被上诉人受雇于朱明中，工资报酬由朱明中支付，其从事豫Ａ×××××号搅拌车司机的运输活动亦由朱明中安排管理。上诉人非车主，不享有该车的支配权、使用权、收益权、处分权，无该车司机的任用权利。朱明中与上诉人建立了运输合同关系，上诉人只须按期向朱明中结算运费，并不负责朱明中车辆的司机招聘及管理。被上诉人是朱明中雇佣的司机，因交通事故致残，用工责任应由雇主朱明中承担。《最高人民法院关于车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位之间是否形成事实劳动关系的答复》即(2013)民一他字第16号规定：“……个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，根据2008年1月1日起实施的《劳动合同法》规定的精神，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征，不宜认定其形成了事实劳动关系。”本案中，上诉人与被上诉人之间并不存在直接的招用关系，也没有直接的控制关系，双方不存在人身隶属性和经济上、组织上的隶属性，因此，上诉人与被上诉人之间未形成事实劳动关系。二、一审法院计算2018年度至2020年度伤残津贴及护理费标准错误。依据(2018)豫0191民初14999号民事判决书所列明：2018年伤残津贴标准为2670元，护理费标准为1288.53元。这标准也是按2012年以来一直计算的标准，至2018年均有仲裁裁决书裁决和法院判决书判定。刘国民的伤残津贴及护理费用也应依据之前标准顺延计算，即：依据《河南省人力资源和社会保障厅关于调整2019年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》《河南省人力资源和社会保障厅关于调整2020年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》之规定，生活护理费标准为全省上年度城镇单位就业人员月平均工资为计算标准，而非郑州市在岗职工平均工资标准。本案中，被上诉人2018年6月至2020年12月的伤残津贴88710元、护理费48765.5元，共计137475.5元。三、被上诉人的人身损害损失各项费用应由雇主朱明中承担，或向造成该交通事故的肇事方索赔，而向上诉人。上诉人对被上诉人的工伤认定一直存有异议，并经过了多次诉讼，而基于对劳动者的保护，将其认定为工伤，这种扩大的劳动关系的认定，却加重了上诉人本不应承担的责任，即便如此，上诉人也已支付了被上诉人医疗费、各项理疗费、伤残补助金、伤残津贴、护理费、假肢费等各种费用约47万余元，早已不堪重负。本应承担责任的雇主朱明中和该起交通事故的肇事方却一直置身事外，这是不合理且不公正的。综上，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，雇主朱明中应对被上诉人承担用工责任，并和该起交通事故的肇事方共同承担赔偿被上诉人各项费用的责任，不应由上诉人来全部承担。刘国民未答辩。河南省同力混凝土有限公司向一审法院起诉请求：判令原告无须支付被告伤残津贴94135元、护理费54626.65元，共计148761.65元。一审法院认定事实：被告刘国民于2009年到原告处工作，担任汽车司机，月工资2200元。2010年3月1日被告刘国民于上班途中发生交通事故。2010年12月15日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字[2010]3545号河南省工伤认定决定书，认定被告刘国民为工伤。2011年4月6日，郑州市劳动能力鉴定委员会认定被告刘国民构成四级伤残，2012年3月2日认定被告刘国民的护理等级为部分依赖。原告支付伤残津贴、护理费及其他相关工伤待遇至2015年6月。郑州市中级人民法院（2016）豫01民终4573号民事判决书判决原告支付被告伤残津贴、护理费至2015年6月。2014年伤残津贴标准为2210元（2200×75%+220+170+170），护理费1138.53元（35541÷12×30％＋85＋75＋90）。2016年10月10日，刘国民向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲委员会申请仲裁，请求被申请人同力公司支付申请人2015年7月至本次劳动仲裁裁决生效之日止的护理费每月1135元（45403元÷12×30％）、伤残津贴每月2837．7元（45403÷12×75％）。2016年11月3日，郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出郑经劳人仲案字［2016］0088号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人伤残津贴40120元、护理费20545元，共计60665元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告同力公司不服，起诉至一审法院。一审法院作出（2017）豫0191民初279号民事判决书，判决如下：一、驳回原告河南省同力混凝土有限公司的诉讼请求；二、河南省同力混凝土有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘国民伤残津贴40120元、护理费20545元，共计60665元。后河南省同力混凝土有限公司不服上述判决上诉至河南省郑州市中级人民法院，河南省郑州市中级人民法院作出（2017）豫01民终13040号民事判决书，判决如下：驳回上诉，维持原判。2018年6月20日，刘国民向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：1、被申请人支付申请人2018年4月10日产生的医疗费3450元；2、被申请人支付申请人2016年10月至2018年5月期间共计19个月的伤残津贴72614.44元；3、被申请人支付申请人2016年10月至2018年5月期间共计19个月的护理费29045.78元。郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月2日作出郑经劳人仲案字[2018]110号仲裁裁决书裁决：一、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被申请人向申请人支付2016年12月至2018年5月期间的伤残津贴47910元、护理费23193.54元，共计71103.54元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。后原告不服上述仲裁裁决书向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年11月27日作出（2018）豫0191民初14999号民事判决书：一、驳回原告河南省同力混凝土有限公司的诉讼请求；二、原告河南省同力混凝土有限公司支付被告刘国民2016年12月至2018年5月期间的伤残津贴47910元、护理费23193.54元，以上共计71103.54元，于本判决生效后十日内付清。后河南省同力混凝土有限公司不服上述判决上诉至河南省郑州市中级人民法院，河南省郑州市中级人民法院作出（2019）豫01民终3086号民事裁定书：按撤回上诉处理。刘国民向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：被申请人支付申请人2018年6月至2020年12月的伤残津贴88710元，护理费48756.5元，共计137466.5元。郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月12日作出郑经劳人仲案字[2020]550号仲裁裁决书，裁决如下：自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人河南省同力混凝土有限公司支付申请人刘国民2018年6月至2020年12月期间的伤残津贴94135元、护理费54626.65元，共计148761.65元。后原告不服该仲裁裁决书，诉至一审法院。另查明，2017年郑州市在岗职工平均工资为70486元。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郑州市人力资源和社会保障局已作出豫（郑）工伤认字［2010］3545号河南省工伤认定决定书，认定刘国民因涉案交通事故造成的伤害为工伤，且已有生效判决判令原告对刘国民因工伤产生的相关费用予以赔偿。现原告称与刘国民之间不存在劳动关系，不应承担支付其伤残津贴及护理费义务，依据不足，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。被告2018年的伤残津贴标准为2845元/月，护理费标准为1762.15元/月。2019年伤残津贴标准为3025元/月，护理费标准为1762.15元/月，2020年伤残津贴标准为3160元/月，护理费标准为1762.15元/月。故原告应当支付被告2018年6月至2020年12月期间的伤残津贴94135元（2845×7+3025×12+3160×12）、护理费54626.65元（1762.15元×31）。综上，依据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条第二项，《河南省工伤保险条例》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回原告河南省同力混凝土有限公司的诉讼请求；二、原告河南省同力混凝土有限公司于判决生效后十日内支付被告刘国民2018年6月至2020年12月期间的伤残津贴94135元、护理费54626.65元，以上共计148761.65元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告河南省同力混凝土有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，刘国民的工伤已经过郑州市人力资源和社会保障局已作出豫（郑）工伤认字［2010］3545号河南省工伤认定决定书认定，且已有生效判决对刘国民因工伤产生的相关费用予以赔偿。因此，河南省同力混凝土有限公司现主张刘国民与其不存在劳动关系，其不承担支付刘国民伤残津贴、护理费责任，依据不足，一审法院不予支持并无不当。关于2018年度至2020年度伤残津贴及护理费标准问题，根据《河南省工伤保险条例》第三十一条“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，报省劳动保障行政部门批准后实施”的规定和《河南省人力资源和社会保障厅关于调整2018年伤残津贴等工伤保险待遇的通知》的调整标准，一审法院以调整后的标准计算刘国民2018年6月至2020年12月期间的伤残津贴94135元、护理费54626.65元，并无不当。综上所述，河南省同力混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南省同力混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  董忠智二〇二一年七月二十九日书记员  冯 昱