四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终9669号 上诉人（原审原告）：阳建英，女，1975年2月17日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：张宜泉，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告）：彭州市天恩中医医院有限公司，住所地：四川省彭州市天彭镇新民东街131号。 法定代表人：谢春勇，院长。 委托诉讼代理人：魏思奇，四川中则律师事务所律师。 上诉人阳建英因与被上诉人彭州市天恩中医医院有限公司（以下简称天恩医院）劳动争议纠纷一案，不服四川省彭州市人民法院（2021）川0182民初484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月9日立案后，依法适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 阳建英上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.撤销一审判决第二项；3.判令天恩医院向阳建英支付工资6030元（月工资2010元，2020年2月18日至2020年5月18日期间工资）；4.判令天恩医院向阳建英赔偿未购买社保造成的损失70831.46元（从2012年3月2日至2020年5月2日，共计98个月社保费用，每月722.77元）；5.判令天恩医院向阳建英支付违法解除劳动关系的赔偿金32160元。事实与理由：（一）阳建英于2012年3月到彭州天恩中医医院上班，后彭州天恩中医医院为“医院为方便引资扩建，拟改为营利医院”而注销，改制前后不论是彭州天恩中医医院还是彭州天恩中医医院有限公司，经营地址没有变化，阳建英的工作地点、工作性质没有变化，原单位注销没有对职工进行安置补偿，改制后阳建英一直工作至2020年2月份，劳动关系由彭州天恩中医医院有限责任公司概括承接。根据《劳动合同法实施条例》第十条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。并向劳动者支付合并计算的经济补偿。（二）阳建英在受伤医疗期间，天恩医院即用人单位依法应当支付相应的工资，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第四条的规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期。同时《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗内由企业按有关规定支付其病假或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。（三）天恩医院未依法给劳动者缴纳社会保险，天恩医院违法用工。阳建英上班时间内遭受第三人故意伤害后，天恩医院单方停发工资，具有主观过错，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二、三项的规定，因用人单位过错情况下解除劳动合同关系的依法应向阳建英支付赔偿金。 天恩医院辩称，天恩医院与阳建英之间不存在劳动关系，阳建英系陈川均的雇员，而天恩医院的保洁系与陈川均之间成立保洁服务合同，天恩医院只与陈川均之间存在合同关系，阳建英系陈川均雇员，劳务费系在陈川均处领取，因此，天恩医院不认可阳建英所述要求天恩医院进行购买社保及支付赔偿金，也不存在天恩医院欠付阳建英的工资，天恩医院的保洁费用也全部与陈川均结算清楚。 阳建英向一审法院起诉请求：1.确认阳建英与天恩医院存在劳动关系；2.判令天恩医院支付2020年2月18日至5月18日工资6030元；3.判令天恩医院补偿购买社会保险费70831.46元；4.判令天恩医院支付违法解除劳动合同赔偿金32160元。 一审法院认定事实如下：天恩医院于2017年9月21日成立，营业期限至永久。阳建英在天恩医院从事保洁工作，其2017年11月、12月工资由天恩医院通过银行代发。2018年1月30日，天恩医院将医院保洁事务承揽给员工陈川均，每月向陈川均支付保洁费用，由陈川均再支付保洁人员工资，天恩医院未为阳建英参加社会保险。阳建英自2018年1月起每月在陈川均处以现金方式领取工资，2020年2月18日后阳建英未到天恩医院上班。双方因劳动争议，阳建英于2020年9月27日向彭州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天恩医院支付其2020年2月18日至5月18日工资6030元；支付违法解除劳动合同赔偿金64320元。2021年1月11日，彭州市劳动人事争议仲裁委员会作出彭劳人仲委案字[2020]第00284号《仲裁裁决书》，裁决：驳回阳建英的仲裁请求。阳建英不服，向一审法院起诉。 另查明，阳建英要求确认与天恩医院存在劳动关系的诉讼请求未经仲裁前置。 一审认定以上事实，采信了仲裁裁决书、银行交易明细清单、承揽协议、阳建英个人信息、企业营业执照信息、当事人陈述等证据。 一审法院认为，阳建英自天恩医院成立时即在该医院从事保洁工作，虽自2018年后由陈川均安排工作并以现金形式发放工资，但陈川均系天恩医院员工，陈川均管理保洁事务行为应视为天恩医院的行为，故阳建英与天恩医院构成事实劳动关系。阳建英要求确认与天恩医院存在劳动关系，虽系增加诉讼请求，但该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故天恩医院辩称双方不存劳动关系的理由不成立，一审法院不予采纳。阳建英自2020年2月18日后未到天恩医院上班，其主张支付2020年2月18日至2020年5月18日工资无事实依据，一审法院不予支持。本案中，天恩医院虽未为阳建英参加社会保险，但阳建英自2020年2月18日后未到天恩医院上班，其并未提交证据证明天恩医院存在违法解除劳动合同的情形，故对阳建英要求天恩医院支付赔偿金32160元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于阳建英主张补偿购买社会保险费的问题。因阳建英未提交不能补办导致无法享受基本养老保险待遇的证据，且该争议未经仲裁前置，本案不作处理。据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（一）》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、阳建英与天恩医院存在劳动关系；二、驳回阳建英的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由阳建英负担。 二审中，阳建英向本院提交其银行交易明细，拟证明彭州天恩中医医院向阳建英转账支付工资，证明天恩医院应承接彭州天恩中医医院的义务，经济补偿金应合并计算。天恩医院发表质证意见称，认可银行交易明细中户名为彭州天恩中医医院和天恩医院的交易名称为“工资”的一系列转账，但不能达到阳建英的证明目的。阳建英是否与彭州天恩中医医院存在劳动关系以及存在的时间都应由阳建英举证证明。阳建英系在2017年11月与12月经天恩医院使用后，与其解除了劳动关系，在此之后阳建英系受陈川均雇佣，与天恩公司不存在劳动关系。关于该证据的认定，将在本院认为部分一并评述。 天恩医院向本院提交彭州天恩中医医院的工商查询信息，拟证据从阳建英仲裁阶段提交的彭州天恩中医医院的工商查询信息可以看出，彭州天恩中医医院处于吊销状态，与天恩医院系不同的主体。阳建英发表质证意见称，对真实性予以认可，对证明目的不予认可，天恩医院于彭州天恩中医医院的送达地址为同一地址，天恩医院系由彭州天恩中医医院改制而来，阳建英的工作性质和工作地点都没有改变，应由天恩医院承接阳建英在彭州天恩中医医院上班的全部权利义务。关于该证据的认定，将在本院认为部分一并评述。 二审中，双方当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审裁判文书认定的事实予以确认。 二审另查明，2020年2月18日，阳建英被案外人陈太良用尖刀刺伤后被送往医院住院治疗20天。 本院认为，关于阳建英与天恩医院是否存在劳动关系。天恩医院在一审判决确认阳建英与其存在劳动关系后，并未提起上诉。但天恩医院对阳建英上诉请求的抗辩仍涉及双方之间关系的认定，对阳建英上诉请求的审理仍需对双方的关系进行认定，故本院评述如下：阳建英2017年11月、12月的工资由天恩医院通过银行转账的形式发放，2018年以后由案外人陈川均安排工作并以现金形式发放工资。天恩医院认可阳建英一直在该医院从事保洁工作，但抗辩从2018年起已将医院的保洁业务交由陈川均承揽，阳建英系由陈川均雇佣。本院认为，陈川均系天恩医院负责后勤（包括保洁管理）的员工，即使陈川均与天恩医院之间的《承揽协议》真实，也仅系其内部约定，陈川均对阳建英的管理和工资发放应视为其履行天恩医院职务的行为，且天恩医院曾出具《单位个人工作证明》证明阳建英系天恩医院员工。故一审认定阳建英与天恩医院成立劳动关系并无不当。 关于阳建英主张的工资。参照原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发[1994]479号）第三条：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；”原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第五十九条：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以底于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”。阳建英于2020年2月18日因案外人故意伤害而受伤住院，属非因工负伤。阳建英在天恩医院工作年限不足5年，可享有3个月医疗期，在医疗期内，天恩医院应向阳建英支付病假工资。对阳建英上诉请求天恩医院向其支付2020年2月18日至2020年5月18日的工资，本院予以支持。关于病假工资的金额，彭州市最低工资标准为每月1650元，故天恩医院应向阳建英支付病假工资3960元（1650元×80%×3个月）。 关于违法解除劳动合同的赔偿金。阳建英于2020年2月18日受伤过后住院治疗20天，出院后，即使在规定的3个月医疗期满后，也未至天恩医院提供劳动，也并无证据证明其向天恩医院要求回去上班但被拒绝。天恩医院在其受伤后也未再向其发放过工资。至阳建英提起仲裁之前，双方已长期互相未履行劳动关系中的义务，可以认定劳动关系处于事实解除状态，解除时间为阳建英医疗期满之时即2020年5月18日。阳建英上诉请求违法解除劳动合同的赔偿金，但并未提交任何证据证明天恩医院存在违法解除劳动关系的情形，故对阳建英的该上诉请求本院不予支持。阳建英与天恩医院在二审中提交的证据皆是为证明经济补偿金或赔偿金是否应合并计算，已无认定必要，本院不予采信。 关于未购买社会保险造成的损失70831.46元，该项请求未经劳动仲裁前置程序，本院不予处理。 综上，阳建英的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 维持四川省彭州市人民法院（2021）川0182民初484号民事判决第一项，即“阳建英与彭州市天恩中医医院有限公司存在劳动关系”； 撤销四川省彭州市人民法院（2021）川0182民初484号民事判决第二项； 彭州市天恩中医医院有限公司于本案判决书生效之日起十日内向阳建英支付2020年2月18日至2020年5月18日的工资3960元； 驳回阳建英的其他诉讼请求。 二审案件受理费10元，由阳建英负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 张艳秋 二〇二一年七月九日 法官助理 何鸿卓 书 记 员 郑 玄