河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1102民初1695号原告河南华之谊房地产营销策划有限公司，住所地郑州市东风南路商鼎路龙宇国际**。统一社会信用代码：91410100MA3XE4BJ52。法定代表人盛月芬，职务董事长。委托诉讼代理人：黄浩，公司员工。被告漯河星汇置业有限公司，住，住所地漯河市源汇区汉江路与太白山路交叉口MAX世界港****一社会信用代码：91411100MA45L5CL54。法定代表人：董红军，职务董事长。委托诉讼代理人：赵新文，河南长风律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨建威，河南良承律师事务所律师。原告河南华之谊房地产营销策划有限公司（以下简称华之谊公司）诉被告漯河星汇置业有限公司（以下简称星汇置业公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华之谊公司的委托诉讼代理人黄浩，被告星汇置业公司的委托诉讼代理人赵新文、杨建威到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告华之谊公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方之间的《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》合同关系于2021年3月31日解除；2.依法判令被告支付2021年2月份、3月份的月费326000元，销售佣金153035元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年9月17日，原、被告签订《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》。根据该合同条款3.5.2约定本项目的代理月费标准及《爱琴海购物公园会议备忘录》中约定被告每月应付原告月费163000元，合计应支付2021年2-3月份月费326000元。根据合同中3.2.2中条款约定及1-2月份销售政策中条款约定的佣金计算方式：2020年9月15日至2021年3月31日已销售房源统计，实际销售回款已完成且已达结佣标准的佣金额度为153035元。综上，被告应当按照合同约定按时向原告支付2021年2-3月营销代理月费及销售佣金共合计479035元，相关文件已按约定进行提报，多次催促未果。为了维护原告合法权益，诉至法院，望判如所请。被告星汇置业公司辩称，被答辩人应当就解除《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》负全部责任。首先，从答辩人与被答辩人2021年1月5日签订的《爱琴海购物公园会议备忘录》(以下简称“备忘录”)中双方认可的内容“按照爱琴海代理合同约定，9-12月份的实际任务完成情况已经达到解约状态”来看，答辩人当时就可以根据《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》10.2条款解除合同，但考虑到被答辩人确实在积极努力的扭转销售局面，且销售情况不佳也有多方面原因，就签订了备忘录以求给被答辩人更多的时间提升业绩，改变颓废的局面。然而，被答辩人在2021年2、3月份销售情况(2月实现签约额3718453元，3月实际实现签约额0元)，与2月2500万元以及3月2330万元的签约额相差甚远，于是，答辩人在3月底向被答辩人提出解除合同。被答辩人在收到答人要求谈终止合同的通知后，不是主动寻求解决问题的办法，而是在2021年4月1日擅自给员工放假，煽动不明真实情况的销售一线员工离岗怠工，造成4月1日、4月2日只有一名前台值班(原本应当有15名工作人员在岗)，以至于答辩人爱琴海案场无法正常运营，此举给答辩人造成了经济上和声誉上的重大损失。鉴于此，答辩人于4月2日向被答辩人发送《告知函》，表达了立场，并希望能够通过协商妥善解决此事。随后被答辩人负责人黄广斌与答辩人负责人张庆伟在苏荷上郡进行了沟通，初步达成了一致意见。4月8日，答辩人与被答辩人在漯河的全部员工在爱琴海案场3楼会议室进行工作交接，并声明由答辩人垫付一线员工的工资及佣金，被答辩人的员工离职后可以到答辩人处工作。在答辩人认为这个事情已经妥善解决只剩下签订终止合同的情况下，被答辩人不顾双方签订的合同、备忘录的约定以及商谈的结果，先后于2021年4月13日、4月20日先后发两次《告知函》要求答辩人承担全部的费用。被答辩人提供的《漯河爱琴海购物公园项目销售合同终止协议书》以及两份《告知函》可以证明答辩人与被答辩人之间就解除合同进行过协商，且被答辩人否定了商谈结果。纵然被答辩人的行为深深伤害了答辩人，但答辩人还是本着友好协商的原则寻求解决问题的办法，于是，在2021年4月22日，答辩人再次发函要求被答辩人核算、核对相关数据并签订终止协议，但被答人未予以答复，并最终向法院提起了诉讼。综上所述，被答辩人应当就解除《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》负全部责任。二、要求答辩人向其支付2021年2、3月月费326000元及销售佣金153035元没有合法依据。要求答辩人向其支付2021年2、3月月费326000元没有合法依据。首先，根据答辩人与被答辩人签订的《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》3.5.2条、3.2.2条以及《爱琴海购物公园会议备忘录》第三条3的约定，答辩人每月应向被答辩人支付月费25万元，在被答辩人当月完成任务＜90％时，视为未完成，在代理月费中扣除5万元，同时爱琴海推广公司月费由双方平推，即各自承担37000元。也就是说，被答辩人主张答辩人支付的2、3月份月费326000元是在扣除完上述费用后的数额。其次，由于被答辩人没有按时支付其员工2021年2、3月份工资，答辩人为避免因其员工没有发放薪资导致闹事以致于影响答辩人正常经营以及声誉，答辩人在与被答辩人协商解除合同的过程中就要求“代为发放原案场置业顾问、案场秘书的薪资及基础佣金和销售经理、副经理、策划经理、策划师的薪资”。在被答辩人明确拒绝协商解除合同后，其员工向答辩人提出发放工资及销售提成的申请，权衡利弊，答辩人为避免品牌及声誉受到更大的影响，且本着对其员工负责的态度，代被答辩人发放了2021年2、3月份工资221513元，销售提成33757元(含为被答辩人员工提供的服务费500元)，以及刘凯、刘孟慧、李庆喜4月1日至8日的工资3192元，合计258462元。因此，答料人实际可向被答人支付的月费为67538元。2.要求答辩人向其支付销售佣金153035元没有合法依据首先，被答辩人提出的销售佣金数额与实际情况不符。根据《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》、《爱琴海购物公园会议备忘录》以及被答辩人提交的《漯河市爱琴海购物公园代理公司(2020年9月15日-2021年3月31日)已完成销售房源应结佣金核算明细表》(以下简称“明细表”)，被答人提交的数据在以下几个方面与实际情况不符:(1)佣金结算总数计算错误:根据《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》3.4.1条、10.2条以及《爱琴海购物公园会议备忘录》中双方对《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》达到解约状态的认可，月度结算应结费用的95％，剩余5％不子支付，而不是被答辩人要求的全部支付。(2)客户来源认定错误进而导致佣金结算标准及结算错误:根据《爱琴海购物公园会议备忘录》第三条2中约定“甲方自由资源拓展的团购客户(含甲方渠道、招商团队)按1％固定佣金计提(不再跳点)”。被答辩人提供的明细表中宋海鹏、王静、侯文聪、郑洁为甲方(答辩人)渠道拉访，王艳、刘晓萨、魏旭为甲方(答辩人)员工推荐，上述人员购买的房产应按照1％固定佣金计提;邵丽娜已经退房，不应当再计提佣金。因此，答辩人实际可向被答辩人支付的佣金为88646.38元。其次，被答辩人要求答辩人支付佣金于法无据。其次，被答辩人要求答辩人支付佣金于法无据。根据《爱琴海购物公园会议备忘录》前言，被答辩人自愿拿出已产生和即将产生的代理佣金作为担保，团结一致，同心协力促进爱琴海购物公园项目春节阶段销售业绩。也就意味着若被答辩人没有完成任务，则答辩人可以不再支付相关的代理佣金。结合《爱琴海购物公园阶段性经营指标分解》、《爱琴海购物公园项目1-2月份营销方案》及《爱琴海购物公园3月份整体营销执行方案》约定以及被答辩人实际完成签约额(应当在2020年12月实现签约额62809200元，2021年1月实现签约额2610万元，2月实现签约额2500万元，在3月实现签约额2330万元，而实际在2020年12月完成签约额934067元，2021年1月完成签约额753138元，2月完成签约额3718453元，3月完成签约额0元)，答辩人不应当向被答辩人支付代理佣金。同时，根据第二条2的约定，若被答辩人没有完成月度保底任务，佣金的支付有两种情况:1.若项目实现销售额×12％-代理公司月费-渠道人员工资、佣金-小蜜蜂派单费用-后续可能产生的团购、经纪人、老带新及分销费用等＞0元，则答辩人向被答辩人支付计算结果数额的佣金，剩余尚未支付部分的佣金暂缓发放;2.若项目实现销售额×12％-代理公司月费-渠道人员工资、佣金-小蜜蜂派单费用-后续可能产生的团购、经纪人、老带新及分销费用等≤0元，则答辩人向被答辩人支付的佣金数额为0元。但上述剩余尚未支付部分的佣金是在满足“在次月重新整体核算营销费用占比，如控制在目标范围内，则正常结算佣金并补回上月佣金，如未完成，则整体核算后仍只结算营销费用12％以内的佣金，直至月度实际销售额追平上述项目整体营销费用12％的控比为止”后，答辩人向被答辩人支付佣金。也就是说，从2020年12月开始计算，若12月佣金缓发放，则在核算2021年1月佣金是否发放的时候应当把12月和1月的营销费用占比重新整体核算一次，看是否具备发放佣金的条件，以后的依此类推，直到具备发放佣金的条件方才发放佣金。答辩人在2020年12月、2021年1月至3月整体营销费用分别为275525元、263002元、262446元、244287元。根据上述公式并结合实际签约数额，则2020年12月为-163436.96元，2020年12月与2021年1月整体核算的结果为-336062.4元，2020年12月到2021年2月整体核算的结果为152294.04元，2020年12月到2021年3月整体核算的结果为-396581.04元。符合上述第2种情况即88646.38元佣金暂缓发放。2021年4月1日，因被答辩人擅自给员工放假，煽动不明真实情况的销售一线员工离岗怠工，导致《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》实质上不能履行，《爱琴海购物公园会议备忘录》中约定的缓发放的佣金(88646.38元)已不具备发放条件，不应支付。综上所述，被答辩人要求答辩人向其支付销售佣金没有合法依据。三、被答辩人应向答辩人承担违约责任。根据《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》9.4条约定，若由于乙方未按时足额为其工作人员发放薪金报酬，由此对甲方案场秩序形象和企业品牌声誉造成影响的，每出现一次，乙方向甲方支付违约金伍万元。被答辩人在2021年2、3月份均未向其员工发放工资，造成其员工向答辩人申请发放工资，答辩人为避免造成更恶劣的影响，先行代发了该部分工资及员工销售提成。被答辩人的行为已经构成了违约，应当向答辩人承担10万元的违约责任。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，其诉讼请求不当，不应当予以支持。本院经审理认定事实如下：2020年9月17日原告（乙方）和被告（甲方）签订《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》，约定就甲方开发建设的“漯河爱琴海购物公园”项目委托乙方为销售代理人，由乙方代理销售。关于销售佣金的计算，双方约定销售佣金=乙方实际销售总金额×销售佣金费率。当月实际销售额≤当月任务的90%，佣金点数为3%；当月任务的90%＜当月实际销售额≤当月任务的110%，佣金点数为3.5%；当月实际销售额＞当月任务的110%，佣金点数为4%。当月完成任务＜90%的，视为未完成，在代理月费中扣除5万元。所售房源购买客户为甲方工抵房、员工内购房、甲方资源的，由甲方人员负责合同签订等服务，此部分不计入乙方销售任务，不计发销售佣金。经甲乙双方同意，本项目的代理月费标准为25万元/月。月度结算应结费用的95%，剩余的5%对应部分在项目交房后30日内集中支付。若合约存续期间乙方由于合同10.2条款约定造成合同终止的，剩余的5%不予以支付。合同10.2条款约定，若乙方连续三个月或半年内累计三个月未达成本合同2.2中制定的月度销售任务指标，甲方有权与乙方解除销售代理关系，终止销售代理合同，并且不承担任何违约责任。华之谊公司认可每个月都没有完成销售任务指标。该合同签订后，原、被告公司于2021年1月5日签订《爱琴海购物公园会议备忘录》，该备忘录载明“按照爱琴海代理合同约定，9-12月份的实际任务完成情况已达到解约状态……甲方公司为合理控制费用，也为解决代理公司人员基础工资考虑，达成以下一致意见……完成月度保底任务（暂定为每月2500万签约额……）后，正常结算支付月费及佣金；佣金按照原代理合同约定的任务完成比例核算佣金点并予以支付。其中1月份仍按照原代理合同约定的销售任务核算，2月份后按照甲方签批版的2021年年度运营目标中的销售任务核算……未完成月度保底任务，月费按照代理合同约定的相关核算条件可先行结算；佣金按照以下方式结算：将项目中整体营销费用（此费用包括代理公司月费、佣金、渠道人员工资、佣金，小蜜蜂派单费用，后续可能产生的团购、经纪人、老带新及分销费用等）控制在项目实现销售额的12%的大前提下，只结算营销费用12%以内并扣除其他销售费用（此费用为上述整体营销费用中除代理公司佣金外的全部费用）后的佣金部分，剩余部分暂缓发放，至次月重新整体核算营销费用占比，如控制在目标范围内，则正常结算佣金并补回上月佣金，如未完成，则整体核算后，仍只结算营销费用12%以内的佣金，直至月度实际销售额追平上述项目整体营销费用12%的控比为止……爱琴海推广公司月费，由甲方和代理公司平摊（即每月74000元费用，双方各承担37000元）”。华之谊公司在该会议备忘录上加盖公章。另查明，2020年12月至2021年3月，销售额分别为934067元、753138元、3718453元、0元，营销整体费用分别为275525元、263002元、252446元、244287元。原告在庭审中认可双方合作期间，月、季度销售额均未达标。汇星置业公司代华之谊公司发放工人工资共计258462元。本院认为，华之谊公司与星汇置业公司签订的《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》及《爱琴海购物公园会议备忘录》是双方当事人真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效，应按照协议约定履行各自义务。华之谊公司已按照合同约定履行了代为销售义务，星汇置业公司应当按照合同约定向华之谊公司支付2021年2月、3月份的月费。根据双方约定，月费250000元，当月完成任务＜90%的，视为未完成，在代理月费中扣除50000元。推广爱琴海推广公司月费，由甲方和代理公司平摊，即每月74000元费用，双方各承担37000元。华之谊公司未完成销售任务，每月月费为163000元（250000元-5000元-37000元），两个月为326000元。关于佣金，根据双方于2021年1月5日签订的《爱琴海购物公园会议备忘录》约定，在原告未完成月度保底任务时，佣金的支付有两种情况，根据原告的销售额和被告支出的代理公司月费、渠道人员工资、佣金、小蜜蜂派单费用等，按照备忘录中约定的计算方式，即项目实现销售额×12%-代理公司月费-渠道人员工资、佣金-小蜜蜂派单费用-后续可能产生的团购、经纪人、老带新及分销费用等，仅2021年2月份的计算结果大于0，2020年12月到2021年3月整体核算的结果小于0。根据双方在备忘录的约定，不具备发放佣金的条件，故对于原告要求支付佣金的诉请不予支持。扣除星汇置业公司代华之谊公司代发工人工资258462元，星汇置业公司还应当向华之谊公司支付67538元（326000-258462=67538）。关于合同的解除问题，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，原、被告双方对2021年3月31日解除《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》均无异议，予以准许。综上，根据《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百六十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、原告河南华之谊房地产营销策划有限公司与被告漯河星汇置业有限公司签订的《漯河爱琴海购物公园营销代理全程服务合同》于2021年3月31日解除；二、被告漯河星汇置业有限公司于本判决生效后十日内向原告河南华之谊房地产营销策划有限公司支付67538元；三、驳回原告河南华之谊房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4242元，已减半收取，被告漯河星汇置业有限公司承担600元，原告河南华之谊房地产营销策划有限公司承担3642元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员 杨 景二〇二一年七月七日书记员 陈旭光