安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖04民终1217号 上诉人（原审被告）：淮南矿业（集团）有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区洞山，统一社会信用代码91340400150230004B。 法定代表人：孔祥喜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨靖，男，该公司职员。 委托诉讼代理人：胡灵，女，该公司律师。 上诉人（原审被告）：淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿，住所地安徽省淮南市凤台张集镇，统一社会信用代码913404007050688304。 主要负责人：蔡跃章，该矿矿长。 委托诉讼代理人：杨靖，男。 委托诉讼代理人：胡灵，女，淮南矿业（集团）有限责任公司律师。 被上诉人（原审原告）：李松振，男，1974年11月24日出生，汉族，住河南省新密市。 委托诉讼代理人：聂毅涛，河北厚正律师事务所律师。 上诉人淮南矿业（集团）有限责任公司（以下简称矿业集团）、淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿（以下简称张集煤矿）因与被上诉人李松振工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院（2021）皖0421民初960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人矿业集团、张集煤矿的委托诉讼代理人胡灵，被上诉人李松振及其委托诉讼代理人聂毅涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 矿业集团、张集煤矿上诉请求：一、一审法院认定停工留薪期工资标准错误。一审法院对停工留薪期起算时间认定正确，即2019年2月。依照《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因此，李松振停工留薪期工资标准应为2019年1月28日前12个月的平均月缴费工资，其缴费工资低于淮南市职工平均工资的60%，所以应按淮南市职工2018年度平均工资的60%即3859.80元作为其停工留薪期工资待遇计算基础。二、一审不予抵扣补发的停工留薪期工资错误。张集煤矿已支付停工留薪期工资是事实，李松振不应重复获得。张集煤矿积极主动支付停工留薪期工资是作为用人单位担当的体现，不应因此利益受损，更不会因扣除已支付停工留薪期工资而获得利益。李松振收到停工留薪期工资仍主张未收到，是不诚信的表现，不应因此获利。 李松振辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律略有不当，请求二审法院依据事实依法判决。李松振于2016年患职业病，一直到2019年1月被诊断为职业病，期间一直在到处就医治疗。依据职业病防治法及工伤保险条例的规定，职业病诊断期间的费用应由用人单位承担，四级以上伤残的职工不得解除劳动关系，但张集煤矿却在李松振被诊断为职业病期间违法解除劳动关系，停缴社保，停发工资，所以李松振的工伤待遇应当以其提供劳动时的正常工资标准予以计算。自2016年至今，李松振一直与张集煤矿存在劳动关系，但张集煤矿无故不予发放工资，停缴社保，侵害了李松振的合法权益。张集煤矿主张其发放的27019元是停工留薪期工资，但其提供的证据上明确载明属于病假工资，与其他职工的停工留薪期工资不一致。张集煤矿也没有在仲裁过程中予以说明并主张，一审法院认定其放弃该权利合法、正确。李松振将继续保持主张其职业病诊断期间所有工资待遇的权利。 李松振向一审法院起诉请求：依法判令矿业集团、张集煤矿支付停工留薪期工资123617.64元。 一审法院认定事实：李松振系张集煤矿职工，因两肺纹理增多、多发小结节、肺间质纤维化等肺部疾病，自2016年6月起，先后多次在安徽省第二人民医院等医院检查、治疗。2019年1月28日，河南省职业病防治研究院出具职业病诊断证明书，确诊李松振为“职业性煤工尘肺壹期”。李松振于2019年3月18日向淮南市人力资源和社会保障局申请工伤认定，淮南市人力资源和社会保障局于2019年5月30日认定李松振所患职业性煤工尘肺壹期为工伤。2019年8月15日，淮南市劳动能力鉴定委员会出具职工因工致残程度（等级）证明书，认定李松振的工伤时间为2019年1月28日、劳动功能障碍为四级。李松振自2019年10月开始领取伤残津贴。 一审另查明，在剔除2015年11月份的探亲假工资以及2016年6月份之后的病假工资后，李松振2015年6月至10月、2015年12月至2016年6月共12个月的应发工资合计102852.90元，月平均工资计8571.08元。张集煤矿为李松振参加了社会保险，自2015年7月至2016年6月，李松振的月缴费工资为10365.42元；自2016年7月至2017年6月的月缴费工资为9424.83元；自2017年7月至2018年6月的月缴费工资为4443.16元。 2018年8月29日，张集煤矿以李松振在医疗期满后不能从事原工作，也不能从事单位另行安排的工作为由解除了李松振的劳动合同。李松振不服，申请劳动仲裁，请求裁决恢复劳动关系。淮南市劳动人事争议仲裁委员会认为张集煤矿解除劳动合同的理由不成立，于2019年11月28日作出（2019）淮劳人仲案字第88号仲裁裁决书，裁决恢复李松振与张集煤矿的劳动关系。 一审再查明，李松振于2020年7月再次申请劳动仲裁，请求裁决矿业集团、张集煤矿支付停工留薪期工资113097.96元。仲裁期间，张集煤矿于2020年7月31日补发李松振工资27019元（代扣代缴后实发20862.62元）。淮南市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月24日作出（2020）淮劳人仲案字第31号仲裁裁决书，裁决张集煤矿按照李松振工伤前12个月平均月缴费工资4094.22元的标准支付李松振6个月的停工留薪期工资计24565元，未扣除张集煤矿补发的27019元。李松振不服裁决，提起诉讼。 一审法院认为，本案双方当事人对于李松振所患职业性煤工尘肺壹期属于工伤没有争议，本案所争议的问题在于：一、停工留薪期工资的计发标准；二、停工留薪期的起算时间；三、停工留薪期工资的计发月数；四、补发工资应否予以抵付。 一、关于停工留薪期工资计发标准的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。该条规定的“原工资福利待遇不变”，指的是李松振在停工留薪期内享受的工资待遇应当与其患职业病前正常参加劳动所获得的工资福利待遇相同，即：在停工留薪期内，用人单位应当按照李松振患职业病前12个月的平均月应发工资计发停工留薪期工资。李松振自2016年6月份之后至职业病确诊时，因病治疗未能提供正常劳动，2015年11月因休探亲假未能提供正常劳动，在计算时应予剔除。李松振的停工留薪期工资应当根据2015年6月至10月、2015年12月至2016年6月共12个月的月平均应发工资8571.08元计发。安徽省人民政府《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》（皖政[2006]59号）第四条规定：“职工个人以本人上年度月平均工资为基数缴纳基本养老保险费。”根据该规定，李松振的社会保险参保缴费明细中记载的“缴费工资”系其本人上年度月平均工资，该“缴费工资”是经社保部门核定用以缴纳社会保险费的依据，与李松振当月发放的“工资福利”没有关系，不能作为计算停工留薪期待遇的依据。《工伤保险条例》第六十四条第二款对于“本人工资”有上限和下限的规定，但停工留薪期工资并不受统筹地区职工平均工资300%的上限限制，并且不得低于国家规定的最低工资标准。因此，《工伤保险条例》关于“本人工资”的规定不是计算停工留薪期工资的依据，停工留薪期工资应当按照《工伤保险条例》第三十三条规定的“原工资福利待遇”确定。 二、关于停工留薪期的起算时间问题。停工留薪期工资系工伤保险待遇，应当从工伤发生或者患职业病时起计算停工留薪期。李松振于2019年1月28日被诊断为职业病，工伤认定决定书和职工因工致残程度（等级）证明书亦载明工伤确诊的时间为2019年1月28日。工伤认定决定书对于工伤时间的认定具有法律效力，故李松振享受停工留薪期待遇的时间应当从2019年2月起计算。李松振主张自2016年6月开始就医时计算工伤时间，系对工伤认定的决定不服，该项主张不属于人民法院审理民事案件的范围，在工伤认定决定未被变更或撤销的情况下，李松振认为应当自2016年6月享受停工留薪期待遇的理由，无事实和法律依据，不予采纳。 三、关于停工留薪期工资计发月数的问题。《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条规定，停工留薪期一般不超过12个月，具体时间按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》中没有规定职业病的停工留薪期，考虑到李松振所患职业病难以治愈，故酌定其停工留薪期为12个月。《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》中“肺的其他损伤S27.3”的停工留薪期为6个月，但该损伤类型属于外伤型的工伤损害，不适用于职业病。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。李松振于2019年8月15日经鉴定为劳动功能障碍四级后已开始领取伤残津贴，其停工留薪期工资应当计发至2019年8月，共7个月，计59997.56元（8571.08元/月×7个月）。综上，李松振认为应当计发12个月停工留薪期工资，张集煤矿认为应当计发6个月停工留薪期工资的理由均不能成立，不予采纳。 四、关于补发工资应否抵付的问题。从张集煤矿提交的工资表来看，李松振2017年9月至11月、2018年1月至9月没有领取病假工资，工资表也不能证明李松振自2018年9月之后至2019年1月职业病诊断时是否领取了病假工资。张集煤矿提交的工伤职工停工留薪期待遇表注明补发工资的项目是“工伤医疗期工资”，与表中其他三名工伤职工注明的“停工留薪期工资待遇”显著不同，李松振有理由提出合理怀疑。本案劳动争议虽然存在补发病假工资的可能，但张集煤矿提交的工伤职工停工留薪期待遇表所显示的计发标准、计发月数和补发工资数额，与张集煤矿在仲裁期间就停工留薪期工资所主张的计发标准、计发月数以及依据该计发标准、计发月数所计算出的工资数额一致，故可以认定张集煤矿补发的27019元确属停工留薪期工资。停工留薪期工资在仲裁裁决作出前即已支付，张集煤矿应当向淮南市劳动人事争议仲裁委员会提交证据并请求在裁决时一并处理。停工留薪期工资的发放并非是在仲裁裁决作出后新发生的事实，劳动人事争议仲裁委员会作出的支付停工留薪期工资的裁决与停工留薪期工资已经支付的事实不符，张集煤矿在本案中请求抵付，显系对仲裁裁决的结果不服，该请求依法应当通过提起诉讼的方式提出。本案诉讼是因李松振一方不服仲裁裁决而提起，如果李松振没有提起诉讼或者在起诉后又撤回诉讼，该仲裁裁决即为生效裁决，张集煤矿并没有请求抵付的机会。在劳动争议案件的审理中，未提起诉讼的一方，不可能因对方的起诉而获得较对方未起诉时更多的利益，故只能视为张集煤矿放弃了该项请求，对此予以确认，对于张集煤矿请求抵付的主张不予支持。 综上所述，因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工暂停工作接受工伤医疗的，有依照《工伤保险条例》享受停工留薪期待遇的权利。在停工留薪期内，张集煤矿应当按照李松振患职业病之前正常工作期间的原工资福利标准支付其7个月的停工留薪期工资。李松振主张的停工留薪期工资计发标准、计发月数不符合《工伤保险条例》第三十三条的规定，依法不予采纳。张集煤矿能够在仲裁期间主动补发停工留薪期工资，值得提倡，不再追究其逾期举证的责任。法律并不限制用人单位超过规定的标准支付停工留薪期工资，补发的停工留薪期工资未予抵付的后果依法由张集煤矿承担，应系劳动争议仲裁前置程序的应有之义。判决：一、淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿支付李松振2019年2月至8月共7个月的停工留薪期工资59997.56元，于本判决生效之日起十五日内履行；二、李松振的上述停工留薪期工资中尚未代扣代缴的款项，由淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿在补发时按照规定的项目和标准代为扣缴；三、驳回李松振其他部分的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿负担，于判决生效后7日内交纳。李松振预交的案件受理费待判决生效后，予以退回。 二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审查明事实予以确认。 本院归纳本案二审争议焦点为：一、一审判决认定停工留薪期工资标准是否妥当。二、一审判决未予抵扣张集煤矿已支付的停工留薪期工资27019元是否妥当。 针对上述争议焦点，本院分析评判如下： 关于第一项争议焦点，本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”从上述两条规定的内容看，停工留薪期的工资福利待遇是职工遭受事故伤害或患职业病之前正常工作期间实际获得的劳动报酬，而本人工资是用于计算相关工伤保险待遇的缴费工资，且有上下限标准，两者明显不同。一审判决结合本案的实际情况，认定李松振进行治疗之前正常工作期间的平均工资为停工留薪期工资计算标准并无不当，矿业集团、张集煤矿对此提出的上诉理由不能成立，不予采纳。 关于第二项争议焦点，本院认为，经审查，张集煤矿支付李松振停工留薪期工资27019元（代扣代缴后实发20862.62元）的实际支付时间为2020年7月31日，在仲裁庭审之后，张集煤矿未在仲裁庭审中提出并无不当，且在诉讼过程中提出并不违反法律规定，一审判决以张集煤矿未在仲裁后提起诉讼主张权利，应视为放弃该项请求的理由欠妥，同时也会对当事人自觉履行义务的积极主动性产生不利影响，予以纠正。矿业集团、张集煤矿对此提出的上诉理由成立，予以采纳。扣除张集煤矿已补发的27019元，张集煤矿还应支付李松振停工留薪期工资32978.56元。 一审法院判决张集煤矿对李松振停工留薪期工资按照规定项目和标准进行代扣代缴，矿业集团、张集煤矿未提出异议，予以确认。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但未扣除张集煤矿已补发数额欠妥，予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持安徽省凤台县人民法院（2021）皖0421民初960号民事判决第二、三项，即“李松振的上述停工留薪期工资中尚未代扣代缴的款项，由淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿在补发时按照规定的项目和标准代为扣缴”“驳回李松振其他部分的诉讼请求”； 二、变更安徽省凤台县人民法院（2021）皖0421民初960号民事判决第一项“淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿支付李松振2019年2月至8月共7个月的停工留薪期工资59997.56元，于本判决生效之日起十五日内履行”为“淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿支付李松振2019年2月至8月共7个月的停工留薪期工资32978.56元，于本判决生效之日起十五日内履行”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件诉讼费用负担方式按一审判决执行；二审案件受理费10元，由淮南矿业（集团）有限责任公司、淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 永 审 判 员  张 晨 审 判 员  魏 宁 二〇二一年七月十六日 法官助理  陆漫漫 书 记 员  陶丽嫣