河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终3707号上诉人（原审原告）：南阳东兴模具中心。统一社会信用代码：91411303MA404746XX，住所地南阳市卧龙区王村乡鱼池村。负责人：刘坤，任该单位经理。委托诉讼代理人：张潇、王坤（实习），河南问鼎律师事务所律师。上诉人（原审被告）：朱长虎，男，1976年1月27日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：池发玉，河南定信律师事务所律师。上诉人南阳东兴模具中心与上诉人朱长虎为劳动争议一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2021）豫1303民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南阳东兴模具中心上诉请求：请求改判我单位无需支付朱长虎经济补偿金、生活费。事实和理由：1、朱长虎在我单位工作期间任厂长一职，与员工签订劳动合同是其职责之一，朱长虎没有与我单位签订劳动合同系其个人原因，我单位无需向其支付经济补偿金；2、朱长虎因意外伤害未能一直提供劳动，我单位不应向其支付生活费。朱长虎辩称：1、朱长虎在南阳东兴模具中心工作十几年，该单位一直未为朱长虎办理社会保险，现双方已解除劳动关系，依法该单位应向朱长虎支付经济补偿金；2、工作期间南阳东兴模具中心通知朱长虎不让上班长达几个月，该期间朱长虎一直处于待业状态，依法南阳东兴模具中心应向朱长虎支付待业期间的生活费用。朱长虎上诉请求：请求依法改判南阳东兴模具中心向朱长虎支付14个月工资的经济补偿金并向朱长虎支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额6万元。事实和理由：1、朱长虎在南阳东兴模具中心工作共计13年7个月，该单位应支付14个月工资的经济补偿金，一审判令经济补偿金按13个月工资支付错误；2、该单位未与朱长虎签订书面无固定期限劳动合同，该单位自应签订无固定期限劳动合同之日起向朱长虎每月支付二倍工资，一审未判令支持未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额错误。南阳东兴模具中心辩称：1、2020年8月2日，我单位通知其回家休息，真实意思就是与朱长虎解除劳动合同关系，故我单位不用向其支付经济补偿金；2、朱长虎在我单位工作期间任厂长一职，负责签订劳动合同等工作，未与我单位签订书面无固定期限劳动合同系其自身过错所致，故我单位不应支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额。南阳东兴模具中心向一审法院起诉请求：（1）判决南阳东兴模具中心不向朱长虎支付双倍工资；（2）判决南阳东兴模具中心不支付朱长虎经济补偿金；（3）判决南阳东兴模具中心不支付朱长虎最低生活保障费；（4）诉讼费由朱长虎承担。一审法院认定事实：东兴模具中心于2007年4月23日成立，性质为普通合伙企业。模具中心在登记成立前，朱长虎即跟随投资人刘清君开始模具中心的前期工作，模具中心成立后，朱长虎继续在该中心工作。2017年9月，该中心法定代表人变更为刘坤。2019年7月13日早上，朱长虎到模具中心上班时，在单位办公室门口，从车内拿出钓鱼竿拟放到宿舍，因上方高压线过低，钓鱼竿触碰高压线造成电击伤。电力部门进行了赔偿，朱长虎未申请工伤认定。之后朱长虎在家休息，直到2020年3月20日回到模具中心上班。上班4个多月后，即2020年8月2日，模具中心通知，因业务少让回家休息，2020年10月，朱长虎发现其他人已回厂上班，便要求上班，被告知继续在家等待。2020年12月补发2020年8月上班2天的工资445元。模具中心一直未与朱长虎签订劳动合同，也一直未为其缴纳社会保险费。关于劳动合同解除的原因和时间，模具中心认为，朱长虎消极怠工，影响工作效率，模具中心于2020年8月2日委婉通知其回家休息，实际是解除劳动合同，并结算了8月份2天的工资；因需提前一个月通知，故视为顺延至2020年9月2日解除劳动合同。朱长虎认为，不属实，模具中心实际通知所有的人回家休息，朱长虎并多次要求上班，模具中心称没活干，让在家等待，并没有解除劳动合同的意思；另，8月份上班2天的工资并非8月份发放，而是12月发放。2020年12月15日，朱长虎申请仲裁，要求：（1）解除劳动关系；（2）支付13.5年的经济补偿金81000元；（3）支付自2020年8月到2020年12月的生活费7650元；（4）支付因未签无固定期限劳动合同应支付的43个月的双倍工资的其中1倍258000元；（5）自2007年5月起缴纳社会保险费。模具中心不认可并提出仲裁时效抗辩。2021年2月23日，卧龙区劳动仲裁委出具宛龙劳人仲案字[2020]253号裁决书，认为：（1）模具中心未为劳动者缴纳社会保险，劳动者可以要求解除劳动合同，故双方劳动合同于2020年12月15日解除；（2）劳动者依法申请解除劳动合同，且用人单位具有过错，用人单位应支付经济补偿金，自2007年4月23日到2020年12月15日，朱长虎连续工作13年零7个月，应按其解除前的工资标准每月6000元计算14个月的经济补偿金84000元，朱长虎仅请求13个月81000元，予以支持；（3）根据工资支付暂行规定第12条规定，非因劳动者原因停工，在一个工资支付周期内应按原工资标准支付工资，超过一个工资支付周期的，因未提供劳动，应按最低工资标准的80%即1700*0.8=1360元计算生活费，朱长虎自2020年8月3日到2020年12月15日在家休息4.5个月，模具中心应支付10315元，朱长虎请求7650元，予以支持；（4）朱长虎于2007年4月23日到模具中心工作，10年后，即2017年4月23日，模具中心应根据劳动合同法的规定与朱长虎签订无固定期限劳动合同，但一直未签订无固定期限劳动合同，应支付双倍工资，到劳动关系解除日2020年12月15日，共计43个月，按每月6000元计算，双倍工资的其中一半是258000元，但已超诉讼时效，仅支持11个月，共计66000元；（5）社会保险费问题不属于仲裁范围，不予受理。就朱长虎的工资标准问题，诉讼中，双方均认可2020年12月前的平均工资为5000元。一审法院认为，朱长虎在模具中心成立前即在模具中心工作，成立后继续工作，模具中心对朱长虎进行管理，每月支付工资，双方事实劳动关系成立。由于模具中心未为劳动者办理社会保险，且在劳动者朱长虎伤情恢复后多次要求上班被拒，朱长虎要求解除劳动合同，符合劳动合同法第三十八条的规定，一审法院予以支持。模具中心称，因朱长虎消极怠工，模具中心对其结算工资后即视为解除劳动合同，故双方已于2020年9月2日解除了劳动合同。一审法院认为，模具中心没有向朱长虎明确表达解除劳动合同的意思，且不符合可以解除的法律规定，一审法院不认定该日已解除劳动合同。朱长虎于2020年12月15日申请仲裁要求解除劳动合同，故劳动合同于该日解除。劳动者依据劳动合同法第三十八条解除劳动合同，符合劳动合同法第四十六条规定的用人单位应支付经济补偿金的情形，模具中心应支付经济补偿金。自2007年4月23日到2020年12月5日，朱长虎连续在模具中心13年零7个月，但应扣除其非因公受伤治疗期间的8个月（2019年7月13日-2020年3月20日），实际工作时间应按13年确定为宜，应计算13个月的经济补偿金。解除前12个月的平均工资双方确定为5000元，经济补偿金应为65000元。关于生活费问题，模具中心未安排朱长虎上班，不属于劳动者的过错，根据工资支付暂行规定第十二条规定，非因劳动者原因停工，在一个工资支付周期内应按原工资标准支付工资，超过一个工资支付周期的，因未提供劳动，应按最低工资标准的80%即1700*0.8=1360元计算生活费。朱长虎自2020年8月3日到2020年12月15日在家休息4.5个月，第一个月应支付5000元，扣除已支付的445元，应再支付4555元，以后的3.5个月应为1360*3.5=4760元，模具中心应支付生活费9315元，朱长虎请求7650元，予以支持。关于因未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题，由于用人单位一直未与朱长虎签订书面劳动合同，根据劳动合同法第十四条的规定，应在入职后的1年届满之日视为已订立无固定期限劳动合同，故双方已于2008年4月23日已成立无固定期限劳动合同，朱长虎的无固定期限劳动合同的利益已受到法律保护。10年后双方仍处于无固定期限劳动合同的法律状态，该法律状态本身就是法律强制的后果，劳动者此时再要求强制支付双倍工资，等于过度请求保护，一审法院不予支持。劳动合同法第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资”的目的，是促使用人单位签订无固定期限合同，当其不履行义务时，应视为已成立无固定期限劳动合同，当用人单位已承受已成立无固定期限劳动合同的法律后果后，不应再承受支付双倍工资的惩罚。既然双方已于2008年4月23日视同已成立无固定期限劳动合同，10年后仍处于无固定期限劳动合同的保护之下，10年后不存在支付双倍工资的问题。关于社会保险费问题，朱长虎应申请社会保险征收部门处理，该问题不属于人民的受理范畴。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、三十八条、第四十六条、第八十二条，《工资支付暂行规定》第十二条，法释（2010）12号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、朱长虎与南阳东兴模具中心于2020年12月15日解除劳动关系；二、限判决生效后十日内，南阳东兴模具中心支付朱长虎经济补偿金65000元；三、限判决生效后十日内，南阳东兴模具中心支付朱长虎生活费7650元；四、驳回南阳东兴模具中心和朱长虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由南阳东兴模具中心承担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动关系。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。朱长虎在南阳东兴模具中心工作期间，南阳东兴模具中心一直未为朱长虎缴纳社会保险费，现朱长虎请求解除双方之间的劳动合同关系，依法南阳东兴模具中心应向朱长虎支付经济补偿金，南阳东兴模具中心关于该单位不应向朱长虎支付经济补偿金的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资，超过一个工资支付周期的，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。2020年8月2日南阳东兴模具中心通知朱长虎让其回家休息，直至2020年12月15日朱长虎申请劳动仲裁要求解除劳动合同，该期间朱长虎因单位原因未上班，南阳东兴模具中心应向朱长虎支付生活费，南阳东兴模具中心关于个期间朱长虎未能提供劳动，该单位不应向朱长虎支付生活费的主张，与系该单位在朱长虎工作期间主动通知朱长虎让其回家休息的事实不符，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；朱长虎于2020年12月15日申请仲裁要求与南阳东兴模具中心解除劳动关系，并要求该单位向其支付13个月工资的经济补偿金，一审判令该单位向其支付13个月工资的经济补偿金并无不当，本院二审中朱长虎关于该单位应当向其支付14个月工资的经济补偿金的主张，超出了其申请仲裁时要求支付13个月工资的经济补偿金的请求范围及本案二审的审理范围，本院二审对此不予审理；《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。朱长虎自2017年4月23日起在南阳东兴模具中心工作，用人单位南阳东兴模具中心自用工之日起满一年未与劳动者朱长虎订立书面劳动合同的，依据上述法律规定视为双方已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。依据上述法律规定，未与劳动者订立书面劳动合同应当向劳动者每月支付二倍工资仅限于用人单位自用工之日起超过一个月不满一年的情况，法律并没有规定订立无固定期限劳动合同未采取书面形式的，用人单位应当向劳动者每月支付二倍工资，朱长虎关于因南阳东兴模具中心未与其签订书面无固定期限劳动合同，故该单位应当向其支付双倍工资差额6万元的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，南阳东兴模具中心、朱长虎的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由南阳东兴模具中心负担10元，由朱长虎负担10元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年七月二十六日书记员  孙上兰