辽宁省锦州市中级人民法院   刑 事 裁 定 书   （2021）辽07刑终165号   原公诉机关辽宁省锦州市古塔区人民检察院。   上诉人（原审被告人）刘萌萌，女，1988年8月3日出生于辽宁省锦州市，汉族，大学文化，原锦州新闻媒体集团工作人员，中共党员，户籍所在地辽宁省锦州市凌河区，捕前住辽宁省锦州市古塔区。因犯诈骗罪，于2020年8月6日被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。因本案于2020年11月26日被刑事拘留，同年12月10日被依法逮捕。现羁押于辽宁省锦州市女子看守所。   辽宁省锦州市古塔区人民法院审理辽宁省锦州市古塔区人民检察院指控原审被告人刘萌萌犯诈骗罪一案，于2021年5月28日作出（2021）辽0702刑初33号刑事判决。宣判后，原审被告人刘萌萌不服，提出上诉。本院审查受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人刘萌萌，听取了锦州市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，且不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判决认定，被告人刘萌萌通过董某的介绍认识被害人李某1、李某2。被告人刘萌萌以能帮助李某2办理锦州电视台合同制工人的工作为由，于2018年1月在锦州市古塔区李某1家中，骗取被害人李某1现金人民币20万元，于2018年7月份，又骗取被害人李某1人民币5万元。   2019年5月至2019年11月，被告人刘萌萌虚构李某2办理工作需要缴纳公积金、补缴企业年金等理由，诱骗被害人李某2给其款项人民币307737元，所得款项用于偿还个人贷款及日常花销。期间被告人已发工资名义给付被害人李某2人民币2800元。   2019年12月6日，被告人刘萌萌为被害人李某1、李某2补打收人民币25万元及30余万元的收条。被害人李某1及李某2发现被骗后多次要求刘萌萌退回其收取的款项，截止案发，被告人刘萌萌尚未退还。综上，被告人刘萌萌共计骗取人民币共计554937元。   另查，被告人刘萌萌，因犯诈骗罪，于2020年8月6日被锦州市松山新区人民法庭判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元，刑期自2020年3月20日起计算。   原审法院认为，被告人刘萌萌以非法占有为目的，采用欺骗的手段骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。关于被告人及辩护人提出收取25万元不构成诈骗犯罪一节，被告人辩解收取的25万元给付刘某1和刘某1同意为李某2办理工作，无证据支持，且在被告人收取25万元之后，明知工作没有办成的情况下继续编造为李某2办理工作事由骗取钱财，从犯罪行为看应属一个连续行为，主观上非法占有目的明确，因此被告人及辩护人的辩解及辩护意见不予采纳。被告人到案后如实供述收取被害人钱款经过，虽对钱款去向有所辩解，但不影响其构成坦白的认定，可以从轻处罚。给被害人造成的损失应责令继续退赔。在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的被告人刘萌萌在判决宣告以前还有本罪没有判决，应将前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。   原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据上诉人刘萌萌具体的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条之规定，判决：一、被告人刘萌萌犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万元；与前罪“犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元”，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人刘萌萌退赔被害人李某1、李某2共计人民币五十五万四千九百三十七元。   上诉人刘萌萌的上诉理由是：其对一审法院认定的其骗取被害人全部金额有异议，其将其中25万元给了刘某1，一审量刑过重。   锦州市人民检察院的出庭意见为，原审被告人刘萌萌以帮助李某2办理锦州电视台合同制工人的工作为由,又以办理工作需要缴纳公积金、补缴企业年金等理由,自2018年1月至2019年11月,多次向被害人李某1、李某2索要50余万元,被害人发现被骗后多次要求刘萌萌退款项,刘萌萌未予退还。刘萌萌虚构为李某2办理工作的事实,向被害人索要好处费及所谓的办理工作所需支出,以非法占有为目的骗取被害人50余万元,其行为已经构成诈骗罪,原审判决定罪并无不当。刘萌萌辩解称收取被害人李某2的25万元现金交给了刘某1用于办理工作,但刘某1对该种辩解予以否认,且否认帮助李某2办理相关工作,被害人李某1也在案发前向刘某1确认过刘萌萌未委托刘某1为李某2办理工作,刘萌萌的辩解没有其他证据予以支持,不能证明刘某1与其构成共同犯罪。刘萌萌因诈骗罪于2020年8月6日被锦州市松山新区人民法庭判处有期徒刑六个,并处罚金2万元,刘萌萌主张应将该案与本案合并审理,虽然本案于2020年5月7日立案侦查,但2021年2月1日才移送审查起诉,前案已经判决生效,不具备并案审理的可能性,且根据《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第二十四条的规定:“人民法院发现被告人还有其他犯罪被起诉的,可以并案审理;涉及同种犯罪的,一般应当并案审理。人民法院发现被告人还有其他犯罪被审查起诉、立案侦查、立案调查的,可以参照前款规定协商人民检察院、X机关、监察机关并案处理,但可能造成审判过分迟延的除外。”未并案审判不违反强制性规定,本案量刑也没有明显不当,该上诉理由不应支持。综上,建议依法维持原审判决。   经本院审理查明，原判决认定上诉人刘萌萌诈骗罪的事实清楚，有经过庭审举证、质证的如下证据证明：   1.被害人李某2的陈述证明，被害人李某2通过董某找刘萌萌为其办工作,被告人刘萌萌承诺为李某2办理锦州电视台合同制员工的工作。2018年1月开始,李某2父亲李某1分两次在锦州市古塔区家中给刘萌萌20万元、5万元现金。刘萌萌后又以补交企业年金、保险等理由向李某2索要30余万元,给付方式为支付宝转账、银行转账、现金方式。至今刘萌萌并未为李某2办成工作,索取的55万余元,经李某1、李某2多次要求偿还,仍未返还。其中,2018年12月份,李某2的交通银行工资卡进账两笔,分别为1500元、1300元,共计2800元。   2.被害人李某1陈述证明，被害人李某1通过继女董某认识被告人刘萌萌,想通过刘萌萌为自己儿子李某2办理锦州电视台合同制工作。刘萌萌承诺可以为李某2办理工作,2018年1月份至2018年6、7月份,在锦州市古塔区李某1家中先后收取两次现金，共计人民币25万元。后又以办理保险、补交工资等理由,要求李某2向其转账308600元。后李某1通过刘某1得知刘萌萌并未委托刘某1为李某2办理工作,得知被骗后向刘萌萌索要办工作费用,至今未还。   3.证人王某、董某的证言证明,王某通过女儿董某认识了刘萌萌,刘萌萌承诺为其儿子李某2办理电视台工作。刘萌萌向其丈夫李某1索要25万元现金,第一笔20万元是2018年1月左右，在锦州市古塔区家里交付刘萌萌,第二笔5万元是2018年6、7月份,在锦州市古塔区家里交付刘萌萌。刘萌萌为其提供了索取的50余万元收条。   4.证人刘某1的证言证明，（刘某1为被告人刘萌萌的前婆婆）。2020年5月前曾与刘萌萌共同居住于锦州市凌河区。2015年上半年，其向当时锦州电视台党委推荐了刘萌萌，通过考试和党委研究决定刘萌萌进入电视台工作。刘某2、苏某某、李某3、刘某3都在锦州新闻媒体集团工作，除刘某3外，都是其亲属，他们都是党委立会研究决定后才进入电视台工作。2017年3月，锦州广播电视台最后一批招人，后期大家都在传单位合并，就没有过人员增加，再因单位领导有病，一直未上班，党委再也没有研究过招人的事。刘萌萌说把钱交给其，让其帮李某2办理工作这件事不成立。2019年11月,其得知刘萌萌以帮助李某2办理工作为由收取钱财,之前没有见过李某2,刘萌萌也没有向其提过李某1和李某2。   5.证人罗某的证言证明，（罗某与被告人刘萌萌在2015年6月1日至2020年5月15日为夫妻关系。）罗某与刘萌萌在夫妻关系存续期间,刘萌萌个人通过网贷或信用卡透支等方式形成大量欠款的事实。   6.被告人刘萌萌的供述与辩解证明，董某在之前与其和罗某的接触中得知刘某1把其和罗某的三名亲属（刘某2、苏某某、李某3）和刘某3办成过工作，都安排到锦州电视台成为合同制员工，并知道刘某1在锦州电视台人事处任处长。董某的父亲李某1让其帮忙给李某2办理锦州电视台合同制员工。其与刘某1商量后，刘某1同意帮助李某2办理工作，并告诉其收取25万元。其先后在李某1家收取25万元现金，按刘某1要求放在其与刘某1共同居住房子的衣柜里，后刘某1将该款拿走。其认为这份工作应该可以办成，后来开始产生了诈骗钱财的想法，在2018年末至2019年期间，又以补交保险和公积金等名义通过支付宝转账等方式向李某2索要人民币30余万元，用于网贷、信用卡还款及日常生活花销。   7.收条证明，被告人刘萌萌收取李某1、李某2钱款并出具收条，载明:收取王某人民币25万元,收取李某2人民币307827元。   8.被告人刘萌萌银行卡交易明细清单、借记卡账户历史明细清单证明，被告人刘萌萌银行账户流水情况。   9.李某2转账详情证明,李某2给刘萌萌转账共计307737元及每笔转账详情及事由。   10.被告人刘萌萌支付宝、注册信息、交易记录、转账明细光盘证明、刘萌萌诈骗案支付宝流水证据解析证明，李某2于2019年5月26日至2019年11月16日期间通过支付宝向刘萌萌转账46次,共计234847元。   11.户籍证明,证明被告人刘萌萌的自然情况,其具有完全刑事责任能力。   12.案件来源、到案经过以及刘萌萌到案经过详细证明,侦查机关经侦查发现被告人刘萌萌因其他犯罪羁押于锦州市女子看守所,处于待投监期间,遂到锦州市女子看守所进行讯问,并依法采取强制措施的过程。   13.锦州市松山新区人民法庭刑事判决书,锦州市中级人民法院刑事裁定书复印件证明,被告人刘萌萌于2020年8月6日，因犯诈骗罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元,上诉后撤回上诉，刑期自2020年3月20日起计算。   上述证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人刘萌萌在本院审理过程中未提出新的证据。   本院认为，上诉人刘萌萌以非法占有为目的，采用欺骗的手段骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予以惩处。刘萌萌到案后如实供述收取被害人钱款经过，系坦白，可以从轻处罚。刘萌萌给被害人造成的损失应退赔。刘萌萌因犯诈骗罪于2020年8月6日被判处有期徒刑六年，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的刘萌萌在判决宣告以前还有本罪没有判决，应把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。   关于上诉人刘萌萌所提的一审法院认定的其骗取被害人全部金额有异议，其将其中25万元给了刘某1的上诉理由，经查，上诉人刘萌萌共计骗取被害人人民币554937元的事实，有被害人李某2、李某1的陈述、证人王某、董某的证言、收条、李某2转账详情、刘萌萌银行卡交易明细清单、借记卡账户历史明细清单、刘萌萌支付宝、注册信息、交易记录、转账明细光盘证明、刘萌萌诈骗案支付宝流水证据解析及上诉人刘萌萌在侦查机关的原始供述予以证实，可以相互印证，足以认定。另外其将其中25万元给了刘某1的事实无证据支持，并且在刘萌萌收取25万元之后，明知工作没有办成的情况下继续编造为李某2办理工作事由骗取钱财，从犯罪行为看应属一个连续行为，故原判决依本案现有证据，认定上诉人刘萌萌诈骗金额为人民币554937元并无不当，对该上诉理由本院不予支持。   关于上诉人刘萌萌所提的原判决量刑过重的上诉理由，经查，原判决依本案现有证据，根据上诉人犯罪的具体事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，充分考虑其法定及酌定的量刑情节，在法定刑幅度内对其依法量刑，并无不当，对该上诉理由本院不予支持。   综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 倪 凯   审判员 赖志勇   审判员 李 岩   二〇二一年七月二十二日   法官助理孙有峰   书记员凤丹丹