山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终1798号 上诉人（原审原告）：山东齐鲁天纵素质拓展有限公司，住所地：山东省淄博市临淄区天齐渊国家森林公园内（天齐渊遗址西侧）。 法定代表人：吕美香，经理。 委托诉讼代理人：王威，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于洋，男，1979年11月13日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区。 上诉人山东齐鲁天纵素质拓展有限公司（以下简称天纵公司）与被上诉人于洋劳动争议一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院于2020年12月2日作出的（2020）鲁0305民初5810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭于2021年7月12日通知双方当事人到庭进行了调查。上诉人天纵公司的委托诉讼代理人王威，被上诉人于洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天纵公司上诉请求：依法撤销一审判决或改判双方不具有劳动关系，天纵公司无须支付于洋2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32496元。事实与理由：一审判决缺乏事实和法律依据。一、一审判决认定双方存在劳动关系是错误的，于洋不是我公司职工，我公司从未对其发放过工资，也不是由我公司管理，不具有劳动关系。我公司的拓展业务由王琪承包，于洋是由王琪个人聘任，与我公司无关，于洋陈述受我公司法定代表人的管理安排，但是未提供相应证据证实。我公司于2018年7月1日与王琪签订《项目承包协议》，协议约定我公司处的素质拓展训练项目由王琪承包，王琪自行聘用本项目教官及工作人员并支付报酬，因该项目产生的劳动争议由王琪自行负责。王琪并非我公司职工，与我公司仅是承包关系，王琪与于洋具有雇佣关系。于洋在对我公司提交的社保证明答辩时承认于洋2007年至2019年12月没有工作自己缴纳社会保险等。在（2020）鲁0305民初2758号民事判决书中，于洋承认是山东众得利现代农业发展有限公司拖欠其工资，故双方不具有劳动关系。二、一审判决要求我公司向于洋支付2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32496元无法律依据。按照上面所述双方不存在劳动关系，没有事实和法律要求双方须签订书面劳动合同，更没有事实和法律依据向于洋支付未签书面劳动合同二倍工资差额。 于洋辩称，天纵公司的上诉不能成立，其上诉称2018年就将拓展场地承包给王琪了，实际上天纵公司没有承包出去。 天纵公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销临劳人仲案字【2020】第1056号仲裁裁决书，判决双方不具有劳动关系；2.判决我公司无须支付于洋2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32496元。 一审法院认定的事实：山东众得利现代农业发展有限公司（以下简称众得利公司）的前法定代表人为吕美香，后变更为王琪。2018年年底，于洋到天纵公司从事拓展训练教官工作，双方未签订劳动合同，天纵公司未为于洋缴纳社会保险。天纵公司通过王琪账户为于洋发放工资，2019年3月6日发放2000元，4月3日发放4000元，5月9日发放3950元、6月12日发放4000元，7月9日发放4000元，7月17日发放717元，8月3日发放4000元，8月31日发放4000元，11月5日发放4000元，12月5日发放3829元。于洋工作至2019年12月16日。后于洋申请仲裁，要求天纵公司支付延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资，未签订劳动合同二倍工资，临淄区劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月9日作出临劳人仲案字【2020】第1056号仲裁裁决书，裁决：一、齐鲁天纵公司支付于洋2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32496元。二、驳回于洋的其他仲裁请求。天纵公司不服仲裁裁决，为此形成诉讼。 一审法院认为：本案争议焦点是：双方是否存在劳动关系，天纵公司是否应支付于洋未签订劳动合同二倍工资差额。天纵公司主张：王琪承包了其单位的素质拓展训练项目，系王琪雇佣了于洋，双方不存在劳动关系，其虽提交了承包协议、民事判决书等证据，但并未就承包款的支付提交证据。王琪系众得利公司法定代表人，众得利公司与天纵公司办公地点一致，于洋主张：众得利公司法定代表人王琪系吕美香的女婿，两公司老板均为吕美香，当初天纵公司是以拓展训练教官名义招聘的自己，于洋不仅从事吕美香安排的拓展训练教官工作，还从事吕美香安排的农活，两单位人员相同，王琪也是天纵公司职工。天纵公司委托诉讼代理人对王琪与吕美香的关系表示不清楚，对其他情况不予认可。对于洋提交的证据，天纵公司并未提交充分的反驳证据予以推翻，天纵公司依据上述证据主张于洋系受王琪雇佣，依据不足，对此不予采信。根据于洋提交的证据及庭审调查，能够认定于洋在天纵公司工作，受天纵公司的劳动管理，从事天纵公司安排的工作，天纵公司通过王琪账户为于洋发放工资的事实，故双方存在劳动关系。因天纵公司未与于洋签订劳动合同，其应支付于洋2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额，数额为32496元（4000元+3950元+4000元+4000元+717元+4000元+4000元+4000元+3829元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：山东齐鲁天纵素质拓展有限公司支付于洋2019年2月1日至11月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32496元，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山东齐鲁天纵素质拓展有限公司负担。 本院二审期间，上诉人天纵公司提交了承包协议付款的三张收据以及转账记录，证明王琪承包天纵公司的素质拓展项目，并向天纵公司缴纳承包费以及水电物业费，天纵公司与于洋之间没有任何关系。被上诉人于洋质证认为，对该证据的真实性有异议，天纵公司招聘时一共十来个人，当时招聘完以后定下来是十一、二个人一块培训，培训了一个星期，在培训中吕美香本人亲自抓培训，如果按照承包协议2018年就承包出去了，但当时培训的时候不是王琪负责，我申请证人出庭提供反证，该证人和我们一批，可以证明培训时间以及吕美香从头到尾一直在组织我们培训，培训中所有的事情包括请假都得经过吕美香同意，如果承包给王琪的话，我们请假应该找王琪，不应该找吕美香；在培训一个星期后，吕美香直接把我们带到了他的众得利北公司，负责蔬菜包装，一直干到2019年春节的年三十晚上，干活期间一直是吕美香负责我们请假、干活、定量等，王琪当时也跟着去了，他听从吕美香的安排，王琪是吕美香的女婿；素质拓展的费用是由王琪转给天纵公司，根本不存在承包的事。被上诉人于洋申请证人谭某出庭，证明吕美香负责招聘于洋、谭某等拓展训练教官，并负责培训、安排工作、管理等，由吕美香决定每个人发放工资的多少和发放工资。本院对双方当事人提交的证据认定如下：上诉人天纵公司提交的证据，承包费收款收据载明天纵公司收取王琪交纳的承包费，而其提交的转账记录却是天纵公司向外支出的支付凭证，上述两份证据的待证事实项目相互矛盾，不具有真实性，不具有证明效力。被上诉人于洋申请证人谭某出庭作证的证人证言与一审中的工资流水、照片等证据相互印证，能够证明于洋系2018年底被天纵公司招聘为拓展训练教官并接受培训、从事天纵公司安排的工作的事实。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人天纵公司主张王琪承包了其公司的素质拓展训练项目，但其提交的承包费转账记录与其主张的承包协议不符，不能证明王琪承包其素质拓展训练项目的事实。被上诉人于洋的工资系由天纵公司发放，并接受天纵公司的工作安排和管理，于洋和天纵公司之间存在劳动关系，天纵公司应当在招聘于洋一个月内与于洋签订书面劳动合同，但天纵公司至于洋被辞退一直未与其签订书面劳动合同，一审依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，认定天纵公司应当支付于洋未签订劳动合同二倍工资差额，并无不当。上诉人天纵公司主张于洋不是由其管理不具有劳动关系，与事实不符，本院不予支持。 综上所述，天纵公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东齐鲁天纵素质拓展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  田秀沛 审判员  戴永成 审判员  马清华 二〇二一年七月十五日 书记员  董斯文