广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1971民初342号原告：王联金，男，1969年7月9日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区宝城**××××××××，公民身份号码：362×××××××********。委托诉讼代理人：叶昌盛，北京德恒（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗思伊，北京德恒（东莞）律师事务所实习律师。被告：游某1，男，1982年11月25日出生，汉族，住湖北省武穴市××××××××××，公民身份号码：421×××××××********。被告：万**华，女，1982年10月7日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区××××××铭可达商住中心聚景苑****，公民身份号码：421×××××××********。被告：广东省鸿盈供应链管理有限公司，住所地：广东省东莞市××××××××××××××××**，统一社会信用代码：91441900MA524DP8XJ。法定代表人：游某1。三被告共同委托诉讼代理人：王祥力，广东臻荣律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：邓俊炜，广东臻荣律师事务所律师。原告王联金诉被告游某1、万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司股权转让纠纷一案，本院于2021年1月4日立案受理后，依法适用普通程序并于2021年3月29日公开开庭进行了审理。原告王联金委托诉讼代理人叶昌盛、罗思伊，三被告共同委托诉讼代理人王祥力、邓俊炜到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉求：一、被告游某1向原告支付拖欠的退股款4436078元，及逾期付款的利息暂计40000元（其中200万元的利息自2020年12月1日起按月利率2分计算；2436078元的利息自2021年1月1日起按月利率2分计算，利息需计算至款项付清为止）；二、被告游某1向原告支付逾期付款违约金2817215.6元（14086078元×20%=2817215.6元);三、被告游某1向原告承担因本案诉讼产生的律师费218865元；四、被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司对被告游某1应承担的付款义务承担连带担保责任；五、本案有关诉讼费、保全费、担保费由三被告承担。事实与理由：被告游某1与温观发先行设立了广东省鸿盈供应链管理有限公司，因公司需周转资金，被告游某1、温观发与谭广兰于2019年4月2日签订了一份《股权投资合作协议书》，由谭广兰出资300万元，持有公司30%的股权。2019年8月23日，被告游某1、温观发与谭广兰签订一份《退股协议书》，由被告游某1向谭广兰支付转让款600万元（其中465万元为股权转让款，135万元为合股期间的分红），谭广兰退出公司的经营，谭广兰将其持有公司30%的股权转让给被告游某1。被告游某1通过朋友介绍认识了原告，被告游某1向原告提出将公司30%的股权作价为465万元转让给原告，原告与被告游某1、温观发三方于2019年8月29日签订一份《合股经营合同》，约定原告向被告游某1支付投资款465万元，原告持有公司30%的股权，原告向被告游某1支付了股权转让款465万元及向公司借了周转资金，原告也实际参与了公司财务管理事宜。2020年5月份，被告游某1以各种理由要求原告退出对公司经营，后经原告与被告游某1、温观发三方协商一致，三方于2020年6月7日签订《退股协议书》，原告、温观发退出公司，原告将所持公司30%的股权转让给被告游某1，温观发将所持公司10%的股权转让给被告游某1。根据《退股协议书》第二条退股款第2款的约定，被告游某1应向原告支付退股款14086078元（该退股款包括股本金465万元、向公司借款500万元、公司未分配利润4436078.18元）。根据《退股协议书》第三条退股款的支付方式第2款，第四条甲、乙、丙三方的权利和义务第1款和第五条违约责任的约定，被告游某1应于2020年6月7日支付100万元、于2020年7月31日前支付200万元、于2020年8月31日前支付200万元、于2020年9月30日前支付200万元、于2020年10月31日前支付265万元、于2020年11月30日前支付200万元、于2020年12月31日前支付2436078元，如被告游某1逾期7天未支付任一期款项，原告有权要求被告游某1支付未付的全部退股款，另外，被告游某1应向原告支付以退股款20%计的违约金、以月利率2分计的逾期付款利息。根据《退股协议书》第五条违约责任的约定，被告游某1作为违约方，还应承担因诉讼产生的一切费用（包括诉讼费、差旅费、办案费、担保费、保全费、律师费等费用）。2020年6月7日三被告又向原告出具了《欠款确认书》，约定了退股款14086078元的支付方式、违约责任及诉讼管辖等权利和义务，被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司作为担保人在《欠款确认书》上签字或盖章确认。然而，被告游某1没有按照《退股协议书》、《欠款确认书》的约定及时足额支付每一期退股款，截止到2020年12月23日，被告游某1还没有将应于2020年11月30日前应支付的退股款200万元支付给原告，被告游某1的行为已构成违约，原告有权要求被告游某1一次性支付尚欠的退股款4436078元（2020年11月30日前应支付的退股款200万元，加上被告游某1应于2020年12月31日前支付2436078元），同时，被告游某1应向原告支付以退股款20%计的违约金、以月利率2分计的逾期付款利息，以及因诉讼产生的一切费用（包括诉讼费、差旅费、办案费、担保费、保全费、律师费等费用）。被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司为被告游某1所应承担的所有付款义务承担连带担保责任。综上所述，原告与被告游某1、温观发三方建立了合股经营合同关系，原告与被告游某1因退股产生的债权债务关系是合法有效的。被告游某1没有按照《退股协议书》、《欠款确认书》的约定及时足额支付每一期退股款，其行为已构成违约，原告有权要求一次性支付尚欠的退股款4436078元、以退股款20%计的违约金、以月利率2分计的逾期付款利息，以及因诉讼产生的一切费用，并且被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司为被告游某1所应承担的所有付款义务承担连带担保责任。原告为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等法律法规之有关规定，特提起本案诉讼。三被告共同辩称，一、被告游某1与原告签订的退股协议书中约定应付款的属性不全为股权转让款，部分款项属于借款。2020年6月7日，原告与游某1、温观法三方签订《退股协议书》，该协议第二条第二款约定，被告游某1应支付给原告退股款总计14086078元（含股本金465万元、未分配利润4436078.18元、公司借款500万元），因此，该款中不仅有股本金，还包括未分配利润与借款，共有三种不同属性的款项。二、被告游某1虽有逾期付款，但非根本违约，只应承担逾期付款违约责任，不应承担解除合同的违约责任。截止至2021年1月12日，被告游某1已付清原告本金14086078元。原告虽存在逾期付款情形，但并非三方签订的《退股协议书》中的根本违约，也未导致该协议解除或无法履行，只应承担逾期付款的违约责任。三、《退股协议书》约定的违约金过高，应予调低，被告游某1只应承担逾期付款的金额及实际逾期时间计付的利息。《退股协议书》既约定违约金，又约定逾期付款利息，显然增加了被告的责任和义务，有失公平。原告也并未因被告逾期付款行为产生其他损失，根据《中华人民共和国民法典》第六条规定的公平原则及第五百八十五条规定，该约定违约金过高，应当予以调整。鉴于协议约定退股款中，包含有原告出借给公司的借款，因此，逾期付款利息应按照全国银行间同业拆借中心公布的利率计算。经审理查明，2019年8月29日，原告与被告游某1及案外人温观发三方就合股经营广东省鸿盈供应链管理有限公司及其投资的子公司、关联公司共5家公司（以下简称“合股公司”）共同签订一份《合股经营合同》，该合同第一条第7款约定，合股公司系由被告游某1及案外人温观发先行设立，因合股公司需周转资金，被告游某1、案外人温观发与谭广兰于2019年4月2日签订《股权投资合作协议书》，由谭广兰出资300万元，持有合股公司30%的股权。2019年8月23日，被告游某1、案外人温观发与谭广兰签订《退股协议书》，由被告游某1向谭广兰支付转让款600万元（其中465万元为股权转让款，135万元为合股期间的分红）承接谭广兰持有合股公司30%的股权。第一条第8款约定，原告及被告游某1、案外人温观发三方一致同意，由原告承接谭广兰退股的30%股权价为465万元进行合股。2020年6月7日，原告与被告游某1、案外人温观发三方经协商签订《退股协议书》，约定原告将所持公司30%的股权、案外人温观发将所持公司10%的股权分别转让给被告游某1。该协议第二条第二款约定，被告游某1应支付原告退股款14086078元，该退股款包括股：公司未分配利润4436078.18元、公司向原告借款500万元、股本金465万元，扣除计提退货款原告应承担部分货款1200000元后，被告游某1应实付给原告的退股款为14086078元。协议第三条第2款约定被告游某1应按如下时间支付原告退股款：于签订退股协议当日支付100万元、于2020年7月31日前支付200万元、于2020年8月31日前支付200万元、于2020年9月30日前支付200万元、于2020年10月31日前支付265万元、于2020年11月30日前支付200万元、于2020年12月31日前支付2436078元。其中被告游某1应优先归还的500万元是原告个人合股期间提供给公司的借款，按月利率1%计息，利息计算到本协议约定的还款日期为止。如果被告游某1超过还款期限7天向原告支付每一期款项，原告有权一次性要求被告游某1支付本协议未付的全部款项，同时按月利率2%支付未付款利息。协议第四条第1款约定，被告游某1应按照协议向原告支付退股款，否则被告游某1及公司应向原告支付逾期付款违约金（违约金按照协议约定的退股款20%计算），同时被告游某1还应按照未付款金额月利率2%计算利息。协议第五条约定，本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约；违约方应向守约方支付违约金，违约金按照协议约定的退股款20%金额计算；违约方造成守约方损失的，违约方还应赔偿所有损失。因违约方的行为导致守约方向法院提起诉讼的，违约方还应承担因诉讼产生的一切费用（包括但限于诉讼费、差旅费、办案费、担保费、保全费、律师费等费用）。2020年6月7日，被告游某1向原告出具《欠款确认书》，确认尚欠原告退股款14086078元，并记载了与《退股协议书》约定的还款期限、数额、违约责任等基本一致的内容。被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司作为担保人在《欠款确认书》担保人处签章，并愿意为被告游某1偿还原告欠款提供连带担保责任，担保期限为三年。被告主张其已支付了原告全部退股款项14086078元，其中：于2020年6月7日、6月8日分别支付80万元、20万元合计100万元第一期款；于2020年7月31日分三次合计支付200万元第二期款；于2020年8月31日、9月1日合计支付200万元第三期款；于2020年10月9日分三次合计支付200万元第四期款；于2020年11月19日至12月21日合计支付265万元第五期款；于2020年12月28日至2021年1月5日合计支付200万元第六期款；于2021年1月12日分三次合计支付2436078元第七期款。原告确认被告主张的已付款数额、付款时间，但认为其并未按《欠款确认书》与《退股协议书》约定的支付方式支付每期退股款，已构成违约，故而于2021年1月4日提出本案之诉求。经比较约定退股款时间、金额与实际退股款时间、金额，统计如下：第一期款100万元有20万元超期1天支付；第二期款200万元按时足额支付；第三期款200万元有50万元超期1天支付；第四期款200万元超期9天支付，第五期款265万被告游某1分多笔支付：其中65万元超期19天、20万元超期33天、50万元超期42天、130万元超期51天；第六期款200万元分多笔支付，其中60万元超期28天、50万元超期31天、90万元超期35天；第七期款2436078元超期12天支付。原告因本案纠纷委托北京德恒（东莞）律师事务所律师参与诉讼，并实际支付律师费218865元。以上事实，有《合股经营合同》、《退股协议书》、《欠款确认书》、民事委托代理合同、发票、转账记录、付款记录表等证据及本案庭审笔录附卷为据。本院认为，案涉《退股协议书》、《欠款确认书》为各方真实意思表示，合法有效，应予遵守。据《退股协议书》、《欠款确认书》可证实，被告游某1应支付原告退股款14086078元，并具体约定了该退股款的支付方式。双方确认，被告游某1至法庭辩论终结前，已支付原告退股款14086078元，即被告游某1已付清原告的退股款，因此，原告要求被告游某1支付拖欠的退股款4436078元，事实依据不足，本院不予支持。本案诉争焦点为：被告游某1是否存在逾期付款的违约事实，违约金数额如何确定，被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司应否对被告游某1的案涉债务承担连带担保责任。对此，本院作如下分析：被告游某1应予支付原告的退股款，无论是《退股协议书》还是《欠款确认书》，均已列明具体的支付时间及数额。通过对约定付款时间、数额与被告游某1实际付款时间、数额的比较，可以认定被告游某1除第二期款按时足额支付外，其余各期退股款均存在不同程度逾期付款的事实，故被告游某1依法应承担逾期付款的违约责任。《退股协议书》第四条第1款、第五条及《欠款确认书》约定每一期款项超过约定的还款期限7天的，应按退股款20%支付逾期付款违约金，并按未付款金额月利率2%计算利息。显然，违约金适用应以逾期付款超过7天为前提，被告游某1前三期款合计500万元的支付时间均未超过此限，故计算退股款之违约金基数时，该部分款项应予扣减。被告游某1主张其未构成根本违约，且违约金约定的上述标准过高，应予调整，对此，被告游某1作为完全民事行为能力人，在签订上述协议及确认书时应充分预见逾期付款的行为后果，但其在履行付款义务过程中未能按时足额付款，直至原告提起本案诉讼后才支付尾款，可见，被告游某1未能依照诚实信用原则全面、充分、适当地履行约定义务，在原告未能举证证明其实际损失的情况下，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定被告游某1应承担的违约金按退股款9086078元（14086078元-500万元）的5%即454303.9元核算为妥。鉴于该违约金兼具填补与惩罚功能，故原告主张退股款的逾期付款利息，本院不予支持。原告因本案诉讼支付律师费218865元，有委托代理合同、发票、转账凭证佐证，本院予以认定。被告游某1因逾期付款构成违约，且诉讼发生后才支付了尾款，根据违约方承担律师费的约定并结合被告游某1的责任范围，本院确定被告游某1应承担原告的律师费损失100000元。被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司作为担保人在《欠款确认书》担保人处签章，并愿意为被告游某1偿还原告欠款提供连带担保责任，担保期限为三年。根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司应对被告游某1的案涉债务承担连带保证责任。综上，原告的诉求部分成立，超出本院认定部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》（法释〔2015〕5号）第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》（法释〔2020〕15号）第一条的规定，判决如下：一、被告游某1于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告王联金逾期付款违约金454303.9元；二、被告游某1于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告王联金律师费损失100000元；三、被告万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司对被告游某1上列判决一、二项债务承担连带保证责任；四、驳回原告王联金本案的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费64385.11元、财产保全费5000元，合计69385.11元（均已由原告王联金预缴）。其中原告王联金承担37385.11元，被告游某1、万**华、广东省鸿盈供应链管理有限公司共同承担32000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  邹国雄审判员  吴斯恒审判员  杨晓君二〇二一年七月二日书记员  袁晶莹莫敏瑶附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》法释〔2015〕5号第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》法释〔2020〕15号第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。