安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖15民终1389号 上诉人（原审原告、反诉被告）：赵世宏，男，1971年10月2日出生，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：赵鑫，安徽皋德律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：朱仁兵，男，1989年5月28日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：袁亮，安徽冠楚律师事务所律师。 上诉人赵世宏因与被上诉人朱仁兵定制合同纠纷一案，不服霍邱县人民法院（2020）皖1522民初4373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵世宏向本院上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持赵世宏的诉讼请求;2.判决朱仁兵承担鉴定费；3.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由:一、双方之间于2018年10月10日签订合同，约定朱仁兵向赵世宏提供门窗制作安装项目且合同明确约定了朱仁兵提供的材料要求、质量要求及违约责任。根据合同第五条第二款约定，如乙方违约，材料不合要求，由乙方负责退款、退货并承担甲方相应损失。现朱仁兵并未按照合同的要求提供材料导致门窗出现质量问题，赵世宏认为该合同是双方真实意思表示，合法有效，故朱仁兵应按照合同确认的内容承担违约责任，但一审法院并未确认这一点。二、合同第三条第一款约定，应当国家相关标准及对方约定验收，甲方在验收时若发现产品的各种型号、规格、颜色和质量不合规定，甲方有权拒付工程款，直至乙方按合同规定施工合格。赵世宏因门窗质量问题未支付剩余工程款，一审法院认为赵世宏接受朱仁兵的工作成果，认定事实有误。三、赵世宏在一审过程中要求对门窗进行鉴定，并支付鉴定部门1万元鉴定费，由于朱仁兵未能按照鉴定部门要求提供涉案产品的合格证及质量证明书导致鉴定工作缺少必要材料而无法继续进行。赵世宏认为朱仁兵负有提供自己使用的门窗材料合格证及质量证明书的义务,根据诉讼费用交纳办法第六条及第二十九条规定，鉴定费属于诉讼费用，一审法院确认了朱仁兵未按照鉴定部门要求提供涉案产品的合格证及质量证明书的违约行为存在，应承担违约责任，故赵世宏认为该门窗鉴定费用应由朱仁兵负担。四、朱仁兵要求赵世宏支付剩余工程款，应证明自己按照合同约定使用广东凤铝85断桥窗纱一体窗（外配5高透路晚玻璃+15A+5白片双钢）颜色外灰内金橡木，配件选用美国豪博配件材料。朱仁兵承认涉案配件为德国品牌，不是美国豪博。一审法院也确认了朱仁兵未按合同约定使用材料且未能按照鉴定部门要求提供涉案产品合格证及质量证明书，根据民事诉讼证据规定第二条，朱仁兵不能证明自己使用的材料质量符合国家相应标准，应承担合同书第五条第二款规定的违约责任。综上请求二审法院支持上诉请求。 朱仁兵辩称，关于材料质量问题，根据合同第六条第1项约定，由赵世宏对案涉门窗的材料提供堆放场地并负责现场验收。第三条第1项约定赵世宏验收时发现产品的型号、规格、颜色和质量不符合规定的，有权拒付工程款，直至朱仁兵按照合同规定施工合格。可以推定案涉工程材料在送达赵世宏指定的堆放现场后，经赵世宏验收合格的情况下才进行安装的。关于安装质量，案涉工程截至赵世宏一审提起诉讼，已经交付使用一年多的时间，超过了合同约定的保修时间。赵世宏对案涉工程的接收使用，可以证明案涉工程安装质量是符合约定要求的。关于举证责任问题，案涉工程截止赵世宏一审提起诉讼，已经交付使用一年多的时间，赵世宏接受使用的行为证明质量是合格的，现赵世宏认为质量不合格应当提供证据证明。关于产品合格证及质量证书，产品合格证及质量证书是附在材料包装内的，材料是经赵世宏验收的，相关合格证及质量证书应当是赵世宏保管的，现赵世宏要求朱仁兵提供相应的产品合格证及质量证书，明显违背逻辑。关于解除合同的除斥期间，赵世宏要求解除合同的理由是验收时发现严重质量问题及配件不符合合同约定。其请求解除合同的除斥期间为一年，其验收时间系在工程交付及货物到达指定地点的时间，其除斥期限的起始时间根据一审查明的时间为2019年7月份，截至时间最晚也是2020年7月31日，已经超过法定的除斥期限，主张解除合同不应得到支持。 赵世宏向一审法院诉讼请求：1.请求依法解除原、被告于2018年10月10日签订的门窗制作安装合同；2.判令被告返还原告已经支付的133000元人民币；3.请求判令被告赔偿原告损失20000元；4.请求判令被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实为：原告因自有房屋需要安装门窗与被告于2018年10月10日签订合同书，合同内容有：1、工程承包方式:包工包料。2、材料要求：广东凤铝85断桥窗纱一体窗（外配5高透路易玻璃+15A+5百片双钢）颜色外灰内金橡木，配件选用美国豪爵配件。3、质量要求：按甲方图纸和技术要求施工、验收。4、工期要求:按甲方施工队工程进度施工5、付款方式：合同签订后预付30%，外框安装完毕再付30%，余款40%安装完毕后验收合格结清。建筑门窗验收标准：1、应按国家相关标准及对方约定验收，甲方在验收时若发现产品的各种型号、规格、颜色和质量不合规定，甲方有权拒付工程款，直至乙方按合同规定施工合格。2、甲方若发现重大质量问题，甲方有权让乙方停工停料，并向安徽仁斌建筑装璜工程管理中心和门窗管理中心报告，通知乙方及时分析解决，甲方因此受到的损失由乙方承担。保修范围：1、铝合金材料、滑轮、月牙锁等五金配件免费保修一年。2、玻璃是易碎品，不属保修范围。违约责任：1、如甲方违约而造成乙方材料及人工损失，定金款不予退回，在付款方式上甲方未按约定付款，乙方有权停止施工，因此造成损失由甲方承担。2、如乙方违约，材料不合要求，由乙方负责退款、退货并承担甲方相应的损失。其他约定事项：1、乙方门窗运抵交货点后，甲方应提供堆放场地，并做好相应验收工作。甲方提供水、电，以供乙方施工需要。本合同自双方代表签字、加盖双方印章后生效。本合同一式贰份，甲、乙双方各执一份，自生效日起即具有法律效力，双方不得随意变动更改，如有特殊情况双方应协商解决。原告与被告分别在落名处签名。 合同签订后，原告支付合同款5万元，被告于当年10月底施工，2019年6、7月完工。工程总价款为150292元，原告已付133000元。2019年秋，原告发现窗户出现问题，窗户开启扇没有固定拉伸，配件没有用美国的配件，诉讼过程中，原告认为，包工包料是门和窗，边框、玻璃、配件三大项，玻璃和配件有质量问题，边框外观看不出质量问题，我要求对质量和材料进行鉴定，鉴定被告是不是按合同约定的材料以及质量是否按国家标准提供的。该院根据原告申请进行委托鉴定，因无法提供鉴定的必要资料并不同意使用国家标准对涉案标的进行鉴定，致使鉴定工作无法继续进行，故鉴定部门终止工作。被告方认可涉案配件为德国品牌，不是美国豪爵。 一审法院认为，根据原告与被告签订定制合同内容看，被告以包工包料形式以双方签订合同要求，被告要完成门窗安装，原告支付工程价款。双方对标的、质量、报酬、材料的提供、验收等进行约定，双方形成承揽合同关系。按照合同约定，原告对被告提供的产品型号、规格、颜色和质量是否符合合同约定有验收及让被告停工停料的权利。在被告完成涉案工作并交付工作成果，原告已接受该成果一年多时间，现起诉要求解除原、被告于2018年10月10日签订的门窗制作安装合同，缺乏法律依据，该院不予支持。同时原告要求判令被告返还原告已经支付的133000元，因其上述请求该院不予支持，该项诉求亦无法支持。原告请求判令被告赔偿原告损失20000元，考虑被告有未按合同约定使用材料情形且未能按鉴定部门要求提供涉案产品合格证及质量证明书，存在违约行为，应承担违约责任。原告要求被告赔偿损失20000元，该院按照涉案标的150292元的10%即15029.2元予以支持。被告要求原告支付剩余工程价款17292元，该院一并支持。据此，该院依据《中华人民共和国民法典》第七百八十一条规定判决：一、被告（反诉原告）朱仁兵赔偿原告（反诉被告）赵世宏损失15029.2元；二、原告（反诉被告）赵世宏支付被告（反诉原告）朱仁兵工程款17292元；上述两者相比，赵世宏尚需支付朱仁兵2262.8元，于本判决生效后十五内履行完毕。三、驳回原告（反诉被告）赵世宏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3360元，由朱仁兵负担60元，赵世宏负担3300元，反诉费232元，由赵世宏负担。 本院在二审期间，当事人未提供新证据。 一审法院认定的事实二审予以确认。 本院认为，本案中双方签订的合同第六.1项约定，朱仁兵门窗运抵交货点后，赵世宏应提供堆放场地，并做好相应验收工作。第三.1项约定，应按国家相关标准及对方约定验收，赵世宏在验收时若发现产品型号、规格、颜色和质量不合规定，赵世宏有权拒付工程款，直至朱仁兵按合同规定施工合格。第三.2项约定，赵世宏若发现重大质量问题，有权让朱仁兵停工停料。从上述约定可知，双方对材料质量等验收应当在安装之前及安装过程中，但至涉案门窗等安装完毕交付使用时，赵世宏均没有对质量提出异议，至本案诉讼时，涉案门窗赵世宏已使用一年时间，且在一审申请鉴定后不同意按国家标准对相应门窗质量进行鉴定，故其以案涉门窗存在质量问题要求解除合同，本院不予采纳。对于配件品牌不符问题，赵世宏并未提供充分的证据证明配件品牌不符导致不能使用，且一审法院对该品牌不符问题已进行处理，赵世宏上诉以品牌不符为由要求解除合同，本院不予准许。赵世宏在一审中不同意按国家标准对相应门窗进行鉴定，且双方合同约定的铝合金材料、滑轮、月牙锁等五金配件免费保修一年，玻璃不属包修范围，因此赵世宏在二审中申请按国家标准对相关质量问题进行鉴定，已远超过上述门窗的保修期间，因此本院不予同意。至于赵世宏在一审中申请鉴定的所产生的1万元鉴定费用，因朱仁兵在履行合同时存在瑕疵导致本案诉讼的产生，故对该费用产生朱仁兵应当承担相应责任，本院酌定由双方各承担5000元。 综上所述，赵世宏的上诉请求不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3360元，由赵世宏负担。一审鉴定费用10000元，由赵世宏负担5000元，由朱仁兵负担5000元。 本判决为终审判决。 审 判 长 顾德明 审 判 员 丁志欢 审 判 员 卢文乐 二〇二一年七月二十二日 法官助理 蔡金贺 书 记 员 马 燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。