广西壮族自治区百色市田阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂1021民初253号 原告：广西百色华迅混凝土有限公司，住所：广西百色市田阳区那坡镇那驮村六组，统一社会信用代码：91451021079098871A。 法定代表人：王晓平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：何湾，广西通阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕子慧，广西通阳律师事务所律师。 被告：广西业通建设工程有限公司，住所：广西百色市右江区江滨二路恒升水岸花园第3幢B单元1702号房。统一社会信用代码：914510007420542948。 法定代表人：陆绍宁，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁仓吾，广西韦晓晶律师事务所律师。 被告：陈宗和，男，1957年10月2日出生，汉族，住广西合浦县。 被告：陈宗恒，男，1973年7月3日出生，汉族，住广西合浦县。 原告广西百色华迅混凝土有限公司与被告广西业通建设工程有限公司（以下简称业通公司）、陈宗和、陈宗恒买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月28日立案后，依法适用简易程序公开进行审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2021年6月7日公开开庭审理了本案。原告广西百色华迅混凝 2 土有限公司的委托诉讼代理人吕子慧、被告业通公司的委托诉讼代理人梁仓吾到庭参加诉讼，被告陈宗和、陈宗恒经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告广西百色华迅混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1．判决被告支付原告货款156,535元及逾期付款违约金（违约金计算方式：以156,535元为基数，按照日利率2‰，从2018年4月1日起计算至实际偿清之日止）；2．判决被告承担原告的律师费7,000元；3．本案的诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求为：要求被告承担保全费1,303元以及保单保函费783元。事实和理由：被告因建设施工需要，自2017年2月起向原告采购（赊购）混凝土，后原、被告于2017年5月13日补签订了《混凝土销售合同》，约定由原告供应混凝土给被告，并约定了不同型号混凝土的价格，混凝土的不同泵送费用及超时费、空载费、润管剂等费用的结算等。从2017年2月至2018年3月期间，原告累计为被告供货1476方量混凝土，按合同约定，被告应当支付原告共计446,535元。至2019年2月止，被告累计支付原告货款290,000元，尚欠156,535元。经多次催收未果，为维护合法权益，原告提起本案诉讼。 被告业通公司辩称，1．其公司原名称为百色长宇建设有限责任公司，后更名为广西业通建设工程有限公司。2016年12月，其中标田阳区那坡镇中心小学教学综合楼项目，2017年2月10日，其与田阳区教育局签订《工程承包协议书》，由其承包该项目，其与陈宗恒签订《工程项目劳务承包责任书》，约定由陈宗恒全面履行其与田阳区教育局签订的《工程承包协议书》的内容。陈宗恒是项目的实际施工人，其对工程项目自筹资金，自主经营和自负盈亏。陈宗恒以其名义与原告签订《混凝土销售合同》，当时，陈宗恒未向其说明购买混凝土事宜，其不清楚陈宗恒如何在销售合同上盖其公司的印章，这也是为什么虽然销售合同盖上其公司的章，却没有其公司法定代表人签字的原因。其对于该《销售合同》的真实性和合法性 3 存疑。至于委托代理人签字处为何是陈宗和而不是陈宗恒，据了解，两人是兄弟关系，陈宗恒一直委托陈宗和参与管理该项目，含购买建材等工作，所以是陈宗和签字。其不认识陈宗和，也从未委托陈宗和为公司的代理人。因陈宗恒与其签订了《工程项目劳务承包责任书》，陈宗恒向原告购买混凝土，应由陈宗恒承担支付责任。2．案涉工程审计核定造价4,631,047.43元，田阳区教育局已支付4,099,495.07元，尚欠531,552.36元。其在扣除税金、管理费、利息及代垫付的材料款后，共支付陈宗恒2,776,498元，未存在欠付情形。经核算，陈宗恒反而欠其93,596.2元。3．《混凝土销售合同》实际是陈宗恒与原告签订，其不是实际买受人，无法核实数额。原告提交的证据不能证实尚欠货款156,535元。其从未向原告支付货款，原告称其已经支付货款290,000元不是事实。其不认可违约金，如果按照原告诉请从2018年4月1日起计算利息，到案件开庭当日，利息是340,933.23元（156,535元×1089天×0.002），是本金的两倍多，明显过高，不应得到支持，违约金不能超过造成实际损失的30%，原告主张从2018年4月1日起计算违约金无事实依据。 被告陈宗和、陈宗恒辩称，其通过业通公司与原告签订协议购买混凝土，对外付款责任应当由业通公司承担，尚欠原告混凝土款156,535元属实。通过原告的努力，涉案工程的业主田阳区教育局已经于2020年12月28日专门支付200,000元到业通公司的账户（该款实际为其工程款），其多次指令业通公司优先支付原告，当时原告同意不追究逾期付款的违约责任。然而，业通公司得到该笔工程款后却没有按其指令支付原告，因此，该违约责任应当由业通公司承担。至于其与业通公司的内部问题应当通过内部协商解决。 当事人依法围绕诉讼请求提交了证据，本院在庭审中组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院予以综合确认。 4 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年12月23日，被告业通公司（原名称百色长宇建设有限责任公司）授权委托被告陈宗恒，授权内容：前往田阳区教育局参加那坡镇中心小学教学综合楼合同签订、施工、工程款的办理（领取和支付除外）与之有关的事宜等。 2016年12月30日，被告陈宗恒（作为丙方）与被告业通公司（原名称百色长宇建设有限责任公司作为乙方）签订一份《百色长宇建设有限责任公司工程项目劳务承包责任书》，主要约定由被告陈宗恒全面履行业通公司与建设单位（业主）签订的合同和协议书所规定的内容及范围，即承包建设田阳区那坡镇中心小学教学综合楼工程。承包方式为由丙方承揽，自筹资金，自主经营，自负盈亏。丙方按工程结算总造价的1.5%上缴乙方。本工程所需材料由丙方负责采购，采购所需款项由丙方根据采购供货合同报乙方审核认定后，由乙方报公司财务部转账支付。丙方所需劳务、工程材料、周转材料及机械设备的租赁价格已由丙方确认，并无争议。 2017年2月起，被告陈宗和陆续向原告购买混凝土。2017年5月13日，被告陈宗和以被告业通公司（作为乙方）的委托代理人名义，与原告（作为甲方）签订了一份《商品混凝土销售合同》，约定业通公司向原告订购混凝土，还约定了混凝土强度等级、数量、单价、泵送设备类型和单价等条款。乙方指定的混凝土验收员：陈宗和、唐文任。结算方式：月结，每月1-5日对账，双方确认签字后5-10日内付清上月全部货款。乙方结算单指定确认人：陈宗和。乙方违约责任：乙方不按照合同约定向甲方支付货款，甲方有权停止供货并终止合同，乙方在建工程停建一个月的，视作乙方自动弃权，甲方有权终止合同，乙方须在7天内付清所欠甲方的所有混凝土款，如不能如期付款的乙方须按照所欠货款的2‰/天向甲方支付违约金，直至付清全部货款为止。甲方在追讨货款期间所产生的费用（包括法院受理费、律师代理费等）由乙方承担。合同落款处盖有被告业通公司的印章。 5 自2017年2月至2018年3月，原告向被告陈宗和供应混凝土1476方量，共计446,535元，至2019年2月，原告自认被告已支付290,000元，被告陈宗恒、陈宗和自认尚欠原告货款156,535元。 另查明，被告业通公司自认被告陈宗恒系挂靠业通公司承包涉案工程，被告陈宗恒对外以被告业通公司名义进行项目施工，被告业通公司对《商品混凝土销售合同》中的印章予以确认。 2017年8月22日，百色长宇建设有限责任公司更名为广西业通建设工程有限公司。 诉讼过程中，根据原告申请，本院作出（2021）桂1021民初253号《民事裁定书》，裁定查封（冻结）被告业通公司名下的财产。查封（冻结）被告业通公司财产限额为156,535元，期限为12个月。原告预交案件申请费1,303元，支付保单保函费783元。 本院认为，首先，被告陈宗恒、陈宗和系本案混凝土的实际购买人，被告陈宗恒、陈宗和自认尚欠原告货款156,535元，本院予以确认。被告陈宗恒、陈宗和未及时支付原告货款，应当承担违约责任，被告陈宗恒、陈宗和应当支付原告货款156,535元及违约金，原告要求违约金按日利率2‰计算过高，从2018年4月1日起算至实际清偿之日止不符合规定，结合本案实际，违约金应以156,535元为基数，从2019年3月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。 被告业通公司授权被告陈宗恒以其公司名义对本案工程进行施工，双方成立挂靠经营，挂靠经营是由挂靠人和被挂靠人共同以被挂靠企业的名义对外进行民事活动，是一种规避国家有关部门对建筑企业资质进行管理的行为，挂靠人对外所产生的债务，应由被挂靠人承担连带责任。本案被告陈宗恒、陈宗和以被告业通公司名 6 义向原告购买混凝土，故应由被告业通公司对被告陈宗恒、陈宗和的上述债务承担连带支付责任。 因双方在合同中约定了因追讨货款产生的代理费负担问题，故本案律师代理费7,000元应由被告陈宗恒、陈宗和负担，被告业通公司承担连带支付责任。 其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款的规定，提供担保系申请财产保全一方的义务，原告为办理诉讼财产保全向保险公司投保诉讼财产责任保险的保费783元，因当事人对于该费用的负担没有合同约定，且该保费不属于诉讼费用范围，故对于原告请求被告承担该保费的请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百五十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百条第二款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告陈宗恒、陈宗和于本案判决生效之日起十五日内向原告广西百色华迅混凝土有限公司支付货款156,535元及违约金（违约金以156,535元为基数，从2019年3月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）； 二、被告陈宗恒、陈宗和于本案判决生效之日起十五日内向原告广西百色华迅混凝土有限公司支付律师代理费7,000元； 三、被告广西业通建设工程有限公司对被告陈宗恒、陈宗和的上述债务承担连带支付责任； 四、驳回原告广西百色华迅混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,571元，案件申请费1,303元，合计4,874元，由被告陈宗 7 恒、陈宗和、广西业通建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  罗美娟 人民陪审员  罗芳芳 人民陪审员  欧阳芸 二〇二一年七月六日 书 记 员  黄翠蓝