河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫16民终3315号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：周口市太昊路与建材路交叉口诚德华府。负责人：唐成玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈强，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘均太，男，汉族，1951年3月9日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：苏蔓奇，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王远远，河南修谨律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：吕帅，住河南省太康县。被上诉人（原审被告）：太康县绿源城市公共客运有限公司，住所地：河南省周口市太康县银城路北段89号。负责人：凌草原，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘楠楠，该公司法律顾问。上诉人渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称渤海财险周口公司）与被上诉人刘均太、吕帅、太康县绿源城市公共客运有限公司（以下简称太康绿源客运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2021）豫1627民初2235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人负责人唐成玉未到庭，其委托诉讼代理人陈强到庭；被上诉人刘均太未到庭，其委托诉讼代理人苏蔓奇、王远远到庭；被上诉人太康绿源客运公司法定代表人凌草原未到庭，其委托诉讼代理人刘楠楠到庭参加诉讼。被上诉人吕帅经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人不承担不合理的损失共计17426.98元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定被上诉人存在误工费依据不足。被上诉人刘均太在涉案交通事故发生时已年满69周岁，早已达到国家法定退休年龄，按照豫高法（2018）372号文件的规定，已推定其丧失劳动能力。在一审中其提供的证据并不能证明其没有丧失劳动能力，更不能证明其事故发生前有稳定的收入来源，不存在误工情形。众所周知，农村土地承包经营权周期为30年，但其享有该承包经营权系以家庭为单位享有的，并不是刘均太个人独享，没有证据证明其目前在以该土地从事农业生产，即使从事农业生产也不会达到一审认定的损失，由于没有证据证明因交通事故导致其农作物减产，进而导致其收入减少。被上诉人刘均太的证据达不到其诉求误工费的证明目的，应由其承担举证不能的法律后果。2、一审法院判决三被上诉人的鉴定费共计1885.5元由上诉人承担违反了保险法的规定。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，结合保险合同的约定，上诉人不应承担本案的鉴定费。被上诉人刘均太辩称，1、一审法院对答辩人的误工费予以认定符合法律规定，被答辩人的上诉事实和理由不能成立。答辩人在发生交通事故时虽已超过60岁，但法律不限制老年公民在自己的劳动能力范围内从事力所能及的劳动以此获取相应的报酬，答辩人为农村居民，按照农村的风俗习惯，超过60岁仍能从事相应的生产劳动，有劳动能力和收入，未因年龄达到退休年龄而停止劳动。实际上农村居民只要身体许可大都坚持生产劳动。根据答辩人一审提交的村民委员会证明以及土地承包经营权证，能够证明答辩人在事故发生前身体叫康一直从事农业生产劳动，原审法院判决支持答辩人误工费并无不当。2、一审法院判决被答辩人承担鉴定费符合法律规定，根据豫高法（2018）372号文之规定，鉴定费、评估费在交强险死亡伤残项下予以赔付，且根据保险法第六十四条，答辩人为确定其因交通事故受伤致残的具体程度及损失数额所支付的1885.5元鉴定费系答辩人因该其交通事故实际支出的费用，被答辩人上诉称不应承担没有法律和事实依据。被上诉人吕帅未到庭答辩。被上诉人太康绿源客运公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费属于为查清损失程度向具有资质的专业鉴定机构支付的必要费用，故依法应当由保险人即被答辩人承担。刘均太向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、精神抚慰金、残疾器械费、后续治疗费、护理费、交通费、鉴定费、财产损失等各项损失共计94783.73元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年5月5日9时,被告吕帅驾驶车牌号为豫00077D的大型客车，沿骆通326省道由西向东行驶至骆通326省道152公里100米太康县高朗乡新高底河桥西路段时,与原告刘均太，骑行由西向东行驶向北转弯的两轮电动车发生碰撞,造成两车不同程度损坏、原告刘均太受伤的道路交通事故。经太康县交警大队事故中队做出第411627420200001087号道路交通事故认定书，认定被告吕帅承担事故全部责任，原告刘均太不承担本次事故责任。事故发生后，原告刘均太于2020年5月5日被送到太康县人民医院住院治疗40天，入院诊断为：1.胸腹部外伤、肋骨多发骨折；2.××；3.左膝关节骨挫伤；4.肢体外伤。原告刘均太于2020年6月13日出院，出院医嘱：继续巩固治疗。原告刘均太为此支出医疗费16459.50元。2020年8月11日，原告刘均太在太康县人民医院支出门诊费873.50元。原告刘均太申请对其伤残程度、“三期”及后续治疗费进行评定，经本院技术科委托，商丘京九法医临床司法鉴定所于2021年1月6日作出商京九司鉴所【2020】临鉴字第443号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘均太多发肋骨骨折(9根)评定为十级伤残。评估意见：参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)7.2.2(多根肋骨骨折)及附录A2条之规定,综合评定刘均太误工期120日、护理60日、营养期60日。原告刘均太为此支出鉴定费1350元，检查费535.50元。2020年10月11日经太康县公安交警大队委托河南驰通价格评估有限公司对原告刘均太在本次事故受损的两轮电动车以河南驰通价估鉴[2020]0160号车物损失估价结论书：本次原告损坏车辆损失价值为500元。原告支出评估费200元。另查明，被告吕帅具有交警部门核发的A1驾驶证，经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证。被告吕帅所驾驶的事故车辆豫00077D号大型客车为被告太康绿源客运公司所有，被告吕帅系被告太康绿源客运公司的顶班司机，车辆检验有效期至2020年6月，在被告渤海财险周口公司投保有交强险和限额为100万元的第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期间。原告刘均太与其妻子和两个女儿以家庭联产承包的方式承包村委会4.14亩土地，事故发生前，原告刘均太身体健康并承担家庭主要农活。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事故认定书认定被告吕帅承担事故全部责任，原告刘均太不承担本次事故责任。该事故认定程序合法，责任划分适当，本院对该事故认定书予以采信，可以作为定案依据。根据上述法律规定，事故车辆在被告渤海财险周口公司处投保有交强险及第三者责任保险，故原告刘均太的损失首先由被告渤海财险周口公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由被告渤海财险周口公司在商业第三者责任保险范围内予以赔偿，仍有不足，因被告吕帅及被告太康绿源客运公司代班司机发生事故时正在从事公司业务，故应由被告太康绿源客运公司承担赔偿责任，被告吕帅不承担赔偿责任。本次交通事故事故造成原告受伤，原告刘均太主张的住院天数按照40天计算，本院予以支持。原告刘均太主张的误工费，因其提交的土地承包经营权证显示原告为户主，且为家庭主要劳动力，村委会证明其家庭中农活都有其承担，家中无其他男劳动力，故其误工费应按河南省上一年度农林牧渔标准47272元/年，三期评定120天误工时长计算。原告刘均太主张的护理费按照河南省上一年度居民服务业和其他服务业46858元/年,一人护理,三期评定60天护理时长计算，对此本院予以支持。原告主张的住院伙食补助费应按照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准50元/天、实际住院天数40天计算。原告主张的交通费应按照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准20元/天、实际住院天数40天计算。原告主张的营养费应按照20元/天、三期评定营养期限60天计算，本院予以支持。原告刘均太出生日期为1951年3月9日，其主张的残疾赔偿金应按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准34750.34元/年计算，赔偿年限按照11年计算，伤残赔偿系数按照10%计算。原告主张的精神损害抚慰金，结合其实际伤情及伤残程度结论书，酌定为6000元。原告刘均太损失核定如下：医疗费17333元（16459.50元+873.50元）、住院伙食补助费2000元（50元/天×40天）、营养费1200元（20元/天×60天）、误工费15541.48元（47272元/年÷365天×120天）、护理费7702.68元（46858元/年÷365天×60天）、交通费800元（20元/天×40天）、残疾赔偿金38225.37元（34750.34元/年×11年×10%）、精神损害抚慰金酌定为6000元、鉴定费为1885.50元(1350元+535.50元)、财产损失500元、评估费200元，以上共计91388.03元。原告刘均太各项损失91388.03元，医疗费、住院伙食补助费、营养费共计20533元，由被告渤海财险周口公司在交强险医疗费限额予以赔付原告刘均太10000元；医疗费、住院伙食补助费、营养费不足的10533元（20533元-10000元）由被告渤海财险周口公司在商业第三者责任保险限额中承担。护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计70855.03元，交强险死亡残疾赔偿分项剩余金额可足额赔付原告刘均太本次交通事故造成的该赔偿分项内的各项损失，故由被告渤海财险周口公司在交强险限额予以赔付原告刘均太70855.03元。因原告刘均太各项损失已由被告渤海财险周口公司足额赔偿，故被告太康绿源客运公司不承担赔偿责任。综上，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告刘均太各项损失80855.03元。二、被告渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿原告刘均太各项损失10533元。三、驳回原告刘均太的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1084元，由原告刘均太负担42元，由被告太康绿源客运公司负担1042元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。根据该项审理原则，本院对本案的争议焦点分析认定如下：关于误工费，本院认为，根据被上诉人刘均太在原审中提供的土地承包经营权证、村委会证明等证据，能够证明刘均太在事故发生前从事农业生产，存有误工损失。故原审按照农林牧渔业的标准计算被上诉人刘均太的误工费并无不当。上诉人关于不应支持被上诉人刘均太的误工费的上诉请求及理由不能成立，应不予支持。关于鉴定费用是否应当由上诉人承担的问题，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，鉴定费是为了查明和确定被上诉人刘均太的损失而支出的必要的、合理的费用，原审判决由上诉人承担并无不当。上诉人虽主张按照保险合同约定，该费用不应由其承担，但该条款属于减轻其责任的格式条款，且在诉讼过程中，上诉人并未提供证据证明其对该条款履行了提示和说明义务，故上诉人的此项上诉请求及理由不能成立，应不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费236元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱发亮审判员  张淮滨审判员  张建松二〇二一年七月二十日书记员  刘昱霆