四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终11755号 上诉人（原审原告）：成都市欣天时达建筑涂料有限公司，住所地：四川省彭州市九尺镇金沙村九组48号。 法定代表人：杨凡，总经理。 委托诉讼代理人：普发春，四川法翼行律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘艳，女，1977年10月8日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 委托诉讼代理人：朱永华，四川英贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈虹桥，四川英贤律师事务所律师。 上诉人成都市欣天时达建筑涂料有限公司（以下简称欣天公司）因与被上诉人刘艳工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省彭州市人民法院（2020）川0182民初1328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月21日立案后，依法由审判员滕洁适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 欣天公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或依法改判欣天公司无需履行仲裁结果。事实和理由：原判判决认定事实错误，作出的判决错误。一审作出判决依据的成劳鉴【2020】8246号成都市劳动能力鉴定结论书，该鉴定结论为：刘艳的工伤致残等级程度陆级。该鉴定结论的工伤致残程度偏高，与事实不符。欣天公司向一审法院申请重新鉴定后再依法予以裁决，一审法院未予准许。一审法院依据该鉴定结论作出的判决加重了欣天公司的赔偿责任。综上，请求二审法院予以改判。 刘艳辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 欣天公司向一审法院提出诉讼请求：撤销彭劳人仲委案字［2021］第00005号仲裁裁决书。 一审法院认定事实：刘艳于2018年3月到欣天公司从事技术员工作，双方签订了劳动合同，欣天公司为刘艳参加了工伤保险。刘艳的工资，欣天公司通过银行代发、微信转账方式支付，并存在迟延支付部分工资情况。欣天公司于2019年通过银行代发刘艳工资共计46249元、微信转账61000元，刘艳2019年月平均工资为8937.42元。2019年11月29日，刘艳在工作中受伤，住院治疗三次，共住院86天，欣天公司未派人护理、未支付护理费。刘艳的伤情经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤残程度于2020年9月28日经成都市劳动能力鉴定委员会评定为伤残陆级。2020年11月5日，刘艳向欣天公司邮寄解除劳动合同通知。双方因工伤保险待遇发生争议，由刘艳于2020年11月20日向彭州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与欣天公司的劳动关系并支付其一次性伤残就业补助金311568元、后续治疗费80000元、停工留薪期工资144000元、护理费22500元，仲裁委于2021年2月10日作出彭劳人仲委案字［2021］第00005号仲裁裁决书，裁决：1．欣天公司与刘艳的劳动关系于2020年11月5日解除；2．欣天公司支付刘艳一次性伤残就业补助金311568元、停工留薪期工资58093.23元、护理费7740元，扣减已支付10000元，合计应支付刘艳367401.23元。欣天公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 另查明，刘艳向欣天公司借支生活费10000元，双方对仲裁确认刘艳停工留薪期按6.5个月计算均无异议。 一审法院认为，刘艳因工受伤，伤残程度陆级，欣天公司为刘艳参加了工伤保险，依照《工伤保险条例》第三十六条第二款关于“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”的规定，刘艳于2020年11月5日提出解除劳动合同，欣天公司应当承担支付刘艳工伤待遇的义务。关于欣天公司所提重新鉴定刘艳伤残程度的问题。欣天公司收到成劳鉴［2020］8346号劳动能力鉴定书后未在法定期限内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，亦未提交认为刘艳伤残情况发生变化的证据，欣天公司对鉴定不服，应依法在收到成劳鉴［2020］8346号劳动能力鉴定书之日起1年后，向成都市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定。故欣天公司向法院提出伤残鉴定申请不符合法律规定，一审法院不予支持。根据《四川省人民政府关于贯彻的实施意见川府发［2003］42号》关于“…职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金标准为六级伤残48个月，”的规定，刘艳于2020年11月20日向彭州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其工伤待遇计算涉及统筹地区上年度职工平均工资标准的，应比照成都市上年度即2019年职工月平均工资6491元标准计算，一次性伤残就业补助金应为311568元（48个月×6491元/月）。刘艳共计住院治疗86天，双方对停工留薪期按6.5个月计算均无异议，按照刘艳受伤前月平均工资8937.42元计算，停工留薪期工资应为58093.23元（6.5个月×8937.42元/月）；护理费按每天90元计算，为7740元（86天×90元）。 综上所述，刘艳应享受的工伤保险待遇为377401.23元，扣减已支付的10000元，欣天公司共计应支付刘艳工伤保险待遇为367401.23元，符合《工伤保险条例》、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》、《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改决定通知的通知》规定。对刘艳辩称欣天公司应支付其工伤保险待遇的意见，一审法院予以采纳。 据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、欣天公司与刘艳的劳动关系于2020年11月5日解除；二、欣天公司于判决生效后五日内支付刘艳367401.23元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由欣天公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审认定事实基本无异议，对无异议部分，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：欣天公司是否应当按照工伤六级向刘艳支付工伤保险待遇。对此，本院评析如下： 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病的，应当依法享受各项工伤待遇。在本案中，2019年11月29日刘艳在工作中受伤，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年9月28日经成都市劳动能力鉴定委员会评定为伤残等级为陆级。欣天公司主张的刘艳的伤残等级并未达到陆级，应当重新进行鉴定，欣天公司不应当按照陆级伤残等级承担刘艳的各项工伤待遇，对此，本院认为，欣天公司既未举证证明自己的主张案件事实，又未按照《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”之规定向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，且刘艳也不符合《工伤保险条例》第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”之规定应进行复查鉴定的情形。故欣天公司主张刘艳伤残等级并未达到陆级并主张应当重新鉴定的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，成都市欣天时达建筑涂料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都市欣天时达建筑涂料有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行，逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 滕洁 二〇二一年七月十三日 法官助理 胡盼 书 记 员 马欣