江苏省南京江北新区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0192民初680号原告：吴以朝，男，汉族，1982年10月13日出生，居民身份证号码320123198210134236,住南京市六合区园9栋一单元101室。委托诉讼代理人：蔡懿衡，江苏衡顺达律师事务所律师。被告：南京合智信息技术有限公司，住所地南京市江北新区丽景路2号研发大厦B座3楼302室。法定代表人：黄景，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘芳，江苏天哲律师事务所律师。原告吴以朝诉被告南京合智信息技术有限公司（以下简称南京合智公司）劳动争议一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用普通程序，并根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员王丽独任审理，于2021年6月24日公开开庭进行了审理。原告吴以朝的委托诉讼代理人蔡懿衡，被告南京合智公司的委托诉讼代理人刘芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴以朝向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付解除劳动合同的经济补偿金19350元；2.判令被告支付2019年2月至2020年7月期间的工资77400元；3.判令被告支付未付的安装提成46000元；4.判令被告支付业务提成9540元；5.判令被告支付未提前三十日书面通知劳动者解除劳动合同的工资4300元。事实与理由：2016年6月，原告应聘至被告处从事设备运营维护安装工作，底薪3500元每月，安装设备另有补助，月平均工资在4300元左右。自2019年2月开始，被告只为原告缴纳社会保险，却不发放基本工资。2020年8月，被告以劳动合同到期为由口头解除了与原告之间的劳动关系。后原告诉至江北新区劳动争议仲裁委员会，但仲裁对原告要求补发工资的主张计算错误，原告要求补发的是2019年2月至2020年7月期间的工资，仲裁表述为2018年5月至2018年12月。另，被告未提前30日通知原告解除劳动关系，理应支付代通知金。据此提出诉讼，请求法院判如所请。被告南京合智公司辩称，我司认可仲裁裁决中经济补偿金的数额、尚欠付原告工程款42444.9元和业务提成9540元，但不需要支付原告吴以朝2019年2月至2020年7月期间的工资和代通知金。2019年1月之后，我司与原告就没有真正的劳动关系，原告只是挂靠我司，由我司代缴社保。我司只是外包一个项目给原告，原告对外作为项目经理，所以才保留形式上的劳动合同，实际上2019年开始已变成劳务外包关系。我司与吴以朝在2019年12月进行工程结算，工程结算单确认工程合同总价为96400元。因需要原告提供劳务费发票报账，原告通过一家信息公司给我司开具劳务费发票92444.9元，其中已扣除2019年3月至2019年6月我司为原告代缴社保金额3955.1元。故双方当事人在2019年以后不存在真实的劳动关系，实际上是劳务关系，并且工程款已结算，我司认可剩余工程款未付。关于原告所指裁决书中补发工资期限存在错误，我司认为仲裁裁决书对2019年2月至7月工资的表述并非笔误，而是真实反映了两个阶段双方不同的法律关系，2016年8月至12月期间是劳动关系，所以存在工资和提成，2019年1月起双方不存在劳动关系，是劳务外包关系，原告要求被告按照劳动合同支付工资，对被告而言不公。此外，原被告双方自2019年1月达成新的合作，若一直未发放工资，原告在近两年时间内未主张权利不符合常理。本院经审理认定事实如下：原告吴以朝（乙方）与被告南京合智公司（甲方）2016年8月1日签订第一份劳动合同，约定劳动合同期限自2016年8月1日起至2017年7月31日止，由甲方安排乙方在运维技术岗位从事市场专员工作，乙方实行月薪制，每月为基本工资+提成。2017年8月1日，原被告签订第二份劳动合同，劳动合同期限自2017年8月1日至2020年7月31日止，由甲方安排乙方在运维工程师岗位从事工作，乙方施行月薪制，每月为基本工资+提成。依据被告南京合智公司提交的《智慧工地工程款结算申请表》，工程项目为智慧工地，施工单位为原告吴以朝，工程合同总价（含税）96400元，进场时间为2019年3月，试运行合格时间为2019年11月11日，验收合格时间为2019年11月30日，工程款项阶段为运行合格100%，本次申请付款金额为96400元。被告南京合智公司提供的增值税普通发票显示，案外人南京酷睿芯信息科技有限公司向其开具增值税普通发票，网络技术服务费价税合计92444.9元。依据被告南京合智公司提交的《南京银行电子回单》，被告已于2020年1月22日向原告支付安装费50000元。原告吴以朝认为，在职期间，被告南京合智公司只为其缴纳社保但不发放基本工资，2020年8月被告以劳动合同到期为由口头解除了与其之间的劳动关系，故诉至仲裁委。南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会2021年1月13日作出宁新区劳人仲案字[2020]第2183号仲裁裁决书，裁决：自本裁决书生效之日起五日内，被告南京合智公司支付原告吴以朝业务提成9540元、剩余工程结算款42444.9元、经济补偿17200元，以上合计69094.9元，并驳回原告吴以朝的其他仲裁请求。原告吴以朝对上述仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼。庭审中，双方认可原告在职期间底薪为3500元，月平均工资为4300元，被告南京合智公司认可向原告吴以朝支付解除劳动合同的经济补偿17200元、业务提成9540元和尚欠付工程款42444.9元。上述事实，有仲裁裁决书、社保缴费清单、工资流水、劳动合同书、《智慧工地工程款结算申请表》、银行电子回单、增值税专用发票、当事人陈述等材料附卷证实。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。本案中，原被告对2019年2月至2020年7月期间双方之间是否存在劳动关系存在争议。本院认为，原告吴以朝与被告南京合智公司签订的第二份劳动合同期限为2017年8月1日至2020年7月31日，且被告南京合智公司在上述期限内一直为原告缴纳社保。被告南京合智公司认为双方已于2019年1月起形成劳务外包关系，其不需支付每月工资。本院认为，用人单位和员工之间形成劳务分包关系的，是企业内部的管理方式，并不改变用人单位和员工之间劳动关系的性质，员工实际上仍接受公司的管理。故在2019年2月至2020年7月期间，原告吴以朝和被告南京合智公司之间存在劳动关系，被告应向原告支付劳动关系存续期间的工资。关于工资发放的形式，被告南京合智公司并未通知原告工资改为仅以提成形式发放，因此被告应按照劳动合同规定的工资发放标准向原告支付工资。依据原被告之间的劳动合同，原告吴以朝的劳动报酬以基本工资+提成的方式计薪，原告本案诉请中的提成包括业务提成和工程安装费提成，故被告南京合智公司应当按照3500元/月的基本工资向原告支付63000元（3500×18）。被告南京合智公司认为其与原告是劳务关系，不需要支付每月工资的抗辩，无事实和法律依据，本院不予认可。原告吴以朝要求被告南京合智公司支付2019年2月至2020年7月期间的工资77400元的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。关于剩余安装费的数额，依据被告南京合智公司提交的增值税专用发票和银行电子回单，本院认为被告还应支付原告吴以朝剩余工程款42444.9元。原告吴以朝主张被告支付46000元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告所称“代通知金”4300元的诉请，原告所称“代通知金”实际上是指用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十条解除劳动关系时，未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的，应额外支付劳动者一个月工资。本案中，原被告系劳动合同期满，未达成续签合意，因而解除劳动合同，并非《劳动合同法》第四十条规定的情形，因此原告吴以朝要求被告支付未提前三十日书面通知劳动者解除劳动合同的工资4300元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。此外，因被告南京合智公司在庭审中认可支付原告吴以朝解除劳动合同赔偿金17200元、业务提成9540元，故原告吴以朝的上述诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、南京合智信息技术有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付吴以朝解除劳动合同的经济补偿17200元、业务提成9540元、剩余工程款42444.9元、2019年2月至2020年7月期间的工资63000元，合计132184.9元。二、驳回吴以朝的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  王丽二〇二一年七月二十三日书记员  吕倩