吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终1705号上诉人（原审原告）张冲，男，1968年10月15日出生，汉族，现住农安县农安镇。委托诉讼代理人杨文鹏，吉林吉大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）北控城市服务（农安）有限公司，住所地农安县站前街376号。法定代表人张建华，经理。上诉人张冲因与被上诉人北控城市服务（农安）有限公司（以下简称“北控公司”）劳动争议一案，不服吉林省农安县人民法院（2020）吉0122民初2947号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张冲向原审法院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令北控公司对张冲做出的解除劳动关系的决定无效；2.请求法院依法判令北控公司向张冲支付法定假日、休息日、正常工作日加班工资共计90587.44元及支付因没有支付加班费应支付赔偿金90587.44元，共计181174.88元；3.请求法院依法确认张冲自2018年9月1日与北控公司间存在无固定期限劳动合同关系，并责令北控公司补签该无固定期限劳动合同；4.请求法院依法判令北控公司支付不与张冲签订无固定期限劳动合同期间需要补发11个月工资即18700元；5.请求法院判令在北控公司与张冲签订无固定期限劳动合同时将基本工资调至相应岗位的无固定期限相对应的标准；6.请求法院依法判令北控公司向张冲支付经济补偿金11900元及赔偿金23000元。7.请求法院依法判令北控公司为张冲支付自用工之日起未给张冲缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、雇主责任险；8.案件受理费等实际发生费用由北控公司承担。在诉讼过程中张冲变更第四项请求：请求法院依法判令北控公司支付不与张冲签订固定期限劳动合同期间需要补发11个月工资即79893.22元。事实及理由：张冲自2013年5月1日至2016年9月1日在农安县环卫处工作，系农安县环卫处平移箱中转站职工。2016年8月11日北控公司经农安县财政采购中心公开招标，成立北控公司（农安）环境服务有限公司（后更名为北控公司城市服务（农安）有限公司），2016年8月25日移交人员和设备，试运行，2016年9月1日农安县环卫作业由北控公司正式接管。北控公司接管前农安环卫处向同意移交的职工送达的《知情通知书》，原文：基本工资：1700元/月，全年不休息。每天工作8小时。工作延长时间按劳动法规定执行，支付不低于工资的150%的报酬。为符合法定条件的临时工缴纳五险：养老、医疗、工伤、失业、生育，另加雇主责任险。北控公司负担部分，由北控公司全额支付，个人负担部分，个人依法按比例缴纳。北控公司每年发放1000元至1500元的防暑御寒和节假日福利费。本《知情通知书》一式两份，职工本人一份，环卫处留一份备案。2016年9月1日北控公司接管后，张冲从农安县环卫处移交到北控公司的职工。从2016年9月1日至今，张冲是北控公司平移箱中转站职工。北控公司与员工签订劳动合同的方式：北控公司定一个时间段让员工到北控公司办公室集合分别签订空白合同。张冲与北控公司共签订三份空白劳动合同，每次合同均未交给张冲纸质文本。第一份签订合同时间是2016年9月1日至2017年9月1日；第二份劳动合同签订时间是：2017年9月1日至2018年9月1日，实际签约的时间是2017年10月；第三份合同签订时间是2018年9月1日至2019年9月1日。实际签约时间是2018年11月。双方合同中约定基本工资：1700元/月，每天工作8小时。从2016年9月1日起至2018年5月1日止在张冲工作期间，每天实际工作时间为12小时，全年不休息；2018年5月2日至2019年8月31日，张冲实际工作时间为每日8小时，全年不休息。北控公司也未另行安排张冲休息、休假，没有支付法定休假日、休息日、延长工作时间的报酬。北控公司应当与张冲订立无固定期限劳动合同，在北控公司与张冲第三次签订劳动合同时，北控公司威胁（通过中转站班长韩晓雷转达）张冲：如果不听北控公司安排（要求张冲与北控公司签订一年固定期限劳动合同），北控公司就不与张冲续签劳动合同，让张冲离职。签无固定期限劳动合同之后工资待遇等许多方面都有保障，如果不存在威胁、胁迫的手段，那么凡是正常人都希望签无固定期限劳动合同。张冲于2019年5月22日到北控公司调取劳动合同，办公室工作人员张博按照北控公司的相关要求在《劳动合同》上现场填写时间为：2017年3月1日至2019年12月31日，北控公司明确表示不能提供劳动合同的原件或者复印件，只允许拍照。《辞退员工通知书》提及张冲提交的2018年《长春市城镇职工基本医疗保险慢性乙肝和丙型肝炎门诊治疗审批表》（以下简称《审批表》）治疗期已经过期。申请人张冲又向北控公司提交2019年《审批表》之后，北控公司不撤回对张冲的解除劳动合同关系的决定，于2020年3月13日张冲收到北控公司作出的《通知书》。于2020年3月16日张冲向北控公司办公室主管纪晶晶提交：申请恢复张冲原工作岗位和申请与北控公司签订无固定期限劳动合同《申请书》。北控公司未答复。张冲在治病期间，向北控公司多次提出申请病休要求之后，北控公司口头同意张冲病休，但工作是由张冲妻子代班，代班至2019年8月31日。北控公司未告知准予张冲医疗期起止时间，张冲不知道北控公司准予张冲医疗期的起止时间。北控公司未通知张冲恢复工作时间，未给张冲恢复原工作或另行安排工作。因环卫处未向张冲支付经济补偿，所以张冲在环卫处的工作年限应该合并计算为北控公司的工作年限。张冲在北控公司的工作年限合并计算为工龄将近7年，按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，北控公司应当向张冲支付经济补偿金1700元×7年=11900元。北控公司违法解除劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，北控公司应当按照经济补偿金的二倍支付经济赔偿金11900元×2倍=23800元。北控公司应当向张冲支付安排劳动者张冲延长工作时间的报酬、支付休息日安排劳动者张冲工作而又未安排补休的报酬、支付法定休假日安排劳动者张冲工作的报酬。未支付的劳动报酬：共计：68556.09元+22031.35元=90587.44元，最低金额：90587.44元×1.5=135881.16元，最高金额：90587.44元×2=181174.88元。北控公司在解除张冲劳动合同关系时，未履行法定程序：未有对张冲安排其能够胜任的工作的过程。张冲与北控公司劳动争议一案，因不服农安县劳动人事争议仲裁委员会农劳人仲裁字（2020）第08号仲裁裁决，特向法院提起诉讼，请求法院依法裁决维护劳动者的合法权益。北控公司原审时辩称，一、张冲在2017年12月因私拉电线存在安全隐患被罚款50元，张冲拒缴罚款，从此以后一直没有在单位上班，单位多次要求其回来上班，张冲以患病为由拒不来单位工作，也不缴纳医院诊断。根据企业职工患病或非因工负伤医疗期规定：第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月；5年以上的为6个月。实际工作年限10年以上的，在本单位工作年限5年以下的为6个月；5年以上10年以下的为9个月；10年以上15年以下的为12个月；15年以上20年以下的为18个月；20年以上的为24个月。第四条医疗期3个月的按6个月内累计病休时间计算：6个月的按12个月内累计病休时间计算：9个月的按15个月内累计病休时间计算；12个月的按18个月内累计病休时间计算：18个月的按24个月内累计病休时间计算：24个月的按30个月内累计病休时间计算。张冲从2018年至今未上班日期已经远远超过法律规定的医疗期，属于旷工行为，北控公司单位在此期间本着人道主义精神一直为其发放了工资。在合同期限到达后，北控公司不与张冲续签合同，系因为张冲存在严重过错，因此不应当支付经济补偿金，更不应当支付经济赔偿金。二、张冲和妻子刘秀波在党校胡同平移箱上班，刘秀波本人就是平移箱管理员，其工作属于正常出勤，张冲不上班后，我单位将职工修洪春、韩冬菊调至张冲所在的党校胡同平移箱工作。因此不存在张冲所述的其不上班期间其工作系其妻子刘秀波代为工作的事实。三、张冲在仲裁期间提出的加班费没有明确说明是何时的加班费，因从2018年至今一直未来单位工作，所以不存在加班费问题。现张冲又提出该加班费是在2018年之前的加班费问题，该请求已经超过仲裁时效，法院不应予以审理。同时我单位发放的工资已经包含了加费用。因张冲未在仲裁时提出2018年前的加班费用，仲裁没有审，根据仲裁前置原则，法院也不应当予以审理。综上，张冲的诉讼请求不应得到法律支持，请求法庭驳回其诉讼。原审法院经审理查明：张冲原系农安县环卫处临时清扫员，2016年8月农安县环卫处环卫作业实行市场化运营，经农安县财政采购中心公开招标，北控公司中标，2016年8月25日人员和设备移交，9月1日北控公司正式接管，环卫处与张冲签订知情同意书，双方约定：临时工保洁员8月27日与环卫处解除用工合同，于8月28日与北控公司签订劳动合同，如不同意到北控公司工作，视为自愿放弃环卫工作岗位，并约定基本工资1700元/月，全年不休息。2017年3月1日，张冲与北控公司签订了3年期的劳动合同书，双方合同期限届满日为2019年12月31日。2017年7月19日张冲因病毒性肝炎乙肝、胆囊炎在农安县人民医院住院治疗25天，2018年5月1日张冲因病休息，2020年北控公司因合同到期与张冲书面解除劳动合同，并通知了张冲，张冲向农安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月11日农安县劳动仲裁委员会仲裁裁决：一、依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金5100元；三、驳回申请人其他申诉请求。张冲不服该裁决，于2020年11月2日向提起诉讼。原审法院认为，通过庭审调查和双方举证，可以证明张冲与北控公司存在劳动关系，故本案系劳动争议案件，双方应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于张冲第一项请求：要求判令北控公司对张冲做出的解除劳动关系的决定无效的问题：因张冲与北控公司之间签订的劳动合同期满，双方劳动合同终止，北控公司解除劳动关系并不违法，故对农安县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决第一项：依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系的仲裁裁决结果予以确认。对张冲第二项请求：北控公司支付法定假日、休息日、正常工作日加班费，因张冲未能提供有效证据证明加班事实，故对此主张不予支持。对张冲第三项请求：确认张冲与北控公司之间存在无固定期限劳动关系，并责令北控公司补签无固定期限劳动合同的问题。认为：因张冲与北控公司之间不存在无固定期限劳动关系。故对此请求不予支持。对张冲第四项请求：请求法院判令北控公司支付不与张冲签订无固定期限劳动合同期间需要补发11个月工资即79,893.22元。认为：因双方并不存在无固定期限劳动关系，此项请求没有事实及法律依据，不予支持。对张冲第五项请求：请求法院判令在北控公司与张冲签订无固定期限劳动合同时将基本工资调至相应岗位的无固定期限劳动合同对应的工资标准。因双方不存在无固定期限劳动关系，此项请求无事实依据，故不予支持。对张冲第六项请求：判令北控公司向张冲支付经济补偿金11900元及赔偿金23800元。张冲与北控公司劳动合同因履行期限届满终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定、第四十六条第五项规定：双方劳动合同期满终止劳动合同用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…”，张冲在北控公司工作时间为：2016年9月1日至2019年12月31日为3年零3个月，按法律规定应支付张冲3个半月工资即：1700元×3个月=5100元+1700元÷2=850元，共计为5950元。对其请求支付经济赔偿金23800元，因北控公司无违法解除劳动关系的事实，故此项请求于法无据，不予支持。对张冲第七项请求：要求判令北控公司为张冲支付自用工之日起未给张冲缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、雇主责任险。该项请求不属于劳动争议受案范围，故对此请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，原审判决：1.依法解除张冲与北控公司之间的劳动关系；2.北控公司支付张冲经济补偿5950元；3.驳回张冲其他诉讼请求。案件受理费10元，由北控公司负担。宣判后，张冲不服，向本院提起上诉，请求法院依法支持上诉人的全部诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人负担。主要事实与理由：一、一审法院采信了伪造的《劳动合同书》（又名《员工录用表》）。二、一审对被上诉人提供的含有刘金贵签名的2017年1月份及其他年月份的《考勤表》《考勤汇总表》未采信，不符合法律规定。三、拖欠的工资。上诉人提供的《知情通知书（四）》、《中转站交接班记录》、《统计表》、刘秀波的《证明》、2017年7月8日（是星期六）的《垃圾中转站（党校路）垃圾接收记录》等证据共同组成”张冲全年不休息”的证据链；参照《监察法》第四十条，依据《证据规定》第八十八条，以上证据与被上诉人提交的2017年1月份的《考勤表》、《考勤汇总表》已经形成可以相互印证完整稳定"张冲全年不休息"的证据链。四、赔偿金。依据一审确认的事实：“原告张冲原系农安县环卫处临时清扫员，...全年不休息。”，再依据一审采信的证据：农安县环卫处开具的《证明》、《知情通知书（四）》，依据上诉人非因本人原因从原用人单位（农安县环卫处）被安排到新用人单位（北控公司）工作，依据在移交过程中农安县环卫处对上诉人未支付经济补偿金的事实，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《劳动条例》第十条，被上诉人在计算对上诉人支付与上诉人解除劳动关系的经济补偿金时，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，上诉人请求把在农安县环卫处的工作年限合并计算为北控公司工作年限；一审应该支持上诉人的请求，把在农安县环卫处的工作年限合并计算为北控公司工作年限，并且按合并后的工作年限支付经济补偿金。从2013年6月1日至2020年3月13日，共计差2个半月达7年，应该按7年计。经济补偿金应为1700元×7年=11900元。五、上诉人的病情（乙肝大三阳）符合长期住院治疗的病情条件。被上诉人北控公司二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，张冲与北控公司签订了固定期限劳动合同，劳动合同到期后北控公司以张冲无故旷工为由拒绝继续与张冲续签劳动合同，双方之间的劳动合同关系因合同到期而自动终止，原审判决认定北控公司与张冲之间的劳动合同关系已经解除并无不当。张冲称其在北控公司工作期间存在加班情形，北控公司拖欠其加班费，北控公司对此不予认可，张冲应对存在基本加班事实承担举证责任。在张冲未提供充分证据证实其存在加班的情况下，其应承担举证不能的后果责任。张冲提出北控公司支付加班费及赔偿金的请求，本院不予支持。因张冲与北控公司只签订过一次固定期限劳动合同，其不符合劳动合同法规定的签订无固定期限劳动合同的条件，张冲提出北控公司补签无固定期限劳动合同及支付二倍工资的请求，本院不予支持。因北控公司在双方第一份劳动合同到期时拒绝与张冲续签劳动合同，北控公司不存在违法解除张冲劳动关系的情形，其不需支付违法解除的经济赔偿金。张冲提出北控公司缴纳各项社会保险费的请求，不属于人民法院受理民事案件的范围，对其该项请求，本院依法不予审理。张冲提出的各项上诉理由均不能成立。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张冲负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  刘晓希审判员  姜晓健二〇二一年七月六日书记员  竭海涛