安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖06民终769号 上诉人（原审原告）：淮北圣安福园陵园有限公司，住所地安徽省淮北市濉溪县百善镇张庄村。 法定代表人：胡文龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈旭，该公司员工。 委托诉讼代理人：周志坤，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：郑琦，女，1978年4月3日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 上诉人淮北圣安福园陵园有限公司（以下简称圣安福园公司）因与被上诉人郑琦劳动争议一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2021）皖0621民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 圣安福园公司上诉请求：1.撤销一审判决并将本案发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由郑琦承担。事实与理由:1.一审判决程序错误。郑琦的委托诉讼代理人为许宜锋，其自称是郑琦的姐夫，圣安福园公司当庭提出异议，一审法院告知圣安福园公司许宜锋作为近亲属，可以代理郑琦参加诉讼。根据民事诉讼法规定，当事人的近亲属仅包括配偶、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、外子女、外孙子女，不包括姐夫。一审法院在圣安福园公司提出异议后，强行推动本案审理工作，不符合民事诉讼法程序。2.一审判决事实认定有误。根据圣安福园公司新证据显示，郑琦严重失职，营私舞弊，损害圣安福园公司利益，故圣安福园公司选择与郑琦正常解除劳动合同关系，不属于违法解除，不应当支付经济补偿金。郑琦自2017年以来，长期担任圣安福园公司办公室主任一职，负责公司办公用品采购、后勤物资采购。圣安福园公司查访确认，郑琦采购的生活用品、办公用品、后勤物资的价格，大多都超过市场价的30%以上，且郑琦采购物资极少采用比价采购方式，极为不合理。郑琦作为办公室主任，不但未履行自身应有的职责，还致使公司长期遭受财产损失。圣安福园公司甚至怀疑郑琦与商家勾结，营私舞弊，侵占公司财产。根据劳动合同法第39条规定，圣安福园公司有权在知道员工损害公司利益的情况下，与员工解除劳动合同关系，不需要提前30天通知，也不需要支付任何经济补偿金。 郑琦辩称：1.郑琦的委托诉讼代理人符合法律规定，一审法院不存在程序错误。根据《最高人民法院关于的解释》第八十五条“与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系的亲属，可以当事人近亲属的名义作为诉讼代理人”之规定，郑琦的委托诉讼代理人系其姐夫，属于近姻亲，是合法诉讼代理人。圣安福园公司在一审当庭异议时，一审合议庭经过合议，驳回了圣安福园公司的异议，并告知了理由。2.一审法院认定事实正确。圣安福园公司在劳动仲裁和一审中都把解除合同的原因归结于因为疫情导致严重经营困难，均未提出过解聘郑琦是因为其工作失职的事实和证据。如果郑琦工作中出现严重失职，圣安福园公司不可能不作为依据直接解除劳动合同，而是反复与郑琦协商解除。即使郑琦真正存在严重失职的行为，圣安福园公司应该按照企业规章制度予以处分，而不能以口头的形式作出解除劳动合同的通知。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回圣安福园公司的上诉请求， 圣安福园公司向一审法院提出诉讼请求：1.确认圣安福园公司并非违法解除与郑琦之间的劳动关系。2.判令无需向郑琦支付解除劳动合同的赔偿金34165.6元(4880.8元/月×3.5个月x2)。3.判令无需补缴郑琦2017年8月至2017年9月的医疗保险和生育保险。4.判令郑琦承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：郑琦于2017年8月入职圣安福园公司担任综合办公室主任一职，双方于2017年8月21日、2020年8月20日签订两次三年固定期限劳动合同，第二次固定期限劳动合同时间自2020年8月20日至2023年8月20日，圣安福园公司于2020年10月18日提出与郑琦解除劳动关系，2020年11月5日郑琦离职，郑琦离职前12个月平均月工资为5297.47元。圣安福园公司尚欠郑琦工资916.67元未发。圣安福园公司从2017年10月开始为郑琦缴纳职工养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险。郑琦向濉溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，濉溪县劳动人事争议仲裁委员会作出濉劳人仲案字[2020]第204-2号裁决书，裁决如下：1.确认被申请人淮北圣安福园陵园有限公司违法解除与申请人郑琦之间的劳动关系；2.被申请人淮北圣安福园陵园有限公司支付申请人郑琦赔偿金34165.6（4880.8/月×3.5个月×2）；3.被申请人淮北圣安福园陵园有限公司支付申请人郑琦2020年11月工资916.67元；4.被申请人淮北圣安福园陵园有限公司支付申请人郑琦未休休假工资2244.05元（4880.8元/月÷21.75天×5天×200%），以上2-4项共计37326.32元，被申请人须在本裁决生效之日起10日内付清给申请人；5.被申请人淮北圣安福园陵园有限公司为申请人郑琦补缴2017年8月至2017年9月的医疗保险和生育保险；6.对申请人郑琦的其他仲裁请求不予支持。后圣安福园公司向一审法院提起诉讼，郑琦未起诉。 一审法院认为：本案一审的争议焦点为：1.圣安福园公司与郑琦之间的劳动关系是否为违法解除；2.圣安福园公司是否应当支付郑琦经济赔偿金34165.6元；3.圣安福园公司是否应当补缴郑琦2017年8月至2017年9月的医疗保险和生育保险。 关于焦点1。“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”圣安福园公司未提供有效证据证明其解除与郑琦之间的劳动关系符合上述法律规定，未提前三十日以书面形式通知郑琦，亦未额外支付郑琦一个月工资，属于违法解除与郑琦之间的劳动合同。 关于焦点2。“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”圣安福园公司与郑琦之间的劳动合同属于违法解除，应当按照法律规定给予郑琦经济赔偿金。郑琦2017年8月入职圣安福园公司，2020年11月5日郑琦离职，郑琦的解除劳动合同前12个月平均工资为5297.47元/月，但劳动仲裁认定的郑琦离职前12个月平均工资为4880.8元/月，而郑琦并未向一审法院提起诉讼要求按上述工资标准计算，故以4880.8元/月计算月工资。“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金的补偿标准”，郑琦应获得经济赔偿金为34165.6元（4880.8元/月×3.5个月×2）。 关于焦点3。圣安福园公司从2017年10月开始为郑琦缴纳职工养老保险、失业保险、工伤保险、医疗保险、生育保险。根据《中华人民共和国社会保险法》的有关规定，征缴社会保险属于社会保险费征缴部门的法定职责，用人单位必须为劳动者办理社会保险。如果劳动者已经办理了社保手续，用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险金，社会管理部门应依法强制征缴，故补交社会保险费不属人民法院受理民事案件的范围，在本案中不作处理。 仲裁裁决第3、4项，双方均未提起诉讼，故对仲裁裁决中淮北圣安福园陵园有限公司支付郑琦2020年11月工资916.67元和未休年休假工资报酬2244.05元，予以确认。判决：一、圣安福园公司与郑琦劳动关系解除；二、圣安福园公司于判决生效之日起15日内支付郑琦经济赔偿金34165.6元； 三、圣安福园公司于判决生效之日起15日内支付郑琦2020年11月工资916.67元；四、圣安福园公司于判决生效之日起15日内支付郑琦未休年休假工资报酬2244.05元。案件受理费10元，由圣安福园公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审的争议焦点是：1.一审法院程序是否正确，许宜锋能否作为郑琦的诉讼代理人参加诉讼。2.圣安福园公司解除与郑琦的劳动合同是否违法，其应否支付郑琦经济补偿金。 关于争议焦点1。《最高人民法院关于的解释》第八十五条规定“与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系的亲属，可以当事人近亲属的名义作为诉讼代理人”。本案中，许宜锋系郑琦的姐夫，双方属于近姻亲关系，郑琦在一审诉讼中委托其作为诉讼代理人参加诉讼符合上述法律规定。一审庭审中，当事人郑琦亦亲自到庭参加诉讼，许宜锋出庭参与诉讼，并不影响案件的审理判决。圣安福园公司主张一审准许许宜锋参与诉讼违反法定程序的理由缺乏依据，本院不予支持。 关于争议焦点2。圣安福园公司在劳动仲裁及一审诉讼中，均主张由于2020年因新冠疫情影响公司经营困难，导致劳动合同无法履行而解除与郑琦的劳动合同，而其上诉却称其选择与郑琦解除劳动合同关系原因，是由于郑琦严重失职，营私舞弊，损害圣安福园公司利益，其解除合同的行为并不违法，圣安福园公司主张解除合同的理由，不仅前后矛盾，且其亦未提供合法有效的证据证明其上述主张，一审认定其解除劳动合同行为违法，判决圣安福园公司支付郑琦经济赔偿金并无不当。 综上所述，淮北圣安福园陵园有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人淮北圣安福园陵园有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王冬宁 审判员  化启武 审判员  王 晖 二〇二一年七月十六日 书记员  谢瑞刚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。