辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终1621号上诉人（原审被告）：鞍山翔和运输有限公司，住所地辽宁省鞍山市千山区唐家房镇唐家房村。法定代表人：单仁浩，该公司经理。委托诉讼代理人：杨培华，辽宁杜泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司，住所地鞍山市铁**219路**。负责人：温华，该公司总经理。委托诉讼代理人：曲言民，辽宁昌赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周磊，男，1981年11月16日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：刘雅丽，盖州市卫士法律服务所法律工作者。上诉人鞍山翔和运输有限公司（以下简称翔和公司）、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人周磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。翔和公司上诉请求：一、请依法改判辽宁省盖州市人民法院(2020)辽0881民初363号民事判决书，将不应由上诉人承担的71748.51元扣除；二、本案的一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决认定事实不清，适用法律错误。本案上诉人在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司投保交强险及商业三者险，被上诉人在承保时并未就该保险合同的范围、条款、免责事项目向被保险人进行告知，并尽到提示说明的义务，其办理保险代办的工作人员仅是要求上诉人在其提供的所有材料上盖章，未作出任何说明及提示，也没有将保险条款交付于上诉人，该声明无上诉人法人、经办人的签字确认。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，明确说明是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人作出解释，并达到投保人明了该条款的真实含义和法律后果的程度。现被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司提供的证据不能有效证明其已对投保人明确说明免责条款的内容、法律后果及投保人对上述免责条款有真正的了解，并无理解上的偏差。因此，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司出具的免责条款应为无效条款，不产生任何法律效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条：“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称‘采取合理的方式’。提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任”的规定，保险公司除就合同中相应的免除其责任的条款应进行特别标识外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。而被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司在签署保险合同期间没有履行书面或者口头形式向投保人作出免责条款的解释，上诉人车辆投保是按照保险人的指示加盖公章，对于免责条款并不清楚，而被上诉人中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司应对其尽到完全的释明义务承担举证责任，在被上诉人无法提供相应证据的情况下，其应承担举证不能的后果。原审判决上诉人承担10%免赔数额及鉴定费侵犯了上诉人合法权益。综上，以事实为依据，法律为准绳，是人民法院审判工作的基本原则，原审法院认定事实不清、适用法律错误，必然导致裁判的错误，故上诉人依法向贵院提起上诉，望裁如所请。人保公司辩称，一审判决对于我公司免赔的事实认定清楚，适用法律正确，应当予以维持，上诉人上诉理由不成立。首先，在一审庭审中，我公司已经向法庭举证了商业保险条款、商业保险投保单、投保人声明，证明我公司对于免赔条款已经尽到了合理的提示说明义务，且本案交通事故认定书明确记载翔和公司的肇事车辆未按规定装载的行为是本起事故发生的原因之一，我公司拒赔免赔事宜符合法律规定。翔和公司在投保单即投保人声明处加盖公章的行为，视为我公司已经依照法律规定履行了提示说明义务，所以上诉人上诉理由不成立，请求二审法院维持原判，驳回其上诉。被上诉人周磊未发表答辩意见。人保公司上诉请求：一、请依法改判辽宁省盖州市人民法院(2020)辽0881民初363号民事判决书，将不应由上诉人承担的51177.31元扣除；二、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决认定事实不清，适用法律错误。首先，本案中原告假肢安装费在扣除首次安装费后，按庭审辩论终结时间计算至75周岁应当为11次，左小腿假肢维修费、左小腿硅胶套费、右足半足假肢费按庭审辩论终结时间计算至75周岁次数均应为36次，原审法院支持原告按37次计算错误。其次，本案原告于2020年立案提出相应诉讼请求，而在2020年1月9日，辽宁省高级人民法院印发辽高〔2020)7号《辽宁省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的通知，已将辽宁地区城乡标准进行了统一，并于每年公开发布全体居民人均可支配收入等确定伤残赔偿金等项目的相关标准数据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”之规定，本案应适用法庭辩论终结时即2020年相关数据作为伤残赔偿金、护理费、被抚养人生活费等项目的赔偿计算标准，原审法院依据2019年各项目标准计算不符合法律规定，侵犯了上诉人合法权益。综上，以事实为依据，法律为准绳，是人民法院审判工作的基本原则，原审法院认定事实不清、适用法律错误，必然导致裁判的错误，故上诉人依法向贵院提起上诉，望裁如所请。被上诉人翔和公司辩称：对人保公司上诉请求计算方式没有异议。被上诉人周磊辩称：1.原审判决认定事实清楚，适用法律正确，假肢安装计算次数正确，上诉人受伤时间在2019年，假肢首次安装时间也是在2019年，原审法院已将首次安装费用扣除，因此，按照37年计算没有错误；2.被上诉人第一次起诉时间在2019年7月23日，伤残等级鉴定报告出具的时间在2019年9月5日，2020年再次提起诉讼时因被告人保公司对假肢安装费用提出异议，申请重新鉴定，因在审理期限内辽宁学苑司法鉴定中心尚未出具司法鉴定意见，具体赔偿数额无法确定，原审法院作出（2019）辽0881民初2954号裁定，驳回被上诉人请求。因此被上诉人的赔偿请求额原审法院按2019年计算正确。周磊向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告各项经济损失共计855849.60元；2.案件受理费及鉴定费由被告承担。一审法院查明事实：2019年5月1日23时40分许，周磊驾辽Ｈ××××**辽Ｈ×××**号重型货车，沿滨海路由北向南行驶至盖州市西海办事处西河口村附近的公路上时，与李连军驾驶辽辽Ｃ××××**辽Ｃ×××**重型货车发生故障，停放在路的西侧尾随相撞，发生道路交通事故，致使周磊受伤、两台车不同程度受损。周磊受伤后被送往盖州市中心医院急诊救治，诊断为：头部外伤、双下肢外伤。花急诊费3044.27元，花救护车费2000元。并于次日转至沈阳医学院附属中心医院住院治疗47天，经诊断为：足部挤压伤、小腿挤压伤、足和对侧小腿创伤性切断、小腿撕脱伤、足部软组织撕脱伤。花医疗费123685.40元。2019年9月3日，在辽宁电力中心医院花费检查费139.50元。共计花费医疗费130839.17元（包括救护车费2000元、外购药1970元），花义肢安装费46000元，花复印费333元，花施救费6500元，花护理费7700元。2019年8月13日，经营口市中级人民法院委托大石桥陆合医院法医司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。该所于2019年9月5日出具[2019]法临鉴字第112号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.被鉴定人周磊双足跖跗伤残程度已构成人体损伤六级伤残；2.被鉴定人周磊误工期为180天，护理期为90天。周磊支付鉴定费2000元，检查费400元。2019年11月5日，经营口市中级人民法院委托辽宁学苑司法鉴定中心对周磊的假肢安装费、维修费、材料费进行评估。该所于2019年12月31日出具辽学鉴[2019]临鉴字第685号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人周磊伤后左下肢、右足截肢，给予适配原则下普通适用型假肢，对其产生的假肢安装费、维修费、材料费额度评估，给予左小腿万向碳纤维弹力胶假肢安装费用28000元，每年维修费用2000元，无需给换；给予右足硅胶半足安装费用10000元，每叁年更换一次，使用中每年维修费1000元；需佩戴硅胶套8000元，每贰年更换一次。以上各类辅助器具配置使用至75岁计或按实际生存寿限发生费用额度给付（参考当地假肢价格）。周磊支付鉴定费720元。周磊对该鉴定意见书提出异议，要求重新鉴定，对周磊要求重新鉴定的申请予以支持。2020年12月16日，经营口中级人民法院委托山东省德鸿假肢鉴定中心对周磊的假肢安装费、维修费、材料费、假肢更换周期进行司法鉴定。该所于2021年1月18日出具德鸿[2021]假鉴字第0115号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人周磊左小腿适合配置国产普通适用型小腿假肢——骨骼式钛合金储能脚小腿假肢，价格为人民币18500元，使用周期为三年。小腿假肢每年需本假肢5%的维修保养费用。2、被鉴定人周磊左侧残肢配置小腿硅胶套，硅胶套价格为人民币6800元，使用周期为一年，无维修保养费用。3、被鉴定人周磊适合配置国产普通适用型部分足假肢——硅胶足套式半足假肢，价格为6000元，使用周期为12个月，即一年，无维修保养费用。4、被鉴定人周磊假肢更换次数依据当地人口平均寿命结合假肢使用周期、被鉴定人年龄进行核算。周磊支付鉴定费7960元。另查，周磊为非农业家庭户口。被扶养人女儿周欣彤2007年10月29日出生。周磊提供道路货物运输驾驶员从业资格证、房屋所有权认周磊的房权证熊字第**号号房屋所有权证书。李连军驾驶的鞍山翔和运输有限公司所有辽Ｃ辽Ｃ××××**辽Ｃ××××**辆在中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司投保了机动车强制保险（交强险），其赔偿限额为12.2万元，其中医疗费赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产赔偿限额2000元。及商业第三者责任险100万元。本起交通事故，发生在保险期限内。周磊所有辽Ｈ辽Ｈ××××**辽Ｈ×××**型货车在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投保机动车损失保险，保险金额为104587元。本起事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司对周磊所有的车辆损失定损为95000元。中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司对该损失数额予以认可。一审法院认为，本起交通事故系周磊与鞍山翔和运输有限公司的司机李连军的混合过错造成周磊身体受伤残的后果，应各自承担相应的民事责任。而鞍山翔和运输有限公司所有的肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司投保了机动车强制保险和商业第三者责任险。因此，周磊因交通事故所造成的各项经济损失，应当先由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司在交强险的赔偿限额内赔偿，然后由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司在商业第三者责任险的赔偿限额内按50%的责任比例赔偿。鉴于周磊首次起诉要求赔偿的时间为2019年7月23日，且周磊的伤残等级鉴定意见书出具时间为2019年9月5日，故对周磊的各项经济损失适用2019年标准。对周磊要求的人均寿命按75周岁计算，本院予以支持。对周磊要求的误工费，考虑到因交通事故确会造成误工损失，本院酌定根据按2019年辽宁省交通运输业标准212.60元/天计算180天，即38268元；对周磊要求的交通费，本院结合其实际伤情、住院天数及住院地点综合确定为1000元；对周磊要求的车辆损失，中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司对中国平安财产保险股份有限公司广东分公司定损金额无异议，本院予以支持；对周磊要求的首次安装假肢的费用，因与鉴定结论出具后的计算金额重复，因此本院在依据德鸿[2021]假鉴字第0115号司法鉴定意见书计算假肢费用时，应予扣除；对中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司提出的免赔10%的抗辩理由，中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司提供商业保险条款、商业保险投保单、投保人声明，证明其对免赔条款已尽到提示告知义务，且交通事故责任认定书中明确记载鞍山翔和运输有限公司所有的肇事车辆未按规定装载（超宽、超长）的行为是本起事故发生的原因之一，故对中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司的抗辩理由本院予以支持。鉴于周磊因该交通事故致残受到一定的精神痛苦，应当由赔偿义务人适当赔偿精神损害抚慰金。综上所述，对周磊符合法律规定的诉讼请求部分，本院予以支持。本案应属于《民法典》实施前发生的法律事实引起的民事纠纷案件，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于判决生效后十日内在交强险的赔偿限额内赔偿原告周磊各项经济损失12.2万元（其中医疗费7650元、伙食补助费2350元、护理费12996元、误工费38268元、伤残赔偿金52736元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、施救费2000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告周磊各项经济损失1331370.17元（其中医疗费123189.17元、伤残赔偿金360356元、施救费4500元、车辆损失费95000元、假肢费702325元、首次安装假肢费46000元）的50%的90%，即665685.10元的90%，即599116.60元；三、被告鞍山翔和运输有限公司于判决生效后十日内赔偿原告周磊各项经济损失67973.01元（其中鉴定期间交通费、住宿费2809元的50%即1404.50元、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司免赔额665685.10元的10%，即66568.51元）；四、鉴定费2400元，由鞍山翔和运输有限公司负担1200元，由周磊负担1200元；五、鉴定费720元，由被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担；六、鉴定费7960元，由鞍山翔和运输有限公司负担3980元，由周磊负担3980元。如逾期未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11691元，由被告鞍山翔和运输有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于人保公司是否对免责条款尽到提示说明义务问题。首先，翔和公司在人保公司投保了机动车强制保险和机动车第三者责任保险。在人保公司提供的《机动车综合商业保险条款》中，对于“责任免除”及“免赔率”等条款均采用了加黑字体进行提示，翔和公司也在投保单及投保人声明中，对于保险人已尽到免责条款明确说明义务加盖公章予以确认，以上证据证明，人保公司已经尽到《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定的明确说明义务。其次，翔和公司作为从事公路运输的企业，其对道路运输的法律法规所禁止的行为应当是明确知晓的，在此前提下，其仍然采取了未按规定装载（超宽、超长）的行为，该行为也系本起交通事故发生的原因之一。综上，一审法院判决翔和公司承担保险公司免赔额部分正确，本院予以维持。另外，一审法院判决翔和公司承担本案部分鉴定费并无不当，本院不作调整。本案周磊首次起诉的时间2019年7月8日，一审法院立案时间是2019年7月23日，周磊伤残等级鉴定意见书出具时间是2019年9月5日。一审法院依据2019年标准计算各项损失费用并计算假肢安装次数并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人鞍山翔和运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2673元，由上诉人鞍山翔和运输有限公司负担1594元，中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司负担1079元。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  徐 丹审判员  姚 望二〇二一年七月二十六日法官助理孙**华书记员徐鹏媛