江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终3441号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地在江苏省盐城市建军东路58号。负责人：宋建新，该公司经理。委托诉讼代理人：吴建端，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：吕道存，男，1964年10月26日出生，汉族，住江苏省盐城市大丰区。委托诉讼代理人：沈亚君，江苏兴时代律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈桂兵，男，1979年1月24日出生，汉族，住江苏省盐城市大丰区。被上诉人（原审被告）：周富强，男，1982年2月7日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。被上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司江苏分公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区湖南路街道中山北路30号39层。负责人：魏炜，该公司副总经理。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区江东中路373号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（以下简称人民财保盐城公司）因与被上诉人吕道存、陈桂兵、周富强、大家财产保险有限责任公司江苏分公司（以下简称大家财保江苏公司）及原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2021）苏0982民初605号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月14日立案受理后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。人民财保盐城公司上诉请求：撤销江苏省盐城市大丰区人民法院（2021）苏0982民初605号民事判决，改判不支持吕道存的误工费。事实和理由：根据吕道存提供的2017年至2019年工资明细表，吕道存在2017年实发工资合计77204.04元，2018年实发工资合计86755.05元，2019年实发工资合计81994.39元。案涉事故发生在2019年1月17日，事故发生后吕道存该年的工资并未停发，且从证据中也无法体现工资停发的事实。吕道存辩称，答辩人因案涉事故受伤产生误工损失是客观存在的，答辩人工资较为复杂，每年的工资都有上浮，因此不能简单地以2019年度实发数额减去2018年度实发数额作为吕道存的误工损失。一审法院按照吕道存受伤前后六个月的平均工资差额计算误工损失，答辩人予以接受。案涉事故对答辩人的保险基数、奖金、工资都有影响，因为答辩人是车间负责人，其工资根据车间的产量多劳多得。陈桂兵、周富强、大家财保江苏公司、紫金公司未到庭亦未提交答辩意见。吕道存向一审法院起诉请求：1.判令陈桂兵、周富强、大家财保江苏公司、人民财保盐城公司赔偿吕道存因交通事故造成的损失合计274525.28元；2.本案案件受理费、鉴定费由陈桂兵、周富强、大家财保江苏公司、人民财保盐城公司承担。一审法院经审理查明，2019年1月17日11时10分许，陈桂兵驾驶苏Ｊ×××××小型轿车沿盐城市大丰区方强农场望鹤路由东向西行驶至朝阳北路路口时（周富强驾驶的苏Ｊ×××××小型轿车逆向停放在路口东南角遮挡视线），与由南向北吕道存驾驶的南京Ｐ×××××电动自行车碰撞，造成吕道存受伤，两车部分损坏的交通事故。事故发生后，吕道存被送至盐城新东仁医院住院治疗，同年2月13日出院；后为取内固定于2020年8月1日再次入住该院，当月4日出院。两次合计住院30天，个人支出医疗费35099.07元。盐城市大丰区交通警察大队作出事故认定，认定陈桂兵负此事故的主要责任，周富强与吕道存分别负此事故的次要责任。肇事车辆在人民财保盐城公司投保了交强险及100万元商业三者险（不计免赔）。事故发生后，人民财保盐城公司垫付赔偿款10000元，陈桂兵垫付赔偿款17000元，紫金公司垫付医疗费39522.51元。经一审法院委托，盐城市建湖县人民医院司法鉴定所对吕道存的伤情及“三期”进行鉴定。该所于2020年10月29日出具司法鉴定意见书：吕道存外伤致右膝关节损伤已构成十级伤残，胸部损伤已构成十级伤残，建议误工期12个月，营养期3个月，护理期4个月（1人护理）。吕道存为此支出鉴定费1750元。另查明，吕道存的医疗费票据尾号7446及7203票面存在的核减金额1259元及242元，系其伤后拟定在保险公司全部赔付后前往盐城社保中心结算的差额，但截至目前，保险公司未作赔付，盐城社保中心亦未做结算。再查明，事故发生前吕道存的月平均工资为8248.12元，事故发生后吕道存的月平均工资为5400元。又查明，吕道存购买过中意人寿保险有限公司江苏省分公司的中意附加乐安惠住院医疗保险，目前已获得理赔12000元。一审法院认为，公民在交通事故中身体受到损害、财产受到损失的，受害人有权依照法律规定，请求赔偿义务人赔偿损失。肇事车辆投保了交强险及商业三者险的，由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内先行赔偿，超出交强险的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，因陈桂兵负主要责任，吕道存与周富强均负次要责任。故吕道存的损失，由人民财保盐城公司与大家财保江苏公司在交强险范围内先行赔付，超出交强险的损失，由人民财保盐城公司在商业三者险范围内赔偿55%，由大家财保江苏公司在商业三者险范围内赔偿25%，其余损失由吕道存自理。关于人民财保盐城公司主张扣除吕道存医疗费中10%非医保用药的抗辩意见，因其未提交相应非医保用药清单目录予以佐证，故该抗辩意见不予采信。关于人民财保盐城公司主张扣除吕道存已获得的医疗保险理赔12000元的抗辩意见，因该保险系吕道存自行购买的商业保险，不具有分担减轻侵权人责任的功能和目的，故该抗辩意见不予采信。关于吕道存主张的精神损害抚慰金5000元，因其伤情构成十级伤残两处，且其在案涉事故中负次要责任，故酌情支持其精神损害抚慰金3300元。关于吕道存主张的误工费，因其事故发生后尚有部分收入，扣减后酌情支持其误工费2848.12元/月。关于吕道存主张的交通费，因其未提交相应证据予以佐证，考虑到其因伤两次住院，酌情支持其交通费500元。关于吕道存主张的财产损失，因其未提交相应证据予以佐证，但考虑到其车辆实际受到损坏，故酌情支持其财产损失500元。综上，吕道存因交通事故造成的各项损失为：医疗费74621.58元、住院伙食补助费900元（30元/天×30天）、营养费1350元（15元/天×90天）、护理费9600元（80元/天×120天）、误工费34177.44元（2848.12元/月×12个月）、残疾赔偿金122897.28元（55862.4元×0.11×20年）、精神损害抚慰金3300元、交通费500元、财产损失500元，合计金额247846.30元。此款，由人民财保盐城公司在交强险限额范围内赔偿97137.36元（医疗费项下10000元，死亡伤残项下86887.36元，财产损失250元），由大家财保江苏公司在交强险限额范围内赔偿93837.36元（医疗费项下10000元，死亡伤残项下83587.36元，财产损失250元）。超出交强险的损失，由人民财保盐城公司在商业三者险范围内赔偿31279.37元，由大家财保江苏公司在商业三者险范围内赔偿14217.90元。因事故发生后人民财保盐城公司垫付赔偿款10000元、陈桂兵垫付赔偿款17000元、紫金公司垫付医疗费39522.51元，故扣减后，人民财保盐城公司还需赔偿61894.22元，并向陈桂兵返还垫付款17000元，向紫金公司返还垫付款39522.51元。周富强经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃自身诉讼权利。判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司于判决生效后30日内赔偿吕道存61894.22元（户名：吕道存，开户行：中国邮政储蓄银行盐城市方强农场营业所，账号：62×××84），并于判决生效后30日内向陈桂兵返还垫付款17000元（户名：陈桂兵，开户行：中国邮政储蓄银行盐城市大丰区人民路支行，账号：62×××98），向第三人紫金财产保险股份有限公司返还垫付款39522.51元（户名：江苏省道路交通事故社会救助基金管理工作协调小组办公室，开户行：中国银行江苏省分行营业部，账号53×××12）；二、大家财产保险有限责任公司江苏分公司于判决生效后30日内赔偿原告吕道存108055.26元（户名：吕道存，开户行：中国邮政储蓄银行盐城市方强农场营业所，账号：62×××84）；三、驳回吕道存的其余诉讼请求。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院酌情依据2848.12元/月的标准认定吕道存误工费是否恰当的问题。经查，双方对吕道存因案涉交通事故给吕道存造成误工损失均无异议，但对误工损失的认定数额存在争议。上诉人人民财保盐城公司称应以2019年度实发工资数额与2018年度实发工资数额的差额作为认定吕道存误工损失的依据，对此，被上诉人吕道存并不认可，并提交其2017年度至2019年度的工资明细予以佐证，现根据吕道存提交的工资明细能够认定吕道存的工资在2017至2019年度间呈上升趋势，吕道存解释称其工资系多劳多得，其中除基本工资外还包含各种奖金、津贴等，因其在2019年遭遇交通事故，故该年度工资已被相应核减。因此上诉人称以2019年度实发工资数额与2018年度实发工资数额的差额认定吕道存误工损失，与吕道存的工作实绩不符。一审法院在综合本案实际的基础上，以吕道存事发前后六个月的平均工资差额作为认定吕道存误工损失依据并无不当。现上诉人人民财保盐城公司认可事故发生前吕道存的月平均工资为8248.12元，事故发生后月平均工资为5400元，故吕道存误工费为34177.44元（2848.12元/月*12个月），对上诉人人民财保盐城公司的上诉理由，本院不予采信。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费654元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  詹荣安审判员  张振福审判员  裴葭嘏二〇二一年七月二十七日书记员  严海文