山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终5971号上诉人（原审原告）：山东上明晶硅新能源有限公司，住所地山东省商河县。法定代表人：张玲，经理。委托诉讼代理人：崔清福，山东商诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈园园，女，1989年12月20日出生，汉族，住山东省商河县。委托诉讼代理人：杨华秀，山东冠鲁律师事务所律师。上诉人山东上明晶硅新能源有限公司（以下简称上明晶硅公司）、陈园园因劳动争议一案,均不服商河县人民法院（2021）鲁0126民初800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。上明晶硅公司上诉请求：依法改判一审判决第一项为16101元。事实和理由：一审法院在未经对陈园园进行劳动能力鉴定的情况下，认定九个月的停工留薪期无事实根据和法律依据。应根据之前司法鉴定机构出具的6个月误工时间鉴定意见为准，受伤之前平均工资为2683.5元，按6个月计算，应为16101元。陈园园辩称,本案系工伤赔偿纠纷案件，原一、二审法院均主张陈园园按照工伤程序进行理赔。陈园园所主张的赔偿项目应当按照工伤赔偿标准、以及工伤赔偿部分未明确赔偿标准的赔偿项目按照人身损害赔偿标准进行主张。停工留薪期的工资在工伤赔偿中有明确赔偿规定，公司却主张应当以人身损害的标准进行赔偿，该主张无事实和法律依据，恳请法院驳回其上诉请求。陈园园上诉请求：1.撤销一审判决第四项并依法改判；2.诉讼费用由上明晶硅公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.关于停工期间的护理费。陈园园自2019年4月26日因工受伤后，因其身体未能够痊愈至今体内的钢钉尚不能通过手术取出，根据其腿部受伤的程度，在住院期间行动不能自理，需要家人的护理或者由护工进行护理，结合双方共同委托司法鉴定机构以根据人身损害鉴定标准出具的结论以及陈园园病案中记载的护理级别为二级，故其工伤后住院期间及出院后需要人员护理，其护理期限为114天，在护理期间一定会产生相应的护理费用，且公司也在谈判录音中同意以200元/天进行支付护理费，该费用公司至今尚未进行支付；陈园园因工伤需要护理是事实，护理期间其由家人进行护理，仲裁委及一审法院即便不以双方谈判中约定的护理费支持诉求，那也应当要根据当地同类型伤情的护理费用标准进行计算。2.关于医疗费。陈园园在出院后根据伤情按期进行复查所支出的合理医疗费，也已经提供了相应证据，仲裁委及一审法院均未支持诉求，显失公平。3.关于康复治疗费。陈园园取出体内的钢钉时需要进行花费相应医疗费用，结合鉴定机构以人身损害标准做出的后续治疗的康复费用为1万元。二、关于经济赔偿金。上明晶硅公司在一审法院庭审中承认其是在陈园园受伤后2个月就要求其去单位上班，根据伤情看，陈园园在伤后2个月根本不可能痊愈去单位上班，随即公司以单方告知的形式解除了双方的劳动关系。根据《山东省工伤保险条例》第二十一条的规定，公司行为系违法解除劳动关系，应承担经济赔偿金。上明晶硅公司辩称,陈园园在仲裁委对其主张的相关赔偿驳回之后没有向一审法院提起诉讼，一审法院没有支持其赔偿主张完全符合法律规定。公司认为一审法院除判项第一项存在错误之外其他认定事实和适用法律完全正确，故请求二审法院依法驳回陈园园的上诉请求。上明晶硅公司向一审法院起诉请求：依法判决陈园园的工伤保险待遇。一审法院认定事实：陈园园于2019年3月中旬入职上明晶硅公司工作，于2019年4月26日在工作期间受伤。陈园园于2019年11月11日以上明晶硅公司为被申请人向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认申请人与被申请人存在劳动关系；2.被申请人支付申请人2019年4月份双倍工资3637元；3.被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金6937元；4.被申请人支付一次性伤残赔偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、护理费、康复治疗费、鉴定费、住院伙食补助费共计231047元。仲裁委经审理作出商劳人仲案字（2019）第228号仲裁裁决书，裁决：1.申请人与被申请人自2019年3月起存在劳动关系；2.对于申请人提出的其他仲裁请求，该委不予支持。上明晶硅公司不服仲裁裁决第一项，在法定期限内诉至一审法院，一审法院经审理作出（2020）鲁0126民初第417号民事判决书，判决：1.上明晶硅公司与陈园园自2019年3月中旬起存在劳动关系；2.对陈园园的提出的其他请求，不予支持。陈园园收到该判决书后不服在法定期限内提起上诉，济南市中级人民法院经审理于2020年6月1日作出（2020）鲁01民终5532号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。商河县人力资源和社会保障局于2020年9月2日出具《工伤认定书》，认定陈园园的受伤为工伤。济南市劳动能力鉴定委员会于2020年10月26日出具《劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为劳动能力障碍程度为九级，无生活自理障碍。2020年11月27日，陈园园以上明晶硅公司为被申请人向商河县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.被申请人支付解除劳动关系赔偿金6937元；2.被申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、康复治疗费、鉴定费、住院伙食补助费共计243000元。仲裁委经审理，作出商劳人仲案字（2020）第119号仲裁裁决书，裁决：1.被申请人应当支付申请人停工留薪期工资32202元；2.被申请人应当支付申请人一次性伤残补助金31590元、一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元；3.被申请人应当支付申请人住院伙食补助费480元；4.驳回申请人的其他仲裁请求。上明晶硅公司收到裁决书后在法定期内向一审法院提起诉讼，陈园园未提起诉讼。上明晶硅公司对仲裁裁决第一项及第二项中的一次性伤残补助金有异议，对其他仲裁项无异议。上明晶硅公司2019年3月份发放给陈园园工资1566.6元，4月份发放给陈园园工资3637.41元。一审法院认为，本案的争议焦点为：上明晶硅公司应当支付给陈园园的停工留薪期工资数额及一次性伤残补助金数额。关于停工留薪期工资。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，陈园园被认定为右胫腓骨骨折，停工留薪期为九个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。2019年4月26日陈园园受伤，九个月的停工留薪期，上明晶硅公司应按照陈园园的原工资待遇发放工资。根据上明晶硅公司提供的3月份工资表、工资发放明细及陈园园受伤前的工作期间，陈园园的受伤前的月平均工资为2683.5元。故上明晶硅公司应向陈园园支付停工留薪期工资24151.5元(2683.5元/月×9个月)。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，标准为九级伤残为9个月的本人工资。条例第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。陈园园月平均工资低于2019年山东省职工平均工资5761元的60%即3456.6元，故陈园园的一次性伤残补助金为31109.4元（9个月×3456.6元/月）。陈园园虽主张仲裁裁决第四项有误，上明晶硅公司应当对陈园园受伤期间停工留薪期间的护理费、后续治疗费、鉴定费进行赔偿，但其在法定期限内对该裁决并未提起诉讼，且上明晶硅公司亦未对该项裁决提出异议，故对陈园园该项主张，不予支持。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、山东上明晶硅新能源有限公司于判决生效之日起十日内支付陈园园停工留薪期工资24151.5元。二、山东上明晶硅新能源有限公司于判决生效之日起十日内支付陈园园一次性伤残补助金31109.4元。三、山东上明晶硅新能源有限公司于判决生效之日起十日内支付给陈园园一次性工伤医疗补助金40327元、一次性伤残就业补助金69132元、住院伙食补助费480元。四、山东上明晶硅新能源有限公司不负有向陈园园支付医疗费、停工留薪期护理费、康复治疗费、鉴定费的义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东上明晶硅新能源有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈园园提交如下证据：陈园园的婆婆李秀秀身份证、户籍证明。欲证明陈园园在受伤期间由其婆婆照顾。上明晶硅公司质证称，对证据的真实性无异议，但无法证实李秀秀就是陈园园的婆婆，也不能证实陈园园实际由李秀秀进行了护理。同时，陈园园主张的护理费在法定期限内没有提起诉讼，一审法院予以驳回正确；并且在二审中陈园园另行提起护理费的主张缺乏事实和法律依据。本院认为，陈园园提交的证据无法证实其主张，本院不予采信。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于上明晶硅公司是否应支付陈园园停工留薪期工资的问题。上明晶硅公司主张该项数额应以司法鉴定机构出具的6个月误工时间为准，本院认为其主张无法律依据，本院不予支持。一审法院判令上明晶硅公司支付陈园园停工留薪期工资24151.5元并无不当，本院予以维持。关于上明晶硅公司是否应支付陈园园经济赔偿金、医疗费、停工留薪期护理费、康复治疗费、鉴定费的问题。本院认为，商河县劳动人事仲裁委员会未支持上述款项，陈园园对此未提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可。现陈园园二审针对上述款项提起上诉，本院不予支持。综上所述，上明晶硅公司、陈园园的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由山东上明晶硅新能源有限公司、陈园园各负担10元。本判决为终审判决。审判员  马立营二〇二一年七月十五日书记员  邢春艳