宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2021）宁0104民初6485号   原告：康跃文，男，1968年9月11日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中卫市中宁县。   委托诉讼代理人：康慧娟（与原告康跃文系父女关系），住宁夏回族自治区银川市金凤区。   委托诉讼代理人：张彦明，宁夏言成律师事务所律师。   被告：宁夏科强建筑安装有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区富宁南街131号。   法定代表人：孙成杰，该公司经理。   委托诉讼代理人：冯雪，宁夏国信嘉华律师事务所律师。   原告康跃文与被告宁夏科强建筑安装有限公司劳动争议一案，本院于2021年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康跃文及其委托诉讼代理人康慧娟、张彦明、被告宁夏科强建筑安装有限公司的委托诉讼代理人冯雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   康跃文向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告自2008年4月至2020年12月期间存在劳动关系；2.依法判令原告与被告解除劳动合同关系；3.依法判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金53693.25元（4130.25元/月×13个月）；4.依法判令被告赔偿原告失业金损失26145元（1660元/月×75%×21个月）；5.依法判令被告赔偿原告医疗费损失34539.87元；6.依法判令被告支付原告2019年12月至2020年3月期间的工资5312元，以上3、4、5、6项合计119690.12元；7.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第6项诉讼请求为：依法判令被告支付原告2019年12月至2020年3月期间的工资8735元。事实和理由：一、仲裁委认定原、被告自2018年8月至2020年8月23日存在劳动关系错误。原告于2008年入职被告公司从事电焊工一职，受被告的管理，所提供的劳动是被告业务组成部分，被告为原告发放劳动报酬。2015年9月至2017年5月、2016年12月至2018年12月期间，被告为原告缴纳了工伤保险；2017年1月至12月，原告的工资由被告公司控股股东黄桂风、黄桂来按月发放，2018年以后的工资由被告公司发放，故原、被告自2008年4月至2017年12月期间形成事实劳动关系。2020年12月17日，原告向被告邮寄了解除劳动合同关系通知书。依据原劳社部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条规定，工资支付凭证、缴纳各项社会保险费的记录可以作为认定劳动关系的凭证，同时，在长达12年时间，原告一直在被告处工作，双方存在建立劳动关系的合意，且形成了长期、稳定的管理与被管理的关系，故原、被告自2008年4月至2020年12月之间存在劳动关系。二、仲裁委认定原告于2020年8月23日之后再未到被告公司上班，双方劳动关系已经解除，进而不支持原告主张的解除劳动合同经济补偿金，属认定事实和适用法律错误。关于劳动合同的解除方式，劳动法相关法律法规规定了解除劳动合同的三种形式，仲裁委对原告未到被告单位上班行为认定双方劳动关系自动解除，违反了相关法律规定，没有法律依据。另外，被告未依法为原告缴纳社保，未足额发放工资，原告根据劳动合同法第三十八条之规定于2020年12月17日向被告邮寄解除劳动合同关系通知书，解除了原被告之间的劳动关系，符合法律规定支付经济补偿金的条件，故被告应向原告支付经济补偿金。三、原告依法解除与被告的劳动关系，符合领取失业金的条件，被告应赔偿其未依法缴纳失业保险导致原告无法领取失业金损失26145元。四、被告未依法给原告建立职工基本医疗保险账户，导致原告生病后无法报销医疗费，只能自行缴纳医疗费，该损失应由被告公司承担，故原告诉至法院，请求判如所请。   宁夏科强建筑安装有限公司辩称，原告系灵活工作的建设工程施工人员，因建筑行业情况特殊，工程施工人员工作安排随工程施工进展而定，受季节等因素影响，存在冬季停工、窝工等情形，故建筑工地工人大都采取临时、短期的聘用方式，有项目即来，按工时计算工资，项目结束就离开，原告与被告间亦是如此。第一，原告自2019年应聘至被告处工作，担任工地电焊工，并于2019年3月1日与被告签订《简易劳动合同》，与被告建立用工关系，原告工作期间，被告按照其工作情况及工作量，以天为单位结算报酬，并向其按时、足额发放工资，受劳动监察部门监管，不存在克扣或拖欠农民工工资的情况。原、被告的用工关系较一般企业存在差异，非持续、固定的状态，原告在不参与被告方施工项目时，亦可被其他施工单位雇佣，从事其他工作。2019年12月起，因天气原因被告工程无法进行施工作业，进入冬季停工状态，期间原告另行求职，且2020年春节期间恰逢新冠疫情，企业全部停工，原告未向被告提供劳动服务，被告无需向其发放工资。2020年7-8月，原告因个人身体原因未能按时上班，根据原告陆续上工期间的考勤记录，被告已向原告支付全部工资。至2020年8月23日，原告因个人原因自行离开工地，再未上工，虽未正式提交辞职手续，但其已口头表示离职，非因被告原因造成其离职。第二，原告伤情非因被告原因造成，贺兰县人力资源和社会保障局、银川市人力资源和社会保障局已认定原告伤情非因在工作时间、工作地点、因工作原因受伤，并依法作出不予认定工伤的决定。原告伤情与被告无关，无权要求被告赔偿其医疗费损失，应由其个人承担。同时，原告系因个人原因主动离职，其主张的失业金损失亦不能成立。根据《失业保险条例》规定，失业前用人单位已缴纳失业保险费满一年，非因本人意愿中断就业的，已进行失业登记并有求职要求的，才可领取失业金，而以上领取条件，原告均不满足，其向被告主张失业金损失没有依据。综上，请求驳回原告诉讼请求。   根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告称其于2008年4月入职被告公司担任电焊工一职，入职期间，被告公司及其股东向其发放工资并缴纳了工伤保险，原告于2020年8月向被告公司曹开旺口头请假，后于2020年12月17日向被告邮寄了解除劳动关系通知书，被告公司于2020年12月18日签收了该解除劳动关系通知书。为证明上述主张，原告向法庭提交了银川市兴庆区劳动仲裁委仲裁裁决书及送达回执各2份、建筑项目工伤参保人员信息照片2张、中国银行交易流水明细单1份、中国农业银行个人明细对账单1份、考勤表3份（2015年5-7月）、企业信用信息公示报告1份、视听资料1份、住院病案1份、住院医疗费票据1张、邮政快递单1份、解除劳动合同关系通知书1份、邮件妥投单打印件1份。其中，建筑项目工伤参保人员信息照片显示原告于2015年9月10日进入被告枫林湾二期项目投保工伤保险、于2016年11月1日进入被告枫林湾三期建设项目投保工伤保险；中国银行交易流水明细单显示原告于2018年8月19日至2019年9月29日期间不定时收取被告公司向其发放的工资，该明细单中还载明2018年9月21日原告还收到银川市成通建设工程有限公司转账的工资、于2017年5月12日至2018年4月16日期间收到黄桂风、黄桂来转账的工资；中国农业银行个人明细对账单中未载明被告公司向原告支付工资的内容；考勤表载明的日期为2015年5月至7月，未加盖被告公司印章；住院病案及医疗费票据载明原告于2019年12月9日因左膝受伤前往宁夏医科大学总医院治疗，共花费34569.87元。   被告辩称，第一，其为原告等农民工、临时工办理工伤保险，系依项目进行投保，2019年3月双方建立用工关系后，被告以工资发放专户向原告等人发放工资，黄桂风仅系公司股东并非被告公司员工、黄桂来并非被告公司员工；第二，原告受伤并非工伤，且已经相关部门予以认定，故其受伤与被告无关；第三，原告工作期间，被告已向其足额发放工资，原告向被告邮寄通知书可以证实系原告自行离职，与被告无关。为证明上述主张，被告向法庭提交简易劳动合同1份、考勤表1份、社会保障卡1份、贺兰县人力资源和社会保障局不予认定工伤决定书及银川市人力资源和社会保障局行政复议决定书各1份。其中，《简易劳动合同》系原、被告于2019年3月1日签订，约定原告自2019年3月1日起在被告公司从事电焊工，劳动期限自2019年3月1日至电焊工作（工程）结束即行终止，原告月工资5000元；贺兰县人力资源和社会保障局于2020年5月22日作出贺人社伤险不字[2020]5号不予认定工伤决定书，认定原告诉请的其于2019年7月17日在被告公司工地受伤不属于工伤，原告不服提起行政复议，银川市人力资源和社会保障局于2020年8月4日作出银人社行复决字[2020]2号行政复议决定书，决定维持上述不予认定工伤决定书。   2020年12月24日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，仲裁请求同本案诉讼请求。该仲裁委审理后作出银兴劳人仲裁字[2021]240-1号仲裁裁决书，裁决驳回原告仲裁请求；作出银兴劳人仲裁字[2021]240-2号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年12月至2020年3月期间工资5312元。原告对上述两份裁决书不服，向本院提起诉讼。   本院认为，原、被告之间存在劳动合同法律关系，应受《劳动法》《劳动合同法》等相关法律法规调整。第一，原告主张其于2008年入职被告公司从事电焊工，其提交的建筑项目工伤参保人员信息照片仅能证明其缴纳过相应保险，不能作为证实双方劳动关系的依据，银行流水显示其2018年之前收到黄桂来、黄桂风发放的工资，被告对黄桂风系其公司股东认可，但否认黄桂来系公司员工，原告也未提交其他证据证明二人向其发放工资系被告授权行使职务，考勤表也未加盖被告公司印章，故根据原告提交的中国银行交易流水明细单载明的内容，其自2018年8月19日开始收取被告公司向其发放的工资，本院确认原告自2018年8月19日入职被告公司。被告主张其与原告自2019年3月开始形成劳动用工关系的主张，本院不予采纳。2020年8月原告向被告请假，后于2020年12月17日向被告邮寄了解除劳动关系通知书，被告公司于2020年12月18日签收了该解除劳动关系通知书，故双方的劳动关系于2020年12月18日终止。第二，原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金。原告称其于2020年8月向被告口头请假，但未提交证据证明其履行了请假手续，也未提交证据证明其系被被告公司辞退，故对原告主张被告向其支付经济补偿金，本院不予支持。第三，原告主张被告支付失业金损失。《失业保险条例》第十四条规定了可以领取失业保险金的条件。本案中，原告系先行向被告邮寄了解除劳动关系通知书，不符合上述规定中“非因本人意愿中断就业的”领取条件，故对原告该主张，本院不予支持。第四，因贺兰县人力资源和社会保障局不予认定工伤且经银川市人力资源和社会保障局复议确定，故对原告主张被告支付医疗费损失34539.87元，本院不予支持。第五，原告主张被告支付2019年12月至2020年3月期间的工资8735元。非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。企业待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费；生活费可以低于最低工资标准，但最低不得低于失业救济水平；从2018年1月1日起，将失业保险金标准从全区最低工资标准的65%提高到75%。2019年12月至2020年3月期间，被告停工，原告未提供劳动，故被告应当支付原告2019年12月至2020年3月期间工资8735元（5000元+1660元×75%×3个月），故对原告该主张，本院予以支持。   综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   一、原告康跃文与被告宁夏科强建筑安装有限公司自2018年8月19日至2020年12月18日期间存在劳动关系；   二、被告宁夏科强建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告康跃文工资8735元；   三、驳回原告康跃文的其他诉讼请求。   如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，已减半收取5元，由被告宁夏科强建筑安装有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 李国群   二〇二一年七月九日   法官助理 李文雯   书记员 孙燕燕   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   ……   《中华人民共和国劳动法》   第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。   《中华人民共和国社会保险法》   第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。   ……   《失业保险条例》   第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：   （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；   （二）非因本人意愿中断就业的；   （三）已办理失业登记，并有求职要求的。   失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   履行告知书   本判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。