北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终9498号上诉人（原审被告、反诉原告）：上海巨盟餐饮管理有限公司，住所地上海市闵行区沪青平公路277号5楼M140室。法定代表人：焦爱华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈泽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：何晨，国浩律师（南京）事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：魔杰电竞（北京）文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：杨彦彬，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：石领涛，北京金台（天津）律师事务所律师。上诉人上海巨盟餐饮管理有限公司（以下简称上海巨盟公司）因与被上诉人魔杰电竞（北京）文化发展有限公司（以下简称魔杰电竞公司）合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2020）京0101民初8865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月1日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年7月12日公开开庭审理了本案。上诉人上海巨盟公司的委托诉讼代理人何晨、陈泽，被上诉人魔杰电竞公司的委托诉讼代理人石领涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海巨盟公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上海巨盟公司的反诉请求或将本案发回重审；2.一审、二审诉讼费用由魔杰电竞公司负担。事实和理由：一审法院认定魔杰电竞公司存在两个违约行为错误。一、借款与案涉《“魔茶/J-TEA”品牌推广加盟战略合作协议》（以下简称《战略合作协议》）中所约定的合作，并非同一个法律关系，一审法院以借款法律关系中的违约行为解除《战略合作协议》有误。1.《战略合作协议》约定上海巨盟公司第一年应向魔杰电竞公司支付100万元品牌授权使用费预付款，上海巨盟公司已按约支付。后因疫情影响，上海巨盟公司与魔杰电竞公司协商，希望能退回50万元预付款，亦因每年的结算都是按照加盟商数量，每家2万元计算最终品牌授权使用费。而按照双方的计划以及上海巨盟公司过往的成功经验，第一年推广加盟商至少在50家以上，以此，最终结算的品牌授权使用费至少在100万元以上。而事实上，魔杰电竞公司在学习了上海巨盟公司的成熟经营模式、推广经验、渠道沟通之后，短短数月即推广加盟了100家以上。可见，继续由上海巨盟公司进行推广加盟，第一年加盟商结算品牌授权使用费即会超过200万元。因此，退回50万元预付款对魔杰电竞公司并无实质影响。2.魔杰电竞公司主张转款50万元的性质是“应上海巨盟公司请求为缓解资金紧张的情况暂时退还或是出借予上海巨盟公司”，一审法院采信了该主张。故退还50万元预付款的性质被一审法院认定为借款法律关系。但借款并不是《战略合作协议》中的约定，即使在借款法律关系中，上海巨盟公司存在逾期未还款的违约行为，也不能以此为由解除另一合作法律关系中的《战略合作协议》。二、《战略合作协议》明确约定上海巨盟公司有权委托案外人进行推广宣传，上海巨盟公司并不存在“非法授权案外人使用魔茶J-TEA品牌”的违约行为。1.按照快销品推广加盟的行业通常操作模式，由推广方负责经营模式的设定、产品的设计、渠道的沟通等，同时推广方配一个广告推广商专门负责广告宣传。《战略合作协议》第五条1、（2）约定“……在加盟商足额支付150000元加盟费的情况下，其中100000元用于支付乙方（上海巨盟公司）所委托的第三方推广宣传费用……（8）约定关于乙方（上海巨盟公司）推荐的第三方广告推广公司，若未能达成季度目标，魔杰电竞公司有权要求更换第三方的合作单位”。2.案外人上海正驰食品科技有限公司即为上述推广商，上海巨盟公司依约委托其为案涉项目进行推广宣传，不存在“非法授权案外人使用魔茶J-tea品牌”的违约行为。三、关于借款50万元逾期未还、非法授权案外人使用魔茶J-TEA品牌并未导致《战略合作协议》合同目的无法实现，案涉合同解除无合同及法律依据。案涉合同目的是由上海巨盟公司投资并实际开设旗舰店以及复制旗舰店的模式进行推广加盟。旗舰店的装修样式、品牌风格、饮品的设计研发、渠道的疏通、原材料的供应链、收银系统如何二次分配、员工的协作管理，等等均已打磨完成，为推广加盟做了充分准备。此时，魔杰电竞公司与上海巨盟公司解除合同，在上海巨盟公司上述工作的基础上数月时间即推广加盟了100家加盟商，以此说明案涉合同目的完全可以实现。四、魔杰电竞公司不履行其主要合同义务向上海巨盟公司出具书面授权书，上海巨盟公司依此解除案涉合同合法。1.魔杰电竞公司除了非法解除合同外，还未履行其主要合同义务出具书面授权书，但是一审判决却对此并未处理。2.上海巨盟公司主张的损失中不包含旗舰店的经营损失部分，在上海巨盟公司举证“2020.08.21《专项审计报告》-会计师事务所”时，明确表示该审计报告中的损失金额是3575685.48元，但其中有2296134.42元是属于旗舰店的，所以上海巨盟公司主张的金额是1279551.06元。一审法院却罔顾事实，称“上海巨盟公司在诉讼中混淆两个协议的关系，其反诉主张损失部分既有《战略合作协议》中其已支付的50万元品牌授权使用费，亦有《门店合作协议》中关于双方合作期间旗舰店经营损失的部分，……，关于旗舰店经营损失部分其应依双方签订的《门店合作协议》另案主张，故对其反诉的诉讼请求本院不予支持”。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院查清本案事实，依法支持上海巨盟公司的上诉请求。魔杰电竞公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，同意一审判决，不同意上海巨盟公司的上诉请求。一、上海巨盟公司存在根本违约行为根据魔杰电竞公司一审提交的证据以及一审法院认定事实可知，上海巨盟公司在实际履行《战略合作协议》的过程中存在多项违约行为。上海巨盟公司拒不返还魔杰电竞公司要求其返还的50万元，且非法授权案外人使用魔杰电竞公司品牌的行为，构成根本违约。根据《战略合作协议》第七条约定及《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，上海巨盟公司的行为构成根本违约，解除案涉合同合法有据。魔杰电竞公司有权要求上海巨盟公司赔偿损失。二、上海巨盟公司的上诉理由不能成立1.上海巨盟公司自始至终未就加盟事项与魔杰电竞公司进行过有效沟通，不存在其所称的其成熟经营模式、推广经验等告知魔杰电竞公司的情形。魔杰电竞公司依法依约与上海巨盟公司解除合同后，于当年九、十月份开展了加盟事项，所取得的成效完全是魔杰电竞公司自身经营成果，与上海巨盟公司无关。就转款50万元性质问题，一审法院定性准确。2.根据《战略合作协议》第二条第二款约定，上海巨盟公司应直接进行单店的加盟推广，不得在未经魔杰电竞公司同意的情况下擅自与第三方就合作事项开展区域性合作。2020年3月25日，上海巨盟公司在未告知且未经魔杰电竞公司同意的情况下，将双方合作事项非法授权案外人上海正驰食品科技有限公司，明显违反了《战略合作协议》第二条第二款约定，构成根本违约。3.基于上海巨盟公司多项根本违约行为，已符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定及《战略合作协议》第七条的约定，魔杰电竞公司有权解除案涉《战略合作协议》。一审法院考虑上海巨盟公司的多项违约行为符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定情形而作出的判定，合法、有效。4.在魔杰电竞公司已经依法、依约解除与上海巨盟公司合同关系的情况下，上海巨盟公司在后的诉称解除行为已无法律意义。因魔杰电竞公司不存在违约行为，导致合同解除的原因在于上海巨盟公司，因此上海巨盟公司主张赔偿缺乏事实和法律根据，一审法院不予支持合法、有据。而且，上海巨盟公司一审反诉主张的1279551元系其一审提交的《专项审计报告》审计结论内容第二项中的金额，并不包含审计结论第一项提及的7.5万**琴费用，且当时双方未就钢琴费事宜产生争议，上海巨盟公司更未提出有关诉求。因此，在上海巨盟公司未提出有关主张的情况下，自然不应纳入审理范围。综上，上海巨盟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。魔杰电竞公司向一审法院起诉请求：1.确认双方签订的《魔茶/J-TEA品牌推广加盟战略合作协议》于2020年4月16日解除；2.判令上海巨盟公司赔偿魔杰电竞公司经济损失50万元；3.本案诉讼费由上海巨盟公司负担。上海巨盟公司向一审法院反诉请求：1.判令确认双方签订的《战略合作协议》于2020年4月30日解除；2.判令魔杰电竞公司赔偿上海巨盟公司损失1279551元；3.判令魔杰电竞公司承担本案诉讼的全部费用。一审法院认定事实：2019年8月1日，甲方魔杰电竞公司与乙方上海巨盟公司签订《战略合作协议》，该协议约定：鉴于：“魔茶/J-TEA”品牌源自于魔杰电竞馆，是电竞馆内附属的餐饮水吧，因口味良好，广受消费者喜爱。甲方系“魔茶/J-TEA”品牌拥有者且已在全国魔杰电竞馆内开设数家“魔茶/J-TEA”店中店，乙方拥有茶饮供应链、推广渠道与运营管理资源。鉴于上述情况，为了充分发挥甲乙双方在各自领域的优势，就合作推广运营“魔茶/J-TEA”项目自愿达成本协议，具体内容如下：第一条合作事项：1、合作模式：甲方授权乙方以独立门店的形态将“魔茶/J-TEA”在全国范围内进行推广；甲方同意乙方在中国大陆区域范围内就“魔茶/J-TEA”品牌，在甲方统一的业务模式及指导下，从事项目加盟推广、培训及场地初选及其他约定事宜，实现项目落地。3、合作分工：甲方提供品牌授权、POS系统支持与运营指导，乙方负责推广加盟、餐品研发（须经甲方书面审核通过）、供应链管理与加盟门店运营培训支持。4、合作原则：为确保甲方品牌形象，乙方进行严格谨慎的加盟商挑选，并挑选的开店位置应满足每天不少于200杯销量的商圈位置且应满足加盟商24个月内投资回本。第二条合作方式：1、乙方为甲方在中国大陆区域范围内“魔茶/J-TEA”品牌加盟推广在授权加盟渠道范围内的排他合作方，并且仅限于单店加盟的推广方式，不得在未经甲方另行书面确认的情况下开展区域代理、区域性合作的推广方式。第三条合作期限与目标：1、合作期间：自2019年8月1日至2021年7月31日共2年，合约期满后，若乙方达成推广目标，双方协议可自动续约3年。2、推广目标：第1年（2019年8月1日-2020年7月31日，签约数（家）50，店铺开业数（家）40；第2年（2020年8月1日-2021年7月31日），签约数（家）80；店铺开业数（家）60……第四条品牌授权使用保底费用：1、保底费用：乙方按上述每年最低签约家（数）向甲方支付品牌授权使用保底费用，支付金额为：第1年1000000元、第2年1600000元……。保底金额可以抵扣乙方根据本协议应向甲方支付的品牌授权使用费，即在乙方第一年度发展签约在50家以内的，加盟商支付的加盟费150000元，甲方不再扣除协议第五条第一款第（2）项约定的20000元品牌授权使用费，自第51家开始，甲方收取协议第五条第一款第（2）项约定的20000元品牌授权使用费。其他年度，以此类推。2、支付时间：首付款：签约后5个工作日内支付人民币500000元，2019年8月30日前支付人民币500000元。第五条合作内容说明：1、推广加盟：乙方在全国推广“魔茶/J-TEA”的加盟合作（1）合约签订：甲乙双方与加盟商签订三方协议，加盟商签订协议后支付款项到以甲方名义设立的，甲乙双方共管的账户。（2）加盟费：加盟商需支付2年的加盟费用全款共计150000元，并一次性支付20000元押金。……在加盟商足额支付150000元加盟费的情况下，其中100000元用于支付乙方所委托的第三方推广宣传费用、30000元用于支付乙方对加盟商的管理、运营与培训等，共计130000元转入乙方账户；20000元为品牌授权使用费及20000元押金，共计40000元转入甲方账户。（6）乙方同意提供位置为：上海市黄浦区南京东路139号M105-106的场地，整体按照甲方要求改造作为“魔茶/J-TEA”首家合作加盟店，甲方同意免除乙方该店加盟费、品牌授权使用费、培训营销费。（7）乙方应在协议签订后30日内，提交2019-2020首年度的加盟推广计划与预算，并制作加盟手册给甲方审查。每年3月、6月、9月、12月初，乙方应提交下一季度的推广与开店计划给甲方审查。2、运营管理：乙方负责线下门店的运营统筹管理……乙方应在协议签订后提交加盟管理项目组名单，项目组至少配置1名项目管理负责人，2名餐饮研发负责人……第六条双方权利和义务：1、甲方拥有选择加盟商及相应加盟条件等条款的最终决定权。2、乙方的宣传、推广内容及方案需提交甲方审核同意后方可实施……3、乙方应每月向甲方汇报、报备项目推广进展情况……第七条协议的解除：2、由于一方严重违反本协议约定的义务，造成本协议无法履行或履行无必要时，视作违约方单方擅自解除本协议，守约方除有权向违约方索赔外，并有权解除本协议。3、乙方未按照约定完成加盟店面推广数量的（签约数及开店数均应达到），或者破坏甲方形象的，或者逾期支付费用超过60日的，甲方有权单方面解除本协议。第十条保密：2、甲乙双方对于因签署或履行本协议而获悉的对方的商业秘密及其它未披露的资料和信息均应为对方保守秘密；非经对方书面许可，任何一方不得向他人泄露、给予或转让上述信息。第十二条其它：1、甲方系因与乙方控股股东、实际控制人秦梓玮而与乙方建立的战略合作关系，因此，在甲乙双方合作期间，乙方应确保其控股股东、实际控制人为秦梓玮并作为与甲方进行业务对接的负责人。如乙方控股股东、实际控制人发生变更的，甲方有权立即单方解除本协议。签约后，上海巨盟公司于2019年8月9日向魔杰电竞公司支付第一年品牌授权使用保底费用50万元。剩余50万元上海巨盟公司于2019年10月21日向魔杰电竞公司支付。2020年2月14日，魔杰电竞公司向上海巨盟公司返还50万元。返还该50万元前日即2020年2月13日，魔杰电竞公司职员向上海巨盟公司经办人秦梓玮发送《补充协议书》，内容为“鉴于：甲乙双方已签订《战略合作协议》，乙方按协议约定已支付甲方品牌授权费100万元整，现因乙方公司现金流紧张，向甲方提出暂退还品牌授权费50万元，甲方为支持乙方发展，表示同意。鉴于上述情况，甲乙双方在友好协商基础上签订本补充协议书，具体内容如下：一、甲方同意暂时退还乙方品牌授权费50万元整。二、乙方须于（空白）年（空白）月（空白）日支付甲方退还的品牌授权费50万元整，迟延支付的，视为乙方严重违约。三、甲乙双方签订的《战略合作协议》继续有效。四、本补充协议书自甲乙双方盖章之日起生效。”但该《补充协议书》双方均未盖章。2020年3月18日，上海巨盟公司向魔杰电竞公司发送《联系函》，载明：“……在首家合作加盟店经过装修、试运营等逐步走上正轨，我公司正准备全力开展加盟推广工作之时，新型冠状病毒肺炎疫情全面来袭，我公司根据政府命令，暂停一切商业运营。现新型冠状病毒肺炎在我国的影响逐步消除，全国企业也逐步复工，我公司也会尽全力继续进行加盟推广的工作。“魔茶/J-TEA”品牌属于贵公司所有，我公司进行加盟推广之时需向目标加盟商证明我公司拥有贵公司的合法授权，但基于《战略合作协议》第十条的保密约定，我公司不能将《战略合作协议》中的授权内容公之于众，且基于贵公司的口头承诺及商业特许经营的行业惯例，贵公司应向我公司出具《授权委托书》。恳请贵公司尽快向我公司提供书面的《授权委托书》，以使我公司能尽快开展加盟推广工作，以力保《战略合作协议》中约定的合作目标尽快达成”。2020年3月24日，魔杰电竞公司向上海巨盟公司发送《通知函》，载明：“自《战略合作协议》签订至今，贵公司未按照约定履行制作加盟推广计划与预算、制作加盟手册及未按约组建加盟管理项目组等合同义务，未实质性开展向第三方进行的“魔茶/J-TEA”项目加盟推广工作，严重影响了“魔茶/J-TEA”项目的商业运营。据此，现特发函告知贵司，请贵司于2020年3月27日前完成如下事项：1、根据协议第五条第一款第七项约定，提交2019-2020首年度的加盟推广计划与预算、制作加盟手册给我公司审查，并提交季度的推广与开店计划给我公司审查。2、根据协议第五条第二款的约定，提交加盟管理项目组名单……6、贵公司返还先前我公司暂借给贵公司的50万元品牌授权使用费，并向我公司支付为上海门店运营而代垫的38万元款项……如贵公司在2020年3月27日前完成上述全部事项的，我公司将向贵公司出具授权书文件。如贵公司未能在2020年3月27日前完成上述全部事项的，则贵公司未能消除严重违约情形，我公司有权根据相关法律法规及协议约定，解除与贵公司签订的协议。”上海巨盟公司收到《通知函》后，于2020年3月26日向魔杰电竞公司发送《回复函》，载明：“1、贵司指责我司未按照约定履行制作加盟推广计划与预算、制作加盟手册与事实不符……2、未实质性开展向第三方进行的“魔茶/J-TEA”项目加盟推广工作、严重影响项目的商业运营的责任完成在于贵司……3、对外开展加盟业务首先需要贵司提供对外品牌授权证明文件，此为行业惯例，亦属于贵司合同项下的主要随附义务，贵司一直不向我司出具对外授权，导致我司无法彻底完成管理团队的组建……7、贵司能够返还我司部分品牌授权费，我司表示感谢，但贵司称是暂借给我公司的与事实不符……”。2020年4月13日，魔杰电竞公司委托律师向上海巨盟公司发送《律师函》，载明：“……魔杰电竞公司向贵司发函催告，贵司在限定时间内仍未能提交上述材料。根据双方协议约定……但在2020年2月14日又要求魔杰电竞公司退还50万元，魔杰电竞公司要求限期补足，但贵司至今未能补足……魔杰电竞公司有权根据协议第七条及《合同法》第九十四条之规定，解除与贵司的战略合作，并有权向贵司索赔损失。该纸质《律师函》魔杰电竞公司委托律师通过EMS于2020年4月16日送达至上海巨盟公司”。2019年8月8日，魔杰电竞公司向上海巨盟公司出具授权书，载明：“本公司，魔杰电竞公司是J-TEA魔茶品牌在中国大陆地区的品牌所有方。我们在此书面确认上海巨盟公司是我们在中国大陆地区的被授权商，被授权开设J-TEA魔茶品牌旗舰店铺，有效期为2019年8月9日至2021年7月31日。授权渠道：上海市黄浦区南京东路139号M105、M106室。”2019年12月16日，魔杰电竞公司与上海杰盟公司签订《门店合作协议》，约定：“鉴于：1、甲方为“J-Tea魔杰的茶”品牌方，拥有相关运营管理经验。2、乙方为上海市黄浦区南京东路139号M105、M106室物业使用方。……就甲方授权乙方“J-Tea魔杰的茶”品牌相关事宜，自愿签订本协议，以资双方共同信守，具体内容如下：第一条授权事项：1、甲方授权乙方“J-Tea魔杰的茶”品牌，以便在乙方场地开设J-tea上海外滩店，为消费者提供“J-Tea魔杰的茶”品牌餐饮服务……”。2019年12月18日，双方合作开设的“J-tea魔杰的茶”全球首家上海品牌授权旗舰店正式在上海外滩协议约定地点开幕。2020年3月25日上海巨盟公司向案外人上海正驰食品科技有限公司出具授权书，载明：“上海正驰食品科技有限公司为“魔茶/j-tea”品牌在中国大陆地区唯一品牌广告推广方，独家协助我公司开展品牌推广工作。”2020年5月8日，上海市杨浦区市场监督管理局向上海正驰食品科技有限公司作出沪市监杨责改字【2020】110003号上海市杨浦区市场监督管理局责令改正通知书，载明：“经查，你（单位）未经许可使用J-tea注册商标的行为，违反了《中华人民共和国商标法》第五十七条第（一）项的规定，依据《中华人民共和国商标法》第六十条第二款的规定，现责令你（单位）立即停止违法行为，予以改正，在贰零贰零年伍月捌日前改正。（逾期不改的，本局将依据《中华人民共和国商标法》的规定，予以处罚。（改正内容及要求：责令立即停止侵权行为，去除经营场所内所有J-tea注册商标）……”。在魔杰电竞公司与上海巨盟公司履行《战略合作协议》过程中，魔杰电竞公司未向上海巨盟公司出具过独家推广“魔杰J-tea”品牌授权。在履行上述协议过程中，双方均派各自职员参与共同建立的微信群“魔杰的茶上海外滩店-每日简报群”，“J-tea运营群”，“魔茶核心小组”进行工作交流。上海巨盟公司成立于2019年7月24日，成立时公司股东：有江苏中圣旗食品科技有限公司，上海胜擎品牌管理有限公司，成立时法定代表人为秦建亮。上海巨盟公司自认上海胜擎品牌管理有限公司股东为秦建亮，秦建亮系秦梓玮之父。2020年4月28日，上海巨盟公司法定代表人变更为焦爱华。一审法院认为，魔杰电竞公司与上海巨盟公司签订的《战略合作协议》系双方当事人真实表示，不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效。现魔杰电竞公司请求法院确认因上海巨盟公司存在诸多违反《战略合作协议》约定的行为，导致合同目的无法实现，故应自上海巨盟公司收到魔杰电竞公司向其发送的解除函之日即2020年4月16日时解除双方签订的《战略合作协议》。在魔杰电竞公司列举的上海巨盟公司存在违约的诸多行为中，双方争议最大的是关于：上海巨盟公司于2019年10月21日向魔杰电竞公司支付第二笔品牌授权使用费50万元后，魔杰电竞公司于2020年2月14日向上海巨盟公司转款50万元的行为。魔杰电竞公司诉讼主张其是应上海巨盟公司请求为缓解其资金紧张的情况暂时退还或是出借予上海巨盟公司。上海巨盟公司答辩意见为“2月14日转款行为”是双方协商对合作第一年100万元品牌授权使用费减至50万元。一审法院认为，仅以魔杰电竞公司向上海巨盟公司转款50万元的事实不足以说明双方系协商一致就第一年100万元品牌授权使用费减至50万元，在上海巨盟公司未提供有效证据佐证转款目的的情况下，一审法院对其答辩意见不予采信。结合魔杰电竞公司提交在转款前的微信记录和该记录中双方未盖章的魔杰电竞公司发送给上海巨盟公司关于暂时退回50万元补充协议书的意思表示，以及魔杰电竞公司在收到上海巨盟公司催要品牌授权书函件后发送的通知函中的内容，一审法院采信魔杰电竞公司关于2月14日向上海巨盟公司转款50万元系为缓解上海巨盟公司资金紧张暂时出借的主张。因上海巨盟公司在收到50万元后始终不在关于向其转款50万元补充协议书上加盖公章，且在魔杰电竞公司催要该款后亦不及时返还，加之其非法授权案外人使用“魔茶J-tea”品牌的行为，上海巨盟公司已构成根本违约，魔杰电竞公司有权依双方签订的《战略合作协议》的约定及《中华人民共和国合同法》的规定行使合同解除权。一审法院支持魔杰电竞公司关于要求确认双方于2020年4月16日解除《战略合作协议》的诉讼请求。对上海巨盟公司关于魔杰电竞公司没有合同解除权的答辩意见不予采信。《战略合作协议》解除系因上海巨盟公司未及时返还其应支付的品牌授权使用费50万元，故魔杰电竞公司有权要求上海巨盟公司赔偿损失，协议约定第一年品牌授权使用费为100万元，但双方协议尚未履行至一年既因上海巨盟公司的违约行为导致合同解除，一审法院综合考虑上述因素后酌定上海巨盟公司赔偿魔杰电竞公司20万元。魔杰电竞公司与上海巨盟公司签订的《门店合作协议》和魔杰电竞公司与上海巨盟公司签订的《战略合作协议》签约主体不同，内容不同，是两个各自独立的协议。上海巨盟公司在诉讼中混淆两个协议的关系，其反诉主张损失部分既有《战略合作协议》中其已支付的50万元品牌授权使用费，亦有《门店合作协议》中关于双方合作旗舰店经营损失的部分，因《战略合作协议》的解除系上海巨盟公司违约所致，故其无权要求魔杰电竞公司返还其已支付的50万元品牌授权使用费，关于旗舰店经营损失部分其应依双方签订的《门店合作协议》另案主张，故对其反诉的诉讼请求一审法庭不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条之规定，判决：一、魔杰电竞（北京）文化发展有限公司与上海巨盟餐饮管理有限公司签订的《魔茶/J-TEA品牌推广加盟战略合作协议》于2020年4月16日解除；二、自判决生效之日起十日内，上海巨盟餐饮管理有限公司赔偿魔杰电竞（北京）文化发展有限公司200000元；三、驳回魔杰电竞（北京）文化发展有限公司的其他诉讼请求；四、驳回上海巨盟餐饮管理有限公司的全部反诉请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上海巨盟公司主张的50万元款项与涉案《战略合作协议》并非同一法律关系，不能以借款关系中的违约行为，解除该协议的上诉意见。首先，根据在案证据可见，涉案50万元款项产生于上海巨盟公司依据《战略合作协议》的约定向魔杰电竞公司支付的第一年品牌授权使用保底费用100万元中由魔杰电竞公司退还给上海巨盟公司的部分款项，并非单纯的独立于《战略合作协议》的企业间资金拆借之款项；其次，上海巨盟公司主张该笔款项系其与魔杰电竞公司经协商一致将品牌授权使用保底费用减少至50万元后所产生的退款，但对此并未提供充分证据予以证明，应承担举证不能的法律后果；再次，根据魔杰电竞公司提交的微信聊天记录等证据，一审法院采信魔杰电竞公司主张的该50万元系暂退给上海巨盟公司的款项，具有事实依据；最后，因上海巨盟公司并未对其主张的双方协商一致将品牌授权使用保底费用减让至50万元完成举证义务，则其仍应按照《战略合作协议》约定的费用数额履行付款义务。因双方并未约定已退还的50万元应于何时再次给付，故上海巨盟公司应在魔杰电竞公司发函催要的付款期限届满前，履行给付义务。但上海巨盟公司始终未履行该义务，一审法院以此作为认定《战略合作协议》解除的原因之一，具有事实和法律依据。关于上海巨盟公司主张的其有权委托案外人进行推广宣传，其不存在非法授权案外人使用“魔茶J-tea”的违约行为的上诉意见。首先，根据《战略合作协议》第二条“合作方式”第二款之约定，甲乙双方的合作仅适用于单店加盟的推广合作模式，乙方亦应进行直接的单店加盟推广。除非甲乙双方另有约定，乙方不得在未经甲方书面同意情况下擅自与第三方就甲乙双方合作事项开展区域性合作。上海巨盟公司在未取得魔杰电竞公司书面同意的情况下，无权与第三方就涉案合作事项开展区域性合作，其应对单店加盟模式自行、直接进行推广；其次，根据上海巨盟公司向魔杰电竞公司发送《联系函》索取《授权委托书》可知，其并未取得加盟推广所需的魔杰电竞公司出具的书面授权。上海巨盟公司在既无合同依据又未取得授权的情形下，向案外人上海正驰食品科技有限公司出具授权书，确属违约。故对其该项上诉意见，本院不予支持。关于上海巨盟公司主张的涉案合同目的并非无法实现，魔杰电竞公司无权解除合同的上诉意见。上海巨盟公司称在魔杰电竞公司通知其解除《战略合作协议》后，迅速推广加盟了100家以上的加盟商，由此证明合同目的是完全可以实现的，但魔杰电竞公司自行发展加盟商的事实无法证明或反推上海巨盟公司也能够依据本案双方签订的《战略合作协议》之约定完满履行己方义务以令合同目的得以实现，且前文已述，上海巨盟公司存在上述违约行为，一审法院认为上海巨盟公司已构成根本违约，魔杰电竞公司有权解除《战略合作协议》，具有事实和法律依据，并无不当。关于上海巨盟公司主张的魔杰电竞公司未履行出具书面授权的合同主要义务属于违约应赔偿其损失的上诉意见。首先，《战略合作协议》中对魔杰电竞公司出具书面授权并无明确约定，上海巨盟公司主张魔杰电竞公司违约，缺乏依据；其次，关于上海巨盟公司主张的50万元品牌授权使用费损失，因《战略合作协议》的解除系其违约所致，故其无权要求魔杰电竞公司返还该笔费用，此外，上海巨盟公司事实上并未完成任一单店加盟推广目标，其亦未提供充分证据证明其主张的其他经营损失系因履行本案《战略合作协议》所产生；再次，上海巨盟公司二审中当庭主张的钢琴费损失，其在一审提出的反诉请求中并不包含这一部分，故本院不予审查。因此，上海巨盟公司的该项上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上海巨盟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16316元，由上海巨盟餐饮管理有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  杨 光二〇二一年七月二十八日法官助理  穆小丽书 记 员  宋雨琦