广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）粤06刑终564号原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）林龙升，男，1977年1月30日出生，汉族，大学文化，佛山×××科技有限公司员工，户籍所在地广东省平远县×××××××××××××，公民身份号码441××××××××××××015。因本案于2020年10月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人林龙升犯诈骗罪一案，于2021年6月7日作出（2021）粤0604刑初543号刑事判决。原审被告人林龙升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅案卷材料和上诉材料、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判决认定：2019年1月至2020年8月期间，被告人林龙升在佛山市禅城区张槎街道范围，明知自己不具有帮助他人取得学位的能力，通过谭某1等人的介绍，以帮忙取得学位入读学校的名义，骗取梁某1等27名被害人共计人民币58.8万元（以下币种均为人民币）。具体犯罪事实如下：1.2019年1月20日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人梁某1共2万元（已扣除退还的5000元）。2.2019年4月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区石湾三小为由，骗取被害人吴某1共1万元。3.2019年9月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区海口小学为由，骗取被害人曾某2共1万元。4.2019年10月15日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人唐某1共5000元。5.2019年10月15日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人邓某1共5000元。6.2019年11月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区石湾一小为由，骗取被害人冯某1共1.5万元。7.2019年11月23日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人倪某1共3.5万元。8.2020年1月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区海口小学为由，骗取被害人蒋某1共2万元。9.2020年1月4日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区深村小学为由，骗取被害人劳某1共2.2万元。10.2020年2月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办初中为由，骗取被害人容某侨共1.8万元。11.2020年3月21日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区海口小学为由，骗取被害人彭某1共3.5万元。12.2020年4月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办初中为由，骗取被害人陈某1共3.5万元。13.2020年4月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人庄某1共1.5万元。14.2020年4月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人李某2共5000元。15.2020年5月15日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人倪某2共3万元。16.2020年5月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市顺德区乐从镇公办小学为由，骗取被害人俞某1共2万元（已扣除退还的1万元）。17.2020年5月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市顺德区乐从镇公办小学为由，骗取被害人彭某2共2万元（已扣除退还的1万元）。18.2020年5月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区张槎中心小学为由，骗取被害人梁某栢共1.5万元。19.2020年6月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区南庄镇罗格小学为由，骗取被害人黎某共2万元。20.2020年6月4日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人容某云共2万元。21.2020年6月11日，被告人林龙升通过谭某1介绍，以帮忙取得学位入读佛山市禅城区张槎中心小学为由，骗取被害人胡某1共3万元。22.2020年6月21日，被告人林龙升通过谭某1介绍，以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办初中为由，骗取被害人李某1共3.2万元。23.2020年7月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区公办小学为由，骗取被害人祝某共2.8万元。24.2020年7月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市顺德区乐从镇公办小学为由，骗取被害人林某1共2万元（已扣除退还的1万元）。25.2020年7月，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市顺德区乐从镇公办小学为由，骗取被害人郭某1共2万元（已扣除退还的1万元）。26.2020年8月11日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区实验高中为由，骗取被害人罗某1共4万元。27.2020年8月13日，被告人林龙升以帮忙取得学位入读佛山市禅城区南庄镇南庄吉利中学为由，骗取被害人李某3共4.3万元。2020年9月1日，被告人林龙升与被害人彭某2、郭某1、俞某1签订《退款协议书》，约定向三被害人分期退还涉案款项。2020年10月21日20时许，民警在佛山市禅城区××××××××××××将被告人林龙升抓获归案。原判决认定上述事实的证据有梁某1等27名被害人的陈述及辨认笔录，证人谭某1、韩某1、刘某1、姚某1、黄某1、韦某1、姚某2、曾某1的证言，扣押笔录、扣押清单，微信聊天截图及转账截图、支付宝转账截图，银行交易记录，招生系统填写信息、预留电话，收据、收条，中小学招生工作方案、通知、录取信息，招生系统预留电话查询，抓获经过，户籍材料，被告人林龙升在侦查阶段的供述及签认材料等。根据以上事实和证据，原判决认为，被告人林龙升无视国家法律，以非法占有为目的，以隐瞒真相、虚构事实的方法，骗取他人财物，共计人民币58.8万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人林龙升归案后，能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人林龙升犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。二、责令被告人林龙升向被害人梁某1等27人退赔人民币共计58.8万元。宣判后，原审被告人林龙升提出如下上诉意见：1.其帮助部分被害人子女成功取得了学位，不具有诈骗故意。2.原判认定的犯罪金额过高。其已退还了部分钱款，相关金额应予扣除。经审理查明，原判决认定上诉人林龙升犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉林龙升提出的其帮助部分被害人成功取得了学位入学，不具有诈骗故意的上诉意见。经查：1.各被害人的报案陈述证实，林龙升向各被害人声称其有关系可以帮助各被害人的子女取得佛山市公办中小学学位，并向各被害人收取了“入学打点费”。后林龙升既不能兑现承诺，又不还钱，各被害人于是纷纷报案。2.银行流水、手机网页浏览记录、证人曾某1的证言等证据证实，林龙升将收取的资金转给了网络赌博平台账户或用于个人消费。3.负责佛山市中小学招生工作的多位证人均证实根本不认识林龙升。4.在案招生资料、招生工作人员的证言、各被害人的陈述证实，林龙升所谓的“帮助部分被害人子女成功取得学位”，实际上系部分被害人在发现被骗后，自行帮子女报名入读佛山市的私立学校，与林龙升“走后门”无关。5.林龙升供称“找了关系”，却在侦查阶段一直以“个人隐私”为由，拒不供述找了谁，也不供述其他相关细节，可信度低，不予采信。综上，林龙升虚构有人脉关系能够帮各被害人子女取得佛山市公办中小学学位的事实，以“入学打点费”的名义，骗取各被害人的钱款，用于网络赌博、个人消费等，致使最终无法清偿各被害人的上述款项，足见其非法占有的主观故意。其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚。林龙升的该上诉意见理据不足，不予采纳。对于上诉人林龙升提出的原判认定的犯罪金额过高的上诉意见。经查，林龙升骗取各被害人的款项，共计人民币58.8万元。该事实有各被害人的报案陈述、相关银行交易记录、微信聊天截图及转账截图、支付宝转账截图等证据证实，并有林龙升的供述予以印证，足以认定。林龙升在案发前退还的部分金额，原判已经依法扣除。其与被害人彭某2、郭某1、俞某1签订《退款协议书》，系其应付被害人追款的手段，并不能因此否定其对未实际履行部分款项的非法占有目的，未实际履行部分款项金额不予扣除。林龙升提出的该上诉意见理据不足，不予采纳。另，在审查起诉阶段，林龙升在值班律师的见证下，自愿签署了《认罪认罚具结书》。原公诉机关基于林龙升认罪认罚，提出在量刑起点对其判处有期徒刑十年，并处罚金的量刑建议，既在法定量刑幅度之内，更与林龙升实施的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和社会危害程度相适应，原审法院已经采纳。现林龙升违背原有具结承诺，以其不具有犯罪故意、原判认定犯罪金额过高为由，提出上诉，违反认罪认罚制度，违背诚信原则，致其认罪认罚从宽情节灭失。然基于“上诉不加刑”的相关规定，本院二审不加重对林龙升的刑罚。本院认为，上诉人林龙升无视国家法律，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百三十七条第一款的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱卫玲审判员  彭世宇审判员  黄志庆二〇二一年七月二十三日书记员  黄敏欣附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十七条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。