辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终1784号上诉人（原审原告）：营口大唐文化传媒有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区辽东湾大街南段皇家园林酒店**。法定代表人：沈旭宝，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨文娜，辽宁德道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢欣芮，女，1990年1月28日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。上诉人营口大唐文化传媒有限公司因与被上诉人谢欣芮劳动争议纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初6444号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。营口大唐文化传媒有限公司上诉请求：1、请求撤销营口市鲅鱼圈区人民法院（2020)辽0804民初6444号民事判决；2、请求改判驳回被上诉人全部诉讼请求；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对于未签订劳动合同期间双倍工资的金额存在计算错误。该判决书计算上诉人向被上诉人支付与被上诉人未签订劳动合同期间的二倍工资，3057.47元。计算方法为：自2020年4月10日至2020年4月30日，工作日为19天，日工资基数按照本人月基本岗位薪酬标准除以21.75计算，即日工资标准为3500元/21.75天=160.91元，被上诉人双倍工资的计算方法和金额为160.91元/天xl9天=3057.47元。而事实上，自2020年4月10日至2020年4月30日期间，被上诉人实际工作天数为15天。双倍工资的计算方法和金额应当为160.91元/天xl5天=2413.65元。二、上诉人不属于违法解除，不应当支付违法解除赔偿金。上诉人与被上诉人解除劳动关系是因为被上诉人工作的表现违反了公司的规章制度，不适合公司的发展。仲裁裁决认为上诉人违法与被上诉人解除劳动关系没有事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；本案中被上诉人在工作期间多次迟到早退，严重违反了上诉人公司的规章制度，因此上诉人与被上诉人解除劳动合同并不属于违法解除，上诉人不应当支付违法解除赔偿金。三、被上诉人应当向上诉人返还昵图网账号及密码或将金额在裁决金额中予以扣除。在劳动仲裁中，上诉人向仲裁委提出要求被上诉人向上诉人返还上诉人购买的昵图网会员账户及密码或者在裁决的金额中予以扣除。但是判决书中认为上诉人提交的证据无法证明被上诉人为该账户的使用人。但实际上，该昵图网会员是由上诉人出资购买，用于公司发展，其所有权应归上诉人公司所有。由于被上诉人在上诉人处担任平面设计工作，该昵图网账号就绑定在被上诉人的邮箱。被上诉人从上诉人处离职后用其QQ邮箱私自更改了昵图网会员密码，致使上诉人无法继续使用该会员账号，损害了上诉人的合法利益。仲裁委认为无法证明被上诉人是该账户的实际使用人与事实不符。综上，请求贵院支持上诉人的上诉请求。谢欣芮辩称，不认可上诉人上诉请求。上诉人主张15个工作日没有依据，按照考勤表我实际出勤天数19天。工资表上也证明当月在职期间我无缺勤。上诉人说为多次迟到早退，缺乏事实与法律依据。我不知道大唐文化传媒有规章，他们的规章制度没有对我进行公示，没有我的签字确认，然后也没有经过工会讨论，以他们的规章制度定制的流程是不合法的，就应不予以承认。根据我提供的每月工资条，上面有违纪扣款考勤，考勤扣款没有显示我多次迟到早退，根据每月考勤表，他从文化传媒经理孙鹏签字的。确认过的也没有显示过多次迟到早退，大唐文化解除合同事实理由是由于我的工作表现不适合公司发展需求，然后并非是严重违反公司规章制度的情况，该事实与理由不属于《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定的情况。对于账号绑定的不是我的邮箱，我只有使用权，没有修改密码的权利，是公共使用的账号。营口大唐文化传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、请求撤销营开劳人仲字[2020]第450号仲裁裁决；2、请求改判驳回被告全部仲裁请求；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告谢欣芮自2020年3月10日到原告营口大唐文化传媒有限公司处从事平面设计工作，月工资3500元，工资以交通银行汇款形式发放，4月10日至4月30日期间原告未与谢欣芮签订劳动合同，该期间谢欣芮实际工作天数为19天（扣除休息日2天）。5月1日，双方签订劳动合同，约定工作时间为标准工时工作制。7月27日，原告购买昵图会员VIP支付服务费用300元。3月10日至4月30日，原告未为谢欣芮缴纳社会保险费用。8月30日原告向谢欣芮发出解聘通知书，谢欣芮8月31日离开原告单位。被告仲裁时的仲裁请求为：1、请求裁决被申请人支付申请人未签劳动合同的双倍工资5067.4元。2、请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金3500元。3、裁定被申请人配合申请人办理失业保险金所有相关手续。一审法院认为，被告到原告处工作，双方建立劳动关系，原告应当与被告签订劳动合同，但在被告工作一个月后的2020年4月10日至4月30日，原告未与被告签订劳动合同，期间，被告实际工作日为19天，原告应支付给被告该期间的双倍工资，即3500元÷21.75天×19天=3057.47元。原告述称被告多次迟到早退，但原告提供的打卡记录和工资表均显示被告出勤天数满勤，解聘通知书和解除劳动合同登记表显示的“根据公司发展要求和被告工作表现，被告不适合本公司发展需求”，故解除与被告的劳动关系，该理由未得到被告的认可，属于原告单方解除劳动关系，劳动关系解除后，原告作为用工单位，应向被告支付经济赔偿金。被告在原告处工作不满六个月，故原告应按半个月的标准向被告支付经济补偿金即3500元（3500元÷2×2）。关于被告仲裁请求的要求原告办理失业保险金相关手续的问题。原告作为用工单位，为劳动者缴纳社会保险费是其法定义务，原告未为被告缴纳工作期间的失业保险费，应协助被告办理失业保险手续。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告营口大唐文化传媒有限公司于本判决生效后10日给付原告谢欣芮未签订劳动合同的双倍工资3057.47元。二、原告营口大唐文化传媒有限公司于本判决生效后10日内给付原告谢欣芮经济赔偿金3500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、原告营口大唐文化传媒有限公司于本判决生效后30日内协助办理失业保险手续。案件受理费10元，由原告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人提出的二倍工资天数问题，经查，诉争期间，被上诉人出勤19天，故应以19天作为计算二倍工资天数。关于上诉人提出的不属于违法解除劳动关系的问题，考勤表和工资情况均未体现被上诉人有缺勤，上诉人该项上诉请求无事实依据。关于上诉人提出的返还账号密码或者扣除金额的问题，上诉人未举证证明账号绑定的邮箱为被上诉人邮箱，账号由被上诉人控制的证据，故该项上诉请求本院无法支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人营口大唐文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  王 娣二〇二一年七月二十六日法官助理刘丛博书记员李玮健