陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书  (2021)陕01民终11690号 上诉人（原审原告）：西安市新城区太华路小学。法定代表人：刘岚，该校校长。委托诉讼代理人：贺慧鹏，陕西耘图律师事务所律师。委托诉讼代理人：任晓刚，陕西耘图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张立成。委托诉讼代理人：刘旭东，陕西丰东（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张凯，陕西丰东（太原）律师事务所律师。上诉人西安市新城区太华路小学（以下简称“太华路小学”）因与被上诉人张立成劳动争议纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2021)陕0102民初998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年6月15日公开开庭审理了本案。上诉人太华路小学委托代理人贺慧鹏、任晓刚、被上诉人张立成及委托代理人刘旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太华路小学上诉请求：1、撤销一审判决，改判其不予支付被上诉人违法解除劳动合同关系赔偿金168000元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。被上诉人原系其单位食堂的厨师、后勤人员，根据其单位提供的《西安太华路小学后勤服务委托合同》显示，其单位于2020年9月1日起将餐饮、后勤服务外包给第三人陕西鸿金鹏食品科技有限公司，被上诉人岗位确系取消。其提供的证据足以证明解聘依据。即使一审法院认定其单位未提供解聘依据，在其单位与被上诉人离职原因存在争议的情况下，应根据省高院的指导意见，视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。二、一审判决适用法律错误。违法解除劳动关系赔偿标准应根据《劳动合同法》第八十七条、第九十七三款、第九十八条的规定，以2008年1月1日为界分段计算，一审法院关于赔偿标准的法律适用错误。张立成辩称，太华路小学以无岗位为由将其辞退，不符合用人单位单方解除合同的情形。2020年8月31日太华路小学出具的解聘通知书写明的解聘理由是因学校不再设立后勤岗位，其被太华路小学解聘，太华路小学单方辞退劳动者，属于违法解除，应向其支付经济赔偿金。太华路小学一审提交的后勤服务委托合同不能证明太华路小学单方解除劳动关系符合法律规定，后勤服务外包不构成客观情形发生重大变化致使合同无法履行。另外太华路小学也没有就合同变更与其进行任何协商，太华路小学声称业务外包是教育部门要求，但未提交任何文件。根据劳动合同法九十七条三款规定的经济补偿金应分段计算，并非指经济赔偿金，根据劳动合同法实施条例25条规定，赔偿金的计算年限应从用工之日起计算。综上，太华路小学所述与事实不符，请求维持一审判决，驳回太华路小学的上诉请求。太华路小学向一审法院起诉请求：1、判令其单位无须向张立成支付违法解除劳动关系赔偿金168000元；2、诉讼费用由张立成承担。一审法院认定事实：1992年9月，张立成入职太华路小学处工作。工作期间，太华路小学未与张立成签订劳动合同。2020年8月31日，太华路小学以不再设立后勤岗位为由，解除其与张立成之间的劳动关系，并于当日为张立成出具了《解聘通知书》，张立成当日领取了该通知书。庭审中，张立成主张其认可仲裁裁决的事项，对仲裁裁决的结果无异议，现只要求太华路小学向其支付违法解除劳动合同赔偿金。太华路小学称仅对仲裁裁决中关于违法解除劳动合同经济赔偿金一项有异议。太华路小学与张立成均认可张立成离职前十二月平均工资为3000元/月。张立成作为申请人以太华路小学为被申请人向西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、太华路小学支付其违法解除劳动合同赔偿金168000元；2、太华路小学支付其解除劳动关系经济补偿金84000元；3、太华路小学未为其缴纳失业保险造成的损失38880元；4、太华路小学支付其1992年9月至2020年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资530880元；6、太华路小学为其缴纳完各项社会保险后转移相关保险手续。2020年12月24日，西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2020]第311号裁决书，裁决如下：1、太华路小学自本裁决生效之日起十日内向张立成支付违法解除劳动关系赔偿金168000元（3000元/月×28个月×2倍）；2、驳回张立成其他仲裁申请。太华路小学对此裁决书不服，诉至法院。一审法院认为，庭审中，张立成主张其认可仲裁裁决的事项，对仲裁裁决的结果无异议，现仅要求太华路小学向其支付违法解除劳动合同赔偿金。太华路小学主张其对仲裁裁决中关于违法解除劳动合同经济赔偿金一项有异议。本案争议的焦点问题是：太华路小学是否应支付张立成解除劳动合同经济赔偿金及其数额？本案中，关于太华路小学与张立成双方解除劳动关系的情形，太华路小学诉称按照教育主管部门要求，太华路小学的餐饮、后勤服务外包了，因张立成岗位取消及其过往行为，太华路小学无法为其安排适当岗位，张立成辩称，太华路小学于2020年8月30日通知张立成其岗位已取消，并于2020年8月31日向其出具解聘通知书，将张立成解聘。但太华路小学未能向法庭提供解聘依据及双方解除劳动关系进行协商一致的相关证据，故太华路小学应向张立成支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付经济赔偿金。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。按照上述劳动法律规定，张立成主张的违法解除劳动合同经济赔偿金的计算年限应自用工之日起计算，一审法院认定，太华路小学应向张立成支付违法解除劳动合同赔偿金168000元（3000元/月×28个月×2倍）。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：原告西安市新城区太华路小学自本判决生效之日起十日内向被告张立成支付违法解除劳动合同关系赔偿金168000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告西安市新城区太华路小学承担。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要是：太华路小学是否存在违法解除与张立成劳动关系的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，首先，太华路小学称其单位按照西安市教育局的要求将餐饮服务外包，致使其单位与张立成的劳动合同因客观情况发生重大变化而无法履行。但太华路小学提交的证据不足以证明其外包的事实，且庭审中太华路小学认可张立成在其单位的工作内容不仅限于餐饮，其单位也并非将全部后勤业务外包，同时太华路小学给张立成出具的解聘通知书中的解除理由是其单位不再设立后勤岗位，与太华路小学的庭审陈述亦存在矛盾，故太华路小学主张客观情况发生重大变化的依据不足。其次，根据上述法律规定，太华路小学应就变更劳动合同的内容与张立成进行协商，而太华路小学未提交证据证明协商的事实，故太华路小学的解除程序存在较大瑕疵。综上，一审判决认定太华路小学违法解除与张立成的劳动关系并支付赔偿金并无不当。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。故太华路小学主张赔偿金的计算年限应以2008年1月1日为界分段计算之上诉请求，与法于据，本院不予支持。综上，太华路小学的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安市新城区太华路小学负担。本判决为终审判决。  审 判 员  陈 洁 婷 二〇二一年七月七日 书 记 员  胡   静 1