辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终11532号上诉人（原审被告）：沈阳艺雨园林景观工程有限公司，住所地沈阳市皇姑区文大路**（3-3-1）。法定代表人：房艳朋，该公司经理。委托诉讼代理人：张妍，沈阳市皇姑区律政通达法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：陈明，男，1983年10月10日出生，满族，住沈阳市皇姑区。上诉人沈阳艺雨园林景观工程有限公司因与被上诉人陈明劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初3714号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳艺雨园林景观工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判，由陈明承担案件诉讼费。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人提供劳动的项目是位于沈阳市皇姑区的沈阳融创御景一号，该项目的中标单位是承德隆上园林，承包人是陈光雷，实发工资人也是陈光雷，被上诉人任职的是景观示范区技术员，上诉人雇佣被上诉人只是针对这一个项目来说的，并不是一直为上诉人工作，且上诉人是帮承包人陈光雷为该项目招工、管理人员，而不是为其公司所招工、直接隶属于其公司进行劳动服务。故上诉人认为上诉人与被上诉人之间应属于劳务关系。故一审法院支持陈明工资和未签劳动合同双倍工资是不合法的。陈明辩称，同意一审法院的判决。陈明向一审法院起诉请求：1.判令支付陈明2020年10月1日至2020年11月11日的基本工资12,900元；2.支付陈明入职一个月后未签订劳动合同的双倍工资赔偿金16,800元；3.支付陈明解除劳动关系经济补偿金未提前通知9,600元。一审法院认定事实：2020年8月17日，陈明通过另案原告陈冬旭的介绍，并经由沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋的面试考核进入施工现场工作，任职施工员。2020年11月12日，沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋出具书面承诺《员工工资》一份，载明房艳朋承诺将于2020年11月30日发放员工邓厚魁、陈明、陈冬旭三人的工资,其中本案陈明工资为9,600元，并载明2020年10月31日以前工资已全部结清，已无任何争议。2020年12月3日，陈明在向沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋讨要工资时询问：“11月份工资就没有了呗？11天工资”，房艳朋答：“看看吧,到时候再说”。2020年12月14日，陈明向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出如下申请，请求沈阳艺雨园林景观工程有限公司支付：2020年10月1日至2020年11月11日期间的工资12,900元；未签订劳动合同16,800元；支付赔偿金9,600元。2021年1月5日，沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会作出沈皇劳人仲不字（2021）2-1号不予受理通知书，对陈明的仲裁请求决定不予受理。一审法院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。”陈明与沈阳艺雨园林景观工程有限公司之间的争议事实发生在民法典施行前，应适用民法典施行前的法律和司法解释。劳动者的合法权益受法律保护。陈明在沈阳艺雨园林景观工程有限公司的施工现场工作，双方虽没有签订书面劳动合同，但陈明系沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋发布招聘信息招聘，并以其个人名义为陈明等劳动者出具支付工资的承诺，服从沈阳艺雨园林景观工程有限公司的管理，双方之间建立劳动合同关系。沈阳艺雨园林景观工程有限公司抗辩陈明系给陈光雷提供劳务，没有提供相应的证据予以证明，沈阳艺雨园林景观工程有限公司与陈明系劳务合同关系的抗辩，该院不予支持。关于陈明主张的工资问题，陈明主张工资应支付至2020年11月11日，根据陈明在与沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋的通话，房艳朋对于陈明主张工资计算至2020年11月11日并未予以反驳，且劳动关系解除的相关证据应由用人单位承担，在用人单位没有提供充分证据予以证明单情况下，应承担举证不能的法律后果。据此该院认定陈明与沈阳艺雨园林景观工程有限公司劳动劳动关系解除或终止的时间为2020年11月11日。根据沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人出具的《员工工资》证据，可以确认陈明每月工资数额为9,600元，且2020年10月1日至31日的工资没有发放，故该院据此认定沈阳艺雨园林景观工程有限公司应向陈明支付2020年10月1日至11月11日期间的工资，合计13,120元，陈明请求支付工资12,900元符合法律规定，该院予以支持。[9,600元+9,600元/30天×11天]。关于陈明主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款的规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据上述法律规定，陈明于2020年8月17日入职，沈阳艺雨园林景观工程有限公司应于2020年9月16日前与陈明签订书面劳动合同工作。现沈阳艺雨园林景观工程有限公司未与陈明签订书面劳动合同，沈阳艺雨园林景观工程有限公司依法应支付陈明2020年9月17日至2020年11月11日期间工资差额，陈明主张16,800元符合法律规定，该院予以支持。关于陈明主张的未提前一个月通知解除劳动关系赔偿9,600元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因沈阳艺雨园林景观工程有限公司在通知陈明解除劳动关系时没有明确解除劳动合同的理由，在沈阳艺雨园林景观工程有限公司通知陈明解除后，陈明没有再从事相应的劳动，沈阳艺雨园林景观工程有限公司与陈明解除劳动关系不符合该法律规定的情形，故陈明主张该赔偿金的请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决：一、沈阳艺雨园林景观工程有限公司给付陈明2020年10月1日至2021年11月11日拖欠的工资12,900元；二、沈阳艺雨园林景观工程有限公司给付陈明未签订书面劳动合同双倍工资差额16,800元；三、驳回陈明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由沈阳艺雨园林景观工程有限公司承担。双方当事人未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于陈明与沈阳艺雨园林景观工程有限公司是否存在劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，沈阳艺雨园林景观工程有限公司法定代表人房艳朋以该公司名义发布招聘信息，并以其个人名义为陈明等劳动者出具支付工资的承诺，沈阳艺雨园林景观工程有限公司主张其与陈明存在劳务关系，但没有提供充分有效的证据证明其主张，故一审法院认定沈阳艺雨园林景观工程有限公司、陈明之间建立劳动关系并无不当。本院对沈阳艺雨园林景观工程有限公司的上诉请求不予支持。综上所述，沈阳艺雨园林景观工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳艺雨园林景观工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年七月二十七日法官助理黄琳书记员徐唱