河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)豫03民终3853号上诉人（原审被告）：崔耀强，男，1976年9月7日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：蒋宏飞，洛阳市偃师市夏都法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王国权，男，1975年7月7日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：徐至智，洛阳市偃师市诸葛镇法律服务所法律工作者。上诉人崔耀强与被上诉人王国权提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2021）豫0311民初5474号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法审理了本案。本案现已审理终结。崔耀强上诉请求：1.依法撤销原审民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案的一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决事实不清，程序违法。上诉人和被上诉人之间不存在雇佣关系。2020年5月份，上诉人崔耀强和被上诉人王国权以及王振松、王松发、张晓伟等人共同在河南乐泰建筑工程有限公司负责承建的洛阳市伊滨区4号安置小区43号楼老年活动中心工地上干活，主要从事水电和消防喷淋的安装工作，我们大家都是自带工具干活，工资按天计算，由施工方河南乐泰建筑工程有限公司负责发放，上诉人只是负责带班干活，上诉人不属于项目的建设方，也不属于施工方，上诉人没有承包该工程的施工，上诉人不是被上诉人的雇主，双方不存在雇佣关系。一审法院没有追加建设方和施工方为被告参加诉讼属于程序违法。被上诉人在河南乐泰建筑工程有限公司负责承建的洛阳市伊滨区4号安置小区43号楼老年活动中心工地上干活，受伤后按提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，应当把洛阳市伊滨区4号安置小区43号楼老年活动中心的建设方和施工方作为被告，在一审中仅把上诉人做为雇主起诉，属于诉讼主体不当。一审法院应当在查明案件事实后向被上诉人释明，让被上诉人追加建设方和施工方为被告参加诉讼，或者应当依法依职权追加建设方和施工方为一审被告参加诉讼。2、被上诉人的人身损害是因自身饮酒后违规从事登高作业且在作业中未采取有效安全防护措施所致，被上诉人因自身过错造成的损失应当自行承担主要责任，上诉人对被上诉人的人身损害的发生没有过错行为，上诉人对被上诉人的损失依法不承担赔偿责任。3、被上诉人受伤后，上诉人和工友张晓伟共同把被上诉人送到医院救治，因当时被上诉人及其家人没有钱交医疗费，为了被上诉人能及时抢救治疗，上诉人作为被上诉人的工友处于人道主义考虑，为被上诉人垫付了18000元，18000元并非是支付的医疗费，上诉人垫付的18000元扣除代被上诉人领取的6000元工资后，被上诉人应当返还上诉人12000元。4、一审判决对被上诉人的损失认定不当，所认定的损失计算标准明显过高。被上诉人伤情诊断为“右跟骨粉碎性骨折”，一审中对被上诉人的误工期认定234天，护理期认定84天，营养期114天，明显超出了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1993-2014）规定的跟距骨骨折误工期90-180日，护理期60-90日，营养期60～90日的标准。被上诉人的身份为农民，其残疾赔偿金不应当按照河南省城镇居民可支配收入34200.97元/年计算，应当按照河南省农村人均可支配收入15163.75元/年计算。为维护上诉人的合法权益，依据《民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提起上诉，请详查事实，依法纠正一审的错误判决，支持上诉人的上诉人请求。王国权辩称：1、上诉人称其和答辩人不存在雇佣关系错误。2020年6月5日下午3点左右，答辩人受上诉人所雇在洛阳市伊××区××小区××楼老年公寓上诉人工地干活，由于上诉人没有发放任何安全物品及工地安全措施，导致答辩人在17米高的架子上摔下来，造成答辩人右跟骨粉碎骨折，在洛阳正骨医院治疗。出院后，双方就医疗费用问题多次协商无果，答辩人无奈起诉到人民法院。关于上诉人称没有追加建设方和施工方作为被告参加诉讼是一派谎言。答辩人从来不知道上诉人承包、建设方、施工方是谁，只知道受上诉人雇佣给其干活，每天发放工资160元。根据法律规定上诉人和答辩人存在提供劳务者受害责任纠纷。一审法院依法按照雇佣关系审理此案并无不当之处；2、上诉人称答辩人的人身损害系自身饮酒后违规从事登高作业的说法荒唐。答辩人在作业期间从不饮酒，且答辩人在住院病历上没有显示答辩人饮酒，也能说明答辩人在作业期间没有饮酒。上诉人在2020年6月24日证明中称其带几个农民工干活，还证明答辩人每天工资160元，根本没有提起答辩人在作业中饮酒，同时也证明了答辩人在干活期间没有饮酒。其上诉编造答辩人作业期间饮酒是为了减轻其赔偿责任；3、关于误工期、护理期、营养期的认定，原审法院是按照鉴定意见判决，结果是正确的。综上，原审认定事实清楚、证据确凿、程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王国权向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、陪护费、住院生活补助费、营养费、交通费等24669.25元；2.伤残鉴定费待鉴定后，实际产生的费用另算；3.本案诉讼费用由被告承担。2021年1月25日原告王国权申请增加诉讼：依照鉴定被告赔偿鉴定费1300元、检查费1210元、误工费210天×160元=33600元、护理费60天×128.3元=7698元、营养费90天×20元=1800元，十级伤残赔偿费68400元，精神抚慰金10000元，共计121498元。一审法院认定事实：2020年4月原告王国权受被告崔耀强雇佣为其在洛阳伊滨区××安置小区××楼老年活动中心安装消防喷淋管道进行施工，2020年6月5日在原告施工期间坠落受伤住院治疗。原告王国权自2020年6月5日至2020年6月29日在河南省洛阳正骨医院住院治疗24天，共花费医疗费用23710.05元，住院期间需一人陪护。另查明：该院就原告王国权出院后的误工期限、护理期限、营养期限进行委托河南金剑司法鉴定中心进行评估，河南金剑司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》认为王国权出院后的误工期限为210天，护理期限为60天，营养期限为90天，王国权右跟粉粹性骨折伤残程度为十级。原告为其鉴定所支付鉴定检查费1210元、鉴定费1300元。一审法院认为：原告王国权与被告崔耀强双方之间形成了雇佣关系，被告崔耀强为雇主，原告王国权为雇员。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方，因劳务受到损害的，根据双方各自的过错，承担相应的责任。本案中，原告王国权受雇与被告崔耀强从事施工工作，其在事故发生时是完全民事行为能力人，在高空作业过程中，应当采取安全防护措施，原告王国权在未佩戴安全措施的情况下进行施工作业，其应当对该行为的危险性有一定的认识和防范，但在工作过程中未采取任何防范措施，对损失的造成亦存在过错，应适当减轻赔偿义务人的过错。该院认为原告王国权应当对其损失承担20%的责任，被告崔耀强应承担80%的责任。根据该院认定原告的损失如下：1、医疗费23710.05元；2、误工费37440元（住院期间24天+出院后210天×160元=37440元，该每天160元工资标准，被告在庭审中表示认可）；3、护理费9088.8元；按照居民服务和其他服务业平均工资108.2元每天，（住院期间24天+出院后60天×108.2元=8547.8元）；4、住院伙食补助费1200元（按照50元每天×24天=1200元）；5、营养费3420元（住院期间24天+出院后90天×30元每天=3420元）；6、交通费240元；7、伤残赔偿金68400元（河南省居民可支配收入34200.97元每年×20年×0.1=68400元）；8、精神抚慰金酌定5000元；9、鉴定检查费1210元、鉴定费1300元。上述损失共计151008.85元。根据该院责任划分比例，上述损失应当由被告崔耀强承担80%即120807.08元，原告王国权应自行承担20%即30201.77元。原告认可收到被告垫付款项18000元，其中包括原告的工资款6000元，还包括部分医疗费和部分护理费，扣除工资款剩余款项12000元，应在原告的损失中予以扣除。扣除后被告崔耀强还应当支付原告王国权108807.08元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四、《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十三条之规定，判决如下：一、被告崔耀强于本判决生效之日起十日内赔偿原告王国权医疗费、护理费、生活补助费、营养费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计108807.08元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费1612元由被告崔耀强承担。二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定基本一致。本院认为:根据崔耀强出具的证明及庭审各方陈述，可以认定王国权作为上诉人崔耀强的雇员从事涉案项目的施工，其在雇佣活动中受到人身损害,依法应由雇主崔耀强承担赔偿责任。崔耀强上诉称王国权酒后登高作业受伤,因其二审提交证明中涉及的签字人未出庭作证证明王国权酒后作业的事实，真实性无法查实，且王国权入院诊断记录未显示王国权事发时饮酒的情形。即便存在崔耀强所称的王国权酒后作业的情形，其作为雇主也应承担管理不严的责任，原审法院酌判崔耀强、王国权各自承担相应责任，系基于本案的综合考虑，较为符合本案实际。本案系提供劳务者受害责任纠纷,建设方、施工方并非必要的共同诉讼参与人，崔耀强作为雇主系本案适格被告,原审审理程序并无不当。原审法院依据住院记录及司法鉴定意见书对王国权的误工费、护理费、营养费进行判决，符合法律规定。原审法院根据本案情况对王国权的残疾赔偿金按照河南省城镇居民可支配收入为标准计算，符合本案实际。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，崔耀强上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1044元，由上诉人崔耀强负担。本判决为终审判决。审判员  衡宏波二〇二一年七月二十九日法官助理郭海涛书记员邱云静