西藏自治区拉萨市中级人民法院民事判决书（2021）藏01民终646号上诉人（原审原告、反诉被告）：西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司，住所地西藏自治区拉萨市宇拓路**，统一社会信用代码91540193MA6T1GM70N。法定代表人：张明辉，该公司总经理。上诉人（原审原告、反诉被告）：西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司，，住所地西藏自治区拉萨市宇拓路**统一社会信用代码915400000646851419。法定代表人：张明辉，该公司总经理。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：仁增，西藏伟豪律师事务所律师。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：李荣科，西藏伟豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：陶鑫航，男，1993年10月10日，汉族，经商，现住西藏自治区拉萨市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：益西旺姆，西藏国昂律师事务所律师。委托诉讼代理人：次仁顿珠，西藏国昂律师事务所律师。上诉人西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司（西藏珠峰影视公司）、西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司（以下简称西藏珠峰摄影公司）因与被上诉人陶鑫航合同纠纷一案，不服西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2020）藏0102民初1257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的委托诉讼代理人仁增，被上诉人陶鑫航及其委托诉讼代理人益西旺姆、次仁顿珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司上诉请求：1.撤销西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2020）藏0102民初1257号民事判决；2.本案一、二审诉讼费由陶鑫航承担。事实与理由：一、一审人民法院对事实认定有误且前后表述矛盾。一审人民法院认定双方承包合同已经于2019年3月26日解除，这一认定存在错误，该认定的证据仅是2019年3月8日，陶鑫航与西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉的手机短信，陶鑫航表示不再经营案涉公司，得到张明辉的应允。但得到了怎样的应允没有明确，进而认定承包合同解除。事实上，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司与陶鑫航之问的合同还未解除，陶鑫航不按照合同约定履行义务，才是导致西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司将陶鑫航起诉至人民法院的原因；二、请求解除双方间的承包合同，并判令陶鑫航支付2019年3月20日至2019年11月的承包费240 000元，同时支付因未按期支付2018年3月20日至2019年3月20日所欠承包费400 000元的违约金200 000元。合计440 000元；陶鑫航在承诺书中约定2018年3月20日至2019年3月20日的承包费400 000元应当在2019年5月30日前付清，违约金免除。2018年5月18日陶鑫航向西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司支付了243500元后双方又一次就余款达成支付协议，余款（400 000元的余款）应当在2019年6月30日之前付清就不计违约金，且约定了若不付清余款，违约金不减不免。而被陶鑫航直到2019年7月2日才支付完毕。陶鑫航辩称，1.一审法院认定事实正确。西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉与陶鑫航2019年3月8日通过手机短信达成合意：陶鑫航不再继续经营西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司，双方于2019年3月26日对承包的款项进行了结算，一审法院判令西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司与陶鑫航的承包合同于3月26日解除是正确的认定；2.陶鑫航不存在违约行为，没有按时支付剩余承包费用是因西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司公章没有及时到位的原因；3.陶鑫航在一审中提交的录音可以证明，经西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉同意，余款可以推迟一个月，不用支付违约金。西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《公司经营权承包合同书》；2．陶鑫航支付拖欠的承包费240 000元（8个月）及违约金200 000元，共计：440 000元；3．一审案件诉讼费由陶鑫航承担。陶鑫航向一审法院反诉请求：1.确认陶鑫航与西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司签订的《公司经营权承包合同书》已于2019年3月26日解除；2.判令西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司向陶鑫航支付违约金100 000元；3.本案一审反诉费由西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司承担。一审法院认定事实：2018年3月20日，案外人张明辉（发包方）作为西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司法定代表人与陶鑫航（承包方）签订《公司经营权承包合同书》，该合同约定：西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司将二公司的经营权承包给陶鑫航，合同期限为三年，即从2018年3月20日至2021年3月20日止。承包经营的方式为：发包方在承包经营期限内将公司经营权提供给承包方，承包方为此支付给发包方人民币360 000元/年。发包方如违反合同约定，应向承包方支付100 000元作为损失及违约金。承包金支付方式为每季度前五日内一次性现金或转账支付（即每季度支付人民币90 000元）。该合同还约定了其他内容。合同尾部由张明辉作为西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人签字捺印，同时陶鑫航亦签字捺印。合同签订后，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司依约向陶鑫航交付了公司经营权。后陶鑫航未依约支付承包金。2019年3月8日，陶鑫航通过手机短信与张明辉进行沟通，明确表示不再经营案涉公司，得到应允。2019年3月26日，双方进行了交接，并对2018年3月20日至2019年3月20日期间的承包金支付金额及支付时间进行确认，并签订承诺书，该承诺书载明内容分为两部分，第一部分载明：“本人陶鑫航欠张明辉公司承包金人民币400 000元整（大写：肆拾万元整）和公司承包违约金200 000元整（大写：贰拾万元整），承包期限为2018年3月20日至2019年3月26日，现本人承诺于2019年5月30日前付清公司承包费400 000元整（大写：肆拾万元整）。”尾部承诺人处由陶鑫航签字捺印确认。第二部分载明：“注明：若陶鑫航于2019年5月30日前结清了公司承包费用共计400,000元整（大写：肆拾万元整），则我本人同意免去公司承包违约金200 000元整。否则违约金200 000元（大写：贰拾万元整）不减不免。”尾部由张明辉签字捺印确认。2019年5月18日，陶鑫航向张明辉支付承包金243 500元，张明辉出具收条，该收条载明：“今收到陶鑫航交来珠峰之恋承包金243 500元（大写：贰拾肆万叁仟伍佰元整）。注：余款待2019年6月30日前付”尾部收款人处由张明辉签字捺印确认。2019年7月2日，陶鑫航向张明辉支付余款。一审法院认为，2018年3月20日，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司与陶鑫航签订的《公司经营权承包合同书》，虽未加盖二公司公章，但张明辉作为二公司的法定代表人及委托人与陶鑫航签订案涉合同的行为经二公司认可，系履行职务行为，陶鑫航对此亦予以认可，在此情况下，一审法院确认案涉合同的相对方为西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司与陶鑫航。该合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规、强制性法律规定，合法有效。现西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张因陶鑫航未依约支付承包金构成违约，请求依法解除案涉合同并支付2019年3月20日起至2019年11月的承包金240 000元的诉讼请求，一审法院认为，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司向本院提交的证据不能证明陶鑫航拖欠2019年3月20日至2019年11月承包金的事实，自行承担举证不能之责。同时西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司依据承诺书及收条对违约金的约定主张陶鑫航支付违约金200 000元，对此，一审法院认为，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司就该项诉讼请求提交的证据不足以证明陶鑫航存在违约行为，故对该项诉讼请求本院亦不予支持。对于陶鑫航主张确认双方签订的《公司经营权承包合同书》已于2019年3月26日解除的诉讼请求，一审法院认为，陶鑫航就该项诉讼请求提交的证据相互形成证据链，能够证明双方已于2019年3月26日解除案涉合同的该项反诉请求，一审法院予以支持。对陶鑫航主张西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司支付违约金100 000元的反诉请求，一审法院认为，陶鑫航提交的证据无法证明西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司存在违约事实，该项主张无相应的事实依据，故本院不予支持。综上，对西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司要求解除《公司经营权承包合同书》及支付承包金、违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。对陶鑫航要求确认《公司经营权承包合同书》已于2019年3月26日解除的诉讼请求，本院予以支持。对陶鑫航要求西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司支付违约金100 000元的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、驳回西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司及原告西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司的全部诉讼请求；二、确认陶鑫航与西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司及西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司签订的《公司经营权承包合同书》已于2019年3月26日解除；三、驳回反诉陶鑫航的其他诉讼请求。案件受理费7900元（西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司已预交），依法减半收取计3950元，由西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司负担；反诉案件受理费1150元（陶鑫航已预交），由陶鑫航负担。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院二审期间西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司对其在主张的违约金200 000元的依据从一审中的2019年3月26日签订的《承诺书》中规定的违约金，二审中变更为陶鑫航未支付的2019年3月20日至2019年11月20日的逾期支付承包费用的违约金。本院审理查明的其他案件事实与一审审理查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.《公司经营权承包合同书》的实际解除时间；2.西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张的2019年3月20日至2019年11月20日的承包费、违约金是否应当支持。关于《公司经营权承包合同书》的实际解除时间，本院认为，1.2019年3月8日西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉通过短信要求陶鑫航：“你要是决定不再经营公司了就尽快把交接手续办了吧，我好做下步计划”，陶鑫航明确答复：“好的，我已经确定不做了，我确实没钱了，我还在那曲，我回来就给您打电话”，该信息沟通可以确认陶鑫航与西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉达成合意：即陶鑫航不再继续承包经营公司；2.2019年3月26日西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的法定代表人张明辉与陶鑫航签订《承诺书》，对承包期限做了确定即2018年3月30日至2019年3月26日，并对承包费、违约金的支付期限作出了约定。通过该系列的证据可以确认西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司与陶鑫航已于2019年3月26日进行结算并解除了《公司经营权承包合同书》。对西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张的承包合同未解除理由本院不予采信，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款：“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，一审法院确认陶鑫航与西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司签订的《公司经营权承包合同书》已于2019年3月26日解除并无不妥，本院予以维持。关于西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张的2019年3月20日至2019年11月20日的承包费、违约金是否应当支持。本院认为，1.陶鑫航与西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司签订的《公司经营权承包合同书》经双方协商已于2019年3月26日解除，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张的2019年3月20日至2019年11月20日的承包费没有事实基础，本院不予支持；2.西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张的2019年3月20日至2019年11月20日的陶鑫航未按时缴纳承包费的违约金200 000元，因西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司在二审中主张逾期支付承包费的违约金，虽违约金数额相同，但主张的依据不同，属于在二审中新增加的诉讼请求，陶鑫航对该诉求不同意进行调解，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条：“第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，本院依法不对该违约金的诉求进行审理。一审中西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司主张陶鑫航应支付2019年3月26日签订的《承诺书》中规定的违约金200 000元，经本院审查，一审法院驳回其诉求并无不妥，本院予以维持。综上所述，西藏珠峰影视公司、西藏珠峰摄影公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7 900元（西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司、西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司已预交），由西藏珠峰之恋影视文化传媒有限公司、西藏珠峰之恋婚纱摄影有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   高 丽 贤审  判  员   格  珠审  判  员   尼玛卓嘎二〇二一年七月二十六日法 官 助 理   扎  宗书  记  员   拉  片