湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0724刑初61号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人张同生，男，1964年6月18日出生，汉族，湖南省临澧县人，小学文化，务农，住临澧县四新岗镇青林村大房组**。因涉嫌危害国家重点保护植物罪,于2021年5月20日被临澧县森林公X局取保候审；同年5月25日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；同年7月7日，本院对其重新办理了取保候审手续。现在居住地。 指定辩护人李敏，湖南朝阳律师事务所律师。 临澧县人民检察院以常临检刑诉[2021]6号起诉书指控被告人张同生犯危害国家重点保护植物罪，于2021年7月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临澧县人民检察院指派检察官杨莉、检察官助理周先行出庭支持公诉，被告人张同生及其指定辩护人李敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，自2015年以来，被告人张同生长期利用闲暇时间从事“活立木”生意，且明知不得非法采挖野生香樟。2021年4月27日，被告人张同生在未办理林木采挖许可证的情况下，征得临澧县四新岗镇青林村村民刘某和天鹅社区居民杨某的同意后，雇请他人分别对位于刘某“大雄山”、杨某“夏家后山”山上自然生长的二株樟树进行采挖。经鉴定，张同生采挖的樟树种类均为香樟，属于《国家重点保护野生植物名录（第一批）》Ⅱ级保护植物。案发后，被告人张同生主动投案，如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚。 在法庭审理过程中，公诉人当庭宣读、出示了指控被告人张同生犯罪的证人证言，现场勘验笔录、检尺记录、现场照片，临澧县森林公X局扣押决定书，扣押物品、文件清单，林业技术鉴定意见书，林权证复印件、林权证登记花名册，告知书，接报案登记表、情况说明、办案民警出具的案件线索来源及归案经过说明材料，户籍证明存根及被告人张同生的供述材料等证据。公诉机关以被告人张同生的行为已构成危害国家重点保护植物罪，但有自首情节且认罪认罚为由，提请本院依法判处。 被告人张同生对公诉机关指控的基本事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出辩解意见。被告人张同生的指定辩护人李敏辩称，被告人张同生具有自首情节且认罪认罚，可以减轻处罚。 经审理查明，自2015年以来，被告人张同生长期利用闲暇时间从事“活立木”生意，且明知不得非法采挖野生香樟。2021年4月27日，被告人张同生在未办理林木采挖许可证的情况下，征得临澧县四新岗镇青林村村民刘某和天鹅社区居民杨某的同意后，雇请他人分别对位于刘某“雄家山”、杨某“夏家后山”山上自然生长的二株樟树进行采挖。经临澧县林业调查规划设计队鉴定，张同生采挖的二株樟树种类均为香樟，属于《国家重点保护野生植物名录（第一批）》Ⅱ级保护植物。 被告人张同生采挖樟树的事实已被办案机关发觉，但未被采取强制措施，其主动投案，并如实供述了案件的基本事实。在检察机关审查起诉阶段，被告人张同生自愿签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认： 1、证人刘某、杨某证言证明，2021年4月26日晚，张同生打电话征得刘某、杨某的同意后，购买了两人山林中的野生樟树各一株； 2、证人陈某、周某证言证明，2021年4月27日，陈某、周某受张同生雇请采挖樟树，采挖的二株樟树分别位于杨某家的山林和刘某家的山林中。后陈某等人将采挖的樟树装车时，被临澧县森林公X局民警现场查获； 3、证人张某证言证明，案发当日，张某受张同生雇请帮其用带自吊的拖拉机拉二株樟树。张某将二株樟树装车时，临澧县森林公X局民警赶到现场制止了装车行为； 4、临澧县森林公X局临森公刑勘字[2021]第0006号现场勘验笔录、检尺记录、现场照片证明了本案案发现场状况； 5、林权证复印件、林权证登记花名册证明了被采挖的二株樟树分别位于刘某“雄家山”、杨某“夏家后山”的山林中； 6、告知书证明，被告人张同生于2015年2月签署了临澧县森林公X局下发的告知书，已告知其香樟（樟树）属于《国家重点保护野生植物名录（第一批）》Ⅱ级保护植物，采集国家二级保护野生植物必须申请采集证及违法采集的法律后果； 7、临澧县林业调查规划设计队临林调鉴字[2021]第3号林业技术鉴定意见书证明，被告人张同生采挖的樟树种类为香樟，保护级别为Ⅱ级，采挖数量为二株（均为五杆）； 8、临澧县森林公X局扣押决定书，扣押物品、文件清单，办案人员出具的情况说明证明，办案人员已将所采挖的樟树二株予以扣押，因天气炎热，樟树已当场枯死，无法移植； 9、临澧县森林公X安局接报案登记表、办案民警出具的案件线索来源和归案经过说明材料证明了本案的案发经过及被告人张同生的归案情节； 10、户籍证明存根证明了被告人张同生的基本身份情况； 11、被告人张同生供述，张同生明知樟树是国家重点保护的野生植物，其在未办理林木采挖许可证的情况下，经刘某、杨某同意，于2021年4月27日雇请他人分别对位于刘某“大雄山”、杨某“夏家后山”山上林地自然生长的二株樟树进行采挖。 本院认为，被告人张同生违反国家规定，非法采挖国家重点保护的植物，其行为已构成危害国家重点保护植物罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。犯罪事实虽被公X机关发觉，但未被采取强制措施时，被告人张同生主动向公X安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，故被告人张同生的指定辩护人李敏提出对张同生减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。根据被告人张同生的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县社区矫正工作局对其做出的适用社区矫正调查评估意见，符合判处非监禁刑条件，可以适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，第六十七条第一款，第六十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下： 被告人张同生犯危害国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 芳 审 判 员  邓莲香 人民陪审员  彭兴国 二〇二一年七月二十八日 法官助理朱星霖 书记员辛姗 附本案所适用的法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十四条违反国家规定，非法采挖、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 2、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。 第二条具有下列情形之一的，数量较大的，属于非法采挖、毁坏珍贵树木行为“情节严重”： （一）非法采挖珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的； （二）非法采挖珍贵树木二立方米的； （三）为首组织、策划、指挥非法采挖或者毁坏珍贵树木的； （四）其他情节严重的情形。 3、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公X机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公X机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公X机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 4、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。