河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民终2587号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路16号鑫地大厦18楼1801-1811室。代表人：吴艳龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈超举，河南格调律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董地理，男，1982年12月2日生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人:黄素霞，河南心诚律师事务所律师。原审被告：彭若南，男，1992年8月13日生，汉族，住河南省柘城县。上诉人华农财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华农财险河南分公司）因与被上诉人董地理，原审被告彭若南机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省柘城县人民法院（2021）豫1424民初2298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。华农财险河南分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判上诉人赔偿董地理各项损失共计24334.91元（不服金额111411.5元）或将该案发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人仅左肩关节受伤，却住院天数长达227天，涉嫌在医院恶意长期挂床。在一审庭审中被上诉人故意不提供住院病历的长期、短期医嘱单，导致上诉人无法核定其实际住院天数，一审法院认定的被上诉人各项损失包括住院伙食补助费、营养费等明显偏高。上诉人对此不予认可，被上诉人实际住院天数90天，误工期按照100天计算，申请对被上诉人的住院天数合理性进行鉴定。被上诉人的病历出院医嘱记载，其左肩关节前屈约120度，外展110度，后伸21度，但鉴定报告记录被上诉人前曲上举100度，后伸20度，外展上举90度，明显与前期病历记载不符，差距较大。从而导致鉴定结论不客观，不符合实际情况。伤残等级偏高不合理。依据被上诉人的病情，至多构成两处十级伤残。经上诉人初步核算，被上诉人的合理损失为243334.91元。董地理答辩称：被上诉人因交通事故于2020年3月16日受伤住院治疗，于2020年0月28日出院，实际住院227天。被上诉人的伤情很严重，大型手术做了三个，支付医疗费12万多，构成了一处九级和一处十级伤残，根据医生的建议，被上诉人住院227天与病情相吻合。庭审前一审法院将被上诉人的全部病历、费用明细清单、长期医嘱等全部邮寄给了上诉人，要求上诉人对被上诉人的住院天数、用药合理性等提异议，并在一定期限内提出鉴定。上诉人未要求进行相关鉴定，应视为对被上诉人住院天数和用药情况的认可，不能在二审中又要求重新鉴定。根据司法解释的规定，被上诉人的误工期限可以自入院之日计算至定残前一日，一审法院酌定被上诉人的误工期限为300天符合法律规定。本案鉴定系双方共同选择的鉴定机构，程序合法，内容客观真实，上诉人未提供证据推翻鉴定结论，案涉鉴定意见书应当作为定案依据。现被上诉人伤情仍比较严重，需继续治疗，为了早日得到赔偿款，如果上诉人愿意进行调解，被上诉人愿意在原判的基础上放弃5000元。原审被告彭若南未提交书面答辩意见。董地理向一审法院起诉请求：判决华农财险河南分公司在保险限额内赔偿董地理361826.37元，超过保险限额外的部分由彭若南承担。一审法院认定事实：2020年3月16日18时50分许，彭若南驾驶豫Ａ×××××号小型轿车行驶至柘城县××李庄南地道路，与董地理驾驶的豫Ｎ×××××号两轮摩托车发生碰撞，造成董地理受伤及两轮摩托车部分损坏的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队认定，彭若南承担主要责任，董地理承担次要责任。事故发生后，董地理被送到柘城县中医院住院治疗，于2020年10月28日出院，支付住院医疗费129094.50元。在本案诉讼过程中，依据董地理申请，双方委托商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，董地理伤情后遗左膝关节活动功能丧失构成10级、后遗左肩关节活动功能丧失构成9级，二次手术费18000元、护理按照住院日期计算，支付鉴定费、检查费2520元。豫Ａ×××××号小型轿车在华农财险河南分公司投保交强险及1000000元的商业三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期限内。董地理的父亲董某显1951年10月10日生，董地理的母亲方某荣1960年5月4日生，董地理共姊妹四人；董地理的长子董某凡2005年3月4日生，董地理的次子董某文2011年12月7日生。一审法院认为，公民享有生命健康权，当身体健康权遭到侵害时，受害人有权要求侵权人进行赔偿。涉案交通事故经交警部门认定，彭若南承担事故的主要责任，董地理承担次要责任，该责任认定客观、真实，划分责任适当，应予以采纳。由于肇事双方车辆均系机动车，参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目技术标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》豫高法（2018）372号文件，酌定彭若南承担涉案事故70%的责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损坏赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，赔偿先后顺序为，首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同赔偿，仍有不足的由侵权人赔偿。彭若南驾驶的车辆在华农财险河南分公司投保交强险和商业三者险，因此对董地理的各项损失，首先在交强险各分项限额内承担，超出交强险各分项限额以外的损失，按责任比例在商业三者险限额内承担。另按照保险合同约定，案件受理费不应由保险公司承担，因此本案的案件受理费由彭若南负担。华农财险河南分公司提出董地理的医疗费应扣除非医保用药的意见。由于医疗费用系董地理因涉案交通事故受伤住院而产生的必不可少的损失，董地理支出的合理费用应当包括自费部分和统筹医疗费用部分，在其治疗过程中使用何种性质药品应由其伤情需要和医院决定，其本人无力辨别和选择。庭前已向华农财险河南分公司示明，该公司在指定的期间内未申请进行非医保用药鉴定，因此对该项意见不予采纳。华农财险河南分公司认为董地理的伤残等级过高。由于董地理的伤残鉴定系本案诉讼过程中经双方委托鉴定，鉴定程序合法，对商丘京九法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见应予以采信。关于董地理误工期间如何确定的问题。涉案事故造成董地理左肱骨骨折、右尺桡骨粉碎性骨折、左股骨粉碎性骨折、左胫骨粉碎性骨折，均进行了内固定术，华农财险河南分公司虽未对董地理误工期提出异议，但结合人身损害“三期”评定标准和董地理的实际伤情，董地理主张的误工期过长，酌定误工期按300天计算。董地理诉请的鉴定费，已在《河南省道路交通事故损害赔偿项目技术标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》豫高法（2018）372号文件中列明，对于鉴定费应予支持。本案应列入的赔偿项目和数额为：医疗费129094.50元，二次手术费18000元，营养费4540元（20元/天×227天）、住院伙食补助费11350元（50元/天×227天），共计162984.50元，由华农财险河南分公司在交强险医疗费用限额内承担10000元，在商业三者险限额内承担107089.15元；护理费29141.82元（46858元/年÷365天/年×227天）、误工费38853.70元（47272元/年÷365天/年×300天）、交通费4540元（20元/天×227天）、鉴定检查费2520元、残疾赔偿金202312元【（34750.34元/年×20年×21%）+（20644.91元/年×11年×21%÷2）+（20644.91元/年×30年×21%÷4）】，共计277367.52元，由华农财险河南分公司在交强险死亡伤残限额内承担95000元，在商业三者险限额内承担127657.26元；精神损害抚慰金酌定15000元，由华农财险河南分公司在交强险死亡伤残限额内承担。以上共计354746.41元。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告华农财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十日内支付原告董地理赔偿款354746.41元；二、驳回原告董地理的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3364元（已减半收取），由被告彭若南负担。本案二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，被上诉人在本案事故中受伤后住院接受治疗，其住院病历显示左肱骨骨折、右尺桡骨粉碎性骨折、左股骨粉碎性骨折、左胫骨粉碎性骨折，均进行了内固定术。综合被上诉人的伤情和住院治疗情况，被上诉人住院治疗227天符合客观实际。上诉人虽有异议，要求对被上诉人的住院天数合理性进行鉴定，因其未在一审中提出申请，亦未提供证据证明被上诉人存在挂床现象，结合被上诉人提交的病历等证据，对于上诉人的该项申请不应准许。商丘京九法医临床司法鉴定所接受一审法院委托，对被上诉人的伤情进行鉴定，本案鉴定程序合法，鉴定结论客观，一审法院采信案涉鉴定意见书并无不当。上诉人要求对被上诉人的伤情进行重新鉴定，因未提交证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故对于上诉人的该项申请亦不应准许。综上,一审判决认定事实清楚，适用法律正确,判决结果适当，应予维持。华农财险河南分公司的上诉请求不成立,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2528元，由上诉人华农财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二一年七月三日法官助理王颖书记员辛鲁冰