山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终7842号 上诉人（原审被告）：王莉，女，1979年2月15日出生，住山东省青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：于吉军，山东泰成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐贝贝，山东泰成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孙小玲，女，1972年4月10日出生，住山东省青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王颂，山东国曜琴岛（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马良亮，山东国曜琴岛（青岛）律师事务所律师。 上诉人王莉因与被上诉人孙小玲民间借贷纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院(2021)鲁0202民初1084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月18日立案后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王莉上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回孙小玲的诉讼请求（诉讼标的为110745.75元）；2.诉讼费用由孙小玲承担。事实和理由：一、王莉与孙小玲民间借贷关系不成立，孙小玲已自认由王莉代案外人孙小玲的嫂子办理社保补缴手续且已经补缴成功，涉案款项确系社保补缴经费，一审法院认定本案为借贷关系事实错误，王莉与孙小玲之间并非亲属，王莉也并非直接为其办理社保的具体人员，根本不可能免费为一个不认识的人办理社保补缴手续。且王莉确系通过案外人王某办理史旭香的社保手续，在确认补办成功后，才将涉案款项15万元转给案外人王某，王某结算后将补办社保剩余的2万元直接退给了孙小玲。本案事实如此，而孙小玲当庭自认其与王某之间没有任何经济往来，也不认识，但却为了掩盖事实真相，谎称不知道2万元退款，也充分说明其明知本案涉案款项已确认为补缴社保的相关费用，其起诉王莉民间借贷事实不成立。二、孙小玲提交的录音系其丈夫王国君所提供，王国君作为旁听人员向法庭提交的录音证据，违反证据规定，不应作为判案依据。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》，证人作证前不得旁听法庭审理，作证时不得以宣讲事先准备的书面方式陈述证言。而本案作为判案依据的录音，系由案外人王国君，孙小玲的丈夫提供，其非本案诉讼当事人，其向法庭提交与本案诉讼当事人之间的录音，属于证人提供的其他证据，证人本人应当出庭接受质询。但一审法院以王莉未予申请鉴定采信该庭审旁听人员与王莉之间的录音证据，明显存在瑕疵，而录音中其明确提到的关于王莉为其嫂子补办社的自认事实，根据法律规定，王莉无需对此再进行举证。三、原审法院错误适用法律导致作出本案一审错误判决，依法应予纠正。孙小玲委托王莉为案外人补办社保应系委托关系，并且委托的社保也已成功补办，依法应适用《民法典》的相关法律规定审理本案，原一审法院在本案民间借贷事实证据不足的情况下，依法适用民间借贷的相关规定作出本案判决，明显错误，依法应予纠正。 孙小玲答辩称：孙小玲一审提交了微信聊天记录、录音证据等可以证明案涉15万元性质为借款，与社保补交费用无关。孙小玲未否认王莉为其嫂子办理社保的事实，王莉不还款，所以孙小玲在追索时王莉拟扣减社保费，但该扣减社保费的方案并未经孙小玲同意。本案录音证据属于视听资料，并非证人证言，庭审期间王国君并非作为证人提交证据，而是作为视听资料的原始载体的持有人提交视听资料。 原审原告向一审法院起诉请求：1.判令王莉立即向孙小玲偿还借款150000元及利息（以150000元为基数，自2020年5月22日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿日止）；2.本案全部诉讼费用由王莉承担。 一审法院认定事实：一、2019年12月11日，孙小玲通过银行转账方式向王莉尾号为8385的建设银行账户转款15万元，摘要为：“王莉借款。”二、2020年6月3日，原告孙小玲的丈夫王国君与王莉通话，内容如下：王国君：“你这样吗，你看，当初两个事，第一个你找借钱的时候我也在小玲身边，那么你投标这个钱应该很快，我们说白了也都是同学。”王莉：“我知道”。王国君：“我们公司资金这么紧张，给你把这个钱挪出来，你要尽快归还，现在我们确实到了用钱的时候了，好吧。”……王国君：“那么这个钱什么时候能还过来？”王莉：“让她算算吧？”王国君：“啊？”…王莉：“不是有个社保费要减出来，让她算算。”王国君：“那算完之后这个钱多长时间能归还回来，我好规划。”王莉：“我今天就给她打过去，你让她算算吧。”王国君：“再一个就是，江思澄妈妈，我这个嫂子，他那个还没办利索，他那个医保那边现在拿药什么还是自费，还欠着一块，这个事怎么整？”王莉：“对，她那个医保当时社保那补的时候吧，因为社保局和医保局分家了，就给他办上社保了，这个医保后来办的，后来医保办了以后吧就一直给他记不上账，给她处理不了，我说等本来想带她一块去，但是我不是一直到机场来了嘛，也没带她去，不行的话我就让单位带她去吧”。……三、青岛市海云物业管理有限公司为案外人史旭香缴纳自1995年8月至2005年12月期间的社保费用，金额为：单位缴纳费用部分为12375.92元、个人缴纳部分金额为4341.12元、利息为22537.21元，共计39254.25元。庭审中，孙小玲认可该费用由王莉委托他人代为缴纳，且同意将该费用从借款本金中予以扣除。 原审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，孙小玲为主张其与王莉之间存在借款关系，向原审法院提交了其向王莉转账15万元的转款凭证以及孙小玲丈夫王国君与王莉的通话录音，通话录音中王国君明确要求王莉偿还款项，王莉也认可要减去社保费用后还款，故，原审法院认定双方存在借贷合意。王莉虽抗辩称孙小玲向王莉所转款项并非借款，但其所举证据不能证明其主张，通话录音中也明确双方借款和帮助补办社保是两个不同的法律关系。故，孙小玲主张王莉偿还借款于法有据，原审法院予以支持。因孙小玲认可王莉帮助其补办社保支付39254.25元，并同意将该款项在借款本金中予以扣除，故原审法院认定王莉应当向孙小玲偿还的借款本金为110745.75元。王莉虽称案外人王某向孙小玲转款20000元系用于退还本案款项，但因王莉并未举证证明该笔转款与本案的关联性，孙小玲对此亦不认可，故对王莉的该抗辩主张原审法院依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款第一项的规定：“既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起参照当时一年期贷款市场报价利率标准计算的利息承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持”。因双方并未约定借款期限，故应自孙小玲向王莉主张还款之日起开始计算逾期付款利息，因此王莉应支付孙小玲的逾期付款利息为：以本金110745.75元为基数，自2020年6月3日起至实际清偿之日止，按照2020年11月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、王莉于判决生效之日起十日内偿还孙小玲借款本金110745.75元及逾期付款利息（自2020年6月3日起至实际清偿之日止，以110745.75元为基数，按照2020年11月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回孙小玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元，由王莉负担。 二审中，王莉申请证人王某出庭作证，证明：案涉15万元系王莉委托王某为孙小玲嫂子办理社保补交相关事宜。王某作证称：王莉委托我办理史旭香社保补缴事宜，找关系、缴纳社保一共花费13万元，剩余2万元是问了王莉，王莉说的直接退回去，就转给了孙小玲。孙小玲质证：证人与王莉是远亲，具有利害关系，其证人证言不能作为定案的依据；证人说并没有接受过孙小玲的委托，甚至不认识孙小玲，其补办是为史旭香办理，也就是说该事实并不能与借款混同，也不能证明王莉与孙小玲之间争议的15万元的款项的性质，至于2万元也与本案无关，证人主张是退还的社保费用，也就是说并不是王莉退还孙小玲的还款，与本案无关。本院认为，仅有证人证言不足以证明涉案15万元均为与社保相关的款项，但对于王某向孙小玲转款2万元，本院结合其他事实，予以综合认定。 本院对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任。本案中，孙小玲持转账凭证向王莉主张返还借款，王莉抗辩该款项并非借款，系孙小玲委托其办理社保补缴手续的款项，但其既未提交有效证据予以证明，亦与其在与王国君的录音中表述不一致。基于以上事实，本院认为，王莉与孙小玲之间借贷事实，原审在扣除社保款项后，判决其向孙小玲偿还余款并无不当，本院予以确认。案外人王某出庭作证称基于王莉的指示其向孙小玲转账2万元，孙小玲亦认可其与王某之间无其他债权债务关系，故该款项应作为还款在王莉偿还孙小玲的款项中予以扣除。 综上所述，上诉人王莉的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市市南区人民法院(2021)鲁0202民初1084号民事判决； 二、王莉于本判决生效之日起十日内偿还孙小玲借款本金91266.87元及逾期付款利息（自2020年7月17日起至实际清偿之日止，以91266.87元为基数，按照2020年11月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）； 三、驳回孙小玲其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3300元，减半收取1650元，由王莉负担1250元，由孙小玲负担400元；二审案件受理费2515元，由王莉负担1715元，由孙小玲800元。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈晓静 审 判 员 姜 涛 审 判 员 汪青松 二〇二一年七月二十七日 法官助理 庞树青 书 记 员 姜青秀