山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁11民终1434号 上诉人（原审被告）：刘永海，男，1977年7月9日出生，汉族，居民，住沂水县。 委托诉讼代理人：于成凯，山东名律律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于贞，男，1970年11月18日出生，汉族，居民，住沂水县。 原审被告：山东益兴农牧有限公司，住所地莒县库山镇庄科社区孙家路西村南1500米，统一社会信用代码91371122MA3PN3PB8R。 法定代表人：王维，经理。 原审被告：日照万兴禽业有限公司，住所地莒县库山乡源河社区源河村西岭，统一社会信用代码91371122MA3MX6YPXM。 法定代表人：楚万隆，经理。 上列两原审被告委托诉讼代理人：张清明，莒县道德法律服务所法律服务工作者。 上诉人刘永海因与被上诉人于贞、原审被告山东益兴农牧有限公司（以下简称益兴公司）、日照万兴禽业有限公司（以下简称万兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服莒县人民法院（2020）鲁1122民初6412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 刘永海上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人并非雇佣关系，一审认定被上诉人受雇于上诉人从事劳务错误。本案事实是被上诉人受雇于案外人蒋纪龙，由蒋纪龙提供劳务的施工设施并为其发放劳动报酬。上诉人也受雇于蒋纪龙从事养殖棚施工中的拉水泥灰、开铲车工种，上诉人是执行蒋纪龙的要求，管理施工进度、施工质量、代发劳动报酬等。且万兴公司在一审答辩中认可是蒋纪龙承揽养殖棚建设。一审对雇佣关系事实审查不严，判决上诉人承担赔偿责任错误。二、上诉人仅为养殖棚建设的管理者，案外人蒋纪龙按照工程量、工程进度将具体施工人员的劳动报酬转账至来立军、刘新省的银行卡，由二人支取并进行发放，上诉人仅支取了自己的劳动报酬，其他施工人员的劳动报酬并非上诉人个人进行发放。 于贞辩称，上诉人应承担何责任被上诉人不清楚，请求依法公平公正处理。 益兴公司述称，益兴公司租赁的系经竣工验收的场地，在前期的建设施工过程中未参与，一审认定事实及适用法律无误，请求驳回上诉人的不合理主张，维持原判。 万兴公司述称，一审判决客观公正，程序合法，证据充分，请求驳回上诉人的不当主张，维持原判。 于贞向一审法院起诉请求：1.判令刘永海、益兴公司、万兴公司赔偿各项损失164331.68元；2.本案诉讼费用、鉴定费用由刘永海、益兴公司、万兴公司承担。 一审法院认定事实：2019年5月23日，于贞受雇于刘永海到万兴公司位于莒县的鸡棚建设项目工地干活，每天工资200元。2019年5月26日，于贞给鸡舍砌砖时从架子上跌落受伤。 于贞受伤后至临沂市中心医院住院治疗24天，诊断为右侧胫腓骨开放性骨折、右侧多发性肋骨骨折、右侧气胸、创伤性湿肺（右），支出医疗费38280元、复查费820元。刘永海已支付5000元。 于贞自行委托鉴定其伤情构成十级伤残，后续治疗费20000元。于贞支出鉴定费2300元。庭审过程中，刘永海申请对于贞的伤情及后续治疗费进行重新鉴定，经一审法院技术室委托，潍坊医学院附属医院司法鉴定中心于2020年11月10日作出潍医附司法鉴定中心[2020]临鉴字第903号司法鉴定意见书，鉴定意见为于贞的伤残等级为十级伤残，后续治疗费约为10000元或根据实际合理支出认定。刘永海支出鉴定费2101元。 另查明：2019年7月13日，益兴公司租赁万兴公司的养殖场进行经营。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。刘永海作为雇主，应当对于贞的人身损害承担赔偿责任。万兴公司作为养殖棚项目的建设单位，对于贞的受伤不存在过错；益兴公司系于贞受伤后才从万兴公司租赁养殖棚经营，均与于贞受伤没有法律上的因果关系，益兴公司、万兴公司均不承担赔偿责任。于贞作为完全民事行为能力人，在工地施工过程中未尽到必要安全注意义务，自身负有一定过错，应自行承担相应的责任。结合本案实际，以于贞承担30%责任，刘永海承担70%责任为宜。刘永海已支付的5000元应予扣减。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，一审判决：一、刘永海于判决生效后十日内赔偿于贞各项经济损失共计107840.18元{[医疗费39100元（38280元＋820元）＋伤残赔偿金84658元（42329元/年×20年×10％）＋护理费7200元（120元/天×60天）＋误工费8498.4元（70.82元/天×120天）＋交通费300元＋住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）＋后续治疗费10000元＋精神损害抚慰金1000元＋鉴定费2101元]×70％}，刘永海已支付5000元，尚应支付102840.18元；二、驳回于贞对益兴公司、万兴公司的诉讼请求；三、驳回于贞的其他诉讼请求。案件受理费3586元，减半收取计1793元（立案时已减半），由于贞负担671元，刘永海负担1122元。 二审中，刘永海提交如下证据：1.李明菊向刘新省银行转账手机短信及刘新省邮政银行账户流水打印件各一份，拟证明案涉工程由蒋纪龙承揽，蒋纪龙妻子李明菊将劳动报酬发放至刘新省、来立军账户；2.蒋纪龙与来立军签订的承揽合同书复印件一份，拟证明案涉工程项目蒋纪龙又转包给了来立军。于贞质证意见：请求法庭依法认证。益兴公司、万兴公司质证意见：对证据1，李明菊与本次伤害事故无关联，从证据内容中看不出往来账款属于什么性质；对证据2，系复印件，其真实性需待证，且该承揽合同与于贞受伤的工地是否一致，需要待证，即使真实也不能推翻于贞受雇于刘永海的事实。本院经审查认为，上述证据均系打印件或复印件，真实性无法核查，且即使属实亦不足以证明所涉款项的性质及于贞与刘永海的关系，故不予认定。 二审查明：本案一审中，刘永海陈述称：“我跟着蒋纪龙干活，我是别人介绍过去的，工资是蒋纪龙给我发，按每天220元计算，于贞是一个姓谢的介绍去干活的，于贞的工资也是蒋纪龙发，大约180-200元，因为我和于贞是一个地方的，蒋纪龙发工资给我，我再发给于贞等人，我在中间没有提成……。”“姓谢的是我从劳务市场找的，姓谢的问我还要不要干活的，他村有要干活的，我说直接去就是了，他们每天干活都是我开车拉他们去，不收费，我在那开铲车，一天220元，因为我去的早熟悉那，于贞找我干活，就不用再找蒋纪龙报备了，于贞的工资是蒋纪龙给我，我再给他，蒋纪龙发工资是按人头数结算。” 本院经二审审理查明的其他事实与一审一致。 本院认为，于贞跟随刘永海到案涉工地从事劳务，根据刘永海及于贞的陈述，于贞到工地干活无需再找他人报备，工资系由刘永海直接发放，每天由刘永海开车接送，刘永海虽主张其系受案外人蒋纪龙的指派负责管理施工进度、施工质量、代发劳动报酬等，但未提交有效证据证明，故对其主张本院不予采信。一审认定刘永海与于贞之间构成雇佣关系符合本案实际情况，本院予以维持。 综上所述，刘永海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2479元，由上诉人刘永海负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 红 审 判 员  王春燕 审 判 员  刘丽艳 二〇二一年七月六日 法官助理  刘 娜 书 记 员  王彩璇