湖南省洪江人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1291民初132号 原告:杨绍祥，男，1970年2月28日出生，汉族，住湖南省洪江市。 委托诉讼代理人：杨安，北京中伦文德（长沙）律师事务所律师。 被告：周杨，男，1993年9月18日出生，汉族，住湖南省洪江市。 委托诉讼代理人：吴律臻，会同县海天法律服务所法律工作者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司，住所地湖南省怀化市鹤城区顺天北路鹏程大厦501号，统一社会信用代码914312007225982009。 负责人：赖波林，男，该公司经理。 委托诉讼代理人：武中平，湖南宏峰律师事务所律师。 原告杨绍祥与被告周杨、中国平安财产保险股份有限公司（以下简称“平安财险”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年5月24日立案后，原告杨绍祥于2021年5月27日向本院申请撤回对被告平安财险的起诉，同时申请追加中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司（以下简称“平安财险怀化支公司”）为本案共同被告。2021年5月27日，本院裁定准许原告杨绍祥撤回对被告平安财险的起诉，同时追加平安财险怀化支公司为本案被告。本案依法适用简易程序，于2021年7月6日、7月22日两次公开开庭进行了审理，第一次庭审时，原告杨绍祥及其委托诉讼代理人杨安、被告周杨的委托诉讼代理人吴律臻、被告平安财险怀化支公司的委托诉讼代理人武中平到庭参加了诉讼，被告周杨及被告平安财险怀化支公司的负责人赖波林未到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告杨绍祥的委托诉讼代理人杨安、被告周杨的委托诉讼代理人吴律臻、被告平安财险怀化支公司的委托诉讼代理人武中平到庭参加了诉讼，原告杨绍祥、被告周杨及被告平安财险怀化支公司的负责人赖波林未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨绍祥向本院提出诉讼请求：1、判决被告周杨向原告支付人身损害赔偿金371325.21元、后续治疗费2000元、鉴定费3084元、经济损失31507.14元，合计407916.35元；2、判决第二被告在保险责任范围内对上述款项承担赔付责任；3、诉讼费由被告承担。在第一次庭审时，原告杨绍祥变更第一项诉讼请求为：判决被告周杨向原告支付人身损害赔偿金461216.91元、后续治疗费2000元、鉴定费3084元、经济损失31507.14元，合计497808.05元。事实和理由：2020年2月19日9时23分许，被告周杨驾驶湘ＮＵ××××（临牌）小型轿车由北往南从国防路金牛大酒店往渔梁湾加油站方向行驶，当车辆行驶至洪江区国防路卫计局门口路段时，与原告驾驶的湘Ｎ3××××普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤且车辆受损。经洪江区××队认定，被告周杨与原告负事故的同等责任。事故发生后，原告在洪江区中医医院住院治疗，直到2020年12月7日出院，共花费治疗费103769.12元。2020年12月18日，经怀化市正兴司法鉴定所鉴定，原告损伤已构成十级伤残，综合评定误工期365日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费预计需要2000元左右或以医院实际治疗费为准。另外，原告自2014年开始经营餐馆，2019年9月1日签订房屋租赁合同用于餐馆经营，租赁期限为2019年9月1日至2021年9月1日，每月租赁2200元，租金一年一交。事故发生后因原告不能继续经营餐馆，直到2021年4月底才将该餐馆转让，为此原告支付了2020年9月至2021年8月租金26400元。原告因此次交通事故损失租金31507.14元，对此应由被告承担。综上所述，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告周杨辩称：1、本次事故造成原告的各项损失，依法应由被告平安财险怀化支公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任；2、原告杨绍祥因本次事故产生的医疗费103769.12元，该费用已由被告周杨垫付45769.10元，同时被告周杨还垫付了原告杨绍祥在怀化市第二人民医院洪江医院的门诊等费用321.04元，对此被告平安财险怀化支公司在赔付时应将被告周杨垫付的医疗费直接赔付给被告周杨。另外，原告主张的误工费、护理费、残疾赔偿金计算不当，主张的住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金过高，主张的交通费没有事实依据；3、本次事故造成被告周杨车辆损失24676元，被告平安财险怀化支公司应予以理赔。 被告平安财险怀化支公司辩称：1、原告杨绍祥主张的损失超过交强险分项限额部分，按不超过50%的比例予以赔付；2、原告杨绍祥主张的误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神抚慰金计算不当，主张的交通费无证据证实，主张的房租损失无法律依据；3、鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔付范围，不予支持；4、被告平安财险怀化支公司已经垫付原告杨绍祥的医疗费44000元，该费用应在损失中予以扣除。综上，原告杨绍祥诉讼请求金额过高，请求法院依法予以调整。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的房屋租赁合同、收据，两被告认为房东的签名“申梅青”与印章“申梅清”不一致，同时关联性也有异议，不能证明原告的目的，本院认为，原告提交的该证据中房东签名确有不一致，现有证据不能证实其真实性，同时与本案不具有关联性，不予采信；2、对原告提交的微信收入证明，两被告对该证据的三性均有异议，本院认为，该证据不能证明原告在2018、2019年经营餐馆的真实收入状况，本院不予采信；3、对原告提交的店铺转让协议，两被告对证据的三性均有异议，本院认为，该证据与本案不具有关联性，不予采信；4、对原告提交的照片，两被告认为该照片系原告自行拍摄，不能达到原告欲证明的目的，本院认为，原告提交的照片系其庭前自行拍摄，无法证明本案事实，不予采信；5、对被告周杨提交的增值税发票，被告平安财险怀化支公司对该证据没有异议，但原告杨绍祥认为与本案不具有关联性，本院认为，该证据与原告的诉求不具有关联性，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年2月19日9时23分许，被告周杨驾驶湘ＮＵ××××（临牌）小型轿车由北往南从国防路金牛大酒店往渔梁湾加油站方向行驶，当车辆行驶至洪江区国防路卫计局门口路段时，车辆左前保险杠处与二凉亭社区门口交叉口路段行驶来的原告杨绍祥所驾驶的湘Ｎ3××××普通二轮摩托车左侧车身（中部）处相撞，造成原告杨绍祥受伤及两车受损的道路交通事故。经洪江区××队认定，原告杨绍祥与被告周杨负事故同等责任。被告周杨驾驶的湘ＮＵ××××（临牌）小型轿车在平安财险怀化支公司购买了机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险（包括机动车损失保险、机动车第三者责任保险、机动车全车盗抢保险、指定修理厂险），其中机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，机动车第三者责任保险的责任限额为1000000元。 事故发生后，原告杨绍祥被120救护车送至怀化市第二人民医院洪江医院治疗，被告周杨为其支付救护车使用费及各项检查费共计321.04元。当天11时30分许，原告杨绍祥被送往洪江区中医医院住院治疗，入院经初步诊断，其中中医诊断为：左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、气滞血瘀证；西医诊断为：左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折、左小腿挫裂伤、左腓肠神经挫伤及左胫神经损伤、左大腿软组织挫擦伤。原告杨绍祥在洪江区中医医院住院期间，共行六次手术：1、2020年2月19日13时13分至15时30分，行左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折清创缝合、左腓骨粉碎性骨折内固定术、VSD负压吸引术、左跟骨结节牵引、左小腿血管神经探查术；2、2020年2月24日10时50分至13时20分，行左胫骨远端粉碎性开放性骨折切开复位外固定术、VSD负压吸引术；3、2020年3月2日11时9分至11时34分，行左小腿挫裂伤并皮肤缺损清创更换VSD负压引流术；4、2020年3月9日10时18分至11时30分，行左大腿取皮术、左小腿挫裂伤并皮肤缺损植皮术；5、2020年7月24日，行左胫骨骨折外固定术后外固定取出术；6、2020年10月10日10时6分至10时20分，行左胫腓骨远端粉碎性开放性骨折内固定及外固定取出术。2020年12月7日，原告杨绍祥出院，其共住院292天，花费医疗费103769.12元，其中原告杨绍祥支付20000元、被告周杨支付39769.12元、被告平安财险怀化支公司支付44000元。出院时医嘱：1、继续小夹板外固定；2、全休壹个月；3、定时复查X线片，适当功能锻炼；4、不适随诊。 2020年12月18日，原告杨绍祥向怀化市正兴司法鉴定所申请对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗项目及时限进行评定，该所于2021年1月8日出具编号为怀正兴司鉴所[2020]临鉴字第348号司法鉴定意见书，鉴定原告杨绍祥损伤已构成十级伤残，综合评定其误工期365日、护理期90日、营养期90日，后续治疗预计需人民币2000元左右或以医院实际治疗费为准，原告杨绍祥支付鉴定费用共计2980元。 另查明，原告杨绍祥系洪江区品味私房菜馆的经营者。 本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,应先由承保机动车强制责任保险的保险人在责任限额范围内予以赔偿;不足部分,由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足的由侵权人赔偿。本案事故发生时，被告周杨所驾驶的车辆在被告平安财险怀化支公司投保了机动车强制责任保险和机动车综合商业保险，且在保险期限内，故对原告杨绍祥的损失，应先由被告平安财险怀化支公司在机动车强制责任保险限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告平安财险怀化支公司按照机动车综合商业保险的约定在限额范围内予以赔偿；仍然不足的由被告周杨予以赔偿。 关于原告杨绍祥与被告周杨责任大小的问题。原告杨绍祥在庭审中认为洪江区××队作出的同等责任认定不当，被告周杨应负事故的主要责任（即承担损失的70%），而两被告认为原告杨绍祥没有在规定的期限内对交通事故认定书提出书面复核申请，也没有提供证据证明事故认定书的责任划分不当，本案事故应按同等责任进行认定。本院认为，对洪江区××队作出的责任认定，原告杨绍祥没有在规定的期限内书面申请复核，在庭审中也没有提供证据证明该责任认定不当，故本院对该责任认定予以采信，对原告要求认定被告周杨负事故主要责任的意见不予采纳，对两被告的意见予以采纳。综上，原告杨绍祥与被告周杨在本案事故中各承担50%的责任。 关于原告杨绍祥的各项损失，本院具体阐述如下： 1、医疗费：根据原告杨绍祥提交的病历资料、医疗费清单及票据，其在洪江区中医医院共花费医疗费103769.12元。另外，根据被告周杨提供的医疗费票据，原告杨绍祥受伤后先被120救护车送往怀化市第二人民医院洪江医院治疗，花费救护车使用费及医疗费等共计321.04元，虽然原告杨绍祥没有将该费用计入其医疗费中，但该费用确系因本次事故所产生，且原、被告双方同意在本案中一并处理，故医疗费共计为104090.16元（103769.12元+321.04元）。 2、误工费：一方面关于误工时间，根据住院病历，原告杨绍祥在洪江区中医医院共住院292天，2020年12月7日出院时医嘱全休壹个月，2021年1月8日经怀化市正兴司法鉴定所鉴定，原告杨绍祥损伤构成十级伤残，综合评定其误工期365日，为此原告杨绍祥主张其误工时间为687天，而两被告认为原告计算的误工时间不当。本院认为，根据医嘱及司法鉴定意见，原告杨绍祥出院后仍持续误工，依据法律的规定，误工时间计算至定残日前一天，故从2020年2月19日原告杨绍祥住院至2021年1月7日定残前一日，误工时间为323天，原告主张其误工时间为687天不符合法律规定，不予支持。另一方面关于收入，原告杨绍祥主张按照2018年、2019年微信平均收入242090.5元/年计算，而被告平安财险怀化支公司认为应按上一年度湖南省城镇私营单位餐饮业的平均工资计算，本院认为，原告主张按2018年、2019年微信平均收入计算误工费无事实和法律依据，本院不予采纳，被告平安财险怀化支公司的主张符合法律规定，本院予以采纳。综上，根据湖南省统计局公布的2020年城镇私营单位（住宿和餐饮业）从业人员年平均工资34809元计算，原告杨绍祥的误工费应为30803.58元（34809元/年÷365天×323天），对原告主张的其余误工费424857.17元（455660.75元-30803.58元）不予支持。 3、护理费：原告杨绍祥主张按照412天计算护理期间，而被告平安财险怀化支公司认为应按照鉴定的护理期90天计算，本院认为，根据原告提交的司法鉴定意见书，其护理期为90天，故对原告主张护理期412天不予采纳，对被告平安财险怀化支公司的意见予以采纳。根据湖南省统计局公布的2020年城镇私营单位（居民服务、修理和其他服务业）从业人员年平均工资42081元计算，其护理费应为10376.14元（42081元/年÷365天×90天），对原告主张的其余护理费34808.41元（45184.55元-10376.14元）不予支持。 4、交通费：原告杨绍祥主张交通费6440元，两被告认为原告的该项主张无事实依据，不应支持。本院认为，原告从受伤之日起至出院时止，均在洪江区中医医院住院治疗，期间并未产生交通费用，同时原告也没有提供相应的交通费用票据，但出院时医嘱定时复查X线片，故本院酌情确定交通费为1000元，对原告主张的其余交通费5440元（6440元-1000元）不予支持，同时对两被告的主张不予采纳。 5、住院伙食补助费：原告杨绍祥主张按照100元/天计算，而被告平安财险怀化支公司主张按照60元/天计算，本院依据规定，住院伙食补助费应按60元/天计算，故原告杨绍祥的住院伙食补助费为17520元（292天×60元/天），对原告主张的其余住院伙食补助费11680元（29200元-17520元）不予支持，对被告平安财险怀化支公司的意见予以采纳。 6、营养费：原告杨绍祥主张按照100元/天计算，而被告平安财险怀化支公司主张按照30元/天计算，本院依据规定，营养费应按30元/天计算，故原告杨绍祥的营养费为2700元（90天×30元/天），对原告主张的其余营养费6300元（9000元-2700元）不予支持，对被告平安财险怀化支公司的意见予以采纳。 7、残疾赔偿金：原告杨绍祥主张按照湖南省城镇居民人均可支配收入41698元/年的标准计算，其残疾赔偿金为83396元，被告周杨认为原告系农村居民，应按照农村标准计算。本院认为，原告系洪江区品味私房菜馆经营者，其收入主要来源于城镇，应按照2020年城镇居民人均可支配收入41698元/年的标准计算，其残疾赔偿金为83396元（41698元/年×20年×10%），故对原告的主张予以支持，对被告周杨的意见不予采纳。 8、精神抚慰金：原告杨绍祥因本次交通事故构成十级伤残，但其要求精神抚慰金10000元过高，本院酌情确定为4000元。 9、后续治疗费：根据司法鉴定意见，原告杨绍祥的后续治疗费为2000元，对此本院予以支持。 10、鉴定费：根据原告提供的票据及庭审中核实的情况，原告杨绍祥因本次鉴定支付鉴定费用2980元，对此本院予以支持，被告平安财险怀化支公司认为该费用不属于赔付范围，本院不予采纳。 11、房租：原告杨绍祥主张2020年2月19日至2021年4月30日房屋租金31507.14元的损失，被告平安财险怀化支公司认为无法律依据，不应支持。本院认为，原告杨绍祥的误工费已经按照2020年城镇私营单位（住宿和餐饮业）从业人员的标准进行计算，同时原告发生交通事故受伤后，也并非必然导致洪江区品味私房菜馆停止营业，故原告杨绍祥主张房租损失无事实和法律依据，不予支持，对被告平安财险怀化支公司的意见予以采纳。 综上所述，原告杨绍祥的各项损失共计258865.88元（104090.16元+30803.58元+10376.14元+1000元+17520元+2700元+83396元+4000元+2000元+2980元），上述损失由被告平安财险怀化支公司在机动车强制责任保险限额范围内赔偿120000元后，剩余损失138865.88元（258865.88元-120000元），根据责任大小，由被告平安财险怀化支公司赔偿69432.94元（138865.88元×50%），故被告平安财险怀化支公司应赔偿原告杨绍祥各项损失共计189432.94元（120000元+69432.94元）。另外，本次事故发生后，被告周杨已经垫付原告杨绍祥医疗费40090.16元（39769.12元+321.04元），被告平安财险怀化支公司已经垫付原告杨绍祥医疗费44000元，被告平安财险怀化支公司在支付原告杨绍祥各项损失时应扣除被告周杨及其垫付的费用，故还应赔偿原告杨绍祥各项损失105342.78元（189432.94元-40090.16元-44000元），对被告周杨垫付的40090.16元，由被告平安财险怀化支公司直接赔付给被告周杨。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十三条第一款、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司怀化中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨绍祥的各项损失共计105342.78元； 二、驳回原告杨绍祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8767.12元，减半收取为4383.56元，由原告杨绍祥负担2883.56元，被告周杨负担1500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审判员  沈召干 二〇二一年七月二十二日 法官助理 李宗洋 书记员 覃俊翔 本判决适用的法律条文如下： 《中华人民共和国民法典》 第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第一千一百八十三条侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。 因故意或者重大过失侵害自然人具有人身意义的特定物造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。 第一千二百一十三条机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿；仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。