河北省唐山市丰润区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)冀0208民初1740号 原告：王奎旭，男，1988年11月3日出生，汉族，户籍所在地邢台市威县,现住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：曹丽莉，河北京唐律师事务所律师。 被告：唐山兴唐建材有限公司，住所地唐山市丰润区王官营镇北黑山沟村村西。 委托代理人：谢丽静，河北冀新律师事务所律师。 被告：谷志业，男，1988年12月7日出生，住唐山市丰润区。 委托诉讼代理人：安景彦，河北蔺和刚律师事务所律师。 被告：韩明杰，男，1993年4月29日出生，住唐山市丰润区。 被告：王岩，男，1997年10月16日出生，住唐山市丰润区。 上述二被告共同委托诉讼代理人：高祝华，河北诚漳律师事务所律师。 原告王奎旭与被告唐山兴唐建材有限公司、谷志业、韩明杰、王岩提供劳务人者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张文月独任审判，公开开庭进行了审理。原告王奎旭的委托诉讼代理人曹丽莉，被告唐山兴唐建材有限公司的委托诉讼代理人谢丽静，被告谷志业的委托诉讼代理人安景彦，被告韩明杰、王岩的委托诉讼代理人高祝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王奎旭向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失101832.72元；2.诉讼费由被告承担。在开庭审理过程中原告将诉讼请求第一项变更为依法判令被告赔偿原告各项损失127170.44元。事实和理由：原告常年从事外墙装修工作，经人介绍被告谷志业找到原告到被告唐山兴唐建材有限公司给设备喷漆，双方约定日工资800元。2020年10月20日原告在被告唐山兴唐建材有限公司内开始工作。原告需站在被告韩明杰所有的车牌号为鲁Ｊ×××××吊车吊起的铁框内完成喷漆工作，在原告工作过程中，因被告王岩驾驶吊车的吊车臂突然收回，铁框剧烈晃动，站在框内的原告胸腹部磕碰铁柜边综，导致原告肋骨骨折，原告被送往医院住院治疗。原告的损失包括医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计101832.72元。对于原告的损失，各被告应当承担赔偿责任，原告与被告协商赔偿事宜未果。原告起诉至贵院,望判如所请。 被告唐山兴唐建材有限公司辩称，我公司不应对原告的损害承担赔偿责任。我公司是水泥生产企业，2010年建厂。因近两年政府要求各企业提升厂区形象，需要对厂区部分建筑物及设施进行维修及美化。本案被告谷志业是唐山市丰润区志业建筑工程队及唐山市丰润区润叶装饰部的经营者，经营范围涵盖房屋维修及室内外装修、改建，故我公司将厂区维修及美化工程以包工包料包机械的大包方式发包给谷志业，谷志业就工程质量、工程进度等向我方负责、我方与谷志业进行结算。至于谷志业的施工队伍如何组建、如何分工、如何分配利润等均与我方无关。本案原告与其他各被告之间的关系、原告是谁雇佣的、接受谁的管理或指派、报酬由谁发放以及本次受伤经过等我方均不清楚。根据我国民法典第一千一百九十三条、承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定做人不承担侵权责任，且我公司对选任亦无过错，因此，我公司不应对原告的损害承担赔偿责任。 被告韩明杰辩称，一、原告王奎旭为谷志业承包的唐山市丰润区兴唐建材有限公司设备喷漆。原告和谷志业之间形成劳务关系，对于原告在工作中受到的伤害可以选择向雇主要求承担赔偿责任，也可以向第三人要求承担责任，而不是同时向雇主和第三人承担责任。因为雇主和第三人之间不存在连带赔偿责任。二、被告谷志业承包唐山市丰润区兴唐建材有限公司设备喷漆工程。被告谷志业租用韩明杰所有的车牌号为鲁Ｊ×××××吊车,为设备喷漆提供高处作业的平台。每天工作9小时,每天700元钱,与韩明杰之间形成吊车租赁关系，韩明杰所有的车牌号为鲁Ｊ×××××吊车手续合法有效（2015年开始不再作为特种设备管理）,无安全隐患,符合吊装作业的安全使用标准，且雇佣的操作人员王岩取得执业资格证，具有操作资格，在作业中王岩听从王奎旭（未取得特种作业指挥证）的指令进行起杆、收杆、转杆，王岩在作业中按照操作规程操作。原告没有证据证明王岩在操作时存在重大过错，韩明杰不应承担赔偿责任。三、原告王奎旭从事外墙装修多年，应该知道从事高空作业需要具备相应的资质，应该取得登高作业证，其不具备高处作业的资格而违规操作，其本身存在重大过错，且用人的谷志业在雇佣上存在过错，故对于王奎旭的赔偿问题与韩明杰无关。综上所述，答辩人韩明杰在事故的发生中并无过错。相反原告本身不具备登高作业的资格，违反安全操作规程野蛮作业，存在重人过错，雇佣原告的雇主对于作业人员的选用存在过错，故答辩人不承担赔偿责任。 被告王岩辩称，一、答辩人王岩所操作的被告韩明杰所有的车牌号为鲁Ｊ×××××的吊车，手续合法有效，符合吊装作业的安全使用标准，不存在安全隐患，答辩人取得执业资格证，具有操作资格且经验丰富，在作业中答辩人是听从王奎旭（未取得特种作业指挥证）的指令进行起杆、收杆、转杆，王岩在作业中按照操作规程操作，不存在违章作业的行为。原告没有证据证明王岩在操作时存在重大过错，答辩人不应承担赔偿责任。二、原告王奎旭从事外墙装修多年，应该知道从事高空作业要具备相应的资质，应该取得登高作业证，其不具备高处作业的资格而违规操作，其本身存在重大过错，且用人的谷志业在雇佣上存在过错，故对于王奎旭的赔偿责任与韩明杰无关。三、答辩人是被告韩明杰雇佣的吊车司机，即便王岩因劳务造成王奎旭损害，也应该由接受劳务的韩明杰承担侵权责任，而不是向答辩人主张。原告王奎旭的赔偿责任与韩明杰无关，进而说明答辩人王岩不应承担赔偿责任。综上所述，答辩人王岩在事故的发生中并无过错。相反原告本身不具备登高作业的资格，违反安全操作规程野蛮作业，存在重大过错，雇佣原告王奎旭的雇主对于作业人员的选用存在过错，故答辩人不承担赔偿责任。 被告谷志业辩称，本案应依照侵权责任法第35条关于提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害适用过错责任的推定确定各方的责任。一、原告受伤原因是吊车司机操作吊车时突然收回吊车臂，吊车臂下的铁框晃动发生的，吊车司机和车主对原告的伤害后果应负主要责任；二、原告在吊车悬挂的铁框内工作未尽到安全注意义务，也应承担相应责任；三、谷志业具有承包外墙装修设备喷漆等经营资质，对损害的发生没有过错，不应承担赔偿责任；另外，谷志业在丰润中医院为原告垫付了4800元左右的药费，票据在原告手中。 经审理查明：2020年被告唐山兴唐公司将厂区防水等相关工程以包工包料包机械的方式发包给被告谷志业。被告谷志业雇佣原告到被告唐山兴唐公司厂区从事喷漆工作。被告谷志业租用被告韩明杰所有的鲁Ｊ×××××吊车，被告王岩系吊车司机（取得考试合格作业证）。2020年10月20日，在被告唐山兴唐建材有限公司厂区内，原告站在被告韩明杰所有由被告王岩驾驶的车牌号为鲁Ｊ×××××吊车吊起的铁框内进行喷漆工作，在原告工作过程中，因被告王岩驾驶吊车的吊车臂突然收回，铁框剧烈晃动，站在框内的原告胸腹部磕碰铁框边缘，导致原告受伤，原告受伤后被送往唐山市丰润区中医医院自2020年10月20日至2020年11月3日住院治疗14天，经诊断为1.左侧多发肋骨骨折（2-7肋）；2.左胸部挫伤；3面部挫伤；4.左大腿挫伤，开支医疗费5557.72元。原告住院期间由其妻子护理。上述住院期间被告谷志业支付医药费4800元。原告之伤经我院司法技术辅助室委托河北华科大司法鉴定中心，该鉴定中心于2021年3月16日出具司法鉴定意见书，原告王奎旭损伤程度构成拾级伤残，误工期100日，护理期50日，营养期50日，原告为此开支鉴定费2200元。 本案在审理中查明，以被告谷志业作为经营者名下有两家个体工商户。其一，唐山市丰润区志业建筑工程队，注册日期为2017年11月23日，核准日期为2017年11月23日，经营范围：房屋维修服务，登记状态为存续；其二，唐山市丰润区润叶装饰部，注册日期为2018年8月17日，核准日期为2018年8月21日，经营范围：室内外装修改建，登记状态为存续。 另查明，原告王奎旭的父亲王佩存(1957年10月8日出生)与母亲张玉芹（1962年8月21日出生）育有三子，长子王奎那（2003年去世），次子王奎东，三子即原告王奎旭。原告王奎旭与其妻朱琳育有一子王栎涵（2021年4月30日原告妻子朱琳孕检结果显示已怀孕32周+0周；2021年6月7日出生），均系农村户籍。 以上事实，有原被告陈述、身份证复印件、户口簿复印件、出生医学证明、孕检报告单、行驶证复印件、考试合格作业证、通话录音光盘、医疗费收据、出院证、诊断证明书、病历、用药明细、微信聊天记录、鉴定费发票、河北华科大司法鉴定中心鉴定意见书、工程结算单、付款审批单等证据为证。 本院认为，本案中，原告王奎旭以在向被告谷志业提供劳务中受害向接受劳务的被告谷志业主张赔偿责任，向被告唐山兴唐公司主张其违法分包及未尽安全保障义务应承担连带责任。关于原告王奎旭与被告谷志业之间的关系，原告王奎旭为被告谷志业提供劳务，受被告谷志业指派到其承包的项目中从事喷漆工作，原告王奎旭与被告谷志业形成劳务合同关系。原告王奎旭在为被告谷志业提供劳务时受伤，被告谷志业作为接受劳务的一方，应承担相应的赔偿责任。原告王奎旭系高空作业，且从事外墙装修多年，应当认知其在施工过程中存在危险，应做好自我保护，在其在施工时未尽到安全防范义务和注意义务，其自身也应承担相应的责任。根据双方各自的过错，原告王奎旭承担20%的责任，被告谷志业承担80%的责任为宜。关于被告谷志业与被告唐山兴唐建材有限公司之间关系，本院认为，被告唐山兴唐建材有限公司以包工包料方式将涉案工程发包给被告谷志业，被告谷志业虽以个人名义承揽，但个体工商户字号与实际经营者在权利义务上具有高度一致性，应当认定实际经营者即被告谷志业具有相关建筑施工资质，双方系承揽合同法律关系，原告王奎旭诉请被告唐山兴唐建材有限公司违法分包及未尽安全保障义务应承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。 原告损失为：医疗费5557.72元。误工费，因原告常年从事喷漆工作，日平均工资500元符合实际情况，经计算误工损失为5万元（500元/天×100天）。护理费，原告未提供护理人员银行流水收入减少证明及社保缴纳证明，本院参照服务业行业标准计算，应为6079.5元（121.59元/天×50天）。交通费，酌定为500元。住院伙食补助费，按每天40元确定，应为560元（40元/天×14天）。营养费，按每天20元确定，应为1000元（20元/天×50天）。残疾赔偿金54769.6元（含被扶养人生活费24023.6元）。精神损害抚慰金，本院酌定为3000元。鉴定费2200元。上述损失合计123666.82元。被告谷志业承担80%的责任，即98933.46元，被告谷志业已承担的医疗费4800元应予扣除，被告谷志业应赔偿原告各项经济损失94133.46元。 综上，依照最高人民法院关于时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告谷志业于本判决生效后十日内赔偿原告王奎旭各项损失合计94133.46元（垫付款已扣除）； 二、驳回原告王奎旭的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费405元，原告王奎旭负担81元，由被告谷志业负担324元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  张文月 二〇二一年七月八日 书记员  王国宏