山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁03民终1783号 上诉人（原审被告）：闫相荣，男，1967年11月15日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：张法忠，山东杰盟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘来本，男，1962年8月15日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：张晓军，淄博博山亚泰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：陈霞，女，1968年4月27日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 上诉人闫相荣因与被上诉人刘来本、陈霞民间借贷纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2020)鲁0302民初4941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人闫相荣的委托诉讼代理人张法忠、被上诉人刘来本的委托诉讼代理人张晓军到庭参加法庭调查。被上诉人陈霞经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加法庭调查。本案现已审理终结。 闫相荣上诉请求：请求二审法院依法查清事实，撤销淄博市淄川区人民法院(2020)鲁0302民初4941号民事判决书，判决驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一，一审调查事实不清，认定错误，判决结果错误。首先，一审为了达到判决闫相荣承担偿还责任，不惜歪曲事实，做了许多与事实和证据都不相符的铺垫，违反了事实和法律规定，依法应予以纠正。其次，一审对所谓的有争议事实并未查清，有些事实虽已经查清，但为了判决结果，而故意不予认定，仅凭推测判案，违背了以事实为根据、以法律为准绳的审判原则，应予以纠正。再次，民间借贷的发生成立于借款人给出借人出具借据、出借人将借款交付给借款人，而终结于借款人将借款偿还完毕、收回借据。就本案而言，陈霞给刘来本出具借条，收取刘来本交付的借款，双方借贷关系成立，时间就是借条上的时间，陈霞偿还借款后从刘来本处收回借条，双方的借贷关系终止，时间是2013年。而一审却以还款人拿不出还款的证据和来源为由判决陈霞未偿还完毕，不符合常理。二，一审适用法律错误。首先，一审依据《合同法》第206条判决本案明显属于适用法律错误。其次，假设《合同法》仍有效的话，适用该法第206条判决本案也是错误的。再次，民间借贷应当适用《民法典》中关于民间借贷的相关规定。综上所述，一审认定事实严重不清，适用法律错误。请二审法院查清事实，依法撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人刘来本辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回其上诉请求，维持原判。 被上诉人陈霞经依法通知，没有到庭参加庭审调查，未发表答辩意见。 刘来本一审法院提出诉讼请求：依法判令被告闫相荣、陈霞共同偿还借款450000.00元。 一审法院认定事实：2013年前，闫相荣系中国建设银行股份有限公司淄博分行淄川支行对公业务客户经理。在2010年、2011年期间，刘来本通过闫相荣办理过贷款业务。2011年6月份，闫相荣介绍其同学陈霞向刘来本借款500000.00元，陈霞于2011年6月3日给刘来本出具借条一张。该借条原件现由陈霞持有，刘来本仅持有复印件。2013年5月3日，闫相荣因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年5月27日，闫相荣在淄川区人民检察院工作人员询问中称：“2011年陈霞从西河刘来本那里借了50万元钱，其中我用了30多万，剩下的陈霞用，利息都是陈霞还。”“每个月陈霞给我3300.00元利息，我给刘来本打到工商银行的银行卡上。2012年底以前，都是陈霞给我钱，我打给刘来本，2013年开始我就不管了，陈霞直接给刘来本打钱。”；在同年5月28日检察院询问中闫相荣称：“2011年我介绍陈霞从西河刘来本那里借了50万元，我用了其中30多万元。”；“当时陈霞到刘来本厂里打欠条时没有拿钱，后来是通过我给的陈霞”；“我用了二十六七万元，给陈霞送到家里现金只有二十三四万元，今年2月份，我从陈霞那里借了5万元，这样我一共借了陈霞30多万”。2014年9月16日，闫相荣给刘来本出具借条一张，证明借到刘来本现金人民币450000.00元。经审理，双方当事人对以下事实有异议：闫相荣出具450000.00元借条是与刘来本发生的新的借贷关系，还是为换回陈霞出具的500000.00元借条的债务转移行为。刘来本主张闫相荣还了50000.00元，重新出具了450000.00元借条后，才同意陈霞抽回500000.00元借条。陈霞认为，500000.00元借条系自己先后三、四次以现金方式偿还刘来本现金后收回，并非用闫相荣出具的借条换回。闫相荣主张不存在换条的事实，450000.00元借条系双方发生的新的借贷关系，刘来本并没有实际放款，双方的借贷关系并未实际发生。陈霞主张500000.00元借款系自己分三、四次以现金方式偿还，每次还款数额可达数十万元，陈霞以时间长记不清为由未能说明每次还款的时间及具体数额，显然不符合常理；同时陈霞也没有提供有效证据证明其还款资金的合法来源；结合闫相荣在淄川区检察院询问中关于涉案借款的现金系由其本人取回，并从中使用二十六七万元等陈述内容，以及闫相荣与陈霞之间同学关系的事实，综合认定以下事实：陈霞从刘来本处收回了借条，但实际并未还清500000.00元借款，在其偿还50000.00元后，由闫相荣于2014年9月16日出具450000.00元借条换回陈霞于2011年6月3日出具的500000.00元借条。经刘来本同意，陈霞将450000.00元还款义务转移由闫相荣还款后，闫相荣至今未予偿还。 一审法院认为，闫相荣出具450000.00元借条承诺还款后，陈霞抽回500000.00元借条，说明刘来本同意陈霞将所欠借款转移由闫相荣偿还，事实已经免除了陈霞的还款义务，刘来本也无其他有效证据证明陈霞转移债务后与闫相荣又成为共同借款人，故陈霞不再负有450000.00元借款的还款义务。结合陈霞并未实际偿还剩余450000.00元借款和闫相荣在淄川区检察院询问中陈述的借款经过及使用情况等，综合认定闫相荣出具450000.00元借条系其自愿履行陈霞转移偿还借款义务的行为，故对于闫相荣辩称450000.00元借条系与刘来本发生新的借贷关系，不予采信。综上所述，刘来本主张闫相荣偿还借款本金450000.00元，予以支持；刘来本主张陈霞对上述借款负有共同还款义务，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、闫相荣偿还刘来本借款本金450000.00元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回刘来本其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050.00元，减半收取计4025.00元，财产保全费2870.00元，计款6895.00元，由闫相荣负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。对当事人争议的事实，二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，双方当事人二审中争议的焦点为：上诉人闫相荣与被上诉人刘来本之间是否存在案涉45万元民间借贷债权债务关系。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”本案中，被上诉人刘来本持有上诉人闫相荣于2014年9月16日为其出具的45万元借条及证明该45万元借条形成的证据即淄川区人民检察院工作人员对闫相荣所作的询问笔录、2011年6月3日被上诉人陈霞为其出具的500000.00元借条复印件；能够认定刘来本主张其与闫相荣之间存在案涉45万元借贷债权债务关系的事实具有高度可能性。即案涉45万元借条形成过程是：在2011年由闫相荣介绍陈霞向刘来本借款50万元，其中闫相荣使用了30余万元。2012年以前每月利息3300.00元，由闫相荣打到刘来本工商银行的银行卡上。2013年开始，就由陈霞直接给刘来本。至2014年刘来本追索还款时，由闫相荣归还5万元后，对剩余45万元借款由闫相荣出具借条；并由陈霞抽回2011年6月3日出具的50万元借条。上诉人闫相荣虽然否认上述事实，但对于其在检察机关所作询问笔录中陈述的介绍陈霞向刘来本借款并由自己使用其中一部分的事实与本案45万元借条没有关联性，以及闫相荣作为银行工作人员在出具案涉借到现金45万元借条后，并未收到或使用相应款项的情况下，长时间放任该借条的存在而不要求撤销或销毁的事实；均未作出合理解释。而被上诉人陈霞虽自始否认其向刘来本借款50万元与本案45万元借条存在关联性，但对于闫相荣在检察机关所作询问笔录中陈述的由闫相荣介绍其向刘来本借款、闫相荣使用其中一部分及通过闫相荣支付借款利息的事实避而不谈或称不知情，且陈霞对于其如何归还50万元借款的过程及已经全额归还50万元后抽回借条的事实未提交任何证据予以证明。综上所述，被上诉人刘来本主张其与上诉人闫相荣之间存在45万元借贷的债权债务关系具有高度可能性，对双方之间存在45万元借贷债权债务关系的事实依法予以认定。上诉人闫相荣主张与刘来本之间不存在案涉45万元借贷的债权债务关系的上诉请求及理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4025.00元，由上诉人闫相荣负担。 本判决为终审判决。 审判长  戴永成 审判员  倪玲玲 审判员  冯慧芳 二〇二一年七月十四日 书记员  黄圣楠