北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终9359号上诉人（原审原告）：钱云，女，1979年11月11日出生，汉族，住北京市。被上诉人（原审被告）：北京我爱我家房地产经纪有限公司，住所地北京市大兴区安定镇工业东区南二路168号。法定代表人：谢勇，董事长。委托诉讼代理人：张可心，男，该公司员工。上诉人钱云因与被上诉人北京我爱我家房地产经纪有限公司（以下简称我爱我家公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初19294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钱云上诉请求：变更一审判决为：我爱我家公司支付钱云2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资17969.33元。事实和理由：1.钱云提供的与王博之前的微信聊天截图中存在加班事实，且钱云在请倒休的时候也是要向王博提前报备的。2.钱云提供的打卡机照片上，有钱云的员工编号，可以证明钱云确实在与加班表相对应的时间是有加班事实的。加班表有两个来源，一是微信的工作群中每个月都会发送，二是财务同事陈馨转达的邮件截图。3.证人张某是钱云的财务同事，于2019年7月12日后不存在上班，因之前存在倒休，故工资发放到2019年9月12日。我爱我家公司辩称，同意一审判决，不同意钱云的上诉请求。钱云向一审法院起诉请求：1.我爱我家公司支付钱云违法解除劳动关系赔偿金163333.33元；2.我爱我家公司支付钱云自2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资17969.33元；3.我爱我家公司支付钱云2020年1月1日至2020年7月15日期间未休带薪年休假工资2145.59元；4.责令我爱我家公司补缴其少缴纳的养老保险待遇、医疗保险待遇、住房公积金待遇；5.本案诉讼费由我爱我家公司承担。钱云当庭将第3项诉讼请求变更为：我爱我家公司支付钱云2020年1月1日至2020年12月21日期间未休带薪年休假工资7240元。一审法院认定事实：2020年7月16日，钱云向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）提起仲裁，要求：1.我爱我家公司支付钱云违法解除劳动关系赔偿金163333.33元；2.我爱我家公司支付钱云自2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资17968元；3.我爱我家公司支付钱云2020年1月1日至2020年7月15日期间未休带薪年休假工资1877元。仲裁阶段，我爱我家公司主张双方劳动关系尚未解除，钱云主张2020年6月3日，李艳泽以没有岗位为由表达了辞退意思，属于违法解除。2020年10月15日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2020]第4540号裁决书，裁决驳回钱云的全部仲裁请求。钱云不服仲裁裁决，起诉至法院。2020年12月16日，钱云再次向大兴仲裁委申请仲裁，要求：1.我爱我家公司支付钱云2020年5月1日至2020年12月21日期间工资43838.31元；2.确认双方自2006年5月29日至2020年12月21日期间双方存在劳动关系；3.我爱我家公司支付钱云2020年7月31日医疗费436.77元；4.我爱我家公司返还钱云2020年12月1日至2021年3月31日期间预交的商业保险费120元；5.我爱我家公司支付钱云违法解除劳动关系赔偿金163333.33元；6.我爱我家公司支付钱云2020年1月1日至2020年12月21日期间未休带薪年休假工资2600元。2021年3月16日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2021]第1390号裁决书，裁决：1.钱云自2006年5月29日至2020年12月21日期间与我爱我家公司存在劳动关系；2.我爱我家公司支付钱云2020年12月1日至2020年12月21日工资1062元；3.我爱我家公司支付钱云违法解除赔偿金75660元；4.我爱我家公司支付钱云2020年1月1日至2020年12月21日期间未休带薪年休假工资2087.17元；5.驳回钱云的其他仲裁请求。上述仲裁裁决尚未生效。庭审中，为证明各项主张，钱云提交如下证据：1.公司企业管理系统截图，微信聊天截图，证明王博是财务，中心店的小组长、微信聊天证明存在加班事实。我爱我家公司不认可，主张不清楚王博是否为我爱我家公司员工，王博这个名字在公司可能有很多，且钱云的职务与王博的职务是平级的，不存在平级请假，截图无法证明其证明目的。2.打卡机照片、考勤表、加班统计表，证明存在加班。我爱我家公司不认可，主张考勤表没有盖章、签字，不排除对方自行制作的可能性。3.聊天记录，证明2020年2月17日通知钱云待岗，岗位被别人替代复工了，就没有通知钱云到岗，证明工资中存在绩效的事实。我爱我家公司认可2020年2月17日起待岗，复工时间为2020年11月25日，因为钱云的工作岗位发生变化，调岗，其他的证明目的不认可。4.录音（与财务总监李艳泽的现场录音、与韩绍坤的录音、一起谈的面谈录音、单独谈的面谈录音），李艳泽的录音证明2020年6月3日录音证明去公司面谈，钱云的岗位已经复工，但未接到通知，以及存在绩效工资；韩绍坤的录音证明，公司人事和他谈解约，称如果不同意，就一直拖着；一起谈的面谈录音证明调岗和岗位不在本地，钱云不同意；单独谈的录音证明违约金数额双方没有谈妥。我爱我家公司主张录音无法证明对方的身份，且公司与韩绍坤有其他的劳动争议的案子，面谈的录音属实，谈的是调岗，没有成功，劳动关系未解除。5.劳动合同变更协议，空白的，证明对方让钱云调岗钱云没有同意。我爱我家公司认可，双方未谈妥，就没签。6.短信截图，与我爱我家公司的人事，证明2020年12月21日与钱云解除劳动关系。我爱我家公司主张认可真实性，不认可证明目的，主张在本案中，钱云主张2020年6月份解除劳动关系。7.延续待岗通知、调岗通知、劳动关系解除函，证明我爱我家公司于2020年12月21日与钱云解除劳动关系，降低钱云的平均工资。我爱我家公司认可真实性，但不认可证明目的，与本案无关。8.邮件截图，是同事陈馨（财务专员已经离职）发给钱云的，是考勤表的来源，证明存在加班的事实。这些表格是每个月人事转给财务中心店，中心店再转发给员工核实，可以印证证据中的表格都是真实有效的。我爱我家公司均不认可，认为这是陈馨案件中，陈馨提交的，与本案无关。9.王媛娇、王博、南半城微信信息截图，证明微信群是工作群，王博在群中，是主管，证明他们的身份。我爱我家公司不认可，主张微信名称可以更改，为自行设置。庭审中，钱云申请证人张某出庭作证，其出庭作证的主要内容为：张某与钱云系同事关系，原系我爱我家公司的员工，2019年7月12日之后不再上班，因为之前存在倒休，故工资发放到2019年9月12日，正式办理离职是2019年12月30日左右，平时加班由王博汇总，交给主管王媛娇，交给人事沈燕，需要倒休的话，只需要和组长报备，同意了就可以休假，倒休就是扣除之前的加班。没有人告诉张某2019年7月之后发的是倒休的钱，是张某自己这么理解的，张某的组里面是7个人，群里面只有4个人是因为不再工作就被踢出群了，2019年7月25日之后的事情，张某就不清楚了，最后签订合同是2014年4月1日，没有仔细看过劳动合同，不清楚合同中约定了加班需要审批，若非特殊情况甲方不安排加班，任何加班乙方均需向人力资源部申请，并填写审批单。公司的加班制度是组长王博要求加班，加班没有审批，加班的时长由王博统计，加班1小时倒休1小时，3小时起算。加班费没有发放过，有一次因为倒休太多，给过钱，具体哪年忘了。倒休就是很多年攒一起的。公司没有说加班要审批，都是口头。要是想加班一定要经过王博同意。若没有跟他说，下班后没走就不算加班，张某负责现金，岗位存在加班是因为还得审批合同、做收据等。钱云认可证人证言。我爱我家公司认可张某系我爱我家公司员工，但主张其对离职时间、交接手续等问题叙述自相矛盾，加班根据合同约定，需要人力资源审批，有纸质表格。一审法院认为，钱云与我爱我家公司建立劳动关系，对双方的合法权益，均应予以保护。关于劳动关系的解除，本案仅审查钱云在仲裁期间主张的2020年6月3日被违法辞退的主张，关于钱云证据中显示的2020年12月21日与我爱我家解除劳动关系，钱云已经另行提起仲裁，不属于法院审查范围。根据钱云提交的证据，不足以证明2020年6月3日被我爱我家公司辞退，且至仲裁庭审时我爱我家公司主张双方劳动关系尚存续，故对钱云主张的违法解除赔偿金，法院不予支持。关于加班工资，钱云提交的证据不足以证明存在加班事实，故对其主张的2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资，法院不予支持。关于未休带薪年休假工资，法院仅核查2020年1月1日至2020年7月15日期间的情况，钱云主张的其余期间，未经仲裁前置程序，法院不予处理。因至2020年7月15日双方劳动关系尚未解除，故对其主张的2020年1月1日至2020年7月15日期间未休年休假工资，法院不予支持。钱云的第4项诉讼请求，未经仲裁前置程序，法院不予处理。一审法院判决：驳回钱云的全部诉讼请求。二审中，双方均未提交新证据。本院审理过程中，我爱我家公司主张加班应有书面审批，由财务总监李艳泽审批，李艳泽的办公地为朝阳区来广营，加班会有专门人员进行汇总，但无法提供汇总表。钱云的工作地点为丰台区公益西桥及丰台区方庄。另，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。钱云上诉主张其存在加班，并提供微信记录、打卡机照片、考勤表、加班统计表、证人证言等证据予以证明；钱云提供的加班统计表中记载其剩余倒休小时数，该证据与其提供的与王博的微信聊天记录中的倒休内容可以相互印证，亦可与张某出庭作证陈述加班由王博汇总，倒休和组长报备的内容相互印证；我爱我家公司不认可钱云存在加班事实，但其并未对邮件内容及微信聊天作出合理解释，其亦认可加班情况需要汇总，但其无法提交汇总表；我爱我家公司主张加班应有书面审批单，但其未对其单位实行书面审批手续进行举证，且其主张的需签字的李艳泽的工作地点与钱云工作地点相距较远，加班需李艳泽书面签字的主张缺乏合理性；我爱我家公司未提供证据证明已支付钱云加班费；综合双方提交的证据及钱云的岗位特点，本院对钱云关于存在加班事实的主张予以采信。双方均认可钱云的工资由基本工资加绩效构成，我爱我家公司作为用人单位，未就钱云的工资水平予以举证，故本院采取钱云关于月工资的主张。经核算，我爱我家公司应支付钱云2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资17969.33元。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。综上所述，钱云的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初19294号民事判决；二、北京我爱我家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起7日内支付钱云2016年1月1日至2019年12月31日期间休息日加班工资17969.33元；三、驳回钱云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由北京我爱我家房地产经纪有限公司负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 王晓云审 判 员 窦江涛审 判 员 张 洁二〇二一年七月二十二日法官助理 韩郭玲书 记 员 张 晨