湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1605号上诉人（原审被告）：汪健康，男，1966年2月28日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：方奔龙，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钟神洲，男，1975年10月30日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：姚时雨，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周秦楚，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汤丽君，女，1987年4月29日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：杨玲，岳阳楼区梅溪法律服务所法律工作者。原审被告：湖南乐为置业有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区云梦路1号世纪星商业广场703室，统一社会信用代码91430600MA4L50JD8C。法定代表人：李浩，经理。上诉人汪健康与被上诉人钟神洲、汤丽君、原审被告湖南乐为置业有限公司（以下简称乐为公司）委托合同纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初5630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。汪健康上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回钟神洲对其的全部诉讼请求。2、由钟神洲承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、上诉人已于2018年1月18日将岳阳上爻商业营运服务有限公司（以下简称上爻公司）的股权转让给了汤丽君，本案诉讼时，上诉人不是上爻公司的股东，因此上诉人不是本案适格被告。1、钟神洲的商铺委托上爻公司经营，其与上爻公司形成委托合同关系，签订《商铺委托经营管理合同》时，上诉人仅仅是上爻公司的股东和法定代表人，并不是该合同的当事人，并且上诉人已经于2018年1月18日将全部股权转让给了汤丽君，法定代表人也同时变更为汤丽君，并办理了变更登记，该公司相关的权利义务依法由汤丽君承继，上诉人不再是上爻公司的股东，故上爻公司注销后，该公司的债权债务应当由注销时的股东享有和承担。上诉人已经依法将股权转让，不应当承担上爻公司的责任。2、上爻公司的注册资本50万元是认缴而非实缴，认缴出资时间是2030年12月31日，上诉人持股期间，认缴期间并没有到期，因此，上诉人是否出资与上诉人是否承担责任没有关联。2020年4月15日注销时，上诉人不是上爻公司股东，而时任股东汤丽君在《岳阳上爻商业营运服务有限公司股东关于注销公司的决定》中明确记载，公司如有债权债务由股东承担。被上诉人的权利应当向注销时的股东主张。二、原审判决要求上诉人承担连带责任没有法律依据。原审判将适用《中华人民共和国公司法》第六十三条要求上诉人承担责任，该条规定为：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。这里的股东只可能是登记的股东，而早在被上诉人提起本案诉讼前，上诉人就已经不是上爻公司股东，该条明显不适用于上诉人，因此，原审判决要求上诉人与汤丽君承担连带责任缺乏法律依据。钟神洲辩称，1、一审判决由汪健康承担连带责任，事实清楚，法律适用正确。根据相关司法解释，股东尚未缴纳的出资包括应缴未缴的出资，股东关于出资的约定本质上是与公司上的契约，关于认缴的确认，属于对公司的义务，股东在出资届满之前将股份转让，履行出资的义务不随着股份转让转移，不能免除其出资义务，应该对公司债务承担连带责任。公司法司法解释三第18条之规定，受让人承担连带责任的，人民法院应当予以支持，在本案中，汪健康作为股东没有履行出资义务的情况下，将股权转让给汤丽君，上爻公司已经注销，汪健康的出资义务并未达到免除。2、钟神洲不认可一审判决乐为公司不承担责任，上爻公司是空壳公司，其法定代表人都是乐为公司派去的工作员工，一审并未查明事实，请求二审予以核实。汤丽君辩称,一、一审判决驳回汤丽君要求钟神洲先履行支付全部购房款义务再享受利益分配权的抗辩理由，属于事实认定不清，法律适用错误，原判决依法应予撤销。一审对《商铺委托经营管理合同》和《商铺买卖合同》之间的从属关系认定错误。钟神洲提起诉讼的《商铺委托经营管理合同》和汤丽君提供的《商铺买卖合同》内容表明：《商铺买卖合同》和《商铺委托经营管理合同》合同签订的时间为2017年11月28日同一天，且《商铺买卖合同》的相对方为钟神洲与乐为公司，《商铺委托经营管理合同》的相对方为钟神洲与乐为公司指定的上爻公司，乐为公司为担保人。《商铺委托经营管理合同》第一条（1）约定“委托标的物”为“甲方签订了《商品房买卖合同》且支付全部购房款”；委托有效期限为2017年1月2日至2020年1月1日，第七条违约责任第4款约定“乙方（上爻公司）无正当理由逾期向甲方（钟神洲）支付利益分配（返租款），”才承担“每逾期一天均按当期应付利益分配的万分之五向甲方支付滞纳金”的违约责任。《商铺委托经营管理合同》实质是一份以主合同《商铺买卖合同》先行支付全部购房款为生效前提的从合同，钟神洲必须先履行《商铺买卖合同》约定“支付全部购房款”的义务才可以享受《商铺委托经营管理合同》所约定的利益分配权利，且两份合同之间存在互负债务、互享债权的从属关系，且互负债务有先后履行顺序，钟神洲未依约履行其先行债务，汤丽君有权拒绝其享受利益分配的权利，且理由“合法正当”，钟神洲无权要求汪健康及汤丽君连带支付利益分配款111777元，更无权要求乙方承担逾期支付利益分配的违约责任。二、钟神洲经合理催告自动放弃领取返租款的权利，现要求汤丽君和汪健康承担支付返租款义务及违约金的诉讼请求，没有事实与法律依据，依法应予驳回。三、钟神洲自动放弃领取返租款的权利，并不能免除其依法应承担的继续履行合同约定支付余欠购房款的义务，并应承担相应违约责任。乐为公司辩称，请求二审法院依法判决。钟神洲向一审法院提出诉讼请求：1、判令汤丽君、汪健康向其支付利润分配款111777元，并按日万分之五的标准支付自2019年6月15日起至清偿之日止的滞纳金；2、乐为公司承担连带偿还责任；3、由汤丽君、汪健康、乐为公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2017年11月28日，钟神洲与乐为公司签订了三份《商铺买卖合同书》，约定钟神洲购买乐为公司位于岳阳市岳阳楼区××路××号××大厦××层××号××号××号××商铺，购铺款分别为404038元、369318元、866035元，合计1639391元。同日，钟神洲与上爻公司、乐为公司签订了三份《商铺委托经营管理合同》，约定将其在乐为公司购买的岳阳市岳阳楼区××路××号××大厦××层××号××号××号××商铺委托上爻公司进行经营管理，委托期限自2017年1月2日起至2020年1月1日止。前三年的利益分配原则为第一年和第二年在钟神洲支付购铺款时直接抵扣购铺款，余下一年（2019年1月2日至2020年1月1日）的利益分配款三个门面分别为27548元、25181元、59048元，合计111777元，一次性于2019年6月15日前支付至钟神洲的个人账户。同时约定，如上爻公司无正当理由逾期向钟神洲支付利益分配，每逾期一天均按当期应付利益分配的万分之五向钟神洲支付滞纳金。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。乐为公司作为担保方在合同上盖章，约定对上爻公司承诺支付给钟神洲的经营利润分配款承担担保责任。钟神洲与上爻公司签订《商铺委托经营管理合同》时，上爻公司的法定代表人为汪健康，认缴出资额为500000元。2018年1月11日，汪健康与汤丽君签订《股东股份转让协议》，将汪健康在上爻公司的500000元股权全部转让给汤丽君。2020年4月13日，上爻公司法定代表人汤丽君将公司注销，并在《岳阳上爻商业营运服务有限公司股东关于注销公司的决定》中载明：上爻公司是由汤丽君一人出资组建的有限责任公司，公司如有债权债务由股东承担。汤丽君在决定尾部签名并加盖上爻公司公章。一审法院认为，钟神洲与上爻公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应按合同约定履行权利义务。合同签订后，上爻公司未按合同约定支付利益分配款，应承担对钟神洲支付利益分配款及支付违约金的责任。因上爻公司已于2020年4月13日注销，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。汤丽君作为公司法定代表人及唯一股东，应对上爻公司存续期间的债务承担连带清偿责任。汤丽君在上爻公司注销决定中亦认可，公司如有债权债务由股东承担。同时，汪健康作为上爻公司的原股东，并未就其出让前公司财产独立于其个人财产提供相应证据证实，故汪健康应当对其持股期间发生的公司债务承担连带责任，并不因股权转让的事实而免除对债权人的债务负担。综上，对钟神洲要求汤丽君、汪健康承担连带偿还责任的诉讼请求，予以支持。汤丽君抗辩未支付利润分配款系因钟神洲未交清购房款及相关税费。案涉商铺的买卖关系系钟神洲与乐为公司之间的合同关系，与汤丽君无关，依据合同相对性原则，如乐为公司认为钟神洲未交清购房款，应另行主张权利，不构成汤丽君在本案中的抗辩理由。关于乐为公司的担保责任。依据《商铺委托经营管理合同》中约定的乐为公司的担保应属于连带责任保证。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，主债务履行期限已明确约定为2019年6月15日前，钟神洲提交的通过EMS邮寄给上爻公司与乐为公司的律师函，单号为1072504634233，经网络查询邮寄时间为2020年1月16日，钟神洲在该EMS邮寄单上的日期处作出了明显的涂改，将2020年1月16日涂改为2019年12月16日，该行为涉嫌伪造证据，对钟神洲提交的该份证据，对此不予采信。钟神洲无其他证据证明在保证期间内向乐为公司主张过权利，对乐为公司抗辩其保证责任已免除的主张，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：一、汤丽君、汪健康于判决生效之日起十日内连带支付钟神洲利益分配款111777元，并按日万分之五年的标准计算支付自2019年6月15日起至实际清偿之日止的违约金。二、驳回钟神洲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2536元，由汤丽君、汪健康共同负担。二审审理查明，上爻公司股东汪健康认缴出资额50万元，认缴出资时间为2030年12月31日，出资方式为货币。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一审判决汪健康连带支付钟神洲的利益分配款及违约金是否正确。本案钟神洲主张的利益分配款时间为2019年1月2日至2020年1月1日，该期间系由股东汤丽君负责上爻公司经营管理，其中包括对钟神洲的房屋经营管理，即享有对该房屋进行租赁经营并收取租金的权利，同时应承担向钟神洲支付利润分配款的义务。2020年4月13日，上爻公司股东汤丽君将该公司注销，并承诺该公司如有债务由股东承担。一审判决汤丽君向钟神洲支付利益分配款及并承担违约金并无不当，但钟神洲主张的案涉利益分配款发生在汪健康将上爻公司的股权转让给汤丽君之后，当时汪健康认缴出资的时间还未届满，转让股权的行为并无逃避债务的恶意，并不违反法律的规定，故一审判决汪健康对案涉利益分配款承担给付责任没有事实和法律依据，汪健康的上诉理由成立，本院予以采纳。综上所述，汪健康的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初5630号民事判决；二、由汤丽君于本判决生效之日十日内给付钟神州利益分配款111777元，并按日万分之五的标准计算支付自2019年6月15日起至实际清偿之日止的违约金。三、驳回钟神州的其他诉讼请求。一审案件受理费2536元，由汤丽君承担。二审案件受理费2536元，由钟神州负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  胡伏军审判员  李明霞二〇二一年七月十二日书记员  刘 千