甘肃省张掖市甘州区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）甘0702执异96号 异议人（申请执行人）：陆文正，男，1985年12月12日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，住本区。 委托代理人：田珈福，甘肃正峰律师事务所律师。 被执行人：甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司。地址，张掖市甘州区环城西路182号。 统一社会信用代码：91620702332295722Q。 负责人：何壁，该公司经理。 本院在执行申请执行人陆文正与被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司房屋租赁合同纠纷一案中，异议人（申请执行人）陆文正提出书面异议申请由被执行人按生效（2020）甘07民终752号民事判决书确定的判项履行义务，由申请执行人自行拆除装饰装修工程，不再承担拆除费用274463.34元。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人（申请执行人）陆文正称：申请执行人陆文正与被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司房屋租赁合同纠纷一案，经甘州区人民法院一审、张掖市在级人民法院二审后，作出（2020）甘07民终752号民事判决书，判决由被执行人给付申请执行人案件款451542.34元，被执行人仅交付法院案件款177079元，将拆除费用274463.34元予以扣除。但生效判决确定的首先由申请执行人自行拆除，可申请执行人主动要求履行拆除义务时，被执行人不予协助。现申请执行人同意继续履行拆除义务，被执行人不应在应付案件款中扣除拆除费用274463.34元，被执行人还应按判决履行274463.34元的给付义务；且涉案商铺的装饰装修工程至今未拆除，被执行人亦未实施拆除行为，既然未拆除那么就未实际产生拆除费用，则申请执行人无义务承担拆除费用。故，申请执行人请求被执行人按生效判决履行其义务。 本院查明，申请执行人陆文正与被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年1月25日作出（2018）甘0702民初11194号民事判决书，双方当事人均不服提起上诉，张掖市中级人民法院作出（2019）甘07民终340号民事裁定书，裁定撤销甘州区人民法院（2018）甘0702民初11194号民事判决书并发回本院重审。本院于2019年6月4日以（2019）甘0702民初4780号案件受理后，于2020年5月7日作出（2019）甘0702民初4780号民事判决书，判决如下：一、申请执行人陆文正向被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司偿付租赁费342704元； 二、申请执行人陆文正向被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司承担恢复原状的拆除费用274463.34元；三、驳回被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司的其他诉讼请求；四、被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司向申请执行人陆文正返还履约保证金15万元；五、被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司向申请执行人陆文正承担装修损失644246元；上述一、二项合计617167元（取整），四、五项合计794246元，限于本判决生效后三十日内履行。上述各项抵充后，被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司向申请执行人陆文正给付177079元。案件受理费20060元，由被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司负担10088元，申请执行人陆文正负担9972元。反诉案件受理费9765元（减半收取），由被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司负担4739元，申请执行人负担5026元。鉴定费70000元，其中被执行人向鉴定机构预缴的20000元鉴定费由申请执行人陆文正承担，申请执行人向鉴定机构预缴的50000元鉴定费由被执行人承担70%即35000元，申请执行人承担30%即15000元。宣判后，双方当事人均不服，向张掖市中级人民法院提起上诉。该院以（2020）甘07民终752号案件受理，并于同年9月28日作出（2020）甘07民终752号民事判决书，判决如下：一、维持甘州区人民法院（2019）甘0702民初4780号民事判决书第一、三、四、五项及案件受理费、鉴定费负担部分；二、变更甘州区人民法院（2019）甘0702民初4780号民事判决书第二项为：陆文正于本判决生效后三十日内拆除“线路金街”20#商铺的所有装饰装修工程，将商铺恢复原状，甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司予以协助；若逾期不拆除，由陆文正向甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司承担恢复原状的拆除费用274463.34元。上述判决生效后，双方当事人未在生效法律文书确定的期间内履行其义务。但被执行人甘肃建总置业发展有限公司张掖分公司于2021年3月19日向本院交纳案件款186846元。申请执行人于2021年4月29日向本院申请执行，本院以（2021）甘0702执2467号案件受理。在执行过程中，申请执行人以其按生效判决确定自行拆除装饰装修工程，未给被执行人造成损失为由，不再承担拆除费用，要求被执行人继续履行生效判决所确定的给付金钱义务。本案尚在执行中。 本院认为,发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案中，根据生效判决书所确定的判项，申请执行人与被执行人互负给付义务和拆除义务，且双方均未在生效法律文书所确定的期间履行，现申请执行人依法向本院申请强制执行，本院受理并执行，符合法律规定，并无不当。现申请执行人要求被执行人以生效判决书确定的判项履行义务，并由申请执行人自行拆除装饰装修工程，未给被执行人造成损失为由，不再承担拆除费用，要求被执行人还应向申请执行人支付274663.34元案件款。首先，该生效判决书所确定，由申请执行人给付被执行人租赁费，并承担恢复原状的拆除费用，被执行人给付申请执行人履约保证金，并承担装修损失，即双方互负给付义务；其次，对拆除费用的计算是根据双方共同选定的鉴定评估机构由本院委托所作出的鉴定意见书的鉴定意见所确定，对该费用双方并未异议；第三，就拆除费用的承担问题，在二审期间，上级法院综合全案实际情况，为避免被执行人在收取拆除费用后，利用现有装修成果，给双方造成新的矛盾，而将由申请执行人承担拆除费用变更为由申请执行人在限定期限内自行拆除，被执行人予以配合，期限内不拆除则由其承担鉴定意见书所确定的拆除费用274463.34元；第四，申请执行人在生效判决确定的期限未自行拆除，亦未提交证据证明在法定期限内其未拆除是因被执行人不予配合的原因造成，对此，其应承担相应的法律后果即逾期不拆除则应承担拆除费用274463.34元；第五，生效判决所确定的拆除义务是一种行为义务，该义务的履行主体是特定人（申请执行人），但同时为防止行为义务的不履行，该判项明确期限内不履行拆除义务，则承担拆除费用，即对违反不作为行为进行了终局性的处理，而不是无期限或长效性的。综上，申请执行人在生效判决确定的期限内未履行拆除义务，就应由其按判项内容承担拆除费用的给付义务。现其申请自行拆除，不再承担拆除费用的请求，与生效判决确定的判项义务不符，于法无据，本院依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十六条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条、第十七之规定，裁定如下： 驳回申请执行人陆文正的异议请求。 当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向张掖市中级人民法院申请复议。 审判长 陆 军 审判员 郑 华 审判员 李建华 二〇二一年七月十四日 书记员 张 慧 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十五条规定作出裁定时，应当告知相关权利人申请复议的权利和期限。 人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。 人民法院作出其他裁定和决定时，法律、司法解释规定了相关权利人申请复议的权利和期限的，应当进行告知。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或部分成立的，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。