西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初21256号原告：西安邦讯装卸服务有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：姬娥，系该公司执行董事职务。诉讼委托代理人：郑文怡，北京市中闻（西安）律师事务所律师。诉讼委托代理人：王文涛，北京市中闻（西安）律师事务所律师。被告：张哲，男，汉族，1987年12月25日生，住西安市临潼区。第三人：陕西亨通物流有限公司，住所地西安市雁塔区。法定代表人：任团，系该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：仇伟，系该公司员工。原告西安邦讯装卸服务有限公司与被告张哲、第三人陕西亨通物流有限公司劳动争议一案，张哲向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）[2020]第450号裁决书，西安邦讯装卸服务有限公司对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安邦讯装卸服务有限公司委托诉讼代理人郑文怡、王文涛，被告张哲到庭参加了诉讼，第三人陕西亨通物流有限公司经本院传票依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西安邦讯装卸服务有限公司诉称，一、2020年1月到3月期间，因受新型冠状病毒肺炎疫情的影响，原告公司基本属于停工停产的状态，大多数岗位的人员并未到岗，现实情况也无法与被告签订无固定期限劳动合同。疫情是不能预见、不能避免，并不能克服的客观情况，应属于不可抗力，则应免除原告与被告未签无固定期限劳动合同的责任。二、原被告双方在签订的劳动合同中已经明确表明，被告自愿放弃社会保险的办理及缴纳，且该部分费用原告已经支付给被告。该约定属于双方真实的意思表示，法院依法应予采纳。且被告已经交有农村社保，原告也无法为其缴纳单位社会保险。三、原告与第三人亨通公司为两个独立的法人，被告与第三人之间劳动关系解除之后，于2017年1月才与原告重新建立了新的劳动关系并签有劳动合同。因此裁决书不应自2011年2月起计算经济补偿的年限。为维护合法权益，现诉至法院，请求：1、判令原告不支付被告2020年1月1日至2020年2月28日未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差5400元；2、判令原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金32400元；3、由被告承担本案诉讼费用。被告张哲辩称，1、2020年1月到3月期间，虽然疫情但是原告的生产作业并未停歇，原告有大量的时间和机会与我和其他工友续签劳动合同。我已经和原告签订了三份劳动合同，作为劳动者不懂这些法律规定，并且也处于合同中弱势一方，公司让签合同就签合同。但是根据我国《劳动合同法》第十四条（除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同）的规定，我并没有提出过要定力固定期限合同，公司有义务和我签订无固定期限合同。2、根据《劳动法》第七十二条（社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。）的规定，公司必须为员工缴纳社保，虽然合同中约定了放弃社保条款，但该条款违反法律法规强制性规定无效。并且该条款是格式条款，签合同时都是原告指导我签字，也并没有给我解释这个条款。3、我从2011年至2020一直按照原告安排在第三方厂区工作，原告主张我和陕西亨通物流有限公司的劳动关系与自己无关，原告名称虽然改变了，但是其他都没变，对于我而言公司的管理人员包括老板都未改变，原告通过代持股协议还是亲戚朋友名义注册公司不得而知。这种通过变更法人而逃避法律责任的行为不应该被法律保护。综上，为维护自身合法权益，请求法院驳回原告诉讼请求。第三人陕西亨通物流有限公司未到庭亦未提交书面答辩意见。经审理查明，原告西安邦讯装卸服务有限公司与被告张哲分别于2017年1月1日、2018年1月1日、2019年1月1日签订三次为期一年的固定期限劳动合同，其中2019年1月1日签订劳动合同约定期限为2019年1月1日至2019年12月31日。原告通过银行转账的方式向被告每月支付工资。被告在职期间，原告未为被告缴纳各项社会保险费。2020年2月26日被告到岗上班后因病请假，原告在被告住院期间重新安排替岗人员，被告出院后与原告就岗位调整及解除劳动关系等事宜协商未果，后被告提起劳动仲裁。另查，被告张哲离职前月平均工资为3600元。原告为被告发放2020年1月工资3600元，2020年2月工资1800元。再查明，被告张哲在劳动仲裁期间主张原告西安邦讯装卸服务有限公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金，后经劳动仲裁委释明后变更为解除劳动合同经济补偿。庭审中，原告西安邦讯装卸服务有限公司称被告张哲在新冠疫情期间发烧住院，为保护公司公共利益，故公司提出调岗，但并未对被告降薪，也未主动提出与被告解除劳动关系，被告在与公司沟通的过程中提出不干了，就视为解除劳动合同，实际上在被告生病住院后再也没有为公司提供过劳动。根据劳动合同法的规定，劳动者有权提出订立无固定期限劳动合同，但在本案中原被告双方于2019年1月1日签订的固定期限劳动合同是经被告自己浏览并签字，系其真实意思表示，且被告作为完全民事行为能力人，应当知晓并承担上述签字行为相应的法律后果。关于被告称每年聚餐由陕西亨通物流有限公司法人任团组织的，并叮嘱他们相应工作内容，被告没相应证据佐证，不应当采信。被告张哲称，其从2011年2月13日开始被陕西亨通物流有限公司口头派遣至西安康师傅股份有限公司担任装卸工，始终在该公司地点处上班，陕西亨通物流有限公司给其工资发放至2014年6月，2014年7月其入职原告处，其班长告知因竞标的问题，其工作地点不变工作性质不变，只是所属公司发生变更，2016年原告经理屈某某与其沟通签劳动合同事宜，自2017年起至2019年，每年签一次劳动合同，签订时间为每年6、7月左右，2019年其曾向原告提出要签无固定期限合同，但被原告经理拒绝。2020年1月1日至1月20日原告一直没有与其签订劳动合同，2020年1月28日其春节放假回家，2月26日到岗上班后第四天因生病发高烧请假休息，并于年3月1日起住院治疗至3月15日，在其住院期间原告经理通过微信告知其任团让将其从岗位上换掉，并已有人替岗，出院后其去原告公司找经理协商，让给其开具开除的书面材料，但协商未果，故其提起劳动仲裁。上述事实，有劳动合同、银行流水明细、工作证、企业信息、劳动仲裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。第八十二条规定：用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告与原告2019年1月1日签订第三份固定期限劳动合同至2019年12月31日到期后，被告继续工作至2020年2月28日，双方有继续订立劳动合同的意愿，符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，但原告未与被告签订无固定期限劳动合同，不符合法律规定，现被告要求原告支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额，于法有据，本院依法予以支持。故原告应支付被告2020年1月1日至2020年2月28日未订立无固定期限劳动合同二倍工资差5400元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告认可被告与第三人陕西亨通物流有限公司之间建立的劳动关系，被告入职第三人公司再到入职原告公司期间，被告的劳动合同用人主体变化但被告的工作场所、工作岗位均未发生改变，原告辩称其与第三人系两个独立法人，被告工作年限不应自2011年2月开始计算合并计算，其主张不符合法律规定，本院依法不予采信，故被告工作年限应自2011年2月起算。劳动者与用人单位认可劳动关系已经解除或终止，但各方均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。本案中，原、被告双方认可劳动关系解除，原告主张与被告就调岗事宜协商未果后，被告自行离职，但未提交有效证据予以证实；被告称其住院期间原告已安排他人接替其岗位，且原告拒绝向其出具书面解除劳动合同通知，协商无果后其通过劳动仲裁主张自身合法权利；对被告离职原因双方存在异议，故即视为原、被告双方劳动关系的解除为用人单位提出并与劳动者协商一致解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。至解除劳动合同关系时,被告已在原告处工作9年，故原告应向被告支付9个月工资标准的经济补偿32400元。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，之规定判决如下：一、原告西安邦讯装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张哲支付2020年1月1日至2020年2月28日未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额5400元；二、原告西安邦讯装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张哲支付解除劳动合同经济补偿32400元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安邦讯装卸服务有限公司其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告西安邦讯装卸服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审  判  长   张  芷  瑜人民陪审员   李  正  仓   人民陪审员   闫  小  娟    二〇二一年   七月十二日                 书  记  员   李      玺   打印：相丽华       校对：李  玺      2021年  月  日送达 1