沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0102民初9019号原告：李淑英，女，1967年8月27日出生，汉族，住吉林省双辽市。委托诉讼代理人：李贺，系母女关系被告：沈阳大禹聚一品餐饮管理有限公司，住所地：沈阳市和平区龙泉路91-4甲号（5号200)，统一社会信用代码：91210102MAOY8RAC75法定代表人：郭俊伟，系公司经理。委托诉讼代理人：金雷，系辽宁博魁律师事务所律师委托诉讼代理人：王铁寒，系辽宁博魁律师事务所律师原告李淑英与被告沈阳大禹聚一品餐饮管理有限公司劳务合同争议一案，本院于2021年4月1日立案后，依法简易程序，公开开庭进行了审理。原告李淑英委托代理人李贺，被告沈阳大禹聚一品餐饮管理有限公司金雷、王铁寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李淑英向本院提出诉讼请求：诉讼请求1.请求判决被告向原告支付未签订书面无固定期限劳动合同赔偿金35750元。2.请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金19500元。3.请求判决被告依法补缴保险费用。4.请求判决被告向原告支付加班费36172.5元。5.请求判决被告向原告支付带薪年休假2688元。6.请求判决被告依法缴纳诉讼费用。事实与理由：原告于2019年5月入职工作，并于2021年3月12日被迫辞退，期间被告一直未与原告订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，可知被告一直未与原告订立书面劳动合同属于违法行为。根据《劳动合同法》第十四条与第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。被告在2019年5月至2020年5月一年未与原告订立书面劳动合同，视为被告于原告订立无固定期限劳动合同，之后自2020年5月至2021年3月被告未与原告订立书面的无固定期限劳动合同，应当自2020年5月起向原告每月支付二倍的工资，由于被告期间正常支付工资，所以额外请求支付一倍工资3250*11=35750元。根据《劳动合同法》以及《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）的相关规定，针对用人单位单方辞退劳动者的情形，为了保护劳动者合法权益，立法采用严格立法的形式，推行有因辞退原则，非有正当理由不得辞退劳动者。《劳动合同法》中对于用人单位可以辞退劳动者的情形，进行了具体规定，分别是《劳动合同法》第三十九条、第四十条以及第四十一条，本案中原告被迫辞退并不符合《劳动合同法》规定的情形，被告辞退原告属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十条、第四十六条第一项、第四十七条以及第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，共3250*(2+1)*2=3250*6=19500元。原告每天早9点至晚上21点工作，午休2.5小时，每天工作9.5小时，每周仅休息一天，且仅在周一至周五进行轮休，每周工作57个小时。根据《劳动法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告应当支付原告平时加班费3250/21.75/8=19元，每小时工资19元，19*1.5*6*1.5*65=16672.5元，此外被告还应当支付休息日加班费3250/21.75=150元，每日工资150元，150*2*65=19500元，共计加班费36172.5元。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天：已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。原告工作已满1年不满10年，但一直未享受带薪年休假待遇。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、第十五条的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位己过日历天数+365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度己安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回用人单位不安排职工休年休假又不依照条例及本办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。被原告共计需要向原告支付带薪年休假150*3*5+150*3*(71/365)*5=2688元原告在诉前向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2021年3月16日出具不予受理通知书，履行了仲裁前置程序。综上，请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。沈阳大禹聚一品餐饮管理有限公司辩称：原告开始为我公司提供劳务时，已经年满51周岁，超过国家法定退休的年龄，根据劳动合同实施条例的规定，原告与被告之间已经不能建立劳动关系，因此原告适用劳动法以及劳动合同法的相关规定向被告主张经济赔偿，适用法律错误，其请求不应该得到人民法院的支持，恳请法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2019年5月入职被告公司担任服务员的工作,每月工资3250元,2021年3月12日原被告解除劳务关系。双方之间未签订合同。原告在被告单位工作时，已年满50周岁。2021年3月26日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2021年3月29日作出沈和劳人仲不字[2021]235号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。本院认为，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十一条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。《关于工人退休、退职的暂时办法》第一条规定:全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人,符合下列条件之一的,应该退休:(一)男年满六十周岁,女年满五十周岁,连续工龄满十年的。在本案中,原告入职被告公司时已经超过退休年龄,原、被告之间应为劳务合同关系,并非是劳动合同关系。原告要求赔偿未签合同赔偿金、违法解除劳动合同经济赔偿金、补缴保险费、加班费、带薪年假的诉讼请求无法律依据。综上所述,依照《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十一条之规定,判决如下:驳回原告李淑英全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，均由原告李淑英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  李学佳二〇二一年七月十日法官助理张冠英书记员宋娇娇本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第五十条一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《住房公积金管理条例》第三十七条违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。《住房公积金管理条例》第三十八条违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十一条：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。