甘肃省兰州市红古区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0111民初78号原告：靳青，男，1966年9月22日出生，汉族，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：韩喜军，甘肃韩喜军律师事务所律师。被告：张江雁，男，1967年11月3日出生，汉族，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：赵伟珺，甘肃达航律师事务所律师。第三人：甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司，住所地，兰州市红古区平安路**。法定代表人：马秀花，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚瑶，甘肃达航律师事务所律师。委托诉讼代理人：田世林，甘肃达航律师事务所律师。原告靳青诉被告张江雁、第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告靳青及其委托诉讼代理人韩喜军，被告张江雁及其委托诉讼代理人赵伟珺、第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司委托诉讼代理人姚瑶、田世林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告靳青向本院提出诉讼请求：1.依法判令分割“红古恒盛商务有限公司”住宅楼工程中的房屋2103.71平米（计23套房屋）归原告所有，被告张江雁分割房屋面积1739.99平米（计19套），并由第三人协助办理后续房屋入住、产权登记等事宜，后续产生的其他费用由原、被告按照出资额比例分摊；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2007年9月7日，原、被告签订了协议书一份。约定共同合作开发“红古恒盛商务有限公司”住宅楼工程项目，各出资1,000,000元，后期还需出资的，双方按等额出资。截止2009年年底，原告靳青已出资1,600,000元。“红古恒盛商务公司”住宅楼工程项目投资至今，因甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司与承建商甘肃恒安房地产开发有限公司工程建设施工合同诉讼纠纷，工程拖延至今未完工。原告靳青在2009年12月8日，兰州市中级人民法院作出限甘肃恒安公司于2010年4月25日履行完工交付施工资料的判决后，劝阻被告张江雁放弃上诉，避免造成再次损失，被告张江雁未采纳原告意见擅自上诉并败诉，且擅自变更律师，委托律师也未按照双方签订协议书的要求由原告靳青签字确认。原告多次联系被告，试图完成“红古恒盛商务有限公司住宅楼”工程项目，核算双方投资成本并分配利润，但被告至今不予答复，遂酿成纠纷。现原告为维护自己的合法权益，依法起诉，望判如所请。原告靳青为支持其诉讼请求成立，向法庭提交了：1.土地使用权登记证复印件一份；2.建设用地规划许可证二份；3.建筑工程施工许可证一份；4.兰州地区商品房预售许可证一份；5.兰发改投资【2008】401号文件一份，红发改投备【2007】23号文件一份，红古区企业投资项目备案登记表一份，红发改发【2008】15号文件一份；6.甘金房地字（2008）05号文件一份，协议书一份，企业法人营业执照一份；7.恒盛住宅楼单元分配表二页，红古区房价走势图一份，兰州市2008年第三批商品房建设计划项目表一份；8.兰州市中级人民法院民事判决书一份，证明2009年案涉工程95%已经完工；2011年9月案涉工程资料已经全部移交给第三人，案涉工程取得商品房预售资格证，达到预售条件。9.司法鉴定意见书一份，证明原、被告协议书约定，双方于2018年5月前缴纳共同出资款及各项支出，经由双方同意后才能确认为共同资金；10.证人证言一组。被告张江雁辩称：涉案住宅楼系第三人公司资产，公司股东及任何人无权肆意分割公司财产。被答辩人的诉讼请求必须基于双方自然人之间签订的协议书产生，但双方签订的合同内容并不涉及分割涉案房屋，仅为项目实施完结并产生收益后进行整体结算以后按约定进行收益分配，因此，被答辩人并不直接享有对涉案资产的物权请求权。被答辩人与答辩人两个自然人签订的合作协议书并未约定在何种情形之下分割涉案住宅楼，合同第七条也仅仅约定的是取得利益后的分配方法，并非分割公司资产。合同第七条最终受益两人平均分配，出资方若占用房产，按最终确定的售价计算，冲减应得收益。房屋出售所得款项达到双方共同投资总额后，在不影响工程施工进度的情况下，双方协商抽回投资，房屋出售所得款项达到90%时，双方协商进行第一次利润分配，但必须预留部分资金。合同第九条约定，房屋出售完毕，证照办齐之后一个月内双方进行项目整体结算，核算亏盈，利润双方平均分配，亏损双方平均承担。由此看出合同约定房屋出售所得款达到90%时，才进行第一次利润分配；房屋出售完毕，才能对项目进行整体结算，根据以上约定，分配利润的条件尚未成就，投资人无权直接要求分割第三人公司资产。被答辩人的诉讼请求应该建立在工程完工、销售取得利润、完税后依约依法分配收益，现不具备分配的条件，更无分割依据。涉案住宅楼尚未完工，属在建工程，后续施工室内外工程还需要投入大量资金，投入资金的投资主体和额度尚不明确，答辩人的投资实际达到被答辩人投资的近4倍，至本次开庭，还在支付工地看守人员及管理人员的工资、缴纳土地使用税等；在合同约定等额出资等额收益的前提下，让答辩人继续单方出资完成后续建设，被答辩人坐收利益，已不可能；同时工程尚未完工，房屋无法交付，已售出房屋已构成违约，产生的大额违约金得不到处理；国家税费无法缴纳；外欠款得不到清偿；加上被答辩人现场阻挠施工、带人大闹第三人办公室，拒不配合解决施工事宜；实际工程已成为烂尾楼；项目也不具备进行清算的条件；答辩人作为公司股东和项目出资人，只有在答辩人取得公司项目收益的情况下，被答辩人只能从答辩人已得收益中分得与被答辩人出资额相匹配收益。因此，根据项目实体状况和现实负收益的情况下，根本不具备收益分配的条件，更无分割依据。协议书的法律性质不论是合伙或隐名股东，在协议并未终止，未清算的情况之下，被答辩人无权直接要求分割公司财产。在合伙事务未完成，合伙资产未完全形成，合伙项目未清算、账目无法查清的情况下，被答辩人诉请分割属于第三人公司资产缺乏相应事实和法律依据，法院应不予支持。诉讼期间被答辩人虽经申请作了鉴定报告，但该报告存在诸多严重错误，鉴定结论不客观、不真实、不完整、不公正、更不科学，不能作为本案的直接审判依据。答辩人对该鉴定报告涉及的鉴定范围（即期间）选定、出资情况、支出明细情况、期末货币资金结余情况、负债情况、房产抵顶工程款情况、房产销售情况，均有异议，全面否定，且已提交异议书，在鉴定机构未给予任何答复即安排开庭，程序违法。鉴定报告不能作为定案依据该鉴定报告属错误的无效鉴定，不能作为本案的直接审判依据。综上所述，被答辩人的诉讼请求要求分割第三人公司的资产无事实依据和法律依据。合作协议约定的利润分配条件尚未成就，原告既违反协议书约定，存在不履约、不诚信的行为，且本案合作协议书效力存续并未终止、也未清算，故被答辩人诉请分割房屋无事实及法律依据。被告张江雁围绕其辩解理由成立，向法庭提交了以下证据：1.2007年9月7日协议书；2.2009年5月12日关于运用法律手段维护恒盛住宅楼建设工程中有关权益的会议决议，证明目的：被告作为公司股东参与公司关于恒盛住宅楼经营事务，原告作为单项工程投资合伙人、工地代表身份参与会议，但并不代表原告参会就享有对涉案住宅楼所有权；3.阻挠施工证明书两份，证明目的：涉案住宅楼未能进行后续施工是原告强力阻碍造成的，是导致涉案工程至今不能完工直接原因，原告应对其阻挠行为承担责任，给被告造成的损失负有赔偿责任；4.甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司出具的《收支情况汇总表》、《收支情况明细汇总表》各一份，证明目的：反映本工程自2007年8月实施至2020年9月提交检材时止，会计凭证反映双方共出资7,674,594.41元，其中原告出资金额共计1,601,200.00元，仅占总出资的20.86%，被告出资金额共计6,073,394.41元，达总出资额的79.14%，是原告出资的近4倍。由该两份表也可以看出，自2009年以后至2020年9月，原告再无出资，其后全部由被告单方出资解决项目财务资金的筹资事务；至本次开庭，被告还在支付工地看守人员和管理人员工资、缴纳土地使用税等；5.兰州市红古区发展和改革委员会（2007）23号文件关于恒盛商务有限公司修建住宅楼的备案通知；6.兰州市红古区发展和改革委员会（2008）15号文件关于同意恒盛商务有限公司变更项目实施单位的批复；7.兰州红古恒盛商务有限公司、甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司甘金房字（2008）05号文件关于变更项目实施单位的通知；8.建设用地规划许可证，编号红城规字2007018；9.建设用地规划许可证，编号2007030；10.建筑工程施工许可证，编号620111200711260101；11.兰红国用（2008）第00535号土地使用权证；12.涉案楼盘商品房预售许可证；证明目的：涉案住宅楼由第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司规划修建，土地使用权证载明土地使用权人为第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司，并非被告张江雁个人财产；13.兰州市城关区人民法院民事判决书、兰州市中级人民法院民事裁定书各一份，证明目的：公司未经清算，股东未依法分配利润的情况下，公司股东不得依据双方之间协议直接分割公司资产。第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司述称，原告所述与事实严重不符，原告与张江雁签订协议属自然人之间的个人行为，与我公司无关；张江雁与原告之间的协议及其内容并不能约束我公司作为独立法人的自主合法经营行为和应有的权利；我公司与原告之间无任何协议，双方之间无任何法律上的权利义务关系，不存在任何债权债务法律关系。2013年4月26日在施工现场原告阻挠施工；2016年2月24日（正月十七）正当我公司年初组织二次施工准备时期，原告带领十几人大闹第三人办公室累计16天之久，造成二次施工组织失败，原告两次阻挠行为是导致涉案工程至今不能完工的直接原因，原告应对其阻挠行为承担责任，给被告造成的损失负有赔偿责任。涉案住宅楼系甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司资产，所有权归我公司所有，原告无权直接要求对第三人享有所有权的涉案住宅楼进行分割。第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司向法庭提交了：1.建设工程委托监理合同；2.兰州市红古区发展和改革委员会（2007）23号文件关于恒盛商务有限公司修建住宅楼的备案通知；3.兰州市红古区发展和改革委员会（2008）15号文件关于同意恒盛商务有限公司变更项目实施单位的批复；4.兰州红古恒盛商务有限公司、甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司甘金房字（2008）05号文件关于变更项目实施单位的通知；证明目的：证明政府批复项目实施单位为公司法人，并非批准张江雁个人实施，是法人资产的实施前置。2008年3月7日，经兰州市红古区发展和改革委员会红发改投备（2007）23号研究决定，同意项目实施单位由原来兰州红古恒盛商务有限公司变更为甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司；5.建设用地规划许可证，编号红城规字2007018；6.建设用地规划许可证，编号2007030；7.建筑工程施工许可证，编号620111200711260101；8.兰红国用（2008）第00535号土地使用权证；证明目的：证明资产所有权单位的唯一性。涉案住宅楼由第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司规划修建，土地使用权证载明土地使用权人为第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司，并非被告张江雁个人财产；9.兰州房地产测绘中心房屋面积预测绘成果报告书；10.兰州市发展和改革委员会兰发改投资（2008）401号关于下达兰州市2008年第三批商品房建设计划的通知；11.兰州地区商品房预售许可证兰房字商预字（2008）第051号；12.商品房买卖合同，编号：GF-2000-0171；证明目的：证明财产所有权处置单位的合法性、唯一性。第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司委托兰州房地产测绘中心对涉案住宅楼进行测绘，经发改委通知涉案住宅楼列入2008年第三批商品房建设计划名单中。第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司于2008年10月17日取得涉案住宅楼预售许可证，许可有效期为2008年10月17日至2010年10月17日。2009年9月4日第三人公司在预售许可期间向案外人出售房屋，涉案住宅楼所有权人为第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司，只有第三人具有房屋所有权处置的合法性、唯一性；13.2009年5月12日关于运用法律手段维护恒盛住宅楼建设工程中有关权益的会议决议。本院对双方当事人提交的证据进行了举证、质证，对双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。经审理认定事实如下：2007年9月7日，原告靳青与被告张江雁签订协议书一份。约定二人共同合作开发“红古恒盛商务有限公司住宅楼”工程项目，各出资1,000,000元，后期还需出资的，双方按等额出资。“红古恒盛商务有限公司住宅楼”工程项目投资至今，因第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司与承建商甘肃恒安房地产开发有限公司工程建设施工合同诉讼纠纷，工程拖延至今未完工，导致原告靳青与被告张江雁的合伙合同无法继续履行。另查明，2008年3月7日，经兰州市红古区发展和改革委员会批复，将案涉“兰州红古恒盛商务有限公司”变更为“甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司”。2020年9月10日，甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司法定代表人由张江雁变更为马秀花，双方各持50%股份。被告张江雁与马秀花系夫妻关系。甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司为自然人投资或控股公司。2020年，原告靳青因投资成本、利润分配等事宜未能与被告张江雁达成合意，双方酿成纠纷。2021年3月18日，原告靳青向本院提出鉴定申请，请求对“红古恒盛商务有限公司”住宅楼修建中2007年8月至2009年12月8日期间原、被告出资情况、支出明细、房产抵顶工程款、房产销售情况、期末货币资金余额、负债进行评估审计。2021年3月30日，甘肃百诚会计事务有限公司作出司法会计鉴定报告。鉴定结论如下：1.出资情况：依据原、被告提供的“红古恒盛商务有限公司”2007年8月至2009年12月8日住宅楼修建的相关资料，经审核，申请人靳青出资金额共计1,601,200元，占出资比例的53%，被申请人张江雁出资金额共计1,420,000元，占出资比例的47%。2.支出明细情况：经审核，“红古恒盛商务有限公司”住宅楼修建中2007年8月1日至2007年12月8日发生的相关支出金额为1,095,422.21元；2008年1月1日至2008年12月8日发生的相关支出金额为385,308.36元；2009年1月1日至2009年12月8日发生的相关支出金额为4,654,767.67元。3.期末货币资金结余情况：经审核，截止2009年12月8日货币资金收支轧差结余434,187元，其中银行存款380,804.28元，库存现金53,382.72元，因货币资金结余金额均依据原始凭证计算得出，申请方未提供银行对账单等原始资料，我们也无法取得现金盘点表，故截止2019年12月8日货币资金的实有金额我们无法确定。4.负债情况：经审核，截止2009年12月8日，应付账金额共计534536.78；其他应付款-张江雁款项金额为3,000,000元，预收款金额共计1,098,578.68元。5.房产抵顶工程款情况：经审核，截止2009年12月8日，房产抵顶工程款金额共计1,400,152.78元。6.房产销售情况：经审核，截止2009年12月8日甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司以预收款方式销售房屋共5套，金额共计1,063,795.68元。本院认为，自然人为确认出资数额、盈余分配、债务承担而签订的合伙协议应受法律保护。合伙人在合伙经营期间应当共同出资、共同劳动、分享收益。本案争议的焦点是原告靳青提出分割“红古恒盛商务有限公司”住宅楼工程中的房屋、并由第三人协助办理后续房屋入住、产权登记等事宜、后续产生的其他费用由原、被告按照出资额比例分摊的主张是否符合法律规定。本案中，原、被告达成的协议书是双方的真实意思表示，不违反法律规定，属有效协议，应受法律保护。原告靳青根据合伙协议向工程项目提供资金，但因第三人甘肃金鼎恒基房地产开发公司与承建商甘肃恒安房地产开发有限公司工程建设施工合同诉讼纠纷，案涉工程拖延至今未完工，原、被告就涉案工程达不成合意，导致原告靳青与被告张江雁的合伙合同无法继续履行，故双方签订的合伙合同应当予以依法解除，合伙财产依照双方的出资比例依法分割。原告靳青提出分割涉案工程中的房屋、并由第三人协助办理后续房屋入住、产权登记等事宜、后续产生的其他费用由原、被告按照出资额比例分摊的主张合法有据，本院予以支持；被告张江雁提出原告靳青的请求于法无据、驳回其诉请的辩解理由，与事实不符，本院不予采信；第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司提出原告靳青与被告张江雁签订的合伙协议属自然人之间的个人行为，与公司无关的辩解理由于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百七十二条、第九百七十六条之规定，判决如下：一、原告靳青分得甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司住宅楼面积为2103.71平方米的房屋（共计23套），被告张江雁分得面积为1739.99平方米的房屋（共计19套）；二、第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司协助原告靳青、被告张江雁办理产权登记、房屋入住等事宜；三、原告靳青与被告张江雁对第三人甘肃金鼎恒基房地产开发有限公司住宅楼中未完成工程所产生的费用按照出资比例分担。案件受理费38,740元，保全费5,000元，鉴定费40,000元，由被告张江雁负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  杨培瑛人民陪审员  唐爱花人民陪审员  马旭亚二〇二一年七月九日书 记 员  崔 洁