湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初101号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人欧阳志强（绰号“鸭婆脚”），男，1983年10月15日出生，汉族，初中文化，务工，湖南省汝城县人，户籍所在地及现居住地湖南省汝城县。因犯聚众斗殴罪，2011年7月5日被汝城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年9月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年3月25日被刑事拘留，经汝城县人民检察院批准，同年4月9日被执行逮捕。现羁押在汝城县看守所。 被告人欧小波（绰号“小波”），男，1982年12月23日出生，汉族，小学文化，务农，湖南省汝城县人，户籍所在地湖南省汝城县，现住汝城县。因无证驾驶，2017年6月7日被行政拘留一日，并被湖南省高速公路交通警察局郴州支队桂东大队罚款人民币1000元。因涉嫌犯开设赌场罪，2021年3月4日被刑事拘留，经汝城县人民检察院批准，同年4月9日被执行逮捕。现羁押在汝城县看守所。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2021）Z105号起诉书指控被告人欧阳志强、欧小波犯开设赌场罪，于2021年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察官周莎出庭支持公诉，被告人欧阳志强、欧小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明： 2017年7月份，被告人欧阳志强、欧小波伙同同案人宋亮（另行处理）、欧阳飞伟、邓林峰、邓伟龙、朱文波、何波涛、范地宝（上述人员均已判刑）等人在汝城县××镇××村一处叫“圆头”的空坪上开设赌场，该赌场用扑克牌以“翻对子”的形式进行赌博，赌注大小为10元至300元不等，赌场以“抽水费”的方式盈利，赌场内部分工明确，其中被告人欧阳志强、欧小波与同案人欧阳飞伟合伙出资2万元现金入股，占赌场30％的股份，主要负责协调关系，维持赌场秩序，防止人员到赌场闹事。开设赌场期间，分为下午场和晚场，每场参赌人员在20人左右，总场次达20余场，被告人欧小波、欧阳志强参与开设赌场12天，被告人欧小波从中获利1600元，被告人欧阳志强从中获利1500元。 2021年3月4日，被告人欧小波被抓获到案，2021年3月24日，被告人欧阳志强被抓获到案，两被告人到案后如实供述了上述事实。 本案在审理的过程中，被告人欧阳志强、欧小波的家属分别代被告人欧阳志强退缴违法所得人民币1500元、代被告人欧小波退缴了违法所得人民币1600元到本院，并主动预交了罚金各一万元。 另查明，被告人欧阳志强因犯聚众斗殴罪，2011年7月5日被汝城县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年9月21日刑满释放。 上述事实，被告人欧阳志强、欧小波在开庭审理过程中也无异议，且有经庭审举证、质证、本院认证的证据：1、书证:接报案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、户籍证明、支付宝转账记录、行政处罚决定书、交通管理行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、湖南省非税收入一般电子缴款单；2、同案人欧阳飞伟、朱文波、邓志鹏、范地宝、邓志平、邓林峰、宋亮的交代，证人邓某1、宋某、黄某、邓某2、王某、朱某、范某、邓某3、邓某4的证言；3、被告人欧阳志强、欧小波的供述与辩解；4、现场勘验笔录、示意图及照片、指认笔录及照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人欧阳志强、欧小波伙同他人以营利为目的，开设赌场，两被告人的行为构成开设赌场罪。被告人欧阳志强、欧小波在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人欧阳志强、欧小波到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人欧阳志强、欧小波认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人欧阳志强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关的上述指控成立。本案在审理过程中，两被告人主动退缴违法所得，并预缴罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对被告人欧阳志强、欧小波退缴的违法所得，应予没收，上缴国库。 根据两被告人的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现，本院决定对两被告人从轻处罚。对公诉机关建议对被告人欧阳志强判处有期徒刑七个月，并处罚金，对被告人欧小波判处有期徒刑六个月，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。 因本案案发时间是在2017年7月份，《中华人民共和国刑法修正案（十一）》修订的时间是2020年12月26日，涉及本案开设赌场罪罪名生效时间是2021年3月1日，根据从旧兼从轻的原则，本案的处理适用《中华人民共和国刑法修正案（十一）》之前的规定。 对被告人欧阳志强适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，对被告人欧小波适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人欧阳志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月25日起至2021年10月24日止，罚金已预缴。） 二、被告人欧小波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月4日起至2021年9月3日止，罚金已预缴。） 三、对被告人欧阳志强退缴的违法所得人民币一千五百元，被告人欧小波退缴的违法所得人民币一千六百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审判员  何述雄 二〇二一年七月十五日 书记员  陈 柳 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。