江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终2158号上诉人（原审被告）：南京六德建筑装饰工程有限公司，住所地：淮安市深圳路东冠逸轩门面9-5。法定代表人：曹胜利，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：孙强，男，汉族，1977年2月10日生，住淮安市清江浦区。上诉人南京六德建筑装饰工程有限公司（以下简称六德装饰）因与被上诉人孙强装饰装修合同纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2020）苏0891民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年6月1日受理后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。六德装饰上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：合同约定赠送的雪佛兰科沃兹汽车，是指符合国五排放标准的科沃兹汽车，有活动现场照片及活动单页上的照片为凭据。现一审判决上诉人赠送被上诉人国六排放标准的雪佛兰科沃兹一台，违反了合同公平原则。另外，上诉人不存在违约行为，被上诉人违反约定迟延支付工程款构成违约，应当给付合同约定的剩余工程款。孙强答辩称：其在2019年5月1日时已经支付了13万元，合同约定应支付到13.3万元，剩余工程款未付是因为被上诉人的装修工程尚未做完，没有验收合格。合同约定赠送雪佛兰科沃兹汽车一台，现江苏省国五排放标准的汽车一律不能上牌，故其主张赠送国六排放标准的汽车，于法有据。一审判决正确，建议二审维持原判。孙强向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告向原告支付合同违约金28335.5元；2、要求被告继续履行合同，将剩余工程完工；3、要求被告向原告移交赠品雪弗兰科沃兹车辆2020款REDLINE325T欣耀版，国六一辆；4、要求被告向原告移交赠品TCL电视一台、美的吸尘器一台；5、被告承担本案诉讼费用。一审法院审理查明：2019年3月9日，原告（甲方）与被告（乙方）签订装修合同，约定被告承接原告所有的中央华府11#楼202室的室内装饰，工程造价140370元，工程总施工期为90天，自2019年2月23日开工。合同工程价款支付和结算条款约定：1、本合同签订后开工前2日内，甲方支付给乙方不少于合同总价50%预付款70185元；2、水电、瓦工施工完，甲方支付乙方不少于合同总价25%工程款35093元；3、木工施工完，甲方支付乙方不少于合同总价20%工程款28074元；4、油漆、成品安装施工完毕，甲方验收，甲方支付乙方合同总价5%工程尾款7018元。如甲方拖欠工程款，应向乙方支付合同总价日千分之五的违约金。如乙方拖延工期，应向甲方支付合同总价日千分之五的违约金。合同附件约定“装修送汽车活动雪佛兰科沃兹+TCL价值5999元电视一台、美的吸尘器”。2018年12月30日，原告向被告支付2万元，被告向原告开具相应发票，收款内容中注明：装修送汽车活动雪佛兰科沃兹+TCL价值5999元电视一台；2019年2月23日，原告向被告支付工程首付款5万元；2019年4月18日，原告向被告支付3万元，被告出具发票，收款内容载明工程二批款；2019年5月1日，原告向被告支付3万元，被告开具发票，收款内容载明工程三批款。以上合计13万元。一审庭审中，关于原告主张施工问题，被告陈述：上次庭审后，原告主张的质量问题，我方已经请工人维修完毕，维修：更换洗菜池、维修客厅灯的电线、还有原告上次陈述的几个问题都维修了。原告陈述：被告确实给我修了，但是都没有修好。被告更换了坏的瓷砖，但是在维修过程中又把其他瓷砖弄坏了，美缝也没有做，墙面有裂缝，涂料没刷好。关于赠品问题，被告陈述：当时做活动是有承诺的，但是当时应该是国5的标准，但是我们送车是有要求的，原告必须结清尾款，我们就会承诺送车。2019年7月1日国家出台标准，国5的车就上不了淮安牌照。现在活动结束了车也没有了。当时拿5.2-5.3万多元一辆车。原告没有付清尾款，所以就一直没有给车。当时正常的渠道是拿不到这个价格的车，正常拿车还要贵2-3万元，这个价格也是和泗阳4S店谈的。原告陈述：不同意补差价。签订合同的时候被告没有告知必须付清尾款才能拿车，后来我找被告要车的时候，被告说要将合同的款项全部给清才能给车，我就没有同意。一审法院认为：原、被告自愿签订案涉装饰装修合同，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。经审查双方诉辩陈述并结合原告付款情况，法院确认被告客观存在工期延误事实、原告亦客观存在付款延期事实，经综合衡量，被告的工期延误违约情形相比原告的付款违约情形较重，故被告应承担相应违约赔偿责任，经综合考量案涉装修工程规模及违约情形，法院酌定被告承担违约金10370元，为减少当事人讼累，法院确定该款与原告尚欠被告尾款予以抵冲，双方互不承担给付义务。关于原告主张被告继续履行合同、完成剩余工程施工，鉴于被告在诉讼过程中，已对原告反映施工问题进行处理，现原告要求完成剩余工程内容不明，故法院不予支持，如案涉工程质量确实存在问题，原告可依法要求被告维修。关于原告主张被告赠送TCL电视机、美的吸尘器，被告表示认可，法院予以支持。关于原告主张被告赠送雪弗兰科沃兹车辆（2020款REDLINE325T欣耀版），被告不予认可，法院认为，被告庭审主张原告结清尾款其才承诺送车，该主张缺乏事实依据，其拖延赠送车辆，对于扩大的损失应自行负责，经综合考量本案案情，法院确定被告向原告交付2020款325T自动欣悦版雪佛兰科沃兹新车一台。综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决：1、被告南京六德建筑装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内，向原告孙强交付2020款325T自动欣悦版雪佛兰科沃兹新车一台、TCL电视机一台（价值5999元）、美的吸尘器一台；2、驳回原告孙强的其他诉讼请求。二审期间，上诉人向法庭提交照片5张，以证明营销活动承诺赠送的是国五排放标准雪佛兰科沃兹，与当前市场上销售的国六排放标准雪佛兰科沃兹外观上有明显区别。被上诉人对照片的真实性不表异议，质证认为合同约定的是赠送雪佛兰科沃兹一台，国五排放标准的车现在不能上牌，现在其要求上诉人赠送能够在淮安上牌的雪佛兰科沃兹一台，并不违反合同的约定。本院二审审理，确认一审判决认定事实。本院认为，上诉人六德装饰与被上诉人孙强自愿签订案涉装饰装修合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。经审查现有证据情况，装修合同总价为140370元，约定工程自2019年2月23日开工，工期90天。被上诉人孙强在2019年5月1日时已经支付了13万元（根据合同约定此时应付款13.3万元），因工程进度及质量问题与上诉人发生争议，孙强未再支付剩余工程款。上诉人六德装饰根据合同约定应当在2019年5月23日前完工，但微信聊天记录反映，上诉人直至2019年11月亦未结束涉案房屋装饰装修工程。因此，一审法院认为六德装饰的工期延误违约情形相比孙强的付款违约情形较重，判令六德装饰承担违约金10370元，与孙强欠付六德装饰的工程尾款予以抵冲，并无不当。上诉人六德装饰的宣传海报中载明“装修128888元送价值100000元雪佛兰科沃兹轿车一辆”，与被上诉人签订的合同附件载明“装修送汽车活动雪佛兰科沃兹+TCL价值5999元电视一台、美的吸尘器”，并未注明赠送的是国五排放标准的雪佛兰科沃兹轿车。另外，基于对六德装饰宣传海报内容和对合同条款的正常理解，六德装饰应当及时向营销活动期间签订合同的孙强赠送上述物品。上诉人所提被上诉人须结清尾款才能获得赠品的主张，缺乏合同依据。若上诉人赠送物品后被上诉人拖欠工程款，上诉人可通过诉讼途径解决争议。因此，上诉人未按合同约定及时赠送车辆，应对扩大的损失自行负责。被上诉人孙强起诉要求被上诉人六德装饰履行合同约定，赠送能够在淮安本地上牌的国六排放标准雪佛兰科沃兹汽车的诉求合理，一审法院判令六德装饰向孙强交付2020款325T自动欣悦版雪佛兰科沃兹新车一台，于法有据，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由南京六德建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 俊审判员 刘玉娟审判员 梁新星二〇二一年七月二十二日书记员 孙 静