山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋08民终1207号 上诉人（原审原告）：胡慈明，男。1968年11日生，汉族，浙江省东阳市歌山镇。 委托诉讼代理人：李太康，山西民友律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：平陆县汇强置业有限公司。 住所地：平陆县城太阳路南段。 法定代表人：杨新建，执行董事兼董事长。 委托诉讼代理人：刘军，平陆县曹川镇法律服务所法律工作者。 上诉人胡慈明因与被上诉人平陆县汇强置业有限公司合同纠纷一案，不服平陆县人民法院作出的(2020)晋0829民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人胡慈明的委托诉讼代理人李太康，被上诉人平陆县汇强置业有限公司委托诉讼代理人刘军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人胡慈明上诉请求：一、请求二审法院依法撤销平陆县人民法院作出的(2020)晋0829民初942号民事判决书，并依法改判支持上诉人的诉讼请求。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、2019年11月21日签订的22份《新天鹅购物公园商品房认购意向书》中的价格约定应当撤销，双方按照被上诉人实际销售的价格确定双方之间的销售价格。1、解除协议签订情况。根据2019年7月26日被上诉人（甲方）与四川宏图大业建设工程有限公司（乙方）签订的《施工合同解除协议》，该份协议是基于2019年7月25日以前双方签订的关于平陆县新天鹅购物公园项目施工的合同、补充协议等所有相关文件解除事宜签订的。《施工合同解除协议》第二条约定“四川宏图大业建设工程有限公司为平陆县汇强置业有限公司施工的平陆县新天鹅购物公园项目总造价24681171.2元（不含税），已支付工程款7214190元，尚欠工程款17466981.2元”。协议第三条约定：“为保证乙方退出后解决在该项目上所欠材料款和劳务公司欠款，保证甲方下一步顺利恢复施工，按以上甲方尚欠乙方工程款，甲方将平陆县新天鹅购物公园营业房按实际销售价格抵顶给乙方（附销售购房合同，收据等相关资料，并在政府相关部门备案）。该抵债房和其他购房户具有相同的权利和义务，甲方无偿配合乙方对该抵顶的房子进行销售处理活动”。2019年11月21日上诉人与被上诉人双方签订《新天鹅购物公园商品房认购意见书》22份，已抵顶给工程队和材料款的除外，抵顶给胡兹明22套商铺，共计价值8948505元。2、认购意向书的价格应当撤销，按被上诉人实际销售的价格确定双方之间的销售价格。上诉人在办理备案过程中发现22份《新天鹅购物公园商品房认购意向书》无法备案，无法备案的原因是《意向书》确定的价格高于被告在政府部门的备案价，此时，上诉人才得知双方签订《意向书》时，被上诉人隐瞒了其真实的市场销售价格，不仅未按双方约定的市场销售价进行确定抵帐价格，而且还提高价格高于在政府部门的备案价，导致认购意向书无法备案，故认购意向书的价格应当撤销。应按照被上诉人实际销售的价格确定双方之间的抵顶销售价格。一审中，上诉人向法院申请调取被上诉人新天鹅购物广场合同备案价格，一审法院仅调取了被上诉人在政府部门的商品房备案价格，未调取已经销售的房屋合同备案价格，就认定上诉人举证不利，明显错误。二、上诉人与被上诉人系商品房买卖合同关系。根据《施工合同解除协议》第二条约定“四川宏图大业建设工程有限公司为平陆县汇强置业有限公司施工的平陆县新天鹅购物公园项目总造价24681171.2元（不含税），已支付工程款7214190元，尚欠工程款17466981.2元”。协议签订后，因被上诉人无力支付工程款，随后双方签订22份《新天鹅购物公园商品房认购意向书》，将上述欠付的工程款转为已付购房款，双方之间将建设工程施工合同关系转变为商品房买卖合同关系，并对权利义务作出了约定。双方经协商一致终止建设工程施工合同关系，建立商品房买卖合同关系。被上诉人是基于难以清偿债务时，以将其所有的商品房出售给上诉人的方式，实现了双方权利义务平衡的一种交易安排。可见，双方之间的法律关系为商品房买卖合同关系。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法查明事实予以改判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人平陆县汇强置业有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，驳回上诉人的上诉请求。 原审原告胡慈明向一审法院提出诉讼请求：1、撤销2019年11月21日签订的22分《新天鹅购物公园商品房认购意见书》中的价格约定；2、判决按被告实际销售的价格确定双方之间的销售价格；3、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：2017年6月26日，被告平陆县汇强置业有限公司作为发包方、四川宏图大业建设工程有限公司作为承包方签订了《建设工程施工合同》，由承包方承建被告开发的《新天鹅购物公园》工程。2017年7月1日，平陆汇强置业有限公司作为甲方，四川宏宏图大业建筑工程有限公司作为乙方，又签订了《补充协议》，协议第六条约定：工程款支付1、。销售结束后，双方进行结算，乙方所使用资金仍不足以抵顶工程价款时，不足部分工程款由甲方以销售剩余的房屋进行抵顶，按市场实际销售价的75%顶本工程款双方协商确定具体的房屋面积。2、。2017年7月26日，甲、乙双方因无法支付农民工工资，就四川宏图大业建设工程有限公司施工进行了结算，经协商达成《施工合同解除协议》，解除双方签订的施工合同和补充协议，双方确认：乙方为甲方施工的平陆县新天鹅购物公园项目总造价为不含税价24681171.2元。甲方已支付乙方工程款总额7214190元，尚欠乙方工程款17466981.2元（详见施工合同解除结算清单）。并约定为保证乙方退出后解决在该项目上所欠材料款和劳务公司欠款问题，保证甲方下一步顺利恢复施工，甲方将新天鹅购物公园营业房按实际销售价格抵顶给乙方，价值17466981.2元。（并在政府相关部门备案），该抵顶房屋和其他购房户具有相同的权利和义务，甲方无偿配合乙方对该抵顶房屋进行销售处理活动。四川宏图大业建设工程有限公司出具证明证实，该工程是由胡慈明和朱生平共同实际投资，权利义务均有胡慈明和朱生平承担，施工合同解除协议中所涉及房屋抵顶工程款所得房产，全部归胡慈明、朱生平所有，由汇强置业与胡慈明、朱生平办理相关手续。2019年11月21日，原告胡慈明与被告平陆县汇强置业有限公司签订了22份《新天鹅购物公园商品房认购意见书》，约定了每套商部的单价和总价。2020年4月29日，朱生平出具证明，平陆县汇强置业有限公司新天鹅购物公园实际投资人是其与胡慈明，二人约定，汇强置业房产抵顶工程款的房屋，全部办理在胡慈明名下。 一审法院认为，根据查明的事实，原告并不是实际购买房屋，而是在被告不能支付剩余的工程款的情况下，用22套商铺抵顶工程款，双方签订的《新天鹅购物公园商品房认购意见书》，是双方的真实意思表示。《合同法》第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定合同无效，是指违反效力性强制规定的合同才无效，违反管理性规定，合同并不当然无效。商品房备案价是国家对房价的控制调控的管理性规定，并未形成法律、行政法规中的效力性强制规定。原、被告之间签订的认购意向书，系双方的意思表示，内容也不违反法律、行政法规的强制性规定，因此原告的请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，判决如下：驳回原告胡慈明的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告胡慈明承担。 本院二审期间，双方当事人均未提供新证据，双方当事人对一审判决认定的基本事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，上诉人认为应当撤销双方签订的《新天鹅购物公园商品房认购意见书》，但上诉人未提供新证据证明自己的主张成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。故上诉人应承担举证不能的法律后果。本案中《新天鹅购物公园商品房认购意见书》是双方当时真实意思表示，不违反法律强制性规定，应认定为有效合同，上诉人的上诉理由缺乏事实依据和法律依据，不能予以支持。 综上所述，上诉人的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人胡慈明负担。 本判决为终审判决。 审判长  张山平 审判员  梅智勇 审判员  解和吉 二〇二一年七月八日 书记员  宁园园