江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0324民初3561号原告：江苏星科岩土工程有限公司（原名称：徐州实诚岩土工程有限公司），统一社会信用代码91320324MA1N0M2H12，住所地睢宁县经济开发区朱官路58号。法定代表人：王鹏元，该公司总经理。委托诉讼代理人：史强元，江苏仁台律师事务所律师。被告：徐州德建置业有限公司，统一社会信用代码91320324MA1MH5021L，住所地睢宁县北环路南天虹大道西侧。法定代表人：张勇，该公司总经理。委托诉讼代理人:朱雪，江苏苏仁律师事务所律师。原告江苏星科岩土工程有限公司诉被告徐州德建置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月12日立案受理后，依法由审判员刘宝玉适用简易程序独任审判,并于2021年5月20日公开开庭进行了审理。原告江苏星科岩土工程有限公司的委托诉讼代理人史强元，被告徐州德建置业有限公司的委托诉讼代理人朱雪，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江苏星科岩土工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告支付工程款2774083元及违约金150000元，合计2924083元；2.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年3月13日，被告因开发睢宁尚德一号小区与原告签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告对睢宁尚德一号三、四期方桩基础工程进行施工。按照双方确认的签证单，工程总造价为18416591.6元，现桩基工程已全部竣工验收，原告多次要求结算，但被告迟迟不予结算。前期被告已支付15500000元，尚有2774083元未支付，原告多次要求其支付余款，但被告以各种理由推脱不予支付，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法裁判。被告徐州德建置业有限公司辩称，一、对于被告拖欠原告工程款2774083元的事实及数额没有异议。但是根据相关法律规定，被告应当扣留5%的工程质保金，待总体工程验收合格之后才能支付给原告。二、原、被告签订的建设工程施工合同属于无效合同。涉案工程是被告开发的居民住宅小区，被告系国资企业江苏润企万国实业有限公司控股和徐州尚德置业有限公司合作成立的项目公司，其开发建设必须遵守国家相关法律法规。按照《最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条明确规定，建设工程必须招投标而未招投标或中标无效的应当认定为无效合同。同时根据工程建设项目招标范围和规模标准的规定，和必须招投标的工程项目规定，商品房属于关系公共利益公共安全而必须招标的工程项目，且项目全部或者部分使用国有资金投资，也必须进行招投标。而涉案工程没有通过招投标，双方就直接签订了施工合同，该合同明显违反了国家法律法规强制性规定，应属无效合同。三、双方签署的合同属于无效合同，对于原告主张的违约金也不应得到支持。四、目前原告施工的桩基部分工程尚未进行竣工备案，根据国家规定，建设方有权扣留5%的质保金。工程余款及工程保证金等，被告愿意在工程竣工验收且各项验收资料齐全之后向原告付清。双方当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于双方无异议的事实和证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据双方的庭审陈述及相关证据，本院查明如下案件事实：2019年3月13日，原告徐州星科岩土工程有限公司（乙方）与被告徐州德建置业有限公司（甲方）签订《睢宁尚德一号三、四期桩基合同》一份，约定由原告承包睢宁尚德一号三、四期方桩基础工程。合同对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、工程造价及工程款支付、违约、索赔和争议等方面进行了详细的约定。工程承包范围为桩基施工全过程（包工包料）。合同第十条约定工程总价暂定为18500000元，综合单价为桩型JZHh-240-12yD/12yD的桩分别为8#楼283元每米，2#楼278元每米（两栋楼约7500米）；桩型ZH-40-14yC的桩282元每米（约1860米）；桩型JZHh-250-12yC/14yC的桩393元每米（约20500米）；桩型ZH-50-14yE（抗拔）的桩448元每米（约15000米）。上述标注的综合单价包含方桩材料费、场内运输、装卸、接桩焊接材料及施工费，桩尖按实计入工程量，送桩费已经包含在综合单价中。如需要引孔，引孔施工费为20元每米（引孔费中包含配合引孔的挖机费用）。付款方式：1、乙方每施工完成1万米，付已完成工程价款的90%；2、施工全部结束后付工程款的90%；3、余款在桩基验收合格，资料完整，结算手续完成后一周内一次性付清。甲方在每次付款前，乙方必须提供税率为10%的增值税专用发票方可付款。合同第十一条约定，因甲方未按时付款、停电、道路不畅等甲方原因造成的停工，按实补偿乙方机械停置台班费及人工费。甲方不按时付款每天按照500元付给乙方违约金。双方在合同最后盖章确认。后双方又签订了施工合同补充协议，协议对综合单价进行了调整，内容为：桩型JZHh-240-12yD/12yD的桩分别为8#楼280.43元每米，2#楼275.48元每米（两栋楼约7500米）；桩型ZH-40-14yC的桩279.44每米（约1860米）；桩型JZHh-250-12yC/14yC的桩389.43元每米（约15000米）。上述标注的综合单价包含方桩材料费、场内外运输、装卸、接桩焊接材料及施工费，桩尖按实计入工程量，送桩费已经包含在综合单价中，引孔施工费为19.82元每米（引孔费中包含配合引孔的挖机费用）。同时约定甲方每次付款前，乙方提供税率为9%的增值税专用发票。合同签订后，原告按约进场施工，现已施工完毕。原告提供原、被告以及监理单位三方均确认的工程签证单，工程签证内容双方盖章确认。被告作为建设单位盖章确认并注明此签证单作为复引孔原因，结算以工程量核定单为准。在另一签证单上，也注明了详见工程量核定单。原被告以及监理单位于2019年10月24日，对案涉工程尚德一号A1#楼、A2#楼、A7#楼、A8#楼、A9#楼、A13#楼、A15#楼、A16#楼、A17#楼、地下室工程量进行核定。后经施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位对上述工程开展验收工作，经验收，尚德一号A1#楼、A2#楼、A7#楼、A8#楼、A9#楼、A13#楼、A15#楼、A16#楼、A17#楼、地下室工程均验收合格；工程监理质量评估报告显示，案涉工程总体符合规范及设计要求，质量合格。原告通过自行核算，计算出案涉工程总造价为18416591.6元。被告对此不予认可。被告向本院提供2019年11月25日原被告双方确认的工程计算核定单，明确了尚德一号三四期桩基上报数为18416591.6元，核定数为18274083，核减数为142508.6元，原告对此予以认可。被告已向原告支付了工程款15500000元，原告认可收到该款项，尚欠付2774083元未有支付，双方对欠付的数额均无异议。庭审结束后，原告开具了剩余款项2774083元的增值税发票，并提交本院。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。依法成立的合同，合法有效，对双方均产生法律约束力。本案双方当事人对于涉案工程的工程款总额及欠付款数额均无异议，本院依法予以认定。双方的争议焦点主要为：1.涉案工程是否属于必须进行招投标的工程，双方签订的建设工程施工合同是否有效；2.涉案工程是否具备支付全部工程款的条件，被告应否扣留原告5%的质保金；3.被告是否违约，应否支付违约金。对于以上争议焦点，本院分别认定如下：关于第一个争议焦点：《中华人民共和国招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。国家发展和改革委员会2018年6月1日施行的《必须招标的工程项目规定》第二条规定：全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括：（一）使用预算资金200万元人民币以上，并且该资金占投资额10%以上的项目；（二）使用国有企业事业单位资金，并且该资金占控股或者主导地位的项目。第三条规定：使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目包括：（一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款、援助资金的项目；（二）使用外国政府及其机构贷款、援助资金的项目。第四条规定：不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订，报国务院批准。国家发展和改革委员会2018年6月6日施行的《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》第二条规定：不属于《必须招标的工程项目规定》第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目，必须招标的具体范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源基础设施项目；（二）铁路、公路、管道、水运，以及公共航空和A1级通用机场等交通运输基础设施项目；（三）电信枢纽、通信信息网络等通信基础设施项目；（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水等水利基础设施项目；（五）城市轨道交通等城建项目。虽然2000年5月1日,原国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》把商品住宅包括经济适用住房纳入关系社会公共利益、公共安全的公用事业项目的范围，但是国务院《促进建筑业持续健康发展的意见》指出,缩小并严格界定必须进行招标的工程建设项目范围,放宽有关规模标准,防止工程建设项目招标“一刀切”，国务院《关于的批复》指出,《必须招标的工程项目规定》施行之日,原国家发展和改革委员会发布的《必须招标的工程项目规定》同时废止。国家发展和改革委员会2018年6月6日施行的《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》已经将商品房住宅项目从必须招标的范围中去除。故商品房建设项目已经不属于必须招标的项目工程。2018年3月8日结合本案，被告徐州德建置业有限公司系由江苏润企万国实业有限公司和徐州尚德置业有限公司共同出资设立，其中徐州尚德置业有限公司又由蔡永德、黄建设等5名自然人股东共同出资设立，故徐州德建置业有限公司只属于一般的有限责任公司，并非国有企业性质。被告虽然抗辩涉案工程使用了国有资金，但并未提供相关证据予以证明，本院不予采信。故被告该项抗辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳，涉案建设工程施工合同应当认定合法有效。关于第二个争议焦点，双方当事人在合同第十条明确约定，工程款于施工全部结束后付至工程款的90%，余款在桩基验收合格，资料完整，结算手续完成后一周内一次性付清。而涉案工程于2019年9月便已施工完毕，双方已于2019年11月25日对工程款进行了结算核定，原告已经开具了剩余全部工程款的增值税专用发票，根据双方合同约定，具备了支付全部工程款的条件，被告应当于2019年12月2日前付清剩余工程款。因双方并未约定质保金的扣留问题，故原告主张扣留5%的质保金，无事实和法律依据，本院不予采纳，但不影响原告依据合同约定或法律规定承担维修责任。关于第三个争议焦点：涉案工程虽然达到了付款条件，但是根据合同及补充协议的约定，在被告付款前原告应当先提供9%的增值税专用发票，但原告并未及时向被告提供，被告有权依据合同约定行使先履行抗辩权，故原告主张被告支付违约金150000元的诉讼请求，本院依法不予支持。但在庭审结束后，原告已经提供了剩余全部工程款的增值税发票，故被告应当支付剩余全部工程款2774083元。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告徐州德建置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，支付原告江苏星科岩土工程有限公司剩余工程款2774083元；二、驳回原告江苏星科岩土工程有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取15666元、保全费5000元，合计20666元，由原告江苏星科岩土工程有限公司负担1650元，被告徐州德建置业有限公司负担19016元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 刘宝玉二〇二一年七月一日法官助理 邢梦洁书 记 员 朱 倩附：相关法律法规条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》(发改法规规〔2018〕843号)第一条为明确必须招标的大型基础设施和公用事业项目范围，根据《中华人民共和国招标投标法》和《必须招标的工程项目规定》，制定本规定。第二条不属于《必须招标的工程项目规定》第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源基础设施项目；（二）铁路、公路、管道、水运，以及公共航空和A1级通用机场等交通运输基础设施项目；（三）电信枢纽、通信信息网络等通信基础设施项目；（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水等水利基础设施项目；（五）城市轨道交通等城建项目。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。