河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0326民初1414号原告：河南汝阳农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码：91410300087479244B，住所地：汝阳县城人民路29号。法定代表人：李效楠，董事长。委托诉讼代理人：戴鹏飞，该公司职工，特别授权。委托诉讼代理人：杨宗豪，河南坤达律师事务所律师，一般代理。被告：洛阳银石建材有限公司，住所地：洛阳市汝阳县城文化路文化馆院内。法定代表人：周跃，董事长。委托诉讼代理人：谷见乐，男，汉族，1963年6月18日生，住洛阳市涧西区，该公司员工，一般代理。被告：张扬，男，汉族，1986年9月12日生，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：王卓智，河南帝都律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳鑫铝矿产品有限公司，住所地：洛阳市涧西区安徽路12号万国银座2幢1010号。法定代表人：李战超，董事长。被告：李战超，男，汉族，1977年4月14日生，住河南省长葛市。被告：宗豪杰，男，汉族，1984年1月1日生，住河南省长葛市。被告：河南小浪底实业集团有限公司，住所地：洛阳市西工区唐宫中路16号天元写字广场西楼1-3层西。法定代表人：刘红记。委托诉讼代理人：薛伟奇，男，汉族，1975年8月20日生，住汝阳县，该公司员工，特别授权。被告：彭民生，男，汉族，1973年3月29日生，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：薛伟奇，男，汉族，1975年8月20日生，住汝阳县城关镇张河村13组，身份证号：410326197508200096，特别授权。被告：洛阳市紫罗山水泥有限公司，住所地：汝阳县小店镇小店村。诉讼代表人：洛阳市紫罗山水泥有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：孙锋亮、李志伟，管理人工作人员，特别授权。被告：赵志，男，汉族，1973年12月15日生，住洛阳市涧西区。被告：马随栓，男，汉族，1965年3月16日生，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：谷见乐，男，汉族，1963年6月18日生，住洛阳市涧西区牡丹新村33栋4门501号，身份证号：41030519630618305X，一般代理。原告河南汝阳农村商业银行股份有限公司（以下简称汝阳农商银行）与被告洛阳银石建材有限公司（以下简称银石建材公司）、张扬、洛阳鑫铝矿产品有限公司（以下简称鑫铝矿产品公司）、李战超、宗豪杰、河南小浪底实业有限公司（以下简称小浪底实业公司）、彭民生、洛阳市紫罗山水泥有限公司（以下简称紫罗山水泥公司）、赵志、马随栓金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汝阳农商银行委托诉讼代理人戴鹏飞、杨宗豪，被告银石建材公司、马随栓委托诉讼代理人谷见乐，张扬及委托诉讼代理人王卓智，小浪底实业公司、彭民生委托诉讼代理人薛伟奇，紫罗山水泥公司委托诉讼代理人孙锋亮、李志伟到庭参加了诉讼。被告鑫铝矿产品公司、李战超、宗豪杰、赵志经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告汝阳农商银行向本院提出诉讼请求：1．判令被告洛阳银石建材有限公司偿还原告借款本金990万元，并支付利息、罚息至实际履行完毕日止；2．判令被告张扬、洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、河南小浪底实业集团有限公司、彭民生、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓等对上述本金、利息、罚息承担连带偿还责任；3．由被告承担原告实现债权的费用。事实和理由：被告洛阳银石建材有限公司因流动资金不足，希望借款，经与原告协商，于2016年12月8日原告与被告洛阳银石建材有限公司签订流动资金借款合同，约定被告洛阳银石建材有限公司向原告借款995万元整，期限为18个月，自2016年12月8日起至2018年6月8日，月息10.8‰，逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50％，债权担保为保证担保，被告洛阳银石建材有限公司还款本金5万元，下余990万元不能及时偿还借款，原告为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、评估费、公告费等）均由被告洛阳银石建材有限公司承担；如发生纠纷，协商解决，协商不成时，由原告所在地人民法院管辖。同日，10被告对该笔借款提供了担保。担保合同约定：保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、诉讼费等一切费用；保证责任为连带责任保证；保证期间为主债务履行期届满之日后两年止。合同签订后原告依约支付了借款，合同到期后，被告洛阳银石建材有限公司对借款本息以各种理由推诿，拒不偿还，各担保人也拒不履行担保义务。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告银石建材公司辩称，2013年左右，因紫罗山水泥公司在汝阳农商银行贷款额度较大，上级经常检查不规范超额贷款，按要求贷款数额不得超过1000万元，原告工作人员就与银石建材公司协商，让银石建材公司把紫罗山水泥公司贷款额度分担一部分，由银石建材公司在汝阳农商银行城关支行贷款，办完手续后，把款打入紫罗山水泥公司账户使用。2013年2月5日贷款800万元，后来又续贷成995万元，此笔贷款实际是由前一笔贷款转期形成，紫罗山水泥公司最终未能及时将款偿还，导致银石建材公司被起诉。当时银石建材公司和紫罗山水泥公司实际控制人都是同一个人，贷款名义上是银石公司贷的，实际钱是紫罗山公司花了。恳请法院让原告将银石建材公司借款时的凭证查出来，将贷款实际数额和贷款流水、最终去向查清，还被告一个公道。被告张扬辩称：1、张扬只是洛阳银石建材有限公司形式上的法定代表人，不参与公司任何经营业务，也没有任何报酬。张扬在银石建材公司业务中签字的行为都是代表公司行为，相应的法律后果也应该由银石建材公司承担。2014年左右被告张扬的舅妈尚丽军找到张扬母亲让其帮忙，让张扬做洛阳银石建材有限公司的法定代表人，仅是挂名，实际控制人是尚丽军和谷见乐，张扬的一切法律责任由尚丽军和谷见乐承担，张扬没有任何报酬，只是帮忙。碍于亲戚关系，张扬答应了，但是因为银石建材公司业务比较多，需要法定代表人签字也比较麻烦，张扬本人也有固定的工作，严重影响了张扬的正常生活和工作。在2016年初张扬就一直找银石建材公司实际经营人协调更换法定代表人，银石建材公司口头答应更换法定代表人，告诉张扬更换法定代表人需要走程序签字。根据《民法典》第六十一条，张扬在银石建材公司业务中签字的行为都是代表公司行为，相应的法律后果也应该由银石建材公司承担。2、保证合同是在违背张扬的真实意思的情况下提供保证的，张扬不应承担责任。张扬提出变更法定代表人，不再做银石建材公司法定代表人，并且时间也是在2016年的12月8日同一天，张扬和银石建材公司实际经营人谷见乐一起去汝阳办理变更法定代表人一事，张扬一直认为签字就是履行变更法定代表人的一些程序性问题，并且时间也是在2016年的12月8日同一天。从汝阳回洛阳后，张扬给其母亲发有微信聊天记录为证，证明当天去汝阳就是为了办理变更法定代表人一事。张扬提供的相关证据可以形成完整的证据链条，证明保证合同是在违背张扬的真实意思的情况下所签的字。保证合同对于张扬本人来说是需要承担很大责任的，对于一方需要承担责任的合同汝阳农商行应当明确告知张扬，汝阳农商行没有明确告知张扬保证合同的具体内容，存在重大过错，致使张扬陷入错误认识，存在重大误解。张扬不应当承担责任。3、被告之一韩冰现已经去世，应当追加其继承人为被告参加诉讼。韩冰系银石建材公司的股东，也是银石建材公司实际控制人谷见乐的儿子，韩冰作为被告之一现在已经去世，根据《民事诉讼法》的相关规定韩冰的继承人应当在继承范围内承担责任。4、关于汝阳农商银行提供的证据借款合同、借款借据、受托支付解付及购销合同。借款借据上明确了入账账户为银石建材公司，还款账户为银石建材公司，并且受托支付解付的收款人为洛阳晟泽贸易有限公司。对于借款合同中的借款资金具体流向到哪里，对查明该案件的事实起到关键性的作用，是否存在恶意骗取银行贷款，对此我方申请法院查明该笔贷款金额的具体流向。5、保证合同的保证期间已过，被告人张扬不再承担保证责任。《民事诉讼法》第一百二十五条，人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送给被告。而被告张扬是在2021年3月11日才收到起诉状，原告起诉书上的所签订的时间2019年10月30日，显然有违常理。保证合同约定的保证期间为主债务履行期届满之日后两年止，主债务履行期届满日为2018年6月8日，保证期间为2018年6月8日至2020年6月8日，而在2020年6月8日之前河南汝阳农商银行从未向被告张扬主张过保证责任，直到2021年3月11日才突然收到法院邮寄的起诉状。根据被告张扬收到的起诉状的时间推算，原告起诉立案的时间是在2020年6月8日之后，根据《民法典》第六百九十三条，连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。故该案保证期间已过，被告张扬不应再承担保证责任。被告小浪底实业公司、彭民生辩称：要求查明资金流向，对原告起诉时间及金额，被告方有异议。被告紫罗山水泥公司辩称：法院已经受理紫罗山水泥公司破产案件，本案应该中止审理。被告马随栓辩称：马随栓、赵志不应该承担担保责任，贷款是公司行为。被告李战超、鑫铝矿产品公司、宗豪杰、赵志未作答辩。经审理查明：2016年12月8日，被告银石建材公司与原告汝阳农商行签订《流动资金借款合同》，约定银石建材公司向原告借款995万元，贷款期限自2016年12月8日至2018年6月8日，月利率10.8‰，逾期贷款罚息在期限内利率基础上加收50%，本合同项下借款采用受托支付方式，由鑫铝矿产品公司、紫罗山水泥公司等提供保证担保。合同落款处由被告银石建材公司加盖公章，公司法定代表人张扬签名并加盖私章。同日，被告鑫铝矿产品公司、李战超、宗豪杰、彭民生、张扬作为保证人，与原告签订《保证合同》一份，为确保债务人银石建材公司与债权人汝阳农商银行在2016年12月8日签订的借款合同的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证，担保主债权为根据主合同由债权人向债务人提供的995万元授信，保证方式为连带责任保证，保证范围为主债务项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等实现债权费用。保证期间为，主合同债务履行期届满之日后两年止。合同落款处由被告鑫铝矿产品公司加盖公章、法定代表人李战超签名并加盖私章，被告李战超、宗豪杰、彭民生、张扬签名并加盖私章。同日，被告紫罗山水泥公司、赵志、马随栓作为保证人，与原告签订《保证合同》一份，合同内容基本同上，合同落款处由被告紫罗山水泥公司加盖公章、法定代表人赵志签名并加盖私章，被告赵志、马随栓签名并加盖私章。被告银石建材公司股东张扬、谷见乐、杜江在《股东会决议》上签名盖章，同意向原告贷款995万元。被告鑫铝矿产品公司股东宗豪杰、李战超、小浪底实业公司向原告出具《股东会决议》，同意为银石建材公司在原告处995万元借款提供连带责任保证担保。被告紫罗山水泥公司股东赵志、马随栓、小浪底实业公司向原告出具《股东会决议》，同意为银石建材公司在原告处995万元借款提供连带责任保证担保。被告赵志、彭民生、李战超、张扬、马随栓、宗豪杰分别向原告出具《担保承诺书》，同意为银石建材公司在原告处贷款995万元提供连带责任保证担保。2016年12月8日被告银石建材公司等被告在《借款借据》上签名盖章，原告按合同约定向银石建材公司发放贷款995万元，借款期限自2016年12月8日起至2018年6月8日止，月利率为10.8‰。被告付息共计1729298.01元，偿还本金5万元，下欠本金990万元及相应利息、逾期罚息未付。原告诉状上列的被告韩冰，在诉讼前已故。上述事实，有当事人陈述及原告出示的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《借款借据》、《一般贷款开户》、《受托支付解付》、《受托支付系统内支付》、《贷款业务查询明细》、《股东会决议》、《担保承诺书》等证据在案资证，本院经审查应予确认。本院认为：本案系金融借款合同纠纷，原告与被告银石建材公司签订的《流动资金借款合同》，原告与被告洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、彭民生、张扬、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓分别签订的《保证合同》，不违背法律禁止性规定，合同有效，双方应按合同约定履行义务。原告按约履行了贷款发放义务，被告银石建材公司未按约定偿还全部贷款本金及利息，各保证人未履行保证责任，各被告的行为均构成违约。原告主张被告银石建材公司偿还借款本金990万元并支付按约计算的下欠利息和逾期利息，主张被告洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、彭民生、张扬、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓对借款本金及利息、罚息承担连带偿还责任，符合法律规定，应予支持。保证人在承担连带偿还责任后有权向被告银石建材公司追偿。原告主张被告小浪底实业公司承担保证责任，但未能提供其与小浪底实业公司、韩冰签订的保证合同，对原告的该项请求不予支持。关于被告张扬辩称不应承担保证责任的问题，即使如张扬所称其只是不领取报酬的挂名股东、形式上的公司法定代表人，张扬作为银石建材公司的法定代表人在借款合同上签名盖章，的确是代表公司的职务行为。但同时，张扬在《担保承诺书》上签名，愿意为银石建材公司在原告处贷款995万元提供连带责任保证担保，张扬又在《保证合同》落款处签名盖章，显然能证明，张扬作为自然人，与其他保证人共同为该笔借款提供连带责任保证担保。被告张扬作为完全民事行为能力人，应当明知在《保证合同》、《担保承诺书》上签名的法律后果，对张扬的辩解，本院不予采信。被告银石建材公司等辩称，应当查清贷款资金流向，由实际用款人偿还贷款本息。根据合同相对性原则，金融借款合同仅在合同双方当事人之间产生法律上的权利义务关系，贷款资金流向与本案并无直接关联，被告不能以贷款资金流向不清楚作为拒绝偿还借款本息的理由。被告马随栓、赵志在保证合同上签名按印，出具有担保承诺书，愿意为该笔贷款承担保证担保责任，对其不应承担保证责任的辩解不予采信。原告在保证期间届满前即向本院递交起诉状并缴纳案件受理费，原告向各保证人主张连带保证责任，不超出法律规定的保证期间。依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第六百七十四条、第六百七十五条、第六百七十六条、第六百八十八条、第六百九十一条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告洛阳银石建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河南汝阳农村商业银行股份有限公司借款本金990万元及利息、逾期罚息（自2016年12月8日起至2018年6月8日止以实欠本金为基数按月利率10.8‰计算利息，自2018年6月9日起至实际履行之日止以实欠本金为基数在月利率10.8‰基础上加付50%罚息），履行时扣除已付的利息1729298.01元；二、被告洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、彭民生、张扬、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓对上述第一项承担连带清偿责任；三、被告洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、彭民生、张扬、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓在承担连带清偿责任后有权向被告银石建材公司追偿；四、驳回原告河南汝阳农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为40550元，由被告洛阳银石建材有限公司、张扬、洛阳鑫铝矿产品有限公司、李战超、宗豪杰、彭民生、洛阳市紫罗山水泥有限公司、赵志、马随栓共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  吴文波二〇二一年七月五日书记员  梁汝笑