辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10875号上诉人（原审被告）：沈阳一天合汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市于洪区黄河北大街128-3号。法定代表人:刘翠凤，该公司董事长。委托诉讼代理人：张倩，女，1984年1月17日出生，汉族，该公司员工，现住沈阳市铁西区。被上诉人（原审原告）：杨晓旺，男，汉族，1996年9月6日出生，住辽宁省凌源市。上诉人沈阳一天合汽车销售服务有限公司因与被上诉人杨晓旺劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初8000号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳一天合汽车销售服务有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实有误。被上诉人曾在上诉人处入职，但中间被上诉人曾因个人原因自行离职过。被上诉人在庭审中对于该情况未明确回答，也没有对其收入断档做出合理的解释。一审法将被上诉人工龄连续计算，极大侵害了上诉人的合法权益；2、被上诉人离职前系其他公司员工，被上诉人诉讼主体有误。一审庭审中，上诉人按照主审法官的要求，提供了财务人员名单，用以确认被上诉人取得工资的用工主体。该案为系列案，不存在上诉人脱卸责任而对用工主体做虚假陈述。通过其他案件及本案被上诉人提供的银行卡交易流水，可以明确证明被上诉人的用工主体问题。一审法院未能查明事实，导致由上诉人承担用工主体责任。综上，上诉人与被上诉人之间曾经存在劳动关系，但并不连续。被上诉人离职时用工单位不是上诉人，上诉人请求二审法院查明事实，依法改判。杨晓旺辩称，沈阳一天合汽车销售服务有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。原告杨晓旺向一审法院提出如下诉讼请求：1.请求法院判令被告为原告补交社保费；2.请求法院判令被告给付经济补偿金21,000元；3.请求法院判令被告给付2019年6月-10月未签订劳动合同双倍工资16,281元；4.请求法院判令被告给付未休年假工资补偿14,400元；5.请求法院判令被告给付周末加班工资80,992.60元；6.请求法院判令被告给付低于最低工资标准的差额9720元；7.请求法院判令被告给付工作日加班工资69,827.55元；8.诉讼费由被告负担。一审法院经审理认定事实如下：原告原系被告单位员工，于2014年3月入职，任被告公司钣金喷漆工作，没有底薪，实行计件工资，工资是按喷漆价值的20%提成按月发放，每个月平均工资3,100元。原告在职期间未享受年休假。被告未与原告签订劳动合同、未给原告缴纳社保。原告因此于2019年10月离职。2020年6月18日，原告就返还抵押金、支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资、未休年假工资、加班工资、最低工资标准差额、补缴社会保险等事项，申请至沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会于当日作出沈于劳人仲不字[2020]302号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，不予受理。原告不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为：原告在被告单位工作期间，与被告形成劳动关系，双方权利、义务关系应受劳动法律规范调整。原告在本案中主张的工资包括周末加班工资、法定节假日加班工资、未休年假工资三部分。原告2014年3月入职被告公司，2019年10月离职，任被告公司钣金喷漆工作，没有底薪，实行计件工资，工资是按喷漆价值的20%提成按月发放，因此周末加班工资、法定节假日加班工资均包含在每月工资发放中。原告的该主张，该院不予支持。关于原告要求被告给付未休年假工资补偿14,400元之诉请，带薪年休假工资的性质并非劳动报酬，而是福利待遇，其不应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的特殊仲裁时效，而应适用该法第二十七条第一款“劳动争议仲裁申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定。原告提起劳动争议仲裁时，其2018年度以前的带薪年休假已超过劳动争议仲裁一年的时效期间，故该院不予支持。原告2018年度带薪休假天数为5天。原告月平均工资4,086元，日平均工资为187.86元（4086元÷21.75天），故其未休年休假工资应为1,878.6（187.86元×5天×2）元；至于2019年1月1日之后的年休假工资问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年以工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分，不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”本案中，原告2019年度应休年假1（122天÷365天×5天）天。原告2019年度月平均工资为3,500元，日平均工资为160.92元，故被告应支付原告未休年假工资321.84（160.92元×1天×2）元。两年合计2,200.44元。关于原告要求被告补缴社会保险之诉请，因该项诉请并非人民法院受案范围，故该院不予审理。关于原告提出经济补偿金的问题。劳动合同法第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。同时，该法第四十六条第一款第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。关于经济偿的年限和标准，该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告入职被告单位后，被告即应为原告办理社会保险，缴纳应负担的社会保险费用，但被告没有为原告办理社会保险，原告据此可以提出解除劳动合同，并要求被告承担经济补偿金。原告从入职到离职，工作时间为5年零7个月，故被告应向原告支付6个月工资的经济补偿。原告离职前12个月平均月工资为3,500元，故被告应给付原告经济补偿金21,000元。关于原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资16,281元之诉讼请求，原告2014年3月入职被告单位，未签订书面劳动合同，由于仲裁时效为一年，双倍工资仲裁时效应从2015年3月起计算，且被告已经提出时效抗辩，故原告的该项诉请已经超过仲裁时效期间，该院依法不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：“一、被告沈阳一天合汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告未休年假工资差额2,200.44元、经济补偿金21,000元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳一天合汽车销售服务有限公司承担。”二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，上诉人主张被上诉人是2014年3月以学徒身份到该公司工作，2016年入职，2017年12月离职，此后被上诉人入职辽宁天合汽车销售有限公司。依据上述法律规定，应由上诉人对此承担举证责任。2014年3月，被上诉人已经年满十七周岁，符合构成劳动关系主体资格条件，上诉人提交的证据不能证明被上诉人在2014年3月是学徒工。被上诉人提交的证据可以证明上诉人对其进行了管理，被上诉人的工作是上诉人的业务组成部分，上诉人按月为被上诉人发放工资，故一审法院认定上诉人与被上诉人从2014年3月起建立劳动关系并无不当。被上诉人主张由于身体原因，其在家中休息了一段时间，并没有离职。上诉人即没有提交对被上诉人自行离职的处理决定或相关手续，也没有提交被上诉人与辽宁天合汽车销售有限公司建立劳动关系的证据。辽宁天合汽车销售有限公司与上诉人同属上海通用集团，办公地点相同，被上诉人2017年12月以前的工资由王志鹏或孟婷支付，2018年以后没有变化。上诉人主张王志鹏与孟婷是辽宁天合汽车销售有限公司的员工，被上诉人在上诉人处工作时亦从事一些辽宁天合汽车销售有限公司业务，所以辽宁天合汽车销售有限公司给其支付的业务提成款。但从被上诉人的工资流水来看，如2017年8-9月和11-12月这4个月，只有王志鹏和孟婷的支付记录，没有上诉人支付工资的记录，故依据上述事实和双方当事人提交的证据，本院认定上诉人的主张不成立，被上诉人一直在上诉人处工作，直至2019年10月离职，经本院核算一审法院计算的经济补偿金数额是正确的，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人沈阳一天合汽车销售服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳一天合汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年七月二十七日法官助理黄琳书记员石双