江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终3415号上诉人（原审原告）：潘俊龙，男，1963年9月20日出生，汉族，住江苏省射阳县。被上诉人（原审被告）：孙万明，男，1952年10月21日出生，汉族，住江苏省射阳县。被上诉人（原审被告）：蔡亚艺，男，1995年12月7日出生，汉族，住江苏省盐城市亭湖区。上诉人潘俊龙因与被上诉人孙万明、蔡亚艺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潘俊龙上诉请求：撤销一审判决，改判孙万明、蔡亚艺赔偿潘俊龙受伤后各项费用54379.9元。事实和理由：1.根据特庸卫生院的诊断，潘俊龙腰椎骨折、骶尾部神经损伤、大小便失禁，该事实应当认定，并作为鉴定的依据，但鉴定结论说明潘俊龙不构成伤残，结果有误。另鉴定结论确定潘俊龙误工2个月、护理80天，明显不符合常理。潘俊龙前腰椎滑脱开刀手术，按惯例误工应当在4个月---6个月之间。故应当重新鉴定。2.另外，潘俊龙是木工，并在企业工作，一审认定的误工费标准偏低。3.潘俊龙所受的伤害都是孙万明和蔡亚艺所致，所有费用应当都由孙万明和蔡亚艺承担。综上，请求支持人潘俊龙的上诉请求。孙万明、蔡亚艺二审未答辩。潘俊龙向一审法院起诉请求：判令孙万明、蔡亚艺赔偿致潘俊龙受伤的各项费用合计54379.9元。一审法院经审理查明，2018年10月7日，孙万明在未与潘俊龙协商一致的情况下，雇请蔡亚艺自带挖机挖除双方承包地之间存在多年用于机械通行的堤坝。在作业过程中，损坏潘俊龙所有的涵洞，潘俊龙出面阻止，双方因此发生冲突，在冲突过程中潘俊龙跌倒受伤。潘俊龙于2018年10月9日至江苏农垦肿瘤医院检查，诊断意见为1、腰4骶1椎间盘突出、变性；继发性腰5/骶1椎管狭窄。2、腰椎退行性变伴腰5椎体滑脱。后于2018年10月27日至射阳县盘湾中心卫生院住院治疗，诊断为腰5骶1椎体滑脱，行腰5骶1椎管减压融合固定术，于2018年11月16日出院，住院20天。又于2020年7月17日至射阳县卫生院住院治疗，诊断为腰椎管狭窄症，腰椎陈旧性骨折，骶尾部神经损伤，高血压2级，于2020年7月23日出院，住院6天。受射阳县人民法院委托，盐城东方司法鉴定所对潘俊龙的伤残程度、三期、医疗费用合理性进行鉴定，该所于2020年11月10日作出盐东方司鉴所[2020]临鉴字第549号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人潘俊龙罹遭意外损伤腰5骶1椎体滑脱不构成人体损伤等级伤残。2、被鉴定人潘俊龙本次损伤后的误工期为60日，营养期为30日，护理期为45日，1人护理。3、被鉴定人潘俊龙在射阳县盘湾中心卫生院诊疗期间，所有药物、辅助检查、医疗耗材的使用基本合理。潘俊龙支付鉴定费用2900元。另查明，2017年1月4日潘俊龙在泰兴古溪中医门诊部门诊病历载明，主诉：右侧腰腿痛五年；诊断：1、腰腿痛2、腰间盘突出。射阳县盘湾中心卫生院出院记录载明。入院时间2018年10月27日，出院时间2018年11月16日……入院情况：1、腰腿疼痛4年有余，加重20天……。2021年1月5日本院发函至盐城市东方司法鉴定所，要求其就盐东方司鉴所[2020]临鉴字第549号司法鉴定意见书中，被鉴定人潘俊龙个人体质与此次伤情的参与度，作出书面补充说明。盐城市东方司法鉴定所于2021年1月8日发函回复称，潘俊龙住院时的临床症状以外伤为主，原发腰腿痛为辅，伤病比例为80:20%。再查明，蔡亚艺于本案纠纷发生时未取得挖机驾驶资格。另，孙万明在庭审中陈述，蔡亚艺是我喊来的，请他整田埂的。蔡亚艺在庭审中陈述：“孙万明是我姨夫，当天是让我挖沟的，当时说给我500块钱工资…矛盾就是因为这个坝，这个坝就不应该存在，因为在北边有条路的”。一审法院认为，一、关于本案中孙万明与蔡亚艺的关系问题。孙万明指示蔡亚艺自带挖机挖沟，向其支付报酬，蔡亚艺自带设备以自己的技术进行挖机工作，故认定孙万明与蔡亚艺之间构成承揽关系。二、关于本案中潘俊龙、孙万明与蔡亚艺的责任划分问题。定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。孙万明在尚未与潘俊龙协商一致的情况下，指示蔡亚艺去挖坝，其在指示上存在过错；蔡亚艺没有挖机资格，孙万明在选任上存在过错，最终致使本案损害的发生，孙万明对本次损害的发生应当承担一定的责任。蔡亚艺作为挖机操作者，在未取得挖机资格的情况下，就驾驶挖机进行作业，在操作挖机时，明知潘俊龙就在挖机旁，在应当可以预见到风险可能发生的情况下，仍继续进行作业，没有及时停止，最终致使碰撞发生，潘俊龙受伤，其对本次损害的发生也应当承担一定的责任。潘俊龙作为一个成年人，在明知挖机正在作业的情况下，忽视风险，强行阻止挖机工作，未能注意自身安全，对本次损害的发生应当承担一定的责任。综合考虑本案各方过失程度，对本起事故，酌定潘俊龙自身承担40%责任，孙万明承担30%的赔偿责任，蔡亚艺承担30%的赔偿责任。三、关于盐东方司鉴所[2020]临鉴字第549号鉴定意见书，盐城市东方司法鉴定所及该所鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论亦不存在明显依据不足情形，依法予以采信。潘俊龙、孙万明与蔡亚艺于庭审中均提出异议，但三人均未能举证证明鉴定存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对三人辩称，不予采信。四、关于孙万明、蔡亚艺辩称潘俊龙本身就患有腰腿部疾病，孙万明、蔡亚艺均未提出书面申请，对损害原因参与度进行鉴定。一审法院依法发函至盐城市东方司法鉴定所，该所发函回复称，伤病比例为80:20%。但伤病比例仅应影响赔偿项目中残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算，本案中潘俊龙并未构成伤残，故对孙万明、蔡亚艺的辩称，不予采信。五、蔡亚艺辩称潘俊龙起诉超过诉讼时效，没有事实和法律依据，不予采信。六、对于潘俊龙因本起事故造成的损失认定如下：1、医疗费：根据潘俊龙提供的医疗费发票，扣减医保统筹支付部分，原告主张13000元，依法予以认定；2、营养费：15元/天*30天=450元；3、护理费：80元/天*45天=3600元；4、住院伙食补助费：30元/天*（20天+6天）=780元;5、误工费：潘俊龙未能提供证据证明其误工损失，结合其在事故发生时的年龄、身体状况，酌情按1890元/月*2月=3780元；6、交通费：结合潘俊龙的伤情、治疗情况及孙万明、蔡亚艺的答辩意见，酌定交通费500元。以上1-6项合计22110元。综合各方应承担的赔偿责任，孙万明应当赔偿潘俊龙22110元*30%=6633元，蔡亚艺应当赔偿潘俊龙22110元*30%=6633元。综上，一审判决：一、孙万明于判决生效之日起十日内赔偿潘俊龙各项损失合计6633元；二、蔡亚艺于判决生效之日起十日内赔偿潘俊龙各项损失合计6633元；三、驳回潘俊龙的其他诉讼请求。案件受理费544元，鉴定费2900元，合计3444元，由潘俊龙负担案件受理费412元、鉴定费2192元,由孙万明负担案件受理费66元、鉴定费354元，由蔡亚艺负担案件受理费66元、鉴定费354元。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，1.关于鉴定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。一审法院委托盐城东方司法鉴定所对潘俊龙的伤残等级及“三期”进行鉴定。该鉴定机构及鉴定人员具备相应资格，鉴定程序合法，出具的鉴定意见能够作为认定相关事实的依据。鉴定意见中对于所依据的潘俊龙的诊疗情况、鉴定过程、方法以及所依据的规范等进行了充分说明，现潘俊龙对该鉴定意见不予认可，要求重新鉴定，但未能提交相应证据证明该鉴定意见有符合重新鉴定的情形，故对潘俊龙该主张，本院不予支持。2.关于误工费标准的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。潘俊龙主张自己是木工，在企业工作，但其并未提交充分证据证明其实际收入减少的事实，一审法院根据其年龄、身体状况等酌情按1890元/月计算，并无不当。3.关于责任承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案是因孙万明指示蔡亚艺挖坝而潘俊龙阻止过程中发生的纠纷。孙万明未与潘俊龙协商一致，其指示的人员蔡亚艺不具备挖掘机操作资格，孙万明存在指示上的过错。蔡亚艺无挖掘机操作资格，明知潘俊龙距离挖掘机较近，其应当预见风险却未停止作业，亦存在过错。而潘俊龙作为完全民事行为能力人，不注意环境及自身安全，强行阻止正在作业的挖掘机，对于损害的发生也应当负有一定的责任。一审法院综合考虑各方过失程度，酌定孙万明承担30%的赔偿责任，蔡亚艺承担30%的赔偿责任，潘俊龙自身承担40%责任，具有事实依据。综上所述，潘俊龙的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费544元，由上诉人潘俊龙负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 张振福审判员 孙 婕二〇二一年七月十四日书记员 夏 晋