江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终2587号上诉人（原审原告）：戴晓玲，女，1964年9月1日生，汉族，住盐城市城南新区。委托诉讼代理人：戴晓健，男，1970年12月10日生，汉族，住盐城市城南新区。被上诉人（原审被告）：江苏三箭建筑工程有限公司，住所地在江苏省阜宁县阜城街道向阳路200号。法定代表人：张以明，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙勇，男，1972年5月1日生，汉族，该公司员工，住江苏省阜宁县。委托诉讼代理人：陈新，江苏众想律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐建华，男，1970年3月27日生，汉族，住盐城市亭湖区。被上诉人（原审被告）：朱明，男，1968年6月15日生，汉族，住盐城市亭湖区。上诉人戴晓玲因与被上诉人江苏三箭建筑工程有限公司（以下简称三箭公司）、徐建华、朱明民间借贷纠纷一案，不服江苏省亭湖区人民法院（2020）苏0902民初3100号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人戴晓玲上诉请求：撤销原审判决，依法改判三箭公司归还上诉人借款本息；判令被上诉人徐建华、朱明承担连带责任；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误。1、被上诉人徐建华不仅构成表见代理，同时其向上诉人借款（用于工程）、使用相关印鉴也是职务行为。2、法人项目部是由工程承包人委派，专为某一项建设工程而设定的，属于施工组织设置的主体单位，具体履行承包合同的部门，不具有独立的法人地位，因此，其对外签订的合同如产生民事责任，由企业承担。3、原审判决几次引用徐建华、朱明陈述认为该借款应由其二人归还的理由，损害了上诉人的合法权益。4、案涉金色城邦建设工程，系三箭公司建设，三箭公司是上述垫资款项的直接受益人。按权利义务相一致原则，案涉借款当由三箭公司归还。三箭公司答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律准确，判决正确，上诉人的上诉无法律和事实依据，请求驳回上诉人的上诉请求。本案借款的主体是徐建华和朱明，借款过程中不存在所谓的表见代理问题。徐建华答辩称，借钱是事实，当时在哈尔滨金色城邦的项目具体负责的,其将钱借过来用在工程上。朱明答辩称，徐建华这个钱已经全部打到其个人卡上，然后其在卡上支付了一部分农民工工资和材料款，另外一部分打在其在哈尔滨开的个人建行卡上，这个卡的用途主要是用于现金支付和零星材料支付。戴晓玲向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令三箭公司立即归还借款本金80万元及从2017年1月25日起至实际还款之日止按年利率18%计算的利息。2、请求判令徐建华、朱明承担连带偿还责任；3、三箭公司、徐建华、朱明承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：三箭公司成立于2004年7月8日，注册资本10000万元整，经营范围：建筑工程施工总承包壹级；市政公用工程施工总承包叁级；地基与基础工程专业承包贰级等。徐建华、朱明原系盐城市物资局同事。后物资局改制下岗后，二人自2008年开始以三箭公司的名义对外进行相关工程的施工，为便于对外业务与工程的施工，三箭公司向徐建华、朱明提供公司行政印章及财务用章各一枚。期间，三箭公司于2011年2月18日下发三箭字[2011]1号通知，聘用徐建华任三箭公司副总经理兼盐城分公司经理，聘用朱明任三箭公司盐城分公司副总经理。2014年4月20日，徐建华、朱明以三箭公司名义与黑龙江省新合作置业有限公司签订《建设工程施工合同》，承包该公司开发的位于哈尔滨香坊区中国供销广场·金色城邦D地块一期住宅工程1#楼、4#楼、7#楼，并设立江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部。2017年1月25日，徐建华、朱明经戴晓健介绍向其姐姐戴晓玲借款并出具借条一份，载明：“因哈尔滨金色城邦工程在年前解决工人工资需要，向某晓玲借款人民币捌拾万元整（800000.00元），借款时间壹年，利息为年息18%。”同日，戴晓玲向徐建华尾号为0399的账户转账80万元。2019年5月9日，戴晓玲（甲方）与江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部（乙方）、徐建华、朱明（丙方）签订一份《还款协议》，主要内容为：丙方因乙方在哈尔滨金色城邦小区建设项目垫资需要向甲方借款人民币80万元，该工程项目开发方目前差欠乙方项目的公司即江苏三箭建筑公司工程款1500万元左右，现乙方的公司已采取诉讼及保全措施，现三方协商一致，订立还款协议如下：一、丙方所欠甲方借款80万元本金及年利息18%由乙方承担归还责任，该本金及利息乙方承诺于2019年11月底前归还（以丙方出具借条时间计算本息）。二、丙方自愿为本协议提供担保，承担连带还款责任。三、本协议一式三份，三方各执一份，签订后即具有效力，乙、丙方保证履行还款义务。该协议内容均系打印，协议下方乙方处“江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部”印章系徐建华加盖。一审审理过程中，戴晓玲陈述：1、2017年春节的时候，徐建华、朱明通过其弟弟戴晓健向其借的钱，戴晓健称徐建华、朱明是他的好朋友，其相信其弟弟才借的。2、还款协议是委托其弟弟戴晓健处理的，其没有亲自参加。三箭公司陈述：公司与徐建华是挂靠关系，提供给徐建华的行政公章及财务章是有约定的，徐建华负有管理责任，仅用于工程经营，不可以用于借款以及担保使用，因章印使用出现问题，一切责任由徐建华承担。2018年已收回行政公章和财务章。2020年4月，戴晓健等人在仲裁委员会申请仲裁时，公司才知道徐建华、朱明对外借款的事，6月9日收回“金色城邦项目部”章印。针对上述陈述，三箭公司提供2008年2月8日、2011年2月8日、2014年2月19日、2014年8月7日与徐建华签订的承包经营协议书四份。其中2011年2月8日协议条款内容摘录如下：“……乙方（徐建华）对印鉴使用负有管理责任，因乙方印鉴使用出现问题，一切责任包括法律责任均由乙方承担。合同印鉴和招投标使用的印鉴由甲方保管，财务印鉴由双方委托人共同保管；乙方在承包期内对盐城分公司的一切生产经营活动承担全部责任；乙方在承包期内发生的一切债权债务均归乙方本人承担……。”徐建华陈述：1、因为行业惯例，戴晓玲出借的款项是打到徐建华卡上的，实际都用于工程上了。借款时未告知公司。2、2018年徐建华自己成立了江苏益某建设有限公司，经营不需要三箭公司，就将公章还给公司了。还款协议是在盐城办公室签订的，是戴晓玲要求我们盖章，当时行政公章已被收回，我们就盖了项目部的章印，当时也没有告诉公司，公司是在有人起诉后才知道的。4、徐建华与三箭公司签订的是经营合同，也一直向公司交管理费的，对公章的使用没有具体约定范围，没有明确约定可以用于借款、担保。经该院查阅海南省第一中级人民法院于2020年9月16日作出的（2019）琼民初377号原告三箭公司与被告黑龙江省新合作置业有限公司建设施工合同纠纷一案判决书，该判决书查明：金色城邦工程于2014年4月28日进场施工，2017年9月底完工，2017年11月24日取得竣工验收备案证。本案在一审审理过程中，经一审法院释明，戴晓玲表示徐建华、朱明是代表公司向其借款，依据还款协议，三箭公司应作为还款主体，徐建华、朱明承担担保责任。其理由为：项目部有权代表三箭公司，且三箭公司长期以来将公章及其他章印完成授权给徐建华使用，哈尔滨金色城邦工程也是徐建华持三箭公司章印签订，三箭公司完全知情，徐建华签订协议的行为完全构成了表见代理，戴晓玲是在合理信赖的基础上出借款项并签订协议的。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，根据查明的事实，戴晓玲依据还款协议主张徐建华、朱明签订该协议的行为构成表见代理要求三箭公司承担还款责任，徐建华、朱明承担担保责任的理由不能成立。具体分析如下：1、建设工程施工合同与借款合同是两个不同的合同关系，临时设立的项目部或项目经理不具有对外借款的职权。本案戴晓玲主张徐建华代表三箭公司的主要依据还款协议中盖的项目部章印，但其与徐建华、朱明均未能举证证明案涉借款进入案涉工程账户并实际用于工程。2、徐建华与三箭公司虽是承包经营关系，但实际上是挂靠关系，徐建华以三箭公司的名义承包哈尔滨金色城邦工程后，三箭公司为该工程设立了江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部，对三箭公司来说，仅仅是个临时的职能部门，随工程的接收而成立，随工程的完工被解散或撤销，不具有独立的民事法律行为能力。诉争的《还款协议》签订的时间是2019年5月，该协议中乙方处虽然填写的是江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部，但三箭公司并未参与，加盖项目部公章的是徐建华，徐建华未向某晓玲出示其可以代表三箭公司的授权委托书，事后也未得到三箭公司的追认。故在此情况下，不能认定还款协议是三箭公司的意思表示。且根据海南省第一中级人民法院作出的（2019）琼民初377号民事判决书，该工程于2014年4月28日进场施工，2017年9月底即完工，此时项目部应已不存在。3、徐建华、朱明与戴晓玲签订还款协议时，不具有足以使戴晓玲相信其有权代理三箭公司的理由。根据戴晓玲陈述，其是通过其弟戴晓健的介绍出借款项给徐建华、朱明，而还款协议的签订亦委托戴晓健处理，结合戴晓健的另案查明情况来看，即使案涉款项用于工程，戴晓健作为受托人在签订还款协议时应当明知该项目部是三箭公司临时设立的，在未取得三箭公司授权的情况下，并不当然有权代表三箭公司对外的民事行为，其仍然代戴晓玲与徐建华、朱明签订还款协议所造成的损失应由其自行承担。综上，应认定案涉借款是徐建华、朱明的个人债务，徐建华、朱明在审理中亦表示该借款应由其二人偿还，与公司无关。鉴于戴晓玲经该院释明后仍坚持要求三箭公司承担还款责任，徐建华、朱明承担担保责任，故对其诉讼请求不予支持。遂判决，驳回原告戴晓玲的诉讼请求。一审法院查明的事实，本院依法予以认定。本案争议焦点为：一、三箭公司与戴晓玲之间是否成立民间借贷关系。二、徐建华、朱明在还款协议书上加盖三箭公司金色城邦项目部印章的行为对被上诉人三箭公司是否产生效力。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于三箭公司与戴晓玲之间是否成立民间借贷关系。民间借贷法律关系的确立，当事人之间不仅要有借款合意，而且还应有款项的交付行为。首先，2017年1月25日，徐建华、朱明向某晓玲借款80万元出具的借条，落款的借款人为徐建华、朱明，并不是三箭公司，故三箭公司与戴晓玲之间并没有形成借款的合意。其次，在徐建华、朱明出具借条的当日，戴晓玲将80万元款项转入徐建华个人帐户，该款项并没有进入三箭公司帐户，戴晓玲并没有向三箭公司交付款项的事实。综上，戴晓玲与三箭公司之间民间借贷关系不成立。关于徐建华、朱明在还款协议书上加盖三箭公司金色城邦项目部印章的行为对被上诉人三箭公司是否产生效力。一、由于项目部的设立的目的，是施工企业希望通过项目部组织施工人员对项目工程进行施工，项目部对外签订的合同，应当是围绕如何施工而开展工作，项目部或者项目经理不具有对外借款的职权。徐建华与三箭公司是挂靠关系，徐建华以三箭公司的名义承包哈尔滨金色城邦工程后，三箭公司为该工程设立了江苏三箭建筑工程有限公司金色城邦项目部，该项目部仅仅是一个职能部门，不具有独立的民事法律行为能力，故三箭公司金色城邦项目部无权对外签订案涉还款协议。且签订案涉协议时该工程已完工，此时项目部实际已不存在。徐建华、朱明在还款协议上加盖项目部章并不当然代表三箭公司。二、戴晓玲未能提交证据证明三箭公司已出具授权委托书，授权徐建华、朱明及三箭公司金色城邦项目部可以代表其公司签订还款协议，以及案涉还款协议事后得到三箭公司的追认。案涉借款并没有进入三箭公司帐户，且戴晓玲未能提交证据证明，案涉款项实际用于案涉工程。故签订案涉还款协议时，不具有足以使戴晓玲相信三箭公司金色城邦项目部或徐建华、朱明有有权代理三箭公司的事实和理由。综上，三箭公司金色城邦项目部无权对外签订案涉还款协议，其签订案涉还款协议的行为亦不构成表见代理，其还款承诺对被上诉人三箭公司不产生法律效力，戴晓玲关于应当由三箭公司承担还款责任的上诉理由，依据不足，本院不予采信。综上，戴晓玲上诉人的上诉理由，依据不足，本院不予采信，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16428元，由上诉人戴晓玲负担。本判决为终审判决。审判长  郭华炜审判员  惠 玲审判员  李汉林二〇二一年七月六日书记员  徐煜航