湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘11民终1474号 上诉人（原审被告）：刘满娥，女，1960年4月18日出生，汉族。 上诉人（原审被告）：郭蓓，女，1983年10月13日出生，汉族。 二上诉人共同委托诉讼代理人：杨正平，湖南省东安县平和法律服务所法律工作者（特别授权）。 被上诉人（原审原告）：永州市农村商业银行股份有限公司。 法定代表人：田万顷，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗芳元，湖南弘一（永州）律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：肖兆朝，湖南弘一（永州）律师事务所律师。 原审第三人：唐国民，男，1956年6月9日出生，汉族。 原审第三人：唐君芳，女，1982年9月4日出生，汉族。 原审第三人：杨冬，男，1983年11月28日出生，汉族。 上诉人刘满娥、郭蓓因与被上诉人永州市农村商业银行股份有限公司、原审第三人唐国民、唐君芳、杨冬执行异议之诉一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初号1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。原审第三人唐国民、唐君芳、杨冬经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘满娥、郭蓓上诉请求：一、请依法撤销永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初1579号民事判决书第一项判决；二、本案诉讼费、公告费由被上诉人永州市农村商业银行股份有限公司承担。事实与理由：一、原审判决结果不仅自相矛盾，又无法执行，且已严重损害了上诉人的合法权益。二、本案是执行异议之诉，应当以是否排除执行进行审理，被上诉人在原审的第一项诉讼请求是被上诉人与原审第三人唐国民的实体权利，本案不宜处理。三、原审判决违反了同个法院对同类案件应当作出相同判决结果的规定，应当予以纠正。 永州市农村商业银行股份有限公司辩称，一、一审判决的结果合法有效，应该得到支持，一审判决是在执行之中延伸出来的执行异议之诉，执行异议之诉认定银行的抵押权一直都有生效的判决文书予以支持，该文书在本系列的执行异议之诉中不应该予以撤销，我银行作为善意的抵押权人，其合法的抵押权应该得到保护。二、我国并不是判例法国家，故该案例不能作为本案使用的依据，个别有区别应区别对待。三、对于我银行的抵押权在设立的时候，其抵押权的设立合法合规，也尽到合法审查的义务，且属于善意的第三人，在2020最高法民申4799号，均已明确以后抵押权只需要审查房地产证的物权公示公信力的登记，而该案在房产中心查明的房产证权号，也是设立抵押权的当事人证号，银行也尽到了审查的义务，完全符合善意第三人，理应得到保护，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。 永州市农村商业银行股份有限公司向原审法院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法确认原告对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]享有抵押权；二、请求人民法院立即恢复对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中的13层XXXX号房屋的执行；三、请求人民法院判令被告承担诉讼费用。 一审经审理查明：申请执行人农商银行与被执行人唐国民、唐君芳、杨冬金融借款合同纠纷一案的执行依据是该院于2017年6月1日作出的（2017）湘1103民初950号民事调解书。该调解认定了唐君芳于2016年9月30日向原告农商银行借款总计1000万元整，借款期限二年，借款利率为月息8.7083‰,约定按月结息，约定还款日分别为2018年8月29日，2018年9月29日。唐君芳以权属唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧广源国际的房屋抵押担保，签订了《最高额抵押合同》及《借款合同》，并在永州市房产局办理了抵押登记，他项权证号：永房他证冷水滩字第XXXXXXXXX号，后被告因经营不善，收入来源无法足额支付原告贷款本息。双方达成调解协议：一、唐君芳、杨冬、唐国民保证在每月20日之前按照《借款合同》的约定归还利息，确保此笔贷款形态为正常贷款，不能成为不良贷款，否则按照《借款合同》的约定承担违约责任；二、唐君芳、杨冬、唐国民保证按照《借款合同》的约定归还利息，逾期未还，按照《借款合同》的约定承担违约责任。 在该院执行申请执行人永州农村商业银行股份有限公司与被执行人唐国民、唐君芳、杨冬金融借款合同纠纷一案中，案外人刘满娥、郭蓓于2020年4月15日对执行位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧的国贸广场（原名广源国际广场）13层XXXX号房屋提出书面异议。该院于2020年4月20日作出（2020）湘1103执异69号执行裁定书，裁定中止对登记在被执行人唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中案外人刘满娥、郭蓓购买的13层XXXX号房屋的执行。 另查明，2016年2月8日，出卖方永州广利来房地产开发有限公司广源国际广场项目部（法定代表人唐国民）与买受人刘满娥、郭蓓签订了一份《商品房买卖合同》[合同编号：永冷房商合（2016）XXXXX]，约定出卖人出售位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧国贸广场（原名广源国际广场）13层XXXX号房屋（该房号为暂停编号，最终以房管局所出具的测绘报告的房号为准）预测建筑面积55.43平方米作价353,971元出售给买受人刘满娥、郭蓓；2016年2月8日前支付购房款183,971元，余款17万元通过银行按揭支付；交房时间为2016年10月1日前。刘满娥、郭蓓按约交付了购房款首付款，余款17万元依据合同约定在中国建设银行办理了按揭。刘满娥、郭蓓于2016年2月8日与永州赐福资产经营管理有限公司就该房屋签订了《委托经营管理合同》，将该房屋委托该公司经营管理，刘满娥、郭蓓按合同约定收取租金。此后，出卖方以各种借口未按合同约定为买受人刘满娥、郭蓓办理产权过户登记。2020年4月15日，刘满娥、郭蓓起诉至该院要求农商银行办理位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧的国贸广场13层XXXX号商品房不动产证及逾期办证违约金，该院作出（2020）湘1103民初1242号民事判决书支持了刘满娥、郭蓓的全部诉讼请求。 一审法院认为，原告农商银行与第三人唐国民签订的《最高额抵押合同》意思表示真实，不违反法律的禁止性规定，并办理了抵押登记，合法有效，该院予以认可。原告农商银行对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋享有抵押权，但《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定了担保物权人就担保财产可以优先受偿的原则，同时也规定在法律有例外规定的情形，应适用例外规定。第二十九条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，被告刘满娥、郭蓓于2016年2月8日与第三人唐国民签订的《商品房买卖合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同签订后，被告支付了合同约定的购房款（首付加按揭），并出具了正式的收据予以证实。该支付分款项与《商品房买卖合同》约定的购房首付款价格一致。该院于2020年3月20日查封该房屋，由于被告在人民法院查封之前已经与第三人签订商品房买卖合同。且实际占有使用了该房屋，且提供的判决书表明因开发商的原因被告一直未办理过户登记。因此，被告对该院查封诉争房屋提出异议，于法有据，异议理由成立，该院裁定对永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX号的房屋中止执行，并无不当。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认原告对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]享有抵押权；二、驳回原告永州农村商业银行股份有限公司的诉讼请求。本案受理费300元，由原告永州农村商业银行股份有限公司负担。 二审期间，上诉人提交了一份新证据，永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初1242号民事判决书，拟证明上诉人拥有案涉房屋合法有效，依法完全可以排除执行。 永州市农村商业银行股份有限公司质证，该案例明确的诉讼时间明显的要晚于我方申请执行的执行时间，至于该案例审判法官为什么没有考虑到涉案的房屋已在执行之中，要求其另行提起第三人撤销之诉也好，执行异议之诉也好，我方也并非该案件的当事人，具体情形不清楚，该案例也只是参考了上诉人与第三人之间有买卖合同关系，该法律关系在一审判决中，一审法院也认同了，所以中止了我银行的执行案件，但该案例并不能排除我银行合法有效设立的抵押权。 本院认证，上诉人刘满娥、郭蓓提交的证据符合证据能够达到其证明目的，本院予以采信。 本院二审查明的事实与一审查明一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案争执焦点：一、永州市农村商业银行股份有限公司请求人民法院确认其对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]享有抵押权能否得到支持。本案系永州市农村商业银行股份有限公司与刘满娥、郭蓓执行异议之诉一案，在一审法院执行申请执行人永州农村商业银行股份有限公司与被执行人唐国民、唐君芳、杨冬金融借款合同纠纷一案中，刘满娥、郭蓓于2020年4月15日对执行位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧的国贸广场（原名广源国际广场）13层XXXX号房屋提出书面异议。一审法院于2020年4月20日作出（2020）湘1103执异69号执行裁定书，裁定中止对登记在被执行人唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中刘满娥、郭蓓购买的13层XXXX号房屋的执行。故一审法院审理范围为确认其对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中刘满娥、郭蓓购买的13层XXXX号房屋是否享有抵押权，其余部分超出本案的审理范围。因此，一审判决对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]享有抵押权作出判决不当，应予纠正。二、永州市农村商业银行股份有限公司请求确认其对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中刘满娥、郭蓓购买的13层XXXX号房屋享有抵押权是否得到支持。已经生效的湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初1242号民事判决书将位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]13层XXXX号房屋确认刘满娥、郭蓓为实际产权人，并判决唐国民为刘满娥、郭蓓办理不动产权证，唐国民将该房屋抵押未经刘满娥、郭蓓同意，唐国民的抵押行为系无权处分行为，永州市农村商业银行股份有限公司请求确认其对登记在唐国民名下位于永州市冷水滩区潇湘大道西侧XXXX整层房屋[房产证号：永房权证冷字第XXXXXXXXX号、土地使用权证：永（冷）国用（2010）第XXXX号-XX]中刘满娥、郭蓓购买的13层XXXX号房屋享有抵押权的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人刘满娥、郭蓓的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初号1579号民事判决第二项，即驳回被上诉人永州市农村商业银行股份有限公司的诉讼请求； 二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2020）湘1103民初号1579号民事判决第一项。 一审案件受理费300元，由被上诉人永州市农村商业银行股份有限公司负担。二审案件受理费300元，由被上诉人永州市农村商业银行股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕伟文 审判员  杨世清 审判员  彭样平 二〇二一年七月二十二日 书记员  唐建梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。