四川省会东县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川3426民初1031号 原告：谢付会，女，汉族，1971年5月21日出生，四川省会东县人，村民，小学文化，住四川省会东县。 委托诉讼代理人：孙安学，云南龙翥律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：会东博睿教育有限公司，统一社会信用代码91513426MA66WW5T47，住所地：四川省会东县鲹鱼河镇园丁街134号。 法定代表人：王美金职务：经理 委托诉讼代理人：邓从伟，女，彝族，1989年10月20日出生，四川省会理县人，该公司法律顾问，住四川省会理县，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：阮玉红，四川福智律师事务所律师，代理权限为特别授权。 第三人：段勇，男，汉族，1969年12月11日出生，四川省攀枝花市人，自由职业，小学文化，住四川省攀枝花市西区。 委托诉讼代理人：杨晓梅，女，汉族，1977年10月23日出生，四川省会理县人，系段勇之妻，自由职业，初中文化，住四川省会理县，代理权限为特别授权。 第三人：朱华付，男，汉族，1983年4月8日出生，四川省会理县人，厨师，初中文化，住四川省会理县。 原告谢付会诉被会东博睿教育有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年5月6日立案受理后，本院经被告会东博睿教育有限公司申请，依法追加段勇、朱华付为本案第三人，本案依法适用简易程序于2021年6月15日公开开庭进行了审理。原告谢付会及其委托诉讼代理人孙安学，被告会东博睿教育有限公司特别授权委托诉讼代理人邓从伟、阮玉红，第三人段勇特别授权委托诉讼代理人杨晓梅、第三人朱华付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢付会向本院提出的诉讼请求：1.请求法院依法确认原告与被告自2020年4月11日至今存在事实劳动关系；2.诉讼费由被告承担。 原告谢付会主张的事实与理由：一、原仲裁认定事实不清1、仲裁没有查明原告于2020年4月11日进入被告开办的会东县南山实验学校食堂工作后，至事故发生当天（即2020年11月12日），该期间原告的工作是否连续？事实上原告于2020年4月11日至事故当天一直在被告开办的该学校食堂工作。原告有工资流水为证，该证据已提交仲裁委。2、仲裁委没有查明食堂承办人段勇、朱华付是以个人的名义经营食堂或者是以学校的名义经营食堂？段勇、朱华付有无营业执照、食品经营许可证？3、仲裁委也没有查明食堂承包人段勇、朱华付个人是否具备用工主体资格？二、仲裁委适用法律错误。依据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释（2014）9号）第三条第一款第（四）项规定，用工单位违反法律、法规规定，将业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时，因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，被告将食堂承包给自然人段勇、朱华付，而段勇、朱华付没有营业执照，是以被告的名义对外经营。所以，本案中段勇、朱华付不具备用工主体资格。综上所述，仲裁委认定事实不清，适用法律错误，导致作出错误的裁决。恳请人民法院依法查清本案事实后依法支持原告的诉讼请求。 被告会东博睿教育有限公司辩称，原、被告之间的劳动已于2020年7月23日解除，双方不存在劳动关系，原告将公司列为被告主体不适格，请求法院依法驳回对被告的起诉。2020年7月，被告为合理配备、整合资源，决定取消经营食堂，由自主经营转变为向第三方订购全校师生所需用餐，因此，公司于2020年7月与原告等员工解除劳动合同，并按法律规定给予原告等人相应的经济补偿金，双方签订了《解除劳动（合同）关系协议书》，原告也领取了补偿金并签字、捺印予以确认，自此双方的劳动关系已于2020年7月23日按法律规定解除，双方不存在劳动关系。二、原告是受第三人段勇、朱华付的雇佣，与段勇、朱华付存在劳务关系，与被告不存在劳动关系。2020年8月20日，段勇、朱华付与被告签订《订餐合同》，约定第三人段勇、朱华付租赁被告食堂场地自主经营食堂，被告向其订餐解决师生的就餐问题。原告到食堂干活系由段勇、朱华付雇佣，原告不受被告管理，在原告向劳动局提起劳动仲裁之前原告甚至都不知道原告还在食堂干活。段勇、朱华付与被告之间不存在承包关系，段勇、朱华付二人租赁被告公司食堂场地向被告公司提供师生餐饮，经营期间自负盈亏、自主经营是独立的主体，原告受第三人雇请到食堂干活，符合《中华人民共和国民法典》的相关规定，属于个人形成劳务关系。因此，原、被告之间不存在劳动关系，原告以其在食堂干活就误以为系被告的员工为错误认识，其应向法院提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，而不是向法院提起本诉。三、原告在诉状所述事实与理由与本案的客观事实和法律事实不相符。1、原告诉称“……原告于2020年4月11日至事故发生当天一直在被告……工作”不符合客观事实。客观上，原告与被告于2020年7月23日解除了劳动关系。2020年8月，公司向段勇、朱华付订餐后，双方协商一致，签订了《订餐合同》，合同对订餐时间、数量、结算时间，以及订餐时间双方的权利义务进行约定，在双方的合同期限内被告仅是按双方合同约定接受段勇、朱华付的委托代段勇、朱华付向原告等人发放工资。因此，被告与原告无任何直接关系、间接关系。被告是在接受委托后才向原告发放工资，而原告的工资什么时候发、发或者不发、发多少均是由第三人段勇、朱华付决定。2、原告诉称“……被告将食堂承包给……，以被告名义对外经营”不属实，被告与第三人之间不存在承包、分包、转包关系，第三人仅针对被告订购的数量为被告的师生提供餐饮。综上所述，会东县劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案（2021）65号仲裁裁决书认定的事实清楚，适用法律正确，原告与被告的劳动关系已于2020年7月23日解除，双方不存在劳动关系，请依法驳回原告对被告的起诉。 第三人段勇、朱华付共同辩称，2020年8月，第三人段勇、朱华付共同租赁南山学校食堂场地做餐卖给学校，谢付会是第三人雇请来做活的，原告受伤是事实，第三人对于原告的医疗费也愿意承担。此前，第三人也支付过原告前期的检查费，也多次协商原告受伤后的处理事宜，但协商无果。现在原告起诉了医疗费第三人还是愿意依法承担。 原、被告及第三人段勇围绕诉讼请求依法提交了证据，第三人朱华付未提交证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据原告提交的仲裁裁决书予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据认定如下： 1、原告提交的会东县人民医院门诊病历、出入院卡及疾病证明各1份，拟证明原告在被告单位上班过程中受伤后在医院住院治疗情况。被告的质证意见：真实性无异议，关联性有异议，病历住址写的会东县参鱼中学，检查报告均系2020年3月、4月，不在被告处上班，处方签是自费用药。第三人段勇、朱华付的质证意见：地址写的是参鱼中学，食堂场地在南山学校，会东县处方签是4月份，这个是提请仲裁后才做的处方签。经审核，该证据真实，但与本案审理的原、被告是否存在劳动关系不具有关联性，本院对该证据的证明力不予确认。 2、原告提交的农村信用社借记卡明细清单1份,拟证明原告在被告公司的学校上班，被告每月向原告发放工资及原告受伤后被告报销工伤检查费医药费的情况。被告的质证意见：真实性无异议，证明目的关联性有异议，银行流水明确注明在2020年7月24日是领取了被告的经济补偿金，与答辩上所述相呼印证，从领取补偿金后8月是没有工资记录的，9月是代发工资，支付的医疗费、检查费也是被告受第三人委托支付的检查医疗费，因此该证据能证明解除劳动合同关系，被告也是受的第三人委托代发工资、代付检查费。第三人段勇、朱华付的质证意见：因为学校怕第三人拖欠工资，第三人委托学校代发工资，医疗费是厨师长拿来后请被告代付的。经审核，该证据真实，但结合被告提交的证据不能达到原告的证明目的，本院对该证据的真实性予以采信。 3、原告提交的集体合影照片1张，拟证明原告是被告的员工。被告的质证意见：三性均有异议，达不到原告证明目的，从照片看不出来拍摄时间，也看不出来在被告处上班。第三人段勇、朱华付对该证据未发表质证意见。经审核，该证据未显示拍摄时间，不能达到原告的证明目的，本院对该证据的证明力不予确认。 4、原告提交的原告与被告学校办公室主任魏成吉的微信聊天，拟证明原告受伤后是被告学校办公室主任出面处理，拟证明原告是被告的员工。被告的质证意见：真实性无异议，对其证明目的和关联性有异议，看不出来是哪年4月6日，即使是今年的4月6日也在之前提起了劳动仲裁，向劳动局申请仲裁后，学校参与处理才产生了以下内容。第三人段勇、朱华付对该证据未发表质证意见。经审核，被告对该证据的真实性无异议，本院予以确认，但该微信聊天记录仅能看出魏成吉让原告拍摄检查结果，并不能证实原告是被告的员工，本院对该证据的证明力不予确认。 5、原告提交的工作服6件，拟证明原告成为被告学校食堂的员工后，被告向原告发放了工作服。被告的质证意见：2020年4月11日至2020年7月24日前是在被告处工作，因此达不到原告的证明目的。原、告没有解除劳动时，因此有工作服。第三人段勇、朱华付的质证意见：被告在没有解除合同之前给原告发过工作服，不能证明第三人向原告发放过工作服。经审核，该证据真实，但原告无证据证实该工作服为2020年7月23日后由被告发放的，本院对该证据的证明力不予确认。 6、被告提交的解除劳动（合同）关系协议书及解除劳动（合同）关系补偿金领条1份，拟证明原、被告之间的劳动关系已于2020年7月23日解除，双方不存在劳动关系，原告将博睿公司列为被告系主体不适格，双方已按法律规定解除劳动关系，原告已领取补偿金，并对解除劳动关系、领取补偿金的事实予以签字捺印确认，认可双方已解除劳动关系。原告的质证意见：对证据真实性无异议，但是不能达到被告的证明目的，法律上并没有规定与劳动者解除劳动关系后再继续使用劳动者的情况，该证据仅能证明被告为了规避法律风险，原告与被告没有签订劳动合同。第三人段勇、朱华付的质证意见：无异议。经审核，该证据真实，与本案具有关联性，本院对该组证据予以采信。 7、被告提交的《会东南山实验学校订餐合同》1份，拟证明被告与第三人段勇、朱华付系买卖合同关系，不存在承包、分包、转包的关系，原告主张确认与被告存在劳动关系无事实和法律依据，第三人段勇、朱华付租赁被告的食堂场地经营期间系自负盈亏、自主经营是独立的主体，食堂工作人员由第三人自行雇请，原告与第三人属于个人之间形成劳务关系，与被告不存在劳动关系，被告与第三人订餐费用一学期结算一次，第三人为保证人员稳定，委托由被告代为发放雇佣人员的劳务费。原告的质证意见：三性均有异议，与被告庭前提交的复印件不一致，所以不得不怀疑作假的可能，被告为了推脱责任，故意伪造合同。且该协议违反食品安全法35条、教育部、监管总局学校食品安全管理办法45号23条第2款、四川省中小学食品安全与营养管理337号第12条等相关法律法规的强制性规定。第三人段勇朱华付的质证意见：无异议。经审核，该证据真实，该证据确与被告庭前提交的复印件存在不一致的问题，但在庭审中经法庭询问，第三人已做了合理说明，且该合同是否违反相关法律法规的强制性规定不再本案审理范围之内，本院对该证据的真实性予以采信。 8、被告提交的订餐数量单复印件5份，授权委托书8份，拟证明被告与第三人之间的买卖合同关系，在合同期间，双方严格按照《订餐合同》对订餐时间、数量、结算时间，以及订餐期间双方的权利义务进行履行，合同期限内被告仅是按双方合同约定接受第三人的委托代第三人向原告等人发放劳务费，其中一份授权委托书是代付医疗费。原告的质证意见：被告为了推卸责任而单方随意写的清单。对该证据的三性均不予认可，虽然被告想要以该证据达到其证明目的，但是被告有一个错误，因为原告提交的证据银行流水上面写的是发放工资而不是劳务费。第三人的质证意见：无异议。经审核，订餐数量单为复印件，本院无法核实真伪，本院对该证据不予采信。第三人对8份授权委托书无异议，本院予以确认，原告认为该组证据虚假，但未提交相应证据证实，由其自行承担举证不力的后果，本院对8份授权委托书予以采信。 9、第三人段勇提交的合伙协议1份，拟证段勇、朱华付一起租场地做餐饮卖给学校。原告的质证意见：三性均不予认可，该合伙协议同样是一份无效协议，同样违反了刚才被告提供订餐合同的法律法规。被告的质证意见：三性均无异议，证实了两个第三人的合伙关系，食堂是独立经营自负盈亏。第三人朱华付的质证意见：无异议。经审核，该合伙协议是两位第三人之间签订的，该协议是否违反相关法律规定不在本案审理范围之内，但该协议佐证了第三人与被告《会东南山实验学校订餐合同》签订的真实性，本院对该证据的真实性予以采信。 10、第三人段勇提交的考勤表1本，拟证原告工作考勤由第三人来打，工资由第三人考核，比如来了就有，没有来就组上来摊派。原告的质证意见：对该证据真实性不予认可，因为原告在上班期间用钉钉打卡、指纹打卡和人脸识别打卡，而不是签字打卡。依照相关法律规定，考勤记录应该由被告提供，而不是第三人提供。被告、第三人朱华付的质证意见：三性无异议。经审核，该考勤表系第三人自行制作，无任何人签字确认，无法核实其真伪，本院对该证据不予采信。 根据原、被告陈述和经庭审查实的证据，本院认定事实如下： 2020年4月1日，原告到被告开办的会东县南山实验学校食堂工作，2020年7月23日，原、被告签订《解除劳动（合同）关系协议书》，约定解除劳动关系时，被告补偿原告工作期间年平均一个月的工资补助571.50元，原告在乙方处签名并捺印，被告在甲方处加盖公章。原告于2020年7月24日收到被告的补偿金571.50元。2020年8月15日，第三人段勇、朱华付签订《合伙协议》约定双方合伙经营南山实验中学食堂项目。2020年8月20日，被告与第三人段勇、朱华付签订《会东南山实验学校订餐合同》，约定合同期限为2020年8月25日至2021年8月25日，被告向第三人提供食堂场地，第三人向被告供应早、午、晚三餐，在合同第六条第4项约定：“甲方应按照乙方出具的委托向乙方雇请的人员按时足额代发劳务费”，第七条第1项约定：“本合同期内，乙方自负盈亏……”，第4项约定：“……乙方为了保证人员的稳定，雇佣人员的劳务费，由乙方委托甲方发放，在结算时予以扣除。”被告法定代表人在甲方处签字并加盖被告公章，第三人段勇、朱华付在乙方处签名并捺印。后，原告接到杨晓梅的电话后于2020年8月20日重回会东县南山实验学校食堂工作。2020年11月12日，原告在工作中摔倒致左手受伤。第三人段勇、朱华付与原告未签订有书面合同。2020年9月至2021年3月，被告受第三人朱华付的委托向原告代付了每个月的工资，2020年12月1日，被告受第三人朱华付委托于2020年12月9日代付原告医疗费576.62元。后，原告向会东县劳动人事争议仲裁委员会申请确认原告与被告自2020年4月11日至今存在事实劳动关系，2021年4月20日，会东县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案〔2021〕65号仲裁裁决书，裁决原告与被告在2020年4月11日至2020年7月23日之间存在事实劳动关系。原告不服该仲裁裁决书于2021年5月6日诉至本院要求确认原告与被告自2020年4月11日至今存在事实劳动关系。 本院认为，原、被告对双方在2020年4月1日至2020年7月23日存在劳动关系无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是原告与被告在2020年7月23日后是否存在劳动关系。本案中，2020年7月23日，原、被告签订《解除劳动（合同）关系协议书》，约定解除双方劳动关系。2020年8月20日，被告与第三人段勇、朱华付签订《会东南山实验学校订餐合同》，约定由被告提供食堂场地，被告向第三人段勇、朱华付订餐，由第三人段勇、朱华付自行管理、自负盈亏，第三人出具委托书由被告代发第三人雇佣人员的工资。原告主张《会东南山实验学校订餐合同》及第三人朱华付向被告出具的授权委托书虚假，但未提交相应证据证实，由其自行承担举证不力的后果。原告在庭审中自述在2020年7月23日后，其由杨晓梅打电话召回，工作期间主要接受杨晓梅和厨师长李成林的管理，工资的确定是与杨晓梅进行协商。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条的规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部份。是否构成劳动关系，应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥和监督、劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分、用人单位是否向劳动者支付报酬等因素综合认定。原告自述其由杨晓梅打电话召回案涉食堂上班，工资的确定也是与杨晓梅进行协商，原告无证据证实杨晓梅系受被告的委托，而杨晓梅系第三人段勇的妻子，原告应系受第三人雇佣，虽然原告每月的工资由被告代发，但被告是按照其与第三人签订的相关合同约定在第三人朱华付出具书面的授权委托书之后由被告代第三人向原告代发的工资，原告从事的食堂杂工工作受厨师长李成林及杨晓梅的管理、指挥和监督。因此，原告与被告之间没有发生直接的权利义务关系，并未形成工资上的支付关系和工作上的隶属关系，双方之间也不具备劳动关系的一般特征，故本院对原告关于在2020年7月23日后与被告存在事实劳动关系的诉讼请求不予支持。 至于原告关于《会东南山实验学校订餐合同》违反相关法律法规禁止性规定，且依据相关法律规定用工单位违反法律法规规定，将业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人的职工从事承包业务时，因公受伤的，用工单位为承担工伤保险责任的单位的主张。本院认为，该合同是否违反相关法律法规禁止性规定不在本案的审查范围之内，即使被告违反了相关法律、法规规定，其需承担的工伤保险责任亦并不等同于与劳动者建立了劳动关系。 综上所述，原告所举证据不足以证实其在2020年7月23日之后与被告存在事实劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决如下： 一、确认原告谢付会与被告会东博睿教育有限公司2020年4月11日至2020年7月23日存在事实劳动关系； 二、驳回原告谢付会其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  李素梅 二〇二一年七月六日 书记员  李 飞 附：本判决适用的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部份。