江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏02民终2173号上诉人（原审被告）：无锡山宁机械有限公司，住所地无锡市新吴区梅村锡鸿路22号。法定代表人：张晓国，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹武，江苏智和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张宝银，男，1963年8月18日生，汉族，住滨海县。委托诉讼代理人：丁力，江苏苏广律师事务所律师。上诉人无锡山宁机械有限公司（以下简称山宁公司）因与被上诉人张宝银工伤保险待遇纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2020）苏0214民初4150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山宁公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审程序不合法。一审变更主审法官未经任何程序，且山宁公司的很多意见并未在录音录像中体现出来。法院将张宝银因工伤而在山宁公司的借款不在本案中一并处理，明显偏袒张宝银。二、事实方面。1.关于张宝银向山宁公司的13000元借款，是因张宝银受到工伤无生活来源而支付的款项，且其中一张单据上明确是生活费，应在本案中一并处理。双方已签好职工离职结算单，应视为双方同意就该13000元作为停工留薪期工资予以了结。2.对于停工留薪期工资，其认可第一家医院出具的疾病证明单，对于张宝银自行到第二家医院治疗不予认可，因为没有转诊证明、病历佐证需要到第二家医院治疗，且该家医院的病休证明为复印件。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，张宝银的停工留薪期应为90天。另外，关于工资标准，应按照平均月缴纳工资2909元计算。3.住院伙食补助费、护理费、交通费不应按照人身损害标准处理，交通费不存在支付条件，护理费和伙食补助费应由工伤保险基金支付并核算，不应由单位承担。张宝银辩称，1.本案审理程序合法，一审庭前会议中已将双方意见了解清楚，再通过正式庭审进行确认和补充，山宁公司称没有记载意见并不真实。2.本案所涉13000元是借款关系，是因张宝银在受伤后没有收入来源，基于生活需要，而向单位所借款项，不应在本案中一并处理。3.其提供的病例资料是合法有效的，其之所以到联勤保障部队第九〇四医院就医，是因为在前一个医院治疗后仍不能走路，且查不出原因，到后一个医院做了核磁共振才发现，另一个部位也是骨折，故又休息了两个月。其到第二家医院就医也是为了治疗需要，核磁共振检查具有必要性和关联性。停工留薪期工资应当以受伤前十二个月的平均工资为基数，而非2909元。离职结算单仅是针对2020年4月份工资的结算，与工伤无关。4.住院伙食补助费、护理费和交通费是工伤导致的损失，应由单位承担。不管社保部门有无理赔住院伙食补助费，单位均应支付。护理费是住院期间产生的护理费用，应当由单位承担。张宝银因行动不便去医院治疗必然发生交通费，该费用也应由单位承担。张宝银向一审法院起诉请求：判令山宁公司给付一次性伤残补助金30307.20元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性就业补助金9000元、停工留薪期工资36546元、经济补偿金89544元、住院伙食补助费400元、护理费640元、交通费800元，合计185237.20元。一审法院查明事实：双方有争议的事项为第八项、第九项、第十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2006年9月。二、签订的书面劳动合同所涉的期间：2008年至2020年。三、办理社会保险的时间：2008年4月。四、发生工伤时间：2019年1月7日；工伤认定情况：无锡市新吴区人力资源和社会保障局于2019年2月19日作出工伤认定书，认定张宝银受到的事故伤害为工伤；于2019年9月27日作出工伤认定更正通知书，对所载诊断伤情作出更正。五、住院起止时间：2019年1月7日至15日。六、医疗费数额：已经结清。七、伤残等级鉴定时间：2019年11月8日、2019年12月13日（重新鉴定）；鉴定结果：致残程度鉴定为十级。八、停工留薪期：6月。九、劳动者受伤前工资标准：6091元/月。十、无锡市上年度职工月平均工资：5119元。十一、用人单位需支付的工伤保险待遇数额：一次性伤残补助金30307.20元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性就业补助金9000元、停工留薪期工资36546元（6091元/月×6月）、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）、护理费640元（80元/天×8天）、交通费400元，合计95293.20元。十二、双方发生劳动争议的时间：2020年4月22日。十三、张宝银申请仲裁的时间：2020年4月22日。十四、仲裁请求：一次性伤残补助金44800元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性就业补助金15000元、停工留薪期工资41600元、经济补偿金92800元、双倍工资差额70400元、伙食费450元、护理费10500元、车费800元、拐杖105元。十五、仲裁结果：逾期未作出仲裁裁决。一审法院认为，张宝银经工伤认定，享受工伤保险待遇。关于停工留薪期工资，山宁公司未能提供证据否认张宝银转院的合理性，故法院根据张宝银提供的出院记录、诊断证明书、疾病证明单、无锡市第八人民医院出具的情况说明等证据酌定停工留薪期为6个月。工伤职工在停工留薪期内的，原工资福利待遇不变，故山宁公司应当按照前十二个月平均实发工资6091元/月向张宝银支付工资。据此，用人单位需支付的停工留薪期工资为36546元（6091元/月×6月）。关于经济补偿金，张宝银于2020年4月20日以山宁公司拖欠工资、未足额缴纳社保、未签订劳动合同为由要求山宁公司解除劳动关系，并支付经济补偿金。劳动报酬是正常劳动的对价，而工伤职工在停工留薪期并未提供劳动。而且《工伤保险条例》将停工留薪期规定在第五章工伤保险待遇章节中，也反映其性质为保险待遇。因此，停工留薪期工资的性质是工伤保险待遇而非工资，不属于“未足额支付劳动报酬”，张宝银未能提供证据证明山宁公司存在未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费或未签订劳动合同等情况，故法院对此不予采信。据此，山宁公司无需支付张宝银经济补偿金。关于山宁公司主张扣除13000元，山宁公司认为其于2019年3月至5月期间向张宝银支付的13000元系工伤保险待遇，但山宁公司提供的流水单、借款单等证据均显示款项性质为借款。张宝银认为本案系劳动争议案件，不同意在本案中对借款予以抵扣。据此，法院在本案中对上述13000元不予理涉，由山宁公司另行主张权利。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条,《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、山宁公司于判决发生法律效力之日起十日内支付张宝银一次性伤残补助金30307.20元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性就业补助金9000元、停工留薪期工资36546元、住院伙食补助费400元、护理费640元、交通费400元，合计95293.20元。二、驳回张宝银的其他诉讼请求。二审中，双方均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，无锡市第八人民医院的出院记录载明，张宝银于2019年1月7日入院，于2019年1月15日出院，出院诊断为左足压砸伤、第五跖骨骨折、足背动静脉断裂、足背外侧、中间皮神经断裂、第2-5趾长、短伸肌键断裂、第四跖骨跖跗关节脱位、足背皮肤撕脱伴血供障碍。无锡市新吴区人力资源和社会保障局于2019年2月19日出具工伤认定决定书，认定张宝银构成工伤，诊治诊断的内容与出院记录一致。张宝银在一审中另提供了联勤保障部队第九〇四医院出具的诊断证明书两份，一份为2019年5月21日出具的诊断证明书复印件，其上载明张宝银的诊断结果为跖骨骨折（左足），建议休息三十天，一份为2019年6月22日出具的诊断证明书原件，其上载明诊断结果为跖骨骨折（左侧）、足损伤，无锡市新吴区人力资源和社会保障局于2019年9月27日出具工伤认定更正通知书，其上载明，因张宝银伤情出现新的诊断“跖骨骨折（左侧）、足损伤”，故将该两项诊断予以增加。二审又查明，因张宝银工伤事宜，山宁公司已从工伤保险基金处领取160元住院伙食补助费，山宁公司同意在本案中将该款项直接支付给张宝银，张宝银亦认可该项费用按照160元计算。二审中，关于张宝银在工伤事故发生之后向山宁公司借支的13000元，张宝银同意在本案中一并处理。本院认为，关于一审审理程序问题，经查，第一，一审法院在正式开庭审理前，曾多次通过庭前会议方式，就本案争议事实向双方询问，并以书面形式予以确认，程序合法。第二，一审法院在变更承办法官时虽未严格按照规定通知双方当事人，存在瑕疵，但并不属于严重违反法定程序的情形，不影响本案的实质审理。关于停工留薪期工资，根据张宝银提供的出院记录、诊断证明书、疾病证明单、情况说明的记载，以及工伤认定更正通知书中所载明的新诊断“跖骨骨折（左侧）、足损伤”并未在无锡市第八人民医院的出院记录中体现这一事实，在山宁公司并未提供证据否认张宝银转院合理性的情况下，应当认定张宝银到联勤保障部队第九〇四医院就医并另外休息两个月具有必要性和合理性，一审法院认定张宝银的停工留薪期为6个月，并无不当。工伤职工在停工留薪期内的，原工资福利待遇不变，一审法院以张宝银受伤前十二个月平均实发工资6091元为基数，确认张宝银的停工留薪期工资为36546元，并无不当，本院予以维持。双方在职工离职结算单中仅就张宝银2020年4月的工资进行了结算，山宁公司上诉认为，双方签署该结算单即视为同意以张宝银借支的13000元了结停工留薪期工资，该上诉意见缺乏事实依据，本院不予采纳。关于住院伙食补助费、护理费、交通费，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”据此，一审法院支持张宝银主张的640元护理费，符合法律规定，本院予以维持。双方一致确认张宝银的伙食补助费按照160元计算，本院对此予以确认。张宝银并未到统筹地区以外就医，不存在交通费，一审法院支持张宝银的交通费缺乏法律依据，本院予以纠正。关于张宝银在工伤事故发生后向山宁公司借支的13000元，因张宝银在二审中同意在本案中一并抵扣，此系张宝银真实意思表示，本院予以准许，并在山宁公司应支付给张宝银的各项工伤保险待遇中予以扣除。综上，山宁公司的部分上诉请求成立，应予支持；因张宝银在二审中自愿同意将借款在本案中一并处理等因素，本院对一审判决予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销无锡市新吴区人民法院（2020）苏0214民初4150号民事判决。二、无锡山宁机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付张宝银一次性伤残补助金30307.20元、一次性工伤医疗补助金18000元、一次性就业补助金9000元、停工留薪期工资36546元、住院伙食补助费160元、护理费640元，合计94653.20元。扣除张宝银借支的13000元，无锡山宁机械有限公司还应向张宝银支付81653.20元。三、驳回张宝银的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由张宝银负担3元，由无锡山宁机械有限公司负担2元；二审案件受理费10元，由无锡山宁机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 飒审判员 毛云彪审判员 华敏洁二〇二一年七月七日书记员 缪玲娜