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line-height:17px;    padding-top:20px;    word-wrap:break-word;    word-break:break-all;}.format_Paragraph,.format_Conclusion{    text-indent: 2em;    font-size: 11pt;    margin-top:20px;    word-wrap:break-word;    word-break:break-all;}  新疆生产建设兵团第六师中级人民法院 民事判决书 （2021）兵06民终176号 上诉人（原审被告）：陈友利（系陈楠父亲），男，汉族，1960年2月16日出生，新疆生产建设兵团第五师司法局退休干部，住 新疆乌鲁木齐市鲤鱼山路12号汇展园南区 。 委托诉讼代理人：陈玉莲，新疆新额律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆鑫峰华阳新型建材科技有限公司，住所地：新疆五家渠工业园兵团新型建材工业园区建四路2号附2号。 法定代表人：何建，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周鑫，新疆星愿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵丹，新疆星愿律师事务所律师。 原审被告：新疆北新新型建材有限公司，住所地：新疆五家渠工业园兵团新型建材工业园区。 法定代表人：杨晓强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尹惠军，该公司员工。 原审被告：陈楠，男，汉族，1985年11月12日出生，新疆五月花馕食品有限公司员工，住 新疆乌鲁木齐市天山区 。 上诉人陈友利因与被上诉人新疆鑫峰华阳新型建材科技有限公司（以下简称鑫峰公司）、原审被告新疆北新新型建材有限公司（以下简称北新公司）、陈楠买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）0601民初429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人陈友利的委托诉讼代理人陈玉莲、被上诉人鑫峰公司的委托诉讼代理人周鑫、赵丹、原审被告北新公司的委托诉讼代理人尹惠军就案件事实及法律适用阐述了自己的意见，并接受法庭询问。原审被告陈楠未到庭接受询问。本案现已审理终结。 陈友利上诉请求：撤销（2020）兵0601民初429号判决第一项中违约金107949.97元部分，判决上诉人不承担违约金。事实与理由：一、陈楠不是北新公司员工，没有公司授权，也没有陈友利的转委托，其无权代表公司给鑫峰公司出具“还款计划书”，故陈楠与鑫峰公司签订的“还款计划书”无效。二、违约金是用来弥补损失的，一审判决同时支持鑫峰公司违约金及利息的请求，无法律依据。 鑫峰公司辩称，一、陈楠对案涉合同的履行事实清楚，出具“还款计划书”是其真实意思的表示，真实有效，构成债的加入，北新公司及陈楠对一审判决并无异议。二、陈楠加入后，作为债务人其在“还款计划书”中有权对债务所约定的违约责任进行变更，将原合同约定的承担合同总价5%及银行贷款利息的违约金，变更为承担所欠欠款总数10%及银行贷款利息的违约金，其行为并未违反法律法规的规定。如不认定陈楠变更违约金的行为，按《一体板销售合同》约定计算违约金高达176887.66元（2433610.5元×5%+716123.3元×4.35%÷360天×638天），鑫峰公司起诉时也只主张了125769.7元，一审判决调整为107949.97元，一审判决上诉人及原审被告承担违约金正确。 北新公司辩称，上诉人的上诉请求不成立，北新公司对一审判决无异议，应予维持。 陈楠未答辩。 鑫峰公司向一审法院起诉请求：要求陈楠、陈友利、北新公司支付货款716123.30元，违约金107949.97元，利息17825.5元，合计811264.61元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实如下：2017年5月1日，北新公司出具委托书一份，委托事项为：现委托陈友利与鑫峰公司签订《一体板销售合同》，委托期限为2017年5月1日至2017年8月1日。2017年6月，陈友利持北新公司委托书与鑫峰公司签订《一体板销售合同》，合同约定，鑫峰公司向天一公司承建的位于 乌鲁木齐市的项目名称为“沙区××房 ”的施工地供应装饰一体板，产品单价为185元／平方米，产品数量为18000平方米，工程暂定价3330000元，陈友利作为甲方指定“谭总”为货物接收人，货款结算约定甲方预付500000元后鑫峰公司开始供货，供货至5000平方米，付款1000000元，货物供至90%后付款500000元，货物供货完后需在10月30日前付清剩余货款；对违约责任约定为双方不得在合同条款范围内违约，否则由违约方承担法律责任和合同总价5%的违约金，甲方无正当理由未按合同约定期限支付工程款，应按银行贷款利息向乙方支付违约金；同日，陈友利出具担保责任书一份，承诺以其购买的 乌鲁木齐市鲤鱼山路12号汇展园南区××栋××单元××室 为“沙区统建房”一体板销售合同提供全额担保责任，自愿承担同等责任，同意在无力偿还欠款或联系不到人的情况下，承担全额款项和还款责任，陈友利将《商品房买卖合同》及《公证书》交由鑫峰公司保管。合同签订后，鑫峰公司依约履行了供货义务，累计供货价值为2453610.5元。2017年12月，天一公司以支付货款名义向北新公司转账1100000元。 2019年2月13日，鑫峰公司与陈友利、陈楠对往来账款进行核对，鑫峰公司列明并要求核对项目有：销售发货项下，自2017年8月13日至2018年6月24日累计供货2433610.5元、借款20000元，合计2453610.5元；已收款项下，2017年8月21日收款500000元，2017年9月21日收款500000元，2017年11月2日收款100000元，2018年1月15日收款637487.19元，收款合计1737487.2元；欠款项下，欠款金额716123.3元；陈楠、陈友利在该往来账款核对函上签字予以确认。 2019年8月1日，陈楠向鑫峰公司出具还款计划书一份，计划书认定鑫峰公司已履行完全部供货义务，欠款716123.3元，约定2019年8月30日前付清欠付货款716123.3元，还款期限届满，仍未还清，由甲方承担所欠欠款10%作为违约金及同期产生的银行利息；陈楠在还款计划书底部的甲方处签字确认。 另，合同履行期间，陈友利所指定的货物接收人谭总于2018年2月13日向鑫峰公司借支20000元。 一审法院认定上述事实的证据有：一体板销售合同、担保责任书、商品房买卖合同、公证书、银行转账凭证及收据、往来账款核对函、还款计划书。 一审法院认为，北新公司委托陈友利与鑫峰公司签订《一体板销售合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效合同。依据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。因此，鑫峰公司与北新公司应当相互享有或负担《一体板销售合同》的权利和义务。2019年2月13日所形成的往来账款核对函，因陈友利在北新公司的授权下代表北新公司与鑫峰公司签订《一体板销售合同》，该行为所产生的法律关系应当由北新公司承受，鑫峰公司与北新公司债权债务关系明确，故北新公司应当支付材料款716123.3元。陈友利在《一体板销售合同》签订时出具的担保责任书，承诺为《一体板销售合同》提供全额担保责任，自愿承担同等责任，同意在北新公司无力偿还欠款或联系不到的情况下，承担全额款项和还款责任，陈友利作为完全民事行为能力人所作出的上述承诺是对债的担保，现鑫峰公司要求陈友利承担支付材料款和违约金的责任，符合法律规定，应予支持。2019年8月1日，陈楠向鑫峰公司出具还款计划书，确认鑫峰公司已履行完全部供货义务，欠付鑫峰公司货款716123.3元，承诺在2019年8月30日前付清欠款，届期未还，由陈楠承担所欠欠款10%作为违约金及同期产生的银行利息，这表示陈楠单方承诺愿意支付该项目的材料货款，该行为在法律性质上为债的加入，属于陈楠单方为自己设定义务的民事法律行为，该行为合法有效，债权人有权依据陈楠的单方承诺要求其支付材料款及利息。对于鑫峰公司要求北新公司及陈友利、陈楠支付违约金及按照同期贷款基准利率支付利息损失，即支付违约金107949.97元【696123.3元×4.35%÷360天×432天（2018年6月25日至2019年8月30日）＋716123.3元×10%（2019年8月31日至2020年3月24日）】和利息17825.5元【716123.3元×4.35%÷360天×206天（2019年8月31日至2020年3月24日）】，按照双方销售合同逾期付款的违约责任的约定以及还款计划书中未按期还款违约金的约定，鑫峰公司诉请符合双方约定，应予支持。综上所述，遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第五十四条、第五十七条规定判决：一、北新公司、陈楠于判决生效之日起十五日内支付鑫峰公司货款716123.3元，违约金107949.97元，利息损失17825.5元，合计841898.77元；二、陈友利对上述款项承担连带付款责任。本案受理费6110元（己减半计算），邮寄送达费240元，合计6350元，由北新公司、陈楠、陈友利共同负担。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。 除一审查明的事实外，本院另查明，在2020年5月26日庭审时，北新公司答辩时陈述“陈楠是天一项目的对接人和劳务负责人，是和原告（鑫峰公司）直接发生的关系，我们公司只是收取管理费，和原告没有发生实质的业务”。北新公司对于鑫峰公司提交的往来帐款核对函和还款计划书均认可。 本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百三十四条、第一百四十三条的规定，民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为；民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方意思表示成立；行为人具有相应民事行为能力、意思表示真实、不违反法律、行政法规的强制性规定、不违背公序良俗的民事法律行为有效。本案中，陈楠系具有完全民事行为能力的自然人，其作为北新公司承建的天一项目的劳务负责人，与陈友利作为天一建工项目经手人共同在鑫峰公司往来帐款核对函上签字确认，与鑫峰公司签订还款计划书的行为，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，陈楠的上述民事法律行为合法有效。一审判决后，陈楠对此并未提出异议，陈友利认为陈楠签订的还款计划书无效的理由不能成立。 逾期付款违约金是合同一方当事人迟延履行付款义务时依约应向对方当事人支付的一定数额的金钱或其他给付，属于损害补偿性质的违约责任方式；逾期付款利息属于逾期付款所造成的法定孳息损失。在合同既约定了逾期付款违约金，又约定了违约产生的利息损害赔偿额或其计算方法，二者属于当事人的自由意思，守约方在出现违约情形时可选择适用，二者不应同时适用。在买卖合同中，支付价款是买受人的主给付义务，买受人逾期履行，构成违约。本案中，陈友利与鑫峰公司2017年签订的《一体板销售合同》中约定“货物供货完后需在10月30日前付清剩余欠款；任何一方不得在合同条款范围内违约，否则由违约方承担相关法律责任和合同总价5%的违约金；......甲方无正当理由未按合同约定期限支付工程款，则应按银行贷款利息向乙方支付违约金”，但陈楠与鑫峰公司在还款计划书中确认欠款金额为716123.3元，付款时间为2019年8月30日，同时约定“还款期限届满，甲方仍不还清欠款，需承担所欠欠款10%作为违约金及同期所产生的银行利息”。还款计划书中对于款项的付款时间、违约责任等对原《一体板销售合同》中约定的合同内容作出了实质性的改变，发生了债的更改，在此情况下，后签订的还款计划书构成一个新的合同，应依照还款计划书的约定确定双方的权利义务。还款计划书中对于逾期付款的违约责任，既约定了按欠款总数支付10%的违约金，又约定需承担同期所产生的银行利息，鑫峰公司作为守约方同时主张违约金和银行利息，违反了损失填补的基本原则，一审法院判决确有不当，对利息损失的请求不应支持。陈友利认为不应同时承担违约金和利息的上诉理由成立，本院予以调整。 综上所述，上诉人陈友利的部分上诉请求及理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定判决如下： 一、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初429号民事判决第二项，即上诉人陈友利对上述款项承担连带付款责任； 二、变更新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2020）兵0601民初429号民事判决第一项为原审被告新疆北新新型建材有限公司、陈楠于判决生效之日起十五日内支付被上诉人新疆鑫峰华阳新型建材科技有限公司货款716123.3元，违约金71612.33元（716123.3元×10%），合计787735.63元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6110元，邮寄送达费240元，合计6350元，由被上诉人新疆鑫峰华阳新型建材科技有限公司负担184元，原审被告新疆北新新型建材有限公司、陈楠、上诉人陈友利负担6166元；二审案件受理费2459元，由上诉人陈友利负担1631元，被上诉人新疆鑫峰华阳新型建材科技有限公司负担828元。 本判决为终审判决。 审判长  王 宏 审判员  慕新伟 审判员  李 霞 二〇二一年六月二日 书记员  黄洁茹