河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1415号上诉人（原审被告）：贾红涛。上诉人（原审被告）：河南恩克德电气有限公司，住所地河南省许昌市市辖区经济技术开发区灞陵路与屯田路交叉口许昌中关村发展创新中心2号楼4层。法定代表人：贾红涛，任执行董事兼总经理。被上诉人（原审原告）：吴勇。委托诉讼代理人：乔宏典，河南名人律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄妍，河南名人律师事务所律师。原审第三人：冀亚伟。上诉人贾红涛、河南恩克德电气有限公司（以下简称恩克德公司）因与被上诉人吴勇、原审第三人冀亚伟请求变更公司登记纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2021）豫1002民初809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾红涛（河南恩克德电气有限公司法定代表人），被上诉人吴勇委托诉讼代理人黄妍及原审第三人冀亚伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾红涛、恩克德公司上诉请求：1、请求依法撤销许昌市魏都区人民法院（2021）豫1002民初809号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决事实认定错误。被上诉人在原审提交的证据不能证明其在2020年8月8日召开的临时股东会，被上诉人要求公司变更登记没有事实依据。恩克德公司章程第31条规定执行董事任期届满前股东会不得无故解除其职务，贾红涛任恩克德公司执行董事任期现未届满，吴勇无权召集股东会解除贾红涛执行董事职务。二、原审判决适用法律错误。1、《公司法》第四十条规定“有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”吴勇所称其召开股东会临时会议违反公司法第40条规定，应该先由执行董事贾红涛召集，吴勇未在合理期限内与贾红涛协商召集股东会。《公司法》第四十一条规定“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”被上诉人不能证明其召集股东会临时会议已通知了全体股东。2、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。根据上述规定，公司为变更登记的义务主体，原告起诉被告贾红涛于法无据。公司法定代表人、执行董事的产生、免职程序应当符合法律、行政法规和公司章程的规定。有关法定代表人的变更属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理范围。吴勇请求办理工商变更登记的主体仅限河南恩克德电气有限公司，吴勇将贾红涛个人列为被告不当。吴勇辩称，1、股东会是公司最高权力机关，在吴勇提议召开临时股东会时，应当召开。2、2020年8月8日召开的临时股东会程序合法，形成的决议合法有效。3、本案纠纷为法院应予受理的范围。4、贾红涛附有协助义务。冀亚伟述称，贾红涛担任法人期间，经营不善，导致公司停产歇业、诉讼案件等，之后通过电话、短信等找贾红涛协商，监事吴勇当时通过信函邮寄，向贾红涛提议召开临时股东会。吴勇向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司为原告吴勇办理法定代表人、执行董事、经理变更手续，将被告河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事、经理由贾红涛变更为吴勇，判令被告贾红涛协助办理法定代表人、执行董事、经理变更手续；2、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司为原告吴勇办理监事变更手续，将被告河南恩克德电气有限公司的监事由吴勇变更为第三人冀亚伟，判令被告贾红涛协助办理监事变更手续；3、请求依法判令被告河南恩克德电气有限公司将2020年8月10日修改后的公司章程办理备案手续，判令被告贾红涛协助办理公司章程备案手续；4、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2016年2月29日，被告河南恩克德电气有限公司登记成立。原告吴勇拥有河南恩克德电气有限公司51％的股权、被告贾红涛拥有河南恩克德电气有限公司24.5％的股权、第三人冀亚伟拥有河南恩克德电气有限公司24.5％的股权。自2019年6月12日起，被告贾红涛担任被告河南恩克德电气有限公司法定代表人、执行董事兼经理；吴勇担任被告河南恩克德电气有限公司监事。河南恩克德电气有限公司登记备案的2020年2月28日章程第二十八条约定，股东会有权选举和更换非职工代表担任的执行董事、监事，修改公司章程；第二十九条约定，股东会临时会议由执行董事或监事提议召开，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，修改公司章程、变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过；第三十一条约定，执行董事每届任期三年，执行董事任期届满，连选可以连任，执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务；执行董事对股东会负责，由执行董事兼任公司经理，执行董事为公司的法定代表人。2020年8月8日，被告河南恩克德电气有限公司召开了股东会临时会议，经代表75.5％表决权的股东表决通过了决议：1、修改公司章程中关于解除执行董事职务的规定，将原“执行董事任期届满前，股东会不得无故解除其职务”修改为“执行董事任期届满前，股东会有权根据公司经营发展的需要解除其职务，选举新的执行董事。”2、免去贾红涛执行董事、经理、法定代表人职务，选举吴勇为执行董事、经理、法定代表人；3、免去吴勇监事职务，选举冀亚伟为公司监事；由吴勇或其授权他人办理相应工商变更登记手续。一审法院认为，2020年8月8日河南恩克德电气有限公司召开股东会临时会议通过决议合法有效，对本案当事人有拘束力。股东会临时会议决议对执行董事、经理、法定代表人、监事进行变更，被告河南恩克德电气有限公司向登记机关办理变更登记。公司执行董事、经理、法定代表人应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。被告贾红涛作为公司股东、高管，应当履行自己的法定义务和章程约定义务。被告贾红涛、河南恩克德电气有限公司辩称2020年8月8日河南恩克德电气有限公司召开股东会临时会议程序违反法律及公司章程规定、解除其执行董事违反公司章程规定、决议内容损害了河南恩克德电气有限公司以及包括贾红涛在内的其他股东的合法利益，存在可撤销甚至无效的情形，但其未依法行使诉权，且其辩称与本案事实不符，法院不予支持。判决：一、被告河南恩克德电气有限公司于判决生效后三十日内向登记机关办理变更登记，将被告河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事、经理由被告贾红涛变更为原告吴勇，将被告河南恩克德电气有限公司的监事由原告吴勇变更为第三人冀亚伟，将2020年8月10日修改后的公司章程办理备案手续；二、被告贾红涛协助办理上述判决第一项变更登记、备案登记手续。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院查明事实同一审法院。本院认为，一审法院判决将河南恩克德电气有限公司的法定代表人、执行董事、经理由贾红涛变更为吴勇，将河南恩克德电气有限公司的监事由吴勇变更为冀亚伟，将2020年8月10日修改后的公司章程办理备案手续，贾红涛协助办理上述变更登记、备案登记手续，上述判决的事实依据是河南恩克德电气有限公司通过召开股东会临时会议通过了上述决议。股东会行使选举和更换非由职工代表担任的董事、监事的权利，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，而河南恩克德电气有限公司共有三名股东其中贾红涛占股24.5%，吴勇、冀亚伟占股75.5%，在股东会临时会议上吴勇、冀亚伟均同意上述决议，符合公司章程规定的代表三分之二以上表决权的股东表决通过的要求。一审判决结果并无不当，本院予以支持。综上所述，贾红涛、河南恩克德电气有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由贾红涛、河南恩克德电气有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 徐  晓  勇审判员 郭  林  山审判员 陈    晖二〇二一年七月三日书记员 吴文佳（兼）执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口