辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终9413号上诉人（原审被告）：沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅，经营场所辽宁省沈阳市和平区南京北街268号南侧1层门市。经营者：谷泊霖。委托诉讼代理人：栗子翔，北京隆安（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈婷，女，1988年9月25日出生，汉族，住沈阳市铁西区。上诉人沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅因与被上诉人陈婷劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2021）辽0102民初953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅的委托诉讼代理人栗子翔，被上诉人陈婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅上诉请求：1、依法撤销(2021)辽0102民初953号民事判决发回重审或依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求依法更正。1、关于被上诉人工资问题：一审法院认定被上诉人工资为2300元属于认定事实错误；被上诉人的实际工资为2000元，剩余工资实为被上诉人的岗位津贴，也就是当月的提成。所以一审法院认定被上诉人的工资为2300元属于认定错误，所以导致判项中所涉及所有的工资标准均存在错误。2、关于一审法院判令被上诉人医疗保险费的认定，对上诉人实属不公。被上诉人在受伤时上诉人已经将医药费全额的支付给被上诉人，当时上诉人并不知被上诉人已经自己缴纳了医疗保险，可以报销自己的医疗费。所以上诉人在已经可以报销医药费且另行收取上诉人垫付医药费的前提下，又要求上诉人支付缴纳的医疗保险没有法律依据，同时对上诉人不公平，综上所述，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。陈婷辩称，同意一审法院判决。陈婷向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2019年9月至2020年8月未签订劳动合同的双倍工资差额27,500元;2.判令被告支付2020年2月、3月未发放工资5,000元；3.判令被告支付2020年8月未发放工资2,500元；4.判令被告支付原告医药费1,445.80元；5.判令被告支付原告手受伤导致的误工费及间接损失7,500元；6.判令被告缴纳2019年至2020年8月社会保险。诉讼过程中，原告明确第3项诉讼请求为判令被告支付2020年8月未发工资571元（2,500元-1,929元）及9月14天工资1,167元（2,500元÷30天×14天）；撤回第4项诉讼请求；明确第5项诉讼请求为判令被告支付原告手受伤导致的误工费5,000元和手受伤不能上班的营养费2,500元；变更第6项诉讼请求为判令被告支付原告工作期间自己缴纳的医疗保险4,832.35元。一审法院认定事实：2019年9月10日，原告入职被告处，双方签订试用合同，约定合同期限自2019年9月10日至2019年12月10日，试用期工资2,300元，岗位为烘焙，并约定了权利义务及附则，其中约定试用期满签订正式劳动合同，但此后双方并未签订正式劳动合同。原告自认2020年2月、3月未正常向被告提供劳动，双方均认可受疫情影响被告复工时间为2020年3月29日，以及原告在被告处工作期间每周休一天。2020年8月19日，原告手部受伤接受治疗。2020年9月10日，原告向被告递交《离职申请》。2019年9月至2020年1月，原告月工资数额分别为890元、2,400元、2,488元、2,500元、2,500元。被告向原告支付2020年3月29日、30日、31日的工资250元。2020年4月至2020年7月，原告月工资数额分别为2,540元、2,783元、2,500元、2,633元。原告主张月工资构成为基本工资2,300元及满勤奖200元。被告辩称2020年8月扣除满勤奖200元后已向原告支付工资1,929元（2,300元÷31天×26天），9月因原告未到岗工作故而未予支付工资。原告提交沈阳医学院附属中心医院诊断书5份，拟证明病假时间到2020年9月14日。被告质称原告受伤休假时间过长，有可能涉嫌不真实休假情形。经查，上述诊断书载明2020年8月19日临床诊断为手外伤，处理意见为休三天，8月21日处理意见为休七天，8月29日处理意见为休息一周，9月3日处理意见为休一周，9月7日处理意见为休息一周。对于被告质称的不真实休假情形，其提出需要到医院核实，但未能在指定期限内向本院提交核实材料。原告在职期间，被告未为原告缴纳过医疗保险。2019年10月至2019年12月，原告每月自行缴纳医疗保险356.59元，2020年1月原告自行缴纳医疗保险488.59元（包含个人大额、单位大额各66元），2020年2月至2020年6月，原告每月自行缴纳医疗保险356.59元，2020年7月至2020年8月，原告每月自行缴纳医疗保险378.15元。2020年9月2日，原告就本案诉讼请求以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]1725号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。一审法院认为，关于原告主张的2020年2月、3月工资。《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电﹝2020﹞5号，以下简称人社厅明电）第二条规定：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期内的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”《辽宁省人力资源和社会保障部厅关于转发＜人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知＞的通知》（辽人社明电﹝2020﹞10号）规定：“《通知》中规定的企业发放生活费标准按不低于本地区月最低工资标准的70%执行。”2020年2月为受疫情影响的第一个工资支付周期，被告应支付原告2020年2月工资2,300元及2020年3月生活费1,126.22元（1,810元×70%÷27天×24天）。关于原告主张的2020年8月、9月工资。《辽宁省工资支付规定》第二十八条规定：“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动的，在规定的医疗期内，用人单位应当根据劳动合同或者集体合同的约定支付病假工资，但不得低于当地最低工资标准的80％。”2020年8月19日原告因伤治疗，被告应向原告支付8月工资1,939.54元（2,300÷26天×15天+1,810×80%÷26天×11天），被告已向原告支付2020年8月工资1,929元，还应支付差额10.54元（1,939.54元-1,929元）。因原告自认于2020年9月10日向被告递交《离职申请》，故一审法院认定双方劳动关系于当日解除，被告应向原告支付2020年9月工资501.23元（1,810元×80%÷26天×9天）。关于原告主张的未订立书面劳动合同双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告订立的试用合同期限至2019年12月10日，此后双方未订立书面劳动合同，故被告应支付原告2019年12月11日起未订立书面劳动合同的双倍工资差额20,803.76元（2,500元÷26天×18天+2,500元+2,300元+1,126.22元+250元+2,540元+2,783元+2,500元+2,633元+1,939.54元+501.23元）。关于原告主张的误工费和营养费，无事实和法律依据，且被告不同意支付，故一审法院不予支持。关于原告主张的医疗保险费。劳动关系存续期间，参加社会保险、缴纳社会保险费系用人单位和劳动者的法定义务，原告垫付的应由被告承担的医疗保险费4,031.61元（356.59元×9个月+66元+378.15元×2个月），被告应予赔偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款、《辽宁省工资支付规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅于本判决生效后10日内一次性给付原告陈婷2020年2月工资2,300元、2020年3月生活费1,126.22元；二、被告沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅于本判决生效后10日内一次性给付原告陈婷2020年8月工资差额10.54元、9月工资501.23元；三、被告沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅于本判决生效后10日内一次性给付原告陈婷未订立书面劳动合同的双倍工资差额20,803.76元；四、被告沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅于本判决生效后10日内一次性给付原告陈婷医疗保险费4,031.61元；五、驳回原告陈婷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅负担。二审中，被上诉人陈婷提供微信聊天记录截图一份，拟证明其基本工资为2,300元/月，上诉人沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅对此不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于工资标准问题。上诉人主张被上诉人的工资构成为基本工资2,000元+满勤200元+绩效。上诉人于庭审中自认该工资构成为其自行做的分类，即该分类未经被上诉人确认，故上诉人主张仅为其单方陈述并无事实依据，本院不予支持。此外，双方在试用期期间约定的工资标准即为2,300元/月、上诉人的店长与被上诉人的聊天记录也体现“同意补偿你一个月薪资2,500元”，该表述与被上诉人主张的工资构成基本工资2,300元+满勤200元相符，故一审法院认定的工资标准正确，本院予以确认，进而对一审法院根据此标准作出的有关判项予以维持。关于医疗保险费问题。为劳动者缴纳劳动关系存续期间的社会保险系用人单位的法定义务，故被上诉人自行缴纳医疗保险所支出的费用应由上诉人负担。上诉人主张已垫付被上诉人的医疗费，故不应再承担医疗保险费。因承担劳动者自行缴纳的医疗保险费与为劳动者垫付医疗费系不同的法律关系，故上诉人该主张，于法无据，本院不予支持。一审法院该项判决正确，本院予以维持。综上所述，沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳市和平区七悦饮食文化餐厅负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  孙晓芳二〇二一年七月二日法官助理秦斌书记员李莱茵本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。