湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1026刑初89号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人何超，绰号“超古”，男，1991年1月5日出生，汉族，初中文化，经商，湖南省汝城县人，户籍所在地及现住地湖南省汝城县。因犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，2015年8月25日被汝城县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元，2016年8月12日刑满释放。现又因涉嫌贩卖毒品罪，于2021年2月23日被刑事拘留，2021年4月2日被执行逮捕。现羁押于汝城县看守所。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉[2021]Z81号起诉书指控被告人何超犯贩卖毒品罪，2021年6月25日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察官周莎出庭支持公诉，被告人何超到庭参加诉讼。现已审理终结。 汝城县人民检察院指控：2021年2月，被告人何超2次实施贩卖毒品“K粉”的行为，具体分述如下： 1、2021年2月21日21时许，被告人何超在汝城县卢阳镇吉祥路天和宾馆附近的路边宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX的小车上以500元的价格卖给宋某2毒品“K粉”1包。 2、2021年2月22日17时许，被告人何超在汝城县XX村XX路交叉路口宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX的小车上以500元的价格卖给宋某1、宋某2毒品“K粉”1包，后宋某1、宋某2、黄某在车内吸食了一部分，当天18时许被民警查获，民警从宋某1车内搜出了剩余的毒品疑似物，经鉴定，该毒品疑似物为氟胺酮。 2021年2月22日23时许，被告人何超被抓获到案，民警从何超车内搜出一个黄色芙蓉王烟盒，里面装有5包毒品疑似物，经鉴定，该5包毒品疑似物为氟胺酮。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致，被告人王敏对指控的犯罪事实和证据没有异议，并当庭自愿认罪认罚，且有经庭审举证、质证并经本院认证的下列证据证实： 1．书证 （1）受案登记表、立案决定书证明：本案案件来源于工作中发现及侦查机关的接、处警、立案等情况。 （2）到案经过证明：被告人何超于2021年2月23日被抓获到案的情况。 （3）行政处罚决定书证明：汝城县侦查机关于2021年2月23日依法对吸毒人员何某1、何超、刘某处以行政拘留5日的行政处罚。 （4）微信、支付宝转账记录证明：2021年2月22日宋某2通过支付宝将500元毒资转给何超、宋某2通过微信将200元毒资转给何超、宋某1通过支付宝将300元毒资转给何超。 （5）证据保全清单、决定书证明：2021年2月23日，侦查机关对从何超车内搜出的5包黄色芙蓉王烟盒内疑似毒品、从何某1身上搜出的1包疑似毒品颗粒、从刘某身上搜出的14包疑似毒品颗粒进行证据保全的情况。 （6）现场检测报告书、尿检资格证证明：2021年2月23日，侦查机关对何超、何某1、刘某进行现场尿检结果为氯胺酮阳性。 （7）前科资料证明：2015年8月25日，汝城县人民法院判处何超犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。2016年8月12日刑满释放。 （8）湘LCXXXX车辆查询证明证明：湘LCXXXX车辆系何乐玲所有。 （9）称重取样笔录及照片证明：2021年2月23日，从何超车内搜出的5包黄色芙蓉王烟盒内疑似毒品、从何某1身上搜出的1包疑似毒品颗粒、从刘某身上搜出的14包疑似毒品颗粒，对白色凯美瑞轿车内搜出的1包疑似毒品物品进行称重取样的情况。 （10）户籍证明证明：何超的自然人身份情况，其作案时已年满18周岁，负完全刑事责任的情况。 2．证人证言 （1）证人何某1证明：2021年2月21日20时许，何超容留宋某1、宋某2、黄某在其驾驶的车牌为湘LCXXXX灰色别克小车上吸食毒品“K粉”的事实。 （2）证人宋某1证明：2021年2月22日下午17时许，宋某1、宋某2在汝城县XX村XX路交叉路口宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX白色凯美瑞小车上共同出资500元向何超购买了一小包毒品K粉；2021年2月21日晚上21时许，在汝城县卢阳镇汝城一中附近的路边何超驾驶的车牌为湘LCXXXX的灰色别克小车上，宋某2向何超购买了1小包毒品K粉，2021年2月22曰下午17时许宋某2支付了500元给何超。2021年2月21日20时许，何超容留宋某1、宋某2、黄某在其驾驶的车牌为湘LCXXXX灰色别克小车上吸食毒品“K粉”的事实。 （3）证人宋某2证明：2021年2月22日下午17时许宋某1、宋某2在汝城县XX村XX路交叉路口宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX白色凯美瑞小车上共同出资500元向何超购买了一小包毒品K粉；2021年2月21日晚上21时许，在汝城县卢阳镇汝城一中附近的路边何超驾驶的车牌为湘LCXXXX的灰色别克小车上宋某2向何超购买了1小包毒品K粉，2021年2月22曰下午17时许宋某2通过支付宝将500元转给何超。2021年2月21日20时许，何超容留宋某1、宋某2、黄某在其驾驶的车牌为湘LCXXXX灰色别克小车上吸食毒品“K粉”的事实。 （4）证人黄某证明：2021年2月22日下午17时许，宋某1、宋某2在汝城县XX村XX路交叉路口宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX白色凯美瑞小车上共同出资500元向何超购买了一小包毒品K粉；2021年2月21日20时许，何超容留宋某1、宋某2、黄某在其驾驶的车牌为湘LCXXXX灰色别克小车上吸食毒品“K粉”的事实。 3．被告人的供述与辩解证明：2021年2月22日下午17时许宋某1、宋某2在汝城县XX村XX路交叉路口宋某1驾驶的车牌为湘L6XXXX白色凯美瑞小车上共同出资500元向何超购买了一小包毒品K粉，其中宋某1通过支付宝扫码300元到何超的支付宝，宋某2通过微信转账200元到何超的微信的事实。 4、鉴定意见 郴州市侦查机关物证鉴定所检验报告、鉴定聘请书、鉴定意见通知书证明：2021年2月23日，侦查机关对从何超车内搜出的5包黄色芙蓉王烟盒内疑似毒品、从何某1身上搜出的1包疑似毒品颗粒、从刘某身上搜出的14包疑似毒品颗粒为氟胺酮。侦查机关依法将鉴定意见通知了何超、何某1、刘某。 5.现场勘验、辨认、提取、指认笔录及照片 （1）检查笔录、照片证明2021年2月23日23时35分至55分，侦查员卢群、何建在见证人何创新的见证下，对犯罪嫌疑人何超驾驶的车辆及何超、何某1、刘某进行检查，从何超车内搜出的5包黄色芙蓉王烟盒内疑似毒品、从何某1身上搜出的1包疑似毒品颗粒、从刘某身上搜出的14包疑似毒品颗粒。2021年2月22日18时25分至45分，侦查员何建、曹文亮在见证人何创新的见证下，对白色凯美瑞轿车及宋某1、宋某2、宋玉春进行检查，从车内搜出的1包疑似毒品物品、从黄某身上的包内搜出一张一元纸币被卷成吸管状。 （2）辨认笔录 证人宋某2的辨认笔录证明何超是贩卖毒品给他的人。 证人宋某1的辨认笔录何超是贩卖毒品给他的人。 证人黄某的辨认笔录何超是贩卖毒品的何超。 本院认为，被告人何超在自己不知情的情况下，将氟胺酮当做毒品氯胺酮贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人何超主观上认为是毒品氯胺酮而向他人贩卖，但因其贩卖的经检测系氟胺酮，应认定为犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人何超在庭审过程中能如实供述自己的罪行，有坦白情节，可以从轻处罚。被告人何超当庭自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人何超在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。对公诉机关建议判处被告人何超有期徒刑八个月以上一年二个月以下，并处罚金的量刑意见予以采纳。对被告人何超适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 被告人何超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月23日起至2022年1月22日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  朱赤阳 人民陪审员  何柳青 人民陪审员  欧永成 二〇二一年七月十五日 书 记 员  周斌宴 相关法条 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。