抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0402民初478号原告：姜淼，女，1976年11月2日出生，汉族，住抚顺市新抚区。被告：抚顺创天成劳务派遣有限公司，住所地：抚顺市新抚区浑河南路（中段）56—4号楼1单元1001号。法定代表人：杨光，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡波，该公司人事员。被告：抚顺格林兰德物业服务有限公司，住所地：抚顺经济开发区滨河路。法定代表人：黄海涛，该公司经理。委托诉讼代理人：游会荣，辽宁仲领达威律师事务所律师。原告姜淼与被告抚顺创天成劳务派遣有限公司（以下简称派遣公司）、抚顺格林兰德物业服务有限公司（以下简称物业公司）劳动争议一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜淼、被告派遣公司的委托诉讼代理人胡波、被告物业公司的委托诉讼代理人游会荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜淼向本院提出诉讼请求：1.被告二赔偿原告违法解除劳动合同赔偿金人民币28,800元、违法解除劳动合同代通知金2,400元；2.被告二支付原告2020年月基本工资双倍即4,800元作为损坏名誉经济补偿金；3.被告二支付原告在职期间56个小时的加班费840元，2020年6、7、8、9月应报销的电话费223元；4.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求：被告一对上述款项承担连带赔偿责任。事实与理由：一、2015年6月，原告到被告二处工作，按单位要求于2015年9月1日—2017年9月1日、2017年9月1日—2020年9月1日、2020年9月1日—2023年9月1日与抚顺创天成劳务派遣有限公司签订劳动合同，任职客服管家。合同签订后，原告一直工作认真负责，恪尽职守。被告二在未事先通知原告的情况下，于2020年9月13日下达解除劳动合同通知书，9月14日下达辞退通知书将原告辞退。被告二单方辞退原告且没有法定理由，应当按照法律规定向原告支付赔偿金。为了维护自己合法权益，原告于2020年12月1日向抚顺市新抚区仲裁委提起劳动仲裁申请。二、仲裁委对本案证据认定存在片面性导致事实认定不清，有失公平公正。理由如下：1.关于违法辞退问题。2020年9月13日，被告二对原告下达解除劳动关系通知书，次日未经原告同意又以原告未按时完成公司安排的各项工作为由下达辞退通知书。原告任职以来一直认真履行岗位职责，因此9月15日去被告二处找领导询问辞退原因，有手机录音证明被告二属于违法辞退。2、关于无故旷工问题。9月13日，被告二下达解除劳动关系通知书。原告9月14日按单位请假程序向单位领导申请正常休假一天，9月15日正常上班，有打卡记录为证。办公室王静和原告说，单位下达辞退书后再去打卡上班也没有任何工资，有手机截图为证。并且因不服被告辞退理由，和领导协商未果，得到被告二违法辞退录音为证，当即决定去劳动仲裁维权，并非无故旷工。3、关于工作失职、出卖业主资料问题。被告二在违法辞退录音里曾提及原告未完成单位工作，原告询问时被告二根本说不出原告哪项工作未完成。原告一直尽忠职守，有业主群工作群资料为证。录音里提及业主投诉，是业主家房屋出现问题，原告已经及时去业主家查看并提交报修单，已完成原告客服管家的职责，业主投诉是因为被告二没有完成业主关于房屋维修的需求。因此，原告并不存在未按时完成工作、出卖业主资料和散布单位负面消息这些行为，被告二也没有关于这些捏造理由提出相关证据。综上所述，仲裁委并未提及原告提供的各项证据，没有查明本案事实。为维护原告的合法权益，请求支持原告的申请。被告派遣公司辩称：原告因不服新劳人仲字[2020]第61号裁决将我公司和被告物业公司起诉至法院，并提出要求撤销裁决书第一、第二、第三项裁决以及要求被告二赔偿原告法解除劳动合同赔偿金人民币28,800元、违法解除劳动合同代通知金2,400元、支付原告2020年月基本工资2倍即4,800元作为损坏名誉经济补偿金、支付原告在职期间56个小时加班费840元及2020年6月至9月电话费223元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不能成立。一、原告经由被告二面试考核通过后，于2015年9月与我公司签订劳动合同，被辞退前系我公司派遣至被告二的劳务派遣员工。根据被告二反映，原告在2019年6月23日本人书面提出离职后，又在2019年8月9日因被告二缺员被重新录用。这个过程原告和被告二均未通知我公司，我公司始终正常为原告进行社保申报。2020年9月13日，原告未履行请假手续和工作交接手续，未到岗上班。次日，被告二向原告下达了《辞退通知书》。虽宣称与原告解除劳动关系，但因原告为我公司派遣员工，被告二只能将原告退回我公司，要求原告接到通知三日内到被告二处办理离职手续和工作交接事宜。在此期间，原告未就发生的事情向我公司做出任何解释说明，未到我公司报道履行转岗或待岗手续。此后，原告也一直未到被告二处办理离职手续和工作交接事宜，直到2020年10月29日我公司与原告解除劳动关系。因此，已经形成无故旷工达7日以上的事实。原告的行为违反了被告二和我公司的规章制度，已经达到自动离职解除劳动合同的标准。被告二反映，原告严重违反职业道德，将被告二内部资料带走，并散布业主信息给二手房中介，使被告二在业主中声誉受损，严重违反我公司规章制度劳动纪律“四、罚则（3）有下列行为之一的，将受到辞退处分，情节严重的追究刑事责任；2.出卖企业情报；5.利用职务之便，从事不当行为，或利用企业名义在外招摇行骗。”等条款。基于以上理由，我公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位单方面解除劳动合同（过失性辞退）的相关规定，于2020年10月29日对原告做出辞退处理。我公司对原告提出的支付违法解除劳动合同赔偿金28,800元的诉求不支持。二、原告提出违法解除劳动合同代通知金2,400元的诉求不符合劳动合同法中关于支付代通知金的情况，我公司不支持。三、如法院判定我公司解除与原告的劳动关系处理不当，我公司作为劳动关系的主体，本应承担直接赔偿责任。但我公司与被告二从2011年进驻抚顺开始即保持合作关系，直至2020年11月24日解除合作关系。被告二管理的项目绿地剑桥小区因历史原因错综复杂，自身无盈利能力，每月均需向开发公司（抚顺绿地置业有限公司）请款开资，最难时长达6个月不能给派遣员工开资。在此过程中，为维护派遣员工的利益，派遣员工的社保费用由我公司长期垫付，少则4、5万元，多则近30万元，这对于我们这样规模的小微企业已经不堪重负。基于以上原因，我公司与被告二签订的《劳务派遣协议》明确规定，因解除劳动关系产生的经济补偿，由被告二依法支付。双方权责明确，劳动仲裁委依此采纳我公司不向原告支付经济补偿金的依据是成立的。根据以上情况，应由实际用工单位被告二直接支付经济补偿金。被告物业公司辩称：原告经常脱岗，随意离职，又随意复职，未能按时完成公司交代工作，存在旷工行为，我公司不存在违法辞退和违法退回的行为。原告于2015年9月与派遣公司签订劳动合同，在2019年6月23日至2019年8月9日期间离岗，在其他公司工作。2019年8月9日又要求继续上班，我公司只能让其填写了一个求职申请表。而事实上，2019年6月26日—2019年8月9日期间，我公司是按照旷工处理。期间，派遣公司是一直给原告缴纳社保。2020年9月13日，原告又无故旷工，已经严重违反了我公司管理制度和派遣公司的规章制度，达到了派遣协议里约定的退回的条件。同时，原告在工作期间将公司内部资料带走，散布业主信息给二手房中介公司，使我物业公司遭受到了声誉损失。经客服部调查，原告自2019年8月9日重新上班以来，私自向业主散布物业负面消息，并且和另一名员工发生冲突，拒绝履行公司安排的各项工作职责，因此我公司予以退回。对于赔偿解除劳动合同赔偿金，我们认为不存在。即使赔偿，也应由派遣公司赔偿。同时，原告被退回后并未到派遣公司报道，一直旷工。关于代通知金，我公司认为该员工不具备领取代通知金的条件。双倍支付2020年9月工资4,800元，没有任何法律依据。在职期间加班费，我公司也不予认可。根据劳动合同法规定，劳动者应对其加班的事实、加班的内容承担举证责任。原告庭审中增加的诉讼请求已超过诉讼时效，现原告无权要求派遣公司承担连带赔偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.2020年9月15日、11月17日原告与黄海涛、梁雪谈话录音。2.2020年6月18日—9月3日原告向绿地剑桥房产开发公司维修人员付工通过微信报修的聊天记录截图。3.辞退通知书、解聘说明、解除（终止）劳动关系证明书复印件。4.上下班打卡记录截图、加班明细表。5.自然年度账户信息、对应年度账户信息复印件。6.劳动合同。7.电脑页面截图。被告派遣公司提交以下证据：1.派遣公司章程。2.派遣公司与原告签订的《劳务派遣协议》。3.辞退通知书、解聘说明、解除（终止）劳动关系证明书。4.劳动合同。5.新劳人仲字[2020]第61号裁决书。6.原告2019年10月—2020年9月工资表。被告物业公司提交以下证据：1.原告求职申请表。2.梁雪与常瑜的微信聊天记录截图。3.劳务派遣协议。根据当事人提供的证据和陈述，本院认定事实如下：2015年6月，原告到被告物业公司客服管家岗位工作。2015年9月7日、2017年9月1日、2020年9月1日，被告派遣公司（甲方）与原告（乙方）分别签订《劳动合同》，约定的劳动合同期限分别为2015年9月1日至2017年9月1日、2017年9月1日至2020年9月1日、2020年9月1日起至2023年9月1日。其中2020年9月1日签订的《劳动合同》及附件约定：第五条、乙方同意由甲方派遣到用工单位工作，并服从用工单位的管理，遵守用工单位依法制定并已公示的各项规章制度。第十五条、甲乙双方按国家和地方的规定参加社会保险。甲方为乙方办理有关社会保险手续，并承担相应社会保险义务。乙方应缴纳的社会保险费由甲方按照规定代扣代缴。第三十条、甲方应当在解除或终止劳动合同时为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。该合同附件载明：经双方协商一致，甲方派遣乙方到格林兰德物业服务有限公司（用工单位名称）客服管家岗位工作，工作地点为绿地剑桥；甲方按照下列形式支付乙方工资：用工单位实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，乙方每月基本工资2,400元，并根据用工单位工资分配办法正常调整；绩效工资根据乙方的工作表现、劳动成果和实际贡献等合理确定。2019年11月24日，被告物业公司（甲方、用人单位）与被告派遣公司（乙方、派遣单位）签订《劳务派遣协议》，其中约定：一、乙方按甲方要求招聘、录用符合条件的人员，以劳务派遣的方式派往甲方。二、2.劳务派遣人员在甲方工作期间不符合甲方要求依法需要辞退的，甲方应提前一个月将辞退意见以书面形式通知乙方，由乙方负责与劳务派遣人员办理终止或解除劳动合同手续，甲方应当依法支付经济补偿金。三、2.劳务派遣人员的工资、各项社会保险费，甲方应于每月15日前转入乙方银行账户。四、3.劳务派遣人员有下列情形之一的，甲方可以立即通知并退回乙方：（1）在试用期间内不符合甲方工作要求的；（2）严重违反甲方劳动纪律、规章制度的；五、5.对于甲方按照本合同相关条款停止派遣并退回乙方的劳务人员，乙方应予以接收并负责处理与劳务人员之间的劳动关系等后续工作，避免对甲方的正常生产运营造成不良影响；九、劳务派遣协议的期限自2019年11月24日起至2020年11月24日止。按照上述《劳动合同》约定，原告自2015年9月1日起，在被告物业公司客服管家岗位工作。2019年6月23日，原告向被告物业公司书面提出离职申请。同年8月9日，原告经被告物业公司同意，重新到被告物业公司客服管家岗位工作。2020年9月14日，被告物业公司向原告送达《辞退通知书》。内容为“姜淼女士：您在我公司任职客服部管家期间，因未按时完成公司安排的各项工作，故公司决定自2020年9月14日起，解除与您的劳动关系，停止发放所有工资及福利，不享受任何经济补偿。本人接到该通知3日内到公司办理相关离职手续及工作交接事宜。”原告在该通知书上书写“辞退是公司所为，辞退原因本人不认可”，并签名捺印，注明日期2020年9月14日。2020年10月29日，被告派遣公司向新抚区劳动局出具《解聘说明》，内容为“我公司员工姜淼因在实际用工单位抚顺格林兰德物业服务有限公司违反规章制度，未按时完成抚顺格林兰德物业服务有限公司安排的各项工作，依据我公司管理规定，予以辞退处理。”同日，被告派遣公司将解除与原告劳动关系的《解除（终止）劳动关系证明书》在抚顺市新抚区人力资源和社会保障局备案，并向原告送达。2020年12月1日，原告作为申请人，以本案二被告为被申请人向抚顺市新抚区劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决被申请人物业公司赔偿违法解除劳动合同赔偿金人民币28,800元、违法解除劳动合同代通知金2,400元，双倍支付2020年9月份工资4,800元，支付加班费1,215元，合计37,215元。抚顺市新抚区劳动人事仲裁委员会经审理，于2021年1月11日作出新劳人仲字［2021］第61号裁决，驳回申请人姜淼仲裁请求事项。2021年1月21日，原告以诉称理由来院告诉。本院认为，本案系劳动争议案件。原告与被告派遣公司签订《劳动合同》，双方间存在劳动关系。二被告签订《劳务派遣协议》，双方间为合同关系。被告派遣公司将原告派遣至被告物业公司工作，被告派遣公司为用人单位，被告物业公司为用工单位。原告主张被告物业公司于2020年9月13日对其下达解除劳动关系通知书，但其并未提供解除劳动关系通知书，故对原告主张的该事实不予采信。被告物业公司主张因原告经常脱岗，随意离职又随意复职，未能按时完成公司交代工作，存在旷工行为，故将原告辞退、退回，对于主张的离职又复职一节，因原告2019年6月23日申请离职后同年8月9日的复职，系由被告物业公司同意，故被告物业公司在事发一年多后据此将原告退回，于法无据，且不符合常理；对于主张原告存在上述其他应予退回的情形，因其未能提供证据证实，故对被告物业公司主张的上述事实不予采信，应认定被告物业公司违法退回原告。被告派遣公司以原告在实际用工单位违反规章制度、未按时完成物业公司安排的各项工作为由，对原告作出辞退处理（解除劳动合同）一节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十四条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。但二被告均未举证证明原告存在《抚顺创天成劳务派遣有限公司单位章程》中“罚则”规定的解除劳动合同（辞退）的情形和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条（一）、（二）项规定的情形，故应认定被告派遣公司违反劳动合同法的规定与原告解除劳动合同，原告要求支付赔偿金的诉讼请求应予支持。原告自2015年9月1日由被告派遣公司派遣到被告物业公司工作至2020年10月29日解除劳动合同，扣除2019年6月23日至同年8月9日原告离职的期间，原告与被告派遣公司实际存在劳动关系的年限为5年零11天。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，本院确认被告派遣公司按5个月向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币24,000元（2,400元/月×5个月×2倍）。原告要求支付违法解除劳动合同代通知金2,400元，于法无据，不予支持。原告要求支付损害名誉赔偿金4,800元、电话费223元，是本院受理本劳动争议案件后其所增加的诉讼请求，且属独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十四条的规定，原告应当向劳动争议仲裁机构申请仲裁。原告主张在职期间56小时的加班费840元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第四十二条的规定，原告应当就其加班事实的存在承担举证责任。虽然其提供了在被告物业公司工作期间早于上班时间和晚于下班时间的打卡记录截图，但该证据无法证实其加班事实的存在，故对该主张不予支持。因原告系由被告派遣公司派遣到被告物业公司从事工作，原告与被告派遣公司存在劳动关系，故赔偿金应由被告派遣公司支付。被告物业公司作为用工单位违法退回原告，而被告派遣公司作为用人单位又根据被告物业公司违法退回原告所依据的事由“未按时完成公司安排的各项工作”解除与原告的劳动合同，根据最高人民法院的观点，被告物业公司应与派遣单位被告派遣公司一起对赔偿金承担连带责任。被告物业公司抗辩要求被告派遣公司承担连带责任的诉讼请求是原告庭审时所增加，已超过诉讼时效，因原告在收到仲裁裁决十五日内已就其不服仲裁裁决向本院提起诉讼，且增加的诉讼请求在其申请仲裁和已裁决的范围内，故该抗辩意见于法无据，不予采信。被告派遣公司抗辩，依据《劳务派遣协议》第二条第二项的约定，应由被告物业公司支付经济补偿金，但本案原告主张且本院予以支持的是违法解除劳动合同的赔偿金，故对该抗辩意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告抚顺创天成劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜淼解除劳动合同赔偿金24,000元，被告抚顺格林兰德物业服务有限公司承担连带给付责任；二、驳回原告姜淼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告抚顺创天成劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 长  林 森人民陪审员  武玉兰人民陪审员  姜 芳二〇二一年七月十三日代书 记员  刘 璐