辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终11030号上诉人（一审原告）：黄永巍，女，满族，1969年6月17日出生，住辽宁省桓仁满族自治县。被上诉人（一审被告）：辽宁卓越人力资源管理有限公司，住所辽宁省沈阳市沈河区大西路339号。法定代表人：赵雅斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：王淑艳，系该公司员工。被上诉人（一审被告）：沈阳市沈河区城市管理局，住所沈阳市沈河区大南街198号。负责人：付海滨，该单位局长。委托代理人：刘大川，辽宁若一律师事务所律师。上诉人黄永巍因与被上诉人辽宁卓越人力资源管理有限公司、被上诉人沈阳市沈河区城市管理局劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初12523号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄永巍上诉请求：一、判令二被上诉人给付上诉人一次性伤残就业补助115036.8元；二、判令二被上诉人给付上诉人住院期间停工留薪期没有人事派遣而外雇人员劳动报酬28050元；三、判令二被上诉人终止劳动合同参加时不符165197元；四、判令二被上诉人给付上诉人住院出院后申报2个月病假（更正二次申报旧伤复发）应享受的福利；五、判令二被上诉人给付上诉人解除合同经济补偿金28759.2元；六、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、我于2011年5月4日前工作存在两种形式，有卡和无卡两种，榆树屯新区回迁上岗工作连续工作岗位至解除劳动合同至11年的工作，确以8年告终。根据《劳动合同法》第82条的规定，企业改组合并原有职工仍留企业，改组合并前后的工龄应连续计算。因2014年补办保险手续单位没有通知让我办领确把工龄给丢失。因派遣方与东陵非物之间终止合同缺失的工龄造成损失，因2019年7月31日补办保险手续终止，错过补办至延迟补漏造成经济损失赔偿。二、根据《工伤保险条例》第37条、38条，《社会保险法》等法规，由于用人和用工单位拖欠一次性伤残就业补助金，故以双倍诉求。三、我还有7年才能领取养老金，故诉求领取全额就业补助，以到50岁递减不予接受。四、我住院期间，停工留薪期由于人员没有调动社区追问，我无奈以1650元外雇人员提供劳动，这笔费用应当返还我。五、工伤病情二次复发需要治疗,故二次申报病假。六、我50岁单位不交保险，用人单位和用工单位共同拒绝劳动合同转劳务合同的请求，并以申领三金为由让我以个人原因申请辞职解除劳务关系，劳动合同证明存根依法经济补偿金并一次性就业补助金也没有发，我要解除劳动合同时的经济补偿。辽宁卓越人力资源管理有限公司辩称：同意一审判决。沈阳市沈河区城市管理局辩称：同意一审判决。黄永巍向一审法院起诉：一、判令二被告给付原告一次性伤残就业补助191728元；二、判令二被告给付原告住院期间停工留薪期没派人接手工作岗位外聘劳动报酬28050元；三、判令二被告申请人终止劳动合同参加时不符165197元；四、判令二被告给付原告住院出院后申报2个月病假7189元；五、判令二被告给付原告解除合同经济补偿金28759.2元；六、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告黄永巍于2011年5月2日入职被告辽宁卓越人力资源管理有限公司（以下简称“卓越人力公司”）处，并被派遣至被告沈阳市沈河区城市管理局（以下简称“沈河区城市管理局”）处任保洁员一职，月工资1142元。2018年1月，原告下班途中受伤，并住院治疗。2019年4月25日，沈阳市劳动能力鉴定委员会向被告卓越人力公司出具《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，载明原告黄永巍工伤评定级别为伤残八级、无生活自理障碍。2019年6月5日，沈阳市社会保险事业服务中心沈河分中心出具《工伤人员定期及一次性待遇审核表》，审核表载明原告工残等级为伤残八级，发生时间为2018年1月，认定时间为2018年7月，鉴定时间为2019年4月，一次性伤残补助金为39544元。2019年6月17日，原告黄永巍因个人原因申请辞职，于2019年7月办理停保手续，与被告卓越人力公司解除劳动关系。被告卓越人力公司为原告出具解除劳动合同证明。被告卓越人力公司与被告沈河区城市管理局签订《派遣服务协议》，协议约定由被告沈河区城市管理局自行录用派遣人员，由被告卓越人力公司与派遣人员签订劳动（劳务）合同，同时约定派遣人员在被告沈河区城市管理局工作期间，因病、工伤在医疗期内、因工或意外伤亡等情况，被告沈河区城市管理局不得通知被告卓越人力公司与其终止、解除劳动关系，被告沈河区城市管理局应按劳动法及当地的《工伤保险条例》的有关规定继续履行用人单位的职责，全额承担用工单位应付的费用，如因派遣人员的合法权益受到被告沈河区城市管理局侵犯而发生争议或法律诉讼，被告沈河区城市管理局依法承担相应的法律责任、法律费用、经济补偿、及由此引发的劳动争议补偿。另查，被告卓越人力公司自2018年1月起至2019年6月一直为原告发放工资。原告黄永巍向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2020年7月10日作出沈河劳人仲字[2020]192号（终）仲裁裁决书，现原告对该仲裁结果不服，起诉至法院。一审法院认为：关于原告主张一次性伤残就业补助金的问题。根据《辽宁省工伤保险实施办法》规定：一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月，五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付；五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月，距退休年龄不满1年的，按照1年计算。本案中，原告已于2019年6月17日达到法定退休年龄，但未办理退休手续，根据该办法，一次性伤残就业补助金是以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的本人平均工资相比较，按就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，其中八级为16个月。原告所受工伤经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为伤残八级，原告与卓越人力公司解除劳动关系时，距退休年龄不满一年，一次性伤残就业补助金相应减发7个月，即原告应得一次性伤残就业补助金为1142元/月×（16个月-7个月）=10278元。关于承担给付责任的主体，二被告签订的《派遣服务协议》明确约定：派遣人员在被告沈河区城市管理局工作期间，被告沈河区城市管理局应按劳动法及当地的《工伤保险条例》的有关规定继续履行用人单位的职责，全额承担用工单位应付的费用，如因派遣人员的合法权益受到被告沈河区城市管理局侵犯而发生争议或法律诉讼，被告沈河区城市管理局依法承担相应的法律责任、法律费用、经济补偿、及由此引发的劳动争议补偿。沈河区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书判令被告沈河区城市管理局承担赔偿责任，被告沈河区城市管理局未在法定期限内向沈阳市中级人民法院申请撤销裁决书，视为对裁决书内容认可。综上，该院认为应由被告沈河区城市管理局承担给付责任。关于原告主张住院期间停工留薪期被告没派人接受工作岗位，其外聘支付的劳动报酬问题，原告自受工伤之日起至离职时止，被告卓越人力公司一直向其支付此期间工资，原告自行雇佣他人接替其工作的行为与二被告无关，该主张无法律依据，故对原告该主张该院不予支持。关于原告主张终止劳动合同参加时间不符所造成损失的问题，原告提供的东陵接到榆树屯社区为其出具的《证明》载明：原告2008年至2010年由东方恒源物业公司管理，原告主张的未签劳动合同所造成的损失，责任不在二被告，故该院对原告该主张不予支持。关于原告主张被告支付原告出院后申报两个月病假工资问题，原告提交的盛京银行客户对账单及被告提交的工资明细表能够证明原告自受工伤之日起至离职时止，被告卓越人力公司一直向其支付此期间工资，无拖欠工资行为，故对原告该主张该院不予支持。关于原告要求被告支付解除合同的经济补偿金问题。因原告于2019年6月17日提出离职申请并正式离职，劳动合同终止，且原告已于2019年6月17日达到法定退休年龄，故原告该主张该院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《辽宁省工伤保险实施条例》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳市沈河区城市管理局于本判决生效之日起十五日内给付原告黄永巍一次性伤残就业补助金10278元；二、驳回原告黄永巍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳市沈河区城市管理局负担。本院二审期间，当事人并未提举新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于一次性伤残就业补助金的数额问题。根据2005年辽宁省人民政府关于贯彻实施《工伤保险条例》的意见第九条之规定，因工致残被鉴定为七级至十级伤残的职工，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位要支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。伤残就业补助金按本人月工资计算，不得低于统筹地区最低月工资标准，八级伤残就业补助金为16个月本人月工资。距退休年龄不满5年的，提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别减发1个月、2个月、3个月、4个月。本案中，上诉人于2018年1月下班途中受伤并于2019年6月17日因个人原因申请辞职，本案上诉人出生于1969年6月17日，2019年6月17日上诉人已达到退休年龄，根据上述法律规定，上诉人辞职之时已达退休年龄，显然并不符合领取一次性伤残就业补助金的条件。鉴于本案中被上诉人并未在法定期间内提出上诉，视为对一审判决的认可及对自身权利之处分。故本院对于一审此处判决结果予以确认。关于被上诉人是否应当支付上诉人住院期间停工留薪期没有人事派遣而外雇人员劳动报酬的问题。本案中，上诉人并未提举证据证明其曾支付住院期间外雇人员劳动报酬这一事实存在，且被上诉人对此亦不认可。综上，现上诉人此项上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于终止劳动合同参加时间不符的问题。一审庭审中上诉人明确了此项诉讼请求是因其2008年就到辽宁卓越人力资源管理有限公司工作，2011年辽宁卓越人力资源管理有限公司才与上诉人签订劳动合同，导致上诉人在2019年达到法定退休年限但无法办理退休，故要求赔偿相关损失（3494.9元×24个月×2）。经查，本案一审庭审中上诉人自认其于2008年参加工作且那时候东方恒源物业公司给上诉人开工资，且上诉人并未提举证据证明2008年至2011年期间与本案二被上诉人存在法律关系，故其向本案二被上诉人主张损失赔偿缺乏事实依据，本院不予支持。关于上诉人二次住院出院后申报2个月病假应享受的福利的问题。一审庭审中上诉人明确此项诉请为要求被上诉人给付两个月病假工资。经查，本案庭审中上诉人自认自其入职后至其离职前每月用人单位均按相同的标准向其正常支付工资，故上诉人再行向被上诉人主张两个月病假工资显然缺乏事实依据，本院不予支持。关于解除合同经济补偿金的问题。经查，本案中，辽宁卓越人力资源管理有限公司提供了有上诉人签字捺印的辞职申请，该申请载明上诉人“因个人原因申请辞职”，上诉人认可该申请的真实性。上诉人虽主张该申请记载内容并非其真实意思表示，但并未向法庭提举任何证据予以证明。故上诉人此处主张缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄永巍负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  孙晓芳审判员  董 菁二〇二一年七月十九日法官助理刘畅书记员陈瑶