海南省文昌市人民法院   民事判决书   (2016)琼9005民初1549号   原告：海南新鸿置业有限公司，住所：文昌市清澜开发区办公楼一楼。   法定代表人：崔量，负责人。   委托诉讼代理人：陈吉波，海南昌宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：马泽东，广东深天成（文昌）律师事务所律师。   被告：符白雪，女，1989年7月10日出生，汉族，现住海南省文昌市。身份证号码：XXX。   委托诉讼代理人：郑贻奕，男，现住海南省文昌市，由文昌市东郊镇建华山村民委员会推荐。   原告海南新鸿置业有限公司与被告符白雪劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海南新鸿置业有限公司委托诉讼代理人马泽东、被告符白雪及其委托诉讼代理人郑贻奕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海南新鸿置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2013年1月22日至2014年12月25日不存在劳动关系；2、判令原告无须向被告支付双倍经济补偿金23100元；3、本案的诉讼费及仲裁费用由被告承担。事实和理由：一、原、被告2013年1月22日至2014年12月25日不存在劳动关系。根据被告在原告处签字的《入职表》和双方签订的《劳动合同书》显示，被告是2014年12月26日起进入被告处工作，裁决书认定原被告2013年1月22日至2014年12月25日存在劳动关系没有事实法律依据。二、被告符合《劳动合同法》第四十条第二款规定的情形，原告不应支付其3.5个月的双倍经济赔偿金。1、原告不应支付被告双倍经济补偿金。被告入职时系销售部办证人员，因其未能尽职尽责，导致公司办证工作受阻，其并不能胜任该工作。2015年3月，经协商将其调整至物业公司工作，但被告在物业公司仍不能胜任，多次遭到业主和同事的投诉，且不遵守公司制度，未经请假，擅自离岗。综上，被告属于不能胜任本职工作，且经调整仍不能胜任工作，符合《劳动合同法》第四十条第二款规定的情形，原告作为用人单位，提前三十天书面通知被告后，依法解除了双方的劳动关系，并不存在违法解除劳动关系的情况。因此，原告不应支付双倍经济补偿金。2、原告只应支付被告1.5个月的单倍经济补偿金。被告的工作持续时间为2014年12月26日至2016年3月31日，工作时间共一年三个月。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，原告应支付1.5个月的经济补偿金，裁决书要求支付3.5个月的经济补偿金没有法律依据。3、裁决原告按照3300元标准向被告支付经济补偿金不符合法律规定。3300元只是被告2016年3月份的工资标准，并非被告2015年4月至2016年3月的平均工资，仲裁委并未查明这段时间被告平均工资的情况下，裁决被告按照6000元的标准支付经济补偿金违反《劳动合同法》第四十七条第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定。综上，文昌市劳动人事争议仲裁委员会文劳人仲字[2016]第41号仲裁裁决书部分所依无据。恳请贵院依法查明事实，驳回被告在劳动仲裁中提出的部分请求，以维护原告合法权益。   被告符白雪辩称，一、针对原告第一项诉讼请求答辩如下：被告符白雪于2013年1月22日在原告海南新鸿置业有限公司入职上班一直到2016年3月31日被原告无故解聘这是不争的事实。原告是在没有任何道理及依据的情况下扭曲事实。首先被告于2013年1月22日填写入职表后开始上班，岗位是权证部门，主要办理小区业主产权证一直工作到2014年12月份。在这期间公司没有跟任何员工签订《劳动合同书》。当时原告无故解聘其中一名员工李彬（被告同事，属工程部员工）后被告到仲裁。判决原告没有与员工签订劳动合同而且违约解除劳动关系，并判决双倍赔偿李彬11万多经济赔偿款。在这事情发生之后公司才与所有员工签订了一式两份的不平等劳动合同，一直到现在都没有给任何员工一份合同。（在这期间公司财务人员陈华均不愿签不平等合同被原告强行开除，并协议赔偿陈华均5.6万元赔偿金。之后被告一直工作到2016年3月31日被原告无故开除。在这经过与事实的情况下充分证明被告符白雪在原告公司工作，时间确定为2013年1月22日至2016年3月31日。二、针对原告的第二项诉讼请求答辩如下：1、原告诉讼理由与事实不符。被告入职时系权证部办证人员，主要工作办理业主产权证。在这期间的工作一直是兢兢业业，勤勤恳恳，尽职尽责。在入职时原告开发项目因违规没有取得国家相关部门验收导致不能办理业主房产证，直到2013年6月份才验收合格可以办理权证，但与业主合同约定的期限已经超期违约，而被告的岗位不再工程部只是权证部，跟工程验收及被告违约没有任何关系和责任。被告在2014年初可以办理权证时每周国家法定假日只休息一天的情况下加班加点地赶时间办理权证，尽量帮被告减少损失，这些都是原告公司现在职及后来离开公司的所有员工都知道的事实。被告也没有到原告物业上过班，完全是原告乱说一通。因此被告所诉业主投诉，擅自离岗等说法完全是颠倒黑白，蒙蔽事实。被告要求在符合《劳动合同法》的基础上坚持文昌市劳动人事争议仲裁委员会的判决，原告应支付被告3.5个月的双倍经济补偿。2、原告解除与被告劳动关系的方式属严重违约行为。在2016年3月31日当天被告正在认真积极工作，在没有任何预知的情况下被原告通知明天不用来上班了，这个行为是原告严重违约。《劳动合同法》规定原告如要解除与被告的劳动关系应提前30天通知被告。再则被告在公司没有违反任何规章制度，没有给原告带来任何损失，这种情况下原告是无理由的解聘被告属严重违约，事后对被告本人及家人造成了严重的精神伤害，恳请文昌市人民法院作出公正判决。3、被告每月3300元的标准工资是符合法律规定的。被告每月工资3300元属事实，并直到2016年3月31截止，原告已经连续发给被告两年多时间，被告提供的每月工资发放银行流水账目及工资明细签名表可以充分证明，并得到文昌市劳动人事争议仲裁委员会的证实及认可，充分符合《劳动合同法》规定。四、判令本案诉讼费及仲裁费用由原告自行承担。综上，文昌市劳动人事争议仲裁委员会文劳人仲字（2016）第41号仲裁裁决书依据充分，恳求贵院依法查明事实，维持文昌市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，维护被告的合法权利。   经审理查明，被告符白雪2013年1月22日入职被告海南新鸿置业有限公司，职位是营销部权证专员，2014年12月26日，双方签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2015年1月1日起至2016年12月30日止，2013年1月22日至2015年2月每月工资2800元，2015年3月工资调整为每月3300元，2016年3月31日原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，以被告不能胜任本职工作，经同意调整岗位后仍不能胜任工作，解除2014年12月26日双方签订的劳动合同，并要求被告自即日起前往公司人事部门办理相关手续。随后，被告离开原告公司。   后被告符白雪向文昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认符白雪与海南新鸿置业有限公司于2013年1月至2016年3月31日存在劳动关系；2、裁决海南新鸿置业有限公司结清符白雪的工资3300元；3、裁决海南新鸿置业有限公司支付3.5个月的双倍经济补偿金即3300×3.5×2=23100元；4、裁决海南新鸿置业有限公司支付一个月的代通知金3300元。该委于2016年7月6日作出文劳人仲字[2016]第41号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认符白雪与海南新鸿置业有限公司于2013年1月22日至2016年3月31日存在事实劳动关系；二、海南新鸿置业有限公司自裁决书生效之日起10日内向符白雪支付违法解除劳动合同的赔偿金23100元；三、驳回符白雪的其他仲裁申请。原告海南新鸿置业有限公司于2016年8月4日签收了该裁决书,原告对裁决书不服，于2016年8月18日向本院提起诉讼，原告的起诉未超过法定期限。   证明以上事实的有：原告提交的证据：1、（2016）仲裁裁决书文劳仲字（2016）第41号，2、送达回证，3、证明书，4、劳动合同书，5、解除劳动合同通知书，被告提交的证据：1、身份证，2、工商公示信息，3、文昌市人民政府服务中心受理通知书，4、银行流水，5、（2016）仲裁裁决书文劳仲字（2016）第41号，6、送达回证,8、入职登记表及原、被告的陈述。   被告提交的证据7、李彬仲裁裁决书文劳人仲字（2016）第123号，与本案不具有关联性，不作为本案认定事实的依据。   本院认为，本案的争议焦点是，被告自何时起与原告之间存在劳动关系；原告与被告解除劳动关系是否符合法律规定，原告是否应向被告支付双倍赔偿金，是否应向被告支付代通知金。   一、被告自何时起与原告之间存在劳动关系。被告符白雪2013年1月22日入职原告海南新鸿置业有限公司，至2016年3月31日离开原告公司，本院确认原、被告存在劳动关系的期间为：2013年1月22日至2016年3月31日。   二、原告与被告解除劳动关系是否符合法律规定。《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……”，原告以被告不能胜任工作，经过调整工作岗位，仍不能胜任工作为由解除与被告的劳动合同，但原告并未提交相关证据。在劳动合同未到期也不存在解除劳动合同的法定情形的情况下，原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，属于违法解除劳动合同。   三、原告是否应向被告支付双倍赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。被告自2013年1月22日至2016年3月31日在原告公司工作38个月零8天，原告应该向被告支付3.5个月的经济补偿金。在劳动合同解除前十二个月（即2015年4月1日至2016年3月31日）被告工资为3300元，则原告应向被告支付双倍赔偿金数额为：3300元×3.5×2=23100元。   四、原告是否应向被告支付代通知金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿……”，且原告与被告解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款项规定的情形，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款项规定主张原告额外支付一个月的工资，没有事实依据，本院不予支持。   五、原告是否拖欠被告一个月工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”庭审中，被告承认原告并未拖欠其工资，被告主张原告结清其工资3300元，没有事实依据，本院不予支持。   依照《劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：   一、确认原告海南新鸿置业有限公司与被告符白雪2013年1月22日至2016年3月31日存在劳动关系；   二、限原告海南新鸿置业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告符白雪支付经济补偿金23100元；   如果原告未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，由原告海南新鸿置业有限公司负担。   双方当事人如对判决不服，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判员 于葆龄      二〇一六年十一月十日   书记员 廖 恋   附本案适用的法律条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：   （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；   （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；   （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《中华人民共和国劳动合同法实施条例》   第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。   对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。   自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。