辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽07民终1616号上诉人（原审被告）：锦州岳骏贸易有限公司，住所地辽宁省锦州市凌河区万年里122-54、55号。法定代表人：姜伟玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：马宏志，辽宁一理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张茹，女，1970年6月21日出生，汉族，退休工人，现住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：魏威，辽宁锦尚律师事务所律师。上诉人锦州岳骏贸易有限公司因与被上诉人张茹劳动争议纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初1657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。锦州岳骏贸易有限公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判驳回张茹的诉讼请求；2、判决被上诉人的承担本案诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实错误。一、认定存在劳动关系的时间错误。2016年6月23日我公司注册成立，2016年11月获得医疗器械经营资格，此时才开展业务，一审判决认定自2016年4月开始与被上诉人形成事实劳动关系错误。二、认定存在劳动关系的事实错误。1、周英不是我公司员工，虽然工商注册信息显示周英系我公司监事，但监事可以不是本公司职员。2、周某的证言不真实。首先，内容不真实。他是在2019年5月1日才与我公司签订劳动合同，成为我公司业务员，他证明被上诉人2016年4月就到我公司工作显然是虚假的。其次，他是利害关系人。该证人与我公司因离职和财务结算存在矛盾，其证言不具有证明效力，不应采信。综上所述，一审判决认定事实错误，应依法改判。张茹辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1、被上诉人在岳骏公司入职，为该公司提供劳动接受劳动报酬，一直受公司指派工作。2、周英为公司监事，负责其公司员工的具体工作安排，是被上诉人工作期间直接直属领导。3、被上诉人在锦州岳骏贸易有限公司工作期间，一直要求其为被上诉人缴纳个人保险，签订劳动合同，上诉人一直以各种理由推脱。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求。张茹向一审法院起诉请求：1.依法确认原告与被告从2016年4月至2020年1月13日存在事实劳动关系；2.判令由被告承担本案的诉讼费用。一审法院审理查明，2016年4月，原告张茹到被告锦州岳骏贸易有限公司从事业务员工作。被告系销售医疗器械的公司，原告工作中受被告管理、指派，由被告公司人员周英(工商注册信息显示周英系被告公司监事)通过与原告微信对话方式指派工作内容，原告所从事的工作是为被告公司销售医疗器械。工作期间被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。被告公司通过银行转账的方式，自丛彩云账户按月向原告银行账户汇款，给原告发放工资，自2016年4月至2020年1月，原告工资数额从2000元至5000元递增。2018年1月30日，原告作为被告的委托代理人与锦州市中心医院签订采购合同，由被告公司为锦州市中心医院提供医疗器械。2020年1月13日被告公司通知原告离职。另查，张茹于2020年8月5日向锦州市凌河区劳动争议仲裁院申请仲裁，要求确定劳动关系，锦州市凌河区劳动争议仲裁院于2020年8月13日，以张茹已超过法定退休年龄，主体不适格为由，做不予立案处理。后原告诉至本院。又查明，证人周某与被告签订劳动合同，周某证明其工资由丛彩云发放。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”及劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。上述规定表明，劳动者与用工单位未签定劳动合同，但只要劳动者具有劳动主体资格，从事的工作属于用人单位业务范围，并受用人单位的劳动管理，即可确认劳动者与用人单位有劳动关系。劳动关系从用工之日起建立。本案中，被告锦州岳骏贸易有限公司系销售医疗器械的公司，原告提供的劳动是为被告公司销售医疗器械，原告具备从事劳动的主体资格。根据原告提供的发放工资明细、原告与周英(被告公司监事)的微信聊天记录、证人周某的证实以及原告作为被告委托代理人与锦州市中心医院签订的采购合同等证据材料，证明原告提供的劳动是医疗器械销售，属被告业务的组成部分；被告每月向原告发放工资，从事被告安排的有报酬的劳动。综上，可以认定双方存在事实上的劳动关系。被告主张其与原告没有劳动关系，未提供足够证据予以证明，对被告此辩解理由本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七条，劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：2016年4月至2020年1月13日，原告张茹与被告锦州岳骏贸易有限公司存在事实劳动关系。案件受理费10元，由被告锦州岳骏贸易有限公司负担。二审中，上诉人提交《劳动合同》一份，拟证明2019年1月1日至2019年12月31日期间，被上诉人与案外人锦州迈鸿商贸有限公司存在劳动关系。对于该《劳动合同》首页乙方位置“张茹”的签名，被上诉人无异议，但主张该合同只是应上诉人需要签订的，并不存在真实的劳动关系，而且迈鸿公司的法人姜长梅与被上诉人法人姜伟玲是姐妹。本院认为，该合同只有首页有当事人签字，其他部分均为空白，不能证明上诉人的主张，故本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，上诉人成立日期是2016年6月23日，该事实有上诉人提交的公司营业执照为证，本院予以确认。本院认为，上诉人主张其与被上诉人之间为存在劳务关系，不存在劳动关系。上诉人的性质为有限责任公司，具备用工主体资格。为证明与上诉人之间存在劳动关系，被上诉人提交了银行流水证明上诉人按月向其发放报酬的事实，又提交了其与案外人周英（上诉人公司监事）之间的微信聊天记录，微信聊天记录显示被上诉人接受周英指派开展业务。因案外人周英系上诉人公司监事，被上诉人有理由相信周英是代表上诉人向其下达指令。被上诉人接受上诉人工作人员指令开展业务，接受上诉人管理，上诉人按期支付报酬，该种关系存续时间较长，符合劳动关系的法律特征。因此，虽然认定上诉人与被上诉人未签订劳动合同，但应当认定双方之间存在事实劳动关系。上诉人提交的新证据《劳动合同》，因只有合同首页，其他部分均为空白，故不能证明被上诉人与其他单位存在劳动关系。上诉人成立于2016年6月23日，之前并不具备独立法人资格，也不具备用工主体资格，即使被上诉人为公司筹备提供劳务属实，也不能认定2016年6月23日之前与上诉人存在劳动关系，双方之间的劳动关系应当自2016年6月23日开始，对此事实一审法院认定有误，应予纠正。综上所述，一审判决认定事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初1657号民事判决；二、2016年6月23日至2020年1月13日，被上诉人张茹与上诉人锦州岳骏贸易有限公司存在事实劳动关系。一审案件受理费10元，被上诉人张茹已预交，由上诉人锦州岳骏贸易有限公司负担10元，于本判决生效之日起七日内向辽宁省锦州市凌河区人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由被上诉人张茹负担0元，应予退还10元。二审案件受理费10元，上诉人锦州岳骏贸易有限公司已预交，由上诉人锦州岳骏贸易有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  赵济伟审判员  王 翔审判员  赵洪全二〇二一年七月二十日法官助理范玲书记员暴思洋