湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0725刑初144号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人吴庆军，绰号“吴七二”，男,1971年3月22日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桃源县。因犯赌博罪，2018年12月7日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯故意伤害罪,2017年12月19日被某某机关刑事拘留，同日被取保候审，2019年10月30日被某某机关取保候审，2020年11月18日被桃源县人民检察院取保候审，2021年5月25日经本院决定取保候审，经本院决定，同年6月3日由某某机关执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 指定辩护人郭建国，湖南凌风律师事务所律师。 桃源县人民检察院以湘桃检一部刑诉[2021]127号起诉书指控被告人吴庆军犯故意伤害罪，于2021年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员罗晴文出庭支持公诉，被告人吴庆军及其辩护人郭建国到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年8月17日19时许，陈某（不起诉）在桃源县××镇金都宾馆内因打牌与宋某发生口角，宋某打了陈某一耳光。当晚20时许，陈某电话告知给被告人吴庆军要其帮忙，被告人吴庆军电话联系其子吴钟卫（已判决）要其先行赶到上述宾馆，吴钟卫便驾驶湘Ｊ1××××小轿车与钟欣（已判决）、“小黑”（身份不明）携带铁棒到上述宾馆，此时被告人吴庆军也赶到现场，陈某便指认宋某，被告人吴庆军质问宋某并打了宋某一耳光，吴钟卫见状上前将宋某推倒在地，并踢其手、腿等部位，钟欣、“小黑”头戴面罩，下车后手持铁棒朝宋某头部、手部等部位进行殴打，致其受伤。经司法鉴定，宋某左肱骨近端粉碎性骨折，评定为轻伤一级；头面部挫裂伤，评定为轻伤二级；左手骨折，评定为轻伤二级。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：被害人宋某的陈述，同案犯陈某、吴钟卫、钟欣的供述，证人邹某、江某、文某的证言，现场勘验笔录、现场照片，辨认笔录，常德市岐黄司法鉴定所［2017］临鉴字第509号司法鉴定意见书，手机通话详单，本院（2017）湘0725刑初370号、（2018）湘0725刑初301号刑事判决书，调解协议书、谅解书、收条，本院（2018）湘0725刑初236号刑事判决书，本案线索来源、到案经过，以及被告人吴庆军的供述与辩解等。 公诉机关认为，被告人吴庆军伙同他人故意伤害他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴庆军起主要作用，系主犯，具有自首、认罪认罚和赔偿损失并取得谅解的情节。本罪系其犯赌博罪判决前的漏罪，应当撤销赌博罪的缓刑宣告，数罪并罚，当庭调整量刑建议为合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金。 被告人吴庆军对指控事实、罪名及当庭调整的量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人吴庆军具有自首、认罪认罚和积极赔偿被害人损失并取得谅解的情节，应从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，2017年11月8日，吴钟卫、被告人吴庆军委托其家属与被害人宋某达成调解协议，赔偿其各项经济损失共计9万元，取得其谅解。2019年10月30日，被告人吴庆军主动于某某机关，如实供述上述事实。 被告人吴庆军因赌博罪，2017年12月13日被刑事拘留，同年12月19日被取保候审，共羁押7日，2018年12月7日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。本罪于2017年8月29日已由某某机关立案。 上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实，足以认定：被害人陈述、证人证言、被告人及同案犯的供述与辩解、现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、司法鉴定意见书、手机通话详单、刑事判决书、执行通知书及回证、调解协议书、谅解书、收条，以及本案线索来源、到案经过等。 本院认为，被告人吴庆军故意伤害他人，致一人轻伤，构成故意伤害罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人吴庆军行为积极主动，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；主动投案后能如实供述自己及同案犯的罪行，愿意接受处罚，对其可以依法从轻处罚；积极赔偿被害人损失，并取得其谅解，从轻处罚；持凶器伤害他人，从重处罚。本罪系其犯赌博罪判决宣告以前的漏罪，应当撤销赌博罪的缓刑宣告，数罪并罚，前罪羁押的7日应折抵刑期。辩护人的辩护意见予以采纳。公诉机关当庭调整的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）湘0725刑初236号刑事判决书中对被告人吴庆军犯赌博罪判处有期徒刑八个月、缓刑一年、并处罚金人民币六千元的缓刑宣告。 二、被告人吴庆军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，与前罪有期徒刑八个月、并处罚金人民币六千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年6月3日起至2022年11月25日止；罚金已缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张文平 人民陪审员  吴金香 人民陪审员  莫宏辉 二〇二一年七月九日 书 记 员  刘 洋 附件：本案适用的法律 一、《中华人民共和国刑法》 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。