文书内容江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终2535号上诉人（原审原告）：马建国，男，1965年3月28日出生，汉族，住金湖县。委托诉讼代理人：丁瑞丹，江苏鑫淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏雄国文化产业集团有限公司，住所地南京市雨花台区软件大道119号6幢201室。法定代表人：吴静，该公司董事长。上诉人马建国因与被上诉人江苏雄国文化产业集团有限公司（以下简称雄国文化公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初9147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马建国上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判由被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金86400元、停工留薪期工资115200元、停工留薪期护理费（含住院护理费）43200元。事实和理由：一、一审参照2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工平均工资酌定上诉人的月工资无事实和法律依据。上诉人从事木工工作，（2019）苏0812民初8769号判决查明上诉人在案涉项目工作14天的工资合计4200元，按此计算上诉人的日工资应为每日300元，上诉人的实际工资是每日320元。因上诉人每月基本不休息，做满整月，不存在一月工作21.75天的情况，故上诉人的月工资应为9600元(320元×30)。二、一审酌定上诉人的停工留薪期为7个月不合理。上诉人自受伤后，头部一直发晕，无法工作，一直在断断续续就医，生活中也一直需要家人照顾，停工留薪期应为12个月，停工留薪期的护理费也应按照100元/日计算12个月。被上诉人雄国文化公司未作答辩。马建国向一审法院起诉请求：判决雄国文化公司向马建国支付一次性伤残补助金86400元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费613.59元、住院伙食补助费1000元、交通费1000元、停工留薪期工资115200元、护理费43200元、劳动能力鉴定检查费用1074.8元，合计323488.39元。一审法院认定事实：雄国文化公司系位于淮安市清江浦区的君亭酒店整体装修及结构改造工程项目的总施工单位，雄国文化公司承接该项目后，将案涉项目木工劳务分包给案外人张太兴负责施工。2019年3月1日，马建国经人介绍到案涉项目做木工。2019年3月14日，马建国在案涉项目工作时受伤。2020年1月6日，清江浦区人力资源和社会保障局作出淮清人社工认【2019】218号工伤认定决定书，认定构成工伤。2020年7月14日、16日，马建国缴纳劳动能力鉴定检查费1074.8元。2020年7月26日，淮安市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，认定伤残玖级。马建国受伤后至淮安市第一人民医院住院治疗，于2019年3月14日住院，于当年4月3日出院，出院医嘱：规律运动，一周后复查头颅CT，如有不适，门诊随诊。马建国支付后续医疗费用613.59元。另查明，2019年9月17日，马建国将雄国文化公司、张太兴诉至一审法院，要求确认劳动关系，一审法院于同年12月3日判决双方之间不存在劳动关系。庭审中，马建国主张其月工资按照320元每天计算30天，雄国文化公司认为其月工资应按照240元每天计算21.75天，双方均无相关证据予以证明。经查，2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为77874元。本案经过劳动争议仲裁前置程序。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，应享受相关的工伤保险待遇。用人单位应当依法为劳动者缴纳工伤保险，由于用人单位未为劳动者缴纳工伤保险费，造成劳动者工伤保险待遇损失的，由用人单位承担赔偿责任。本案中，雄国文化公司未为马建国缴纳工伤保险，造成马建国无法享受工伤保险待遇，雄国文化公司应当赔偿马建国工伤保险待遇损失。关于相关工伤保险待遇的赔偿数额。一、医疗费。关于马建国主张的医疗费613.59元，有相关票据予以证实，依法予以支持。二、停工留薪期工资待遇。职工因工伤遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中，马建国住院一次20天，结合其伤情、出院医嘱及治疗情况，一审法院酌情认定其停工留薪期为7个月。因马建国劳动报酬按天计算，双方均未能举证证明马建国月平均工资数额，故一审法院参照2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工平均工资77874元，酌定马建国月工资为6490元。经计算，雄国文化公司应支付马建国停工留薪期工资45430元，马建国主张超出部分，一审法院依法不予支持。三、关于一次性伤残补助金。职工因工致残被鉴定为九级的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金标准9个月本人工资。因雄国文化公司未为马建国缴纳工伤保险，故应当参照相应的标准向马建国支付一次性伤残补助金。经计算，雄国文化公司应支付马建国一次性伤残补助金58410元，马建国主张超出部分，一审法院依法不予支持。四、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。职工因工伤被鉴定为五至十级伤残，按照规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：九级5万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：九级2.5万元。职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%。本案中，经计算雄国文化公司应向马建国支付一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元。五、关于住院伙食补助费和护理费。虽雄国文化公司辩称其已安排人员进行了护理并支付伙食费用现金1000元，但其并未提供证据予以证明，一审法院依法不予认可。关于马建国主张的住院伙食补助费1000元，马建国受伤住院20天，一审法院酌情认定住院伙食补助费600元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。马建国主张护理费43200元，一审法院酌情认定护理费100元/天，经计算为2000元。马建国主张超出部分，一审法院依法不予支持。关于交通费。工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金中支付。本案中马建国主张交通费1000元，并不符合法律规定，一审法院依法不予支持。六、关于鉴定费。劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。本案中，马建国主张雄国文化公司应支付鉴定检查费用1074.8元，并提供相应的鉴定费发票予以证明，一审法院认为，马建国主张雄国文化公司支付鉴定费用的诉讼请求依法应予以支持。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、雄国文化公司于判决生效后十日内一次性支付马建国医疗费613.59元、停工留薪期工资45430元、一次性伤残补助金58410元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、住院伙食补助费600元、护理费2000元、鉴定检查费1074.8元，合计175628.39元；二、驳回马建国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元予以免收。二审中，各方当事人均未提供新证据。二审经审理确认一审法院查明的事实。本院认为，对于马建国的月平均工资问题。（2019）苏0812民初8769号民事判决虽然查明马建国工作14天的工资合计4200元，但因其工作时间较短，该数额不能作为认定马建国月平均工资的依据。马建国主张其月均工资9600元更无证据证明。一审法院参照2019年淮安市城镇非私营单位在岗职工平均工资77874元，酌定马建国月工资为6490元，并无不妥。对于马建国的停工留薪期问题。工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，一般不超过12个月。马建国主张其停工留薪期应为12个月，无任何证据证明。一审法院结合马建国伤情、出院医嘱及治疗情况，酌定停工留薪期7个月并无不当。马建国还主张其停工留薪期12个月内均需家人护理，对此亦未能举证，故对此主张本院亦不予支持。综上，马建国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院免于收取。本判决为终审判决。审判长  田庚审判员  孙艳审判员  王敏二〇二一年七月十二日法官助理潘华乐书记员张琦