江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021)苏07民终997号上诉人(原审被告)：王玉磊，男，汉族，住灌南县。委托诉讼代理人：王占明，男，汉族，住灌南县。被上诉人(原审原告)：廉凯军，男，汉族，住灌南县。上诉人王玉磊因与被上诉人廉凯军健康权纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院(2020)苏0724民初4722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王玉磊上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审;2.被上诉人承担二审诉讼费用及一审应该承担的费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，责任划分不当。一、一审已查清廉凯军驾驶的农用车在工地上因陷车请王玉磊用挖机挖爪钩挖，将廉凯军的农用车勾出所陷的地方，王玉磊的挖机在工地上的职责是平整土地，故王玉磊在将廉凯军的农用车钩出所陷的地方后，继续工作将陷车的地方进行平整是其正常工作职责。二、王玉磊的挖机及廉凯军的农用车当时并未熄火，双方的机械、车辆均处于工作状态中，此时王玉磊不可能随时下车察看挖机尾部的安全情况。故一审认定王玉磊在工作时没有下车察看，没有尽到安全注意义务于情于理均讲不通，也与现实工作不符。三、廉凯军在王玉磊挖机工作时，径自收拾自己的钢丝绳碰上王玉磊的挖机尾部而导致自身受伤的。廉凯军是一个经常与工地机械打交道的成年人，应该预料到挖机工作时在其尾部收拾工具的危险性，且挖机尾部张贴了醒目的挖机工作时尾部不能站人的标志，故廉凯军对事故的发生应承担主要责任。四、廉凯军驾驶的车辆无牌无证，依法不允许营运，王玉磊具有驾驶资格，如果廉凯军依法做事，不会引发本案事故，故廉凯军的违法行为是引发本案事故的主要起因，廉凯军依法应承担事故的主要责任。且廉凯军的户口性质是农村户口，已达退休年龄，依法应该领取了政府发放的养老金，故一审法院按照城镇收入标准计算廉凯军的误工费也是错误的。综上，一审判决认定事实不清，责任划分不当，请求二审法院查清事实，依法改判或发回重审。被上诉人廉凯军辩称，请求二审法院依法维持一审判决，廉凯军不承担本案的上诉费用。2019年9月下旬，廉凯军经人介绍去××镇××庄村清理渣土填塘，至2019年10月18日上午，廉凯军站在自己拖车旁收拾工具时，被王玉磊所驾挖机尾部突然撞击，致廉凯军受伤，后廉凯军至灌南县人民医院治疗，王玉磊支付了3万余元的治疗费，对廉凯军的误工费、护理费、营养费、住院伙食费等未予赔偿，廉凯军才提起本案诉讼。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，责任划分公平公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。廉凯军向一审法院起诉请求：1.判令王玉磊赔偿廉凯军损失40700元[营养费3300元（30元*110天）、误工费22000元（200元*110天）、护理费11000元（100元*110天）、住院伙食补助费4400元（40元*110天）]。2.判令王玉磊承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年10月18日上午，廉凯军驾驶农用拖车在灌南县××镇×××村清理渣土工程时候，其驾驶农用拖车塌陷，后在王玉磊驾驶的挖掘机用挖爪钩挖，及案外人潘某驾驶的农用拖车用牵引绳拉动的合力帮助之下，将廉凯军所驾车辆拉出塌陷处。后廉凯军将牵引绳收回至其车身的工具箱中，在其要完成时，被王玉磊驾驶的正在工作的挖掘机旋转尾部过程中，撞倒受伤。廉凯军同日到灌南县人民医院住院、手术治疗，其出院记录载明：“入院、出院均诊断：右侧锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折、右侧肺不张；手术名称：右侧锁骨骨折切开复位内固定术。住院经过：入院后完善相关检查，查无明细禁忌症后于2019年10月23日在臂丛麻醉下行右侧锁骨骨折切开复位内固定术，术后安返并非，予以促骨愈合、消肿、抗感染等对症治疗…。出院情况：好转。出院医嘱：卧床休息、右肩部制动，右上肢悬吊，注意指端血运，肌肉舒缩锻炼；促进骨折愈合等对症治疗。”诊断证明书载明：建议休息三月。后王玉磊为廉凯军支付医疗费用32800元。一审法院另查明，廉凯军在其车辆驶出塌陷处时至其受伤之时，廉凯军王玉磊驾驶的车辆均处于未熄火状态。一审法院再查明，廉凯军系农村户口，从事驾驶工作。本案审理中，王玉磊申请证人潘某到庭作证，潘某证实情况与一审法院查明事实一致。上述事实，有廉凯军王玉磊陈述，入、出院记录，诊断证明，照片，证人证言等证据在卷为证，足以认定。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法权益受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当承担民事赔偿责任。本案争议焦点：1.廉凯军对自己的损失是否承担相应的责任；2.廉凯军主张的费用是否应该得到支持。针对争议焦点1，王玉磊在施工现场驾驶挖掘机作业的过程中，未尽到安全注意义务，王玉磊作为一名合格的从事高度危险作业的驾驶人员，不仅应对其可视的周围环境进行查看，还要对视线盲区部分要履行下车查看的安全注意义务。故不论廉凯军处于可视或者盲区范围，王玉磊在驾驶挖掘机作业过程中，均需尽到安全注意义务。因此，王玉磊因未尽安全注意义务，承担侵权责任。对于王玉磊抗辩廉凯军是在王玉磊的驾驶盲区，而被尾部旋转时受伤，而仅愿意承担10%责任的抗辩意见，一审法院不予采纳。廉凯军在其车辆被拉出后，此时的廉凯军王玉磊车辆均未熄火，其仍将牵引绳收回工具箱。廉凯军作为一名具有完全民事行为能力的成年人，其也没有尽到审慎的注意义务，没有足够的避险意识，应自担部分责任，该责任比例较低，一审法院予以酌定廉凯军自担其损失的10%部分。针对争议焦点2，关于廉凯军的费用，根据其诊断证明载明的建议休息三个月，廉凯军没有进行司法鉴定，故结合廉凯军的病情、出院记录、诊断证明的内容，一审法院予以酌定现廉凯军的营养期、护理期均为两个月，误工期为三个月。住院伙食补助为住院期间20天。误工费标准问题，廉凯军为驾驶人员，其虽超过了60周岁，但是其具有劳动能力及从事了驾驶行业，故按照城镇居民收入予以认定误工费用标准。综上，廉凯军的损失为：营养费1800元（30元*60天），住院伙食补助费800元（40元*20天），护理费6000元（100元*60天），误工费为12589元（51056元/365天*90天），合计21189元。王玉磊承担19070元。对于王玉磊为廉凯军支付的32800元，未处于本案处理范围内，王玉磊对于已经多垫付的3280元，可另案主张廉凯军返还。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第六十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、王玉磊于判决生效之日起十日内赔偿廉凯军19070元。二、驳回廉凯军的其他诉讼请求。一审案件受理费400元，减半收取200元，由廉凯军负担100元，王玉磊负担100元。二审中，当事人未提交新证据。经审查，一审查明的基本事实属实，本院依法予以确认。本院二审另查明，廉凯军实际发生的医疗费用数额为32121.55元。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任,被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王玉磊帮助廉凯军将车辆被拉出后，径自进行土地平整工作，廉凯军旋即收拾牵引绳放回工具箱，此时双方车辆距离较近，王玉磊在施工现场驾驶挖掘机作业的过程中，未尽到安全注意义务，其作为一名从事高度危险作业的驾驶人员，需时时对作业周围环境进行查看，尽到必要的安全注意义务;而廉凯军在两车距离较近时仍背对挖掘机收拾牵引绳，亦是将自身置于危险环境当中，未尽到相当的安全注意义务，综合本案案情，王玉磊对事故的发生应承担主要责任，廉凯军承担次要责任，以双方分别承担70%、30%的责任为宜，一审酌定的责任比例不当，本院依法予以纠正。关于廉凯军的损失，王玉磊上诉对廉凯军的误工费用提出异议，经二审审查，廉凯军具有劳动能力，并从事驾驶行业获取收入，一审判决按照上一年度城镇居民收入对其误工费进行认定并无不当。廉凯军实际发生的医疗费用数额为32121.55元，故其总损失为53310.55元（32121.55元+21189元），应由王玉磊承担37317.39元，扣除王玉磊已给付的32800元，仍需赔偿廉凯军4517.39元。综上所述，上诉人王玉磊的上诉请求部分成立。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，但对廉凯军的损失处理不当，责任比例分配不当，本院依法对廉凯军损失数额重新计算，对王玉磊应承担的赔偿数额予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销江苏省灌南县人民法院(2020)苏0724民初4722号民事判决;二、王玉磊于本判决送达之日起十日内赔偿廉凯军各项损失共计4517.39元;三、驳回廉凯军的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取200元，由廉凯军负担180元，由王玉磊负担20元;二审案件受理费200元（王玉磊已预交），由廉凯军负担150元，由王玉磊负担50元。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 员 朱培培二〇二一年七月十二日法官助理 宋继林书 记 员 张 璇法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。