沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0102民初9778号原告:吴文军，男，1962年5月4日出生,满族，现住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：邸婕，系辽宁一腾律师事务所律师委托诉讼代理人：滕家仁，系沈阳市苏家屯区众信法律服务所工作者。被告:沈阳净洁环卫服务有限公司，住所地：沈阳市和平区长白三街383号101房间，统一社会信用代码:91210102MA0XP6L03D。法定代表人：赵兴弟，系该公司经理。委托诉讼代理人：朱美玲，系该单位员工。委托诉讼代理人：苏德旭，系该单位员工。原告吴文军与被告沈阳净洁环卫服务有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2021年6月28日公开开庭进行了审理。原告吴文军及其委托诉讼代理人邸婕、滕家仁、，被告沈阳净洁环卫服务有限公司的委托诉讼代理人朱美玲、苏德旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴文军向本院提出诉讼请求：一、1.请求人民法院判决由被告支付一次性工伤医疗补助金49492.40元(7070.42元×7个月）、2、—次性伤残就业补助金20727元（2534元×8个月）、3、停工留薪期工资15204元（2534元×6个月）、4、伙食补助费600元（100元×6天）、5.护理费772元(128.68元×6天），合计人民币86340.40元。二、由被告承担诉讼费。事实与理由：原告系被告单位的环卫装卸工，月工资为2534元。2019年10月29日9时30分，原告在工作期间受伤，2020年3月12日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年8月13曰，沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残。2021年3月1日原告通知被告解除劳动关系，2021年3月19日被告收到解除劳动关系的通知。2021年3月22日，原告向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年3月29日该仲裁委员会向原告下达不予受理通知书。现原告请求人民法院判决由被告支付：1.一次性工伤医疗补助金49492.40元（7070.42元×7个月）、2.—次性伤残就业补助金20727元（2534元×8个月）、3.停工留薪期工资15204元（2534元×6个月）、4、伙食补助费600元（100元×6天）、5.护理费772元（128.68元×6天），合计人民币86340.40元。伙食费被告已经领取该费用，但是未向原告给付。停工留薪期间工资是按照病假工资发放的，并未按照实际工资给付。被告沈阳净洁环卫服务有限公司辩称：1、我公司已经为原告购买了工伤保险，原告主张一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费由工伤保险基金支付，不应该由我公司承担。2、根据辽宁省工伤保险事实办法第39条、第40条的规定因其对退休年龄不满5年其提出解除劳动关系时已经年满58周岁，一次性伤残就业补助金应当按照2个月计算。3、其主张停工留薪其工资不应该支付，因为其工伤住院开始至今离职时其相应的工资均已经发放，不存在未发放的情况应该驳回。4、护理费应当按照住院医嘱，且根据工伤鉴定结论，其无生活自理障碍，所以主张的护理费不予认可应当驳回。5、诉讼费应当由原告承担。：1、保险报销是直接打到个人账户的，单位没有扣留，谁主张谁举证，原告提供未支付伙食费证明。2、原告生病期间按照公司规定全额支付工资，原告签订合同基本工资2000元，其他为上班时间的伙食补助和绩效工资。3、解除劳动关系于2021年1月31日协商一致解除劳动关系。经审理查明：1、原告系被告单位的环卫装卸工，合同约定月工资为2000元。被告提供工资明细显示，原告每月绩效奖200元、通讯补贴234元。2019年10月29日9时30分，原告在工作期间受伤，2019年10月29日至2019年11月4日，原告入住沈阳市骨科医院。2020年3月12日，沈阳市和平区人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年8月13曰，沈阳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残。2021年3月1日原告通知被告解除劳动关系，2021年3月19日被告收到解除劳动关系的通知。原告向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年3月29日该仲裁委员会向原告下达不不予受理通知书。2、被告在原告医疗期间发放工资情况：2019年11月份工资1597.08元，2019年12月份1700.31元，2020年1月份工资1692.19元，2020年2月份工资1692.19元，2020年3月份工资2135.19元。2019年11月，2019年12月、2020年1月、2020年2月，被告没有向原告发放绩效工资及通讯补贴。本院认为,原告在被告单位工作并签有书面劳动合同,双方构成劳动合同关系。原告于2019年10月29日在工作中受伤,经沈阳市和平区区人力资源和社会保障局认定为工伤,且经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残等级,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定,依法参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者起诉要求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》规定处理。社保机构根据相关法律法规规定核算治疗期间产生的医疗费、伙食补助费及一次性伤残补助金,因被告为原告办理了工伤保险，故该费用不属于法院受理范围，本院不予审理。关于原告主张的护理费,根据《工伤保险条例》第三十三条的规定,生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。原告住院期间护理6天,其中6天参照辽宁省2020年度居民服务业在岗平均工资标准46,970.00元计算护理费为772元(46,970.00元÷365天×6天),以上护理费772元,被告应当支付。关于原告主张医疗期的工资，因被告在原告医疗期间已发放部分工资，该部分已发放工资应予以扣减。根据相关规定劳动者工伤医疗期期间的工资待遇不变，被告未支付原告2019年11月，2019年12月、2020年1月、2020年2月绩效工资及通讯补贴应补发。补发金额1736元[（绩效200+通讯补贴234）×4]关于一次性就业补助金,根据《工伤保险条例》第三十七条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条的规定,原告伤残等级为十级,因原告提出离职双方解除劳动合同关系,被告应当按照工伤受伤前12个月平均工资与解除劳动关系前12个月平均工资相比较,采取就高不就低原则确定月平均工资计发基数,向原告支付一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第四十条，五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。距退休年龄不满1年的，按照1年计算。原被告解除合同时，原告距退休年龄不足一年，故被告支付原告一个月的工资。原告主张按照受伤前12个月平均工资计算一次性伤残就业补助金,本院予以认可。根据原告受伤前12个月工资单及银行流水明细,原告平均2月工资为5008元,故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金5008元。综上所述,依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条第三款、第三十七条之规定,判决如下:一、被告沈阳净洁环卫服务有限公司于判决生效后十日内,给付原告吴文军护理费772元;二、被告沈阳净洁环卫服务有限公司于判决生效后十日内,给付原告吴文军医疗期期间工资差额1736元;二、被告沈阳净洁环卫服务有限公司于判决生效后十日内,给付原告吴文军一次性伤残就业补助金5008元;三、驳回原告吴文军的其他诉讼请求。案件受理费10.00元,减半收取5元，由被告沈阳净洁环卫服务有限公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  李学佳二〇二一年七月八日法官助理张冠英书记员宋娇娇本判决依据的相关法律规定《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款劳动者在下列情形下,依法享有社会保险待遇:(一)退休;(二)患病、负伤;(三)因工伤残或患职业病;(四)失业;(五)生育。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害,赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要,经劳动能力鉴定委员会确认,可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具,所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条第三款生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条因工伤发生的下列费用,依法从工伤保险基金支付:(一)治疗工伤的医疗费和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)辅助器具安装配置费;(五)生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金;(八)因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金;(九)法律、法规和国家规定用于工伤保险的其他费用。经办机构应当推行社会化支付方式,逐步达到由工伤职工或者其供养亲属直接从工伤保险基金领取待遇。第三十三条因工伤发生的下列费用,依法由用人单位支付:(一)停工留薪期间的工资福利待遇;(二)五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴;(三)终止或者解除劳动合同时,工伤职工应当享受的一次性伤残就业补助金。第三十九条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系,以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的,按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金,同时终止工伤保险关系:(一)一次性工伤医疗补助金,以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中,五级为18个月,六级为16个月,七级为13个月,八级为11个月,九级为9个月,十级为7个月;(二)一次性伤残就业补助金,以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较,采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中,五级为28个月,六级为24个月,七级为20个月,八级为16个月,九级为12个月,十级为8个月。五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的,不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金,但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。