湖南省嘉禾县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)湘1024民初409号 原告：李义江，男。 委托诉讼代理人：李华，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。 被告：杨跃锋，男。 被告：雷先梅，女。 被告：嘉禾县南士科技有限公司。 法定代表人：邝杉成，总经理。 委托诉讼代理人：王文平，男。 原告李义江与被告杨跃锋、雷先梅、嘉禾县南士科技有限公司（以下简称南士公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，后裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告李义江及其委托诉讼代理人李华，被告杨跃锋、雷先梅、南士公司的委托诉讼代理人王文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李义江向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告杨跃锋、雷先梅和被告嘉禾县南士科技有限公司连带偿还原告借款100000元，被告杨跃锋、雷先梅共同偿还原告借款10000元；2.本案诉讼费用和保全费用概由三个被告承担。事实与理由：原告李义江与被告杨跃锋于2019年7月相识，得知被告杨跃锋和雷先梅夫妇在嘉禾县行廊镇定里学校经营嘉禾县南士科技有限公司，专门从事线缆组件的生产加工，当时嘉禾县南士科技有限公司的法定代表人是被告雷先梅，公司由被告杨跃锋和雷先梅夫妻档管理。听了被告夫妻的前景介绍后，原告有意另行到自己老家去开办一个同类型的工厂，原告为购买生产设备请教咨询过被告杨跃锋夫妇几次，被告杨跃锋也积极帮助原告联系广东的设备厂家，并亲自陪同原告到深圳购买设备，一来二去双方的关系逐渐熟络。2019年8月6日，被告杨跃锋向原告提出借5000元急用，原告二话不说马上通过微信向其转账5000元，2019年9月1日，被告杨跃锋再次向原告提出借5000元，原告又通过微信向其转账5000元。之后，被告杨跃锋和雷先梅夫妇告诉原告。因深圳总公司结账滞后、他们南士公司出现资金周转困难，想到原告处借100000元周转，原告当时认为反正双方要进行合作，为表示诚意，同意借款给他们，并于2019年9月9日，通过建设银行账户跨行向被告嘉禾县南士科技有限公司账户转入100000元，当时原告没有要被告杨跃锋和雷先梅夫妻写借条，直到2019年11月4日，原告才让被告杨跃锋个人补写了一张借到100000元的借条，由于当时公章不在身上，因此借条上没有加盖被告公司公章。之前两笔各5000元的借款则因被告杨跃锋说那是他私下向原告借的款，他不想让老婆知道，因此没有把该10000元写到借条总数里面。后来，被告嘉禾县南士科技有限公司发生股东变更，法定代表人变更为邝杉成，但是被告杨跃锋和雷先梅夫妻仍然在公司管理。原告多次就加工费和借款向被告杨跃锋和雷先梅夫妻催讨，他们一直承认借款用于了公司周转，但是强调暂时没有钱归还，请求原告谅解。时间一拖半年就过去了，几被告一直没有主动归还的任何迹象。综上所述，借款还钱，天经地义。被告杨跃锋和雷先梅夫妻以公司名义向原告借款100000元，该款在被告雷先梅担任法定代表人期间，由原告跨行转入了被告嘉禾县南士科技有限公司的账户内，原告无法、也没有义务理清三被告对该笔资金的处理情况，因此虽然借条是被告杨跃锋个人所写，但是还款责任应当由被告杨跃锋、雷先梅和被告嘉禾县南士科技有限公司连带承担。原告两次微信转账给被告杨跃锋的借款10000元，则属于个人借款，应当是被告杨跃锋、雷先梅夫妻的共同债务，应当由其夫妻连带偿还。故此特向贵院起诉，望判如所请。 被告杨跃锋辩称，借条是我写的，但是原告没有借钱给我。微信转账1万元，不是借款。雷先梅是我前妻。 被告雷先梅辩称，借条事情我不知情，微信转账十万元是转账给公司的。 被告南士公司辩称，原告向南士公司注入十万元是事实，但这是原告履行与被告签订的协议的第一条保证金，并不是借款，故本案案由是有误，应该是合同纠纷。原告是否借款给杨跃锋一万元，与南士公司无关。即使本案为民间借贷，两笔款项应分别起诉，一事一理。原告还欠南士公司18万多元，即使扣除原告提交的保证金10万元，原告还要给被告8万多。 经审理查明：2019年7月26日，原告李义江（甲方）与被告南士公司（乙方）签订了一份《合作经营协议》，主要内容为：甲、乙双方经协商，决定合作开办科技有限公司。一、合作方式：前期：甲方负责投入资金人民币1000000元，乙方不投入资金，以提供技术和向外拉订单入股，由甲方选址建厂房，合作开办科技有限公司，专门生产线缆组件加工产品。甲方出资占入股比例的80％，乙方出技术与订单占入股比例的20％，双方按此比例分红。中、后期：如果合作前景大好，需要扩大再生产，加厂房数量、面积、设备，乙方按股份比例出资，所需投资由双方共同按照原有比例缴纳。签订合同后，甲方需交给乙方100000元作为材料保证金，1年后退还。二、合作项目：线缆组件的生产加工。三、合作时间：合作期限为长期合作。四、合作分工：1.乙方负责公司的技术和业务量及质量监督。物料采购，产品配送，产品销售，订单充足。2.甲方负责资本运作及公司运营，主要负责生产，产品配送（具体送达地点根据乙方的安排）。甲方必须根据乙方的订单要求，做到保质保量完成产品交付，如产品出现客户投诉、提出质量异议和延期交付，甲方须立即改正，并加以及时跟踪处理。3.技术市场保密。合作期内未经项目合作双方同意，任何一方不得将技术及市场内容转让。不得向第三方透露，禁止与第三方私下合作等。李义江在合同甲方、雷先梅及南士公司在合同乙方签字和加盖公司印章。因被告雷先梅向原告提出借款，2019年9月9日，原告李义江将100000元通过银行转账至被告南士公司的账户。因被告杨跃锋向原告提出借款，2019年8月6日、9月1日，原告李义江通过微信转账至被告杨跃锋微信5000元、5000元。2019年10月22日，原告李义江向被告杨跃锋电话催讨10000元借款，被告杨跃锋认可并承诺次日还款。因原告向被告杨跃锋催讨汇至被告南士公司的100000元借款，2019年11月4日，被告杨跃锋向原告李义江出具借条：今借到李义江人民币壹拾万元整（￥100000.00）借款人：杨跃锋2019年11月04日手机15307527979。原告从被告南士公司处领取待加工的线缆组件组织人员在其老家邹尾村进行加工，被告南士公司组织人员对员工进行了培训。2019年9月15日至同年12月11日期间，经被告南士工作人员查验后，原告将加工后的成品直接运送给深圳南士公司。后因部分产品质量不合格被退回原告返工，被告南士公司受到深圳南士公司的处罚并扣去相应的货款。2020年8月12日，原告李义江向被告雷先梅电话催讨110000元借款，被告雷先梅认可100000元是公司出，10000元不晓得在哪里。因原告向被告南士公司索讨加工费未果，原告于2020年10月21日诉至本院要求被告南士公司支付拖欠货款139022.3元，后变更诉讼请求为支付拖欠的加工费，本院判决驳回原告李义江的诉讼请求，之后原告李义江上诉，2021年4月26日，郴州市中级人民法院作出（2021）湘10民终610号民事判决，撤销一审判决，改判由嘉禾县南士科技有限公司支付李义江加工费7614.8元。另查明，被告杨跃锋与被告雷先梅双方于2016年10月21日到民政部门办理离婚登记手续；被告雷先梅在担任南士公司法定代表人期间，被告杨跃锋也在该公司从事管理工作。被告南士公司于2018年12月20日注册成立，被告雷先梅于2018年12月20日至2019年10月28日系该公司法定代表人，被告雷先梅占40%股份，现该公司法定代表人已变更为邝杉成。嘉禾县南士科技有限公司邹尾分公司于2019年8月28日注册成立，原告李义江之子李珍顺系该公司负责人。2021年3月5日，原告诉至本院要求三被告连带偿还借款100000元，被告杨跃锋、雷先梅共同偿还借款10000元。在诉讼中，被告南士公司提起反诉，要求李义江支付其原材料费共计87134.22元，本院裁定驳回被告南士公司的反诉。 以上事实，有当事人陈述、合作经营协议、银行转账明细、微信转账记录、借条、通话录音、公司工商登记信息及民事判决书等证据予以证实。 本院认为，本案为民间借贷纠纷。双方当事人争议的焦点：一、原告转账至被告南士公司的100000元是合作经营协议约定的材料保证金还是借款，杨跃锋出具的100000元的借条是指哪笔款以及由谁承担偿还借款责任。二、原告微信转账至杨跃锋之10000元是借款还是保修费。 关于焦点一：原告与被告南士公司于2019年7月26日签订《合作经营协议》，约定双方分别出资、提供技术和向外拉订单入股占入股比例80%、20%合作开办科技有限公司，合作期限为长期，自本合同签字生效之日起……。但双方一直未按此约定成立有限公司，被告南士公司邹尾分公司虽于2019年8月28日注册成立，但该分公司不是独立法人，系由被告南士公司设立的分公司，向公司登记机关申请登记，领取的营业执照，该分公司不具有法人资格，其民事责任由被告南士公司承担，故双方并未按照协议约定成立有限公司。之后原告李义江以个人名义从被告南士公司领取材料后进行加工，双方发生纠纷后，原告李义江诉请被告南士公司是支付拖欠的加工费，二审也认为，李义江与嘉禾南士公司是否成立了新的公司与该案无关，并判决嘉禾县南士科技有限公司支付李义江加工费7614.8元。同时，被告南士公司提交的货款折扣单、领料单及出货单仅系业务往来单，被告南士公司未能提交其辩称合作开办科技有限公司的财务报表、会计凭证等会计账簿，双方约定的合作开办科技有限公司并未成立，双方所签合作经营协议并未履行。故对被告南士公司提出原、被告共同成立了邹尾分公司，被告南士公司占股20%的主张，本院不予采信。协议又约定签订合同后，甲方需交给乙方10万人民币作为材料保证金，1年后退还，但10万元款项系2019年9月9日经被告雷先梅请求，原告李义江将该款汇至被告南士公司的账户。同时2020年8月12日，原告在向被告雷先梅催讨借款的通话录音中，被告雷先梅也陈述“10万块钱从南士出”而未提材料保证金事宜，被告雷先梅认可该款应偿还；2019年11月4日，原告李义江向被告杨跃锋催讨该100000元借款，被告杨跃锋又补写100000元的借条，又因该款系汇至被告南士公司，故原告与被告南士公司的民间借贷关系成立，被告南士公司应偿还原告借款100000元。原告提出被告杨跃锋、雷先梅连带偿还借款100000元，但未能提供充分有效证据予以证实，故对原告主张，本院不予支持。被告杨跃锋出具100000元的借条，实际上是补写已汇至被告南士公司的款项，但被告杨跃锋未收到该100000元款项，故被告杨跃锋不承担责任。被告南士公司认为原告向其注入的10万元系原告履行合作经营协议的保证金的主张，本院不予采信。被告南士公司如认为原告未履行合作经营协议，被告南士公司可另行主张。 关于焦点二，原告在向被告杨跃锋催讨微信转账10000元借款的通话录音中，被告杨跃锋认可还款事项，双方发生纠纷后，被告杨跃锋在与原告通话录音中虽提出原告微信转账的10000元系保养费用，但未提供证据予以证实，故被告杨跃锋应返还原告10000元。原告提出应由被告雷先梅共同偿还该借款，但未提供证据予以证实，故对原告该主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第六百七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、由被告嘉禾县南士科技有限公司在本判决生效后十日内偿还原告李义江100000元。 二、由被告杨跃锋在本判决生效后十日内偿还原告李义江10000元。 三、驳回原告李义江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2500元，由被告杨跃锋负担227元，由被告嘉禾县南士科技有限公司负担2273元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  肖成忠 人民陪审员  李军林 人民陪审员  唐旭锋 二〇二一年七月三十日 书 记 员  唐志徽 附证据目录： 为支持其诉讼，原告向本院提供了如下证据： 1、原告李义江身份证复印件，拟证明原告身份情况。 借条一张，拟证明被告杨跃锋于2019年11月4日向原告出具借到原告现金100000元的借条。 银行流水打印件一张，拟证明应被告杨跃锋和雷先梅夫妇要求，原告于2019年9月9日，通过建设银行账户跨行向被告嘉禾县南士科技有限公司账户转入100000元，此100000元与被告杨跃锋于2019年11月4日向原告出具借条的100000元相对应。 两张微信转账记录，拟证明应被告杨跃锋借款要求，原告分别于2019年8月6日、9月1日分两次通过微信向被告杨跃锋各转账5000元，共计10000元。 李义江与被告杨跃锋手机通话录音择要，拟证明李义江打电话给被告杨跃锋要求他把通过微信借款10000元转回来，用来去交招标押金。被告杨跃锋回答“明天行不行？”，李义江回答“明天也行，但是明天放假了，公司没有事做了。”后来，一直没有归还。 李义江与被告雷先梅的手机通话录音择要，拟证明李义江打电话给被告雷先梅追问借款100000元的事情，被告雷先梅提出该钱是公司用的，由公司归还。她当时是公司法定代表人。 建设银行个人活期账户交易明细一张，拟证明2019年7月30日，李义江依合同协议和双方事后确认的只交5万元押金的意向，向嘉禾南士科技公司转账伍万元，后因合作协议未实际履行，该款已退回李义江，故2019年9月9日的10万元转账系借款。 嘉禾县人民法院（2020）湘1024民初1714号民事判决书和郴州市中级人民法院（2021）湘10民终610号民事判决书，拟证明合作协议未实际履行，双方只存在加工行为，不存在交纳10万元押金的问题。 二、被告杨跃锋为支持其答辩主张向本院提交证据如下： 通话录音。 三、被告雷先梅为支持其答辩主张向本院提交证据如下： 1、离婚证。 四、被告嘉禾县南士科技有限公司为支持其答辩主张向本院提交证据如下： 1、被告营业执照及法定代表人身份证复印件，拟证明被告（反诉人）的身份信息及主体资格。 2、合作经营协议，拟证明①嘉禾县南士科技有限公司与李义江签订了合作经营协议，协议约定了合作方式、合作项目、合作时间、合作分工、收益分配、股份转让、合同终止、其他等内容。其中，在“合作方式”及“合作分工”中约定了由反诉人负责物料采购、产品配送、产品销售等工作；被反诉人负责生产及和生产相关的工作。被反诉人向反诉人交10万元材料保证金。 3、货款折扣单，拟证明案涉各种原材料的单价。 4、领料单（含南士科技委外领料单、邹尾领料单、超领单、退领单等），拟证明原告（被反诉人）从被告（反诉人）处领走原材料的品种及数量。 5、出货单，拟证明原告（被反诉人）交回产品的品种及数量，用以计算其消耗的原材料品种及数量。4、5两抵后，原告（被反诉人）尚欠被告（反诉人）原材料款187134.22元。2、3、4、5共同证明南士公司与原告不存在借款关系，双方只存在合伙关系。 6、嘉禾县南士科技有限公司邹尾分公司企业信息打印机、营业执照，拟证明与原告提交的郴州中级人民法院裁定书共同证明，原、被告共同成立了邹尾分公司，被告嘉禾县南士公司占股20%。 7、微信聊天记录截图、微信转账记录截图，拟证明原告第二次提交的5万元转款为采公司设备的款项，而非合同押金。 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法典》 第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。 第六百七十五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。