河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0823民初404号原告：南京美家香食品有限公司句容分公司，住所地：江苏省句容市后白镇天爱南路**，统一社会信用代码：91321183MA1TB27H4E。主要负责人：邹红梅，经理。委托诉讼代理人：汪小剑，江苏朗华律师事务所律师。被告：焦作市裕康食品有限公司，住所地：河南省武陟县西陶镇西陶村，统一社会信用代码：914108237919072659。法定代表人：苗建新，经理。委托诉讼代理人：张子涵，北京市京师（郑州）律师事务所律师。原告南京美家香食品有限公司句容分公司（以下简称美家香公司）与被告焦作市裕康食品有限公司（以下简称裕康公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告美家香公司的委托诉讼代理人汪小剑、被告裕康公司的委托诉讼代理人张子涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告美家香公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行原、被告签订的《购销合同》，立即向原告交付189425kg一号猪肉；2.判令支付违约金3030800元；3.本案诉讼费用由被告承担。在审理过程中，原告变更诉讼请求第二项为判令被告赔偿因违约行为给原告造成的损失3030800元。事实和理由：2018年5月25日，原、被告签订《购销协议》一份，约定由原告以每kg10.8元的价格向被告采购300000kg的一号猪肉，被告应在两个月内交货完毕。后因猪肉价格上涨，被告仅交付110575kg猪肉后便不再交货，其行为已构成违约。因猪肉价格上涨，原告为维持经营另行采购猪肉产生巨大损失，为维护原告的合法权益，诉至贵院，望判如所请。被告裕康公司辩称，一、原告诉讼请求第一项及第二项存在法理上的冲突，不能同时适用。通过原告的第二项诉讼请求及事实与理由部分，案涉合同未完成部分原告已通过另行向他人采购完成了案涉合同，按照原告的诉讼请求，如被告承担了原告另行采购的费用，即意味着本属于原告的履行义务，已被动由第三方代替履行，案涉合同已经完成。如同时判决被告继续履行合同，案涉合同将会被重复履行。因此，原告第一项及第二项诉讼请求在法理上相悖，只能择一适用。二、因原、被告之间供货方式为自提，在签订合同之前就因当时价格波动较大，且前期货源充足担心后续无货，因此主动要求原告在两个月内将货拉完，并在合同中做了明确约定。但原告在拉了第一批货后就以仓库不足为由拒不提货，因此才导致合同的迟延履行，而且案涉合同中约定由原告缴纳2000000元定金，但原告缴纳完2000000元定金后，又以缺钱为由要求被告退还其1000000元定金，在后续的合作中也是如此反反复复打完钱又要求退款，这也是导致双方合作无法顺利进行下去的原因之一。三、被告后期无法供货系不可抗力所致，且被告也及时以不可抗力及情势变更解除了案涉合同。自2018年9月份，因为非洲猪瘟的快速传播，政府及农业畜牧主管部门自上而下紧急出台了一系列措施来控制疫情的蔓延，其中就包括禁止生猪跨区域调运，停发跨区运输猪肉的《动物检疫合格证》（俗称动检票），而这些情况并非被告一己之力能够抗拒。所以，后期导致无法供货，完全系不可抗力所致，并非被告所愿。再之后，随着非洲猪瘟的影响不断加剧，导致包括河南在内的全国各地大批生猪的死亡，生猪收购越来越困难，许多屠宰企业都因无猪可宰而无限期停产放假。被告从事的是母猪屠宰，相比于肉猪而言，母猪出栏周期更长，因此，面对无猪可收、无猪可宰的严峻形势，被告后期（包括周边类似工厂也是停产停工状态）也不得不停工停产，进而导致完全无法供货。对此，原告作为同行也十分清楚，且被告也及时将该情况告知了原告，在无法供货且之后也无法实现合同目的的情况下被告才同意将款项全额退还并与原告解除了合同。因此，无论出于政府戒严无法开具动检票的不可抗力，还是后续生猪收不上来导致停产停工的情势变更，被告已经不具备履行案涉合同的条件与能力，且明确告知了原告，被告有解除合同的权利，并已与原告进行对账并经原告确认金额后将剩余款项全部退还了原告，案涉合同已经解除。原告主张赔偿损失没有事实和法律依据。综上，导致无法供货并非被告违约，且被告已经解除了案涉合同，请求贵院依法驳回原告全部诉讼请求。另外补充一点，被告实际上交付猪肉数量为165300kg，与原告诉状上陈述不一致。当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的2019年11月16日原告与案外人周至富海肉业有限责任公司签订的猪肉采购合同一份、案外人周至富海肉业有限责任公司指定收款账户凭证一张、周至富海肉业有限责任公司工作联系单、销售单各一张、原告向案外人周至富海肉业有限责任公司转账截图两张及2019年8月24日原告与案外人静宁县四海食品有限公司签订的猪肉采购合同一份，2019年9月7日原告与高陵双美屠宰场的猪肉采购合同份，江苏省农村信用合作社网银往来凭证4张，句容农村商业银行回单两张，拟证明因为被告的违约行为，原告另行向案外人以远高于被告的购销合同约定的价格购买了猪肉1219360元和1755954元。被告质证对合同真实性没有异议，对其他证据不予认可，不能证明被告的实际损失。本院审查认为，原告提交的其与案外人周至富海肉业有限责任公司等他人签订的猪肉采购合同中，原告采购的猪肉名称及规格与本案《购销合同》中约定的不一致，与本案不存在关联性，对该证据本院不予确认。被告提交的发货清单、销售单均系其单方制作，原告质证后不予认可，被告未再提交相应的证据予以佐证，本院不予确认。根据当事人的陈述及确认的证据，本院经审理认定事实如下：2018年5月25日，原告美家香公司（甲方）与被告裕康公司（乙方）签订《购销合同》，主要内容约定：“原告在被告处购买一号猪肉300000kg，规格25kg/袋，单价10.8元/kg，金额3240000元，备注水点10-11%；质量标准：执行中华人民共和国国家标准执行，随货必须附带送货单、检疫票、畜禽产品质量安全合格证明、产品批次的检测报告等能证明该批次物料的生产、储藏、运输等环节都附有可追诉性的全部报告；产品必须严格符合GB/T9959.2的要求；交货地点为江苏省镇江市句容市；运费由甲方承担；甲方需在合同签订后支付乙方定金2000000元，且甲方需在两个月内把合同定好的货物拉完，并在货物拉完之前支付剩余的货款1240000元”。合同签订后，原告未按期在两个月内把合同定好的货物足数拉完，被告也未按期全部交付货物。2018年8月中旬，非洲猪瘟疫情发生，政府采取管控措施，双方代表通过微信就涉案合同履行进行协商，被告又供应部分一号猪肉。2019年1月30日，被告向原告退还未交付部分一号猪肉的货款1185615.36元，原告当庭认可涉案合同剩余货款全部退还，同时认可除本合同外还存在其他猪肉购销业务。庭审中，原告认为截止2019年1月30日被告退款，被告仅履行涉案合同交付一号猪肉猪肉为110575kg，被告认为已经交付涉案合同约定猪肉165300kg，双方意见不一。另查明，被告裕康公司于2018年7月1日、2018年8月17日分两次向原告美家香公司转账各1000000元。原告美家香公司于2018年7月26日向被告裕康公司转款3000000元。还查明，2019年12月4日，原告委托江苏朗华律师事务所向被告发送律师函，主要内容为：“2018年5月25日，贵司与美家香公司签订合同，约定由美家香公司对向贵司购买总价为3240000元整的一号猪肉，合同签订后美家香公司依约支付了相应费用，而贵司却未依约足额交付相应的猪肉贵司的行为已构成违约，且给美家香公司造成巨大经济损失根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，贵司应严格履行合同义务，否则美家香公司可随时向法院提起诉讼，判决生效后则可申请强制执行，届时，贵司不仅需要履行交货义务，还需承担违约责任和诉讼成本(包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等)，同时贵司及相关责任人将可能被列为失信被执行人，现美家香公司特委托本律师先行函告贵司，希望贵司于收到该函之日起的3日内向其交付相应货物，否则将诉至法院，追究法律责任”。被告裕康公司收到后未予回复。本院认为，原告美家香公司与被告裕康公司于2018年5月25日签订的《购销合同》系双方的真实意思表示，双方之间形成买卖合同关系。本案中，《购销合同》约定交货地点为江苏省镇江市句容市。原告需在合同签订后支付被告定金2000000元，原告需在两个月内把合同定好的货物拉完并在货物拉完之前支付剩余的货款1240000元。原告虽在合同签订后支付了被告部分货款，但未按期在两个月内把合同定好的货物足数拉完，被告也未按期全部交付货物。因此双方均未按照原合同约定的内容履行。合同约定履行期满后，发生疫情，经双方代表通过微信沟通，被告又供应部分货物，原告也对该部分货物予以接收，该行为应视为双方对原《购销合同》内容的变更。被告认为因疫情原因，于2019年1月30日退还原告未交付部分一号猪肉的货款后，案涉合同已经解除，原告亦认可涉案合同剩余货款被告全部退还，且原告在退还后合理期间内并未对该货款退还行为提出异议，故应视为该《购销合同》双方均同意解除。故原告要求被告继续履行双方签订的《购销合同》，本院不予支持。原告提交的其与案外人周至富海肉业有限责任公司等签订的猪肉采购合同及结算票据不能证明因涉案《购销合同》履行造成的损失，故其要求被告赔偿损失，证据不足，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第九十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：驳回原告南京美家香食品有限公司句容分公司的诉讼请求。案件受理费31046元，由南京美家香食品有限公司句容分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  张小亮审判员  李 娟审判员  高金旺二〇二一年七月六日书记员  张嘉成