新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新42民终614号  上诉人（原审原告）：山东龙晖起重机械有限公司，住所地山东省新泰市羊流工业园区。 法定代表人：和西普，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王军涛，系该公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。 被上诉人（原审被告）：卞某，女，2004年5月6日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 法定代理人：石某（卞某之母），住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：张国强，新疆鸿疆律师事务所律师。 上诉人山东龙晖起重机械有限公司因与被上诉人确认劳动关系纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院（2019）新4202民初1677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、调查和询问当事人，双方没有提出新的事实或者理由，合议庭认为不需要开庭审理，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东龙晖起重机械有限公司上诉请求:撤销一审判决，改判被上诉人父亲卞长安与上诉人之间不存在劳动关系。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律有误。一、上诉人与被上诉人父亲卞长安之间不存在劳动合同关系，应为承揽关系。被上诉人父亲不是上诉人公司的职工，双方没有签订劳动合同，上诉人也未向其缴纳过社保；二、卞长安的劳动报酬是以最终工作成果作为结算依据，上诉人员工杨磊因知卞长安有电梯维修资质，故将其与新疆能源化工乌苏热电分公司签订的两份合同中的维护工作发包给了卞长安，又为了其方便出入工作场所，给其办理了工牌及工作证，微信支付是卞长安从杨磊个人处借支的生活费，不应认定为上诉人给卞长安支付的工资，且上诉人单位没有卞长安考勤记录以及工资发放表，卞长安不受上诉人的监督管理；三、一审认定的事故发生时间有误，应为2019年3月10日，当日为周日，为法定假日，没有任何证据证明上诉人在当日要求或支配卞长安加班工作，故被上诉人称卞长安系上班途中遭遇车祸的事实不能认定；四、上诉人与卞长安之间也不具备劳动关系成立其他的条件；五、上诉人公司以及杨磊均未与卞长安签订书面劳动合同，能够认定卞长安实际是电梯维护工作的承揽人，应杨磊的要求完成维护工作。 卞某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人应当作为用人单位履行社会责任，对单位员工工伤、工亡承担相应的法律责任。且本案一审时，被上诉人已提交相应的证据证实卞长安系上诉人公司的员工，并非上诉人所说的加工承揽关系，上诉人也无证据证实双方是加工承揽关系。综上，一审判决正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 卞某向一审法院起诉请求：1．依法判令原告与被告之父卞长安之间不存在劳动关系；2．本案的诉讼费用及投递费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年11月，被告卞某之父卞长安进入原告山东龙晖起重机械有限公司承包的位于新疆能源化工乌苏热电分公司从事起重机、维修机的电梯维护工作，双方未签订书面劳动合同。2016年3月10日，卞长安在乌苏市黄河路路口与营口路十字路口路段因交通事故受伤，后经自治区人民医院抢救无效，于2019年3月16日死亡。被告卞某遂向乌苏市劳动争议仲裁委员会提出申请，要求确认其父卞长安与原告之间存在劳动关系。2019年6月18日，该委下达乌劳人仲字［2019］08号仲裁裁决书，认定双方存在劳动关系，原告对该仲裁裁决不服。另查明，1．根据卞长安的微信转账记录显示，用户名为“重型机械”的微信账户每月向卞长安支付工资10000元；2.卞长安持有新疆能源化工乌苏热电分公司发放的工牌、工作证，部门为“山东龙晖起重机械有限公司”，由原告山东龙晖起重机械有限公司盖章的《人员信息汇总表》显示卞长安的工作岗位为起重设备维修工，事故发生前，在新疆能源化工乌苏热电分公司的起重设备使用记录及定期维护检查维护记录中均有卞长安的签字。一审法院认为，对于用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，是否存在劳动关系，应参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格、（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动、（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定予以审查。本案中，原告山东龙晖起重机械有限公司与被告之父卞长安均符合建立劳动关系的主体资格，卞长安系按照原告的要求在新疆能源化工乌苏热电分公司在起重设备维修岗位从事工作，双方虽然没有签订书面劳动合同，但根据原、被告提供的证据及庭审情况，能够证实卞长安于按照原告要求从事其安排的有报酬的劳动，且其提供的劳动是原告单位生产经营工作的一部分，因此可以认定双方符合劳动关系的法律特征，双方之间形成事实劳动关系。原告山东龙晖起重机械有限公司称其与卞长安之间为承揽关系，但未提供证据加以证明，该院对该意见不予采信。判决：一、原告山东龙晖起重机械有限公司与被告卞某之父卞长安之间存在劳动关系；二、驳回原告山东龙晖起重机械有限公司的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，投递费136元，合计141元，由原告山东龙晖起重机械有限公司负担（原告已预交费用141元）。 本院二审期间，被上诉人卞某提交一组新证据：上诉人山东龙晖起重机械有限公司的营业执照及上诉人山东龙晖起重机械有限公司与被上诉人之父卞长安签订的劳动合同一份、作业安全分析一份、山东龙晖起重机械有限公司2019年3月培训人员考试试题一份、作业项目明细表一份，用于证实卞长安确系山东龙晖起重机械有限公司的员工，双方存在劳动关系。因卞长安意外身亡，家属在一审后找到上述证据。上诉人山东龙晖起重机械有限公司对劳动合同真实性认可，但卞长安与上诉人公司之间不存在劳动关系，卞长安与上诉人公司挂靠人员杨磊之间是合作或劳务关系。由于上诉人公司与杨磊之间是长期合作关系，当时杨磊将一些空白合同邮寄到上诉人公司盖章，方便其承揽工程。对作业安全分析、考试试题、作业明细表的真实性不认可。 本院对被上诉人提供的新证据中劳动合同的真实性、合法性、关联性予以确认，对其证明目的予以采信，能够证实上诉人与卞长安之间存在劳动合同关系，对其他证据的真实性无法确认，不予采信。 本院经审理查明，被上诉人父亲卞长安于2016年9月1日进入山东龙晖起重机械有限公司承包的位于新疆能源化工乌苏热电分公司从事起重、维修机的电梯维护工作，于2019年3月10日在上班途中发生交通事故，经抢救无效后于2019年3月16日死亡。另查明，上诉人山东龙晖起重机械有限公司与被上诉人父亲卞长安于2018年12月30日补签劳动合同，合同期自2016年9月1日至2020年8月31日。认定的依据为被上诉人二审提供的劳动合同。 本案的争议焦点为：上诉人山东龙晖起重机械有限公司与卞某之父卞长安之间是否存在劳动关系？ 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”的规定，本案中，被上诉人二审时提供了其父亲卞长安与上诉人签订的书面劳动合同，上诉人对该合同的真实性予以认可，该劳动合同结合一审时被上诉人提供的其他证据，足以证实上诉人与被上诉人父亲卞长安之间的劳动关系存在，而并非上诉人所说的承揽合同关系。上诉人称其将杨磊提供的空白合同中加盖公司公章，便于杨磊对外发包，属于上诉人的内部管理问题，不影响劳动合同的法律效力。故一审认定上诉人山东龙晖起重机械有限公司与卞某之父卞长安之间存在劳动关系正确，二审予以确认。 综上所述，山东龙晖起重机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东龙晖起重机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  武红岩 审 判 员  潘 宏 审 判 员  滕媛媛  二〇二一年七月五日  书 记 员  布 音