辽宁省大连市中级人民法院执 行 决 定 书（2021）辽02执复236号复议申请人：薛希山，男，1969年12月30日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。申请执行人：大连圆点广告有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区长兴街137-139号富鸿花园A座907。法定代表人：王琳，总经理。委托诉讼代理人：白雪，女，职员。被执行人：时空客集团股份有限公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区黄浦路541号8层0807-0810室。法定代表人：薛希山，经理。复议申请人薛希山不服大连市沙河口区人民法院（以下简称沙河口法院）（2019）辽0204执3404号执行决定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。沙河口法院查明，大连圆点广告有限公司与时空客集团股份有限公司广告发布合同纠纷一案，沙河口法院作出的（2018）辽0204民初5928号民事判决于2019年2月5日生效，判令被告时空客集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告大连圆点广告有限公司广告费69,600元。判决生效后，因时空客集团股份有限公司未履行生效法律文书确定的义务，大连圆点广告有限公司向沙河口法院申请强制执行。沙河口法院于2019年9月10日立案执行，在执行过程中，申请执行人大连圆点广告有限公司向沙河口法院书面申请对被执行人时空客集团股份有限公司采取限制消费措施，沙河口法院向被执行人发出限制消费令，对被执行人法定代表人薛希山采取限制消费措施。另查，2017年2月13日，时空客集团股份有限公司法定代表人为薛希山，2020年1月11日，时空客集团股份有限公司法定代表人变更为尹吉元。2018年7月5日，被执行人在全国中小企业股份转让系统发布了《时空客集团股份有限公司董事长辞职公告》。时空客集团股份有限公司于2018年7月10日在上述系统又发布了《时空客集团股份有限公司董事长及法定代表人任职公告》。2018年11月16日，东兴证券股份有限公司作为被执行人的主办券商，发布提示性公告，提示被执行人的法定代表人的变更，存在违法违规风险，且办公地址已无法正常使用，公司正常经营存在重大不确定性。薛希山向沙河口法院提起异议称，请求撤销对其采取的限制消费措施。理由如下：薛希山已于2018年7月3日向时空客集团股份有限公司董事会提交了辞职报告，该公司于2018年7月5日在全国中小企业股份转让系统发布了《时空客集团股份有限公司董事长辞职公告》。时空客集团股份有限公司于2018年7月10日在上述系统又发布了《时空客集团股份有限公司董事长及法定代表人任职公告》。因被执行人公司一直未配合薛希山办理工商变更登记，直至2020年1月11日才将法定代表人变更为尹吉元。现薛希山已经不是被执行人的实际控制人及法定代表人，也不是被执行人的股东、员工，与被执行人已无任何关系，请求法院解除对其限制高消费措施。沙河口法院认为，根据《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第十七条第二项规定，单位被执行人被限制消费后，其法定代表人、主要负责人确因经营管理需要发生变更，原法定代表人、主要负责人申请解除对其本人的限制消费措施的，应举证证明其并非单位的实际控制人、影响债务履行的直接责任人员。因法定代表人的变更而解除原法定代表人的限制消费，应系“经营管理需要发生变更”。异议人薛希山在本案诉讼及执行过程中均为被执行人时空客集团股份有限公司的法定代表人，沙河口法院作出的（2018）辽0204民初5928号民事判决查明：“被告（时空客集团股份有限公司）向原告（大连圆点广告有限公司）出具欠款证明，该证明载明2015年9月6日签订的合同总金额为174000元，已支付两笔款合计为104400元，欠款为69600元，并在落款处加盖公司印章，被告公司法定代表人薛希山对上述欠款签字确认”。据此沙河口法院认定薛希山作为被执行人债务发生时的法定代表人，是本案影响债务履行的直接责任人员，对其采取限制消费措施并无不当，且被执行人自执行阶段以来，工商注册地已无实际生产经营迹象，异议人薛希山亦未提供新法定代表人尹吉元的联系方式以及公司会计帐簿等材料。因此，该法定代表人的变更，不足以证实系经营管理需要而发生变更。异议人薛希山主张的内容与工商登记信息不符，《时空客集团股份有限公司董事长及法定代表人任职公告》中载明公司的法定代表人由迟敏担任，而国家企业信用信息公示系统中的被执行人的法定代表人变更记录显示，法定代表人从未变更为迟敏。加之被执行人主办券商东兴证券股份有限公司发布的提示性公告，沙河口法院对被执行人通过公告方式变更法定代表人的行为不予认可。综上所述，虽然被执行人时空客集团股份有限公司于2020年1月11日在工商登记信息中变更法定代表人，但不符合《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第十七条第二项规定之情况。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十五条、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第三条、《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第十八条规定，决定如下：驳回薛希山的解除限制高消费申请。薛希山向本院申请复议称，请求：1、撤销沙河口法院（2019）辽0204执3404号执行裁定；2、解除对薛希山采取的限制消费措施。理由如下，1、原审法院执行决定认定事实错误。本案的标的合同于2015年9月6日签订，合同约定的最后付款期限为合同签订后的6个月内即2016年3月6日前，而薛希山是于2016年12月7日当选时空客集团股份有限公司董事长，并于2017年2月13日进行工商登记变更为公司法定代表人，该笔债务发生时，薛希山并非公司的实际控制人及法定代表人。本案判决于2019年2月5日作出，2019年9月10日，沙河口法院立案执行。薛希山在2018年7月3日已经辞去时空客集团股份有限公司董事长及法定代表人职务。故本案诉讼及执行过程中，薛希山都不是公司的实际控制人。2018年11月16日，东兴证券股份有限公司作为被执行人的主办券商发布提示性公告，公告明确指出公司治理存在重大缺陷。2018年7月3日，原公司董事长薛希山先生因个人原因向公司董事会提交辞职报告，辞去公司董事长及以及董事职务，并不再担任公司的其他职务。2018年7月9日，公司召开第四届董事会第23次会议，选举迟敏先生为公司董事长。根据时空客公司章程第七条：“公司董事、董事长或总经理为公司法定代表人”的规定，以及公司第四届董事会第23次会议审议通过《关于选举迟敏为公司董事长及变更公司法定代表人的议案》的内容：“池敏当选董事长后，为公司法定代表人。”公司应按照公司章程的规定以及董事会决议的要求及时办理法定代表人工商登记变更。经主办券商多次催促，公司法定代表人仍未变更为迟敏。公司上述行为违反了《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等法律法规及《公司章程》的相关规定。故因时空客集团股份有限公司一直不配合薛希山办理法定代表人工商变更登记，从而导致薛希山被错误地采取了限制消费措施。2020年1月11日，时空客集团股份有限公司法定代表人工商登记变更为尹吉元，后因现法定代表人王金凤为公司创始股东，对公司的业务及经营模式非常了解。为了公司的经营管理需要，被执行人时空客集团股份有限公司于2020年5月26日再次变更法定代表人为王金凤。2、沙河口法院在本次审查中程序不合法。薛希山于2020年6月至2020年12月期间曾多次通过邮寄、当面提交的方式向沙河口法院提出了书面执行异议。执行局工作人员没有向薛希山出具受理案件通知书，也一直未予审查处理。薛希山曾向包括大连市西岗区人民法院、大连市甘井子区人民法院，大连市金州区人民法院，大连市中山区人民法院等八家法院，涉及21个案件，提出了执行异议，其他法院均已按法定程序撤销了对薛希山采取的限制消费措施。本案执行决定书向薛希山送达时间是2021年4月28日，审查期间近十个月之久，严重违反了民事诉讼法的规定。综上，薛希山既不是本案债务的直接责任人，也不是被执行人时空客集团股份有限公司的实际控制人、法定代表人、股东和员工。应依法撤销沙河口法院（2019）辽0204执3404号执行决定，解除薛希山的限制高消费措施。本院查明事实与沙河口法院查明事实基本一致。本院另查明，2015年9月6日，大连圆点广告有限公司、时空客集团股份有限公司《新式站牌广告发布合同》，约定大连圆点广告有限公司为时空客集团股份有限公司在其有权发布广告的候车亭灯箱上展示有关“元态大米”的产品广告，广告发布期为半年。广告发布六个月内，时空客集团股份有限公司向大连圆点广告有限公司支付全部广告费。本院审查过程中，时空客集团股份有限公司现法定代表人王金凤及监事张剑韬均明确表示薛希山已于2017年底离职，此后未曾参与公司任何经营活动。时空客集团股份有限公司现实际控制人为王恩权。王恩权于2021年7月5日向本院出具说明：“本人王恩权在任职时空客集团股份有限公司董事长，法定代表人期间，于2015年9月6日与大连圆点广告有限公司签订了《广告发布合同》，合同约定的最后付款期限为合同签订后的六个月内，即2016年3月6日前，2016年5月11日，本人因个人原因辞去时空客集团股份有限公司董事长、法定代表人职务，因此时空客集团有限公司与大连圆点广告有限公司产生的债务纠纷系我本人担任公司法定代表人、实际控制人的期间所产生的债务。因本人的辞职从而导致了公司经营管理陷入困难中，由于时空客集团股份有限公司为“新三板”挂牌公司，无法确定董事长、法定代表人的情况下，公司无法完成年报，如不能按时向全国中小企股份转让系统提交年报，公司会被摘牌，将给公司造成不可挽回的损失。鉴于以上原因，我本人与公司股东恳请薛希山出任公司董事长、法定代表人，力求挽救公司。薛希山担任公司董事长、法定代表人后，为按时完成公司年度报告，按会计师事务所的要求对公司所有债务（其中包括时空客与圆点广告的债务）签字核对，该行为只是薛希山作为公司董事长、法定代表人的正常工作程序。薛希山于2018年7月3日辞去了公司董事长、法定代表人职务，后经迟敏、尹吉元两任公司法定代表人，现公司法定代表人为我的姐姐王金凤担任。因我姐弟二人系公司的创始人，对公司的业务及管理非常熟悉，王金凤和我现为公司的实际控制人，能够尽快的恢复公司的经营和发展。我二人充分了解作为公司法定代表人应该承担法律责任，因此必将尽最大的努力，尽快履行人民法院判了的大连圆点广告有限公司的给付义务。”本院认为，《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第18条第一款规定：“畅通惩戒措施救济渠道。自然人、法人或其他组织对被纳入失信名单申请纠正的，人民法院应当依照失信名单规定第十二条规定的程序和时限及时审查并作出处理决定。对被采取限制消费措施申请纠正的，参照失信名单规定第十二条规定办理。”《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十二条第一款规定：“公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的，执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查，理由成立的，应当在三个工作日内纠正；理由不成立的，决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的，可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。”《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第17条规定了解除限制消费措施的几类情形。人民法院在对被执行人采取限制消费措施后，被执行人及其有关人员申请解除或暂时解除的，其中第（2）种情形的处理方式应为：单位被执行人被限制消费后，其法定代表人、主要负责人确因经营管理需要发生变更，原法定代表人、主要负责人申请解除对其本人的限制消费措施的，应举证证明其并非单位的实际控制人、影响债务履行的直接责任人员。人民法院经审查属实的，应予准许，并对变更后的法定代表人、主要负责人依法采取限制消费措施。本案中，案涉合同纠纷发生时间为2015年，薛希山于2017年2月担任被执行人时空客集团股份有限公司法定代表人，虽该公司在2020年1月才将法定代表人为尹吉元的事项进行工商变更登记，但从被执行人时空客集团股份有限公司于2018年7月在全国中小企业股份转让系统发布的《时空客集团股份有限公司董事长辞职公告》、《时空客集团股份有限公司董事长及法定代表人任职公告》及东兴证券股份有限公司于2018年11月发布的提示性公告可知，薛希山已于2018年7月离职。2019年9月，本案进入强制执行程序。据此，案涉债务发生时，薛希山并非被执行人时空客集团股份有限公司法定代表人；本案尚未进入执行程序时，薛希山已非被执行人时空客集团股份有限公司的主要负责人及实际控制人。再结合被执行人时空客集团股份有限公司现任法定代表人、监事的陈述及王恩权的说明，可以认定沙河口法院对薛希山采取限制消费措施时，薛希山并非被执行人时空客集团股份有限公司的实际控制人或影响债务履行的直接责任人员。故沙河口法院对薛希山采取限制消费措施，于法无据，应予撤销。薛希山的复议请求，于法有据，本院予以支持。综上，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十三条第一款（二）项、《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》第十七条、第十八条及《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十二条第一款之规定，决定如下：一、撤销大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204执3404号执行决定；二、解除大连市沙河口区人民法院对薛希山采取的限制高消费措施。本决定送达即发生法律效力。审判长  吕风波审判员  景梦婵审判员  卢宏翔二〇二一年七月六日书记员  杨 宁