辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽02执复280号复议申请人（利害关系人）：马宝坤，男，1958年6月12日生，汉族，住湖北省沙洋县。申请执行人：任尚伟，男,1965年9月1日生,汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：路灿新，男，大连亿伟装饰工程有限公司职员。被执行人：余永琴，女,1960年4月16日出生,汉族，户籍地湖北省荆门市掇刀区。被执行人：潘继生，男，1956年3月14日出生，汉族，户籍地湖北省荆门市掇刀区。被执行人：孔令峰，男，1964年5月15日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：于永亲，辽宁甘霖律师事务所律师。复议申请人马宝坤不服大连市甘井子区人民法院（以下简称甘井子法院）（2021）辽0211执异82号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。甘井子法院查明，2017年2月27日，甘井子法院作出（2016）辽0211民初5138号民事判决，一、被告余永琴、被告潘继生共同偿还原告任尚伟借款本金300万元及利息（以300万元为基数，自2014年12月10日起至借款实际清偿之日止，按月息2%计算）；二、被告孔令峰对被告余永琴、潘继生依据本判决第一项负有的给付义务承担连带清偿责任；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告任尚伟的其他诉讼请求等内容。该判决查明：于永琴与潘继生1986年10月28日结婚，于2015年1月16日离婚。该判决生效后，任尚伟申请强制执行；（2020）辽0211执恢1839号执行裁定载明裁定内容为：拍卖被执行人潘继生名下位于湖北省××掇刀区葡萄园路（葡萄园××）五幢302、402号房屋。2017年5月10日，湖北省荆门市掇刀区人民法院作出（2017）鄂0804民初597号民事判决书，于永琴、宜昌博高建筑工程有限公司偿还马宝坤借款本金30万元及利息等内容。另查明：2020年8月5日，湖北省荆门市掇刀区人民法院向甘井子法院作出（2019）鄂0804执71号分配函，内容为：我院执行的申请执行人王素、马宝坤、刘红梅、刘蜜、马宝坤、张士群、王文静、罗林新与被执行人余永琴、潘继生、湖北荆门楚桥劳务有限公司、宜昌博高建筑工程有限公司民间借贷纠纷一案，因被执行人余永琴、潘继生共同所有的位于荆门市葡萄园二期5幢302、402号房屋已由你院首轮查封并处置，申请执行人王素、马宝坤、刘红梅、刘蜜、马宝坤、张士群、王文静、罗林新申请参与上述财产处置所得款项分配。参与分配的执行标的为本金1213万元及利息、迟延履行期间债务利息（该利息自生效法律文书确定的给付之日起，按日万分之一点七万计算至上述义务履行完毕止）、案件受理费共计74907元，执行费157948元。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）第90条、第92条的规定，现将案件申请参与分配的相关材料转交你院，请依法审查，并将审查结果及时函告我院。2021年1月，甘井子法院向湖北省荆门市掇刀区人民法院作出（2020）辽0211执恢1839号关于参与分配函的复函，内容为：你院（2019）鄂0804执71号申请参与分配函收悉；我院审查认为：余永琴、潘继生尚有其他财产可供执行，你院亦未说明你院的执行情况，现无法认定被执行人的财产不能清偿所有的债权；故函告你院：驳回债权人王素、马宝坤、刘红梅、刘蜜、马宝坤、张士群、王文静、罗林新的参与分配申请；如对函告结果有异议，上述债权人可2021年2月25日前向甘井子法院提出书面异议。异议人马宝坤向甘井子法院提起异议称，被执行人余永琴、潘继生共同所有的位于荆门市葡萄园二期5幢302、402室号房屋（以下简称案涉房屋）已由甘井子法院首轮查封并处置，荆门市掇刀区人民法院于2020年8月5日作出申请参与分配函并向甘井子法院邮寄送达了该申请参与分配函。2021年1月21日，甘井子法院向荆门市掇刀区人民法院作出《参与分配函的复函》，载明“驳回债权人王素、马宝坤、刘红梅、刘蜜、马宝坤、张士群、王文静、罗林新的参与分配申请”。异议人认为甘井子法院作出的《关于参与分配函的复函》违反法律规定，侵害了债权人的合法权利，应予以撤回。理由如下：1、现查明余永琴、潘继生的财产不能清偿所有债权，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零八条的规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有的债权的，可以向人民法院申请参与分配”，异议人有权就案涉房屋处置价款参与；2、甘井子法院以复函形式驳回参与分配申请程序违法，依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十一条的规定，“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议，应当自收到分配方案之日十五日内向执行法院提出书面异议”，甘井子法院应当制作财产分配方案，不应以复函来剥夺异议人的合法权利。甘井子法院通过复函驳回异议人的参与分配申请，违反法律规定，故请求异议人参与案涉房屋处置后的分配。甘井子法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出执行异议。依照相关法律规定，鉴于执行中的参与分配必须同时满足以下条件：1、多个债权人已对被执行人申请强制执行；2、参与分配申请应当在执行程序开始后且在执行终结之前提出；3、被执行人已有财产不能清偿所有债权；4、申请参与分配的债权必须已经生效判决所确认；5、被执行人系非企业法人。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。2015年2月4实施的《民诉法解释》第508条规定：“被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”，鉴于相关法律已对申请参与分配的条件作出了规定，即本案异议人申请参与分配需满足被执行人的财产不能清偿所有债权这一条件，现异议人的债务人与本案申请执行人的债务人存在不一致之处，鉴于甘井子法院作出的复函记载了“你院亦未说明你院的执行情况，现无法认定被执行人的财产不能清偿所有的债权”，故异议人现无证据证明甘井子法院以此作出的复函存在违法之处，故对异议人的异议请求甘井子法院依法不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回异议人马宝坤提出的异议请求。复议申请人马宝坤向本院申请复议，请求撤销甘井子法院（2021）辽0211执异82号执行裁定，准予其参与被执行人的财产分配。理由如下，1、甘井子法院以复函形式驳回马宝坤参与分配程序违法。2、甘井子法院原审裁定以“无法认定被执行人的财产不能清偿所有的债权”为由，驳回马宝坤的异议请求是错误的。即使湖北省荆门市掇刀区人民法院查找被执行人的财产有遗漏，甘井子法院查到了可供执行的财产，也没有提供相应证据。本院对甘井子法院查明事实予以认可。本院认为，湖北省荆门市掇刀区人民法院向甘井子法院移送（2019）鄂0804执71号申请参与分配函，甘井子法院函告该院驳回马宝坤的参与分配申请。马宝坤对不准许其参与分配的执行行为提出异议，甘井子法院依法受理并对马宝坤的异议进行审查，并未剥夺马宝坤的权利救济途径。因对是否应准许马宝坤参与分配的案件并未审查完毕，甘井子法院尚未制作财产分配方案并无不当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”据此，申请参与分配的条件既包括被执行人无其他财产可供执行的情形，也包括其他财产不足清偿所有债权的情形。鉴于马宝坤所提交的执行依据的被执行人为余永琴及宜昌博高建筑工程有限公司，甘井子法院应对余永琴及宜昌博高建筑工程有限公司是否有其他财产可供执行及其他财产是否足以清偿所有债权等案件基本事实进行审查。现甘井子法院仅以余永琴尚有其他财产可供执行，湖北省荆门市掇刀区人民法院亦未说明该院的执行情况，无法认定被执行人的财产不能清偿所有的债权为由驳回马宝坤的参与分配申请不当。鉴于本案尚需进一步查清的案件事实较多，由甘井子法院执行实施部门查清后重新作出是否准许马宝坤参与分配的执行行为为宜。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（二）项、第二款之规定，裁定如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2021）辽0211执异82号执行裁定；二、撤销大连市甘井子区人民法院驳回马宝坤参与分配申请的执行行为，并在查清案件事实后重新作出相应执行行为。本裁定为终审裁定。审判长  吕风波审判员  景梦婵审判员  卢宏翔二〇二一年七月二十日书记员  杨 宁