营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽0804民初4928号原告：赵长清，男，1968年12月10日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：屈丽，辽宁善勤律师事务所律师。被告：辽宁中富储运有限公司，住所地：辽宁省营口市鲅鱼圈区疏港路北。法定代表人：富玉明，经理。委托诉讼代理人：刘玉辉，辽宁创越律师事务所律师。被告：李丽辉，女，1980年3月19日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。被告营口林辉装卸服务有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区02-海宝小区3#楼-363。法定代表人：张小林，经理。二被告委托诉讼代理人：王蕴华，辽宁宫丹律师事务所律师。原告赵长清与被告辽宁中富储运有限公司、李丽辉、营口林辉装卸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵长清及其委托诉讼代理人屈丽，被告辽宁中富储运有限公司的委托诉讼代理人刘玉辉，被告李丽辉、被告营口林辉装卸有限公司的委托诉讼代理人王蕴华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告297577.04元。其中，医疗费55755.33元，交通费3500元，住院伙食补助费3100元，营养费3100元，护理费6200元，精神损害抚慰金20000元，误工费87690元，伤残赔偿金82932元，被抚养人生活费37523元，鉴定费1000元，住宿费1000元，二次手术费30000元，共331600.33元，扣除李丽辉垫付34023.29元，合计297577.04元。2、请求判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年12月初，原告赵长清受雇于被告李丽辉到辽宁中富储运有限公司（以下简称辽宁中富）从事粮食搬运卸载工作，根据两被告自认，辽宁中富将粮食搬运工作包给李丽辉，工资由李丽辉与辽宁中富结算后支付给赵长清。2019年12月7日晚，李丽辉安排赵长清及王子民在辽宁中富库房内倒运散粮，当晚21点左右，因现场理货员疏于监管，安全措施不到位，输送机在运转过程中倾倒，导致赵长清掉下，受伤昏迷，后送到营口经济技术开发区中心医院、中国医科大学第一附属医院、营口经济技术开发区熊岳正骨医院救治，诊断为：右肱骨髁开放粉碎性骨折、右眼眶壁粉碎性骨折、右眼外伤性失明、右肘皮裂伤缝合术后、右胸第4肋骨骨折、右侧髂骨骨折、脑挫裂伤蛛网膜下腔出血，住院31天后出院。事发后，被告仅垫付35,000元，后续医疗费全部由原告承担。就赔偿问题，原告与被告沟通协商未果。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，赵长清在从事雇佣活动中遭受人身损害，李丽辉作为雇主应当承担赔偿责任，辽宁中富作为发包方，将粮食装卸工作发包给没有装卸资质和不具备安全生产条件的李丽辉，且现场安全保障措施不到位，应当与雇主李丽辉承担连带赔偿责任。特向贵院起诉，望判如所请。被告辽宁中富储运有限公司辩称，一、原告陈述与事实不符，答辩人从没有将装卸搬运业务承包给本案另一被告李丽辉。答辩人将装卸搬运业务承包给营口林辉装卸服务有限公司，李丽辉系营口林辉装卸服务有限公司派驻现场实际管理人，根据双方签订的装卸作业劳务承包协议书约定，其雇佣的工人出现的一切人身损害均由营口林辉装卸服务有限公司负责，与答辩人无关。二、退一步讲，即使答辩人将装卸搬运业务承包给本案另一被告李丽辉，也并不违反法律规定，国家对装卸搬运不需要办理行政许可，不知道原告所述的装卸资质是哪部法律规定的？2010年7月1日实施的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2004年5月1日起实施的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。但该条款已经不能作为本案判决的依据。根据后法优于前法、上位法优于下位法原则，该条款已经被2010年7月1日实施的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条所取代。综上所述，答辩人不是本案适格被告，原告诉请答辩人承担赔偿责任没有事实和法律依据，应依法驳回对答辩人的诉讼请求。被告李丽辉、被告营口林辉装卸有限公司辩称，根据辽宁中富储运有限公司与签订的《装卸作业劳务承包协议》第五条第5项约定，李丽辉的劳动关系归营口林辉装卸服务有限公司，李丽辉系营口林辉装卸服务有限公司雇佣的职工，营口林辉装卸服务有限公司具备法定的用工主体资格，因李丽辉入职时没有签订劳动合同，但是形成事实劳动关系，故根据法律对案件管辖的相关规定被答辩人应当到营口市鲅鱼圈区劳动人事仲裁院申请仲裁。综上所述，请求人民法院驳回被答辩人的全部诉讼请求。经审理查明，2019年5月31日，辽宁中富储运有限公司与营口林辉装卸服务有限公司签订《装卸作业劳务承包协议书》。协议约定：乙方（营口林辉装卸服务有限公司，以下简称“林辉公司”）根据甲方（辽宁中富储运有限公司，以下简称“中富公司”）业务安排，在合同期内保质保量完成甲方指派的装卸作业劳务。这里的装卸作业劳务是指甲方部分库房、货场装卸作业，不是甲方全部装卸作业活动。业务质量标准除国家规定外，按照产品说明书和甲方的企业标准执行。承包期限至2019年5月31日至2020年5月30日。甲方将作业设备提供给乙方使用，合同期内乙方负责设备维修、保养、换油、换机器零件、劳动保护用品及消耗品的全部费用。双方解除合同时，乙方必须保证所有设备完好，否则甲方有权扣除设备损坏费，乙方装卸劳务人员劳动关系归属乙方。劳动合同由乙方与装卸劳务人员直接签订。甲方有权监督乙方做好劳务装卸人员与乙方的劳动合同的签订工作，劳动合同必须由装卸劳务人员本人签订，他人不得代替。乙方与中西劳务人员签订的劳动合同副本应提供给甲方留存。因乙方签订劳动合同不及时或其他原因给甲方造成连带责任，甲方视连带责任等量扣罚乙方保证金，乙方新招聘的劳务装卸劳务人员必须进行岗前体检及办理好意外伤害保险，上岗前必须进行安全知识、岗位知识、综合治理、港口知识等方面的培训。乙方负责为装卸劳务人员办理社会保险并投保意外保险。合同履行过程中发生的一切非甲方原因导致的人身伤害均由乙方负责，与甲方无任何关系。乙方负责装卸、劳务人员、人事工商档案的建立，及时处理装卸劳务人员的劳动争议等工作。乙方现场需由李丽辉在现场指挥协调乙方工作，乙方负责其作业人员的现场监督和现场安全生产管理，乙方应保证其所聘用人员经过培训，能胜任装卸作业，保证所有装卸作业的操作规程，劳动保护安全设施等符合国家相关行业的规定，并按照甲方要求的标准和规定进行作业，发生一切安全事件所产生的经济问题与甲方无关，安全由乙方承担。乙方承担装卸劳务人员工资核算及发放缴纳社会保险、工伤救治、职业病防护和对从事接触职业病危害作业的劳动者进行在职与离岗前职业健康检查。乙方装卸劳务人员发生的一切工伤事故，由乙方负责上报和进行善后处理，并承担一切安全事故的全部经济责任和法律责任。乙方负责装卸劳务人员工作之外发生的一切伤、病、残、亡的善后处理事宜，因此给甲方造成连带责任，甲方根据连带责任等量扣罚乙方保证金。2019年12月初，原告通过被告李丽辉并接受其安排到中富公司从事粮食搬运装卸工作。12月7日，原告在工作中，从传送带上掉下摔伤，之后入住营口经济技术开发区中心医院、中国医科大学附属第一医院、营口经济技术开发区熊岳正骨医院，诊断为：视神经损伤、脑挫裂伤、硬膜外血肿、颅骨骨折、肋骨骨折、颅底骨折、开放性肱骨骨折、骨盆骨折、左腕部外伤。原告住院期间，被告李丽辉垫付医疗费34023.29元。2020年12月11日，营口市中医院司法鉴定所出具伤残等级司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵长清右额叶脑软化灶构成伤残等级十级；右肘关节功能丧失28%构成伤残等级十级。另查，企业网站显示，营口林辉装卸服务有限公司法定代表人为张小林，监事为被告李丽辉。经营范围为：装卸搬运服务、劳务服务。本院所确认的上述事实，有原告赵长清及其父母身份证复印件、被告企业信息、营口经济技术开发区中心医院住院病历、中国医科大学附属第一医院检验报告、营口经济技术开发区熊岳正骨医院病历及检验报告、通话录音3份、微信转账截图、营口市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书、装卸作业劳务承包协议书及当事人陈述笔录在卷为凭，业经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，辽宁中富储运有限公司与营口林辉装卸服务有限公司签订《装卸作业劳务承包协议书》，协议约定中富公司将部分装卸作业劳务承包给林辉公司，并指定被告李丽辉在现场指挥协调装卸作业工作，原告在中富公司场地从事装卸工作，在工作中受伤，原告虽是通过李丽辉进入该场地工作，但李丽辉是代表林辉公司在现场进行管理指挥的职务行为，原告所从事工作的用工主体是林辉公司，而非李丽辉个人，原告与林辉公司形成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条关于“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”及《工伤保险条例》第五十四条关于“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理”的规定，现原告请求按雇佣关系要求二被告承担赔偿责任没有法律依据，应按劳动关系向仲裁机关申请仲裁，原告未经仲裁即向法院起诉，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《工伤保险条例》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项之规定，裁定如下：驳回原告赵长清的起诉。案件受理费5764元，予以返还。保全费1370元、鉴定费1000元，由原告赵长清负担。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 邢 瑞二〇二一年七月十三日书记员 洪嘉伟