陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书      (2021)陕02民终272号      上诉人（原审原告）:冯万勤，男，1955年1月5日出生，汉族，铜川市耀州区人，住陕西省铜川市耀州区。   委托诉讼代理人:冯冬，男，1978年4月7日出生，汉族，铜川市耀州区人，住陕西省铜川市耀州区，系冯万勤之子。   委托诉讼代理人:张建功,陕西制衡律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）:陕西鑫晋辉建筑工程有限公司,住所地:陕西省咸阳市秦都区。   法定代表人:董亚军,该公司董事长。   委托诉讼代理人:张枭,陕西正曲律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）:陕西铜川凤凰建材有限公司,住所地:陕西省铜川市耀州区。   法定代表人:范长虹,该公司董事长。   原审被告:蔡宏辉，男，1989年10月2日出生，汉族，宝鸡市陈仓区人，住陕西省宝鸡市陈仓区。   上诉人冯万勤因与被上诉人陕西鑫晋辉建筑工程有限公司(以下简称鑫晋辉公司)、陕西铜川凤凰建材有限公司(以下简称铜川凤凰公司)，原审被告蔡宏辉提供劳务者受害责任纠纷一案,不服陕西省铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日受理后,依法组成合议庭公开开庭审理了本案,上诉人冯万勤的委托诉讼代理人冯冬、张建功,被上诉人鑫晋辉公司的委托诉讼代理人张枭,原审被告蔡宏辉到庭参加了诉讼。被上诉人铜川凤凰公司经本院传票传唤,无正当理由拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。   冯万勤上诉称：1.依法撤销一审判决主文第三项并变更一审判决主文第一项，在一审判决主文第一项的基础上增加伤残赔偿金、误工费、交通费、住院伙食补助费、医疗费等共计168737.73元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：1.冯万勤的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。首先，《中共中央国务院关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》（十七）提出“…改革人身损害赔偿制度，统一城乡居民赔偿标准。”无论是居住在农村或是城市，其赔偿标准应按居民计算。其次，为贯彻《中共中央国务院关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》的精神，陕西省高级人民法院于2019年11月14日发布了《关于在全省机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》（[2019]陕高法239号），根据该文件，有关的伤残赔偿金以及被扶养人生活费等均按城镇居民标准计算。但本案中，一审以本案不是交通事故为由，将上诉人的伤残赔偿金按照农村居民计算。交通事故受伤与提供劳务受伤，只是引起受伤的原因不同，其结果都是受害人的身体受到伤害。法是党的政策的具体化，如果说城乡适用统一赔偿标准只限于交通事故，为何《中共中央国务院关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》没有进行相应的区分。依据上述国家政策及国家规定，应增加上诉人的伤残赔偿金36098元×15×30%=162440元-55467元（一审判决部分）=106974元。2.住院伙食补助金执行100元/天，一审少判伙食补助费1470元。本案中，上诉人住院58天，由于被上诉人最初承担了37天的生活费，法院按21天计算住院伙食补助费，但适用每天30元的标准，与人身伤害司法解释及《省级机关差旅费管理办法》相悖。3.一审少判医疗费2036.65元。上诉人主张的医疗费均为医院的票据，但一审以没有处方和病例为由否定了上诉人2036.65元医疗费。在双方均无异议一审亦认定的医疗费中，有2020年5月4日西安凤城医院的328.42元医疗费，但一审否认了与此完全一致的西安凤城医院的2019年11月26日的医疗费327.4元，2020年3月18日西安凤城医院的检查费455元、特殊材料费82.5元、检查费3.3元、西药费324.42元及挂号费0.7元，以及2020年10月3日的167.21元。需要特别说明的是，根据出院医嘱，上诉人需每月复查双下肢彩超，查看血栓，不适及时复诊。上诉人上述费用中的西药费，均是出院医嘱要求长期服用“甲钴胺片”。这些医疗和药费的票据，均是西安凤城医院检查治疗后开具并从药房领取。在重新鉴定时，鉴定机构要求进行肌电图/诱发电位等项目的检查，上诉人为此到西安市第三医院进行了相关检查，由此支出相应检查费676元，鉴定报告亦将有关报告作为鉴定依据，这一事实有相应的检查报告、医疗费票据以及鉴定结论相互印证。4.一审驳回上诉人的交通费有悖公平。被上诉人应当支付上诉人交通费1000元。本次事故发生后，上诉人在西安进行治疗，有时亲属开车，有时坐大巴车，由于车是子女的，没有票据，因而上诉人主张1000元的交通费。为支持上诉人的主张，上诉人提供了2020年3月18日上诉人的大巴车票一张，2019年11月26的打包车票两张，2020年7月2日的大巴车车票两张，这些车票有上诉人的名字和身份证号，并且与医疗机构的票据相吻合。根据日常生活经验，应当认定适当的交通费，更何况上诉人提供了部分票据，因此上诉人的1000元交通费应当全额予以支持。5.一审少算误工费18000元，上诉人是在被上诉人打工的过程中受伤的，每天的工资是160元，但一审竟按每天100元计算误工费，根据鉴定结论，上诉人的误工天数是300天，应付工费48000元，但一审判决的数额却是30000元。6.一审让上诉人承担20%的责任明显不公，让上诉人替被上诉人承担损失39257.08元。被上诉人一天安排上诉人干四个人活，即要进料又要出料、运料，如不及时就会导致料溢到地上，加之作业现场狭窄，且搅拌机的开关安装在搅拌机的底座上。由于人员及现场的原因，导致上诉人不慎被卷入搅拌机，因此被上诉人的现场管理混乱，人员配备不足，是上诉人受伤的全部原因，被上诉人应承担本次事故的全部责任。一审让上诉人承担20%的责任不当。   鑫晋辉公司辩称，一审判决认定事实清楚，采信证据适当，程序合法，上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，上诉人的伤残赔偿金应当按照农村标准计算。关于上诉人要求的各项赔偿，应维持一审判决。   蔡宏辉辩称，意见同鑫晋辉公司。   铜川凤凰公司未提交答辩状。   原告冯万勤一审诉讼请求:1.判令三被告赔偿原告因工受伤的各项损失合计421761.62元（损失详见赔偿详单）；2.本案诉讼费用由被告承担。主要事实和理由：2019年5月1日，被告蔡宏辉雇用原告在陕西铜川凤凰建材有限公司工程工地从事开搅拌机工作，双方约定日工资为160元。2019年6月30日，原告为搅拌机上料后，在启动搅拌机时，被搅拌机将左臂卷入受伤。原告受伤后被紧急送往铜川矿务局中心医院包扎后转往西安凤城医院住院治疗59天。西安凤城医院诊断原告伤情为：左肱动脉及两条伴行静脉不全断裂、左桡神经、臂内侧皮神经断裂、左正中神经、尺神经不全断裂、左肱三头肌断裂、左肱二头肌不全断裂、左臂部皮肤脱套、全身多处软组织损伤、皮肤挫伤、右侧小腿肌间静脉血栓。原告住院59天后出院回家休养。原告住院期间，被告蔡宏辉派员护理35天，支付医疗费79000元后，再未支付任何费用。原告出院后，陕西省铜川市人民医院司法鉴定所陕通法医司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书鉴定原告所受伤残构成六级伤残。2020年1月19日，原告向法院起诉，要求铜川凤凰公司和蔡宏辉赔偿原告的损失，因铜川凤凰公司答辩已将该工程发包给鑫晋辉公司，原告无奈撤诉。后原告取得铜川凤凰公司与鑫晋辉公司签订的施工合同，发现合同签订时间为2019年7月10日，为了查明事实，故将三被告一同起诉至法院，请求判令三被告共同赔偿原告的损失420901.62元。   一审法院确认如下法律事实：一、各方当事人无争议的事实1.2019年5月1日,蔡宏辉雇佣冯万勤在铜川凤凰公司工地从事搅拌机工作。2019年6月30日,冯万勤在启动搅拌机上料时,左臂被搅拌机卷入受伤,后被紧急送往铜川市矿务局中心医院包扎后转往西安凤城医院治疗,西安凤城医院诊断冯万勤伤情为:左肱动脉及两条伴行静脉不全断裂,左桡神经、臂内侧皮神经断裂等。冯万勤在西安凤城医院住院58天,住院期间,蔡宏辉派员护理37天,支付医疗费79000元后再未支付任何费用。2.冯万勤在西安凤城医院住院58天,医疗费97194.98元。2019年8月20日冯万勤在西安凤城医院放射费225元。2020年5月4日西药费、诊查费、门诊其他费、挂号费共328.42元。上述费用共计97748.4元。   二、各方当事人有争议的事实。1.冯万勤提供了2019年11月26日在西安凤城医院的医疗费票据共计327.42元,2020年3月7日购药费464.65元,2020年3月18日检查费455元、特殊材料费82.5元、诊查费3.3元、西药费324.42元、挂号费0.7元,鑫晋辉公司认为无医院处方不予认可。本院认为,上述医疗费无病历及处方,不予认定。2.审理中,鑫晋辉公司申请司法鉴定,经依法委托,陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见为:1.冯万勤此次外伤致左桡神经、臂内侧皮神经、正中神经、尺神经损伤。遗留左上肢肌力为Ⅳ级,评定为八级伤残;2.冯万勤此次外伤误工期限为300日,护理期限为120日,营养期限为60日。鑫晋辉公司支付鉴定费3140元。审理中,冯万勤申请司法鉴定,经依法委托,陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见为:冯万勤此次外伤后续需定期复查，给予手术伸腕、伸指功能重建等康复性治疗,其后续治疗费以临床结算票据实际支出为准。冯万勤支付鉴定费860元。冯万勤结合其自行委托的铜川市人民医院的鉴定书认为陕西中金司法鉴定中心的结论不具有客观性和科学性,提出异议,不予认可。鑫晋辉公司和蔡宏辉对该鉴定结论认可。本院认为,冯万勤对陕西中金司法鉴定中心出具的鉴定意见书提出异议后,该司法鉴定中心予以了答复,被鉴定人冯万勤左上肢肌力Ⅳ级、左手肌力Ⅳ级两处残情均系由左桡神经、臂内侧皮神经、正中神经、尺神经损伤引起,属同一性质,故应合并为一处伤残。冯万勤未提供相反证据来推翻陕西中金司法鉴定中心的鉴定结论,对陕西中金司法鉴定中心的鉴定意见予以认可,对冯万勤在陕西省铜川市人民医院法医司法鉴定所自己委托的鉴定意见不予认可,鉴定费1760元不予认可。3.对冯万勤因人身损害造成的损失计算如下:(1)医疗费:冯万勤在西安凤城医院住院58天,医疗费97194.98元,2019年8月20日冯万勤在西安凤城医院放射费225元,2020年5月4日西药费、诊查费、门诊其他费、挂号费共328.42元,上述费用共计97748.4元(97194.98元+225元+328.42元);(2)住院伙食补助费:以住院实际天数为计算依据,住院58天,扣除37天，每天按照30元计算,住院伙食补助费为21天×30元/天=630元;(3)误工费:误工期鉴定为300天,冯万勤不能举证证明其最近三年的平均收入,每天按100元计算,误工费为300天×100元/天=30000元;(4)护理费:护理期鉴定为120天,每天按80元计算,扣除37天，护理费为 83天×80元/天=6640元;(5)营养费:营养期鉴定为60天,每天按30元计算,营养费为60天×30元/天=1800元;(6)鉴定费:冯万勤在本次鉴定支出的鉴定费为860元,鑫晋辉公司在本次鉴定支出的鉴定费为3140元;(7)交通费:冯万勤未提供相关交通费票据,不予认可;(8)后续治疗费:因外伤后续定期复查,给予手术伸腕、伸指功能重建等康复性治疗，其手续治疗费以临床结算票据实际支出为准;(9)伤残赔偿金:冯万勤定残时年龄为65周岁,故其伤残赔偿年限为15年,陕西中金司法鉴定中心[2020]临鉴字第1291号司法鉴定意见书对冯万勤伤残等级评定为八级伤残,故赔偿指数为30%,冯万勤属农村居民,伤残赔偿金为12326元/年×15年(20年-5年)×30%=55467元;(10)冯万勤受伤,精神受到损害，精神抚慰金确定为3000元;(11)其他费用,因冯万勤没有提供相关票据,不予认可。   一审法院认为,用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理。本案中,冯万勤已年满60周岁,鑫晋辉公司对冯万勤2019年6月30日在铜川凤凰公司工程施工中受伤的基本事实不持异议,应认定冯万勤和鑫晋辉公司之间形成劳务关系。鑫晋辉公司对员工管理不严,岗前培训工作不到位,对冯万勤的受伤承担80%的责任,共计承担损失81028.32元[(97748.4元+630元+30000元+6640元+1800元+860元+3140元+55467元)×80%+3000元-79000元]。冯万勤工作缺乏注意,对自己的受伤承担20%的责任。铜川凤凰公司对冯万勤的受伤没有过错,不承担民事责任。蔡宏辉属于鑫晋辉公司工作人员,其行为属于职务行为,民事责任由鑫晋辉公司承担,蔡宏辉不承担责任。   综上所述,依照《侵权责任法》第二条、第六条第一款,第十六条、第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、陕西鑫晋辉建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿冯万勤医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计81028.32元；二、驳回冯万勤对陕西铜川凤凰建材有限公司和蔡宏辉的诉讼请求；三、驳回冯万勤的其他诉讼请求。案件受理费7614元,陕西鑫晋辉建筑工程有限公司负担6091.2元,冯万勤负担1522.8元。   二审查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明事实予以认定。   冯万勤二审提交2021年董家河镇土桥村委会证明一份，证明冯万勤长期在村外务工，其伤残赔偿金标准应按城镇居民标准计算。   鑫晋辉公司质证称，真实性、合法性无异议，证明目的有异议。此证明只能证明上诉人在村内外打工，上诉人处于工作的一个状态，但是并不能证明应按城镇居民标准来计算伤残赔偿金的目的。从这份证据也能看出，土桥村委会给上诉人出具的证明，说明他们可以掌握到上诉人的生活状态，间接反映出冯万勤长期在土桥村居住生活。   蔡宏辉质证称，同意鑫晋辉公司意见。   对冯万勤二审提交证据的真实性予以认定。   本院认为，本案争议焦点为：1.责任划分问题；2.伤残赔偿金的认定问题；3.伙食补助费、医疗费、交通费、误工费的认定问题。   1.关于责任划分问题。   一审查明冯万勤在工地从事搅拌机工作二个月左右，其应熟知搅拌机的操作流程。作为有完全民事行为能力的成年人，在操作搅拌机时未尽到注意义务，导致事故的发生，一审根据本案的具体情况及双方的过错程度，认定冯万勤承担20%的责任，并无不当。   2.关于伤残赔偿金的认定问题。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五岁周岁以上的，按五年计算。《中共中央国务院关于建立健全城乡融合发展体制机制和政策体系的意见》（十七）提出“…改革人身损害赔偿制度，统一城乡居民赔偿标准。”根据最高人民法院《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》要求，陕西省高级人民法院于2019年11月14日发布了《关于在全省机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》（[2019]陕高法239号），根据该文件，有关的伤残赔偿金以及被扶养人生活费等统一按城镇居民标准计算。一审查明2019年5月1日,蔡宏辉雇佣冯万勤在铜川凤凰公司工地从事搅拌机工作，2019年6月30日, 冯万勤发生事故，XX镇XX村委会证明相互印证，证明冯万勤平时在外务工。机动车交通事故与从事劳务发生事故造成伤残，本质上是一致的。对于进城务工的农村户籍居民遭受人身损害，其经常居住地位于农村，但主要收入来源于城镇的，原则上应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。故一审对冯万勤的伤残赔偿金标准认定不当，应予纠正。上诉人的伤残赔偿金为36098元×15×30%=162441元。   3.关于医疗费、伙食补助费、交通费、误工费的认定问题。   2019年8月27日西安凤城医院出院诊断证明部分内容：按时服药，迈之灵片，2次/天，甲钴胺片，3次/天；每月按时复查双下肢彩超，查看血栓情况；不适及时复诊等。门诊医疗费用收费科室为手足显微外科，符合冯万勤的病情。一审未认定的西药费，是出院医嘱要求长期服用“甲钴胺片”，且陕西中金司法鉴定中心司法鉴定意见书意见为，冯万勤此次外伤后续需定期复查，故一审对此医疗费未予认定不当。二审鑫晋辉公司对因鉴定而产生的检查费676元认可。故冯万勤二审请求支付2036.53元医疗费的理由成立，本院予以支持。   住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。按照受理案件当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准应为每天60元。故冯万勤住院伙食补助费为 21天×60元/天=1260元。   交通费根据受害人及其必要的陪护人员，因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，冯万勤一审未提供相关交通费票据，但该费用实际发生，故根据就医地点、时间、人数、复查情况，本院酌定为600元。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。冯万勤无固定收入且一审不能举证其最近三年的平均收入。冯万勤二审认可其日工资为160元。鑫晋辉公司认为日工资为150元，但未提交证据证明。2018年陕西省建筑业就业人员年平均工资为58710元，日平均工资为163元。故冯万勤日工资以其认可的160元计算。误工费为300天×160元/天=48000元。   综上，冯万勤的损失为：医疗费99784.93元，住院伙食补助费1260元，误工费48000元，护理费6640元，营养费1800元，交通费600元，伤残赔偿金162441元，鉴定费860元，以上共计321385.93元，鑫晋辉公司承担80%计257108.74元，加上精神抚慰金3000元，再减去已付的79000元，实际支付181108.74元。   综上，冯万勤的上诉理由部分成立。一审认定部分事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持陕西省铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初834民事判决主文第二项;    二、撤销陕西省铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初834民事判决主文第三项;   三、变更陕西省铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初834民事判决主文第一项为，陕西鑫晋辉建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿冯万勤医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计181108.74元。   四、驳回冯万勤的诉讼请求。   一审案件受理费7614元,由陕西鑫晋辉建筑工程有限公司负担3922元,冯万勤负担3692元;二审案件受理费3675元，由由陕西鑫晋辉建筑工程有限公司负担3625元,冯万勤负担50元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本判决为终审判决。         审 判 长 陈建安    审 判 员 梁 勇    审 判 员 康建军          二〇二一年七月五日      法官助理 李浩楠    书 记 员 白玉芬       1