辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民再20号上诉人（原审原告）：张亚杰，女，汉族，1964年6月7日出生，工人，户籍地黑龙江省五大连池市，现住辽宁省锦州市太和区。委托诉讼代理人：王晓明，男，汉族，1986年2月28日出生，户籍地黑龙江省五大连池市，住辽宁省锦州市太和区。系张亚杰之子。委托诉讼代理人：闫霞，辽宁锦逸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：锦州市凌河区市容环境卫生管理局，住所地锦州市凌河区安居春小区1号楼西侧。法定代表人：商志飞,该局局长。委托诉讼代理人：张俊、刘宏伟，辽宁华峰律师事务所律师。上诉人张亚杰因与被上诉人锦州市凌河区市容环境卫生管理局劳动争议纠纷一案，锦州市凌河区人民法院于2019年4月25日作出（2019）辽0703民初543号民事判决，该判决已发生法律效力。2020年8月5日锦州市凌河区市容环境卫生管理局向锦州市凌河区人民法院申请再审，锦州市凌河区人民法院于2020年8月27日作出（2020）辽0703民监6号民事裁定，裁定再审本案。锦州市凌河区人民法院于2020年12月21日作出（2020）辽0703民再16号民事判决。张亚杰不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张亚杰的委托诉讼代理人王晓明、闫霞，被上诉人锦州市凌河区市容环境卫生管理局的委托诉讼代理人刘宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张亚杰上诉请求：1.依法撤销（2020)辽0703民再16号民事判决；2.依法确认上诉人张亚杰与被上诉人之间存在劳动关系；3.请求依法判令被上诉人按照壹级工伤等级、完全护理依赖的护理标准进行工伤待遇赔付；4.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用属于法律错误，应当撤销该判决。1.一审法院依据《国务院关于工人遐休、退职暂行办法》、《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》认定上诉人年龄已达退休年龄，但该暂行办法系国务院于1978年5月24日发布，距今已经42年之久，虽然没有废止但该法律制定时的背景已经完全不能适用现代社会实际现状，也违背了当时制定暂行办法所要保护保护退休职工权益的立法本意。且该规定关于退休年龄适用的规定更符合一直在该企业工作的职工应当依据法定时间办理退休，而张亚杰是作为进城务农民，入职时就已经53岁，依据此规定认定退休年龄过于牵强，违背立法本意，严重侵犯农民工权益。2.一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条认定上诉人张亚杰已达法定退休年龄，劳动合同终止，劳动关系不存在。但该规定适用内容是退休而不是劳动合同终止的内容，上诉人是农村务工人员不是企业职工不存在退休，不存在法定退休年龄的事实。3.一审案件庭审中，上诉人提供【2010】行他字第10号、[2015]民一他字第6号两份答复及两份同案情的生效判决，用以证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的相关依据及生效案例，一审法院仅陈述人社部在2019年7月已经有了新的答复而认定没有关联性，不予采信的观点，但关于该新答复具体如何论述导致上诉人提交的证据没有关联性未能充分论述。二、张亚杰生活在农村是农民，为了改善生活质量到被上诉人处工作，在工作期间，受单位管理，在日常工作中为张亚杰提供工作工具、工作服装，并按月向张亚杰发放工资，完全符合劳社部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》，应当认定双方存在劳动关系。上诉人入职时已经53岁，发生交通事故时并未享受养老保险待遇也未实际领取退休金，不能仅以其年龄作为双方不存在劳动关系的条件，也不能以超过50岁就作为双方解除劳动合同的条件。每个公民都享有劳动权，任何一部法律也未规定劳动者的劳动年龄上限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的是“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。本案中上诉人作为农村务工人员在没有养老保险、没有居民养老保险，没有领取退休金的前提下与被上诉人发生用工争议，不应当适用劳务关系，而应当属于劳动关系。综上，上诉人恳请中级人民法院公正裁判，还张亚杰一个公平的判决。锦州市凌河区市容环境卫生管理局辩称，一审事实清楚，适用法律文件准确，上诉人入职时，已53岁，已超过法定退休年龄，不具备劳动关系主体资格，并且凌河区环卫局并未与其签订劳动合同，因此上诉人与被上诉人不属于劳动关系。原告张亚杰向锦州市凌河区人民法院提出诉讼请求：1.依法判决被告与原告（劳动者）存在劳动关系；2.依法认定工伤及工伤等级；3.依照劳动争议仲裁委员会作出的工伤等级后由被告单位赔偿原告相对应的各种补偿金（待工伤认定及以确认）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2017年9月25日入职锦州市凌河区市容环境卫生管理局，双方未签订书面劳动合同，原告在单位任道路清洁员工作，工资月结，打卡方式支付，每日工作地点为马家交通岗至输油管道学校路段，在2018年2月3日早上5点50分工作时间发生交通事故，当日入住于锦州市第二医院治疗107天，住院诊断为脑植物生存状态，本次交通事故经锦州市交警支队责任认定原告张亚杰无责任，出院后原告多次与被告协商做工伤伤残等级鉴定，被告以各种不正当理由拒绝配合，原告向锦州市凌河区劳动争议仲裁委申请，仲裁委未依法维护原告的合法权益。据此原告认为，原告虽然与被告没有签署书面劳动合同，但是由于用人单位（被告）和劳动者（即原告）符合劳动法律、法规规定的主体资格加之原告持有被告发放的工作卡、工资卡、用工单位证明，符合《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）通知的规定要求，说明原告方受用人单位的管理，由用人单位支付工资，从事的是用人单位的主营工作，可以认定原告方与用人单位事实劳动关系清楚，另依据《工伤保险条例》第十四条之规定《工伤保险条例》第二条第二款、第六十一条第一款之规定。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系的各种用工形式）均有享受工伤保险待遇的权力，虽然我国法律规定了法定退休年龄为女年满50-55周岁，但法律并未禁止超过法定退休年龄继续从事劳动，超过年龄与用人单位之间的关系应具有劳动关系的特点，超过退休年龄的劳动者并未被排除在《工伤保险条例》的调整范围之外，如果仅以原告方工作中受伤超过法定退休年龄而不能与一般劳动者享受同等的社会保险待遇，与法不竞合。仲裁委以申请人申请主体不适格为由，显然不符合社会保障制度的价值所在，并且损害了劳动者的利益，特别是农村劳动者的利益。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至锦州市凌河区人民法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局辩称，原告和被告之间不存在劳动关系，根据目前的生效的法律规定，退休的人员与用人单位间不能建立劳动关系，没有办法缴纳相应各类保险，应当按照劳务关系进行处理；依法认定工伤及工伤等级属于劳动部门的行政职权，不能通过法院认定工伤；原告已经从肇事方处得到了相应赔偿，根据法律规定，雇主不再承担相应赔偿责任，请依法驳回原告的诉讼请求。锦州市凌河区人民法院认定事实如下：原告于2017年9月25日入职锦州市凌河区市容环境卫生管理局，双方未签订书面劳动合同，原告在单位任道路清洁员工作，工资月结，打卡方式支付，每日工作地点为马家交通岗至输油管道学校路段，在2018年2月3日早上5点50分工作时间发生交通事故。诉前，劳动争议仲裁院作出锦凌劳仲案字（2019）第3号不予受理案件通知书，认为申请人年龄已超过法定退休年龄申请人申请主体不适格，不予立案处理。锦州市凌河区人民法院认为，被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局对原告张亚杰在被告处工作期间受到伤害没有异议，且被告证明原告系其在岗职工，虽然没有与原告签订劳动合同，但形成了事实上的劳动关系，为此被告应为原告办理认定工伤及工伤等级手续。锦州市凌河区劳动争议仲裁院以申请人申请主体不适格为由，显然不符合社会保障制度，并且损害了劳动者的利益，特别是农村劳动者的利益。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、《中华人民共和国劳动法》第七十七条、最高人民法院规定《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定判决如下：一、原告张亚杰与被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局之间存在劳动关系；二、被告锦州市凌河区市容环境卫生管理局于本判决生效后5日内为原告张亚杰办理工伤及工伤等级手续；三、驳回原告张亚杰其余之诉讼请求。案件受理费10元，由被告锦州市凌河区市容环卫生管理局负担。2020年8月5日锦州市凌河区市容环境卫生管理局向锦州市凌河区人民法院申请再审，2020年8月27日锦州市凌河区人民法院作出（2020）辽0703民监6号民事裁定，裁定再审本案。锦州市凌河区人民法院再审认定案件事实如下：原审原告张亚杰于2017年9月25日入职锦州市凌河区市容环境卫生管理局，双方未签订书面劳动合同，原审原告在单位任道路清洁员工作，工资月结，打卡方式支付，每日工作地点为马家交通岗至输油管道学校路段，在2018年2月3日早上5点50分工作时间发生交通事故。诉前，劳动争议仲裁员作出锦凌劳仲案字（2019）第3号不予受理案件通知书，认为申请人年龄已超过法定退休年龄，申请人申请主体不适格，不予立案受理。原审原告张亚杰于1964年6月7日出生，到锦州市凌河区市容环境卫生管理局工作时已年满53周岁。锦州市凌河区人民法院再审认为，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定，男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》亦明确规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。原审原告张亚杰于1964年6月7日出生，在2017年9月25日到锦州市凌河区市容环境卫生管理局工作时已经达到法定退休年龄。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”故张亚杰达到法定退休年龄后，不再具有建立劳动关系的主体资格，其与锦州市凌河区市容环境卫生管理局不属于劳动关系。锦州市凌河区人民法院经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款规定，判决如下：一、撤销锦州市凌河区人民法院（2019）辽0703民初543号民事判决；二、驳回原审原告张亚杰的诉讼请求。一审案件受理费10元，由原审原告张亚杰负担。锦州市凌河区人民法院再审查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2019年5月15日锦州市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》认定张亚杰为工伤。2019年12月24日，锦州市劳动能力鉴定委员会办公室出具《职工工伤劳动能力鉴定结论通知书》，张亚杰伤残等级壹级，完全护理依赖。本院认为，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定，男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》亦明确规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。该条文列举了五项具体情形，“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇”只是五种情形之一，第六项为兜底条款。根据该条第六项之规定，国务院有权以行政法规的形式对前五项情形之外的劳动合同终止情形作出规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》作为国务院颁布的行政法规，作出“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”的规定，系《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项的授权。本案中，张亚杰入职锦州市凌河区市容环境卫生管理局时双方未签订劳动合同，张亚杰1964年6月7日出生，到锦州市凌河区市容环境卫生管理局工作时已年满53周岁，不再具有建立劳动关系的主体资格，其与锦州市凌河区市容环境卫生管理局不属于劳动关系。综上，上诉人张亚杰的上诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。锦州市凌河区人民法院再审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民再16号民事判决。二审案件受理费10元，由张亚杰负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  姚雪峰审判员  刘树林二〇二一年七月十六日法官助理张瑞芳书记员项彦琳