辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 裁 定 书   （2021）辽07民终377号   上诉人（原审原告）：温杰，男，1964年3月24日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。   委托诉讼代理人：张兆巨，辽宁振高律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：锦州市三联环境净化设备有限公司，住所地锦州市太和区桃园北里10-8号。   法定代表人：张玉蓉，该公司经理。   委托诉讼代理人：蒋衍，辽宁新阳律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：李晓娟，女，1965年8月5日出生，汉族，职员，户籍地锦州市古塔区。现住辽宁省锦州市太和区。   上诉人（原审被告）：肖欣爽，女，1989年6月2日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。现住辽宁省锦州市太和区。   上诉人（原审被告）：肖恒，男，1966年5月26日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。现住辽宁省锦州市太和区。   上诉人（原审被告）：李金奇，男，1940年1月25日出生，汉族，退休工人，住辽宁省锦州市古塔区。   上诉人（原审被告）：张玉蓉，女，1942年9月9日出生，汉族，经理，住辽宁省锦州市古塔区。   四上诉人肖欣爽、肖恒、张玉蓉、李金奇共同委托诉讼代理人：李晓娟，女，1965年8月5日出生，汉族，职员，户籍地锦州市古塔区。现住辽宁省锦州市太和区。   六上诉人共同委托诉讼代理人：蒋衍，辽宁新阳律师事务所律师。   上诉人温杰与上诉人锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇工伤保险待遇纠纷一案,不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2020）辽0702民初845号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人温杰及其委托诉讼代理人张兆巨，上诉人锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇的共同委托诉讼代理人蒋衍以及上诉人肖欣爽、肖恒、张玉蓉、李金奇的委托诉讼代理人即上诉人李晓娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   温杰上诉请求：一、请求撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2020）辽0702民初845号民事裁定；二、改判被上诉人给付上诉人工伤赔偿款176951.5元。事实和理由：1、一审法院认定上诉人温杰应通过X诉讼途径进行救济，认定错误。上诉人温杰本次起诉的权利是由锦州市中级人民法院（2018）辽07民终1625号民事判决所赋予的，所以上诉人与被上诉人之间的纠纷是民事法律所调整，只是基于一定的事由，第一次诉讼没有全部解决，允诉第二次再解决，所以本案不存在通过X诉讼途径进行救济。2、一审法院对双方的举证责任分配错误。本案经过两次鉴定，最终结论为工伤五级伤残。基于被上诉人一方还是不服，一年后提出要求做复查鉴定，因第一次诉讼是上诉人温杰不配合导致认定上诉人承担不利后果，而本次诉讼过程中，上诉人已经用行为证明配合复查鉴定，是被上诉人一方不配合，那么被上诉人一方就要承担不利后果，这样才符合公平原则。对五级伤残结论不服的是被上诉人一方，不是上诉人温杰，如果在上诉人已经配合复查鉴定的情况下，应该由被上诉人一方出示新的鉴定结论才能推翻以前的五级伤残鉴定结论，否则，被上诉人一方就应该按照五级伤残鉴定结论赔偿。综上，请求二审法院改判或发回重审，以保护上诉人的合法权益。   锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇共同辩称，已经生效的法律文书赋予了上诉人权利，但前提是待劳动能力重新鉴定之后，另行主张，本案上诉人温杰并未提交劳动能力的鉴定书，所以一审判决应该驳回上诉人的诉讼请求，同时生效的裁判文书并未采信温杰五级伤残的鉴定意见。根据工伤保险条例第28条的规定，对于复查劳动能力鉴定的主体已经作出了明确的规定，本案劳动者和用人单位均可作为申请主体，同时根据工伤职工鉴定意见办法第8条的规定，列举了申请复查时的准备材料，这些准备材料均在上诉人温杰处保管，不存在上诉人三联公司不配合的情况。同时对于没有复查的原因，已生效的裁判文书也进行了相应的认定，其理由是上诉人温杰拒不配合。劳动能力鉴定是由X机关依职权作出，不属于人民法院在民事案件中的调整范围。同时司法机关亦不能在民事诉讼中委托复查，复查的权利是由X相对人自行救济的。综上，请求驳回上诉人温杰的上诉，二审改判判决驳回上诉人的上诉请求。   锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇上诉请求：一、请求撤销（2020）辽0702民初845号民事裁定，依法改判驳回温杰的诉讼请求；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：温杰就此案曾向锦州市古塔区人民法院提起民事诉讼，此案并经过一审、二审及再审、抗诉程序，人民法院已经对该案作出相应的裁判。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七的规定，温杰本次向锦州市古塔区人民法院起诉属于重复起诉，根据法律的规定，请求二审法院依法改判驳回温杰的诉讼请求。   温杰辩称，我受伤以后，按工伤保险条例的要求除了伤残没有赔偿之外，其余的已经赔偿完毕。虽然温杰曾经拒绝过重新鉴定，但温杰现在已经同意被上诉人提出的复查鉴定申请，温杰暂时的拒绝不等于永远的拒绝，该纠纷还存在，没有被解决，被上诉人要求驳回上诉人的一审诉讼请求违反法律规定，请二审法院驳回被上诉人的上诉请求。   温杰向一审法院起诉请求：1.请求判令被告向原告支付伤残赔偿金176,951.5元；2.诉讼费由被告承担。   一审法院经审查认为，本案系工伤待遇纠纷，而工伤待遇的调整以工伤鉴定结论为前提。经生效的法律文书确认，被告对原告的伤残鉴定五级等级提出重新鉴定，符合复查鉴定的法定条件。本案诉讼中，原告主张因被告不提供单位印章导致鉴定机构不予受理复查鉴定，而其并未向本院提交鉴定机构是否受理复查鉴定的结论意见。工伤等级复查鉴定，属社会保障X部门的职责和权限，如原告向鉴定机构提出复查鉴定与鉴定机构存在争执，应通过X途径进行救济。本案中，原告在目前情况下，无法通过民事诉讼途径对自己所受损伤进行救济。本院已将相关争议调整程序向原告予以释明。故，原告起诉不符合法律规定的民事案件受理条件，应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告温杰的起诉。案件受理费10元，减半收取5元，返还原告温杰。   二审中，双方当事人未提交新证据。对于双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实。   本院认为，关于复查鉴定的条件，在温杰申诉案件即辽宁省高级人民法院（2019）辽民申3476号民事案件中，裁定书中已明确论述：“《工伤保险条例》第28条规定的复查鉴定条件，与是否解除劳动关系毫无关联。”即上诉人与被上诉人均可以申请复查鉴定，与双方是否解除劳动关系无关，故原审裁定认为若鉴定机构不受理温杰的复查鉴定申请，温杰应通过X途径进行救济，本案在没有鉴定结论的情况下无法调整其工伤待遇。该种处理结果正确，应予以维持。关于锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇提出本案属于重复诉讼的主张，因前期生效判决对于温杰伤残等级及与此相关的待遇未予调整，故温杰现起诉主张该部分赔偿不构成重复诉讼，锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇的上诉主张不能成立。   综上，温杰与锦州市三联环境净化设备有限公司、肖欣爽、肖恒、李晓娟、张玉蓉、李金奇的上诉请求均不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原裁定。   本裁定为终审裁定。   审判长  王玉龙   审判员  高 帆   审判员  王金业   二〇二一年七月二十九日   法官助理文涛   书记员张采琳