陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕10民终343号 上诉人（原审原告）：商洛市佳鸿衣商贸有限公司，住所地陕西省商洛市商州区。 法定代表人：周祥鸿，系公司经理。 被上诉人（原审被告）：商洛市星河商贸有限公司，住所地陕西省商洛市商州区。 法定代表人：姚婷，系公司董事长。 被上诉人（原审被告）：刘文滨，男，1975年5月15日出生，汉族，居民，住商洛市商州区。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：穆治平，陕西秦南律师事务所律师。 商洛市佳鸿衣商贸有限公司因与商洛市星河商贸有限公司、刘文滨租赁合同纠纷一案，不服商州区人民法院（2020）陕1002民初1767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 商洛市佳鸿衣商贸有限公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院根据合同相对性原则剥离了刘文滨的民事连带责任是错误的；一审判决结论与商州区人民法院和商洛市中级人民法院相关判决认定的事实向矛盾，且最终与商州区法院执行局确认的执行主体相冲突，由二被上诉人承担连带责任才符合法律规定；有关生效判决已确认，自2018年1月28日起，商铺所有权已经转移至陕西物彩华商贸有限公司，上诉人是否搬迁直接对物彩华公司有影响，与被上诉人没有关系，一审法院将上诉人与物彩华公司之间的不当得利法律关系中的利益嫁接转移给被上诉人实属不当；一审法院以和解笔录否定鉴定报告对损失的证明是不当的，而且和解笔录也能反映出重新支付的租金为46万元的事实，并非无损失。 商洛市星河商贸有限公司与刘文滨辩称，对退还上诉人5万元保证金没有异议；被上诉人并无违约行为，上诉人主张的违约金没有事实依据；上诉人主张的损失没有事实依据。二审应驳回上诉，维持原判。 商洛市佳鸿衣商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法确认原、被告双方签订的《商铺租赁合同》合法有效；2、请求依法判令被告支付原告违约金人民币42000元（依据合同按年租金1%计算违约金）；3、请求依法判令被告赔偿原告损失100000元；4、请求依法判令被告返还原告合同保证金50000元；5、本案诉讼费由被告承担。第一次法庭审理中变更诉讼请求为：1、变更第2项诉讼请求为“请求人民法院依法判令被告支付原告违约金人民币157500元（依据合同有效期内的年租金30%计算违约金）”（计算方式：【420000元+420000/12×3】×30%=157500元）。2、变更诉讼请求第3项为：“判令被告赔偿原告经济损失400667.1元”。3、增加一项诉讼请求：“本案鉴定、评估费用由被告承担”作为第6项诉讼请求。第二次开庭审理中增加一项诉请：依法判决被告赔偿原告经济损失1150.68元/日（从2020年2月1日起至本案诉讼终结止）及承担商州区人民法院执行原告的执行费5057元。最后陈述请求为赔偿原告经济损失包括商铺残值173594.12元、鉴定费2万元、执行上面的费用1150.68元/天。2、原被告双方的合同已经自动解除，被告应该返还原告合同保证金5万元。3、诉讼费由被告承担。 一审法院认定案件事实如下： 2013年7月10日陕西君诚置业有限公司与物彩华公司法定代表人余某某签订《商品房买卖合同》，余某某购买了陕西君诚置业有限公司开发建设的商洛市商州区XX大厦XX号XX层商铺。当日陕西君诚置业有限公司与余某某签订《商业用房租赁合同》，约定将卫苑大厦二、三层商业用房出租给余某某，使用期限15年即自2010年5月1日起至2029年4月30止。2015年12月10日余某某与物彩华公司签订《房屋租赁授权委托书》，约定委托物彩华公司将其所有和承租的卫苑大厦一至三层出租和经营管理，委托期限2015年12月10日至2029年4月30日。2016年3月16日物彩华公司与刘文滨签订《商铺租赁合同》，约定：一、租赁地点（商洛市商州区XX路XX号，XX街XX层）；二、租赁期限10年（2016年6月1日至2026年5月31日止）。合同确定后，被告刘文滨将租赁一至三层以星河商贸有限公司名义用于经营星河购物中心。2016年9月11日被告刘文滨以商洛星河商贸有限公司名义（甲方）与周祥鸿签订《商铺租赁合同》，载明：甲方是位于商洛市商州区XX路XX号一、二、三楼的合法经营者，将拟定商铺出租给乙方，乙方同意承租从事经营。该商铺的建筑面积为300㎡，含外立面户外广告牌1个、18米的独立门头位1个、独立门面积一楼北侧玻璃橱窗广告位1个；商户及资质（乙方所设专柜销售商品的类别男装，注册商标“雅鹿”，未经许可的类别，不得上柜经营销售）。租期和开业（本合同租期为5年，自2016年10月1日起至2021年9月31日止。2016年10月1日起为计某某、物业管理费日期）；租金保证金和经营保证金（乙方应当在本合同签订同时向甲方缴纳保证金，共计50000元。在本合同租赁期内，如果乙方全面履行本合同的约定，并且保留经营时的装修原样和完整性，甲方应在乙方办理完撤离手续后的10日内，将保证金金额无息返还）；迟延履行违约金（乙方延迟向甲方交纳其应付款项或费用，则甲方有权向乙方收取迟延履行违约金，该违约金已迟延应付款项或费用金额日千分之三计算，从应付之日至实际全额付清之日）；该商铺的使用[该商铺的装修：乙方就该商铺的装修方案（装修效果图、施工图水电路图）应事先交甲方审查后实施。甲方应当在收到装修方案后的5个工作日内作出书面意见，否则视为同意]；合同终止与解除（因甲方违约导致合同解除的，租金按实际发生租期计算，物业管理费、能源费等，据实结算；乙方有权要求甲方赔偿实际经济损失，甲方应在合同解除后10日内向乙方支付该违约金）；不可抗力（因不可抗力因素导致该商铺不能正常使用时，甲乙双方互不承担对方责任或损失）。该合同签订交付标的物后，周祥鸿投资装修从事经营雅鹿男装。2016年9月22日，江苏雅鹿品牌运营股份有限公司与周祥鸿签订《雅鹿男装特许经营合同》。2018年1月19日，商洛市佳鸿衣商贸有限公司成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），住所为陕西省商洛市商州区城关街道办事处东关社区XX路XX号，经营范围为服装零售，法定代表人为周祥鸿。在另案即陕西物彩华商贸有限公司(原告)与刘文滨(被告)、第三人商洛市商州区柒加壹母婴生活坊、商洛市佳鸿衣商贸有限公司租赁合同纠纷一案，2019年8月9日，商洛市商州区人民法院作出（2018）陕1002民初1307号民事判决书(已发生法律效力)，判决主文：一、原告物彩华商贸有限公司与刘文滨2016年3月16日签订的商铺租赁合同于2018年1月28日解除。二、由被告刘文滨、第三人商洛市商州区柒加壹母婴生活坊、商洛市佳鸿衣商贸有限公司向原告陕西物彩华商贸有限公司腾交位于商洛市商州区XX路XX号XX大厦一、二、三层房屋。被告刘文滨按评估机构评估报告确定的商铺装修及配套设备价格评估计算表1向原告物彩华商贸有限公司腾交房屋装修、配套设施、设备，被告刘文滨对上述财物不得拆除、转移、损坏。原告物彩华商贸有限公司退还被告刘文滨保证金500000元。三、被告刘文滨支付原告陕西物彩华商贸有限公司2017年6月1日至2018年1月28日房屋租赁费1756328.47元；被告刘文滨从2018年1月29日起按每日4698.63元支付原告陕西物彩华商贸有限公司房屋占用费至被告刘文滨和第三人腾交房屋完毕之日止（被告刘文滨支付空闲房屋日占用费2589.04元，第三人佳鸿衣房屋日占用费1150.68元，柒加壹的房屋日占用费958.91元）。在本案审理中，原告商洛市佳鸿衣商贸有限公司（周祥鸿）申请对其商铺装修装饰混合物、添附物等在强制腾房搬迁造成的价值损失进行委托评估、鉴定。商洛市中级人民法院委托陕西铭建价格评估有限责任公司对原告申请事项进行鉴定，2020年11月10日，陕西铭建价格评估有限责任公司作出陕铭价（2020）4号司法鉴定意见书，价格鉴定结论：价格鉴定标的价格为人民币173594.12元。支付鉴定费20000元。在依据商洛市中级人民法院（2019）陕10民终629号民事判决书过程中，2020年9月28日，陕西物彩华商贸有限公司与周祥鸿达成和解协议，继续使用原租赁商铺房屋两年，即从2020年10月1日到2022年9月30日止，每年租金46万元，使用两年期满后，在2022年10月1日必须交回房屋（除非在期满前达成了租赁协议）。2020年9月30日终结了（2020）陕1002执353号案件的执行。截止目前，原告一直在所租赁商铺内经营雅鹿品牌服装。 一审法院认为，被告刘文滨以被告商洛星河商贸有限公司名义（甲方）与周祥鸿签订《商铺租赁合同》，是双方的真实意思表示，已形成租赁合同法律关系，合法有效。双方均应按合同的约定行使权利履行义务，但在合同履行过程中，因商洛嘉合商业运营管理有限公司拖欠部分购买二、三楼商铺业主的租金，发生纠纷，导致陕西物彩华商贸有限公司与刘文滨租赁合同的解除，造成本案《商铺租赁合同》目的无法实现，合同（于2018年1月28日）合意解除。现原告要求被告返还原告合同保证金50000元，于法有据，应予支持；本案被告为商洛市星河商贸有限公司、刘文滨，根据合同相对性原则，《商铺租赁合同》的相对方是被告商洛市星河商贸有限公司，故应由被告商洛市星河商贸有限公司承担赔偿责任，被告刘文滨不承担责任。对于原告要求被告赔偿经济损失包括商铺残值173594.12元、鉴定费2万元，赔偿执行上面的费用1150.68元／天（即房屋占有使用费），因原告申请评估、鉴定的装修残值损失是在强制腾房搬迁造成的价值损失，案涉商铺租赁合同租期为5年（自2016年10月1日起至2021年9月31日止），且2020年9月28日，陕西物彩华商贸有限公司与周祥鸿达成和解协议，继续使用原租赁商铺房屋两年，即从2020年10月1日到2022年9月30日止，亦逾预期租赁期，租赁商铺原告一直在使用经营，没有发生强制腾房搬迁造成损失的事实，原告要求被告赔偿装修残值损失、支付房屋占有使用费，没有合同约定和法律规定，不符合情理，根据诚实信用原则，不予支持。对于审理中，被告多次主张《商铺租赁合同》是其与周祥鸿签订，并未与原告公司签订，即使原告有损失，不应以原告公司名义主张，根据原《中华人民共和国民法总则》第七十五条“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担”以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条“发起人为设立公司以自己名义对外对外签订的合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”。原告公司为自然人独资有限责任公司，设立人系法定代表人周祥鸿，在已生效的（2018）陕1002民初1307号民事判决书中，被告当时也认可选择了原告公司作为合同相对方，已明确确认为原告公司为《商铺租赁合同》的主体，故该主张无事实法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百四十三条、第五百六十六条、第七百零三条规定，判决：一、被告商洛市星河商贸有限公司退还原告商洛市佳鸿衣商贸有限公司保证金50000元。限判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回原告商洛市佳鸿衣商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4654元，减半收取2327元，由原告商洛市佳鸿衣商贸有限公司负担1802元、被告商洛市星河商贸有限公司负担525元；鉴定费20000元，由原告商洛市佳鸿衣商贸有限公司自行负担。 二审期间，被上诉人向法庭提交了一张上诉人租赁房子的照片，证明上诉人至今还在使用租赁的房屋。上诉人认可直至目前房子还在使用。故对该证据本院予以认定。 经本院二审查明的案件事实与一审认定事实一致。 本院认为，上诉人商洛市佳鸿衣商贸有限公司与被上诉人之间的租赁合同因一系列原因最终解除，但被上诉人商洛市星河商贸有限公司与刘文滨是否应承担违约责任，以及违约责任如何承担才是本案争议的问题。对上诉人请求的退还保证金5万元问题，因被上诉人同意退还，故在此不再赘述。至于上诉人请求的违约损失问题，上诉人请求的项目包括商铺残值173594.12元、鉴定费2万元以及执行上面的费用（房屋占有使用费）1150.68元/天。由于周祥鸿已经与陕西物彩华商贸有限公司达成和解协议，从陕西物彩华商贸有限公司处继续租赁使用案涉房屋，到目前为止，上诉人还在使用案涉房屋开展经营活动，故其请求赔偿因腾房搬迁造成的相关损失缺乏事实依据，本院难以支持。刘文滨是否承担连带责任的问题，要从双方签约的情况来看，因上诉人签约的相对方为商洛市星河商贸有限公司，故其要求刘文滨承担连带责任没有充分依据，本院不予支持。至于上诉人与陕西物彩华商贸有限公司签订租赁合同与之前的租金有差异的问题，因上诉人诉讼请求的违约损失并未提及这方面的问题，本院对此不作评价。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，处理适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1050元，由上诉人商洛市佳鸿衣商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 尤永刚 审 判 员 卢洛军 审 判 员 文改云 二〇二一年七月十二日 法官助理 王 倩 书 记 员 赵 妮 1