江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 ` （2016）苏0723民初3376号 原告:灌云县诚建砼制品有限公司,住所地灌云县伊山镇伊山中路16号303室。 法定代表人：王**明，该公司经理。 委托诉讼代理人：张以俊，该公司副经理。 委托诉讼代理人：韦九银，江苏震云律师事务所律师。 被告:江苏云申建设工程有限公司,住所地灌云县伊山镇伊山中路26号。 法定代表人：侍作建，该公司经理。 委托诉讼代理人：李克卫，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：左良友，该公司副总经理。 被告周克祥，男，1969年9月30日出生，，汉族，住赣榆区。 委托诉讼代理人：何**，连云港市海州区云台法律服务所法律工作者。 原告灌云县诚建砼制品有限公司与被告江苏云申建设工程有限公司、周克祥买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告灌云县诚建砼制品有限公司委托诉讼代理人张以俊、韦九银、被告江苏云申建设工程有限公司委托诉讼代理人李克卫、被告周克祥委托诉讼代理人何**均到庭参加诉讼，被告江苏云申建设工程有限公司庭后提交声明书对李克卫出庭陈述意见予以认可。本案现已审理终结。 原告灌云县诚建砼制品有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告连带支付所欠混凝土款623925元并承担逾期付款利息1029485.25元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告江苏云申建设工程有限公司承建由连云港恒嘉置业有限公司开发的江南锦地部分工程，由被告负责施工图范围内的土建、水电安装，2009年6月2日，双方签订了工程承包草议，被告为此专门成立了周克祥项目部，与周克祥于2009年7月2日签订了工程业务内部管理协议。2011年11月3日，周克祥项目部与原告签订《预拌混凝土采购合同》，约定：工程名称江南锦地B2、B3，混凝土型号、单价，付款方式为每供砼到陆佰元一结账，剩余部分结构封顶后付清，因需方逾期付款原因，供方实现债权的费用（含代理费）由需方承担，如欠款满七天，需方应向供方承担所欠款以月息3分计算的利息。合同签订后，原告于2011年11月12日开始供混凝土至2012年4月11日，共提供混凝土2441立方米，合计价款859925元，后被告两次付款236000元，尚欠货款623925元至今未付。 被告江苏云申建设工程有限公司辩称，1、江苏云申建设工程有限公司与原告之间不存在混凝土买卖关系。2、江苏云申建设工程有限公司没有授权任何人与灌云县诚建砼制品有限公司签订混凝土买卖合同。3、被告江苏云申建设工程有限公司没有成立过周克祥项目部。4、江苏云申建设工程有限公司没有向原告支付过货款，如果支付也是代周克祥支付。5、灌云县诚建砼制品有限公司曾在2014年12月4日基于本案同样事实起诉过，后因证据不足撤诉。综上，原告起诉被告江苏云申建设工程有限公司承担连带偿还货款的责任没有事实依据也无法律依据。请求法庭驳回原告对被告江苏云申建设工程有限公司的诉讼请求。 被告周克祥辩称，向原告购买的混凝土用在江苏云申建设工程有限公司的工地是事实。欠款633925元无异议，但逾期利息过高，要求按法律规定进行调整。被告周克祥是江苏云申建设工程有限公司项目经理。本案中周克祥是职务行为，周克祥不应承担责任。 本院经审理认定事实如下：一、2009年6月2日，被告江苏云申建设工程有限公司（乙方）与连云港恒嘉置业有限公司（甲方）签订《工程承包草议》，约定甲方将江南锦地小区15幢约小区一半工程承包给乙方施工。 二、2009年7月2日，被告江苏云申建设工程有限公司（甲方）与被告周克祥（乙方）签订《工程业务内部管理协议》，约定甲方是乙方的直接领导，乙方是甲方下属的工程项目部，乙方必须遵守甲方的各项规章管理制度和国家相关法律法规，服从甲方的质量、安全、经济等工作的领导安排和检查指导，甲方负责协调处理该工程的有关事务。乙方必须遵守甲方有关财务管理制度，按时足额向有关部门缴纳各种规费、税费和办理相关手续前期费用，甲方负责协助办理有关手续。乙方在该工程施工期间所发生的一切经济往来必须进公司账户，不得私下与建设单位有经济往来，经公司研究决定，根据工程造价提取3%管理费用（净），公司根据建设单位付款金额逐次按比例扣留，其余款项三日内汇到乙方账户。公司派二级建造师一名担任此工程项目经理，协助乙方处理有关事务，工资由甲方支付，但不承担此工程一切质量、安全、经济往来、债权债务等责任。 三、2011年11月3日，被告周克祥以被告江苏云申建设工程有限公司名义与原告（乙方）签订江南锦地B2、B3工程的《商品混凝土供需合同书》，约定乙方向甲方供应工程所需的混凝土，等级价格分别为C30为365元/㎥，C25为350元/㎥，C20为335元/㎥，C15为320元/㎥，付款方式为每供砼到陆佰方一结账，剩余部分结构封顶后付清。需方未按约付款，供方有权终止本合同，因需方逾期付款原因，供方实现债权的费用（含代理费）由需方承担，如欠款满七天需方应向供方承担所欠款以月息3分计算的利息。在合同落款处由被告周克祥签名并加盖“灌云县江南锦地工程第二项目部周克祥项目部”章印。合同订立后，原告从2011年11月12日至2012年4月11日按照协议约定履行供货义务，由周克祥安排人员接收，并在送货单中签名，原告供货后，被告周克祥于2012年3月20日向原告给付现金80000元，并于2013年9月17日通过案外人创益建设工程有限公司向原告转账汇款156000元。被告周克祥对原告主张的欠款为623925元无异议。 四、2010年2月10日，被告江苏云申建设工程有限公司向周克祥发出通知，载明“我公司承建的江南锦地工程，委派郭冠军同志为该工程项目经理，并由公司刻制《江苏云申建设工程有限公司郭冠军项目部》印章一枚，交由郭冠军同志统一保管使用，主要用途为工程资料所用，其他任何人都不得以公司和项目部名义私刻章印，如擅自私刻都属于非法无效的，一切后果将由本人承担。特此通知”，被告周克祥在签收人处签名。 本院认为，本案的争议焦点是周克祥与原告签订《商品混凝土供需合同书》是否构成表见代理。根据法律规定，认定行为人与相对人订立合同的能够为构成表见代理，应当具备以下条件：一是行为人没有代理权；二是签订合同之时具有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；三是相对人主观上须为善意且无过失；四是行为人与相对人签订的合同应具备合同有效的一般条件，即不具有无效和可撤销的内容。 结合本案案情，首先，在原告与被告周克祥订立的《商品混凝土供需合同书》中虽然在需方处填写的是被告江苏云申建设工程有限公司，但最终签字确认的是周克祥，且加盖的也是“灌云县江南锦地工程第二项目部周克祥项目部”印章，而非被告江苏云申建设工程有限公司印章。订立合同时，周克祥并未向原告出示其代表被告江苏云申建设工程有限公司或者受被告江苏云申建设工程有限公司委托订立买卖合同的授权委托书，因此，周克祥以被告江苏云申建设工程有限公司名义与原告签订《商品混凝土供需合同书》的行为是无权代理行为。其次，周克祥在与原告签订合同时，不具有足以使原告相信其有权代表被告江苏云申建设工程有限公司的事实和理由。原告主张周克祥代表被告江苏云申建设工程有限公司的主要证据是周克祥与被告江苏云申建设工程有限公司签订的《工程业务内部管理协议》，该内部协议中约定了周克祥自行垫资对承揽的工程进行施工，被告江苏云申建设工程有限公司收取管理费，并明确了工程项目经理的人选由被告江苏云申建设工程有限公司确定，该证据仅能证明周克祥为江南锦地部分工程的实际施工人，并不能证明其具有代表被告江苏云申建设工程有限公司对外购买混凝土的权限，因此没有证据证明原告在订立合同时相信周克祥有权代表被告江苏云申建设工程有限公司。最后，原告具有过失，原告在与周克祥签订合同时，既不审查核实周克祥的身份及有无代理权，又不要求被告江苏云申建设工程有限公司在合同上加盖印章，在合同履行过程中，也未要求被告江苏云申建设工程有限公司予以确认或追认，具有明显过错。综上，周克祥的行为不符合表见代理的构成要件，不构成表见代理。应向原告承担《商品混凝土供需合同书》中约定义务的相对方为周克祥，周克祥对尚欠原告货款623925元无异议，故其应就该欠款向原告承担给付责任。关于逾期利息，《商品混凝土供需合同书》中约定欠款满7天按照欠款数额的月利率3%计算利息，属于违约条款，约定过高，周克祥欠付货款的行为给原告造成实际损失，结合原告供货和周克祥付款的情况，本院对此酌定调整为以779925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2012年4月18日计算至2013年9月17日；以623925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2013年9月18日计算至实际给付之日，被告周克祥应就此逾期利息向原告承担给付责任。 综上所述，被告周克祥应向原告给付货款623925元，并承担逾期付款利息（以779925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2012年4月18日计算至2013年9月17日；以623925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2013年9月18日计算至实际给付之日）。 为此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第四十九条之规定，判决如下： 一、被告周克祥于本判决生效之日起十日内给付原告灌云县诚建砼制品有限公司货款人民币623925元及逾期利息（以779925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2012年4月18日计算至2013年9月17日；以623925元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率两倍从2013年9月18日计算至实际给付之日）。 二、驳回原告对被告江苏云申建设工程有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9840元，由被告周克祥负担7880元（该款原告灌云县诚建砼制品有限公司已预交，由被告与判决内容一并向原告灌云县诚建砼制品有限公司履行），由原告负担1960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  孙静 二〇一六年十一月十日 书记员  冯丹 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国民法通则》 第六十六条：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第四十九条：第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（二）、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 （三）、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条：发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 （四）、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。