广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂10民终1329号 上诉人（一审原告、反诉被告）南宁市和真医疗设备有限公司，住所地南宁市民族大道**航洋国际城**楼****。 法定代表人谢静，该公司总经理。 委托诉讼代理人陈勇，该公司职工。 委托诉讼代理人李林蔚，广西齐川律师事务所律师。 被上诉人（一审被告、反诉原告）田东县人民医院，住所地田东，住所地田东县平马镇庆平路**> 法定代表人黄贵读，该院院长。 委托诉讼代理人梁伟，广西东晖律师事务所律师。 上诉人南宁市和真医疗设备有限公司（以下简称：和真公司）因与被上诉人田东县人民医院（以下简称：田东医院）分期付款买卖合同纠纷一案，不服田东县人民法院（2021）桂1022民初476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，并通知双方当事人于2021年6月29日到庭进行询问、调查和调解。上诉人和真公司的委托诉讼代理人陈勇、李林蔚，被上诉人田东医院的委托诉讼代理人梁伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 和真公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三项,驳回被上诉人的起诉;2、撤销一审判决的第四项,改判为“判令被上诉人向上诉人支付违约金3397607.38元”;3、判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。双方于2019年9月9日签订的《补充协议书》系被上诉人故意利用上诉人的困境，利用被上诉人的身份优势签订。一审判决简单地认为《补充协议书》合法有效属认定事实错误。被上诉人违约将近10年,应当承担相应的违约责任,一审法院简单根据补充协议内容进行理解,作出的认定不符合事实。二、一审判决对上诉人陈述的事实不予 采信,未阐明法律依据。上诉人在一审中认为本案《补充协议书》关于第二条的约定,构成显失公平,属可撤销条款。一审判决对此事实未采信,并未阐述法律依据,不具有说服力。关于被上诉人违约给上诉人造成严重损失的事实,一审法院仅以上诉人诉请没有事实和法律依据而驳回,未详细地阐明事实与理由及法律依据。三、被上诉人在一审提起反诉，请求上诉人提交制氧设备和氧气的验收报告,没有事实与法律依据。珠海市精钰科技设备有限公司于2020年6月14日、15日向被上诉人出具的《PTSI一医用中心制氧设备运行记录表》、《调试运行记录验收表-(1)》和《PTSI一医用中心制氧设备维护人员培训记录表》已证明制氧设备和氧气验收合格,能正常运行和使用,已达成合同目的,因此,上述验收登记表即为制氧设备和氧气的验收报告;同时根据《合同书》合同基本条款第五条第三项“甲方应在货到指定地点安装调试完毕之日起7个工作日内验收完毕,并作出验收结果报告。验收时乙方必须在场”的约定,设备的验收报告应由被上诉人提供,而不是上诉人提供。另外，被上诉人请求上诉人提供验收报告违反了交易习惯和常理。因为，上诉人不可能既是运动员又是裁判员。因此,要求上诉人提供验收报告不符合常理。综上,请求二审法院依法改判,维护上诉人的合法权益。 田东医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，请求二审法院维持一审判决。 和真公司向一审法院起诉请求：1、判令撤销原告与被告于2019年9月9日签订的《补充协议书》第二条；2.判令被告退还原告于2010年7月26日支付的履约保证金84207元以及向原告支付设备尾款122760元；3.判令被告向原告支付违约金3397607.38元及原告雇请人工产生的损失80万元。 田东医院向一审法院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告提交有资质的第三方出具的制氧设备验收报告和氧气验收报告；2.判令反诉被告向反诉原告支付违约金757863元（暂计至2021年3月23日，2021年3月24日起至其提交检验报告之日止另计）。 一审法院认定事实：2010年7月30日，原告和真公司与被告田东医院签订了一份编号为YLBSG20101001-X-1的《医疗设备采购合同书》，合同总金额为2806900元，关于货款双方约定：签订合同时被告 预付20%的货款给原告，原告交货时再付40%的货款，设备安装验收合格后被告一年内付清所余货款。合同同时约定：逾期交货或无正当理由拒收的，违约方按合同额的1‰支付违约金。合同签订后，原告按照合同的约定向田东县人民政府采购办公室支付了履约保证金84207元并联系采购医疗设备。2010年11月30日，原告按合同约定所采购的医疗设备到达珠海市，但被告因全区县级公立医院改革试点的原因，使制氧机房不能如期建设，制氧设备无法如期安装使用，原告对此表示理解。后来原、被告双方本着平等自愿、互让互谅的精神，双方于2013年3月19日达成《补充合同书》，被告依该《补充合同书》约定于2013年3月21日向原告支付了货款总额的20%的预付款，原告也于2013年6月25日向被告交付该套设备。原告交付设备后多次催促被告早日安装，但被告一直没有同意，由于双方存在争议，经双方协商后，双方于2019年9月9日又签订了一份《补充协议书》，该《补充协议书》约定：1、被告于设备安装前支付合同价款60万元，余款在设备安装完成，双方验收合格且原告提交合法有效的发票后一个月内付清；2、本补充协议签订后，双方互不追究之前不能按期履行而产生的一切损失和违约责任；3、本补充协议视为合同的一部分，具有同等的法律效力，未尽事宜均按双方所签订的主合同执行。《补充协议书》签订后，被告按协议的要求向原告支付了60万元设备款。2020年3月16日，原、被告本着互惠互利的原则，双方再签订一份《田东县人民医院制氧机维修保养材料补充合同》，该合同对制氧设备的维修材料费用及支付方式、维修期限等作出了约定，其中第五条约定：项目完工后进行验收，验收内容包括氧气验收、设备验收，均由乙方（原告）负责联系有资质的第三方进行验收，并出具验收报告证明，验收费用由乙方（原告方）支付。经甲方（被告方）、乙方（原告方）及第三方共同验收合格并交付甲方使用后，甲方支付给乙方主合同的尾款。该维修保养补充合同签订后，被告按合同约定向原告支付了保养费331603.08元及设备款10万元，在约定期外又付设备款20万元。原告也按补充合同的约定对设备进行维修保养，2020年6月25日第三方珠海市精钰科技设备有限公司对氧气及制氧设备进行调试验收，设备的数据和运行正常，验收合格，但原告至今没有将该设备的验收报告交给被告，因没有验收报告，被告不能使用该制氧设备。另查明，本案产生的原因是被告对原告要求支付的违约金及赔偿损失的数额有异议及被告对原告没有将设备的验收报告交给被告，致使设备无法使用的行为不服拒绝向原告支付购买设备尾款122760 元而发生的诉讼。 一审法院认为，依法成立的合同，具有法律效力，当事人应按合同的约定履行自己的义务。本案的争议焦点是：一、原告诉请撤销原、被告于2019年9月9日签订的《补充协议书》是否应予支持。该院认为原告和真公司和被告田东医院均为法人，有完全民事行为能力，双方签订的《补充协议书》是在平等、自愿、达成一致的基础上签订的，协议的内容没有违反法律和行政法规，是有效合同，原告认为被告利用原告的危困状态及被告的身份强势迫使双方于2019年9月9日签订的《补充合同书》，但原告没有提供证据证明，所以原告此项诉讼请求该院不予支持。二、原告诉请被告退还履约保证金84207元是否有事实和法律依据。原告于2017年7月26日向田东县人民政府采购办公室交纳履约保证金84207元，是为了保证原、被告于2010年7月30日所签订的《医疗设备采购合同书》能得到全面履行的一种担保形式，合同履行完毕后，原告可向田东县人民政府申请返还履约保证金，所以原告此项诉讼请求无事实和法律依据，该院不予支持。三、原告诉请被告支付设备尾款122760元是否有事实和法律依据。综合本案事实，经原、被告双方结算，被告至今尚欠原告设备尾款122760元是事实，被告应向原告支付该设备尾款122760元，所以原告此项诉讼请求该院予以支持。四、原告诉请被告支付违约金3397607.38元及赔偿损失800000元是否有事实和法律依据。结合本案事实，原、被告双方于2019年9月9日所签订的《补充合同书》是合法有效的合同，该合同第二条约定：“本补充协议签订后，双方互不追究之前不能按期履行而产生的一切损失和违约责任。”原告在庭审中没有提供其雇请人工产生的损失800000元的证据，所以按照原、被告于2019年9月9日所签订的《补充合同书》第二条的约定，原告此项诉讼请求无事实和法律依据，该院不予支持。五、被告（反诉原告）诉请原告（反诉被告）交付有资质的第三方出具的氧气及制氧设备的验收报告是否应予支持。根据原、被告于2020年3月16日所签订的《田东县人民医院制氧机维修保养材料补充合同》第五条：“项目完工后进行验收，验收内容包括氧气验收、设备验收，均由乙方（原告方）负责联系有资质的第三方进行验收，并出具验收报告证明，验收费由乙方支付，经甲方（被告方）、乙方（原告方）及第三方共同验收合格并交付甲方正常使用后，甲方支付给乙方主合同的尾款”的约定，本案氧气验收、设备验收已验收合格，但原告没有依约向被告交付第三方出具的验收报告证 明，构成违约，所以原告应当向被告交付由第三方出具的验收报告证明，被告（反诉原告）此项诉讼请求该院予以支持。六、被告（反诉原告）诉请原告（反诉被告）支付违约金757863元是否有事实和法律依据。如前所述，因原告没有向被告交付第三方出具的验收报告证明，致使该设备无法使用，给被告造成经济损失，原告应承担违约责任，但被告诉请的违约金按每日千分之一计算明显过高，该院认为应按每日万分之一计算为宜，即以合同总额2806900元为基数，按日万分之一计，从2020年6月25日起计至原告向被告交付验收报告之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款、第五百零九条第一款、第五百七十七条、第五百八十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告田东医院向原告和真公司支付购买医疗设备尾款122760元；二、原告和真公司向被告田东医院交付有资质的第三方出具的制氧设备和氧气验收报告；三、原告和真公司向被告田东医院支付违约金，违约金计算以合同总额2806900元为基数，按日万分之一计，从2020年6月25日起计至原告向被告交付制氧设备和氧气验收报告之日止；四、驳回原告和真公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）田东医院的其他诉讼请求。本案原诉案件受理费42037元，减半收取21018元，由原告和真公司负担20418元，由被告田东医院负担600元；被告田东医院交纳反诉费5689元，由被告（反诉原告）田东医院负担5089元，由原告（反诉被告）和真公司负担600元。 本院二审期间，上诉人向本院提交珠海市精钰科技设备有限公司出具的《证明函》一份，拟证实珠海市精钰科技设备有限公司是有资质的第三方，验收时双方当事人均在场，验收后，珠海市精钰科技设备有限公司将相应的检验验收报告交给被上诉人，被上诉人在验收报告盖章确认的事实。经质证，被上诉人对该份证据的真实性、合法性以及关联性有异议，认为珠海市精钰科技设备有限公司系设备的供货商，没有资质对设备和氧气的质量进行验收，双方也只是对设备安装调试的现场验收，并非是对设备及氧气质量合格与否的确认。本院认为，上诉人提交《证明函》的珠海市精钰科技设备有限公司系设备的供应商，且未提交具备相应检测资质等文件，不能证实其证据主张，本院不予采信。被上诉人向本院提交如下材料：证据1、《文件资料交接清单》，拟证实上诉人向被上诉人移交的资料中,没有制氧设备检验合格和氧气检验合格的报告；证据2《压力容器产品安全性能监督检验证书(交接清单第3、4 项)》，拟证实该检验证书系2011年8月氧气罐、空气罐生产时的性能检验,并非2020年6月安装竣工后制氧设备的检验；证据3《委托安装合同(交接清单第5项)》、证据4《特种设备安装改造维修告知书(交接清单第6、7项)》、证据5《锅炉压力容器安装质量证明书(交接清单第14、15项)》，拟证实精钰公司、九圆公司系安装制氧设备的施工方,上诉人主张的相关数据和结果系施工方安装调试形成,不属于合同约定经双方认可的有资质的第三方对全套制氧设备和氧气的检验；证据6《特种设备安装改造维修告知书(交接清单第16、17项)》，拟证实安装制氧设备的施工方已声明,氧气罐、空气罐在安装竣工后,须经监督检验合格,才能投入使用；证据7《检定证书(交接清单第12、13项)》、证据8《安全阀校验报告(交接清单第18、19项)》，拟证实检测检验机构只就压力表、安全阀校验,不是对制氧设备和氧气的检验；证据9《照片》，拟证实1、制氧设备现场,氧气罐、空气罐、安全阀、压力表的安装位置;2、双方已对氧气取样,但被上诉人至今未取得检验报告；证据10《企业信用信息公示报告》，拟证实精钰公司、九圆公司不具有检测制氧设备、氧气质量的资质。经质证，上诉人对上述证据不予认可，认为第1份证据不是新证据；第2,3,4,5,6,7,8份证据均是经过第三方检验合格后并向被上诉人移交的材料,设备在安装时就已经调试合格,被上诉人已经将这些检测报告收到并盖章,安装的设备已经能正常运行；第9份证据氧气来源不明，真实性无法确定；第10份证据无法证实被上诉人所要证明的问题，被上诉人已提交珠海市精钰科技设备有限公司的相应证书用来证明其具备相应资质。本院认为，对于被上诉人提交的上述证据可以证实被上诉人未提交制氧设备和氧气验收报告，可以证实上诉人的证据主张，本院予以采信。 经审理查明，一审判决对本案事实的认定属实，本院予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审中当事人争议焦点为：1、上诉人应否向被上诉人交付由有资质的第三方出具的制氧设备和氧气验收报告；2、上诉人应否支付被上诉人违约金；3、被上诉人应否向上诉人支付违约金。 关于焦点1、2，上诉人与被上诉人签订的《医疗设备采购合同书》、《补充协议书》、《田东县人民医院制氧机维修保养材料补充合同》系双方的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定 ，合法有效。《田东县人民医院制氧机维修保养材料补充合同》约定上诉人聘请有资质的第三方对氧气及设备进行验收并出具验收报告的义务，上诉人未提交充分证据证实已向被上诉人出具验收报告，被上诉人主张由上诉人出具有资质的第三方出具的制氧设备和氧气验收报告具有合同依据，一审判决由上诉人出具有资质的第三方出具的验收报告并无不当。本案制氧设备作为特种设备，其各项指标是否达标，关系病人的生命健康，而验收报告对于明确各项指标是否达标有重要作用。上诉人未按合同约定出具由有资质的第三方出具的验收报告，与设备至今尚未启用具有一定的因果关系，给被上诉人造成相应的损失，应承担相应的赔偿责任，一审判决上诉人支付被上诉人违约金并无不当。上诉人上诉称不应出具有资质的第三方验收报告及支付违约金的意见，理由不成立，本院不予支持。 关于焦点3，本案《田东县人民医院制氧机维修保养材料补充合同》及双方于2019年9月9日签订的本案《补充协议书》对尾款及协议签订前产生的损失和违约责任进行了约定。双方约定“双方互不追究之前不能按期履行而产生的一切损失和违约责任”，在合同履行中上诉人存在未按合同约定出具有资质第三方出具的验收报告的违约行为，被上诉人并不存在逾期的违约行为，上诉人主张由被上诉人支付违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费33981元，由上诉人南宁市和真医疗设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭承峙 审 判 员 凌文楼 审 判 员 罗翠航 二〇二一年七月十二日 法官助理 谢 良 书 记 员 彭榆翔