辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终934号上诉人（原审原告）:陈维德，男，1949年10月30日生，满族，农民，住辽宁省。委托诉讼代理人：张凤林，辽宁声自远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:北镇市常兴店镇观军场村，住所地北镇市常兴店镇观军场村。负责人:崔国海，该村书记。委托诉讼代理人：赵亮，村支部委员。委托诉讼代理人：孟献礼，天津德唯律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：北镇市青岩山庄旅游服务有限公司清算组（辽宁戎达律师事务所），住所地锦州市古塔区延安路三段4-25号负责人:孟雪峰，该所主任。委托诉讼代理人：王超，辽宁振高律师事务所律师。上诉人陈维德因与被上诉人北镇市常兴店镇观军场村，被上诉人北镇市青岩山庄旅游服务有限公司清算组不当得利纠纷一案，不服辽宁省北镇市人民法院（2020）辽0782民初2162号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈维德及委托诉讼代理人张凤林，被上诉人北镇市常兴店镇观军场村的委托诉讼代理人赵亮、孟献礼，被上诉人北镇市青岩山庄旅游服务有限公司清算组的委托诉讼代理人王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈维德上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决中第二项：“驳回上诉人的其他诉讼请求的判决”。依法改判二被上诉人承担拖欠上诉人债权本金45227元11年的利息51540元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人是北镇市常兴店镇上观村村民，2003年11月30日在被上诉人北镇市常兴店镇观军场村民委员会所属的青岩山庄投资入股3万元，现该山庄己经宣布破产，由被上诉人戎达律师事务所负责对该山庄的债权债务进行清算，经北镇法院指定辽宁博宇麒会计师事务所进行审计清算，将上诉人的股金3万元，计算在投资的债权中，当时的债权己达45227元。山庄现己依法予以出卖，2013年7月对原股东的投资及债权债务均作了处理，没有通知上诉人。现上诉人获悉后，多次找山庄的债权债务破产清算组要求领取应得的债权，清算组推托叫我找北镇法院，我得知此款被清算组支配给北镇市常兴店镇观军场村民委员会，被观军场村民委员会领走了。为了维护我的合法权益，故诉至法院要求二被上诉人给本金3万元（实际已是45227元）及利息计：10万元。此案上诉人的主张是民间借贷纠纷，在此案庭审时法院也是按民间借贷纠纷审理，有一审庭审笔录第二页（上数第13-14行）记载为凭，而在判决书中审判员随意改变案由，按不当得利纠纷下判，属程序上违法，影响了本案的公正判决。请二审法院予以纠正。二、本案是民间借贷纠纷，经北镇市法院委托，辽宁博玉麒会记师事务所出具的审计报告记载：2009年青岩山庄账面结转陈维德的债权是45227元，该报告中的债权由被上诉人破产清算组在清算时逐一通知债权人予以清算，没有通知陈维德来参加清算，违法将陈维德的债权计入被上诉人观军场村民委员会名下，由于被上诉人破产清算组在清算时的过错造成此款陈维德没有得着此款，依法二被上诉人应赔偿陈维德债权45227元的利息，一审没有支持陈维德的要求利息主张，是费尽心机改变案由所致（将民间借贷纠纷改为不当得利纠纷），属于违法下判，请二审法院依法予以公正判决，支持上诉人要求给付利息的主张。三、辽宁博玉麒会记师事务所出具的审计报告记载：2009年青岩山庄账面结转陈维德的债权是45227元，该报告中的债权人由被上诉人破产清算组在清算时逐一通知债权人予以清算，因没有通知陈维德来参加清算，违法将陈维德的债权45227元计入被上诉人观军场村民委员会名下，被他人领走。由于被上诉人破产清算组在清算时的过错造成此款陈维德没有得着，使陈维德遭的合法权益受到侵害，故被上诉人破产清算组在此案+应负连带赔偿责任。一审没有认定错误，请二审予以公正判决。被上诉人北镇市常兴店镇观军场村答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持，一审卷宗81页，原告主张的是债权，上诉人主张的是民间借贷，对此被上诉人认可该笔45227元的债务，不认可有利息的约定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的视为不支付利息。被上诉人北镇市青岩山庄旅游服务有限公司清算组答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，要求维持原判。原告陈维德向一审法院起诉称：1、判令被告上观村委会给付原告投资青岩山庄本金3万元及利息，共计96767元，第三人负连带给付责任；2、诉讼费由被告承担。经原审查明：原告陈维德系被告上观村村民，辽宁博宇麒会计师事务所有限公司接受委托，对北镇市青岩山庄旅游服务有限公司进行资产清算审计，并于2015年10月13日出具辽博会师审[2015]287号审计报告，在该份报告第二条审计结果中第6款其他应付款的第（4）项（审计报告第8页）载明“陈维德45227元，①2008年12月31日10号凭证，公司结算应付利息15227元；②2004年12月份“未记账凭证”第5号凭证，根据公司章程及市级法院裁决书调整注册资金，增加其他应付款30000元，由2009年直接过账在上年结转余额中，合计45227元”；在第二条审计结果中第9款实收资本中（审计报告第10页）载明2003年11月30号1号凭证，原告陈维德投资30000元记入现金借方，同时记入长期投资贷方。后第三人青岩山庄清算组制作清算报告，将原告陈维德应得的45227元安置在被告上观村委会财产下。2016年11月21日，我院以（2013）北民二清（算）字第00001号民事裁定书裁定，对第三人制定的公司清算财产分配方案予以认可。另查明，2017年6月13日，我院作出的（2017）辽0782执439号民事裁定书裁定，提取被执行人上观村委会355931.89元中包含原告陈维德45227元。此款原告陈维德至今未得到。原审认为，原告陈维德应得款项45227元被安置在被告上观村委会财产下，被告上观村委会应付给原告，原告至今未得到此款，损害了原告的合法利益，被告上观村委会应立即给付此款。关于原告主张要求被告给付本息合计96767元无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张要求第三人承担连带给付责任一事，因第三人已将该笔款项安置在被告上观村委会财产下，其并未侵占原告的该笔财产，故对原告的该项诉求，本院不予支持。关于被告村委会主张此款没有到村委会账户而被划扣走，故原告不应要求被告给付一事，因该笔款项被划扣抵顶被告债务，应视为由被告占有使用，故对被告的该项主张本院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上观村委会于本判决生效后5日内偿还原告陈维德应得款45227元；二、驳回原告陈维德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由原告陈维德负担630元，由被告上观村委会负担520元。二审中，当事人没有提交新证据。原审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现上诉人陈维德提出，要求二被上诉人承担拖欠上诉人债权本金45227元利息的上诉理由。经查，北镇市青岩山庄旅游服务有限公司进行资产清算时确认陈维德应得45227元。由于该笔款项安置在被上诉人上观村委会财产下，村委会理应将该笔钱款支付给陈维德。鉴于45227元是来源于陈维德对北镇市青岩山庄旅游服务有限公司3万元的投资所得，且该公司已经破产。依据现有证据，无法确认45227元存在支付利息的情形。故上诉人的上诉理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人陈维德负担。本判决为终审判决。审判长  李宇辉审判员  王 广审判员  王金业二〇二一年七月十二日法官助理刘佳乐书记员高俊格