安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0705民初2780号 原告：铜陵营造有限责任公司。住所地安徽省铜陵市开发区翠湖三路西段701号。统一社会信用代码913407001511003325。 法定代表人：章为民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：项多章，安徽众佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张萍，安徽众佳律师事务所律师。 被告：铜陵瑞嘉特种材料有限公司。住所地安徽省铜陵市西湖二路1999号。统一社会信用代码91340700MA2MWHCC6Q。 法定代表人：潘建，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈勇，安徽景旺律师事实律师。 原告铜陵营造有限责任公司（以下简称营造公司）与被告铜陵瑞嘉特种材料有限公司（以下简称瑞嘉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年5月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告营造公司委托诉讼代理人项多章、张萍，被告瑞嘉公司委托诉讼代理人陈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 营造公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款、履约保证金合计2716252.16元及相应利息（自2021年5月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本息付清时止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年11月2日、11月12日、12月12日，就被告公司高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)项目室外生活生产给水管道敷设及该项目道路路面工程(I标段、Ⅲ标段、Ⅳ标段和Ⅵ标段)签订了《施工合同》。合同签订后，原告交付了履约保证金260052元，原告依约全面履行了合同义务，上述工程经结算审核金额分别为500586.13元、979960.42元、1479241.26元、1061165.55元和1513894.8元，但被告仅支付了工程款2978648元，退回保证金100000元，尚有工程款2556200.16元未付，保证金160052元未予以退还。原告多次催讨未果，以致成讼。 瑞嘉公司辩称：一、原告诉状所称不是事实。 1、被告截至2021年5月20日通过转账付至被告账户3548648元，加保证金货币付款合计3640076元，原告诉称只支付2978648元，二者相差66.1428万元。 2、原告没有按照合同全面履行合同义务，出现了工期逾期、工程质量未达标准等问题和违约。 二、原告要求支付全部工程款的条件并未成就。 1、合同第七条第1款、第十二条第6款约定，原告（乙方）应当向被告（甲方）提供合同总额12%履约保函或履约保证金，原告并没有履行，未付保证金金额为343224元。 2、合同第七条第2、3款约定，原告（乙方）应当先开具有效的增值税专用发票，原告尚欠增值税专票。开具发票是原告方的法定义务，且工程类专票的税率在11%至17%之间，原告不开发票不仅违约，涉嫌不当得利，甚至违法。原告不开发票，被告无义务付工程款。 三、原、被告间签订的是双务合同，履行顺序在合同中已经约定，乙方需提供应支付款项的增值税专用发票后，甲方支付相应款项。原告未履行在先义务，无权要求答辩人履行在后义务。《民法典》第五百二十六条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。”对原告的诉求，答辩人享有后履行抗辩权，是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行，到履行期限的对方当事人享有不履行的权利。 四、由于原告未出具发票，被告履行义务时间起点没有，利息不能成立。如果必须判决被告支付工程款，应当同时明确原告在本案中向被告出具全额发票。 五、原告是工程施工方，应当对自己履行施工的情况承担举证责任，否则，应当按照法律规定承担不利后果。 六、如果必须判决被告支付工程款，应当同时明确原告应当提供合法发票，否则，应当由原告承担被告的税费损失。 七、双方合同约定了工期，实际交工时出现了逾期，逾期违约金依据合同第十二、十三条千分之一每天计算，四标段逾期2天，产生违约金金额为152.38元；五标段逾期2天，产生违约金金额为2810.4元；给水管敷设工程逾期1天，产生违约金金额为407.7元，合计工期违约金金额为3370.48元，应当在本案中抵扣。 八、直至2021年1月15日《结算审核报告》才作出，被告于审核报告作出后仍然持续付款，直至2021年5月20日，被告仍然向原告账户转账付款十万元。而原告收款后5天即5月25日就拟好诉状起诉。在被告正在履行义务期间，原告未经催告提示，擅自起诉，增加了费用支出，浪费了司法资源，应当由原告自行承担本案的诉讼全部费用。 九、被告保留就工程质量等向原告索赔的权利。 综上，请求法院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年11月2日，营造公司与瑞嘉公司签订《高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)项目道路路面工程（Ⅰ标段）施工合同》，约定以下相关内容：1.由营造公司承建瑞嘉公司高性能结构材料--3万吨/年聚苯硫醚（PPS）项目道路路面工程（Ⅰ标段）；2.合同签订后，原告向被告提供合同总额12%履约保证金（期限为工程验收合格后30天），被告支付合同总价30%工程预付款；3.工程完工验收合格后，支付到合同额的70%，同时原告开具合同总额90%的有效增值税专用发票，工程决算审计后，且审计合同价余额原告开具有效的增值税发票后，被告支付至审计合同总额的90%，余10%作为质保金，保修期一年期满后，未发生施工质量事宜一次性无息付清。该工程于2018年11月10日开工，于同年12月15日交工并经竣工验收合格。2021年1月15日，经结算审核，该工程造价为979960.42元。 2018年11月2日，营造公司与瑞嘉公司签订《高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)项目道路路面工程（Ⅲ标段）施工合同》，约定以下相关内容：1.由营造公司承建瑞嘉公司高性能结构材料--3万吨/年聚苯硫醚（PPS）项目道路路面工程（Ⅲ标段）；2.合同签订后，原告向被告提供合同总额12%履约保证金（期限为工程验收合格后30天），被告支付合同总价30%工程预付款；3.工程完工验收合格后，支付到合同额的70%，同时原告开具合同总额90%的有效增值税专用发票，工程决算审计后，且审计合同价余额原告开具有效的增值税发票后，被告支付至审计合同总额的90%，余10%作为质保金，保修期一年期满后，未发生施工质量事宜一次性无息付清。该工程于2018年11月20日开工，于同年12月25日交工并经竣工验收合格。2021年1月15日，经结算审核，该工程造价为1479241.26元。 2018年11月12日，营造公司与瑞嘉公司签订《高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)室外生活、生产给水管道敷设工程施工合同》，约定以下相关内容：1.由营造公司承建瑞嘉公司高性能结构材料--3万吨/年聚苯硫醚（PPS）室外生活、生产给水管道敷设工程；2.合同签订后，原告向被告提供合同总额12%履约保证金（期限为工程验收合格后30天），被告支付合同总价30%工程预付款；3.工程完工验收合格后，支付到合同额的70%，同时原告开具合同总额90%的有效增值税专用发票，工程决算审计后，且审计合同价余额原告开具有效的增值税发票后，被告支付至审计合同总额的90%，余10%作为质保金，保修期一年期满后，未发生施工质量事宜一次性无息付清。该工程于2018年12月10日开工，于同年12月30日交工并经竣工验收合格。2021年2月6日，经结算审核，该工程造价为500586.13元。 2018年12月12日，营造公司与瑞嘉公司签订《高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)项目道路路面工程（Ⅳ标段）施工合同》，约定以下相关内容：1.由营造公司承建瑞嘉公司高性能结构材料--3万吨/年聚苯硫醚（PPS）项目道路路面工程（Ⅳ标段）；2.合同签订后，原告向被告提供合同总额12%履约保证金（期限为工程验收合格后30天），被告支付合同总价30%工程预付款；3.工程完工验收合格后，支付到合同额的70%，同时原告开具合同总额90%的有效增值税专用发票，工程决算审计后，且审计合同价余额原告开具有效的增值税发票后，被告支付至审计合同总额的90%，余10%作为质保金，保修期一年期满后，未发生施工质量事宜一次性无息付清。该工程于2018年12月15日开工，于2019年1月25日交工并经竣工验收合格。2021年1月15日，经结算审核，该工程造价为1061165.55元。 2018年12月12日，营造公司与瑞嘉公司签订《高性能结构材料-3万吨/年聚苯硫醚(PPS)项目道路路面工程（Ⅵ标段）施工合同》，约定以下相关内容：1.由营造公司承建瑞嘉公司高性能结构材料--3万吨/年聚苯硫醚（PPS）项目道路路面工程（Ⅵ标段）；2.合同签订后，原告向被告提供合同总额12%履约保证金（期限为工程验收合格后30天），被告支付合同总价30%工程预付款；3.工程完工验收合格后，支付到合同额的70%，同时原告开具合同总额90%的有效增值税专用发票，工程决算审计后，且审计合同价余额原告开具有效的增值税发票后，被告支付至审计合同总额的90%，余10%作为质保金，保修期一年期满后，未发生施工质量事宜一次性无息付清。该工程于2018年12月10日开工，于2019年1月20日交工并经竣工验收合格。2021年1月15日，经结算审核，该工程造价为1513894.8元。 另查明，签约后原告实际向被告交纳履约保证金260052元，剩余履约保证金系以抵充预付款的形式交纳，被告分两笔向原告出具的财务收据，均载明收款事由为案涉工程履约保证金。被告至今已付工程款为3078648元，尚欠工程款2456200.16元未付。履约保证金160052元未予退还。 以上事实，有当事人陈述，施工合同，汇款凭证，银行回单，竣工验收报告，结算审核报告，财务收据等证据附卷，并经庭审质证，予以确认。 本院认为，本案原被告签订的五份道路路面施工合同，系双方真实意思表示，合法有效，应予确认。原告依约组织施工完毕并经竣工验收合格，且案涉工程已经结算审核，工程造价明确，被告应当依约支付工程款、退还履约保证金，并赔偿相应的逾期利息损失。关于被告抗辩的几点意见：1.被告已向原告先后出具两份财务收据，载明收取的履约保证金数额与合同约定比例数额吻合，足以证明原被告间已就履约保证金的缴纳在实际履行中达成一致，本案应当认定原告已经依约交纳了履约保证金；2.开具合法有效的增值税专用发票，系原告在税法上所负的法定义务，并不应影响被告向原告履行支付工程款的义务，但原告未举证证明其已经全额开具符合约定的增值税专用发票，故被告在支付下欠工程款时，原告应当依约足额开具合法有效的增值税专用发票；3.原被告间关于工程的结算直至2021年1月完成，工程款实际造价于此时才明确确定，考虑到原告并未及时全额开具增值税发票的事实，本案工程款逾期付款利息，从原告起诉时开始，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；4.本案被告付款时双方并未明确付款系支付工程款或系退还履约保证金，故对于付款的事由，应当按照被告指定的项目（即工程款）予以确定，因本案履约保证金的退还期限，在施工合同中均有明确约定，故对于履约保证金的逾期退还利息，应当自竣工验收一个月后开始，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；5.原告在履行上述五份施工合同中，存在逾期竣工的情形，其中Ⅳ标段逾期2天、给水管敷设工程逾期1天、Ⅵ标段逾期2天，故应当按照合同约定向被告支付违约金，该违约金在应付工程款中直接予以抵扣，被告辩称应当在本案中抵扣违约金金额3370.48元的辩解意见，符合法律规定和双方合同约定，本院予以采纳；6.被告若认为原告上述工程存在工程质量等问题，需要原告承担相关违约责任的，可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告铜陵瑞嘉特种材料有限公司于判决生效后五日内，支付原告铜陵营造有限责任公司工程款2452829.68元，支付原告铜陵营造有限责任公司逾期付款利息（以2452829.68元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2021年5月28日计算至实际付清之日）； 二、被告铜陵瑞嘉特种材料有限公司于判决生效后五日内，退还原告铜陵营造有限责任公司履约保证金160052元，支付原告铜陵营造有限责任公司逾期退还履约保证金利息（以160052元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2021年5月28日计算至实际退还之日）。 如被告铜陵瑞嘉特种材料有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27799元减半收取13899.5元，原告铜陵营造有限责任公司负担48元，被告铜陵瑞嘉特种材料有限公司负担13851.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员 张 能 二〇二一年七月十二日 书记员 张雅婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第八条——依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百零九条——当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条——民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。