湖南省岳阳市云溪区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0603民初625号原告：罗明，男，1986年12月18日出生，汉族，住岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：陈振华，湖南思阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭凤志，湖南思阳律师事务所律师。被告：湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司，住所地岳阳市云溪区城南新区大汉新城小区3栋负一层101号及一层101号。负责人：胡兵，总经理。委托诉讼代理人：何亚芳，湖南祈安律师事务所律师。原告罗明与被告湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司劳动争议一案，本院于2021年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗明及其委托诉讼代理人陈振华、郭凤志，被告湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司的委托诉讼代理人何亚芳，证人李某、刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗明向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告经济补偿金18882元（3147×6）、未缴纳失业保险金损失19404元（1386×14）、未缴纳社保赔偿金37764元（3147元/月×2个月×6年）；加班工资214783元及年终奖2100元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告自2014年12月1日起在被告大汉物业公司任保安一职，一直工作到2020年年底。2020年12月31日被告以劳动合同期满为由，单方面终止与原告的劳动合同，且无经济补偿。原告自入职以来，被告未依法给原告缴纳社会保险金，造成原告无法享受失业保险和养老保险待遇。另外，原告在大汉物业公司工作期间累计加班达8928小时，被告从未支付过加班费。被告湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司辩称，被告无需向原告支付经济补偿金。仲裁裁决已确认原告系违反公司规章制度，长期旷工，且不同意与被告续签劳动合同。原告擅自离职，给被告造成了极不好的影响。原告自己严重违反公司规章制度，主动离职，无权要求公司支付经济补偿金。被告不存在违反解除或者终止劳动合同的情况，按法律规定无需向罗明支付经济赔偿金。且在仲裁时，原告没有提出经济赔偿的申请。根据法律规定劳动仲裁前置的原则，被告就该项诉求未先行申请执行，法院不应进行审查。从被告提供的工资表中，被告已经支付了原告的加班工资。原告没有其他的加班情况，被告无需再另外支付加班工资。原告的证人与被告有利害关系。两位证人均在被告处离职，且与被告公司存在矛盾、纠纷，其证言不能作为认定事实的依据。被告无需支付原告的失业保险金。原告已向被告出具社保承诺书，在被告处领取社保补贴，主动不要求被告购买社会保险，自愿自行购买社会保险。原告从入职时一直在被告处领取社保补贴款，现又要求被告赔偿失业保险损失，明显有违诚信原则。原告应当将在被告处领取的社保补贴款退还给被告。同时，原告属于主动离职，不符合失业保险金领取条件。原告自2021年1月11日起未到岗上班，持续旷工，经被告多次催告通知其返岗，原告均未返岗工作。原告已经以实际行动自主离职，属于原告强行解除了与被告之间的劳动关系。原告的离职不属于非本人意愿处于失业状态，不符合领取失业保险的条件。原告在未从被告公司离职时，就已经在泰金宝光电（岳阳）有限公司购买了工伤保险，其在外工作的事实非常清楚。原告没有失业损失，无权要求被告支付失业保险金损失。原告拒绝与被告续签劳动合同，依据失业保险条例等相关法律的规定，原告也不构成领取失业保险金的条件。原告提出未缴社保损失，未提供相应的证据证实，该项诉求不应得到支持。且原告在仲裁时没有提出该项请求，直接起诉，不符合法定程序，依法应当驳回。原告无证据证实被告欠付原告年终奖2100元，原告的该项诉求，没有事实及法律依据，请求依法驳回。且此项诉讼请求，也没有经过仲裁，不符合法定程序，应当驳回。本院经审理认定事实如下：2015年2月2日罗明与深圳市公元物业管理有限公司岳阳分公司签订劳动合同一份，罗明从事保安工作，工作范围为云溪区大汉新城小区安保工作。2015年6月17日湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司登记成立。后深圳市公元物业管理有限公司岳阳分公司退出云溪区大汉新城小区物业管理，由湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司全面接管大汉新城小区物业管理工作。2016年2月1日湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司与罗明签订劳动合同续订书一份，合同期限自2016年2月1日至2021年2月28日。此份劳动合同续订书合同期限的终止日期即2021年2月28日存在涂改情形，原时间经辨认应为2020年12月28日。2021年1月7日，湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司工作人员通过钉钉向罗明发送劳动合同续签通知书，内容为“罗明先生：您的《劳动合同》将于2021年2月28日到期，公司拟以不低于原薪酬标准等条件和您续签，请您在接到本通知之日起至2021年2月28日前到综管部办理相关手续；否则视同您不同意续签，公司将于合同到期日的次日与您终止劳动关系。”2021年3月18日，湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司员工通过钉钉向罗明发送终止（解除）劳动合同通知书，内容为“罗明先生/女士：您与我司签订的劳动合同于2021年2月28日到期，我司于2021年1月7日，要求您在劳动合同期限届满前与我司续签劳动合同，但是您至今仍未来续签，且从2021年1月11日起，您打卡后脱岗，未执行具体工作内容，从2021年1月7日起未履行请假手续未能到岗上班，并聚众闹事，严重影响了我司的正常工作秩序。综上，鉴于您单方面不与我司续签劳动合同，双方的劳动关系已于2021年3月1日自动终止，请您在三日内与我司办理相关离职手续。”2021年3月18日，罗明之妻蔡成在终止（解除）劳动合同通知书上签名。湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司2019年5月工资表中，罗明工资为考勤天数26天，出勤天数26天，薪级2200元，考核权重0.3，考核系数1.00，岗位工资1540元，绩效工资440元，工龄工资160元，加班工资120元，社保补贴220元，餐补200元，实发金额2680元。罗明在该工资表处签名。大汉物业提供的2020年1月到12月工资表中没有原告罗明的签字确认，对罗明的工资收入以2020年1月到12月罗明银行流水为准，即月平均工资为3147元。该工资收入中包括每月社保补贴，大汉物业的工资单记载2020年1月到7月每月社保补贴为420元，8月到12月每月社保补贴为220元。因该工资表没有罗明的签字确认，对社保补贴应以2019年5月有罗明签字的工资单记载为准，即每月220元。罗明方向本院提交封面载明“甲方（用人单位）名称：湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司；乙方（劳动者）姓名：罗明”的劳动合同一份，该份劳动合同约定：合同固定期限为2021年1月1日起至2021年12月31日止；劳动报酬实行月薪制，位工资1320元+绩效工资440元+值班工资220元+社保补贴220元=2200元/月。此份合同尾部无用人单位及劳动者的签名盖章，大汉物业不予认可。大汉物业作为用人单位已多次通知劳动者续订新的劳动合同，说明大汉物业已就续签劳动合同事宜做好相应准备，理应向本院提交新的劳动合同。直至庭审结束后，大汉物业仍未向本院出示新的劳动合同。本院对劳动者罗明提供的新的劳动合同予以采信。2021年3月、4月，泰金宝光电（岳阳）有限公司以罗明为在职人员为其缴纳工伤保险。原告方证人李某、刘某出庭接受询问时陈述两人均在被告公司处担任过保安一职，与原告系同一工作岗位，被告公司对保安工作时间安排为每月休4天，平均每天工作12小时，每个月倒两次班，倒班当天的工作时间为18小时。证人李某提供了其部分钉钉打卡记录，显示其日常工作时间为12小时以上。本院认为，原、被告依法建立劳动关系，双方均应诚信、全面履行义务，双方的合法权益均受法律保护。本案焦点：一、关于经济补偿金。罗明主张其劳动合同应在2020年12月28日到期。湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司提交的劳动合同续订书中对于劳动合同期限的终止日期存在涂改行为，其持有者湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司应对涂改行为作出合理解释并提供证据证实涂改后的日期已征得罗明的同意。在湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司不能证明其涂改行为合理并已征得罗明同意的情形下，本院认定此份劳动合同续订书中所确定的劳动合同终止日期应为2020年12月28日。劳动合同到期后，双方未签订新的劳动合同。罗明仍在湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司继续工作至2021年1月11日，后未到岗继续工作。期间湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司于2021年1月7日通知罗明续签劳动合同。但罗明未与湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司继续签订合同，并以实际行动表明不再续签新的合同，应视为双方劳动合同终止。原告提出其未能与被告续订劳动合同系被告提供的新劳动合同薪酬远低于原劳动合同。虽被告向原告发送的续订合同通知中承诺薪酬不低于原合同。但根据原告提供的新的劳动合同中，原告工资不仅存在薪酬结构进行调整，且薪资已低于2019年原告工资表中各项工资。已影响劳动者劳动义务付出和收入总和，属于降低了劳动报酬，原告不同意与被告重新签订劳动合同属于被告应支付经济补偿金的法定事由。原告主张被告向其支付经济补偿金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。罗明2020年度平均工资为3147元，其中包含社保补贴。根据国家统计局关于工资总额组成的规定，劳动保险不在工资总额之列，罗明社保金额作为工资发放不符合法律规定，不能视为工资组成部分，应从工资总额中剔除。罗明劳动关系终止前十二个月的平均工资应为2927元，罗明自2015年2月1日入职以来已连续工作5年10个月，被告应向原告支付经济补偿金17562元（2927元×6个月）。关于失业保险金。湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司作为用人单位应当依法为劳动者办理社会保险，缴纳社会保险费，该义务系用人单位的法定义务，不因劳动者的承诺而免除。因用人单位不按照规定参加失业保险、不按照规定缴纳失业保险费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，用人单位应当按照其失业保险待遇损失总额给予赔偿。湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司诉称系罗明自动离职原因不符合失业保险领取条件。本案中湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司与罗明的劳动合同已于2020年12月28日终止，双方并未就新的劳动合同达成合意，未形成新的劳动合同关系，罗明未续签劳动合同不属于中断就业的情形，原告的诉称意见本院不予支持。罗明在2021年3月已在其他单位参保工伤保险，证明其已重新就业，失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。被告应领取2个月（自2021年1月至2021年2月）的失业保险金。根据《关于印发的通知》规定，岳阳市云溪区失业保险金发放标准为1386元/月。原告应向被告支付失业保险金2772元（1386元/月×2个月）。未缴纳社会保险金损失。被告未为原告缴纳社会保险，违反了《中华人民共和国社会保险法》的强制性规定，且已经无法补办。根据法律规定，被告应当赔偿原告未缴纳社会保险金损失35124元（即每年两个月工资计算为2927×6年×2月），因被告大汉物业未提供原告自2015年2月至2019年12月间原告的工资表，根据原告2019年5月工资表即可知，被告在每月给原告发放社保补贴220元，2020年1月-7月发放社保补贴为每月420元，2020年8月-12月发放社保补贴为每月220元。此部分应予抵扣。扣除为被告已经支付的15620元（220元×71月），尚应支付19504元。关于加班工资。经审查,原告入职被告公司即从事保安工作,一直处在倒班、每周休息一天的工作模式,原告与被告公司签订的《劳动合同书》约定月工资为2100元，而被告公司每月实际发放给原告的工资数额均高于此数字且数额不等，对于上述工作模式及工资发放数额，原告在职期间从未提出过异议。且根据保安的工作特性、工作强度，其所从事的保安工作可以休息，具有值班性质，用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的，不属于用人单位支付加班费的范围，故本院认定被告公司无需向原告支付加班费。关于年终奖，原告在劳动仲裁中未提出要求此项请求，且未能提供用人单位关于年终奖发放的相关规章制度。对原告的此项诉讼主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《湖南省实施办法》第九条、第十四条、第十五条，参照《关于印发的通知》（湘人社规【2020】2号）规定，判决如下：一、被告湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司向原告罗明支付经济补偿金17562元、失业保险金2772元、未缴纳社会保险金损失19504元。二、驳回原告罗明的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南大汉物业管理有限公司岳阳分公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  甘静二０二一年七月十二日书记员  吴颖附：1、上诉费缴纳通知：上诉人应在提交上诉状时，向湖南省岳阳市中级人民法院核实、预交上诉案件受理费。上诉费收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：×××93，开户行：中国银行湖南省分行营业部。汇款至以上账户的，请在缴款后将缴费凭据传真至岳阳市中级人民法院立案一庭或ＱＱ邮箱（请备注上诉人姓名及一审案号）。传真号：0730-8840731，查询号0730-8856331。ＱＱ邮箱：×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。上诉人在上诉期满后七日内仍未交纳诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。2、本院账户信息户名：岳阳市云溪区人民法院开户行：华融湘江银行岳阳云溪支行账号：×××68如向上述账户支付款项，请务必备注本案案号及转入000006账户。3、相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动法》第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《湖南省实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。第十五条失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移居境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）被判刑收监执行或者被劳动教养的；（六）无正当理由，拒不接受当地人民政府指定的部门或者机构介绍的工作的；（七）有法律、行政法规规定的其他情形的。