广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 裁 定 书 （2015）西民二初字第1721号 原告：陈强，男，1973年5月30日出生，汉族，住所地：浙江省杭州市下城区。 委托代理人：翁鸿权，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托代理人：吴小欢，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 被告：樊开印，男，1974年3月16日出生，汉族，住所地：广西南宁市。 委托代理人：王锦意，广西东方意远律师事务所律师。 委托代理人：陈乾，广西东方意远律师事务所实习律师。 第三人：广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司，住所地：广西南宁市科园大道31号财智时代公寓第A座A-912号房。 法定代表人：樊开印，执行董事。 委托代理人：王锦意，广西东方意远律师事务所律师。 委托代理人：陈乾，广西东方意远律师事务所实习律师。 原告陈强与被告樊开印，第三人广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司（以下简称佳裕隆公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2015年11月25日立案后，依法适用普通程序，于2016年3月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人翁鸿权，被告樊开印（暨第三人佳裕隆公司法定代表人）及被告与第三人的共同委托代理人王锦意、陈乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告提供佳裕隆公司自成立以来的年度财务报表、资金流水账等财务资料；2、判令被告向第三人佳裕隆公司返还侵占佳裕隆公司的业务收入款（2009年1月1日至2009年6月30日期间公司房屋租赁收入）共计463777.7元；3、被告承担本案的案件受理费、保全费等全部诉讼费用。事实和理由：第三人佳裕隆公司成立于2007年2月8日，成立之初的注册资本为160万元。原告、被告及案外人李细双三人于2007年11月5日对佳裕隆公司进行增资，增资后公司注册资本为800万元。后经股权转让，2007年11月28日公司股权变更登记确定公司注册资本为800万元，其中陈强占35%股权，樊开印65%。公司法定代表人和执行董事由被告樊开印担任。 佳裕隆公司于2007年5月22日与南宁职业技术学院签订了房屋租赁合同，承租地号xxxxxx和地号xxxxxx地上建筑物及经营用地，经营前述建筑获取收益成为公司主要业务。但被告在经营管理公司过程中，不忠实履行法定代表人职责，且从事损害公司利益的行为，将公司所经营的商业房屋租赁收入挪作他用或据为己有，造成公司重大损失。具体表现在：1、公司成立至今，被告未履行法定代表人职责，公司未作纳税申报、未年检、未制作年度财务报表；2、公司主要经营的房屋租赁业务所得收入，至今未入账公司账户；3、公司成立至今已经有数百万的租金收益权，但被告管理下的公司从未说明租金收入去向，公司也未设置财务账本，至今未按约定向原告提供任何收益分配；4、被告利用公司的业务管理便利，可能已经将部分公司物业交给个人经营和盈利；5、被告隐瞒事实，将公司注册资本金抽逃挪用，公司资本金和经营收入去向不明；6、被告作为公司的法定代表人和执行董事，长期不履行法定代表人和执行董事的岗位职责，公司连续数年未作纳税申报，也未制作年度财务报表，从公司成立至今未支持召开股东会，且严重损害公司利益，致使公司管理失控，无法正常经营，造成公司严重损失。被告的行为严重有违于其作为公司执行董事的忠实义务，对其严重损害公司利益的行为，应承担返还公司资产的责任，故原告向法院提起诉讼。 原告围绕诉讼请求依法提交以下证据：1、身份证复印件；2、《企业变更查询单》；3、佳裕隆公司电脑咨询单；4、房屋租赁合同、铺面出租租金明细表；5、关于终止合作开发项目的通知。 被告及第三人共同辩称：1、被告作为公司股东和执行董事，不是编制财务资料的法定主体，向原告提供财务资料不是被告的法定义务，被告也没有阻拦原告知情权的行使，佳裕隆公司成立以来的年度报表、资金流水账均在公司，原告可自行向公司查阅。2、房屋租赁合同已经解除，第三人佳裕隆公司未参与合同所指向的项目经营。第三人佳裕隆公司未因房屋租赁合同而获得任何房屋租赁收入，被告不存在侵占第三人佳裕隆公司2009年1月1日至2009年6月30日期间公司房屋租赁收入的业务收入款463777.7元的事实。 被告未提供证据。 第三人提交以下证据：《关于请求查询广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司合同履行情况的申请》、《关于的复函》。 经审理查明：第三人佳裕隆公司成立于2007年2月8日，现注册资本为800万元，股东为原告陈强及被告樊开印，其中原告陈强占35%的股权，被告樊开印占65%的股权。 2007年5月22日，第三人佳裕隆公司与南宁职业技术学院签订《房屋租赁合同》，约定：南宁职业技术学院为出租方，佳裕隆公司为承租方；租赁物为明秀西路xxxx号（地号xxxxxx）、农院路xxxx号（地号xxxxx）地上由开发商建设的建筑物及经营用地；租赁房屋内部配套设施及价值为毛坯房；租赁期限为14年，自出租房屋验收合格之日起计算；佳裕隆公司应于本协议生效之日起五个工作日内，一次性向南宁职业技术学院支付首笔承租保证金15万元；自承建方开始拆迁工作之日起至出租房屋验收合格之日止，佳裕隆公司每月应另行支付南宁职业技术学院承租保证金5万元，该部分承租保证金按月结算，自拆迁工作开始之日起五个工作日内，佳裕隆公司应向南宁职业技术学院支付第一期承租保证金，此款项为拆迁工作开始之日起至当月月末的承租保证金，此后佳裕隆公司于每月10日前将当月承租保证金支付给南宁职业技术学院；租赁期满后，出租房屋主体结构未出现毁损，则租赁期满五个工作日内，南宁职业技术学院将佳裕隆公司首笔支付的承租保证金15万元全额退回佳裕隆公司，其余承租保证金作为承租房屋的折旧费用不予退回；自承租期限开始之日（即出租房屋验收合格之日）起至当年（第一年）12月31日，出租房屋每月租金为5万元，自第二年（会计年度）起（包括第二年），月租金在5万元的基础上每两年递增5%；佳裕隆公司应按月向南宁职业技术学院支付租金，自出租房屋验收合格之日起五个工作日内，佳裕隆公司应向南宁职业技术学院支付第一期租金，此款项为承租期限开始之日起至当月月末的租金，此后佳裕隆公司应于每月10日前将当月租金支付给南宁职业技术学院；佳裕隆公司无故欠交租金或承租保证金超过协议书规定时间10天以上的，南宁职业技术学院可单方解决合同并收回出租房屋，造成南宁职业技术学院损失的，由佳裕隆公司承担赔偿责任；出租期间双方可协议解除合同，任一方提出解除合同需提前30日书面通知兑付，经双方协商一致后，可书面确定解除合同；因政府征用、拆迁原因导致本合同提前中止，南宁职业技术学院应向佳裕隆公司作出补偿：补偿额=双方确认建设承租房屋总投资额（不含装修费）-[佳裕隆公司已收益款额×（1-已承租年数/总承租年数）]。南宁职业技术学院与第三人佳裕隆公司在该《房屋租赁合同》落款处盖章确认，原告陈强在佳裕隆公司的代理人处签名。 2014年12月3日，南宁职业技术学院出具《关于中止合作开发项目的通知》，内容为：广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司：你公司于2007年5月22日与我校签订了《房屋租赁合同》，由你公司投资在我校位于南宁市地块合作开发沿街铺面项目，合同期共14年，从2008年8月20日至2022年8月19日止。由于该项目未按政府有关规定履行报批手续，违反了国有资产管理的有关规定，根据南宁市人民政府《关于南宁职业技术学院与民营企业合作开发问题的处理意见》精神，决定终止双方在该项目的合作关系，因此请根据合同的有关约定，共同做好终止项目合作关系的后续工作。同时，请贵公司收到本通知之日起，对所有已经合同期满的铺面，不再签订新的租赁合同，待我院与贵公司对合作项目清理完成后，按市人民政府的有关规定执行。 2016年1月7日，第三人佳裕隆公司向南宁职业技术学院发出《关于请求查询广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司合同履行情况的申请》，内容为：南宁职业技术学院：2007年5月22日，贵院与我公司签订了《房屋租赁合同》，后因我公司资金未能及时到位，没有履行该合同，至今已时隔8年，我公司股东突然提出质疑，因时隔久远，现恳请贵院帮助查询以下事项：1、贵院是否有收到广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司缴纳的承租保证金（履约保证金）或其他款项？2、如果没有收到广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司缴纳的承租保证金（履约保证金）或其他款项，该合同是否已经实时解除（或终止）？3、如果该合同已经终止，后续经营管理事项是否还与广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司有关？ 2016年1月21日，南宁职业技术学院作出《关于的复函》，内容为：广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司：你公司发来《关于请求查询广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司合同履行情况的申请》收悉，现就相关问题回复如下：一、我院从未收到广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司承租保证金或其他款项；二、根据合同约定，由于你公司未按合同有关约定如期向我院支付承租保证金或其他款项，从法律关系上说该合同已经终止或解除；三、由于《房屋租赁合同》解除，该项目经营与你公司无关。 本院经审查认为：原告要求被告樊开印提供第三人佳裕隆公司自成立以来的年度财务报表、资金流水账等财务资料供其查阅,但该项诉讼请求属于股东知情权纠纷，与本案损害公司利益责任纠纷不属同一法律关系，不应在本案中一并处理，原告可另行起诉。且根据《中华人民共和国公司法》第三十三条的规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议记录和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅会计账簿的，应该向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理依据认为股东查阅会计账簿有不正当目的的，可能损害公司合法权益的，可以拒绝查阅。”本案中，原告陈强与被告樊开印均为第三人佳裕隆公司的股东，是否准许原告查阅第三人佳裕隆公司自成立以来的年度财务报表、资金流水账等财务资料的决定主体在第三人佳裕隆公司而非被告。 原告主张被告在经营管理公司过程中，不忠实履行法定代表人职责，且从事损害公司利益的行为，将公司所经营的商业房屋租赁收入挪作他用或据为己有，造成公司重大损失，要求被告向第三人佳裕隆公司返还侵占佳裕隆公司的业务收入款（2009年1月1日至2009年6月30日期间公司房屋租赁收入）共计463777.7元。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”的规定，有限责任公司的股东可以书面请求监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。只有当监事会、监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情况下，符合条件的股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，南宁职业技术学院与第三人佳裕隆公司签订的《房屋租赁合同》最迟于2014年12月3日已经解除，并不存在情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情况，而原告既未举证证明其已书面请求第三人佳裕隆公司的监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事向人民法院提起关于被告樊开印损害公司利益责任纠纷之诉，亦未举证证明其已要求召开股东会讨论关于第三人佳裕隆公司与南宁职业技术学院签订的《房屋租赁合同》的履行及收益情况，故原告尚未取得直接向法院提起诉讼的资格。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十四条第六项、第一百五十四条第一款第三项，《中华人民共和国公司法》第三十三条、第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 一、驳回原告陈强要求被告樊开印提供第三人广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司自成立以来的年度财务报表、资金流水账等财务资料的起诉； 二、驳回原告陈强要求被告樊开印向第三人广西佳裕隆资产投资经营管理有限公司返还侵占佳裕隆公司的业务收入款（2009年1月1日至2009年6月30日期间公司房屋租赁收入）共计463777.7元的起诉。 案件受理费8257元（原告陈强已预交），本院予以退回。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  许晓彤 人民陪审员  潘邦松 人民陪审员  陈 涛 二〇一六年十一月十一日 书 记 员  蒋文英 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百二十四条第六项人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：……（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；…… 第一百五十四条第一款第三项裁定适用于下列范围：……（三）驳回起诉；…… 《中华人民共和国公司法》 第三十三条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议记录和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅会计账簿的，应该向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理依据认为股东查阅会计账簿有不正当目的的，可能损害公司合法权益的，可以拒绝查阅。 第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。