西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初21517号原告：张前平，男，汉族，1987年3月11日生，住安徽省淮北市相山区。委托诉讼代理人：王海艳，陕西兰杜律师事务所律师。被告：陕西佳龙房地产开发有限责任公司，住所地西安市高新区。法定代表人：李晓强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张卫文，泰和泰（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张娜，泰和泰（西安）律师事务所律师。原告张前平与被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司劳动争议一案，张前平向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳人仲案字[2020]447号裁决书，张前平对该裁决书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张前平及其委托诉讼代理人王海艳，被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人张卫文、张娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张前平诉称，2018年8月15日，原告入职被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司，任营销部市场经理一职，负责营销策划平面设计工作，月工资为10000元，每月中旬被告通过银行转账形式向原告发放工资。2020年3月4日被告未经原告同意，也未经被告相关部门已确认的决策，单方面的变更劳动合同内容，将原告的岗位调整为销售部专员，工资由原来的10000元／月调整为3000元／月，但工作内容却与调岗前工作内容一致。原告入职后，被告未按照法律规定正常给原告缴纳社会保险，并且接受被告的安排加班，且未按照法律规定休年假，被告也未支付过加班费及年假工资。原告多次与被告协商工资、岗位问题，双方协商未果。原告不得不于2020年4月23日以被告无故调岗降薪、损害原告合法利益为由提交了书面解除劳动合同的通知。原告认为被告未经其同意擅自调岗降薪、在其入职后未按照《劳动法》相关规定缴纳社保、未支付加班费、年假工资等行为严重侵犯了其合法权益，原告为维护自身权益向于2020年4月向雁塔区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。该仲裁委于2020年6月12日作出了雁劳人仲案字（2020）477号仲裁裁决书：1、被告为原告支付2020年3月份工资差额5249. 74元、2020年4月工资差额7616.18元，合计12865.92元；2、支付原告2019年未休年假工资846.24元；3、支付原告2020年4月5日及2020年4月6日的期间加班工资1692.48元；4、补缴2019年1月1日至2019年6月30日期间的社会保险；5、驳回了原告申请销售提成的仲裁请求。原告认为，被告在2020年3月4日以未经被告单位公示的决策、原告本人的同意便将原告运行部市场经理一职调整为市场专员，同时将原先月工资为10000元的标准降到3000元／月。被告的行为属于单方面变更劳动合同内容，原被告在协商过程中，被告却未按照原先合同约定足额支付劳动报酬，因此应当按照劳动法规定支付经纪补偿金和经济赔偿金。除此之外，雁塔区仲裁委对原告的月平均工资计算错误，以及原告已经在被告处任职已满一年，应当按照《职工带薪年休假条例》规定的5天年假支付工资。因此原告所主张的请求事实清楚、证据充分、于法有据，雁塔区仲裁委认定的事实不清，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据，为维护合法权益，现诉至法院，请求：1、判令被告支付原告2020年3月份工资差额7088.68元，2020年4月份工资差额8175.10元；2、判令被告支付原告在职期间的5天年休假工资4541.7元；3、判令被告支付原告2020年4月5日及2020年4月6日期间的加班工资1840元；4、判令被告无故调岗降薪单方面变更劳动合同内容、未按照约定足额支付工资及未按照约定缴纳社会保险的，向原告支付经济补偿金19756.48元；5、由被告承担本案诉讼费用。被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司辩称，一、原告要求被告支付2020年3月、4月工资差额，无事实及法律依据依据，应当予以驳回。2018年8月15日，原告应聘入职被告平面设计师一职，月薪待遇10000元；2020年1月，受全国性新型冠状病毒疫情的影响，导致房地产行业业务量大幅缩减，为降低疫情对企业带来的影响，提升单位整体工作效率及减少企业损失，公司经慎重考虑决定对企业机构设置和人员进行必要调整，采取企业自救的方式，加大公司销售工作。为此，单位决定撤销平面设计岗位，增加销售人员力量。公司作出决定后，被告考虑到原告入职单位以有一段时间，其对公司的运作也较为熟悉，若其愿意从事销售工作也算对双方都较为有利。为此，2020年3月4日被告与原告就调整岗位一事进行了沟通，向原告说明了公司的决定，征求原告对调整岗位及薪酬的意见，并表明若双方无法达成一致，可解除劳动合同关系。销售专员计薪方式与平面设计不同，但相对专业要求不高，其薪酬是在固定薪酬基础上根据销售业绩来计算薪酬，若原告积极履职，其收入不会降低。原告在与相关领导沟通后，表示已知悉调整岗位事宜，但其并不同意调整，并在《岗位面谈纪要》上签署“以上所谈内容属实本人未同意”。但2020年3月5日被告接到销售部负责人通报，原告已到新岗位销售部报到工作，并接受新岗位[原工作地点在西安旺座国际，新工作地点在咸阳项目销售部]。3月份工作完成后，因受疫情及岗位适应等影响，被告的绩效业务不佳，未能取得相应绩效收入，其仅获得固定报酬3000元，但其并未提出不适。但至4月23日，原告突然向单位递交《解除劳动合同通知书》，并于2020年4月28日向劳动仲裁机构提请劳动仲裁。因受不可抗力（疫情）及企业经营调整影响，被告撤销平面设计岗位，应属签订劳动合同的客观情况发生重大变化，致使已经签订的劳动合同无法履行，为此，被告依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》人社厅发明电［2020]5号第二条：“二、企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。”及《劳动合同法》第四十条第（三）项规定与原告进行了协商岗位变更，符合法律规定。原告虽然在《岗位面谈纪要》上签署了其不同意，但其后本人却到新岗位工作，并接受新岗位薪酬，且双方履行变更后的劳动合同时间超过1个月以上（自原告2020年3月5日入职新岗位至其2020年4月23日辞职）的行为，已表明其认可劳动合同的变更。根据2021年1月1日起施行的最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》（下称：《司法解释》）第十一条“用人单位与劳动者协商一致变更劳动合同，虽未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规且不违背公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，原告与被告劳动合同已经变更，且变更后的劳动合同也不违反法律、法规、国家政策以及公序良俗，双方应按变更的合同内容执行。在双方劳动合同已经变更情况下，被告按变更后的薪酬标准向其支付工资，符合法律规定，原告的诉请无事实及法律依据，应予驳回。二、原告要求被告支付经济补偿金无事实及法律依据，应当予以驳回。双方解除劳动合同系原告单方提出解除，而非单位提出解除，被告已按变更后的薪酬标准向原告支付报酬，并不存在未足额支付工资的情形，且不存在《劳动合同法》第三十八条其他情形，原告要求被告支付经济补偿金没有事实和法律依据。应当予以驳回。三、原告要求被告支付经济赔偿金，无事实及法律依据，应予驳回。根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，只有用人单位违法解除或终止劳动合同时，用人单位才应向劳动者支付经济赔偿金，而本案中是原告向被告单方提出解除劳动合同，而被告并无解除劳动关系的行为，更不存在违法解除或终止劳动合同关系的情形，故原告向被告主张经济赔偿金没有事实及法律依据，应予驳回。四、原告要求被告支付带薪年假工资不能成立。根据《职工带薪休假条例》第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”的规定，用人单位有权自主行使统筹安排员工休年休假，虽然条例要求考虑职工的本人意愿，但“考虑职工本人意愿”并不代表必须取得员工同意。去年因受新冠病毒疫情影响，国家为配合防疫大局出台了许多政策，人社部也下发了［2020]8号文件《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》，该意见中也说明在不宜复工情形下，企业可协商优先使用带薪年休假冲抵延迟复工期。为此，从配合国家防疫大局出发，公司结合当时客观情况，在法定假期届满后继续安排员工休假，并以部分假期冲抵年休假，且在放假期间正常支付员工薪酬，被告承担了企业的社会责任。疫情防控是用人单位与员工共同的社会责任，需要共同承担，被告以其年休假冲抵部分疫情期间的休假并无不妥，另外，原告提出解除劳动合同关系时，其在该年度也仅工作4个月，其却主张全年年休假，其亦明显不符合法律。故被告认为原告诉请应予驳回。五、原告要求被告支付2020年4月清明节期间加班工资不符合法律规定。被告安排原先在清明节到单位并不是加班，而是“值班”，值班、加班，都是法定标准工作时间的延长，但两者却存在着很大的区别。原告在清明期间“值班”，单位将后续工作日根据其需要进行相应调休，但原告却在4月份工作尚未完毕前提出解除劳动关系，导致被告未及时为其调休，被告不应承担因原告过错造成薪酬损失。六、原告未依法履行劳动者的工作义务，给被告造成损失，应予赔偿。依据《劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。”的规定，原告于2020年4月23日向被告提出解除劳动合同关系，其后应继续为被告提供劳动服务至2020年5月22日。但原告却在提出解除劳动合同后，就不再到单位工作且也不办理移交离职，因原告这种极不负责态度，造成销售部的人员加班，也影响到企业正常经营活动，给单位造成巨大损失。根据《劳动合同法》第九十条“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”规定，被告保留通过法律途径追究原告赔偿责任的权利。综上，原告的诉请求事项不符合事实和法律规定，被告请求贵院依据事实和法律，作出公正裁决，以维护被告的合法权益。经审理查明，原告张前平于2018年8月15日入职被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司，双方签订劳动合同，约定工资为10000元每月，原告工资被告通过银行转账的形式发放。原告在职期间，被告未为原告缴纳2018年8月至2019年6月期间的社会保险费，为原告缴纳了2019年7月至2020年4月期间的社会保险费。2020年3月4日，被告行政人事部负责人与原告进行面谈，内容为将原告岗位和薪酬进行调整，岗位调整为销售专员，薪酬由原来月综合薪酬 10000元调整为月固定薪酬 3000元加月弹性薪酬，岗位考核期3个月，并向原告出具岗位面谈纪要，但原告并未同意被告的调整方案。2020年4月23日，原告向被告送达解除劳动合同通知书，其中载明因被告擅自对原告调岗降薪，未足额支付2020年3、4月工资，未支付加班费等原因，以此解除劳动关系。另查明，依照原告张前平提供的银行流水明细可见，2019年3月至2020年2月期间原告月平均工资为9809.7元。依照被告提供的原告考勤记录可见，2020年3月原告实际出勤19天，被告向其支付3月工资2789.56元；原告4月实际出勤18天，被告未向原告发放4月工资。再查明，被告未安排原告2019年度休年休假。2020年4月4日、4月5日被告安排原告值班。上述事实，由银行流水明细、打卡考勤表、岗位面谈纪要、养老保险参保缴费证明、放假通知、解除劳动合同通知书、微信截图及劳动仲裁裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，被告对原告进行岗位和薪酬调整，原告未同意被告方案，双方并未协商一致，但被告仍单方对原告进行调岗调薪，此举于法相悖，故被告应向原告支付2020年3月工资差额5779.8元（9809.7元／21.75天×19天－2789.56元）。被告未向原告按期支付2020年4月工资，不符合法律规定，原告现主张被告支付拖欠工资的诉讼请求，本院依法予以支持，故被告应向原告支付2020年4月工资8118.4元（9809.7元／21.75天×18天）。关于原告主张被告支付2019年未休年休假工资的诉讼请求一节，依照《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第三款规定：单位却因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。该规定包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，根据原告提供个人参保证明可见，其于2014年5月就业，故可享受5天年休假，被告未安排原告2019年休年休假，辩称原告2019年年休假在2020年新冠疫情期间已休，被告主张无事实及法律依据，本院依法不予认可。故被告应向原告支付2019年未休年休假工资4510.2元（9809.7元／21.75*×5天＊200%)。关于原告主张被告支付加班工资的诉讼请求一节，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中2020年4月4日、4月5日被告安排原告值班，原告主张其为加班，但未能提交有效证据证明其存在加班的事实，故原告的主张缺乏事实依据，本院依法不予支持。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿的诉讼请求一节，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告未按期足额向原告支付工资，亦未给原告缴纳2018年8月至2019年6月的社会保险费，原告解除与被告劳动合同符合法律规定，被告应依法支付原告解除劳动合同经济补偿。至解除劳动合同时，原告在被告处工作1年8个月，故应支付原告2个月工资标准的解除劳动合同经济补偿19619.4元。    综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，之规定判决如下：    一、被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告张前平支付2020年3月工资差额5779.8元；二、被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告张前平支付2020年4月工资8118.4元；三、被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告张前平支付2019年未休年休假工资4510.2元；四、被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告张前平支付解除劳动合同经济补偿19619.4元如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告张前平其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西佳龙房地产开发有限责任公司承担，因原告预交，故被告在履行上述支付义务时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长   张  芷  瑜陪  审  员   王  安  江陪  审  员   王      玮    二〇二一年   七月十六日                 书  记  员   李      玺      打印：相丽华       校对：李  玺      2021年  月  日送达 1