辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终10986号上诉人（原审被告）：沈阳吉百顺餐饮服务有限公司，住所地沈阳市沈河区方明街15-1号463。法定代表人：柳洪岩，该公司总经理。委托诉讼代理人：李春，辽宁正元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王平，男，1964年4月18日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：王鹤潼，女，1989年3月28日出生，汉族。王平女儿，住沈阳市沈河区奉天街70号6-4-1。上诉人沈阳吉百顺餐饮服务有限公司（以下简称“吉百顺公司”）因与被上诉人王平劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2021）辽0103民初4285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。吉百顺公司上诉请求：1．撤销（2021）辽0103民初4285号民事判决，改判或发回重审；2．王平承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，王平与吉百顺公司之间系劳务合同关系，非劳动合同关系。王平在未经允许情况下偷拿单位财物，不服从吉百顺公司管理，吉百顺公司依双方约定有权解雇王平，无需支付经济补偿金；二、一审法院审判程序违法。王平辩称，同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王平向一审法院提出诉讼请求：1、吉百顺公司支付王平劳动合同经济补偿金5,000元；2、吉百顺公司支付王平未签订劳动合同双倍工资差额45,000元；3、吉百顺公司支付王平拖欠工资340.8元（2020年8月18、19、20日的工资）；4、吉百顺公司支付王平第一年健康证57元；5、本案诉讼费由吉百顺公司承担。庭审中，王平增加诉讼请求，要求吉百顺公司赔偿王平养老保险2019年7月—2020年3月共计5,657.4元、支付王平垫付的养老保险2,095.48元（2020年4月—2020年8月）、要求吉百顺公司赔偿王平医疗保险2019年7月—2020年8月共计5,294.1元。一审法院认定事实：2019年1月，王平由吉百顺公司安排至盛京银行红霞支行从事水案工作，月工资为2,500元。2020年8月17日，吉百顺公司以王平不服从公司管理为由口头告知王平不用再来上班，但王平于2020年8月18日、19日、20日仍到岗。王平与吉百顺公司之间未签订劳动合同，王平医疗保险由辽宁金秋实物业管理有限公司缴至2019年6月。2020年8月21日，王平向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为支付解除劳动合同经济补偿金5,000元、支付未签订劳动合同二倍工资差额45,000元、支付2020年8月18日至8月20日的工资341元，该仲裁委以不符合受理范围为由作出沈河劳人仲不字（2020）555号不予受理通知书，王平不服该结果，诉至来院。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。劳动者与用人单位同时满足下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，王平虽与吉百顺公司未签订劳动合同，但王平接受吉百顺公司的工作安排并服从管理且工作和休息时间固定，吉百顺公司亦按月向王平支付工资，双方之间形成事实上的劳动关系，吉百顺公司抗辩为雇佣关系并口头约定按日计算工资无事实依据，一审法院不予支持。关于王平主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。王平于2019年1月到吉百顺公司处工作，其保险虽由其他单位缴纳，但并不能因此认定王平与其他单位仍存在劳动关系，故吉百顺公司应当于2019年2月与王平签订劳动合同，其未签订劳动合同的行为违反法律规定，吉百顺公司应当向王平支付未签劳动合同的二倍工资差额27,500元（2,500元×11月）。关于王平主张的经济补偿金的问题。吉百顺公司抗辩王平不服从单位管理故与其解除劳动关系，但并未举证加以证明，且王平是否作出违反公司管理制度的行为，吉百顺公司亦未予以调查，故吉百顺公司并无单方解除劳动合同的权利，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，其应当向王平支付经济补偿金，王平在吉百顺公司处工作时间为19个月，按照王平月工资2,500元计算，吉百顺公司应当支付王平经济补偿金5,000元。关于王平主张支付拖欠2020年8月18日-20日的工资问题。吉百顺公司于2020年8月17日已口头告知王平不用再来上班并与其结算了工资，表明吉百顺公司已作出与王平解除劳动关系的意思表示，且吉百顺公司已安排他人顶替王平原来的岗位，王平虽到岗三天但并非接受吉百顺公司的工作安排，故对王平的该项请求本院不予支持。关于王平要求吉百顺公司赔偿社会保险和支付健康证的问题，因王平的该项诉讼请求并未经过仲裁前置程序，一审法院不予审理。一审法院判决：一、沈阳吉百顺餐饮服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付王平经济补偿金5,000元；二、沈阳吉百顺餐饮服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付王平未签订劳动合同二倍工资差额27,500元；三、驳回王平的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳吉百顺餐饮服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，关于吉百顺公司提出“王平与吉百顺公司之间系劳务合同关系，非劳动合同关系”的上诉主张，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条的规定，王平接受吉百顺公司的工作安排并服从管理且工作和休息时间固定，吉百顺公司亦按月向王平支付工资，双方之间形成事实上的劳动关系，故本院对吉百顺公司该上诉主张不予支持。关于吉百顺公司提出“王平在未经允许情况下偷拿单位财物，不服从吉百顺公司管理，吉百顺公司依双方约定有权解雇王平，无需支付经济补偿金”的上诉主张，吉百顺公司并未对其此项主张提供充分证据加以证明，故吉百顺公司并无单方解除劳动合同的权利，一审法院判决吉百顺公司给付王平经济补偿金并无不当，本院对吉百顺公司该上诉主张不予支持。综上所述，吉百顺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳吉百顺餐饮服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  董 菁审判员  孙晓芳二〇二一年七月十六日书记员  张鑫桐本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。