辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民再51号再审申请人（原审被告）：康爽，女，1983年6月27日出生，汉族，住沈阳市和平区。再审申请人（原审被告）：郭艳玲，女，1955年8月1日出生，汉族，住沈阳市和平区。再审申请人（原审被告）：康文新，男，1956年2月10日出生，汉族，住沈阳市和平区。再审申请人郭艳玲、康文新的共同委托诉讼代理人：康爽（系康文新、郭艳玲的女儿），1983年6月27日出生，汉族，住沈阳市和平区。被申请人（原审原告）：钟波，男，1958年7月25日出生，汉族，无职业，住沈阳市沈河区。被申请人（原审原告）：刘双，女，1963年2月17日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被申请人钟波、刘双的共同委托诉讼代理人：那尔振，辽宁沛法律师事务所律师。被申请人钟波、刘双的共同委托诉讼代理人：冯飞，辽宁沛法律师事务所律师。原审被告：沈阳爱鸿酒业有限公司，住所地沈阳市沈河区药王庙路162号4层A座。法定代表人：顾恩沈，该公司经理。再审申请人康爽、郭艳玲、康文新因与被申请人钟波、刘双、原审被告沈阳爱鸿酒业有限公司追偿权纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初1831号民事判决向本院申请再审，本院于2020年10月27日作出（2020）辽01民申441号民事裁定，提审本案。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人康爽亦是再审申请人郭艳玲、康文新的共同委托诉讼代理人，被申请人钟波、刘双的委托诉讼代理人那尔振到庭参加诉讼。原审被告沈阳爱鸿酒业有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。再审申请人康爽、郭艳玲、康文新申请再审称，请求：1.撤销2019辽0103民初1831号民事判决,驳回被申请人对我方的全部诉讼请求；2.一审诉讼费用由被申请人承担。事实及理由：再审申请人本月银行账户被冻结，通过查询才知到沈河区人民法院(2019)辽0103民初1831号民事判决书，原审诉讼程序违法，未依法通知再审申请人参加一审程序，损害再审申请人诉讼权利。原审法院违反法律规定，在未穷尽送达方式的情况下使用公告送达，剥夺再审申请人辩论权利。本案中，再审申请人有微信聊天记录、电话通讯记录等证据证明与被申请人有过多次沟通联系，被申请人是知晓再审申请人的联系方式，法院在没有穷尽送达方式的情况下，违法采取公告送达的方式，导致再审申请人无从知悉程序的开始和进行情况，无从针对起诉理由行使辩论权利，属于剥夺当事人辩论权利的情形。被申请人钟波、刘双辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请法院依法维持。原审被告沈阳爱鸿酒业有限公司未提交答辩意见。钟波、刘双向向一审法院起诉请求：1.判令沈阳爱鸿酒业有限公司偿还钟波、刘双6591167.92元；2.判令康爽、郭艳玲、康文新各偿还钟波、刘双沈阳爱鸿酒业有限公司不能偿还钟波、刘双第1项的金额的六分之一；3.判令沈阳爱鸿酒业有限公司、康爽、郭艳玲、康文新承担本案全部诉讼费用。2014年11月14日，案外人兴业银行股份有限公司沈阳分行与沈阳爱鸿酒业有限公司签订《流动资金借款合同》一份，合同约定，沈阳爱鸿酒业有限公司因购货向案外人兴业银行股份有限公司沈阳分行借款。借款金额为7,000,000.00元，借款期限为12个月，即从2014年11月14日起到2015年11月13日止。合同约定，本金的偿还方式为借款到期日一次性全部偿还借款本金，每月20日为结息日，借款利率为LPR一年期限档次+2.04%，贷款利率为浮动利率，浮动周期为月，借款实际发放日起每满一个周期的对应日为合同利率调整日，当月无对应日的以该月最后一天为对应日。同时约定借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%。2014年11月14日，案外人兴业银行股份有限公司沈阳分行分别与康爽、郭艳玲、康文新签订编号为2014保证X07047号《最高额保证合同》、与钟波、刘双签订编号为2014保证X07048号《最高额保证合同》、与沈阳百泰机械有限公司签订编号为2014保证X07049号《最高额保证合同》各一份，合同约定，为确保债权人兴业银行股份有限公司沈阳分行与债务人沈阳爱鸿酒业有限公司在2014年11月14日至2016年11月14日期间内连续发生的债务的清偿，保证人自愿为债务人和债权人发生的债务提供连带责任保证。保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复息）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2015年11月13日，案外人兴业银行股份有限公司沈阳分行如约向沈阳爱鸿酒业有限公司支付7,000,000.00元借款。贷款生成后沈阳爱鸿酒业有限公司前期尚能按期偿还借款本息，但从2015年11月14日起未按期足额偿还借款本息，截至2017年7月31日，沈阳爱鸿酒业有限公司尚拖欠贷款本金4,701,470.12元，利息、罚息合计864,777.28元未还。案外人兴业银行股份有限公司沈阳分行据上述事实，将沈阳爱鸿酒业有限公司、钟波、刘双、康爽、郭艳玲、康文新、沈阳百泰机械有限公司诉至沈阳市和平区人民法院，沈阳市和平区人民法院作出(2017)辽0102民初10592号民事判决书，判决：沈阳爱鸿酒业有限公司于判决发生法律效力后10日内偿还兴业银行股份有限公司沈阳分行借款本金4,701,470.12元，利息、罚息合计864,777.28元（以上本金及利息、罚息、复息的计算截止至2017年7月31日）并自2017年8月1日起，按《流动资金借款合同》约定的计息办法给付兴业银行股份有限公司沈阳分行逾期利息至判决实际清偿之日止；康爽、郭艳玲、康文新、钟波、刘双、沈阳百泰机械有限公司对沈阳爱鸿酒业有限公司应支付的上述款项承担连带保证责任；沈阳爱鸿酒业有限公司、康爽、郭艳玲、康文新、钟波、刘双、沈阳百泰机械有限公司于判决发生法律效力后10日内给付兴业银行股份有限公司沈阳分行律师费19,006元。之后，康爽提起上诉，沈阳市中级人民法院作出(2018)辽01民终4606号民事判决书维持(2017)辽0102民初10592号民事判决。由于沈阳爱鸿酒业有限公司没有按照判决履行义务，兴业银行股份有限公司沈阳分行向沈阳市和平区人民法院申请强制执行，执行案号为（2018）辽0102执3733号，执行结果为冻结、扣划钟波、刘双夫妻共同财产：存款6591167.92元，钟波、刘双履行了全部保证责任，致此（2018）辽0102执3733号执行案件全部执行完毕。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，沈阳爱鸿酒业有限公司、康爽、郭艳玲、康文新经一审法院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，根据钟波、刘双提供的证据对本案的事实予以认定。关于钟波请求人民法院判令沈阳爱鸿酒业有限公司偿还6591167.92元的诉讼请求。钟波作为担保人承担连带偿还责任，替沈阳爱鸿酒业有限公司承担了偿还义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人清偿。”故对于该项诉讼请求予以支持。关于钟波请求人民法院康爽、郭艳玲、康文新各偿还钟波、刘双沈阳爱鸿酒业有限公司不能偿还钟波、刘双第1项的金额的六分之一的诉讼请求。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条规定“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，钟波已承担完保证责任，根据上述法律规定其有权向各连带保证人即康爽、郭艳玲、康文新要求承担，沈阳爱鸿酒业有限公司不能追偿的部分，因钟波未提供其各个保证人之间有应承担部分的比例的约定，故，如沈阳爱鸿酒业有限公司不能履行上述债务，康爽、郭艳玲、康文新应按该债务在全部保证人的平均数额承担偿还责任，对钟波诉讼请求予以支持。一审法院判决：一、沈阳爱鸿酒业有限公司于判决生效之日起十五日内支付钟波代其偿还的借款本金6591167.92元；二、如沈阳爱鸿酒业有限公司不能履行上述一项还款义务，则由康爽、郭艳玲、康文新各偿还钟波、刘双，沈阳爱鸿酒业有限公司不能偿还钟波、刘双第一项诉讼请求的六分之一，即1098527.98元；上述保证人承担保证责任后，有权向债务人沈阳爱鸿酒业有限公司追偿。案件受理费57938元，保全费5000元，公告费800元，由沈阳爱鸿酒业有限公司负担。本院再审查明的事实与原一审判决查明的事实一致。本院再审认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条规定“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，康爽、郭艳玲、康文新、钟波、刘双均系案涉借款合同的连带共同保证人，现钟波、刘双已承担完保证责任，根据上述法律规定钟波、刘双向沈阳爱鸿酒业有限公司不能追偿的部分，其有权向其他各连带保证人即康爽、郭艳玲、康文新要求分担，故原审认定对钟波、刘双向沈阳爱鸿酒业有限公司不能追偿部分，康爽、郭艳玲、康文新应各自承担六分之一的份额，并无不当。虽然因原审邮寄送达地址错误，导致康爽、郭艳玲、康文新未参加本案原审诉讼，鉴于本案再审时，康爽、郭艳玲、康文新已参加本案诉讼，并充分行使了诉讼权利，但原审判决主文部分表述存在错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初1831号民事判决；二、沈阳爱鸿酒业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付钟波、刘双代其偿还的借款本金6591167.92元；三、由康爽、郭艳玲、康文新对钟波、刘双向沈阳爱鸿酒业有限公司代偿还的借款本金6591167.92元不能追偿的部分各自承担六分之一的清偿责任；四、驳回钟波、刘双其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57938元，保全费5000元，公告费800元，由沈阳爱鸿酒业有限公司负担。再审公告费560元，由康爽、郭艳玲、康文新承担。本判决为终审判决。审判长 韩 鹏审判员 石 兴审判员 戈利利二〇二一年七月十三日法官助理陆政贤书记员胡志辰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；