河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终8000号上诉人（原审被告）：郑州少林旅游开发公司，住址登封市少林寺。法定代表人：释德戒，系公司负责人。委托诉讼代理人：申炎瑞，河南嵩峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛少毅，男，汉族，1975年9月25日生，住登封市。委托诉讼代理人：尤迪，登封市法律援助中心指派律师。上诉人郑州少林旅游开发公司因与被上诉人薛少毅劳动争议一案，不服河南省登封市人民法院（2021）豫0185民初2244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月24日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张建军独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。郑州少林旅游开发公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原判，将本案发回重审或在查明案件事实的情况下依法改判驳回薛少毅的诉讼请求。2、一审和二审的诉讼费用由薛少毅承担。事实和理由：一、公司停业属于不可抗力。公司停业是因为2018年10月31日，登封市人民政府整顿辖区内的宗教场所，勒令公司停止经营，应当属于不可抗力。一审法院认定公司的停业由突发的政府行为所致，但却认为该原因不属不可抗力，难以令人信服。二、本案未经实质性的劳动仲裁前置程序。登封市人事劳动争议仲裁委员会的不予受理通知书明确显示，仲裁委对该案不予受理的原因是：申请人的仲裁申请材料不齐备，且未在规定期限内补齐。可以看出，本案属于劳动仲裁的管辖范围，薛少毅理应进一步补充相应的申请材料，先进行劳动仲裁程序，经过实质性的仲裁裁决之后，才能到法院进行诉讼。也就是说，薛少毅因为自身原因而没有进行实质性的仲裁程序，仅靠一份不予受理通知书，就跳过了劳动仲裁的程序，违背了我国法律设置劳动仲裁前置程序的初衷。三、薛少毅在公司停业期间，从事有其他工作，有稳定收入，因此公司不应当向薛少毅支付基本生活费。法律设定基本生活费的本意，是为了防止劳动者在公司停业期间，因为没有工资收入而不能维持及其基本生活，但薛少毅在公司停业期间，有自己的收入足以维持其家庭的基本生活。综上，请求撤销原判，将本案发回重审或在查明案件事实的情况下依法改判驳回薛少毅的诉讼请求。薛少毅答辩称：一、公司停业系因自身原因导致，并不存在不可抗力事由。公司营业场所在登封市少林寺十方禅院内，按照相关规定应办理宗教经营许可证，但公司却并未办理。2018年政府机关严查此事，公司被关停。公司因自身违法行为导致停业，不能归责为政府行为更不属于不可抗力。在本案中，公司经营场所设在宗教场地，却未办理宗教经营许可证，这种违法行为会导致被政府部门处罚是完全可以预见、可以避免的。且公司经营范围为旅游服务，范围较广，不一定非要从事宗教旅游服务。公司即使暂时无法取得宗教经营许可证，但可以通过更换营业场所、服务内容等克服。因此本案中并不存在不可抗力事由。二、薛少毅所诉事项均已经仲裁前置程序，薛少毅按照规定向登封市人事劳动争议仲裁委员会提交了书面仲裁申请以及相关的证据材料，所提交的证据材料与一审提交的证据一致，材料齐全，但登封市人事劳动争议仲裁委员会却出具了不予受理通知书，根据《劳动调解仲裁法》第29条：“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起5日内，认为符合受理条件的应当受理并通知申请人，认为不符合受理条件的应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”的规定，薛少毅对登封市人民登封市人事劳动争议仲裁委员会出具的不予受理决定不服，遂以同一劳动争议事项起诉至一审法院，符合法律规定。三、一审法院判令公司向薛少毅支付最低生活费并无不当，公司停业后并未为薛少毅安排其他工作，停业期间公司依法应当向薛少毅支付最低生活费，但却并未履行义务。薛少毅无任何收入来源，但家中上有老下，即使打零工维持生活情况也合情合理合法，这并不能免除单位履行支付最低生活保障的法定的强制性义务。请求维持原判。薛少毅向一审法院起诉请求：1．请求依法确认原告与被告从1997年至今存在劳动关系；2．责令被告向原告支付停工期间的最低生活保障工资6万元；3．本案诉讼费用由被告承担。原审法院经审理认定事实如下：1992年11月18日，原告薛少毅经登封市商业局招聘后到郑州少林旅游开发公司工作。2000年3月15日，郑州少林旅游开发公司经工商行政部门登记成立。2018年10月31日，登封市人民政府整顿辖区涉宗教场所，被告被停业整顿，导致原告停工。2021年3月薛少毅向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2021年3月31日登封市人事劳动争议仲裁委员做出登人劳仲裁字【2021】30号不予受理通知书，以纠纷不符合受理条件为由，不予受理，原告不服，提起诉讼。诉讼中原告薛少毅将支付最低生活保障的期间确定为2018年11月到2021年5月（共计31个月）。一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原告提交的工资单和社会保险个人参保证明能够证明原告自1992年10月在郑州少林旅游开发公司上班。2000年3月15日郑州少林旅游开发公司经工商行政部门登记成立，自成立之日起，劳动者薛少毅与郑州少林旅游开发公司存在劳动关系。原告请求确认其自1997年至今与被告存在劳动关系的诉讼请求，原审法院支持自被告成立之日起双方存在劳动关系。《郑州市劳动用工条例》第三十五条规定，用人单位非因劳动者原因停工停产，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之六十支付劳动者基本生活费，但因不可抗力导致用人单位停工停产的除外。本案中，被告因涉宗教场经营被政府停工停产整顿，不属不可抗力，被告应支付劳动者基本生活费。自2018年11月到2021年5月期间郑州市最低工资标准为1,900元，原告应得的基本生活费为35,340元（1,900元x60％x31月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《郑州市劳动用工条例》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，登封市人民法院判决如下：一、确认原告薛少毅与被告郑州少林旅游开发公司自2000年3月15日起存在劳动关系；二、被告郑州少林旅游开发公司自判决生效之日起十日内支付原告薛少毅基本生活费为35,340元；三、驳回原告薛少毅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计10元，由被告郑州少林旅游开发公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。本院对当事人二审争议事实的认定与原审判决的认定相一致。本院认为，劳动争议仲裁是进行劳动争议诉讼的必经前置程序，本案中，薛少毅于2021年3月向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，登封市人事劳动争议仲裁委员已做出登人劳仲裁字【2021】30号号不予受理通知书，故本案已经劳动争议仲裁前置程序，一审法院审理本案符合法律规定，郑州少林旅游开发公司主张本案未经劳动仲裁实质审理不能进行诉讼审理无法律依据。《郑州市劳动用工条例》第三十五条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之六十支付劳动者基本生活费。但因不可抗力导致用人单位停工、停产的除外。当事人对自己的主张应当及时提供证据。郑州少林旅游开发公司未举证证明导致停工停产的原因属于不可抗力，所以其主张的不可抗力抗辩不能成立。综上所述，郑州少林旅游开发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑州少林旅游开发公司负担。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二一年七月七日书记员  王一谦