江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终1566号上诉人（原审被告）：淮安英派制衣有限公司。法定代表人：张明晖，该公司总经理。委托诉讼代理人：周菊芬，女，该公司人事部经理。委托诉讼代理人：谢永力，江苏领鸿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙秀丽。委托诉讼代理人：陈秋香，淮安市淮阴区法律援助中心协作律师。上诉人淮安英派制衣有限公司（以下至判决主文前简称淮安英派公司）因与被上诉人孙秀丽劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2021）苏0804民初104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。淮安英派公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判驳回被上诉人要求支付经济补偿金及养老保险待遇损失的诉讼请求；2.被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决上诉人支付12796.08元经济补偿金及养老保险待遇损失25184元不当。1.孙秀丽到上诉人处参加工作时已年满41周岁，距正常退休年龄仅差6年。按公司管理规定，所有员工都应正常参加社会保险，事实上，上诉人也鼓励员工办理社保，对于极少数实在不愿办理社保或办理社保也无法享受退休待遇的都是以发放社保补贴的方式给予补助。因被上诉人考虑距离到退休年龄不满15年，不能正常享受社保，主动提出不要办理社保，且拒不提供办理社保相关手续，才最终导致上诉人无法正常办理，被上诉人未办社保手续的过错和责任不在上诉人，而在其自身。2.被上诉人离开单位时间是2020年5月30日，距离其到达退休年龄2015年7月8日相差5年，在职期间从未就此向上诉人提出过社保请求。3.被上诉人离开单位是其自己主动提出离开，且离开时双方只形成劳务关系，其无证据证明离开原因是基于社保问题。4.上诉人提供的多年工资表是公司原始财务凭证，并非是为了应付本案而单独制作，具备证据的真实性、合法性、关联性，应该予以认定。因此，工资表足以证明被上诉人领取的工资报酬包含了社保补贴，与被上诉人放弃社保的事实可以相互印证。5.一审按照被上诉人离职前12个月的平均工资2132.68元标准计算经济补偿金也明显错误。按照法院确认的劳动关系持续时间，2015年7月8日之后双方已不存在劳动关系，即使存在经济补偿金，也只属于劳动关系存续期间的经济补偿，应按2015年7月8日劳动关系终止前的工资标准计算，而不应按劳务关系终止时的工资标准计算。6.被上诉人即使到达退休年龄，也照样享受了上诉人发放的社保补贴。其无法享受养老保险待遇遭受的损失不仅不应由上诉人承担，其领取的社保补贴还应该返还给上诉人。因此，即使法院认定该损失存在，也应扣除上诉人已支付的该部分社保补贴费用。二、被上诉人一审主张已超过法定仲裁及诉讼时效。1.被上诉人在2015年7月8日即到达退休年龄，至其提起仲裁和诉讼时，从未向上诉人提出过经济补偿及社保主张，不仅超过一年仲裁时效，更超过了三年诉讼时效。2.按一审认定，2015年7月8日之后双方形成劳务关系期间，原劳动关系已自动终止。后期劳务关系的存续不能作为被上诉人申请仲裁及提起诉讼时效构成中止或中断的法定理由。孙秀丽辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。孙秀丽向一审法院起诉请求:1.确认孙秀丽与淮安英派公司之间系劳动关系；2.淮安英派公司给付孙秀丽经济补偿金24497元（2227元/年×11年）；3.淮安英派公司给付孙秀丽2009年7月至2020年6月期间养老保险待遇损失50380元（上一年度平均工资4580元/年×11年）；4.本案诉讼费用，由淮安英派公司承担。一审法院认定事实：2009年7月，孙秀丽经人介绍进入淮安英派公司工作。2010年1月5日，孙秀丽与淮安英派公司签订了一份劳动合同，合同期限自2010年1月5日至2015年6月30日，约定孙秀丽的工资为计件工资，同时合同中还约定双方依法参加社会保险。但从孙秀丽入职以来，淮安英派公司并未为孙秀丽缴纳社会保险。孙秀丽在淮安英派公司处工作至2020年5月30日，后未再回厂上班。孙秀丽称因淮安英派公司降薪及未缴纳社会保险，孙秀丽于2020年5月30日下班时口头向淮安英派公司陈部长提出离职。而淮安英派公司则称孙秀丽当时是以家里要农忙且要带孙女而向组长王巧红说明天不来上班了。对于社会保险，孙秀丽称其多次向单位提出缴纳社会保险，但淮安英派公司一直拖延。淮安英派公司则称系孙秀丽口头申请不缴纳社会保险，而是参加新型农村养老保险，并且单位每月向孙秀丽发放了240元的养老金补贴。淮安英派公司为了证明其主张，向原审法院提交了工资表，但孙秀丽称从未见过该工资表，淮安英派公司也从未向孙秀丽发放过养老保险补贴。根据孙秀丽的工资银行流水，原审法院计算孙秀丽离职前十二个月的月平均工资为2132.68元。2020年10月13日，孙秀丽向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出淮劳人仲不字[2020]第330号《不予受理通知书》，孙秀丽遂诉至原审法院。一审法院认为：淮安英派公司是依法成立的企业，具备适格的用人单位主体资格。孙秀丽自2009年7月为淮安英派公司提供劳动，从淮安英派公司处获取劳动报酬，双方还后补签了书面劳动合同，故双方之间确实存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”孙秀丽自2015年7月9日起达到法定退休年龄，其与淮安英派公司之间的劳动关系自然终止，之后虽然孙秀丽被继续留用，但双方之间的关系转为劳务关系，在双方劳动关系存续期间，淮安英派公司未为孙秀丽参加社会保险，淮安英派公司所谓发放养老保险补助的工资表未经孙秀丽本人签字，其也无证据证明未缴纳社会保险系孙秀丽自身原因造成，故淮安英派公司应支付孙秀丽经济补偿金，根据孙秀丽的月平均工资及劳动关系存续年限，原审法院计算经济补偿金为12796.08元（2132.68元×6）。劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。孙秀丽现已达到法定退休年龄，无法补缴社会保险，因无法享受养老保险待遇而遭受损失，淮安英派公司应当予以赔偿。孙秀丽的养老保险待遇损失为25184元（2014年度淮安在岗职工年平均工资50368元/12月×6）。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出一审判决：一、孙秀丽与淮安英派公司之间于2009年7月至2015年7月8日期间存在劳动关系；二、淮安英派公司于判决生效后十日内支付孙秀丽经济补偿金12796.08元、养老保险待遇损失25184元，合计37980.08元；三、驳回孙秀丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。双方当事人在二审均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：淮安英派公司是依法成立的企业，符合法定用人单位主体资格。孙秀丽自2009年7月为淮安英派公司提供劳动并获取劳动报酬，双方还补签了书面劳动合同，故双方之间存在劳动关系。根据相关法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因孙秀丽自2015年7月9日起达到法定退休年龄，其与淮安英派公司之间的劳动关系自然终止，之后虽然孙秀丽被继续留用，但双方之间的关系依法应认定为特殊劳动关系，在双方劳动关系存续期间，淮安英派公司未为孙秀丽参加社会保险，其虽抗辩称孙秀丽主动提出不要办理社保，且拒不提供办理社保相关手续，并为孙秀丽发放养老保险补助，因孙秀丽对上述事实不予认可，且其本人并未在发放养老保险补助的工资表上签字，上诉人也未提供证据证明未缴纳社会保险系孙秀丽自身原因造成，故一审判决淮安英派公司支付孙秀丽经济补偿金正确，本院予以支持。上诉人认为一审法院按照被上诉人离职前12个月的平均工资2132.68元标准计算经济补偿金错误，应按2015年7月8日劳动关系终止前的工资标准计算。因被上诉人于2015年7月8日劳动关系终止后，其被淮安英派公司继续留用，双方之间已形成特殊劳动关系，故一审判决对被上诉人的经济补偿金按其2020年离职前12个月的平均工资2132.68元标准计算，符合相关法律规定，对上诉人该项上诉理由，本院不予采纳。劳动者超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，且经社会保险经办机构审核确实不能补缴或者继续缴纳养老保险费的，自该用人单位依法应当为劳动者办理社会保险之日起，如果劳动者在用人单位连续工作未满十五年，用人单位应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付劳动者养老保险待遇赔偿。孙秀丽已达到法定退休年龄，无法补缴社会保险，无法享受养老保险待遇而遭受损失，故一审法院依法支持孙秀丽的养老保险待遇损失并无不当。上诉人主张被上诉人主张权利已超过法定仲裁及诉讼时效，因被上诉人在2015年7月8日达到退休年龄后，又被淮安英派公司继续留用，双方形成特殊劳动关系，至孙秀丽2020年5月30日离开淮安英派公司起算，孙秀丽依法主张权利并未超过仲裁及诉讼时效，故对上诉人该项上诉理由，本院亦不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免予收取。本判决为终审判决。审判长 丁 然审判员 张兆宇审判员 王琳琳二〇二一年七月十九日书记员 朱宝全