北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终11232号上诉人（原审原告）：蒋海琴，女，1988年9月29日出生，汉族，住北京市密云区。委托诉讼代理人：佟俊杰（蒋海琴之夫），男，1989年1月24日出生，汉族，住北京市密云区。被上诉人（原审被告）：观道中药科技（浙江）有限公司，住所地浙江省湖州市长兴县经济技术开发区。法定代表人：王波，董事长。委托诉讼代理人：张欣，北京明税律师事务所律师。委托诉讼代理人：易霞，女，1987年5月13日出生，汉族，观道中药科技（浙江）有限公司人事主管，住湖南省临湘市。上诉人蒋海琴因与被上诉人观道中药科技（浙江）有限公司（以下简称观道中药浙江公司）劳动争议一案，不服北京市密云区人民法院（2021）京0118民初2730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年7月2日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员龚勇超独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。蒋海琴上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判观道中药浙江公司支付蒋海琴私自变更社保交费单位导致的生育津贴差额35817.23元。事实与理由：蒋海琴系2012年12月4日入职观道中药浙江公司从事中药调剂工作，2020年9月25日本人刨宫产，2020年9月26日蒋海琴接到药房组长通知要求更换劳动合同到观道中药科技（浙江）有限公司北京分公司，因已经是9月底了，想着刚生完孩子把生育津贴报销完了后再签合同，蒋海琴当日查询社保缴费主体已经变更，观道中药浙江公司没有告知蒋海琴的情况下已经把社保的缴费主体由北京外企人力资源服务有限公司变更为观道中药科技（浙江）有限公司北京分公司，由于观道中药浙江公司在没有经过蒋海琴本人签字同意的情况下，擅自更改社保缴费单位导致蒋海琴生育津贴少报销35817.23元，任何更改应双方协商一致的情况才能进行更改，《劳动合同法》规定，劳动合同期满，女职工在孕期、产期、哺乳期的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。因此，三期内劳动合同到期，用人单位不能终止劳动合同，应顺延到哺乳期满时方可终止，因蒋海琴生孩子当月合同并没有期满，所以观道中药浙江公司应该把社保关系。合同等关系延续到蒋海琴三期结束后才能变更，观道中药浙江公司这种私自变更社保缴费主体行为已经侵害了蒋海琴的合法权益，密云区人民法院关于生育津贴差额的认定以及判决有没有照顾到三期女职工的合法权益。综上所述，蒋海琴认为密云区人民法院认定事实不清，没有体现法律的公平公正，为此特向贵院起上诉，请求贵院查明事实依法判决，以维护作为一名三期女职工依法应享有的合法权。观道中药浙江公司答辩称，同意一审判决，不同意蒋海琴的上诉请求。蒋海琴向一审法院提出诉讼请求：1.观道中药浙江公司支付蒋海琴生育津贴差额35817.23元；2.诉讼费由观道中药浙江公司承担。一审法院经审理查明：2018年7月16日，蒋海琴与观道中药浙江公司签订劳动合同，约定合同期限为2018年7月16日至2021年10月31日，蒋海琴任售后支持岗位，公司固定办公地点为浙江省湖州市长兴县经济技术开发区日韩路以西，蒋海琴常驻办公地点为北京市。蒋海琴称其月工资标准5000元左右，工作期间，北京外企公司为蒋海琴缴纳2017年5月至2020年8月社会保险，观道中药浙江公司北京分公司自2020年9月为蒋海琴缴纳社会保险。2020年9月25日，蒋海琴生育一子，北京市申领生育津贴待遇核准表显示分娩或引流产时所在单位上年月平均缴费基数为6666元，核准支付生育津贴金额为31774.60元，产假总天数为143天。2021年1月12日，观道中药浙江公司北京分公司在扣除蒋海琴2020年10月至2021年1月社会保险费个人承担部分1812.16元后支付蒋海琴生育津贴29962.44元。蒋海琴为证明相关主张提交下列证据：1.佟俊杰与北京外企公司客服电话录音，证明该公司生育津贴报销基数为14165元。2.北京市社会保险个人权益记录，证明2020年8月前系北京外企公司为蒋海琴缴纳社会保险。3.劳动合同，证明蒋海琴与观道中药浙江公司签订劳动合同，未与观道中药浙江公司北京分公司签订劳动合同。观道中药浙江公司对上述证据发表如下质证意见：1.真实性无法核实，关联性、证明目的不认可，如果仅从对话内容看，佟俊杰所言也不符合事实；认可2020年8月北京外企公司生育保险报销基数为14165元。2.真实性认可，证明目的不认可，2018年7月至2020年8月，我公司委托北京外企公司代缴保险。3.真实性、证明目的均认可，我公司未与蒋海琴解除或终止过劳动关系。观道中药浙江公司为证明相关主张提交下列证据：1.劳动合同，证明双方于2018年7月16日签订劳动合同，蒋海琴常驻办公地点为北京市，公司注册地为浙江省，为保证员工充分享受社会保险待遇，需要其公司在北京市为员工代缴社保。2.北京市社保中心关于劳务派遣企业和人力资源服务企业参加社会保险有关问题的通知，证明由于北京市政策原因，北京外企公司无法继续为其公司北京员工代缴社会保险。3.观道中药浙江公司北京分公司营业执照，证明公司为保障员工利益于2020年8月17日在北京成立分公司，为北京员工代缴社会保险。4.北京市申领生育津贴待遇核准表、蒋海琴生育津贴明细表、中国银行国内支付业务付款回单，证明蒋海琴于2020年9月25日生育，已按北京市规定足额申领生育津贴。蒋海琴对上述证据发表如下质证意见：1.真实性、证明目的均认可。2.真实性、证明目的均不认可，经与社保部门核实，只是不允许挂靠代缴社保，有资质的人力资源公司和劳务派遣公司仍然可以代缴保险。3.真实性认可，证明目的不认可，因蒋海琴与北京分公司未签订劳动合同，代缴保险属于挂靠，不合法，蒋海琴之前由北京外企公司缴纳社保，该公司有相关资质，是合法的。4.真实性认可，证明目的不认可，蒋海琴在申领时提出过异议，公司表示先申领，差额部分再沟通。2021年1月14日，蒋海琴向密云仲裁委申请仲裁要求观道中药浙江公司支付生育津贴差额35817.23元。密云仲裁委于2021年3月17日作出京密劳人仲字【2021】第535号裁决书裁决驳回蒋海琴的仲裁请求。蒋海琴不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为：根据相关规定，生育保险费由企业按月缴纳。企业缴费总基数为本企业符合条件的职工缴费基数之和。职工缴费基数按照本人上一年月平均工资计算；低于上一年本市职工月平均工资60％的，按照上一年本市职工月平均工资的60％计算；高于上一年本市职工月平均工资3倍以上的，按照上一年本市职工月平均工资的3倍计算；本人上一年月平均工资无法确定的，按照上一年本市职工月平均工资计算。生育津贴以参保职工本人终止妊娠之月所在用人单位月缴费平均工资除以30再乘以产假天数计发。生育津贴即为产假工资，生育津贴高于本人产假工资标准的，用人单位不得克扣；生育津贴低于本人产假工资标准的，差额部分由用人单位补足。本案中，蒋海琴主张系观道中药浙江公司单方变更社会保险缴纳主体，导致其社保缴费基数减少及申领生育津贴数额降低。经与相关单位核实，北京外企公司确因政策原因无法继续为观道中药浙江公司代缴社会保险，观道中药浙江公司成立分公司为北京员工缴纳社会保险，蒋海琴未提交证据证明观道中药浙江公司北京分公司为其缴纳社会保险缴费基数不符合上述规定及其申领的生育津贴低于其本人产假工资标准。故对蒋海琴要求观道中药浙江公司支付其生育津贴差额的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回蒋海琴的诉讼请求。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案中，蒋海琴主张系观道中药浙江公司单方变更社会保险缴纳主体，导致其社保缴费基数减少及申领生育津贴数额降低。经一审法院与相关单位核实，北京外企公司确因政策原因无法继续为观道中药浙江公司代缴社会保险，观道中药浙江公司成立分公司为北京员工缴纳社会保险，蒋海琴未提交证据证明观道中药浙江公司北京分公司为其缴纳社会保险缴费基数不符合社会保险法律法规的相关规定及其申领的生育津贴低于其本人产假工资标准，一审法院对蒋海琴要求观道中药浙江公司支付其生育津贴差额的诉讼请求不予支持并无不当，故本院予以维持。综上所述，蒋海琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蒋海琴负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 龚勇超二〇二一年七月十四日法官助理 程惠炳书 记 员 刘 鸽