甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2021）甘0123民初575号原告：榆中竑宇商贸有限公司，住所地：甘肃省兰州市榆中县金崖镇古城村五社398号。统一社会信用代码：91620123MA72B42J07。法定代表人：岳永胜，该公司经理。委托诉讼代理人：黄萍、张能婧，甘肃春蕊律师事务所律师。被告：甘肃龙峡水泥有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市榆中县甘草店镇甘草街道98号一幢1-2层。统一社会信用代码：91620100MA71EPGY56。法定代表人：张有胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：张兰兰，该公司员工。被告：兰州甘草环保建材有限责任公司，住所地：兰州市榆中县甘草店98号。统一社会信用代码：9162000071275656XJ。法定代表人：郭生兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王伟，甘肃佳运律师事务所律师。原告榆中竑宇商贸有限公司（简称竑宇公司）与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司（简称龙峡公司）、兰州甘草环保建材有限责任公司（简称甘草环保公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月26日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告榆中竑宇商贸有限公司法定代表人岳永胜及委托诉讼代理人黄萍、张能婧，被告甘肃龙峡水泥有限责任公司委托诉讼代理人张兰兰，被告兰州甘草环保建材有限责任公司委托诉讼代理人王伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告榆中竑宇商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《工矿产品购销合同》；2、依法判令被告返还原告货款3228271.85元、违约金645654元、律师费及资金占用期间利息（自2020年3月18日起至实际付款之日的利息）；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年9月20日，原告榆中竑宇商贸有限公司与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司签订工矿产品购销合同，约定被告龙峡公司向原告提供被告甘草环保公司生产的水泥，需方自提货物，如供方供货不及时时，造成损失由供方承担。运输费用及卸车费用均由需方承担。结算方式为先付款后提货，款到部分价格不变，其余价格随行就市，如遇水泥价格调整，需方按供方通知价格付款提货。双方约定由被告甘草环保公司提供担保。供方不得以任何理由限制需方提货，如因供方不及时供应，影响需方提货，供方应当承担合同余款20%的违约金。合同签订当日，甘草环保公司向原告出具了担保函，同意对龙峡公司履行其与原告签订的水泥采购合同承担连带保证担保，担保范围包括合同的履行本金、违约金、经济损失以及实现债权的费用等。合同签订后，原告自2019年9月30日开始至2020年1月20日，分四次向被告提供的银行账户转款总计5418450元，被告龙峡公司也按照所收货款向原告出具了提货单，但原告仅提取了价值2190179元水泥后，被告便停止供货，原告多次协商均无结果。原被告签订购销合同依法成立且已生效，被告违反合同约定在收到原告货款后却拒不供货，导致合同无法继续履行，被告的行为不仅构成违约而且给原告造成了严重的经济损失，被告甘草环保公司对龙峡公司的供货提供了担保，应当与龙峡公司承担连带付款责任。原告为了维护自身合法权益，特具状诉讼，请求人民法院依法公正处理。被告甘肃龙峡水泥有限责任公司辩称，由于我公司的营业范围就是销售水泥，我公司收到原告的水泥款直接给了甘草环保公司，原告自2020年3月份提货行为是正常的，是甘草环保公司的行为致使原告的提货行为受到阻碍，担保函上的印章是真实有效的，所欠货款属实，应该由甘草环保公司承担责任。我公司同意解除合同，原告所诉的利息违约金还有诉讼费不予承担。被告兰州甘草环保建材有限责任公司辩称,1、被告公司发生重大股权变更，管理层也发生变化，对于担保合同不知情；2、我公司在交接时，原法人未将公司公章交给现法人，现管理人于2020年5月份在报纸上刊登作废该公章，对于担保函上的印章形成时间有异议；3、原告提交的合同和打款凭证均与我公司无关，龙峡公司提交的证据不完善，其应该提交2019-2020年3月份的代收代付明细；4、涉案合同违约金明显过高，律师费不应承担。综上，我公司不承担担保责任，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告榆中竑宇商贸有限公司为支持其诉讼请求向本院提供了以下证据：1、《工矿产品购销合同》1份，证明2019年9月20日原告与被告龙峡公司签订合同，双方存在买卖合同关系；合同第十三条约定供方不得以任何理由限制需方提货，若因供方不及时供应，影响需方提货，供方应承担合同余款20%的违约金。龙峡公司质证认为属实，甘草环保公司认为与其公司无关，不发表质证意见。合同相对方对该组证据无异议，证明效力本院予以确认。2、《对外担保的函》1份，证明甘草环保公司于2019年9月20日向原告出具《关于同意兰州甘草环保建材股份有限公司对外担保的函》，为被告龙峡公司履行与原告的水泥采购合同提供连带责任担保，担保范围为合同的履行本金、违约金、经济损失及实现债权的费用等，故被告环保公司应当对龙峡公司的债务承担连带保证责任。龙峡公司质证认为属实，甘草环保公司质证认为真实性和证明目的不予认可，申请对印章的形成时间进行鉴定。经本院委托及书面请示，兰州市中级人民法院书面予以回复：“根据最高人民法院《关于对外委托文件制成时间鉴定有关事项的通知》（法司【2008】12号），经过技术室人员对你庭送来的委托案件的鉴定材料及鉴定机构的资质、真实能力进行审查，对笔记落款时间的怀疑时间超过六个月的，要求你庭必须提供比对的样本，而且本案应提供的样本必须满足：样本与送检材在纸张的种类及颜色，墨水、油墨的色料及染料的主要成分，保存环境的温度、湿度等方面相同，否则鉴定将没法进行。”我院技术室经审查：申请鉴定的落款时间已经超过6个月，不管是根据证据的规定还是鉴定机构的能力，均无法进行“印章时间形成”的鉴定，故予以退案。根据本案案情及证据材料，龙峡公司与甘草环保公司对外虽系独立的法人，但合同签订当时两公司系同一法定代表人，且在其他案件中有龙峡公司代甘草环保公司走账的情形，两公司存在明显的利害关系，且在原告与龙峡公司签订的合同第十条中有明确约定由甘草环保公司提供本合同担保书。该印章形成时间因客观原因不能鉴定，依据查明的事实及本案实际情况，能够认定甘草环保公司为龙峡公司担保的事实，该证据的证明效力本院予以确认。3、收据7张，银行回单8张、产品销售提货单26张，证明原告已向龙峡公司预付水泥款5418450元，已提取了部分水泥，剩余3228271.85元水泥被告拒绝供货，存在违约行为。龙峡公司质证认为属实，甘草环保公司认为与其无关，不发表质证意见。合同相对方龙峡公司对该证据无异议，证明效力本院予以确认。4、委托合同1份、发票1份，证明原告委托律师代理案件产生代理费96848元，应由被告承担。龙峡公司质证对真实性没有异议，对证明目的有异议，相关费用应当由甘草环保公司承担。甘草环保公司对真实性和证明目的均有异议，在主合同当中没有约定律师费在担保合同中约定律师费是不符合法律规定的，发票也只有1万元。虽然主合同没有约定律师费，但担保函中担保范围中包括实现债权的费用，根据发票的金额为1万元，故产生代理费10000元本院予以确认。被告龙峡公司为支持其辩解主张向本院提供了：1、兰州甘草环保公司致甘肃龙峡水泥公司函，证明2017年1月7日-2020年4月10日内，龙峡公司有甘草环保公司的水泥销售权，期间一直代理销售水泥。原告质证认为属实，甘草环保公司认为属实，该证据当事人均无异议，证明效力本院予以确认。2、付款凭证7份、收据1份，证明龙峡公司收到原告的水泥款全额付给甘草环保公司。原告认为属实，甘草环保公司质证认为真实性和证明目的均不予认可，第1组证据中显示是无偿代理，且提交的是复印件，应该提交详细的付款明细。该证据收款方不是甘草环保公司，虽然龙峡公司提供了收据，但不能直接反映龙峡公司将水泥款全额付给了甘草环保公司，故该组证据的证明效力本院不予确认。3、公告1份、声明2份，证明2020年4月28日以前甘草环保公司的公章、财务章都是合法持有合法使用，包括担保函上的印章。原告认为属实，甘草环保公司对真实性没有异议，对证明目的有异议，该份证据恰恰能证明原法人有侵害公司名誉的行为，我公司对担保函印章的真实性存在怀疑。甘草环保公司2020年4月发生重大股权变更，担保函印章形成时间为2019年9月20日，结合本案的案情能够认定甘草环保公司为龙峡公司担保的事实，该组证据证明效力本院予以确认。被告甘草环保公司未向本院提交证据支持其辩解主张。本院经审理认定事实如下：2019年9月20日，原告榆中竑宇商贸有限公司作为需方与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司作为供方签订《工矿产品购销合同》，约定被告龙峡公司向原告竑宇公司提供被告甘草环保公司生产的合格水泥产品，需方自提货物，如供方供货不及时，造成损失由供方承担；运输费用及卸车费用均由需方承担；结算方式为先付款后提货，款到部分价格不变，其余价格随行就市，如遇水泥价格调整，需方按供方通知价格付款提货；双方约定由甘草环保公司提供本合同担保书；供方不得以任何理由限制需方提货，如因供方不及时供应，影响需方提货，供方应当承担合同余款20%的违约金。合同签订当日，甘草环保公司向原告出具了对外担保函，同意对龙峡公司履行其与原告竑宇公司签订的水泥采购合同承担连带保证担保，担保范围包括合同的履行本金、违约金、经济损失以及实现债权的费用等。合同签订后，原告竑宇公司于2019年9月30日向被告龙峡公司支付预付款234500元，于2019年10月27日向龙峡公司支付预付款28000元，于2019年10月31日向龙峡公司支付预付款415600元，于2020年1月20日向龙峡公司支付预付款4740350元，共计支付水泥预付款5418450元，被告龙峡公司按照所收货款向原告出具了甘草环保公司产品销售提货单，原告按照提货单提取了价值2190178.15元水泥后，2020年3月被告甘草环保公司内部股权发生变更，法人更换，便停止向原告供货，致使原告价值3228271.85元水泥无法提取。另查明，甘草环保公司于2017年1月7日召开董事会做出决议：“甘草环保公司将水泥销售权无偿转让给龙峡公司，本公司不再开展对外销售业务“。2020年4月10日，甘草环保公司召开董事会第二次会议，做出撤销2017年1月7日董事会做出的决议，并于2020年4月17日向龙峡公司发函告知，收回了龙峡公司对外水泥销售权，由甘草环保公司对外进行开展相关销售业务。原告无法继续在甘草环保公司按提单提货，多次协商均无结果，遂委托甘肃春蕊律师事务所律师黄萍、张能婧代理案件，已预付代理费10000元。本院认为，依法成立的合同对双方当事人均有约束力，原告竑宇公司与被告龙峡公司签订的《工矿产品购销合同》是当事人真实的意思表示，内容不违背国家法律及行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，当事人应按合同约定全面履行合同义务。根据本案查明的事实，在合同履行期间，甘草环保公司将水泥销售权无偿转让给了龙峡公司，甘草环保公司对该合同的履行向竑宇公司提供了担保，担保责任依法成立。原告竑宇公司已按被告龙峡公司要求将货款支付至指定银行账户，龙峡公司收到货款后向原告竑宇公司出具了相应的甘草环保公司提货单，甘草环保公司不予配合积极向原告供货存在过错，龙峡公司作为合同供货方亦存在过错，故龙峡公司，甘草环保公司构成违约，应承担相应的民事责任。2020年3月之后，因被告甘草环保公司股东及法人发生变更，拒绝继续履行原告竑宇公司与被告龙峡公司签订的产品销售合同，收回了龙峡公司对甘草环保公司的水泥销售权，原始合同并无继续履行，庭审中合同双方当事人都无继续履行合同的意向，应当依法予以解除。原告多余支付的货款应当予以返还。根据合同约定被告应承担合同余款20%的违约金，合同约定的违约金明显过高，原告并无提供其实际损失的证据，但被告没有按期向原告提供货物的行为确系给原告造成一定损失，原告既主张违约金又主张资金占用期间的利息损失，本院酌情按年利率15.4%计算其损失至实际完全付款之日。律师费系原告为实现债权发生的费用，本院按已经支付产生的10000元予以支持。综上，对于原告合理的诉求本院予以支持，龙峡公司作为合同相对方，甘草环保公司作为合同担保方应按约定承担相应的法律责任。龙峡公司、甘草环保公司辩称不予承担责任的理由无事实及法律依据，本院不予采信。为维护正常的市场经济秩序，保护权利人合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国民法典》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十六条、第五百六十二条、第五百六十三条、第五百六十六条、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十四条、第五百八十五条、第六百八十八条、第六百九十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、解除原告榆中竑宇商贸有限公司与被告甘肃龙峡水泥有限责任公司签订的合同编号为HYSMHT20190920001的《工矿产品购销合同》；二、被告甘肃龙峡水泥有限责任公司于判决生效后十日内返还原告榆中竑宇商贸有限公司货款3228271.85元、承担律师费10000元；三、被告甘肃龙峡水泥有限责任公司自2020年3月18日起以该笔货款下剩货款本金为基数，按年利率15.4%向原告榆中竑宇商贸有限公司支付逾期付款违约损失至货款全部付清；四、被告兰州甘草环保建材有限责任公司对上述款项承担连带给付责任；以上判决内容限于本判决生效后十日内履行完毕。五、驳回原告榆中竑宇商贸有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37791元，由原告榆中竑宇商贸有限公司负担7791元，被告甘肃龙峡水泥有限责任公司、兰州甘草环保建材有限责任公司连带负担30000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  谈敦强人民陪审员  刘永军人民陪审员  郑明颖二〇二一年七月五日书 记 员  高 伟