吉林省四平市中级人民法院民事判决书（2021）吉03民终476号上诉人（原审原告）：祖庆祥，男，1963年8月8日出生，汉族，无职业，住吉林省四平市铁东区。委托诉讼代理人：杜伟，吉林英诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四平市日出旅游客运有限公司。地址：吉林省四平市铁西区地直街中央西路140号。法定代表人：栾玉香，总经理。委托诉讼代理人：李广恩，吉林华圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张秋华，吉林华圣律师事务所实习律师。上诉人祖庆祥因与被上诉人四平市日出旅游客运有限公司劳动争议一案，不服四平市铁西区人民法院（2021）吉0302民初358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。祖庆祥上诉请求：一、撤销吉林省四平市铁西区人民法院（2021）吉0302民初358号民事判决，依法改判：1.被上诉人给付上诉人经济补偿金32000元；2.被上诉人向上诉人支付工资67200元（2019年3月31日至2020年12月31日期间）及欠付工资赔偿金33600元；3.被上诉人支付上诉人住院治疗期间伙食补助费7000元；4.被上诉人支付上诉人住院期间交通费2000元；5.被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金28800；6.被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金22400元；二、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审法院判决认定事实及适用法律错误，理由如下：第一，关于认定上诉人主张经济补偿金32000的诉讼请求，一审法院不予支持，上诉人认为根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；据此规定，被上诉人应当支付上诉人经济补偿金32000元。第二，关于认定被上诉人给付上诉人停工留薪期工资16000元，上诉人认为认定事实错误。根据上诉人在一审中提供的2020年9月30日四平市中心人民医院诊断书可以证明，上诉人在2020年9月23日至2020年9月30日仍在住院治疗。因此，认定被上诉人给付上诉人停工留薪期五个月工资16000元，认定事实错误。第三、关于上诉人主张被上诉人应向其支付住院伙食补助费7000元、住院期间交通费2000元、一次性医疗补助金28800、一次性伤残就业补助金22400元，上诉人认为：应当按照《吉林省实施〈工伤保险条例>办法》的相关规定计算其标准。被上诉人应当支付上诉人住院治疗期间伙食补助费7000元、住院期间交通费2000元、一次性医疗补助金28800、一次性伤残就业补助金22400元。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明案件事实依法改判。四平市日出旅游客运有限公司辩称，一、被答辩人要求答辩人给付经济补偿金32000元，没有法律依据，依法不应予以支持2020年12月31日答辩人与被答辩人签订的劳动合同到期，因被答辩人不同意续签劳动合同，而终止劳动合同，双方劳动关系白劳动合同终止之日解除。因被答辩人不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定，故答辩人不应当向被答辩人支付经济补偿金。被答辩人要求答辩人向其支付经济补偿金32000元，没有法律依据，依法不应予以支持。二、被答辩人向答辩人要求支付工资67200元及欠付工资赔偿金33600元，缺乏事实根据和法律依据，依法不应予以支持。1、被答辩人于2019年3月31日下班后，非因工作原因受伤，答辩人一直以其工伤对待，享受正常职工工伤待遇，被答辩人自2019年3月31日至2019年9月21日一直未上班，未向答辩人交医疗机构休息的诊断证明，也没有向答辩人请事假。在此期间，被答辩人于2019年9月主动向答辩人书面申请：“身体已康复，可以上班。”2019年9月、10月被答辩人上班共计34天，答辩人已支付其工资，被答辩人予以认可。2、答辩人为被答辩人垫付医社保个人应缴纳的部分6391元，目前被答辩人尚未与答辩人结算，因此答辩人并没有欠付被答辩人工资。三、依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，被答辩人请求支付的住院伙食补助费7000元、交通费2000元、次性医疗补助金28800元，依法应由工伤保险基金支付。不应由答辩人支付，依法不应予以支持。四、被答辩人要求答辩人支付一次性伤残就业补助金22400元，缺乏事实根据和法律依据。依法不应予以支持。被答辩人与答辩人尚未办理完终止工伤保险关系协议手续，依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条、第五十条的相关规定，工伤职工与用人单位和工伤保险机构解除工伤保险关系后，用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤职工距离法定退休年龄不足5年的，每减少一年递减20％标准支付。被答辩人要求答辩人支付一次性伤残就业补助金22400元，缺乏事实根据和法律依据，依法不应予以支持。祖庆祥向一审法院起诉请求：1.判令自原告起诉之日解除与被告劳动关系，被告给付原告经济补偿金32000元。2.判令被告向原告支付工资67200元（2019年3月31日至2020年12月31日期间）及欠付工资赔偿金33600元。3.判令被告返还原告风险抵押金2000元。4.判令被告向原告支付住院治疗期间伙食补助费7000元。5.判令被告向原告支付住院期间护理费10807.3元。6.判令被告向原告支付住院期间交通费2000元。7.判令被告向原告支付一次性医疗补助金28800元。8.判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金22400元。9.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：双方互认2010年5月16日原告入职于被告处。双方于2017年1月1日签订期限为2017年1月1日至2017年12月31日。原告于2019年3月31日受伤，2019年12月24日原告所受伤害被四平市人力资源和社会保障认定为工伤。2020年6月21日原告被四平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级玖级。被告为原告缴纳了工伤保险。原告因治疗工伤于2019年3月31日至2019年6月2日，2020年9月23日至2020年9月30日分两次入住四平市中心医院治疗，共计住院治疗70天，期间被告未给原告指派护理人员。原告工伤后，于2019年9月22日向单位申请身体已康复，可以上班。2019年9月、10月原告上班共计35天，除此期间外，直至提起仲裁申请前，原告均未在上班。原告没有提供被告欠付工资的相关证据。被告主张给原告缴纳社会保险费用的缴费基数为2767元／月。原告主张其月工资为3200元。截至2020年12月31日，原告年龄57周岁。一审法院认为，（一）关于原告请求自起诉之日解除与被告劳动关系，被告给付原告经济补偿金的诉讼请求。本案中，原、被告之间的劳动合同终止期限为2020年12月31日，被告曾找原告续签劳动合同，原告明确表示不续签劳动合同，双方的劳动关系自合同终止之日起解除。关于原告主张经济补偿金32000元的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，对经济补偿金的仲裁请求不予支持。（二）关于原告请求被告支付工资67200元及欠付工资赔偿金33600元的诉讼请求。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告自2019年3月31日首次住院治疗后，医疗终结后，于2019年9月，主动要求上班。故法院认定，原告的停工留薪期为五个月，同时，被告并未提供原告工资发放记录，应承担不利后果，认定原告工资水平为3200元／月。被告应当按照每月3200元支付工资，即3200元／月×5个月=16000元。（三）关于原告请求返还风险抵押金2000元的诉讼请求。庭审中，原告提交一张2000元风险金收据，被告表示收取的款项为安全工作保证金，已经发生安全事故，不同意返还。《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款规定，用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。故风险抵押金被告无权收取，应当返还原告。（四）关于原告请求住院伙食补助费7000元、护理费10807.3元、交通费2000元、一次性医疗补助金28800元、一次性伤残就业补助金22400元的诉讼请求。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付；（一）治疗工伤医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同是，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条规定，工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。已享受生活护理待遇的，用人单位可不再派人护理。本案中，原告受伤住院共计70天，被告未指派护理人员，则应当按照前述法规支付原告相应护理费用；依据前述规定，支付伙食补助费、交通费、一次性医疗补助金的主体是工伤保险基金，故法院对伙食费、交通费、一次性医疗补助金不予支持；对于一次性伤残就业补助金予以支持。根据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条规定，伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：…一次性伤残就业补助金的支付标准：……十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按每年减少一年递减20％标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10％支付，达到退休年龄的不计发……。第五十条规定，本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资300％计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资60％计算。2018年四平市在岗职工平均工资标准为61008元、2019年为64320元。本案中，原告工资水平为3200元／月，依照前述规定，结合原告具体年龄，则一次性工伤伤残就业补助金计64320÷12×60％×7×（1-40％）=13507.2元（64320÷12×60％=3216元〉3200元，故采纳3216元标准）。对于护理费，则护理费计61008÷12÷21.75×3＋64320÷12÷21.75×7=16451.13元。对于原告诉请护理费10807.3元，法院予以保护，超出部分，依据不诉不理原则，不予保护。判决：一、原告祖庆祥与被告四平市日出旅游客运有限公司自2020年12月31日解除劳动关系。二、被告四平市日出旅游客运有限公司自判决生效之日起十日内给付原告停工留薪期工资16000元。三、被告四平市日出旅游客运有限公司自判决生效之日起十日内返还原告风险抵押金2000元。四、被告四平市日出旅游客运有限公司自判决生效之日起十日内给付原告一次性伤残就业补助金13507.20元。五、被告四平市日出旅游客运有限公司自判决生效之日起十日内给付原告护理费10807.30元。六、驳回原告其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，经本院审理查明的事实与原审法院的认定相一致。本院认为，一、关于上诉人主张被上诉人给付经济补偿金32000元。上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”主张被上诉人给付经济补偿。本案中，双方劳动合同于2020年12月31日终止，且上诉人表示不续签劳动合同，双方在一审庭审中对这一事实无异议，本院对该事实予以确认。双方劳动关系于劳动合同终止之日解除，不符合上述法律规定用人单位应当支付经济补偿的情形，故对上诉人主张经济补偿金32000元的上诉请求，本院不予支持。二、关于上诉人主张被上诉人支付工资67200元及欠付工资赔偿金33600元。上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……”主张被上诉人支付工资67200元。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，上诉人自2019年3月31日首次住院治疗，医疗终结后，于2019年9月主动要求上班。故一审法院认定上诉人的停工留薪期为五个月并无不妥。按照上诉人每月3200元工资进行计算，即3200元／月×5个月=16000元。上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”主张被上诉人支付赔偿金。根据该条法律规定，欠付工资赔偿金由劳动行政部门责令用人单位限期支付，本院不予审理。三、关于上诉人主张的住院伙食补助费7000元、交通费2000元、一次性医疗补助金28800元。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同是，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”根据上述法律规定，支付伙食补助费、交通费、一次性医疗补助金的主体是工伤保险基金，故本院对上诉人主张的伙食费、交通费、一次性医疗补助金不予支持。四、关于上诉人主张一次性伤残就业补助金22400元。依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条规定，一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为１６个月本人工资，六级伤残的为１４个月本人工资，七级伤残的为１１个月本人工资，八级伤残的为９个月本人工资，九级伤残的为７个月本人工资，十级伤残的为５个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足５年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减２０％标准支付。距法定退休年龄不足１年的，一次性伤残就业补助金按标准的１０％支付，达到退休年龄的不计发。第五十条规定，本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资300％计算；职工工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资60％计算。本案中，上诉人工资水平为3200元／月，依照上述规定，结合上诉人具体年龄（祖庆祥于1963年8月8日出生）及四平市在岗职工平均工资标准（2019年为64320元），一审法院以3216元（64320元÷12个月×60%=3216元）作为计算基数，计算上诉人一次性工伤伤残就业补助金共计13507.2元【64320元÷12个月×60％×7个月×（1-40％）】并无不妥，本院予以维持。综上所述，祖庆祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由祖庆祥负担。本判决为终审判决。审判长 田迎春审判员 王玉敏审判员 毕 莹二〇二一年七月十三日法官助理 李思惟书记员 马云龙