河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0191民初11471号原告：史利华，女，汉族，1974年8月21日出生，住河南省焦作市解放区。被告：河南观然科技有限公司，住河南省自贸试验区郑州片区（郑东）普惠路77号1号楼10层1009号。法定代表人：海利梅，总经理。被告:听奇科技股份有限公司，住所地河南省郑州市东风南路创业路绿地中心北塔1705号，统一社会信用代码91410000MA46C9J35L。法定代表人：海利梅，总经理。二被告共同委托诉讼代理人：宋齐光，河南有道律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告史利华与被告河南观然科技有限公司（以下简称“观然公司”）、听奇科技股份有限公司（以下简称“听奇公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告史利华到庭参加诉讼，被告观然公司、听奇公司委托诉讼代理人宋齐光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史利华向本院提出诉讼请求，1、撤销被告听奇科技股份有限公司（原听奇科技有限公司）与原告史利华签订的《小小微区域市场合作协议》；2、判令被告听奇科技股份有限公司（原听奇科技有限公司）退还原告史利华代理费21万元，并承担30%的违约金；3、河南观然科技有限公司承担连带责任；4、本案诉讼费由二被告承担。补充事实理由：二被告实际为一家公司。事实与理由：河南省听奇科技有限公司于2020年12月20日变更为河南观然科技有限公司。2019年7月12日原告史利华受朋友邀请参加在听奇科技有限公司举办的“小小微”营销平台招商活动，听取了该公司海利梅代表公司的招商宣传，该公司宣传他们在进行一次营销革命，提供一套成熟的一站式营销方案，所有的消费者在商家消费都会免单，从而实现销售的爆炸性增长，消费者支付消费款秒到商家账户，不设资金池、微信、支付宝不限、利润秒分发，一亿人次同时交易不卡顿。公司征集省级、市级、县级合作商，而取得合作商资格，只需支付合作费，省级合作商是根据省级下辖的区县乘以3万，支付后取得合作的全部权利，下面发展辖区的市级、县级合作商，参与合作代理无任何风险。2019年7月12日在王华云的极力诱骗下说是山东临沂七个区域的代理没有的情况下史利华交代理费21万元，但后发现根据其他商家反馈，存在使用小小微营销系统资金不到账的问题和客户免单不到账的情况，还有利润分配不到账的情况，反馈到听奇科技有限公司，听奇科技有限公司以银行对接问题没有成功为由，转而采取T+1的方式结算，等于小小微平台没有资金池，资金不能秒到账是听奇科技有限公司的虚假欺骗宣传，致使广大已加入的商家因担心自己的经营款项的安全而停止使用，没有加入的商家基于同样的理由不予入住。合同目的根本无法实现。听奇科技有限公司编造秒到账、秒分发等虚假欺骗事实，隐瞒技术上的障碍，以传销的方式拉人头募集资金，杜撰亿万收益神话，欺骗史利华支付代理21万元，经数次去听奇公司交涉退还代理费，但至今不予退还。综上，听奇公司编造、隐瞒、欺骗的重要事实，采用传销手段使史利华违背真实的情况下签订合同，造成经济损失，扰乱了市场秩序。被告听奇公司辩称，1、根据本案原告提供的证据双方是一种合作的关系，共同开拓市场，共同分成合作合伙的利润，是一种合作合伙关系，依法在合作合伙清算完毕之前，原告现在的诉讼请求不能成立；2、双方签订的合作协议第三条明确约定，收益是秒到乙方指定账户，并未约定的秒到商家账户，事实上也是秒到乙方账户，本案双方签订的第三条第三项合作协议约定，原告交付的是小小薇平台的使用费，而并非加盟代理费，该平台使用费在平台运转使用的情况下，依法不应当予以退还；3、本案原告的合作协议已经到期，其所诉请的撤销的事实基础已经不存在，而且其主张撤销的期限也已经超过法律规定的除斥期限，其除斥期限依法应当是2019年7月12日合同签订之日开始计算，依法应当驳回原告的诉请。被告观然公司辩称，观然公司是一家独立的公司，既不是本案的签订方，也不是合同的相对人，与本案原告主张的合同关系没有法律关系，依法观然公司不应当承担法律责任。经审理查明：2019年7月12日，原告史利华与被告听奇科技有限公司（现为“听奇科技股份有限公司”）签订编号为0010141《“小小微”区域市场合作协议》一份，约定被告授权原告为山东省临沂市区域“小小微”市场拓展、服务商户的唯一合作伙伴。原告收益为授权区域内全部合作商户免单“小小微”总额的5%，收益在“小小微”免单的同时秒到原告指定账户。原告须向被告缴纳“小小微”平台使用费、维护服务费、开发升级费合计21万元，该费用用于已发生和将来发生的“小小微”平台建设、运营、维护、升级、持续开发改善等费用，不断接入更多服务，更好服务商户，拓展市场，持续增加盈利。合作期限1年，自2019年7月12日-2020年7月11日。合同到期后续签合同的不再收取任何费用。原告要在一个月内启动市场，两个月内合作商家不低于20家，且为正常使用“小小微营销平台”的商户，否则视为违约行为，取消其代理资格，并承担30%的违约金。合同落款处甲方盖章，乙方史利华签名予以确认。上述合作协议签订后，原告于2019年6月15日分两次通过商户名为“听奇科技有限公司”收款方刷卡支付20万元，于2019年7月4日通过支付宝向王华云（被告听奇公司的股东）账户转账1万元。庭审中，原告称，其在成为代理商之前作为商家使用了十几天该平台，那时候是可以使用的，其先签订潍坊的市场，大概一个月后又签订临沂的市场，签订临沂市场后不久才去开拓潍坊市场，在进行潍坊市场的开拓的过程中发现平台越来越难用，才知道不能秒到账。被告当时宣传的是一键分发式秒到技术，五方同时秒到账，这五方包括客户、商家、听奇科技公司、代理商、代理商发展的下线业务员。现在不仅不能秒到账，而且也不像被告说的没有资金池。现案涉的合作协议已经到期，因为潍坊市场不能秒到账，所以临沂这个市场不敢去开拓，没有去发展商家，所以也不存在资金到账的问题。被告代理人庭审中称，据代理人了解是秒到史利华账户。另查明，2019年被告与肖中伟、吴辉之间涉及“小小微”平台使用之间的纠纷，在本院审理过程中，被告均述称该公司承诺秒到账是在政策允许范围内及时分发、及时到账，但受到第三方支付平台的限制可能存在延迟到账的情形。以上事实有原告提交的《“小小微”区域市场合作协议》一份、POS机刷卡凭证两张、支付宝转账一份及本案开庭笔录在案佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中原告史利华向本院提起请求，请求撤销原被告之间签订的《“小小微”区域市场合作协议》，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。原、被告签订《“小小微”区域市场合作协议》时，被告宣传可以实现秒到账，原告称在发展潍坊代理商的过程中出现商家的款项不能实现即时到账导致合同无法继续履行，现案涉的合作协议已经到期，因为潍坊市场不能秒到账，所以临沂这个市场不敢去开拓，没有去发展商家，所以也不存在资金到账的问题。原告史利华和被告听奇公司签订《“小小微”区域市场合作协议》时，听奇公司称可以实现秒到账，但实际上并非如此，导致合同无法继续履行，应认定案涉合作协议无效或撤销。听奇公司在订立合同时未明确告知史利华秒到账是受第三方支付平台的限制存在延迟到账的情形，导致史利华产生重大误解而订立合同，故对于史利华请求撤销双方之间签订的《“小小微”区域市场合作协议》，应予以支持。对于史利华主张的听奇公司收取的代理费21万元，因合同被撤销，该代理费应予退还。原告主张的利息损失，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张二被告实际为一家公司，主张被告观然公司应与听奇公司承担连带责任，理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、撤销原告与被告于2019年7月12日签订编号为0010141的《“小小微”区域市场合作协议》；二、被告听奇科技股份有限公司于本判决生效后十日内退还原告史利华的代理费21万元。三、驳回原告史利华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，减半收取2225元，由被告听奇科技股份有限公司负担元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李俊辉二〇二一年七月九日书记员  刘翠翠