北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终6411号上诉人（原审互为原、被告）：于海东，男，1965年8月26日出生，汉族，住河北省三河市北城土地局片贤人小区快活林别墅1排12号。委托诉讼代理人：潘文军，北京市信凯律师事务所律师。上诉人（原审互为原、被告）：北京市西城区康迈骨伤医院，住所地北京市西城区长椿街12号。法定代表人：訾君，院长。委托诉讼代理人：王鹏，北京法桓律师事务所律师。上诉人于海东因与上诉人北京市西城区康迈骨伤医院（以下简称康迈骨伤医院）劳动争议一案，均不服北京市西城区人民法院（2020）京0102民初24224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于海东上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项、第三项、第七项、第八项，依法改判撤销康迈骨伤医院于2018年3月12日作出的停薪留岗决定，判决康迈骨伤医院与我继续履行劳动合同，依法改判康迈骨伤医院支付我2017年年终奖10万元、2018年年终奖10万元、2016年6月至2018年3月12日期间未休年休假工资100699．77元、休息日加班工资187516．09元、法定节假日加班工资30160．92元、延时加班工资4364．52元。事实和理由：1．关于“撤销停薪停岗通知继续履行劳动合同”，一审法院在查明认定停薪停岗处理决定的制度依据方面的事实、适用法律方面存在严重错误。一审法院在没有停薪停岗的处理依据情况下作出错误判决。撤销违法处理决定具有明确的法律依据，一审法院不予处理属于适用法律错误。一审法院认为康迈骨伤医院无继续签订聘用合同的意思表示，故劳动合同期满聘用关系终止属于事实查明错误、适用法律错误，双方劳动合同关系一直存续，属于签订两次固定期限劳动合同。3．一审法院依据不具有真实性且未送达于海东的《民意测评》《理事会决议》认定于海东2017年度考核结果不合格，属于查明认定事实不清，适用法律错误。4．一审法院对部分年休假工资基数与休息加班天数认定的事实不清，导致计算错误。康迈骨伤医院辩称，不同意于海东的上诉请求，答辩意见同上诉意见。康迈骨伤医院上诉请求：撤销一审判决第一项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项，依法改判支持我公司一审相应诉求。事实与理由：1．一审判决不继续履行合同错误，于海东违反法定义务，未经法定程序许可进京就业，应该以欺诈改判《聘任合同》无效。于海东违反前科报告义务，构成欺诈，未经法定程序离开三河市进京，脱离社区矫正监管，应该属于予以撤销缓刑收押的情形。2．判决第三项支付于海东未休年休假工资错误，我公司已经足额支付2017年度年休假工资，并为其支付了相关旅游度假费用，于海东2018年度工作时间过短，还未到单位规定的年休假时间。3．一审判决支付2016年6月至2017年12月工资差额属于事实不清，自2017年7月起，我公司与于海东协商一致将工资调整至13600元，且已执行超过六个月，于海东未提出异议，一审法院适用法律错误，且已过诉讼时效。4．一审判决支付2018年1月1日至3月12日期间的工资差额31652．87元计算错误，应发工资为21354．2元。5．一审判决返还于海东罚款600元事实错误。6．一审判决支付2016年6月至2018年3月12日期间的延时加班工资、休息日加班工资差额、法定节假日加班工资均属事实错误，酌定休息日加班差额明显滥用自由裁量权。一审判决的工资差额并未扣除公司为其支付的个人应缴纳社保部分。于海东辩称，不同意康迈骨伤医院的上诉请求，答辩意见同上诉意见。于海东向一审法院起诉请求：1．撤销康迈骨伤医院于2018年3月12日作出的停薪停岗决定；2．判令康迈骨伤医院继续履行劳动合同；3．判令康迈骨伤医院支付于海东2017年度奖金10万元、2018年度奖金10万元；4．判令康迈骨伤医院支付于海东2016年6月至2018年3月12日期间未休年休假工资100699．77元；5．判令康迈骨伤医院支付于海东2016年6月至2017年12月克扣的工资91800元；6．判令康迈骨伤医院支付于海东2018年1月1日至3月12日工资34252．87元；7．判令康迈骨伤医院支付于海东违法罚款1600元；8．判令康迈骨伤医院支付于海东2016年6月1日至2018年3月12日期间延时加班工资136195．4元、双休日加班工资187516．09元、法定节假日加班工资30160．92元；9．诉讼费用由康迈骨伤医院负担。康迈骨伤医院向一审法院起诉请求：1．不继续履行与于海东的劳动合同；2．不支付于海东2017年年终奖10万元；3．不支付于海东2016年6月1日至2017年12月31日未休年休假工资37333．34元；4．不支付于海东2018年1月1日至2018年3月12日工资36388．5元；5．不支付于海东2016年6月至2017年12月工资差额25000元；6．不支付于海东2016年6月至2018年1月休息日加班工资110194．24元。一审法院认定事实：2014年6月，于海东犯诈骗罪被三河市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元。康迈骨伤医院为民办非企业单位，《章程》规定理事会有权聘任或者解聘本单位院长和其提名聘任或者解聘的本单位副院长及财务负责人。2016年6月1日，于海东入职康迈骨伤医院，双方签订《聘任合同》。合同约定康迈骨伤医院聘任于海东为执行院长。康迈骨伤医院执行院理事会领导下的院长负责制，院长訾君对院理事会负责；院长下设执行院长，执行院长对院长负责；故执行院长的任免由院长代表医院签订，不需经院理事会同意。合同约定期限自2016年6月1日至2018年12月31日止，合同期满聘用关系自然终止。《聘任合同》第二条第二款约定“聘用合同期满前一个月，经双方协商同意，可以续订聘用合同。任何一方认为不再续订合同的，应在合同期满前一个月通知对方”。《聘任合同》第三条第十二款约定“合同期内甲方每年对乙方的工作进行考核，年终奖励与考核结论挂钩；乙方每年1月底之前需向院长及理事会述职，总结上一年度的工作经营情况，院长及理事会对乙方的工作予以评判，同时提请院长及理事会批准下年度工作计划”。《聘任合同》第四条责任目标约定“1．2016年6月至2016年12月责任目标：初步完成医院的架构、各项规章制度、各部门职责职能建设；完善积分管理制度；健全医保、医疗安全体系；医保完成金额超2015年度金额的20%-25%；2．2017年1月至2017年12月责任目标：初步创建康迈医院特色文化；全面提升医护人员执业资质、医技水平；中层领导干部管理水平达标；初步制定医院五年规划，打造康迈医院国际医疗集团雏形；完成分院建设的规划、调研、人员储备；医保完成金额超2016年度金额的20%-25%；3．2018年1月至2018年底责任目标：分院建设初步展开；市场拓展成效显著；医保完成金额超2017年度金额的20%-25%”。《聘任合同》第五条第二款约定“（1）合同期内乙方基本工资为10000元/月；岗位工资5000元/月（合同期内次年起每年递增1000元/月，即2016年5000元/月；2017年6000元/月；2018年7000元/月）；房屋补贴2000元/月。（2）乙方的年终奖金与本合同约定的责任目标、医院理事会和院长对乙方的年度考核结论相挂钩，预计年终奖金额在5万至10万元人民币之间（2016年度奖金不适用此条款）。（3）甲方应在乙方合同期内提供居所，合同期满，乙方要及时腾退；如甲方不能为乙方在合同期内提供居所，甲方应在合同期内每月提供2000元房补……”。《聘任合同》第六条约定“……3．乙方擅自违规经营，收到相关部门处罚的，应当全额赔偿由此给甲方造成的损失。4．因乙方原因导致医院对外承担赔偿责任的，甲方有权根据乙方过错程度向乙方追偿……”。《聘任合同》第七条约定“2．聘用合同期满或者双方约定的合同终止条件出现时，聘用合同自行终止。在聘用合同期满一个月前，经双方协商同意，可以续订聘用合同……6．合同期内双方任何一方要求解除聘用合同，申请解除方需按5000元/月乘以剩余未执行合同期（以月计算）的赔偿金向对方赔偿。7．合同期满双方无异议或合同到期后未签订新合同，本合同自行延长一年。”于海东的个人履历表记载于海东工作起始时间为1983年9月，妻子为王瑞华。诉讼中，于海东为证明其每年年休假天数为15天，向法院提交《国家机关事业单位学徒工、熟练工转正、定级审批表》及《河北省机关事业单位工作人员调整工资审批表》，均记载于海东参加工作时间为1983年10月。2017年5月1日至2018年4月30日期间，康迈骨伤医院为于海东租赁房屋，于海东实际居住至2018年4月12日。2017年7月，于海东向康迈骨伤医院缴纳罚款600元。于海东获2016-2017年累计积分第一名和2017-2018年度积分第五名的成绩并获“五日旅游”奖励。2017年6月26日至6月30日，康迈骨伤医院组织于海东等11人“三亚海南游”。诉讼中，康迈骨伤医院出具刘亚文、陈延利的书面证言，证明旅游时间为年休假。于海东对证人证言的真实性及证明目的不予认可。2018年3月1日，康迈骨伤医院对全院中高层领导进行2017年度工作情况民主测评考核，于海东民主测评得票数为优17票、良11票、差12票。康迈骨伤医院理事会结合于海东2017年度述职情况研究决定于海东2017年度考核结果为不合格，决定2017年度发放于海东年终奖1万元，暂停于海东执行院长职务。2018年3月12日，康迈骨伤医院对于海东作出《停薪停岗通知书》，主要内容为“经过我院2017年度《中高层领导干部民意测评》，执行院长于海东同志测评结果为最后一名。经医院理事会研究决定，予以于海东同志执行院长职位停薪停岗，自2018年3月12日起执行。”2018年3月14日，于海东向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1．撤销康迈骨伤医院于2018年3月12日作出的《停薪停岗决定》；2．继续履行劳动合同；3．支付2017年度奖金10万元、2018年度奖金2万元；4．支付2016年6月1日至2018年3月14日未休年休假工资86128．06元；5．支付2018年1月1日至2018年3月12日工资36388．5元；6．支付2016年6月1日至2017年12月31日克扣拖欠的工资25000元；7．退还2017年7月20日罚款600元、2017年10月罚款1000元；8．支付2016年6月1日至2017年12月31日克扣拖欠工资25000元；9．支付2016年6月1日至2018年3月12日休息日加班费222934．19元；10．支付2016年6月1日至2018年3月12日法定休息日加班费27014．48元。同日，康迈骨伤医院通知于海东于3月19日到综合办公室协商调岗工作事宜。于海东回复“你单位违法对我作出的停薪停岗决定，我已于今天上午向北京市西城区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，已经立案，正在等待司法结果，相信法律会公正审判。如有其他事情，请与我的律师联系。”2018年3月19日，康迈骨伤医院再次通知于海东当日到医院协商调岗工作事宜，如拒不到岗，按旷工处理。于海东回复“你单位已经于2018年3月12日对我作出了违法的停薪停岗的决定，具体是否生效，我已申请仲裁，等待司法结果，有事找我律师。”2018年3月26日，康迈骨伤医院通知于海东：“再次郑重通知你，目前你已连续旷工八日，且未履行任何请假手续，因你执行院长岗位工作至今未与单位进行交接，致使医院正常就诊秩序运行造成重大影响，对患者治疗和健康管理造成重大隐患，本单位现正式通知：限你于接到本通知之日起及时到院，逾期不到，医院视为连续旷工，并追究给医院造成的一切损失，望速回单位并办理工作交接为盼。”于海东回复“你单位未经我同意，已擅自对我违法作出停薪停岗的决定，就应独自承担不利后果；我已申请仲裁，正等待司法结果，有事找我律师。”2018年4月4日，康迈骨伤医院再次通知于海东回单位交接工作，如在4月30日前不到岗进行工作交接，医院将保留单方解除合同的权利。于海东回复“你单位未经我同意，已擅自对我违法作出停薪停岗的决定，就应独自承担不利后果；我已申请仲裁，正等待司法结果，有事找我律师。”2018年5月3日，康迈骨伤医院向廊坊市三河市燕郊鼎盛家园6号楼1101邮寄《解除聘任合同通知书》，主要内容为“因你个人原因不能到岗工作，因单位性质特殊，本院在2018年3月14日、3月19日、3月26日、4月4日多次通过短信及EMS邮件等方式联系通知你限期到岗，自2018年5月3日起已连续累计旷工46天不到岗工作，严重影响医院正常就诊秩序，给医院工作造成重大影响及损失，医院决定自2018年5月3日起单方解除与你签订的劳动聘任合同，请于2018年5月8日前来办理工作交接事宜，交回管理资料，归还单位资产。”邮件回执显示“他人收”。诉讼中，于海东否认收到《解除聘任合同通知书》，康迈骨伤医院称通过短信形式告知于海东解聘事宜，但未向法院提交相应的证据。在仲裁过程中，康迈骨伤医院认可于海东每周工作6天并称已按加班天数支付于海东加班工资。在本案诉讼中，康迈骨伤医院称2016年6月至2017年7月，于海东每周工作6天，劳动报酬中已经包含休息日加班工资。自2017年8月起于海东每周工作5天，不存在休息日加班的情况。2018年8月27日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字[2018]第1711号裁决书，裁决康迈骨伤医院继续履行与于海东的劳动合同、支付于海东2017年年终奖10万元、2016年6月1日至2017年12月31日未休年休假工资37333．34元、2018年1月1日至2018年3月12日工资36388．5元、2016年6月至2017年12月工资差额25000元、2016年6月至2018年1月休息日加班工资110194．24元。于海东及康迈骨伤医院不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。2019年12月30日，北京市西城区人民法院作出（2018）京0102民初42778号民事判决书，判决：1．于海东与康迈骨伤医院继续履行劳动合同；2．康迈骨伤医院支付于海东2017年年终奖10万元；3．康迈骨伤医院支付于海东2016年6月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资38620．7元；4．康迈骨伤医院支付于海东2018年1月1日至3月12日期间的工资差额31380．8元；5．康迈骨伤医院支付于海东2016年6月1日至2017年12月31日期间的工资差额61900元；6．康迈骨伤医院返还于海东罚款600元；7．康迈骨伤医院支付于海东2017年3月至2017年7月期间休息日加班工资差额23596．55元；8．康迈骨伤医院支付于海东2017年3月至2017年7月期间的法定休息日加班工资11448．28元；9．驳回于海东的其他诉讼请求；10．驳回康迈骨伤医院的其他诉讼请求。于海东及康迈骨伤医院不服（2018）京0102民初42778号民事判决书上诉至北京市第二中级人民法院。2020年7月17日，北京市第二中级人民法院作出（2020）京02民终1656号民事裁定书，认为本案中在签订《聘任合同》过程中是否存在欺诈、《聘任合同》是否具备继续履行的条件以及年终奖数额、加班时间等事实均需进一步查明，裁定撤销原判，发回重审。康迈骨伤医院发放于海东工资包括于海东工资、以于海东之妻王瑞华名义发放的工资及以报销名义发放的房屋补贴，法院根据于海东及康迈骨伤医院提交证据对于海东工资情况认定如下（康迈骨伤医院每月向于海东发放社保费用以及工资明细中的増扣项不属于《聘任合同》约定的工资构成项目，不予统计；以报销名义发放的款项实为房屋补贴，按每月2000元统计；康迈骨伤医院称以王瑞华名义发放工资及以现金形式向于海东发放工资存在扣税情况，但未向法院提交相应的证据，法院无法认定扣税情况故按实发数额统计；康迈骨伤医院将固定工资中的部分款项拆分为加班工资或奖金，法院按固定工资予以统计；康迈骨伤医院所述2017年5月发放于海东现金7200元以及2017年9月发放于海东现金4500元，因无证据支持，法院不予认定）：日期税前工资个税加班费増扣项实发以王瑞华名义发放以报销名义发放现金发放合计发放税前工资2016．68000391.22317839.83500500120002016．78000425.7403.57977.835001500130002016．88000345765567552000167552016.98000452.6538808567552000167552016.108000398.82697870.267552000167552016.118000345765567552000167552016.128000345765567552000167552017.18000345765576552000176552017.28000398.82697870.276552000176552017.38000345765576552000176552017.48000345765576552000176552017.58000368115774780002017.6900056811585477000160002017.7800036811577477200152002017.8860046581354500131002017.98600465813586002017.10860046581354500131002017.118600492.21368243.84500131002017.12860048811582274500131002018.18600519.42728352.68600鉴于打卡记录不能完全真实的反映于海东的加班情况，法院结合打卡记录及个人奖励扣分明细记载的加班情况等证据对于延时加班、休息日加班及法定节假日加班予以酌定。一审法院认为，一、关于聘任合同效力的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定下列劳动合同无效或部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定。于海东因诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑考验期内与康迈骨伤医院建立劳动关系，未违反法律、行政法规的强制性规定。虽然康迈骨伤医院称于海东未向医院说明犯罪的事实，但康迈骨伤医院未向法院提交于海东入职时录用条件的相关证据，难以认定于海东系以欺诈的手段入职康迈骨伤医院，故康迈骨伤医院与于海东签订的《聘任合同》有效。二、关于于海东要求撤销康迈骨伤医院2018年3月12日作出的停薪停岗决定，并要求判决康迈骨伤医院继续履行劳动合同，以及康迈骨伤医院要求不继续履行劳动合同的诉讼请求。康迈骨伤医院《章程》规定理事会有权聘任或者解聘院长和其提名聘任或者解聘的本单位副院长及财务负责人。于海东与康迈骨伤医院签订的《聘任合同》约定聘任于海东为执行院长，执行院长对院长负责，执行院长的任免由院长代表医院签订，不需经理事会同意。2018年3月1日，康迈骨伤医院进行民主测评于海东2017年度考核结果为不合格，决定暂停于海东执行院长职务。2018年3月12日，康迈骨伤医院作出《停薪停岗通知书》，予以于海东停薪停岗，自2018年3月12日起执行。康迈骨伤医院根据《章程》及《理事会决议》对于海东作出停薪停岗的决定系用人单位行使自主管理权的体现，是否撤销或者变更由用人单位自主决定，故于海东要求撤销停薪停岗决定法院不予支持。《劳动合同法》第四十条第（二）项规定劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。虽然康迈骨伤医院的停薪停岗决定是用人单位自主管理权的体现，法院不予处理，但康迈骨伤医院以于海东测评结果最后一名为由做出停薪停岗决定，实质是认为于海东不能胜任工作，按照《劳动合同法》的规定康迈骨伤医院应当为于海东进行培训或者调整工作岗位，按照重新调整后的工作岗位确定劳动报酬。2018年5月3日，康迈骨伤医院向廊坊市三河市燕郊鼎盛家园6号楼1101邮寄《解除聘任合同通知书》，邮件回执显示“他人收”。鉴于于海东否认收到《解除聘任合同通知书》，且康迈骨伤医院未能进一步举证证明《解除聘任合同通知书》已经送达于海东，故不发生解除劳动合同的法律效力。《聘用合同》约定合同期限至2018年12月31日，合同第二条第二款约定“聘用合同期满前一个月，经双方协商同意，可以续订聘用合同。任何一方认为不再续订合同的，应在合同期满前一个月通知对方”；第七条第七款约定“合同期满双方无异议或合同到期后未签定新合同，本合同自行延长一年”，但《聘用合同》期满后双方未协商续订聘用合同，康迈骨伤医院无继续签订聘用合同的意思表示，故合同期满聘用关系终止。现于海东要求继续履行劳动合同，于法无据，法院不予支持。康迈骨伤医院要求不继续履行劳动合同的诉讼请求，法院予以支持。三、关于于海东要求康迈骨伤医院给付2017年度奖金10万元、2018年度奖金10万元以及康迈骨伤医院要求不支付于海东2017年年终奖10万元的诉讼请求。《聘任合同》约定了目标责任，并约定“合同期内甲方每年对乙方的工作进行考核，年终奖励与考核结论挂钩；乙方每年1月底之前需向院长及理事会述职，总结上一年度的工作经营情况，院长及理事会对乙方的工作予以评判，同时提请院长及理事会批准下年度工作计划”“乙方的年终奖金与本合同约定的责任目标、医院理事会和院长对乙方的年度考核结论相挂钩，预计年终奖金额在5万至10万元人民币之间（2016年度奖金不适用此条款）。”于海东获得年终奖金的前提条件是于海东担任执行院长，根据于海东的责任目标完成情况及年度考核结论由康迈骨伤医院确定发放。2018年3月1日，康迈骨伤医院对中高层领导进行2017年度工作情况民主测评，康迈医院理事会结合于海东2017年度述职情况决定于海东2017年度考核结果为不合格，决定2017年度发放于海东年终奖1万元。该决定符合双方《聘任合同》的约定，故法院对于海东要求康迈骨伤医院支付2017年度年终奖10万元的诉讼请求，不予支持，对康迈骨伤医院要求不支付于海东2017年度年终奖10万元的诉讼请求，予以支持，但康迈骨伤医院应按理事会决定发放于海东2017年度年终奖1万元。康迈骨伤医院自2018年3月12日起执行对于海东的停薪停岗决定，于海东实际工作至2018年3月12日，未再履行执行院长职务，故于海东要求康迈骨伤医院给付2018年度奖金10万元不符合年终奖发放的条件，法院不予支持。四、关于于海东要求2016年6月至2018年3月12日期间未休年休假工资100699．77元的诉讼请求以及康迈骨伤医院要求不支付于海东2016年6月1日至2017年12月31日未休年休假工资37333．34元的诉讼请求。（1）关于于海东年休假天数问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。于海东向法院提交《国家机关事业单位学徒工、熟练工转正、定级审批表》及《河北省机关事业单位工作人员调整工资审批表》，均记载于海东参加工作时间为1983年10月，于海东的《个人履历表》记载于海东工作起始时间为1983年9月，无论从1983年9月或是从1983年10月开始计算，至于海东入职康迈骨伤医院时累计工作年限已经超过20年，故于海东每年年休假天数为15天。（2）关于康迈骨伤医院所述2017年安排于海东年休假海南6日旅游的问题。2017年6月26日至6月30日期间，康迈骨伤医院组织于海东等人“三亚海南五日游”，现康迈骨伤医院仅提供证人证言，但无其他有效证据证明此期间为安排于海东年休假，故法院对于康迈骨伤医院所述已安排于海东2017年年休假的主张不予支持。（3）2016年6月1日至12月31日期间，于海东应享受年休假天数为8天，康迈骨伤医院未安排于海东此期间年休假，应给付于海东未休年休假工资差额。根据《聘用合同》约定于海东2016年月工资为基本工资10000元、岗位工资5000元，康迈骨伤医院应给付于海东2016年6月1日至12月31日期间未休年休假工资差额11034．48元。2017年康迈骨伤医院未安排于海东年休假，于海东应享受年休假天数为15天，应支付于海东此期间未休年休假工资差额。根据《聘用合同》约定于海东2017年月工资为基本工资10000元、岗位工资6000元，康迈骨伤医院应支付于海东2017年未休年休假工资差额为22068．97元。康迈骨伤医院未安排于海东2018年1月至3月12日期间年休假，此期间年休假天数应为2天，计算未休年休假工资基数应为基本工资10000元、岗位工资7000元，康迈骨伤医院应支付于海东2018年1月至3月12日未休年休假工资差额为3126．44元。五、关于于海东要求康迈骨伤医院给付2016年6月至2017年12月克扣工资91800元的诉讼请求以及康迈骨伤医院要求不支付于海东2016年6月至2017年12月工资差额25000元的诉讼请求。根据《聘用合同》约定于海东2016年月工资为基本工资10000元、岗位工资5000元、房屋补贴2000元，即每月税前17000元。2017年月工资为10000元、岗位工资6000元、房屋补贴2000元，其中2017年5月至12月期间于海东不享受房屋补贴，即于海东2017年1月至4月每月税前工资18000元，5月至12月每月税前工资为16000元。结合法院根据证据认定的于海东工资发放情况，法院计算认为康迈骨伤医院应给付于海东2016年6月至2017年12月工资差额39405元（税前）。六、关于于海东要求康迈骨伤医院给付2018年1月1日至3月12日工资34252．87元的诉讼请求以及康迈骨伤医院要求不给付2018年1月1日至3月12日工资36388．5元的诉讼请求。2018年3月12日，康迈骨伤医院对于海东作出停薪停岗的决定，2018年1月1日至3月12日期间的工资康迈骨伤医院仍应按《聘用合同》的约定给付于海东。2018年1月于海东月基本工资为10000元、岗位工资7000元，据此核算康迈骨伤医院应给付于海东2018年1月1日至3月12日的工资为40252．87元（税前），扣除康迈骨伤医院已经支付于海东2018年1月工资8600元（税前），应给付于海东2018年1月1日至3月12日期间工资差额31652．87元（税前）。七、关于于海东要求康迈骨伤医院支付违法罚款1600元的诉讼请求。用人单位对劳动者不具有罚款权。于海东提交的证据仅显示2017年7月向康迈骨伤医院缴纳罚款600元，康迈骨伤医院应予退还。于海东要求康迈骨伤医院退还此外的1000元，因缺乏相应的证据，法院不予支持。八、关于于海东要求康迈骨伤医院支付2016年6月1日至2018年3月12日期间延时加班工资136195．4元、双休日加班工资187516．09元、法定节假日加班工资30160．92元的诉讼请求以及康迈骨伤医院要求不支付于海东2016年6月至2018年1月休息日加班工资110194．24元的诉讼请求。鉴于打卡记录不能完全真实的反映于海东的加班情况，法院结合打卡记录及个人奖励扣分明细记载的加班情况等证据对于于海东延时加班、休息日加班及法定节假日加班予以酌定。一审法院判决：一、北京市西城区康迈骨伤医院不继续履行与于海东的劳动合同。二、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2017年年终奖10000元（税前）。三、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2016年6月1日至2018年3月12日期间未休年休假工资差额36229．89元（税前）。四、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2016年6月至2017年12月工资差额39405元（税前）。五、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2018年1月1日至3月12日期间工资及差额31652．87元（税前）。六、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院退还于海东罚款600元。七、判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2016年6月至2018年3月12日期间延时加班工资4364．53元、休息日加班工资109149．42元、法定节假日加班工资16413．79元。八、驳回于海东其他诉讼请求。九、驳回北京市西城区康迈骨伤医院其他诉讼请求。二审中，于海东提交以下证据：1．员工培训协议书和培训确认书，以证明双方签订了两次固定期限劳动合同，无论是按劳动合同还是培训服务协议，合同到期前康迈骨伤医院均无异议，合同到期后应签订无固定期限劳动合同；2．2018年3月1日录音，以证明于海东2017-2018年度业绩名列前茅，康迈骨伤医院企图通过民意测验的方式迫使于海东离职，此次民意测验为虚假结果，不能作为不支付年终奖的依据；3．康迈大家庭微信记录，以证明康迈骨伤医院认可于海东的业绩优秀表现；4．康迈骨伤医院2017年6月19日、8月25日微信公众号，以证明海南5日游为优秀员工的奖励，且于海东在职期间业绩表现优秀；5．照片，以证明于海东在职期间工作业绩表现优秀。康迈骨伤医院认为上述证据均不属于新证据，不予质证。庭审中，康迈骨伤医院认可一审判决第六项，撤回对一审判决第六项的上诉。另，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。于海东、康迈骨伤医院对一审判决第六项均无异议，本院予以确认。关于是否撤销《停薪停岗通知书》。于海东的岗位为执行院长，康迈骨伤医院的《章程》中载明了理事会的职权，康迈骨伤医院在2017年民意测评之前曾进行过民意测评；因于海东在2017年的民意测评中获得最后一名，康迈骨伤医院理事会研究决定后向于海东发送了《停薪停岗通知书》，为康迈骨伤医院用人单位自主管理权的体现，于海东上诉要求撤销该通知，事实依据不足；于海东主张应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十三条，该条为是否撤销用人单位作出的解除决定的处理，本案中，《停薪停岗通知书》并未直接导致双方劳动关系解除，之后康迈骨伤医院多次要求于海东到岗，于海东该主张法律依据不足。综上，于海东关于撤销《停薪停岗通知书》的上诉请求，本院不予支持。关于是否继续履行劳动合同。于海东与康迈骨伤医院签订的聘用合同的有效期为2016年6月1日至2018年12月31日，合同期满后聘用关系自然终止，聘用合同期满一个月前，经双方协商同意可以续订，康迈骨伤医院与于海东在合同期满前并未就续订进行协商；于海东主张聘用合同中载明合同期满无异议或合同到期后未签订新合同，合同自行延期一年，且康迈骨伤医院未在期满前一个月提出异议视为继续履行，于海东在2018年3月14日即合同期满前已就双方争议提起仲裁，且未继续在康迈骨伤医院继续工作，该情形不属于聘用合同中“无异议”的情形，亦无法推论出于海东所主张的未在一个月前通知不续订即为续订的“双方就劳动权利义务、合同期限、续签等达成的意思自治”；于海东二审审理过程中提交《员工培训协议书》，康迈医院以《员工培训协议书》不属于新证据为由不予质证，该协议书2016年7月11日签订，附件培训确认书载明于海东2016年7月13日至2016年7月17日参加了康迈骨伤医院的培训，该协议书为对培训的约定，于海东主张该协议或聘用合同的条款可证明双方签订两次固定期限劳动合同后形成无固定期限劳动关系，事实及法律依据均不足；综合本案查明事实，康迈骨伤医院从未有过双方续订或继续履行的意思表示。就是否继续履行问题，康迈骨伤医院上诉主张应确认聘用合同无效。关于于海东是否曾向康迈骨伤医院告知其刑事犯罪事实，双方各执一词；康迈骨伤医院所提供的制度依据等证据中并未载明未告知犯罪事实即导致聘用合同无效，且其作为用人单位，应负有一定的管理责任，于海东的岗位为执行院长，康迈骨伤医院在聘用管理人员时应尽到注意义务；于海东在履行聘用合同过程中的社区矫正情况并不当然导致聘用合同无效；康迈骨伤医院以于海东未告知刑事犯罪事实及社区矫正情况为由主张于海东构成欺诈，并以此主张聘用合同无效，该主张事实及法律依据均不足，本院不予支持。综上，一审法院认定双方无需继续履行劳动合同并无不当，本院予以维持。关于年终奖。于海东与康迈骨伤医院签订的聘用合同中载明，于海东的年终奖与责任目标、医院理事会和院长对于海东的年度考核结论相挂钩；依据前述认定，因于海东在2017年的民意测评中获得最后一名，康迈骨伤医院向于海东发送《停薪停岗通知书》并因此决定于海东2017年的年终奖为1万元，为用人单位自主管理权的体现，且与双方签订的聘用合同中的约定相符，于海东上诉要求康迈骨伤医院支付其2017年年终奖10万元，于法无据，本院不予支持。于海东于2018年3月14日提起仲裁，康迈骨伤医院此后多次要求于海东去医院协商调岗事宜，于海东均予以拒绝，其2018年3月12日之后未再提供劳动；现其上诉要求康迈骨伤医院支付2018年年终奖10万元，事实及法律依据均不足，本院不予支持。关于未休年休假工资。依据于海东提交的证据，其入职康迈骨伤医院时工作年限已超20年，应享受15天的年休假；康迈骨伤医院上诉主张于海东2017年已经享受了其支付费用的5天旅游年假，该旅游为于海东年度积分的奖励，康迈骨伤医院未提供充分证据证明旅游天数可折抵年休假的主张，其关于因其支付旅游费用应视为年假主张亦无事实及法律依据；于海东2018年工作至2018年3月12日，康迈骨伤医院以2018年工作时间过短为由主张不应支付未休年休假工资，于法无据。聘用合同中的房屋补贴系对租赁房屋的补助，在康迈骨伤医院为于海东租赁房屋期间未发放该笔款项，于海东主张该笔款项应计入未休年休假工资计算基数，于法无据。综上，在无充分证据证明康迈骨伤医院已完全安排于海东休年假或已足额支付未休年休假工资的情况下，一审法院认定康迈骨伤医院应支付于海东未休年假工资并无不当，核算金额无误，本院予以维持。关于工资差额。首先，双方签订的聘用合同中对于海东的工资数额及构成有明确约定；康迈骨伤医院主张双方自2017年7月起双方协商一致将工资调整至13600元，其并未提供任何证据证明双方有过协商过程或其降低工资的依据，该主张依据不足。其次，聘用合同于2018年12月31日到期，于海东于2018年3月14日提起仲裁；依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受仲裁时效期间的限制；康迈骨伤医院关于于海东的诉求已过仲裁时效及超出审理范围的主张均不能成立。最后，康迈骨伤医院主张应扣除2017年度的个人缴纳部分，其所依据的支出凭单上载有于海东2017年度养老、医疗等保险费，单位应支付12939．66元；于海东不认可其提交的工资条中的工资构成，该工资构成与聘用合同中记载不一致，支出凭单和财务审批表上均无双方有关负担比例等内容；在明确记载单位应支付数额的情况下，其关于其中包含个人应负担的5164．02元且应扣除的主张，事实及法律依据均不足。综上，一审法院认定康迈骨伤医院应支付于海东2016年6月至2017年12月及2018年1月至2018年3月12日期间的工资差额并无不当，本院予以维持。关于加班费。首先，关于延时加班及法定节假日加班。为证明加班事实的存在，于海东提交打卡记录及个人奖励扣分明细；康迈骨伤医院认可于海东上下班需打卡，其虽不认可上述证据真实性，但未提交于海东原始考勤记录予以反驳，亦未对上述证据作出合理解释；一审法院在现有证据的基础上，酌定康迈骨伤医院应支付于海东延时加班工资及法定节假日加班工资并无不当，本院予以维持。其次，关于休息日加班。除前述证据外，于海东未提供证据证明其加班的工作内容，康迈骨伤医院亦抗辩称其为于海东租住的房屋离其距离较近，不能排除打卡未出勤的情况；于海东提交的打卡记录中，存在较多工作日未打卡的情况，康迈骨伤医院未因其未出勤对其工资进行扣减，于海东未对未打卡情况作出合理解释，康迈骨伤医院亦主张其存在调休；康迈骨伤医院主张已发放加班费，且提交包含加班费的工资构成表，但于海东不认可该工资构成，且工资构成表与双方签订的聘用合同不符，一审法院已将工资构成表中的加班费计算在于海东实发工资的总数内，并以此核算工资差额；双方签订的聘用合同中未约定工时制度，于海东的工作岗位为执行院长，属于管理岗位。综合上述事实，本院以于海东未打卡天数为基础酌定其休息日天数及休息日加班工资。最后，康迈骨伤医院称于海东加班需要审批，但其并未提供证据证明其存在相应的审批制度或流程；如前所述，于海东与2018年3月14日提起仲裁，双方的聘用合同未到期，故该项诉求不受诉讼时效的限制，康迈骨伤医院主张已过诉讼时效，法律以及不足，本院不予支持。综上所述，于海东的上诉请求不能成立，康迈骨伤医院的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持北京市西城区人民法院（2020）京0102民初24224号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项；撤销北京市西城区人民法院（2020）京0102民初24224号民事判决第八项、第九项；变更北京市西城区人民法院（2020）京0102民初24224号民事判决第七项为：本判决生效后7日内，北京市西城区康迈骨伤医院给付于海东2016年6月至2018年3月12日期间延时加班工资4364．53元、休息日加班工资66000元、法定节假日加班工资16413．79元；驳回于海东的其他诉讼请求；驳回北京市西城区康迈骨伤医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由于海东、北京市西城区康迈骨伤医院各负担5元（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 王晓云审 判 员 窦江涛审 判 员 张 洁二〇二一年七月十九日法官助理 韩郭玲书 记 员 张 晨