辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8483号上诉人（原审被告）：东北制药集团沈阳第一制药有限公司，住所地沈阳经济技术开发区昆明湖街8号。法定代表人：周凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小芳，女，该公司的员工。上诉人（原审原告）：彭文杰，女，1971年12月29日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：沈晓光（彭文杰配偶），住沈阳市皇姑区。上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司因与上诉人彭文杰劳动争议纠纷一案，均不服沈阳经济技术开发区人民法院(2019)辽0191民初6260号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。彭文杰上诉请求：1.请求改判东北制药集团沈阳第一制药有限公司支付2004年3月至2017年4月克扣和拖欠工资差额67939.31元。2.请求改判东北制药集团沈阳第一制药有限公司支付失业金领取期间的养老保险待遇损失26657元，以及个人医保账户损失3949.94元。3.本案诉讼费由东北制药集团沈阳第一制药有限公司承担。事实与理由：一、原审判决中关于请求支付工资差额67939元的认定，事实错误。原审判决认定上诉人未实际出勤工作，未向该公司提供劳动，该公司亦无支付其劳动报酬的义务，系事实认定错误。事实是2004年该公司向上诉人通知，因企业效益问题开始放假，放假期间双方签订无固定期限劳动合同，明确约定了放假期间按照最低工资标准向上诉人进行支付，故双方应当按照劳动合同的约定进行工资支付。但该公司并未按照最低工资标准支付相应工资。另外根据相关规定，企业安排放假的，用人单位应当按照当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费。上诉人未与其他单位建立劳动关系，生活来源来自该公司每月发放的工资。故无论是依据劳动合同的约定还是相关法律依据，该公司都未足额支付工资，应对其差额部分进行补足。二、原审判决中关于请求支付失业金领取期间的养老保险待遇损失26657元以及个人医保账户损失3949.94元。事实认定错误、法律适用错误。上诉人因该公司解除劳动关系，实际缴纳的费用损失和个人医保账户的损失实际已经发生，应当由该公司承担。东北制药集团沈阳第一制药有限公司辩称，工资是员工提供正常劳动情况下支付的对价，彭文杰在其主张的2004年3月至2017年4月并未提供正常劳动，我公司没有支付劳动报酬的义务，彭文杰主张的领取失业金期间养老保险待遇损失及医疗保险个人账户损失没有事实及法律依据。东北制药集团沈阳第一制药有限公司上诉请求：一、请求依法撤销沈阳经济技术开发区人民法院(2019)辽0191民初6260号民事判决，依法改判上诉人无需支付赔偿金、失业保险金损失及领取失业保险期间的医疗保险费损失。二、本案诉讼费用由彭文杰承担。事实和理由：2020年12月29日，上诉人收到沈阳经济技术开发区人民法院(2019)辽0191民初6260号民事判决书，判决我公司给付彭文杰赔偿金79560元、失业保险金损失29376元及领取失业保险期间的医疗保险费损失8366元。上诉人认为一审判决存在事实认定错误，应当依法撤销并改判。一、一审判决认为上诉人《劳动纪律管理办法》未通过民主程序和公示程序，上诉人通知彭文杰回单位报到的送达程序不当，因此认定上诉人为违法解除，属于事实认定错误。(一)上诉人《劳动纪律管理办法》已经民主议定和公示送达。在一审庭审时上诉人已经提交了《劳动纪律管理办法》经职工代表大会讨论的证据材料，同时提交了制度已经东北制药报纸进行公示、告知至每个员工的证据材料，该制度的制定合乎法律规定。(二)上诉人通知彭文杰回单位报到的送达程序合法。上诉人本着负责的原则，几次通过EMS快递、报纸公告方式通知彭文杰到单位报到，送达程序符合法律规定。二、一审判决上诉人支付彭文杰失业保险金损失、领取失业保险期间的医疗保险费损失，无任何事实及法律依据。上诉人无需支付失业保险金损失、领取失业保险期间的医疗保险费损失。依据《辽宁省失业保险条例》之规定，失业人员领取失业金需要同时满足以下条件：1.按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；2.非因本人意愿中断就业的；3.已办理失业登记和求职登记。并且《社会保险法》第50条明确失业登记由失业人员办理。因此上诉人导致的失业金、领取失业保险期间的医疗保险费损失与上诉人无关，彭文杰因自身的原因未办理相关手续，造成的不利后果应由其自行承担。彭文杰辩称，东北制药集团沈阳第一制药有限公司违法解除劳动合同，2016年5月公司通知放假，公司规章制度及解除劳动合同均未履行合法送达程序，失业金损失和领取失业金期间的医疗保险损失同意一审判决。彭文杰向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付2004年3月至2017年4月克扣和拖欠工资差额67，939.31元；2.判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金79，560元；3.判令被告支付失业金损失29，376元；4.判令被告支付失业金领取期间的养老保险待遇损失26，657元，失业金领取期间医疗保险待遇损失8366元以及个人医保账户损失。一审法院经审理查明：原告于1991年8月入职被告(历史名称：东北制药集团公司沈阳第一制药厂)处，2008年8月1日，双方签订最后一份劳动合同，约定合同期限为无固定期限：自2008年8月1日起。原告的工资标准为在岗人员平均收入不低于当地最低工资标准。2002年起因公司效益不好原告断续放假，2004年起原告处于完全放假状态。放假期间，被告按月向原告支付生活费，缴纳养老、医疗保险。2016年12月2日，被告通过EMS向原告邮寄《复工通知单》，未妥投。2016年12月27日，被告通过中国劳动报刊登通告，要求原告自刊登之日起15日到单位接受安排工作，“对连续旷工时间2天及以上，或者一个月累计旷工超过三天及以上，停发薪酬及一切待遇，并解除劳动合同”。2017年2月4日，被告公司人力资源部致函工会，拟解除与原告的劳动合同。2017年2月14日，被告公司党群支会民主管理委员会讨论认为，彭文杰属于严重违犯企业规章制度，一致同意企业按照《劳动合同法》及公司管理规定解除彭文杰的劳动合同。同日，被告公司作出关于解除彭文杰劳动合同的通知。2017年2月21日，被告通过EMS向原告邮寄解除劳动合同通知书，未妥投。2017年2月28日，被告通过中国劳动报刊登通告，通告原告彭文杰“因严重违反《劳动合同法》及公司劳动纪律的有关规定，公司已依法解除与你的劳动合同。请自本通告刊登之日起15日内回公司办理相关手续。预期不办，后果自负”。2017年4月30日，被告出具《终止/解除劳动合同证明书》载明，彭文杰因旷工，自2017年4月30日起解除劳动合同。2017年5月，被告为原告办理停保。原告于2017年11月24日自行补缴了其自2017年5月起至2017年11月止的养老保险；于2017年12月1日自行补缴了其自2017年5月至2017年12月止的医疗保险，后原告按月自行缴纳了养老保险和医疗保险。另查明，被告公司劳动纪律管理办法6.3.2.2规定，对连续旷工时间2天以上，或者1个月累计旷工时间超过3天及以上的，或者1年内累计旷工时间超过5天及以上的，停发薪酬及一切待遇，并解除劳动合同。对有旷工行为的员工，应查明旷工原因，本单位负责人力资源管理工作人员要如实记录并及时向人力资源部汇报。庭审中，被告主张该劳动记录管理办法通过邮件方式进行了民主讨论，且在公司报纸上进行了公示，原告不予认可。再查明，原、被告因工资差额、赔偿金、失业金、养老金待遇和医疗保险和个人医保账户损失等事宜发生争议，原告向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委以被申请人(申请人)主体不适格为由于2018年1月3日作出沈开劳人仲不字(2018)3号不予受理通知书，原告不服，诉至一审法院。一审法院审理后，于2019年2月27日作出(2018)辽0191民初379号民事判决书，判决：“一、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭文杰违法解除劳动合同赔偿金79560元；二、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告彭文杰未能领取失业金的损失29376元；三、驳回原告彭文杰、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司其他诉讼请求。”原告不服，上诉至沈阳市中级人民法院，经沈阳市中级人民法院审理，该院于2019年9月3日作出(2019)辽01民终7714号民事裁定书，认定：“一审法院对于东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否符合原劳动部办公厅作出的《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定的条件及程序，未予查清”“一审法院应查清彭文杰应领取失业保险金期间实际缴纳医疗保险数额”，裁定：“一、撤销沈阳经济技术开发区人民法院(2018)辽0191民初379号民事判决；二、本案发回沈阳经济技术开发区人民法院重审。”一审法院认为，关于原告要求被告支付克扣和拖欠的工资差额的问题，工资是用人单位以货币形式对员工的劳动所支付的对价，员工在法定工作时间内提供正常劳动，用人单位应当支付其工资，本案中，原告自2004年3月起至2017年4月止，并未实际出勤工作，未向被告提供劳动，被告亦无支付其劳动报酬的义务。故对于原告该项诉请，因无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，其一，根据法律规定，用人单位制定的规章制度要经过民主议定和公示送达程序。本案中，被告提供的证据不足以证明其规章制度已按法律规定完成民主议定和公示送达，故一审法院确认被告所依据的规章制度违法；其二，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达。本案中，被告未采用直接送达方式，亦未举证证明直接送达有困难的情况下，采用邮寄送达、公告送达的方式，导致程序不当，原告及时未能获知。综上，被告系单方解除与原告的劳动合同，是违法解除，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。原告已放假待岗多年，被告向其发放的生活费不能反映其在岗工资水平，一审法院认为按解除劳动合同时本地最低工资标准作为违法解除劳动合同赔偿金的计算基数为宜。原告于1991年8月入职被告处，被告于2017年4月30日与原告解除劳动合同，故被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金79，560元(1530元×26个月×2)。关于原告要求被告支付失业金损失的问题，被告违法解除与原告的劳动合同，且未依法定程序通知原告办理领取失业金等事宜，最终导致原告无法领取失业金的后果，被告对此应予赔偿，原告失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满10年，领取失业保险金的期限最长为24个月，原告主张失业保险金损失29，376元(1530元×24个月×80%)，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告要求被告支付失业金领取期间的养老保险费用的问题，原、被告解除劳动合同后，被告没有继续为原告缴纳养老保险费用的义务，原告的该项诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付失业金领取期间的医疗保险费用的问题，根据《社会保险法》第四十八条的规定，失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。本案中，被告违法解除与原告的劳动合同，且未依法定程序通知原告办理领取失业金等事宜，最终导致原告亦无法享受失业保险基金支付医疗保险费的待遇，原告主张自行缴纳了失业金领取期间的医疗保险费用8366元，合法合理，被告对此应予赔偿。故原告的该项诉请，一审法院予以支持。关于原告要求被告支付失业金领取期间的个人医疗保险账户损失的问题，无事实及法律依据，故一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭文杰违法解除劳动合同赔偿金79，560元；二、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭文杰失业保险金损失29，376元；三、被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭文杰领取失业保险金期间的医疗保险费损失8366元；四、驳回原告彭文杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告东北制药集团沈阳第一制药有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否应支付上诉人彭文杰赔偿金。用人单位解除劳动者劳动合同应有合法事实依据并依法向劳动者送达解除通知，并对解除劳动者劳动合同合法性承担举证责任。企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达。彭文杰系东北制药集团沈阳第一制药有限公司放长假职工，该公司未提供证据证明采用直接送达方式通知彭文杰复工及解除劳动合同，且该公司邮寄送达地址与彭文杰劳动合同载明的联系地址不一致，该公司在未向彭文杰有效送达复工通知的情况下以其旷工为由解除劳动合同没有事实依据，且向彭文杰送达解除劳动合同通知的程序不合法。上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司主张其合法解除彭文杰劳动合同、不支付赔偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否应赔偿上诉人彭文杰失业保险金损失。东北制药集团沈阳第一制药有限公司解除彭文杰劳动合同，彭文杰属于非因被人原因中断就业，符合领取失业保险金的条件，但该公司未为其办理失业金申领手续，造成彭文杰不能领取失业保险金，应当赔偿彭文杰失业保险金损失。上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否应赔偿上诉人彭文杰领取失业保险期间的医疗保险费损失。《社会保险法》第四十八条，失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。东北制药集团沈阳第一制药有限公司解除彭文杰劳动合同，彭文杰属于非因被人原因中断就业，符合领取失业保险金的条件，但该公司未其办理失业金申领手续，造成彭文杰不能享受失业期间免缴基本医疗保险费的待遇，应当赔偿彭文杰基本医疗保险费损失。关于上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否应赔偿上诉人彭文杰领取失业保险期间养老保险费、医疗保险个人账户损失。上诉人该项上诉请求没有法律依据，一审法院不予支持并无不当。上诉人东北制药集团沈阳第一制药有限公司是否应支付上诉人彭文杰2004年3月至2017年4月期间的工资。工资用人单位对劳动者提供劳动支付的对价。彭文杰自2004年3月起至2017年4月止，未向东北制药集团沈阳第一制药有限公司提供劳动，该公司没有支付其劳动报酬的义务，且该公司已经支付其放假期间生活费并代扣代缴养老保险、医疗保险费，故一审法院对彭文杰的该项诉讼请求不予支持并无不当。综上所述，彭文杰、东北制药集团沈阳第一制药有限公司的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。5依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由双方当事人各负担10元。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年七月十三日法官助理杨多多书记员谢媛