北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终8960号上诉人（原审被告）：张彦岐，男，1953年9月20日出生，汉族，农民，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：赵文英，北京市涛泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪雪，女，1973年6月6日出生，汉族，无业，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：吴迪，北京植德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雨涵（汪雪之女），北京植德律师事务所实习律师。上诉人张彦岐因与被上诉人汪雪民间借贷纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2020）京0115民初19656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张彦岐上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回汪雪全部诉讼请求，诉讼费由汪雪负担。事实与理由：张彦岐主张其名下尾号3513的银行卡系存在真实借款的银行卡，30万转款系转到尾号3513的银行卡，张彦岐给汪雪出具的欠条金额是30万，张彦岐名下尾号为5773的银行卡用于北京颐天科技发展有限公司的经营，该卡由担任该公司财务工作的汪雪控制，故转入尾号为5773的银行卡中的5万元不应作为张彦岐的借款；张彦岐认为上述借款及利息充抵了汪雪应当承担的北京颐天科技发展有限公司债务，同时认为汪雪的诉讼请求已经超过时效。汪雪辩称，同意一审判决。汪雪向一审法院起诉请求判决：1.张彦岐返还借款本金420000元，利息86000元；2.张彦岐支付逾期利息，以420000元为基数，按照银行同期贷款利率自2015年4月30日至实际支付日止，暂计至2020年9月9日逾期付款利息110511.78元，上述款项共计616511.78元；3.本案诉讼费用、保全费用由张彦岐负担。一审法院认定事实：汪雪之女陈雨涵名下卡号为×××的账户于2014年4月24日、2014年4月30日分别向张彦岐银行账户×××内汇入20万元及10万元。2014年4月30日，借款人张彦岐向出借人汪雪出具借条，载明张彦岐向汪雪借款30万元，借款期限为一年，借款时间为2014年4月30日至2014年4月29日（实际应为2015年4月29日），还款时间与金额为2014年7月30日，偿还21500元，2014年10月30日偿还21500元，2015年1月30日偿还21500元，2015年4月30日偿还321500元。2014年5月5日，陈雨涵上述账户向张彦岐账户×××汇入5万元，摘要显示为借款。张彦岐称尾号5773的银行卡是由汪雪实际控制的。汪雪在一审中认可2015年到2016年在公司存续期间有过张彦岐请汪雪帮忙操作网银的情况，2014年、2015年、2016年在张彦岐的要求下，汪雪用张彦岐尾号5773的银行卡取款的情况，但是称未实际掌控过该卡。2015年3月6日股东会决议中载明李亚雄个人借公司名义借款140万元，该笔款项由张宝祥汇入张彦岐账户，再应李亚雄的要求转入冯爱民的账户，该笔借款是李亚雄个人借款，实际使用人也为李亚雄，公司及其他股东不承担偿还本金及利息的责任。（2015）大民（商）初字第18184号民事判决书判决张彦岐、李亚雄、北京颐天科技发展公司偿还张宝祥借款本金125万元及利息。一审法院认为，合法的民间借贷关系受法律保护，汪雪与张彦岐之间签署的借条系双方当事人真实意思表示，且汪雪已经出借了款项，双方达成了借款的合意及出借款项的事实，且不违反法律规定，借条合法有效。张彦岐主张欠汪雪的钱，应当同张彦岐代汪雪履行的由汪雪承担的偿还公司欠款的股东责任相抵销。股东会决议载明汪雪对140万元借款不承担本金及利息偿还及其他一切法律责任和民事责任，张彦岐述称其承担的股东责任与欠汪雪的债务冲抵是口头协议，也未提交证据加以佐证。抵销权分为法定抵销和约定抵销，张彦岐提交的证据不足以证明其与汪雪达成了约定抵销的合意，且从股东会的决议及2015大民（商）初字第18184号民事判决书未能看出张彦岐对汪雪享有债权。综合本案的证据，不足以认定张彦岐对汪雪享有法定抵销权。本案基础法律关系为民间借贷，如张彦岐认为有抵销权，可另行主张或另案解决。借款人未按照约定的期限偿还借款的，应当偿还本金及利息。关于张彦岐主张诉讼时效经过的抗辩，汪雪提交的本案中提交的短信、通话记录及委托他人代为向张彦岐索债的证据，证明汪雪一直向张彦岐主张债权，诉讼时效中断，故对于张彦岐本项抗辩，法院不予采纳。关于2014年4月24日和4月30日转账的30万元本金及借条上约定的利息，法院予以支持。关于2014年5月5日，汪雪向张彦岐尾号为5773号银行卡汇入5万元，张彦岐提交的银行转账记录载明摘要为借款，张彦岐称5773号银行卡为汪雪控制，摘要是其自行添加的，汪雪认可曾帮忙操作过网银及取过款，但否认控制银行卡。当事人对自己提出的诉讼请求应当提供证据加以证明，未能提供证据的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，张彦岐主张尾号5773号的银行卡一直由汪雪控制，结合张彦岐提交的尾号5773号银行卡转账记录，显示银行卡经常性使用，张彦岐称自己名下的尾号5773号银行卡一直由汪雪控制使用，不符合一般社会常理，张彦岐应当就该事实进一步举证，举证不能的，承担不利后果。故该笔转账5万元的性质为借款，张彦岐负有偿还义务。关于汪雪主张一笔7万元以现金方式出借给张彦岐的款项，其并未提交证据加以证明，法院不予支持。综上，法院认定汪雪对张彦岐借款本金为35万元，关于利息计算方式，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第一次修正）第二十六条，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。第三十二条第二款，借贷行为发生在2019年8月20日，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。法院收到汪雪起诉状时间为2020年9月15日，2020年8月20日一年期贷款市场报价利率为3.85%，汪雪和张彦岐借条的利息超过四倍，故法院予以调整。30万元的借款期间为2014年4月30日至2015年4月29日，经计算利息为46200元；5万元借款期间为2014年5月5日至2015年4月29日，经计算利息为7570元，合计利息53770元。对于逾期利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年第一次修正）第二十九条规定，约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。双方借条约定最后一笔还款日为2015年4月30日，故逾期还款日起算点为2015年5月1日，自2015年5月1日至2019年8月19日按同期贷款利率计算，汪雪主张自2019年8月20日至实际清偿之日止按一年期贷款市场报价利率计算逾期利息，法院不持异议。据此，一审法院于2021年4月判决：一、张彦岐在判决生效后十日内偿还汪雪借款本金350000元及借款期间利息53770元；二、张彦岐向汪雪支付逾期利息（以350000元为基数，自2015年5月1日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；三、驳回汪雪其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，张彦岐补充提交如下证据：1.张彦岐名下尾号为5773的银行流水、给付陈雨涵及汪雪支付款项统计表，主张以此证明该账户系为北京颐天科技发展有限公司筹备运营开设，张彦岐向陈雨涵及汪雪支付的款项应当从汪雪诉讼请求中抵扣；2.北京颐天科技发展有限公司的公司档案节选，主张以此证明汪雪系该公司筹备期间的联系人及代理人，汪雪、张彦岐与该公司有关的行为均系职务行为；3.（2015）大民（商）初字第18184号案件档案，主张以此进一步证明尾号为5773的银行卡系公司使用，张彦岐的借款行为系职务行为；4.刘学军的证人证言，主张以此证明刘学军在北京颐天科技发展有限公司成立时系股东，汪雪系该公司办理营业执照的联系人，张彦岐名下尾号为5773的银行卡一直由汪雪掌握并使用，陈雨涵未在该公司担任职务；5.中国执行信息公开网上载明汪雪被列为被执行人的记录，主张以此证明汪雪自2015年被列为被执行人后，不用自己的身份证办理银行卡，一直使用他人的银行卡。汪雪对张彦岐补充证据的关联性及证明目的不予认可。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供相应的证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，汪雪要求张彦岐偿还借款及利息，提供了张彦岐出具的借条以及汪雪之女陈雨涵的账户向张彦岐名下银行账户转账的记录进行佐证，考虑到借条载明的内容及转账摘要均直接体现了双方形成借贷合意，银行转账记录客观显示了款项实际转入张彦岐名下账户，故一审法院据此认定双方成立民间借贷关系，并根据转账的实际金额认定借款金额，判决张彦岐返还借款并支付合理利息，并无不当。张彦岐虽主张上述借款及利息充抵了汪雪应当承担的北京颐天科技发展有限公司债务，但并未就双方形成债务抵消合意提供充分证据，一审法院对其主张的债务抵消未予采信，亦无不当。关于张彦岐提出的时效抗辩意见，因汪雪已经提供了时效中断情形的证据，一审法院对张彦岐该项抗辩已经未予采纳，亦属合理。综上，张彦岐的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7357元，由张彦岐负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 洁审 判 员  耿燕军审 判 员  张玉贤二〇二一年七月九日法官助理  方浩然书 记 员  王远征书 记 员  果满树