安徽省淮南市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）皖04民终1189号 上诉人（原审原告）：李江河，男，1978年11月9日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：周守春，北京盈科（芜湖）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽省阳光半岛文化发展有限公司，住所地安徽省寿县新桥国际产业园，统一社会信用代码913404225689694717。 法定代表人：管以江，该公司董事长。 上诉人李江河因与被上诉人安徽省阳光半岛文化发展有限公司（以下简称阳光半岛公司）商品房预售合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院(2021)皖0422民初1206号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年6月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 李江河上诉请求：撤销一审裁定，改判确认管理人向李江河发出的解除商品房买卖合同通知无效。事实和理由：一、一审裁定理由和适用法律错误，本案合同不属于双方均未履行完毕债务情形，不应适用破产法第十八条第一款。本案事实充分证明各方已就以房抵债达成一致意见且阳光半岛公司明确认可已支付了全额购房款的事实。故在受理破产申请前已履行完商品房买卖合同，管理人无权决定解除合同。二、一审裁定适用破产法第十八条第一款规定驳回起诉，实际上变相认定李江河未履行支付购房款的义务，该付款义务是否履行是双方在本案中最重要的争议焦点之一，但一审裁定未对此进行任何说理，且与查明事实相矛盾。根据双方签订的商品房买卖合同、出具加盖财务印章的收据、在收据上备注抵款事项等行为实际上已经可以认定李江河履行完付款义务，但是一审法院裁定对此只字未提，有违裁判文书释法说理的相关规定。三、一审裁定理由与一审批准的破产重整计划相矛盾。一审在2017年8月28日就批准了重整计划草案。重整计划中表明已付清购房款，但尚未取得房屋的购房户，可以选择继续履行合同取得房屋，也可以选择解除合同，退还房款。这种专门购房户安置方案应当严格执行。故一审裁定认为“案涉商品房买卖合同自破产申请受理之日起两个月内管理人未通知继续履行合同即视为合同已解除”的理由与之前裁定批准的重整计划相矛盾。四、一审拒绝李江河调取证据申请，违反法定程序，剥夺李江河合法权利。涉案销售台账、破产审计报告、房屋备案通知、相关财务账册等证据大多数保管在对方手中，能够印证李江河已通过阳光半岛公司与第三方抵债方式支付，且得到阳光半岛公司确认。未准许调取上述材料导致事实不能查清，形成错误裁定。五、一审裁定与其它已生效裁判相冲突，有违公信力，极为不公。马鞍山市花山区人民法院的判决认定类似抵债的购房合同有效，购房款支付完毕。钱福林诉阳光半岛公司类案认定其以房抵债方式交付了购房款，并支持其诉请。 阳光半岛公司未发表书面陈述意见。 李江河向一审法院起诉请求：确认阳光半岛公司管理人发出的解除双方签订《商品房买卖合同》的通知无效。 一审法院认定事实：2013年6月5日，李江河（买受人）与阳光半岛公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》，约定：李江河购买阳光半岛公司开发的位于寿县新桥国际产业园新桥•阳光半岛第2地块6幢01号商品房,面积464.92平方米,总价款2879236元，李江河应于2013年6月5日一次性付清总房款，阳光半岛公司应于2014年12月31日前将合同约定商品房交付李江河使用，合同还约定了其他事项。签订合同当日，阳光半岛公司向李江河出具《收据》一张，交款单位：李江河，收款方式：空白，人民币：贰佰捌拾柒万玖仟贰佰叁拾陆元整，收款事由：2#地块6幢01室购房款，全款冲抵汉轩装饰工程款，加盖“安徽省阳光半岛文化发展有限公司财务专用章”。2014年7月3日，一审裁定受理对阳光半岛公司的破产清算申请，并指定安徽大别山律师事务所担任管理人。2017年7月12日，一审裁定自2017年7月12日起阳光半岛公司进行重整，8月28日，一审裁定批准阳光半岛公司的重整计划草案，终止阳光半岛公司重整程序，阳光半岛公司的重整计划执行期限至2021年2月27日届满。阳光半岛公司重整计划文本“前言”记载：重整计划草案如获顺利实施：一、阳光半岛公司主体不变；二、阳光半岛公司资产予以保留，将继续经营其原有业务，并引入重整方恒大地产集团，后续工程建设、公司运营资金由重整方承担；三、至本重整计划草案提交时，已确定的债权100%清偿，暂未确认的债权待管理人确认，并经人民法院裁定后按照上述比例清偿；四、购房户得到妥善安置。第七条对“购房户安置”规定如下：（一）37、38号地块，2号岛已付清购房款，但尚未取得房屋的购房户，可以选择继续履行合同，取得房屋，免除破产受理后的违约金；也可以选择解除合同，退还购房款，免除破产受理后的利息、违约金。（二）37、38号地块，2号岛已支付首付款的购房户，可以选择继续履行合同，补交剩余购房款，取得房屋，免除破产受理后的违约金；也可以选择解除合同，退还首付款，免除破产受理后的利息、违约金。（三）其他地块已付清购房款、支付订金、认购金的购房户。1.如果选择要房的，可以在37号地块集中安置……2.如要求退房的，可以参照本条（一），由债务人、重整方与购房户协商解决。要求退房的购房户，具体支付方式按照普通债权的清偿时间和方式进行清偿。重整计划有关“其他”事项的第十二条第一项规定：债权人与阳光半岛公司签订的尚未履行完毕的合同，自2014年7月3日一审受理阳光半岛破产清算之日起二个月内，管理人未通知继续履行合同的，合同自动解除。商品房买卖合同按照本重整计划第七条处理。2020年11月30日，阳光半岛公司管理人向李江河发出《通知书》，“根据你方提供的资料及阳光半岛公司销售台账记载，经初步调查，你与阳光半岛公司签订的位于寿县新桥阳光半岛37地块9栋1106室《商品房买卖合同》，目的是以阳光半岛房产抵付第三方的相关债务，并非真正意义上的消费购房。由于你方未向阳光半岛公司实际支付购房款，且你方对阳光半岛公司不享有债权，另外在签订合同时，上述房屋尚未建成，阳光半岛公司未能交付，你方与阳光半岛公司签订的房屋买卖合同未实际履行。为此，管理人依据《企业破产法》第十八条、《合同法》第九十四条等相关法律规定，通知如下：解除你方与阳光半岛公司签订的上述《商品房买卖合同》。若你方有异议，可在收到本通知书之日起三十日内向寿县人民法院提起诉讼”。 一审法院认为:《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款，“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款，“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”。本案，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知继续履行合同的，视为合同已经解除，无需再发出通知，故本案管理人向李江河发出的解除合同通知不产生法律效果，该案不属于法院受案范围，应驳回李江河的起诉。裁定：驳回李江河的起诉。案件受理费80元，予以退还。 二审中，李江河提交调查令申请书，要求调取涉案地块销售台账、审计报告等证据，因与本案无关联性，不予准许。 二审对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。本案中，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知继续履行合同的，视为合同已经解除，无需再发出通知，故本案管理人发出的解除合同的通知不产生法律效果，本案不属于法院的受案范围，应驳回起诉。一审认定并无不当，予以维持。 综上所述，李江河的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 永 审判员 张 晨 审判员 魏 宁 二〇二一年七月一日 书记员 江子怡