湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1797号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙安泰支公司，住所地湖南省长沙市岳麓区麓谷大道677号办公楼3024房，统一社会信用代码91430100553008141C。负责人：贺峰，总经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛懿鹏，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余元香，女，1951年10月6日出生，汉族，住湖南省岳阳市汨罗市。委托诉讼代理人：赵卫东，湖南雄天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑坤，男，1983年4月23日出生，汉族，住湖南省岳阳市汨罗市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙安泰支公司（以下简称平安财险安泰支公司）因与被上诉人余元香、郑坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2020）湘0681民初2561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月26日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险安泰支公司上诉请求：1、判令撤销湖南省汨罗市人民法院作出的一审判决书，改判上诉人在一审基础上减少承担7000元；2、判令诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对被上诉人余元香的精神损害抚慰金认定不当。被上诉人郑坤负事故次要责任，其对事故的发生及损害后果的过错极小。根据岳阳市中级人民法院的岳中法明传（2020）105号文，精神损害抚慰金的认定应根据伤残等级与侵权过错。本案被上诉人郑坤作为次要程度的过错方且被上诉人余元香本人放弃对主要过错方杨梅主张权利，则被上诉人余元香的精神损害抚慰金应当认定为50000×20%×30%=3000元，一审判决认定为10000元不当。余元香辩称，杨梅在一审中已经承诺认可由保险公司在交强险伤残赔偿额内优先赔偿余元香的损失，且在一审中，余元香的诉求为精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，一审中余元香的护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计为106197元，未超出交强险伤残赔偿限额110000元，故一审判决没有损害保险公司利益，也没有增加保险公司负担，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。郑坤未作答辩。余元香向一审法院起诉请求：1、判令平安财险安泰支公司赔偿余元香损失共计125697.48元；2、判令平安财险安泰支公司在交强险及商业三责险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险范围内优先赔付；3、判令本案诉讼费由平安财险安泰支公司承担。一审法院认定事实：2020年5月11日，杨梅驾驶搭载余元香的两轮电动车沿屈子祠镇村级公路由西往东行驶至狄湖村十字路口路段时，与由南往北由郑坤驾驶的湘Ｆ0××××号车相撞，造成杨梅、余元香受伤，两车不同程度受损的交通事故。后经认定，杨梅负事故主要责任，郑坤负事故次要责任，余元香不负事故责任。余元香受伤后在汨罗市人民医院住院22天，花费医疗费用10907.81元，其中郑坤垫付8815.5元。后经鉴定，余元香为九级伤残，前期医疗费用凭据审核认定，预估后续医疗费用3000元或以实际产生为准，误工自受伤计算至伤残评定前一日止，计算护理60日、营养60日，鉴定费为1600元。杨梅同意在湘Ｆ0××××号车交强险伤残赔偿限额中优先赔偿余元香的损失。湘Ｆ0××××号车所有人为郑坤，该车在平安财险安泰支公司处投保交强险、100万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险有效期内。事故发生后，平安财险安泰支公司向杨梅、余元香垫付了10000元医疗费用。一审法院认为，郑坤在事故中负次要责任，其驾驶的湘Ｆ0××××号车在平安财险安泰支公司处投保交强险、100万元商业三者险，该公司应当在保险范围内承担保险责任。余元香主张由平安财险安泰支公司在商业三者险范围内承担40％的赔偿责任，法院酌情认定由平安财险安泰支公司对于余元香超出交强险的损失在商业三者险内承担30％的赔偿责任。平安财险安泰支公司主张不承担鉴定费用，但其并未向法院举证证明保险合同有此约定，法院不予支持。平安财险安泰支公司主张核减非医保用药费用，法院酌情对于余元香的医疗费用中超出交强险医疗费用限额的部分进行15％的非医保用药费用核减。杨梅在此次事故中负主要责任，应当对余元香在此次事故中超出交强险范围的损失承担70％的赔偿责任，余元香放弃向杨梅主张权利，法院予以准许。余元香的各项损失如下：1、医疗费10907.8元；2、后续治疗费3000元；3、住院伙食补助费60元／天×22天＝1320元；4、营养费30元／天×60天＝1800元；5、残疾赔偿金39842元×11年×20％＝87652.4元；6、护理费66816元／365天×22天＋39552元／365天×38天＝8144.7元；7、精神抚慰金10000元；8、交通费400元，余元香主张交通费1000元，但并未向法院提交证据证明，法院依据其治疗情况，酌情认定为400元；9、鉴定费1600元。余元香主张按照农、林、牧、渔业收入标准计算其误工费13998.3元，但事故发生时其已年满六十八周岁，且未向法院提交充分证据证明其从事农业劳动，法院不予支持。余元香的上述1-4项损失共计17027.8元，因事故另一伤者杨梅此四项损失共计9284元，故平安财险安泰支公司应当在交强险医疗费用限额内赔偿余元香17027.8／（9284＋17027.8）×10000＝6472元，余元香的非医保用药费用为（10907.8元-6472）×0.15＝665.4元，由郑坤承担其30％的非医保用药费用即665.4×30％＝199.6元，故平安财险安泰支公司还需在商业三者险内赔偿余元香（17027.8-6472-665.4）×30％＝2967.2元。余元香的5、6、7、8项损失共计106197元，因杨梅已承诺由平安财险安泰支公司在交强险伤残赔偿限额内优先赔偿余元香的损失，故该106197元在交强险伤残赔偿限额内赔偿。余元香的鉴定费1600元，由平安财险安泰支公司在商业三者险内赔偿1600元×0.3＝480元。故平安财险安泰支公司共计需赔偿余元香116116.2元，其已向杨梅及余元香共同垫付医疗费用10000元，因垫付的费用无法区分，此10000元统一在平安财险安泰支公司应付给杨梅的赔偿款里抵扣。郑坤应当赔偿余元香非医保用药费用199.6元，其已垫付8815.5元，抵扣后余元香还应向其返还8615.9元。判决：一、郑坤赔偿余元香因交通事故造成的损失199.6元（其已垫付8815.5元，抵扣后余元香还应向其返还8615.9元）；二、平安财险安泰支公司赔偿余元香因交通事故造成的各项损失116116.2元；三、驳回余元香其他诉讼请求。上述当事人应付款项，限在判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1407元，由余元香负担107元，由郑坤负担1300元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为一审法院就余元香精神损害抚慰金的认定是否正确。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。本案中，余元香构成九级伤残，且余元香本人并无过错，一审法院根据以上因素酌情认定其精神损害抚慰金为10000元并无不当。综上所述，平安财险安泰支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙安泰支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 琛审判员 邵莉茜审判员 吴圣岩二〇二一年七月十六日书记员 隋 思