辽宁省锦州市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）辽07民终1400号   上诉人（原审被告）：恒烽筑园建设有限公司，住所地辽宁省锦州市古塔区南一里12-7号。   法定代表人：席连惠，该公司总经理。   委托诉讼代理人：图强、葛雏鹰，该公司职员。   被上诉人（原审原告）：郑凤勤，女，1955年5月20日出生，汉族，退休工人，住辽宁省锦州市凌河区。   委托诉讼代理人：郭延星，辽宁山盟律师事务所律师。   原审被告：交通银行股份有限公司锦州分行，住所地锦州市凌河区云飞街二段42号。   负责人：赵丽，该行行长。   委托诉讼代理人：李晓佳，该行职员。   委托诉讼代理人：宋丽，辽宁润祺律师事务所律师。   上诉人恒烽筑园建设有限公司因与被上诉人郑凤勤、原审被告交通银行股份有限公司锦州分行公共场所管理人责任纠纷一案,不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   恒烽筑园建设有限公司上诉请求：一、请求二审法院改判上诉人不承担被上诉人的误工费17328元、护理费6354元、辅助器具费2900元，合计26582元；二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审支持被上诉人的误工损失没有事实和法律依据。被上诉人已符合公民的法定退休年龄，且享有退休人员退休待遇。其主张“经营”锦州高科安防有限公司在受伤期间存在误工损失，上诉人认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，被上诉人如存在误工损失，应以实际损失作为主张赔偿的事实依据，但原审中被上诉人提交的证据不能证明其因伤误工进而影响收益、不能证明“经营”的公司存在相应的停业损失。第二十条规定，护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。而护理费的计算是参照误工费的规定来计算的，因此，不应支持其赔偿护理费的诉请。另外，被上诉人主张辅助器具费中2900元的部分与被上诉人伤情不存在关联性。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   郑凤勤辩称，上诉人的上诉请求没有道理，被上诉人实际经营一个小门面，由于受伤长达数月不能经营，是有实际损失的，我们国家法律没有规定退休人员不能继续经商，上诉人住院45天，加上休息数月，上诉人不给护理费没有道理，辅助器具费的2900元是按照医生的要求作为恢复治疗的必备用具，如果不是因为本次伤情，不会发生。被上诉人虽然没有上诉，但是对一审判决伙食补助费50元乘44天不服，按照辽宁省公职人员出差的补助标准，应是100元乘以44天，伤残赔偿金应该用一审辩论前的数额应是31820元，请求二审法院予以纠正。   交通银行有限公司锦州分行述称，对于原审判决认定的我行不承担责任无异议，具体的赔偿数额请法院依法裁判。   郑凤勤向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿各种经济损失135764.26元；2.要求被告承担诉讼费。   一审法院认定事实，2019年9月7日13时许，原告郑凤勤骑自行车途经锦州市凌河区交通银行有限公司锦州分行菊园支行装修施工现场时，施工围挡被风吹倒将原告砸伤，原告向锦州市X局凌河分局龙江派出所报警，后被“120”急救车送至锦州市第二医院住院治疗，经诊断为，左外踝、后踝关节骨折、左胫骨平台、腓骨小头骨折、左膝关节外伤、左膝前后交叉韧带损伤、左膝半月板损伤、左膝关节腔积液、左膝关节退行性变。住院44天，均为二级护理，护理人员是原告儿子岳挺及所雇护工王秀萍。原告花费医疗费14230.56元。经锦州市凌河区法律服务所委托，原告的伤情经辽希司法鉴定中心鉴定为十级伤残，原告花费鉴定费1000元。被告恒烽筑园建设有限公司不服，提出重新鉴定申请，后又撤回申请并提出对原告的误工期进行鉴定。经锦州市中级人民法院摇号选取锦州医科大学附属第一医院法医司法鉴定所为鉴定机构。2020年10月10日该院出具司法鉴定意见书，结论为被鉴定人郑凤勤的左侧踝关节外踝及后踝骨折，未行手术治疗，左侧膝关节胫骨平台骨折及腓骨头骨折，未行手术治疗的误工期为120日。被告恒烽筑园建设有限公司花费鉴定费720元。被告恒烽筑园建设有限公司为原告垫付医疗费5000元。原告系锦州高科安防器材有限公司的法定代表人。2018年11月30日被告交通银行股份有限公司锦州分行与被告恒烽筑园建设有限公司签订《建设工程施工合同》，被告交通银行有限公司锦州分行将菊园支行的室内外装饰装修工程发包给被告恒烽筑园建设有限公司。   一审法院认为，原告郑凤勤提交的现场照片、报警记录可证实原告在途经被告恒烽筑园建设有限公司施工现场时被其设置的施工围挡砸伤的事实，对此原告无过错，不承担责任。被告恒烽筑园建设有限公司疏于对施工现场的管理致使其施工围挡被风刮倒砸伤原告，其应当承担全部责任。被告交通银行有限公司锦州分行已将施工项目发包给具有相关资质的施工单位，其无过错，不承担责任。关于原告主张的医疗费，应当以医疗机构出具的实际票据为准予以支持，被告恒烽筑园建设有限公司垫付的5000元应予扣除；关于原告主张的住院伙食补助费，应以国家机关一般工作人员的出差伙食标准每天50元，按照原告的实际住院时间计算；关于原告要求的护理费，应结合护理级别予以确定，标准按照辽宁省高级人民法院、辽宁省X厅关于修改《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的通知中确定的居民服务业在岗职工平均工资计算，护理时间按照结算清单记载的44天计算；关于原告主张的交通费，应结合住院天数由本院酌定判决；关于原告主张的伤残赔偿金，应当按照辽希司法鉴定中心确定的伤残等级，标准按照辽宁省高级人民法院、辽宁省X厅关于修改《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的通知中确定的全体居民人均可支配收入标准计算，时间自定残之日起按15年计算；关于原告主张的精神损害抚慰金，因本次事故给原告造成了十级伤残的后果，使其遭受了严重的精神痛苦，故对原告此项主张依法酌情予以支持；关于原告主张的误工费，原告提交的营业执照可证实其从事相关工作，现原告要求按照居民服务业标准予以保护，应予支持，误工时间按照鉴定结论执行；对原告主张的残疾器具费用，结合原告的伤情且为治疗所必须，应予支持；对于原告主张的鉴定费，应由被告恒烽筑园建设有限公司承担。被告恒烽筑园建设有限公司花费的鉴定费720元，因鉴定机构支持了其部分请求，由其和原告按照比例分担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告恒烽筑园建设有限公司于本判决生效后3日内，赔偿原告郑凤勤经济损失87951.56元（赔偿明细附后）；二、驳回原告郑凤勤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1179元，由原告郑凤勤负担415元，由被告恒烽筑园建设有限公司负担764元。原告的鉴定费1000元，由被告恒烽筑园建设有限公司负担。被告恒烽筑园建设有限公司的鉴定费720元，由原告负担288元，由被告恒烽筑园建设有限公司负担432元。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理中被上诉人郑凤勤陈述其护理人员为王秀萍，工资为每日100元。另查明，原审判决认定其他事实属实，本院予以确认。   本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，上诉人恒烽筑园建设有限公司因未尽到安全保障义务，致使其施工围挡砸伤被上诉人郑凤勤，造成被上诉人十级伤残的后果，上诉人应承担相应的赔偿责任。关于上诉人提出的误工费的问题，被上诉人郑凤勤系锦州高科安防器材有限公司法定代表人，虽然已经退休，但其经营复印、刻章、打字等业务。原审认为被上诉人因受伤造成相应的误工损失，并判决依居民服务业在岗职工平均工资标准予以赔偿误工损失，并无不当，故上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出的护理费的问题。被上诉人二审中自认其所雇佣护工工资为100元/天，在护理费明确且低于居民服务业在岗职工平均工资标准的情况下，原审按居民服务业在岗职工平均工资标准计算护理费不当，本院予以调整，护理费应为100元/天×44天=4400元，故上诉人的该项上诉请求，本院予以部分支持。关于上诉人提出的辅助器具费的问题。被上诉人骨折伤后购置的辅助器具，系固定骨伤、恢复治疗的必备用具，应予赔偿，故上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于被上诉人郑凤勤对原审判决赔偿伙食补助标准提出的异议，因系其自行主张标准，且其未提出上诉，故本院不予支持。   综上所述，上诉人恒烽筑园建设有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第六条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销辽宁省锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703民初908号民事判决。   二、上诉人恒烽筑园建设有限公司于本判决生效后三日内，赔偿被上诉人郑凤勤经济损失85997.56元（赔偿明细附后）。   三、驳回被上诉人郑凤勤的其他诉讼请求。   四、驳回上诉人恒烽筑园建设有限公司的其他上诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1179元，被上诉人郑凤勤已预交，由上诉人恒烽筑园建设有限公司负担742元，于本判决生效之日起七日内向锦州市凌河区人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由上诉人郑凤勤负担437元，应予退还742元。二审案件受理费465元，上诉人恒烽筑园建设有限公司已预交，由被上诉人郑凤勤负担32元，于本判决生效之日起七日内向锦州市中级人民法院缴纳，逾期未予缴纳依法强制执行。由上诉人恒烽筑园建设有限公司负担433元，应予退还32元。被上诉人郑凤勤的鉴定费1000元，由上诉人恒烽筑园建设有限公司负担。上诉人恒烽筑园建设有限公司的鉴定费720元，由上诉人恒烽筑园建设有限公司负担432元，由被上诉人郑凤勤负担288元。   本判决为终审判决。   审判长  周天颖   审判员  郭慧峰   审判员  赵洪全   二〇二一年七月五日   法官助理郭建华   书记员李响   赔偿明细   1.医疗费：14230.56元   2.伙食补助费：50×44天=2200元   3.护理费：100元×44天=4400元   4.交通费：200元   5.辅助器具费：39.5+148+2900=3087.5元   6.伤残补偿金：29701×15年×10%=44551.5元   7.精神抚慰金：5000元   8.误工费：52707/365天×120天=17328元   以上共计：90997.56元-垫付5000元=85997.56元。