辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终7748号上诉人（原审原告）：石峰，男，1976年6月29日出生，回族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：刘丽萍，沈阳市皇姑区畅赢法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司，住所地桓仁满族自治县桓仁镇新市街。法定代表人：冷斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：康乐，女，该公司员工。委托诉讼代理人：贾伽钰，辽宁恒生律师事务所律师。上诉人石峰因与被上诉人桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人石峰上诉请求：撤销一审判决第一项，要求单位支付我违法解除赔偿金100700元；对罚款1900元继续主张；由单位承担本案诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人曾经签订两次固定期限劳动合同，第二份劳动合同期满前上诉人向被上诉人表达了续签无固定期限劳动合同的想法，被上诉人予以拒绝，属于违法解除劳动合同，应支付经济赔偿金。被上诉人桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司辩称，请求驳回上诉人的上诉请求。石峰向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金100700元（5300元/月×9.5个月×2倍）：2、判令被告向原告支付未签劳动合同双倍赔偿31800元（5300元/月×3个月×2倍）;3、判令被告向原告支付待通知金5300元；4、判令被告退还2017年6月-9月期间的违法罚款3000元；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2010年10月1日原告入职被告单位，从事酒水销售工作，双方签订书面劳动合同，约定,合同期限自2010年10月1日起至2014年9月30日止，工作地点为沈阳，实行标准工时制。合同期满后，双方于2014年10月31日续签劳动合同，合同期限自2014年11月1日至2019年11月1日止，工作地点为辽宁，其他条款未变。2019年11月20日，被告作出人员调整通知，自2019年11月20日起，原告不再担任沈阳郊县销售经理。2019年12月25日，被告向原告出具《终止劳动合同通知书》，内容载明：“石峰：您的劳动合同于2019年11月1日期满，经研究，桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司不再与您续签劳动合同。”同日，原告在内容为：公司已于2019年12月25日通知我劳动合同期满后不再续签劳动合同的《终止劳动合同通知书接收回执》上签名。并填写：口头通知日期为2019年11月6日，11月20日办理交接工作，12月25日结束。2017年7月至9月期间，被告对原告因工作不达标共计罚款1900元。原告劳动关系终止前12个月的月工资标准为4772.29元。2020年8月沈阳市皇姑区劳动人事争议委员会受理了原告提出仲裁申请，该仲裁委员会于2020年9月27日作出沈皇劳人仲字[2020]第289号仲裁裁决书，裁决：1、被告桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司支付原告石峰经济补偿金39660.41元；2、驳回原告石峰其他仲裁请求。原告不服，遂起诉来一审法院。一审法院认为，根据双方当事人的陈述及证据表明，原告作为劳动者，被告作为用人单位，双方间自2010年10月开始存在劳动关系，应当适用劳动合同法调整。关于原告的月工资标准。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”依据以上法律规定，原告劳动合同终止前12个月的平均工资，应当包括被告在该期间发放的奖金，经计算，原告的月工资标准应为4772.29元。原告主张的违法解除劳动合同赔偿金问题。《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。现被告向原告出具《终止劳动合同通知书》后，原告遂向被告交接了工作，应当视为原告以实际行为同意解除劳动关系。因双方间构成协商一致解除劳动合同，故原告请求支付解除劳动合同赔偿金，不符合上述法律规定。一审法院不予支持。依据《劳动合同法》第四十六条的规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金，具体数额，依据《劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告在被告处工作9年2个月，应当支付赔偿金45336.75元（4772.29元×9.5个月）原告主张的未签订劳动合同的双倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。虽原告的劳动合同于2019年11月1日期满后，其仍在被告处工作，被告亦履行了支付劳动报酬的义务，但《终止劳动合同通知书接收回执》明确载明：口头通知日期为2019年11月6日，11月20日办理交接工作，可见，双方间于2019年11月份已终止了劳动合同关系，故原告要求给付未签订劳动合同的双倍工资差额，不符合上述法律规定，一审法院不予支持。原告主张的返还罚款问题。根据原告提交的证据表明，2017年底三季度被告对原告共计罚款1900元，对此，被告对罚款事实不持异议，但对原告是否实际缴纳不予认可，根据原告提交的三份证据表明，被告已实际收取罚款1900元，因被告对原告进行罚款，没有法律依据，应当返还原告。关于原告主张的解除劳动合同代通知金问题。根据劳动合同法第四十条规定，劳动者患病不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排工作的，或劳动者不能胜任工作经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位应当提前30日以书面形式通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资后可以解除合同。因原告的请求不符合上述法律规定，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司支付原告石峰违法终止劳动合同经济补偿金45336.75元；二、被告桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司返还原告石峰罚款1900元；（上述款项，于本判决生效后十日内一次性给付）如果未按照判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告石峰其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取，由被告桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司承担。二审中，双方当事人均向本院提交新证据。本院依法组织双方当事人举证、质证。本院结合当事人提交的新证据对本案案件事实综合予以认定。本院认为，关于石峰主张的经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，双方之间已经连续订立二次固定期限劳动合同，桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司也无证据证明石峰存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。在此情况下，石峰向桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司主张续订无固定期限劳动合同，桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司应与石峰订立无固定期限劳动合同。桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司于2019年12月25日向石峰出具《终止劳动合同通知书》，不再与石峰续签劳动合同的行为系违法解除，石峰有权要求桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司支付经济赔偿金。关于经济赔偿金数额问题。双方当事人均认可石峰劳动合同解除前12个月的平均工资为5300元/月。双方当事人亦认可桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司已支付石峰39，660.41元，对该笔款项予以扣除。结合上述事实及石峰的工作年限，被上诉人桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司应支付上诉人经济赔偿金差额61,039.59元（5300元/月×9.5个月×2倍-39，660.41元）。综上所述，石峰的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初558号民事判决第二项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2021）辽0105民初558号民事判决第一项、第三项；三、桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付石峰违法解除劳动合同经济赔偿金差额61,039.59元；四、驳回石峰的其他上诉请求和诉讼请求；五、驳回桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司的其他诉讼请求。如果桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司负担；二审案件受理费10元，由桓仁张裕葡萄酒民族酒业销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年七月八日法官助理杨多多书记员谢媛