河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终1328号上诉人（原审被告）:许昌市第二建设（集团）有限公司，住所地许昌市吴庄巷66号。法定代表人：宋聚才，任总经理。委托诉讼代理人：王晓虎，金博大律师事务所律师。被上诉人(原审原告):许昌卓越时代实业有限公司，住所地许昌市魏都区五一路20号。法定代表人：吕兰枝，任总经理。委托诉讼代理人：袁建坡，河南世纪风律师事务所律师。委托诉讼代理人：周凯，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王保玉，男，汉族，1967年7月19日出生，住许昌市魏都区。上诉人许昌市第二建设（集团）有限公司因与被上诉人许昌卓越时代实业有限公司、王保玉追偿权纠纷一案，许昌卓越时代实业有限公司不服（2020）豫1002民初1368号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2020年11月16日作出（2020）豫10民终1572号民事裁定书，裁定撤销（2020）豫1002民初1368号民事判决，发回许昌市魏都区人民法院重审本案。该院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。2021年3月29日，许昌市魏都区人民法院作出（2020）豫1002民初6826号民事判决书，许昌市第二建设（集团）有限公司不服，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人许昌市第二建设（集团）有限公司的委托诉讼代理人王晓虎、被上诉人许昌卓越时代实业有限公司的委托诉讼代理人袁建坡、周凯到庭参加诉讼。被上诉人王保玉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。许昌市第二建设（集团）有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担还款责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人承担还款责任无事实及法律依据。一、被上诉人王保玉对外借款并非是职务行为，仅为个人借款，借款的实际用途不影响借款主体的认定，上诉人并非借款人，不应当承担还款责任。1.王保玉以个人名义对外借款，且不符合表见代理的构成要件，该债务应为王保玉的个人债务，并且本案在案证据无法证明案涉借款用于扬子大厦项目。被上诉人王保玉以个人名义对外借款，被上诉人许昌卓越时代实业有限公司（以下简称卓越时代公司）为其提供担保。卓越时代公司称王保玉对外借款是履行职务行为，但王保玉仅为上诉人公司员工，其无权以公司名义对外借款，并且王保玉没有上诉人的委托授权，也不符合表见代理的构成要件，作为与上诉人有业务往来的公司，卓越时代公司应当明确知道王保玉的对外借款仅为其个人借款，并非是履行职务行为。一审法院以王保玉为上诉人公司员工，向借款人出具的出借手续或调解协议中有“以扬子大厦工程款或工程款抵扣”，以及录音即认定王保玉的借款行为属于职务行为，且该笔借款用于扬子大厦工程项目建设。上述证据无法达到其证明目的，王保玉的借款行为仅为其个人行为。2.即便涉案借款用于扬子大厦项目，也仅证明借款的实际用途，但借款的实际用途并不影响借款主体的认定，卓越时代公司已履行的保证责任也应当依据合同相对性原则由王保玉履行还款责任。合同相对性原则包括三个方面，即主体的相对性、内容的相对性、责任的相对性。上诉人并非借款合同主体，不能主张合同上的权利，当然也不应承担合同中规定的义务。如最高人民法院（2018）最高法民终598号民事判决书的本院认为部分，对于借款实际用途与借款主体无关已经进行了论述：“对于兴盛恒泰公司上诉状中关于邹城投资公司系华泰金源公司的全资子公司、《补充协议》第一条第2款系债务加入的意思表示、兴盛恒泰公司在《补充协议》签订后又借给了华泰金源公司1000万元且未约定还款期限、邹城投资公司是案涉借款的实际使用人及受益人等上诉主张，本院认为，……第二，《补充协议》中虽然约定了案涉资金的实际去向是鑫源国际城房地产项目，但借款的实际用途并不影响借款法律关系中借款主体的认定，故兴盛恒泰公司的该项上诉请求不能成立”。二、依据《担保法》及《合同法》相关规定，被上诉人卓越时代公司承担保证责任后，应当向被上诉人王保玉追偿。保证人对主债权人进行清偿后，主债权人的权利在清偿的范围内转移给了保证人，保证人享有主债权人的权利，可以要求主债务人偿还，还可以依据代位求偿权或债权让与向主债务人的债务人清偿。综上，案涉借款为王保玉的个人借款，款项的实际用途不影响借款主体的认定，上诉人并非案涉款项的借款人，一审法院判决上诉人承担还款责任无事实及法律依据，恳请贵院查明案件事实，撤销一审判决，改判上诉人不承担还款责任。许昌卓越时代实业有限公司辩称，上诉人的上诉缺乏事实根据，一审法院认定事情清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王保玉未到庭答辩，也未提交书面意见。许昌卓越时代实业有限公司向原审法院起诉请求：1.判令被告王保玉偿还原告为其代偿借款5057300元及利息（按月息2分，自2018年8月算至被告偿还之日）2.判令被告许昌市第二建设（集团）有限公司承担连带清偿责任；3.判令诉讼费（原告说明诉讼费用包括案件受理费、保全费、因财产保全支出的保险费）由被告承担。一审法院查明：被告王保玉系被告许昌市第二建设（集团）有限公司杨子大厦项目的负责人，与该公司存在劳动关系。原告因为被告王保玉借款担保，许昌市建安区人民法院在执行许昌市魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00544号民事判决书中，2018年7月23日，分别依据（2018）豫1003执恢288—4号执行裁定书，拍卖原告位于扬子大厦7楼南起东侧4号房产，拍卖价款196840元；依据（2018）豫1003执恢288—5号执行裁定书，拍卖原告位于扬子大厦7楼南起东侧3号房产，拍卖价款186080元；依据（2018）豫1003执恢288—6号执行裁定书，拍卖原告位于扬子大厦7楼南起东侧2号房产，拍卖价款181280元，共计564200元；2018年8月1日，依据（2018）豫1003执恢288—7号执行裁定书，拍卖原告位于扬子大厦7楼南起东侧5号房产，拍卖价款197840元；2018年9月27日，依据（2018）豫1003执恢288—3号执行裁定书，拍卖原告位于扬子大厦7楼南起东侧1号房产，拍卖价款231320元；以上原告为王保玉代偿共计993360元。2018年9月13日，许昌市建安区人民法院在执行许昌市魏都区人民法院（2015）魏民一初字第416号民事判决书中，依据（2017）豫1003执恢372—4号执行裁定书，拍卖了原告位于卓越扬子大厦10层北起西侧23号房产，拍卖价款403160元，原告为王保玉代偿刘志伟借款本息403160元。原告为被告王保玉提供借款担保，2020年7月27日，许昌市建安区人民法院执行许昌市魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00545号民事调解书中，拍卖了原告位于扬子大厦7楼南起东侧6号—12号、21—26号房产，原告为王保玉代偿赵根伍借款本息3068280元；2019年12月30日，拍卖了原告位于扬子大厦12楼北起西侧25商业用房，拍卖价款296950元；2020年3月24日，拍卖了原告位于扬子大厦12楼北起西侧26商业用房，拍卖价款295550元；原告为王保玉代偿赵根伍借款本息3363830元。综上，原告为王保玉代偿借款本息5057300元。另查明，许昌市魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00544号民事判决书中，王保玉出具的借条中写有“同意工程款扣”。许昌市魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00545号民事调解书中，王保玉出具的借款手续中写有“如甲方王保玉到期不归还，乙方赵根伍可以直接在甲方王保玉承包许昌卓越时代实业有限公司杨子大厦项目工程款中直接扣除，也可由卓越时代将发包方工程款直接支付给乙方”；在该调解协议第三项“被告王保玉同意，被告许昌卓越时代实业有限公司代偿的上述款项可以从许昌卓越时代实业有限公司应付给被告王保玉的工程款中直接予以扣除”。原告提供的李保军证人证言及其与王保玉的录音，证明王保玉所借款项都用到杨子大厦工程上。一审法院认为，原告许昌卓越时代实业有限公司作为连带保证保证人，代偿借款本息后有权予以追偿。鉴于被告王保玉系被告许昌市第二建设（集团）有限公司承建的杨子大夏项目负责人且系该公司职工，在其给借款人出具的借款手续或者与借款人达成的调解协议中有“以杨子大厦工程款或工程款抵扣”的内容，综合原告提供的证据，可以认定由原告担保的被告王保玉民间借贷资金用于杨子大厦工程项目建设，被告王保玉就本案的借款行为属于职务行为，被告许昌市第二建设（集团）有限公司应当承担还款责任。原告要求被告按照月息2分赔偿利息损失的主张证据不足；综合全案情况，应按照中国人民银行同期同类银行贷款利率或者全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿原告利息损失。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经该院审判委员会研究决定，判决：被告许昌市第二建设（集团）有限公司于本判决生效后十日内返还原告许昌卓越时代实业有限公司人民币5057300元及利息（其中564200元的利息自2018年7月23日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中3068280元的利息自2018年7月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中197840元的利息自2018年8月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中403160元的利息自2018年9月13日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中231320元的利息自2018年9月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中296950元的利息自2019年12月30日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其中295550元的利息自2020年3月24日起至付清代为偿还上述款项之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告许昌卓越时代实业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费47202元，财产保全费5000元，保险费9180元，由被告许昌市第二建设（集团）有限公司负担。本院二审期间，上诉人向本院提交如下证据：1.公司内部工程管理承包合同；2.二建公司与王保玉支付款项的相关凭证91份。证明：王保玉对该涉案工程实行独立核算，自负盈亏，王保玉是该涉案工程的实际施工人，也是既得利益者。二建公司仅向其收取固定1%的管理费。王保玉个人债务与二建公司无关。被上诉人质证认为，1.两份证据均形成于本案纠纷以前，本案历经原一、二审和发回重审三次庭审程序，上诉人均未提交，该证据依法不属于新证据。2.两组证据不能证明上诉人的证明目的，恰能证明王保玉不仅是案涉工程的项目实际负责人，且结合其在一审中提供的证据，其又是二建公司的员工。结合在一审中被上诉人提供的证据，王保玉不仅是该工程的实际施工人，且其明确表示案涉借款均用于了本案涉及的工程项目。王保玉作为二建公司的项目负责人，其对外用于工程项目的借款由二建公司承担还款责任符合法律规定。对当事人争议的事实，本院认定如下：公司内部工程管理承包合同属公司内部管理行为，对外并不发生法律效力，且非新证据，故本院不予认定。记账凭证不能证明王保玉个人债务与上诉人无关的证明目的，故本院对91份记账凭证不予认定。被上诉人二审中未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：上诉人许昌市第二建设（集团）有限公司是否应当承担还款责任。被上诉人许昌卓越时代实业有限公司作为连带担保的保证人，在代偿借款本息后有权予以追偿。根据查明的案件事实，被上诉人王保玉系上诉人许昌市第二建设（集团）有限公司承建的杨子大夏项目负责人，且为该公司职工，在其给借款人出具的借款手续或者与借款人达成的调解协议中有“以杨子大厦工程款或工程款抵扣”的内容，综合本案证据，可以认定由许昌卓越时代实业有限公司担保的王保玉民间借贷资金用于杨子大厦工程项目建设，王保玉就本案的借款行为属于职务行为，因此，一审判决许昌市第二建设（集团）有限公司承担还款责任，于法有据，并无不当。关于上诉人认为许昌卓越时代实业有限公司应向王保玉追偿的上诉理由，因王保玉系杨子大夏项目的负责人，其借款的目的是为项目建设，借款行为属职务行为，因此，本院对上诉人的上诉理由不予采信。综上，许昌市第二建设（集团）有限公司的上诉理由，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费47202元，由上诉人许昌市第二建设（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 杰审判员 朱雅乐审判员 张 靖二〇二一年七月十三日书记员 杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口