辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终4068号上诉人（原审原告）：秦玉刚，男，1970年3月27日生，汉族，无职业，住大连市甘井子区。被上诉人（原审被告）：大连市沙河口区云香米线店，住所地大连市沙河口区民权街311号12号楼2单元1层2号。经营者：白利江，男，1963年10月29日生，汉族，住大连市中山区。委托诉讼代理人：赵跃，辽宁泰海律师事务所律师。上诉人秦玉刚因与被上诉人大连市沙河口区云香米线店劳动合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2021）辽0204民初624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人秦玉刚、被上诉人大连市沙河口区云香米线店的委托诉讼代理人赵跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。秦玉刚上诉请求：1.撤销（2021）辽0204民初624号民事判决，依法改判支持上诉人的一审各项诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决在没有查明事实的前提下，依据所述用工形式简单地将上诉人与被上诉人之间关系认定为劳务合同，不符合事实，损害了上诉人的合法权益。1.一审判决认定上诉人在被上诉人处工作时间为上午4时至9时30分与事实不符。被上诉人的经营者在上诉人入职之初，已明确规定上诉人的工作时间为上午3时至9时30分和下午3时至5时。且上诉人提供的聊天记录显示，上诉人于上午3时35分已经做好第一桶豆浆，因此上诉人上午的工作时间应为3时至9时30分，下午工作时间在微信聊天记录中亦有体现。2.原审判决依据雇员与雇主之间关系，认定上诉人与被上诉人之间为劳务合同关系与客观事实不符。上诉人自2019年7月1日起到被上诉人处工作，首先进行了2个月试用期的考核，考核合格后持续在被上诉人处工作，这与劳动关系中劳动者具有长期、持续、稳定的在用人单位工作的特点相符合。3.一审判决援引劳务关系中特定的劳务与等价报酬是相互对应这一特点，并以此判定上诉人与被上诉人之间是劳务合同关系，与事实不符。上诉人每月从被上诉人所获得的工资报酬为5,000元，并不符合劳务关系中特定劳务与等价报酬相互对应的特点。4.一审判决中所记录2020年5月份工资5,500元（工资5,000元，做粥500元），6月份工资5,500元（工资5,000元，做粥500元）不正确，与上诉人提供的聊天记录不同，上诉人提供的聊天记录明确证实5月份报酬5,500元为5,000元工资+500元奖金。同时，其他月份的薪酬也证实，上诉人的薪酬包含奖金、工资和补助等部分。这与劳动关系中酬金的特点相符合，也表明上诉人在被上诉人处工作期间遵守该用工单位的奖罚制度，对用工单位具有依赖性。5.上诉人在被上诉人处工作期间，所接受劳动量不仅包括为被上诉人早餐提供油条、豆浆、豆腐脑等劳动，还参与完成被上诉人经营者所分配的其他工作，包括但不局限于打扫后厨卫生、购买被上诉人日常运转所需要的生产资料、招聘员工、安装设备等与饭店经营相关的其他工作安排，并且服从被上诉人经营者关于调整宿舍的决定，以上各方面均体现出上诉人与被上诉人经营者之间具有人身隶属关系，服从用人单位统一的工作安排与管理。6.基于以上几点，一审判决认定上诉人与被上诉人之间关系为劳务合同与事实不符合，上诉人与被上诉人之间的事实劳动关系成立。依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，被上诉人是取得营业执照的个体工商户，具备法律、法规规定的主体资格；上诉人在工作期间，接受被上诉人经营者的奖惩考核，遵守上下班制度，服从被上诉人经营者的劳动管理，且上诉人与被上诉人之间具有较强的人身依附性，存在人身隶属关系，上诉人所做劳动（油条、豆浆、豆腐脑）是被上诉人经营业务的重要组成部分。大连市沙河口区云香米线店辩称，原审判决事实清楚，证据充分。上诉人与被上诉人之间就是劳务关系，请求驳回上诉。秦玉刚向一审法院起诉请求：1.确认原、被告自2019年7月1日至2020年9月16日存在事实劳动关系；2.被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额55,000元；3.被告支付加班费18,592元；4.被告支付解除劳动合同经济补偿金5,000元；5.被告支付社会保险费8,400元。一审法院认定事实：2019年7月1日，原告秦玉刚到被告大连市沙河口区云香米线店工作，主要负责在被告经营早餐时炸油条、做豆浆等，工作时间为上午4时至9时30分。双方口头约定月工资5,000元，被告提供宿舍，双方未签订书面合同。2020年9月13日，被告经营者白利江辞退原告，原告于9月16日离开被告处。原告每月工资于次月发放，按照原告提交的工资微信转账记录及其作出的注明，原告2019年7月工资收入5,200元（工资5,000元、高温费200元）、2019年8月5,300元（工资5,000元、奖金100元、高温费200元）、2019年9月5,000元、2019年10月5,000元、2019年11月5,000元、2019年12月5,000元、2020年1月3,335元（春节前20天工资）、2020年4月600元（4月份开业打扫卫生干零活）、2020年4月4,000元（4月份24天工资）、2020年5月5,500元（工资5,000元、做粥500元）、2020年6月5,500元（工资5000元、做粥500元）、2020年7月5,300元（工资5,000元、奖金100元、高温费200元）、2020年8月5,200元（工资5,000元、高温费200元）、2020年9月2,500元（9月份15天工资），被告对此予以认可。原告在被告处工作期间的工资报酬已全部结清。原告在被告处就业期间仍处于“失业”登记状态，社会保险由原告自行缴纳。原告离职后向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资、加班工资及解除劳动合同经济补偿金。该委于2020年12月8日作出沙劳人仲案字（2020）第386号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。后原告不服，提起本次诉讼。一审法院认为：原告为被告提供劳动，被告定期向原告支付报酬，双方之间形成劳动关系还是劳务关系是本案的焦点问题。虽然劳动关系与劳务关系均是由一方向另一方提供劳动，由接受劳动一方支付报酬，但二者的显著区别在于，劳动关系中劳动者与用人单位具有人身隶属关系，劳动者须接受用人单位统一的工作安排和人事管理，在劳务关系中，特定劳务与等价报酬相互对应，雇员仅向雇主提供特定劳务以获取相应报酬，双方不具有人身隶属关系，即便雇主在用工过程中对雇员进行一定的指示或要求，但均指向雇员所提供的特定劳务，并非劳动人事管理范畴。本案中，原告为被告早餐炸油条、做豆浆，获取报酬每月5000元，如从事煮粥等额外工作，则额外获取相应报酬，该用工形式符合劳务关系的一般特征，双方之间形成劳务合同关系。原告已自被告处离职，且原告工资已结清，现原告基于劳动关系主张未签订劳动合同双倍工资、加班费、经济补偿金等，无事实及法律依据，一审法院不予支持。另，原告诉请确认劳动关系、给付社保费的请求未经仲裁前置程序，且支付社会保险费一项不属于人民法院劳动争议受理范畴，理应驳回。依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告秦玉刚的诉讼请求。案件受理费5元（原告已预付），由原告负担。本院二审期间，上诉人提交其与被上诉人经营者白利江的微信聊天记录一份（16页），用于证明双方之间存在隶属关系。被上诉人对证据的真实性没有异议，认为上诉人证明其跟老板之间有隶属关系就是雇佣和被雇佣关系。因被上诉人对证据的真实性没有异议，本院对证据真实性予以确认。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点，一是上诉人与被上诉人之间是否形成劳动关系，二是被上诉人是否需要向上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、加班费、解除劳动合同经济补偿金及社会保险费。关于焦点一，被上诉人是经依法登记注册的经营米线、炒菜、冷荤加工、零售的个体工商户。上诉人在被上诉人处从事的是完成早餐炸油条和制作豆浆、豆腐脑这一特定工作，时间主要在早晨到上午这一时间段，每月报酬固定为5000元，如另干诸如熬粥等工作被上诉人需另行给付相应报酬，至于上诉人称有时下午也到店里，其也是从事与早餐有关的工作，以减轻早餐工作的压力。上诉人称一审认定工作时间与实际不符，本院认为，上诉人所称的工作时间长短并不影响双方间是否形成劳动关系的认定。根据上诉人在被上诉人处所从事的特定工作，实际获取报酬情况，特别是2020年2月、3月上诉人未有报酬，表明上诉人所获取的报酬是针对其特定的工作，没有从事工作即没有任何报酬，体现了特定劳务与等价报酬相对应的特点。且上诉人在被上诉人处期间，登记为“失业”状态并自行缴纳社会保险。一审法院认定上诉人与被上诉人间系劳务合同关系并无不当，本院予以确认。关于焦点二，鉴于上诉人与被上诉人间系劳务合同关系，其主张的要求被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、加班费、解除劳动合同经济补偿金及社会保险费的前提条件已不存在，且支付社会保险费不属于人民法院的受理范围，对上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，秦玉刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由秦玉刚负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  宁 宁审判员  刘婷娜二〇二一年七月二日书记员  钟梓瑞附：法律条文《民事诉讼法》第一百七十条规定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。