湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0102民初4735号原告:代六老，男，汉族，1954年9月15日出生，住湖南省汉寿县委托代理人：邬艳，湖南天地人律师事务所律师。委托代理人：简梦涵，湖南天地人律师事务所律师。被告:湖南冰火楼酒店管理有限公司，住所地长沙市芙蓉区湘湖街道车站北路289号梦泽园综合楼301。法定代表人：胡艳萍，董事长。委托代理人：汤亚男，国浩律师（长沙）事务所律师。原告代六老与被告湖南冰火楼酒店管理有限公司（以下简称冰火楼酒店公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告代六老及其委托代理人邬艳、简梦涵，被告冰火楼酒店公司的委托代理人汤亚男到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告代六老诉称：原告系汉寿沧港镇金龙村农民，不识字，但勤劳肯干。于2006年1月入职被告处，在被告后勤部负责潲水清理等卫生工作。一直到2020年3月被告要原告签了几份文件，然后告诉他双方合同关系终止了，由此逼迫原告离开了公司。原告在被告处连续工作14年多，由被告统一安排在宿，每天考勤打卡，服从公司各项管理和安排。原告每天工作10小时以上，每月工作26天以上，但被告也从未支付过加班工资，从未享受过法定年休假。同时，工作14年多以来，被告未依法为原告购买社会保险，导致原告至今无法享受养老退休待遇。综上，原告认为，被告不顾及原告为公司14年多的辛苦付出，反而利用原告不识字的弱点，逼迫原告离职，不但伤及其内心情感，同时也严重违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，严重侵害了原告的正当权利。原告于2021年3月12日向芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，该会作出芙劳人仲不字（2021）第80号不予受理通知书，原告不服，特根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条提起诉讼，请求判令：1、确认原告与被告自2006年1月13日至2020年3月31日存在劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金114637元；3、被告支付原告加班工资共计17448元；4、被告支付原告未休年休假工资7269.88元；5、被告为原告补缴自2006年1月至2020年3月社会保险。被告冰火楼酒店公司辩称：1、2014年9月15日至2020年3月31日，原被告间不存在劳动关系。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中，原告代六老于1954年9月15日出生，2014年9月15日年满60周岁，达到法定退休年龄。因此，原告代六老在2014年9月15日年满60周岁后，双方间已经不存在劳动关系。2、被告没有违法解除劳动关系。（1）原被告间劳动关系于2014年9月15日终止，原被告间于2020年3月解除合同关系，不属于被告违法解除劳动关系。（2）原被告间解除合同关系，系原告主动离职（有离职报告为证），不属于被告违法解除劳动关系。（3）假定原告不识字，也不能因此否认其是完全民事行为能力人，其应对在辞职报告上的签名负责。3、原告无权获得加班工资。（1）原告每周工作时长没有超过44小时，《劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作不超过44小时的工时制度。”被告系餐饮行业，原告从事潲水清理工作，其工作性质决定了原告每日工作时间不超过5小时，每周工作时间不超过35小时。（2）自2014年9月15日原告年满60周岁后，双方间为劳务关系，不存在加班一说。（3）原告没有提交合法有效的加班证据，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。4、原告主张加班工资及年休假工资的诉讼请求已过时效。自2014年9月15日原告年满60周岁后，双方终止劳动关系时，已经长达6年多时间，原告的主张已过时效。5、根据最高院关于审理劳动争议司法问题的相关规定，原告补缴社保的诉讼请求不属于法院的受案范围。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告代六老通过自主应聘，于2006年1月1日入职被告公司，从事后勤收潲水工作。原告入职后，被告公司与其签订过劳动合同，并给原告安排了员工宿舍。2020年3月15日，原告在一份由被告公司其他员工写好的《辞职报告》上签名后及搬离被告公司的员工宿舍。原告代六老离职后，就原告的社保遗留问题，被告公司愿意配合原告进行补缴。2021年1月5日，被告公司向长沙市芙蓉区人社局出具了一份《关于代六老未缴社保的情况说明》，该说明载明：“兹有我单位员工代六老（432423195409××××），系我单位勤杂工，因个人原因不同意参保，致使其一直未能参保，现该员工要求参保，我单位同意为其补缴。该员工入职时间为2006年1月13日，离职时间为2020年3月31日。我单位严格按照国家法律法规同意补缴代六老的社会保险，在代六老社会保险个人部分交到我单位公账后7个工作日内，我单位按规定为其补缴至人社局（补缴14年3个月，共计171个月）。”但双方最终未能办妥社保补缴手续，酿成纠纷，原告代六老作为申请人遂向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2021年3月19日出具芙劳人仲不字（2021）第80号《不予受理案件通知书》后，原告代六老向本院起诉。本案庭审中，原告向本院提交了其现在保管的曾与被告公司签订的三份《劳动合同》，三份劳动合同的合同期限分别为2009年1月15日至2010年1月14日止、2010年1月26日至2011年1月25日止、2015年9月2日至2017年9月1日止。劳动合同约定原告工作岗位为后勤部门从事收潲水工作，原告每月公休4天。被告公司向法庭提交了一份原告签名的《辞职报告》，《辞职报告》载明：“…因本人有新的发展，特向公司提出辞职，请领导批准！谢谢！”拟证明是原告自己主动辞职的。双方对《辞职报告》的效力存在分歧，原告认为自己不识字，对《辞职报告》上的文字内容不理解。还认为签署《辞职报告》并非本人的真实意思表示，是被迫离职。被告公司则认为原告系完全民事行为能力人，应对自己在辞职报告上的签名负责。法庭询问被告公司为何没有给原告缴纳社保，被告公司称是原告自己不同意购买。法庭要求被告公司提交是原告自己放弃购买社保的证据，但被告公司一直没有提交相关证据。双方还对原告2020年3月离职前12个月的月平均工资存在争议，原告根据工资发放银行流水，认为2020年3月份仅发放了半个月的工资1738元，故从2019年3月计算至2020年2月，计算出来的月平均工资为3953元/月。被告公司则认为应严格按照离职前12个月的工资计算出平均工资为3816元/月。上述事实有以下证据予以证实：1、《辞职报告》；2、《关于代六老未缴社保的情况说明》；3、工资发放银行流水；4、长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会《不予受理案件通知书》及送达回证；5、三份《劳动合同》；6、当事人陈述及庭审笔录。上述证据经庭审质证，本院予以认定。本院认为：本案的第一个争议焦点是原告达到法定退休年龄后，原被告之间是否仍存在劳动关系。具体来说就是被告辩称的2014年9月15日之后，与原告代六老之间不是劳动关系而是劳务关系，这一抗辩理由是否成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。结合上述法律法规的规定，劳动者达到法定退休年龄并已经享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。此处的“享受基本养老保险待遇”是客观存在的事实，本案中，原告代六老在2014年9月15日之后，虽然年满60周岁，已经达到法定退休年龄，但并未享受基本养老保险待遇，因此，原被告之间的关系并不自然转为劳务关系，双方仍为劳动关系。况且在原告年满60周岁后，被告公司还与原告签订过劳动合同，故被告公司的答辩理由不成立，原告诉请的确认原告与被告自2006年1月13日至2020年3月31日存在劳动关系，本院予以支持。本案的第二个争议焦点是被告公司是否应当向原告支付经济赔偿金或补偿金。本案中原告认为代六老是不识字的农民，对于签署的《辞职报告》的内容并不知晓，辞职并非原告的真实意愿。但从庭审调查情况，可以确定原告代六老自2020年3月份签订《辞职报告》后，即自行搬离了被告公司的员工宿舍，可以推定原告是知晓辞职报告的内容的，本案并非系被告公司单方面违法解除劳动合同。因此，被告公司无需支付经济赔偿金。但被告公司自原告入职以来一直未为其购买社会保险，虽然被告公司称是原告自己主动放弃购买，但未能提交相关证据予以证实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条的规定，用人单位未为劳动者建立社保关系即购买社保保险的，劳动者提出解除劳动合同（辞职），用人单位应当支付经济补偿金。故本案中被告公司应当向原告支付经济补偿金。同时根据法律规定，经济补偿金按工作年限计算，工作一年支付一个月的工资（离职前十二个月的平均工资）。关于原告的月平均工资，双方有分歧，但原告的计算方式不精准，本院采信被告公司的计算标准，即3816元/月。原告于2006年1月1日入职被告处，双方于2020年3月解除劳动关系，在职14年3个月，时间跨越我国劳动合同法实施的2018年1月1日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法实施之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”因劳动合同法实施前颁布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，没有规定用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者提出辞职，用人单位需要支付经济补偿金，故被告公司向原告代六老支付经济补偿金的年限应当自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实行时起算，故被告公司应当向原告代六老支付经济补偿金47700元（3816元/月×12.5个月）。本案的第三个争议焦点是被告公司是否应当向原告支付未休年休假工资和加班费。关于未休年休假工资，劳动者连续工作一年以上，享受带薪年休假，工资支付暂行规定》第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的名字以及签字，并保持两年以上备查。”本案中，被告公司没有举证证明原告代六老离职前两年为原告安排了年休假或支付了未修年休假的工资。故被告公司应支付代六老未修年休假工资。又根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。”故被告公司应当向原告支付未休年休假工资共计7018元（3816元÷21.75天×20×200%）。关于原告还诉请的加班工资，结合原告的工作岗位是收潲水工作，该工作性质和特点并不需要八小时全部在岗，而且原告也自认了每个月休了4天假期。同时根据最高院关于审理劳动争议案件的相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。故结合原告工作岗位的性质及没有提供相关加班的证据，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。另原告要求补缴社会保险的主张，因不属于人民法院民事案件受理范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十四条第二款、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条之规定，判决如下：一、确认原告代六老与被告湖南冰火楼酒店管理有限公司自2006年1月13日至2020年3月31日存在劳动关系；二、被告湖南冰火楼酒店管理有限公司在本判决生效之日起三日内向原告代六老支付经济补偿金47700元；三、被告湖南冰火楼酒店管理有限公司在本判决生效之日起三日内向原告代六老支付未休年休假工资7018元。四、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费减半收取5元，因当事人申请免交，本院免于收取。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谭今二〇二一年七月九日法官助理彭佳丽书记员康颖妮附：判决引用法律条文原文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同的，不需事先告知用人单位。第四十四条第二款有下列情形之一的，劳动合同终止:（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条第二款有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者由证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。