新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民事判决书（2016）新31民终1261号上诉人（原审原告）亚森·喀斯木，男，维吾尔族，初中文化程度，农民，现住新疆疏附县。委托代理人克热木·喀斯木，男，维吾尔族，小学文化程度，农民，现住新疆疏附县。系亚森·喀斯木的哥哥。委托代理人阿布都沙拉木·艾麦提，新疆阿迪力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）喀什厚泽建材有限公司，住所地：喀什地区疏附县广州工业城12号地块（萨依巴格乡）。法定代表人刘磊，系该公司经理。委托代理人原金谅，喀什市明珠法律服务所法律工作者。上诉人亚森·喀斯木与被上诉人喀什厚泽建材有限公司劳动争议纠纷一案，不服疏附县人民法院（2016）新3121民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人亚森·喀斯木及其委托代理人克热木·喀斯木、阿布都沙拉木·艾麦提，被上诉人喀什厚泽建材有限公司的委托代理人原金谅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明,2014年5月11日，原告亚森·喀斯木被被告喀什厚泽建材有限公司录用，在公司从事杂工工作。2014年5月26日17时左右，车间在对切割机进行试机，由于操作工的失误致使原告受伤，后将原告送到武警新疆总队南疆医院住院治疗，2014年6月10日治愈出院，共住院治疗15天。2014年8月5日，疏附县劳动争议仲裁委员会作出疏劳仲裁字【2014】第7号仲裁裁决书，认定原、被告之间存在劳动关系。2014年10月30日，疏附县人力资源和社会保障局作出疏人社认决字【2014】22号工伤认定决定书，认定亚森·喀斯木属于工伤。2015年1月23日经喀什地区劳动能力委员会鉴定办公室鉴定为五级伤残，亚森·喀斯木不服到新疆维吾尔自治区申请再次鉴定，新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会于2015年6月4日作出自治区（再）劳鉴2015年15151号工伤职工（再次）鉴定结论书，鉴定为伍级伤残，无护理依赖。2015年11月4日，疏附县劳动争议仲裁委员会作出疏劳仲裁字【2015】第11号仲裁裁决书。另查明，被告喀什厚泽建材有限公司在原告亚森·喀斯木受伤后支付了医疗费用，并支付了7000元的其他费用。在庭审中，原告将一次性伤残补助金54000元变更为68706元。基于以上事实，一审法院认为，本案争议的焦点是原被告之间的劳动关系是否应当解除，被告是否应当承担赔偿责任。该案中，原告虽未与被告签订书面劳动合同，但和被告达成了口头协议，并且在被告公司工作，已形成了事实上的劳动关系，原告在被告处工作时受伤，经疏附县人力资源和社会保障局工伤认定决定书认定为工伤，因此被告应当损害赔偿责任。对原告要求依法解除与被告之间的劳动关系，并出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，因解除劳动关系的诉求符合《工伤保险条例》第三十六条的规定，予以支持，对出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，不予支持。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金4500元的诉讼请求，因原告主动提出解除劳动关系且拒绝被告在原告能力范围内安排的其他工作，因此对该请求不予支持。原告要求被告补缴社会保险费的诉讼请求，因原告在被告处工作了16天，不满一个月，根据《劳动法》第十条的规定不予支持。原告要求被告支付双倍工资33000元的诉讼请求，因原告在被告处工作了16天，不满一个月，根据《劳动法》第十条的规定不予支持。原告要求被告支付一次性伤残补助金68706元的诉讼请求，鉴于原被告双方为提供有效的工资证明，按照《工伤保险条例》第六十四条及新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅《关于发布我区2013年企业职工基本养老保险个人账户记账利率的通知》执行，即每月3817元，因此对该诉讼请求本院予以支持。原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金45452元的诉讼请求，按照每月3817元的标准计算，共计11个月为41987元。原告要求被告支付一次性伤残就业补助金111564元的诉讼请求，按照每月3817元的标准计算，共计27个月为103059元。原告要求被告支付停工留薪期工资66969.3元的诉讼请求，因原告未提供劳动能力鉴定部门出具的关于停工留薪期的相关材料，本院不予支持。原告要求被告支付陪护费85709.5元的诉讼请求，按照每月3817元的标准计算，共计1个月为3817元。原告要求被告支付住院伙食补助费1260元的诉讼请求，因原告未提供相关证据，按照实际住院天数15天计算，每天20元计算共计300元。原告要求被告支付检查费1747元的诉讼请求，因原告在住院治疗治愈后出院，因此对后续检查费的请求，本院不予支持。原告要求被告支付鉴定费800元的诉讼请求，因原告在喀什地区劳动鉴定委员会办公室进行鉴定的费用为300元，对该费用本院予以支持；对到自治区进行二次鉴定的费用500元，属于重复鉴定，本院不予支持。原告要求被告支付交通费10000元的诉讼请求，在庭审中，原告出具了到乌鲁木齐进行鉴定的12张飞机票，价格为8490元，因原告系在喀什地区内进行就医治疗，且到乌鲁木齐系重复鉴定，故对于该请求不予支持。原告要求被告支付复印费50元、查档费47元的诉讼请求，因无相关的法律依据，故本院不予支持。综上，原审法院根据相关法律规定判决：一、解除原、被告双方劳动关系；二、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木一次性伤残补助金68706元；三、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木支付一次性医疗补助金41987元；四、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木支付一次性伤残就业补助金103059元；五、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木支付护理费3817元；六、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木住院伙食补助费300元；七、被告喀什厚泽建材有限公司支付原告亚森·喀斯木鉴定费300元；八、驳回原告亚森·喀斯木的其他诉讼请求。以上第二项至第七项费用合计218169元，减去被告喀什厚泽建材有限公司已付的7000元外，还应当支付211169元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告喀什厚泽建材有限公司负担。亚森·喀斯木不服原判决，上诉称"1、请求二审法院依法改判，支持上诉人一审的诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，也未缴纳各项社会保险费；2、原审判决认定事实及适用法律错误，对是否缴纳社会保险费的认定、是否赔偿解除劳动关系经济补偿金和停工留薪期工资的认定、护理费和伙食补助费的计算、检查费、鉴定费、交通费、复印费、查档费的认定均有误"。喀什厚泽建材有限公司答辩称"驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决"。二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，根据上诉人亚森·喀斯木的上诉与被上诉人喀什厚泽建材有限公司的答辩，本案双方当事人争议的焦点是：原审判决认定的赔偿项目及数额有无事实和法律依据。上诉人亚森·喀斯木与被上诉人喀什厚泽建材有限公司虽未签订书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，上诉人在被上诉人处工作时受伤，且已被认定为工伤。原审法院判决被上诉人向上诉人支付一次性伤残补助金68706元、一次性医疗补助金41987元、一次性伤残就业补助金103059元、护理费3817元、鉴定费300元并无不当，本院予以认定。上诉人提出"被上诉人应向其支付解除劳动关系经济补偿金4500元、住院伙食补助费1260元、检查费1747元"的上诉请求符合法律规定，本院予以支持。对上诉人提出"被上诉人应当为其补缴社会保险费"的上诉请求，因上诉人在被上诉人处工作不满一个月，该上诉请求无法律依据，本院不予支持。对被上诉人是否应当向上诉人支付停工留薪期工资的问题，因上诉人未提供劳动能力鉴定部门出具的关于停工留薪期的相关材料，本院不予支持。对护理费是否计算有误的问题，新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法规定，住院治疗期不满1个月的，按1个月计发护理费，故原判对护理费的计算并无不当。对于鉴定费、交通费、复印费、查档费的认定问题，因上诉人在喀什地区劳动鉴定委员会办公室进行鉴定的费用为300元，故应予认定，但对上诉人到自治区进行二次鉴定的费用500元，因新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法规定，再次鉴定、复查鉴定的鉴定结论没有改变的，或者鉴定疾病与工伤无关的，鉴定费用由申请人承担，故对上诉人的二次鉴定费用不予支持；因交通费系上诉人到乌鲁木齐进行二次鉴定所产生的费用，故不予支持；对于要求支付复印费、查档费的诉求，因无相关法律依据，亦不予支持。综上，上诉人亚森·喀斯木的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对解除劳动关系经济补偿金、住院伙食补助费、检查费的认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十六条、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条、第二十二条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持疏附县人民法院（2016）新3121民初11号民事判决第一、二、三、四、五、七、八项；二、变更疏附县人民法院（2016）新3121民初11号民事判决第六项为被上诉人喀什厚泽建材有限公司支付上诉人亚森·喀斯木住院伙食补助费1260元；三、被上诉人喀什厚泽建材有限公司支付上诉人亚森·喀斯木解除劳动关系经济补偿金4500元；四、被上诉人喀什厚泽建材有限公司支付上诉人亚森·喀斯木检查费1747元。一、二审案件受理费20元，由上诉人亚森·喀斯木、被上诉人喀什厚泽建材有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长阿地力江·阿布都克力木代理审判员 古丽娜尔·木沙代理审判员 陈辉二〇一六年十一月十七日书记员 姑丽排热·艾尼瓦尔