江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终2331号上诉人（原审原告）：郑刚，男，1974年9月6日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：蒋玉明，江苏公正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：射阳县海通镇射南村村民委员会，住所地江苏省射阳县海通镇射南村五组G228路东。法定代表人：杨艳，该村委会主任。委托诉讼代理人：王琳，江苏瀛鑫（射阳）律师事务所律师。上诉人郑刚因与被上诉人射阳县海通镇射南村村民委员会（以下简称射南村委会）渔业承包合同纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（以下简称一审法院）于2021年1月29日作出的（2020）苏0924民初6367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郑刚上诉请求：1.撤销并一审判决，支持上诉人主张的11.4万元违约金损失请求；2.一审及二审的诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、2020年3月29日因塘口争议报警的行为不能认定系上诉人拒绝收塘，根本原因是声称交付的塘口不具备交付条件，拖怠交塘。根据报警记录及一审庭审双方与证人陈述，在2020年3月29日，郑刚、射南村委会、尤某三方就当日所谓的交塘过程均作了详细陈述，最终并未完成交塘事宜。一审法院认定郑刚为拒绝接受塘口并为此承担相应责任，上诉人认为该认定完全不正确。郑刚当日没有接手塘口的根本原因是塘口不具备交付条件，射南村委会与前一租户的清退事务没有处理完毕，郑刚冒然接手后必然有矛盾发生，所以当日未接手，符合常理。射南村委会的所谓交塘并没有诚意，只是想走一个形式过场，推卸责任而已，属于拖怠交塘。二、郑刚向张某2订购300万尾虾苗事实清楚，证据充分，损失大际存在，一审法院不予支持是错误的。关于2020年2月25日郑刚向张某2定购虾苗的事实，郑刚提交了张某2出具的收条一张，其中载明了收款事由，定购虾苗的数量、价格以及拿苗吋间，且张某1舂也到庭作证定苗的事实，但是射南村委会没有向郑刚及时交付塘口，导致其未能在约定时间拿苗入塘，此后虾苗因超过最佳取苗时间而陆续死亡。郑刚在一审中所提供的证据已经很充分，有射南村委会不能按约交付塘口的事实、向张某2定购虾苗缴款的事实、约定期限后不能拿苗而导致死亡的事实等，完全符合因违约造成损失的一般逻辑。证人证言是否采纳应就与案件相关的关键事实审查其真实性、关联性。虽然张某2在作证时陈述郑刚2018、2019年并未到育苗场定虾苗，但是并不能以此否定2020年2月5日郑刚向其订苗的事实，更不能因此而否定证人的全部证言，证人对部分事实的时间记忆上存在出入属于正常现象，其证言中非关键点的相悖与2020年定购虾苗并导致损失毫无影响，属于证据规则中所允许的范围之内。据上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，依法改判。射南村委会辩称，对解除案涉合同及返还上诉人已缴纳的费用，我们在2019年就提出来过，但是上诉人并不同意。在此前提下，上诉人与被上诉人就案涉塘口的交付不断的在协商，上诉人很明确知道案涉塘口交付困难，并多次在被上诉人的请求下对实际交付的时间的变更给予同意。在上诉人所声称的最后拿虾苗的时间前，被上诉人向上诉人移交了塘口，但是上诉人借口塘口矛盾未能解决，拒绝接收。上诉人如果真的有所谓的损失，也应当由其自行承担。被上诉人虽然没有及时交还塘口有违约行为，但应当依法承担，上诉人的要求没有事实与法律依据，侵害了集体利益，更不符合社会主义核心价值观。因此，请求二审法院驳回上诉，维持原判。郑刚向一审法院起诉请求：判令被告返还原告已交纳的塘口租金35640元、承担因违约给原告造成的损失11.4万元，并负担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2019年2月16日，射南村委会（甲方）在公开招标后与中标方郑刚（乙方）签订《鱼塘承包合同》一份，合同约定甲方将四址为东至四中沟西侧小堆，西至G228分界，北至伏堆河南侧，南至黄红翠承包地；南北长458米，北宽48.1米，南宽48.3米，面积33亩的鱼塘承包给郑刚养殖，承包期限自2019年2月16日至2022年2月16日，承包面积33亩，每亩360元，合计35640元，一次性缴清。射南村委会于2019年2月3日向郑刚出具了收据，载明收到转账交付的鱼塘承包金35640元。合同签订后，因案涉塘口被他人占用，射南村委会未能向郑刚交付。郑刚于2019年5月16日向本院提起诉讼，案号（2019）苏0924民初3271号，要求射南村委会返还一年承包费11880元、2019年虾苗定金损失13.8万元及正常养殖利润23.1万元。后郑刚于2019年7月12日申请撤诉，本院依法裁定准许。2020年3月1日，郑刚向射南村委会发了《塘口交付催告函》，催告射南村委会于2020年3月15日前交付塘口。被告陈述，接函后，与原告电话协商再延期5天，并于3月20日强制结塘，3月28日通知郑刚可以交塘，但郑刚一直拒绝接收；郑刚承认收到村里的短信，3月29日也到村里去解决的，但原塘主尤某房子、增氧机还在，人还没走，不想和人家发生矛盾，才未接手塘口，到目前为止原塘主仍在养殖。2020年3月29日，射南村委会主任杨艳向海通派出所报警，接处警记录载明：“2020年3月29日，郑刚、射南村委会、尤某三方因为承包鱼塘事发生合同纠纷，协商未妥。民警至现场，告知双方可以通过诉讼途径解决。”2020年4月7日，郑刚向射南村委会发《解除合同通知书》，“1.按合同约定，你方应于2019年2月16日前将发包塘口交付我方，但当时考虑正由他方使用中，你方答应尽快收塘交付，但至今已有一年多，仍未交付，已经构成根本违约。2.现我方于2020年3月1日再次向你方致函催告，要求在接函后积极准备，于2020年3月15日前交付完毕，但你方仍未在上述时间内完成交付。鉴于以上事实，我方决定与你方解除鱼塘承包合同并要你方赔偿因违约造成的损失”。庭审中，射南村委会认可收到解除合同通知，也同意解除上述《鱼塘承包合同》。郑刚陈述现金支付了虾苗定金11.4万元，并提交射阳县射阳港张某2育苗场于2020年2月25日出具给郑刚的收据1张，载明：收款方式虾苗定金，收款事由虾苗300万×380=114000.00，于3月31日拿苗等内容。张某2亦到庭作证，其陈述，2018年、2019年郑刚没有在该育苗场定虾苗，2020年2月来定的，说要定300万尾，没签合同，现金付款后就开了票，说好3月31日拿苗，但到期没拿，之后8-9天虾苗就陆续全部死掉了，在2020年4月份，郑刚又来定苗，白对虾100万尾左右，具体数字记不得了，螺丝虾80万尾，实际只拿了20万尾，总共三万多块钱，也是现金付款；正常一亩塘口放虾苗5万尾，每年3月份到8月份都可以投放虾苗。另查，与本案相关的本院（2019）苏0924民初3271号案件中，郑刚主张虾苗定金损失13.8万元，提交了2019年2月张某2出具的收据1张，载明：虾苗300万，定金数额13.8万元。现郑刚以订购的虾苗因塘口未及时交付致虾苗全部死亡为由，诉讼要求射南村委会返还三年塘口租金35640元并赔偿2020年虾苗定金11.4万元。一审法院认为，射南村委会经公开招投标后与郑刚签订的鱼塘承包合同，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，射南村委会未能按期交付塘口，经郑刚催告后仍未能按期交付塘口，已构成根本违约。郑刚于2020年4月7日书面通知射南村委会解除合同，被告认可已收到，自该通知到达射南村委会时案涉《鱼塘承包合同》解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故郑刚要求射南村委会返还三年鱼塘承包费35640元的诉讼请求部分，具有事实及法律依据，一审法院予以支持。被告射南村委会辩称承包期第一年的承包费已由原书记张进与原告处理完毕，郑刚不认可，射南村委会无证据证实，一审法院不予采信。郑刚持虾苗定金收据要求射南村委会赔偿虾苗定金损失11.4万元，射南村委会不予认可。一审法院审查认为，第一，该收据载明定于2020年3月31日拿苗，郑刚拒绝接收塘口早于该拿苗日期，在拒收塘口后也未采取适当措施防止损失扩大，依据法律规定，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿；第二，张某2证言陈述郑刚2018、2019年并未到育苗场定虾苗，与郑刚2019年第一次诉讼提交的13.8万元虾苗定金收据内容相悖，对张某2的到庭证言，一审法院不予采信，故郑刚未能充分举证证实实际发生了定金损失11.4万元；第三，尤某陈述其已结塘并交还了塘口，是郑刚不肯收塘，可初步证实射南村委会并未怠于交塘，致使郑刚发生本起定金损失。综上，郑刚要求射南村委会赔偿其11.4万元虾苗损失，依据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条和第一百一十七条之规定，判决：一、被告射阳县海通镇射南村村民委员会于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郑刚返还承包费35640元；二、驳回原告郑刚的其它诉讼请求。案件受理费3293元，减半收取1647元（已由原告预交），由原告郑刚负担1300元，由被告射阳县海通镇射南村村民委员会负担347元。本院经审理，对一审判决查明的事实予以确认。本案审理过程中，经本院主持调解，因被上诉人不同意调解，致调解未成。本院认为，上诉人郑刚与被上诉人射南村委会签订的鱼塘承包合同，已于2020年4月7日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故上诉人郑刚要求射南村委会返还三年鱼塘承包费35640元，应予支持。关于上诉人郑刚要求射南村委会赔偿虾苗定金损失11.4万元的诉求是否应予支持的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，上诉人提交的证人张某2证言及收据与其前次诉讼提交的收据相互矛盾，一审法院不予认定是正确的。上诉人郑刚未能提供证据证明射南村委会怠于交付鱼塘造成其虾苗定金损失11.4万元，故一审法院对上诉人该诉求未予支持并无不当。综上所述，上诉人郑刚的上诉请求不能成立，本院依法不予支持；一审判决认定事实清楚、程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3293元，由上诉人郑刚负担。本判决为终审判决。审判长 李 村审判员 时 云审判员 周 和二〇二一年七月六日书记员 陈本浩附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。