吉林省磐石市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉0284民初1130号 原告：磐石市金宁投资发展有限公司。 法定代表人：金某，经理。 委托诉讼代理人：邵某，吉林保民律师事务所律师。 被告：磐石奥铁商贸有限公司。 法定代表人：李某，经理。 被告：吉林奥铁科技股份有限公司，215铁路专用线以南）。 法定代表人：曾某。 委托诉讼代理人：段某，吉林吉泽律师事务所律师。 原告磐石市金宁投资发展有限公司（以下简称金宁投资公司）与磐石奥铁商贸有限公司（以下简称奥铁商贸公司）、被告吉林奥铁科技股份有限公司（以下简称奥铁科技公司）公司增资纠纷一案，本院于2021年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告磐石市金宁投资发展有限公司的委托诉讼代理人邵某、被告吉林奥铁科技股份有限公司的委托诉讼代理人段某到庭参加诉讼，被告磐石奥铁商贸有限公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 磐石市金宁投资发展有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令奥铁商贸公司返还金宁投资公司投资本金630万元；2．判令奥铁商贸公司支付投资收益（利息）151.2万元（自2017年12月3日至2020年12月3日以630万元为基数按年化收益率8％计算），2020年12月3日以后利息按此标准计算至本金结清之日止；3．奥铁科技公司对以上请求承担连带责任；4．诉讼费由奥铁商贸公司、奥铁科技公司共同承担。事实和理由：金宁投资公司与奥铁商贸公司于2017年11月28日签订了投资合同，合同约定：金宁投资公司向奥铁商贸公司增资630万元，并在该公司持股45％，金宁投资公司不参与奥铁商贸公司的任何经营管理，并在合同第五条约定股权回购事宜，即2018年12月1日回购126万元；2019年12月1日回购189万元；2020年12月1日回购315万元。回购完毕后，金宁投资公司退出奥铁商贸公司。合同第六条约定，金宁投资公司的投资收益按年化收益率8％计算。奥铁科技公司于当日出具了承诺函：若磐石奥铁商贸有限公司违背回购630万元股权并支付相应投资收益的合同约定，奥铁科技公司负责用自有资产对金宁投资公司的投资和收益承担连带赔偿责任。合同签订后，金宁投资公司以转账方式向奥铁商贸公司支付了630万元投资款，奥铁商贸公司出具了收据。后在合同履行过程中，奥铁商贸公司没有履行回购义务，也没有支付投资收益，金宁投资公司对其发放的催缴通知书，奥铁商贸公司也只是以还款承诺书敷衍推脱，故诉至法院，以维护金宁投资公司的合法权益。 吉林奥铁科技股份有限公司辩称，一、金宁投资公司要求奥铁商贸公司回购股份不符合公司法及公司章程的规定。1．公司法第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。有限责任公司注册资本确定后，未经法定程序，不得随意减少或抽回。第七十四条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。第一百四十二条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。公司因前款第（一）项、第（二）项规定的情形收购本公司股份的，应当经股东大会决议；在公司有效存续期间，股东基于其投资可以从公司获得财产的途径只能是依法从公司分配利润或者通过减资程序退出公司，而公司回购股东股权必须基于法定情形并经法定程序。142条更是对于六种法定情形外公司不得收购本公司股份作出了明确规定。首先，案涉《投资合同》奥铁商贸公司按照约定时间回购金宁投资公司股权的约定不符合上述法定情形、违反了公司法禁止性规定；其次，该约定实际是让金宁投资公司作为股东在不具备法定回购股权的情形以及不需要经过法定程序的情况下，直接由公司支付对价收购股权，使股东可以脱离公司经营业绩、不承担公司经营风险而当然获得约定收益，损害了公司、公司其他股东和公司债权人的权益，与公司法第二十条资本维持、法人独立财产原则相悖，故该股权回购约定当属无效。2．奥铁商贸公司于2017年11月30日增资之后，修改的公司章程中亦有相同内容的约定。2017年11月30日，奥铁商贸公司所有股东参加股东会，并一致表决通过并经工商部门变更登记备案的新公司章程第十五条对公司回购股份的情形作了规定，该规定符合《公司法》第一百四十二条公司不得收购本公司股份的规定，系各股东对股权回购等内容的真实意思表示，亦是对《投资协议》中股权回购约定的否定，对作为股东的金宁投资公司具有约束力。3．即使《投资协议》关于股权回购的约定有效，那么根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定：即投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据公司法第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。金宁投资公司请求奥铁商贸公司回购股份，但不能违反公司法第三十五条、第一百四十二条的强制性规定。奥铁商贸公司为有限公司，其回购股份应依据《公司法》第一百七十一条的规定完成公司减资程序。现奥铁商贸公司并未完成上述程序，金宁投资公司要求奥铁商贸公司回购股份的条件不具备。综上，其该项诉讼请求应不予支持。二、投资协议中关于金宁投资公司收取固定收益的条款因损害公司其他股东及债权人利益而无效。《投资协议》约定，金宁投资公司按照每年固定收益率8％计算投资收益，该约定实质上是保证无风险绝对收益的保底条款，该约定如果实际履行，将使金宁投资公司在脱离奥铁商贸公司实际经营业绩的情况下获得固定收益，尤其是在目前奥铁商贸公司已经处于关停状态下，仍然要求其按照年化收益率8％的标准给付投资收益，侵犯了公司其他股东和公司债权人的利益，不符合公司法规定的股东以其投入的股份对公司债务承担责任的公司法基本原则。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第（四）项的规定，金宁投资公司与奥铁商贸公司所签订《投资协议》中投资收益条款应当认定为无效。即使该条款有效，那么亦应当按照九民纪要的精神即投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。按照这一规定，应当驳回金宁投资公司的这一项诉讼请求。三、《投资协议》第七条约定，奥铁科技公司以自有资产同奥铁商贸公司对金宁投资公司的投资及收益承担连带责任。因金宁投资公司主张公司回购股权及支付投资收益的诉讼请求不应予以支持，主债权不存在，担保债权亦不存在，故金宁投资公司要求奥铁科技公司承担连带清偿责任的请求不予支持。 奥铁商贸公司未到庭亦未向本院提交书面答辩状。 本院经审理认定事实如下：2017年11月28日，金宁投资公司与奥铁商贸公司签订了投资合同，约定金宁投资公司向奥铁商贸公司增资630万元，并在该公司持股45％，金宁投资公司于2017年11月29日向奥铁商贸公司转账630万元，其后在奥铁商贸公司的工商登记中载明奥铁科技公司占股55％，金宁投资公司占股45％。金宁投资公司与奥铁商贸公司的投资合同中明确约定，金宁投资公司不参与奥铁商贸公司的经营管理，除对可能对金宁投资公司产生影响的重大事项享有表决权外，金宁投资公司不参与奥铁商贸公司的经营管理。同时双方约定了股权回购条款，并明确约定了回购期限及金额，2018年12月1日支付126万元，2019年12月1日支付189万元，2020年12月1日支付315万元，并按照年化率8％支付投资收益。为确保股权回购的履行，奥铁科技公司为金宁投资公司出具承诺函，载明：若磐石奥铁商贸有限公司违背回购贵公司所持630万元股权并支付相应投资收益的合同约定，吉林奥铁科技股份有限公司负责用自有资产和磐石奥铁商贸有限公司对贵公司的投资和收益承担连带赔偿责任。 以上事实由当事人提交的投资合同、承诺函、转账凭证、收据、工商档案等证据予以佐证，并记录在卷。 本院认为，金宁投资公司与奥铁商贸公司之间，是投资关系还是借贷关系为本案争议的焦点。投资关系而言，投资主体可以直接或者间接参与企业的实际管理，享有决策权等权利，并承担相应的义务；借贷关系是出借人不参与企业实际经营管理，不承担企业决策的经营风险，可要求企业在约定期限内足额返还本金及利息。金宁投资公司与奥铁商贸公司签订的投资协议中明确约定，金宁公司不向奥铁商贸公司委派董事、监事和高级管理人员，除可能影响金宁投资公司权益的“重大事件”时，金宁投资公司才享有表决权，并明确约定了优先清算权，即在奥铁商贸公司出现不利状况时，优先保障金宁投资公司的权益。从双方签订的投资协议中，可看出金宁投资公司享有固定收益或回报，不承担经营风险，这一项亦违背了投资中的共担风险、共享收益的特点；且奥铁科技公司对投资协议提供担保，并明确出具了承诺函，承诺在其子公司奥铁商贸公司违反回购及投资收益约定时，由奥铁科技公司以自有资产承担连带赔偿责任。综上，金宁投资公司与奥铁商贸公司实质是建立了民间借贷的法律关系，奥铁科技公司则是对该借贷提供了保证。现金宁投资公司已经履行了出借款项的义务，但奥铁商贸公司未按照协议的约定履行回购或还款的义务，奥铁科技公司亦未履行相应的担保义务，故对金宁投资公司的诉讼请求，本院应予保护。 综上所述，金宁投资公司的诉讼请求，有事实及法律依据，本院应予支持。依照《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百七十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、磐石奥铁商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还磐石市金宁投资发展有限公司投资本金630万元； 二、磐石奥铁商贸有限公司支付磐石市金宁投资发展有限公司投资期间的收益151.2万元（自2017年12月3日至2020年12月3日，以本金630万元为基数按年化收益率8％计算），2020年12月3日以后的利息按年化收益率8％计算至实际给付之日止； 三、吉林奥铁科技股份有限公司对本判决第一、二项承担连带给付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33，240.00元，由磐石奥铁商贸有限公司负担，吉林奥铁科技股份有限公司承担连带给付责任。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  孙莲华 二〇二一年七月九日 书记员  郑安琪