辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终2023号上诉人（原审原告）：朱凤琴。被上诉人（原审被告）：辽宁东北摩尔置业有限公司，住所地鞍山市千山区千山西路666号。法定代表人：曹景宽，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑君，该公司员工。上诉人朱凤琴因与被上诉人辽宁东北摩尔置业有限公司（以下简称“东北摩尔公司”）商品房销售合同纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2021）辽0303民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人朱凤琴的上诉请求：1．依法撤销一审判决，改判被上诉人给付2018年8月5日至2019年11月5日的违约金9,516元；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误。原审判决认为鞍山市千山区人民法院执行局给上诉人强制执行下来的69,825元，全都是违约金是错误的，理由：上诉人在鞍山市千山区人民法院执行局申请强制执行的两个判决：一是鞍山市千山区人民法院（2013）鞍千二初字第734号民事判决，判决辽宁东北摩尔置业有限公司于判决发生法律效力后10日内赔偿朱凤琴违约金23,629.50元，如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第229条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二是鞍山市千山区人民法院（2014）鞍千二初字第1823号民事判决，判决东北摩尔置业有限公司于判决生效之日起十日内给付朱凤琴违约金27,771.30元，如未按判决书指定的期间履行，给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，以上两个判决的违约金共计23629.50+27771.30=51,400.35元，鞍山市千山区人民法院执行局给上诉人强制执行下来的69,825元，包括违约金51,400.35元和迟延履行加倍利息18,424.65元，迟延履行加倍利息是鞍山市千山区人民法院执行局依照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间，计算到2020年12月22日，两个判决51,400.35元违约金的迟延履行加倍利息是18,424.65元，两个判决违约金51,400.35元和加倍利息18,424.65元，共计69,825元（51,400.35元+18,424.65元=69,825元）以上事实有鞍山市千山区人民法院执行局出具的证明为证，原审判决认定鞍山市千山区人民法院执行局给上诉人执行下来的69,825元都是违约金是错误的。原审判决截止到上诉人起诉要求的2019年11月5日，被上诉人累计逾期不足94个月，租金应不足45,007.2元，现经生效判决，上诉人已经取得违约金69,825元，该违约金数额已经超过上诉人实际损失的30%，即58,509.36元（45,007.2元x1.3=58509.36）。故对于上诉人的诉讼请求本院不予支持，驳回上诉人朱凤琴的诉讼请求是错误的。根据上述事实和有关法律，请求依法撤销原审判决，予以改判。被上诉人东北摩尔公司辩称，同意原审法院判决。朱凤琴向一审法院起诉请求：判决东北摩尔公司按合同规定偿付延期交房违约金2018年8月5日至2019年11月5日的违约金9,516元。一审法院认定事实：2010年2月7日，朱凤琴与东北摩尔公司签订《商品房买卖合同》，约定：朱凤琴购买东北摩尔公司东北MALL一期工程052幢1单元1244号，产籍号为44-46-52-1244的房屋，房屋面积47.88平方米，合同价款177,700元。出卖人应当在2012年1月18日前将具备商品房所在楼宇验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之叁的违约金。朱凤琴已全额交付房款，并于2020年4月2日办理了入住手续。另查，2013年和2014年朱凤琴两次就逾期交房一事向千山区人民法院起诉东北摩尔公司，经（2013）鞍千二初字第734号民事判决，和（2014）鞍千二初字第1823号民事判决，判决东北摩尔公司应当支付朱凤琴因逾期交房的违约金23,629.5元和27,771.3元。2016年、2018年、2019年，朱凤琴向该院起诉，要求东北摩尔公司赔偿2014年9月30日至2016年8月11日，2016年8月12日至2017年2月15日，2018年1月29日至2018年8月4日，2017年1月16日至2017年7月22日违约金，该院以（2016）辽0303民初2595号民事判决书、（2018）辽0303民初2671号民事判决书、（2019）辽0303民初4795号民事判决书、（2019）辽0303民初823号民事判决书，驳回了朱凤琴的诉讼请求。朱凤琴申请千山区人民法院执行，获得款项69,825元。一审法院认为，朱凤琴与东北摩尔公司签订的商品房销售合同系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律规定，合法有效。东北摩尔公司应当按照合同约定和法律规定按期向朱凤琴交付房屋。现东北摩尔公司不能如期交付房屋，应当承担违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。支付违约金的目的在于弥补守约人也就是朱凤琴的损失。对于朱凤琴的损失，朱凤琴未提供证据予以证明，该院参照房屋所在地段的房屋租金予以确定。参照鞍地税发［2011］30号《关于调整鞍山市出租经营性房屋征收房产税地段及租金标准的通知》，涉案房屋所在地段的租金标准为10元每月每平，月租金为每月478.8元，截止到朱凤琴起诉要求的2019年11月5日，东北摩尔公司累计逾期不足94个月，租金应不足45,007.2元。现经生效判决，朱凤琴已经取得违约金69,825元，该违约金数额已经超过朱凤琴实际损失的30%，即58,509.363元（45007.2×1.3=58509.36），故对于朱凤琴的诉讼请求，该院不予以支持。综上，一审法院据此判决：驳回朱凤琴的诉讼请求。案件受理费50元，朱凤琴已预交，由朱凤琴自行承担。二审中，上诉人提交了银行交易明细清单、人民法院返还款项凭证（2,064.05元）、人民法院返还款项凭证（69,825元）、（2013）鞍千执字第315号鞍山市千山区人民法院执行案件受理通知书、（2015）鞍千执字第130号鞍山市千山区人民法院执行案件受理通知书、（2020）辽0311执恢256号鞍山市千山区人民法院结案通知书、（2020）辽0311执恢259号鞍山市千山区人民法院结案通知书、（2013）鞍千二初字第734号民事判决书及（2014）鞍千二初字第1823号民事判决书等证据，拟证明前诉判决执行中违约金应为51,400.8元。被上诉人对上述证据的真实性和合法性未提出异议，但主张69,825元扣除两次判决的违约金及案件受理费剩余部分是违约金产生的利息，算是赔偿给原告的损失，双方已经一次性和解。因被上诉人对2,064.05元的返款凭证未提异议，本院对该证据真实性予以确认。本院对一审法院查明的其他案件事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审法院认定的上诉人在执行案件中获得的违约金数额是否正确；二、应否支持上诉人要求被上诉人给付2018年8月5日至2019年11月5日的违约金9,516元的主张。针对上述争议焦点，本院分述如下：关于争议焦点一，上诉人与被上诉人于2010年2月7日签订《商品房买卖合同》，约定了案涉商品房的交付日期及逾期交付房屋的违约金计算方式。后被上诉人未在约定的日期交付案涉商品房，上诉人多次将被上诉人诉至法院，主张迟延交付的违约金。鞍山市千山区人民法院分别于2013年7月3日、2015年1月14日作出的（2013）鞍千二初字第734号民事判决书、（2014）鞍千二初字第1823号民事判决书，分别判令被上诉人赔偿上诉人违约金23,629.50元、27,771.3元，共计51,400.8元。后上诉人向鞍山市千山区人民法院申请强制执行，获得款项71,889.05元（69,825元＋2,064.05元）。本案中，上诉人与被上诉人均表示执行款项中包含两笔违约金51,400.8元、案件受理费及执行程序中迟延履行期间债务利息。本院认为，违约金是指根据当事人之间的事先约定，未按照合同约定履行合同义务的违约方支付给对方的一定数额的金钱，而执行程序中迟延履行期间债务利息是指债务人未按照生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，包括一般债务利息和加倍部分利息。执行程序中迟延履行期间债务利息兼具补偿性与惩罚性，一方面是对被执行人因迟延履行生效法律文书而给申请执行人造成损失的补偿，另一方面也是对被执行人迟延履行的惩罚。违约金与执行程序中迟延履行期间债务利息的性质并不相同，二者不能等同，应予以区分。故本院认为上诉人在前诉判决执行案件中获得额违约金应为51,400.8元，一审法院认定的上诉人获得的违约金数额为69,825元存在错误，本院依法予以纠正。关于争议焦点二，上诉人主张2018年8月5日至2019年11月5日的违约金9,516元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，本案中，被上诉人未按照与上诉人签订的《商品房买卖合同》中约定的交付日期交付符合约定条件的商品房，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，上诉人主张的违约金不能过分高于造成的损失，且应以30%为限。本案中，上诉人对因被上诉人逾期交付商品房而造成的损失未提供证据予以证明，本院参照房屋所在地段的房屋租金予以确定。参照鞍地税发［2011］30号《关于调整鞍山市出租经营性房屋征收房产税地段及租金标准的通知》，涉案房屋所在地段的租金标准为10元每月每平，月租金为每月478.8元，截止到上诉人起诉要求的2019年11月5日，被上诉人累计逾期为93个月零18天，租金应为44,815.68元（478.8元/月×93个月＋478.8元/月÷30天×18天）。上诉人通过前诉判决及执行程序已取得违约金51,400.8元，未超过上诉人截至2019年11月5日的损失的1.3倍，即44,815.68元×1.3＝58,260.38元，故对于上诉人主张的2018年8月5日至2019年11月5日的违约金，应在不超过6,859.58元（58,260.38元-51,400.8元=6,859.58元）范围内予以支持。被上诉人虽然抗辩称前诉判决执行过程中执行的69,825元扣除两次判决的违约金及案件受理费剩余部分是赔偿上诉人的损失，双方已经一次性和解，但并未提供证据加以证明，故本院对被上诉人的该项抗辩不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销鞍山市铁西区人民法院（2021）辽0303民初469号民事判决；二、被上诉人辽宁东北摩尔置业有限公司在本判决生效之日起三十日内向上诉人朱凤琴支付违约金6,859.58元；三、驳回上诉人朱凤琴其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由上诉人朱凤琴承担14元，被上诉人辽宁东北摩尔置业有限公司承担36元。二审案件受理费50元，由上诉人朱凤琴负担14元，被上诉人辽宁东北摩尔置业有限公司承担36元。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年七月九日法官助理许辉书记员金明佳