新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书（2016）新40民终2061号上诉人（原审原告）：特克斯县刘义五金店，经营场所：特克斯县古勒巴格街二环内。经营者：刘英杰，男，1966年3月29日出生，汉族，个体工商户，住特克斯县。委托诉讼代理人：刘佳欢，女，1991年12月15日出生，汉族，系刘英杰之女，住特克斯县。上诉人（原审被告）：杨志军，男，1974年5月13日出生，汉族，无固定职业，住新源县。上诉人特克斯县刘义五金店（以下简称五金店）因与上诉人杨志军租赁合同纠纷一案，不服特克斯县人民法院于2016年6月16日作出的（2015）特民初字第691号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。上诉人五金店经营者刘英杰及其委托诉讼代理人刘佳欢、上诉人杨志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五金店上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，判决杨志军给付租金222203.71元、违约金66661.11元，共计288864.82元；2、请求撤销一审判决第二项，判决杨志军赔偿损失65285元；3、本案一、二审诉讼费用由杨志军承担。事实和理由：杨志军承建特克斯县祥和家园小区项目，于2012年7月开始陆续租赁其钢管、扣件等建筑设备。2012年7月10日至2012年8月期间，其送至杨志军处的租赁物均由杨志军的工地代管人海栋签字确认。2013年12月17日，其向杨志军追要租赁费时，杨志军为了让其确信待工程款落实后支付租赁费，在《钢管、扣件及各种附件入库单》下方补签："2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"相关内容，因此一审将上述租赁物不计入杨志军提取租赁物内是错误的。杨志军租赁其设备，没有正当理由逾期支付租赁费，构成违约，应当按照租赁合同的约定，支付所欠租金30%的违约金，同时对没有返还的租赁物应赔偿损失。杨志军辩称，根据鉴定的结果及事实，其租赁五金店的钢管、扣件都退还完了，并且多还了，不存在违约和赔偿损失的问题。五金店的上诉请求不能成立，请求予以驳回。杨志军上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第一、二项判决；改判支付五金店租金10000多元或发回重审；2、上诉费由五金店承担。事实和理由：新恒发文鉴字（2015）第307－3号文书检验鉴定书，对《收条》"陈兴文"签字的鉴定意见为不是陈兴文所写，因此收条没有证明的效力。其在鉴定过程中，是对2012年9月19日的收条中间收货人"陈兴文"签字鉴定的放弃，而不是对2012年10月10日《发货单》下方"陈兴文"签字鉴定的放弃，因此一审认定其对《发货单》下方"陈兴文"签字放弃鉴定是错误的，且于新恒发文鉴字第307-5号文书检验鉴定书鉴定意见相矛盾。由于新恒发文鉴字（2015）第307－3号、第307-4号文书检验鉴定书的鉴定结果将五金店提供的证据材料推翻，因此一审判决其承担全部鉴定费用违反法律规定。五金店辩称，一审法院在与杨志军谈话中，杨志军对于10月10日《发货单》中间"陈兴文"的签字是认可的，因此一审判决的认定是正确的，杨志军不予支付租金、返还租赁物引发本案诉讼，因此本案鉴定费按照法律规定，应该由杨志军承担。五金店向一审法院起诉请求：1、杨志军支付租赁费277247.55元，违约金83174.26元（租赁费的30％），另支付所欠670个螺丝536元（0.8元／个）；2、杨志军返还架子管11642.5米，扣件4361.5个（如不能返还或无法修复，架子管按16元／米赔偿，扣件按5元／个赔偿，钢管、扣件赔偿折价为208087.5元；返还的架子管如需维修，按0.5元／米赔偿维修费，扣件按0.6元／个赔偿维修费；赔偿架子管、扣件、维修费，合计569045.31元）；3、鉴定费1000元由杨志军承担；4、本案涉诉费用由杨志军承担。一审法院认定事实：2012年6月，杨志军承建特克斯县祥和家园小区项目，于2013年6月30日竣工验收。2012年7月18日，五金店、杨志军签订《建筑物资设备租赁合同》，合同第三条约定：本合同有效期：自2012年7月18日开始至租赁物资全部归还和所欠租金付清为止；第四条约定：钢管0.025元/米，扣件：0.02元/套；2013年3月30日，五金店、杨志军签订《建筑周转性材料租赁合同》，合同第七条第六项约定：2012年合同停止日期为11月20日。另查明，本案中的架子管即钢管，卡子即扣件；单据中陈兴文系杨志军的小舅子，单据中刘君系五金店经营者刘英杰的妹妹。2012年9月19日，杨志军租赁五金店钢管5460米，扣件822套；2012年10月10日，杨志军租赁钢管2595米；2012年10月18日，杨志军租赁扣件2150套；2013年3月30日，杨志军租赁扣件2000套；2013年4月9日，杨志军租赁钢管1445.5米；2013年4月16日，杨志军租赁钢管1348米；2013年4月22日，杨志军租赁扣件150套；2013年5月4日，杨志军向租赁扣件500套。共计租赁五金店钢管10848.5米，扣件5622套，螺丝670个。2013年4月11日，杨志军向五金店返还钢管200米；2013年4月21日，返还钢管400米；2013年4月22日，返还钢管160米；2013年5月7日，返还钢管700米；2013年5月25日，返还钢管3017.5米；2013年5月26日，返还钢管5417.5米；2013年5月29日，返还钢管951米；2013年5月30日，返还扣件4107套；2013年5月30日，返还扣件132套；2013年10月24日，返还钢管100米；2013年10月24日，返还钢管362米，扣件234套。杨志军共计返还五金店钢管11308米，扣件4473套。再查明，杨志军于2015年9月14日提出笔迹鉴定申请，新疆恒正司法鉴定中心于2015年11月27日作出新恒法文鉴字[2015]第307-1文书检验鉴定书，鉴定意见：落款日期为"2012年7月18日"《建筑物资设备租赁合同》第二页乙方处"杨志军"签字、身份证号"×××"数字、电话"131XXXXXXXX"数字是杨志军所写；新恒法文鉴字[2015]第307-2号文书检验鉴定书鉴定意见：落款日期为"2013年3月30日"《建筑周转性材料租赁合同》第一页下方授权委托人处"杨志明"签字、上方有效期处"2013330"数字不是杨志明所写；新恒法文鉴字[2015]第307-3号文书检验鉴定书鉴定意见：落款日期为"9月16日"《收条》上签字"陈兴文"不是陈兴文所写；签字"陈兴文"下方"江苏省建还送和合后边小杨"字迹与签字"陈兴文"上方字迹是一次性形成、签字"陈兴文"下方"弯35根无计6米19根4米12根4.5米4根总计2157米"字迹与签字"陈兴文"上方字迹不是一次性形成。新恒法文鉴字[2015]第307-4号文书检验鉴定书鉴定意见：落款日期为"2012年9月19日"《收条》中第四行"8米钢管460根4米300根"字迹、第六行"3米钢管500根"字迹与检材其他字迹是一次性形成。新恒法文鉴字[2015]第307-5号文书检验鉴定书鉴定意见：落款日期为"2012年10月10日"《发货单》下方签字"陈兴文"不是陈兴文所写；检材中右边字迹"120、75、1200、1200、100、75"与其他字迹不是一次性形成。该五项鉴定意见的鉴定费用为7400元。五金店于2016年2月23日提出评估鉴定申请，中衡保险公估股份有限公司于2016年4月26日作出五金店建筑设备财产的评估价值明细如下：2012年度架子管，数量1.00m，单价(元)15.34，合计(元)15.34；2013年度架子管，数量1.00m，单价(元)13.57，合计(元)13.57；2013年度钢管十字卡，数量1.00套，单价(元)6.40，合计(元)6.40；2013年度钢管直接，数量1.00套，单价(元)7.40，合计(元)7.40；2013年度钢管转卡，数量1.00套，单价(元)7.40，合计(元)7.40。该项鉴定意见的鉴定费用为1000元。再查明，杨志军于2013年4月25日向五金店经营者刘英杰的妻子张书贤的卡内打款10000元，该款系租金。一审法院认为，建筑设备租赁合同纠纷，是指在建筑设备出租人将建筑设备提供给承租人使用、收益，承租人定期给付约定租金，并于合同终止时将建筑设备完好地归还出租人的合同中产生的纠纷。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、关于五金店、杨志军之间签订两份合同的认定。五金店与杨志军于2012年7月18日签订《建筑物资设备租赁合同》，该合同系双方当事人的自愿意思表示，故该合同依法成立并受法律保护。五金店与杨志军于2013年3月30日签订的《建筑周转性材料租赁合同》，杨志军抗辩，根据新恒法文鉴字[2015]第307-2号文书检验鉴定书鉴定意见该合同不能成立，且双方约定钢管的单价为0.01元/每米/每天，扣件的单价为0.01元/每米/每天。但根据鉴定意见该合同第一页不是杨志明本人签字，第二页却是杨志军本人签字，根据证据规则原则，杨志军未向法庭提出相关证据佐证该合同中双方约定的单价为其主张的钢管0.01元/米/天，扣件的单价为0.01元/米/天，故认定该合同依法成立并受法律保护。合同中约定的单价为钢管0.025元/米，扣件0.02元/套，系双方当事人根据当地租赁标准而签订，故予以确认。二、关于杨志军实际向五金店租赁多少钢管、扣件及返还多少钢管、扣件的问题。庭审中，五金店向法庭提交的杨志军提取租赁物1-10，其中杨志军提取租赁物4、5、6、7、8、9双方均认可，故对上述证据予以确认。有争议的证据为杨志军提取租赁物1、2、3、10。关于杨志军提取租赁物1的认定，根据新恒法文鉴字[2015]第307-3号文书检验鉴定书鉴定意见，五金店、杨志军双方均认可该证据不计入杨志军租赁物内，故予以确认；关于杨志军提取租赁物2中第四行"8米钢管"的认定问题，五金店认可该证据中的"8米钢管"系其由"6"改为"8"，故认定该证据中的"8米钢管"应计算为"6米钢管"；关于杨志军提取租赁物3的认定，杨志军在庭审中抗辩根据新恒法文鉴字[2015]第307-3号文书检验鉴定书鉴定意见，该证据不是陈兴文所写，应不计入租赁物内。由于该证据在鉴定过程中陈兴文主动放弃对该份证据中间签名的鉴定，应视为其认可该证据中间以上的签字为本人所写，下方签字经鉴定不是陈兴文所写，故该证据中"2米钢管60根，1.5米钢管50根，4米钢管300根，6米钢管200根"应计入租赁物内；关于杨志军提取租赁物10的认定，因该份证据名称为钢管、扣件及各种附件入库单，红笔书写的内容均与杨志军返还租赁物的明细相互印证，下方由杨志军于2013年12月17日书写，内容为："2012年8月15号8米钢管547根,2012年7月18日，卡子2512.5个(十字1835，转卡677.5)，7月18日钢管700根×6＝4200米"，杨志军抗辩该证据系其返还租赁物的明细，根据谁主张谁举证原则，五金店未向法庭提交其他证据予以佐证该证据，故对该份证据不予采信，不计入提取租赁物内。在庭审中，双方均认可杨志军向五金店返还钢管11308米，扣件4473套，670个螺丝未返还，故对双方认可的事实予以确认。三、关于五金店主张租金的问题。经审理查明，杨志军向五金店租赁钢管10848.5米，扣件5622套，螺丝670个。杨志军返还钢管11308米，扣件4473套，670个螺丝未返还。双方认可每年的租赁期为8个月，均计算至当年的11月20日。根据五金店、杨志军之间的租赁明细往来，杨志军应当向五金店支付租金41494.75元(钢管租金26570.19元+扣件租金24924.56元-已支付的租金10000元)。四、关于五金店主张违约金及损失的问题。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据双方签订的《建筑周转性材料租赁合同》第二条第三项、第四条的规定，五金店主张违约金按租金的30%计算，故杨志军应当向五金店支付违约金12448.43元(41494.75元×30%)。因杨志军至今未将剩余的扣件1149套、螺丝670个向五金店返还，故应当向五金店赔偿扣件损失5745元(1149套×5元/套)，螺丝损失536元(670个×0.8元/个)，以上损失共计6281元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百三十四条第七项、第八项，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、杨志军向五金店给付租金41494.75元、违约金12448.43元，共计53943.18元，于判决生效后十五日内给付；二、杨志军向五金店赔偿损失6281元，于本判决生效后十五日内给付；三、驳回五金店的其他诉讼请求。杨志军如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9490元，减半收取4745元，由杨志军负担。鉴定费8400元(五金店已预交1000元，杨志军已预交7400元)，由杨志军负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。当事人对一审判决查明事实无异议，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：1、2012年12月17日杨志军在《钢管、扣件及各种附件入库单》下方书写的"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"能否认定为系杨志军提取的租赁物，从而确认双方构建新的租赁关系；2、五金店、杨志军提出的欠付租金数额有无依据；3、杨志军主张不予支付违约金、赔偿损失及不承担鉴定费有无依据。关于第一个焦点问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定："当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。"本案中，五金店以杨志军于2012年12月17日书写了"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"为由，认为杨志军提取了上述租赁物，要求杨志军支付该租赁物的租金。根据查明的事实，"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"系杨志军在《钢管、扣件及各种附件入库单》下方书写的，按照设备租赁行业惯例，《钢管、扣件及各种附件入库单》是记载承租方返还了租赁物，出租方收回租赁物入库的凭据。由于《钢管、扣件及各种附件入库单》上未记载杨志军于2012年7月18日、8月15日返还租赁物情况，因此杨志军在一审中抗辩其在《钢管、扣件及各种附件入库单》上所书写"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"是为了证明其于2012年7月18日、8月15日返还了上述租赁物的事实，符合常理。五金店对杨志军上述反驳事实，没有进一步提供杨志军在《钢管、扣件及各种附件入库单》上所书写的"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"系属双方形成新的租赁关系的证据加以证明，五金店应承担举证不能的不利后果。因此杨志军在《钢管、扣件及各种附件入库单》上所书写"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"不能认定为系杨志军提取的租赁物以及双方之间形成新的租赁关系的事实依据。据此五金店提出的一审将上述租赁物不计入杨志军提取租赁物内是错误的上诉理由，本院不予支持。关于第二个焦点问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定："当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。"根据查明的事实，杨志军租赁五金店钢管、扣件产生的租赁费为51494.75元（钢管租金26570.19元+扣件租金24924.56元），杨志军已支付的租金10000元，杨志军实际欠付租金41494.75元，且有扣件1149套、螺丝670个未返还。杨志军提出仅欠五金店租金10000余元，但杨志军就仅欠五金店租金10000余元的事实未提供证据加以证明，因此本院对杨志军提出的该项上诉主张不予支持。五金店主张杨志军欠付租金为222203.71元，主要依据为杨志军在《钢管、扣件及各种附件入库单》上所书写的"2012年8月15日8米钢管547根，2012年7月18日，卡子2512.5（十字1835，转卡677.5），7月18日钢管700根×6＝4200米"的证据，由于上述证据本院已作出不能记入杨志军提取的租赁物的认定，因此五金店主张杨志军欠付租金共计222203.71元请求，缺失有效证据支持，五金店应承担举证不能的不利后果。一审认定杨志军实际欠付五金店租金41494.75元，证据充分，本院予以维持。关于第三个焦点问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定："当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。"第一百一十四条第一款规定："当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。"由于杨志军履行合同义务不符合约定的行为构成违约，应当支付违约金。本案《建筑周转性材料租赁合同》对违约金的计算方法约定为"按应收金额30%收取违约金"，因此一审判决杨志军支付违约金，于法无据，本院予以维持。由于杨志军至今未将剩余的扣件1149套、螺丝670个向五金店返还，造成了五金店的损失产生，故杨志军应当承担赔偿责任。一审判决杨志军向五金店赔偿扣件、螺丝损失6281元（1149套×5元／套＋670个×0.8元／个），并无不当，本院予以维持。本案进行司法鉴定程序，主要系杨志军对《建筑物资设备租赁合同》上"杨志军"的签名及《建筑周转性材料租赁合同》上"杨志明"的签名不予认可并提出鉴定申请而启动，经新疆恒正司法鉴定中心鉴定，确认《建筑物资设备租赁合同》第二页乙方处"杨志军"签字、身份证号"×××"数字、电话"131XXXXXXXX"数字是杨志军所写。"杨志明"的签名虽确认不是杨志明所写，但杨志军对《建筑周转性材料租赁合同》上"杨志军"的签名并不持异议，因此一审结合杨志军拖欠租金构成违约的事实，判决由杨志军承担鉴定费用并无不当。据此杨志军提出的不予支付违约金、赔偿损失及不承担鉴定费承的上诉请求，有悖于合同约定及法律规定，本院不予支持。综上，五金店、杨志军的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费合计7912元，由上诉人特克斯县刘义五金店负担6612元，上诉人杨志军负担1300元。本判决为终审判决。审判长 黄 明审判员 彭红梅审判员 马晓梅二〇一六年十一月二十八日书记员 孙 杰