河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终3336号上诉人（原审原告）：贾爱菊，女，汉族，1952年8月15日生，住河南省南阳市。委托诉讼代理人：吴鹰、杨婉（实习），北京达略（南阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：付全冬，男，汉族，1982年3月8日生，住河南省南阳市。委托诉讼代理人：柳青发，男，汉族，1946年12月18日出生，住河南省南阳市。上诉人（原审被告）：杨步敏，女，汉族，1965年7月18日生，住河南省南阳市。上诉人贾爱菊与上诉人付全冬、杨步敏为饲养动物损害责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2021）豫1303民初1797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贾爱菊上诉请求：请求改判增加赔偿数额90426.36元。事实和理由：1、南阳张仲景医院于2020年11月28日出具的674.73元门诊检查治疗票据系2020年11月22日贾爱菊被狗咬伤后的120救护车费用，一审对该674.73元未予以支持不当；2、贾爱菊小腿截肢，轮椅属于必需的残疾辅助器具，一审对贾爱菊购买轮椅的费用268元未予支持不当；3、贾爱菊的居住地南阳市××区××李庄村处于中心城区，贾爱菊的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，一审按农村居民标准计算贾爱菊的残疾赔偿金不当。付全冬、杨步敏辩称：1、本次事故发生在2020年11月22日，不存在贾爱菊于2020年11月28日在南阳张仲景医院门诊检查治疗的情况；2、一审已支持贾爱菊残疾辅助器具费用108400元，不应当再另行赔偿轮椅费用；3、贾爱菊的住所地南阳市××区××李庄村系农村，贾爱菊要求按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金的理由不能成立。付全冬、杨步敏上诉请求：请求改判驳回贾爱菊的诉讼请求，改判我方不赔偿贾爱菊任何经济损失。事实和理由：1、南阳市的农村并不禁养比特犬，该比特犬饲养在南阳市的农村，不属于《河南省物业管理条例》和《河南省物业管理区域内禁养犬只名录》规定的禁养犬的范围，一审适用禁止饲养的烈性犬造成他人损害的，由饲养人或者管理人承担赔偿责任的法律条文处理本案错误；2、付全冬不是该比特犬的饲养人也不是管理人，该比特犬的饲养人和管理人均是杨步敏，一审判令付全冬承担赔偿责任不当，付全冬不应当承担赔偿责任；3、依法损害是由被侵权人故意或者重大过失造成，动物饲养人或者管理人可以不承担或者减轻责任，本案事故发生时该狗被用铁链子拴在付全冬、杨步敏家门口的狗笼子里，狗链子长度1米，狗笼子距公共道路2米多远，行人在路上正常行走根本不会被狗咬到，贾爱菊明知付全冬、杨步敏家门口有狗，故意到拴狗的区域活动被狗咬伤，该损害是由被侵权人贾爱菊故意所致，依法饲养人和管理人不应承担赔偿责任。贾爱菊辩称：1、比特犬为禁养烈性犬系客观事实，一审适用法律正确；2、付全冬是该比特犬的饲养人，付全冬因刑事犯罪被关押期间由其母亲杨步敏对该比特犬进行管理；3、付全冬、杨步敏房屋的门外即为村道，门口与道路之间没有任何隔离，贾爱菊步行通过该处时，该狗突然从路边的狗笼子内窜出咬住贾爱菊小腿撕咬长达20多分钟，贾爱菊对该损害既没有故意也没有重大过失，付全冬、杨步敏作为该烈性比特犬的饲养者及管理者，依法应承担全部的赔偿责任。贾爱菊向一审法院起诉请求：1、依法判令付全冬、杨步敏赔偿贾爱菊医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、残疾辅助器费、精神抚慰金等共计424791.67元。2、本案诉讼费、鉴定费用由付全冬、杨步敏承担。一审法院认定事实：贾爱菊与付全冬、杨步敏系南阳市××区××李庄村邻居。2020年11月22日，贾爱菊经过付全冬、杨步敏家门口时，被付全冬、杨步敏拴在房屋门口的比特犬（斗牛犬）咬住左腿，后附近群众用工具将贾爱菊救出并由120送往南阳市第一人民医院抢救，当天在南阳市第一人民医院门诊检查治疗花费513.6元。因情况紧急，贾爱菊当天转入南阳市宛诚创伤显微外科医院住院治疗，初步诊断：，1、左胫排骨开放性骨折；2、左小腿犬咬伤；3、左桡骨远端骨折；4、失血性休克；5、脑梗塞；6、××；7、慢性胃炎。在南阳市宛城创伤显微外科医院住院29天，贾爱菊左下肢被截肢，住院费21025.71元，于2020年12月21日出院。出院诊断为：1、失血性休克；2、左胫排骨开放性粉碎性骨折；、3、左下肢血管、神经、肌腱损伤；4、左下肢犬咬伤；5、左桡骨远端骨折；6、全身多处软组织损伤并皮擦伤；7、脑梗塞；8、××；9、慢性胃炎。出院医嘱：1、院外加强营养，适当卧床休息，××发作迹象，如发现异常，及时就近综合医院治疗；2、出院后一月来院复查X片，查看桡骨愈合情况，以X片结果确定去除外固定时间，行腕关节功能锻炼；3、建议佩戴假肢，待左桡骨愈合后，适当下地扶拐行走，必要时按需求更换假肢。4、出院后继续口服接骨药物治疗；5、定期复查，不适随访。2020年12月21日南阳宛诚创伤显微外科医院出具诊断证明书，证明贾爱菊住院期间陪护2人，因患者蛋白低，患者外购人血白蛋白3支，共1500元，因患者后期贫血，未达到输血指标，患者外购右旋糖酐铁颗粒等药物共675元。原告于2020年11月23日在南阳市××区疾病预防控制中心注射狂犬疫苗，花费3048元。贾爱菊购买轮椅花费了268元，提交了徐州世纪时创医疗器械有限公司出具的增值税发票。贾爱菊于2020年11月28日在南阳市张仲景门诊检查治疗共花费674.73元，贾爱菊提交了门诊收费发票及费用清单。贾爱菊提交了南阳市第一人民医院住院被子押金100元收据。贾爱菊因小腿自膝盖下全部被截掉，贾爱菊于2021年2月6日购买郑州市舒捷假肢矫形技术有限公司的假肢花费27800元，假肢硅胶套12000元，合计39800元。对其后期的残疾辅助器具费用经贾爱菊申请，一审法院委托南昌市东湖区求实康复辅具假肢鉴定中心进行司法鉴定，经鉴定，贾爱菊的左小腿截肢术后，建议配置:骨骼式钛合金碳纤储能脚小展假肢，价格为人民币壹万捌仟伍佰圆整(￥:18500.00元)，用于小腿截肢钛合金连接件普通树脂(或PP)全面接触式接受腔;该款假肢属于国产普通适用型小腿假肢，该类型假肢需每四年更換一次，该类国产辅具产品质保一年，剩余年限的总维修费用为假肢配置单价的20%(包含更换假肢接受腔费用)2.建议配置:①残肢专用硅胶套，价格为人民币5000元，该款硅胶套属于国产普通适用型康复辅具用具，质保6个月，需两年更换一次，无维修费用。②卡锁锁具:价格为人民币3000元，用于硅胶套与接受腔的链接，增加残肢侧使用假肢穿戴及步行的稳定性和安全性;该款辅具属于国产普通适用型辅具，该类型辅具需每四年更换一次，该类国产辅具产品质保一年，剩余总维修费用为假肢配置单价的20%(包含更换卡锁锁针的费用)3.首次安装及完成所有训练科目时间为三十天，以后每次安装时间为十五天，安装适配期间需一成人陪护，需终生使用。4、小腿假肢功能训练费200元/天，用于小腿假肢患者的功能训练。5、假肢配置的费用，不包含配置假肢是的交通、食宿及护理费用。鉴定意见书附件1，系对被鉴定人贾爱菊残疾辅助器具费用的计算，根据贾爱菊年龄及2019年国家卫健委公布的我国人均预期寿命77.3岁计算，贾爱菊装配假肢的次数为（77.3-68.2）÷4=2.2次（按照3次计算）费用为18500×3+18500×20%×3=66600.00元；贾爱菊装配硅胶套的次数（77.3-68.2）÷2=4.5次（按照5次计算）费用为5000元×5=25000元；贾爱菊装配假肢（卡锁锁具）的次数为（77.3-68.2）÷4=2.2次（按照3次计算）费用为3000元×3+3000元×20%×3=10800.00元。贾爱菊装配训练费用：200×30=6000元。贾爱菊配置残疾辅助器具费用合计为66600+25000+10800+6000=108400.00元。贾爱菊为此支付了鉴定费4260元。贾爱菊的伤残等级、营养期、护理期经贾爱菊申请，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、贾爱菊因意外致左下肢损伤属七级伤残。2、贾爱菊的护理期为90日，营养期为90日（包括住院期间时间）。贾爱菊为此支付了鉴定费1300元。另查明，付全冬家房屋位于潦河镇东头路边，没有院墙，门口到路边距离在1米5以内。比特犬在房屋门左侧前沿上栓着，双链子栓的，拴着狗后链子大概1米长。旁边有一狗笼，二被告称养该比特犬是看门用的，付全冬因犯罪自2020年7月23日至2020年12月22日在监狱服刑，杨步敏经常在外打工，三、四天回家给狗弄一盆吃的，然后就走了。事件发生时，付全冬、杨步敏均不在家。事件发生后，付全冬、杨步敏将比特犬放在其屋顶上。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。饲养动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是由被侵权人故意或者重大过失造成，可以不承担或者减轻责任。禁止饲养的烈性犬造成他人损害的，由饲养人或者管理人承担赔偿责任。本案中，付全冬饲养的斗牛犬，是一种烈性犬，根据河南省公安厅、河南省畜牧局以及河南省住房和城乡建设厅于2018年12月份联合印发的《河南省物业管理区域内禁养犬只名录》所列举的禁养犬种，比特犬属于禁养犬种。付全冬、杨步敏违反规定饲养比特犬，并且用作看门犬，虽然由铁链拴着，但铁链子拴着狗后还有1米长，门前又没有院墙等阻隔，且付全冬、杨步敏门口离路边较近，只有1.5米远，对从付全冬、杨步敏门前路过的行人的安全存在着极大的安全风险，付全冬、杨步敏作为饲养人应当对贾爱菊的损失承担侵权赔偿责任。事件发生时，虽然付全冬因客观原因不在家，但付全冬、杨步敏饲养该狗是用于看门，在事件发生前一直以上述方式饲养该比特犬，伤害他人的风险一直存在，故付全冬、杨步敏均有过错，均应承担赔偿责任。贾爱菊因本事件造成的损失如下：1、医疗费，贾爱菊在南阳宛诚创伤显微外科医院住院费21025.71元，有住院病历材料、诊断证明及住院费票据等予以证实，一审法院予以支持；贾爱菊在事件发生当天在南阳市第一人民医院门诊检查治疗花费513.6元，由门诊发票予以证实，一审法院予以支持；××预防控制中心注射狂犬疫苗，花费3048元，由医疗门诊收费票据等予以证实，一审法院予以支持；贾爱菊住院期间外购人血白蛋白3支，共1500元，外购右旋糖酐铁颗粒等药物共675元，由医生诊断证明及购药的发票予以证实，一审法院予以支持；关于原告在南阳市张仲景医院门诊治疗费674.73元，票据显示在2020年11月28日，系贾爱菊在南阳市宛诚创伤显微外科医院住院期间，且没有贾爱菊所住医院的需要外诊的诊断证明，故该费用一审法院不予支持。虽然原告称系当时事件发生时救护车就近送到张仲景医院所花费费用，因急于抢救病人后补办的发票，但没有提供相关证据予以证实，一审法院对此说法不予采信。以上医疗费用合计为26762.31元。贾爱菊提交的在南阳市第一人民医院被子押金100元，不属于医疗费用，故不予支持。2、护理费，贾爱菊护理期经鉴定期护理期为90天，因贾爱菊未提供护理人员的实际收入损失情况，故依照河南省2020年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资46858元/年计算，同时，因贾爱菊住院29天，住院期间2人护理，因此，住院期间的护理费为46858元/年÷365天×29天×2人=7446元，出院后护理期为61天，1人护理，护理费为46858元/年÷365天×61天×1人=7831元，故护理费合计为15277元，贾爱菊主张12600元，是对其权利的处分，一审法院依法予以确认。3、住院伙食补助费，参照当地一般公务人员出差伙食标准，以每天50元为宜，住院29天，共计1450元。4、营养费，经鉴定原告营养期为90日，故按照每天20元计算90天，共计1800元。5、交通费，虽贾爱菊未提供交通费票据，但贾爱菊住院29天，必然有交通费用的产生，且贾爱菊家住农村距离医院较远，故贾爱菊主张交通费900元，符合实际情况，一审法院予以支持。6、精神损害抚慰金，贾爱菊主张精神损害抚慰金30000元，考虑到贾爱菊左小腿截肢确实给贾爱菊日常生活造成了很大不便，给贾爱菊造成了精神痛苦，故结合贾爱菊的伤残程度，一审法院酌定支持20000元。7、残疾辅助器具费用，应当按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见明确相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和平常期限参照配置机构的意见确定相应的合理费用标准。本案贾爱菊配置残疾辅助器具费用经鉴定，假肢及配套辅助器具共计为66600+25000+10800+6000=108400.00元，但该费用系自贾爱菊受伤之日起计算至77.3岁（中国人均预期寿命）止，期间3次购买假肢的费用，这3次中包含了原告已经购买的1次，而贾爱菊现已购买使用的残疾辅助器具费用为39800元，由购买发票予以证实，系已经实际发生的费用，应依法支持。按鉴定意见，以后还需要更换2次假肢，每次费用18500元，贾爱菊装配假肢费用还需更换2次，每次3000元，硅胶套因使用期限短，还需要更换4次，每次5000元，合计18500元×2+18500×20%×2+3000元×2+3000元×20%×2+5000元×4=71600元，加上贾爱菊现在已购买使用的残疾辅助器具费用39800元，共计费用111400元，一审法院予以支持。8、残疾赔偿金，根据贾爱菊伤残等级为7级且系农村居民的情况，按照河南省2020度农村居民人均纯收入16107.93元/年计算，贾爱菊现已年满68岁，故应计算12年，即16107.93元/年×12年×40%=77318元。上述费用共计252230.31元，对贾爱菊过高部分的请求，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第七十八条、第八十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第二十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，付全冬、杨步敏支付给贾爱菊各项赔偿金共计252230.31元。二、驳回贾爱菊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3835.94元，鉴定费5560元，由付全冬、杨步敏负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。贾爱菊提交了规划图一份，用于证明南阳市××区××李庄村属于中心城区；付全冬、杨步敏认为该规划图系远期规划，不能证明南阳市××区××李庄村属于中心城区，目前南阳市××区××李庄村系农村；付全冬、杨步敏提交了公证书一份，用于证明现场情况；贾爱菊认为该证据不能证实贾爱菊存在故意或重大过失。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，本院二审中，付全冬、杨步敏认可该比特犬的饲养场所南阳市××区××李庄村东头路边房屋系付全冬的住所，其母亲杨步敏日常并不在此居住生活，杨步敏日常在南阳市仲景桥南头的枣林社区居住生活。本院认为，2021年1月1日起实施的《中华人民共和国民法典》和同时废止的《中华人民共和国侵权责任法》均规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任；但是，能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。该比特犬的饲养场所南阳市××区××李庄村东头路边房屋系付全冬的住所，一审中付全冬自述狗系其饲养的，事发时其委托其母亲杨步敏在进行管理，一审认定涉案比特犬的饲养人系付全冬并无不当，付全冬关于该比特犬的饲养人和管理人均是其母亲杨步敏，自己不是该比特犬的饲养人和管理人、自己不应承担赔偿责任的主张，与付全冬在一审中自认该比特犬系其饲养的陈述不符，与该比特犬的饲养场所南阳市××区××李庄村东头路边房屋系付全冬的住所，其母亲杨步敏日常并不在此居住生活××在南阳市仲景桥南头的枣林社区居住生活的事实不符，本院不予支持；随着社会经济的发展和人民生活水平的提高，饲养动物的家庭日益增多，动物饲养人和管理人在享受乐趣的同时，也应承担较高的管理责任，严格遵守相关管理及安全规定，以降低饲养动物给公民健康和人身安全带来的危险性，营造安全的居住环境，维护社会公共秩序。本案中，付全冬、杨步敏豢养的比特犬系烈性犬，较一般犬只具有更高的危险性和危害性，其饲养人和管理人负有更高、更严格的管理、注意义务，付全冬、杨步敏作为该比特犬饲养人和管理人疏于管理，将该犬豢养在其房屋门外的村道旁边，虽然用铁链子将该比特犬拴在狗笼子里，但狗笼并未关闭，该比特犬仍可以自由进出狗笼，致使贾爱菊步行通过该处时，被突然从狗笼内窜出的该比特犬撕咬致伤，依法该比特犬的饲养人及管理人付全冬、杨步敏应对此承担侵权赔偿责任；付全冬、杨步敏并未举证证明该损害是由被侵权人贾爱菊故意所致，贾爱菊也明确否认自己对此存在故意或重大过失，付全冬、杨步敏关于被侵权人贾爱菊是故意被狗咬伤，其二人不应承担赔偿责任的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；2020年11月22日贾爱菊被狗咬伤后被120送往南阳市第一人民医院抢救，当天转入南阳市宛诚创伤显微外科医院住院治疗，期间从未在南阳市张仲景医院进行门诊治疗，贾爱菊提交的南阳张仲景医院于2020年11月28日出具的674.73元门诊检查治疗费用明确缺乏真实性、合理性，一审对该674.73元费用未予以支持并无不当，贾爱菊关于该674.73元费用属于其合理医疗费开支，一审未予支持不当的主张，与2020年11月28日贾爱菊并未在南阳张仲景医院接受过门诊检查治疗的事实不符，本院不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。一审参照南昌市东湖区求实康复辅具假肢鉴定中心出具的司法鉴定意见书，确定贾爱菊的残疾辅助器具费用108400元，贾爱菊关于轮椅也属于必需的残疾辅助器具，轮椅费用268元也应予赔偿的主张，与司法鉴定意见显示其需要的残疾辅助器具为假肢的鉴定结论不符，缺乏法律依据，本院不予支持；贾爱菊系农民，其住所地南阳市××区××李庄村也系农村，一审判令按照农村居民标准计算贾爱菊的残疾赔偿金并无不当，贾爱菊关于其居住地南阳市××区××李庄村系南阳市中心城区、其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算的主张，与目前南阳市××区××李庄村仍系农村的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；目前比特犬在南阳市的农村地区是否禁养尚无明确规定，一审关于付全东、杨步敏违反禁养规定饲养比特犬的评述存在瑕疵，本院二审予以纠正。综上，一审判决关于付全东、杨步敏违反禁养规定饲养比特犬的评述虽然存在瑕疵，但裁判结果正确，故对贾爱菊、付全冬、杨步敏的上诉请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9733元，由贾爱菊负担2061元，由付全冬、杨步敏负担7672元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年七月一日书记员  孙上兰