福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2015）晋民初字第8759号 原告（反诉被告）：王荣华，男，1963年10月22日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：黄琼华、林仕腾，福建协力人律师事务所律师、实习律师。 被告（反诉原告）：王天青，男，1965年8月15日出生，汉族，住晋江市。 委托诉讼代理人：许进益，福建建达（泉州）律师事务所律师。 被告：王卿辉，男，1953年8月1日出生，汉族，住晋江市。 原告（反诉被告，以下简称原告）王荣华与被告（反诉原告，以下简称被告）王天青、王卿辉合议协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王荣华委托诉讼代理人黄琼华，被告王天青委托诉讼代理人许进益到庭参加诉讼，被告王卿辉经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行与原告于2010年12月22日签订的协议书。协助原告与出租人昆明世纪金源购物广场有限公司办理址在云南省昆明市官渡区商品交易中心经营场所租赁合同承租人变更手续。2、判令被告赔偿原告因其拒不协助原告办理工商营业执照变更登记手续造成原告经济损失人民币36万元。 事实和理由：原、被告合伙经营两店均未办理工商注册登记。合伙经营的“****牛排馆”以王天青的名义对外签订经营场所的租赁合同，2010年12月22日原告王荣华、王天青在王卿辉的见证下就拆伙分别经营“****牛排馆”和曲靖“****牛排馆”签订协议书一份，约定世纪金源“****牛排馆”估值95万元（包含设备、租赁押金、流动资金及个人充值卡自理，曲靖“****牛排馆”估值60万元，多还少补。两店经营权由双方抽签决定，抽取世纪金源“****牛排馆”者需对曲靖“****牛排馆”进行差价补齐，时间为三日内。“**时光”商标由曲靖店租赁人持有，随抽签决定，“**时光”商标世纪金源店使用期限为二年。如需变更合同名字，所需费用由受让人承担，双方有义务协助对方办理有关证照。经双方抽签，原告取得世纪金源“****牛排馆”经营权，被告取得曲靖“****牛排馆”经营权，并将抽签结果记载在双方签订的协议上，此后双方按约进行差价补齐和办理移交，各自独立经营。原告在取得世纪金源“****牛排馆”经营权后，被告不按约定协助原告办理《租赁合同》承租人变更登记，致原告无法办理工商注册登记无法经营，被告的违约行为已造成原告支出租赁费、空调费、物业管理费共计36万元的损失，被告应予以赔偿。 被告王天青辩称，1、原告诉称被告不按照协议书约定与原告办理承租人变更手续，不能成立。原告违约在先，被告属于行使先履行抗辩权，按拆伙协议书第四条约定，抽取世纪金源店者需对曲靖店进行差价补齐，时间为三日内。原告并没有在三日内支付被告补齐款，违约在先。2、原告诉求被告应赔偿不协助办理工商营业执照变更登记手续所造成的损失36万元，不能成立。据拆伙协议书约定，原告抽到世纪金源店，作为独立的经营者，其在独立经营世纪金源店期间所支付的租金、空调费、物业管理费等应当由原告自行承担。3、原告诉称由于被告的原因至今无法办理工商营业登记手续导致至今无法经营，与事实不符。 被告在审理中向本院提出反诉诉讼请求：1、依约支付35万元店面补齐款给被告；2、依法分割并支付合伙期间购置车辆7万元（该车辆估价约14万元）给被告；3、支付尚欠牛肉款48537元给被告。事实和理由：双方在2010年12月22日签订拆伙分别经营世纪金源“****牛排馆”和曲靖“****牛排馆”协议书后，依照协议书原告应当支付给被告曲靖“****牛排馆”曲靖“****牛排馆”35万元的差额款，至今原告未支付该款。在拆伙协议时合伙财产尚有一辆车辆未分割，该车辆估值14万元，原告应支付7万元给被告。在拆分经营前世纪金源“****牛排馆”尚有一批价值468537元牛肉进仓，该货款应由世纪金源“****牛排馆”支付，该货款原告应当支付给被告。 被告王卿辉书面辩称，1、王卿辉不应作为本案被告，其仅是原、被告合伙协议的见证人，不是合伙人。2、原告王荣华、被告王天青于2010年12月12日签订《协议书》是在王卿辉见证下签订并执行的，经抽签王荣华分得世纪金源店，王天青分得曲靖店，协议内容及抽签结果都是王天青本人所书写。3、《协议书》签订后，王荣华、王天青当即叫来会计进行差价补齐（包括车辆折旧款4万元），会计账目由王天青保管，并分别移交有关租赁合同及车辆、冰柜、压缩包装机等，王荣华接收世纪金源“****牛排馆”，被告王天青接收曲靖“****牛排馆”，双方各自独自经营。4、世纪金源经营场所的《租赁合同》是以王天青名义签订，《协议书》也约定如需变更合同名字，所需费用由受让人承担，双方有义务协助对方办理有关证照，因王天青不配合办理，王荣华至今不能办理营业执照，才引起本案纠纷。 原告对被告的反诉答辩称，1、被告的反诉请求已超过诉讼时效，其诉讼请求应依法予以驳回；2、被告的反诉请求缺乏事实依据不能成立，依法应予以驳回。 原告王荣华围绕自己的诉讼请求依法提交了以下证据：1、身份证，证明原、被告的身份情况；2、协议书一份，证明原告与被告于2010年12月22日签订《协议书》，一致同意将合伙经营的昆明世纪金源“刀叉时光牛排店”和曲靖“刀叉时光牛排店”通过抽签方式拆伙分割独立各自经营。经抽签决定昆明世纪金源“刀叉时光牛排店”归原告、曲靖“刀叉时光牛排店”归被告。抽签并交接后被告将《协议书》原件交由见证人王卿辉保管；3、租赁合同一份，证明原告和被告以被告名义向昆明世纪金源购物大广场有限公司承租址在云南省昆明市官渡区，抽签并交接后被告将《租赁合同》原件交由原告保管；4、云南省税控收款机专业发票7份、金源集团专业收据1份，证明原、被告拆伙后，原告于2011年2月1日起至今向出租人昆明世纪金源购物大广场有限公司交纳每季度72000元的租金，2012年8月起租金按合同增长3%，为每季度74160元。5、云南省国家税务局通用机打发票2份、金源集团专用收据1份，证明原、被告拆伙后，原告向出租人昆明世纪金源购物大广场有限公司交纳每季度7200元的空调使用费。6、云南省税控收款机专业发票3份，证明原、被告拆伙后，原告向出租人昆明世纪金源购物大广场有限公司交纳每季度10800元的物业管理费；7、个体字号名称预先核准通知书一份，证明原、被告拆伙后，因被告拒不与原告办理租赁合同承租人更名手续，原告虽向工商管理部门申请预先核准了个体字号名称，但仍需被告协助原告办理租赁合同承租人更名手续，方可办理工商营业执照。8、昆明刀叉时光餐饮有限公司宣言一份，证明原、被告于2010年合伙经营“****牛排馆”并已拆伙。9、机动车登记证书、机动车行驶证、身份证，证明被告已将诉争车辆转让给袁光武并与其办理了机动车转移登记手续；10、收据一份，证明原告垫付的20万元曲靖店装修合同款定金经被告确认；11、收款收据一份，证明原告交付的20万元曲靖店股金经被告确认；12、收据2份，证明原告以王天青名义交付云南佰力商业管理有限公司曲靖分公司合同金、履约保证金、保险金、设备使用费计118420元经被告确认；13、曲靖店向世纪店借牛排单据一份，证明原、被告拆伙后，被告经营刀叉时光曲靖中天店期间于2010年12月30日向昆明世纪店借走货值11304元的牛排;14、暂借条一份，证明2010年12月22日原告王荣华与被告王天青签订《协议书》之后，双方于2010年12月30日对差价进行补齐结算，被告王天青应支付王荣华人民币44800元，被告王天青以借条形式出具暂借条给原告收执。该暂借条出具的时间与原告提供的证据13证明双方拆伙后，曲靖店开张没有牛排向原告借牛排，证实双方已经拆店，并结算清楚的事实。 被告王天青围绕自己的诉讼请求依法提交了以下证据：1、协议书一份，证明原告应依约支付被告35万元店面差价补齐款的事实；2、购车单据，证明双方拆伙时尚有车辆一部在原告处未分割，该车辆估值约14万元，被告依约应分得7万元；3、海力食品清真牛羊肉直销清单二份，证明原告尚欠被告入库牛肉款48537元的事实。 对双方当事人围绕各自诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对以下事实和证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。 1、原、被告及王卿辉共同合伙经营世纪金源和曲靖“****牛排馆”，所占股份各为33.3%； 2、2010年12月22日，由原、被告及王卿辉共同签订拆伙协议一份，协议约定世纪金源店由原告和王卿辉合伙经营，曲靖店由被告和王卿辉合伙经营； 3、世纪金源店拆伙时确认价值为95万元，曲靖店暂定价值60万元，并约定世纪金源店应补差价给曲靖店。在拆伙协议签订时，双方未确定具体补差金额； 4、双方在原合伙期间拥有车牌号为云Ａ×××××的天籁车一部，该车为按揭购买，在双方签订拆伙协议时确认该车的所有权归原告所有，该车尚欠的按揭款也由原告在拆伙后付清；该车在拆伙后由原告转让给袁光武； 5、本案诉争的两家店经营场所均为云南省昆明市，双方原合伙协议、散伙协议的签订地和履行地都在云南昆明； 6、世纪金源店原承租合同以被告王天青名义签订，散伙后，王天青未协助原告办理租赁合同的承租人变更手续。 双方争议的事实有：原、被告的本诉、反诉诉讼请求应否得以支持？对上述争议事实，本院认定如下： 1、关于原告的本诉诉讼请求（1）被告应否配合原告办理世纪金源“****牛排馆”经营场所租赁合同承租人变更手续的问题，本院认为，双方在2010年12月22日签订的拆合经营协议中已对该义务进行了约定，即“如需变更合同名字，所需费用由受让人承担，双方有义务协助对方办理有关证照”。世纪金源“****牛排馆”原为原、被告共同经营，在原经营期间，世纪金源“****牛排馆”所在经营地点的租赁合同由被告王天青名义签订，现双方经2010年12月22日签订拆分经营协议后，双方凭据公平抽签方式确认世纪金源“****牛排馆”和曲靖“****牛排馆”的经营权，经抽签原告取得世纪金源“****牛排馆”的经营权，被告应当依据2010年12月22日双方签订的拆分经营协议配合原告办理世纪金源“****牛排馆”《租赁合同》承租人的变更手续，原告该项诉讼请求应予以支持。 （2）被告应否赔偿原告因经营世纪金源店期间支付的租金、空调费、物业管理费等共计36万元？原告在本诉中主张其因被告未配合办理原租赁合同承租人变更手续，造成其经济损失36万元，该损失是由原告已支出的租金、空调费、物业管理费组成。本院认为，被告是否有及时配合原告办理原租赁合同变更承租人手续并不会影响原告的实际经营，世纪金源“****牛排馆”和曲靖“****牛排馆”在双方签订拆分经营协议时，均未办理工商注册登记，原告主张36万元损失中的租金、空调费、物业管理费支出，原本就为世纪金源“****牛排馆”实际经营者在经营中必然产生的经营成本费用，即该费用应为原告在经营世纪金源“****牛排馆”中应自行承担的费用，是否办理变更租赁人手续与原告在经营中支出该费用没有必然联系，在原告主张应由被告赔偿该费用缺乏法律依据，本院不予支持。 2、关于被告的反诉诉讼请求（1）原告是否应当再支付35万元店面差价款给被告？本院认为，双方在2010年12月22日签订拆分经营协议时已对世纪金源“****牛排馆”和曲靖“****牛排馆”两间店面的价值进行了评估，曲靖“****牛排馆”在拆分协议中虽暂定评估价值为60万元，约定三日内进行差价补齐，但此后双方未在就新、旧店是否还需补差价进行协商或对新旧店价值进行重新评估，可见双方已对新旧店价值评估及所应补齐的差价进行了确认，并按2010年12月22日抽签取得的新、旧店经营权的结果各自独立经营。被告并未举证其在经营曲靖“****牛排馆”时有再向原告主张新、旧店还需补差价事宜，且被告还于2010年12月30日向原告出具了暂借条一份，可认定双方在2010年12月22日拆分经营协议签订后已对原合伙财产进行了分割、交接，现被告主张原告还应支付35万元店面差价款给被告缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 （2）原告是否还应当支付7万元车辆款给被告？本院认为，原、被告原合伙财产已在2010年12月22日拆分经营协议中已分割清楚，并已交接。在双方签订拆分经营协议时确认原合伙期间拥有的车牌号为云Ａ×××××的天籁车一部，该车的所有权归原告所有，该车尚欠的按揭款也由原告在拆伙后付清，现该车已在拆伙后由原告转让给案外人所有，现被告在以原合伙财产要求重新评估分割，要求原告再支付原合伙财产车辆款7万元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 （3）原告是否应支付牛肉款48537元给被告？本院认为，被告主张原告尚欠其牛肉款48537元，从被告自行提供的证据载明，该批牛肉购买时间均在原、被告签订拆分经营协议前，该笔牛肉款的支出时间原、被告尚在共同经营世纪金源“****牛排馆”店，该笔费用是原、被告共同经营期间共同支出的费用，现被告主张该费用应认定为原告所欠，原告应支付给被告缺乏事实依据，本院不予支持。 经庭审举证、质证及本院认证，本院查明的主要事实与双方无争议的事实相同，本院予以确认。 综上所述，本院认为，原、被告双方于2010年12月22日签订的拆伙经营协议，系双方真实意思表示，拆伙经营协议内容并不违反相关法律规定，且协议内容公平、公正，双方签订的拆伙经营协议合法有效，受法律保护。双方对拆伙协议均予以认可，依据协议对合伙财产进行分割、交接，并按协议约定取得合伙体经营各自独自经营。在协议中双方已约定原合伙经营体需变更合同名字时，双方有义务协助对方办理，故原告在本诉中请求被告王天青应配合原告办理世纪金源“****牛排馆”经营场所租赁合同承租人变更手续，本院予以支持；原告其他本诉请求及被告反诉请求，均缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条第二款、《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第52条、54条、55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告王天青应于本判决生效后十五日内配合原告王荣华办理“****牛排馆”经营场所租赁合同承租人变更手续。 二、驳回本诉原告其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告王天青的反诉诉讼请求。 本案本诉受理费6700元，由本诉原告负担6600元，本诉被告负担100元；反诉受理费8328元由反诉原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  李岩芳 代理审判员  蔡燕萍 人民陪审员  江连火 二〇一六年十一月三十日 书 记 员  曾坚持 附：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： (一)债务已经按照约定履行； (二)合同解除； (三)债务相互抵销； (四)债务人依法将标的物提存； (五)债权人免除债务； (六)债权债务同归于一人； (七)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见 52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理;书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的，可以分批分期清退;退还原物确有困难的，可以折价处理。 55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理;没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理;合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。