成都市武侯区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0107民初7047号原告上海银行股份有限公司成都分行。住所地：四川省成都市武侯区航空路*号*幢。负责人王志强，行长。委托代理人张海波，四川扩信律师事务所律师。委托代理人徐微，四川扩信律师事务所律师。被告四川绵阳波鸿机电有限公司。住所地：四川省绵阳市三台县北坝开发区北泉路**号。法定代表人董平。被告四川新融能投资有限公司。住所地：德阳市旌阳区经济开发区（德阳市东联机械成套设备厂内）。法定代表人石丽翔。被告德阳波鸿机械制造有限公司。住所地：四川省德阳市庐山南路三段**号。法定代表人董平。被告波鸿集团有限公司。住所地：成都市高新区天韵路***号*栋*层***号。法定代表人董平。被告董平，男，汉族，1974年3月7日出生，住四川省绵阳市涪城区剑门路西段***号**栋*单元*楼*号。被告熊薇，女，汉族，1981年1月30日出生，住四川省绵阳市游仙区仙人路一段**号。原告上海银行股份有限公司成都分行（以下简称“上海银行成都分行”）与被告四川绵阳波鸿机电有限公司（以下简称“绵阳波鸿公司”）、四川新融能投资有限公司（以下简称“新融能公司”）、德阳波鸿机械制造有限公司（以下简称“德阳波鸿公司”）、波鸿集团有限公司（以下简称“波鸿集团”）、董平、熊薇金融借款合同纠纷一案，本院于2016年7月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月20日公开开庭进行了审理。原告上海银行成都分行的委托代理人张海波到庭参加了诉讼，被告绵阳波鸿公司、新融能公司、德阳波鸿公司、波鸿集团有限公司、董平、熊薇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告上海银行成都分行诉称，2013年7月18日，原告与被告新融能公司签订了一份编号为“DB2013090064”的《最高额抵押合同》，主要约定：被告新融能公司以其名下位于德阳市旌阳区工业集中发展区的一宗国有土地使用权[证号：“德旌区开发区国用（2012）第0388号”，性质：工业用地，面积：66277平方米]作为抵押物向原告提供抵押担保；被担保的主债权为：原告与被告绵阳波鸿公司以及案外人四川绵阳好圣汽车零部件制造有限公司（以下简称“好圣公司”）在2013年3月1日至2016年7月4日期间所订立的一系列（含一种或数种的联合）综合授信、贷款、项目融资、贸易融资、贴现、透支、保理、拆借和回购、贷款承诺、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）；担保的主债权余额最高不超过3745万元整；抵押担保范围为：债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用、债权实现费用（包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及原告造成的其他损失。该《最高额抵押合同》还约定：上述抵押物抵押担保的范围若超出3745万元的最高主债权限额，被告新融能公司仍应在上述抵押物价值范围内承担担保责任。2014年7月9日，双方办理了上述国有土地使用权的抵押登记手续，原告取得了证号为“德市国土他项（2014）第00378号”的他项权证。2013年7月18日，原告与被告德阳波鸿公司签订了一份编号为“DB2013090065”的《最高额抵押合同》，主要约定：被告德阳波鸿公司以其名下位于德阳市区庐山南路东侧的一宗国有土地使用权[证号：“德府国用（2009）第006277号”，性质：工业用地，面积：31502平方米]向原告提供抵押担保；被担保的主债权为：原告与被告绵阳波鸿公司以及案外人好圣公司在2013年3月1日至2016年7月4日期间所订立的一系列（含一种或数种的联合）综合授信、贷款、项目融资、贸易融资、贴现、透支、保理、拆借和回购、贷款承诺、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）；担保的主债权余额最高不超过3292万元整；抵押担保范围为：债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用、债权实现费用（包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及原告造成的其他损失。该《最高额抵押合同》还约定：上述抵押物抵押担保的范围若超出3292万元的最高主债权限额，被告德阳波鸿公司仍应在上述抵押物价值范围内承担担保责任。2014年7月9日，双方办理了上述国有土地使用权的抵押登记手续，原告取得了证号为“德市国土他项（2014）第00377号”的他项权证。2013年7月5日，原告与被告董平和熊薇签订了一份编号为“DB2013090067”的《最高额保证合同》，主要约定：董平和熊薇向原告提供最高额保证担保；被担保的主债权为：原告与被告绵阳波鸿公司在2013年7月5日至2016年7月4日期间所订立的一系列（含一种或数种的联合）综合授信、贷款、项目融资、贸易融资、贴现、透支、保理、拆借和回购、贷款承诺、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）；担保的主债权余额最高不超过2800万元整；保证方式为连带责任保证；保证担保的范围为：债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用，债权实现费用（包括但不限于催收费用、案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及被告绵阳波鸿公司给原告造成的其他损失；保证期间为主合同项下每笔债务履行期限届满之日起两年。该《最高额保证合同》还约定：保证担保的范围若超出2800万的主债权最高限额，被告董平和熊薇仍应承担担保责任。2014年7月7日，原告与被告波鸿集团签订了一份编号为“DB2014090081”的《最高额保证合同》，主要约定：波鸿集团向原告提供最高额保证担保；被担保的主债权为：原告与被告绵阳波鸿公司在2014年7月7日至2017年7月7日期间所订立的一系列（含一种或数种的联合）综合授信、贷款、项目融资、贸易融资、贴现、透支、保理、拆借和回购、贷款承诺、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同所形成的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）；担保的主债权余额最高不超过2800万元整；保证方式为连带责任保证；保证担保的范围为：债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用，债权实现费用（包括但不限于催收费用、案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及被告绵阳波鸿公司给原告造成的其他损失；保证期间为主合同项下每笔债务履行期限届满之日起两年。该《最高额保证合同》还约定：保证担保的范围若超出2800万的主债权最高限额，被告波鸿集团仍应承担担保责任。2015年9月25日，原告与被告绵阳波鸿公司签订了一份编号为“2015090050”的《流动资金借款合同》，主要约定：原告向被告绵阳波鸿公司提供金额为人民币27999501.03元的借款；期限自2015年9月25日起至2016年9月23日止；期内利率为年利率4.646%，逾期罚息利率为期内利率的150%；结息方式：按季结息；被告绵阳波鸿公司发生逾期还款、挤占挪用贷款违约情形的，原告对违约部分的金额按日计收罚息；对被告绵阳波鸿公司不能按期支付的利息，按中国人民银行规定计收复利，对贷款期内不能按期支付的利息按本合同约定利率按季计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利，对贷款逾期不能按期支付的利息按罚息利率按季计收复利；由被告新融能公司、德阳波鸿公司提供国有土地使用权抵押担保，由波鸿集团、董平提供连带责任保证担保；争议解决：履行该合同发生争议时，可以直接向原告所在地的人民法院起诉。同日，原告与被告绵阳波鸿公司签订了一份《补充协议》，将《流动资金借款合同》第8.2条结息方式变更为“利随本清”。2015年9月25日，原告向绵阳波鸿公司发放了27999501.03元借款。上述合同履行过程中，被告涉及了较大金额的诉讼，原告根据《流动资金借款合同》第14.1.9条及第15.1.5条等约定，于2016年5月24日宣布贷款提前到期，并分别向被告公证邮寄送达了《贷款提前到期通知书》、《履行担保责任通知书》。然而，被告绵阳波鸿公司未履行还款义务，其他被告也未承担担保责任，被告的行为已构成违约。原告故诉至人民法院，请求判决：1.被告绵阳波鸿公司向原告上海银行股份有限公司成都分行归还借款本金27983243.24元，并支付利息、罚息、复息（截止2016年10月20日的利息、罚息、复息共计为人民币1468447元，并从2016年10月21日起继续计算至借款本金实际还清之日止，其数额以原告上海银行股份有限公司成都分行的银行贷款结算系统产生的数据为准）；2.判令被告绵阳波鸿公司承担原告为本案诉讼而产生的律师代理费420000元；3.判令原告对被告新融能公司名下位于德阳市旌阳区工业集中发展区的国有土地使用权【证号：德旌区开发区国用（2012）第0388号，面积：66277平方米】享有抵押权，前述抵押物折价或依法拍卖、变卖后的所得价款，依法优先用于清偿上述第1项、第2项诉讼请求项下的债权；4.判令原告对被告德阳波鸿公司名下位于德阳市区庐山南路东侧的国有土地使用权【证号：德府国用（2009）第006277号，面积：31502平方米】享有抵押权，前述抵押物折价或依法拍卖、变卖后的所得价款，依法优先用于清偿上述第1项、第2项诉讼请求项下的债权；5.判令被告波鸿集团、董平、熊薇对上述第1项、第2项诉讼请求项下被告绵阳波鸿公司的债务承担连带清偿责任。被告绵阳波鸿公司、新融能公司、德阳波鸿公司、波鸿集团、董平、熊薇未作答辩。经审理查明的事实与原告诉称事实一致。另查明，1.2016年3月4日，成都铁路运输中级法院以（2016）川71执11号案立案受理了以绵阳波鸿公司为被执行人的执行案件，执行标的：49993108元；2016年4月20日绵阳市中级人民法院以（2016）川07执82号案立案受理了以绵阳波鸿公司为被执行人的执行案件，执行标的2427820.8元；2.2016年5月24日，原告向被告分别邮寄了《贷款提前到期通知书》、《履行担保责任通知书》，宣布贷款提前到期，并要求担保人承担保证责任；3.截止2016年10月20日，被告绵阳波鸿公司尚欠原告借款本金27983243.24元，利息、罚息、复息共计为1468447元；4.庭审中，原告未提交律师费实际支付凭证。以上事实，有上海银行成都分行的营业执照、组织机构代码证，绵阳波鸿公司、新融能公司、德阳波鸿公司、波鸿集团的营业执照、组织机构代码证，董平和熊薇身份证复印件、结婚证，《流动资金借款合同》及补充协议、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、借款凭证、他项权证、《贷款提前到期通知书》、打印自银行贷款结算系统的贷款信息、打印自全国法院被执行人信息网的信息截图及当事人陈述笔录在案证实。本院认为，鉴于被告绵阳波鸿公司、新融能公司、德阳波鸿公司、波鸿集团、董平、熊薇经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，自动放弃对原告举出的证据进行质证的权利，其不利后果应由被告绵阳波鸿公司、新融能公司、德阳波鸿公司、波鸿集团、董平、熊薇自行承担。原告与绵阳波鸿公司之间签订的《流动资金借款合同》及补充协议、原告与德阳波鸿公司签订的《最高额抵押合同》、原告与董平、熊薇、波鸿集团签订的《最高额保证合同》，是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。《流动资金借款合同》签订后，原告按约向绵阳波鸿公司发放了借款27999501.03元，履行了借款义务。因绵阳波鸿公司涉及了较大金额的诉讼，系被执行人，原告有权依照合同约定向其宣布贷款提前到期，并要求绵阳波鸿公司履行还款义务。故原告要求被告清偿已发放的借款本息并支付利息、复息、罚息的诉请，正当合法，本院予以支持。根据《最高额抵押合同》的约定，被告新融能公司、德阳波鸿公司分别以名下的国有土地使用权就原告与被告绵阳波鸿公司和案外人好圣公司在2013年3月1日至2016年7月4日期间所形成的债权向原告提供抵押担保。一方面，本案债权发生期间在《最高额抵押合同》约定的债权发生期间内，本案债权金额也未超出《最高额抵押合同》约定的最高债权限额；另一方面，上述最高额抵押物均办理了抵押登记手续，抵押权有效设立，因此，原告主张对抵押物享有抵押权，并就抵押物折价或依法拍卖、变卖后的价款优先用于偿还原告借款本息的诉讼请求，本院予以支持。另根据《最高额保证合同》约定，被告波鸿集团、董平、熊薇对本案债权向原告承担连带责任保证担保责任。虽然本案债权金额已经超出了《最高额保证合同》约定的最高债权限额，但按照《最高额保证合同》第6.2条的约定，超出最高债权限额部分，波鸿集团、董平、熊薇仍应承担连带责任保证担保责任。故原告要求被告波鸿集团、董平、熊薇对本案债权承担连带保证责任的理由成立，本院予以支持。被告波鸿集团、董平、熊薇作为保证人向原告承担保证责任之后，有权向借款债务人绵阳波鸿公司进行追偿。关于律师费，虽然《流动资金借款合同》约定贷款人为实现债权而支付的实现债权的费用由借款人承担，但原告未举证证明主张的律师代理费已实际支付，原告不得就未实际发生的损失向被告主张赔偿，故原告要求被告绵阳波鸿公司承担律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告四川绵阳波鸿机电有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海银行股份有限公司成都分行归还借款本金27983243.24元，并支付利息、罚息、复息（截止2016年10月20日的利息、罚息、复息共计为人民币1468447元，并从2016年10月21日起继续计算至借款本金实际还清之日止，其数额以原告上海银行股份有限公司成都分行的银行贷款结算系统产生的数据为准）；二、若被告四川绵阳波鸿机电有限公司不履行本判决第一项确定的付款义务，原告上海银行股份有限公司成都分行有权以被告四川新融能投资有限公司位于德阳市旌阳区工业集中发展区证号为德旌区开发区国用（2012）第0388号的土地使用权，以及被告德阳波鸿机械制造有限公司位于德阳市区庐山南路东侧证号为德府国用（2009）第006277号的土地使用权以折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；三、被告波鸿集团有限公司、董平、熊薇对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告上海银行股份有限公司成都分行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189155元，保全费5000元，共计194155元，由被告四川绵阳波鸿机电有限公司、四川新融能投资有限公司、德阳波鸿机械制造有限公司、波鸿集团有限公司、董平、熊薇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  田 甜人民陪审员  白玉茹人民陪审员  彭继友二〇一六年十一月十一日书 记 员  马铭泽