河北省石家庄市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2016）冀01刑终774号原公诉机关河北省石家庄市桥西区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘志鹏，男，1979年8月9日出生，汉族，大学文化，个体，现住河北省石家庄市桥西区（户籍所在）。2016年1月5日因涉嫌故意伤害罪被石家庄市公安局桥西分局刑事拘留，同年1月19日经石家庄市桥西区人民检察院批准，当日由石家庄市公安局桥西分局执行逮捕。辩护人刘文阁，河北世纪联合律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某1，男，1981年2月9日出生，汉族，吉运集团股份有限公司小额贷款部门经理，户籍所在地：吉林省抚松县，现住石家庄市新华区。河北省石家庄市桥西区人民法院审理石家庄市桥西区人民检察院指控原审被告人刘志鹏犯故意杀人罪，原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2016年6月15日作出（2016）冀0104刑终128号刑事附带民事判决。原审被告人刘志鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：犯罪事实：2015年12月7日，马占侠（系刘志鹏妻子）向北京吉运集团股份有限公司（以下称“吉运集团”）出具了借条，于2015年12月10日收到借款，吉运集团张某2负责该笔业务的签订、履行。2015年12月11日22时许，李某向张某2介绍了马占侠的家庭情况后，张某2认为该笔借款存在风险，随后让李某向刘志鹏多次打电话未果的情况下，张某2与李某一同去马占侠位于石家庄市双五街五星花园东区3栋1单元602室的家中，经多次敲门并打电话后，才进入马占侠的家中。此后，被告人刘志鹏酒后回到家中，发现来催要贷款的被害人张某2和李某在其家中，遂与张某2发生争执打斗，并用家中的椅子砸张某2，张某2夺下椅子后对刘志鹏进行殴打。后马占侠与李某拉开，张某2趁机跑到楼下，刘志鹏在家中厨房拿了一把菜刀追出，在楼外用菜刀砍在正在楼下打电话的张某2头部、背部及颈部，后张某2将菜刀夺下后扔掉。经鉴定，张某2损伤的性状、特征，符合锐器作用所致，其损伤属轻伤二级（受伤部位是左颈部一约7x3cm伤口，深达肌层，伴活动性出血，未见颈部动静脉明显出血；头部外侧一约1x1cm伤口，伴活动性出血；背部有一约10x1cm伤口）。量刑事实：1、2014年12月28日，石家庄市桥西分局民警将涉嫌故意伤害案的刘志鹏传唤到案，刘志鹏如实供述自己的犯罪事实；2、被告人刘志鹏已经着手实行杀人行为，由于意志以外的原因而未能得逞。附带民事部分：刑事附带民事诉讼原告人张晓峰因背部、颈部、头部被刘志鹏砍伤而在石家庄市第三医院进行治疗，其住院期间为2015年12月11日23时至2015年12月21日10时，实际住院共10天。经石家庄市公安局物证鉴定所法医学鉴定中心人体损伤程度鉴定意见书鉴定张晓峰属于轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人张晓峰系吉运集团股份有限公司员工，在小额贷款部门担任部门经理职务。刑事定罪和量刑事实被告人刘志鹏在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张晓峰陈述，证人李克彬、马占侠证言，鉴定意见，现场勘验笔录，提取物证登记表，作案工具照片，情况说明，抓获经过及户籍证明等证据予以证实。附带民事诉讼原告人张晓峰向法庭出示了病历、住院病案、门诊费票据、诊断证明书、误工及收入情况证明、工资表、鉴定费票据、护理人员收入情况证明及工资表、衣服损失照片、住宿费票据、业务人员工资表等证据。原判认为，被告人刘志鹏意图非法剥夺他人生命，致人轻伤，石家庄市桥西区人民检察院指控被告人刘志鹏犯故意杀人罪，罪名成立。关于被告人刘志鹏及辩护人提出被告人刘志鹏没有杀人故意的辩护意见，经查，本案因张晓峰晚上到其家催要贷款的行为，刘志鹏喝酒后回到家中与张晓峰发生打斗，双发打斗被制止后，刘志鹏拿上菜刀从六楼追至楼下，用刀将张晓峰的头部、颈部、背部砍伤，其颈部伤情属致命伤，其存在杀人的故意。故对该辩护意见不予支持。关于被告人刘志鹏的辩护人提出被害人对本案发生存在严重过错的辩护意见，经查，本案张晓峰作为出借方吉运集团的贷款负责人，对该笔借款有一定的监督义务，虽然是晚上未经单位授权而去马占侠家中了解该笔贷款的有关情况，只是存在不适时，而对该案发生不存在过错；且该案的发生是张晓峰与刘志鹏的打斗被制止后，继续追赶张晓峰进行殴打而造成，此时张晓峰不存在过错。故对该辩护观点不予支持。被告人刘志鹏到案后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人刘志鹏已经着手实施犯罪行为，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯予以减轻处罚。本案中，被害人张晓峰受伤，其有权提起附带民事诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》的规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等为治疗和康复的合理费用。人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法及刑事诉讼法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对于附带民事诉讼原告人张晓峰提出的诉讼请求：1、医疗费6166.53元。医疗费是根据医疗机构出具的医疗门诊费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。附带民事诉讼原告人提交石家庄市第三医院住院病案及住院收费票据一张、门诊费票据一张（共计5738.53元），石家庄燕赵医院门诊票据一张（共计428元）。经查，石家庄市第三医院收费票据系医疗机构出具的收款凭证，并有上述医院住院病案、病历佐证，应予认定。故医疗费为人民币6166.53元，予以支持。2、误工费18067元。误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。张晓峰提供吉运集团出具的误工及收入状况、劳动合同，均能证实其月工资为6000元，根据张晓峰的伤情，支持其住院期间十天及出院后二个月的误工费，200元×70天＝14000元。误工费共计人民币14000元，对于超出部分，不予支持。3、护理费15652元。护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。张晓峰提出在住院期间由其妻子刘艳红护理，提供刘艳红务工及收入状况、2015年10-12月的工资表，证明每月工资为6000元，根据张晓峰的伤情，确实需要护理人员。关于护理人员的护理费，因张晓峰只提供护理人员的事故发生时前二个月的工资，而没有提供因护理张晓峰而减少的损失，且工资数额已经达到了缴纳个人所得税的条件也未提供纳税证明，无法确定护理人员的损失，因此，护理费按照伤害发生地护工从事同等级别护理的劳动报酬计算，即按照其他服务业32045元／年计算，住院期间共十天，根据张晓峰的伤情酌情支持出院以后二个月，88元×70天＝6160元。护理费共计人民币6160元。对于超出部分，不予支持。4、营养费2000元。营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。张晓峰关于该项损失提供住院病案、病历各一份，但病案及病历中均未提到需要加强营养的医嘱。对于营养费，不予支持。5、住院伙食补助费1000元。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。2014年7月1日实施的《河北省省级机关差旅费管理办法》将伙食补助标准由50元调整为100元。因此，本案中住院10天，按照每天100元计算，10天×100元＝1000元，住院伙食补助费共计人民币1000元。故对住院伙食补助费共计人民币1000元，予以支持。6、交通费2000元。交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。张晓峰提交出租车车票共计五张。本案中，张晓峰仅在石家庄市第三医院住院，确实存在交通费，其提供开票日期为2025年12月13日的票据不符合法律规定，故不予支持；对其余四张票据的共计人民币76元，予以支持。交通费共计人民币76元，对于超出部分，不予支持。7、财产损失2000元。附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出，张晓峰因被告人的伤害行为造成衣物损毁，并当庭提交衣物毁损照片一组。原判认为，因被告人刘志鹏砍伤张晓峰背部，故必然造成衣物损毁，并有相关照片予以证实，故对财产损失酌情支持500元，对于超出部分，不予支持。8、精神损害抚慰金100000元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。附带民事诉讼原告人该项请求，因不符合法律规定，不予支持。9、住宿费2000元。住宿费是在人身损害发生后，受害人及其必要的陪护人员有必要到外地进行治疗活动时，因客观原因不能住院而需要居住所产生的合理费用。张晓峰提供住宿费票据12张，但没有提供其他证据予以佐证。被害人张晓峰在受伤以后仅在石家庄市第三医院治疗，未在外地进行治疗，故不产生此项费用。对于住宿费，不予支持。10、鉴定费200元。张晓峰因刘志鹏的伤害行为造成其轻伤结果，张晓峰提供鉴定意见书一份、鉴定费票据一张。因刘志鹏的伤害行为造成张晓峰受伤，需要进行鉴定伤情，故鉴定费为人民币200元，予以支持。11、张晓峰部门内的工作人员损失50000元。因张晓峰受伤后，无法继续工作，造成其部门内工作人员受到损失，提供部门内工作人员的工资表一份。张晓峰部门内的工作人员的损失，与本案没有直接因果关系，故对此项损失，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人张晓峰提出的主张，其中医疗费人民币6166.53元、误工费人民币14000元、护理费人民币6160元、住院伙食补助费人民币1000元、交通费76元、财产损失人民币500元、鉴定费人民币200元符合法律规定的数额共计人民币28102.53元，予以支持，该赔偿款由刘志鹏向张晓峰予以赔偿。故原判根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第四十五条、第四十七条、第二十三条、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、条之规定：被告人刘志鹏犯故意杀人罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人刘志鹏赔偿附带民事诉讼原告人张晓峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、财产损失、鉴定费等各项费用共计人民币28102.53元。原审被告人刘志鹏上诉提出：原判定性错误，被害人存在过错。经审理查明，原判认定事实清楚，认定证据同一审。本院认为，上诉人刘志鹏非法剥夺他人生命，致人轻伤，其行为已构成故意杀人罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。其上诉提出原判定性错误的理由，经查，上诉人刘志鹏与被害人张某1在刘志鹏家中发生打斗，被人劝阻后张某1下楼离开，后刘志鹏又持菜刀追至楼下，朝张某1的头部、背部、颈部进行伤害，故上诉人刘志鹏具有剥夺他人生命的故意，其行为已构成故意杀人罪，其上诉理由本院不予采纳。上诉人刘志鹏上诉提出，被害人存在过错的理由，与本案查明的事实不符，本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戚风祥审 判 员 邵彩然代审判员 张 宁二0一六年二0一六年十一月二十一日书 记 员 魏 冬