湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0102民初4538号原告暨被告邵鉴，男，1961年6月10日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人杨雄，湖北大诺律师事务所律师。委托诉讼代理人肖富盈，湖北大诺律师事务所实习律师。被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司，住所地：武汉市江岸区井南路特4号。法定代表人裴韩佶，该公司董事长。委托代理人刘汉生，湖北明晓律师事务所律师。委托代理人程凤利，女，该公司工作人员。原告邵鉴诉被告武汉斯大特种设备有限公司劳动争议纠纷一案以及原告武汉斯大特种设备有限公司诉被告邵鉴劳动争议纠纷一案，本院分别于2016年8月11日、18日立案受理，案号分别为（2016）鄂0102民初字4538、4621号，二案依法适用简易程序，由审判员程春独任审判。因二案均系不服同一份仲裁裁决书提起的诉讼，本院依法将二案合并审理。本院公开开庭进行了审理，邵鉴及其委托诉讼代理人杨雄、武汉斯大特种设备有限公司（以下简称特种设备公司）的委托诉讼代理人刘汉生、程凤利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告邵鉴向本院提出诉讼请求：1.判决特种设备公司支付因未签订书面劳动合同而向邵鉴支付2014年7月至2016年6月期间的双倍工资47，971元；2.判决特种设备公司向邵鉴支付经济补偿金23，985.5元；3.判决特种设备公司向邵鉴支付平时延时加班、双休日、节假日加班费116，550元；4.判决特种设备公司向邵鉴支付未休年休假的工资33，000元；5.判决特种设备公司自判决书生效之日起30日以内，按失业保险经办机构的规定，为邵鉴办理申领失业保险金的手续，并出具离职证明。事实和理由：2011年5月，邵鉴入职特种设备公司担任管理部门的专职司机。2014年7月以来，特种设备公司就没有与邵鉴签订劳动合同。作为管理部门的专职司机，自2011年6月至2016年2月中旬以来，邵鉴每天负责接送职工上、下班，每天延时加班至少2小时，但特种设备公司拒不支付加班费。邵鉴每周六加班，没有加班费，没有年休假及年休假工资。邵鉴负责公司的行政用车外，还负责提货、发货，接送员工上、下班，还被迫从事叉车驾驶、行车吊运及锅炉生产。因没有特种行业操作证，被江岸区质监局查处多次，从事叉车驾驶、行车吊运时，邵鉴曾工伤两次。邵鉴不想接受公司违章指挥、强令冒险作业危及自己的人身安全，导致再次工伤的发生。2016年6月9日，邵鉴发出解除劳动合同的通知。邵鉴于2016年6月12日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，但邵鉴不服仲裁裁决结果，故诉至法院。审理中，邵鉴表示自愿放弃对法定节假日加班工资的诉讼请求。被告暨原告特种设备公司辩称，针对邵鉴的第一项诉讼请求，在劳动关系存续期间2013年5月1日到2015年3月15日邵鉴没有负责接送员工上、下班，且我方认为邵鉴的诉讼请求只能主张其申请仲裁前一年的，之前的诉讼请求已超过仲裁时效。2014年5月书面合同到期后，原告继续工作，我方没有异议，视为双方续订了劳动合同。针对第二项诉讼请求，邵鉴离职前十二月的平均工资是2，697元／月，我方没有违章指挥，邵鉴入职时曾向我方介绍他有开叉车的经历，而且还出示了资格证，双方协商一致的情况下安排开叉车并不违章，且其系自行提出离职，故我方不应当支付经济补偿金。邵鉴主张的各项加班费没有事实依据，2015年7月12日之前的请求已经超过了仲裁时效，不应支持，之后的加班费用我方已经支付了，接送员工上、下班是邵鉴的工作内容，不应算作加班。其在职期间的工资是不断变化的，从1，200元到2，654元不等。2015年7月12日之前的年休假的诉讼请求超过了仲裁时效，不应支持，从2015年7月12日到离职，邵鉴应享受的五天的年休假已经享受了。解除劳动合同是邵鉴自愿提出的，我方不应为其办理领取失业金的手续。对于解除劳动关系的证明在尊重事实的基础上我方愿意出具。2011年5月邵鉴到被告处就职，具体工作是管理科司机，一直工作至2016年2月。接送职工上、下班是其工作范围内的职责（但2013年5月1日至2015年3月15日期间未接送职工上、下班），不应再另算加班费。我方不服仲裁裁决结果，亦向本院提起诉讼请求：1、判令特种设备公司不支付邵鉴延时加班工资54，241.32元；2、判令特种设备公司不支付邵鉴解除劳动关系经济补偿金14，833.5元；3、判令特种设备公司不支付邵鉴年休假工资报酬3，968元；4、判令特种设备公司不为邵鉴办理失业保险申领手续；5、本案诉讼费用由邵鉴承担。原告暨被告邵鉴辩称，自己的答辩意见同诉称意见。本院经审理认定事实如下：邵鉴于2011年5月入职特种设备公司，担任管理部门司机。2011年6月5日，双方签订了书面劳动合同，合同到期后，双方约定续订劳动合同一年。合同期届满，双方再次签订劳动合同，期限为2013年6月5日至2014年6月5日。合同到期后，邵鉴继续在特种设备公司工作，但双方未再继续签订书面劳动合同。劳动合同存续期间，特种设备公司为邵鉴办理了社会保险。在职期间，邵鉴每年享受了5天的带薪年休假，平时周六有不定时加班的情形，其工资构成中有“平时加班费”、“双休加班费”等项目。特种设备公司提交了邵鉴在职期间每年的工资汇总表，邵鉴对工资表的真实性均无异议。2011年邵鉴月均工资为1，776元、2012年月均工资为1，860元、2013年月均工资为1，364元、2014年月均工资为2，903元、2015年月均工资为3，581元。邵鉴离职前12个月的每月实际收入平均为3，718元／月，其中2015年6月份特种设备公司代扣邵鉴自行负担的社保费用291元，2015年7月至2016年5月为314元。邵鉴主张应将每月扣减上述社保费用计入月均收入，计入后，并以此作为计算其相关诉请的依据。特种设备公司则主张应以邵鉴月均基本工资2，697元作为计算其诉请的依据。邵鉴称自己在职期间一直负责公司员工上、下班接送，因此每天加班超过两小时，特种设备公司则认为邵鉴作为管理部门司机，接送员工上、下班本就是岗位职责范围内的工作，因此不应当就该项工作另外计算加班费，且2013年5月1日至2015年3月15日期间，邵鉴未接送职工上、下班。特种设备公司为此提交了该公司2015年1月份、2月份、3月份、4月份及9月份的员工考勤记录，指出邵鉴在此期间上、下班打卡时间有时远远早于乘坐公司班车的员工，而班车并非放在公司，负责接送员工的班车司机打卡时间一定是同时或晚于乘坐班车的员工，该证据拟证明邵鉴在2013年5月1日至2015年3月15日期间未负责接送职工上、下班。邵鉴对该证据的证明目的不予认可，称自己的考勤卡一直都是由他人代为打卡，但对此未举证，而被告则提交了邵鉴打卡的视频截图予以反驳。因此，本院对邵鉴的质证意见不予采信，对特种设备公司提交的上述证据的证明力，本院予以确认。特种设备公司承认邵鉴除却2013年5月1日至2015年3月15日期间之外的其他在职期间，均负责员工上、下班的接送，但认为其作为司机接送员工上、下班造成的正常工作时间之外的工作时间不应另行计算加班费，但用人单位安排劳动者超过正常工时之外的延时加班，应当向劳动者支付不低于工资标准的百分之一百五十的加班费，故对特种设备公司以接送员工上、下班系邵鉴作为司机职责范围之内的工作内容为由，不予支付其加班费的抗辩意见，于法无据，本院不予支持。邵鉴主张自己每天接送员工上、下班须加班2个小时（上、下班接送各耗时1个小时），结合特种设备公司接送员工上、下班的班车路线，本院对邵鉴的上述诉讼意见予以采信。特种设备公司提交的经邵鉴签字确认的工资明细表中显示该公司发放的工资中已包含了当月的双休日加班费，现邵鉴仍要求被告向其支付在职期间的双休日加班工资，于法无据，本院不予支持。2011年，邵鉴在应聘工作简历中写明自己有20余年大型铲车（装载机）及叉车驾驶经验，且向特种设备公司出示了自己的特种作业操作证，该证注明的作业类别系企业内机动车辆驾驶，但该证件已过期（使用期限截至2010年3月2日）。在职期间，邵鉴除履行司机岗位的相关职责外，还从事包括叉车驾驶等在内的其他工作，但特种设备公司并未为邵鉴驾驶的叉车等特种设备办理使用登记手续，武汉市江岸区安全生产监督管理局为此于2016年3月对该公司作出了《特种设备安全监察指令书》，责令其立即停止使用上述特种设备，按安全技术规范要求进行整改。2016年6月9日，邵鉴以自己多年来负责接送员工上、下班但公司拒不支付加班费以及公司对其违章指挥、强令冒险作业为由，书面通知特种设备公司解除双方劳动关系。邵鉴在特种设备公司工作超过5年，不足5年半。另查明：邵鉴参加工作时间为1981年1月，在武汉联碱厂工作21年后，因企业改制与该厂解除了劳动关系。双方均认可邵鉴在职期间每年享受了5天的带薪年休假。2016年6月12日，邵鉴向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求特种设备公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、经济补偿金、加班工资、未休年休假工资以及办理失业保险金申领手续并出具离职证明。该委于2016年7月27日作出仲裁裁决。双方均不服，分别诉至法院。本院认为：关于邵鉴离职前12个月月均工资的计算问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。据此，对特种设备公司主张邵鉴离职前12个月月均工资不应包含加班费用的诉讼意见，本院不予支持。邵鉴要求将特种设备公司代为扣缴的个人应承担的社保费用计入月均工资，于法有据，本院予以支持。综上，本院核算邵鉴离职前12个月月均工资数额为4，030元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”特种设备公司在2014年6月之后未履行与邵鉴签订书面劳动合同的义务，邵鉴有权要求特种设备公司支付2014年7月之后11个月的双倍工资差额，该数额为35，323元（2，903元×6个月＋3，581元×5个月）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定：“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同不需事先告知用人单位；……”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。特种设备公司在明知邵鉴的特种作业操作证已过期的情况下，仍安排邵鉴驾驶未经安全注册登记的特种设备，邵鉴有权以被告违章指挥、强令冒险作业为由要求解除双方劳动关系，并要求对方支付解除劳动关系经济补偿金，该数额为22，165元（4，030元×5.5个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”邵鉴入职特种设备公司前累计工龄已超过20年，故每年应享受15天年休假，但其并未举证证明自己2011年5月入职特种设备公司前已连续工作12个月，故其年休假应从入职第二年开始计算。扣除每年已享受的5天的带薪年休假，邵鉴2012年至2015年每年还应享受10天年休假、2016年度还应享受1天年休假（2016年1月1日至6月9日理应享受年休假6天=159天÷365天×15天，不足1天部分不支付年休假工资），《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”2012年至2016年的年休假待遇应以当年度的平均工资为基数计算为宜。该款为9，298元【（1，860元／月＋1，364元／月＋2，903元／月＋3，581元／月）÷21.75天／月×10天×2倍＋4，030元÷21.75天／月×1天×2倍】。邵鉴主张的2011年5月1日至2013年4月30日期间以及2015年3月16日至2016年6月9日期间因每天接送员工上、下班延时加班2个小时的加班费数额也应以当年度的平均工资为基数计算为宜。因双方均未确认接送上、下班的具体天数，本院按每月21.75天酌定上述年度的延时加班天数分别为174天、261天、87天、207天、115天，对应的每年度延时加班工资分别为5，328元（1，776÷21.75天／月÷8小时×150%×2小时×174天）；8，370元（1，860元÷21.75天／月÷8小时×150%×2小时×261天）；2，046元（1，364÷21.75天／月÷8小时×150%×2小时×87天）；12，780元（3，581÷21.75天／月÷8小时×150%×2小时×207天）；7，991元（4，030÷21.75天／月÷8小时×150%×2小时×115天），共计36，515元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”邵鉴已在仲裁时效内主张权利，对特种设备公司提出的时效抗辩理由，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”特种设备公司也表示愿意如实开具双方解除劳动关系的相关证明，故对邵鉴要求开具离职证明的诉讼请求，本院予以支持。邵鉴因特种设备公司存在违章指挥、强令冒险作业的行为提出解除双方劳动关系，属于《失业保险金申领发放办法》第四条规定的“非本人意愿中断就业”的情形，有权享受失业保险待遇。特种设备公司称邵鉴系自愿提出解除劳动合同，不应为其办理领取失业金的手续的抗辩意见，于法无据，本院不予支持。邵鉴有权要求特种设备公司协助其办理失业保险金申领手续。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条第二款、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告邵鉴支付未签订书面劳动合同二倍工资差额35，323元；二、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告邵鉴支付解除劳动关系经济补偿金22，165元；三、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告邵鉴支付未休年休假工资差额9，298元；四、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告邵鉴支付延时加班工资36，515元五、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内协助原告暨被告邵鉴办理向社会保险经办机构申请领取失业保险金的手续；六、被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司于本判决生效之日起十日内为原告暨被告邵鉴出具解除劳动关系证明；七、驳回原告暨被告邵鉴的其他诉讼请求；八、驳回被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，应减半收取10元，由被告暨原告武汉斯大特种设备有限公司负担5元、免交5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇一六年十一月四日书记员  薛斌