福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终3619号上诉人（原审被告）：郭玉麟，男，1973年11月9日出生，回族，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人：王全发，男，住福建省安溪县。被上诉人（原审原告）：陈哲晓，男，1975年3月6日出生，汉族，住福建省泉州市台商投资区。委托诉讼代理人：张兴章，惠安县惠南法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：林丛山，惠安县惠南法律服务所法律工作者。原审被告：郭爱华，女，1976年8月4日出生，回族，住福建省泉州市洛江区。委托诉讼代理人：王全发，男，住福建省安溪县。原审被告：郭志军，男，1976年9月4日出生，回族，住福建省泉州市洛江区。上诉人郭玉麟因与被上诉人陈哲晓及原审被告郭爱华、郭志军民间借贷纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初3614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郭玉麟上诉请求：撤销原判，改判郭玉麟无须偿还陈哲晓借款本金人民币350000元及利息。事实和理由：一审判决认定事实不清，且程序不合法，适用法律错误。虽然涉诉借条系郭玉麟出具，但郭玉麟无借到陈哲晓支付的35万元，郭玉麟仅是代写借条、代签姓名而已；实际上郭志军并非担保人，而是借款人，由于郭志军与陈哲晓是好朋友，不好意思开口借款，叫郭玉麟帮忙，并愿意作为担保人，为此，郭玉麟在郭志军作为担保人的保证下，就出具上述35万元的借条给陈哲晓收执，陈哲晓收取借条后称因数额大提取现金不安全会通过转账给郭志军，但迟迟未能支付借款，郭玉麟就叫郭志军收回借条，后来，郭志军回复称该借条已收回并已撕毁，郭玉麟才放心，未再过问。因此，该笔借款与郭玉麟及郭爱华均毫无关系。郭志军长期居住在外地，不在家中，一审法院未通过法定公告通知郭志军参加本案诉讼，程序不合法，为查明案件事实分清是非及公正、客观的审理和判决，请求通过法定公告通知郭志军参加本案诉讼为宜。郭玉麟确实未收到借款35万元，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，本案借条未生效，民间借贷关系不能成立。虽然陈哲晓称以现金支付，但无法提供相应的证据证明有提供借款35万元及郭玉麟有收到该借款，应承担举证不能、不力及败诉责任。陈哲晓辩称，郭玉麟向陈哲晓借款现金35万元，有其亲自出具的借条为证，一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，程序合法，适用法律正确，郭玉麟的上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。郭爱华述称，本案借贷关系不能成立，也与郭爱华毫无关系。郭爱华从未向陈哲晓借款，郭玉麟是否向陈哲晓借款，郭爱华不知情，也未曾听说；本案借款数额特别巨大，从法律逻辑和常理及民间借贷的交易习惯，通常是通过转账，郭爱华、郭玉麟均不认识陈哲晓，其不可能支付现金，陈哲晓不能提供相应的转账凭证证明付款，应承担举证不能、不力及败诉责任。郭志军未陈述意见。陈哲晓向一审法院起诉请求：一、郭玉麟、郭爱华共同偿还陈哲晓借款350000元并按月利率2%支付自2015年6月10日起至还款之日止的利息；二、郭志军对上述借款本息承担连带清偿责任。一审法院认定事实：郭玉麟与郭爱华系夫妻，在其婚姻关系存续期间，郭玉麟经郭志军提供连带责任保证于2015年6月9日向陈哲晓借款350000元，双方约定月利率2%，未约定借款期限。后郭玉麟、郭爱华未还款付息，郭志军也未承担保证责任。陈哲晓于2016年4月28日起诉。一审法院认为，郭玉麟向陈哲晓借款350000元，事实清楚，证据充分，应予认定。双方约定利息未约定借款期限，该借贷关系属不定期有息借贷。郭玉麟经陈哲晓起诉催告仍未能还款，应承担民事责任。陈哲晓请求郭玉麟偿还借款350000元，并按月利率2%支付自2015年6月10日起的利息，符合法律规定和双方约定，应予支持。郭爱华与郭玉麟是夫妻关系，本案借款发生在其婚姻关系存续期间，郭玉麟、郭爱华又未能举证证明陈哲晓与郭玉麟明确约定本案借款为郭玉麟的个人债务，或者证明其对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有而陈哲晓又知道该约定，故本案借款应按郭玉麟、郭爱华夫妻共同债务处理，陈哲晓请求其共同偿还借款本息，符合法律规定，应予支持。郭志军为该借款提供连带责任保证，陈哲晓请求郭志军为上述借款本息承担连带清偿责任，符合法律规定，应予支持。其承担保证责任后，有权向郭玉麟、郭爱华追偿。郭志军经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告郭玉麟、郭爱华应于本判决生效之日起五日内共同偿还原告陈哲晓借款350000元，并按月利率2%支付自2015年6月10日起至还款之日止的利息；二、被告郭志军应对被告郭玉麟、郭爱华的借款本息承担连带偿还责任。其承担保证责任后，有权向被告郭玉麟、郭爱华追偿。受理费7675元，减半收取3838元，由被告郭玉麟、郭爱华、郭志军负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：郭玉麟二审中提供的福建省泉州市洛江区人民法院（2016）闽0504民初1208号民事判决书，系郭玉麟为郭志军向案外人刘育林借款担保，与本案无关。根据2015年6月9日郭玉麟、郭志军签名出具的借条，应认定郭玉麟向陈哲晓借款现金35万元且已收到所借款项及郭志军为该笔借款提供连带责任保证的事实。郭玉麟关于未收到借款本金35万元的上诉主张，证据不足，不予支持。一审判决查明的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审法院在郭志军同住成年家属在场的情况下留置送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等法律文书，并缺席审理和判决，不违反法定程序。郭玉麟关于应向郭志军公告送达及一审判决程序违法的上诉主张，缺乏依据，不予采纳。郭玉麟尚欠陈哲晓借款本金35万元，事实清楚，证据充分，郭玉麟应偿还陈哲晓借款本金35万元，并应按约定支付利息。该笔债务形成于郭爱华、郭玉麟夫妻关系存续期间，郭爱华、郭玉麟不能证明债权人与债务人明确约定为个人债务，也不能证明属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”规定的情形，故应按夫妻共同债务处理，郭爱华应与郭玉麟共同偿还陈哲晓借款35万元及利息。郭志军为该借款提供连带责任保证，应对该借款本息承担连带清偿责任，郭志军承担保证责任后，有权向郭玉麟、郭爱华追偿。综上所述，郭玉麟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7675元，由郭玉麟负担。本判决为终审判决。审 判 长  林海峰审 判 员  戴 强代理审判员  张 萍二〇一六年十一月二十二日书 记 员  丁吉娜附：本案适用的主要法条及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。