江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终2358号上诉人（原审原告）：孙如弟。委托诉讼代理人：朱金年，江苏曙东律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙柯，江苏曙东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海华阳手套有限公司淮安分公司，住所地淮安市淮安区经济开发区华西路69号。负责人：董哲生，该公司经理。委托诉讼代理人：孔庆卫，江苏山阳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海华阳手套有限公司，住所地上海市浦东新区康桥工业区康桥路899号。法定代表人：董哲生，该公司董事长。委托诉讼代理人：孔庆卫，江苏山阳律师事务所律师。上诉人孙如弟与上诉人上海华阳手套有限公司淮安分公司（以下简称华阳手套淮安分公司）、上海华阳手套有限公司（以下简称华阳手套公司）因劳动争议纠纷一案，各方均不服淮安市淮安区人民法院于2016年6月21日作出的(2016)淮法民初字第3410号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案受理后，依法组成合议庭于2016年9月1日公开开庭审理了本案。上诉人孙如弟及其委托诉讼代理人朱金年、孙柯，上诉人华阳手套淮安分公司、华阳手套公司的共同委托诉讼代理人孔庆卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人孙如弟的上诉请求及答辩意见称：1、撤销一审判决的第二项中“华阳手套公司支付孙如弟赔偿金52292.24元”，改判“华阳手套公司支付孙如弟赔偿金93792元”；2、增判“华阳手套公司支付孙如弟自2014年3月11日至2015年2月9日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资42988元；3、维持一审其他判决内容；4、华阳手套公司承担本案诉讼费用。事实和理由是：1、一审判决对未签订无固定期限劳动合同的事实认定不清。上诉人已工作12年，根据法律规定用人单位应告知劳动者可以签订无固定期限劳动合同，华阳手套公司未履行通知程序，理应支付双倍工资；2、一审判决对孙如弟离岗前十二个月平均工资的数额认定错误，导致计算赔偿金数额有误。孙如弟离岗前十二个月应得月平均工资为3312.83元。上诉人华阳手套公司、华阳手套淮安分公司的上诉请求无事实依据，请求二审予以驳回，理由同一、二审诉称意见。上诉人华阳手套公司、华阳手套淮安分公司上诉请求及答辩意见称：请求二审依法改判驳回孙如弟要求支付经济补偿金和经济赔偿金的一审请求。事实和理由：孙如弟作为一名老员工、中层骨干，对单位的规章制度远比其他员工熟悉，其被单位辞退系其违反公司制度无故旷工所致，且单位也依法履行了相关程序，一审判决认定单位违法解除劳动合同，并判决按双倍经济补偿金的标准支付孙如弟经济赔偿金错误。上诉人孙如弟的上诉请求无事实依据，请求二审予以驳回。原告孙如弟一审诉讼请求：请求法院依法判决原告与华阳手套淮安分公司之间已建立无固定期限劳动合同关系，被告华阳手套淮安分公司支付因未签订无固定期限劳动合同关系的2014年3月11日至2015年2月9日期间的双倍工资42988元、因被告华阳手套淮安分公司违法解除劳动合同应承担的解除劳动合同赔偿金93792元、支付原告生病期间的工资及福利8264元、年终奖金6750元、替原告缴纳及未足额缴纳的社会保险75566元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2005年3月1日，原告孙如弟经招聘至被告华阳手套淮安分公司工作。被告华阳手套淮安分公司（甲方）与孙如弟（乙方）签订劳动合同一份，约定：乙方到甲方生产部缝制车间从事组长工作。试用期一个月，合同期限从2005年3月1日至2006年2月28日。对管理人员、技术人员实行计时工资制度，在法定工作期间内的工资不低于本市最低工资标准。此后，原告与被告华阳手套淮安分公司分别于2006年2月1日、2007年2月25日、2008年4月10日、2011年3月18日、2012年3月22日、2013年3月28日、2014年3月28日、2015年3月31日八次继续签订了劳动合同，且对工资进行了调整，分别调整为实行月基本工资制，每小时为5元；2014年4月1日工作调整为课长，劳动合同最后期限续签至2015年12月31日。实行综合计算工时制，因工作需要可延长工作时间或节假日加班加点的应服从，依法安排补休或按基本工资计发加班加点劳动报酬，在生产淡季安排带薪休假。在合同期内乙方无故旷工三天以上的，甲方有权解除劳动合同。因解除或者终止劳动合同，乙方依法应获得经济补偿金，在乙方办理工作交待后支付。2015年4月15日，原告因身体不适至楚州医院就诊检查，结论为心律失常、早博等。当日，原告至江苏省人民医院检查，诊断为心房间隔、室间隔缺损、动脉导管关闭不全等，建议休息治疗、必要时手术。同年6月15日，原告提交了请假条及淮安市楚州医院疾病诊断书请休病假，被告华阳手套淮安分公司批准病假三天六小时。2015年8月12日、13日，被告华阳手套淮安分公司派员要求原告上班，原告遂于8月14日至被告华阳手套淮安分公司上班。同日下午，被告华阳手套淮安分公司口头通知原告不再上班。此后，原告遂至被告华阳手套淮安分公司要求对不让其上班说明原因，双方遂发生矛盾。同月17日，被告华阳手套淮安分公司姜兆东对原告反映的情况由姜兆东、李金凤共同签名认可情况属实。同月20日，原告在被告华阳手套淮安分公司维权时引发纠纷，公安机关对此进行了接处警。同月24日，被告华阳手套淮安分公司向原告送达了停职反省通知书，以原告6月20日至8月12日未经批准、擅自休假已达54日为由责令停职反省、两日内书面检查并需接受新的岗位调整，否则将予辞退。同月24日、26日，公安机关继续对后续事情进行了接处警并将原告的情况说明转交被告华阳手套淮安分公司。同月31日、9月2日，原告到被告华阳手套淮安分公司要求作出合理处理未果，淮安市公安局淮安分局城东派出所进行了接处警。2015年9月10日，被告华阳手套淮安分公司向原告送达违纪辞退通知书一份，理由以停职反省通知书内容原告不能认识错误，拒不悔改且连续多次至分公司无理取闹为由对原告予以辞退。次日，被告华阳手套淮安分公司向淮安区开发区工会发出征求意见函。2015年9月18日，原告为申请人以被告华阳手套淮安分公司为被申请人向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请劳动仲裁事项为：1、确认原告与被申请人华阳手套淮安分公司之间已建立无固定期限劳动合同关系；2、被申请人华阳手套淮安分公司支付因未签订无固定期限劳动合同关系的2014年3月11日至2015年2月9日期间的双倍工资242988元；3、因被申请人华阳手套淮安分公司违法解除劳动合同应承担的解除劳动合同赔偿金93792元；4、支付原告生病期间的工资及福利3310元；5、替原告缴纳及未足额缴纳的社会保险105806元。2015年12月8日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲案字[2015]第281号仲裁裁决书。裁决：1、由被申请人在本仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人工资3310元；2、由被申请人在本仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金26146.12元；3、对申请人其他仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂提起诉讼。另查明，原告提供的被告工资卡上记载，原告2014年6月至2015年5月的月平均工资为2376.92元。被告未支付原告2015年7月、8月的工资。原告在被告处工作期间，被告从2005年5月开始每月以缴费基数为432元至2400元不等为原告缴纳了养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险等至2015年11月。一审法院认为：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案原、被告在原告工作时即签订书面劳动合同，原、被告自原告提供劳动之日起即建立劳动关系。劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。本案被告华阳手套淮安分公司虽系非企业法人单位，其已领取了营业执照，具备用工主体资格。但因解除劳动合同引起的民事赔偿责任应由具备企业法人资格的被告华阳手套公司承担。本案争议焦点为被告华阳手套淮安分公司作出辞退处理是否有事实及法律依据。本案系因被告华阳手套淮安分公司作出辞退原告而发生的劳动争议，依《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告提供的证据证明辞退原告系因原告从2015年6月20日至8月12日无故旷工54天，严重违反公司制度，依公司规章制度且不能认识错误、拒绝悔改并连续至被告华阳手套淮安分公司无理取闹，扰乱生产秩序应予辞退。但被告华阳手套淮安分公司提供的考勤表证实其未记载原告因生病而请病假的事实，且在病假期满后未向原告发出要求原告上班或续请病假的任何通知书，更未记载旷职时数、事假时数或病假时数。庭审中被告华阳手套淮安分公司未能举证证明原告病假逾期后，被告华阳手套淮安分公司通知其违纪或要求原告上班的证据。即可推定被告华阳手套淮安分公司明知原告生病而默许其继续休病假的事实。故被告要求原告不再上班、停职反省没有事实依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。第四十三条规定用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。而被告华阳手套淮安分公司在2015年9月10日作出辞退通知书，次日才征求公司所在的开发区工会意见。综上，被告华阳手套淮安分公司辞退原告没有事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第十三条规定用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。而第十四条规定用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案原告与被告公司连续签订有固定期限的劳动合同九次。在签订劳动合同时原告工作虽满10年，但其签订劳动合同时并未提出签订无固定期限劳动合同，现原告已放弃了要求建立无固定期限劳动合同的诉讼请求并同意解除劳动合同，原告依该请求作为依据要求被告公司给付双倍工资，应不予支持。对于原告主张要求被告支付解除劳动合同赔偿金93792元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案被告违反劳动合同法的规定与原告解除或终止劳动合同。故对原告主张被告违法与原告解除劳动关系，要求被告支付赔偿金的诉讼请求予以支持。原、被告于2005年3月1日起建立劳动关系，2015年9月18日解除劳动关系；原告在被告处工作满10年6个月，应按11个月计算，原、被告解除劳动关系前十二个月平均工资为2376.92元。被告应向原告支付赔偿金52292.24元（11个月×2376.92元／月×2），对原告主张超出的部分，因无事实依据，不予支持。对被告抗辩“原告系因违反公司制度无故旷工才导致辞退原告，被告公司无需向原告支付经济补偿金及赔偿金的”意见，与事实相悖，不予采信。关于原告主张要求被告支付生病期间的工资与福利3310元的诉讼请求。因原、被告对劳动仲裁部门作出的裁决结果无异议，应予以支持。原告孙如弟同意对超出的部分及要求给付年终奖金的诉讼请求另行处理，符合法律规定，亦应予以支持。关于原告主张要求被告为原告缴纳及足额缴纳的社会保险的诉讼请求。本案原、被告在建立劳动关系期间，被告提供的证据足以证明其已依法为原告缴纳相关社会保险费用。而原告该诉讼请求不属法院受案范围，对此不予理涉。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第十四条、第三十六条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条之规定，判决如下：一、原告孙如弟与被告上海华阳手套有限公司淮安分公司自2015年9月18日起解除双方的劳动合同关系；二、被告上海华阳手套有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙如弟赔偿金52292.24元、工资3310元；三、驳回原告孙如弟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交5元），由被告上海华阳手套有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院经审理确认一审已认定的事实。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。但法律另有规定的除外。本案中，上诉人华阳手套公司及华阳手套淮安分公司未依法定事由及程序解除与上诉人孙如弟之间的劳动合同，依法应向孙如弟支付赔偿金，对此一审判决已作了详实的论述，故对上诉人华阳手套公司、华阳手套淮安分公司的相关上诉主张，因证据不足，本院不予支持。虽然上诉人孙如弟已具备签订无固定期限劳动合同的条件，但其对签订固定期限劳动合同并未持异议，应视为对该权利的放弃，现孙如弟以此理由再提出相关的诉请，对此应依法不予支持。二审中，上诉人孙如弟主张一审判决对其离岗前十二个月平均工资数额认定错误，但对该主张其并未在劳动仲裁及一、二审中提供相关证据予以佐证，且上诉人孙如弟在一审中明确对仲裁认定的相关工资数额表示认可，故对孙如弟该上诉主张，本院亦不予采信。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，说理详实，应当予以维持。上诉人孙如弟及上诉人华阳手套公司、华阳手套淮安分公司的上诉请求均缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人孙如弟应缴纳的上诉案件受理费10元，本院免予收取；上诉人上海华阳手套有限公司缴纳的上诉案件受理费10元，由上诉人上海华阳手套有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋同宝审 判 员  孙 艳代理审判员  黄春丽二〇一六年十一月一日书 记 员  ＸＸ平