云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云06民终1349号上诉人（原审原告）陈世阳，男，汉族，1960年11月25日出生，云南省永善县人，农民，住永善县。委托代理人吴天星，云南悟同律师事务所律师。（特别授权）委托代理人蒙勇，云南悟同律师事务所实习律师。（特别授权）上诉人（原审被告）永善县鑫铭矿业有限公司。住所地：永善县溪洛渡镇振兴大街。法定代表人马海穆,董事长。委托代理人周顺富，云南滇东北（永善）律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审被告）浙江天城建设集团有限公司。住所地：浙江省温州市泰顺县罗阳镇桃花园****。法定代表人林积忠,董事长。被上诉人（原审第三人）陈庆情，男，汉族，1973年10月24日出生，浙江省苍南县人，城镇居民，住苍南县。，住苍南县>上诉人陈世阳、永善县鑫铭矿业有限公司因与被上诉人浙江天城建设集团有限公司、陈庆情追索劳动报酬纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2015）永民初字第287号民事判决书，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是，2011年8月18日，永善县鑫铭矿业有限公司与浙江天城建设工程有限公司签订矿山井巷掘进工程分包合同，约定永善县鑫铭矿业有限公司将其金沙厂铅锌矿井巷掘进工程发包给浙江天城建设工程有限公司，合同期为2011年8月18日至2012年8月18日。2012年11月26日，浙江天城建设工程有限公司在浙江省泰顺县工商行政管理局办理企业名称变更登记为浙江天城建设集团有限公司。2012年9月，陈世阳到永善县鑫铭矿业有限公司的750坑井从事管理工作，务工至今。2012年1月8日，永善县鑫铭矿业有限公司为职工陈世阳以每月3407.00元的工资缴纳工伤生育保险，参保至今。2015年3月14日，永善县鑫铭矿业有限公司为陈世阳在中国太平洋人寿保险股份有限公司投保高危人员团体意外伤害保险，保险期为2013年3月15日0时至2014年3月14日24时。务工至2014年1月26日期间，陈世阳仅获取6000.00元劳动报酬。2015年1月22日，陈世阳向永善县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，永善县劳动争议仲裁委员会于2015年1月26日以被申请人主体不适格为由，作出不予受理通知书。原审人民法院经审理认为，陈世阳与永善县鑫铭矿业有限公司之间虽然未签订有书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系，用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，陈世阳要求永善县鑫铭矿业有限公司支付其从2012年8月起14个月的劳动报酬，但陈世阳自认务工时间为2012年9月至2014年1月26日，永善县鑫铭矿业有限公司副总孙炳才自认陈世阳务工时间为2013年1月到2014年1月底（即2013年春节），而永善县鑫铭矿业有限公司为陈世阳投保昭通市工伤生育保险的时间为2012年1月8日，远远早于双方所述入职时间，故综合全案，酌情认定陈世阳务工时间为2012年9月至2014年1月26日（合计16个月零26天）。陈世阳主张永善县鑫铭矿业有限公司给付其14个月的劳动报酬，视为陈世阳对自己权利的处分，予以认可。陈世阳诉称每月工资4000.00元，但未提供证据证实其工资金额，永善县鑫铭矿业有限公司对其诉称工资金额不予认可，结合本案案情与当地实际，酌情以云南省采矿业在岗职工平均工资43897.00元/年（3658.08元/月）计算其劳动报酬，故陈世阳主张的14个月劳动报酬合计51213.12元，因其自认务工期间已领取了6000.00元劳动报酬，故永善县鑫铭矿业有限公司还应支付陈世阳劳动报酬45213.12元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”对永善县鑫铭矿业有限公司辩称其2013年3月1日与浙江天城建设集团有限公司补签了《巷道改造协议》将750坑井主巷断面扩大改造工程以全承包方式承包给天城建设公司施工，故陈世阳是浙江天城建设集团有限公司职工的诉讼主张缺乏完整的依据予以证实，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：永善县鑫铭矿业有限公司给付陈世阳劳动报酬45213.12元，限本判决发生法律效力之日兑现。案件受理费10.00元，由永善县鑫铭矿业有限公司负担。陈世阳不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判永善县鑫铭矿业有限公司支付其劳动报酬56000.00元及永善县鑫铭矿业有限公司负担诉讼费用。其主要上诉理由是：双方于2012年8月建立劳动关系，约定月工资4000.00元，陈世阳务工至2014年1月26日。永善县鑫铭矿业有限公司共欠陈世阳14个月工资56000.00元，但原审仅以云南省采矿业在岗职工平均工资43897.00元酌情计算其劳动报酬明显与客观事实不符。永善县鑫铭矿业有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判驳回陈世阳对永善县鑫铭矿业有限公司的诉讼请求或发回重审及陈世阳负担一、二审案件受理费。其主要上诉理由是：1.原审违法依职权调取了相关证据，审理程序严重违法。原审错误认定2012年9月，陈世阳到永善县鑫铭矿业有限公司的750坑井从事管理工作，务工至今的事实与错误确定陈世阳工资标准、工作时间等事实，致使原审错误判决，应发回原审法院重审，且陈世阳未委托吴天星代理诉讼，吴天星的代理行为无效。2.永善县鑫铭矿业有限公司与浙江天城建设集团有限公司以全包方式形成750坑井巷道改造工程施工合同关系，该工程从2013年1月1日以后的施工及后勤工人属于浙江天城建设集团有限公司的工人。孙炳才不是一审代理人，也不是公司法定代表人，不构成当事人自认。被上诉人浙江天城建设集团有限公司、陈庆情未作二审答辩。在二审诉讼中，上诉人永善县鑫铭矿业有限公司除对原审认定2012年9月，陈世阳到永善县鑫铭矿业有限公司的750坑井从事管理工作，务工至今。务工至2014年1月26日期间，陈世阳仅获取6000.00元劳动报酬的事实提出异议外，双方当事人对原审认定的其余事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：原审认定永善县鑫铭矿业有限公司持上诉异议的事实是否清楚及原审判决永善县鑫铭矿业有限公司给付陈世阳劳动报酬45213.12元是否合法恰当。针对本案争议焦点，本院评判如下：上诉人永善县鑫铭矿业有限公司上诉主张陈世阳不是永善县鑫铭矿业有限公司的工人，双方不存在劳动关系，原审认定2012年9月，陈世阳到永善县鑫铭矿业有限公司的750坑井从事管理工作，务工至今。务工至2014年1月26日期间，陈世阳仅获取6000.00元劳动报酬的事实错误。本院经审理认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条规定：“人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”在一审诉讼中，陈世阳提交的永善县城镇职工医疗保险基金管理局于2015年3月19日加盖公章出具的“参保证明”内容为“兹有永善县鑫铭矿业有限公司职工陈世阳从2012年1月1日参保至今”；陈世阳提交的“云南省安保互动投保单”证明永善县鑫铭矿业有限公司自2013年3月15日起至2014年3月14日止为陈世阳投保高危行业人员意外伤害保险。而永善县鑫铭矿业有限公司提交的《云南省劳动合同书》中的公章有效期的内容模糊不清，无法辨识，永善县鑫铭矿业有限公司也未提交其他证据证明该公章有效期的具体期限。原审法院询问自2012年9月起负责永善县鑫铭矿业有限公司施工事务的副总经理孙炳才的“调查笔录”证明陈世阳自2013年1月到永善县鑫铭矿业有限公司所属的750坑井工作，即永善县鑫铭矿业有限公司未提交充分的证据证明陈世阳不是其公司的工人。由此，在永善县鑫铭矿业有限公司未举证证明其公司支付了陈世阳劳动报酬及陈世阳认可得到6000元劳动报酬的情形下，原审认定2012年9月，陈世阳到永善县鑫铭矿业有限公司的750坑井从事管理工作，务工至今。务工至2014年1月26日期间，陈世阳仅获取6000元劳动报酬的事实具有相应依据。永善县鑫铭矿业有限公司该上诉主张没有事实依据，本院不予支持。同时，因双方未举证证明陈世阳的月工资标准，原审以云南省采矿业在岗职工月平均工资标准3658.08元计算陈世阳14个月的劳动报酬51213.12元，符合永善县鑫铭矿业有限公司系采矿行业类公司的实际。综上，原审判决永善县鑫铭矿业有限公司给付陈世阳劳动报酬45213.12元，符合本案实际及相关法律规定。另上诉人永善县鑫铭矿业有限公司上诉主张陈世阳未委托吴天星代理诉讼，吴天星的代理行为无效。本院经审理认为，陈世阳依法向原审法院出具了委托云南悟同律师事务所律师吴天星作为诉讼代理人的授权委托书，吴天星具有陈世阳一审委托代理人的诉讼资格。永善县鑫铭矿业有限公司该上诉主张没有事实依据，本院不予支持。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。上诉人陈世阳与上诉人永善县鑫铭矿业有限公司的上诉理由均不能成立，其上诉主张本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人陈世阳与上诉人永善县鑫铭矿业有限公司各承担5.00元。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长  王荣祥审判员  李 宏审判员  宋明涛二〇一六年十一月二十一日书记员  付 鹏