安徽省蚌埠市淮上区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0311民初1609号原告：宋长龙，男，1982年12月23日出生，汉族，住蚌埠市淮上区。委托诉讼代理人：侯培培，安徽禹风律师事务所律师。委托诉讼代理人：张剑，安徽禹风律师事务所律师。被告：葛多拴，男，1982年6月30日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。委托诉讼代理人：迟涛，安徽国梦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婷婷，安徽国梦律师事务所律师。被告：安徽宝运投资(集团)有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上区沫河口镇工业园淝河北路9号。法定代表人：袁保超，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙高艳，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。被告：蚌埠市一建建筑安装工程有限公司，住所地安徽省蚌埠市延安路434号。法定代表人：蔡元新，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹浩，安徽卞和律师事务所律师。原告宋长龙与被告葛多拴、蚌埠市宝运商品混凝土有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月2日立案。2016年8月23日本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告当庭申请撤回对蚌埠市宝运商品混凝土有限公司的诉讼，本院经审查裁定准许原告撤回对蚌埠市宝运商品混凝土有限公司的诉讼，同时原告申请追加安徽宝运投资(集团)有限公司（以下简称宝运公司）、蚌埠市一建建筑安装工程有限公司（以下简称一建公司）为被告。2016年9月19日本院再次公开开庭审理了本案。原告宋长龙委托代理人侯培培、张剑，被告葛多拴委托代理人刘婷婷、一建公司委托代理人邹浩、宝运公司委托代理人孙高艳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋长龙向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告葛多拴赔偿原告医药费128166.7+12+10+57.6+935.4=129181.7元，急救车费1800元，误工费（63+60）天×133.96元/天=16477.08元，护理费63天×114.22元/天=7195.86元，营养费（63+60）天×30元/天=3690元，住院伙食补助费63天×30元/天=1890元，交通费63×10元/天=630元，以上合计160864.64元（以上费用暂计算至2016年7月29日，2016年7月29日后产生的费用及伤残赔偿金、精神抚慰金等另行起诉）；2、一建公司、宝运公司对第一项诉讼请求承担连带赔偿责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系葛多拴雇佣的挖掘机驾驶员，具有建设类建设机械施工作业操作证，由于2015年1月1日起国家对挖掘机操作证取消年审，原告该证虽未年审，但并非无证操作或持无效操作证操作。2016年5月5日8时许，原告受葛多拴指派到宝运公司处驾驶挖掘机进行平整路面作业。葛多拴所提供的挖掘机驾驶座位前的护栏已被拆除，且无其他安全防护措施下，原告驾驶挖掘机向前行驶时，由于惯性，原告从挖掘机座位冲出，造成原告左胫腓骨开放性粉碎性骨折。在场的其他施工人员报警，原告被送至中国人民解放军南京军区南京总医院医治。涉案工程系宝运公司发包给一建公司，一建公司分包给葛多拴施工的。原告认为正是因为三被告未提供安全防护措施且明知葛多拴不具备相应施工资质而进行工程分包导致原告在驾驶操作挖掘机受伤，故而葛多拴应承担全部赔偿责任，一建公司、宝运公司与葛多拴承担连带赔偿责任。目前，原告所受伤害已进行多次手术，尚未完全恢复，仍需再次手术，但原告已无力承担巨额的医疗费用，原告就已产生的费用先行起诉，对于2016年7月29日后产生的费用及伤残赔偿金、精神抚慰金等另行起诉。葛多拴辩称：答辩人与原告的雇佣关系不成立：答辩人与原告之前并不认识，事故发生的前一天下午原告主动打电话联系答辩人，洽谈雇佣事宜，答辩人询问了原告是否持有操作挖掘机的相关证件，原告在电话中讲有证件但没有年审，答辩人当时就拒绝雇佣原告驾驶挖掘机。原告未经答辩人同意和安排在涉案工地驾驶挖掘机。答辩人对原告驾驶挖掘机受伤不知情。事后听说，原告驾驶挖掘机从停车地点驶向干活工地时受伤的，并没有实际从事被雇佣的工作。答辩人因原告是在其的挖掘机上受伤，出于人道主义，为原告垫付了医疗费4000元，并不是赔偿款。原告作为成年人，具有操作挖掘机的合格证，应该对自己的工作性质有所了解，原告明知其操作证失效、挖掘机前护板已拆除，未系安全带驾驶挖掘机。原告的安全防范意识不强，其本身有一定的过错，应对自己的行为承担责任。原告诉请的各项赔偿过高，没有事实及法律依据：医药费应当扣除刘闫的医疗费和部分外购药；急救费，转院没有相关医嘱，原告不能证明转院的合理性、必要性，增加的费用不应由答辩人承担；误工费标准过高，原告不能证明在事发前一直从事建筑类行业，应当依照原告在保险公司陈述的，按照农村标准计算；护理费，应扣除住院期间的医药费中含有的护理费；营养费，营养期限过长；交通费，原告没有提供相关的交通发票，不应支持。涉案工程是一建公司承建，答辩人分包平整路面的工程。一建公司辩称：答辩人不是适格被告：答辩人承建宝运公司的工程，合同中明确了是土建及安装工程，不包括葛多拴施工的平整路面的工程，答辩人与葛多拴未签订任何合同；事发时原告做的是平整路面的工程，原告提供的证据不能证明其受雇于葛多拴，原告是替李瑶瑶代班，原告无有效的操作挖掘机证件且在操作挖掘机时严重失误，其自己应承担本次事故的主要责任。原告主张的赔偿数额过高，赔偿项目意见同意葛多拴答辩意见。宝运公司辩称:答辩人不是适格被告，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼：根据相关法律规定，答辩人将全部库房工程整体发包给有建筑施工资质的一建公司，双方签订了建设工程施工合同，合同第六条明确了工程承包范围；答辩人不认识原告及葛多拴，原告受伤与答辩人无任何关系，答辩人不承担任何责任。涉案工程已结算。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供蚌埠市淮上区小蚌埠镇荷花园社区居民委员会出具的证明，本院认为，原告提供的户籍证明载明的户别是农业家庭户，蚌埠市淮上区小蚌埠镇荷花园社区居民委员会出具的证明仅能证实原告的承包耕地被政府征用。原告提供的出警情况、受伤照片、电话录音、医院处方笺、通话记录截屏、视频、保险报案记录、查勘记录、证人宋某1、宋某2、杨某的证言，本院认为，三被告未提供证据证明其的质证意见，但原告提供的证据与各方当事人的陈述能够相互印证，证明原告受雇于葛多拴，葛多拴分包一建公司承建的宝运公司库房工程。原告提供的DR诊断报告书、手术记录、住院病案、收条，本院认为，原告提供的DR诊断报告书、手术记录、住院病案能够证明原告征得蚌埠市华康医院同意转院，被告未提供证据证明原告的病情无需转院及转院扩大的损失数额，本院对DR诊断报告书、手术记录、住院病案予以确认，但原告提供的收条不是正式发票，不予确认，药店发票未有医疗机构的医嘱佐证，不予确认。原告提供的合格证、操作证，本院认为，原告是2013年取得建设类建设机械施工作业操作资质，操作项目是挖掘机操作，使用期限2013年1月25日至2019年1月24日。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月24日宝运公司与一建公司签订《建设工程施工合同》，双方约定：位于蚌埠市淮上区沫河口工业园淝河路9号的安徽宝运投资（集团）有限公司库房工程由一建公司承建，工程内容，土建及安装工程等。葛多拴分包其中的平整路面工程。原告是葛多拴雇佣的挖掘机驾驶员。2016年5月5日8时许，原告在涉案工地驾驶挖掘机下坡时，原告（未系安全带）被甩出驾驶室（开放室），致使原告受伤。原告被送往蚌埠市华康医院，伤情诊断为，左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、左下肢皮肤挫裂伤。××患者及家属要求下转院，给予办理转院手续。原告在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗63天，伤情诊断为，左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折。出院医嘱为，伤口每2-3天换药一次、避免伤口进水，建议每2月门诊复查一次、待皮缘生长良好后择期行左小腿骨坏死清创和取髂骨植骨术；加强营养，全休2月等。原告支付住院医疗费128166.7元，门诊医疗费957.4元。另查明，原告具有建设类建设机械施工作业操作资质，操作项目是挖掘机操作，使用期限2013年1月25日至2019年1月24日。葛多拴不具有建筑施工的资质。本院对当事人有争议的事实，结合各方所举证据分析认定如下。１、关于原告是否受雇于葛多拴；原告诉称其受雇于葛多拴，驾驶挖掘机平整路面，而葛多拴认为出事前一天，原告主动联系其商谈雇佣事宜，由于原告挖掘机的操作证未年审，其未同意雇佣原告，对于次日原告在其承包工程的工地上出事其不知情。本院认为，事故发生前一天，原告与葛多拴在电话中商谈雇佣事宜，事故当天在葛多拴承包平整路面工程的施工现场，原告驾驶挖掘机平整路面时受伤，事故发生后，葛多拴为原告处理保险赔偿相关事宜，以及从原告提供的相关证据和各方当事人在庭审中的陈述能够认定，原告受伤时是受雇于葛多拴，葛多拴无证据证明其的辩解理由。2、关于宝运公司、一建公司是否承担连带责任问题。原告认为，三被告未提供安全防护措施且明知葛多拴不具备相应施工资质而进行工程分包导致原告在驾驶操作挖掘机受伤，故葛多拴应承担全部赔偿责任，一建公司、宝运公司承担连带责任。一建公司认为，其与葛多拴未签订任何分包合同，其承建宝运公司库房的土建和安装工程，并未包括葛多拴承包的平整路面工程，不应承担连带赔偿责任。宝运公司认为，库房工程全部发包给一建公司，其与葛多拴未签订分包合同，不应承担连带赔偿责任。本院认为，根据相关的证据和各方当事人陈述能够证实，宝运公司将库房工程发包给具有建筑施工资质的一建公司，一建公司在葛多拴没有建筑施工资质的情况下将平整路面工程向葛多拴发包，属选择承包人不当，应与葛多拴承担连带责任；因一建公司具备合法的施工资质，且原告无证据证明宝运公司存在过错，原告要求宝运公司承担责任，理由不当，于法无据，不予支持。3、原告误工标准能否采用安徽省2015年度从事建筑业职工年平均工资。原告诉请，其持有挖掘机操作证，误工标准采用安徽省2015年度从事建筑业职工年平均工资。三被告认为，原告是农业户口，误工标准应采用安徽省2015年度从事农业职工年平均工资。本院认为，《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二十三条规定：无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，也不能证明从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年安徽省度城镇居民人均可支配收入标准计算。常年在城镇务工的农村居民受害人没有固定工作，误工费参照前款规定标准审查认定。本案原告作为承包地被政府征用的农村居民，未提供证据证明其在出事前的固定工作或收入，出事时，原告仅第一天工作，劳动报酬也未明确，故原告的误工标准按照2015年安徽省城镇常住居民人均可支配收入26936元计算。综上，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。一建公司将平整路面工程发包给没有相应施工资质的葛多拴。原告是葛多拴雇佣的挖掘机驾驶员，形成了劳务关系，葛多拴以其与原告之间不具有雇佣关系不同意赔偿的理由没有事实依据，对其抗辩理由，本院不予采信。原告在施工过程中受伤，是提供劳务者在提供劳务过程中自己受害，应依劳务供需双方的过错确定各自应承担的责任。葛多拴安排原告施工，缺乏安全意识，未能提供安全防护设施，对损害后果应负一定责任。原告是成年人，对工作中的安全事项应有一定的认知能力，其未能尽到注意义务，对伤害的形成自身有一定过错，对损害后果也应负一定责任，应适当减轻各赔偿义务人的赔偿责任。综合考量双方各方当事人的行为对损害结果的作用程度，本院认定葛多拴对原告的经济损失应负70%的赔偿责任。一建公司在葛多拴没有建筑施工资质的情况下将工程向其发包，属选择承包人不当，应与葛多拴承担连带责任。宝运公司将库房工程发包给具有建筑施工资质的一建公司，且无证据证明宝运公司存在过错，原告要求宝运公司承担连带责任，不予支持。原告诉请的医疗费，其中住院医疗费、门诊医疗费，应予支持，外购药未有医疗机构的医嘱，不予支持；原告诉请的住院伙食补助费，应予支持；原告诉请的急救费，没有正式发票，不予支持；原告未提供证据证明其交通费，故本院对原告主张的交通费不予支持；原告诉请的误工标准过高，误工标准按照2015年安徽省城镇常住居民人均可支配收入26936元计算；原告主张的营养期限过长，医疗机构建议加强营养，但未有期限，本院以住院期间为宜。原告主张的护理费，被告辩称，原告护理费应扣除住院医疗费中护理费，本院认为，住院医疗费中的护理费是医疗护理，而原告主张的护理费是用于生活陪护，被告辩解理由不能成立。原告受伤，有主张赔偿请求权，所主张的赔偿数额以本院核算的为准，按照安徽省2015年度从事居民服务和其他服务业职工年平均工资41690元、2015年安徽省城镇常住居民人均可支配收入26936元的赔偿标准和本院认定的事实，原告的各项损失计算为：1、医疗费129124.1元（住院医疗费128166.7元+门诊医疗费957.4元）；2、营养费1890元（住院63天×30元/天）；3、住院伙食补助费1890元（住院63天×30元/天）；4、护理费7195.86元（住院63天×114.22元/天）；5、误工费9077.4元（住院63天，建休60天，合计123天×73.8元/天）；合计149177.36元。葛多拴应赔偿原告149177.36元×70%计104424.15元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告葛多拴赔偿原告宋长龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，合计104424.15元，被告蚌埠市一建建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任，于本判决生效后10日内付清；二、驳回原告宋长龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3522元，减半收取为1761元，由原告宋长龙负担660元，由被告葛多拴、蚌埠市一建建筑安装工程有限公司负担1101元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审判员  王隽林二〇一六年十一月九日书记员  白 雪附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。