湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂11民终1330号上诉人（原审原告）：湖北民族建设集团有限公司。住所地：武汉市汉南区纱帽街汉南大道***号。法定代表人：叶佳斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：高福平、李家辉，该公司员工。代理权限均为特别授权。上诉人（原审被告）：湖北鸿图伟焱建设总承包有限公司。住所地：武汉市江岸区竹叶山小区*期*栋*层*室。法定代表人：刘卫卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨刚，湖北美博律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：严军，该公司项目经理。代理权限为特别授权。上诉人湖北民族建设集团有限公司（以下简称民族建设公司）因与上诉人湖北鸿图伟焱建设总承包有限公司（以下简称鸿图伟焱公司）财产保全损害赔偿纠纷一案，双方均不服湖北省黄梅县人民法院（2016）鄂1127民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成由审判员游荣担任审判长，审判员胡美琴、郑蕾参加的合议庭，并于2016年9月29日公开开庭进行了审理。上诉人民族建设公司的委托代理人高福平、李家辉，上诉人鸿图伟焱公司的委托代理人杨刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人民族建设公司上诉请求：一、撤销原判��改判鸿图伟焱公司赔偿其161200元；二、由鸿图伟焱公司负担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审对本案重要证据的认定前后矛盾。1、对于本案的重要书证即本公司与借款人签订的《借款协议》的真实性予以认可，但对该协议中本公司与借款人叶学兵约定的借款利息却不予采信，称本公司有扩大损失之嫌。一审一方面对该份协议真实性予以认可，另一方面却对该协议的内容的真实性不予认可，认定前后相矛盾。2、一审认定鸿图伟焱公司因申请财产保全错误导致本公司遭受财产损失，构成对本公司的侵权，因承担赔偿责任，却无视本公司的实际损失，仅以中国人民银行规定的贷款基准利率为标准计算本公司的损失，与本公司借款事实不符。二、鸿图伟焱公司申请对本公司财产保全错误，构成对本公司的侵权。2014年11月19日，鸿图伟焱公司向原审法院起诉，向��公司主张工程款1744768元、违约金348953.6元，同年11月26日鸿图伟焱公司向原审法院申请财产保全，冻结本公司银行存款210万元。该案历经原审法院一审、湖北省黄冈市中级人民法院二审后，终审判决本公司支付鸿图伟焱公司172万元，驳回鸿图伟焱公司的其他诉讼请求。由此可见，鸿图伟焱公司向法院申请诉讼保全属超标的申请，冻结本公司银行存款210万元，而判决结果却只有172万元，多冻结了38万元属诉讼保全错误，构成对本公司的侵权，该公司应承担相应的侵权损害赔偿责任。三、鸿图伟焱公司的侵权行为导致本公司实际损失161200元。1、由于鸿图伟焱公司的侵权行为，冻结本公司的银行存款，导致本公司对被冻结资金丧失支配权，资金周转及生产经营严重受阻，为此向民间借贷融资。2、本公司于2014年12月26日向自然人叶学兵借款80万元作为周转资金用于生产经营，协议约定按本金的3%计算月息，本公司为此付出了昂贵的融资成本，给本公司造成了巨大的经济损失。综上，一审认定鸿图伟焱公司侵权事实正确，但认定侵权行为对本公司造成的损失与实际损失不符。针对民族建设公司的上诉，鸿图伟焱公司以其公司的上诉意见作为其答辩意见。上诉人鸿图伟焱公司上诉请求：撤销原判，依法作出公正判决。事实和理由：一、一审适用法律错误，导致判决错误。根据法律规定，申请财产保全错误，本质上属于一种民事侵权行为，申请人应当承担过错责任。认定财产保全申请是否错误，关键要看申请人是否尽到了合理注意义务。只要申请人基于现有事实和证据提出诉讼请求，并确定尽到了一个普通人的合理注意义务，即使法院判决最终没有支持或仅支持部分诉讼请求，也不能认定财产保全申请有错误。只有��请人处于故意或者重大过失，致使诉讼请求与法院生效判决产生不应有的偏差，该差额诉讼请求范围内的财产保全申请才属于有错误。由此给被申请人造成损害的，申请人应当赔偿。但是，本案中，本公司已尽到了合理注意义务，也是基于现有事实和证据提出诉讼请求，生效判决几乎支持了本公司的全部诉讼请求，故不存在财产保全申请错误。二、中国人民银行、最高人民法院、最高人民检察院与中国人民共和国公安部联合作出的《关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款的通知》（1993年12月11日）第二条规定，被冻结的款项，不属于账款的，冻结期间应给付利息，在扣划时起利息应付给债权单位。据此规定，银行存款在作为保全对象被冻结期间，仍然是计算利息的，所兹生的利息在保全措施解除后将由存款人享有。也就是说，虽然在冻结期间，���申请人相应款项将因无法正常使用而遭受损失（实践中按银行同期贷款利率计算），但由于其仍能收到银行利息（按银行同期存款利率计算），故即使保全错误，民族建设公司的实际损失也应是按贷款利率计算的利息与存款利息之间的差额，但一审未减去存款利息，显属错误。针对鸿图伟焱公司的上诉，民族建设公司以其上诉意见作为对对方的答辩意见。民族建设公司一审起诉请求：一、判令鸿图伟焱公司赔偿因诉讼保全超额冻结银行存款所导致的损失161200元；二、判令民族建设公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原审法院于2014年11月24日立案受理了鸿图伟焱公司诉民族建设公司因钢结构制作安装合同纠纷一案，鸿图伟焱公司请求法院判决民族建设公司支付工程款1744768元，违约金348953.60元等内容。该案诉讼中，鸿图伟焱公��向原审法院申请财产保全，要求冻结民族建设公司在金融机构的存款213万元，湖北鸿图伟焱公司提供20万元作为财产保全申请的担保。原审法院于2014年11月26日作出（2014）鄂黄梅民初字第02414号保全裁定。次日，该院依据该保全裁定冻结了民族建设公司位于工行武汉领秀支行的账户存款210万元。该案经原审法院一审、黄冈市中级人民法院二审，黄冈市中级人民法院作出（2015）鄂黄冈中民一终字第01002号终审民事判决，该判决中仅支持了鸿图伟焱公司关于民族建设公司支付172万元工程款的诉讼请求，驳回了鸿图伟焱公司的其他诉讼请求。该判决生效后，原审法院于2016年2月1日依法提前解除了民族建设公司位于工行武汉领秀支行的账户存款210万元。因民族建设公司以鸿图伟焱公司在申请财产保全过程中多冻结了38万元而提出赔偿申请，原审法院于2016年2月19日书面通知民��建设公司依法起诉。一审另查明，民族建设公司在其工行武汉领秀支行账户存款210万元被原审法院冻结期间，因需要资金周转，于2014年12月26日向案外人叶学兵借款80万元。一审法院认为，鸿图伟焱公司在其与民族建设公司钢结构制作安装合同纠纷一案中，向原审法院申请财产保全（冻结）民族建设公司的银行存款，虽然得到了原审法院作出的（2014）鄂黄梅民初字第02414号民事裁定的支持，但是该案二审生效判决最终确定民族建设公司向鸿图伟焱公司履行给付义务的款项共计为172万元，比鸿图伟焱公司申请财产保全后实际冻结的存款210万元少38万元，故此38万元即为鸿图伟焱公司财产保全申请有错误的部分。鸿图伟焱公司辩称其在起诉标的范围内申请财产保全并无不妥的意见，不能成立。主要是因为：1、认定申请财产保全错误的标准是申请人有��保全内容的诉讼主张是否得到法院生效判决的支持。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条中规定的“错误”是一种结果形态，并无需追究错误是如何发生的。鸿图伟焱公司因钢结构制作安装合同纠纷而提起诉讼时就应该知道诉讼存在风险，当事人出于盲目自信或放任心态申请财产保全，其在主观上就对可能产生的损害结果具有过错。3、从权利与义务对等原则来判断，鸿图伟焱公司申请财产保全，即应当承担相对应的责任风险。民族建设公司作为经营中的企业法人，其38万元的资金因财产保全错误而被冻结达一年以上，必定对其从事商事活动产生不利影响。关于民族建设公司主张的损失，因其请求按月利率3%计算损失，既缺乏证据支持，又不能排除其扩大损失之嫌，故不予支持。考虑到民族建设公司资金被冻结期间向他人借大额周转金需要支付利息，���失客观存在等因素，酌定以该公司银行存款被冻结之时的中国人民银行规定的贷款基准利率6.00%（1-3年期），作为计算该公司损失的标准。因此，民族建设公司的38万元因鸿图伟焱公司错误保全申请而产生的损失为：27360元[38万×（6.00%÷12÷30）×432天（2014.11.27—2016.02.01）]。因此，鸿图伟焱公司因申请财产保全部分错误，导致民族建设公司遭受财产损失，构成对民族建设公司的侵权，应承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百零五条之规定，遂判决：限鸿图伟焱公司于判决生效之日起五日内赔偿民族建设公司损失27360元。案件受理费3524元，减半收取1762元，由鸿图伟焱公司负担300元，民族建设公司负担1462元。本院二审期间，上诉人民���建设公司及上诉人鸿图伟焱公司均未向本院提交证据。本院经审理查明，原审查明属实。另查明，民族建设公司收到原审法院作出的（2014）鄂黄梅民初字第02414号保全裁定书后，未申请复议，也未提出异议。民族建设公司被冻结款项冻结期间的存款利息均在该公司账户内。本院认为，因财产保全引起的损害赔偿纠纷，应当适用侵权责任法规定的过错责任归责原则。财产保全制度的目的在于保障将来生效判决的执行，因此只有在申请人对出现财产保全的错误存在故意或重大过失的情况下，方可认定为申请人的申请有错误，不能仅以申请保全标的额超出生效裁判支持结果作为判断标准。一、（2014）鄂黄梅民初字第02414号案件中，鸿图伟焱公司起诉的原因是其认为民族建设公司未按合同约定支付工程款，并将其公司已承包的另外3栋厂房钢结构擅自转让他人构成违约，要求解除合同，判令民族建设公司支付工程款1744768元、违约金348953.6元，为保证将来判决得以执行，向一审法院申请冻结民族建设公司存款210万元，并提供担保，其行为本身不具备违法性，且民族建设公司也未就该财产保全裁定申请复议或提出异议。二、虽然生效判决未支持鸿图伟焱公司的全部诉讼请求，但就案件的证据而言，不足以认定鸿图伟焱公司具有通过保全来损害民族建设公司财产的故意或明显过失。同时，财产保全制度的设立目的是为了保护当事人的合法权益和保证将来人民法院生效的裁判文书得以执行。人民法院采取保全措施，必然会使得被保全的当事人不能自由地对被保全的财产进行事实上或法律上的处分。综上，仅以法院生效判决支持的诉讼请求额少于保全财产数额来判断鸿图伟焱公司保全错误，与民事诉讼法规定的保全制度不���，一审对此认定错误，本院予以纠正。鸿图伟焱公司的上诉理由成立，本院予以支持，民族建设公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百零二条、第一百零五条、第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销湖北省黄梅县人民法院（2016）鄂1127民初620号民事判决；二、驳回湖北民族建设集团有限公司的诉讼请求。一审案件受理费3524元，减半收取1762元，二审案件受理费5286元，均由湖北民族建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 游 荣审判员 胡美琴审判员 郑 蕾二〇一六年十一月��十三日书记员 李 栋