广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初4005号 原告（反诉被告）：广西南宁后海广告有限公司，住所地：南宁市竹溪大道36号青湖中心26层。 法定代表人：杨存侠，职务：董事长。 委托诉讼代理人：邓燕兵，广西展和律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西宏湖房地产开发有限责任公司，住所地：南宁市青秀区厢竹大道30号。 法定代表人：侯代平。 委托诉讼代理人：包万高，广西观复律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆伟仙，广西观复律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司（以下简称“后海公司”）与被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司（以下简称“宏湖公司”）广告合同纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年9月13日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）后海公司的委托代理人邓燕兵、被告（反诉原告）宏湖公司的委托代理人包万高、陆伟仙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 后海公司向本院提出本诉诉讼请求：1、被告支付至2015年11月13日止尚欠原告服务费622351.53元及逾期违约金53833元（以622351.53元为基数，按每日万分之五暂计至2016年5月4日，之后另计至支付之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由如下：2014年3月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《金凯花园项目整合推广服务合同书》，合同约定甲方委托乙方代理金凯花园项目的整合推广服务；服务期限自合同生效之日至金凯花园项目房产销售完止；服务费按照总销售额的1.8‰计付，包括形象包装、销售部物料、报纸、户外以及网络媒体等广告设计费，乙方人员到项目地的住宿、交通往返等一切差旅费，应缴纳的各项税费；乙方每月5日前按销售额1.8‰提交服务费结算报表，经甲方审核后，于每月15日前支付上月结算服务费总额90%，预留10%待房产销售完毕办理结算手续后一次性支付。合同还约定，若甲方未按本合同约定，按时、足额支付乙方服务费，每逾期一日，甲方应按应付款金额的万分之五向乙方支付违约金，逾期超过15天，乙方有权停止服务，单方终止合同，通过法律途径追索甲方所欠款项；因甲方原因致使本合同期未满而提前终止的，乙方应在合同终止之日起5天内与甲方完成所有工作移交，甲方应在办完移交手续后3天内全额结清服务费，并向乙方支付人民币10万元违约金。合同签订后，原告按照合同约定履行了义务，被告依约应向原告支付服务费722351.53元。然而，被告除了预付原告10万元服务费外，尚欠服务费及逾期违约金共计676184.53元。原告多次催促结算并支付服务费，但被告仍拒绝据实提供销售数据和配合结算服务费。2015年11月13日，被告突然向原告发出《关于解除的联系函》，单方要求解除《金凯花园项目整合推广服务合同》。后在原告书面回复不同意解除的情况下，被告仍执意单方“撕毁”合同，于2015年12月1日开始停止有关金凯花园项目整合推广服务的一切工作，致使双方原签订的《金凯花园项目整合推广服务合同书》已经无法继续履行，故原告诉至本院。 宏湖公司辩称：1、原告要求被告支付本案款项没有法律依据，其数据来源均是网络，不能作为定案依据；2、根据合同第四条约定，原告从网络上得出的数据不能体现销售额的依据；3、导致本案产生的主要原因是被答辩人的多次违约，责任不在被告，其未经被告同意，擅自更换主要人员；4、原告违反合同第六条第十款，其在被告公司五公里内进行了类似本案合同中的活动推广。 宏湖公司向本院提出反诉诉讼请求：1、依法确认反诉原告与反诉被告之间所签订的《金凯花园项目整合推广服务合同书》已于2015年11月30日解除；2、判令反诉被告向反诉原告支付违约金10万元；3、请求反诉被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由如下：反诉被告于2016年5月4日向贵院起诉，反诉原告未能履行合同义务为由要求反诉原告支付广告费及逾期违约金。反诉原告认为，反诉原告已经完全按照《金凯花园项目整合推广服务合同书》履行了合同义务。相反，由于反诉被告存在多处、多次严重违约行为引发了彼此之间的纠纷。具体表现如下：1、反诉被告违反《合同》第六条第1、5、9款的约定擅自更换（主创）设计师和客服人员，从而导致了反诉被告多次未能按照反诉原告的要求按时、保质保量地提供画面修改、策略方案及物料制作等工作；2、此外，反诉被告还严重违反了合同第六条第11款约定，未经反诉原告同意擅自于合作项目所在地5公里（实际距离为2.4公里）半径范围内的广西南宁绿港建设投资机缘有限公司进行了与本项目类似的合作。反诉被告的行为侵害了反诉原告的合法权益，反诉原告有权单方终止合同并要求反诉被告应支付反诉原告违约金10万元和逾期违约金若干元及其它一切经济损失。 后海公司辩称：1、反诉被告认为合同没有解除；2、反诉被告不存在违约的事实，设计师更换系因原设计师能力不足；3、反诉被告在反诉原告方公司五公里范围内进行的活动推广项目是与本案合同中约定项目是相同的；4、反诉原告单方面确定工作完成的时间与实际不符。 后海公司围绕诉讼请求依法提交了《金凯花园项目整合推广服务合同书》、《金凯花园房产交易数据信息汇总表》、《金凯花园房产交易数据信息表》、金凯花园房产交易数据信息截图、关于解除《金凯花园项目整合推广服务合同书》、关于催促办理《金凯花园项目整合推广服务合同书》的终止相关手续的联系函、关于催促办理《金凯花园项目整合推广服务合同书》的终止相关手续的回复函、《巴黎香醍项目服务费结算函》、《金凯花园项目推广服务请款函》、《关于催促继续履行合同义务的函》、QQ聊天记录、巴黎香醍工作报告等证据；宏湖公司提交了《金凯花园项目整合推广服务合同》、关于尽快办理《金凯花园项目整合推广服务合同》终止相关手续的联系函、关于解除《金凯花园项目整合推广服务合同》的联系函及附件、EMS快递单、关于催促办理《金凯花园项目整合推广服务合同》终止相关手续的回复函、关于解除《金凯花园项目整合推广服务合同书》的联系函及附件快递单、关于催促办理《金凯花园项目整合推广服务合同书》终止相关手续的回复函、《商品房买卖核对信息表》、《商品房买卖合同登记备案证明》、《金凯花园项目推广服务请款函》、《商品房买卖合同登记备案证明》，本院组织各方进行了证据交换和质证。对当事人确认真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告（反诉原告）宏湖公司(委托方/甲方)与原告（反诉被告）后海公司（受托方/乙方）签订了《金凯花园项目整合推广服务合同书》，约定：一、服务内容：甲方委托乙方代理金凯花园项目的整合推广服务；二、委托期限：项目服务期自本合同签订生效之日起至金凯花园项目房产销售完止；三、服务费用：本项目整合推广服务按总销售额的仟分之壹点捌（1.8‰）计费，以上报价包含但不限于以下内容：1、乙方执行本合同项下第一条“委托服务内容”中的所有工作而产生的服务费用；2、形象包装、售楼部物料、报纸、户外以及网络媒体等广告设计费用；3、乙方人员不定期到项目所在地的住宿、交通往返等一切差旅费用；4、乙方应缴纳的各项税费；四、付款方式：1、合同签订之日起7个工作日内，甲方预付乙方服务费人民币壹拾万元整（￥100000元），若至2014年8月31日该项目仍未开盘，则从2014年9月1日起至该项目开盘当月，甲方每月15日前预付乙方当月服务费人民币贰万伍仟元整（￥25000元）。上述所有预付款待商品房证实销售时从乙方的成交额提成的服务费中扣回；2、商品房销售期间，乙方每月5日前按销售额的1.8‰提交服务费结算报表，经甲方审核后，于每月15日前支付上述结算服务费总额的90%，预留10%待房产销售完毕，双方办完结算手续后一次性付清；3、销售额的确认依据：银行按揭客户自客户付清首期款并与银行签订按揭合同后确认额，其它客户自客户签订购房合同付清全款后确认销售额；五、甲方义务：……；5、甲方及策划单位有责任及时向乙方提供有关本项目的准确的销售数据……；六、乙方义务：1、乙方承接甲方广告业务，应尽职尽责为甲方服务，按时、保质保量地完成甲方委托的各项服务内容；……；3、乙方每阶段工作必须制定时间表，并按约定时间完成工作。策划报告、整体形象推广、广告设计等方案之内容提前提交甲方审核，并按双方人认同的审核意见进行修改，最终以甲方签字认可为准；……；5、乙方应按双方协议规定的时间、内容完成广告服务工作，经甲方确认的广告策划方案，乙方应严格执行，未经甲方书面同意，乙方不得擅自更改；……；9、乙方应组成项目小组，其中包括总监、策划、文案、涉及及客户服务人员等，项目小组成员必须报经甲方确认，并与甲方沟通后才可进行人员调整，但甲方有权根据项目小组成员的业务水平及工作能力要求乙方更换项目小组成员，乙方必须执行，项目小组成员名单详见本合同附件；……；11、乙方未经甲方同意，不得和本项目所在地5公里半径范围内其它房地产项目开发商及销售代理商进行于本项目的类似合作；七、违约责任：1、若甲方未按本合同约定，按时、足额支付乙方服务费，每逾期一日，甲方应按应付款金额的万分之五向乙方支付违约金，逾期超过15天，乙方有权停止服务，单方终止合同，并通过法律途径追索甲方所欠款项；2、若乙方未按双方协商规定的时间、内容完成各项服务工作，及时提交各阶段推广策划方案、文案或计划、报告等相关文件，每逾期一日，乙方有权应按合同总价的万分之五向甲方支付违约金，逾期超过15天，甲方有权提前单方终止合同，拒付剩余服务费；3、若在合同履行过程中，若乙方违反本合同第六条第9、10、11项之规定时，甲方可单方终止合同，因合同终止产生的违约责任和一切经济损失由乙方承担；八、合同终止：……；2、因甲方原因致使本合同期未满而提前终止的，乙方应在合同终止之日起5天内与甲方完成所有工作移交，甲方应在办完移交手续后3天内全额结清服务费，并向乙方支付人民币壹拾万元违约金（原预付服务费未扣回时，可直接抵作违约金）；3、因乙方原因致使本合同期未满而提前终止的，乙方在合同终止之日起5天内与甲方完成所有工作移交，在甲方全额结清服务费后向甲方支付人民币壹拾万元违约金（原预付服务费及违约金可在结算服务费中直接扣除）；九、其他事项：……；2、本合同附件共三个（1、项目小组成员名单；整合推广服务内容；3、服务运作流程及服务模式），所有附件均为本合同不可分割一部分，与本合同具有同等法律效力；……。2014年3月18日，后海公司在乙方处加盖公章并由代表签字确认，宏湖公司于次日加盖公章并由代表签字确认。合同附件一《项目小组人员简介》中设计师为莫军、钟海涛。 合同签订后宏湖公司向后海公司支付了预付款10万元。后海公司亦向宏湖公司提供了广告推广服务。 2015年11月13日，宏湖公司向后海公司发出《关于解除的联系函》，称因后海公司违反合同第六条第5项、第六条第9项、第六条第11项的约定，宏湖公司决定解除《金凯花园项目整合推广服务合同书》，并要求后海公司于2015年11月30日前办理合同终止的手续。后分别于2015年12月9日、2016年1月14日再次向后海公司发出《关于尽快办理终止相关手续的联系函》，要求金凯公司办理合同终止的相关手续。 2015年12月9日，后海公司回函同意停止整合推广服务，但主张双方未进行结算，宏湖公司不能单方宣布于2015年11月30日前解除合同，后海公司要求双方进行对账结算，并于2015年12月31日前支付服务费。后海公司于2015年12月23日向宏湖公司发出《巴黎香醍项目服务费用结算函》，称宏湖公司中途终止合同，后海公司已予以配合，但其仅收到10万元服务费，要求宏湖公司再行支付服务费及违约金合计490687.43元。此后，后海公司多次向宏湖公司发函催收服务费。 双方就服务费问题产生争议，形成本案纠纷。庭审中，后海公司认可其与绿港·国际中心有广告推广合作，该项目与涉案宏湖公司的项目相距不超过5公里。 另查明，宏湖公司与后海公司结算依据为金凯花园项目的销售，双方就金凯花园项目的部分销售无争议：其中商铺10套、1号楼住宅47套、2号楼住宅96套、6号楼住宅45套、7号楼住宅49套，合计249套，销售额合计146945997元；该部分服务费为264502.79元，双方对此无争议。另，宏湖公司在与后海公司未核对的销售数据如下：商铺及商品房合计150套，其中2015年12月1日前签约123套，合同价款合计86245821元，2015年12月1日后签约27套。宏湖公司确认上述150套房产中的51套应予支付服务费，但主张其余99套不应支付服务费，因其中70套系在2015年12月1日前付清首款，但按揭合同在2015年12月1日后签订，另有29套系在2015年12月1日后付清首付款。 本院认为，本案的争议焦点有三：一是本案合同是否已实际解除；二是如何确定后海公司的服务费用；三、合同当事人是否存在违约行为，违约方应承担何种违约责任。 一、关于本案合同是否已实际解除的问题。宏湖公司与后海公司签订的《金凯花园项目整合推广服务合同书》是双方的真实意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。本案中，宏湖公司已于2015年11月13日向后海公司发出《关于解除的联系函》，后海公司亦回函确认停止整合推广服务。根据双方往来函件的内容，本院认为双方已就解除合同达成合意，涉案《金凯花园项目整合推广服务合同书》已于2015年11月30日解除。 二、关于后海公司的服务费应如何确定的问题。依照《金凯花园项目整合推广服务合同书》的约定，后海公司的服务费应按销售额的1.8‰计算。双方对其中247套房产所对应的服务费264502.79元无争议，本院予以确认。另有150套房产，其中123套系在涉案合同解除前销售，该部分房产的销售价款合计为86245821元，依约计算该部分销售对应的服务费应为155242.5元（86245821元*1.8‰）。宏湖公司以在涉案合同解除前，购买房产的客户未付款或未签订按揭合同为由，主张不应向后海公司支付该部分服务费，并无合同依据，本院不予支持。综上，宏湖公司应向后海公司支付服务费419745.29元（264502.79元+155242.5元）。 三、关于双方当事人是否存在违约行为，违约方应承担何种违约责任的问题：1、后海公司是否违约的问题。宏湖公司称后海公司存在延迟交付工作、擅自更换设计师、在涉案项目5公里范围内与他人合作类似项目的行为，违反合同第六款第9、10、11款的约定。庭审中，后海公司认可其在涉案项目的5公里范围内，与案外人绿港·国际中心有广告推广合作，但其主张该合作项目为写字楼项目，与本案住宅项目并不相似。后海公司并未提供证据证明上述两项目不相似，故对其该抗辩，本院不予采信。综上，后海公司在履行《金凯花园项目整合推广服务合同书》过程中，确有违约行为。根据合同约定，其应向宏湖公司支付违约金10万元；2、宏湖公司是否违约的问题。后海公司主张宏湖公司支付了预付款10万元后再未支付任何费用，构成违约。宏湖公司确认其仅付款10万元的事实。根据双方在《金凯花园项目整合推广服务合同书》中的约定，商品房销售期间，宏湖公司应按月向后海公司支付服务费。涉案项目的商品房进入销售期后，宏湖公司并未按约向后海公司支付服务费，构成违约，后海公司有权要求宏湖公司自违约之日起按照合同总价的万分之五支付违约金。现后海公司要求宏湖公司自2015年11月13日起支付违约金，系其诉权的行使，本院予以确认。综上，宏湖公司应向后海公司支付违约金，具体计算方法为：以419745.29元为基数，自2015年11月13日起至上述款项实际支付之日止，按每日万分之五计算。 综上所述，后海公司的部分诉讼请求符合双方合同约定，本院予以部分支持；宏湖公司的反诉请求符合双方约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司与被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司签订的《金凯花园项目整合推广服务合同书》已于2015年11月30日解除； 二、被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司应于本案判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司支付服务费419745.29元； 三、被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司应于本案判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司支付违约金（计算方法：以419745.29元为基数，自2015年11月13日起至上述款项实际清偿之日止，按每日万分之五计算）； 四、原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司应于本案判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司支付违约金100000元； 五、驳回原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案本诉受理费10562元，由被告（反诉原告）广西宏湖房地产开发有限责任公司负担7124元；由原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司负担3438元；反诉受理费1150元，由原告（反诉被告）广西南宁后海广告有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 代理审判员  覃柳莹 人民陪审员  陈世芬 二〇一六年十一月三日 书 记 员  文 俊 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。