云南省昆明市官渡区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2016）云0111刑初987号公诉机关昆明市官渡区人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某，男，汉族，1997年11月26日出生，家住云南省曲靖市会泽县。委托代理人孔艳平，云南南极律师事务所律师。特别授权代理。附带民事诉讼原告人高某，男，汉族，1982年11月24日出生，家住云南省曲靖市会泽县。委托代理人郝凯，鼎欣法律服务所法律工作者。特别授权代理。被告人高道洪，男，汉族，1988年9月10日出生，高中文化，户籍所在地：云南省彝良县人，住云南省昭通市彝良县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年4月1日被刑事拘留，2016年5月6日被执行逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。辩护人兼委托代理人张德成，云南法闻律师事务所律师。特别授权代理。被告人吴富广，男，汉族，1993年1月5日出生，初中文化，户籍所在地：云南省镇雄县人，住云南省镇雄县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年4月1日被刑事拘留，2016年5月6日被执行逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。辩护人兼委托代理人李建明，云南法闻（会泽）律师事务所律师。一般授权代理。昆明市官渡区人民检察院以官检公一科刑诉（2016）979号起诉书指控被告人高道洪、吴富广犯故意伤害罪，于2016年9月30日向本院提起公诉，并提交了官检公一科量建（2016）776号量刑建议书。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某、高某以赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月18日在本院公开开庭合并审理了本案。昆明市官渡区人民检察院依法指派检察员安群蕊、书记员段崇俊出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某及其代理人孔艳平，附带民事诉讼原告人高某及其代理人郝凯，被告人高道洪及其辩护人兼代理人张德成，被告人吴富广及其辩护人兼代理人李建明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年3月31日2时30分左右，被告人高道洪、吴富广在本市官渡区小板桥镇新兴超市门口因摆烧烤摊与被害人高某发生口角，后双方发生打斗。被告人高道洪、吴富广持刀将被害人高某、黄某砍伤，后二人到小板桥派出所投案自首。经鉴定，被害人高某的伤情为轻伤二级，被害人黄某的伤情为轻伤一级。上述事实，被告人高道洪、吴富广在开庭审理过程中亦无异议，且有书证、物证、被告人供述及辩解、证人证言、被害人陈述、鉴定意见等证据予以证实，足以认定。公诉机关认为，被告人高道洪、吴富广故意伤害他人，致二人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。并提出以下量刑情节：1、高道洪、吴富广的行为致一人轻伤一级、一人轻伤二级；2、归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好；3、自首；4、未赔偿。综上，建议对被告人高道洪、吴富广判处六个月以上一年零六个月以下有期徒刑。被告人高道洪的辩护人提出：1、被害人高某向被告人勒索钱款，驱赶被告人摆摊，有严重过错；2、3月26日双方就因摊位发生纠纷争吵，报警后公安机关未及时解决，被告人才以自力救济的方式维护自己的合法权益，社会危害性较小；3、被告人高道洪具有自首情节，应从轻或减轻处罚；4、被告人高道洪认罪、悔罪，系初犯、偶犯，已找被害人协商赔偿，因被害人要求过高未达成赔偿协议。综上，建议对被告人高道洪适用缓刑。被告人吴富广的辩护人提出：1、被告人吴富广具有自首情节；2、被害人有重大过错，应当适当减轻侵权人的责任，二被告人在打斗中也受伤；3、吴富广系初犯、偶犯，认罪态度较好；4、本案指控证据存疑，证人李某没有出庭作证，被告人吴富广在超市门口摆摊具有正当性、合理性没有得到证实，谁先动手也存疑，应当做出有利于被告人的处理。综上，建议对被告人吴富广适用缓刑。被告人高道洪的辩护人当庭提交了五张医疗票据，证实在此次冲突过程中，二被告人也被对方打伤后到医院就诊。针对二辩护人提出的意见，公诉人当庭答辩如下：1、双方的矛盾已持续多天，但在案发当日的起因上双方各执一词，案发起因存疑，不能认定被害人一方具有过错；2、辩护人仅提交了医疗票据，但没有相关的病历证明，不能证实二被告人到医院就诊与本案的关联性，对此证据不予认可；3、坚持公诉机关提出的量刑建议。附带民事诉讼原告人黄某诉称要求二被告人赔偿医疗费73，689.17元，后期医疗费14，000元，两项合计87，689.17元、误工费16，567.4元、护理费7200元、交通费1500、住院伙食补助费1600元、营养费4500元、法医鉴定费3760元、伤残补助费105，492元，共计228，308.57元。针对诉讼请求，附带民事诉讼原告人黄某的代理人当庭提交以下证据：1、身份证（复印件）一份，证实原告人黄某的基本身份情况；2、会泽县发落村委会出具的证明（复印件）一份，证实原告黄某于2014年3月6日外出到昆明务工至今；3、医疗费票据、出院证（均为复印件）等，证实支出住院费用及门诊治疗费共计73，689.17元，住院16天；4、陪护证明（复印件）一份，证实原告住院期间需要专人进行陪护，陪护时间为16天；5、鉴定意见书四份、鉴定费发票8张、收费证明单某（均为复印件），证实原告伤后两次伤情鉴定均为轻伤一级，伤残鉴定为九级伤残，后期医疗费14，000元及三期评估鉴定。上述鉴定的鉴定费用为3760元。附带民事诉讼原告人高某诉称要求二被告人赔偿住院费5185.87元、出院后门诊治疗费2161元、后期医疗费3000元、误工费12，000元、护理费12，000、营养费6000元、鉴定费2180元，共计42，527.87元。针对诉讼请求，附带民事诉讼原告人高某的代理人当庭提交以下证据：1、住院费单据、五三三医院诊断证明、出院证（均为复印件）等证据，证实住院天数为6天，医疗费用共计为7346.87，住院期间一级护理。2、鉴定意见书、鉴定费单据（均为复印件），证实高某伤情损伤为轻伤二级，后期治疗费为3000元及三期鉴定。上述鉴定的鉴定费用为2180元。3、交通费、餐费单据（均为复印件），合计费用为920元。针对附带民事诉讼原告人黄某的诉讼请求及证据，二被告人的代理人提出：1、认可医疗费73，689.17元；2、认可后期治疗费14，000元；3、认可伤情鉴定费600元及后期治疗费用的鉴定费；4、护理费认定时间为16天，标准按在岗职工年平均工资46，067元计算，认可2019.37元；5、误工费认定误工时间为49天，标准按住宿和餐饮业在岗职工年平均工资33，535元计算，认可4510.01元；6、营养费认定时间为16天，按每天50元标准计算，认可800元；7、认可住院伙食补助费1600元；8、交通费认可500元；9、伤残赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予认可。针对附带民事诉讼原告人高某的诉讼请求及证据，二被告人的代理人提出：1、根据出院记录记载高某入院时间为2016年3月31日，出院时间为2016年4月1日，高某住院天数只有1天，故出院证上记载的在院6天及医嘱为注意休息，院外休息2-3个月，增加营养的内容不客观真实，合法性不予认可；2、认可住院费5185.87元；3、门诊治疗费2161元无票据和用药处方，不予认可；4、后期治疗费及该项鉴定费、伤情鉴定费600元予以认可，三期鉴定费不予认可；5、护理费、误工费、营养费分别只能按住院一天计算，认可护理费126.21元、误工费100元、营养费50元；6、未提出交通费、餐费的诉讼主张，对票据不予质证。同时，二被告人的代理人提出因二被害人存在严重过错，故应由原告人高某、黄某承担自己损失的40%的责任，二被告人承担60%的责任。一、刑事部分本院认为，被告人高道洪、吴富广故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已触犯刑律，均构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人高道洪、吴富广犯故意伤害罪，指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。关于控、辩双方争议的焦点即对引发本案发生的过错问题，本院认为，被告人高道洪的辩护人在开庭前向本院提出通知证人李某（超市老板）出庭作证的申请，本院收到申请书后于当日拨打了李某的电话，李某称：“案件情况不清楚，不在昆明也不愿出庭作证”。同时，根据公安机关出具的情况说明内容：“在侦查阶段，民警找到超市老板（李某）做笔录了解核实事实起因，老板因害怕惹事上身，不愿意配合调查，说什么都不知道，无法对其做笔录”。现根据高某与高道洪之间的录音资料证实，在案发之前，被害人高某要求高道洪如要继续经营就需向其支付一万元的事实，作为被害人高某一方在庭审中未能提交享有要求被告人高道洪支付一万元费用的证据，公诉机关的指控证据也不能证实高某享有此权利。案发之前（2016年3月26日），双方就因摆摊一事发生纠纷并报警，民警出警后将双方带回派出所处理，案发当天，双方因摆摊一事再次发生争执并引发了打斗，被害人高某一方在没有权利收取被告人高道洪摆摊费用的情况下，多次与对方发生纠纷从而引发了本案，对本案的发生具有一定的过错，故对二被告人量刑时可酌情从轻处罚，同时减轻二被告人的民事赔偿责任。辩护人提出二被害人具有重大过错的意见，本院根据案发当时视频资料中所反映二被告人所持的刀具，再结合证人证言等证据能证实被告人一方因发生多次纠纷后，事前就已做好携带刀具的准备；另辩护人提交的门诊收费收据仅是收费凭证，不能证实二被告人被被害人一方殴打受伤的意见。综上，被害人一方虽有挑事之嫌，但被告人高道洪一方也是“有备而来”，此辩护意见与事实不符，故本院不予采纳。对于二辩护人提出的其他辩护意见，本院综合评判如下：被告人高道洪、吴富广犯罪后主动到公安机关投案自首，并能如实供述犯罪事实，二被告人的行为构成自首，依法可对二被告人从轻处罚，但辩护人又提出如实供述犯罪事实、认罪态度好，要求从轻处罚的意见，本院不再作重复评价；提出二被告人系初犯、偶犯的意见，有事实依据，本院予以采纳，据此可对二被告人酌情从轻处罚。辩护人提出被告人报案后公安机关未能有效制止受害人的违法行为，高道洪进行私力救济的行为具有一定合法性的辩护意见，本院认为，案发之前双方因发生纠纷报警，民警接警后将高某、高道洪带回派出所处理，接警处置程序并无不当之处，双方有纠纷都应当通过合法途径解决，实施的违法犯罪行为不等同于辩护人认为的私力救济，被告人的主观方面及手段行为都不具有正当性，对此辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人愿意对被害人进行赔偿的辩护意见，本院认为，客观事实是在案发后直至判决前，二被告人均未对被害人的经济损失作过任何赔偿，愿意赔偿不是法定或酌定从轻量刑情节，不予采纳；辩护人建议对二被告人适用缓刑的辩护意见，综观本案案件事实及情节，对二被告人适用缓刑有违《刑法》的罪刑相适应原则，本院不予采纳。公诉机关提出判处二被告人六个月以下一年零六个月以下有期徒刑的量刑建议，符合量刑规范化的规定，本院予以采纳。二、民事部分由于被告人高道洪、吴富广的犯罪行为造成被害人高某、黄某的经济损失，依法应承担赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人黄某的诉讼主张，本院认为：1、其主张的医疗费87，689.17元（包括后期治疗费14，000元）、住院伙食补助费1600元有相关证据予以证实且符合法律规定，本院予以支持；2、对于原告人提交的三期鉴定，无相关法律依据，本院不予采纳，故主张的鉴定费应扣除三期鉴定费，支持的鉴定费用为2970元；3、对于原告人主张的伤残赔偿金，因不属于刑事附带民事诉讼的范围，不予支持；4、主张的误工费16，567.4元，本院认为，根据村委会出具的黄某到昆明务工的证明，并结合医院的出院记录和伤情情况，此诉讼主张有事实依据，予以支持；5、主张的护理费7200元过高，原告人提交医院陪护证明证实其住院期间由护工陪护，但无证据证实其支出的相关陪护费用，二被告人的代理人认可护理费2019.37元，不违反法律规定，本院予以支持；6、主张的营养费4500元、交通费1500元过高，根据医生的出院医嘱、相关病历资料，本院酌情支持营费1000元、交通费500元，以上支持费用共计112，345.94元。对于附带民事诉讼原告人高某的诉请，二被告人的代理人提出高某的住院天数只能按1天计算的意见，本院认为，根据原告人提交的病人费用清单及住院费用票据，能证实高某住院的时间为1天，故对此代理意见予以采纳，但代理人据此提出要求对医嘱证明予以否定的意见，本院认为，医嘱证明是医院主治医生综合高某的诊疗经过、受伤情况、入院诊断等情况后而得出的结论，此代理意见不足以推翻医嘱证明，故不予采纳。对代理人提出因高某没有提出交通费、餐费的诉讼主张，故对交通费、餐费票据不予质证的意见，于法有据，本院予以采纳。对具体的诉讼主张评判如下：1、主张的住院医疗费5185.87元、后期医疗费3000元有相关证据予以证实且符合法律规定，予以支持；2、主张的门诊费2161元，本院认为，门诊医院与高某的住院医院一致且时间具有连续性，并有主治医师的医嘱证明，说明该费用的支出与其受伤治疗的事实相符，故对此费用予以支持；3、对于原告人提交的三期鉴定，无相关法律依据，不予采纳，故应对其主张的鉴定费扣除三期鉴定费，支持的鉴定费用为1390元；4、主张的误工费12，000元过高，本院认为，原告人高某未提交证据证明其因此次损伤造成的实际误工损失及误工时间，本院根据医院的医嘱证明（院外休息2-3个月）的时间，并以2015年住宿和餐饮在岗职工平均工资的标准计算即33，595元/年÷365天×90天=8283.7元；5、主张的护理费12，000元，并未提交护理证明且在医院的医疗住院收费中已经收取相关护理费用，但二被告人的代理人认可护理费126.21元，不违反法律规定，故支持126.21元；6、主张的营养费6000元过高，但属必然发生的费用，根据原告人提交的相关病历资料，酌情支持500元，以上支持费用共计20，646.78元。对二被告人的代理人提出被害人方存在重大过错，应由高某、黄某自行承担40%的意见，本院不予认定重大过错的理由已在刑事部分论述在此不再赘述，但鉴于引发本案的发生二被害人具有一定的过错，故由原告人黄某、高某自行承担支持费用的20%，被告人高道洪、吴富广连带承担支持费用的80%，即承担黄某的经济损失为89876.75元、承担高某的经济损失为16517.42元。据此，根据被告人高道洪、吴富广的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十七条、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条之规定，判决如下：一、被告人高道洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2017年6月30日止）二、被告人吴富广犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2017年6月30日止）三、由被告人高道洪、吴富广连带赔偿附带民事诉讼原告人黄某的经济损失共计89，876.75元。（须于判决生效之日起10日内一次性付清）四、由被告人高道洪、吴富广连带赔偿附带民事诉讼原告人高某的经济损失共计16，517.42元。（须于判决生效之日起10日内一次性付清）五、驳回附带民事诉讼原告人黄某、高某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  梁成锐人民陪审员  王 敏人民陪审员  普 璐二〇一六年十一月十日书 记 员  张 志