济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）历城商初字第231号 原告：赵琳，女，生于1975年10月29日，汉族，自由职业者，住枣庄市。 委托诉讼代理人（一般授权代理）：杨庆良，山东全和律师事务所律师。 被告：浙江花园建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市。组织机构代码：14757168-4。 法定代表人：朱建平，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：蒋德华，浙江无双律师事务所律师。 被告：浙江花园建设集团有限公司山东分公司，住所地山东省济南市。 代表人：何建飞，经理。 第三人：刘赣，男，生于1988年2月5日，汉族，自由职业者，住枣庄市。 委托诉讼代理人（特别授权代理）张庆山，山东信雅律师事务所律师。 原告赵琳与被告浙江花园建设集团有限公司（以下简称浙江花园建设公司）、被告浙江花园建设集团有限公司山东分公司（以下简称浙江花园建设公司山东分公司）、第三人刘赣民间借贷纠纷一案，由枣庄市薛城区人民法院移送至本院，本院于2015年3月2日立案后，根据原告方申请，依法裁定续冻了被告浙江花园建设公司的银行存款80万元。本案依法适用普通程序，于2015年7月14日公开开庭进行了审理，原告赵琳及其委托诉讼代理人杨庆良、被告浙江花园建设公司的委托诉讼代理人蒋德华、第三人刘赣的委托代理人张庆山到庭参加诉讼，被告浙江花园建设公司山东分公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵琳向本院提出诉讼请求：1、确认我与第三人刘赣的债权转让协议有效；2、判令两被告偿还我欠款50万元；3、判令两被告支付违约金22万元；4、我方聘请律师代理费2万元由两被告承担；5、诉讼费及保全费由两被告承担。事实和理由：2012年2月24日，第三人刘赣与被告浙江花园建设公司山东分公司签订借款协议书，该被告从第三人刘赣处借款80万元，借款期限三个月。第三人刘赣支付该笔款项后，被告浙江花园建设公司山东分公司逾期拒不偿还欠款，第三人刘赣于2012年9月份将浙江花园建设公司山东分公司起诉至薛城区人民法院。后经协商，被告浙江花园建设公司山东分公司偿还了30万欠款本金及相应违约金，第三人刘赣撤诉。2014年1月3日第三人刘赣将对被告浙江花园建设公司山东分公司享有的剩余50万元债权及其他相关权利全部转让给原告，并依法通知了被告浙江花园建设公司以及被告浙江花园建设公司山东分公司。 浙江花园建设公司辩称，我公司没有对原告有欠款，也不存在债权转让。真正的借款人黄小方挂靠我公司，但我与黄小方之间没有挂靠协议，他以我公司的名义来承揽工程，我方只出30万元来替黄小方解决问题，另外50万由黄小方承担，与原告方的债权债务在2012年9月28日已清偿完毕。2012年年底浙江花园建设集团有限公司山东分公司已不在历城区，原为我公司分支机构，2012年年底已被撤销。 被告浙江花园建设公司山东分公司缺席未答辩。 第三人刘赣述称，债权转让行为真实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：原告赵琳提交了借款协议1份、中国农业银行枣庄市薛城支行贷款申请书1份、债权转让协议1份、浙江花园建设集团有限公司山东分公司工商登记资料及组织机构代码、浙江花园建设集团有限公司山东分公司营业执照、债权转让通知单及证明各1份、代理协议及律师费发票各1份，被告浙江花园建设公司提交的和解协议书1份、42万元汇款凭证1份，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及无争议的证据，本院认定事实如下： 2012年2月24日，第三人刘赣（甲方）与被告浙江花园建设公司山东分公司（乙方）、案外人黄小方（丙方）签订《借款协议书》，载明：一、甲方向乙方出借人民币80万元，该款由甲方直接汇入乙方指定账户，户名浙江花园建设集团山东分公司；二、借款期限为3个月；三、借款期届满后，乙方还款时直接将该款全额汇入甲方个人账户，户名刘赣，开户行农行薛城支行，卡号6228451310001921418；四、乙方逾期未还款的，则应从逾期之日起按银行同期贷款利率的四倍向甲方承担违约责任；五、如因乙方逾期未还款而发生诉讼或仲裁的，则产生的律师代理费亦由乙方承担；六、丙方同意对乙方的还款承担连带担保责任。该协议由甲方刘赣、乙方浙江花园建设有限公司山东分公司、丙方黄小方签字盖章确认。协议签订后，第三人刘赣向浙江花园建设公司山东分公司账户汇入80万元，标注用途为“工程保证金”。 2012年9月20日，第三人刘赣向枣庄市薛城区人民法院起诉被告浙江花园建设公司民间借贷纠纷一案，要求该被告偿还借款80万元及利息等。 2012年9月28日，刘赣与案外人黄小方、被告浙江花园建设有限公司代表何建飞等签订和解协议书，协议书记载：通过协商双方就刘赣诉浙江花园建设集团有限公司民间借贷纠纷一案，达成如下和解协议：一、刘赣起诉的借款80万元，实际金额为30万元，另50万元与本案无关；二、由浙江花园建设集团一次性支付刘赣本金30万元加利息、律师费、诉讼保全费等共计42万元；三、刘赣收到上述款项的当天向法院申请撤诉，并解封已冻结银行账户；四、刘赣同时负责其父刘传坤、刘瑞湘诉浙江花园建设集团建设工程施工合同纠纷一案的撤诉和解冻工作。刘赣于2012年9月28日申请撤诉，枣庄市薛城区人民法院以（2012）薛民初字第1307号民事裁定，裁定准许刘赣撤回起诉。2012年9月29日，被告浙江花园建设公司山东分公司的出纳王筱颖通过银行卡转账向第三人刘赣账户汇入款项42万元。 2014年1月3日，第三人刘赣与原告赵琳签订债权转让协议，第三人刘赣将其对浙江花园建设公司的50万债权及其他权利（包括但不限于向浙江花园建设公司主张违约金、实现债权的费用）转让给原告赵琳，并于2014年1月3日向被告浙江花园建设公司发出债权转让通知，通知了上述转让事宜。 另查明，被告浙江花园建设有限公司山东分公司系被告浙江花园建设有限公司于2010年3月31日设立的分公司，2011年10月27日更名为浙江花园建设集团有限公司山东分公司。原告方因本案诉讼支出律师代理费2万元。 对于当事人争议的事实和证据，本院认定如下： 被告浙江花园建设有限公司主张2012年9月28日，在枣庄市薛城区人民法院（2012）薛民初字第1307号案件中，与刘赣达成了和解协议，双方债权债务关系清偿完毕。因为是黄小方实际借款，他挂靠己方承揽工程，故己方只出30万元来替黄小方解决问题，另外50万由黄小方承担。第三人刘赣不认可被告浙江花园建设有限公司的上述说法，称80万元中30万元是自己的钱，其余是其筹借的，所以先解决的这30万元。被告浙江花园建设有限公司对此未举证。对此，对该被告的主张不予认定。 本院认为，第三人刘赣与被告浙江花园建设公司山东分公司及案外人黄小方签订的借款协议书、第三人刘赣与原告赵琳签订的债权转让协议系合同各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。根据借款协议，第三人刘赣将80万元打入被告浙江花园建设公司山东分公司的账户，并约定三个月后返还以及利息计算方式。第三人刘赣如约履行了合同义务，被告浙江花园建设公司山东分公司应按时还款。第三人刘赣为索要欠款将被告浙江花园建设公司起诉至枣庄市薛城区人民法院，并于开庭前与被告浙江花园建设公司达成和解协议，根据协议，被告浙江花园建设公司返还了刘赣欠款本金30万元以及相关案件费用，但协议第一条中“刘赣起诉的借款80万元，实际金额为30万元，另50万元与本案无关”的描述，不能证实50万元由黄小方承担，也无证据证明刘赣放弃了剩余50万元的债权，因此第三人刘赣对该50万元借款仍享有债权，被告浙江花园建设公司山东分公司仍应就该债务承担清偿责任。第三人刘赣将对被告浙江花园建设公司山东分公司的50万元债权及相关权利依法转让给原告赵琳，并以债权转让通知书的形式通知了债务人的法人组织——被告浙江花园有限公司，符合债权转让的相关规定，故该转让行为对被告浙江花园建设公司发生法律效力，原告赵琳有权行使出借人享有的合同权利。被告浙江花园建设公司山东分公司系被告浙江花园建设公司依法设立的分支机构，其民事责任应由被告浙江花园建设公司承担，原告赵琳要求被告浙江花园建设公司和被告浙江花园建设有限公司山东分公司偿还借款合同约定的50万元，并按照合同约定支付违约金及律师费于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告赵琳与第三人刘赣2014年1月3日签订的债权转让协议有效。 二、限被告浙江花园建设集团有限公司、浙江花园建设集团有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内共同偿还原告赵琳借款50万元。 三、限被告浙江花园建设集团有限公司、浙江花园建设集团有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵琳自2012年5月25日起至本判决规定的履行期限届满之日或在本判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止、按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算的利息损失。 四、限被告浙江花园建设集团有限公司、浙江花园建设集团有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵琳本案律师代理费用2万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11300元，保全费4520元，由被告浙江花园建设集团有限公司、浙江花园建设集团有限公司山东分公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  张福英 二〇一六年十一月十七日 书 记 员  曹园园