广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2016）桂刑终335号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）伍侨，男，1972年4月11日出生于广东省廉江市，汉族，小学文化，无职业，户籍地广东省廉江市，住所地广东省广州市海珠区。曾因吸食毒品，于2009年7月4日被广州市公安局海珠区分局强制戒毒二年，2011年1月21日被提前解除戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月23日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人户逢春，广西同望律师事务所柳州分所律师。 辩护人李永东，广西同望律师事务所柳州分所律师。 上诉人（原审被告人）莫安藤，男，1967年1月25日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，小学文化，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 指定辩护人廖平军，北京大成（南宁）律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市中级人民法院审理广西壮族自治区柳州市人民检察院指控原审被告人伍侨、莫安藤犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月4日作出（2016）桂02刑初2号刑事判决。原审被告人伍侨、莫安藤不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广西壮族自治区人民检察院指派检察员黄思艳、代理检察员农悄出庭履行职务，上诉人伍侨及其辩护人户逢春、李永东，上诉人莫安藤及其指定辩护人廖平军，鉴定人林某1等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2015年3月13日，被告人莫安藤以吸食和贩卖毒品为目的，联系被告人伍侨，表达了购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）1000克的意愿，二人以28000元的价格就毒资达成一致意见。同月16日，伍侨在广州市通过大巴托运1000克毒品甲基苯丙胺给柳州市的莫安藤。次日10时许，莫安藤在柳州市鱼峰区“山语城”小区门前收取包裹时，被柳州市公安人员抓获，当场从包裹内查获毒品甲基苯丙胺一大包、净重1000克，从莫安藤身上搜出毒品甲基苯丙胺一小包、净重2.2克，毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）一小包、净重1.2克。 同月23日18时许，根据被告人莫安藤的供述，公安人员在广州市番禺区繁华路“真功夫”快餐店一楼楼梯口处，将被告人伍侨抓获。 原判认定上述事实有下列证据证实： （一）物证、书证 1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2015年3月17日，公安人员接举报后在柳州市鱼峰区“山语城”小区门前将莫安藤抓获，当场查获疑似甲基苯丙胺一大包和一小包，疑似甲基苯丙胺片剂一小包。柳州市公安局于同日对莫安藤贩卖毒品案立案侦查。根据莫安藤的供述，公安人员于同月23日18时许在广东省广州市番禺区繁华路“真功夫”快餐店抓获伍侨。 2.户籍证明，证实被告人伍侨、莫安藤的身份情况。 3.提取笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2015年3月17日，公安人员从莫安藤领取的包裹内提取一大包疑似甲基苯丙胺，编号为1号；从莫安藤身上提取一小包疑似甲基苯丙胺，编号为2号；从莫安藤身上提取一小包疑似甲基苯丙胺片剂，编号为3号，及苹果6手机、索尼爱立信手机各一台。同月23日，公安人员抓获伍侨，提取其小米4手机、三星手机各一台。公安人员对上述涉案物品予以扣押。 4.收缴毒品证明书，证实本案的涉案毒品1003.4克公安机关已依法予以收缴。 5.农业银行流水账单，证实2015年3月13日，伍侨所持有的开户名为“甘树林”的农业银行卡内收到柳州荣军路支行存入的两笔汇款共计两万元，与伍侨、莫安藤关于汇款的供述一致。 6.柳州市公安局现场检测报告书，证实莫安藤的尿液样本经现场检测，结果为甲基苯丙胺项呈阳性。 （二）毒品称量、取样、封存笔录，称量照片及辨认笔录，证实2015年3月17日10时许，公安人员当着莫安藤的面，对毒品进行了重量称量，1号毒品净重1000克，2号毒品净重2.2克，3号毒品净重1.2克。称量后，公安人员当着莫安藤的面对上述毒品进行检验取样和封装保存。莫安藤在封装袋上签名确认。 （三）公（柳）鉴（毒品）字（2015）242号、748号毒品鉴定书，证实本案的1-3号毒品均检出甲基苯丙胺成分，其中1号检材含量为78.5%。 （四）证人卓某（系广西柳州汽车南站快递员）的证言及辨认笔录，证实2015年3月17日上午9时许，其送一件从广州罗冲围客运站发到柳州的货物到柳州市银桐路山语城小区门口附近的琼山羊肉馆楼下交给货主，货主收到货后支付运费时被公安人员抓获。 卓某经辨认照片，辨认出莫安藤就是前来接货的货主。 （五）被告人的供述及辨认笔录 1.被告人莫安藤供述：我认识广东省广州市一名外号叫“阿某”的男子，知道他是卖毒品冰毒的。2015年3月13日左右，我打电话给他要购买一千克冰毒，他告知我需要两万八千元，我说只有两万，等我有钱了再给剩下的八千元，“阿某”表示同意，并将银行账号发给我，我就到银行转了两万元过去给他。3月17日早上10时许，有一名男子打电话给我，让我收一个快递，我就告知这名男子将快递送到柳州市银桐路山语城小区给我。当我收货并且正在给快递费的时候，公安人员就将我抓获了。“阿某”是广东人，电话号码为150××××9728、135××××5549。“阿某”发给我的银行账号是62×××70，账户名为“甘树林”。我购买这一千克毒品准备自己吸食一部分，有时候也以30元每克的价格卖给一些朋友吸食。另外从我身上搜出的一小袋冰毒和一小袋麻古是17日上午我从一名叫“阿德”的男子处购买得来的，准备用于自己吸食。 经辨认照片，莫安藤辨认出“阿某”就是本案的被告人伍侨。 2.被告人伍侨供述：2015年3月14日，我原来认识的一名叫“三哥”的柳州籍男子打电话给我让我帮忙找一千克冰毒，我告诉他可以帮忙，并且谈好价格为两万八千元。于是我将我使用的一张农业银行卡账号发给他，账号为62×××70，户名为“甘树林”，“三哥”说先转两万元给我，剩下的以后再给，之后“三哥”就将两万元转入了这个账户里。次日，我通过一名叫“阿文哥”的男子处以两万五千元的价格购买到一千克冰毒，这一千克冰毒是白色晶体状，用透明塑料袋包装，放在一个黄色纸盒箱里，纸盒箱上面写有“老村长”三个字，里面有一些书垫着，还有几盒绿色盒装的菊花茶饮料。我将黄色纸盒箱拿到广州罗冲围客运站打包，并且将打包好的毒品通过广州市开往柳州市的一辆大巴车托运到柳州，托运单收货人电话一栏我填了“三哥”的手机号码157××××7758，寄件人电话一栏我填了自己的手机号码150××××9728。在这次交易中，我获取了三千元的差价。 经辨认照片，伍侨能够辨认出“三哥”就是本案的被告人莫安藤。 原判认为，被告人伍侨、莫安藤违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，且数量大，其行为均构成贩卖毒品罪。伍侨归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。莫安藤归案后所提供毒品卖家伍侨的相关信息，是其在供述自己犯罪事实时应当供述的内容，故其行为依法不构成立功，但该行为客观上有助于公安机关抓获伍侨，对莫安藤可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人伍侨犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人莫安藤犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、依法扣押的作案工具手机四台，予以没收。 上诉人伍侨辩称，其是受莫安藤主动联系帮代购毒品，赚取一点辛苦费，是从犯，且是初犯，原判量刑过重，请求改判有期徒刑。其辩护人提出：上诉人伍侨对莫安藤购毒的目的不知情，也不是持毒待售，没有牟利，只是受托代购毒品，应认定为非法持有毒品罪，原判定性不当；在非法持有毒品共同犯罪中，伍侨是从犯，且坦白认罪，还是初犯、偶犯；毒品在控制下交付，不可能流入社会。原判定性不当导致量刑失当。本案毒品含量鉴定存在重大问题。请二审法院作出公正判决。 上诉人莫安藤辩称，其所购买的毒品都用于自己吸食，在毒瘾发作、意识不清时所作卖一些给朋友的供述不属实，请求二审法院以非法持有毒品罪对其作出公正判决。指定辩护人提出，上诉人莫安藤所购毒品用途是自己吸食，无贩卖故意，应认定为非法持有毒品罪，其与伍侨不属于共同犯罪，其供述对于公安机关抓获伍侨有帮助，依法应认定为立功。请二审法院对上诉人莫安藤重新定罪量刑。 广西壮族自治区人民检察院出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，对莫安藤定性准确，对伍侨定性不当，应当认定其构成贩卖、运输毒品罪，对二上诉人量刑适当。审判程序合法。二上诉人的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人伍侨辩护人对事实、证据提出的相关辩护意见，经查，公安人员在上诉人莫安藤取毒品时当场查获其向上诉人伍侨购买的毒品，当面进行了称量、取样和封存，查获的毒品经称量净重为1000克，与莫安藤、伍侨供述的数量一致。对于毒品的鉴定，鉴定人林某1已出庭说明按规定进行鉴定，有关仪器亦经过相关机构评估合格。办案机关将鉴定结论通知了当事人，伍侨、莫安藤对鉴定结论无异议，亦与伍侨、莫安藤之前的供述一致。本案证据来源合法，客观、真实，具有关联性。对本案事实、证据本院予以确认。 本院认为，上诉人伍侨、莫安藤违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。且数量大，应依法惩处。伍侨归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公安机关根据莫安藤对上线的供述将伍侨抓获归案，但二上诉人系上下家关系，莫安藤对伍侨相关信息的供述，是供述自己犯罪事实时应当供述的内容，不属于立功，原判考虑该行为客观上有助于公安机关抓获伍侨，对莫安藤可酌情从轻处罚的意见正确。关于莫安藤具有立功表现的辩护意见不能成立。对于伍侨、莫安藤不应以贩卖毒品罪定罪处罚的辩解和辩护意见，经查，上诉人伍侨在第一次供述中即作了“虽然明知贩卖毒品违法，但就是想找点钱”的交待，且伍侨交待其知道“阿文哥”有冰毒卖，直接向“阿文哥”购买毒品，“阿文哥”2小时后把毒品拿过来给其，然后其即托运给莫安藤，不存在所谓“必要开销”，而是从中赚取了差价，与其供述相符；上诉人莫安藤在第一次供述中明确交待，其与伍侨认识多年，知道伍侨是贩卖冰毒的。莫安藤还多次交待其购买的冰毒除自己吸食外也进行贩卖。且伍侨、莫安藤在一、二审庭审均表示在公安机关所作供述属实。因此，关于上诉人伍侨、莫安藤的行为构成非法持有毒品罪的辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  张柚生 代理审判员  林国华 代理审判员  盘桂华 二〇一六年十一月八日 书 记 员  陆小丽