湖北省高级人民法院民 事 裁 定 书（2016）鄂民申1995号再审申请人（一审原告暨被告、二审上诉人）：鲁晓慧，女，1980年12月12日出生，回族，住湖北省武汉市武昌区，被申请人（一审被告暨原告、二审上诉人）：武汉天域舜永礼仪服务有限公司，住所地湖北省武汉市青山区10街坊青扬十街第******房。法定代表人：潘惠明，该公司总经理。委托诉讼代理人：周玲，湖北中和信律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：武汉石门峰纪念公园有限公司，住所地湖北省武汉市洪山区九峰乡新跃村。法定代表人：尚劲，该公司董事长。委托诉讼代理人：周玲，湖北中和信律师事务所律师。再审申请人鲁晓慧因与被申请人武汉天域舜永礼仪服务有限公司（以下简称天域公司）、武汉石门峰纪念公园有限公司（以下简称石门峰公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市中级人民法院（2016）鄂01民终1808号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。鲁晓慧申请再审称，（一）二审判决关于天域公司解除鲁晓慧劳动合同合法的认定，引用证据断章取义，认定基本事实缺乏证据证明，依据的主要证据是伪造的，且适用法律错误。1、《事情经过》、同事王建所写的《情况说明》、《谈话记录》等相关证据中，《事情经过》系伪造鲁晓慧签名，《谈话记录》中一部分没有鲁晓慧签名，另一部分是伪造鲁晓慧签名，王建未出庭作证。2、二审判决认定事实时引用双方签订的《劳动合同书》第二条（二）的约定系断章取义，引用对被申请人有利的合同条款。3、二审判决在本院认为部分称“天域公司于2014年11月10日对鲁晓慧进行了岗位调整谈话，并于当日发出《关于人事调整通知》，在鲁晓慧提出异议后又于11月12日对其进行了谈话，希望其服从调整，13日按时到新岗位上班。”但在判决事实查明部分均未提及，亦无证据支持，严重违背民事审判对事实认定的一般原则。4、二审判决采纳一审没有采纳的证据《劳动人事制度》，没有说明任何理由，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十九条的规定。5、天域公司提供的《劳动人事制度》缺乏证据有效性，明显是伪造的，且明显违背国家法律规定。天域公司未提供证据证明《劳动人事制度》是通过民主程序制定，并且已向职工公示过。《武汉天域舜永2014年全员大会签到表》显示这次会议学习的是《武汉天域舜永礼仪服务有限公司2014年管理制度》，与天域公司举证的《劳动人事制度》明显不是同一事物。《劳动人事制度》规定“若员工对调整岗位存在异议，可在一个工作日内提出书面意见，但仍应按时到新岗位报到上班，否则视同旷工处理。”该规定明显违反“变更劳动合同应当平等自愿、协商一致”的法律规定，且违反《劳动合同书》第二条的约定。二、原审判决驳回鲁晓慧关于加班工资的请求，适用法律错误。鲁晓慧在天域公司每周至少工作六天，每天工作时间为8时30分至16时，明显存在每周有一个休息日加班。天域公司在两次庭审中均认可了鲁晓慧工作时间的说法。三、鲁晓慧在仲裁和一审时均委托其丈夫的表弟景灿瑞为其代理人，鲁晓慧所在社区也开具了推荐函，但二审合议庭决定景灿瑞无权代理本案，该决定适用法律错误，侵犯了其基本诉讼权利，程序严重违法。天域公司、石门峰公司共同辩称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院审查查明，天域公司系石门峰公司的股东深圳宜德投资管理有限公司的子公司的子公司，主要从事殡葬礼仪服务和石门峰墓地销售业务，两公司为关联企业。鲁晓慧于2002年3月进入石门峰公司工作，石门峰公司为鲁晓慧缴纳了2003年7月至2012年3月的基本养老保险金及2005年4月至2012年3月的其他社会保险。鲁晓慧（乙方）于2012年3月1日与天域公司（甲方）订立了自2012年3月1日起至2015年2月28日止的固定期限劳动合同，双方签订的《劳动合同书》约定：天域公司聘用鲁晓慧从事服务部长岗位工作，鲁晓慧所在岗位执行不定时工作制，鲁晓慧所在岗位工资计发形式为底薪加提成；第二条（二）约定“甲方有权根据公司的实际需要调整乙方的工作岗位……”；第四条（四）约定“乙方岗位工资标准按甲方确定的工资管理办法、分配制度、方式和标准执行，实行岗变薪变……”；第十条（二）约定“乙方有下列情况之一，甲方可在聘用期内单方解除本合同及附件，而无须提前通知乙方，并对乙方进行任何补偿：……2、严重违反用人单位的规章制度的……”。天域公司自2012年4月起为鲁晓慧缴纳社会保险至2014年11月。天域公司于2014年1月2日组织包括鲁晓慧在内的员工学习了《武汉天域舜永礼仪服务有限公司2014年管理制度》。2014年11月6日，因对公司调整任务事宜不满，鲁晓慧带领其部门人员集体停工并到公司质问主要领导，造成了不良影响，鲁晓慧当月10日承认其错误。2014年11月10日，天域公司向鲁晓慧发出《关于人事调整通知》，将鲁晓慧洪山服务部部长职务调整为公司客户服务督查（部长级）。2014年11月12日，鲁晓慧向天域公司提出对变更工作岗位行为的异议。2014年11月13日，鲁晓慧与天域公司指定的接替人员办理完工作交接后未到天域公司决定调整后的新工作岗位上班。2014年11月30日，天域公司制作《通知函》，通知鲁晓慧因2014年11月13日起累计旷工达三天以上，决定解除与其的劳动合同。鲁晓慧在2014年12月6日后收到该《通知函》。天域公司未向鲁晓慧出具解除劳动合同的证明，未为鲁晓慧办理社会保险转移手续，也未在解除与鲁晓慧订立的劳动合同之日起十五日内将鲁晓慧的有关材料告知社会保险经办机构。鲁晓慧月工资底薪为1300元。2014年1月至2014年12月，天域公司共向鲁晓慧支付工资118927.64元，其中2014年12月10日天域公司向鲁晓慧支付了2014年11月份的工资3715.02元。之后天域公司向鲁晓慧支付了2014年12月份的工资1086.42元。另依据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题》的规定，折算的月计薪天数为21.75天。天域公司《劳动人事制度》第四章第一条规定“公司根据与员工签订的劳动合同约定条款，有权根据工作需要和员工的自身能力、工作业绩和工作态度等提出对员工岗位变动的要求，……，若员工对调整岗位存在异议，可在1个工作日内提出书面意见，但仍应按时到新岗位报到上班，否则视同旷工处理……所有岗位变动依据岗变薪变原则……”；第八章第十三条规定“有下列行为之一，记重大过错，予以解除劳动合同：……（二）……4、……当月累计旷工三天者”；第九章第二条规定“销售岗员工（区域经理、服务顾问）正常工作时间为8：30至16：00，可根据客户服务的需要随时调整，执行每周六天工作制”；第十章第一条5.1规定“……考虑到行业特点，年休假仅可在7、8、9三个月提出申请，且必须在当年休完，不可累计或延后……”。鲁晓慧2015年3月18日向湖北省青山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、天域公司支付违法解除劳动合同的赔偿金332873.06元；2、天域公司支付2014年11月1日至12月5日的工资15750元；3、天域公司支付2012年12月至2014年11月期间休息日加班工资123613.3元；4、天域公司支付2008年1月至2014年11月期间未休年休假的工资报酬57686.2元；5、天域公司赔偿失业保险待遇损失21840元；6、天域公司为鲁晓慧办理社会保险及档案转移手续，并出具解除劳动合同证明；7、石门峰公司对上述各项请求承担连带赔偿责任。2015年5月15日，该委作出青劳人仲裁字[2015]44号仲裁裁决书，裁决：一、天域公司自裁决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付违法解除劳动合同赔偿金257676.55元；二、天域公司自裁决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付失业保险待遇损失21840.00元；三、天域公司自裁决生效之日起十五日内为鲁晓慧办理社会保险关系转移手续并出具解除劳动合同的证明；四、驳回鲁晓慧的其他仲裁请求。鲁晓慧、天域公司均不服该仲裁裁决，分别诉至一审法院。鲁晓慧请求判令：1、天域公司支付鲁晓慧违法解除劳动合同的赔偿金332873.06元；2、天域公司支付鲁晓慧2014年11月1日至12月5日工资15750元；3、天域公司支付鲁晓慧2012年12月至2014年11月期间，休息日的加班工资123613.30元；4、天域公司支付鲁晓慧2008年1月至2014年11月期间未休年休假的工资报酬57686.20元；5、天域公司赔偿鲁晓慧失业保险待遇损失21840元；6、天域公司为鲁晓慧办理社保及档案转移手续，并出具解除劳动合同的证明；7、石门峰公司对上述各项请求承担连带赔偿责任；8、天域公司和石门峰公司承担本案的全部诉讼费用。天域公司请求判令：1、天域公司无需向鲁晓慧支付违法解除劳动合同赔偿金257676.55元；2、天域公司无需向鲁晓慧支付失业保险待遇损失21840元。湖北省武汉市武昌区人民法院经审理，2016年1月10日作出（2015）鄂武昌民初字第04657号民事判决：一、天域公司自判决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付违法解除劳动合同补偿金128838.27元；二、天域公司自判决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付未休年休假工资9113.23元；三、天域公司自判决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付失业保险待遇损失21840元；四、天域公司自判决生效十五日内为鲁晓慧办理社会保险关系转移手续并出具解除劳动合同的证明；五、驳回鲁晓慧的其他诉讼请求；六、驳回天域公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，予以免收。鲁晓慧、天域公司均不服，分别向湖北省武汉市中级人民法院提起上诉，该院经审理，2016年6月17日作出（2016）鄂01民终1808号民事判决：一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04657号民事判决第三项、第四项；二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04657号民事判决第二项为：“二、武汉天域舜永礼仪服务有限公司自判决生效之日起十五日内向鲁晓慧支付未休年休假工资10603.3元”；三、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第04657号民事判决第一项、第五项、第六项；四、驳回鲁晓慧和武汉天域舜永礼仪服务有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，予以免收；二审案件受理费20元，10元免收，另外10元由天域公司负担。本院经审查认为，（一）关于天域公司解除与鲁晓慧的劳动合同是否合法的问题。1、天域公司在原审中提交的《武汉天域舜永2014年全员大会签到表》载明：1、此次全员大会是对《武汉天域舜永礼仪服务有限公司2014年管理制度》的学习；2、本人对以上管理制度认真学习并无异议，同意签字执行；3、以上管理办法经天域公司工会研究讨论通过并报公司审批执行。上述内容表明，天域公司的管理制度系经工会同意，向职工进行了公示，鲁晓慧已进行了学习。《劳动人事制度》通常为公司管理制度的一种，鲁晓慧主张天域公司提交的《劳动人事制度》不是上述其学习的管理制度，但其并未提交证据证明其学习的是何管理制度，应承担举证不能的法律后果。因此，鲁晓慧关于“天域公司未提供证据证明《劳动人事制度》是通过民主程序制定并且已向职工公示过，《劳动人事制度》系伪造，且违反国家法律法规的规定”的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原终审判决对该证据予以采信并无不当。该《劳动人事制度》的相关规定对鲁晓慧具有约束力，鲁晓慧应遵守上述规定。2、根据天域公司与鲁晓慧签订的《劳动合同书》第二条（二）、第四条（四）及《劳动人事制度》第四章第一条的规定，天域公司有权根据鲁晓慧的工作能力、工作态度等对其实行调岗。天域公司将鲁晓慧从洪山服务部部长平级调整为公司客户服务巡查职属于用人单位自主权的范围。鲁晓慧关于“变更劳动合同应当平等自愿、协商一致，天域公司违反《劳动合同书》第二条的约定，二审判决引用《劳动合同书》断章取义，引用对被申请人有利的合同条款”的主张，系其对《劳动合同书》第二条的约定及有关法律规定理解不当，其上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。3、二审判决在本院认为部分称“天域公司于2014年11月10日对鲁晓慧进行了岗位调整谈话，并于当日发出《关于人事调整通知》，在鲁晓慧提出异议后又于11月12日对其进行了谈话，希望其服从调整，13日按时到新岗位上班”，该认定有原审相关证据证实，鲁晓慧虽提出异议，但未提出相反证据。天域公司向鲁晓慧发出《关于人事调整通知》后，鲁晓慧从11月13日起连续多日不到天域公司指定的新岗位上班，属于天域公司《劳动人事制度》规定的可以予以解除劳动合同的情形。因此，天域公司于2014年11月30日作出《通知函》，通知鲁晓慧解除劳动合同，符合双方《劳动合同书》的约定、公司管理规定和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定。因此，天域公司解除与鲁晓慧劳动合同的行为属于合法解除，天域公司不需向鲁晓慧支付经济赔偿金或补偿金。另外，鲁晓慧对《事情经过》、同事王建所写的《情况说明》《谈话记录》等相关证据提出异议，认为《事情经过》《谈话记录》伪造了鲁晓慧签名、王建未出庭作证，但并未提供相反的证据证明《事情经过》《谈话记录》的签名系伪造，也未提供相反证据推翻上述证据认定的事实，且上述证据的采信和认定对天域公司有权依法解除与鲁晓慧的劳动合同并无影响。因此，鲁晓慧关于“二审判决对天域公司解除鲁晓慧劳动合同合法的认定，引用证据断章取义，认定基本事实缺乏证据证明，依据的主要证据是伪造的，且适用法律错误”的再审申请理由不能成立，本院不予支持。（二）关于鲁晓慧请求的加班工资是否应予支持的问题。双方签订的《劳动合同书》第三条约定“（一）鲁晓慧所在岗位执行不定时工作制；（四）鲁晓慧加班须征得天域公司确认同意，否则天域公司有权不确认为加班。”天域公司《劳动人事制度》第九章第二条规定“销售岗员工（区域经理、服务顾问）正常工作时间为8：30至16：00，可根据客户服务的需要随时调整，执行每周六天工作制。”并且鲁晓慧的劳动报酬系采取底薪加提成，鲁晓慧主张加班并未征得天域公司同意，天域公司亦不予认可，且与《劳动人事制度》的规定不符。因此，鲁晓慧请求支付加班工资缺乏事实依据，原审对其该项诉讼请求不予支持并无不当。鲁晓慧关于“原审判决驳回其加班工资的请求，适用法律错误”的再审申请理由亦不成立，本院不予支持。（三）关于鲁晓慧在二审中委托景灿瑞代理本案诉讼是否合法的问题。二审法院合议庭决定景灿瑞无权代理本案，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的可以申请再审的法定事由，不属于本案再审审查范围。综上，鲁晓慧的再审申请理由均不能成立，其再审申请事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回鲁晓慧的再审申请。审判长 邢 勇审判员 龚 璟审判员 邬文俊二〇一六年十一月二十八日书记员 吴雨珠