湖北省天门市人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂9006刑初269号公诉机关湖北省天门市人民检察院。被告人谢小明，男，1986年4月8日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。2015年6月19日因犯贩卖毒品罪，被湖北省荆门市中级人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元，2015年6月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月17日被天门市公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于天门市看守所。辩护人金晓葵，湖北鹰之歌律师事务所律师。天门市人民检察院以天检公诉刑诉（2016）264号起诉书指控被告人谢小明犯贩卖毒品罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天门市人民检察院指派检察员平红出庭支持公诉，被告人谢小明及其辩护人金晓葵到庭参加了诉讼。现已审理终结。天门市人民检察院指控：2015年11月16日20时30分许，郑某通过电话向被告人谢小明购买毒品“麻果”，在被告人谢小明的安排下，郑某到本市多宝镇团结村一组谢海林家中一房间内取得毒品“麻果”四颗，并在随后当面向谢小明支付了毒资人民币200元。当日21时许，本市多宝派出所民警在对谢梅林家中开设的捕鱼机赌场进行检查时，从被告人谢小明身上搜出毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗，并扣押被告人谢小明扔在地上的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）15袋、毒品疑似物甲基苯丙胺（冰毒）27袋。经称量，被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）净重9.52克、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺（冰毒）净重6.71克。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺（冰毒）中均检测出甲基苯丙胺成分。公诉机关为证明上述指控的事实，向法庭提供了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人谢小明贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，要求本院以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢小明辩称，起诉书指控我贩卖4颗“麻果”不是我贩卖给郑某的。其次，地上的“麻果”不是我的。起诉书指控的不是事实。辩护人金晓葵提出了如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人谢小明犯贩卖毒品的罪名没有异议，但指控的毒品数量没有充分的证据证实。2、应以其从身上收到的两颗“麻果”认定。3、公安机关没有依照法定程序收集证据，对地下丢弃的毒品是谢小明的最重要的办法是指纹收集，而本案恰恰没有指纹收集。4、赌博场所人员很复杂，可能有其他毒品渠道。公诉机关提供的证明谢小明贩卖毒品16.23克主要证据存疑。经审理查明：2015年11月16日20时30分许，在本市多宝镇团结村谢某2家中开设的捕鱼机赌场（由李某2与他人合伙开设），李某2要郑某向被告人谢小明购买毒品“麻果”，郑某便打电话给被告人谢小明要求购买毒品“麻果”，在被告人谢小明的告知下，郑某到谢某2家中一房间内取得毒品“麻果”四颗，随后在被告人谢小明来到赌场后郑某当面向被告人谢小明支付了毒资。当日21时许，本市多宝派出所民警在对该赌场进行检查时，发现被告人谢小明从裤子口袋内搜出物品丢弃在地，民警对被告人谢小明进行了呵斥并立即走到其身旁，发现其丢弃在地面上的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂1袋（俗称“麻果”净重3.95克）及毒品疑似物甲基苯丙胺白色晶体4袋（“冰毒”净重0.79克），随后抬开捕鱼机后又发现捕鱼机桌子角落地下的红色中华牌香烟铁盒（内有毒品疑似物甲基苯丙胺红色片剂14袋（其中绿色药片1片）净重5.38克，白色晶体23袋净重5.92克）。同时又在被告人谢小明身上搜出毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗（净重0.19克）及小塑料袋若干。经称量，被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）净重9.52克、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺（冰毒）净重6.71克。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺白色晶体（冰毒）中均检测出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：一、天门市公安局检查笔录、扣押物品清单及扣押清单，证实2016年11月16日，天门市公安局多宝派出所民警在见证人张某、郑某、蔡某、王某、付某、李某1、谢某1、冯某的见证下扣押了被告人谢小明身上的毒品“麻果”2片、手机2部、现金150元以及地上塑料袋1袋（毒品疑似物甲基苯丙胺片剂1袋，俗称“麻果”净重3.95克）及4袋白色晶体（毒品疑似物甲基苯丙胺白色晶体0.79克）、捕鱼机桌子角落地下的红色中华牌香烟铁盒（内有毒品疑似物甲基苯丙胺片剂红色14袋（其中绿色药片1片，净重5.38克）、白色晶体23袋净重5.92克）及无色透明小塑料袋的事实。二、天门市公安局毒品称量记录，证实扣押的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂1袋，俗称“麻果”净重3.95克、白色晶体4袋（毒品疑似物甲基苯丙胺净重0.79克）、红色中华牌香烟铁盒（内有毒品疑似物甲基苯丙胺红色片剂14袋（其中绿色药片1片）净重5.38克，白色晶体23袋净重5.92克）。在被告人谢小明身上搜出毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗（净重0.19克）的事实。三、天门市公安局多宝派出所出具的发破案经过及抓获经过，证实2015年11月16日21时许，该所民警在巡逻中发现本市多宝镇团结村谢某2家一房内有人用捕鱼机赌博，便对该场所进行检查，当场抓获涉赌涉毒人员若干名以及涉嫌贩卖毒品的被告人谢小明并从其身上搜出毒品“麻果”两颗，并从现场依法提取谢小明乘乱从身上扔出的毒品若干的事实。四、天门市公安局多宝派出所出具的户籍证明，证实被告人谢小明的个人信息情况。五、武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定书，证实送检的被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）、被缴获的毒品疑似物甲基苯丙胺白色晶体（冰毒）中均检测出甲基苯丙胺成分。六、天门市公安局现场检测报告书、提取笔录，证实2015年11月16日22时许，民警对王某、蔡某、郑某、李某2、冯某、谢小明、李某1、付某、谢某1露等人进行了尿液现场检测，其检测结果均为阳性的事实。七、被告人谢小明的供述，供述民警从其衣服口袋内搜出的两颗毒品“麻果”是其找别人买的。对民警在其脚旁地下发现的毒品及在捕鱼机角落地下找到的毒品以及郑某找其购买毒品的事实均予以了否认。八、证人郑某的证言，证实其系在本市多宝镇团结村谢某2家中开设的捕鱼机赌场（系刘某1和李某2合伙开设）的雇员，负责收钱、上分。2015年11月16日晚8时许，其在赌场当班时，李某2要其打电话向谢小明购买毒品给王某等人吸食，其便打电话向被告人谢小明购买毒品，并在被告人谢小明告知放有毒品的地方取得毒品“麻果”4颗，然后交给了李某2。李某2、王某与另外两个沙某的客人就围坐在捕鱼机旁将四颗“麻果”全部吸了。随后在被告人谢小明来到赌场后其当面向被告人谢小明支付了毒资。还证实在该场所卖毒品的人只有被告人谢小明，后来被民警在地上查获的毒品很有可能是被告人谢小明乘混乱仍下的事实。九、证人李某2的证言，证实在谢某2家中开设的捕鱼机赌场是其与刘胜华合伙开设，开设有半月左右，2015年11月16日晚8时许，其看到冯某、蔡某、王某在其开设的捕鱼机房间内玩，蔡某说“我们来玩，钱输的没得了，你接我们溜几颗果子（“指麻果”）算了”，因为与他们很熟，其就同意了。然后其便要店内工作人员郑某打电话找被告人谢小明购买毒品“麻果”四颗，郑某找被告人谢小明购得麻果”四颗后全部交给了自己。其便与冯某、蔡某、王某围坐在捕鱼机旁将四颗“麻果”全部吸食以及被告人谢小明后来来到捕鱼机房间内后，郑某付清了毒资。同时还证实了之前其也找被告人谢小明购买过毒品“麻果”吸食的事实。十、证人王某、冯某、蔡某的证言，证实2015年11月16日，三人先后在本市多宝镇团结村谢某2家中开设的捕鱼机赌场玩捕鱼机，晚8时许，输钱后与李某2一起在捕鱼机旁吸食了毒品“麻果”，吸食的毒品是李某2找被告人谢小明买的。后被民警当场抓获的事实。还证实了三人之前也曾找被告人谢小明以每颗50元的价格购买过毒品“麻果”和毒品“冰”的事实。十一、证人黎某、刘某2的证言，证实2015年11月16日晚，发现本市多宝镇团结村谢某2家一房内有人用捕鱼机赌博，便组织多宝派出所民警对该场所进行检查。在进入该房后，要求所有人员靠墙站立时，二人同时看见正对房门（捕鱼机东边）墙角站着的犯罪嫌疑人谢小明手从裤子口袋内搜出物品往地下扔东西，遂对被告人谢小明进行了呵斥并立即走到其身旁，发现被告人谢小明刚才站立的地面有毒品，然后要人抬开捕鱼机后又发现捕鱼机角落地面还有毒品（红色“中华牌”香烟铁盒）以及最后从被告人谢小明身上搜出毒品“麻果”两颗的事实。十二、天门市公安局多宝派出所拍摄的现场照片。证实现场控制后的相关状况及捕鱼机、吸食毒品用的吸壶、毒品的状况。十三、天门市公安局多宝派出所调取的郑某的通话记录，证实郑某与被告人谢小明2015年10月23日起至同年11月16日的通话记录情况。十四、湖北省荆门市中级人民法院（2015）鄂荆门中刑初字第00010号刑事判决书，证实被告人谢小明因犯贩卖毒品罪于2015年6月19日被该院判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元的事实。十五、天门市公安局禁毒警察支队的说明，证实被告人谢小明贩卖毒品一案中被缴获的毒品甲基苯丙胺片剂净重9.52克、被缴获的毒品甲基苯丙胺（冰毒）净重6.71克被保管在该支队的事实。本院认为，被告人谢小明明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应当依法追究其刑事责任。被告人谢小明辩称，“起诉书指控我贩卖4颗“麻果”不是我贩卖给郑某的。其次，地上的“麻果”不是我的。起诉书指控的不是事实”的辩护意见。经查证，本案的证人证言及相关证据均证明了在本市多宝镇团结村谢某2家中开设的捕鱼机赌场（由李某2与他人合伙开设），李某2要郑某向被告人谢小明购买毒品“麻果”，郑某便打电话给被告人谢小明要求购买毒品“麻果”，在被告人谢小明的告知下，郑某到谢某2家中一房间内取得毒品“麻果”四颗，随后在被告人谢小明来到赌场后郑某当面向被告人谢小明支付了毒资。该“麻果”四颗由李某2与冯某、蔡某、王某围坐在捕鱼机旁全部吸食且经民警现场检测，李某2、冯某、蔡某、王某的尿液均呈阳性的事实以及民警看见被告人谢小明从裤子口袋内搜出物品丢弃在地，遂对被告人谢小明进行了呵斥并立即走到其身旁，发现其丢弃在地面上的毒品疑似物甲基苯丙胺片剂1袋（俗称“麻果”净重3.95克）及毒品疑似物甲基苯丙胺白色晶体4袋（“冰毒”净重0.79克），在随后的检查中又在被告人谢小明身上搜出毒品疑似物甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗（净重0.19克）及小塑料袋若干的事实。因此，对被告人谢小明关于此节的辩护意见，本院不予采信。对辩护人金晓葵辩称：“公诉机关指控被告人谢小明犯贩卖毒品的罪名没有异议，但指控的毒品数量没有充分的证据证实。应以其从身上收到的两颗“麻果”认定。公安机关没有依照法定程序收集证据，对地下丢弃的毒品是谢小明的最重要的办法是指纹收集，而本案恰恰没有指纹收集。赌博场所人员很复杂，可能有其他毒品渠道。公诉机关提供的证明谢小明贩卖毒品16.23克主要证据存疑。应只认定从其身上收到的毒品”的辩护意见。经查证，在案证人证言及相关证据均证实了被告人谢小明贩卖毒品“麻果”4颗给他人吸食、丢弃在地面的毒品1袋（俗称“麻果”净重3.95克）、白色晶体4袋（“冰毒”净重0.79克）、从其身上搜查出的毒品“麻果”两颗（净重0.19克）均属被告人谢小明所有的事实。公安机关虽未进行指纹收集，但收集证据的程序合法，定罪的事实都有证据证明，本院依法予以认定。公诉机关指控的公安机关在捕鱼机内角落的地面搜出的毒品“红色中华牌香烟铁盒（内有毒品疑似物甲基苯丙胺红色片剂14袋（其中绿色药片1片）净重5.38克，白色晶体23袋净重5.92克）”的事实，因没有充分的证据证实为被告人谢小明所有，不能排除可能系他人存放的合理怀疑，属证据不足，本院不予认定。因此，对被告人谢小明及辩护人提出的关于此节的辩护意见本院依法予以采纳。综上所述，公诉机关指控被告人谢小明贩卖毒品的罪名成立，但指控的数额有误。被告人谢小明因贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人谢小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谢小明的刑期自2015年11月17日起至2017年11月16日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。扣押在案的毒品“麻果”净重9.52克、“冰毒”净重6.71克予以没收。在案赃款150元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  熊官伟人民陪审员  李环清人民陪审员  肖以智二〇一六年十一月十日书 记 员  陈 鹏