安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖08民终1654号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。负责人：薛柏，总经理。委托诉讼代理人：江涛，该单位员工。被上诉人（原审原告）：程蒋明，男，1974年9月21日出生，汉族，住安徽省岳西县。委托诉讼代理人：罗建忠，安徽明一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘慕江，男，1995年1月7日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。被上诉人（原审被告）：王志，男，1990年1月6日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司因与被上诉人程蒋明、刘慕江、王志机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第01431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司上诉请求：改判并核减125950.98元。事实与理由：1.一审法院认定的被抚养人生活费不合理。根据最高院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释第二十八条第二款的规定，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。首先被上诉人仅凭一张表述不明的证明而无其他任何材料，达不到证明其丧失劳动能力且没有生活来源的目的，且在证明中其父母是低保户有低保收入，不符合作为被抚养人的条件，不应支持。其次伤者本人虽有伤残但未丧失劳动能力，对于其子女的被抚养人生活费不应当支持。即便予以认可，被抚养人有数人的，其年赔偿总额累计也不应超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。故请求二审不予认可原审原告的被抚养人生活费并依法核减82929元。2.一审法院认定误工费不合理。一审提供的证据不能达到证明误工标准按建筑业计算目的，建议按照农林牧渔的标准85元／天予以计算，该项请求核减18427.5元。3.一审法院认定护理费过高，住院期间护理费建议应当按一人计算，该项请求核减4594.48元。4.一审法院认定的精神抚慰金过高，建议二审法院按照18000元予以计算，该项请求核减9000元。5.我司不是直接侵权人，不应承担本案的诉讼费及鉴定费，该项请求核减11000元。程蒋明辩称，一、原审被抚养人生活费判决正确。1.被上诉人父母年龄己过60岁，无劳动能力，也无生活来源，符合法律规定的被扶养人条件；2.被上诉人己做鉴定，部分丧失劳动能力；3.年赔偿总额没有超过人均年生活消费支出标准。二、证人己证明被上诉人常年在外从事建筑业，理应按建筑业标准计算其误工费。三、医院诊断证明己证明住院期间护理为2人。四、被上诉人有八、九、十级三处伤残，一个级别8000元算，至少在48000元。五、诉讼费不属于上诉范围，鉴定费是被上诉人实际损失。刘慕江、王志未发表辩称意见。程蒋明向一审法院起诉请求：1.判令被告共同赔偿原告损失472745.24元（精神损害抚慰金在机动车第三者责任强制保险中优先赔偿）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年12月8日11时，被告王志驾驶皖Ｈ×××××号轿车，由安庆往雨坛街途中，沿义小公路由南向北方向行驶至雨坛加油站急弯道路处，右转弯时车辆失控行驶至左侧路面，碰撞对向行驶的原告程蒋明驾驶的皖Ｈ×××××号二轮摩托车，后又碰撞路边围墙，造成原告程蒋明受伤、两车及围墙损坏。程蒋明受伤后于当日被送往枞阳县人民医院进行救治，2014年12月10日至2015年1月23日在安庆市第一人民医院住院治疗44天，出院诊断为：左股骨颈骨折伴髋关节脱位；右胫腓骨粉碎性骨折；右腓总神经、左坐骨神经损伤；左髋臼骨折、耻骨上下支骨折、髂骨上棘骨折、骶骨骨折；第4腰椎横突骨折；多发性肋骨骨折；胸腔积液；创伤性湿肺。出院医嘱：1、休息三个月，建议护理一人，床上肌肉舒缩运动，禁止剧烈活动、负重。加强营养。2、翻身预防压疮，多饮水。3、继续营养神经治疗，定期复查X线，了解股骨头情况。4、若有不适即入院复诊。用去住院医药费105954.42元。2015年1月23日医嘱：1、住院期间护理两人，出院后休息三个月，建议护理一人，床上肌肉舒缩运动，禁止剧烈活动、负重。加强营养。2、翻身预防压疮，多饮水。3、继续营养神经治疗，每月复查。4、若有不适即入院复诊。2015年3月31日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月，护理一人；3、随诊。2015年4月30日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月；3、随诊。2015年5月29日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月；3、随诊。2015年7月3日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月，护理一人；3、随诊。2015年8月4日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月；3、随诊。2015年9月8日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月；3、随诊。2015年10月9日医嘱：1、功能锻炼；2、建休壹个月；3、随诊。2016年3月4日医嘱：1、建议左髋关节置换术；2、随诊。用去门诊费用3821元。该事故经枞阳县公安局交通管理大队枞公交认字（2014）第00235号交通事故认定书认定，被告王志负事故全部责任，原告程蒋明无事故责任。皖Ｈ×××××号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保第三者强制险和50万元商业第三者责任险（投保不计免赔），保险期限均自2014年1月14日17时起至2015年1月14日17时止。该车行驶证登记所有人和被保险人均为被告刘慕江。2015年12月22日经我院委托安徽同德司法鉴定所对原告程蒋明的伤残等级、后续医疗费用、劳动能力丧失程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2016年1月18日该所作出皖同（2015）临鉴字第F2023号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人程蒋明因交通事故致左下肢丧失功能50%以上，属八级伤残。被鉴定人程蒋明因交通事故致右下肢丧失功能25%以上，属九级伤残。被鉴定人程蒋明因交通事故致4肋以上骨折，属十级伤残。（二）被鉴定人程蒋明的后续医疗费用一般约为人民币14000元。（三）被鉴定人程蒋明为部分丧失劳动能力。（四）被鉴定人程蒋明伤后的误工期自受伤之日起至评残前一日止、护理期以300日、营养期以150日为宜。原告程蒋明支付鉴定费4000元。2015年12月22日经我院委托安徽同德司法鉴定所对原告程蒋明治疗期间的非医保用药（非医保用药、非车祸因素用药、自付比例用药、自付比例材料、限工伤用药）进行鉴定，2016年1月18日该所作出皖同（2015）临鉴字第F2024号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人原告程蒋明治疗期间的非医保用药（非医保用药、非车祸因素用药、自付比例用药、自付比例材料、限工伤用药）合计人民币13918.91元。原告程蒋明系农业家庭户，从事砖瓦工工作。其女儿程群鑫于2008年4月19日出生，儿子程宇鑫于2013年2月20日出生，父亲程介风于1947年11月17日出生，母亲蒋嫦娥于1954年3月18日出生，程介风和蒋嫦娥生育一子原告程蒋明和两女程菊玲（弱智）、程水平。被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司已垫付10000元医疗费。被告王志已垫付8000元医疗费。一审法院认为，公民的身体健康权受到法律的保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。针对原告程蒋明的诉求，本院对原告程蒋明的应得赔偿作出以下确认：医药费109775.42元，有医疗费票据为证；根据鉴定意见，后续医疗费14000元；根据住院天数，住院伙食补助费1320元（44天×30元／天）；对营养期按鉴定意见认定为150天，营养费4500元（150天×30元／天］）；对护理期按鉴定意见认定为300天，标准按安徽省上年度居民服务和其他服务业平均工资计算，护理费35899.84元［44天×104.36元／天×2人＋（300天-44天）×104.36元／天］；对误工期按鉴定意见自受伤之日起至评残前一日止即405天，标准按建筑行业计算，误工费52852.5元（405天×130.5元／天）；司法鉴定原告构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，伤残赔偿金154347.6元（10821元／年×20年×33%＋8975元／年×12年÷2人×33%＋8975元／年×18年÷2人×33%＋8975元／年×11年÷2人×33%＋8975元／年×15年÷2人×33%）；根据鉴定费发票，鉴定费4000元；精神损害抚慰金酌定27000元；交通费酌定3000元，合计406695.36元。原告程蒋明未提供证据证明车辆损失，对该项诉求不予支持。根据保险合同约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，涉及非医保用药部分保险公司可不予赔偿，非医保用药13918.91元由侵权人予以承担。因被告王志负事故的全部责任，事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任保险，故原告程蒋明的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在交强险和第三者强制险范围内赔偿392776.45元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告程蒋明382776.45元（赔偿金额为392776.45元，扣除已先行支付10000元）；二、被告王志于本判决生效之日起十五日内赔偿原告程蒋明5918.91元（赔偿金额为13918.91元，扣除已先行支付8000元）；三、驳回原告程蒋明其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费8390元，由原告程蒋明负担1170元，被告王志负担220元，被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担7000元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明的事实与一审查明的事实一致，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：一、原审关于被扶养人生活费、误工费、护理费及精神损害抚慰金的认定是否正确；二、原审判令上诉人承担鉴定费及部分诉讼费是否有事实及法律依据。关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被上诉人程蒋明父母享受低保是依据国家政策获得基本生活物质帮助的权利，两人均年满60周岁，扶养是程蒋明依法应承担的义务，两者属不同的法律关系，程蒋明为主张被扶养人生活费提供了户口本和村委会、乡政府及相关部门出具的证明，且鉴定意见书证实其因交通事故造成部分劳动能力丧失，上诉人亦未提供相反证据，原审支持程蒋明被扶养人生活费符合规定。被扶养人程介风、蒋嫦娥、程群鑫、程宇鑫生活费年赔偿累计总额为5923.5元（8975元／年×1年÷2人×33%×4人），不超过安徽省上一年度农村居民人均年生活消费支出额8975元，原审确定数额并无不当。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人程蒋明提供的四份证明与三名出庭证人的证言能够相互印证，上诉人亦未提供相反证据，原审认定程蒋明从事砖瓦工工作有事实依据；程蒋明未提供证据证明其固定收入及最近三年的平均收入状况，原审按建筑行业标准计算误工费符合规定。关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。病历记载程蒋明入院时伤情较重且诊断证明书证实住院期间护理两人，故原审确定程蒋明住院期间两人护理并无不当。关于精神损害抚慰金。本案中，程蒋明因交通事故身体受伤构成一处十级伤残、一处九级伤残、一处八级伤残，根据相关规定其精神损害抚慰金应为5000元-80000元，原判结合其伤残程度、侵权人的事故责任及赔偿能力和当地生活水平，将其精神损害抚慰金确定为27000元，于法有据，数额并无不当。关于鉴定费和诉讼费。程蒋明因伤残鉴定需要支出鉴定费，是其物质损失的一部分，该损失应得到赔偿。《诉讼费用交纳办法》第二十九规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”上诉人作为赔偿义务人，依法应承担交强险和商业第三者责任险两部分赔偿责任，因此原审判令其承担鉴定费及部分诉讼费，符合规定。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2819元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  章伏虎代理审判员  严 正代理审判员  陈铜林二〇一六年十一月十四日书 记 员  吴学军附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；