四川省乐山市五通桥区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1112民初995号原告：董洪全，男，汉族，1963年1月29日出生，住四川省乐山市五通桥区。委托诉讼代理人：董建（原告之子），汉族，1986年1月14日出生，住四川省乐山市五通桥区。委托诉讼代理人：谢方田，四川武阳律师事务所律师。被告：四川和邦生物科技股份有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区牛华镇沔坝村。法定代表人：贺正刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：华海涛，四川元绪律师事务所律师。原告董洪全与被告四川和邦生物科技股份有限公司劳动争议纠纷一案,本院于2016年9月19日立案后，原告在审理中撤回要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资和未休年休假工资的诉讼请求，本院审查认为不违反法律规定，予以准许，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董洪全及其委托诉讼代理人董建、谢方田、被告四川和邦生物科技股份有限公司的委托诉讼代理人华海涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告董洪全向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.被告一次性给付原告四级伤残的工伤待遇558,990.03元【住院期间伙食补助费4,050.00元(50.00元/天×81天)+护理费2,921.00元（23天×127.00元/天）+停工留薪期工资差额10,457.68元(2,532.05元/月×7个月-已支付)+一次性伤残补助金53,173.05元(21个月×2,532.05元/月)+伤残津贴267,195.60元(3,817.08元/月×70个月)+后续假肢更换费用196,000.00元(8次×28,000.00元/次-已安装一次28,000.00元)+医疗补助金25,192.70元(3817.08元/月×6.6个月)】；3.被告给付原告未签订劳动合同的双倍工资22,000.00元；4.被告给付原告经济补偿金14,000.00元；5.被告给付原告年休假工资5,000.00元。事实和理由：原告自2011年9月起在被告处上班，从未间断。在此期间，被告未为原告办理工伤保险。2016年1月27日，原告在被告处工作时受伤，当日被送往乐山市人民医院住院治疗，于同年3月25日出院。出院诊断：右膝关节离断伤。出院医嘱：休息壹月，部分护理依赖，门诊随访。其间，原告的医疗费用和护理费已由被告支付。事后，经被告申请，乐山市人力资源和社会保障局于2016年4月28日作出乐人社工伤决定（2016）0211号认定工伤决定书认定原告为工伤。乐山市劳动能力鉴定委员会于2016年7月18日作出四川省乐山市劳鉴2016年1984号初次鉴定结论书鉴定原告为伤残四级。7月23日，该委员会批复同意原告安装辅助器具。7月27日，原告到德林义肢康复器材（成都）有限公司装配假肢，于8月18日装配、训练完毕回家。其间，陪护1人。原告的假肢安装费用已由被告支付。9月18日，原告向乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书，请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.被告一次性给付原告四级伤残各项工伤待遇613,070.00元；3.被告给付原告未签订劳动合同的双倍工资22,000.00元；4.被告给付原告经济补偿金14,000.00元；5.被告给付原告年休假工资5,000.00元；6.被告为原告缴纳2011年9月至缴费之日止的社会保险费。该委员会于同日作出五劳人仲不（2016）25号不予受理通知书决定不予受理。原告受伤前在被告处从2015年1月至2015年12月期间12个月的月平均工资为2,532.05元，日前，原告在被告处领取工资至2016年11月2日。故诉请支持其诉讼请求。被告四川和邦生物科技股份有限公司辩称：对原告主张除受伤前12个月平均工资外的其余案件事实无异议。原告受伤前从2015年1月至2015年12月期间12个月的月平均工资为2,261.82元。原、被告的劳动关系依法不应解除，公司也不同意解除劳动关系、因此，经济补偿金和医疗补助金于法无据，伤残津贴依法应按月支付，后续假肢更换费用据实际发生情况由公司承担，公司也不同意一次性支付。同时，原告在诉状中自认护理费公司已付、其受伤前12个月平均工资为2,250.00元，因此，公司对护理费不予认可，其受伤前12个月平均工资应认定为2,250.00元.原告住院和假肢装配、训练期间合计只有80天，公司认可伙食补助标准25.00元/天。请求人民法院依法裁决。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。审理中，由于被告对原告关于“原告受伤前在被告处从2015年1月至2015年12月期间12个月的月平均工资为2,532.05元”的案件事实主张不予认可，法庭依法确定原告对争议案件事实承担举证责任。为此，原告向法庭出示了其在举证期限内向本院提交的原告在中国农业银行开设的银行卡2011年10月1日至2016年9月20日交易明细清单（工资卡清单）。被告为反驳原告的诉讼主张在举证期限内向本院提交的被告向原告发放2015年1月至2016年7月工资情况表。经组织双方进行质证，法庭全面、客观地审核了双方出示的证据，认为：原告出示的中国农业银行卡交易明细清单（工资卡清单）符合证据采用的标准，因此，本院确认其证据效力。被告出示的向原告发放2015年1月至2016年7月工资情况表无原告签字确认，不符合证据构成要素的表现形式，因此，本院不予采用。根据确认其证据效力的证据，结合原、被告陈述，本院认定：原告领取的当月工资均为上一月工资。原告受伤前（即2016年1月27日前）12个月（即2015年2月至2016年1月）的月平均工资为2,399.99元。原告在评定伤残等级前(即2016年7月18日前)已领取2016年2、3、4、5、6、7月工资合计8,980.68元。原告在评定伤残等级后(即2016年7月18日后)已领取2016年8、9、10月工资4,051.80元。本院认为：依据《工伤保险条例》第二条、第三十条第一、四款，第三十三条、第三十五条第一款（一）、（二）项，第六十二条第二款、第六十四条第二款，人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第十三条的规定，中华人民共和国境内的企业应当依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费；职工有依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇的权利；职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；停工留薪期一般不超过12个月；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照工伤保险条例的有关规定享受伤残待遇；职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付，具体标准由统筹地区人民政府规定；职工因工致残被鉴定为四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按21个月的本人工资标准支付一次性伤残补助金，并按本人工资的75%按月支付伤残津贴；本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资；由工伤保险基金支付的各项待遇应按《工伤保险条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法；依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告依法应当参加工伤保险，为原告缴纳工伤保险费。原告作为被告的职工，依法享有享受工伤保险待遇的权利。被告作为用人单位，未依法为原告办理工伤保险，在原告发生工伤后，依法应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。原告发生工伤，经治疗，鉴定为四级伤残，并由劳动能力鉴定委员会同意安装辅助器具后，依法应当享受：由被告承担的工伤医疗待遇和假肢装配、训练期间护理待遇；在停工留薪期内，由被告按月支付原工资福利待遇；在评定伤残等级后，保留劳动关系，退出工作岗位，由被告以原告受伤前12个月平均月缴费工资按21个月标准支付一次性伤残补助金，并以原告受伤前12个月平均月缴费工资按75%标准按月支付伤残津贴。即被告应向原告支付住院期间伙食补助费2,000.00元(25.00元/天×80天)、护理费2,794.00元（22天×127.00元/天）、停工留薪期工资差额5,419.26元(2,399.99元/月×6个月-8,980.68元（原告在评定伤残等级前已领取2016年2、3、4、5、6、7月工资总额），2016年8、9、10月伤残津贴差额1,348.17元（1,799.99元/月×3-4,051.80元）、一次性伤残补助金50,399.79元(21个月×2,399.99元/月)，合计61,961.22元，并从2016年11月起按月向原告支付伤残津贴1,799.99元。综上，原告关于请求解除原、被告劳动关系，要求被告支付经济补偿金和医疗补助金，并一次性支付后续假肢更换费用和伤残津贴的诉讼主张，由于被告反对，且其主张不符合法律规定，因此，本院不予支持。原告的其余诉讼请求，证据充分，符合法律规定，本院予以支持。原告的请求项目和标准由本院核定。被告关于保留劳动关系、不应支付经济补偿金和医疗补助金、后续假肢更换费用和伤残津贴不应一次性支付的辩解意见，符合法律规定，本院予以采纳。原告对其后续假肢更换费用可待实际发生后由被告承担。为此，依照《工伤保险条例》第三十条第一、四款，第三十三条、第三十五条第一款（一）、（二）项，第六十二条第二款、第六十四条第二款的规定，判决如下：一、被告四川和邦生物科技股份有限公司在本判决发生法律效力后三日内向原告董洪全支付住院期间伙食补助费2,000.00元、护理费2,794.00元、停工留薪期工资差额5,419.26元，2016年8、9、10月伤残津贴差额1,348.17元、一次性伤残补助金50,399.79元，合计61,961.22元;并从2016年11月起按月向原告董洪全支付伤残津贴1,799.99元;二、驳回原告董洪全的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5.00元（已由原告减半预交），由被告四川和邦生物科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  杨建国二〇一六年十一月九日书记员  辛 苗