广西壮族自治区钦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂07民终898号上诉人（一审原告）钦州市檀陆公路有限责任公司。住所地钦州市金色海岸*幢****号房。法定代表人宁进，该公司经理。委托代理人颜济平，广西源群律师事务所律师。委托代理人冯滟云，广西源群律师事务所律师。被上诉人（一审被告）谢和德，男，1987年11月15日生，汉族，现住灵山县。委托代理人邓成华，广西方凯律师事务所律师。上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司与被上诉人谢和德因劳动合同纠纷一案，不服灵山县人民法院（2016）桂0721民初714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司的委托代理人颜济平，被上诉人谢和德的委托代理人邓成华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决第二项、第三项、第四项，改判支持上诉人的一审诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人承担。请求的事实和理由为：一、被上诉人自动离职不符合支付经济补偿金的条件，上诉人根据广东兆大达公司为了履行灵山县政府、钦州市公路管理局的协议而设立，受灵山县政府、管理局的委托收费，所有的职能包括被上诉人都是为了收费权而履行的劳务合同，2015年12月7日时因合同到期收费站关停，但是收费站关停后上诉人作为公司并没有注销，还有其他项目，为了安置被上诉人，上诉人继续与政府协商，协商过程中被上诉人自动离开，在2015年12月23日直接向劳动部门提起仲裁，我方认为被上诉人并没有被解除，其是自动离职，不应支付经济补偿金。二、被上诉人不符合领取失业保险的条件，且一审判决上诉人支付一次性生活补助违反“不告不理”原则。1、关于失业保险金，我国对失业保险金的领取有明确的法律规定，本案中从劳动仲裁到一审，被上诉人均没有提供任何证据证实其符合失业保险条例第14条可以领取失业保险金的相关证据，因此我方认为不应支付失业保险金。2、被上诉人在申请仲裁期间没有对一次性生活补助费提出申请，劳动仲裁裁决后也未向一审法院提起一次性生活补助费的主张，而一审法院自行判决上诉人向被上诉人支付一次性生活补助费，违反了“不告不理”的原则，判决不公。被上诉人答辩称，一、被上诉人并不是擅自离职，而是上诉人解除劳动关系，上诉人是通过投资收益的方式，通过政府委托收费的方式进行经营，经营过程中聘请被上诉人作为其收费员，檀路二级收费权限至2015年12月7日，期满后上诉人宣布劳动关系截止到收费期满这一天，工资发放也是到这一天，解除劳动关系后没有依照法律法规支付被上诉人补偿金，上诉人认为是被上诉人擅自离职不需要赔偿补偿金与本案事实不符；二、被上诉人为上诉人工作期间，上诉人没有依照法律规定为被上诉人投保失业保险，按照该保险条例及有关规定，用人单位未投保失业保险导致失业后不能享受保险待遇要承担赔偿责任，所以被上诉人要求上诉人赔偿失业保险金有事实和法律依据；三、上诉人聘用被上诉人作为其员工，按照劳动法、劳动合同法的规定必须签订书面的劳动合同，但上诉人没有履行法定的义务，劳动合同解除后，被上诉人有权依照劳动合同法的规定要求上诉人双倍支付工资，是有事实和法律依据的；四、关于上诉人补充的意见被上诉人属于农民工的问题，实际上这是属于失业保险的范围，城镇居民与农民所投保的保费、失业保险待遇是不同的，因此一审法院根据查明被上诉人的身份为农民后作出的判决是正确的，没有违反法定程序，一审法院对本案的判决事实清楚，证据充分，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人在一审的诉讼请求为：1、原告无须向被告支付经济补偿金；2、原告无须向被告赔偿失业保险金；3、本案诉讼费由被告承担。案经一审法院审理查明：原告檀陆公司成立于2005年7月19日，钦州市工商行政管理局为其颁发有营业执照，经营范围是公路营运收费、投资开发等。原告负责省道S310线-K0＋000-K29＋8921檀圩至陆屋二级公路的收费和经营管理。被告谢和德自2011年12月起进入原告处工作，岗位是收费员，工作地点是灵山县檀圩镇檀陆公路收费站。2015年12月7日，因原告的收费权限期满，檀陆公路收费站停止收费，原告与被告之间未能就劳动关系的解除或变更达成协议，原告没有为被告安排其他工作，亦没有再给被告发放工资，原告解除了与被告的劳动关系。被告于2014年12月至2015年11月期间的工资，依次分别为2480.32元、2503.95元、3167.56元、1962.64元、1832.27元、2664.92元、2686.26元、2213.18元、2736.88元、2477.22元、2253.88元、2208.46元，以上共计29187.54元，则月平均工资为2432.30元。被告主张其月平均工资为2431.87元。双方的劳动关系解除后，原告没有向被告支付经济补偿、失业保险金。双方解除劳关系后被告以原告檀陆公司为被申请人，向灵山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1．裁决被申请人在本案裁决书生效之日起3日内给申请人出具终止劳动合同证明；2．裁决被申请人支付经济补偿9727.48元给申请人；3．裁决被申请人赔偿申请人失业保险金16800元。2016年2月19日，灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出“灵劳人仲案字（2016）第4号”《仲裁裁决书》，裁决如下：一、对申请人要求被申请人在本案裁决书生效之日起3日内向其出具终止劳动合同证明的请求，不予支持；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人钦州市檀陆公路有限责任公司应支付申请人谢和德经济补偿9727.48元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人钦州市檀陆公路有限责任公司应赔偿申请人谢和德失业保险金16800元。原告不服该仲裁裁决，于2016年3月10日该本院提起诉讼，请求判令：1、原告无须向被告支付经济补偿金9727.48元；2、原告无须向被告赔偿失业保险金16800元；3、本案诉讼费由被告承担。另查明，参照《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知［桂政发（2015）13号］》的规定，灵山县职工月最低工资标准为1000元，自2015年1月起执行。该院认为，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”的规定，本案原告对“灵劳人仲案字（2016）第4号”仲裁裁决中部分事项不服，向该院提起诉讼，该仲裁裁决不发生法律效力，该院仍需对本案被告在仲裁时提出的全部请求事项进行审理。2011年12月，被告谢和德进入原告檀陆公司工作，双方形成了劳动关系。2015年12月7日，因原告的收费权限期满，檀陆公路收费站已经停止收费，原告与被告之间未能就劳动关系的解除或变更达成协议，原告没有为被告安排其他工作，亦没有再给被告发放工资，原告解除了与被告的劳动关系。上述原告与被告解除劳动关系情形属《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”情形。一、原告是否应给被告出具终止劳动合同证明。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。”，以及《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第一条“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。”的规定，被告主张原告出具终止劳动合同证明的请求，不属劳动争议受案范围，该院不予支持。二、关于原告是否应向被告支付失业赔偿金。1、原告是否应向被告支付失业赔偿金问题。被告是原告公司的职工，根据《中华人民共和国国务院〈失业保险条例〉》第二条第三款“本条所称城镇企业，是指国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业以及其他城镇企业。”、第二十一条“单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，并参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，本案中，被告属农村居民户籍，其用工身份为农民合同制工人。原、被告解除劳动合同后，被告享受一次性生活补助待遇。而原告没有按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，致使被告不能享受一次性生活补助待遇，原告应向被告承担赔偿损失的责任。2、原告应向被告赔偿损失的标准、数额。根据上述规定，原告应向被告赔偿损失的标准、数额是一次性生活补助计算标准的2倍。被告从2011年12月至2015年12月7日在原告公司工作4年。参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。”、第三十六条及第二十条第一款第（一）项“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；”的规定。原告应向被告赔偿损失数额是5600元（1000元（月最低工资标准）×70%×4个月×2倍=5600元］。三、关于原告是否应支付被告经济补偿问题。原告是否应支付被告经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告应向被告支付赔偿金。被告月平均工资为2432.30元，原告应向被告支付补偿金数额为9729.20元（2432.30元（月平均工资）×4个月=9729.20元］。现被告主张是9727.48元，这是当事人自由处分其民事权利，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（四）项，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条的规定，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条第一款第（一）项、第二十四条、第三十六条，判决：一、被告谢和德要求原告钦州市檀陆公路有限责任公司向其出具终止劳动合同证明的请求不予以支持；二、原告钦州市檀陆公路有限责任公司支付失业一次性生活补助人民币5600元给被告谢和德；三、原告钦州市檀陆公路有限责任公司支付经济补偿金人民币9727.48元给被告谢和德。案件受理费人民币10元，由原告钦州市檀陆公路有限责任公司负担。二审中双方均无提交新的证据。对一审审理查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，关于上诉人是否应支付被上诉人经济补偿的问题。根据《劳动法》第二十四条的规定，“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”。本案中，被上诉人于2011年12月进入上诉人处工作，直至2015年12月7日，上诉人的收费权限期满，檀陆公路收费站已经停止收费。期限届满时，上诉人没有为被上诉人安排其他工作，亦没有再给被上诉人发放工资。被上诉人亦不再到上诉人处工作了，因此可视为双方已一致达成解除劳动关系的协议。根据《劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、二十六条、二十七条的规定解除合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”因此，上诉人按照《劳动法》第二十四条的规定解除了与被上诉人的劳动关系，就应当依照此法律规定向被上诉人支付相应的经济补偿。上诉人上诉认为属上诉人自动离职的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。一审法院根据《劳动法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，判决上诉人应向被上诉人支付补偿金数额为9729.20元（2432.30元（月平均工资）×4个月=9729.20元］。因被告主张是9727.48元，这是当事人自由处分其民事权利，该院予以支持正确。二、关于一审法院判决上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司支付一次性生活补助待遇给被上诉人是否有事实和法律依据，是否违反不告不理原则。根据《失业保险条例》第六条、《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条的规定，城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费，但若进城务工就业的农民按照规定缴纳失业保险费的，按照规定享受失业保险待遇，而根据《广西壮族自治区失业保险办法》第六条的规定，单位和职工必须参加失业保险，单位缴纳的失业保险费，由单位依法向失业保险经办机构缴纳。职工个人缴纳的失业保险费，由所在单位从其本人工资中代为扣缴。由此可知，单位除了需要依法向失业保险经办机构缴纳失业保险费之外，仍需履行代扣代缴的义务。在本案中，上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司既未依法缴纳单位需要缴纳的失业保险金部分，也未履行代扣代缴的义务，致使被上诉人失业之后，未能享受失业保险待遇，应当承担赔偿损失的责任。上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司在一审诉讼时请求无需支付被上诉人失业保险金是没有事实和法律依据的。此外，失业保险待遇中的失业保险金，按照其支付方式，可分为一次性待遇以及定期待遇两种，其关键的区分点就是职工的身份性质以及职工是否履行了缴费义务，一审法院在审查过程中，确认了被上诉人的身份性质之后，判决由上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司根据法律规定按照一次性待遇的方式支付给被上诉人，符合法律的规定，并未超出当事人诉讼请求中失业保险金的范围，上诉人钦州市檀陆公路有限责任公司的上诉主张没有法律依据，本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，判决正确。上诉人上诉无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长  李碧珊审 判 员  陈明华代理审判员  王英佑二〇一六年十一月十四日书 记 员  苏 芸appoint