浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0225民初5991号原告：中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司。住所地：杭州市延安路***号标力大厦*座*****层。诉讼代表人：胡德，该分公司总经理。委托诉讼代理人：许如春，浙江元甬律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍君曹，浙江元甬律师事务所律师。被告：宁波神鱼机械有限公司。住所地：象山县爵溪街道北塘。法定代表人：周能永，该公司总经理。被告：宁波神鱼轻工机械厂。住所地：象山县爵溪街道新瀛路*号。诉讼代表人：周能永，该厂厂长。被告：象山县中小企业融资担保有限公司。住所地：象山县丹东街道丹河东路***号*楼。法定代表人：谢台馥，该公司总经理。委托诉讼代理人：许定辉，浙江之鹰律师事务所律师。原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称信达公司）为与被告宁波神鱼机械有限公司（以下简称神鱼公司）、宁波神鱼轻工机械厂（以下简称神鱼厂）、象山县中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信达公司的委托诉讼代理人鲍君曹，被告中小企业公司的委托诉讼代理人许定辉到庭参加诉讼。被告神鱼公司和神鱼厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信达公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告神鱼公司立即归还原告借款本金2000万元，支付利息、罚息、复利681399.44元（利息��罚息、复利暂计至2014年7月31日，自2014年8月1日起至判决确定给付之日止的利息、罚息、复利按合同约定计付）；2.判令被告神鱼公司立即归还原告借款本金400万元，支付利息111216.26元（利息暂计至2014年7月31日，自2014年8月1日起至判决确定给付之日止的利息、罚息、复利按合同约定计付）；3.判令被告神鱼公司、神鱼厂以抵押的位于象山县爵溪街道新瀛路3号、象山县爵溪街道沙龙路、象山县爵溪街道北塘、象山县爵溪街道北塘工业区的房地产拍卖、变卖所得或折价优先偿还原告上述第1、2项诉请款项；4.判令被告中小企业公司对被告神鱼公司上述第2项义务承担连带清偿责任。事实和理由：2011年8月18日，中国工商银行股份有限公司象山支行（以下简称工商银行）与被告神鱼公司、神鱼厂签订了一份编号为2011年（象山抵）第0100号的最高额抵押合同。被告神鱼公司、神鱼厂以其自有的位于象山县爵溪街道新瀛路3号、象山县爵溪街道沙龙路、象山县爵溪街道北塘、象山县爵溪街道北塘工业区[房产证号分别为：象房权证爵溪镇字第××（1）号、象房权证爵溪镇字第××（2）号、象房权证爵溪镇字第××（3）号、象房权证爵溪镇字第××号、象房权证爵溪镇字第××号、象房权证爵溪镇字第××号；土地使用权证号分别为：象国用（95）字第031580号、象国用（2000）字第03-0104号、象国用（2001）字第03-0174号、象国用（2002）字第03-0183号、象国用（2002）字第03-0184号、象国用（2005）第03-0022号]的房地产为被告神鱼公司在2011年8月18日至2016年8月18日期间与工商银行发生的债务提供最高额2865万元的抵押担保，担保范围包括借款本金及相应利息、罚息、违约金、债权人实现债权的费用等，并办理了抵押登记手续。2013年9月27日，工商银行与被告���小企业公司签订了一份编号为2013年（象山保）字0062号的保证合同，被告中小企业公司自愿为被告神鱼公司与工商银行签订的编号为2013年（象山）字0605号的《小企业借款合同》项下债务提供连带责任保证，保证范围包括本金及相应利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2013年3月11日，被告神鱼公司与工商银行签订了一份编号为2013年（象山）字0132号的《小企业借款合同》，约定借款金额950万元，借款期限为2013年3月11日至2014年3月10日，借款利率按照同期同档次国家基准利率上浮10%计算，按季调整，按季结息。2013年7月16日，被告神鱼公司与工商银行签订了一份编号为2013年（象山）字0409号的《小企业借款合同》，约定借款金额400万元，借款期限为2013年7月10日至2014年7月10日，借款利率按照同期同档次国家基准利率上浮10%计算，按季调整，按季结息。2013年8月2日，被告神鱼公司与工商银行签订了一份编号为2013年（象山）字0458号的《小企业借款合同》，约定借款金额400万元，借款期限为2013年8月1日至2014年7月15日，借款利率按照同期同档次国家基准利率上浮10%计算，按季调整，按季结息。2013年10月9日，被告神鱼公司与工商银行签订了一份编号为2013年（象山）字0605号的《小企业借款合同》，约定借款金额400万元，借款期限为2013年10月8日至2014年9月30日，借款利率按照同期同档次国家基准利率上浮10%计算，按季调整，按季结息。2013年12月5日，被告神鱼公司与工商银行签订了一份编号为2013（象山）字0756号的《小企业借款合同》，约定借款金额250万元，借款期限为2013年12月5日至2014年11月20日，借款利率按照同期同档次国家基准利率上浮10%计算，按季调整，按季结息。合同签订后，工商银行按约履行了放贷义务。借款合同期满后，各被告未按合同约定履行还本付息的义务。截至2014年7月31日，被告共欠本金2400万元，利息、罚息、复利792615.7元。2014年9月26日，工商银行将上述合同项下债权转让给原告，并已依法通知了被告并向被告催收，但各被告均未履行各自相应的义务。被告神鱼公司、神鱼厂均未作答辩。被告中小企业公司辩称：1、答辩人没有为被告神鱼公司贷款提供担保的事实，答辩人中小企业与工商银行签订的编号为2013（象山保）字0062号的保证合同明确约定，答辩人提供担保的是神鱼公司与工商银行于2013年9月27日签订的借款合同，现原告要求中小企业履行保证责任的主合同是2013年10月9日签订的，与保证合同约定的合同不符，故答辩人不应对2013年10月9日签订��借款合同承担担保责任。2、原告提供的是2013年10月9日签订的《小企业借款合同》，但原告提供的《借款借据》是2013年10月8日的，即原告在与被告神鱼公司签订借款合同之前就已进行了放贷行为。答辩人有理由认为原告的放贷行为不是根据原告与被告神鱼公司签订的借款合同，故答辩人不应对该笔400万元借款承担担保责任。3、借款人神鱼公司有将自己的财产用于抵押担保，根据物权法相关规定，既有债务人提供的抵押物担保，又有第三人提供的保证担保，应当先处置抵押物，不足部分再由第三人承担保证责任。故倘若答辩人需承担担保责任，也应当是在抵押物处置后不足部分承担保证担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为：工商银行与被告神���公司、神鱼厂签订的《最高额抵押合同》、与被告中小企业公司签订的《保证合同》、与神鱼公司签订的《小企业借款合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。工商银行与被告神鱼公司之间金融借款合同关系依法成立，被告神鱼公司未能按照合同约定的数额和期限返还借款，应承担相应的民事责任。工商银行已将本案债权转让给原告信达公司，并通过公告方式通知债务人（借款人和保证人），故该债权转让对债务人已发生法律效力。原告信达公司作为债权受让人，有权要求被告神鱼公司向其履行合同义务。故原告相应诉讼请求，本院予以支持。被告神鱼公司、神鱼厂自愿为神鱼公司所负债务即本案债务提供最高额抵押担保，并已办理不动产抵押登记。现原债权人工商银行已将该全部债权转让给原告信达公司，并履行了通知义务，该债权转让发生效力，担保该债权的抵押权一并转让给原告，但原告要求实现该抵押权，根据中华人民共和国国土资源部关于《不动产登记暂行条例实施细则》的有关规定，需办妥相关转移登记手续。被告中小企业公司与原告签订《保证合同》，自愿为被告神鱼公司与工商银行签订的编号为2013（象山）字0605号《小企业借款合同》形成的债务提供连带责任保证。被告中小企业公司抗辩称保证合同约定担保的是2013年9月27日工商银行与被告神鱼公司签订的《小企业借款合同》所形成的债务，现原告主张被告中小企业公司承担保证责任的债务是工商银行与被告神鱼公司在2013年10月9日签订的借款合同所形成的，故被告中小企业公司不应当承担保证责任。原告提出，因贷款审批需要一定时间，而保证合同签订在前，所以存在借款合同的实际签订���间比保证合同约定的时间迟，同时，保证合同约定的主合同编号与借款合同编号是一致的，故应当认定被告中小企业承担担保责任。关于保证合同约定的主合同签订时间与原告提供的借款合同签订时间不一致，结合日常交易习惯以及保证合同上约定的担保的主债权所依据的主合同编号与原告提供的借款合同编号相一致这一点，本院采信原告的说法。另被告中小企业抗辩应当先处置债务人提供的抵押物，不足部分再由保证人承担保证责任。因《保证合同》明确约定“主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，债权人有权要求保证人先承担担保责任，保证人承诺不因此而提出抗辩。债权人放弃、变更或丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。”，本院对被告中小企业公司上述抗辩主张不予采纳，在��告信达公司已依法受让本案债权的情况下，被告中小企业公司应就《保证合同》约定承担连带责任。因《保证合同》特别条款中有明确约定“本合同保证金额人民币肆佰万元整。”本院认为，被告中小企业公司应在400万元范围内承担连带保证责任。被告神鱼公司、神鱼厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十九条、第六十条、第六十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条和《中华人民���和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波神鱼机械有限公司于本判决生效后十五日内归还原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金2000万元，并支付暂算至2014年7月31日的利息（含罚息、复利）681399.44元（此后至判决确定给付之日止的利息、罚息和复利按《小企业借款合同》及《借款借据》的约定计算）；二、被告宁波神鱼机械有限公司于本判决生效后十五日内归还原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金400万元，并支付暂算至2014年7月31日止的利息111216.26元（此后至判决确定给付之日止的利息、罚息和复利按《小企业借款合同》及《借款借据》的约定计算）；三、原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司在办理变更登记手续后有权对被告宁波神鱼机械有限公司、宁波神鱼轻工机械厂提供抵押的位于象山县爵溪街道新瀛路3号、象山县爵溪街道沙龙路、象山县爵溪街道北塘、象山县爵溪街道北塘工业区的房地产[房产证号：象房权证爵溪镇字第××（1）号、象房权证爵溪镇字第××（2）号、象房权证爵溪镇字第××（3）号、象房权证爵溪镇字第××号、象房权证爵溪镇字第××号、象房权证爵溪镇字第××号；土地使用权证号：象国用（95）字第031580号、象国用（2000）字第03-0104号、象国用（2001）字第03-0174号、象国用（2002）字第03-0183号、象国用（2002）字第03-0184号、象国用（2005）第03-0022号；他项权证号：象房他证爵溪镇字第2011078**号、象他项（2011）第00638号]以折价或以拍卖、变卖后的价款在2865万元的范围内优先受偿；四、被告象山县中小企业融资担保有限公司对被告宁波神鱼机械有限公司的上述第二项债务在400万元的���围内承担连带清偿责任，被告象山县中小企业融资担保有限公司承担保证责任后，有权向被告宁波神鱼机械有限公司追偿；五、驳回原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案案件受理费165763元，由被告宁波神鱼机械有限公司、宁波神鱼轻工机械厂、象山县中小企业融资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于���江省宁波市中级人民法院。审 判 长  王博闻人民陪审员  陆传凤人民陪审员  郑根条二〇一六年十一月十八日代书 记员  史夏祯