陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕03民终1548号上诉人（原审被告（原告））安银川，男，生于1975年12月20日。上诉人（原审原告（被告））：凤县峪庆电站有限责任公司，住所地凤县。法定代表人毋金生，该公司董事长。委托代理人赵永强，宝鸡市司法局148法律服务所法律工作者。上诉人安银川因与上诉人凤县峪庆电站有限责任公司经济补偿金纠纷一案，均不服凤县人民法院（2016）陕0330民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人安银川、上诉人凤县峪庆电站有限责任公司的法定代表人毋金生及其委托代理人赵永强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安银川上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判处不公。凤县峪庆电站有限责任公司上诉请求：撤销原判，驳回安银川原仲裁所有请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决结果错误。安银川向一审法院起诉请求：1、依法确认原告（安银川）已于2015年10月10日与被告（凤县峪庆电站有限责任公司）解除了劳动关系，并依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付原告（安银川）被拖欠的工资14317.61元，以及依法应加付的赔偿金14317.61元；2、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付原告（安银川）经济补偿金54080元，以及依法应加付的赔偿金54080元；3、依法裁决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付原告（安银川）被克扣和无故拖欠的加班工资27924.6元，以及依法应加付的赔偿金27924.6元；4、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付以缴纳住房公积金为由克扣的原告（安银川）工资1246元，以及依法应加付的赔偿金1246元；5、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）赔偿未给原告（安银川）办理失业保险的经济损失24721.65元；6、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付不与原告（安银川）订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额133120元；7、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给付原告（安银川）法定年休假工资13388.2元，以及依法应加付的赔偿金13388.2元；8、请依法判决被告（凤县峪庆电站有限责任公司）给原告（安银川）办理并缴纳2010年7月至2015年10月的各项社会保险，并赔偿相应损失。凤县峪庆电站有限责任公司向一审法院起诉请求：判决其不支付安银川解除劳动合同经济补偿金20740.50元、住房公积金1246元、年休假工资2080.60元。一审法院认定事实：原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司于2006年12月5日成立，由宝鸡市渭滨水电开发总公司参股，系独立法人单位。2010年6月30日经宝鸡市渭滨水电开发总公司安排，被告（原告）安银川到原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司下属的旺峪河二级站担任站长。2015年7月24日原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司出具通知决定于2015年7月27日起免去被告（原告）安银川的站长职务，接到通知后被告（原告）安银川于2015年8月上班4天，2015年10月上班3天，从2015年10月5日起被告（原告）安银川未在到旺峪河水电站上班。2015年10月8日，被告（原告）安银川以原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司与其不签订书面劳动合同，不严格执行国家法律规定的休假制度，未给其办理失业保险等为由向原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司邮寄了解除劳动关系通知书，当月原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司的法定代表人毋金生签收该邮件。2015年11月，被告（原告）安银川向凤县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，凤县劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月7日作出凤劳仲案字[2015]97号裁决书裁决：2015年10月10日安银川与凤县峪庆电站有限责任公司解除劳动关系；凤县峪庆电站有限责任公司支付安银川解除劳动合同的经济补偿金20740.5元；凤县峪庆电站有限责任公司退回已扣安银川未缴纳的住房公积金1246元；凤县峪庆电站有限责任公司支付安银川20**年7月1日至2015年10月10日未休年休假工资2080.6元；驳回安银川其余之诉。裁决书送达后，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司、被告（原告）安银川均不服仲裁裁决结果，遂诉至本院。另查明，被告（原告）安银川20**年7月至12月工资分别为3042.64元、2536.0元、3076.15元、4250.78元、3720.8元、3292.1元；被告（原告）安银川20**年1月至7月工资分别为2841.02元、2541.71元、2470.1元、3542.35元、3255.88元、2613.98元、1439.30元，2015年8月工资为225元，之后，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司未向被告（原告）安银川发放工资。还查明，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司未给被告（原告）安银川缴纳失业保险，并且原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司扣除了被告（原告）安银川20**年1月至7月的住房公积金1246元（178元×7个月），未向住房公积金部门缴纳。一审法院认为，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司与被告（原告）安银川之间存在劳动关系。原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司未依法给被告（原告）安银川缴纳失业保险等社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，被告（原告）安银川有权随时与原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司解除劳动合同。被告（原告）安银川自2015年10月5日起未在到旺峪河水电站上班，并向原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司递交了解除劳动关系通知书，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司在收到解除劳动关系通知书后，既未通知被告（原告）安银川需继续上班，也未对解除劳动关系通知书进行回应，应认定为以默认的方式同意解除劳动关系。原、被告对收到解除劳动关系通知书的日期说法不一，但原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司对2015年10月10日安银川与凤县峪庆电站有限责任公司解除劳动关系的该项仲裁裁决并未提出诉讼，视为其接受了该项仲裁结果，故本院对2015年10月10日安银川与凤县峪庆电站有限责任公司解除劳动关系依法予以确认。原、被告解除劳动关系后，双方的劳动合同作为劳动关系的载体也随之解除，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司应当按照法律规定给予被告（原告）安银川相应的经济补偿金；首先关于被告（原告）安银川的实际工作年限问题；原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司虽主张被告（原告）安银川在其单位的工作时间为五年，但依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。故对原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司的该项主张不予支持。依照工资表、职业及收入证明上的显示，被告（原告）安银川的工作年限为13年，但被告（原告）安银川诉状所称其到宝鸡市渭滨水电开发总公司工作的时间为2003年3月3日，至双方解除劳动关系的2015年10月10日，实际工作时间应为十二年零七个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司应当向被告（原告）安银川支付相当于十三个月月工资的经济补偿金；其次，关于被告（原告）安银川的月平均工资的问题；因被告（原告）安银川从2015年7月起未工作满勤，工资数额不完整，经核算2014年7月至2015年6月被告（原告）安银川的十二个月平均工资为3098.6元，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司应支付被告（原告）安银川的经济补偿金应为40281.8元（3098.6元/月×13个月）。关于安银川主张的2015年7、8、9、10月工资的问题。虽然安银川对凤县峪庆电站有限责任公司提供的2015年7、8、9、10月的考勤表不予认可，但其未能提供证据证实其出勤天数，故对该项意见不予采信。依照考勤记录，7月份工资凤县峪庆电站有限责任公司已全额支付，故对安银川主张的7月份工资，依法不予支持。9月份工资因安银川未提供劳动，故对安银川主张的9月份工资，依法不予支持。安银川8月份上班4天，10月份上班3天，其应获得工资应为997.25元（3098.6元÷21.75天×7天），减去凤县峪庆电站有限责任公司已支付的225元，凤县峪庆电站有限责任公司仍需向安银川支付工资772.25元。关于安银川主张的加班工资的问题，因其未提交充分证据，本院对其该项请求不予支持。关于安银川主张的凤县峪庆电站有限责任公司给付以缴纳住房公积金为由扣发的工资的问题。依照《住房公积金管理条例》第三十八条之规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存;逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”安银川可向住房公积金管理部门申请解决，故本院对安银川的此项主张不予支持。关于安银川主张的未办理失业保险的经济损失问题。本案中是安银川向凤县峪庆电站有限责任公司邮寄解除劳动关系通知书，主动要求解除劳动关系。根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项“非因本人意愿中断就业的”规定，安银川主张的失业保险费不符合享受失业保险待遇的情形，故本院对安银川的此项主张不予支持。关于安银川主张的未订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项之规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。安银川于2013年3月已工作年满十年，凤县峪庆电站有限责任公司理应与其订立无固定期限劳动合同。凤县峪庆电站有限责任公司未与安银川订立无固定期限劳动合同，应向安银川每月支付二倍的工资。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。凤县峪庆电站有限责任公司未与安银川订立无固定期限劳动合同，安银川理应知道其权利受到侵害，而其直至2015年11月10日才向凤县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求凤县峪庆电站有限责任公司支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资，故其要求2014年12月10日之前的二倍工资均已超过了仲裁申请时效，本院依法不予支持。2014年12月至2015年10月期间原告的工资总额为22993.69元，凤县峪庆电站有限责任公司应向安银川支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额22993.69元。关于安银川主张的法定年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天，单位因工作原因不能安排职工休年休假的，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。安银川在凤县峪庆电站有限责任公司处连续工作十二年多,依据法律规定应当享有年休假10天的休假时间，原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司在诉讼中未提供证据证明已安排被告（原告）安银川休年休假，故安银川有权要求凤县峪庆电站有限责任公司支付300%的工资报酬。依据法律规定，安银川主张该权利应适用一年的仲裁时效，因此计算其带薪年休假工资的天数应为10天;依据2008年人力资源和社会保障部令第1号《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，安银川的月平均工资应为3098.6元，故凤县峪庆电站有限责任公司应支付安银川因未休带薪年休假10天工资差额计2849.29元[3098.6元÷21.75天×10天×（300%-100%）］。关于安银川主张的由凤县峪庆电站有限责任公司为其缴纳2010年7月至2015年10月的各项社会保险的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足；用人单位逾期仍未缴纳或未补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不作处理。安银川可向劳动和社保管理部门申请解决，故本院对安银川的此项主张不予支持。关于安银川主张的加付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位支付拖欠劳动者加付赔偿金的前提是经劳动者向劳动行政部门举报，劳动行政部门督促后用人单位依然拖欠劳动者工资的。现安银川未提供证据证明其是向劳动行政部门举报过凤县峪庆电站有限责任公司拖欠其工资的事实，故本院对安银川的此项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第二款第（一）项、第三十八条第一款（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条第二款、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《住房公积金管理条例》第三十八条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定判决：一、原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司支付被告（原告）安银川解除劳动合同经济补偿金40281.8元；二、原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司支付被告（原告）安银川工资772.25元；三、原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司支付被告（原告）安银川未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额22993.69元；四、原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司支付被告（原告）安银川带薪年休假工资2849.29元；五、驳回原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）安银川的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）凤县峪庆电站有限责任公司承担15元，被告（原告）安银川承担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，原判决认定事实清楚，有当事人陈述和相关书证等证据在卷佐证，均经当庭质证，应予确认。本院认为，原判决认定的本案事实，已为真实、合法且与本案密切关联的证据所证实，本院予以确认。二上诉人均上诉称一审法院认定事实不清或错误，但均不能出具能够推翻原判决认定事实的新的证据，本院不予采信。综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由安银川负担10元，由凤县峪庆电站有限责任公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李 喆审 判 员  王根芳代理审判员  姚 坤二〇一六年十一月二十八日书 记 员  黄 鑫