上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初2231号原告：瞿仁初，男，1958年1月17日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：上海齐大电气科技有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：谷文先，总经理。委托诉讼代理人：丁辉，上海众华律师事务所律师。原告瞿仁初诉被告上海齐大电气科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年1月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告瞿仁初于2016年4月14日向本院提出鉴定申请，要求对涉案《劳务协议》的手写字迹形成时间及是否存在换页等事项进行鉴定。我院于2016年5月11日委托华东政法大学司法鉴定中心对涉案《劳务协议》进行鉴定。该中心于2016年8月9日出具司法鉴定意见书。后本案转为普通程序，组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。原告瞿仁初、被告上海齐大电气科技有限公司的委托代理人丁辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求依法判令被告：1、支付原告2015年7月1日至2016年8月18日工资人民币(以下同)15,454元；2、支付原告2015年3月23日至2015年8月18日未订立劳动合同二倍工资差额47,701.15元；3、支付原告违法解除劳动合同赔偿金100,000元。事实和理由如下：原告于2011年2月进入被告处工作，双方订立两份劳动合同。最后一份劳动合同到期后，双方未续订劳动合同。2015年8月8日，被告以原告严重违纪为由解除与原告劳动合同，同时未足额支付原告在职期间工资，原告认为被告的上述行为违反法律规定，遂诉至法院。被告上海齐大电气科技有限公司辩称：原、被告订立三年期劳务协议，约定协议期限至2016年2月24日止，不同意支付原告未订立劳动合同二倍工资差额。原告在2015年6月至2015年8月期间多次迟到早退和旷工，属于严重违纪，被告解除与原告劳动合同未违反法律规定，不同意支付其违法解除劳动合同赔偿金。同意按出勤天数支付原告2015年7月至2015年8月期间的工资。被告提供的《劳务协议》，共计三页，约定合同期限自2013年2月25日至2016年2月24日止。原告对第三页上的签名的真实性无异议，但对协议第二页的真实性持有异议，认为被篡改调换，并向法院申请对《劳务协议》进行司法鉴定。2016年8月9日，华东政法大学司法鉴定中心出具文检鉴定意见书，鉴定意见如下：1、可以认为检材《劳务协议》第2页的手写字迹与检材第1页的手写字迹并不是一次性书写形成。限于送检的鉴定材料条件以及本中心的技术支持，无法进一步判断检材《劳务协议》上第2页上所有手写字迹的形成时间。2、检材《劳务协议》存在换页篡改情况。3、限于送检的鉴定材料条件以及本中心的技术支持，无法判断检材《劳务协议》第2页、第3页是否同一机具印刷形成。原告为此垫付鉴定费15,000元。被告《员工手册》规定，员工上班时间为8点30分，下班时间为17点。员工因工外出，应向部门考勤负责人备案，在公司留言板上注明去向。员工迟到60分钟以上者作为事假一天处理，当月累计五次迟到者计一天旷工。早退时间超过1小时以上的按旷工1天算。员工连续旷工三天或全年累计旷工五天，视作自动离职，公司将予以除名。原告在《员工手册阅读签名登记》表上签字。被告提供的2015年6月至2015年8月考勤日报表显示，原告在2015年6月至2015年8月存在多次未打卡、迟到、早退情况。其中，2015年7月出勤时间为81小时,缺勤13天。2015年8月出勤日为11天，缺勤1天。原告对考勤日报表的真实性无异议，但认为其工作岗位为销售，工作内容具有灵活性，无需按要求正常考勤。2015年7月，被告向原告出具《书面警告通知书》，主要内容有：你于2015年6月1日至2015年6月30日期间，多次迟到早退、旷工，工作未满8小时(附件为2015年6月份考勤表)为此，公司多次找你谈话，要求你改正，但你拒不改正。为严肃起见，根据《上海齐大电气科技有限公司员工手册》第三章第三条、第三章第四条、第三章第五条，第五章第二条，特别做出如下处罚。处分：书面严重警告一次，并做书面检查。被告于2015年8月5日以短信、邮政快递形式向被告送达该份通知书，因原告拒收邮件被退回。后公司于8月11日再次以邮件形式向原告发送该通知。2015年8月，被告向原告出具《书面记过处分通知书》，主要内容有：公司上次发出书面警告至今，你未做出书面检查，且基于2015年7月1日至2015年7月30日期间，你多次迟到、早退、工作未满8小时(附件为2015年7月份考勤表)，你已经多次严重违反公司规章制度，为严肃起见，根据《上海齐大电气科技有限公司员工手册》第三章第三条、第三章第四条、第三章第五条，第五章第二条，特别做出如下处罚。处分：书面记大过。被告于2015年8月10日以短信、邮政快递形式向被告送达该份通知书，因原告拒收邮件被退回。后公司于8月11日再次以邮件形式向原告发送该通知。2015年8月18日，被告向原告出具《开除处罚通知书》，主要内容有：自2015年6月1日至2015年7月31日，你多次迟到早退旷工，为此公司已经发出两次书面处罚通知书，但你仍然于2015年8月3日旷工一天，8月5日、7日、10日、11日、13日五日迟到，且在工作期间多次睡觉，消极怠工，你已经多次严重违反公司规章制度，为严肃起见，根据《上海齐大电气科技有限公司员工手册》第三章第三条、第三章第四条、第三章第五条，第五章第二条，《劳务协议》第六条第二款，特别做出如下处罚。开除处理，为此双方再无劳动劳务关系。被告以邮件及短信形式向原告送达上述通知。2015年10月15日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付原告工资、未订立劳动合同二倍工资差额及赔偿金等。该委于2016年1月15日作出裁决：被告应支付原告2015年7月至2015年8月工资9,712.64元，对原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，于法定期限内诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书、鉴定意见书、鉴定费发票、考勤日报表、快递回执、员工手册及签收表、通知书等证据佐证。证据经当庭质证，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、被告单方解除劳动合同行为是否合法；2、被告是否应当全额支付原告2015年7月1日至2015年8月18日工资；3、被告是否应当支付原告2015年3月23日至2015年8月18日期间未订立劳动合同二倍工资差额。关于第一个争议焦点。本院认为，该项争议应由被告用人单位承担举证责任。被告提供《考勤日报表》、员工手册、通知书及快递回执等证据，用于证明原告在职期间存在多次迟到、早退、未正常打卡且不接受公司管理的事实。原告对考勤日报表的真实性没有异议，但主张其因销售岗位特殊，未打卡时间在拜访客户等，但原告未提供证据证明其未打卡时间系在为被告提供劳动的事实，故原告的该项主张，本院难以采信。原告未正常考勤，经公司两次书面警示记过后仍存在多次迟到、未正常打卡等情况，并拒收公司的书面警示和记过通知，其行为明显有违劳动者勤勉忠实义务。被告解除与其劳动合同于法有据。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于第二个争议焦点。本院认为，原告未按公司要求打卡考勤，亦不能提供证据证明未考勤时间系在为公司提供劳动，原告要求被告全额支付其2015年7月1日至2015年8月18日期间的工资缺乏事实依据，本院不予支持。根据《考勤日报表》记载的原告出勤时间，被告应当支付原告上述期间工资9,712.64元。关于第三个争议焦点。根据鉴定结论，系争《劳务协议》存在换页篡改情况。鉴于该协议由被告保管，被告应对劳务协议存在换页篡改情况的合理性及必要性提供相关证据。被告陈述第二页因原告要求更换协议内容而进行换页，但从协议第二页内容来看，除了合同期限对被告有利之外，其余条款内容对原告并无特别倾斜保护，被告的该项抗辩缺乏合理性，本院难以采信。被告不能合理解释换页事宜，依法应承担法律上的不利后果，系争劳务协议所载明的合同期限，本院不予采信。原告主张双方订立的劳动合同期限至2015年2月25日止，故被告依法应支付原告2015年3月25日至2015年8月18日期间未订立劳动合同二倍工资差额42,011.49元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条、第八十二条第一款之规定，判决如下：被告上海齐大电气科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告瞿仁初2015年7月1日至2015年8月18日期间工资人民币9,712.64元；被告上海齐大电气科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告瞿仁初2015年3月25日至2015年8月18日期间未订立劳动合同二倍工资差额人民币42,011.49元；三、驳回原告瞿仁初的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案鉴定费用人民币15,000元，由被告上海齐大电气科技有限公司负担。案件受理费人民币10元，由被告上海齐大电气科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  娄 嬿审 判 员  周泉泉人民陪审员  曹美凤二〇一六年十一月十一日书 记 员  张 楠附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……