云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民终1562号上诉人（原审原告）：曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司，住所地麒麟区环城东路北段。法定代表人：余自力，系公司总经理。委托诉讼代理人：彭向锐，云南洪兴律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：晏连庆，男，汉族，1955年1月29日生，富源县人，住曲靖市富源县。上诉人曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司因与被上诉人晏连庆劳动争议一案，不服麒麟区人民法院（2016）云0302民初1959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司上诉请求：1、撤销麒麟区人民法院(2016)云0302民初l959号民事判决书，依法认定富源县营上镇人民调解委员会的调解书有效，判决上诉人无需支付被上诉人各项赔偿款284961.68元；2、二审依法采纳曲靖市劳动能力鉴定委员会关于9级伤残的鉴定或者依法认定云南省劳动能力鉴定委员会构成5级伤残的鉴定程序及结果与事实不服，其与曲靖市劳动能力鉴定委员会的鉴定结果相差太大，同意并支持上诉人向更专业的鉴定机构申请重新鉴定。事实和理由：一、上诉人与被上诉人在富源县营上镇人民调解委员会的主持下，当时双方均到场，并委托相关代理人，宴连庆在场，当时他本人说不识字，当场授权女婿李恒、女儿宴燕自愿达成调解协议，调解协议签订后，上诉人严格按照协议的规定支付了住院期间医疗费，70000元补偿款经被上诉人同意的前提下，委托富源县付款，上诉人已经按照调解协议的约定履行了调解书的义务，被上诉人没有按照约定到富源县拿款，不影响调解书效力，该调解协议已经生效，上诉人已经实际履行完毕。当事人享有依法自愿订立合同的权利，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，该调解协议已经生效，对双方有约束力；二、上诉人对曲靖市劳动人力资源和社会保障局工伤认定书不服，首先上诉人与被上诉人不存在劳动用工关系，被上诉人年满60周岁，不可能成为曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司的工人，更不可能签订任何劳动合同，工伤决定书上诉人没有收到，其整个认定程序没有听取上诉人的意见；三、曲靖市劳动能力鉴定委员关于构成9级伤残鉴定客观真实，应当认定合法有效，云南省劳动能力鉴定委员会的鉴定5级伤残过高，上诉人提出合理怀疑，同时请求法院指定更高更专业的鉴定机构重新鉴定；四、上诉人已经尽到完全责任及义务，相反被上诉人从2013年8月19日至今，一直睡在富源县营上中学工地上，导致上诉人一直停工，共计停工损失30多万元，无法支付工人工资。晏连庆未作答辩。曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司向一审法院起诉请求：（2016）曲市劳人仲案04号裁决书计算费用过高，请求法院依法驳回被告对原告的诉请。一审法院认定事实：2013年8月19日，被告晏连庆在原告建筑施工项目富源营上小学伙食楼施工过程中受伤。被告受伤后，先后在昆明医科大学第一附属医院、曲靖市第一人民医院、富源县营上中心卫生院、富源县人民医院住院进行治疗，被告共住院183天（其中，被告在昆明医科大学第一附属医院住院34天，在曲靖市第一人民医院住院84天，在富源县人民医院住院11天，在富源县营上中心卫生院住院54天）。2014年9月26日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定被告本次受伤为工伤，2015年7月16日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，护理依赖程度为达不到等级，被告对该鉴定结论不服，向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2015年12月1日，云南省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认为被告伤残等级为伍级，生活自理障碍程度为未达到生活自理障碍等级。被告两次劳动能力鉴定支付鉴定费共计800元。后被告向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会提出以下仲裁请求：1、依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、由被申请人一次性补偿申请人因工伤所造成的各项损失合计人民币456235.89元（其中，包含交通费2000元、住院伙食补助费19600元、护理费31360元、复查费22575.89元、停工留薪期工资123300元、后续治疗费3000元、一次性伤残补助金81000元、一次性医疗补助金53250元、一次性伤残就业补助金117150元、劳动能力等级鉴定费800元、后续治疗鉴定费用640元、医疗辅助器具费1560元。2016年4月5日，曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会作出曲市劳人仲案〔2016〕04号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系自2016年2月3日解除；二、由被申请人支付申请人住院伙食补助费4811.68元、医疗费7221.1元、停工留薪期工资54000元、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金251400元、劳动能力等级鉴定费800元。以上共计人民币318232.78元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，遂向本院起诉。另查明，被告工作每月工资为4500元。庭审中，被告放弃要求原告承担医疗费的主张。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受到法律的保护。被告晏连庆在工作中受伤，2014年9月26日经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年7月16日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，护理依赖程度为达不到等级，被告对该鉴定结论不服，向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2015年12月1日，云南省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认为被告伤残等级为伍级，生活自理障碍程度为未达到生活自理障碍等级。根据《工伤保险条例》第三十六条：职工因工致残被鉴定为五级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。故本院现对被告提出要求解除与原告的劳动关系，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条，原告应当支付被告标准为18个月本人工资的一次性伤残补助金为81000元（4500元/月×18个月）；支付被告15个月曲靖市上年度职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金为53250元（3550元/月×15个月）；支付被告33个月曲靖市上年度职工月平均工资的一次性伤残就业补助金为117150元（3550元/月×33个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”被告的停工留薪期本院确认为183天，按被告每月工资4500元，停工留薪期工资计算为27450元（4500元/月÷30天×183天）。被告住院183天，住院伙食补助费每天按被告就医当地月最低工资的70%计算，计算为4811.68（1265元÷30天×70%×34天﹢1130元÷30天×70%×84天﹢955元÷30天×70%×11天﹢1070元÷30天×70%×54天=4811.68）元；被告要求支付护理费，因被告经云南省劳动能力鉴定委员会鉴定，其生活自理障碍程度为未达到生活自理障碍等级，且被告未提交住院医院出具的陪护证明，故该费用本院不予支持；被告主张的后续治疗费及该项费用的司法鉴定费，上述两项费用并不在工伤赔偿范围内，故本院不予支持。因被告庭审中已放弃要求原告支付医疗费的诉讼请求，故本院予以确认。劳动能力鉴定费用本院确认为800元；交通费本院根据客观事实酌定为500元。被告主张医疗辅助器具费1560元并无相应事实依据，故本院不予支持。综上，原告应当赔偿被告的各项损失本院确认为：一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金53250元、一次性伤残就业补助金117150元、停工留薪期工资27450元、住院期间伙食补助费4811.68元、交通费500元、劳动能力鉴定费800元，以上共计284961.68元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法的通知》第三十八条之规定，判决：一、解除被告晏连庆与原告曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司的劳动关系。二、由原告曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司于本判决生效后三十日内支付被告晏连庆一次性伤残补助金81000元，一次性工伤医疗补助金53250元，一次性伤残就业补助金117150元，停工留薪期工资27450元，住院期间伙食补助费4811.68元，交通费500元，劳动能力鉴定费800元，以上共计284961.68元。案件受理费10元免交。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，2013年8月19日，晏连庆在上诉人建筑施工项目富源营上小学伙食楼施工过程中受伤。2014年9月26日，经曲靖市人力资源和社会保障局认定晏连庆本次受伤为工伤，2015年7月16日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，护理依赖程度为达不到等级，晏连庆对该鉴定结论不服，向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2015年12月1日，云南省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认为晏连庆伤残等级为伍级，生活自理障碍程度为未达到生活自理障碍等级。依据本案查明的事实，上诉人主张与被上诉人晏连庆之间不存在劳动关系没有事实依据，其上诉理由不能成立。上诉人主张与被上诉人之间已经达成调解协议，因该调解协议并未实际履行，对上诉人的该项主张，本院不予审查；同时，一审依据云南省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认定晏连庆伤残等级为伍级符合相关法律规定，上诉人二审期间提出重新鉴定的申请，本院不予准许。综上所述，曲靖市麒麟区丰登建筑安装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  迟少杰审判员  张玲玲审判员  朱婧然二〇一六年十一月三十日书记员  吕梦亭