甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘11民终624号上诉人(原审被告)：甘肃鸿博房地产开发有限责任公司。住所地定西市安定区江夏名城*期*号楼。法定代表人：陈霞，该公司董事长。委托诉讼代理人：张钧，甘肃鸿博房地产开发有限责任公司经理。被上诉人(原审原告)：谢婷菊，女，1974年8月4日生，汉族，甘肃省定西市人，干部。上诉人甘肃鸿博房地产开发有限责任公司因与被上诉人谢婷菊商品房预售合同纠纷一案，不服安定区人民法院（2016）甘1102民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷和询问当事人，对本案进行了审理。本案现已审理终结。甘肃鸿博房地产开发有限责任公司上诉请求：1、依法纠正原判给上诉人多判利息54239元；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判按被上诉人主张判贷款利息无任何依据。原审查明中认定双方签订了排号协议，约定了按顺序选房和特殊优惠政策以及被上诉人先交纳诚意金60万元，被上诉人选铺面时满意者双方订立买卖合同，诚意金充当购房款，不满意者上诉人退还诚意金，并按同期银行存款利率承担相应利息(今年中国人民银行公布的一年定期存款利率为1.95%，二年为2.1%，三年期为2.75%)。原审查明的以上事实有被上诉人提交双方签订协议中明确约定是正确的。但原判理由叙述对原告请求的利息的请求予以支持，到底按双方约定支付还是按原告主张支付不清，而判决数额中以原告主张请求的5.5%贷款利率判处，违背了当事人自愿的原则，判决明显偏袒被上诉人。二、原判被上诉人的利息起算时间不符合本案事实，计算不准确。双方最初约定被上诉人先交纳60万元诚意金，才享受先排号和优惠政策。被上诉人2013年10月19日预交诚意金40万元，到2014年3月12日才将20万元交清，从此双方才订立了排号协议，被上诉人才享有优先排号权和优惠政策。在此期间双方既未约定支付利息，不存在法定利息。原判认定从2014年10月12日起，原告在选不到满意的商铺的情况下才向被告申请要求退款，被告亦同意退款，从此双方发展到以前约定的“退款时根据同期银行存款利率支付相应利息”，60万元诚意金的利息应从2014年10月12日开始计算到2016年7月12日共21个月，同期银行存款利率不到两年按两年2.1%计息，实际应按一年期1.95%计算。原判按单方请求作出显失公平的判处。既损害了上诉人的合法权益，也违背了法律的公平正义，应依法改判。三、原判偏袒被上诉人，给上诉人违法多判利息54239元。从2014年10月12日起至2016年7月12日共21个月×两年定期存款利率2.1%×60万元=26460元。谢婷菊服判未答辩。一审法院认定事实：2013年10月19日，原、被告签订了《中鸿春天家园商铺排号协议》1份，约定:1、被告依照排号次序可优先选择商铺，并享受相应特殊优惠。2、协议期内，被告有权无条件退号，并取回所交诚意金。3、协议期间，接到原告通知后，被告按“排号协议序号”的先后顺序选房，满意者签订认购书或《商品房买卖合同》并该诚意金充当购房款；不满意者退还诚意金；退款时，根据银行同期存款利率支付被告相应利息。原告先后向被告交付诚意金共计600000元。2014年3月12日，原、被告签订《中鸿春天家园商铺排号协议1》。2014年10月12日，原告向被告申请要求退款，被告亦同意退款，至诉讼时，被告未与原告签订购房合同，亦未向原告退还房款，遂形成诉讼。认定上述事实的证据有排号协议1份、收据3份、退款申请书复印件1份、证明1份。一审法院认为，原、被告在协商一致的情况下签订了《中鸿春天家园商铺排号协议》，双方应按协议履行义务，被告未能履行约定义务，且在原告退款申请上签字同意退款。故本院对原告要求解除双方签订的协议及要求被告退还房款，并支付利息的请求予以支持，但时间应截止到起诉为止。被告以收据中一份交款人为谢颙吉为由提出异议，但双方签订的排号协议1及退款申请中均认可原告所交诚意金金额为600000元，故对被告的异议不予采信。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，判决：一、解除原、被告签订的《中鸿春天家园商铺排号协议1》；二、被告甘肃鸿博房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内返还原告谢婷菊所交诚意金600000元，并支付利息80699元，共计680699元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10662元，因适用简易程序审理减半收取5331元，由被告甘肃鸿博房地产开发有限责任公司负担。二审中，当事人双方未提交新证据，本院对一审查明的事实及认定事实的证据予以确认。另查明，2014年3月12日被上诉人向上诉人交付诚意金20万元，并于当日双方再次签订中鸿春天家园商铺排号协议1，该协议中写明意向商铺面积60平方米，意向商铺价格每平方米9999元，总房款60万元。该协议第3条约定“乙方于本协议签订时向甲方交纳诚意金60万元。并于选房时缴清尾款、签订购房合同，诚意金转为房款”。第5条约定“协议期间，乙方可退号，与甲方协商解决，退还所交诚意金”。本院认为，上诉人甘肃鸿博房地产开发有限责任公司与被上诉人谢婷菊签订了中鸿春天家园商铺排号协议及中鸿春天家园商铺排号协议1，约定被上诉人交纳诚意金后有按排号次序优先选择商铺的权利，上诉人未履行协议约定的义务，后被上诉人申请退还诚意金时上诉人在申请书上签字表示同意退款。故一审判决由上诉人返还被上诉人所交诚意金并支付利息等项处理正确，本院予以确认。上诉人提出原判按被上诉人主张判贷款利息无任何法律依据且对利息起算时间不符合本案事实，应从2014年10月12日开始计算利息的问题，经查证，双方于2013年10月19日签订了中鸿春天家园商铺排号协议，当日，被上诉人向上诉人交付诚意金40万元，协议第3条约定“协议期间，接到甲方(甘肃鸿博房地产开发有限责任公司)通知后，乙方(谢婷菊)按排号协议序号的先后顺序选房，满意者签订认购书或商品房买卖合同并该诚意金充当购房款；不满意者退还诚意金；退还时，根据银行同期存款利率支付乙方相应利息”。该协议中对选房时间未作约定，实际上诉人并未履行该协议。后在2014年3月12日被上诉人向上诉人又交付诚意金20万元，并于当日双方再次签订中鸿春天家园商铺排号协议1，该协议1中写明意向商铺面积60平方米，意向商铺价格每平方米9999元，总房款60万元，协议1第3条约定“乙方于本协议签订时向甲方交纳诚意金60万元。并于选房时缴清尾款、签订购房合同，诚意金转为房款”。第5条约定“协议期间，乙方可退号，与甲方协商解决，退还所交诚意金”。本院认为，根据本案实际，本案应以双方在2014年3月12日签订的排号协议1为定案的依据，该协议1第5条约定“协议期间被上诉人可退号，上诉人退还所交诚意金”。但该协议中对选房时间未作明确约定，后被上诉人以选房时间过长要求退款。由于该协议1中对上诉人在退款时应否承担利息未作约定，根据相关规定，上诉人在退还诚意金时应向被上诉人支付相应的利息。原审按年基准利率5.5%计算利息并无不当。故上诉人的上诉理由不足，本院不予采纳。综上所述，甘肃鸿博房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10662元，由上诉人甘肃鸿博房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王瑞芳审判员  张亚玲审判员  张宏峰二〇一六年十一月八日书记员  赵雯萱