福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终4234号上诉人（原审被告并为原告）：晋江三盟鞋业有限公司，住所地福建省晋江市。法定代表人：许云云，该公司经理。委托诉讼代理人：吴庆端，福建尚品律师事务所律师。被上诉人（原审原告并为被告）：李兴军，男，1977年6月6日出生，汉族，住湖北省建始县。委托诉讼代理人：张洁，北京君颜(厦门)律师事务所律师。上诉人晋江三盟鞋业有限公司（以下简称三盟公司）因与被上诉人李兴军工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2016）闽0582民初5254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据和理由，故经阅卷、调查和询问当事人后决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。三盟公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：李兴军一审时已不需要进行内固定物拆除，三盟公司在一审庭审中也明确要求对李兴军自行委托鉴定机构作出的鉴定书申请重新鉴定，但一审法院未予准许属程序违法。三盟公司一审中已提交工资发放记录证明李兴军受伤前的工资水平，一审法院对工资的认定有误。李兴军违规操作机台，对事故存在过错，应减轻三盟公司的赔偿责任。李兴军辩称，三盟公司对李兴军提供的鉴定书在仲裁中未提出反驳，一审中也未在法定期限内申请重新鉴定。请求驳回上诉，维持原判。李兴军向一审法院起诉请求：判令三盟公司支付李兴军住院伙食补助费850元（17天×50元/天）、住院护理费1853元（17天×96元/天）、停工留薪期间工资36000元（8个月×4500元/月）、一次性伤残补助金40500元（9个月×4500元/月）、鉴定费1020元（320元+700元）、鉴定检查费85元、一次性工伤医疗补助金26765元〔（70.89-47.35）×0.2个月×4069元/月〕及一次性伤残就业补助金26765元〔（70.89-47.35）×0.2个月×4069元/月〕、交通费800元、后续治疗费8000元，共计142638元。三盟公司向一审法院起诉请求：判决三盟公司无需支付李兴军经济损失。一审法院认定事实：李兴军于2015年3月19日到三盟公司担任冲裁工。2015年4月9日下午15时，李兴军在冲床车间操作机台时，左上肢不慎被机台伤及。事故发生后，李兴军被送至晋江市中医院住院治疗17天，于2015年4月26日出院。三盟公司已结清李兴军工作期间的全部工资，并已支付李兴军住院治疗期间全部医疗费。2015年7月13日，经晋江市人力资源和社会保障局认定，李兴军所受伤害构成工伤。2015年12月4日，李兴军的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。2016年4月29日，李兴军提出自愿与三盟公司解除劳动关系的书面申请。一审法院认为，李兴军已构成工伤事故，依法应当享受工伤保险待遇。因三盟公司没有依法为李兴军办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故三盟公司应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向李兴军支付费用。李兴军进入三盟公司工作不满一个月，其月工资参照泉州市在岗职工月平均工资4069元（48823元／12月）计算，依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，确定李兴军请求赔偿的项目及金额如下：1.住院伙食补助费，李兴军住院治疗17天，以30元/天计算，应为17天×30元/天＝510元；2.住院护理费，李兴军住院治疗17天，以80元/天计算，应为17天×80元/天＝1360元；3.停工留薪期工资，根据《福建省工伤职工停工留薪管理暂行办法》相关规定，结合李兴军的受伤情况，三盟公司应支付李兴军4个月的停工留薪期工资为4个月×4069元/月＝16276元；4.一次性伤残补助金，李兴军的伤残等级为九级，其一次性伤残补助金为9个月×4069元/月＝36621元；5.鉴定检查费，李兴军主张85元合法有据，予以确认；6.鉴定费，李兴军主张鉴定费1020元(其中劳动能力鉴定费320元、后续治疗鉴定费700元)，合法有据，予以确认；7.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，李兴军于2016年4月29日提出自愿与三盟公司解除劳动关系，其与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命相差31.99年（70.89-38.90），不满一年按一年计算为32年。九级工伤职工的上述二项补助金计算标准均为每满一年发给0.2个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故三盟公司应支付李兴军一次性工伤医疗补助金26039元（32×0.2×48823元/12月）、一次性伤残就业补助金26039元（32×0.2×48823元/12月）；8.后续治疗费，李兴军主张8000元,有司法鉴定意见书为依据，予以确认；9.交通费，因李兴军未到统筹地区以外就医，故其主张三盟公司支付交通费理由不能成立，不予支持。以上各项合计115950元。李兴军于2016年4月29日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会提出自愿与三盟公司解除劳动关系的申请，符合法律规定，故李兴军与三盟公司之间的劳动关系应予解除。李兴军和三盟公司的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第二条、第十四条第一款第一项、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款及《福建省实施办法》第二十一条第二款、第二十六条、第二十七条、第二十八条规定，判决：一、李兴军与三盟公司的劳动关系自2016年4月29日起解除；二、三盟公司应于判决生效之日起十日内支付李兴军住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、鉴定检查费、鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及后续治疗费共计115950元；三、驳回李兴军和三盟公司的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实正确，二审予以确认。经查阅一审卷宗，二审补充认定如下事实：李兴军于2015年12月25日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会请求裁决：三盟公司支付李兴军住院伙食补助费850元、护理费1853元、停工留薪期工资36000元、交通费800元、一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金26084元、一次性伤残就业补助金26084元，后续治疗费8000元、鉴定费1020元、检查费85元。该委于2016年5月14日作出晋劳仲案【2015】1447号裁决：一、三盟公司应于裁决生效之日起三日内支付李兴军住院伙食补助费510元、住院护理费1360元、停工留薪期工资16276元、一次性伤残补助金36621元、劳动能力鉴定费320元、鉴定检查费85元、一次性工伤医疗补助金26039元、一次性伤残就业补助金26039元，共计107250元；二、李兴军与三盟公司之间的劳动关系即日起解除；三、驳回李兴军主张的其他仲裁请求。李兴军和三盟公司均不服该裁决，先后提起诉讼。一审法院确定李兴军为原告（并为被告）、三盟公司为被告（并为原告）予以并案审理。本院认为，三盟公司对李兴军提供的福建鼎力司法鉴定中心闽鼎【2015】临鉴字第L1807号鉴定意见有异议并要求重新鉴定，但未能提供该鉴定意见鉴定机构及人员不具备资质、鉴定程序违法或者鉴定依据明显不足等方面的证据，故对其主张不予采纳，对其重新鉴定申请亦不予准许。李兴军自2015年3月19日入职至受伤之日4月9日实际仅工作20天（含休息日），故三盟公司一审提供的《工资发放登记表》并无法完整客观体现李兴军的实际工资水平，一审法院因此参照泉州市在岗职工平均工资计算本案停工留薪期工资及一次性伤残补助金并无不当。李兴军所受伤害经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经生效行政判决确定，现三盟公司主张李兴军对其受伤存在过错应减轻三盟公司的责任，缺乏事实及法律依据，不予采纳。综上所述，三盟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律方面虽无须适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项及第四十六条第一款第一项，但判决结果正确，二审在纠正该瑕疵后对一审判决仍予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由晋江三盟鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  欧阳波代理审判员  傅嘉钦代理审判员  李华蓉二〇一六年十一月十四日书 记 员  吴悦明速 录 员  杜华珍附注本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。