广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 刑 事 判 决 书 (2016)桂0302刑初12号 公诉机关广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院。 被告人黄进，男，1983年6月19日生于广西大化县，壮族，小学文化，农民，住：广西大化瑶族自治县。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年8月8日被桂林市公安局秀峰分局刑事拘留，同日被桂林市公安局秀峰分局取保候审，2015年11月2日被桂林市秀峰区人民检察院取保候审，2016年2月24日经本院决定取保候审，由大化县公安局执行。 被告人廖熙绪，男，1983年7月15日生于广西防城港市，汉族，初中文化，个体户，住：广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年8月8日被桂林市公安局秀峰分局刑事拘留，2015年9月11日，被桂林市秀峰区人民检察院批准逮捕，由桂林市公安局秀峰分局执行，现被羁押于桂林市第一看守。 辩护人刘梦青，广西务诚律师事务所律师。 辩护人罗姗姗，广西务诚律师事务所律师实习律师。 被告人胡鹏夏，男，1985年1月9日生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：浙江省乐清市，现住：广西桂林市象山区。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年8月8日被桂林市公安局秀峰分局刑事拘留，2015年9月6日被桂林市公安局秀峰分局取保候审，2015年11月2日被桂林市秀峰区人民检察院取保候审，2016年2月24日经本院决定取保候审，由桂林市公安局象山分局执行。 桂林市秀峰区人民检察院以桂市秀检刑诉[2016]7号起诉书，指控被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏犯非法经营罪，于2016年2月24日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院遵照桂林市中级人民法院指定管辖决定，立案受理。2016年4月5日，本院决定适用普通程序。本院依法组成合议庭，在审理期间，公诉机关因补充证据，于2016年7月4日提出延期审理一个月，2016年10月26日延期审理7日，2016年9月27日、11月17日公开开庭审理了本案。桂林市秀峰区人民检察院指派检察员刘敬明出庭支持公诉，被告人黄进、廖熙绪及其辩护人刘梦青、罗姗姗、被告人胡鹏夏到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区桂林市秀峰区人民检察院指控：2014年4月左右，陈某甲（已死亡）多次向欧某某（另行处理）和被告人黄进购买“红双喜”（硬盒）、“恭贺新禧”、“白沙”等品牌香烟进行贩卖，且于同年10月开始租用陈某乙位于本市雁山区某镇某村*号院内的杂物间存放香烟。2015年2月至案发，陈某甲纠集其女婿被告人胡鹏夏共同参与贩卖香烟，胡鹏夏负责接收香烟。 2015年8月4日，被告人黄进联系被告人胡鹏夏商谈贩卖香烟事宜，确定由被告人黄进送一批香烟到桂林，并得到陈某甲的确认。2015年8月6日，被告人黄进纠集被告人廖熙绪共同出资购买香烟贩卖给陈某甲和被告人胡鹏夏。当日，被告人黄进、廖熙绪驾驶租用的汽车在东兴市“江山”码头装载上约定好的800条香烟，驶往桂林。2015年8月7日凌晨，当被告人黄进、廖熙绪与陈某甲、被告人胡鹏夏在某村*号院内交接香烟时，被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏被公安人员当场抓获，并从租用的轿车内缴获800条香烟，陈某甲趁乱逃离现场。 公安人员依法对陈某甲租用的本市雁山区某镇某村*号院内杂物间进行搜查，将杂物间内存放准备贩卖的香烟一批查获。 随后，公安人员根据被告人胡鹏夏的交代，依法对被告人胡鹏夏居住的位于本市象山区某路*号的某宿舍1栋1-1室杂物间进行搜查，将该杂物间准备贩卖的一批香烟查获。 案发后，从车牌号为桂P****白色“比亚迪”轿车内缴获的800条香烟，经鉴定，共计价值77053.50元；从桂林市象山区某路*号某宿舍1栋1-1室杂物间、某路*号*栋*单元*室、雁山区某镇某村*号院内杂物间缴获的香烟，经鉴定，价值166008.79元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站出具的《卷烟鉴别检验报告》上述缴获的香烟除1条“芙蓉王”（蓝色）、8条“芙蓉王”（五盒装专供出口）为假冒注册商标且伪劣卷烟外，其他的均为真品卷烟。 公诉机关提交了下列证据：到案经过、受案登记表、搜查证及搜查笔录、扣押物品文件清单、户籍证明、自驾车租赁合同、证明等书证；同案人陈某甲的供述；证人陈某乙、李某甲、伍某某、张某某、杨某、覃某某、李某乙、许某某、林某某的证言；涉案物品价格认定书及告知书、检验报告及告知书；辨认作案现场笔录及照片、赃物照片及指认赃物照片、作案使用的车辆及指认照片、被告人相互辨认笔录及照片、证人辨认被告人笔录及照片及被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏的供述。公诉机关认为，被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人黄进、廖熙绪在其参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人胡鹏夏在其参与的犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。 被告人黄进对公诉机关的指控无异议，当庭表示认罪。 被告人廖熙绪对公诉机关的指控无异议，当庭表示认罪。 辩护人刘梦青提出被告人廖熙绪系受雇运输香烟，在共同犯罪中属从犯，且其系初次犯罪，归案后能如实供述犯罪事实，有悔罪表现，希望能对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人胡鹏夏对公诉机关的指控无异议，当庭表示认识到错误，希望能得到从轻处罚，愿意改过自新。 经审理查明，2014年8月左右，陈某甲（已死亡）多次向欧某某（另行处理）购买“红双喜”（硬盒）、“恭贺新禧”、“白沙”等品牌香烟进行贩卖，所购香烟由被告人黄进送到桂林，欧某某在外地出事后，由被告人黄进直接将香烟送到陈某甲处。陈某甲于同年10月开始租用陈某乙位于本市雁山区某镇某村*号院内的杂物间存放香烟。2015年春节后，陈某甲让无业的其女婿被告人胡鹏夏帮忙贩卖香烟，先由被告人胡鹏夏送香烟到零售点，后带其接收香烟。 2015年8月4日，被告人黄进联系被告人胡鹏夏商谈贩卖香烟事宜，被告人胡鹏夏在电话里要求被告人黄进送一批香烟到桂林，并得到陈某甲的确认。2015年8月6日，被告人黄进纠集被告人廖熙绪共同出资购买香烟贩卖给陈某甲和被告人胡鹏夏。当日，被告人廖熙绪在防城港市“朋友自驾车”租车行承租了一辆白色“比亚迪”S6轿车（车牌号为：桂P****），由被告人黄进联系好香烟，二人在东兴市“江山”码头装载上约定好的800条香烟，驶往桂林。2015年8月7日凌晨，被告人黄进、廖熙绪将所贩卖的香烟运至桂林市后即与被告人胡鹏夏联系，双方约定在本市雁山区某镇某村交接。当被告人黄进、廖熙绪与陈某甲、被告人胡鹏夏在某村*号院内交接时，被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏被公安人员当场抓获，并从白色“比亚迪”轿车内缴获800条香烟，陈某甲趁乱逃离现场。 公安人员依法对陈某甲租用的本市雁山区某镇某村*号院内杂物间进行搜查，将杂物间内存放准备贩卖的“白沙”（NISE）250条、“红双喜”（听装）45条、“红双喜”（软盒）100条查获。 随后，公安人员根据被告人胡鹏夏的交代，依法对被告人胡鹏夏居住的位于本市象山区某路*号的某宿舍1栋1-1室杂物间进行搜查，将该杂物间准备贩卖的“红双喜”（硬盒）30条、“恭贺新禧”（硬盒）75条、“玉溪”（金色硬盒）6条、“白沙”（NISE）166条、“红双喜”（百年龙凤）43条、“阿诗玛”（硬盒）50条、“三五”(硬盒)50条、“云烟”（硬盒）88条、“芙蓉王”（蓝色）1条、“芙蓉王”（五盒装专供出口）8条、“红双喜”（听装）20条、“中华”（5000硬盒）5条等品牌香烟缴获。公安人员还对陈某甲居住的位于本市象山区某路*号*栋*单元*室进行搜查，查获存放在该处的准备用于贩卖的“红双喜”（百年龙凤）299条、“云烟”1条。 案发后，从车牌号为桂P****白色“比亚迪”轿车内缴获的800条香烟，经鉴定，共计价值77053.50元；从桂林市象山区某路*号某宿舍1栋1-1室杂物间、某路*号*栋*单元*室、雁山区某镇某村*号院内杂物间缴获的香烟，经鉴定，价值166008.79元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站出具的《卷烟鉴别检验报告》上述缴获的香烟除1条“芙蓉王”（蓝色）、8条“芙蓉王”（五盒装专供出口）为假冒注册商标且伪劣卷烟外，其他的均为真品卷烟。 在审理过程中，本院向被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏的户籍所在地或居住地发出了调查函，被告人黄进户籍所在地大化县社区矫正工作领导小组办公室向本院出具的《调查评估意见书》的评估意见为被告人黄进可以适用社区矫正；被告人廖熙绪户籍所在地的防城港市防城区司法局出具的《复函》表示被告人廖熙绪一家已外出打工十多年，对他的社会关系及表现，户籍所在地的村委会及周边村民都表示不了解，导致该局无法对其本人进行深入调查；被告人胡鹏夏居住地桂林市象山区司法局出具的《调查评估意见书》认为，被告人胡鹏夏居住在其妻子家的房屋内，其平时性格温和，与邻居相处融洽，社区账卡上登记有基本信息，社区工作人员对其家庭情况较了解，评估意见为适合社区矫正。 上述事实，被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏在开庭审理过程中无异议，并有经当庭质证的到案经过、受案登记表、搜查证及搜查笔录、扣押物品文件清单、户籍证明、自驾车租赁合同、证明等书证；同案人陈某甲的供述；证人陈某乙、李某甲、伍某某、张某某、杨某、覃某某、李某乙、许某某、林某某的证言；涉案物品价格认定书及告知书、检验报告及告知书；辨认作案现场笔录及照片、赃物照片及指认赃物照片、作案使用的车辆及指认照片、被告人相互辨认笔录及照片、证人辨认被告人笔录及照片及被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏的供述等证据证实。 本院认为，被告人黄进、廖熙绪、胡鹏夏违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，构成非法经营罪，公诉机关的指控成立。 被告人黄进在伙同被告人廖熙绪贩卖香烟中，向被告人廖熙绪提议贩卖香烟，并小部分出资，联系买家，组织货源；被告人廖熙绪接受被告人黄进的犯罪提议，用于购买香烟的资金大部分由其支出，租用交通工具，参与运输并交易，二被告人在此次共同犯罪中，作用基本相当，不宜区分主从犯，此次犯罪，按二被告人的相对作用分别予以处罚。案发后，陈某甲藏匿香烟处查获的香烟基本都是被告人黄进贩卖的，其应对该部分承担责任。被告人胡鹏夏参与其岳父陈某甲的香烟非法经营，应对其参与的全部犯罪负责，在共同犯罪中，其负责收货、送货，处于被支配地位，起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，依法对其从轻处罚。 辩护人刘梦青提出被告人廖熙绪系受雇运输香烟，在共同犯罪中属从犯的意见。经查，被告人黄进提出贩卖香烟赚钱，自己资金不够，邀被告人廖熙绪参与。被告人廖熙绪为获取不法利益，出资大部分，并积极租用运输车辆，参与交易。其在共同犯罪中的作用不是次要或者辅助的，不属于从犯。对辩护人的意见，本院不予采纳。 辩护人刘梦青还提出被告人廖熙绪系初次犯罪，归案后能如实供述犯罪事实，有悔罪表现的意见与事实相符，依法对其从轻处罚。但其提出对被告人廖熙绪适用缓刑的意见，因本院对被告人廖熙绪户籍所在地司法机关发出调查函后，防城港市防城区司法局复函称被告人廖熙绪全家长期在外打工，基层组织对其个人社会关系及表现均不了解，无法对其进行深入调查。其不具备社区矫正条件，不符合缓刑条件。因此，对辩护人提出对其适用缓刑的意见，本院不予支持。 被告人黄进归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，当庭表示认罪，依法对其从轻处罚。 被告人胡鹏夏归案后能如实供述犯罪事实，有坦白情节，当庭表示认罪，有悔罪表现。其居住地桂林市象山区的司法机关提交的《调查评估意见书》表示其适合社区矫正，具备帮教条件，对其从轻处罚并适用缓刑。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人黄进犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从判决执行之日起计算。罚金在判决生效后十五日内缴纳。） 二、被告人廖熙绪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月8日起至2017年2月7日止。罚金在判决生效后十五日内缴纳。） 三、被告人胡鹏夏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、查获的香烟一批予以没收。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘伟胜 人民陪审员  杨林珍 人民陪审员  刘孔钿 二〇一六年十一月十七日 书 记 员  廖鑫凯