包头市中级人民法院   民事判决书     （2016）内02民终1770号     上诉人（原审原告）王凤英，女，1970年8月14日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。   委托代理人赵有成，包头市148指挥协调中心第一法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店。   法定代表人孟庆花，公司总裁。   被上诉人（原审被告）包头市永盛成百货有限责任公司。   法定代表人孟庆花，公司总裁。   二被上诉人的共同委托代理人康丽梅，内蒙古承达律师事务所律师。   上诉人王凤英因违反安全保障义务责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2016）内0204民初591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王凤英的委托代理人赵有成、被上诉人包头市永盛成百货有限责任公司和包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店的委托代理人康丽梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   一审法院审理查明，王凤英受雇于东河区森雅丽化妆品门市部，在包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店做驻场促销员，由东河区森雅丽化妆品门市部为其发放劳动报酬，包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店对其进行管理。包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店是包头市永盛成百货有限责任公司设立的分公司，不具备法人资格及独立财产。2014年12月1日18时许，包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店的工作人员将拆卸下的两扇门放在店内的墙边，后为该店送货的厂家的装卸工将两扇门立起来贴近墙体，王凤英经过时，两扇门倒下将王凤英砸伤。王凤英受伤后被送往包头市第四医院住院治疗150天，经诊断为：腰3椎体骨折。在本案审理过程中，王凤英申请对其伤情进行伤残等级鉴定，经本院委托，包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2016年4月28日出具 [2016]临鉴字第231号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告王凤英伤残等级为九级。另查明，包头市永盛成百货有限责任公司主张已赔偿原告王凤英医疗费93545.12元、护理费25300元及住院伙食补助费7081.88元。王凤英认可被告支付此次住院治疗的全部医疗费，但对医疗费金额存有异议，对医疗费票据中金额为12000元没有加盖医疗机构印章的收据1份不认可；原告王凤英认可被告支付全部护理费，其陈述对被告支出的护理费金额不清楚；原告王凤英认可被告支付住院伙食补助费6000元。原告王凤英对于此次住院治疗发生的医疗费、护理费未作请求，对于被告已赔偿的住院伙食补助费6000元在诉讼请求总金额中进行了核减。   一审法院认为，公共场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，被告包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店未将拆卸下的门妥善安放，致使在其店内从事驻场促销员工作的王凤英被门砸伤。被告包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店未尽到安全保障义务，因该店系被告包头市永盛成百货有限责任公司所设立的分支机构，被告包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店不承担责任，由被告包头市永盛成百货有限责任公司承担侵权责任。关于原告王凤英医疗费的诉讼请求，原告王凤英主张出院后复查产生121.50元医疗费并提供相关医疗费收据，本院予以采信，支持医疗费121.50元。关于原告王凤英住院伙食补助费的诉讼请求，原告王凤英住院治疗150天，按照住院期间每天100元，支持住院伙食补助费15000元。关于原告王凤英营养费的诉讼请求，原告王凤英住院治疗150天，按照住院期间每天100元，支持营养费15000元。关于原告王凤英误工费的诉讼请求，原告王凤英主张按照上一年度批发和零售业平均工资计算，举证不足，不予支持；原告王凤英自认月工资为1500元至2000元不等，取平均值按月工资1750元，从事故发生之日计算至定残前一日共计514天，原告按照510天请求，法院认定误工期510天，支持误工费29750元。被告主张原告王凤英月工资1248元，举证不足，不予采信；被告主张原告王凤英的误工费应从事故发生之日计算至作出劳动能力鉴定前一日，因该鉴定非定残鉴定且该鉴定未作为本案定案依据，法院不予采信。关于原告王凤英残疾赔偿金的诉讼请求，原告王凤英经鉴定构成九级伤残，按照2015年度内蒙古自治区××区居民人均可支配收入28350元计算，支持残疾赔偿金113400元。关于原告王凤英精神损害抚慰金的诉讼请求，按照伤残等级每一级3000元，支持残疾赔偿金6000元。关于原告王凤英被扶养人生活费的诉讼请求，原告王凤英对于其亲属丧失劳动能力有无其他生活来源等情况举证不足，法院不予支持。关于原告王凤英鉴定费的诉讼请求，结合原告王凤英提供的鉴定费票据，支持鉴定费1782.50元。关于被告赔偿的医疗费、护理费，原告王凤英未请求，本案不作处理；关于被告主张赔偿住院伙食补助费7081.88元，举证不足，原告认可6000元，法院予以认定，在赔偿总额中予以核减。依照《中华人民共和侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十七条第一款之规定，判决：一、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英医疗费121.50元；二、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英住院伙食补助费15000元；三、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英营养费15000元；四、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英误工费29750元；五、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英残疾赔偿金113400元；六、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英精神损害抚慰金6000元；七、被告包头市永盛成百货有限责任公司赔偿原告王凤英鉴定费1782.50元；以上判决第一至第七项共计181054元，核减被告包头市永盛成百货有限责任公司已赔偿的6000元，剩余175054元于本判决书生效之日起十五日内付清。 八、驳回王凤英的其他诉讼请求。案件受理费5140元，一审适用简易程序减半收取2570元（原告王凤英已预交），原告王凤英负担670元，被告包头市永盛成百货有限责任公司负担1900元，被告包头市永盛成百货有限责任公司负担部分随上述款项一并给付原告王凤英。   宣判后，原审原告王凤英不服一审判决向本院提起上诉，请求：（一）依法改判一审判决；（二）一审法院认定误工费错误，误工费依据人身损害司法解释第二十条的规定应按所在地同行业年度职工平均工资计算；（三）一审判决对上诉人主张被抚养人生活费认定严重违法；（四）一审法院判决对上诉人的二次治疗费未予表述，判决驳回原告的全部诉讼请求，剥夺了上诉人的诉权。其主要上诉理由为，一审法院判决书部分事实认定主观臆断，如果受害人不能举证误工费，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度平均工资计算，一审法院在计算误工费方面明显不公正，有偏袒行为；关于请求的被抚养人生活费，一审中上诉人提供了被抚养人户口、身份证原件，特别向法院提交了住所地村委会和当地派出所出具的证明，完整证明了被抚养人已无劳动能力及生活来源，一审法院驳回上诉人该项请求错误；上诉人请求的二次治疗费依据病历和诊断上诉人应当进行必要的二次取钢板手术，一审法院剥夺上诉人的诉权错误。   被上诉人包头市永盛成百货有限责任公司和包头市永盛成百货有限责任公司赛罕店庭审答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，王凤英的工资收入是客观事实，一审法院据此认定误工费合理合法。王凤英九级伤残要求赔偿被抚养人生活费没有法律依据。   二审法院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于：（一）一审法院计算误工费的标准是否正确；（二）王凤英的被抚养人生活费是否应予支持；（三）王凤英的二次治疗费是否应予支持。一审法院审理期间，王凤英自认其于2012年8月受雇于森雅丽化妆品门市部，月工资1500元到2000元不等。一审法院根据其自认的事实认定误工损失的金额并无不当。王凤英在诉讼中请求支持其母亲被抚养人生活费，依照《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条第二款规定，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。王凤英对其母亲邓爱丧失劳动能力又无其他生活来源的事实举证不足，本院对其该项诉讼请求不予支持。王凤英二次治疗的诉权属于法律保护的合法诉求，王凤英可待二次治疗费用实际发生后另行提起诉讼。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5140元，由王凤英负担。   本判决为终审判决。                        审判 长  沈艳萍   审判员  杨    萍                        审判员    刘    纲     二○一六年 十一月十七日                            书记员  马林莹               附：引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第一百七十四条 第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。   第一百七十五条 第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。