河南省郑州市管城回族区人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫0104刑初332号公诉机关河南省郑州市管城回族区人民检察院。被告人韩通，男，1986年11月18日出生，汉族，初中文化程度，无业，住山东省德州市庆云县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月9日被郑州市公安局商城路分局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。辩护人赵松强，河南博正律师事务所律师。河南省郑州市管城回族区人民检察院以郑管检公诉刑诉（2016）298号起诉书指控被告人韩通犯诈骗罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。河南省郑州市管城回族区人民检察院指派检察员张艺凡出庭支持公诉，被告人韩通及辩护人赵松强到庭参加了诉讼。现已审理终结。河南省郑州市管城回族区人民检察院指控：被告人韩通自供为了快速挣钱，于2016年4月30日通过互联网认识QQ昵称为“江山”（信息不详）的男子，并通过“江山”向董某（信息不详）学习发送诈骗短信，通过“江山”介绍的另一名男子（信息不详）在其驾驶的鲁Ｎ×××××的轿车内安装发送短信的设备，江山承诺日工资为400-500元，按周结算。2016年5月3日，被告人韩通驾驶上述车辆在郑州市火车站附近，利用上述设备以10086的名义发送内容为“您的积分没有兑换即将清零，请手机登录www.10086iau.com，领取288元礼包”的短信，共计发送50342条，并将发送条数的截图发给“江山”。5月4日，韩通以同样的方式在郑州市二七区发送上述短信共计431267条。5月5日，韩通以同样的方式在郑州市管城回族区发送上述短信共计30686条。5月6日，韩通再次以同样的方式在郑州市管城回族区紫荆山路与东大街附近发送上述短信共计65019条。其随即被郑州移动网络优化中心追踪到信号源并报警。民警从韩通处扣押手机一部，短信群发器一台。经河南省工业和信息化委员会郑州无线电管理局检测，该短信群发器发射频段：935.2MHz～959.8MHz；测试频率偏差最大值为2772Hz；射频输出口发射功率在3个测试频点上分别为37.1dBm（5.1W），37.4dBm（5.5W），36.5dBm（4.5W）。2016年5月9日，民警将韩通传唤至公安机关，其对上述犯罪事实供认不讳。针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、身份信息、查某查询犯罪嫌疑人身份及前科情况、报案材料、郑州市公安局商城路分局出具的伪基站影响评估报告、指认作案工具照片、短信截屏照片、郑州市公安局商城路分局扣押决定书、河南省工业和信息化委员会郑州无线电管理局关于郑州市公安局商城路分局设备鉴定情况说明、河南省无线电监测站检测报告、郑州市公安局商城路分局情况说明、到案经过等证据。认为被告人韩通以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，具有其他特别严重情节，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪，其如实供述自己的罪行，且系犯罪未遂，提请本院依法判处。被告人韩通对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪。辩护人的辩护意见是：1、被告人韩通系初犯，可酌情从轻处罚；2、被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚；3、被告人系犯罪未遂，依法可从轻、减轻处罚；4、被告人系从犯，公诉机关指控韩通犯罪情节特别严重没有事实和法律依据；综上，建议对其判处三年以下有期徒刑。经审理查明：被告人韩通自供为了快速挣钱，于2016年4月30日通过互联网认识QQ昵称为“江山”（信息不详）的男子，并通过“江山”向董某（信息不详）学习发送诈骗短信，通过“江山”介绍的另一名男子（信息不详）在其驾驶的鲁Ｎ×××××的轿车内安装发送短信的设备，江山承诺日工资为400-500元，按周结算。2016年5月3日，被告人韩通驾驶上述车辆在郑州市火车站附近，利用上述设备以10086的名义发送内容为“您的积分没有兑换即将清零，请手机登录www.10086iau.com，领取288元礼包”的短信，共计发送50342条，并将发送条数的截图发给“江山”。5月4日，韩通以同样的方式在郑州市二七区发送上述短信共计431267条。5月5日，韩通以同样的方式在郑州市管城回族区发送上述短信共计30686条。5月6日，韩通再次以同样的方式在郑州市管城回族区紫荆山路与东大街附近发送上述短信共计65019条。其随即被郑州移动网络优化中心追踪到信号源并报警。民警从韩通处扣押手机一部，短信群发器一台。经河南省工业和信息化委员会郑州无线电管理局检测，该短信群发器发射频段：935.2MHz～959.8MHz；测试频率偏差最大值为2772Hz；射频输出口发射功率在3个测试频点上分别为37.1dBm（5.1W），37.4dBm（5.5W），36.5dBm（4.5W）。2016年5月9日，民警将韩通传唤至公安机关，其对上述犯罪事实供认不讳。以上事实，有法庭查证属实的下列证据证明：1、被告人韩通的供述，证明2016年4月30日其通过互联网认识QQ昵称为“江山”的男子，并通过“江山”向董某学习发送诈骗短信，通过“江山”介绍的另一名男子在其驾驶的轿车内安装发送短信的设备，江山承诺日工资为400-500元，按周结算。后其驾车到郑州，在郑州市火车站附近、二七区、管城回族区等地，先后四次利用上述设备以10086的名义，发送内容为“积分没有清零，登录下载链接，领取288元礼包”的短信共552295条左右，后被民警查获的事实；2、郑州市公安局商城路分局出具的伪基站影响评估报告及证人周某某（系郑州移动网络优化中心员工）的证言，证明，2016年5月6日下午在紫荆山路东大街附近区域伪基站导致的位置更新次数65019余次，即此处移动用户收到伪基站发送的垃圾短信不少于65109条，累计影响用户通信时长21673分钟以上；3、短信截屏照片，证明韩通发送诈骗短信的数量；4、郑州市公安局商城路分局扣押决定书，证明公安机关依法从韩通处扣押白色华为手机一部、短信群发器一台；5、河南省工业和信息化委员会郑州无线电管理局关于郑州市公安局商城路分局设备鉴定情况说明及河南省无线电监测站检测报告，证明鉴定机构对涉案伪基站设备的发射频段、测试频率偏差最大值、射频输出口发射功率的监测情况；6、郑州市公安局商城路分局出具的情况说明，证明韩通供述伙同一名化名“江山”的男子和一名董姓男子共同作案，因没有详细信息，故无法查找到该两名同案人员；7、身份信息、查某查询犯罪嫌疑人身份及前科情况、报案材料、到案经过、指认作案工具照片等证据附卷，与其他证据相互印证一致，佐证了案件事实。以上证据，经开庭出示、质证，证据来源合法、内容真实有效，本院予以确认。本院认为：被告人韩通利用发送短信的手段对不特定多数人实施诈骗，且具有其他特别严重情节，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出被告人韩通系从犯，公诉机关指控韩通犯罪情节特别严重没有事实和法律依据，建议对其判处三年以下有期徒刑的辩护意见，经查，韩通在整个诈骗过程中，始终积极参与并具体实施了犯罪行为，不宜认定从犯；另韩通在公安机关的供述，与郑州市公安局商城路分局出具的伪基站影响评估报告、证人周某某（系郑州移动网络优化中心员工）的证言及短信截屏照片等证据可相互印证一致，证实了韩通先后四次共发送诈骗短信577314余条，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》关于“其他特别严重情节”的认定。故该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人韩通系初犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且系犯罪未遂，依法可从轻、减轻处罚的辩护意见，经查，与本院当庭查明的事实一致，故该辩护意见，本院予以采纳。根据被告人韩通的犯罪事实和性质，依法应在“十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。具体量刑过程中，本院考虑以下量刑情节：1、被告人系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；2、被告人归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚；3、被告人系初犯，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人韩通犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月9日起至2021年5月8日止。罚金于判决生效后三日内缴纳。）二、本案中郑州市公安局商城路分局依法扣押的白色华为手机一部、短信群发器一台，予以没收，由郑州市公安局商城路分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  卢光耀人民陪审员  乔 梁人民陪审员  张青梅二〇一六年十一月十六日书 记 员  郑丹丹