贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔03民终4521号上诉人（原审被告）：遵义御牛实业股份有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区人民路国投大厦14楼。法定代表人:何涛，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：陈天涛，男，1982年7月25日出生，汉族，贵州省遵义县人，住遵义县。委托代理人：徐韬华，贵州谋道律师事务所律师。委托代理人：王蛟，贵州谋道律师事务所律师。上诉人遵义御牛实业股份有限公司（以下简称御牛公司）因与被上诉人陈天涛劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2016）黔0303民初549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。御牛公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法判决驳回陈天涛诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误。上诉人因公司停业整顿，经召开公司员工会议决议，于2015年10月13日至2015年11月26日放假，收假后，被上诉人未来公司上班，也未向上诉人提出解除劳动合同，属自动离职，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。综上所述，一审认定事实错误，请求人民法院查明案件事实，依法改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人陈天涛二审未提交书面答辩意见。被上诉人陈天涛向一审法院起诉请求：一、判决解除双方的劳动关系；二、判决御牛公司支付拖欠的五个月工资共计人民币22500元；三、判决御牛公司支付解除劳动合同经济补偿金人民币4500元(4500元/月×1个月)；四、判决御牛公司支付拖欠陈天涛工资的额外补偿5625元；五、判决本案诉讼费用由御牛公司承担。一审法院认定事实：2015年5月14日，陈天涛与御牛公司签订《劳动合同书》，约定陈天涛进入御牛公司工作，试用期工资为每月2600元。合同期限从2015年5月14日起至2018年5月13日止。御牛公司每月15日发放上月工资，陈天涛工作期间的工作时间为标准工时工作制。自2015年6月起，御牛公司因不能正常经营，开始拖欠员工工资，在2015年7月向陈天涛发放2015年6月工资后，再未向陈天涛发放过工资。2015年10月12日，御牛公司召开全员职工大会，大会决定公司从2015年10月13日至2015年11月26日放假45天，放假期间的待遇按劳动法最低收入标准执行。如公司资金提前到位，放假时间提前终止；如在放假时限截止时，公司仍不能兑现员工工资，员工可依法行使自己的合法权利。另查明，《2015年7月至11月剩余应发工资个人明细》显示，陈天涛2015年7月至2015年11月剩余应发工资为14396.80元。《2015年9月职工薪酬表》显示，陈天涛的月工资标准为4500元，9月份应发工资为4500元，公司扣除相关保险费、税费后，实发工资3147.10元。2015年11月26日，御牛公司未兑现员工工资，陈天涛遂向遵义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出不予受理案件通知书，认为被申请人主体不适格，决定不予受理。陈天涛不服该通知书，提起诉讼。一审法院认为，陈天涛与御牛公司存在劳动合同关系，御牛公司作为用人单位应当与劳动者即陈天涛按照合同的约定，全面履行各自的义务。御牛公司自2015年7月起未再向陈天涛及时支付劳动报酬，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，陈天涛请求判决解除其与御牛公司的劳动关系的诉讼请求，于法有据，予以支持。陈天涛自2015年7月起，未再从御牛公司获得过劳动报酬，直到陈天涛申请劳动仲裁时，御牛公司仍未支付劳动报酬，故陈天涛最后的工作时间应认定为2015年12月23日。御牛公司于2015年10月12日在全员职工大会上通过了公司因不能正常经营而放假45天、放假期间的待遇按劳动法最低收入标准执行的决定，作出了《关于遵义御牛实业股份有限公司全体员工放假的通知》，告知陈天涛如在放假时限截止时，公司仍不能兑现员工工资，员工可依法行使自己的合法权利等事项。因此，对于放假期满的第二日即2015年11月27日起，因全员职工大会已经通过了前述决定并告知了员工依法行使自己的合法权利等事项，陈天涛也没有举证证明其实际出勤上班，并且陈天涛的诉讼请求也仅主张五个月的劳动报酬，故陈天涛从2015年11月27日起至2015年12月23日期间不应当计发劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，御牛公司应支付陈天涛2015年7月1日至2015年11月26日期间的劳动报酬。关于支付劳动报酬的数额，陈天涛主张以月工资标准4500元计算，拖欠五个月的工资共计22500元。经查，庭审中，陈天涛提交了《2015年7月至11月剩余应发工资个人明细》、《2015年9月职工薪酬表》，该两份证据有御牛公司印章以及公司财务人员签字，其客观性、真实性、关联性均应予以认可。《2015年7月至11月剩余应发工资个人明细》记载的陈天涛2015年7月至2015年11月剩余应发工资为14396.80元。结合陈天涛提供的两份证据，能够反映御牛公司计算的剩余应发工资存在代扣个人缴纳的养老保险费、医疗保险费、个人所得税的情况，这些应由个人缴纳的税费，按相关法律规定，由单位代扣后向相关部门缴纳，系单位的法定义务，故御牛公司计算职工剩余应发工资时扣除的税费，应由御牛公司向相关部门缴纳。因此，御牛公司计算的剩余应发工资即使扣除了陈天涛个人缴纳的养老保险费、医疗保险费、个人所得税，也不予返还陈天涛。若御牛公司不履行缴纳税费义务，可向相关部门投诉，由相关部门予以制裁。至于御牛公司计算职工剩余应发工资时还有扣除其他款项的情况，因陈天涛在庭审中未举证证明其他扣款的不合理性，故若有其他款项的扣除，也予以认可。综上，《2015年7月至11月剩余应发工资个人明细》上记载的陈天涛2015年7月至2015年11月剩余应发工资14396.80元可认定为御牛公司拖欠的工资，陈天涛请求支付拖欠的工资数额过高，仅支持14396.80元，超出部分，不予支持。对陈天涛请求判决御牛公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，予以支持。对于经济补偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿金的计算是以劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月应发工资的平均数为基数。庭审中，陈天涛仅提供了其2015年9月的应发工资4500元，无法计算合同解除前12个月应发工资的平均数，故确定以4500元为计算经济补偿金基数；陈天涛在御牛公司的工作期间为7个月零10天，工作年限应当按1年计算，故陈天涛的经济补偿金为4500/月×1个月=4500元。陈天涛请求判决御牛公司支付拖欠陈天涛工资的额外补偿5625元，性质上属于加付赔偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，属于劳动行政部门的主管范围，在本案中于法无据，不予支持。御牛公司经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权，本案依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条和第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、依法解除陈天涛与御牛公司之间的劳动合同关系；二、御牛公司于本判决书生效后十日内支付给陈天涛工资14396.80元、解除劳动合同经济补偿金4500元，合计18896.80元；三、驳回陈天涛其余的诉讼请求。案件受理费10元，公告费100元，合计110元，由御牛公司承担。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议的焦点问题为：御牛公司应否向陈天涛支付经济补偿金。首先，御牛公司对差欠陈天涛工资及因经营问题放假长达45天的事实无异议，本院予以确认。其次，因经营困难原因御牛公司在放假期结束后，仍不能兑现工资发放，也未要求陈天涛继续上班，且御牛公司也无法恢复正常经营，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”之规定，一审判决解除陈天涛与御牛公司的劳动关系，合理合法，应予维持。第三，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，在御牛公司未提供证据证明经济补偿金数额计算错误的情况下，一审判决由御牛公司向陈天涛支付经济补偿金4500元，符合法律规定，应予维持。综上，御牛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费180元，由遵义御牛实业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  文小琼代理审判员  张 鹏代理审判员  张辉云二〇一六年十一月十日书 记 员  万云龙