贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民终936号上诉人（原审被告）：王某，女，43岁，汉族，贵州省安顺市人，农民，住贵州省安顺市西秀区。上诉人（原审被告）：周某，男，55岁，汉族，贵州省安顺市人，农民，住贵州省安顺市西秀区。上诉人的委托诉讼代理人：何开泉，男，1954年12月9日生，穿青人，住贵州省织金县熊家场乡何家寨村水沟组。系二上诉人舅舅。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：董某，女，1968年4月10日生，汉族，贵州省安顺市人，系安顺市第六小学教师，住贵州省安顺市西秀区。原审被告：谢某，男，1953年4月17日生，白族，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。上诉人王某、周某与被上诉人董某，原审被告谢某民间借贷纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院作出的（2016）黔0402民初1580号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。现已审理终结。上诉人王某、周某上诉请求：1.依法撤销原审判决，改判为驳回被上诉人的本诉请求，支持上诉人反诉请求或发回重审；2.判决上诉人已偿还被上诉人76504.8元；3.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人董某2016年5月26日立案，西秀区法院却于2015年5月27日立案，程序错误。2.原审判决计算不清。上诉人向被上诉人实际借款96000元。2014年3月至9月还款28000元（每月还款4000元），2014年12月至2016年6月还款62700元（每月还款3300元），共还款90700元，被上诉人认可收到这些钱。一审既支持被上诉人对借款金额的主张，又反对超出月2%的利息，观点矛盾，判决错误。之前归还的4000元应按月2%抵还，期间利息应为14195.2元。之后归还的3300元应按双方口头协议约定3000元系本金，300元系利息抵还，归还的62700元中应抵还本金57000元，利息5700元。被上诉人董某二审中未作答辩。原审被告谢某二审中未作陈述。原审原告董某起诉请求：1、请求人民法院判决被告王某、周某偿还原告借款人民币100000元及利息。2、判决被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年2月1日被告王某、周某向原告借款，并由谢某提供担保。同日，三被告出具一张内容为：“周某、王某将座落在大水沟的房屋一幢抵押给董某老师借款人民币壹拾万元整（100000元）月息按4%，用于生意周转，借款期为4个月，从2014年2月1至2014年6月1日，超过期限本息还不清，董某和谢某有权出卖此房，借款人无权干涉。借款人王某、周某担保人谢某2014年2月1日”的借条给原告收执。借款当天原告扣取人民币4000元作为利息，被告王某、周某实得借款96000元。借款期满后，原告找被告索要此款未果，遂诉来本院。审理中，原告表示被告王某、周某每月支付的3300元是利息，收到2016年6月。其中被告王某、周某2014年10、11月的利息未付。同时，在庭审中，原告明确因担保期限已过，故不要求担保人谢某承担担保责任。一审法院认为：被告王某、周某向原告借款，并出具借条给原告收执，双方已形成借贷关系，依法受法律保护，故原告诉请被告还款有理，本院予以支持。原、被告在借条上约定的利息为月息4%，已超过月利率最高不得超过2%的规定，其超出部分本院不予支持，故该借款利息只能按年利率24%（月利率2%）计算。庭审中，原告认可被告王某、周某支付利息到2016年6月，又主张2014年10、11月的利息未付，因被告王某、周某未到庭确认，原告的主张不符合生活规律，其也不能提供证据证明，故对该主张，本院不予采纳。被告谢某辩称其与王某、周某和原告家人在2014年11月份达成协议，约定从2014年12月起由被告王某、周某每月还款3300元给原告，其中3000元用作归还本金，300元为利息，直到借款还清为止。因原告否决有此协议，且被告也未能提供相应证据加以佐证，故对被告谢某的该辩称理由，本院不予采纳。被告王某、周某不到庭参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：由被告王某、周某在本判决生效后十日内偿还原告董某人民币96000元及利息（利息按本金人民币96000元从2016年7月1日起按年利率24%计算至本金还清之日止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币2300元，减半收取1150元，由被告王某、周某负担。本院二审期间，上诉人王某、周某提交新证据：谢某出具的证明材料及收条二张，拟证明上诉人的还款情况。经质证，被上诉人董某对证据的真实性有异议，不能达到上诉人的证明目的，原审被告谢某对证据无异议。经审查，谢某系本案当事人，且为本案借款担保人，与上诉人存在利害关系，不能达到上诉人的证明目的，对以上证据本院不予采纳。根据一审庭审中董某关于王某、周某支付利息情况的陈述，王某、周某在上诉状中关于支付款项的陈述和二审中当事人所作的陈述，二审补充查明：2014年3月-9月，王某、周某每月向董某支付4000元。2014年12月-2016年6月，王某、周某每月向董某支付3300元，共计支付90700元。二审对一审查明的事实予以确认。二审中，本案争议焦点为：1.一审程序是否错误；2.借款本金及利息如何认定。本院认为，关于一审程序是否错误的问题。一审于2016年9月9日作出（2016）黔0402民初1580号民事裁定书，补正（2016）黔0402民初1580号民事判决书中笔误：“本院于2015年5月27日立案受理”更正为“本院于2016年5月27日。”该民事裁定书已送达各方当事人，发生法律效力。因此，一审程序没有错误，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于借款本金及利息如何认定的问题。2014年2月1日，上诉人王某、周某与被上诉人董某，原审被告谢某签订借条约定借款100000元，月息按4%计算。董某当天支付96000元给王某、周某，扣取4000元作为利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定,2014年2月1日董某实际出借的金额为96000元。王某、周某称与董某协商达成口头协议，约定2014年10月、11月不归还利息，之后归还3300元中有3000元系本金，300元系利息。董某对以上事实不认可，并称归还的3300元系利息。因王某、周某，董某均未提供充分证据加以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人王某、周某与被上诉人董某均应承担举证不利的后果。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，王某、周某已支付款项应首先认定为利息，超过年利率36%，即月3%的部分先冲抵未还利息，再冲抵本金。2014年3月-9月，王某、周某每月向董某支付4000元。2014年12月-2016年6月，王某、周某每月向董某支付3300元，共计支付90700元。具体本金和利息计算如下：1.2014年3月实际偿还4000元，尚欠利息2880元（2014年2月未支付利息），抵扣尚欠利息后偿还了1120元，本月应偿还利息2880元，尚欠利息1760元，尚欠本金96000元。2.2014年4月实际偿还4000元，抵扣尚欠利息后偿还了2240元，本月应偿还利息2880元，尚欠利息640元，尚欠本金96000元。3.2014年5月实际偿还4000元，抵扣尚欠利息后偿还了3360元，本月应偿还利息2880元，偿还本金480元，尚欠本金95520元。4.2014年6月实际偿还4000元，本月应偿还利息2865.6元，偿还本金1134.4元，尚欠本金94385.6元。5.2014年7月实际偿还4000元，本月应偿还利息2831.57元，偿还本金1168.43元，尚欠本金93217.17元。6.2014年8月实际偿还4000元，本月应偿还利息2796.52元，偿还本金1203.48元，尚欠本金92013.69元。7.2014年9月实际偿还4000元，本月应偿还利息2760.41元，偿还本金1239.59元，尚欠本金90774.1元。8.2014年12月实际偿还3300元，尚欠利息5446.45元（2014年10月、11月未支付利息），抵扣尚欠利息后还欠利息2146.45元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息4869.67元，尚欠本金90774.1元。9.2015年1月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后还欠利息1569.67元，本月应偿还利2723.22元，尚欠利息4292.89元，尚欠本金90774.1元。10.2015年2月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后还欠利息992.89元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息3716.11元，尚欠本金90774.1元。11.2015年3月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后还欠利息416.11元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息3139.33元，尚欠本金90774.1元。12.2015年4月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了160.67元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息2562.55元，尚欠本金90774.1元。13.2015年5月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了737.45元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息1985.77元，尚欠本金90774.1元。14.2015年6月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了1314.23元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息1409.99元，尚欠本金90774.1元。15.2015年7月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了1891.01元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息832.21元，尚欠本金90774.1元。16.2015年8月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了2467.79元，本月应偿还利息2723.22元，尚欠利息255.43元，尚欠本金90774.1元。17.2015年9月实际偿还3300元，抵扣尚欠利息后偿还了3044.57元，本月应偿还利息2723.22元，偿还本金321.35元，尚欠本金90452.75元。18.2015年10月实际偿还3300元，本月应偿还利息2713.58元，偿还本金586.42元，尚欠本金89866.33元。19.2015年11月实际偿还3300元，本月应偿还利息2695.99元，偿还本金604.01元，尚欠本金89262.32元。20.2015年12月实际偿还3300元，本月应偿还利息2677.87元，偿还本金622.13元，尚欠本金88640.19元。21.2016年1月实际偿还3300元，本月应偿还利息2659.21元，偿还本金640.79元，尚欠本金87999.4元。22.2016年2月实际偿还3300元，本月应偿还利息2639.98元，偿还本金660.02元，尚欠本金87339.38元。23.2016年3月实际偿还3300元，本月应偿还利息2620.18元，偿还本金679.82元，尚欠本金86659.56元。24.2016年4月实际偿还3300元，本月应偿还利息2599.79元，偿还本金700.21元，尚欠本金85989.35元。25.2016年5月实际偿还3300元，本月应偿还利息2579.68元，偿还本金720.32元，尚欠本金85269.03元。26.2016年6月实际偿还3300元，本月应偿还利息2558.07元，偿还本金741.93元，尚欠本金84527.1元。因此，截至2014年7月1日，上诉人王某、周某尚欠借款本金为84527.1元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，上诉人王某、周某应按年利率24%向被上诉人董某支付逾期利息。综上所述，上诉人的上诉理由和请求部分成立，依法应予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院（2016）黔0402民初1580号民事判决；二、由上诉人王某、周某于本判决生效之日起十日内向被上诉人董某偿还借款本金84527.1元及借款逾期利息（以84527.1元为本金，按年利率24%计算，自2016年7月1日起至本判决指定的履行期限届满之日止。）；三、驳回被上诉人董某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，减半收取1150元，二审案件受理费2300元，共计3450元，由上诉人王某、周某承担2850元，被上诉人董某承担600元。本判决为终审判决。审 判 长 阮  素  芬审 判 员 陈  雯  贞代理审判员 王    爽二〇一六年十一月十日书 记 员 龚佳铃（代）