.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}      海南省海口市美兰区人民法院   民 事 判 决 书     （2016）琼0108民初3035号       原告：甘敏，男，1970年7月11日出生，汉族，住海南省琼海市。   委托诉讼代理人：陈文杰，海口市美兰区大江山法律事务所法律工作者（海口市美兰区法律援助中心指派）。   被告：海南省老干部休养服务中心，住所地海口市。统一社会信用代码：×××。   法定代表人：吴谛，该中心主任。   委托诉讼代理人：专磊、张正，海南嘉天律师事务所律师。   原告甘敏与被告海南省老干部休养服务中心劳动争议一案，本院于2016年8月25日立案后，依法适用普通程序，公开于2016年11月3日开庭进行了审理。原告甘敏及其委托诉讼代理人陈文杰、被告的委托诉讼代理人专磊、张正到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告甘敏向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告自2001年8月5日至2016年7月31日存在劳动关系；2、判令被告因解除劳动合同依法向原告支付自2001年8月5日至2016年7月31日劳动关系存续期间经济补偿金22050元（1470元/月×15个月）；3、判令被告支付自2001年8月5日至2016年7月31日期间的年休假工资17640元（1470元/月÷21.75天×87天×3倍）给原告；4、判令被告依法向原告出具解除劳动关系证明书。事实与理由：原告于2001年8月5日应聘到被告工作，担任保安队队长，同日正式工作，每月工资630元-1429元，每月的8日-15日通过银行卡转账发放上一个月的工资，上班时间为8:00-12:00、12:00-20:00，自入职至今没有休息日（包括法定节假日），签订无固定期限劳动合同，被告自2001年8月1日至2012年11月期间没有给原告办理社保。被告于2016年7月28日发出通知，“海南省老干部休养服务中心海甸干休所2016年8月1日起由海南联耀物业服务有限公司提供物业管理的服务工作。海甸干休所聘用人员（全体保安和保洁人员）的劳动关系将转移给海南联耀物业服务有限公司同一管理。逾期不办理的将视为自动放弃入职机会”。原告没有在被告规定的2016年7月29日至2016年7月30日期间和新的物业公司签订劳动合同。从2016年8月1日起，被告不再安排原告的工作，也不解决原告的合法权益问题。原告认为，原告自2001年8月5日应聘到被告工作，与其签订无固定期限劳动合同，直到被告于2016年7月31日终止原告与之的劳动关系，故双方自2001年8月5日至2016年7月31日期间存在劳动关系；被告规定原告和新的物业公司签订劳动合同，原告不同意，被告遂终止原告与其的劳动合同，应依我国《劳动合同法》第38、46、47条之规定向原告支付这期间经济补偿金22050元（1470元/月×15个月）；原告自2001年8月5日至2016年7月31日劳动关系存续期间没有安排年休，依据《劳动法》第45条以及《职工带薪年休假条例》第3条之规定，被告应支付年休工资总机为17640元（1470元/月÷21.75天×87天×3倍）给原告；被告依据《劳动合同法》第50条之规定应向原告出具解除劳动关系证明书。综上，请法院依法支持原告的诉讼请求。   被告海南省老干部休养服务中心辩称，一、本案劳动合同解除的原因系原告不愿再继续履行劳动合同，被告不应向其支付经济补偿金。被告出于维护好海甸干休所的小区安全，管理体制改革的目的，被告于2006年8月1日起，将所聘用的保安和保洁人员的劳动关系全部转移给海南联耀物业服务有限公司实行专业化统一管理，包括原告在内的海甸老干所的保安和保洁人员仍在原工作场所、工作岗位工作，岗位和工资不变，也就是说被告与原告所签《劳动合同》由海南联耀物业服务有限公司继续履行，为此被告在2016年7月28日向原告发送了《通知》，告知原告上述事宜，海南联耀物业服务有限公司也于2016年7月28日、2016年8月8日两次向原告发送《通知》，告知原告与该公司办理入职手续。原告在既不对上述通知内容表示异议，也不与被告或海南联耀物业服务有限公司协商的情况下，不再履行劳动合同。被告或海南联耀物业服务有限公司，都没有表示过要解除与原告的劳动合同，因此，本案中劳动合同解除的原因，是原告不愿再继续履行劳动合同，不属于《劳动合同法》第四十六条规定的的情形，被告不应向原告支付经济补偿金。另外，原告诉状中所主张的经济补偿金数额计算也缺乏事实依据，原告2015年7月至2016年7月的月工资为1439元，原告却按1470元的月工资计算经济补偿金，明显与事实不符。二、原告要求被告向其支付年休工资17640元，缺乏事实和法律依据。首先，《劳动合同书》中约定的原告工资为630元，实际履行过程中，逐年递增至1439元，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第10条之规定，即使向原告支付年休工资，也应当是以每一年度的实际工资收入计算，而不是按照原告主张的1470元的月工资计算。其次，《企业职工带薪年休假实施办法》自2008年1月1日起实行，根据法不溯及既往的原则，该条例对其实施之前的事实无溯及力，因此原告主张的2001年8月5日至2008年1月1日期间的年休工资不应得到支持。根据“谁主张、谁举证”的原则，原告应当对自己没有享受带薪年休的事实举证证明，但本案中没有证据证明原告在被告处工作期间没有享受带薪年休的事实。若法院认定劳动关系已经解除，被告会在原告办理完工作交接后向原告出具解除劳动关系证明。综上，本案涉案劳动合同不是因被告原因解除，原告所主张的经济补偿金及年休工资，缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回其诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   综合当事人的证据，经审查，本院确认以下案件事实：原告自2001年8月5日入职被告处担任保队长工作，被告按月给原告发放工资。2001年8月20日，被告与原告共同签订一份《劳动合同书》，主要约定：本劳动合同为无固定期限劳动合同，自2001年8月5日起；工作地点在海口市海甸四东路九号；被告在原告保卫部门担任队长职务；被告的月工资标准为630元；等等。2016年7月28日，被告向原告发出一份《通知》，内容为：“海南省老干部休养服务中心海甸干休所2016年8月1日起由海南联耀物业服务有限公司提供物业管理的服务工作。海甸干休所聘用人员（全体保安和保洁人员）的劳动关系将转移给海南联耀物业服务有限公司同一管理，请相关人员配合好物业管理公司办理好相关入职手续。以上人员工资由我中心发放至2016年7月31日，从2016年8月1日起由联耀物业发放，同岗同薪”。原告收到通知后，不愿意到海南联耀物业服务有限公司办理入职手续，自2016年8月1日起，被告不再给原告发放工资，原告也不再到原岗位上班。2016年8月5日，原告以自己为申请人、以被告为被申请人，向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求是：1、裁决确认申请人与被申请人自2001年8月5日至2016年7月31日存在劳动关系；2、裁决被申请人因解除劳动合同依法向申请人支付劳动关系经济补偿金；3、裁决被申请人支付年休假工资；4、裁决被申请人依法向申请人出具解除劳动关系证明书。仲裁委员会于2016年8月16日作出琼劳人仲告字[2016]第49号《案件逾期告知书》，告知原告：原告于2016年8月5日提交的仲裁申请，该委至今未做出受理决定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，原告可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告于2016年8月23日向本院提起诉讼。   在诉讼过程中，原、被告均确认：原告2001年8月至2002年9月期间的月工资为540元、2002年10月至2006年8月期间的月工资为570元、2006年9月至2007年10月期间的月工资为670元、2007年11月至2009年7月期间的月工资为710元、2009年8月至2010年12月期间的月工资为870元、2011年1月至2014年6月期间的月工资为1050元、2014年7月至2015年3月期间的月工资为1200元、2015年4月至2016年7月期间的月工资为1429元；原告所在保安队是四人一组，由四人轮流上班，四人均由保安队长甘敏口头记录考勤；被告在法定假日均安排原告值班；被告与海南联耀物业服务有限公司系两个相互独立的法人。被告主张其提交的原告2009年-2015年工资表中关于中秋、国庆、春节补贴是其支付给被告法定假日的工资报酬，原告认为是被告给其发放的福利。原告未能举证证明其在每周的休息日加班。被告未能举证证明安排原告休年休假。   本院确认的上述事实，有原告提交的《劳动合同书》、《工行个人活期账户历史明细单》、《基本养保险个人账户对账表》、《通知》、琼劳人仲告字[2016]第49号《案件逾期告知书》、《送达回执》、被告提交的《通知》、《（保安）人员工资明细单》及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，一、关于劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原、被告自2001年8月5日起存在劳动关系，双方对此没有异议，本院予以确认。关于劳动关系的解除时间问题。首先，从被告2016年7月28日向原告发出《通知》的内容可知，被告实际是以将原告的劳动关系转移给案外人为由，提出解除与原告的劳动关系。其次，自2016年8月1日起，被告不再给原告发放工资，原告也不再到原岗位工作，双方的劳动关系已实际解除。因此，原告要求确认与被告自2001年8月5日至2016年7月31日期间存在劳动关系，合理合法，本院予以支持。   二、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第二十四条、二十八条规定，经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿；《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项之规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，从被告2016年7月28日向原告发出的《通知》的内容可知，被告实际是以将原告的劳动关系转移给案外人为由，提出解除与原告的劳动关系，原告在收到《通知》后表示不愿继续在原岗位工作并同意解除双方劳动关系，可以视为双方就解除劳动关系的意思表示一致。因此，被告应当依法向原告支付经济补偿金。因双方自2001年8月5日至2016年7月31日期间存在劳动关系，劳动合同解除前十二个月原告的月平均工资为1429元，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款之规定，被告应当向原告支付的经济补偿金为21435元（1429元/月×15个月）。原告主张的数额超出部分，依据不足，本院不予支持。被告提出不应支付经济补偿金的辩解意见，于法无据，本院不予采信。   三、关于带薪年休假工资的问题。（一）关于2001年8月5日至2007年12月31日期间的带薪年休假工资问题。虽然《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度，具体办法由国务院规定，但是，因在2008年1月1日之前，国务院并没有关于用人单位未安排劳动者休年休假应当向劳动者支付日工资收入300%工资报酬的规定，故原告要求被告按工资收入300%向其支付2001年8月5日至2007年12月31日期间的带薪年休假工资，没有法律依据，本院不予支持。（二）关于2008年1月1日至2016年7月31日期间带薪年休假工资问题。被告作为用人单位，应当保证劳动者享受年休假，其具有管理劳动者的职能和义务，应当举证证明已经安排原告休年休假，但其没有举证证明已经安排原告休年休假，故其应当依照2008年1月1日起施行的国务院《职工带薪年休假条例》之规定，按各年度原告日工资收入的300%（含已支付的职工正常工作期间的工资收入）向原告支付2008年1月1日至2016年7月31日期间的带薪年休假工资报酬。根据本院查明部分原、被告双方确认原告的月工资数额以及经计算原告每年的月平均工资数额，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第一款、第三款、参照人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条第一款、第二款、第十二条第一款、第二款之规定，原告于2001年8月5日开始工作，其在2008年至2010年每年各应享受休假天数为5天、2011年1月1日至2011年8月4日应享受年休假为2天（折算后不足1整天的部分不享受年休假）、2011年8月5日至2015年8月4日四年期间每年各应享受年休假为10天、2015年8月5日至2016年7月31日期间应享受年休假为9天，被告还应当向原告支付的带薪年休假工资报酬如下：2008年为326元[710元/月÷21.75天×5天×（300%－100%）]、2009年为357元[777元/月÷21.75天×5天×（300%－100%）]、2010年为400元[870元/月÷21.75天×5天×（300%－100%）]、2011年1月1日至2011年8月4日为193元[1050元/月÷21.75天×2天×（300%－100%）]、2011年8月5日至2012年8月4日为966元[1050元/月÷21.75天×10天×（300%－100%）]、2012年8月5日至2013年8月4日为966元[1050元/月÷21.75天×10天×（300%－100%）]、2013年8月5日至2014年8月4日为977元[1063元/月÷21.75天×10天×（300%－100%）] 、2014年8月5日至2015年8月4日为1173元[1276元/月÷21.75天×10天×（300%－100%）]、2015年8月5日至2016年7月31日为1183元[1429元/月÷21.75天×9天×（300%－100%）]，以上共计6541元。综上，被告应向原告支付2008年1月1日至2016年7月31日期间带薪年休假工资报酬共计6541元。原告主张的数额超出部分，于法无据，本院不予支持。被告提出因原告没有证据证明未享受年休假，故其不应支付向原告支付带薪年休假工资报酬的辩解意见，依据不足，本院不予采信。   四、关于出具解除劳动关系证明书的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本院确认原、被告双方的劳动关系于2016年7月31日解除，被告应当为原告出具解除劳动合同的证明书。原告的此项诉请合理合法，本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、确认原告甘敏与被告海南省老干部休养服务中心自2001年8月5日至2016年7月31日存在劳动关系；   二、被告海南省老干部休养服务中心应当于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告甘敏支付解除劳动合同经济补偿金21435元；   三、被告海南省老干部休养服务中心应当于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告甘敏支付自2008年1月1日至2016年7月31日期间的带薪年休工资报酬6541元；   四、被告海南省老干部休养服务中心应当于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告甘敏出具解除劳动关系证明书；   五、驳回原告甘敏的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告甘敏已预缴），由被告海南省老干部休养服务中心负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。                                    fjmfyj7ltliwujhaek           案件唯一码                   审判长  彭豫梅             审判员  李朱德             人民陪审员  符永蕃                                 二〇一六年十一月二十三日                       书记员  王晓霞             速录员  郑惠丹                 附：相关法律及司法解释条文     《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第三十六条 用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。   第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   ……   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   ……   第四十七条第一款 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。   第五十条第一款 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。   《中华人民共和国劳动法》   第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。   第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。   第四十五条国家实行带薪年休假制度。   劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。   《职工带薪年休假条例》   第三条第一款 职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。   第五条第五条第一款单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。   第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。   《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。                                                 审核、 撰稿：彭豫梅  校对：王晓霞 印刷：余小英                         海南省海口市美兰区人民法院   2016年11月23日印制             （共印13份）