常州市天宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0402民初2986号 原告朱宝玉。 委托代理人姚建正、姚树英，江苏金长安律师事务所律师。 被告常州盛天传动件有限公司，住所地常州市天宁经济开发区桐家工业小区。 法定代表人强春，总经理。 委托代理人刘虎、冯莲，江苏常强律师事务所律师。 被告郑新和。 原告朱宝玉诉被告常州盛天传动件有限公司（以下简称盛天公司）、郑新和提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月14日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱宝玉及其委托代理人姚建正、姚树英，被告盛天公司的委托代理人刘虎、冯莲，被告郑新和到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告朱宝玉诉称，盛天公司为油漆龙门吊行车，将钢管脚手架搭建、拆除工作交给郑新和负责施工，并通过郑新和招用包括朱宝玉在内的数名工人到盛天公司工作。2015年9月25日下午，朱宝玉在拆除脚手架时因钢管突然从空中倒下砸伤右腿，当即送医院救治，经诊断为右膝半月板损伤、右膝内侧副韧带损伤、右膝前交叉韧带断裂。先后两次住院，两次手术，至2016年1月8日才出院回家休养。经司法鉴定，朱宝玉因本次受伤已构成十级伤残，误工期120天，护理期90天，营养期60天。朱宝玉的身体健康和财产受到较大损害，两被告虽支付了住院期间的治疗费用，但其他费用一直未予支付。现朱宝玉诉至法院，请求判令两被告连带赔偿：医疗费165元（不含住院医疗费用）、护理费7200元、住院伙食补助费760元、营养费720元、误工费16564元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2520元、交通费1122元，合计108397元，并承担诉讼费。 被告盛天公司辩称，1、根据朱宝玉的陈述和相关资料，盛天公司与郑新和之间属于加工承揽关系，朱宝玉与郑新和之间属于雇佣关系；2、根据三方之间的关系，盛天公司不需要承担责任；3、根据民诉法第76条的规定，鉴定机构应由原、被告双方共同协商确定，或由法院指定，朱宝玉的鉴定结论系单方委托得出，故对鉴定结论不予认可；4、本案诉讼前，盛天公司已通过郑新和垫付26000元。 被告郑新和辩称，其经盛天公司老板娘的侄子吴宁介绍去盛天公司帮忙，最初其并不同意去帮忙，因为自己没有资质，要求吴宁找有资质的人的去做；后来经过吴宁多次劝说，碍于朋友面子才去帮忙，不应该由其承担赔偿责任；其从盛天公司收到26000元，自己又垫付了40000元左右，一共垫付了朱宝玉的医疗费、护理费等共计66000元左右；朱宝玉在工作中粗心大意、注意力不集中，导致自己受伤，应负相关责任。综上，请求驳回朱宝玉的诉讼请求。 经审理查明，2015年9月19日，盛天公司（甲方）与郑新和（乙方）签订行车油漆搭钢管架子施工合同一份，约定：1、钢管架子必须达到油漆施工全方位能操作的要求；2、施工时一定注意安全，架子工人员的自身安全由自己负责；3、施工时甲方需配合乙方；4、施工材料由甲方提供，施工工具由乙方负责；5、人工费用3500元（不开票），施工后当月底付款。施工后，盛天公司向郑新和转账3500元。 同年9月25日，朱宝玉、郑新和等人在盛天公司拆除脚手架时，朱宝玉被掉落的钢管砸伤中右腿受伤，随后被送往常州市武进人民医院门诊治疗，后转入常州市中医医院住院治疗，花去医疗费合计58065.17元、护理费4080元（两次住院期间合计34天）、拐杖费80元。 同年10月29日，郑新和与盛天公司工作人员刘庆早在常州市××龙街道人民调解委员会组织下签订人民调解协议书，载明纠纷主要事实、争议事项：因承包常州盛天传动件有限公司工程业务，朱宝玉受伤并到医院治疗，现郑新和因索要朱宝玉的治疗费用和盛天传动件有限公司发生纠纷，要求处理此事。经调解，自愿达成如下协议：1、常州盛天传动件有限公司预付壹万捌仟元给郑新和，用于支付朱宝玉的医疗费用；2、在朱宝玉治疗结束后，可选择协商、仲裁或法律途径解决此事。履行方式、期限：现金当场支付。对于朱宝玉的医疗费、护理费等，郑新和共计垫付38000元，盛天公司共计垫付26000元。 2016年5月30日，朱宝玉通过江苏金长安律师事务所委托鉴定。次日，常州市第四人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定朱宝玉右膝关节功能丧失构成十级伤残；受伤后需设置的误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。朱宝玉支付鉴定费2520元。因协商赔偿事宜未果，朱宝玉诉至本院，提出前列诉讼请求。审理中，朱宝玉变更部分诉讼请求，要求住院伙食补助费按50元/天计算，赔偿总额变更为109613元。 审理中，朱宝玉称，其与郑新和是老乡，以前没有一起干过活；2015年9月25日下午，郑新和打电话叫朱宝玉找几个人去帮忙干活，每人100元；下班的时候朱宝玉就和其他几个一起干活的人去了盛天公司；拆脚手架的工具是每个人自己带的；拆的时候朱宝玉站在楼房上面，有钢管掉下来的时候，为了避免砸到下面贵重的机器，朱宝玉就用手去够钢管，因此受伤。朱宝玉并明确，因为是郑新和叫朱宝玉一起去盛天公司干活，故起诉时将郑新和一并列为被告；但是根据庭审中郑新和的陈述，认为郑新和与其一起都是受雇于盛天公司的打工者，应当由盛天公司承担赔偿责任；如果法庭经审查认为盛天公司与郑新和之间是承揽关系，那么鉴于郑新和没有承揽资格，盛天公司也应承担相应的责任，两被告应对朱宝玉的损失承担连带赔偿责任。 郑新和陈述，盛天公司老板娘的侄子吴宁多次打电话请其帮忙去搭脚手架，后其找了以前一起干活的三个人（不包括朱宝玉）一起去搭了脚手架。过了几天，盛天公司一个员工打电话让郑新和去拆脚手架，当时郑新和没有空，正好朱宝玉打电话问有没有活儿干，郑新和就告诉他吴宁姑姑的厂里要拆脚手架，朱宝玉就带了几个人一起去了盛天公司，而郑新和自己也从镇江赶到盛天公司；拆的时候，一个钢管掉下来，朱宝玉受伤了；因为大家都是老乡，郑新和就将朱宝玉送去了医院，并且打电话告诉吴宁，第二天吴宁就带了5000元去医院，后来因为郑新和自己腰摔坏了，吴宁就带着朱宝玉转院治疗；期间朱宝玉还叫人把郑新和一起叫到盛天公司要医疗费；叫人来搭脚手架的时候，工钱扣除了在他家里吃饭的钱，每个人平分了280元；叫人来拆脚手架的时候没有约定工钱，只是叫朱宝玉找几个人来帮忙拆，实际上钱也没有付；现场搭、拆脚手架的时候没有人分工，都是各做各的；工具是每个人自己带的。 盛天公司陈述，其通过中间人吴宁找人过来搭、拆脚手架，吴宁找来了郑新和，当时谈好是一次性支付3500元，包括搭、拆，多少人由他自己来找，公司不负责，合同也明确约定施工工具由郑新和负责，架子工的自身安全也由其负责；3500元已经支付给郑新和。 关于朱宝玉主张的各项费用，盛天公司认为，护理费按60元/天；误工费按最低工资标准计算；由于朱宝玉的暂住证是2012年8月2日所办，而居住证是2015年3月20日所办，事故发生在2015年9月25日，目前无法证明朱宝玉在事故发生前已在城镇居住满一年，故残疾赔偿金应按农村标准计算；交通费金额不认可，由法院酌情认定。郑新和同意盛天公司的上述意见。 另查明，2012年8月2日，朱宝玉在本市办理了暂住证，暂住地址为本市钟楼区五星街道新民村委马公桥村158号。2015年3月25日，朱宝玉在本市办理了居住证，申领地住址同上。 上述事实，有当事人的陈述、施工合同、接处警工作登记表、人民调解协议书、病历、出院记录、医疗费、护理费收据、拐杖收据、鉴定报告、鉴定费、收条、转账凭条等证据予以证实。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，郑新和承接了盛天公司搭、拆脚手架的工作，约定按工程总量取得报酬，且盛天公司已向郑新和支付了相应的报酬。经过郑新和的召集，包括其本人在内的数人为盛天公司搭脚手架，相应的报酬由郑新和发放；后又经郑新和召集，朱宝玉等人为盛天公司拆除脚手架。综合以上事实，可以认定郑新和与朱宝玉等人之间形成雇佣关系。朱宝玉在从事雇佣活动中受伤，应当由郑新和承担赔偿责任。 根据规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，盛天公司明知道郑新和不具备安全生产条件仍将搭、拆脚手架的工程发包给郑新和个人，应当对郑新和的赔偿责任承担连带赔偿责任。 关于朱宝玉主张的各项损失：医疗费58145.17元；护理费4080元+（90-34）天*60元/天=7440元；住院伙食补助费38天*50元/天=1900元；营养费60天*12元/天=720元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，朱宝玉平时工作为架子工，无固定收入，因其未举证证明其近三年的平均收入，本院参考相关行业职工平均工资，酌情确定其误工费标准为100元/天，故误工费计算为120天*100元/天=12000元；经律师事务所委托，常州市第四人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定朱宝玉右膝关节功能丧失构成十级残疾，郑新和、盛天公司对鉴定结论有异议，但未提供证据反驳鉴定结论，故对鉴定结论本院予以采纳。朱宝玉于2012年在本市办理暂住证，后又于2015年办理居住证，可以证明其在本市居住，且以长期居住为目的，残疾赔偿金可按城镇标准计算。具体计算为：37173元/年*20年*0.1=74346元；精神损害抚慰金5000元；鉴定费2520元；交通费酌定500元。综上，各项损失合计162571.17元。扣除郑新和已垫付的38000元、盛天公司已垫付的26000元，郑新和仍需向朱宝玉支付98571.17元。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十二条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、郑新和于本判决发生法律效力之日起十日内向朱宝玉支付赔偿款98571.17元。 二、常州盛天传动件有限公司对郑新和的上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回朱宝玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费942元，由朱宝玉负担85元，郑新和、常州盛天传动件有限公司负担857元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  储 丽 人民陪审员  杨桂华 人民陪审员  张小凤 二〇一六年十一月二十二日 书 记 员  赵婧伊