福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽08民初56号原告：陈素燕，女，1981年2月7日出生，住福建省龙岩市新罗区。委托诉讼代理人：林远兆，福建同荣仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈露，福建同荣仁律师事务所律师。被告：宝达（漳州）混凝土有限公司，住所地福建省漳州市金峰开发区。法定代表人：王云，总经理。被告：王云，男，1970年5月13日出生，住福建省龙岩市新罗区。被告：华胜（香港）投资有限公司，住所地香港北角渣华道8号威邦商业中心709室。法定代表人：王云，总经理。原告陈素燕与被告宝达（漳州）混凝土有限公司（以下简称宝达公司）、王云、华胜（香港）投资有限公司（以下简称华胜公司）民间借贷纠纷一案，于2016年1月6日向福建省龙岩市新罗区人民法院起诉，后该院向本院移送管辖。本院于2015年5月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈素燕的委托诉讼代理人陈露到庭参加诉讼。被告宝达公司、王云、华胜公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈素燕向本院提出诉讼请求：1.判令宝达公司偿还陈素燕借款本金1000万元及利息118万元，并支付自2015年11月16日起至款清之日止以1000万元为本金按月利率2%计算的利息；2.判令宝达公司偿还陈素燕因追索本案债权而支付的律师代理费47200元；3.判令王云、华胜公司对宝达公司的上述第1和第2项诉请债务承担连带清偿责任。4.判令本案诉讼费由宝达公司、王云、华胜公司负担。事实和理由：2014年4月28日，陈素燕与宝达公司、王云、华胜公司签订了一份《借款及保证合同》，合同主要约定：（1）宝达公司向陈素燕借款1000万元，借款月利率为3%；《借款及保证合同》对借款期限未作约定，借款为不定期借款。（2）宝达公司指定王云兴业银行账户为收款账户；（3）王云、华胜公司对宝达公司的债务承担连带保证责任，保证期间为两年，保证担保范围为借款本金、利息、律师代理费等实现债权的费用；（4）因宝达公司违约产生的所有诉讼保全费、律师代理费、交通费、住宿费等均由宝达公司、王云、华胜公司承担；（5）发生纠纷时向陈素燕所在地人民法院提起诉讼。合同签订后，陈素燕通过兴业银行账户于2014年4月28日向宝达公司指定的账户转账支付了借款4914000元，同日，陈素燕委托朋友张淑如兴业银行账户向宝达公司指定的账户转账支付了借款5086000元，合计支付借款1000万元。据此，宝达公司开具了收条一张，确认收到上述借款本金。取得借款后，宝达公司分别于2014年5月22日付息30万元、2014年5月28日付息30万元、2014年7月1日付息30万元、2015年2月16日付息100万元、2015年6月15日付息200万元，合计支付利息390万元。此后经多次催收，宝达公司未归还本金并拒绝支付利息，王云、华胜公司也拒绝承担连带保证责任。王云提供书面答辩意见辩称，1.本案借款为高利贷借款；2.《借款及保证合同》是格式合同；3.2014年5月22日付息30万元、2014年5月28日付息30万元、2014年7月1日付息30万元；2015年2月16日归还本金100万元、2015年6月15日归还本金200万元、2016年2月6日归还本金100万。陈素燕围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.《借款及保证合同》；2.《收条》、《转入账户确认书》；3.《兴业银行网上转账回单》；4.《委托代理合同》与律师费发票。王云在庭审后向法院提供《转账明细》，证明王云于2016年2月6日归还陈素燕借款本金100万元，陈素燕质证认为100万元是支付利息并不是本金。本院认为陈素燕、王云提供的证据均来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可以作为定案的依据，本院予以采信。本院查明的事实除宝达公司于2015年2月16日付息100万元、2015年6月15日付息200万元外与陈素燕诉称的事实一致。另查明以下事实：1.王云于2016年2月6日转账支付100万元；2.陈素燕为本案诉讼支付律师代理费47200元。对于双方争议的事实：宝达公司于2015年2月16日支付的100万元、2015年6月15日支付的200万元、王云于2016年2月6日支付的100万是归还本金还是支付利息，本院将在说理部分予以阐述。本院认为，本案当事人之间争议指向的法律关系属民间借贷关系，华胜公司为香港特别行政区法人，本案属涉港民商事案件。当事人约定的管辖法院为陈素燕所在地人民法院，陈素燕额住所地在本院辖区范围内，根据《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条第一款第四项、第三条第一项的规定，本院对本案具有管辖权。本案讼争双方未选择合同争议应适用的法律，但本案合同签订地、履行地在福建省龙岩市，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，应适用中华人民共和国法律作为合同的准据法。2014年4月28日，陈素燕与宝达公司、王云、华胜公司签订的《借款及保证合同》系各方当事人真实意思表示，内容除利息的约定外均不违反法律、行政法规禁止性规定，且陈素燕已于签订合同之日提供了借款，该《借款及保证合同》合法有效。宝达公司、王云在合同签订后，陆续向陈素燕支付款项490万元，因双方对该款是归还本金还是支付利息未作约定，依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”故上述490万元应视为宝达公司、王云归还陈素燕的利息。陈素燕起诉前宝达公司支付的390万元，应认定为宝达公司按《借款及保证合同》约定的月利率3%支付的利息，已支付的利息未超过法律规定的年利率36%，予以确认。陈素燕起诉后，王云于2016年2月6日归还的100万元，因《借款及保证合同》约定的月利率3%超过法律规定的年利率24%，超过部分的利息不予支持，故该100万元应认定为王云按月利率2%支付的利息。综上，宝达公司、王云合计支付18个月利息(起诉前支付13个月利息，起诉后支付5个月利息)，支付利息至2015年10月27日。宝达公司在陈素燕催告后未能按约还款，属违约行为，应限期清偿尚欠陈素燕的借款本金及利息。对于尚未支付的利息，《借款及保证合同》约定的月利率3%超过法律规定的年利率24%，现陈素燕主张未支付利息按月利率2%计算，符合法律规定，予以支持。宝达公司应向陈素燕支付自2015年10月28日起按月利率2%计算的利息。陈素燕主张的47200元律师费是其实现债权的费用，有合同依据且没有超过有关计算标准，予以支持。王云、华胜公司自愿作为担保人在《借款及保证合同》上签字、盖章，陈素燕有权要求王云、华胜公司在其保证范围内承担保证责任，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金和实现债权的费用。王云、华胜公司承担担保责任后，有权向宝达公司追偿。宝达公司、王云、华胜公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：宝达（漳州）混凝土有限公司应于本判决生效之日起十日内归还陈素燕借款本金1000万元及该款自2015年10月28日起至款清之日止按月利率2%计算的利息；宝达（漳州）混凝土有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈素燕因实现债权而支出的律师代理费47200元；三、王云、华胜（香港）投资有限公司对宝达（漳州）混凝土有限公司上述第一项、第二项判决内容承担连带清偿责任；王云、华胜（香港）投资有限公司承担担保责任后，有权向宝达（漳州）混凝土有限公司追偿；四、驳回陈素燕其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91203.2元，由陈素燕负担13800元，宝达（漳州）混凝土有限公司、王云、华胜（香港）投资有限公司负担77403.2元。如不服本判决，陈素燕、宝达（漳州）混凝土有限公司、王云可以在判决书送达之日起十五日内，华胜（香港）投资有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长 严  建  锋代理审判员 卢  丰  华代理审判员 刘  瑞  春二〇一六年十一月二十九日书 记 员 黄娉婷(代)附注：一、引用的主要法律条文1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。6.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。7、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。8、《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第一条第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：（一）国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；（二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；（三）经济特区、计划单列市中级人民法院；（四）最高人民法院指定的其他中级人民法院；（五）高级人民法院。第三条本规定适用于下列案件：（一）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件；（三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件；（五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。