广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0205民初1811号 原告：广西柳州中小企业信用担保有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市跃进路106号之八汇金国际16、17层，统一信用社会代码：91450200715123565P。 法定代表人：何开琦，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李俊，广西众维律师事务所律师。 被告：柳州市奥冠贸易有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市东环大道286号兴佳山水福第1栋1-10号，组织机构代码：05102785-2。 法定代表人：钟毓先。 被告：钟毓先，男，1988年10月15日生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市柳北区。 被告：钟毓飞，男，1991年7月9日生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市城中区。 被告：吴家红，女，1968年7月20日生，住所地广西壮族自治区柳州市。 被告：吴影红，女，1972年12月24日生，住所地广西壮族自治区柳州市。 被告：何有强，男，1961年11月21日生，住所地广西壮族自治区柳州市。 被告：朱德怀，男，1953年5月20日生，住所地广西壮族自治区柳州市。 被告：贺晓菊，女，1955年8月20日生，住所地广西壮族自治区柳州市。 原告广西柳州中小企业信用担保有限公司诉被告柳州市奥冠贸易有限公司(以下简称奥冠公司)、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊担保合同纠纷一案，本院于2016年5月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李俊到庭参加诉讼,被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告奥冠公司向原告归还原告因履行保证义务而代被告奥冠公司偿还的全部款项共计2077013.23元（其中代偿借款本金1900000元、利息177013.23元）；二、判令被告奥冠公司向原告支付代偿后的利息（以2077013.23元为基数，从2016年4月18日起按照中国人民银行同期贷款利率的双倍计付至被告奥冠公司实际清偿完毕时止）；三、判令被告奥冠公司向原告支付违约金115000元（230万元乘以5%）；四、判令被告奥冠公司承担原告为实现债权而支出的律师代理费78760元；五、确认原告对被告吴家红位于柳州市龙城华府11栋6-25号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、被告吴影红位于柳州市龙城华府11栋5-7号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、被告朱德怀、贺晓菊共同所有的位于柳州市（房产证号：柳房权证字第××号、柳房权证字第××号）、被告何有强位于柳州市红碑路4号嘉和名庭1栋1单元3-2号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）享有优先受偿权；依法处置该抵押财产所得款项，优先用于清偿被告奥冠公司所欠上述全部债务；六、判令被告钟毓先、钟毓飞对被告奥冠公司的上述全部债务承担连带清偿责任；七、判令本案全部诉讼费、保全费等相关费用由被告承担。事实和理由：被告奥冠公司于2014年9月23日与柳州银行股份有限公司柳南支行（以下简称柳州银行）签订《人民币借款合同》，向柳州银行贷款人民币230万元，到期日为2015年9月15日。原告依约与柳州银行签订《保证合同》，约定原告对被告奥冠公司的上述贷款承担连带责任保证。2014年9月23日，被告奥冠公司与原告签订《委托担保合同》，约定由原告为被告奥冠公司在柳州银行的上述贷款提供担保，担保的债权金额为230万元及相应产生的利息（包括复利和罚息）、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等。为保证原告的权益，被告吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊与原告签订《抵押反担保合同》，约定以被告吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊所享有的相应房产向原告提供抵押反担保。被告钟毓先、钟毓飞对被告奥冠公司的上述全部债务向原告承担连带保证责任，并与原告签订相关反担保合同。被告奥冠公司在上述贷款到期后，未按约定归还柳州银行贷款，原告根据柳州银行的催告履行了保证义务。目前为止，被告奥冠公司仍未归还原告为其代偿的贷款及产生的相关费用。原告为维护自身合法权益，根据我国相关法律之规定，特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。 原告对其主张在举证期限内提供的证据有： 1、《人民币借款合同》及借款借据。拟证明被告奥冠公司向柳州银行借款230万元的事实。 2、《保证合同》。拟证明原告为被告奥冠公司向柳州银行借款230万元提供保证担保的事实。 3、《委托担保合同》。拟证明被告奥冠公司委托原告为其向柳州银行借款230万元提供担保的事实。 4、《抵押反担保合同》、抵押物清单、房屋他项权证4份。拟证明被告吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊将房产抵押给原告为被告奥冠公司的以上债务提供抵押反担保的事实。 5、《个人反担保合同》。拟证明被告钟毓先、钟毓飞为被告奥冠公司在柳州银行的230万元担保贷款向原告提供反担保的事实。 6、广西柳州中小企业信用担保有限公司担保费收取通知书、中国人民银行小额支付系统专用凭证。拟证明原告为被告奥冠公司的贷款提供担保所需要交纳的担保费的依据。 7、贷款代偿通知书、柜面业务交易凭证（客户回单）。拟证明经银行催收后原告已为被告奥冠公司代偿共计2077013.23元，原告的保证责任已履行完毕的事实。 8、《委托代理合同》、客户贷记回单、律师费发票。拟证明原告为实现本案的债权支付了律师费78760元。 被告朱德怀、贺晓菊未到庭参加诉讼，但其向本院提交了答辩状，其在答辩状中辩称：一、《房屋他项权证》中载明的权利价值指的是房屋他项权即抵押权的价值，与本案《抵押合同》中约定的抵押担保范围不完全一致。根据《房屋他项权证》字第E0l72643号，被告罗朱德怀、贺晓菊与原告有关位于柳州市产(柳房权证字第××号、柳房权证字第××号)的债权数额为115万元。按照最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第六十一条“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准”之规定，本案抵押担保的债权额应为115万元。原告对E0172643号《房屋他项权证》项下房屋115万元以外的价值没有优先受偿权。二、原告行政不作为,应承担一定责任。1、承担误导责任。原告作为市政府下属的一家担保公司，理应对需提供担保的公司经营状况、财务、信誉情况有深入了解，向提供反担保的个人提供信息告知，但该公司没有提供相关的告知服务，使被告朱德怀、贺晓菊相信代表政府的公司能够提供担保，被告朱德怀、贺晓菊也就在提供反担保协议上签了字，因此被告朱德怀、贺晓菊是受损害人。2、承担监管责任。原告的工作人员应经常深入提供担保已放款的公司，了解其生产经营、财务情况，发现问题及时果断采取有效措施，以避免更大的损失，由于该公司放弃监管，致使被告奥冠公司在2015年出现经营困难时没有发现问题，没有采取有效措施降低其还款风险。因此，原告也应承担一定的经济责任。三、建议原告再给予被告奥冠公司还款宽限期，支持其发展。为了中小企业的发展，市人民政府出台了多个文件加以扶持。被告奥冠公司正是适应了政府的要求，在2015年经营遇挫后，不泄气，迎难而上，2016年初多方筹集资金到江浙等地考察，投资4-500万元引进了一套先进设备、先进生产工艺，即将在柳江县流山建成，大约今年12月投产，投产后将产生良好的经济效益，同时也为还款提供了条件，因此建议原告根据该公司的实际情况，再给予被告钟毓先一些宽限期，为其重振雄风提供支持。四、被告朱德怀、贺晓菊的房产不作拍卖处理。根据《中华人民共和国担保法》第四节第五十三条“债务履行期届满抵押人未受清偿还的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”等有关法律条文规定和谁使用谁偿还的原则，原告目前并未与被告朱德怀、贺晓菊协议处理房产之事，在协议未达成一致之前，不能将被告朱德怀、贺晓菊的房产作任何处理；被告钟毓先与被告钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强是兄弟、母子、姨甥、生意合作伙伴关系，他（她）们使用了所贷款的资金，是受益者，而被告朱德怀、贺晓菊分文没有使用，是受损害者，理应受到法律的保护，因此，应首先处理被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊的资产、银行资金及房产还贷。 被告朱德怀、贺晓菊为其辩解未提交证据。 被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强未作答辩，也未在举证期限内提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 原告提交的证据合法、有效，与案件具有关联性，故本院对原告提供的证据予以确认。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认原告诉称的法律事实。 另查明，原告（甲方）与被告吴影红、吴家红、何有强、朱德怀、贺晓菊（乙方）于2014年9月23日签订的《抵押反担保合同》第二条第二点约定“抵押反担保的主债权数额（主合同项下的债权金额）为230万元（大写：贰佰叁拾万元整）。”；第三条约定“抵押反担保的范围为：一、主合同中约定的甲方履行了保证义务所代债务人偿还的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；二、主合同中约定债务人应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失费用以及担保费本息等；三、实现债权的费用（包括但不仅限于实际发生的律师代理费、案件受理费、保全费、执行费、资产评估费、资产过户费、交通费、打印费、公告费、差旅费等）。”；第四条第四点约定：“对抵押物权利价值的约定并不作为甲方依本合同第八条对抵押物进行处分的估价依据，也不构成甲方行使抵押权的任何限制。”；第八条第一点约定：“一、主合同项下债务履行期届满甲方未受清偿的或债务履行期限未满但甲方已代偿的，或依据本合同第十条第一、二款之约定，甲方可以与乙方协议以抵押物折价或者协议拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿或提存；协议不成的，甲方可直接请求人民法院拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿或提存。”；第八条第二点约定：“甲方对抵押物处置所得价款享有优先受偿权。抵押反担保债权的范围为本合同第三条约定的担保范围。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归乙方所有，不足部分由债务人清偿。”；第八条第四点约定：“乙方同意：（1）被担保的债权同是受其他担保合同的担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，甲方有权直接行使抵押权而无需先行向其他担保人主张权利；（2）即使主合同项下的债权存在债务人自己提供物的担保的情形，甲方有权直接要求乙方就本合同项下抵押物的担保先行实现债权；（3）甲方放弃在其他担保合同下的担保物权或其他权利顺位或变更担保物权的，乙方扔按本合同承担担保责任而不免除任何责任；（4）甲方或贷款方与债务人协商延长债务期限的，无须取得乙方同意，且甲方在对应的延期还款协议项下的债权仍然对本合同项下的抵押物享有抵押权；（5）若本合同其他条款约定了具体的抵押期限与《物权法》第202条规定不一致的，以《物权法》第202条的规定为准。”。 又查明，原告于2016年4月18日为被告奥冠公司代偿了2077013.23元。 本院认为：原告与被告奥冠公司、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊、钟毓先、钟毓飞、分别签订的《委托担保合同》、《抵押反担保合同》、《个人反担保合同》均反映了当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原告作为被告奥冠公司的借款担保人，在履行完担保义务为被告奥冠公司偿还银行到期贷款本金后，依法对被告奥冠公司享有追偿权，被告奥冠公司除应偿还原告为其代偿的2077013.23元，还应从原告为其代偿借款之日起赔偿原告代偿款利息损失。本院认为：因《委托担保合同》约定，被告奥冠公司应按中国人民银行同期贷款利率的双倍赔偿原告代偿款利息。该约定没有违反法律规定，合法有效，故原告要求被告奥冠公司按中国人民银行同期流动资金贷款利率的双倍赔偿原告代偿款利息的诉请有理，本院予以支持。被告奥冠公司未能偿还原告代偿款，违反合同约定，应按担保贷款总金额的百分之五支付原告违约金，且以上原告诉请要求的双倍利息以及违约金合计比率并未超出年利率24%，故现原告要求被告奥冠公司支付违约金的诉讼请求符合合同约定，本院予以支持。 原告出具的转账凭证及律师费发票足以证明原告已支付了78760元律师代理费，该费用合理、合法，根据合同约定该费用亦应由被告奥冠公司负担。 被告吴家红将位于柳州市龙城华府11栋6-25号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、被告吴影红将位于柳州市龙城华府11栋5-7号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、被告朱德怀、贺晓菊将位于柳州市（房产证号：柳房权证字第××号、柳房权证字第××号）、被告何有强将位于柳州市红碑路4号嘉和名庭1栋1单元3-2号的房屋一套(房产证号：柳房权证字第××号)抵押给了原告，并办理了抵押登记手续，根据物权法的相关规定，原告要求确认对上述抵押物享有优先受偿权利符合法律规定，本院予以支持。 被告朱德怀、贺晓菊在答辩状中关于“原告行政不作为,原告也应承担一定的经济责任。”的辩称，缺乏证据支持，本院不予采信。 被告朱德怀、贺晓菊在答辩状中辩称“按照最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第六十一条‘抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准’之规定，本案抵押担保的债权额应为115万元。原告对E0172643号《房屋他项权证》项下房屋115万元以外的价值没有优先受偿权。”针对该辩称，本院认为：当事人在抵押担保合同中约定的抵押担保范围为借款本金、利息、罚息、实现债权费用等其他债权，但抵押登记记载的债权数额为借款本金，如果抵押登记是依据抵押担保合同，抵押登记上记载的内容应视为抵押合同约定的担保借款本金，而非抵押物的担保范围。因为在办理抵押登记时，只有借款本金是确定的，借款利息、罚息、实现债权费用等其他债权数额尚未能确定，但当事人对抵押物的担保范围有预期和认知，并在抵押合同中已作约定，故该登记记载不应视为《担保法》司法解释第六十一条“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准”规定的情形，债权人可以按照抵押合同约定的担保范围行使优先受偿权。故对于被告朱德怀、贺晓菊的该项辩称，本院不予采信。 被告朱德怀、贺晓菊在答辩状中关于“原告目前并未与被告朱德怀、贺晓菊协议处理房产之事，在协议未达成一致之前，不能将被告朱德怀、贺晓菊的房产作任何处理；应首先处理被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊的资产、银行资金及房产还贷。”的辩称缺乏事实及法律依据，与《抵押反担保合同》及我国物权法的规定不符，本院不予采信。 被告钟毓先、钟毓飞提供反担保，在保证期间内对被告奥冠公司的债务负有连带清偿责任，故原告要求上述被告对被告奥冠公司的本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求合理、合法，本院予以支持。被告钟毓先、钟毓飞承担了保证责任后，有权向被告奥冠公司追偿。 被告奥冠公司、钟毓先、钟毓飞、吴家红、吴影红、何有强、朱德怀、贺晓菊未到庭参加诉讼，采取消极行为，自愿放弃了抗辩权，但这并不能免除他们应在本案承担清偿债务的责任。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告柳州市奥冠贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告广西柳州中小企业信用担保有限公司代偿款2077013.23元及利息（利息计算方法：以2077013.23元为基数，从2016年4月18日起按中国人民银行同期流动资金贷款利率的双倍计付至被告柳州市奥冠贸易有限公司实际清偿代偿款之日止。）； 二、被告柳州市奥冠贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告广西柳州中小企业信用担保有限公司违约金115000元； 三、被告柳州市奥冠贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告广西柳州中小企业信用担保有限公司律师代理费78760元； 四、被告钟毓先、钟毓飞对被告柳州市奥冠贸易有限公司以上债务承担连带清偿责任；被告钟毓先、钟毓飞承担保证责任后，有权向被告柳州市奥冠贸易有限公司追偿； 五、原告广西柳州中小企业信用担保有限公司对被告吴家红用于抵押担保的位于柳州市龙城华府11栋6-25号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、对被告吴影红用于抵押担保的位于柳州市龙城华府11栋5-7号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）、对被告朱德怀、贺晓菊用于抵押担保的位于柳州市（房产证号：柳房权证字第××号、柳房权证字第××号）、对被告何有强用于抵押担保的位于柳州市红碑路4号嘉和名庭1栋1单元3-2号的房屋一套（房产证号：柳房权证字第××号）享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费24966元、保全费5000元、公告费700元，合计30666元（原告已预交），由八被告共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；帐号为：20×××09；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772－2692520）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黎 鹂 人民陪审员  文记珍 人民陪审员  刘 璐 二〇一六年十一月八日 书 记 员  李可嘉 附： 《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”第四十六条“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。” 《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。” 《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”、第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十九条第一款“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。” 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”