湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0102民初4040号原告武汉卓瑞丰劳务有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区东信路SBI创业街5幢1210室。法定代表人蒋妍，该公司总经理。委托代理人胡远华（特别授权代理）湖北鼎诚律师事务所律师。被告大悟县第一建筑工程有限公司，住所地湖北省大悟县城关镇长征路26号。法定代表人夏丰周，该公司总经理。委托代理人陈昊（一般授权代理），湖北勤才律师事务所律师。被告大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司，营业场所湖北省武汉市黄陂区盘龙城经济开发区刘店村恒大名都首期（营销中心综合楼三楼）。负责人赵传祥，该公司经理。被告赵传祥，男，1962年10月24日出生，汉族，大悟县第一建筑工程有限公司职工，住湖北省武汉市汉阳区。原告武汉卓瑞丰劳务有限公司（以下简称卓瑞丰公司）诉被告大悟县第一建筑工程有限公司（以下简称大悟一建公司）、大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司（以下简称大悟一建武汉分公司）、赵传祥劳务合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案受理后，依法适用普通程序由审判员黎赪担任审判长，与人民陪审员陈立昌、于毅组成合议庭审理。经原告卓瑞丰公司提出申请，本院于2016年7月18日作出（2016）鄂0102民初4040号民事裁定书，裁定：一、冻结被告大悟县第一建筑工程有限公司、大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司、赵传祥的银行存款3，000，000元或查封、扣押其相应价值的财产；二、查封担保人蒋妍提供担保的位于武汉市黄陂区盘龙经济开发区恒大名都小区85栋2单元302室的房屋一套。本院于2016年9月5日公开开庭进行了审理，原告卓瑞丰公司的法定代表人蒋妍及其委托代理人胡远华，被告大悟一建公司的法定代表人夏丰周及其委托代理人陈昊，被告大悟一建武汉分公司的负责人赵传祥、被告赵传祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卓瑞丰公司诉称，我与被告大悟一建武汉分公司于2015年5月30日签订《劳务分包合同》及《补充协议》，约定大悟一建武汉分公司将位于湖北省红安县永通集团汽车发动机生产基地一期工程高管宿舍6#、7#楼的劳务分包给我公司，约定开工工期为2015年5月30日，结束日期为2016年5月30日。双方所签订的补充协议约定支付大悟一建武汉分公司临建费用55万元、图纸费用30万元、保证金100万元。图纸费用在缴纳当天算起40天后退还，保证金开工后退还50万元，余款后六个月内全部退完。合同签订后，我公司向大悟一建武汉分公司支付保证金、图纸费、临建费用共计289万元，但大悟一建武汉分公司没有按合同约定支付工程进度款及退还保证金。2016年7月4日，大悟一建武汉分公司出具《退还保证金》协议一份，约定大悟一建武汉分公司应于2015年7月18日退还我公司的保证金289万元，逾期不退还按合同约定支付违约金。同时，大悟一建武汉分公司法人赵传祥对全部应退保证金及违约金承担连带担保责任。双方约定如产生纠纷应向武汉市江岸区法院起诉。但时至今日，大悟一建武汉分公司仍未退还保证金给我公司。大悟一建武汉分公司非独立法人，故大悟一建公司应对大悟一建武汉分公司的债权债务依法承担责任。现我公司起诉至法院，要求：1、判令被告大悟一建武汉分公司和大悟一建公司退还保证金等共计289万元；2、判令被告赵传祥对被告大悟一建武汉分公司和大悟一建公司退还保证金等共计289万元承担连带担保责任；3、本案诉讼费由被告承担。原告卓瑞丰公司在诉讼期间变更诉讼请求为：1、判令被告大悟一建公司和大悟一建武汉分公司退还保证金等共计289万元、违约金104.04万元（违约金暂从2015年7月18日计算至2016年7月18日止，按双方合同约定的每月3%的利息标准计算，实际应付违约金应计算至其退还全部款项时止）；2、判令被告赵传祥对被告大悟一建武汉分公司和大悟一建公司退还保证金等共计289万元承担连带担保责任；3、本案诉讼费由被告承担。被告大悟一建公司辩称，1、首先被告赵传祥以大悟一建武汉分公司的名义与原告卓瑞丰公司签订劳务分包协议、工程协议、补充协议及退还保证金协议，我公司不知情，也未授权大悟一建武汉分公司与第三方签订任何协议，该协议属无效协议，由此产生的法律后果应由被告赵传祥个人承担；2、大悟一建武汉分公司是2015年6月1日核准成立的，原告卓瑞丰公司是2015年8月26日成立的，原告卓瑞丰公司与被告赵传祥签订的上述协议都是在两家公司成立之前签订的。原告卓瑞丰公司支付的保证金、图纸费等289万元只有被告赵传祥个人出具的收据，我公司未收到上述款项，原告卓瑞丰公司是否支付了诉讼标的款我公司不清楚。综上我公司认为被告赵传祥以大悟一建武汉分公司的名义与原告卓瑞丰公司签订上述协议属无效协议，如给原告卓瑞丰公司产生损失应由被告赵传祥个人承担法律责任。被告大悟一建武汉分公司、赵传祥共同辩称：1、赵传祥是大悟一建公司的股东，不是赵传祥个人跟原告卓瑞丰公司签订的合同。原告卓瑞丰公司起诉的内容不属实，原告卓瑞丰公司支付的289万元没有打到大悟一建武汉分公司的账户和赵传祥的个人账户上，其中30万元的图纸费给了中计永通公司，8万元保证金支付给了红安县监察部门，其他钱就不清楚了。原告卓瑞丰公司诉请的款项与赵传祥无关，项目是由大悟一建武汉分公司在具体操作，责任应该由该公司来承担。原告卓瑞丰公司为了支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：证据一、劳务分包合同及补充协议，证明原告卓瑞丰公司与被告大悟一建武汉分公司于2015年5月30日签订劳务分包合同及补充协议各一份，约定被告大悟一建武汉分公司将位于红安县永通集团汽车发动机生产基地一期工程高管宿舍6#、7#楼劳务分包给原告卓瑞丰公司施工；补充协议约定原告卓瑞丰公司向被告大悟一建武汉分公司支付临建费用55万元、图纸费用30万元、保证金100万元，图纸费在缴纳当天算起40天后退还，保证金开工后退还50万元，余款后6个月内全部退还；证据二、退还保证金协议，证明被告大悟一建武汉分公司出具退还保证金协议一份，约定该公司应于2015年7月18日退原告卓瑞丰公司保证金289万元，逾期不退还按合同约定支付违约金，同时被告法人赵传祥对全部应退保证金及违约金承担连带担保责任，双方如产生纠纷应向江岸区法院起诉；证据三、收据一组，证明原告卓瑞丰公司共计向大悟一建武汉分公司支付临建费用、图纸费用、保证金等共计人民币290万元；证据四、银行转账流水一组，证明原告卓瑞丰公司于2015年1月1日通过蒋妍转账66万元给赵传喜；于2015年5月18日至2015年7月23日转账22笔共计213万元给大悟一建武汉分公司指定的收款人赵传喜。被告大悟一建公司在诉讼期间未向本院提交证据。被告大悟一建武汉分公司、赵传祥为证实其抗辩观点，向本院提交证据委托书一份，证明被告大悟一建公司的法定代表人徐楚南授权被告赵传祥负责并雕刻大悟县第一建筑工程有限公司项目部的公章用于经营活动。经庭审质证，被告大悟一建公司对原告提交的证据一、二、三、四表示不知情；被告大悟一建武汉分公司、赵传祥对原告提交的证据一、二、三、四无异议；原告卓瑞丰公司对被告大悟一建武汉分公司、赵传祥提交的证据无异议，被告大悟一建公司对被告大悟一建武汉分公司、赵传祥提交的证据真实性无异议，本院对双方当事人提交的证据，经综合审核评判后认为，原告卓瑞丰公司提交的证据来源合法，且经被告大悟一建武汉分公司、赵传祥质证无异议，被告大悟一建公司虽表示不知情，但未提出异议，本院予以确认。被告大悟一建武汉分公司、赵传祥提交的证据经原告卓瑞丰公司、被告大悟一建公司质证无异议，本院予以确认。经审理查明，赵传祥系大悟一建公司的股东之一，2013年12月1日，大悟一建公司法定代表人徐楚南出具委托书一份，内容为“本人徐楚南系大悟县第一建筑工程有限公司的法定代表人，现委托武汉分公司赵传祥，身份证号，代表本公司为永通集团汽车发动机（红安）生产基地建设工程项目代理人，全权代理我司办理合同洽谈、签署等相关一切事宜。代理人在其权限范围内签署的一切有关文件，我司均已承认，由此在法律上产生的权利、义务均由委托方享有和承担”，该委托书落款处由徐楚南亲笔署名，并加盖“大悟县第一建筑工程有限公司”公章。2015年5月30日，大悟一建武汉分公司（甲方）与卓瑞丰公司（乙方）签订《劳务分包合同》一份，约定甲方将永通集团汽车发动机（红安）生产基地一期工程高管宿舍6#、7#楼工程的劳务承包给乙方，工程地址为红安县觅儿镇，承建方式为实行包人工费、包周转材料、包机械设备，设计变更或要求增减工程项目按实结算，合同价款采用固定综合单价合同方式确定，付款方式为每月28日之前乙方报工程量，甲方月底前支付，春节按完工总工程量的80%结算，竣工后结算95%，剩余5%在一年内结清，如甲方拖欠乙方工程款超过7天内，乙方有权终止合同并要求甲方进行赔偿一切相关后果，开始工作工期为2015年5月30日，结束工作日期为2016年5月30日，双方均在合同落款处署名并加盖单位公章。同日，双方签订《补充协议》一份，约定乙方进场前，应支付甲方临建费用55万元和两栋楼图纸费共计30万元，乙方进场见6#、7#高管楼施工合同三个工作日内，向甲方交纳工程履约金100万元，保证金退还方式为30万元图纸费在缴纳当天算起40天后全额退还，剩下100万元分两次退还（开工后3个月退还50%（即50万元），到开工后第6个月退还余下的50%（即50万元），劳动人事部分的人工工资保证金8万元由乙方承担，如履约保证金和工程进度款未按施工合同约定的7天内返还及支付，所造成的损失由甲方承担并支付占用资金利息（月息3%）。因为大悟一建武汉分公司未能依约履行合同义务，双方亦未对劳务费进行结算。2016年7月4日，经卓瑞丰公司多次催促，大悟一建武汉分公司负责人赵传祥向卓瑞丰公司出具《退还保证金协议》一份，内容为“依据大悟第一建筑工程有限公司武汉分公司（以下简称大悟公司）与卓瑞丰劳务有限公司（以下简称卓瑞丰公司签订的《劳务分包协议》及《补充协议》的约定，大悟公司应退还卓瑞丰公司保证金、临建费用、图纸费用等共计人民币289万元整。因大悟公司未按合同约定支付卓瑞丰公司相应工程进度款，故大悟公司同意在2015年7月18日前退还卓瑞丰公司保证金、临建费用、图纸费用等共计人民币289万元整。如逾期未支付，则大悟公司应按双方所签订补充协议的约定支付卓瑞丰公司资金占用期间的损失，损失按其签订的《劳务分包协议》及《补充协议》的标准承担，直到大悟公司付清全部款项时止。赵传祥作为大悟公司红安中稷永通项目的负责人，对大悟公司应退还给卓瑞丰公司的全部保证金、临建费用、图纸费用共计人民币289万元及违约金利息等提供连带担保责任。如双方因执行本协议产生争议，可向本协议签订地武汉市江岸区人民法院提起诉讼”，该协议落款处注明该情况见附件，原借条作废，并且赵传祥以大悟一建武汉分公司法定代表人的名义署名，同时赵传祥还在担保人处亲笔署名。由于大悟一建武汉分公司、赵传祥未按退还保证协议内容履行退款义务，卓瑞丰公司现诉至本院，要求大悟一建武汉分公司、赵传祥退还协议约定的退还义务，并承担资金占用期间的利息损失，并由大悟一建公司承担连带责任。另查明，大悟县工商行政管理局于2015年5月4日登记的注册号为420922010002987（1—3）的营业执照记载，大悟县第一建筑工程有限公司的成立日期为2007年2月8日，公司类型为有限责任公司；武汉市黄陂区工商行政管理局于2015年6月1日登记的注册号为420116000101590的营业执照载明，大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司的成立日期为2015年6月1日，公司类型为有限责任公司分公司。审理中，经本庭组织当事人当场核对，卓瑞丰公司通过蒋妍的个人帐户，向大悟一建武汉分公司负责人赵传祥指定收款人赵传喜的个人帐户转帐，其中2015年1月1日转帐66万元，2015年5月18日至2015年7月23日期间转帐22笔共计213万元。本院认为，大悟一建武汉分公司与卓瑞丰公司签订《劳务分包合同》及《补充协议》后，卓瑞丰公司向大悟一建武汉分公司缴纳了保证金、临建费用、图纸费等共计289万元，并实际履行了相关的合同义务。由于该合同无法继续履行，大悟一建武汉分公司负责人赵传祥于2016年7月4日向卓瑞丰公司出具《退还保证金协议》，约定大悟一建武汉分公司应向卓瑞丰公司退还保证金、临建费用、图纸费等共计289万元，由赵传祥个人承担连带担保责任，并明确约定了给付期限和逾期付款应承担的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，该协议真实有效，对双方均有约束力。大悟一建武汉分公司并未在约定期限内履行给付义务，故卓瑞丰公司请求大悟一建武汉分公司退还保证金、临建费用、图纸费等共计289万元的事实清楚，依据充分，依法应予支持。但其要求按月息3%的赔偿违约金的计算标准过高，本院酌定为按年利率24%的标准执行。赵传祥自愿为大悟一建武汉分公司的退款责任提供连带担保责任，故应对大悟一建武汉分公司的还款义务承担连带清偿责任。大悟一建武汉分公司系无独立法人资格的分公司，不能独立承担民事责任，故其上级法人大悟一建公司对大悟一建武汉分公司的还款承担共同返还责任。大悟一建公司提出对大悟一建武汉分公司的经营行为并不知情，其公司不应承担本案民事责任；合同签订时间在前，公司工商登记注册在后，本案民事责任应由赵传祥个人承担的抗辩意见，与本案审理查明的事实不符，本院不予支持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司、大悟县第一建筑工程有限公司于本判决生效之日起三日内向原告武汉卓瑞丰劳务有限公司退还保证金、临建费用、图纸费用等共计289万元；二、被告大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司、大悟县第一建筑工程有限公司于本判决生效之日起三日内向原告武汉卓瑞丰劳务有限公司支付逾期退还资金的违约损失，以289万元为本金，自2015年7月18日起至清偿之日止，按年息24%计付；三、被告赵传祥对上述判决第一、二项内容承担连带清偿责任；四、驳回原告武汉卓瑞丰劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38，272元、诉讼保全费5，000元、邮寄送达费80元、共计43，352元，由被告大悟县第一建筑工程有限公司武汉分公司、大悟县第一建筑工程有限公司承担，被告赵传祥对此款承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  黎 赪人民陪审员  陈立昌人民陪审员  于 毅二〇一六年十一月四日书 记 员  任保群