湖南省浏阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘0181民初5410号 原告黄贤凤，男，1970年8月22日出生，汉族。 委托代理人刘伟，湖南湘卓律师事务所律师。 被告浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿，住所地湖南省浏阳市澄潭江镇渠城村。 法定代表人张文香，总经理。 委托代理人张林，系该煤矿副总经理。 委托代理人吴云，湖南声威律师事务所律师。 原告黄贤凤与被告浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理后，依法由审判员熊婧怡适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄贤凤及其委托代理人刘伟，被告的委托代理人张林、吴云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄贤凤请求判令：1、确认原、被告劳动关系解除；2、被告支付原告医疗费1313.96元，停工留薪工资60000元（5000元/月×12个月），一次性长期待遇540000元（5000元/月×108个月），一次性伤残补助金105000元（21个月×5000元/月），劳动能力鉴定费220元，交通费1200元，小计707733.96元；3、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金35000元（5000元/月×7年）；4、本案诉讼费和财产保全费由被告承担。 被告浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿答辩要点：1、原告要求按5000元/月的工资标准计算其工伤待遇没有事实和法律的依据，应按湖南省2015年度职工月平均工资4491元确定原告的工资标准；2、原告请求支付解除劳动关系经济补偿金的主张缺乏事实依据，依法不能支持；3、湖南省劳动能力鉴定委员会出具的说明违反法定程序，导致长沙市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论发生效力，影响本案事实的查明，故被告申请重新进行劳动能力鉴定。 经审理查明，被告浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿系具备独立用工主体资格的集体所有制企业，原告自2009年8月入职被告处从事采煤工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告参加工伤保险。2014年9月4日被告组织包括原告在内的单位职工进行身体健康检查，原告检查后结果为：胸片X线呈结节状改变，性质待查。2015年5月28日，原告在长沙市疾病预防控制中心做进一步检查，该中心作出职业病诊断证明书，上载明：“职业病危害接触史：2008年2月至2009年3月，在澄潭江煤矿从事采煤工作；2009年8月至2014年7月，在浏阳市澄潭江镇吴家冲煤矿从事采掘工作，接触矽尘、煤尘；诊断结论为：煤工尘肺贰期，肺通气功能正常。处理意见为：尘肺病患者应及时脱离粉尘作业，并根据病情需要进行综合治疗。积极预防和治疗肺结核及其它并发症，定期复查。下次复查时间为2016年5月22日。”2015年8月5日，经原告申请，浏阳市人力资源和社会保障局认定原告因患职业病，构成工伤。被告在接到上述工伤认定书后，在法定期限内未依法提出异议。2016年1月11日，经原告申请，长沙市劳动能力鉴定委员会对原告的工伤进行鉴定，认定为肆级伤残。被告接到上述鉴定结论书后，提出异议，并依法向湖南省劳动能力鉴定委员会提出劳动能力再次鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2016年1月25日受理该申请后，于2016年3月28日通知被告陪同原告到指定地点参加劳动能力再次鉴定，因被告未陪同在规定时间到达指定地点，导致该项劳动能力再次鉴定未能进行，长沙市劳动能力鉴定委员会长劳鉴201601015号劳动能力鉴定结论书发生法律效力。另查，原告在检查和治疗职业病期间，共花费医疗费1313.96元、交通费1200元、劳动能力鉴定费220元。 原告被诊断为职业病后，未进行住院治疗，亦未回被告处上班，被告未通知原告返岗工作。2016年1月11日，原告向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，要求：一、被告支付原告工伤待遇64.5万元；二、确认原、被告解除劳动关系；三、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金35000元；四、被告支付原告医疗费1313.96元、鉴定费220元、交通费1200元，停工留薪工资60000元。仲裁委经审查，作出浏劳人仲字[2016]第123号仲裁裁决书，裁决：一、被告自裁决书生效之日起10日内支付给原告患职业病因工受伤的待遇共计人民币635964.96元，其中：医疗费1313.96元、劳动能力鉴定费220元、交通费1200元、停工留薪工资53892元、一次性伤残补助金94311元、一次性长期待遇485028元；二、双方当事人劳动关系2016年1月11日已解除；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，遂于2016年9月1日向本院提起诉讼。 另查明，原告在被告处上班按计件形式计算劳动报酬，原告主张其每月工资为5000元，被告不予认可，双方均未提供证据证实；2015年湖南省在岗职工月平均工资为4491元。 上述事实，有原、被告的陈述，长沙市疾病预防控制中心职业病诊断证明书，职业史证明书，浏阳市疾病预防控制中心职业健康检查表，认定工伤决定书，劳动能力鉴定结论书，湖南省劳动能力鉴定委员会说明，浏阳市劳动争议仲裁委员会的浏劳人仲字[2016]第123号仲裁裁决书及送达证明，门诊费发票、鉴定费发票、交通费发票等证据证明。经庭审质证核实，足以认定。 本院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。本案中，原告因长期从事井下采掘工作，接触矽尘、煤尘而患有尘肺贰期，经浏阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级肆级，又因被告未为原告缴纳工伤保险费，故应由被告按照工伤保险条例的有关标准负担原告的工伤保险待遇。 一、关于被告提出的重新鉴定申请，根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动能力鉴定属于专门机构鉴定，应依法向劳动能力鉴定委员会提出，从湖南省劳动能力鉴定委员会出具的《说明》亦可以看出，因被告的原因导致再次鉴定未能进行，长沙市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论已经发生效力，故本院对被告的申请不予准许。 二、关于月工资标准。原告主张其工资标准为5000元/月，未提供证据予以证实，故本院参照2015年湖南省职工社会平均工资4491元/月确定原告的伤残赔偿标准。原告经鉴定为四级伤残，故被告应支付原告一次性伤残补助金94311元（4491×21个月）。 三、关于一次性伤残津贴长期待遇。根据相关法律规定，一至四级伤残的农民工，其应享受的伤残津贴等长期待遇，经本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。四级伤残的农民工享受一次性工伤保险长期待遇的标准为：至职业病诊断之日年龄为35周岁以下的劳动者按120个月计算长期待遇，四级伤残的劳动者伤残津贴为本人工资的75%。本案中原告为农民工，并被评定为四级伤残，且提出与被告解除劳动关系，要求领取一次性工伤保险长期待遇，符合法律规定，故被告应支付原告一次性长期待遇404190（4491元/月×75%×120个月）。 四、关于停工留薪期工资、医药费、鉴定费、交通费。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，原告被诊断为职业病，需要进行治疗，综合考虑原告的实际治疗情况和医嘱处理意见，本院酌情认定其停工留薪期为3个月，故原告停工留薪期工资为13473元（4491元/月×3月）。原告主张的医药费1313.96元、鉴定费220元、交通费1200元均提供正式票据予以佐证，被告亦不持异议，本院予以确认。 五、关于解除劳动关系的经济补偿金。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告在确诊为职业病后再未回被告处上班，并于2016年1月11日通过仲裁委以被告未为其缴纳社会保险为由向被告主张解除劳动关系，被告对此未表示异议，亦未再通知原告返岗工作，故应认定原、被告双方劳动关系自此解除。因被告作为用人单位，未能提供充足的证据证明原告系因个人原因辞职，且被告确存在未为原告缴纳社会保险的情况，故原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金的请求符合法律规定，依法予以支持，被告应支付原告经济补偿金29191.5（4491×6.5个月）。 据此，依照《工伤保险条例》第二十六条、第三十三条、第三十五条，《湖南省实施办法》第二十四条、关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知第八条、第九条、第十三条之规定,判决如下： 一、黄贤凤与浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿的劳动关系于2016年1月11日解除； 二、浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿于本判决书生效之日起10日内给付黄贤凤因工受伤的医疗费1313.96元、劳动能力鉴定费220元、交通费1200元、停工留薪工资13473元、一次性伤残补助金94311元、一次性工伤保险长期待遇404190元，以及解除劳动合同经济补偿金29191.5元，以上合计543899.46元； 三、驳回黄贤凤的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，保全费4270元，共计4275元，由浏阳市澄潭江镇山下吴家冲煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  熊婧怡 二〇一六年十一月二十日 书记员  周 波 附相关法律条文： 1.《工伤保险条例》第二十六条申请鉴定的单位或者个人对社设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定结论为最终结论。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 3、关于印发《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的通知第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。 第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为： （一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。 （二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。 （三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。