上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初9074号原告李红一，女，1973年6月1日出生，侗族，户籍地浙江省宁波市。委托诉讼代理人陈英杰，上海华夏汇鸿律师事务所律师。被告上海延云投资管理有限公司，住所地上海市黄浦区南京西路XXX号XXX栋房。法定代表人陈登云，总经理。委托诉讼代理人马涛，上海市锦港律师事务所律师。原告李红一与被告上海延云投资管理有限公司(以下简称“延云公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2016年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李红一及其委托诉讼代理人陈英杰，被告延云公司的委托诉讼代理人马涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李红一向本院提出诉讼请求：要求延云公司支付：1、2013年5月1日至2015年12月30日期间延时加班费人民币2,956.14元；2、2013年5月1日至2015年12月30日期间双休日加班费70,505元；3、2013年5月1日至2015年12月30日期间法定节假日加班费10,038元；4、2014年5月1日至2016年1月31日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资52,000元；5、2016年1月至5月工资12,500元。事实和理由：原告于2013年5月1日到被告公司在人民公园内的游艺场内当操作工，双方未订立劳动合同。口头约定月薪1,800元，2014年调整为2,300元，2015年后为2,500元，以现金形式发放。入职时，被告与原告约定做一休一，但入职后原告几乎天天上班，法定节假日也上班，被告仅支付每小时10元超时加班费及节假日100元的加班费。被告不对原告进行考勤。2015年12月27日，原告在工作时被同事打伤，当月30日被告安排原告回家休息，但至今未支付2016年1月份至今的工资。原告认为，被告未与原告订立劳动合同，至2014年5月1日起视为已订立无固定期限劳动合同，被告不与原告订立无固定期限劳动合同，应当自2014年5月1日之日起向原告每月支付二倍的工资；被告不依法支付原告加班费的行为严重侵害了原告的合法权益，因此原告提出以上诉请。被告延云公司辩称：原告为获得特种游艺操作证曾于2013年9月进入被告处实习，同年11月获证后公司没有与原告建立长期劳动关系的意愿，故原告离开被告处，之后偶尔会通知原告来顶班。因原告并非被告处员工，双方之间不存在劳动关系，故不同意原告所有的请求事项。庭审中，原告提交：1、服务证原件及人民公园标志牌原件，证明原告在被告处工作。被告对该证据真实性确认，但不清楚原告是如何领取的，且无法证明原、被告之间存在劳动关系。2、上岗资格考核证原件及记账联发票复印件、特种设备作业人员考核申请表复印件，证明因工作岗位需要，2013年9月被告安排原告参加游乐设施特种设备作业的培训，9月4日原告填写特种设备作业人员考核申请表，9月25日被告为原告支付1700元的大型游乐设施的培训费用。2013年10月22日原告考核合格获得上岗证，批准时间为2013年11月4日至2017年11月3日。被告对上岗资格考核证原件的真实性无异议，但依据该证据的批准日期，原告有资格从事特种设备作业的日期应为2013年11月4日之后，这与原告所述的入职时间为2013年5月1日存在出入；原告未提交记帐联发票原件，被告对该证据的真实性不认可，该发票仅说明被告将培训费用支付给上海市园林学校；原告未提交特种设备作业人员考核原件，故对该申请表的真实性无法确认；申请表上存在两种字迹，可能存在篡改，该证据无法确认公章系被告所盖；被告的办公地点为南京西路XXX号人民公园，经营内容为游乐场的运营。若该申请表是真实的，原告也仅是被告的实习人员，非被告处的正式员工。3、加班记录表，证明原告在职期间的加班情况，原告担任操作工期间遇到法定节假日加班，既不发放加班费也不给原告调休。2015年7月、8月、9月原告的工作时间为早上9点至晚上9点，其他时间为早上9点至晚上6点，繁忙时间被告甚至安排原告一人操作三台机器。被告对加班记录的真实性、合法性、关联性均不认可，被告处员工做五休二，工作时间为早上9点至晚上6点。4、上海市公安局案(事)件接报回执单、病历卡、病假证明、病情证明单、上海市公安局案(事)件接报回执单写明原告在2015年12月27日在工作期间内被人殴打，管理人员教唆其他员工殴打原告。病历卡、病假证明、病情证明单证明原告在工作期间、工作地点、因工作原因被被告员工殴打致伤，需病休治疗(2015年12月28日至30日病假三天，2015年2月23日至6月21日期间头部外伤连续病假)。被告对上海市公安局案(事)件接报回执单的真实性无异议，但仅证明原告在游乐场被人殴打，该回执单无法证明原告是被被告单位的员工殴打。经被告了解，与原告发生争执的人员是农志梅，农志梅不是被告处的员工，农志梅与该游乐场承包人陈志斌认识，事发当天原告大肆宣扬农志梅的私生活，引发两人冲突。之后，两人至派出所达成和解协议。被告对病历卡、病假证明、病情证明单的真实性无异议。原告提交的病假单起止时间为2015年12月28日至12月30日、2月23日至3月28日，其中2015年12月31日至2016年2月22日期间的病假单缺失。倘若原告系被告处的员工，此期间未到被告处上班、也未提交病假单的行为属于旷工。5、2015年12月7日被告公司管理人员陈良斌发给原告的短信，短信中陈良斌通知原告上岗上班。2016年1月15日原告与被告法定代表人陈登云的短信往来记录，短信记录载明：“老板，晚上好！我现在脑子清醒了，伤好了。我准备来上班。您上次对我说‘休息一段时间，还有其他岗位。’那我几号来上班，我做什么呢？我只希望这次给我对口专业售票行吗？”陈登云短信回复：“苗凤伟，你直接和他联系”。2016年1月19日原告向陈登云发送短信，希望其给予说法。陈登云短信回复：“我劝你一句好自为之，你再这样闹下去到时吃亏的是你自己，我推荐你去一个地方世纪公园找卢福贵老板，拿着上岗证他们那里工资还比我们这里高点，换一个地方好好上班……上岗证找婵婵就说我说的”。原告提交上述短信记录，综合证明原告与被告存在劳动关系。被告对上述短信记录的真实性确认，但陈良斌不是被告公司的员工，其为被告法定代表人陈登云的老乡，陈登云与陈良斌夫妇口头约定，将游乐设施的经营管理承包给两人。因此原告与陈良斌夫妇之间存在劳务关系，原告与被告之间不存在劳动关系，原告与陈登云是朋友，原告毕竟在被告处实习过，原告当时也是在被告处园区被殴打，因此陈登云才推荐原告至其他地方上班。被告提供了公司与上海人民公园经营管理有限公司的承包经营合同书，承包期限为2009年6月1日至2017年5月30日，上海人民公园经营管理有限公司向被告公司提供所占有的土地面积以及游乐设备，被告公司承包经营管理。原告在承包经营合同书没有异议。2016年2月19日，李红一向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求延云公司：1、支付2013年5月1日至2015年12月30日期间延时加班费人民币2,956.14元；2、支付2013年5月1日至2015年12月30日期间双休日加班费70,505元；3、支付2015年5月1日至2015年12月30日期间法定节假日加班费70,505元；4、支付2014年5月1日至2016年1月31日期间未订立劳动合同二倍工资差额52,500元；5、支付2016年1月工资2,500元。仲裁裁决：一、延云公司需于本裁决书生效之日起五日内支付李红一2016年1月份工资人民币1,616元整；二、对李红一的其他请求事项本会不予支持。李红一不服裁决诉至本院。被告单位在仲裁裁决后未在法律规定的期限内申请撤销裁决。本院认为，劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付报酬，而由劳动者提供职业上的劳动所形成的法律关系。原、被告虽未签订书面劳动合同并办理相关用工手续，但由于未办理招工手续、签订劳动合同的过错责任在用人单位，劳动者在承担举证证明事实劳动关系的证明能力上处于劣势。现原告提供的服务证、工作胸牌、上岗证、特种设备作业人员考核申请表均证明原告在被告公司承包的人民公园游乐场所工作，以被告公司员工身份报考大型游乐设施作业上岗证。上述证据互相印证,具有证据效力，应予采信。被告公司认为原告仅仅为考上岗证而实习，实习结束后只是偶尔顶班的主张，未提供证据。本院认定原、被告之间形成了事实劳动关系。用人单位应当保存劳动者的工资支付档案备查。本案中，被告未提供原告在职期间的工资发放签收单，故本院采信原告所述每月工资2,500元。2015年12月27日，原告在工作期间与农志梅发生纠纷，被农志梅殴打致头面部挫伤。就诊后病假至12月30日，2016年1月1日至2月22日，原告在家休息，未去医院开具病假单，2016年2月23日起开具连续病假至6月21日。仲裁裁决后，被告公司未在法律规定的期限内申请撤销裁决，故应按仲裁裁决支付原告2016年1月工资1,616元。2016年1月1日至22日期间原告没有病休证明，按缺勤处理，要求被告支付工资，不予支持。2016年2月23日至5月31日原告连续病假，被告应按原告月薪2,500元的70％支付病假工资计5,666.70元。原告主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。单位因工作需要安排员工加班或员工申请加班，应填写加班申请表。本案中，原告并没有经申请并审批确认的加班，也未提供有效证据证明系被告安排原告加班，仅凭自行统计的加班记录，不能作为认定原告加班的依据，对原告要求被告支付平时、双休日及法定节假日加班工资的诉求，本院不予支持。劳动合同法规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，被告未按规定与原告签订书面劳动合同，鉴于原、被告未签订劳动合同满一年，应视为双方已签订无固定期限的劳动合同。故对原告要求被告支付2014年5月1日至2016年1月31日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资52,000元的请求，不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，判决如下：一、被告上海延云投资管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告李红一2016年1月工资人民币1,616元。二、被告上海延云投资管理有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告李红一2016年2月23日至5月31日期间的病假工资人民币5,666.70元。三、原告李红一的其他诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由原告李红一负担人民币5元，被告上海延云投资管理有限公司负担人民币5元。如不服本判决书，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。审 判 长  潘峻青审 判 员  许 慧人民陪审员  时 美二〇一六年十一月十八日书 记 员  章蓓莉附：相关法律条文第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。