河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀01民终7620号上诉人（原审原告）：李俊敏，女，1969年10月25日生，汉族，住正定县。委托诉讼代理人：张学敏，河北华盛通达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：正定县海化石油支撑剂有限公司，住所地河北省石家庄市正定县吴兴村。法定代表人：杨东林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋景池，该公司工作人员。委托诉讼代理人：王鹏，该公司工作人员。上诉人李俊敏、正定县海化石油支撑剂有限公司为劳动争议纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2016）冀0123民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李俊敏上诉请求：1.依法改判一审判决中的第一项，并撤销或改判第二项；2.依法支持上诉人的一审诉讼请求；3.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认为2015年5月3日是被上诉人的原因与上诉人解除的劳动合同不能成立。一审法院在被上诉人没有证据证明与上诉人解除劳动合同的情况下，认为上诉人的诉求超过一年的仲裁时效同样不能成立。二、上诉人自2006年3月到被上诉人处工作后，被上诉人未在一年内与上诉人订立书面劳动合同，视为双方已订立了无固定期限劳动合同。一审法院判决的经济补偿金数额未按照应发工资计算，应纠正。三、上诉人应当享有放假期间的生活保障金待遇。四、上诉人一审时提交的劳动保障监察部门出具的限期整改指令书是针对上诉人等15人于2016年1月29日的投诉书做出的事实认定，一审认为未记载时间，实属认定事实错误。五、被上诉人未按照法律规定为上诉人办理社会保险参保手续，构成劳动合同违约行为，应支付损害赔偿金。六、被上诉人应当为上诉人办理职业病检查及离岗前的职业病检查。正定县海化石油支撑剂有限公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法驳回被上诉人要求上诉人支付解除劳动关系经济补偿金23643元的诉讼请求；3.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判决认定事实错误，本案系被上诉人单方与上诉人解除劳动关系，而非上诉人与被上诉人解除劳动关系。二、原判决适用法律错误，上诉人不应当支付被上诉人解除劳动经济补偿金。李俊敏向一审法院起诉请求：1.依法纠正正劳人裁字【2016】第25号裁决书中的第一项中的数额并撤销第三项；2.依法判决被告支付给原告因被告拒不履行劳动合同义务的违约金或赔偿金185863.2元（2006年4月至2016年3月）；3.依法判决被告支付给原告2006年4月至2015年5月工作期间被克扣拖欠的工资差额220792元及加付赔偿金220792元；4.依法判决被告支付给原告停工期间的生活保证金13860元（2015年5月-2016年3月）；5.依法判决被告支付给原告解除劳动关系的经济补偿金51640元；6.依法判决被告为原告办理离岗前的职业病健康检查，并依法判决被告履行有关附随义务，并由被告依法承担相关一切费用。一审法院认定事实：原告自2006年4月起在被告处工作，被告为原告按月支付工资，按原告提供的工资流水记录2015年2月5日被告为原告发放工资1462元，2015年5月3日最后一笔转账40000元。此前，原告十二个月的平均工资为2626元。原告与被告的劳动争议纠纷，正定县劳动人事争议调解仲裁委员会以正劳人裁字【2016】第25号裁决书，认定原告在被告处的工作期间为2006年4月至2015年5月，裁决被告支付原告经济补偿金24918.5元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服，向本院起诉。以上事实，由劳动仲裁裁决书、工资流水记录、限期改正指令书、劳动仲裁申请书及庭审笔录等证据，予以证实。一审法院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释【2001】33号）第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告提供的银行工资流水，能够证明原告在被告处的工作期间为2006年4月至2015年5月。被告认为原告2015年5月已从被告处离职，系原告本人原因与被告解除的劳动关系，原告对此不予认可，被告未提供系原告本人原因解除劳动关系的证据。对被告的系原告本人原因解除劳动合同的主张，本院不予采信。根据原告提供的工资存折最后一笔款为2015年5月3日。此时，应当是被告的原因与原告解除的劳动合同，被告应当根据原告的工作年限，支付原告解除劳动合同经济补偿金。原告解除合同前的十二个月平均工资为2626元，被告应当支付原告9个月的经济补偿金23634元。根据原告提供的银行工资流水，能够证实被告在2015年5月前按月支付原告工资，原告认为被告克扣拖欠工资，被告不予认可，原告提供的劳动监察部门限期改正指令书未记载拖欠工资的具体日期，对原告的该主张，本院不予采信。原告主张2015年5月至2016年3月的生活保障金，此期间双方已不存在劳动关系，对原告的该请求，本院不予支持。原告主张职业病健康体检，未提供从事职业病岗位的证据，本院不予支持。原告主张不履行合同义务的违约金或赔偿金，未提交证据及计算方法，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释【2001】33号）第二条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效后十日内支付原告经济补偿金23634元。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案诉讼费10元，由被告正定县海化石油支撑剂有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实本院认定如下：二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，李俊敏在正定县海化石油支撑剂有限公司处工作，双方之间形成劳动合同关系。正定县劳动人事争议仲裁委员会作出的正劳人裁字[2016]第25号裁定书，认定李俊敏在正定县海化石油支撑剂有限公司处工作的期间为2006年4月至2015年5月，裁决正定县海化石油支撑剂有限公司支付李俊敏经济补偿金23634元。在正定县海化石油支撑剂有限公司作为原告起诉的（2016）冀0123民初第1757号案件中，李俊敏辩称仲裁委员会对经济补偿金的裁决完全正确，判决认定李俊敏自2006年4月起在正定县海化石油支撑剂有限公司工作，于2015年5月离职，此前十二个月的平均工资为2626元。李俊敏对该判决未提起上诉。由此可推定李俊敏认可其在正定县海化石油支撑剂有限公司处的工作期间为2006年4月至2015年5月以及离职前十二个月的月平均工资为2626元的事实。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。正定县海化石油支撑剂有限公司称李俊敏系因其本人原因与公司解除劳动关系，但未提供证据加以证实，故不予认定。正定县海化石油支撑剂有限公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，李俊敏以此为由解除劳动合同并要求正定县海化石油支撑剂有限公司支付经济补偿金，于法有据，应予支持。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。一审法院根据高长冬的工作年限及离职前月平均收入，判决正定县海化石油支撑剂有限公司支付李俊敏经济补偿金23634元，并无不当。李俊敏实际已于2015年6月起离职，其要求停工期间的生活保障金，理据不足，不予支持。李俊敏要求正定县海化石油支撑剂有限公司支付2006年4月至2015年6月工作期间被克扣拖欠的工资差额及赔偿金，未提供相应充分有效证据加以证实，对其相应主张不予支持。李俊敏要求正定县海化石油支撑剂有限公司支付拒不履行劳动合同义务的违约金或赔偿金以及履行离岗前的职业病健康检查等附随义务，无事实和法律依据，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李俊敏负担10元，由上诉人正定县海化石油支撑剂有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  万学莲审判员  许毅鹏审判员  赵 林二〇一六年十一月四日书记员  何乐乐