河北省保定市易县人民法院刑 事 判 决 书（2016）冀0633刑再3号抗诉机关河北省保定市人民检察院。原审被告人张某某，男,1979年11月21日出生，满族，初中文化，渔民。户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，经常居住地易县东关新村Ｃ区。因涉嫌销售假药罪，于2014年9月18日被易县公安局刑事拘留，同年10月25日被依法逮捕,2014年11月20日被易县公安局取保候审。2015年12月22日被易县人民法院取保候审,2016年3月20日，因犯销售假药罪被易县人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金一万元，没收所扣押的假药1109盒并予以销毁。原审被告人康某某，女，1980年8月26日出生，满族，初中文化，农民。户籍所在地辽宁省葫芦岛市绥中县，经常居住地易县东关新村Ｃ区。因涉嫌销售假药罪，于2014年9月19日被易县公安局取保候审,2015年12月22日被易县人民法院取保候审,2016年3月20日，因犯销售假药罪被易县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金五千元，没收所扣押的假药1109盒并予以销毁。河北省易县人民检察院以易检刑诉[2015]146号起诉书指控原审被告人张某某、康某某犯销售假药罪一案，本院于2016年3月20日作出（2015）易刑一初字第92号刑事判决已发生法律效力，河北省保定市人民检察院以原判决适用法律错误为由于2016年10月26日作出冀保检公一审刑抗[2016]31号抗诉书向保定市中级人民法院提出抗诉。河北省保定市中级人民法院于2016年11月4日作出（2016）冀06刑抗28号再审决定书指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法适用普通程序，于2016年11月23日公开开庭审理了本案。河北省易县人民检察院指派检察员赵秀奇、王国平出庭履行职务，原审被告人马某、张某2到庭参加诉讼。现已审理终结。原公诉机关保定市易县人民检察院指控：2010年前后至2014年9月原审被告人张某某、康某某夫妇在易县泰元北大街101号经营的“御孚堂”保健品店内销售植物精华壮根素、神农草本伟哥，中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王等21种药品，销售金额8000元左右，获利3000元左右，经易县食品药品监督管理局鉴定，植物精华壮根素、神农草本伟哥、中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王应按假药论处，经河北省食品药品监督管理局鉴定，金起点、东方强肾1号、VIgaya、强某哥、每粒坚、锁精延时100、蚂蚁神、肋勃克泄王、伟哥1:1、绿色伟哥、阴经增大丸应按假药论处。原审查明：2010年前后至2014年9月原审被告人张某某、康某某夫妇在易县泰元北大街101号经营的“御孚堂”保健品店内销售植物精华壮根素、神农草本伟哥，中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王等21种药品，销售金额8000元左右，获利3000元左右，经易县食品药品监督管理局监鉴定，植物精华壮根素、神农草本伟哥、中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王应按假药论处，经��北省食品药品监督管理局鉴定，金起点、东方强肾1号、VIgaya、强某哥、每粒坚、锁精延时100、蚂蚁神、肋勃克泄王、伟哥1:1、绿色伟哥、阴经增大丸应按假药论处。上述事实有原审被告人张某某在公安机关供述、原审被告人康某某供述、证人孙友证言、证人张维证言、证人赵印龙证言、证人李振良证言、扣押决定书、移送清单、现场勘查笔录、河北省食品药品监督管理局产品鉴定意见书、辽宁省葫芦岛市中级人民法院刑事判决书、易县公安局扣押清单、户籍证明及政历表现等证据证实，本院予以确认。原审认为，被告人张某某、康某某无视国法，销售假药，其行为均已构成销售假药罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。二原审被告人当庭自愿认罪、悔罪，且销售的假药未对人体健康造成严重后果，社会危���较小，依法可以从轻处罚。综合考虑全案犯罪事实、犯罪情节、主观恶性和对社会的危害程度，适用缓刑不致再危害社会，依法可宣告缓刑，并依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、六十一条、第六十二条、第四十五条、第五十二条、第七十二条、第七十六条、最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：一、被告人张某某犯销售假药罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金一万元。（限判决生效后五日内缴纳）（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。二、被告人康某某犯销售假药罪，判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金五千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。三、没收所扣押的假药1109盒并予以销毁。河北省保定市��民检察院抗诉认为：2010年前后至2014年9月原审被告人张某某、康某某夫妇在易县泰元北大街101号经营的“御孚堂”保健品店内销售植物精华壮根素、神农草本伟哥，中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王等21种药品，销售金额8000元左右，获利3000元左右，经易县食品药品监督管理局鉴定，植物精华壮根素、神农草本伟哥、中药增大丸、一想就硬、绿色伟哥、增大增粗王应按假药论处，经河北省食品药品监督管理局鉴定，金起点、东方强肾1号、VIgaya、强某哥、每粒坚、锁精延时100、蚂蚁神、肋勃克泄王、伟哥1:1、绿色伟哥、阴经增大丸应按假药论处。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第十一条之规定，对适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。该���一审判决适用法律错误，故提出抗诉。原审被告人张某某、康某某对抗诉机关的抗诉意见没有异议。本院再审查明的原审被告人张某某、康某某2010年前后至2014年9月份销售假药罪犯罪事实与原审一致。上述事实，被告人张某某、康某某在开庭审理过程亦无异议，且有书证刑事受案登记表、原审被告人张某某在公安机关供述、原审被告人康某某供述、证人孙友证言、证人张维证言、证人赵印龙证言、证人李振良证言、扣押决定书、移送清单、现场勘查笔录、河北省食品药品监督管理局产品鉴定意见书、辽宁省葫芦岛市中级人民法院（2005）葫刑终字第23号刑事判决书、易县公安局扣押清单、户籍证明及政历表现等证据证实，足以认定。本院再审认为：原审被告人张某某、康某某无视国法，销售假药，其行为均已构成销售假药罪。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人张某某、康某某当庭自愿认罪、悔罪，销售的假药未对人体健康造成严重后果，社会危害较小，依法可以从轻处罚。原审判决判处原审被告人张某某犯销售假药罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金一万元；判处原审被告人康某某犯销售假药罪，判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金五千元；没收所扣押的假药1109盒并予以销毁，定罪准确、量刑适当、应予维持。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第十一条之规定，对生产、销售假药的犯罪分子，如适用缓刑，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。原审判决适用缓刑，未同时宣告禁止令，属于适用法律方面有瑕疵，应予以纠正，抗诉机关抗诉理由成立，应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十二条、第五十二条、第六十四条、第七十二条、第七十六条，最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第一款第二项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、维持本院（2015）易刑一初字第92号刑事判决书第一、二、三项。二、禁止原审被告人张某某、康某某在缓刑考验期间从事药品生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉���，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  黄秀娜审判员  张凯慧审判员  朱晓霞二〇一六年十一月二十五日书记员  韩金龙