四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1126民初534号原告（并案被告）：张加国，男，1962年11月20日生，汉族，住四川省夹江县。委托诉讼代理人（特别授权）：罗晓红，四川和冰律师事务所律师。被告（并案原告）：四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司，住所地：夹江县土门乡万福村5社。负责人：王可。委托诉讼代理人（特别授权）：宿红英，四川坤宏律师事务所律师。本院于2016年7月6日立案受理了原告（并案被告）张加国诉被告（并案原告）四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司（以下简称马边建云夹江陶瓷公司）劳动争议一案。2016年7月11日，被告（并案原告）马边建云夹江陶瓷公司对同一仲裁裁决不服向本院提起诉讼，本院依法适用简易程序并案公开开庭进行了审理。原告（并案被告）张加国及委托诉讼代理人罗晓红，被告（并案原告）马边建云夹江陶瓷公司的委托诉讼代理人宿红英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）张加国向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付工伤赔付及劳动合同到期经济补偿金共计185072.94元；二、被告支付原告垫付的医疗费19449.69元；三、被告承担本案诉讼费。事实和理由:我于2004年1月13日起在马边建云夹江陶瓷公司上班，开始从事保安工作，后调任成品仓库任科长，双方连续六次签订了书面劳动合同，最后一次劳动合同的期限为2014年4月13日至2016年4月13日。2014年12月22日下午17时，我在工作中受伤，第二天被送往夹江县马村张氏骨科医院治疗，诊断为：1、右膝内侧半月板后角撕裂伤；2、右膝外侧半月板前后角损伤；3、右膝腘窝内多发小囊肿。于2015年1月2日出院，后又于2015年4月10日、5月13日至5月19日分别在中国人民解放军第四十二医院、四川大学华西医院后续治疗。2015年1月9日，经马边建云夹江陶瓷公司申请，乐山市人力资源和社会保障局认定我的此次伤害为工伤，2016年1月18日，经我申请，我的伤残被乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，我对该鉴定结论不服，申请再次鉴定，2016年4月21日，四川省劳动能力鉴定委员会对我的伤残鉴定为九级。因双方多次协商无果，我于2016年5月19日，向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提起仲裁，2016年6月24日，我签收了仲裁裁决书，我对该裁决书不服，于2016年7月6日，向夹江县人民法院提起诉讼。被告（并案原告）马边建云夹江陶瓷公司辩称：我公司的答辩意见与我公司作为原告提交的民事诉状陈述的意见一致。被告（并案原告）马边建云夹江陶瓷公司向本院提出诉讼请求：一、社保机构承担部分不由原告转交给被告；二、原告只支付被告护理费2160元、停工留薪期间工资2000元，共计4160元；三、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年12月22日，被告张加国因工受伤，2015年1月9日乐山市人力资源和社会保障局作出乐人社工伤决定夹江[2014]871号《认定工伤决定书》，认定张加国受到的伤害为工伤。2016年1月18日，乐山市劳动能力鉴定委员会作出四川省乐山市劳鉴2015年2528号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残十级；2016年4月21日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2016年再74号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残玖级。2016年5月16日，张加国向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2016年5月19日受理并于2016年6月15日开庭审理了该案。2016年6月15日，作出夹劳仲案字（2016）第64号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人在裁决书生效后10日内一次性支付申请人工伤待遇合计19353.94元。社保机构报销的部分待补偿款下来后由被申请人全额转交给申请人；二、医疗费由申请人提供原始发票给被申请人着报销凭证，申请人在被申请人处的借款16623.46元在医疗费中扣除。根据《社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，社保机构承担的部分应由社保机构直接支付给张加国，不应由原告转交。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB/T16180-2014,5.9.2九级条款系列中“22”)外伤后膝关节半月板切除、髌骨切除、膝关节交叉韧带修补术后无功能障碍”的规定，外伤后膝关节半月板切除才能评定为九级伤残。而根据四川大学华西医院《出院病情证明书》载明张加国的右膝内侧半月板仅修整成形并未切除。因此，四川省劳鉴2016年再74号《再次鉴定结论书》存在明显错误，应依法对被告的伤残等级进行重新鉴定。张加国在原告处领取和预支的医疗费16626.46元而非裁决书记载的借款16626.46元。被告在仲裁中并未提出与原告解除劳动关系，原告也从未表示过不与被告按原劳动合同约定的条件续订劳动合同。而被告既不与原告续签劳动合同也不提出与原告解除劳动关系，不应支付一次性就业补助金。被告在马村张氏骨科医院住院天数为10天（2014年12月23日至2015年1月2日），在中国人民解放军第42医院住院2天（2015年4月8日至2015年4月10日），四川大学华西医院住院6天（2015年5月13日至2015年5月19日），被告共计住院18天。而非仲裁裁决书记载的78天，且计算标准为每天121.23元，超过了被告申请的每天120元，被告的基本工资为每月1250元。综上所述，原告只应支付被告各项工伤待遇4160元。原告（并案被告）张加国辩称：1、根据工伤理赔程序，工伤赔偿款需要用人单位转交，劳动者不能自行理赔；2、再次鉴定意见书符合法律规定，合法有效，原告没有充分证据证实鉴定结论有误，原告提出的重新鉴定理由不成立；3、我休息期满后多次到公司要求上班，公司以我未康复为由，拒绝我的要求；4、马边建云夹江陶瓷公司为我垫付了医疗费16626.46元，同意该费用在我的赔偿款中抵扣；5、我与马边建云夹江陶瓷公司的劳动合同虽于2016年4月13日期满，但我因工伤丧失部分劳动能力，劳动关系不因期满而终止，但现在我提出解除劳动合同；6、我认为停工留薪期应认定为12个月。虽然医嘱载明的休息期不能连续，但我先后住院四次，并没有治疗结束，工伤医疗及工伤待遇休息期的确定不同于普通人身损害，既包括医疗建议也包括劳动者实际情况和用人单位安排，单位一直为我购买保险，未通知过我上班，也未提出异议，我的停工留薪期实际已超过12个月；7、根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）款，2016年4月13日，虽然劳动合同已到期，但因我属工伤导致部分丧失劳动能力而处于连续状态，合同并未终止。结合《劳动合同法》第二十三条的规定，用人单位依法终止工伤职工劳动合同的应支付经济补偿金和一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金。如果不适用劳动合同终止，我在诉讼过程中也提出解除劳动合同，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）款和《劳动合同法》第四十六条第一款第七项的规定也应支付经济补偿金；8、其他意见和我提交的民事诉状陈述的意见一致。本院经审理认定事实如下：张加国和马边建云夹江陶瓷公司最后一次签订的书面劳动合同期限为2014年4月13日至2016年4月13日。2016年6月14日，夹江县社会保险事业管理局出具《证明》证实马边建云夹江陶瓷公司的员工张加国于2014年10月至2014年12月参加了工伤保险，于2015年1月至2015年12月，2015年2月至2016年7月，参加了社会保险（养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险）。2014年12月22日下午17时许，张加国在工作中受伤。2014年12月23日，张加国被送往夹江县马村张氏骨科医院住院治疗，于2015年1月2日出院，出院诊断为：1、右膝内侧半月板后角撕裂伤；2、右膝外侧半月板前后角损伤（Ⅱ°）；3、右膝腘窝内多发小囊肿。出院医嘱：1、妥善保护患肢，防止再损伤；2、石膏托外固定患肢3-5周，1月内患肢禁止剧烈活动；3、石膏托取出后，加强患肢功能锻炼；4、必要时再次行MRI复查，了解右膝半月板愈合情况，必要时手术治疗；5、每周门诊随访，辅助患肢功能锻炼。2015年1月6日，张加国到马边建云夹江陶瓷公司上班至2015年2月3日。2015年4月8日，张加国前往中国人民解放军第四十二医院住院治疗，临床诊断为右膝关节半月板损伤，于2015年4月10日出院。出院医嘱：前往上级医院继续治疗。2015年5月13日，张加国被送往四川大学华西医院住院治疗，于2015年5月19日出院。出院诊断：右膝内侧半月板损伤，右膝骨关节炎。出院医嘱及建议：1、术后2、4、6、8、12周门诊随访，观察康复情况，指导功能锻炼；……;6、建议休息1月。四川大学华西医院门诊部分别于2015年7月14日，2015年8月18日，2015年9月29日出具了三张《病情证明书》，该三张《病情证明书》均载明张加国被诊断为右膝内侧半月板损伤，右膝骨关节炎，建议加强康复，休息一个月等内容。张加国三次共计住院19天。2014年12月30日，经马边建云夹江陶瓷公司申请，乐山市人力资源和社会保障局于2015年1月9日作出乐人社工伤决定夹江[2014]871号《认定工伤决定书》，该决定书载明：“受伤害经过和调查核实情况：2014年12月22日下午17时左右，四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司职工张加国在上车掀砖时，不慎扭伤右足膝部。随后到夹江县马村张氏骨科医院治疗。认定结论：张加国受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”2016年1月18日，乐山市劳动能力鉴定委员会作出四川省乐山市劳鉴2015年2528号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为被鉴定人张加国的伤残为十级。张加国不服该鉴定结论，向四川省劳动能力鉴定委员会申请对劳动能力再次鉴定，该委员会于2016年4月21日作出四川省劳鉴2016年再74号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为被鉴定人张加国的伤残为九级。本鉴定结论为最终结论。2016年5月19日，张加国向夹江县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、马边建云夹江陶瓷公司支付张加国九级伤残赔付和劳动合同到期经济补偿金共计168862元；二、马边建云夹江陶瓷公司支付张加国垫付的医疗费17728元。2016年6月15日，夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出夹劳仲案字（2016）第64号《仲裁裁决书》，裁决：一、马边建云夹江陶瓷公司在裁决书生效10日内一次性支付申请人工伤待遇合计19353.94元；社保机构报销的部分待补偿款下来后由马边建云夹江陶瓷公司全额转交给张加国；二、医疗费由张加国提供原始发票给马边建云夹江陶瓷公司着报销凭证，张加国在马边建云夹江陶瓷公司的借款16623.46元，在医疗费中扣除。2016年6月24日，张加国收到仲裁裁决书后对该裁决不服，于2016年7月6日，向本院提诉讼，请求判令：一、马边建云夹江陶瓷公司向张加国支付工伤赔付及劳动合同到期的经济补偿金共计168862元；二、马边建云夹江陶瓷公司向张加国支付其垫付的医疗费17728元；三、马边建云夹江陶瓷公司承担本案全部诉讼费。庭审中，张加国将第一项诉讼请求的金额变更为185072.94元，将第二项诉讼请求的金额变更为19449.69元，并明确其赔偿项目为：1、一次性伤残补助金3500元/月×9个月=31500元；2、一次性医疗补助金3431.75元/月×6个月=20590.5元；3、一次性就业补助金3431.75元/月×10个月=34371.5元；4、护理费121.23元/天×78天=9455.94元；5、停工留薪工资：3500元/月×12个月=42000元；6、交通费1180元；7、住院伙食补助费20元/天×78天=1560元；8、垫付医疗费17728元+1721.69元=19449.69元；9、鉴定费719元；10、经济补偿金3500元/月×12.5=43750元。2016年6月28日，马边建云夹江陶瓷公司收到上述同一仲裁裁决书后，对该仲裁裁决也不服，于2016年7月11日，起诉至本院，提出前述诉讼请求。2016年7月24日，马边建云夹江陶瓷公司对四川省劳鉴2016年再74号《再次鉴定结论书》作出的鉴定结论不服，向本院申请由司法鉴定机构对张加国的伤情进行重新鉴定，经审查，四川省劳动能力鉴定委员会作出的四川省劳鉴2016年再74号《再次鉴定结论书》为最终结论，该申请没有事实和法律依据，本院对该申请不予准许并告知了马边建云夹江陶瓷公司和张加国。庭审中，张加国为证实其受伤的工资收入，提供了中国农业银行银行卡交易明细清单载明：2013年10月26日，交易金额3500元；2013年11月29日，交易金额3500元；2014年1月8日，交易金额3500元；2014年2月12日，交易金额3500元；2014年3月12日，交易金额3500元；2014年4月30日，交易金额3500元；2014年5月17日，交易金额3500元；2014年7月6日，交易金额3500元；2014年8月27日，交易金额3500元等内容。马边建云夹江陶瓷公司为证实张加国的月平均工资为1250元，出示了2014年10月至12月的工资表，该工资表载明有应发工资：工资1250元，社会保险605元，经济补偿105元，加班工资500元，技术奖1040元，小计3500元等内容。本案经本院多次主持调解，因双方分歧过大，未能达成调解协议。另查明，1、2014年度乐山市全部职工平均工资为41181元；2、2015年度乐山市全部职工平均工资为45805元；3、2015年度四川省居民服务、修理和其它服务业年平均工资为33270元；4、张加国在马边建云夹江陶瓷公司预支了16626.46元，双方均同意该费用在本案中一并处理。上述事实，有当事人的陈述、张加国和马边建云夹江陶瓷公司身份证明材料、夹劳仲案字（2016）第64号《仲裁裁决书》、送达回执、工伤认定书、鉴定结论书、再次鉴定结论书、劳动合同书、工伤保险待遇拨付通知书、付款凭据、工资表、出院证明、病情证明书、证明等证据证实。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点及认定如下：一、关于张加国主张的经济补偿金是否支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”之规定，本案中，张加国在最后一次医嘱休息期满后未到马边建云夹江陶瓷公司上班，2016年4月13日，张加国与马边建云夹江陶瓷公司劳动合同期满而终止，劳动合同终止后，马边建云夹江陶瓷公司继续为张加国交纳养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险至2016年7月止，在此期间，张加国于2016年5月19日，向夹江县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，提出请求马边建云夹江陶瓷公司支付其一次性就业补助金等费用。本院认为，张加国在休息期满后未到公司上班，在劳动合同期满后申请仲裁请求支付一次性就业补助金、停工留薪工资等费用，表明其不再与公司续订劳动合同。根据前述法律规定，该情形不符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故本院对张加国主张的经济补偿金不予支持。张加国辩称，休息期满后曾经要求上班，马边建云夹江陶瓷公司以其未康复为由，拒绝其上班请求，但并未提供证据证实其主张的事实，应承担举证不能的不利后果。此外，张加国还主张其因工伤导致部分劳动能力丧失劳动合同期满后并未终止，是马边建云夹江陶瓷公司终止了劳动合同，所以应支付其经济补偿金。本院认为，首先，张加国主张其因工伤丧失了部分劳动能力并未提供充分证实。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条的规定“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”之规定，丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止也应按照工伤保险的规定来处理。故张加国的前述主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于张加国提出即使不适用劳动合同终止，其在庭审中提出单方解除劳动合同也应支付经济补偿金的意见，本院认为，庭审时，张加国与马边建云夹江陶瓷公司的劳动合同已因合同期满而终止，劳动合同期满后张加国未向马边建云夹江陶瓷公司提供劳动，双方也未续订劳动合同，并未重新建立劳动关系，故对该意见不予采纳。二、关于工伤待遇的赔偿问题。因马边建云夹江陶瓷公司为张加国缴纳了2014年10月至2014年12月的工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费及检查费应由工伤保险基金支付，张加国要求马边建云夹江陶瓷公司支付，无法律依据，本院不予支持。其余费用的认定如下：1、一次性就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条：“……。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”本案中，2016年4月13日，双方的劳动合同因期满而终止，符合支付一次性就业补助金的法定情形，张加国的伤残为九级，一次性就业补助金应计算10个月，参照2015年度乐山市全部职工平均工资为45805元。张加国主张一次性就业补助金34317.5元（3431.75元/月×10个月），不违法法律规定，本院予以支持。2、护理费，张加国三次共计住院19天，虽出院病情证明书未明确载明住院期间需要护理人员，但结合张加国半月板撕裂伤等实际情况，本院酌情认定住院期间需1人护理，参照2015年度四川省居民服务、修理和其它服务业年平均工资为33270元，张加国的护理费，本院认定为2421.95元（33270元/年÷12个月÷21.75工作日×19天）。3、停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”本案中，张加国共计住院19天，病情证明书载明的休息时间共计为4个月，故本院对张加国的停工留薪时间认定为4个月零19天，结合张加国提供的银行卡交易明细和马边建云夹江陶瓷公司提供的工资表，本院认定张加国受伤前的月平均工资为3500元。据此，本院认定张加国停工留薪待遇为16216.67元（3500元/月×4个月+3500元/月÷30天×19天）。张加国辩称，停工留薪期应计算12个月。本院认为，根据前述法律规定，停工留薪是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的情况，张加国提供的治疗及病历材料仅能证实其需要暂停工作接受工伤医疗的时间为4个月零19天，超出部分并未提供证实证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对超出部分不予支持。马边建云夹江陶瓷公司辩称应按每月1250元计算，本院认为工资表载明的加班工资等均属工资的组成部分，不应扣除，故对上述辩称意见不予采纳。4、交通费，张加国主张1180元，但并未提供证据证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对项费用不予支持。张加国在马边建云夹江陶瓷公司预支了16626.46元，双方均同意在本案中一并处理，经抵扣后，马边建云夹江陶瓷公司应向张加国支付的工伤待遇共计36329.66元（34317.5元+2421.95元+16216.67元-16626.46元）。三、关于张加国的工伤待遇中应由社保机构承担的部分是否应由马边建云夹江陶瓷公司转交给张加国的问题。马边建云夹江陶瓷公司主张社保机构承担的部分不应由马边建云夹江陶瓷公司转交给张加国。本院认为，张加国和马边建云夹江陶瓷公司依法投保了工伤保险，张加国发生工伤事故后，其工伤待遇中应由社保机构承担的部分的发放，属社保机构根据工伤待遇发放流程进行发放的工作范畴，不属于本案处理的范围，故本院对马边建云夹江陶瓷公司的前述主张，不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，参照四川省人民政府川府发[2011]28号《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司于本判决生效后十日内支付张加国一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费共计36329.66元；二、驳回原告（并案被告）张加国的其他诉讼请求；三、驳回被告（并案原告）四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取为5元，由四川马边建云实业有限公司夹江陶瓷分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  吴刘壮二〇一六年十一月九日书记员  薛静玫