辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽10民终1280号上诉人（原审原告）：灯塔市金海农机销售中心，住所地：灯塔市兆麟街。负责人：陶磊，投资人。委托代理人：陈立敬（上诉人妻子）。被上诉人（原审被告）：李旺。原审原告灯塔市金海农机销售中心（以下简称金海销售中心）与原审被告李旺劳动争议纠纷一案，灯塔市人民法院2016年8月25日作出的（2016）辽1081民初2301号民事判决，金海销售中心不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金海销售中心的委托代理人陈立敬、被上诉人李旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金海销售中心向一审法院提出诉讼请求：1.原告不给付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计人民币69,854.69元；2.原告不给付被告伙食费、护理费及误工工资合计人民币16,932.00元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告形成的不是投资人与其的劳动关系，而是个人之见的劳务关系，原告不是劳务关系的主体，陶磊个人是劳务关系的主体，原告主体不成立；原告没有得到工伤认定书，原告有向人民法院提出不服工伤认定的行政诉讼的权利；工伤认定发生法律效力后，方可进行伤残评定，等级鉴定结论程序违法；灯塔市劳动人事争议仲裁院灯市劳人裁字（2016）第86号裁决书只有欠工资具体数额、住院具体天数、没有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的具体数额和伙食费、护理费、误工费的具体数额。被告李旺一审辩称：不同意原告诉讼请求。原告诉请事实部分说的不属实，原告与被告存在劳动关系，我收到了工伤认定书，我有辽阳工伤评定，原告说没有一次性补偿是无稽之谈。原告金海销售中心并提供证据如下：1、灯塔市劳动人事争议仲裁院灯市劳人裁字（2016）第86号仲裁裁决书及送达回执。2、伤残等级鉴定书。被告李旺质证意见为：均无异议。被告李旺并提供证据如下：1.邮政特快专递详情单。2.回执查询单。原告金海销售中心质证意见为：投资人不认识签收人王龙。经法庭审查对原告金海销售中心所出示的全部证据的真实性予以确认，理由为上述证据形式要件合法、被告并未提出异议；对被告李旺所出示的全部证据的真实性予以确认，理由为该组证据由辽阳市人力资源和社会保障局所加盖公章予以确认。对于上述证据的关联性法院将结合本案具体案情加以综合评定。一审法院经审理认定事实如下：被告李旺系原告灯塔市金海农机销售中心的车工，于2014年12月22日15时许，与工友配合将送来维修的机器配件进行喷染作业过程中，喷染气泵启动后，其右手被运转的气泵传送带绞伤。李旺因与灯塔市金海农机销售中心劳动争议，向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2014年4月7日作出灯市劳人裁字（2014）31号仲裁裁决书，裁定李旺与灯塔市金海农机销售中心之间存在劳动关系。金海销售中心不服向法院起诉。本院受理后经公开开庭审理于2015年6月24日作出（2015）灯民初字第00582号民事判决，确认双方之间劳动关系存在。金海销售中心不服向辽阳市中级人民法院提出上诉，辽阳市中级人民法院经审理作出(2015)辽阳民一终字第00798号民事判决，驳回了金海销售中心的上诉请求，并维持原判。后李旺向辽阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年11月20日作出辽市人社工伤认字[2015]027号工伤认定决定书，认定李旺是工伤。随后李旺向辽阳市劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，经该委鉴定为十级伤残。李旺因与金海销售中心伤残待遇、拖欠工资发生争议向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，经该院裁决，一.由金海销售中心给付李旺一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计人民币69,854.69元；二.由金海销售中心给付李旺伙食费、护理费及误工工资19,632.00元；三.由金海销售中心给付李旺被欠工资2,750.00元。金海销售中心不服该裁决向法院起诉。一审法院认为，职工因工伤亡依法有权享受相应的工伤保险待遇。本案中，被告李旺与原告金海销售中心之间存在劳动关系，该项事实已经灯塔市、辽阳市两级人民法院所作出的生效判决所确认，原告金海销售中心以双方无劳动关系为由进行抗辩依据不足，本院不予认可。被告李旺在原告金海销售中心工作期间受伤，经其本人申请，辽阳市人力资源和社会保障局审查，依法作出辽市人社工伤认[2014]027号工伤认定决定书，认定李旺为工伤，被告李旺以此主张工伤待遇依据充分，对于原告金海销售中心所提出的未收到工伤认定书以及行政诉权，可另案主张。原告金海销售中心作为用人单位应当在与被告李旺劳动关系存续期间，按照《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定，为李旺办理工伤保险手续、缴纳工伤保险费，但是原告并未履行上述义务；《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。据此，原告金海销售中心应根据上述规定给付李旺相应的工伤待遇。被告李旺因工受伤，双方的劳动关系已事实上终止的情况下，可按照《工伤保险条例》、《辽宁省工伤保险实施办法》的有关规定获得医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业金以及住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工工资等工伤待遇。其中被告李旺住院期间的医疗费已由用人单位所支付。一次性伤残补助金为七个月的本人工资，原告陈述被告的工资给付标准为按工作量计算工资，但未能说明工资给付的量化标准，被告陈述其月薪为3000元，鉴于双方对工资给付标准陈述不一致，本院酌情按照2014年度辽阳市社会平均工资标准计算，具体数额为26,790.75元（3,827.25元×7个月）；一次性工伤医疗补助金支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，十级伤残为六个月基数，具体数额为22,963.50元（3,827.25元×6个月）；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人月工资计算，十级伤残为八个月，具体数额为30,618.00元（3,827.25元×8个月）；住院期间的护理费，可比照居民服务业标准计算，被告住院42天，具体数额为4,026.96元（95.88元×42天）；住院伙食补助费，可比照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准计算，具体数额为2,100.00元（50元×42天）；误工工资，职工因公受伤住院治疗期间的原工资福利待遇不变，原告金海销售中心仍应向被告李旺全额支付工资，具体数额为5,358.36元（127.58元×42天）。因被告李旺对仲裁裁决表示认可而且其申请亦未超过法定范围，因此，原告金海销售中心应当按照仲裁所确定的给付义务承担给付责任。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条之规定，判决：一、灯塔市金海农机销售中心自本判决生效之日起十五日内一次性给付李旺一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金合计69,854.69元。二、原告灯塔市金海农机销售中心自本判决生效之日起十五日内一次性给付被告李旺住院伙食补助费、护理费、误工工资16,932.00元。三、灯塔市金海农机销售中心自本判决生效之日起十五日内给付李旺工资2,750.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，应收取部分由灯塔市金海农机销售中心负担。金海销售中心提起上诉的请求及理由是：上诉人不是雇佣被上诉人的主体，与其不能形成劳动关系。陶磊个人雇佣被上诉人，与其形成劳务关系，与上诉人无关。请二审法院撤销一审法院的判决，支持上诉人原审的诉讼请求。被上诉人李旺二审答辩认为：我在上诉人处工作受伤，上诉人应当承担责任。请二审法院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明：一审法院认定的事实属实。本院认为：李旺与金海销售中心之间存在劳动关系，业经灯塔市、辽阳市两级人民法院所作出的生效判决所确认，金海销售中心以双方无劳动关系为由提出上诉主张，本院不予认可。李旺在金海销售中心工作期间受伤，经辽阳市人力资源和社会保障局审查，认定李旺为工伤，李旺以此主张工伤待遇依据充分，应当予以支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人灯塔市金海农机销售中心承担。本判决为终审判决。审 判 长  张丽娟审 判 员  曹丽娜代理审判员  郁 岚二〇一六年十一月十七日书 记 员  孙春玉