重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)渝0113民初11098号 原告：刘兴，女，1987年3月2日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托代理人董月强，重庆彰义律师事务所律师。 被告：重庆田平汽车销售有限公司，住所地重庆市巴南区渝南大道20号西部国际汽车城二号楼2239、2240号，统一社会信用代码91500113668941302U。 法定代表人田忠平，总经理。 委托代理人廖娟，重庆格林威律师事务所律师。 第三人：重庆忠平物资贸易有限公司，住所地重庆市南岸区江龙路6号，统一社会信用代码9150010862203829X2。 法定代表人田忠平，总经理。 委托代理人田浩，男，1991年2月21日出生，汉族，重庆忠平物资贸易有限公司员工。 原告刘兴与被告重庆田平汽车销售有限公司（以下简称田平公司）及第三人重庆忠平物资贸易有限公司（以下简称忠平公司）劳动争议一案，本院于2016年9月2日受理后，依法适用简易程序由代理审判员史春亚独任审判，分别于同年10月9日、10月10日公开开庭进行了审理，原告刘兴及其委托代理人董月强，被告田平公司委托代理人廖娟及第三人忠平公司委托代理人田浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘兴诉称，2008年7月12日，原告与被告田平公司建立劳动关系，双方于2010年12月31日签订书面劳动合同，2011年12月31日劳动合同到期后，原告继续在被告田平公司处工作至2016年4月7日，但被告田平公司未予原告续签劳动合同。原、被告双方于2016年4月8日解除劳动关系，系原告以被告田平公司未依法为其缴纳社会保险、拖欠工资等为由口头解除。工作期间，被告田平公司要求原告每周六加班，但未支付加班工资，未安排原告休年休假亦未支付原告未休年休假工资。被告田平公司尚未支付原告2016年3月工资。原告的社会保险由第三人忠平公司缴纳，2008年至2013年9月期间，被告田平公司未予原告参加生育保险，导致原告无法享受生育保险待遇。2016年6月30日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁，该委裁决被告田平公司支付原告2016年3月工资和未休年休假工资10323.06元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，遂诉请被告田平公司支付2016年3月份工资3120.5元及拖欠该工资的经济补偿金780.1元、2012年2月1日起至2012年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资41613元、未休年休假工资12082.4元及拖欠该工资的经济补偿金3020.6元、周六加班工资127558.4元及拖欠该工资的经济补偿金31889.6元、返还社保超额克扣部分工资10207.6元及克扣工资的经济补偿金2551.9元、解除劳动合同的经济补偿金24964元及违法解除劳动合同的赔偿金49928元、赔偿2013年3月28日起128天生育保险待遇损失18141.9元、赔偿失业保险待遇损失10500元及补缴2008年7月至2013年9月的医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，并要求被告及第三人返还违法收取的押金500元。 被告田平公司辩称，原告刘兴在被告处担任内勤工作，掌握被告客户信息，2008年4月8日起原告刘兴未请假不到岗上班，因其旷工行为导致被告无法正常开展工作，被告多次电话要求原告刘兴上班并移交其掌管的公司档案，原告刘兴均拒绝且不移交相关档案，且已于旷工期间在重庆天池汽车销售有限公司上班，因此被告尚未向原告刘兴发放3月工资。被告为原告刘兴安排年休假，未超额克扣原告刘兴个人缴纳部分的社保费用、未收取原告刘兴押金；原告刘兴未举示加班事实证据，且被告已支付加班工资；二倍工资和生育保险待遇损失赔偿的诉请已过仲裁时效；被告为原告刘兴参加失业保险，原告刘兴应向社会保险机构领取失业保险待遇；2016年4月11日，被告因原告刘兴无故不到岗上班对其除名并解除劳动合同，无需支付解除劳动合同的经济补偿金；原告刘兴要求被告补缴各项社会保险费用的诉请不属于法院受理范围，综上，请求法院驳回原告刘兴的诉请。 第三人忠平公司辩称，其答辩意见同被告田平公司一致。 经审理查明，原、被告双方于2008年7月12日起建立劳动关系。2010年12月31日，原、被告签订了自2011年1月1日至2011年12月31日止的劳动合同，并约定原告刘兴在被告田平公司处担任销售信息员工作，执行标准工时制度，每天工作不超过8小时，每周休息一天，每月20日左右通过银行转账发放上月工资，按基本工资+绩效工资+提成+其他计薪。原告刘兴工作期间通过纸质和电子指纹方式考勤。被告田平公司未支付原告刘兴2016年3月工资3120.5元。原告刘兴离职前12个月即2015年3月至2016年3月期间月平均工资2597.5元。被告田平公司分别于2009年9月、10月起委托第三人忠平公司为原告刘兴参加养老保险及其他社会保险。2013年3月28日，原告刘兴已满26周岁生育一子。2016年4月8日起，原告刘兴未到岗上班。2016年4月11日，被告田平公司以原告刘兴自2016年4月8日起擅离公司，未与公司办理辞职、交接及解除劳动合同关系的手续，按旷工处理，作出除名通报。次日，原告刘兴通过被告公司员工得到该除名通报。2016年6月30日，原告刘兴向巴南仲裁委申请仲裁：要求被告田平公司支付原告刘兴2016年3月工资3120.5元及拖欠该工资的经济补偿金780.1元、从2012年2月1日起至2012年12月31日止未签订劳动合同的二倍工资的经济补偿金41613元、2008年7月12日至2016年4月8日未休年休假工资12082.4元及拖欠该工资的经济补偿金3020.6元、周末加班工资127558.4元及拖欠该工资的经济补偿金31889.6元、返还社保超额克扣的部分工资10207.6元及克扣工资的经济补偿金2551.9元、解除劳动合同的经济补偿24964元、返还违法收取的押金500元、赔偿生育保险待遇损失18141.9元、赔偿失业保险待遇损失10500元、补缴2008年7月至2013年9月的医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。该委作出巴劳人仲案字[2016]第603号仲裁裁决书（以下简称603号裁决书），裁决被告田平公司支付原告刘兴2016年3月工资和未休年休假工资10323.06元，驳回原告刘兴的其他仲裁请求。原告刘兴不服，遂诉请如上。 本案审理过程中，原告刘兴减少诉请，要求被告田平公司返还社保超额克扣的部分工资6393.34元及克扣工资的经济补偿金1598.34元，并撤回要求被告田平公司及第三人忠平公司返还违法收取的押金500元和要求被告田平公司支付解除劳动合同经济补偿金两项诉请，如果法院认定被告田平公司不构成违法解除劳动合同，则依旧要求被告田平公司支付解除劳动合同的经济补偿金。 以上事实有双方当事人当庭陈述及提交的下列证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定： 原告刘兴提交：603号裁决书、劳动合同书、仲裁庭审笔录、个人活期明细结果、重庆市社会保险参保证明、社保个人基础信息、出生医学证明。 被告田平公司提交：重庆市社会保险参保证明、《关于对刘兴的除名通报》、邮政快递单、603号裁决书、仲裁庭审笔录、劳动合同书。 本院认为：劳动关系的存在是劳动者及用人单位享受权利及履行义务的前提和基础。原告刘兴与被告田平公司对双方已解除劳动关系无异议，但对劳动关系解除的时间及原因，双方各执一词。原告刘兴以被告未依法为其缴纳社会保险、克扣拖欠工资为由口头解除在前，无书面证据；被告田平公司以原告刘兴自动离职按旷工处理进行除名解除劳动合同在后，原、被告双方签订的劳动合同中未约定旷工、除名条款，被告亦无相关规章制度对旷工、除名予以规定，被告辩称解除劳动关系原因系旷工除名无事实依据，原、被告双方举示的证据均不足以证明解除劳动关系原因。本院认为双方虽未明确系基于协商而解除劳动关系，但双方针对劳动关系处理的事实行为符合协商解除劳动关系的特征，本院确认原、被告双方于2016年4月8日协商一致解除劳动关系，被告田平公司不支付原告刘兴违法解除劳动合同的赔偿金49928元，但根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十六条第二项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，原告刘兴应当享有获得经济补偿金的权利。原告刘兴于2008年7月12日入职被告田平公司，2016年4月8日解除劳动关系，其工作年限7年8个月零27天，被告田平公司应支付原告刘兴解除劳动合同的经济补偿金20780元（2597.5元/月×8个月）。 依据劳动合同法第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，被告田平公司应支付原告刘兴2016年3月工资3120.5元。被告田平公司每月20日左右通过银行转账发放上月工资，因原告刘兴2016年4月8日起未到岗上班亦未移交工作，故被告田平公司未支付原告上月即2016年3月工资不属于无故拖欠工资，本院对原告刘兴诉请被告田平公司支付拖欠工资的经济补偿金不予支持。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告田平公司未对其安排原告刘兴休年休假或支付原告刘兴未休年休假工资举示证据，应承担举证不能的后果，本院对原告刘兴诉请被告田平公司支付未休年休假工资予以支持。原告刘兴于2008年7月12日入职被告田平公司，于2016年4月8日与被告田平公司解除劳动关系，根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，根据《企业职工带薪年休假实施办法》（以下简称实施办法）第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，原告刘兴离职前应享受的年休假天数为：2009年为2天[173天÷365天×5天]，2010年至2015年均为5天，2016年为1天（98天÷365天×5天）。根据实施办法第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的收入”的规定，原、被告双方均未举示原告刘兴2009年至2014年月平均工资，本院以2009年至2014年重庆市职工月平均工资为原告刘兴月工资标准计算其每年未休年休假工资，鉴于被告田平公司已经支付原告刘兴正常工作期间的工资收入，被告田平公司还应支付原告刘兴2009年年休假工资474.5元（2580元/月÷21.75天×2天×200%）、2010年年休假工资1353.6元（2944元/月÷21.75天×5天×200%）、2011年年休假工资1534.3元（3337元/月÷21.75天×5天×200%），2012年年休假工资1739.3元（3783元/月÷21.75天×5天×200%），2013年年休假工资1954.9元（4252元/月÷21.75天×5天×200%），2014年年休假工资2178.4元（4738元/月÷21.75天×5天×200%）；原、被告均未提交原告刘兴2015年全年月平均工资证据，原告刘兴诉请2015年月工资标准为3120.5元，低于2015年重庆市职工月平均工资5175元，本院予以认可，被告田平公司应支付原告刘兴2015年年休假工资1434.7元（3120.5元/月÷21.75天×5天×200%）；原告刘兴2016年月平均工资为2544.5元（7633.5元÷3个月），2016年年休假工资234.0元（2544.5元÷21.75天×1天×200%），综上被告田平公司应支付原告刘兴未休年休假工资共计10903.7元。原告刘兴要求被告田平支付支付拖欠工资报酬25%的经济补偿金3020.6元，因双方之间的劳动争议发生于劳动合同法实施以后，故应受该法的调整和规范，原告刘兴主张拖欠工资报酬25%的经济补偿金3020.6元，缺乏有效的法律依据，本院不予支持。 关于原告刘兴诉请周六加班工资的问题，原、被告双方于劳动合同中约定每周休息一天，每天工作不超过8小时作为计发原告刘兴月工资的条件，原告刘兴每周六上班的加班工资已包含在其月工资中，故本院对原告刘兴诉请被告田平公司支付周六加班工资127558.4元及拖欠该工资的经济补偿金的诉讼请求不予支持。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称劳动争议调解仲裁法）第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告刘兴诉请被告支付2012年2月1日起至2012年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资41613元已过仲裁时效，且原告刘兴在仲裁时效期间无时效中断和中止的法定事由，本院对原告刘兴该项诉请不予支持。关于赔偿2013年3月28日起128天的生育保险待遇损失18141.9元的诉请，生育保险待遇损失不属于工资范畴，不适用追索劳动报酬的特殊仲裁时效，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条，原告刘兴该项诉请已过仲裁时效，且原告刘兴在仲裁时效期间无时效中断和中止的法定事由，本院不予支持。 关于原告刘兴诉请被告田平公司返还社保超额克扣的部分工资6393.34元及克扣工资的经济补偿金1598.34元，原告刘兴举示的证据不足以证明被告田平公司从其工资中超额扣取个人承担的社保费用，本院对原告刘兴该项诉请不予支持。 因社会保险费的征缴属劳动行政主管部门的管理范畴，不属于人民法院民事案件的受理范围，故对原告刘兴关于被告田平公司应补缴2008年7月至2013年9月的医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险的诉请，本院不予支持。 根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”及参照《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项规定“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”，原告刘兴属非因本人意愿中断就业，其符合领取失业保险金的条件。原、被告于2008年7月12日至2016年4月8日期间存在劳动关系已满7年，按照《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（六）项规定“……（六）累计缴费时间满七年的为十六个月。以后累计缴费时间每增加一年，领取期限增加一个月，最长不超过二十四个月……”，原告刘兴应享受16个月的失业保险金；被告田平公司于2013年8月至2016年4月8日才为原告缴纳失业保险，原告刘兴主张扣除该期间原告可以领取的保险金月数6个月，要求被告田平公司赔偿原告10个月的失业保险金，本院予以支持，截至目前，重庆市巴南区失业保险金发放标准为875元/月，故被告田平公司应向原告刘兴赔偿10个月的失业保险损失8750元（875元/月×10个月）。参照《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”，被告田平公司应赔偿原告刘兴失业保险待遇损失共计10500元。 原告刘兴及被告田平公司所举示的除上文已列举的证据外的其他证据，或与本案待证事实缺乏关联性，或不足以证明本案待证事实，本院未予采信。 为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第二项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，第十二条，《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（六）项及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五）项，《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，判决如下： 一、被告重庆田平汽车销售有限公司支付原告刘兴2016年3月工资3120.5元； 二、被告重庆田平汽车销售有限公司支付原告刘兴解除劳动合同的经济补偿金20780元； 三、被告重庆田平汽车销售有限公司支付原告刘兴2009年7月12日至2016年4月8日未休年休假工资10903.7元； 四、被告重庆田平汽车销售有限公司赔偿原告刘兴失业保险待遇损失共计10500元； 五、驳回原告刘兴的其他诉讼请求。 上述第一至第四项，被告重庆田平汽车销售有限公司限于本判决发生法律效力之日起15日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由原告刘兴负担，本院决定予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 代理审判员  史春亚 二〇一六年十一月十八日 书 记 员  朱建新