四川省彭州市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0182民初1221号原告成都市温江天府建筑有限公司。住所地：四川省成都市温江区。法定代表人郑福忠，职务：总经理委托代理人林国全，四川汇圣律师事务所律师。委托代理人李尉，四川汇圣律师事务所律师。被告成都市澳诗羽纺织品有限责任公司。住所地：四川省成都市郫县。法定代表人陈建有，职务：总经理。委托代理人蔡坤，男，汉族，1982年9月28日出生，住四川省成都市温江区，系被告公司员工。委托代理人冯文建，四川法锐律师事务所律师。原告成都市温江天府建筑有限公司(以下简称天府建司)与被告成都市澳诗羽纺织品有限责任公司（以下简称澳诗羽公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天府建司的委托代理人林国全、李尉，被告澳诗羽公司的委托代理人蔡坤、冯文建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天府建司向本院提出诉讼请求：判令解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，判令被告支付原告工程款3454013元及利息（从2016年1月22日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止），判令被告退还原告履约保证金1333333元，判令被告支付原告因解除《建设工程施工合同》产生的可得利益损失500000元，判令原告对案涉“建家纺、服装生产线”项目1-8#厂房的拍卖（变卖）款享有优先受偿权。事实和理由：2013年2月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承建被告发包的位于彭州市某镇盛泰工业园二期C地块的“建家纺、服装生产线”项目1-8#厂房，合同按单价1205元/㎡计价。合同签订后，原告向被告交付了2000000元履约保证金，并按被告确定的开工日期开工。该项目1#、3#厂房已于2014年8月完工。经被告书面通知，“建家纺、服装生产线”项目2#、4#、5#、6#、7#、8#厂房于2013年9月23日停工至今，未能复工。被告对已结算的尚欠费用5259335元迟迟未予支付。因被告的原因，原告承建的“建家纺、服装生产线”项目已逾合同约定的竣工日期近600天，2#、4#、5#、6#、7#、8#厂房停工长达近900天，被告已以其行为表示无继续履行《建设工程施工合同》的可能，其行为构成对原告的预期违约。现具状起诉，请求依法及时判决。被告澳诗羽公司辩称，关于诉讼请求第一项，鉴于1、3#厂房相关合同义务尚未履行完毕，因此原告履行完毕后，被告方可同意解除合同；关于诉讼请求第二项，其工程结算价款中3454013元这个数字，被告认为是正确的，该结算价款中，要求原告应当提供相关费用的依据并未提供，因此该部分费用应该扣除，支付条件尚未成就，不应当支付该笔费用；关于诉讼请求第三项，我方无异议；关于诉讼请求第4、5项没有法律事实依据，请求法院驳回。原告天府建司为证明其诉讼主张，向法庭举证如下：1、原、被告的身份信息。证明原、被告的主体适格；2、建设工程施工合同。证明2013年2月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承建被告发包的位于彭州市某镇盛泰工业园二期C地块的“建家纺、服装生产线”项目1-8#厂房，合同按单价1205元/㎡计价。合同暂定开工日期2013年3月10日，竣工日期2014年7月10日，合同工期总日历天数485天；3、澳诗羽司字（2013）第006号文件。证明经被告通知，原告施工的2、4、5、6、7、8#厂房自2013年9月23日开始停止施工，至今未能复工；4、地基与基础部分工程质量验收报告2份、地基验槽记录4份、澳诗羽工程结算费用及说明1份。证明被告及监理公司已分别于2013年5月23日、8月30日、9月13日对原告施工的“建家纺、服装生产线”项目2#、5#、7#、8#厂房基础部分进行验收，经原、被告2014年11月7日结算，原告施工的2、4、5、6、7、8#厂房基础部分已完工，基础部分工程款为3238588.36元；5、中国人民财产保险股份有限公司建筑工人团体意外险保单2份、保险发票2份。证明原告就被告发包的“建家纺，服装生产线”项目1-8#厂房，投保建筑施工人员团体意外险，并支付保险费；6、建筑起重机械使用登记证2份。证明原告经被告同意，原告在施工场地安装塔吊两台，产生的闲置费用已由被告认可，该费用应由被告承担；7、澳诗羽家纺品牌园车间厂房实际结算发生工程量清单1份、工程减量清单1份。证明原、被告双方经2016年1月22日结算，被告未付的工程款为5259335.00元，其中包含了1333333元履约保证金，该工程的减量价款为471989.00元；8、关于澳诗羽厂房1、3#交工的函及EMS邮寄单。证明2014年11月28日原告向被告发函告知1、3#厂房水电未通、电梯未安装、消防未验收，造成无法进行竣工验收，视为原告已完工；9、建设工程质量整改情况报告书。证明1、3#厂房质量已经全面整改达到质量要求，不存在质量问题。被告澳诗羽公司为证明其辩称主张，向法庭举证如下：1、澳诗羽厂房总承包工程施工合同。证明原、被告签订工程施工合同，双方对工程款支付、履约保证金等进行了相关约定，未达到原告所述的支付条件；2、承诺书。证明原、被告双方是按照2013年1月9日签订的合同来履行义务；3、补充协议。证明关于1、3#厂房的工程款的支付，原告的施工进度达不到被告要求，被告有权停止付款；4、1#和3#厂房楼主体付款明细。证明被告是按照原、被告双方的约定进度在支付款项；5、关于工程进度超期和施工现场被商混单位停电造成工地停工损失的函。证明被告向原告发出的函要求原告尽快施工，超期完工并非被告的责任；6、关于澳诗羽纺织品有限责任公司4月14日来函的回函。证明原告收到了被告关于证据5发出的函并明确说明已收到的款项；7、关于加快1#、3#楼收尾工程及部分总平工程施工进度的通知。证明被告向原告发出督促尽快完成收尾工程的通知；8、承诺书。证明原、被告双方在支付款项方面并未违约；9、澳诗羽家纺品牌园车间厂房实际结算发生工程量清单及实际减少工程量清单。证明被告实际已经支付的款项包含工程款22693350元，并退还原告保证金666666元，减少的工程量471989元应在未付工程款5259335元里扣除，按照合同的约定已经超过了应当支付的进度款；10、支付成都市温江天府建司工程款、退还的保证金及转账凭证、收据共33张。证明被告支付原告工程款22693350元，退还保证金666666元，进一步证明被告方已经超额支付工程款；11、2013年1月9日合同。证明原、被告实际履行的合同是该份合同，上次提交的证据1是备案合同。为了进一步查明案情，本院工作人员到案涉工程所在地进行查看、拍照，并将照片在庭审中出示。经质证，对原告提交的证据，被告发表如下质证意见：对证据1无异议。对证据2无异议，但是双方实际履行的是2013年1月9日签订的合同，包括后期的结算也是履行的这份合同，按照原告提供的这份合同关于工程价款的支付，被告仍然超付了工程款。证据3，原、被告双方对1、3#厂房后续工作作安排，但对2、4、5、6、7、8#厂房是否施工做了相关的约定，并达成一致。关于证据4，地基基础部分只涉及到5、7#厂房的质量报告，并未对2、4、6、8#厂房地基基础部份进行验收，地基验槽只涉及到对2、5、7、8#厂房的地基验槽记录，并未涉及到4、6#厂房的记录，这反而证明了原告资料不齐，关于结算及说明是对2、4、5、6、7、8#厂房的基坑土方及基础工程费用、厂区旧围墙及新围墙的费用、工程前期及施工过程签证费用达成了一致，并已支付完毕。证据5，对其真实性无异议，但其关联性有异议，保单上并没有明确载明施工工程的名称，因此不具备关联性，假设是保单就是涉案工程的，那么团体意外保险也应当由施工单位承担，不应当由被告承担。证据6，这两台塔吊已经纳入工程价款的结算中，原告当时提出的除这两台以外的塔吊，另外还有一台机械，因此原告不能够证明其目的。证据7，其中第七项、十二项、十三、十四、十五项明确载明了由原告提供相关的资料，但原告未提供，所以这部分费用应予扣除，关于十二项、十三、十四、十五项本应当由原告来承担，除前述第七项、十二项、十三、十四、十五项以外，我方对这份证据的结算金额予以认可，对减少工程量的清单我方没有异议，需要说明这份证据的最后一句话，我方后期付款原告需要提交合同备案资料及后期有关房屋的一切行政手续资料及盖章。证据8，因被告未收到该函件，对其三性均不予认可。证据9，对其真实性予以认可，但其不能够证明原告的证明目的，因为按照合同约定，关于1、3#厂房是否有质量问题、是否达到竣工验收备案条件并不是由建设单位、承建单位、监理单位三方能够决定的，而应当按照法律规定由建设单位、承建单位、监理单位、设计单位、勘察单位五方验收，并报质检站进行监督备案出具工程验收合格报告书方可有效，因此该证据反而证明付款条件并不成立。对被告提交的证据，原告发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但该份合同与原告提交的备案合同在内容上关于价款、合同工期等不一致，且该合同未在彭州市建委备案，根据最高院建工合同司法解释第二十一条的规定，被告提交的该份证据不具有适用的基础，故原告不认可该证据的合法性、关联性。对证据2的真实性无异议，对其关联性、合法性、证明内容均有异议，理由同证据1。对证据3真实性、合法性无异议，对证据的关联性、证明内容有异议，该份证据只是原、被告双方关于1、3#楼施工进度款项支付的约定，与本案原告要求解除双方之间的建工合同并无直接关联，该份证据也不能证明被告按照双方约定在合同工期内提供全部楼栋的开工条件、停工后及时通知了复工，能使双方的合同目的实现，同时通过该份证据也反映出在1、3#楼的施工过程中，被告将1、3#楼的消防、幕墙、电梯分包给第三人。对证据4三性无异议，对其证明内容有异议，该证据并不能证明被告为整个工程的施工提供了条件，能够使全面完工成为可能。对证据5真实性无异议，合法性、关联性及证明内容有异议，第一，该证据为被告单方制作，内容与客观事实不符；第二，即使该证据载明的内容属实，也不能证明因被告所述的原因导致除1、3#楼外的其他楼栋无法复工。对证据6三性均无异议，该证据也证明了原告在2014年4月16日就已要求被告明确双方是否继续合作。对证据7三性及证明内容均有异议，它是复印件，其他理由同证据5的意见。对证据8真实性、合法性无异议，对证据的关联性及证明内容有异议，该证据仅能证明原告承诺支付了民工工资，不存在拖欠行为，并不能证明被告已足额向原告支付了工程款、停工后及时通知了复工。对证据9三性无异议。对证据10三性无异议，该证据金额与结算金额一致。对证据11真实性无异议，我方是按该合同的单价进行结算，但对合法性和关联性有异议，第一该合同与备案合同相冲突，且时间早于备案合同的时间，同时该合同也未明确约定工期。对本院出示的照片，原告发表如下质证意见：对照片的三性予以认可，同时证明以下事实，开工时间是2013年3月，竣工时间是2014年12月，被告已经使用原告竣工并交付的1号和3号楼工程。对本院出示的照片，被告发表如下质证意见：对照片合法性、真实性无异议，工程信息铭牌是原告按照预计的开竣工时间打上去的，并不是实际的时间，投入实际使用部分并非被告投入使用，而是有部分债主擅自搬进去使用，我方认为竣工应当以实际的竣工验收报告等相关手续为准。经庭审质证，对原告提交的证据，本院认为，证据1能够证明双方的主体资格，本院予以采信；证据2虽然是双方签订的合同，但庭审中双方一致认可履行的是2013年1月9日签订的单价为每平方米875元的那份合同，不能达到原告的证明目的，本院不予采信；证据3能够证明被告于2013年9月23日向原告发出书面通知，要求原告继续1#、3#厂房的施工，暂停其他楼号厂房的施工的事实，本院予以采信；证据4能够证明原告施工的地基经过验收，双方于2014年11月7日对案涉工程中1#、3#楼外的工程项目及签证项目进行结算，工程款为3238588.36元的事实，本院予以采信；证据5能够证明原告就被告发包的“建家纺，服装生产线”项目1-8#厂房，投保建筑施工人员团体意外险，并支付保险费的事实，本院予以采信；证据6能够证明原告在施工场地安装塔吊两台，产生闲置费用的事实，本院予以采信；证据7能够证明原、被告双方于2016年1月22日结算，双方确认被告未付的工程款为5259335.00元，其中包含了1333333元履约保证金，该工程的减量价款为471989.00元的事实，本院予以采信；证据8不能证明原告向被告发函的事实，本院不予采信；证据9能够证明原告在对1#、3#厂房存在的问题进行整改后，原、被告及监理单位于2015年1月9日向彭州市建筑工程质量安全监督站报告整改情况的事实，本院予以采信。对被告提交的证据，本院认为，证据1虽然是原、被告签订的合同，但庭审中双方一致认可履行的是2013年1月9日签订的单价为每平方米875元的那份合同，故不能达到被告的证明目的，本院不予采信；证据2能够证明原告于2013年4月19日向被告出具承诺书，承诺按2013年1月9日签订的签订的单价为每平方米875元的那份合同执行，2013年2月28日签订的中标备案合同只用于办理相关施工手续，不作为双方结算依据的事实，本院予以采信；证据3能够证明双方于2013年11月26日就1#、3#楼的施工进度和工程款支付达成补充协议的事实，本院予以采信；证据4能够证明双方对1#、3#厂房工程款达成分期付款协议的事实，本院予以采信；证据5能够证明被告于2014年4月14日向原告发函，要求原告及早处理停电停工问题，按进度尽快完成1#、3#楼的各项工作的事实，本院予以采信；证据6能够证明原告于2014年4月16日向被告回函，要求被告支付相关费用的事实，本院予以采信；证据7是复印件且不能证明原告收到该通知，本院不予采信；证据8仅证明不存在拖欠民工工资的行为，不能证明双方双方按合同支付了工程款，本院不予采信；证据9能够证明双方对实际发生的工程量和应当减少的工程量进行结算的事实，本院予以采信；证据10双方无异议，本院予以采信；证据11与双方的陈述一致，能够证明双方实际履行的是该合同的事实，本院予以采信。对本院出示的照片，本院认为，照片上1#、3#厂房上镶嵌的铭牌真实记载了开竣工日期等基本信息，照片上显示了1#、3#厂房均已投入使用，该照片符合证据的特征，本院予以采信。本院根据上述有效证据并结合双方当事人的陈述，认定以下案件事实：2013年1月9日，原、被告签订《“澳诗羽厂房”总承包工程施工合同》一份，约定由原告承建被告发包的位于彭州市某镇盛泰工业园二期C地块的“澳诗羽厂房”项目1-8#厂房，合同价款按施工图纸包干面积金额875元/㎡计价，合同还约定了双方的权利义务等内容。合同签订后，原告向被告交付了2000000元履约保证金，并按约定于2013年3月开工。案涉工程项目1#、3#厂房于2014年8月完工，期间，2#、4#-8#厂房在进行地基与基础部分施工后被告于2013年9月23日要求停工。2014年11月7日，原、被告对1#、3#厂房外的工程项目及签证项目进行结算，双方确认具体费用如下：一、2#、4#、5#、6#、7#、8#厂房基坑土方及基础工程费合计2023439元；二、厂区原旧围墙及新围墙工程费用合计379108.34元；三、工程前期及施工过程中签证费用合计836041.02元；四、总合计3238588.36元。2015年1月9日，原、被告及监理单位确认，原告对1#、3#厂房存在的问题进行了整改。2016年1月22日，原、被告对案涉工程实际发生的工程量和减少工程量进行结算，各项费用共计27952685元，减去已付工程款22693350元，未付工程款为5259335元（含应退保证金1333333元），实际减少工程量为471989元。原告催收工程款未果，于2016年3月14日起诉来院。另查明，2#、4#-8#厂房在被告于2013年9月23日要求停工后，原告于2014年11月离场，至今仍未通知复工，已完工的1#、3#厂房被告已经投入使用；2016年1月22日双方确认的实际发生工程量清单中的第13、14、15项，原告未按约定提供单据或被告认可的资料，应予扣减。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。原、被告于2013年1月9日签订的《“澳诗羽厂房”总承包工程施工合同》是双方的真实意思表示，内容合法，双方应当按约履行各自义务。庭审中双方争执的焦点是：1、原、被告之间的建设工程施工合同是否应当解除？2、尚欠工程款是多少，是否达到支付条件，是否应当支付利息？3、可得利益损失和优先受偿权是否应当得到支持？第一，关于原、被告之间的建设工程施工合同是否应当解除，本院认为，2#、4#-8#厂房在进行地基与基础部分施工后被告于2013年9月23日要求停工，且在1#、3#厂房于2014年8月完工并交付后，被告至今仍未通知原告复工，原告的合同目的不能实现，原、被告之间的建设工程施工合同依法应当予以解除。第二，关于尚欠工程款是多少，本院认为，根据2016年1月22日双方确认的实际发生的工程量清单和减少工程量清单计算，尚欠工程款为3374840元（合计款项27952685元－第13项29284元－第14项26061元－第15项23828元－应退保证金1333333元－已付工程款22693350元－减少工程量471989元＝3374840元）。关于尚欠工程款是否达到支付条件，本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷，本案工程中1#、3#厂房于2014年8月完工并经整改交付被告使用，2#、4#-8#厂房在进行地基与基础部分施工并经验收后停工是事实，根据本案合同履行的实际情况和合同的性质，合同解除后，被告应当支付原告尚欠工程款，此工程款应当属于原告的损失。关于被告是否应当支付尚欠工程款的利息，本院认为，由于双方签订的合同并未对合同解除以及合同解除后的付款期限进行约定，因此，原告要求被告支付尚欠工程款的利息缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。第三，关于可得利益损失和优先受偿权是否应当得到支持，本院认为，原告主张的可得利益损失缺乏证据支撑，其主张的优先权因案涉工程未完工且未经过竣工验收，其主张优先权亦缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。另外，关于原告主张的保证金，因被告予以认可，同时，根据法律规定，合同解除后，该保证金应予以退还。综上，对原告要求解除原、被告签订的《建设工程施工合同》，判令被告支付原告工程款3374840元，判令被告退还原告履约保证金1333333元的诉讼请求，本院予以支持；对原告的其他诉讼请求，因缺乏事实依据，不符合法律规定，本院不予支持。被告辩称的1、3#厂房相关合同义务尚未履行完毕，不符合查明的案件事实，本院不予采纳；对被告合理的辩称主张，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告成都市温江天府建筑有限公司与被告成都市澳诗羽纺织品有限责任公司签订的建设工程施工合同；二、被告成都市澳诗羽纺织品有限责任公司在本判决生效之日起五日内支付原告成都市温江天府建筑有限公司工程款3374840元；三、被告成都市澳诗羽纺织品有限责任公司在本判决生效之日起五日内退还原告成都市温江天府建筑有限公司履约保证金1333333元；四、驳回原告成都市温江天府建筑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48811元，由原告负担4346元，被告负担44465元；保全费5000元，由被告负担（被告应负担的受理费、保全费已由原告垫付，被告在支付原告工程款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  刘述春人民陪审员  罗宗艳人民陪审员  唐 磊二〇一六年十一月十七日书 记 员  唐小家-13-