江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣06民终333号上诉人（原审被告）董小元，男，1970年5月22日��生，汉族，户籍所在地：鹰潭市月湖区，现住江苏省南京市高淳区。委托代理人许李舜，江西融冰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）董金华，男，1985年10月12日出生，汉族，户籍所在地：鹰潭市月湖区，现住深圳市龙华新区。委托代理人许春林、易根明，江西赣鹰律师事务所律师。上诉人董小元因与被上诉人董金华健康权纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人董小元及其委托代理人许李舜、被上诉人委托代理人易根明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上���人董小元上诉请求：1、依法撤销原判，改判驳回被上诉人诉讼请求；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：本案的基本案发过程原审已经查明，上诉人因果树被被上诉人父亲挖掉，单独一个人找被上诉人父亲理论在情理之中，并无过错。后面发生的打斗比例是一对四，被上诉人一家四人群殴上诉人一人是铁的事实，谁占上风不言而喻，上诉人满身是血有多人作证。被上诉人手指究竟因何骨折，上诉人至今不明白，上诉人赤手空拳，在四个的人围殴下，雨点般拳头打到身上，自保都没有能力，哪里还有把对方手指打断的机会，就算有这个机会，被上诉人伸出手摆在我面前让我用拳头击打，我也没有能力把他打成手指骨折。原审是在既没有证据证明被上诉人手指骨折如何形成，也没有证据证明由谁以什么方式造成骨折，甚至没有证据证明被上诉人手指骨折肯定是在打斗过程上形成的情况下，即判决上诉人承担侵权责任，不能不说判决的简单武断。原审认定上诉人侵权最有力（或者说唯一）的证据是月湖区公安分局对上诉人的处罚决定，对此，上诉人申明，公安分局至今没有向上诉人送达过任何决定，上诉人更没有受过任何处罚，事实上，这个所谓的处罚决定，即使有，也未生效，不能作为认定案件事实的依据，故原审采信一个尚生效的法律文书，作为认定案件事实的唯一依据，显然违背证据的采信规则。被上诉人董金华未提交书面答辩状。在法庭上口头辩称：1、上诉人的上诉理由均为其个人的一面之词，与客观事实不符，更无证据予以证实。2、本案的事实是上诉人因果树被挖，前往被上诉人的父亲家兴师问罪，由此双方发生了打架事件。被��诉人在此过程中，造成手指骨折，这是本案不争的事实。当地派出所经调查核实，询问双方人员，最后依据被上诉人的轻微伤的伤残程度鉴定，对上诉人作出了行政处罚决定，这也是本案不争的事实。至于该处罚决定是否执行，是后续相关行政部门履行的问题。原审法院依据上述事实及其查明核实的情况，对本案作出的认定，我方表示认同。原审法院依据双方的过错责任比例，作出被上诉人自己承担40%的责任划分，虽然被上诉人对此有意见，但为了息事宁人，也没有上诉。我方认可原审判决，故请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人董金华向一审法院起诉请求：1、判令被告董小元赔偿原告董金华人身损害各项损失共计人民币44312.9元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实���2016年2月16日，被告发现自家果园的田埂及田埂上的果树被挖走。2016年2月17日上午九点左右，被告认为田埂与田埂上的果树均是被董根元挖的，于是到董根元家说此事，董根元承认挖田埂是想挖条水沟，但没有挖被告的果树，因此被告与董根元的家人即原告等人发生口角、打架,造成原告的左手受伤，被告脸部被原告的老婆李慧艳抓伤。之后，附近村民赶到现场劝架。当日上午十点三十分许，鹰潭市公安局月湖分局童家派出所接到110指挥中心指令出警处理原、被告打架纠纷，原告家人告诉出警民警是家庭纠纷自行解决，但当日中午12时40分许，李慧艳又报警称有人到其家里打架闹事，原告的手指在上午发生的打架中骨折了，××。民警还在现场了解情况时，原告从医院赶回家，告诉现场民警其左第四指节指骨长斜型骨折，并出示了中国人民解放军第一八四医院的病历及CT。2016年3月17日，鹰潭市公安局月湖分局对被告作出行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚决定。原告因其左第四指节指骨长斜型骨折在中国人民解放军第一八四医院住院治疗12天（2016年2月17日至2月29日），花费医疗费16052.9元。2016年4月11日，经鹰潭鑫明司法鉴定中心鉴定，原告后续医疗费评定为5500元，误工期、护理期、营养期分别为80日、30日、30日。该鉴定费为1200元。另查明，原告长期在深圳市生活，从事零售业工作。2015年广东省零售业在岗职工年平均工资为70191元。2015年江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为27975元。一审法院认为：公民享有健康权，侵害公民的健康权造成伤害的，应当承担民事赔偿责任。因原告父亲挖了被告家的田埂，被告怀疑原告父亲还挖了田埂上的果树，因而被告与原告及其家人发生纠纷引发口角、打架，在厮打过程中造成原告左第四指节指骨长斜型骨折、被告脸部抓伤，原、被告在该事件中均有过错，都应承担相应的民事责任。结合本案案情，被告承担60%的民事赔偿责任，原告自担40%的责任。故对原告的诉讼请求项目及数额中符合法律规定的部分，本院酌情予以支持。依照法定赔偿项目、标准，原告的实际损失项目数额：医疗费16052.9元、后期医疗费5500元、住院伙食补助费240元（20元/天×12天）、营养费600元（20元/天×30天=600元）、误工费15360元（70191元÷365天×80天=15384.3元，原告诉请15360元在法律规定的范围内，本院予以支持）、护理费2299.3元（27975元÷365天×30天=2299.3元）、鉴定费1200元，上述合计41252.2元。根据双方过错程度，被告应承担24751.3元（41252.2元×60%=24751.3元），其余损失由原告自行承担。原告未提供交通费的发票，故对其主张交通费的诉请，本院不予支持。依照中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告董小元应于本判决生效之日起七日内赔偿原告董金华医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费共计人民币24751.3元；二、驳回原告董金华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费908元，由原告负担401元，被告负担507元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明：二审查明的事实与一审认定事实相同，本院予以确认。本院认为：上诉人因自家田埂被挖找到被上诉人，被上诉人的父亲也承认是其挖的，上诉人、被上诉人为此发生口角，以致发生肢体冲突。事发时只有上诉人董小元以及被上诉人、被上诉人的家人在场，而无第三方在场，但上诉人是一人前往，而被上诉人家有多人，被上诉人在处理田埂纠纷时未安抚上诉人，处理不当，导致双方发生肢体冲突，被上诉人负有主要责任。上诉人虽是去说理，希望解决田埂被挖一事，���态度不够友好，对本案纠纷的产生也负有一定责任。原审认定事实清楚，但责任比例划分不当，应予调整。调整比例为：上诉人董小元承担40%的责任，被上诉人董金华承担60%的责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初514号民事判决第二项；二、撤销江西省鹰潭市月湖区人民法院（2016）赣0602民初514号民事判决第一项；三、上诉人董小元应于本判决生效后七日内赔偿被上诉人董金华医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费共计人民币16500.88元。如果未按本判决指定的期间履行���付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费507元，由上诉人董小元承担107元，被上诉人董金华承担400元。本判决为终审判决。审判长  陈华秀审判员  陈信仕审判员  徐遇金二〇一六年十一月十日书记员  罗玉萍