广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终5999号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。负责人何晓东。委托代理人陈俊，系广东沃金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章某1，男，2008年12月10日出生，汉族，住浙江省苍南县，法定代理人章某2，男，1974年3月6日出生，汉族，住浙江省苍南县，系被上诉人父亲。法定代理人雷某，女，1980年9月30日出生，汉族，住浙江省苍南县，系被上诉人母亲。委托代理人张素琼，广东国晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柯美桂，男，1964年7月16日出生，汉族，住江西省瑞昌市，被上诉人（原审被告）：柯小华，男，1991年4月23日出生，汉族，住江西省瑞昌市，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司因与被上诉人章某1、柯美桂、柯小华机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初4438号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。章某1向原审法院起诉，请求法院：一、判令中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司、柯美桂、柯小华赔偿章某1105296.3元（医疗费1172元、住院伙食补助费6300元、营养费800元、护理费27962.5元、交通费1000元、残疾赔偿金60385.8元、残疾辅助器具费600元、鉴定费2076元、精神损害抚慰金5000元）；二、以上损失由中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车交通事故责任强制保险限额优先赔偿精神损害抚慰金再赔偿其他损失；不足部分由承保商业三者险的中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司根据保险合同予以承担；仍有不足的由柯美桂和被告柯小华承担连带赔偿责任；三、由中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司、柯美桂、柯小华承担本案的诉讼费用。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十二条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司自本判决发生法律效力之日起三日内赔偿章某191596.4元。二、驳回章某1对柯美桂、柯小华的诉讼请求。三、驳回章某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费1202.96元，由章某1负担156.51元，中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担1046.45元。立案时已预交诉讼费1202.96元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初4438号民事判决。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司不服原审判决，向本院上诉称：1、原审法院认定事实错误，原审认定被上诉人章某1的伤残赔偿金按城镇标准计算依据明显不足，被上诉人章某1系农村户口且系未成年人，其在2014年11月才随其父母居住在东莞市城，而在2014年11月前不能证明其在城镇居住生活，其父母未能提供在2014年11月之前有效劳动合同、工资条、发放工资的银行流水、参保记录、纳税证明等工作收入的证据，其提供的工作证明、居住证明等证明力低且没有经办人和负责人的签名，也未能到庭质证，不能证明跟随其父母在城镇居住工作情况及其父母收入情况。即使被上诉人章某1构成伤残，其随父母不符合在城镇在城镇居住一年以上且有固定收入的情形，其在东莞居住生活只有4个月时间，伤残赔偿金应按农村标准计算。2、原审认定被上诉人章某1的护理费损失共计14262.6元明显过高，其中住院期间护理费因无医嘱及诊断证明护理人员为其父亲章顺华一人护理，也无证据证明章顺华在事故发生后应护理导致其收入减少，故其住院期间护理费应当按照50/计算，且依据粤鉴协指【2012】2号文相关规定，其受伤后的护理期限不超过90天。3、被上诉人章某1的监护人及法定代理人对此次事故的发生存在过错，应当承担过错责任。4、上诉人不承担伤残鉴定费及诉讼费。综上，请求法院判决：1、依法改判上诉人少承担赔偿款50481元【其中应少承担的项目分别为：护理费（14262.6元-7650元）、残疾赔偿金（60385.8元-24491.2元）、鉴定费2076元以及超交强险部分应按责任划分（29659.79元-10000元）×30%】；2、本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人章某1答辩称：被上诉人本次事故发生在2015年3月7日，提交的其母亲在山东招远的银行账户交易明细和一审提交的居住证明、招远市幼儿园的就读证明、东城庆峰幼儿园出具的就读证明及收款收据、参保人缴费明细表、工作证明、营业执照、工资条、户口本等证据，充分证明被上诉人符合城镇标准。关于护理费的认定，被上诉人东莞市中医院的出院记录第二页第10项第二条明确注明住院和全休期间需陪护，一审关于护理费的认定合法有据。目前没有任何法律规定6-7岁的儿童不能在道路上行走，且本次事故是由于肇事司机违反道路交通安全造成的，被上诉人作为行人，并无任何过错，上诉人不存在免责和减除责任的情形。鉴定费是属于伤残补偿金的一部分，上诉人应当承担。诉讼费也是由败诉方承担。本院经审理对原审查明事实予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，结合上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求，本案二审争议焦点为：1、章某1的残疾赔偿金应否按照城镇标准计算；2、原审法院认定的护理费是否正确；3、被上诉人的法定代理人对事故的发生是否应当承担相应的责任。关于争议焦点1，章某1事发时为未成年人，系农业户口居民，主张残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准计算，章某1应证明事发前随其父母在城镇居住一年以上且其父母在城镇有固定收入。诉讼中，章某1提供了以下证据：1、温州通业建设工程有限公司招远分公司出具的营业执照复印件、工作证明及东莞市城金峰不锈钢经营部出具的营业执照复印件、工作证明、陪护人员误工证明、工资条、参保人险种缴费明细表；2、出生医学证明（显示章某1出生于招远市妇幼保健医院）；3、招远市泉山街道郭家庄子村村民委员会出具的居住证明（显示章某1自2013年10月至2014年10月随其父母在山东省招远市泉山街道郭家庄子村2号楼4梯五楼西户居住）、东莞市城街道办事处星城社区居民委员会出具的居住证明（显示章某1自2014年11月随其父母居住在东莞市城区温塘学前路新世纪星城25栋1702居住）；4、招远市实验幼儿园出具的证明（显示章某1自2014年3月至2014年10月在该幼儿园就读）、东城庆峰幼儿园出具的证明及收款收据（显示章某1于2014年11月至2015年3月在该幼儿园就读）。以上证据形成了完整的证据链，足以证明章某1事发前随其父母在城镇居住一年以上且其父母在城镇有固定收入。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司认为不应按城镇标准计算伤残赔偿金，没有理据支持，本院不予采纳。关于争议焦点2，由于章某1的护理人章某2无法证明其收入情况，原审法院参照章某2事发前在东莞市城金峰不锈钢经营部的参保缴费基数最高额2506元，确定章某1住院期间的护理费为2506元/月÷30天/月×63天=5262.6元，并无不妥，本院予以确认。同时，章某1出院后需1人护理，原审法院结合章某1的伤情，参照粤鉴协指[2012]2号通知附件《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》9.2.16条的规定，酌情认定原告出院后需护理180天，护理费按照50元/天计算，其出院后护理费应计算为180天×50元/天=9000元合理，本院亦予以确认。关于争议焦点3，本案是机动车与行人之间的交通事故责任纠纷，交警认定被告柯美桂负事故的全部责任，被上诉人章某1不负事故责任。交警部门对该事故产生的原因、过错分析正确合理，对该事故的责任划分合法有据，本院对该事故责任划分予以确认。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司认为被上诉人的法定代理人应承担一定的赔偿责任，理由不充分，且上诉人没有在法定的期限内向上级交警部门申请复核，故本院对上诉人以被上诉人章某1的法定代理人对此次事故的发生存在过错为由主张减少赔偿金的主张不予采纳。关于鉴定费，其属于章某1因就医治疗支出的医疗费用，赔偿义务人即上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司应当予以赔偿。至于诉讼费，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司作为败诉方，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，应当对其败诉部分承担相应的诉讼费用。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉理由缺乏事实与法律依据，其上诉请求，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1062.03元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  谢冠东代理审判员  苗卉卉代理审判员  邹 越二〇一六年十一月十九日书 记 员  夏如发附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。