江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣06民终346号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司余干支公司，住所地：江西省余干县干越大道95号，统一社会信用代码：91361127861735746F。负责人吴庐高，公司经理。委托代理人虞官胜，江西宜业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）徐金来，男，1950年5月24日出生，汉族，江西省贵溪市人，住江西省贵溪市。委托代理人徐冬林，男，1972年8月15日出生，汉族，贵溪市人，住贵溪市，系被上诉人徐金来之子。被上诉人（原审被告）张思贤，男，1987年1月12日出生，汉族，江西省余干县人，住江西省余干县。被上诉人（原审被告）江西平国汽贸有限公司，住所地：江西省余干县城北开发区，组织机构代码：784141724。上诉人中国人民财产保险股份有限公司余干支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省贵溪市人民法院（2016）赣0681民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人虞官胜，被上诉人徐金来及其委托代理人徐冬林，被上诉人张思贤到庭参加诉讼。被上诉人江西平国汽贸有限公司经本院合法传唤，没有正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原���法院查明：2016年1月1日9时50分许，被告张思贤驾驶赣Ｅ×××××号重型自卸货车从贵溪市鸿塘镇往志光镇方向行驶，行驶至志光镇流沙桥，超同方向行驶原告徐金来驾驶的二轮电动车时，刮擦到原告徐金来驾驶的二轮电动车，造成原告徐金来受伤及两车受损的交通事故。2016年1月14日，贵溪市公安局交通警察大队针对本次交通事故作出了贵公交认字2016第（006）号《道路交通事故认定书》，认定被告张思贤在本次交通事故中负全部责任；原告徐金来在本次交通事故中不负责任。事故发生后，原告徐金来被送往鹰潭市人民医院住院治疗61天，花去门诊医疗费882元、住院医疗费246501.19元，合计247383.19元（其中被告张思贤支付了28682元、被告人保财险余干支公司支付了100000元）。经诊断，原告徐金来的伤情如下：急性呼吸衰竭；双侧多发性肋骨骨折；双侧创伤性血胸；双肺挫���伤；矽肺；右侧肩胛骨骨折；右侧肱骨骨折；左侧锁骨骨折。出院医嘱：注意休息，加强营养等。2016年4月21日，鹰潭鑫明司法鉴定中心根据原告徐金来的伤情出具了鹰鑫法鉴中心〔2016〕法临鉴字第117号《司法鉴定文书》，评定原告徐金来的伤残等级为一项八级伤残、二项十级伤残，后续治疗费为16000元，护理期限和营养期限均为90天。原告徐金来花去鉴定费1900元。被告张思贤系赣Ｅ×××××号重型自卸货车实际车主，该车挂靠于被告江西平国汽贸有限公司，在被告人保财险余干支公司投保了交强险、限额30万元的商业三者险及不计免赔特约条款，本次交通事故发生在保险期限内。赣Ｅ×××××号重型自卸货车年检情况正常。被告张思贤拥有合法有效的驾驶证，准驾车型为B2E。2016年1月26日，原告徐金来诉至原审法院，申请由被告人保财险余干支公司先予支付医疗费15万元。2016年1月28日，原审法院作出（2016）赣0681民初128号民事裁定书，裁定由被告人保财险余干支公司先予支付医疗费10万元。被告人保财险余干支公司收到上述裁定书后，已支付医疗费10万元。因原告徐金来治疗未终结，本案中止诉讼。2016年5月9日，原告徐金来申请恢复审理，并变更了诉讼请求，要求被告赔偿244551元。另查明：原告徐金来的户别为农业家庭户口。被告人保财险余干支公司在交强险责任限额范围内支付到鹰潭市人民医院的医疗费10000元未计算在原告徐金来的住院预交款中，该款尚在鹰潭市人民医院的财务账户内。被告张思贤与被告人保财险余干支公司一致同意按费用清单中标明“自”的费用总额计算非医保用药费用，该部分费用的总额为14684.68元。原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事���益，应当承担侵权责任。贵溪市公安局交通警察大队对本次交通事故出具《道路交通事故认定书》形式合法，内容客观真实，能反映案件的事实，合法有效，予以采纳。被告张思贤在本次交通事故中负全部责任，赣Ｅ×××××号重型自卸货车在被告人保财险余干支公司投保了交强险及商业三者险，挂靠于被告江西平国汽贸有限公司，故原告徐金来的损失由被告人保财险余干支公司在保险责任限额范围内先行赔偿，不足部分由被告张思贤与被告江西平国汽贸有限公司连带赔偿。由于被告人保财险余干支公司未举证证明其切实履行了对不承担鉴定费这一免责条款的明确说明义务，对被告人保财险余干支公司不承担鉴定费的答辩意见，不予采纳。原告徐金来的损失认定：1、原告徐金来的门诊医疗费为882元、住院医疗费为246501.19元，原告徐金来主张住院医疗费246501元，因此原告徐金来的医疗费核定为247383元；2、住院伙食补助费核定为61天×20元/天=1220元；3、营养费核定为90天×20元/天=1800元；4、后续治疗费核定为16000元；5、误工费，原告徐金来提供的证据不足以证明其尚在从事农业生产，对原告徐金来主张的误工费，不予支持；6、护理费核定为90天×117元/天=10530元；7、残疾赔偿金核定为11139元/年×14年×0.31=48343.26元；8、精神损害抚慰金核定为10000元；9、交通费酌定为600元；10、鉴定费核定为1900元；合计337776.26元，其中非医保用药费用为14684.68元。根据原告徐金来的损失情况，原告徐金来因本次交通事故造成的损失由被告人保财险余干支公司的交强险责任限额范围内赔偿79473.26元，在商业三者险责任限额范围内赔偿243618.32元【损失总额337776.26元交强险责任限额范围内赔偿79473.26元非医保用药费用14684.68元=243618.32元】，合计323091.58元，扣除���支付医疗费100000元，还应支付223091.58元；非医保用药费用14684.68元由被告张思贤承担，因被告张思贤已支付的医疗费28682元，故由原告徐金来返还被告张思贤13997.32元【28682元14684.68元=13997.32元】；即原告徐金来得理赔款209094.26元【应赔偿给原告徐金来的223091.58元原告徐金来应返还被告张思贤的13997.32元=209094.26元】，被告张思贤得理赔款13997.32元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损��赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司余干支公司于本判决书生效之日起十日给付给原告徐金来理赔款209094.26元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司余干支公司于本判决书生效之日起十日给付给被告张思贤理赔款13997.32元；三、驳回原告徐金来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6874元，由原告徐金来负担507元，由被告张思贤、江西平国汽贸有限公司连带承担6367元。上诉人上诉称：涉案道路交通事故认定书认定事故车赣Ｅ×××××号车装物超���。依照上诉人与被上诉人江西平国汽贸有限公司签订的机动车商业三者险保险条款第九条第（二）项“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的约定，上诉人在商业三者险内享有10%的免赔，上诉人在商业三者险内仅应赔偿243618.32元×（1－10%）＝219256.48元。上诉人在答辩中虽未提出该项抗辩理由，但在代理词中补充了该项抗辩请求及理由，可是原审却未采纳，从而使上诉人多赔付24361.83元。为此，请求二审法院撤销原审判决第一项、第二项，改判上诉人给付被上诉人徐金来理赔款198729.75元。二审上诉费由三被上诉人承担。被上诉人徐金来、张思贤、江西平国汽贸有限公司均未提出书面答辩意见。经审理，本院所查明的事实与原审法院所查明的事实相同。本院认为：在本案交通事故纠纷中，事故责任经公安交警部门认定，被上诉人张思贤负本次事故的全部责任，被上诉人徐金来不负本次事故责任。被上诉人张思贤驾驶的事故车辆赣Ｅ×××××号重型自卸货车在上诉人处投保了交强险和限额为30万元的不计免赔三者险。因此，对被上诉人徐金来在本次交通事故中因人身伤害所遭受的经济损失，应由上诉人在保险限额范围内予以赔偿。上诉人上诉称，涉案事故车辆装物超载，根据三者险保险条款第九条第（二）项规定，上诉人在三者险内享有10%的免赔。但该合同是格式合同，依照法律规定，对合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作���示或者明确说明的，该条款不产生效力。上诉人未提供证据证明已向投保人做出了明确说明，因此，该免责条款不产生效力。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费410元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司余干支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈华秀审判员  陈信仕审判员  徐遇金二〇一六��十一月四日书记员  罗玉萍