贵州省镇远县人民法院民 事 判 决 书（2015）镇民初字第00050号原告：严国兴，男，1962年2月6日出生，汉族，福建省福清市人，高中文化，户籍所在地福建省福清市，现住贵州省凯里市。委托代理人李月英，贵州贵信律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告贵州省大地建筑工程有限责任公司（以下简称“大地公司”），住所地贵州省贵阳市南明区护国路68号。法定代表人熊秀祥，系该公司总经理。委托代理人潘国华，贵州兄弟律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人潘泓方，系被告大地公司项目部负责人，代理权限为特别授权。原告严国兴诉被告大地公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月23日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，因当事人对完成的工程量有争议，原告申请对涉案工程的工程量和工程造价进行鉴定。鉴定结束后，合议庭公开开庭进行了审理，原告严国兴及其委托代理人李月英、被告大地公司的委托代理人潘国华、潘泓方到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经本院院长准许延长审限六个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款2912830.10元，并从2013年1月1日起按中国人民银行公布的一年至三年期贷款基准利率6.15%加收40%即年利率8.61%计算逾期付款违约金至人民法院生效判决确认的履行期限为止；2、判令被告赔偿原告鉴定费损失10万元。事实和理由：被告于2011年6月份将“黔东循环经济工业区核心区产业主干道A、B标段的路基土石方施工劳务分包给原告进行施工。进场施工后，被告下设的”贵州省大地建筑工程公司黔东循环经济工业区核心区产业主干道A、B标段项目经理部“为甲方、原告为乙方，于2011年8月10日正式签订了《路基土石方施工劳务分包合同》。合同约定：1、按设计图纸的工程量计算报酬，土石方比例按业主、监理最终确认的土石方比例结算；2、因变更原因而超出原设计图纸的工程量，按增加工程量计算并依项目部规定填写工程量与劳务费确认单；3、工程款按月进度款进行支付，每月支付工程进度款的80%；4、乙方完成全部合同工程量后2个月内应向甲方办理竣工结算，竣工结算完毕后3个月内，甲方支付乙方至结算金额的95%，剩余5%作为工程质量保证金；5、甲方不履行本合同，应向乙方支付违约金1万元。合同签订后，原告依约进行了施工，虽被告也向原告支付进度款，但并未按合同约定的标准和时间支付，且工程量（除超出图纸设计范围）也未按约定与原告进行当月确认。2012年1月6日，该工程业主、地勘、监理、设计、施工单位及相关主管部门共同到施工现场，根据原地勘报告并结合现场施工开挖揭露情况，对各施工标段土、石比例进行确定，其中A标段土：石=0.3:0.7，B标段（K2+100.00-K3+400.00M）土：石=0.9:0.1，B标段（K3+400.00-K5+100.00M）土：石=0.25:0.75。因政府拆迁问题导致工程延期，在工期顺延后，原告于2012年12月份按被告的要求完成了该工程A、B标段路基土石方的施工，且被告现在已使用该工程A、B标段。根据约定，被告应支付原告A、B标段土石方劳务费共计9070783.70，在原告催要下，被告先后支付了6405527元劳务费给原告，尚欠2665256.70元未支付。综上所述，原告已经依约履行了合同施工义务，被告需依约向原告支付相应劳务费，被告拒不支付已构成违约，应依法承担支付劳务费和承担违约金的责任。被告辩称，涉案工程并非原告一人所做，还有其他实际施工人具体施工，且已领走了相应工程款。根据双方签订的合同约定，原告施工完毕后，应通知被告进行验收，验收合格后方可计量。对于工程款支付结算约定：原告未完成全部合同工作内容而终止履行合同义务要求对已施工工程进行结算时，对已完成达到验收状态的部分按照合同单价的80%进行结算，未达到验收标准的，被告不予计量结算。原告进场后，工程进度缓慢，现场机械配置不足，被告与原告多次沟通，要求增加施工设备，但原告始终没有增加，导致工程严重逾期。无奈之下，被告职能另行组织其他班组对K1+700-K1+940段的边坡放缓进行施工。同样，对于K2+850-K3+400的大沟开挖也安排了另外的班组进行施工。原告在没有完成合同约定的工程施工，并且在未办理任何移交手续，且所做项目也未经验收的情况下擅自离场，根本不能确认工程量及结算，该后果是原告造成的，应由原告承担违约责任。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2011年8月10日，原告作为乙方、被告作为甲方签订了一份《路基土石方施工劳务分包合同》，合同约定：1、工程名称为“黔东循环经济工业区产业主干道A、B标段”，分包范围暂定K0+000-K5+100段内路基土石方施工，并约定若因乙方原因造成工程施工进度滞后，乙方将无条件服从甲方对暂定的分包范围重新划分，并对划分出来的地段内路基土石方由甲方自主另择施工队伍。2、具体的分包内容包括：路基土石方的爆破（含民爆器材等）、开挖、装车、路基填料平整、路基分层填筑和压实、现场转运、弃方外运；边坡修整；管槽、盲沟、边沟、排水沟和截水沟基坑开挖等。3、工期从2011年6月28日至2012年1月28日，共计210天，以监理单位下发的开工令日期为准，并约定了工期可顺延的情形。4、质量标准按总包合同有关质量的约定、国家现行的技术验收标准、施工招标文件、设计图纸及业主、监理的要求。5、合同单价为运距2公里范围内挖运土方每立方米10元、挖运石方（含爆破）每立方米20元、填方段挖运淤泥（含回填）每立方米17元、填方（含维平、碾压）每立方米4元、挖机台班290元/小时、铲车台班200元/小时、零星点工60元/天。6、工程量的确认，按设计图纸的工程量计算劳务报酬，土石方比例按业主、监理最终确认给甲方的土石方比例结算给乙方；因变更而超出原设计图纸的工程量，按增加工程量计算并依项目部规定填写“工程量与劳务费确认单”，乙方所有工程量及劳务费的确认必须经甲方负责人、甲方工程部、甲方现场施工人员、测量员确认后方有效；对于乙方未经甲方认可并超出设计图纸范围、因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计量，费用由乙方承担。7、工程款按月进度款进行支付，每月支付工程进度款的80%；乙方完成全部合同工程量后2个月内应向甲方办理竣工结算，竣工结算完毕后3个月内，甲方支付乙方至结算金额的95%，剩余5%作为工程质量保证金。工程质量保证金在业主竣工验收合格且质保金返还后无息返还，若在责任期内，因乙方的责任原因而造成了质量缺陷事故，则扣除乙方的质量保证金，且乙方无条件及时进行质量缺陷修复，且达到业主及甲方质量要求。若乙方没有进行质量缺陷修复，则甲方自派施工队伍进场，且一切费用从乙方的质量保证金中扣除。8、施工中如发生对原工作内容进行变更导致工程量的增加或减少，承包单价不变，工程量以实际发生数量为准，并经双方签字确认。9、违约责任：甲方不按时向乙方支付劳务报酬、不履行合同的，应向乙方支付1万元违约金；乙方因自身原因延期交工的，应向甲方支付1万元违约金，乙方施工质量不符合本合同约定的质量标准，应承担由此造成的工程损失及相关费用。合同签订后，原告组织班组及设备进场施工，在施工过程中，因工程量变更，原、被告共同确认了78张工程量现场签证单。原告于2012年12月退场，退场前双方未就工程量进行结算，也未按照合同约定进行验收，但该工程现已投入使用。原告在施工过程中，共收到了被告支付的劳务费6405527元。2012年1月18日，贵州有色地质工程勘察公司出具一份《黔东循环经济工业区核心区产业主干道道路工程挖方部位土石比例情况划分说明》，对各施工标段土、石比例进行确定，其中A标段土：石=0.3:0.7，B标段（K2+100.00-K3+400.00M）土：石=0.9:0.1，B标段（K3+400.00-K5+100.00M）土：石=0.25:0.75。施工图中确定的土石比例与该说明的土石比例不一致。因双方对原告所做工程量到底是多少、按照合同约定的工程单价计算原告应得的报酬是多少存在争议，经原告申请，本院委托贵州正方司法鉴定所对工程量以及工程造价进行了鉴定，该所作出黔正方鉴字[2015]第006号司法鉴定意见书。按照不同的土、石方比例对工程量以及工程造价作出了鉴定意见。原告称在其做完清表工程之后才变更的施工图，因此变更后的施工图对于清表工程量未再进行说明。被告称清表工程并不是全部由原告完成的。对于该部分争议，鉴定机构对于变更后的施工图的清表工程量与原施工图的清表工程量的增加或减少比例给出了意见。采信贵州有色地质工程勘察公司对该项目岩土类别认定的土石比，不能准确确定造价部分（即清表工程量）的金额为442857.30元，可以确定工程量及造价的部分为8875499.80元。若采信施工图设计单位对该项目岩土类别认定的土石比，则不能准确确定工程量及造价部分（即清表工程量）的金额为442857.30元，可以确定工程量及造价部分的金额为8462007.48元。本案的争议焦点为：1、原告已完成的工作量是多少？2、原告所做的工程是否符合约定的质量要求？本院认为，原、被告双方签订的劳务分包合同，系双方真实意思表示，对双方具有约束力，双方应按照合同约定履行各自的义务。原告应该依约提供劳务，被告应支付相应报酬。对于第一个争议焦点，经本院委托鉴定机构进行鉴定，给出了不同的鉴定意见。首先对于土石比的采信问题，根据原、被告签订的合同约定：土石比例是按照业主、监理最终确认给被告的土石比例，虽然目前业主、监理尚未确定土石方比例，但施工图系业主方提供，也得到了监理单位和设计单位的认可，故应按照施工图上确定的土石比计算工程造价。原告对其提供的贵州有色地质工程勘察公司出具一份《黔东循环经济工业区核心区产业主干道道路工程挖方部位土石比例情况划分说明》未能说明来源，也未能证明该份说明经过业主方以及监理单位认可，故不予采信该说明中认定的土石比。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告贵州省大地建筑工程有限责任公司在判决生效后十五日内支付劳务费2395051.98元给原告严国兴；二、由被告贵州省大地建筑工程有限责任公司在判决生效后十五日内支付鉴定费5万元给原告严国兴；三、驳回原告严国兴的其他诉讼请求。如义务人未按指定的期间履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31865元，由原告严国兴承担10000元，由被告大地公司承担21865元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费用，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判长  邓怀兰审判员  许学俊审判员  雷永久二〇一六年十一月十七日书记员  李莹秋