安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终789号上诉人（原审原告）:伍仁云，男，1972年10月15日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。被上诉人（原审被告）：王青，男，1969年5月6日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。委托诉讼代理人：杨廷勇，安徽杰灵律师事务所律师。原审被告：李多文，男，1951年5月22日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。原审被告：李明，男，1966年9月4日出生，汉族，户籍地安徽省宣城市宣州区。上诉人伍仁云因与被上诉人王青、原审被告李多文、李明合同纠纷一案,不服安徽省宣城市宣州区人民法院（2014）宣民一初字第03129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。上诉人伍仁云、被上诉人王青的委托诉讼代理人杨廷勇、原审被告李多文到庭参加诉讼。原审被告李明经本院公告送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍仁云上诉请求：撤销一审判决第二项，改判王青立即支付伍仁云19.5万元及利息并承担二审诉讼费。事实和理由：2013年10月18日，伍仁云与李多文、李明签订《宾馆转让合同》，以71万元价格受让了李多文、李明位于宣城市区丽都文华11幢1-4号丽都宾馆，合同签订后，伍仁云依约向李多文、李明支付了25000元转让定金。2013年10月19日，王青找到伍仁云，称李多文、李明宾馆原先装潢时向王青借款未能偿还。后经各方协商约定《宾馆转让合同》顺利履行的前提下，李多文、李明欠王青的债务由伍仁云代为偿还，以抵充伍仁云应支付给李多文、李明的宾馆转让款。后李多文、李明违约未能履行合同，伍仁云按约与李多文、李明解除合同，同时解除李多文、李明向王青借款由伍仁云偿还的约定。为了保障伍仁云与王青的债权，三方签订了《解除宾馆转让合同协议》。协议约定伍仁云与李多文、李明将宾馆暂时抵押给王青，已变更给伍仁云的经营登记证照变更至王青指定的戴翠萍的名下。约定的证照变更后，如李多文、李明未能归还退款19.5万元，王青应于2014年3月31日以现金代为偿还。如李多文、李明2014年3月31日未还王青欠款，伍仁云有权以57万元处置该宾馆。李多文、李明放弃抗辩。后三方签订了补充协议，约定2014年3月31日前李多文、李明将伍仁云与王青的57万元还清，否则王青有权将宾馆以57万元处置清偿还欠款。如李多文、李明无力退还，王青于2014年3月31日代还19.5万元。伍仁云履行了约定义务，李多文、李明及王青未能履行约定的义务，伍仁云因此提起诉讼。一审判令李多文、李明退还宾馆转让款19.5万元及利息，却漏判在李多文、李明无力退还的情况下由王青代还，故伍仁云提起上诉。王青辩称，王青代为付款的条件没有成就，其付款的前提是该宾馆以57万元处置。即使处置了，也要在李明、李多文二人无力给付的情况下，王青才代为偿还，现没有证据证明李多文、李明无力偿还。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李多文辩称，该款应由王青承担，宾馆法人代表原登记在李多文名下，后来变更为伍仁云，款项没有经李多文手，和其无关，其不应承担责任。请求二审改判由王青承担付款责任。李明未予答辩。伍仁云向一审法院起诉请求：王青、李多文、李明立即给付解除宾馆转让合同退款19.5万元及利息（自2014年4月1日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至款项付清之日止）并承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2013年10月18日，伍仁云（乙方）与李多文（宾馆负责人）、李明（宾馆投资人）（两人为甲方）签订《宾馆转让合同》，约定：甲方将其经营的位于宣城市区丽都文华门面房11幢1-4号的丽都宾馆（含棋牌室）转让给乙方，宾馆转让价格为71万元，甲方协助乙方与开发商签订期限为5年的租赁合同（合同待遇不低于甲方原合同）等。合同签订后，伍仁云向李多文、李明支付25万元转让费，并对宾馆接手经营。2013年10月19日，李多文、李明、伍仁云签订《还款承诺书》，约定：就李多文、李明在该宾馆装潢及经营期间向王青借款，至2013年10月19日共计欠款37.5万元，整体转让给伍仁云，由伍仁云从宾馆总转让款中偿还给王青。后该欠款未实际给付。2014年1月22日，李多文和李明（两人为甲方）、伍仁云（乙方）、王青（丙方）三方签订《解除宾馆转让合同协议》及《补充协议》，其中《解除宾馆转让合同协议》内容有：甲乙双方于2013年10月18日签订了宾馆转让合同，由于甲方没有按相应的条款履行，导致乙方无法正常经营，造成乙方严重经济损失，乙方提出解除宾馆转让合同。由于宾馆转让不成立，先前甲乙丙三方签订的还款承诺书今丙方确认无效。三方达成解除宾馆转让合同如下协议：1、乙方于2014年1月22日将宾馆移交给甲方，乙方不再承担宾馆任何经营费用；经协商乙方同意甲方扣除乙方接手经营费用后，退还给乙方19.5万元；2、本协议签字后，甲方同意乙方将丽都快捷宾馆卫生许可证、消防安全许可证、特种行业许可证变更到丙方指定的负责人戴翠萍名下……3、上述三证变更手续完善后，由丙方负责将甲方退还给乙方的19.5万元，以现金方式全额退还给乙方，如甲方无力退还的，丙方承诺由丙方代为现金支付……4、甲方投资该宾馆向丙方借款人民币37.5万元，经协商宾馆暂抵押给丙方，甲方与丙方约定2014年3月31日前偿还丙方借款或将宾馆转让偿还丙方借款；如约定期限内甲方不能履行约定，丙方有权处置该宾馆……最后一条为：补充条款见背面。在“由丙方负责将甲方退还给乙方的19.5万元”后添加“见附加条款”。《补充协议》内容为：甲方承诺在2014年3月31日前将乙方、丙方合计57万元全部付清，否则丙方有权以57万元处置该宾馆清还欠款。经协商如甲方无力归还乙方19.5万元，丙方定于2014年3月31日代还乙方19.5万元……如甲方在约定还款期限前主动处置宾馆，偿还丙方、乙方债务后，剩余价值……协议签订后，伍仁云依约将以上三个证照变更至戴翠萍名下，并将证照交给王青。后李多文、李明未能依约退还伍仁云解除宾馆转让合同退款19.5万元，王青也未代为偿还。2014年9月26日，伍仁云诉至法院，请求判如所请。一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。伍仁云与李多文、李明签订《宾馆转让合同》，伍仁云支付了部分宾馆转让款25万元。后伍仁云与王青、李多文、李明三方签订《解除宾馆转让合同协议》及《补充协议》后。因李多文、李明同意在扣除伍仁云接手经营费用后，退还伍仁云19.5万元，且李多文、李明承诺在2014年3月31日前归还该退款。李多文、李明未按约定期限归还该退款，且其后未归还该款，故对伍仁云要求李多文、李明立即给付其解除宾馆转让合同退款19.5万元及利息（自2014年4月1日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至款项付清之日止）的请求，予以支持。虽在《解除宾馆转让合同协议》中约定“上述三证变更手续完善后，由丙方负责将甲方退还给乙方的19.5万元，以现金方式全额退还给乙方，如甲方无力退还的，丙方承诺由丙方代为现金支付”，但在“19.5万元”后插入“见附加条款”。故视为对于甲方应退还给乙方的19.5万元的给付方式变更为《补充协议》的约定。《补充协议》中甲方承诺在2014年3月31日前将乙方、丙方合计57万元付清。丙方代为归还乙方的19.5万元的前提是丙方有权以57万元处置该宾馆清还欠款。现伍仁云无证据证明王青以57万元处置该宾馆。故对伍仁云要求王青给付该转让款及利息的请求，不予支持。李多文、李明经法院传票传唤，无正当理由未到庭，依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、李多文、李明于判决生效之日起十日内给付伍仁云解除宾馆转让合同退款19.5万元及利息（自2014年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际还款之日止）；二、驳回伍仁云的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元、公告费300元，合计人民币4500元，由李多文、李明负担。二审中，当事人没有提交新证据。经对一审证据的审查，结合当事人陈述，本院对原审证据及查明事实予以认定。本院认为，经查，案涉宾馆的商铺系李明向安徽精享裕房地产开发有限公司租赁，双方签订了租赁协议。该协议约定，未经安徽精享裕房地产开发有限公司书面同意，李明不能将商铺转租。后李多文、李明将该宾馆转让给伍仁云经营。之后，伍仁云与李多文、李明解除宾馆转让合同，伍仁云、李多文、李明与王青三方达成解除宾馆转让合同协议，并对该宾馆的处置和三方之间的债权债务进行了约定。因李多文、李明未经安徽精享裕房地产开发有限公司书面同意，将该宾馆转让给伍仁云，该转让行为违反双方协议约定，依法无效。因此，伍仁云、李多文、李明与王青三方达成的解除宾馆转让合同协议亦属无效，三方之间关于宾馆的处置及债权债务的约定没有基础，且伍仁云也无证据证明李多文、李明无力偿还19.5万元，故其主张王青立即代为偿还解除案涉宾馆转让合同的退款19.5万元及利息依法不能成立，原审判决结果并无不当。李明经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，伍仁云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4200元，公告费650元，共计4850元，由上诉人伍仁云负担。本判决为终审判决。审 判 长  马庆松审 判 员  汪令璋代理审判员  王 瑶二〇一六年十一月三日书 记 员  孙 文附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。