.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省保德县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）晋0931民初679号原告：荆炳宪，男，1959年3月20日出生，汉族，陕西省蒲城县人，农民。委托诉讼代理人：康之强，保德县法律援助中心律师。被告：江苏省矿业工程集团有限公司神达金山项目部，住所地：山西省保德县孙家沟乡土门村。负责人：廖跃东。被告：山西忻州神达金山煤业有限公司。住所地：山西省保德县孙家沟乡土门村。法定代表人：孙文俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：王莹，陕西至正律师事务所律师。原告荆炳宪诉被告江苏省矿业工程集团有限公司神达金山项目部（以下简称江苏金山项目部）、山西忻州神达金山煤业有限公司（以下简称金山公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月30日受理后，依法适用简易程序，于2016年10月26日公开开庭进行了审理，原告荆炳宪、被告金山公司的委托诉讼代理人王莹到庭参加诉讼，被告江苏金山项目部经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告荆炳宪向本院提出的诉讼请求：依法判令被告支付原告四个月工资的经济赔偿金16000元并承担诉讼费用。事实与理由：原告从2014年9月25日开始，被被告江苏金山项目部招聘到被告金山公司从事井下抽水工作，月工资4000元左右，2016年1月25日开始，我的工资由以前的江苏金山项目部改由被告金山公司给我发放。一年多来，被告没有执行国家有关劳动法律法规规定，没有执行劳动工作日制度，使我的工作时间比法定工作日高，累计超过国家法定工作日60天左右，没有给我支付过相应的150%的加班工资。被告一直没有跟我签订过任何劳动合同，没有依法给我缴纳过社会保险。被告把两次的体检费600元从工资中扣除。被告金山公司于2016年2月1日上班时突然辞退了我（声称给我放假了）。原告认为，两被告是一个利益复合体，不管被告江苏省矿业工程集团有限公司在被告山西忻州神达金山煤业有限公司扮演着什么角色，也不管原告曾经在江苏省矿业工程集团有限公司的安排下为山西忻州神达金山煤业有限公司做过什么贡献，两被告是同一座煤矿下的两个利益获得者。两被告的行为已经严重违反了有关法律规定，依据《中华人民共和国劳动法》及相关法律法规，望以我的诉请裁决。被告江苏金山项目部未作答辩。被告金山公司辩称，1、金山公司与原告不存在劳动关系，原告在诉状中称，其2014年9月25日被被告江苏金山项目部招聘，而金山公司于2012年4月13日就已将煤矿承包给具有矿山工程施工总承包一级资质的江苏省矿业工程集团有限公司并签订生产承包合同，原告受被告江苏金山项目部的管理，由被告江苏金山项目部发放工资。依据《劳动合同法》第2条规定，金山公司与原告从未建立劳动关系，因此不应当适用劳动合同法的规定。金山公司并非原告的用人单位，金山公司与原告无劳动关系，金山公司不存在违法解除与原告劳动关系的前提，故不应向原告支付经济赔偿金。2、原告诉请要求支付经济赔偿，即本案原告的诉请系劳动争议，应当按照劳动争议仲裁调解法，经劳动仲裁委仲裁后方可起诉至贵院，而原告并未申请仲裁。同时，原告在诉状中所述的其工资4000元以及其2014年9月25日被被告江苏金山项目部招聘的事实均无证据证明，同时其也无证据证明何时其与被告江苏金山项目部之间的劳动关系解除，故其诉讼请求4个月工资的劳动赔偿金无事实依据及法律依据。3、2014年9月25日原告已55岁，原告从事的工作为井下工作，依据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第二款的规定原告已满55周岁，达到了法定的退休年龄，原告不具备建立劳动关系的主体资格，不是适格的劳动者，原告与被告金山公司之间既不存在劳务关系，也不存在劳动关系，原告欠缺主张经济赔偿金的事实及法律基础。综上，恳请贵院驳回原告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.神达金山项目部工资证明，真实性应予认定，可以证明，原告的工作单位是被告江苏金山项目部，原告2016年春节留守补助及2、3、4、5、6月份井下抽水工资系由被告江苏金山项目部确定；3.张贵俊书面证言，因证人未出庭，不予采信；4.由王进良书面证言，因证人未出庭，不予采信。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月13日，金山公司作为甲方，江苏省矿业工程集团有限公司作为乙方，签订了生产承包合同。合同约定：承包范围包括采煤、掘进、机电、通风、地测、调度、采暖供热、地面生产系统、辅助生产系统等所有生产环节的生产与安全管理；承包期限为3年，从2012年5月1日至2015年4月30日；甲方提供生产、生活、办公场所。食堂、澡堂、灯房、宿舍设施配齐。乙方所有人员必须到甲方指定医院体检，合格者方能录用，体检档案报甲方备案。乙方职工的职业病防治由乙方负责；乙方按照国家有关规定缴纳职工养老保险，工伤保险、医疗保险、失业保险等，并按时发放职工当月工资。原告荆炳宪被被告江苏金山项目部招聘至金山公司井下抽水。被告被告江苏金山项目部出具过原告2016年春节留守补助及2、3、4、5、6月份井下抽水工资，该工资由被告金山公司发放。另查明，2016年7月8日，原告向保德仲裁委递交了仲裁申请，2016年7月15日，保德仲裁委以文书无法送达为由，决定不予受理。江苏金山项目部未办理营业执照。本院认为:原告诉讼请求为支付经济赔偿金，故本案属于劳动争议纠纷。保德仲裁委以不能送达为由不予受理原告的仲裁申请，应当视为原告的起诉经过了劳动仲裁前置程序。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。据此，被告江苏金山项目部未办理营业执照，不具备用人主体资格，不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定的其他组织，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条的规定，不能作为民事诉讼当事人。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第二项规定，从事井下工作的男劳动者的退体年龄为55周岁。根据原告的出生时间和工作岗位，可以认定原告在2014年3月20日达到退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。据此，原告荆炳宪从2014年3月20日后，不能与用人单位成立井下岗位的劳动关系。原告不是非全日制工，不能与一个以上用人单位签订劳动合同。原告提交的证据不能证明被告金山公司为原告的用人单位，不能证明原告的工作开始时间，不能证明被告金山公司违法解除合同、不能证明原告解除或终止劳动合同前十二个月的平均工资。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原告应承担举证不能的后果。综上，原告的诉讼请求不能予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条、第二十一条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条、第五十三条、第九十条之规定，判决如下：驳回原告荆炳宪的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担，预交的受理费200元，退还原告195元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审判员崔继军二○一六年十一月七日书记员陈雨凡