宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2016）宁03刑终178号原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）盛某甲，男，生于1968年4月3日，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市，系本案被害人。原审被告人张金海，男，生于1974年3月28日，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。2009年12月22日因犯妨害公务罪被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院判处拘役五个月，2010年2月19日刑满释放。2014年7月1日因殴打他人被宁夏回族自治区青铜峡市公安局决定行政拘留六日，并处罚款二百元。2014年7月14日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，当月25日被宁夏回族自治区青铜峡市公安局取保候审，2015年6月16日被宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院取保候审，同年11月25日被宁夏回族自治区青铜峡市人民法院决定取保候审。宁夏回族自治区青铜峡市人民法院审理宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院指控原审被告人张金海犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人盛某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年7月26日作出（2015）青刑初字第201号刑事附带民事判决。宣判后。原审附带民事诉讼原告人盛某甲提出上诉，原审被告人张金海未提出上诉，原公诉机关亦未提出抗诉，本案刑事部分现已生效。本院受理后，依法组成合议庭于2016年11月1日公开开庭审理了本案。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）盛某甲、原审被告人张金海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2014年6月3日17时许，被告人张金海与妻子荀某甲驾车到青铜峡市叶盛镇盛庄2组盛某甲家索要债务，双方在屋内发生争吵，荀某甲拿西瓜砸盛某甲，张金海与盛某甲互相谩骂、厮打，被蒋某甲、蒋某乙、吴某甲、马某甲拉开。盛某甲让4人到屋外并将门关上，盛某甲、张金海、荀某甲发生撕拉后走到院内，张金海将盛某甲踢倒在地，盛某甲肩膀碰到树上，被蒋某甲、蒋某乙、吴某甲拉开，盛某甲持木棒挥舞，张金海、荀某甲跑出院门。盛某甲拿木棒将张金海停放的汽车玻璃砸碎，张金海在门口找一木棒打盛某甲，被吴某甲拦住，张金海报警。当日，盛某甲到青铜峡市人民医院治疗，支付医疗费3742.73元，诊断为1、左肩关节脱位；2、颅脑外伤。6月6日，盛某甲又到吴忠市张氏回医正骨医院治疗，诊断为左肩关节脱位复位后，支付医疗费1200元。经青铜峡市公安局、吴忠法庆司法鉴定所鉴定，盛某甲活体损伤为轻伤二级。2016年5月3日，张金海向青铜峡市人民法院交纳赔偿款4900元。原判认定上述事实的证据有：受理案件登记表、抓获经过、提取笔录、鉴定意见、通话录音、被害人陈述、证人证言、被告人供述、门诊病例、行政处罚决定书、刑事判决书、户籍证明等。据此认为，被告人张金海到被害人盛某甲家索要债务发生争执、厮打，造成盛某甲左肩脱臼，损伤程度评定为轻伤二级，张金海的行为构成故意伤害罪。被告人张金海当庭自愿认罪，主动交纳部分赔偿金，可酌情从轻处罚。由于被告人的犯罪行为致附带民事诉讼原告人遭受人身损害，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人盛某甲主张的医疗费、鉴定费以提交的票据为准，即4942.73元、380元，参照宁夏农、林、牧、渔业2015年度职工平均工资每天98.2元，误工费计算27天即2651.4元，护理费计算10天即982元，交通费结合就医地点、时间、次数酌情考虑400元，住院伙食补助费不符合法律规定，财产损失未提供证据，精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人张金海犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；二、被告人张金海赔偿附带民事诉讼原告人盛某甲医疗费4942.73元、误工费2651.4元、护理费982元、鉴定费380元、交通费400元，合计9356.13元，于判决生效第二日起10日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人盛某甲的其他诉讼请求。宣判后，附带民事诉讼原告人盛某甲不服，以“原判对原审被告人张金海量刑畸轻，附带民事部分判赔过低，应赔偿上诉人残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损失费共计77000元”为由提出上诉。当庭提出与上诉状同样的上诉意见。原审被告人张金海对原判认定的事实及判处结果均无意见。经二审审理查明，2014年6月3日17时许，在青铜峡市盛某甲家，原审被告人张金海为索要债务与上诉人盛某甲发生厮打并致盛某甲轻伤二级的事实与原判认定的事实一致，并有当庭出示的下列证据予以证实：1.受案登记表，证实2014年6月3日19时许，张金海电话报案称，当天其和媳妇荀某甲在盛庄2队要钱时车被人砸了，要求出警；2.抓获经过，证实2014年6月3日17时许，青铜峡市的张金海、荀某甲夫妇到盛某甲家因要赌债与盛某甲发生口角直至互相厮打，致盛某甲受伤。2014年7月14日在青铜峡市叶盛镇正闸5队将张金海抓获；3.提取笔录，证实2014年6月4日14时40分，公安民警在青铜峡市盛某甲家提取木棒一根，长约1米。盛某甲夫妇陈述该木棒就是张金海6月3日殴打他人使用，也是盛某甲砸车玻璃使用的木棒；4.门诊病历，证实2014年6月3日20时45分，盛某甲到青铜峡市人民医院就诊，检查见左肩部瘀血、肿胀、活动受限，诊断为1、左肩关节脱位；2、颅脑外伤。2014年6月6日，到吴忠市张氏回医正骨医院治疗，诊断为左肩关节脱位复位后；5.青铜峡市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书（青）公（刑）鉴（临床）字（2014）070号，证实上诉人盛某甲伤后当日就诊医院记录：左肩部被人打伤后疼痛及活动受限约1小时，伴头痛，X线片报告单示：左肩关节脱位，检查诊断：左肩关节脱位、颅脑外伤，审阅X线片示：左肩关节脱位，现查体见：左肩关节制动，右上臂可见二处表皮擦伤痕，其左肩关节脱位，损伤程度为轻伤二级；6.张金海与吴某甲通话录音光碟，证实吴某甲在自家听见张金海妻子给盛某甲打电话要1200元钱，两人骂起来，到盛某甲家，荀某甲用西瓜砸盛某甲，张金海没有拿木棒打盛某甲，盛某甲拿棒打到一拉架的小伙的腿上，把张金海的车玻璃砸了；7.证人马某甲证言，证实其系盛某甲妻子。2014年6月2日，张金海和媳妇到其家里找盛某甲要去年9月打麻将输的钱，盛某甲不在家，张金海就走了。次日17时许，张金海开车拉他媳妇来其家，进屋后张金海的媳妇就指着盛某甲骂，还扑上去抓盛某甲的脸和脖子，其站在中间挡着，盛某甲把其甩开让其不要动，让蒋乙、蒋丙进里屋，张金海的媳妇把盛某甲腰抱住，张金海用拳头打盛某甲头部，并用脚踢，盛某甲在地上扭打张金海夫妇，张金海夫妻往屋外跑，盛某甲追出来。张金海从门口顺手拿了一米长的木棒，朝盛某甲左肩打一下，又提着棒向院子外跑，盛某甲爬起来抱着胳膊追出去，张金海又向盛某甲左肩打一棒，将盛某甲打倒，把棒扔到院子里，随手在院门口捡一块砖，其将砖夺下来并拦着张金海夫妇不让走，盛某甲提着一个棒跑出来，将张金海的车玻璃全砸了，之后抱着左胳膊坐在桥头，张金海打电话报案，派出所民警就来了；8.证人蒋某甲证言，证实其系盛某甲雇佣的修理工。2014年6月3日17时许，其和弟弟蒋某乙、吴某甲、马某甲在盛某甲家看电视。张金海与一女人的进屋，那女人让盛某甲说还钱，马某甲说条子拿来就还，说着双方吵起来。那女的抓盛某甲，张金海也上去要打盛某甲，其和蒋某乙拉架，盛某甲让其不要管。其在门外听见他们3个打起来，盛某甲喊疼，其赶紧推开门，见盛某甲被张金海和那女的按在地上打，其将他们拉开，马某甲说要打去外面打，张金海他们3个连骂带撕到院子里。张金海从门口顺手拿了一个木棒，把盛某甲打倒，张金海和那女的向院门口跑去，盛某甲爬起来骂着捡起那根木棒往门口追，被张金海媳妇堵住，张金海从门口一堆树枝里抽出一根长棒，看盛某甲要打他女人，就上去在盛某甲左肩打一棒，张金海的女人跑了，张金海把棒扔了，在门口捡一块砖。盛某甲看见张金海拿着砖，把头伸过去让打，张金海没有打，扔了砖头跑了，盛某甲用张金海打他的那根木棒把张金海的车挡风玻璃全部砸了，张金海远远看着，其看到盛某甲左胳膊掉了，就打110报警；9.证人蒋某乙证言，证实其系盛某甲雇佣的修理工。2014年6月3日18时许，其和哥哥蒋某甲以及盛某甲、盛某甲妻子、吴某甲在盛某甲家看电视，进来一男一女，女的因为欠钱的事进门就骂盛某甲，双方对骂、厮打，那女的拿桌上切好的西瓜打盛某甲，盛某甲让把其赶到院子里关上门，其听见屋里打起来又去拉架，他们双方从屋子里出来，那男的拿木棒挥着打人，把其哥哥的腿打了一棒，其扑过去把木棒夺了扔到院子里，那男的和其老板互相厮打。那男的把其老板按倒在地上用拳头打，被其拉开，那男的把棒捡起来，被其哥哥夺下来扔到房顶上。那男的和盛某甲相互骂着出了院子，那男的和女的跑了，老板盛某甲拿着另外的棒追对方没追上，就用棒把那男的车玻璃全部砸碎，后来警察来了；10.证人吴某甲证言，证实其系盛某甲侄媳妇。2014年6月3日17时许，其和马某甲、蒋某甲、蒋某乙在盛某甲家里聊天，张金海夫妇进来见到盛某甲，张金海媳妇荀某甲骂盛某甲怎么不还钱，后来三人撕扯起来。荀某甲拿桌上的西瓜乱砸，其上去拉开，盛某甲让其到院子里，盛某甲把门关上。没到一分钟张金海夫妇从屋里冲出来，盛某甲也跟出来。他们在院子扭打，张金海踢盛某甲一脚，盛某甲斜倒扛在树上，盛某甲抱着左肩起来。院子里的人上去拉张金海，盛某甲爬起来到院子西边拿一木棒撵着打张金海，两个雇工上来挡，盛某甲不让挡，朝蒋某甲腿上打一棒。张金海跑出院子，盛某甲拿着棒打荀某甲，其上去挡住，荀某甲跑了，盛某甲提着棒撵出去，到路上见张金海的车停在门口，拿棒把张金海的车玻璃砸了，之后抱着胳膊说胳膊脱臼了。张金海在门口捡木棒踩断准备打，被其拦住，荀某甲打电话报警，民警来了，张金海说他车被砸了，警察就把张金海夫妇带走，120车来我们把盛某甲送到医院，当时没有看见盛某甲肩膀或胳膊被棒打过的痕迹；11.证人荀某甲证言，证实其系张金海妻子。2014年6月3日17时许，因盛某甲借张金海1200元，其和张金海开车到盛某甲家要债，进屋让盛某甲还钱，便和盛某甲吵起来，盛某甲从沙发起来指着鼻子骂其，朝其头上打一拳，还踢了一脚，张金海就和盛某甲撕扯起来。他们家人把张金海和盛某甲拉开，盛某甲让他们都出去把门关上，说着互相吵起来骂脏话，盛某甲把张金海头发抓住，对张金海拳打脚踢，他们家人听见冲进来把盛某甲拉开。其到院子里，张金海和盛某甲互相打对方，盛某甲到院子里找棒，张金海看盛某甲找棒打他，向院外跑。吴某甲把盛某甲挡住，没有打上张金海，盛某甲气得从院子里出来把其家车的挡风玻璃砸了，其就报警，把车砸后盛某甲抱着胳膊说脱臼了，警察来了；12.证人路某甲证言，证实其系青铜峡市人民医院急诊科主治大夫。2014年6月，有名叫盛某甲的患者到急诊科说因打架左肩脱臼，记得当时盛某甲说他头部被人打伤，没有明显伤痕，好像那个胳膊上有擦伤，左肩活动受限、肿胀，经X片显示左肩关节脱位，请骨科大夫高甲对盛某甲进行复位治疗，之后在科里治疗10天左右，盛某甲当时没有说过有脱臼史；13.证人高甲证言，证实2014年6月，盛某甲来骨科治病，时间太久记不清楚。初次脱臼与习惯性脱臼直接看不出来，主要问病人病史，如果病人隐瞒病史，需要核磁共振检测来确定；14.证人马某丙证言，证实系吴忠市法庆司法鉴定所主任法医师。2014年6月，有个叫盛某甲的患者找其做司法鉴定，时间长记不清了，盛某甲当时的伤情鉴定是按照青铜峡市人民医院的诊断证明、青铜峡市公安局叶盛派出所出的委托书及盛某甲提供的伤情片子出的鉴定，鉴定为轻伤二级，是否是习惯性脱臼无法做出；15.被害人盛某甲陈述，证实2013年9月，在张金海开的麻将室打麻将输了1000元，张金海设局故意让其输钱，输钱其认了，但欠的1200元去就不给了，张金海不同意。2014年6月3日17时许，其和妻子马某甲、修理工蒋某甲、蒋某乙、侄媳妇吴某甲在家看电视。张金海和他媳妇荀某甲进屋要钱，荀某甲骂其并拿桌上切好的西瓜砸其，张金海扑到其跟前抓住其衣服领子想打其，屋子的人把张金海拉开，其让其他人都出去不要管。张金海媳妇抠其脸和胳膊，其扑上去打她，张金海上来一拳将其打倒在地，张金海掐着脖子不让其起来，荀某甲拽着其胳膊不让动弹，其媳妇、侄媳妇、蒋某甲、蒋某乙听见进屋把张金海两口子拉开，张金海两口子出去，其翻起来扑过去，张金海拿院子写字台旁边的木棒在其左肩膀连续打了两下，其栽倒在地上。蒋某甲将张金海手里的木棒夺下来，张金海两口子往院门外跑，其感觉左肩膀疼的厉害，往门口追他们，蒋某乙拦着不让追。其跑到门外见张金海折木棒还想打，看见门口放着张金海打其的木棒，捡起来用右手拿着木棒把张金海的车玻璃全砸了，往车大盖上砸了几棒，其左胳膊疼得不行，好像脱臼了，不知道谁打110报警电话，警察就来了。6月30日，其到叶盛派出所做拘留手续时，又将其胳膊伤口拉伤；16.原审被告人张金海供述，供认2014年6月3日16时许，其和媳妇荀某甲到叶盛镇盛某甲家要钱。盛某甲和其媳妇吵起来，盛某甲打了其媳妇一耳光，其和盛某甲推搡，盛某甲媳妇也来拉架，盛某甲让他媳妇和屋子里的两个工人出去，关上门把其头发抓住，往其嘴上打一拳，其往他脸上打一拳，其和妻子撕扯他。这时他们家人把门推开进来劝，其和盛某甲从屋里出来到院子，盛某甲从厨房门口拿一米多长的木棒撵着打其，一个小伙子拉盛某甲，被盛某甲打了一棒，其看他拿着棒，便到在门口折了一节木棒准备打他，被人拦住把手里的木棒扔了，他把其媳妇堵住准备打，被吴某甲挡住。盛某甲转身跑到其停车的地方，双手拿着棒把车玻璃和前大盖后挂角都砸了，其媳妇打110报警；17.吴忠法庆司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，证实盛某甲的伤情程度属于轻伤二级，盛某甲支付鉴定费380元；18.门诊费票据67张，证实盛某甲于2014年6月3日至27日在青铜峡市人民医院支付医疗费3742.73元；6月6日至27日在吴忠市张氏回医正骨医院支付医疗费1200元，医疗费共计4942.73元；19.公安行政处罚决定书、行政拘留执行通知书、行政处罚告知笔录，证实2014年7月1日，张金海因殴打盛某甲青铜峡市公安局决定行政拘留六日并处罚款二百元。2014年7月1日，盛某甲因故意毁坏张金海轿车青铜峡市公安局决定行政拘留十二日并处罚款三百元；20.刑事判决书、违法犯罪人员信息资源库信息，证实2009年12月22日，原审被告人张金海因犯妨害公务罪被青铜峡市人民法院判处拘役五个月，2010年2月19日刑满释放；21.户籍证明，证实原审被告人张金海生于1974年3月28日，达刑事责任年龄；22.涉案款物收取凭证，证实2016年5月3日，张金海向青铜峡市人民法院交纳赔偿款4900元。上述证据，经当庭举证、质证，上诉人盛某甲及原审被告人张金海提出与一审相同的质证意见。经审核，上述证据来源合法，内容客观、真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。本院认为，原审被告人张金海因索要债务与上诉人盛某甲相互厮打致盛某甲轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人张金海当庭自愿认罪，主动交纳部分赔偿金，可酌情从轻处罚。由于原审被告人张金海的犯罪行为给上诉人盛某甲造成经济损失，应承担民事赔偿责任。关于上诉人盛某甲所提原判量刑畸轻的上诉意见，经审核，原判综合考虑了被害人的伤情程度、原审被告人张金海当庭自愿认罪、主动缴纳部分赔偿金的量刑情节，在法定刑幅度内量刑并无不当。且本案一审宣判后，原审被告人张金海未上诉，原公诉机关未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。故上诉人所提上述上诉意见不能成立，不予采纳。关于上诉人盛某甲所提原判附带民事部分过低，应赔偿上诉人残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损失费共计77000元的上诉意见，经审核，精神损害赔偿不属于刑事附带民事的赔偿范围，残疾赔偿金亦不属于本案的赔偿范围，原判依据诊断证明、门诊病历及各类票据等证据，判赔医疗费、误工费、护理费、鉴定费、交通费共计9356.13元正确。故上诉人所提上述上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，民事判赔正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘建宁审 判 员  姬晓娟代理审判员  侯士俊二〇一六年十一月一日书 记 员  王 婷中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。