广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终10639号上诉人（原审原告）：深圳市基本生活用品有限公司。法定代表人：陈实，总经理。委托代理人：何治军，广东太上律师事务所律师。委托代理人：万婷，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张天子。上诉人深圳市基本生活用品有限公司（以下简称基本生活公司）因与被上诉人张天子劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法粤民初字第2077号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。上诉人基本生活公司上诉请求：依法改判基本生活公司无需支付张天子违法解除劳动合同赔偿金56109.96元。被上诉人张天子未参加二审的庭审活动，其提交书面答辩状称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明：张天子于2009年11月11日入职基本生活公司，工作岗位为助理区域主管。双方签订有劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2012年1月1日起至2016年12月31日止。张天子离职前月平均工资为4675.83元。2015年2月9日，张天子以“深圳市基本生活用品有限公司西南区总店长”的名义，出具了一份证明，其内容为“兹证明陈某先生自2011年10月10日起，至2014年11月9日在深圳市基本生活用品有限公司工作，任西南区店铺拓展经理一职。工作时，在本公司万象城店办公”。张天子在该证明中签名并加盖“深圳市基本生活用品有限公司成都万象城店”字样的印章。对于其出具该证明的行为，张天子在二审中书面答辩状中称，证明的内容均为事实，而其职务是助理区域主管，出具证明是其权限范围之内，故不能证明其行为属严重违纪。基本生活公司与案外人陈某曾存在劳动合同关系，双方之间的劳动合同约定：合同期限自2011年10月10日至2014年10月9日，陈某的工作岗位为管理岗，工作地点为深圳市。双方后发生劳动争议纠纷，陈某向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。基本生活公司曾向该仲裁委提出管辖权异议，该委书面回复称“经本委调查核实，申请人（陈某）的劳动合同履行地在成都市成华区双庆路8号成都万象城466号商铺，根据《劳动争议调解仲裁法》第21条的规定，该案属于本委管辖”。基本生活公司主张劳动合同约定陈某的工作地点为深圳市，双方之间的劳动争议应由深圳市劳动仲裁部门管辖，陈某系利用张天子出具的上述证明才取得该劳动仲裁委的管辖。就基本生活公司与陈某之间的劳动争议纠纷，成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月5日作出成华劳人仲委裁字（2015）第00124号仲裁裁决书，裁决基本生活公司向陈某支付经济补偿金26711.75元。基本生活公司不服起诉至成都市成华区人民法院，该法院于2015年7月23日作出（2015）成华民初字第3165号民事判决，判令基本生活公司向陈某支付解除劳动合同经济补偿金26711.75元。2015年5月15日，基本生活公司的相关人员向张天子发送一封电子邮件，内容为“你在职期间，未经公司同意，私自给已离职的前员工陈某出具工作地点、入职时间等内容的证明，并私自使用了店铺的公章。陈某并非你管辖的人员，你的行为严重超出了你的职责，也背离了你的职业操守…公司对你的行为感到遗憾，认为你不适合继续履行你的职务。根据公司《emoi基本生活工作伙伴工作行为规范》之规定，你的不恰当行为已严重损害公司利益，属严重违纪。经过公司工会同意，现正式通知你，请在收到本邮件后即联系人力资源部办理离职手续及工作交接。工资结算到2015年5月15日”。2015年5月19日，张天子向基本生活公司相关人员回复电子邮件，表示不认可基本生活公司对其作出的处理决定，并要求基本生活公司出具正式的解聘通知，并称在收到盖有公司公章的正式解聘公函前，其应处于上班状态，还是以西南区助理区域主管的身份继续工作。此后，基本生活公司未对张天子的电子邮件中的诉求进行回复处理。基本生活公司在一审中提供的证据显示，张天子于2015年5月19日、20日期间有上班，于2015年5月21日不再上班。2015年6月12日，基本生活公司向张天子发出了一份《通知》，内容为“你是公司成都助理区域主管，自2015年5月21日至今，你就未出现在公司店铺，并且擅自取走了自己的考勤卡。你的行为令公司感到不解。请你收到本函件之后迅速回公司深圳总部报道。向人力资源部解释你的行为”。同日，基本生活公司向张天子发放2015年5月份的工资2346元。对于2015年5月15日向张天子发送电子邮件所体现的意思表示及此后双方之间劳动合同的状态，基本生活公司在一、二审主张为：基本生活公司在该电邮中仅作出了解除劳动合同的意思表示，该意思表示被张天子的回复电邮所否定，双方关于协商解除劳动合同并未达成一致，在新的协商方式达成之前，双方都以默认的方式继续履行着劳动合同，双方的劳动合同关系应理解为存续状态。2015年5月21日之后张天子便未再出勤，应认定为自行离职。2015年6月1日，张天子向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求基本生活公司支付赔偿金70770元。该委于2015年12月4日作出成劳人仲委裁字（2015）第2506号仲裁裁决，裁决基本生活公司向张天子支付赔偿金56109.96元。基本生活公司不服该判决，起诉至原审法院，请求无须支付张天子赔偿金。原审经审理后判决基本生活公司应向张天子支付赔偿金56109.96元。本院认为，基本生活公司与张天子之间曾存在劳动合同关系，该劳动关系合法有效，双方均应遵照劳动法律、法规的规定全面履行。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：张天子为案外人陈某出具证明的行为是否得当的问题。张天子与陈某同为基本生活公司的员工，当张天子认为其个人有必要为陈某在基本生活公司的工作情况作出证明时，此为其个人的权利与自由，基本生活公司无权予以干涉。但在本案中，张天子作为基本生活公司的西南区助理区域主管，在为陈某出具的证明中表明了其身份为“深圳市基本生活用品有限公司西南区总店长”并加盖“深圳市基本生活用品有限公司成都万象城店”字样的印章，此时张天子作证的身份已不再是代表其个人，而是以基本生活公司的管理人员的身份代表“深圳市基本生活用品有限公司成都万象城店”而作出，张天子在未能证明其已取得基本生活公司授权或同意的情况下，该行为有违于基本生活公司赋予其的管理职责，也悖于管理人员对公司的忠诚义务，故应认定为严重违反公司内部管理制度及劳动纪律的行为。至于该证明在陈某与基本生活公司的劳动纠纷中是否起到作用，不影响本案对张天子上述行为的评价。基本生活公司于2015年5月15日向张天子发送电子邮件所体现的意思表示及其法律效力的问题。该邮件的内容表明，基本生活公司已向张天子明确作出了解除劳动合同的意思表示。基本前述理由，张天子为陈某出具证明的行为属严重违反公司内部管理制度及劳动纪律的行为，基本生活公司解除与其之间的劳动合同，合情合理合法，基本生活公司无需向张天子支付违法解除劳动合同赔偿金。基本生活公司在本案中主张其实际上未解除与张天子之间的劳动关系对本案处理结果的影响问题。本案中，基本生活公司向张天子所作出解除劳动合同的意思表示是明确的，张天子在回复电邮中并没有对其行为作出申辩，而是要求基本生活公司完善解聘手续，故双方之间的劳动合同应认定为解除通知送达劳动者之时即2015年5月15日已解除。如前所分析，基本生活公司在2015年5月15日解除其与张天子的劳动合同并不违法，但在张天子提起涉案劳动仲裁后，基本生活公司改变其之前的立场，主张其仅向张天子提出协商解除劳动合同，张天子为自行离职，该主张有利于劳动者张天子，故由此所致的不利后果由基本生活公司自行承担，本院将本案视为用人单位提出，劳动者同意，双方协商一致解除劳动合同，判令基本生活公司向张天子支付解除劳动合同经济补偿28054.98元（4675.83元×6个月）。综上，基本生活公司的上诉理由部分成立，对于成立部分，本院予以支持；原审判决认定事实有遗漏，处理结果欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法粤民初字第2077号民事判决的第二项；二、变更广东省深圳市南山区人民法院（2015）深南法粤民初字第2077号民事判决的第一项为：深圳市基本生活用品有限公司应于本判决生效后十日内向张天子支付解除劳动合同经济补偿28054.98元；三、驳回深圳市基本生活用品有限公司的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审受理费共15元，均由张天子负担5元，深圳市基本生活用品有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 张  永  彬审判员 沈    炬二〇一六年十一月二日书记员 刘晓露（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。