新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2016）新4002民初6371号原告（反诉被告）：杨旻，现住伊宁市。委托代理人：郭富强，新疆怀泽律师事务所律师。被告（反诉原告）：蒲秀虎，现住伊宁市。委托代理人：雍永东，现住伊宁市。被告（反诉原告）：伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司，住所地伊宁市。法定代表人：牛志刚，该公司董事长。委托代理人：徐志宏，该公司办公室主任，现住伊宁市。原告杨旻（反诉被告）诉被告蒲秀虎（反诉原告）、伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（反诉原告）（以下简称广进公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员张喻景适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨旻（反诉被告）及其委托代理人郭富强，被告蒲秀虎（反诉原告）及其委托代理人雍永东，被告广进公司（反诉原告）的委托代理人徐志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨旻（反诉被告）诉称：2011年9月26日，原告与被告蒲秀虎签订建筑工程劳务合同书一份。约定，原告以单包工的形式承建被告位于伊犁州统建房××家园V四标段（伊宁市218国道以南220省道以东）17、18、19、20号楼的土建工程，总面积约15000平方米，每平方米155元。合同签订后，原告除室外散水与进户平台的工程没有完成，其他工程依约合同履行了自己的义务。被告已经支付原告工程款的总额1509485.6元，而原告实际完成的工程面积为15351.52平方米，剩余的工程款被告蒲秀虎应当全额支付，同时被告广进公司作为挂靠公司，应当对被告蒲秀虎产生的责任承担连带责任。现诉至法院。请求判令：1、请求判令被告蒲秀虎向原告支付拖欠的工程款870000元；2判令被告广进公司对被告蒲秀虎的支付责任承担连带责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。被告蒲秀虎（反诉原告）辩称;1、与原告签订合同书属实，认可原告完成的工程面积为15351.52平方米；2、原告所述事实不成立，根据合同约定原告没有全部完成工程按100元每平方米计算工程价款，现已经多支付给原告89848元，而且所完工的部分质量也不合格，让其整改也未及时整改；3、2012年5月，原告已经被清场，剩余的土建部分系另外请人完成，而因质量问题我方重新请工人花费17万元，施工的范围是室内抹灰、屋面凿平、楼梯踏步抹灰、打地坪、散水，因此原告的诉讼请求是不能成立的。现在提出反诉请求：1、要求退还超付的工程款89848元、并承担因整改损失170000元，合计259848元。被告（反诉原告）广进公司辩称：1、被告蒲秀虎是我公司挂靠的项目经理属实；2、被告蒲秀虎与原告签订的合同我公司也有一份，原告没有按合同约定全部完工，所以应按照合同约定每平方米单价不超过100元计算其完成的工程量价款；3、合同约定工程存在质量问题没有返修按5倍赔偿，并由原告承担全部责任，现原告的工程确有质量问题，现在提出反诉请求：1、要求退还超付的工程款89848元、并承担因整改损失170000元，合计259848元。原告杨旻（反诉被告）辩称：1、两被告从双方的法律关系是挂靠关系，对外承担责任及提起反诉应该是被告广进公司；2、被告陈述超付工程款及返工的事实不存在，被告陈述具有虚假性，因此请求支持我方的诉讼请求，驳回两被告的反诉请求。经审理查明：一、2010年7月，被告蒲秀虎作为被告广进公司的项目经理，在承建伊犁州统建房××家园工程中，将其承建的17、18、19、20号楼的土建工程交由原告杨旻施工。2011年9月26日，原告与被告蒲秀虎补签了建筑工程劳务合同。合同约定，被告蒲秀虎将被告广进公司承建的伊犁州统建房××家园4标段17、18、19、20栋楼的土建施工转包给原告，单价每平方米155元，施工范围：以图纸设计所有土建工程，包括承建所有临建设施、工地现场清理、各种材料堆放（不包括外墙保温、地下层保暖、水电安装、屋面防水、内墙割面）；付款方式为分期预付施工员核准统一结算，待乙方完成主体工程后，甲方应当向乙方支付所完成的主体按每平方米100元之内计算，不超出100元每平方米。装修期间甲方按完成的实际工程量支付，甲方始终按照乙方完成量的85%付款，待竣工后三个工作日之内，乙方完成达到验收合格能具备交工条件后甲方向乙方付款至总额的95%，最后剩余5%待交工半年后没有出现重大质量问题，甲方一次性支付完毕等内容。合同签订后，原告即开始组织施工。2012年5月23日，因原、被告双方发生纠纷，被告向原告发出解聘通知书，此时室外散水与进户平台的工程原告未完成。施工期间，两被告陆续给付原告工程款1625000元，原告实际施工面积为15351.52平方米。二、经原告申请对其未完工的工程进行价格鉴定，2014年4月26日，新疆中远工程检测有限公司成出具新疆中远（2014）法文鉴字第067号建设工程质量司法鉴定意见书，鉴定意见：伊犁州统建房××家园V四标段17、18、19、20号楼外散水及进户平台劳务部分费用为16321.60元，原告花费鉴定费2500元。另查，原告施工的工程已经交付使用。上述事实，有合同，司法鉴定意见书，解聘书及原、被告陈述在案资证，足以认定。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的合同认定无效。本案中，原告杨旻作为承包人并无建设工程施工资质，其在明知自身没有施工资质的情形下仍对外签订建设工程施工合同，该合同因违反法律的强制性规定而属无效，故原告与被告签订的合同系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条”建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及第13条第1款”建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，庭审中，原、被告均认可该工程已经投入使用，因此被告以该工程有质量问题反诉请求原告支付170000元的维修费用，于法无据，本院不予支持。对原告主张剩余工程款870000元的诉讼请求，因原、被告双方约定了工程单价，根据鉴定意见确认的未完成工程量，剩余工程款金额应为738164元（15351.52×155元/平方米－1625000元－16321.60元），故对被告反诉请求退还超付工程款89848元的主张，本院亦不予支持。原告申请鉴定的鉴定意见，本院已采信，因该费用系原告未完成的工程而产生，因此产生的鉴定等费用由原告自行承担。因被告蒲秀虎挂靠被告广进公司进行施工，被告广进公司依法应对所拖欠的工程款承担连带清偿责任。因被告蒲秀虎、广进公司当庭未交纳反诉费，应视为自动放弃反诉，故对被告的反诉请求，本院不予涉理。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二条、第十三条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告蒲秀虎（反诉原告）于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨旻（反诉被告）剩余工程款738164元；二、被告伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（反诉原告）对以上债务承担连带清偿责任；三、驳回原告杨旻（反诉被告）其他的诉讼请求；四、驳回被告伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（反诉原告）的诉讼请求；五、驳回被告蒲秀虎（反诉原告）的诉讼请求；若被告未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12500元，减半收取6250元，由被告蒲秀虎（反诉被告）负担5591元，原告杨旻（反诉被告）负担659元，鉴定费2500元由原告杨旻（反诉被告）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  张喻景二〇一六年十一月九日书记员  李 瑶