广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民终3455号上诉人（原审原告）：汪德云，男，1979年2月24日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。被上诉人（原审被告）：广东漫力电器科技有限公司，住所地广东省中山市东凤镇同乐工业大道123号-1幢。法定代表人：蒋昕一，该公司经理。委托代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。上诉人汪德云因与被上诉人广东漫力电器科技有限公司（以下简称漫力公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，审查上诉意见，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人汪德云上诉请求：一、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；二、漫力公司支付汪德云违法解除劳动关系的赔偿金58240.57元；三、漫力公司支付汪德云20**年至2015期间未休年休假工资16066.36元；四、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间拖欠的工资9700元；五、漫力公司承担本案诉讼费用。二审中，上诉人汪德云将其上述上诉请求变更为：一、维持广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决第一项；二、撤销广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决第二项，并改判漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日加班工资53822.32元、违法解除劳动合同的经济赔偿金58240.57元、2012年至2013年未休年休假工资3134.63元。事实和理由：一、汪德云于2012年10月3日入职漫力公司。2015年11月3日，汪德云与漫力公司协商有关休带薪年假及支付加班费事宜，漫力公司不同意。2015年11月4日，漫力公司以汪德云在厂区吸烟为由开除解聘了汪德云，并拒绝支付汪德云的工资、加班费、未休年休假工资及补缴社保等相关福利。二、汪德云当时吸烟的地方是休息区，同时，汪德云吸烟被总经理发现后，漫力公司立即让汪德云去办理了离职手续。之后，漫力公司也没有让汪德云回去上班，且漫力公司邮寄给汪德云的通知，是汪德云申请仲裁之后寄出的，目的是为了逃避责任。三、汪德云的工资是计件工资，根本就没有保底工资。汪德云每月工作都在28小时以上，单价表、派工单上的工资都是正常工资，没有加班工资。四、漫力公司主张汪德云是自行离职，不是事实。汪德云是被漫力公司开除的。五、带薪年休假工资的仲裁时效为一年，是指离职后一年内，但汪德云申请仲裁时，不算正式离职。六、漫力公司不提供其保管的有关汪德云工作期间的派工单、工价表、打卡记录及视频、上下班时间视频、工资结算单等等，应承担举证不能的责任。被上诉人漫力公司书面答辩称：一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汪德云向一审法院起诉请求：一、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；二、漫力公司支付汪德云违法解除劳动关系的经济赔偿金58240.57元；三、漫力公司支付汪德云20**年至2015期间未休年休假的工资16066.36元；四、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间拖欠的工资9700元；五、漫力公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：汪德云于2012年10月3日入职漫力公司，任职打磨工，双方已签订期限为2012年10月3日至2015年10月31日的劳动合同，汪德云月平均工资为7765元。2015年11月4日，汪德云因工作时间在漫力公司厂区吸烟而与漫力公司管理人员发生争议，此后，双方解除劳动关系。2015年11月16日，汪德云以漫力公司未支付其工资、加班工资及带薪年休假工资且存在违法解除劳动关系的事实为由，向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决漫力公司支付：1.2012年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；2.违法解除劳动关系的经济赔偿金58240.57元；3.2012年10月3日至2015年11月4日带薪年休假工资16066.36元；4.2015年10月3日至2015年11月4日工资9700元。2016年1月14日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决书，裁决漫力公司支付汪德云：1.2014年及2015年带薪年休假工资3134.63元；2.2015年10月、11月工资共9290元。汪德云不服上述仲裁裁决，提起本案诉讼。漫力公司对仲裁裁决未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销。一审另查：汪德云诉称漫力公司拖欠其2012年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元，并在一审庭审中提交其在2015年9月1日至10月30日期间的生产派工单以证明其加班的事实，但汪德云并未提交证据证明其在2013年11月之前的加班事实。一审庭审中，双方均确认双方并未就每天的计件定额进行约定，汪德云所提交的生产派工单亦未能反映出汪德云在2013年12月至2015年11月4日期间的加班情况。此外，汪德云对于仲裁裁决漫力公司应支付其2014年至2015年年休假工资3134.63元并无异议，但认为漫力公司另应支付汪德云20**年至2013年期间的的年休假工资。一审再查：汪德云诉称双方劳动关系解除的原因为漫力公司违法解除了与汪德云的劳动合同关系。一审庭审中，汪德云提交了通话录音一份，以证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实。经查，上述录音内容为汪德云与漫力公司人事部主管张静儿之间的通话录音，录音内容并未能体现出漫力公司存在违法解除劳动关系的事实。此外，漫力公司曾于2015年11月12日向汪德云邮寄通知一份，该份通知载明漫力公司通知汪德云在收到通知书之日起三日内回漫力公司报到并上班，否则将视为员工旷工处理，但汪德云并未按照通知书的要求回漫力公司上班。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决作出后，漫力公司并未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，应视为其对中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决予以认可。一审庭审中，双方均对仲裁裁决关于漫力公司应支付汪德云20**年及2015年带薪年休假工资3134.63元、2015年10月至11月工资共9290元并无异议，故漫力公司应予支付汪德云上述款项。一、漫力公司是否须支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资。汪德云应就其存在加班的事实进行基本的举证，一审庭审中，双方均确认并未约定汪德云的计件定额，故无法核实汪德云的正常工作量。此外，汪德云所提交的生产派工单并未能体现出汪德云存在加班的事实，故汪德云对于其加班事实的举证并不充分，其请求漫力公司支付其加班工资缺乏事实依据，不予支持。二、汪德云是否须支付漫力公司违法解除劳动关系的经济赔偿金。汪德云在一审庭审中用以证明漫力公司存在违法解除劳动关系的录音证据，并未能体现出漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，故在汪德云并未提交其他证据证明漫力公司存在违法解除劳动关系事实的情况下，汪德云请求漫力公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，缺乏事实依据，不予支持。三、漫力公司是否须支付汪德云20**年至2013年期间的带薪年休假工资。带薪年休假工资属于福利待遇性质，并不具备劳动报酬性质和特征，故其申请仲裁的时效为一年。汪德云于2015年11月16日申请劳动仲裁，故其2012年及2013年带薪年休假工资的请求已超过仲裁时效，汪德云怠于行使其权利，由此产生的法律责任应由其个人承担。汪德云请求漫力公司支付2012年及2013年的带薪年休假工资，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、漫力公司于本判决生效之日起七日内支付汪德云20**年及2015年带薪年休假工资3134.63元、2015年10月至11月工资共9290元；二、驳回汪德云的其他诉讼请求。如果漫力公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由漫力公司负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以确认。本院另查：一审中，汪德云为证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，提交了通话录音一份。经查，上述录音为汪德云与漫力公司人事部主管张静儿之间的通话录音，通话时间为2015年11月10日；该录音反映了张静儿要求汪德云回公司上班的事实，并未能反映出漫力公司解除与汪德云劳动关系的事实。一审中，双方对于汪德云的工资为计件工资均无异议。二审中，汪德云认可已经全部收取计件工资。同时，根据漫力公司提交的2015年3月1日至2015年9月30日工资表，汪德云每月实收工资均不低于本市最低工资标准。本院认为，针对上诉人汪德云的上诉请求，本院评判如下：一、关于被上诉人漫力公司是否应支付上诉人汪德云解除劳动合同的经济赔偿金问题。本案中，对于汪德云于2015年11月4日离岗的事实双方均无异议，本院予以确认。但对于汪德云离岗的原因，双方各执一词。汪德云提出是漫力公司于2015年11月4日以其在厂区吸烟为由将其开除解聘的，而漫力公司主张是汪德云因在公司危险区域违规吸烟被领导严厉批评后未回公司上班而自动离职的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，由责任提供证据。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”一审中，汪德云为证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，提交了其与漫力公司人事部主管案外人张静儿之间于2015年11月10日的通话录音一份，但该录音反映了张静儿要求汪德云回公司上班的事实，并未能反映出漫力公司提出解除与汪德云劳动关系的事实；漫力公司为证明是汪德云自动离职而提交的通知一份，反映漫力公司于2015年11月12日书面通知汪德云在收到通知书之日起三日内回漫力公司报到并上班，否则将视为员工旷工处理，但汪德云并未按要求回漫力公司上班。因此，汪德云提出是漫力公司因其吸烟将其解雇的，理据不足，本院不予采信。因此，漫力公司无须支付汪德云解除劳动合同的经济赔偿金。二、关于被上诉人漫力公司是否应支付上诉人汪德云20**年10月3日至2015年11月4日加班工资的问题。审理中，双方对于汪德云的工资为计件工资均无异议，汪德云也认可已经全部收取计件工资，但提出漫力公司没有向其支付2012年10月3日至2015年11月4日加班工资53822.32元。而对于该加班工资的计算方式，汪德云在二审中解释其是按每天平均加班1小时，不是按每天实际加班时间计算的。同时，双方也均确认并未约定汪德云的计件定额，故无法核实汪德云的正常工作量和实际工作时间、加班时间。而且，漫力公司提交的2015年3月1日至2015年9月30日工资表，反映汪德云工资为基本工资＋计件工资或基本工资＋加班及绩效工资，汪德云亦认可其实收工资和该工资表上的工资一致，且其每月实收工资均不低于本市最低工资标准。此外，汪德云所提交的生产派工单并未能体现出汪德云存在加班的事实，故汪德云对于其加班事实的举证并不充分。因此，汪德云主张漫力公司拖欠其2012年10月3日至2015年11月4日加班工资，理据不足，本院不予认定。三、关于被上诉人漫力公司是否应支付上诉人汪德云20**年至2013年未休年休假工资的问题。根据《关于工资总额组成的规定》第四条、第十条的规定，带薪年休假工资在性质上应认定为劳动报酬。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”因此，汪德云于劳动关系终止后当月内即主张2012年至2013年带薪年休假工资，并未超过法定的仲裁时效期间。一审判决认定带薪年休假工资属于福利待遇性质，以及汪德云于2015年11月16日在申请劳动仲裁时主张2012年及2013年带薪年休假工资，已超过仲裁时效并驳回其该项主张，属于适用法律错误，本院予以纠正。故汪德云有权向漫力公司主张2012年及2013年的带薪年休假工资。但是，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款、《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位对工资支付台账仅负有保存二年的法定义务，故劳动者主张超过两年的年休假工资，应由劳动者对是否支付负证明责任。本案中，汪德云主张漫力公司应支付其2012年至2013年未休年休假工资，但是，汪德云并未提供证据加以证明，依法汪德云应承担举证不能的不利后果。据此，本院对汪德云的该主张不予认定。故汪德云要求漫力公司支付其2012年及2013年的带薪年休假工资，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人汪德云的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，虽然其适用法律部分错误，但其判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人汪德云负担。本判决为终审判决。广东省中山市中级人民法院民事判决书（2016）粤20民终3455号上诉人（原审原告）：汪德云，男，1979年2月24日出生，汉族，住安徽省池州市东至县。被上诉人（原审被告）：广东漫力电器科技有限公司，住所地广东省中山市东凤镇同乐工业大道123号-1幢。法定代表人：蒋昕一，该公司经理。委托代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。上诉人汪德云因与被上诉人广东漫力电器科技有限公司（以下简称漫力公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，审查上诉意见，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人汪德云上诉请求：一、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；二、漫力公司支付汪德云违法解除劳动关系的赔偿金58240.57元；三、漫力公司支付汪德云20**年至2015期间未休年休假工资16066.36元；四、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间拖欠的工资9700元；五、漫力公司承担本案诉讼费用。二审中，上诉人汪德云将其上述上诉请求变更为：一、维持广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决第一项；二、撤销广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初2387号民事判决第二项，并改判漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日加班工资53822.32元、违法解除劳动合同的经济赔偿金58240.57元、2012年至2013年未休年休假工资3134.63元。事实和理由：一、汪德云于2012年10月3日入职漫力公司。2015年11月3日，汪德云与漫力公司协商有关休带薪年假及支付加班费事宜，漫力公司不同意。2015年11月4日，漫力公司以汪德云在厂区吸烟为由开除解聘了汪德云，并拒绝支付汪德云的工资、加班费、未休年休假工资及补缴社保等相关福利。二、汪德云当时吸烟的地方是休息区，同时，汪德云吸烟被总经理发现后，漫力公司立即让汪德云去办理了离职手续。之后，漫力公司也没有让汪德云回去上班，且漫力公司邮寄给汪德云的通知，是汪德云申请仲裁之后寄出的，目的是为了逃避责任。三、汪德云的工资是计件工资，根本就没有保底工资。汪德云每月工作都在28小时以上，单价表、派工单上的工资都是正常工资，没有加班工资。四、漫力公司主张汪德云是自行离职，不是事实。汪德云是被漫力公司开除的。五、带薪年休假工资的仲裁时效为一年，是指离职后一年内，但汪德云申请仲裁时，不算正式离职。六、漫力公司不提供其保管的有关汪德云工作期间的派工单、工价表、打卡记录及视频、上下班时间视频、工资结算单等等，应承担举证不能的责任。被上诉人漫力公司书面答辩称：一审判决查明的事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汪德云向一审法院起诉请求：一、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；二、漫力公司支付汪德云违法解除劳动关系的经济赔偿金58240.57元；三、漫力公司支付汪德云20**年至2015期间未休年休假的工资16066.36元；四、漫力公司支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间拖欠的工资9700元；五、漫力公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：汪德云于2012年10月3日入职漫力公司，任职打磨工，双方已签订期限为2012年10月3日至2015年10月31日的劳动合同，汪德云月平均工资为7765元。2015年11月4日，汪德云因工作时间在漫力公司厂区吸烟而与漫力公司管理人员发生争议，此后，双方解除劳动关系。2015年11月16日，汪德云以漫力公司未支付其工资、加班工资及带薪年休假工资且存在违法解除劳动关系的事实为由，向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决漫力公司支付：1.2012年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元；2.违法解除劳动关系的经济赔偿金58240.57元；3.2012年10月3日至2015年11月4日带薪年休假工资16066.36元；4.2015年10月3日至2015年11月4日工资9700元。2016年1月14日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决书，裁决漫力公司支付汪德云：1.2014年及2015年带薪年休假工资3134.63元；2.2015年10月、11月工资共9290元。汪德云不服上述仲裁裁决，提起本案诉讼。漫力公司对仲裁裁决未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销。一审另查：汪德云诉称漫力公司拖欠其2012年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资53822.32元，并在一审庭审中提交其在2015年9月1日至10月30日期间的生产派工单以证明其加班的事实，但汪德云并未提交证据证明其在2013年11月之前的加班事实。一审庭审中，双方均确认双方并未就每天的计件定额进行约定，汪德云所提交的生产派工单亦未能反映出汪德云在2013年12月至2015年11月4日期间的加班情况。此外，汪德云对于仲裁裁决漫力公司应支付其2014年至2015年年休假工资3134.63元并无异议，但认为漫力公司另应支付汪德云20**年至2013年期间的的年休假工资。一审再查：汪德云诉称双方劳动关系解除的原因为漫力公司违法解除了与汪德云的劳动合同关系。一审庭审中，汪德云提交了通话录音一份，以证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实。经查，上述录音内容为汪德云与漫力公司人事部主管张静儿之间的通话录音，录音内容并未能体现出漫力公司存在违法解除劳动关系的事实。此外，漫力公司曾于2015年11月12日向汪德云邮寄通知一份，该份通知载明漫力公司通知汪德云在收到通知书之日起三日内回漫力公司报到并上班，否则将视为员工旷工处理，但汪德云并未按照通知书的要求回漫力公司上班。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决作出后，漫力公司并未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，应视为其对中劳人仲案字（2015）5395号仲裁裁决予以认可。一审庭审中，双方均对仲裁裁决关于漫力公司应支付汪德云20**年及2015年带薪年休假工资3134.63元、2015年10月至11月工资共9290元并无异议，故漫力公司应予支付汪德云上述款项。一、漫力公司是否须支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日期间的加班工资。汪德云应就其存在加班的事实进行基本的举证，一审庭审中，双方均确认并未约定汪德云的计件定额，故无法核实汪德云的正常工作量。此外，汪德云所提交的生产派工单并未能体现出汪德云存在加班的事实，故汪德云对于其加班事实的举证并不充分，其请求漫力公司支付其加班工资缺乏事实依据，不予支持。二、汪德云是否须支付漫力公司违法解除劳动关系的经济赔偿金。汪德云在一审庭审中用以证明漫力公司存在违法解除劳动关系的录音证据，并未能体现出漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，故在汪德云并未提交其他证据证明漫力公司存在违法解除劳动关系事实的情况下，汪德云请求漫力公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，缺乏事实依据，不予支持。三、漫力公司是否须支付汪德云20**年至2013年期间的带薪年休假工资。带薪年休假工资属于福利待遇性质，并不具备劳动报酬性质和特征，故其申请仲裁的时效为一年。汪德云于2015年11月16日申请劳动仲裁，故其2012年及2013年带薪年休假工资的请求已超过仲裁时效，汪德云怠于行使其权利，由此产生的法律责任应由其个人承担。汪德云请求漫力公司支付2012年及2013年的带薪年休假工资，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、漫力公司于本判决生效之日起七日内支付汪德云20**年及2015年带薪年休假工资3134.63元、2015年10月至11月工资共9290元；二、驳回汪德云的其他诉讼请求。如果漫力公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由漫力公司负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以确认。本院另查：一审中，汪德云为证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，提交了通话录音一份。经查，上述录音为汪德云与漫力公司人事部主管张静儿之间的通话录音，通话时间为2015年11月10日；该录音反映了张静儿要求汪德云回公司上班的事实，并未能反映出漫力公司解除与汪德云劳动关系的事实。一审中，双方对于汪德云的工资为计件工资均无异议。二审中，汪德云认可已经全部收取计件部分工资。同时，根据漫力公司提交的2015年3月1日至2015年9月30日工资表，汪德云每月实收工资均不低于本市最低工资标准。本院认为，针对上诉人汪德云的上诉请求，本院评判如下：一、关于漫力公司是否应支付汪德云解除劳动合同的经济赔偿金问题。本案中，对于汪德云于2015年11月4日离岗的事实双方均无异议，本院予以确认。但对于汪德云离岗的原因，双方各执一词。汪德云提出是漫力公司于2015年11月4日以其在厂区吸烟为由将其开除解聘的，而漫力公司主张是汪德云因在公司危险区域违规吸烟被领导严厉批评后未回公司上班而自动离职的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，由责任提供证据。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”一审中，汪德云为证明漫力公司存在违法解除劳动关系的事实，提交了其与漫力公司人事部主管张静儿之间于2015年11月10日的通话录音一份，但该录音反映了张静儿要求汪德云回公司上班的事实，并未能反映出漫力公司提出解除与汪德云劳动关系的事实；漫力公司为证明是汪德云自动离职而提交的通知一份，反映漫力公司于2015年11月12日书面通知汪德云在收到通知书之日起三日内回漫力公司报到并上班，否则将视为员工旷工处理，但汪德云并未按要求回漫力公司上班。因此，汪德云提出是漫力公司因其吸烟将其解雇的，理据不足，本院不予采信。因此，漫力公司无须支付汪德云解除劳动合同的经济赔偿金。二、关于漫力公司是否应支付汪德云20**年10月3日至2015年11月4日加班工资的问题。审理中，双方对于汪德云的工资为计件工资均无异议，汪德云也认可已经全部收取计件部分工资，但提出漫力公司没有向其支付2012年10月3日至2015年11月4日加班工资53822.32元。而对于该加班工资的计算方式，汪德云在二审中解释其是按每天平均加班1小时，不是按每天实际加班时间计算的。同时，漫力公司提交的2015年3月1日至2015年9月30日工资表反映汪德云工资为基本工资＋计件工资或基本工资＋加班及绩效工资，汪德云亦认可其实收工资和该工资表上的工资一致，且其每月实收工资均不低于本市最低工资标准。因此，汪德云主张漫力公司拖欠其2012年10月3日至2015年11月4日加班工资，理据不足，本院不予认定。三、关于漫力公司是否应支付汪德云20**年至2013年未休年休假工资的问题。带薪年休假工资属于福利待遇性质，故因带薪年休假工资而申请仲裁的时效应为一年。汪德云于2015年11月16日申请劳动仲裁，故其提出的2012年及2013年带薪年休假工资的请求已超过法定的仲裁时效，汪德云怠于行使其权利，由此产生的法律责任应由其个人承担。汪德云请求漫力公司支付2012年及2013年的带薪年休假工资，不予支持。综上所述，上诉人汪德云的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人汪德云负担。本判决为终审判决。审判长  李勇源审判员  焦凤迎审判员  钟平春二〇一六年十一月六日书记员  梁华乔