广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0102民初1285号 原告：广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司，住所地：南宁市兴宁区民主路**都市华庭**，组织机构代码：07522760-5。 法定代表人：封敏华，该公司董事长。 委托代理人：黄一君，广西横源律师事务所律师。 被告：何月超，女，1986年12月25日出生，汉族，住南宁市良庆区。 委托代理人：杨慧锋，南宁经纬法律事务所法律工作者。 第三人：广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司新阳北路分公司，住所，住所地：南宁市西乡塘区新阳北一路**金都新巢时代**div> 负责人：张捷，该公司董事长。 原告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司（以下简称：隆佳尔公司）与被告何月超、第三人广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司新阳北路分公司（以下简称：隆佳尔新阳北路分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告隆佳尔公司的委托代理人黄一君，被告何月超及其委托代理人杨慧锋到庭参加诉讼。第三人隆佳尔新阳北路分公司经本院依法送达传票，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告隆佳尔公司向本院提起诉讼请求：1、原告无需支付被告2015年6月1日至8月20日拖欠的提成1900元；2、原告无需支付被告2015年7月1日至8月20日拖欠的工资2250元；3、原告无需支付被告未签订劳动合同2倍工资5667元；4、原告无需支付被告解除劳动关系赔偿金2382元；5、被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2015年5月9日，被告到原告处要求找一份兼职工作，并约定如果工作期间符合公司要求的就录用为正式员工，故原告和被告之间没有签订劳动合同，同时口头约定工资标准：第一个月全勤工资为800元底薪（全勤）＋业绩提成（业务奖罚提成）；达到一定条件以后每月工资为1200元底薪（全勤）＋提成。2015年5月，被告共上班16天；2015年6月份被告共上班18天；2015年7月份被告共上班18天；2015年8月份被告共上班4天。因被告在上班期间存在迟到早退、从事兼职工作、乱收客户费用、私自拿走公司财物等原因，参照我国的《劳动法》第39条第2-4项的规定，已经完全符合用人单位解除劳动合同的标准，故被告2015年8月以后就没有继续留着在原告处继续上班。原告认为被告与原告不存在劳动关系，被告工作期间存在重大过失，并且有故意违规操作电信增值业务的严重行为，给广大的通讯用户造成不良影响，致使公司声誉受损而财产损失。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉。 被告何月超辩称：一、南宁市劳动人事仲裁委员会做出的仲裁裁决是正确的；二、原告根据被告出勤天数计算工资是错误的。根据双方约定，被告到原告处工作并非兼职而是全职，且被告工作天数是上两天班休息一天；三、被告并没有不服从公司管理，亦不存在迟到早退、违规操作、窃取公司财物等行为；四、原被告之间存在劳动关系，原告未与被告签订劳动合同，违反了法律规定。因此，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 第三人隆佳尔新阳北路分公司未作陈述，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、劳动关系的成立及解除。原告认为其与被告劳动关系存续期间为2015年5月9日至2015年8月5日。被告抗辩原、被告之间劳动关系存续期间为2015年5月9日至2015年8月20日。原告未能充分举证证明，原被告之间劳动关系成立及解除时间；而被告通过QQ通信记录等证据，能够证明2015年8月5日后，被告受原告派遣至第三人处工作，并于2015年8月20日解除劳动关系。故本院对原告的主张不予采信，对被告的抗辩意见予以采信，即认定原告与被告的劳动关系存续期间为2015年5月9日至2015年8月20日。 2、工资待遇。原告主张被告工资计算为：第一个月全勤工资为800元底薪（全勤）＋业绩提成（提成）；达到一定条件以后每月工资为1200元底薪（全勤）＋提成。被告抗辩其工资为：试用期工资为基本工资800元+全勤100元＋绩效100元＋提成；转正工资为基本工资1200元+全勤100元＋绩效100元＋提成。根据原告方提交的证据4被告工资条和被告提交证据2工资条来看，被告的工资确包含基本工资、全勤工资、绩效工资、提成四项，故对被告抗辩意见本院予以采信。原告向被告支付2015年5月的基本工资800元、全勤100元、绩效70元、提成1488元，共计2458元；2015年6月基本工资1200元、全勤100元、绩效70元、提成1488元、基本工资扣款240元，共计2618元，被告尚未向原告支付2015年7月-8月的劳动报酬，对此双方无异议，本院予以确认。原告认为只有被告每月每日均工作才能按全部基本工资、全勤工资、绩效工资支付；被告抗辩原被告口头约定工作两天休息一天，无旷工即为全勤。本院认为，原告对其主张未能举证予以证明，且从原被告之间工资发放情况来看，原告主张无事实依据，本院对被告的抗辩意见予以采信。 3、被告工作期间内是否存在违规操作、窃取公司财物等违规行为。被告主张原告存在上述行为，并提供证据5微信记录和证据7被告五月份和六月份的业务表。被告提交的证据5中，原告明确表示其不存在窃取公司财物的行为，被告提交的证据7无签章，且无法证明被告存在原告所述的违规行为，故对原告主张被告存在违规操作、窃取公司财物等违规行为的事实，本院不予采信。 4、劳动仲裁情况。因原告与被告发生劳动争议，被告于2015年9月28日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求裁令原告隆佳尔公司：1、原告支付被告2015年6月1日至2015年8月20日拖欠的提成1900元；2、原告支付被告告2015年7月1日至2015年8月20日拖欠的工资2250元；3、原告支付被告2015年5月9日至2015年8月20日未签订劳动合同的二倍工资差额7300元；4、原告支付被告违法解除劳动关系二倍赔偿金2600元；5、第三人对上述仲裁请求承担连带责任。该仲裁委经审理，于2016年4月12日作出南劳人仲裁字〔2016〕第206号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告隆佳尔公司支付原告何月超2015年6月1日至2015年8月20日拖欠的提成1900元；2、被告隆佳尔公司支付原告何月超2015年7月1日至2015年8月20日拖欠的工资2250元；3、被告隆佳尔公司支付原告何月超2015年5月9日至2015年8月20日未签订劳动合同的二倍工资差额5667元；4、被告隆佳尔公司支付原告何月超违法解除劳动关系二倍赔偿金2382元；5、第三人隆佳尔新阳北路分公司对上述仲裁请求承担连带责任。原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 本院认为：一、关于支付拖欠工资及提成的问题 根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十四条规定，用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发和扣减工资的项目、依据、和领取工资者签名，并至少保存两年备查，现原告未能就被告2016年7月1日-8月20日工资及提成情况予以举证证明，故本院参照被告2016年5月-6月工资情况，推定被告2016年7月工资情况为：基本工资1200元、全勤100元、绩效100元、提成1488元；2016年8月工资情况为：基本工资800元（计算方式：1200元÷30天×20天）、全勤66.6元（计算方式：100元÷30天×20天）、绩效66.6元（计算方式：100元÷30天×20天）、提成992元（计算方式：1488元÷30天×20天）。现被告要求原告按照仲裁裁定支付2016年7月1日-8月20日的工资1900元及提成2250元未超出上述数额，故本院予以支持。 二、关于支付二倍工资差额的问题 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故被告与原告建立劳动合同关系未订立书面合同违背了上述规定，应当支付二倍工资。现被告要求原告以仲裁裁决认定月平均工资2382元标准支付二倍工资差额5667元，其主张未超过其实际工资收入水平，故本院予以支持。 三、关于支付赔偿金的问题 原告未能举证证明其解除与被告的劳动关系存在合法理由，故应当承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。现被告在原告处工作未满一年，要求原告支付一个月工资的经济补偿金，即2382元，符合法律规定本院予以支持。 四、被告与第三人的责任问题 被告与原告隆佳尔公司于2015年5月9日至2015年8月20日期间存在劳动关系，被告与第三人隆佳尔新阳北路分公司不存在劳动关系。故被告要求第三人隆佳尔新阳北路分公司对本案的诉讼承担连带责任的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、原告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司支付被告何月超2015年6月1日至8月20日拖欠的提成1900元； 二、原告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司支付被告何月超2015年7月1日至8月20日拖欠的工资2250元； 三、原告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司支付被告何月超未签订劳动合同的二倍工资差额5567元； 四、原告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司支付被告何月超违法解除劳动关系的赔偿金2382元； 五、对上述四项给付义务，第三人广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司新阳北路分公司不承担连带责任。 案件受理费10元，由被告广西南宁隆佳尔通讯技术有限公司负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费。逾期仍未预交上诉费又不提出免交、减交、缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  刘 哲 人民陪审员  周国萍 人民陪审员  梁绍连 二〇一六年十一月二十六日 书 记 员  黄丁鸣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。