云南省武定县人民法院刑 事 判 决 书（2016）云2329刑初101号公诉机关武定县人民检察院。被告人马君，男，1982年5月25日生，汉族，小学文化，安徽省肥西县人，农民，户籍地：安徽省肥西县，住武定县。2016年7月18日因涉嫌贩卖毒品罪被武定县公安局刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于武定县看守所。辩护人常燕萍，云南省畅鸣律师事务所律师。武定县人民检察院以武检公诉刑诉[2016]96号起诉书指控被告人马君犯贩卖毒品罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。武定县人民检察院指派检察员童青出庭支持公诉。被告人马君及其辩护人常燕萍到庭参加诉讼。现已审理终结。武定县人民检察院指控：2016年6月以来，被告人马君为获取高额利润多次在武定县城内贩卖毒品给吸毒人员王某。并于2016年7月18日15时40分许，再次贩卖毒品给王某时被公安机关查获。经称量：被告人马君贩卖给王某的毒品零包净重5.5克，在被告人马君车上查获的毒品零包净重5.6克。所查获的毒品可疑物经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，公诉机关提供了书证、证人王某等人的证言、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为被告人马君多次向吸毒人员贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。建议判处被告人马君6至8年有期徒刑。被告人马君辩解，其在2016年7月18日向王某贩卖毒品并被抓获是事实。但之前并未多次向王某贩卖毒品。虽多次通过微信转账收到王某欲购买毒品的现金，但并未向王某交付毒品。其贩卖毒品的数量只应是卖给王某的5.5克，在其车上查获的毒品不应计算在内。辩护人的意见是：1、在马君汽车上查获的5.6克毒品是一种非法持有的状态，应以非法持有毒品罪论处，而不能将该部分视为贩卖毒品。2、马君未供述被抓获前有多次贩卖毒品行为，证人王某的供述系孤证，没有其他证据印证。指控被告人马君有多次贩卖毒品行为没有达到证据“确实、充分”的证据要求。3、被告人马君是在侦查机关利用“诱惑侦查”的形式被抓获的。本案存在“犯意引诱”问题，应当对马君从轻处罚。4、马君贩卖毒品的毒资及毒品被当场缴获，毒品未造成实质性社会危害，其本人未获得任何收益，应酌情从轻处罚。5、被告人马君自愿认罪，依法可以从轻处罚。经审理查明，2016年7月18日15时40分许，吸毒人员王某在公安民警的控制下向被告人马君购买毒品。被告人马君以1100元的价格再次向王某贩卖毒品时被公安民警当场抓获。经称量，从王某身上缴获被告人马君交付给王某的毒品可疑物净重5.5克，从马君驾驶的云Ｅ×××**号汽车的扶手箱内查获的毒品可疑物净重5.6克。经检验，从查获的马君贩卖给王某的疑似毒品冰毒可疑物和从查获的马君驾驶的汽车扶手箱内的冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人马君曾通过微信转账收款、当面交易毒品的方式，于7月1日、7月11日、7月13日、7月14日、2016年7月16日向吸毒人员王某贩卖毒品零包。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、户籍证明及马君有违法前科的情况说明。2、抓获经过、检查笔录及照片，证实武定县公安局民警于2016年7月18日上午抓获吸毒人员王某后，王某在民警的控制下联系马君购买毒品。后民警于下午15时30分许在本县狮山镇静山路中段将正在向王某贩卖毒品的被告人马君抓获，当场缴获马君贩卖毒品的毒资1100元、手机一部、车辆一辆，并当场在马君驾驶的云Ｅ×××**号汽车扶手箱内查获毒品零包6个。民警当场从吸毒人员王某的裤子口袋内查获毒品零包5个，其中5个为无色晶体毒品可疑物，1个为红色片剂毒品可疑物。3、称量记录及照片，证实从王某身上查获的毒品冰毒可疑物进行称量，5袋无色晶体状冰毒可疑物净重为4.5克，1袋红色片剂状冰毒可疑物净重为1克；从马君驾驶的车辆上查获的毒品可疑物进行称量，5袋晶体状冰毒可疑物净重4.6克，1袋红色片剂状冰毒可疑物净重1克。4、扣押决定书、扣押清单及笔录，证实公安机关对查获的毒品冰毒可疑物、iphone手机一部、号牌为云Ｅ×××**号白色长安牌汽车一辆、人民币1100元予以扣押。5、证人王某的证言，证实其于2016年6月初开始向马君购买毒品，总的购买了十多次左右。一般都是先是先通过微信转账付款给马君，再当面向马君拿毒品。其在自己手机微信里将马君的微信备注名设为“小逗比”。其最后一次向马君购买毒品是2016年7月16日晚22时左右，其用微信支付给马君1900元，含欠马君的550元，向马君购买了1350元的冰毒晶体和“麻黄素”。7月18日早其被公安民警抓获，为争取立功表现，其在公安机关的安排下向马君购买毒品并将马君抓获。6、提取笔录、微信聊天记录照片、微信交易记录照片、iphone6plus手机电子数据，证实经对马君使用的iphone6plus手机内微信电子数据进行提取，马君使用的微信号为×××，与微信号为×××、备注名为“二胖”有关于毒品交易的聊天记录和微信交易记录。马君手机的微信交易记录显示，于2016年6月1日至7月16日期间，“二胖”通过微信转账方式共计34次向马君的微信钱包内支付100元至1900元不等的资金。民警对其中的于2016年7月16日、7月14日、7月13日、7月11日、7月1日的五次交易记录进行了提取、拍照。无马君向“二胖”微信账户支付资金。经提取王某使用的手机内的微信电子数据，王某使用的微信号为×××，王某的微信交易记录显示，其通过微信转账方式向备注名为“小逗比”的人付款。其中，2016年7月16日21：58付款1900元，2016年7月14日18：35分付款1350元，2016年7月13日00：11付款55元，2016年7月11日17：56付款550元，2016年7月1日19：28付款1100元。上述提取的交易记录与马君微信交易记录相符。7、辨认笔录及照片，证实王某从12张不同男性免冠照片中辨认出向其贩卖毒品零包的人即为本案被告人马君。8、现场检测报告书，证实公安机关于2016年7月18日对马君、王某的尿液进行检测，结果均为甲基安非他明（冰毒）“阳性”。9、理化检验报告，证实从查获马君贩卖给王某的毒品冰毒可疑物和从马君驾驶汽车扶手箱内查获的冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。10、机动车销售统一发票、汽车贷款合同签字页，证实长安牌SC6469A4型汽车系孙某购买所得。本院认为，被告人马君违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人非法贩卖。其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。本院予以支持。关于被告人马君其不属多次贩卖毒品以及辩护人提出指控马君被抓获前有多次贩卖毒品行为的证据不足的辩护意见，经查，证人王某证实其多次采用微信转账支付的方式向被告人马君购买毒品的事实，检察机关提供的提取笔录及双方交易毒品的微信交易记录、电子数据等证据能够证实马君收到王某通过微信转账支付的资金并提现的事实，足以认定被告人马君多次向王某贩卖毒品的事实。被告人马君所提其收到王某欲购买毒品而微信转账的资金但未向王某提供毒品的辩解，既相悖于交易常识，也无其他证据佐证，本院不予采纳。故被告人马君及其辩护人的上述辩护意见不成立。关于被告人马君提出马君贩卖毒品的数量只应当认定被抓获时贩卖给王某的5.5克甲基苯丙胺以及马君辩护人提出抓获马君时在汽车内查获的5.6克毒品只应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，根据相关法律规定，行为人“以贩养吸”，既有贩卖毒品行为，又有吸毒行为的，应对行为人已卖出的毒品和查获的全部毒品一并认定为贩卖毒品罪。故被告人马君已贩卖给吸毒人员王某的毒品甲基苯丙胺5.5克和现场查获的毒品甲基苯丙胺5.6克均应当认定为其贩卖毒品的数量。被告人马君及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人马君的辩护人提出本案存在“犯意引诱”的辩护意见，经查，根据全案事实，吸毒人员在公安机关控制下交易毒品，不属于“犯意引诱”范畴。辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。被告人马君贩卖毒品的数量超过十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人马君自愿认罪，可予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（刑期自判决确定之日起计算。判决确定前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年七月十八日起至二0二四年七月十七日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）二、被告人马君非法所得1100元及iphone手机一部予以没收。号牌为云Ｅ×××**的长安牌汽车一辆发还车辆所有人孙学珍。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  余志伟审判员  张曙凤审判员  仲银燕二〇一六年十一月十五日书记员  张秀琪