云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民初98号原告：江苏宏远建设集团有限公司，住所地滨海县八巨镇财源路****，组织机构代码75589990-7。法定代表人：祁杰，系董事长。委托诉讼代理人：崔潇瑜，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南明博房地产开发有限公司陆良分公司，住所地陆良县，住所地陆良县开发区聚缘街世纪花园13-14商铺负责人：高平芬。(未到庭)被告：云南明博房地产开发有限公司，住所地云南省，住所地云南省昆明经济技术开发区信息产业基地春漫大道**云南海归创业园******法定代表人：赵国波。（未到庭）被告：高业明，男，1972年6月6日生，汉族，住云南省曲靖市陆良县。（未到庭）被告：邵富贵，男，1962年5月26日生，汉族，住云南省曲靖市陆良县。（未到庭）原告江苏宏远建设集团有限公司诉被告云南明搏房地产开发有限公司陆良分公司、云南明搏房地产开发有限公司、高业明、邵富贵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏宏远建设集团有限公司的委托代理人崔潇瑜到庭参加诉讼，被告云南明搏房地产开发有限公司陆良分公司、云南明搏房地产开发有限公司、高业明、邵富贵经本院传票传唤，未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。江苏宏远建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司向原告返还工程保证金人民币3520000元；2、依法判令被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司按工程保证金3520000的2倍向原告支付违约金共计人民币7040000；3、依法判令被告云南明搏房地产开发有限公司陆良分公司向原告支付工程款共计人民币5624824.11元（庭审中原告变更为5612824.11元）；4、依法判令被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司自2015年10月13日起至2016年5月4日止按中国人民银行同期贷款利率向原告支付所久工程款利息147339元（庭审中变更为146307.615元）；5、依法判令被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司自2016年5月5日起至完全履行义务之日止以未支付的款项总额按中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息；6、依法判令被告云南明博房地产开发有限公司与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司共同向原告承担支付上述全部债务的责任；7、依法判令被告高业明对被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司的上述全部债务承担连带赔偿责任；8、依法判令被告邵富贵对被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司的上述全部债务承担连带赔偿责任；9、依法判令本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告江苏宏远建设集团有限公司与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2014年8月8日签订《项目框架合作办议》，合同约定被告有意将位于陆良县中枢小庙片区的明都上城北区项目承包给甲方。并对工程内容、承包方式、合同工期、计价方式、材料价差调整的依据标准、付款方式等做了详细约定。《项目框架合作协议》签订后，双方未签订正式的《建设工程施工合同》。原告按被告要求分别于2014年8月8日、2014年8月11日、2014年11月5日向被告支付工程保证金共计人民币450万元整(收款人账户均为被告高业明个人账户)。2014年11月1日原告接到被告的《建设工程进场通知书》后，即按照《项目框架合作协议》的约定进场施工。2015年6月，被告告知原告，由于自身原因，无法继续履行合同义务，工程停止施工。2015年7月1日被告出具书面《承诺书》，承诺分别于7月13日前向原告返还人民l50万元工程保证金、7月31日前返还人民币202万元工程保证金，如果不按时支付，承担未付款项2倍的违约金，此后被告并未按承诺的时间返还相应款项。后被告于2015年9月1日以书面《通知》再次告知原告其因自身原因不能履行合同义务，且愿意承担给原告造成的一切经济损失。2015年10月l3日被告对陆良明都上城项目附属工程的相关结算总价等文件进行了确认。被告高业明、被告邵富贵作为陆良明都上城项目股东(即实际合伙人)，分别于2015年11月3日、2015年ll月4日向原告出具《承诺书》及《说明》，对陆良明都上城的工程结算价款予以确认、且承诺积极参与后续事宜处理，否则承担一切后果。后经原告多次催告，各被告仍未向原告返还工程保证金、工程款等款项。为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司、云南明博房地产开发有限公司、高业明、邵富贵经本院公告传唤未到庭，视为放弃答辩的权利。原告江苏宏远建设集团有限公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、原告江苏宏远建设集团有限公司营业执照一份、组织机构代码一份、法定代表人身份证明一份，证明了原告主体适格。二、被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司内资企业登记基本情况表一份，证明被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司主体适格。三、被告云南明博房地产开发有限公司内资企业登记基本情况表一份，证明被告云南明博房地产开发有限公司主体适格。四、被告高业明身份证一份，证明被告高业明主体适格。五、被告邵富贵常住人口登记表一份，证明被告邵富贵主体适格。六、《项目框架合作协议》一份，证明原告与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司之间存在真实、合法、有效的合同关系。协议中对项目位置、工程承包方式、合同工期、计价及付款方式、工程质量及验收标准、违约责任等进行了约定。七、中国光大银行阳光卡活期账户交易明细一份，证明了原告向被告高业明支付了工程保证金共计人民币450万元整。八、建设工程进场通知书一份，证明了原告进场施工是经被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司授权，系合法、有效。九、2015年7月1日承诺书一份，证明被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司欠原告工程保证金共计人民币352万元整；并承诺2015年7月13日前退还150万元，2015年7月31日前退还202万元整。2015年8月13日情况说明一份，证明被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司应向原告支付按工程保证金欠款（人民币352万元）2倍计算的违约金共计人民币704万元。2015年8月14日承诺书一份，中华人民共和国国有土地使用证一份，证明被告高业明为保证金欠款及违约金应承担连带赔偿责任。十、2015年9月1日通知一份，证明被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司因自身原因导致《项目框架合作协议》无法履行，应向原告承担退还工程保证金、工程保证金的违约金、工程价款、合同违约金、利息等支付责任。十一、《建筑工程机械租赁合同》一份，《建筑物资租赁合同》一份，收据（NO1010812、NO1010811）一份，证明原告为本次工程施工实际支付了工程机械租赁费以及建筑物资租赁费共计人民币70万元整。十二、陆良明都上城项目附属工程结算总价一份，证明经原告与被告云南云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2015年10月13日共同确认了陆良明都上城项目附属工程结算总价为人民币2912778.17元。十三、陆良明都上城项目附属工程结算总价（购买至工地材料、办公用具）一份，证明经原告与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2015年10月13日共同确认了陆良明都上城项目附属工程结算总价（购买至工地材料、办公用具）为人民币799578.94元。十四、陆良明都上城项目工资发放总额一份，证明经原告与被告云南云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2015年10月13日共同确认了陆良明都上城项目工资发放总额为人民币1200467元。十五、承诺书一份，证明工程造价应按原告提供的造价为准结算，被告云南云南明博房地产开发有限公司陆良分公司应承担明都上城项目各项款项的支付责任（包括但不限于：工程保证金及其违约金、工程结算价、合同违约金、利息等），被告高业明应承担明都上城项目各项款项的连带赔偿责任（包括但不限于：工程保证金及其违约金、工程结算价、合同违约金、利息等）。十六、承诺书一份，证明被告邵富贵为明都上城项目的实际股东之一（项目合伙人），被告邵富贵应承担明都上城项目各项款项的连带赔偿责任（包括但不限于：工程保证金及其违约金、工程结算价、合同违约金、利息等）。十七、现场照片若干，证明原告实际履行《项目框架合作协议》中的施工义务，以及现场情况。被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司、云南明博房地产开发有限公司、高业明、邵富贵经本院公告传唤未到庭，视为放弃举证质证的权利。对原告江苏宏远建设集团有限公司提交的证据，本院认证如下：第一、二、三、四、五组证据，其来源真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信；第六、八、十、十七组证据有合同当事人双方印章，来源真实合法，能证明本案事实关系，本院予以采信；第七、九组证据有银行的交易明细，可以证明原告向被告支付450万元保证金及违约金的计算等的事实，本院予以采信；第十一组证据系原告单方出具，没有经双方结算，本院不予采信；第十二、十三、十四组证据经过双方结算确认，来源真实合法，本院予以采信；第十五、十六组证据，属于被告高业明、邵富贵出具的承诺书，没有承担连带责任的意思表示，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认证据后，本院认定事实如下：原告江苏宏远建设集团有限公司与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2014年8月8日签订《项目框架合作办议》，合同约定被告将位于陆良县中枢小庙片区的明都上城北区项目承包给甲方。并对工程内容、承包方式、合同工期、计价方式、材料价差调整的依据标准、付款方式等做了详细约定。原告江苏宏远建设集团有限公司按被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司要求分别于2014年8月8日、2014年8月11日、2014年11月5日向被告支付工程保证金共计人民币450万元整。2014年11月1日原告接到被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司的《建设工程进场通知书》后，即按照《项目框架合作协议》的约定进场施工。2015年6月，被告告知原告，由于自身原因，无法继续履行合同义务，工程停止施工。2015年7月1日被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司退还原告980000元保证金后，出具书面《承诺书》承诺：“欠下原告保证金3520000元，分别于2015年7月13日前向原告返还人民l50万元工程保证金，2015年7月31日前返还人民币202万元工程保证金，如果不按时退还，愿承担未付款项2倍的违约金。”此后被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司并未按承诺的时间返还相应款项。后被告于2015年9月1日以书面《通知》再次告知原告其因自身原因不能履行合同义务，且愿意承担给原告造成的一切经济损失。2015年10月l3日原告与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司对陆良明都上城项目附属工程的相关费用进行了结算：陆良明都上城项目附属工程结算总价为人民币2912778.17元；陆良明都上城项目附属工程结算总价（购买至工地材料、办公用具）人民币799578.94元；陆良明都上城项目工资发放总额人民币1200467元。《项目框架合作协议》签订后，双方未签订正式的《建设工程施工合同》。本院认为，本案争议的焦点主要有以下几方面：一、被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司是否构成违约并承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一项规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”原告江苏宏远建设集团有限公司与被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2014年8月8日签订《项目框架合作办议》，并对工程内容为、承包方式为、合同工期、计价方式、材料价差调整的依据标准、付款方式等做了详细约定。该协议是双方真实意思表示，依法成立并生效。被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2015年7月1日向原告出具的《承诺书》、2015年9月1日出具的《通知》均可以认定被告因自身原因导致双方签订的《项目框架合作办议》无法继续履行，构成违约。原告依据被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司要求向其先后支付保证金4500000元，因合同不能继续履行，被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司已经返还原告保证金980000元，对余下的3520000元被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司应当予以返还。云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于2015年7月1日向原告出具的《承诺书》承诺：“欠下原告保证金3520000元，分别于2015年7月13日前向原告返还人民l50万元工程保证金，2015年7月31日前返还人民币202万元工程保证金，如果不按时退还，愿承担未付款项2倍的违约金。”云南明博房地产开发有限公司陆良分公司应当依据《承诺书》的约定，向原告支付未付款项3520000元2倍的违约金7040000元。综上，原告主张被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司支付下欠保证金3520000及违约金7040000元的诉讼请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”本案中因被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司违约，导致合同不能继续履行，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。原告的具体损失经双方于2015年10月l3日结算为4912824.11元（附属工程结算总价2912778.17元；附属工程购买至工地材料、办公用具等结算总价799578.94元；项目工资发放总额1200467元），对原告主张被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司赔偿该损失的诉请，本院予以支持。原告主张被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司自双方结算之日（2015年10月13日）起至起诉之日（2016年5月4日）止，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，符合相关法律规定，本院予以支持。被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司应当向原告支付的利息为计算为：4912824.11×4.6%÷365×204=126306.68元。原告向被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司主张工程施工实际支付工程机械租赁费以及建筑物资租赁费共计700000元的诉请，因没有经双方结算，缺乏事实依据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，其应当承担举证不能得法律后果，对其该项主张本院不予支持。二、被告云南明博房地产开发有限公司是否应当承担本案所涉款项的偿还责任。《中华人民共和国公司法》第十四条第一项规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案被告云南明博房地产开发有限公司陆良分公司是云南明博房地产开发有限公司依法设立的分公司，原告主张云南明博房地产开发有限公司承担偿还责任，本院予以支持。三、被告高业明、邵富贵是否应当承担连带偿还责任。本案中，被告高业明、邵富贵均向被告承诺积极偿还本案所涉款项，但并没有承诺对该款项承担担保责任，原告与被告高业明、邵富贵之间没有书面的担保合同或者担保的意思表示，原告主张被告高业明、邵富贵对本案所涉款项承担连带偿还责任没有事实依据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，其应当承担举证不能得法律后果，对其该项主张本院不予支持。综上所述，原告江苏宏远建设集团有限公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一项、二百八十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告云南明博房地产开发有限公司、云南明博房地产开发有限公司陆良分公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告江苏宏远建设集团有限公司工程保证金3520000元、违约金7040000元、造成损失款项4912824.11元及利息126306.68元，以上合计15599130.79元。二、由被告云南明博房地产开发有限公司、云南明博房地产开发有限公司陆良分公司按中国人民银行同期贷款利率向原告支付自2016年5月5日至上所述款项偿清之日止的利息。二、驳回原告江苏宏远建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费119793.00元，由原告江苏宏远建设集团有限公司负担5377元，由被告云南明博房地产开发有限公司、云南明博房地产开发有限公司陆良分公司负担114416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  迟少杰审判员  张玲玲审判员  朱婧然二〇一六年十一月四日书记员  吕梦亭