浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0104民初4537号原告许伟,男,1963年1月26日出生,汉族，住浙江省杭州市下城区。委托代理人（特别授权）徐小定，浙江麦迪律师事务所律师。被告卓益信息科技有限责任公司,住所地上海市浦东新区上川路******。法定代表人李晓华，总经理。委托代理人（特别授权）韩方乐，员工。委托代理人（一般授权）刘丹竹，上海市锦天城律师事务所律师。被告浙江天猫网络有限公司,住所地浙江省杭州市余,住所地浙江省杭州市余杭区五常街道五常大道****楼** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人陆兆禧，董事长。委托代理人（一般授权）陈水达、桂卉，浙江海浩律师事务所律师。原告许伟为与被告卓益信息科技有限责任公司（以下简称卓益公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）网络购物合同纠纷一案，于2016年6月13日向本院起诉。本院受理后依法由代理审判员黄亮独任审判，于2016年9月12日公开开庭进行了审理，原告许伟委托代理人徐小定，被告卓益公司委托代理人韩方乐、刘丹竹，天猫公司委托代理人陈水达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许伟起诉称：原告于2015年12月25日、28日通过天猫公司的天猫服务平台购买了卓益公司的雅培全安素欧洲原装进口蛋白质粉补充营养品800g*6罐，天猫订单号分别为1509017476869523、1500768195019523，总价款36900元。该产品包装上标注“产品名称：雅培全安素全营养配方粉，中国总代理商：雅培贸易（上海）有限公司”等信息。卓益公司通过快递邮寄方式将货物送达到杭州市江干区丁桥镇辰秀嘉园2-2-901。卓益公司在其网店宣传其产品有科学配比的不饱和脂肪酸能降低血液粘稠度，有助于降低心脑血管疾病，卓益公司明知道自己销售的是食品还宣传其产品具有科学配比的不饱和脂肪酸能降低血液粘稠度，有助于降低心脑血管疾病，根据GB29922-2013《特殊医学用途配方食品通则》问答第2条特殊医学用途配方食品（FSMP）是药品，还是食品？特殊医学用途配方食品是食品，而不是药品；但不是正常人吃的普通食品。通俗地说，FSMP是病人吃的饭。就是老百姓常说的：“生病了，要吃点好的，增加营养”。但这里所说“病人的饭”，是经过了临床医生和营养学家们大量的医学科学研究，以科学的客观事实为依据的配方食品，是科学的，营养的，健康的“饭”。根据我国食品安全法第八十条第二款的规定，特殊医学用途食品广告适用《中华人民共和国广告法》和其他法律、行政法规关于药品广告管理的规定。根据我国广告法第十七条，除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。第二十八条规定，广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。根据我国消费者权益保护法第四十四条的规定应当退一赔三。原告认为，卓益公司作为食品销售企业销售违法产品,违反了《消费者权益保护法》、《特殊医学用途配方食品通则》、《广告法》、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》等规定，应当对原告予以赔偿，天猫公司作为卓益公司的服务平台提供者，为其销售违法产品提供便利，应对卓益公司的行为承担连带责任。故诉至法院，请求判令：一、卓益公司退还许伟购物款36900元。二、卓益公司支付许伟三倍赔偿款110700元。三、天猫公司在上述请求范围内承担连带责任。四、被告承担本案诉讼费用。被告卓益公司答辩称：一、涉案产品网页中广告真实，不存在虚假内容。涉案产品适用特殊医学用途配方食品通则，即GB29922-2013，根据我国食品安全法的规定，该类产品的广告适用广告法及其他法律、行政法规关于药品广告管理的规定，因此不存在虚假宣传。二、关于宣传中对“科学配比的不饱和脂肪酸”的描述是关于不饱和脂肪酸营养知识的普及，并不是指涉案产品能够治疗任何疾病，原告属于对于涉案产品的扩大解释。三、涉案产品是符合国家检验检疫标准的产品，许伟以索赔为目的，且未受到任何身体损害，不属于消费者权益保护法保护对象。原告许伟为支持其诉请向本院提交的证据有：1、订单信息一份（打印件），拟证明许伟在卓益公司天猫网站购买案涉食品的事实。2、快递单一份，拟证明许伟在卓益公司天猫网站购买案涉食品的事实。3、交易快照一份，拟证明卓益公司发布虚假广告的事实。4、购物发票一份（打印件），拟证明本案买卖的事实。5、产品实物一份，拟证明案涉产品情况的事实。经质证，被告卓益公司对证据真实性均无异议，对证明对象有异议，原告于2015年12月25日购买15罐产品、12月28日购买15罐产品，原告的购买动机是为了非法获取利益，卓益公司也不存在虚假宣传行为，同时产品实物的左下方也注明了其类别为特殊医学用途配方食品，注意事项、配方特点中也有相关体现，说明卓益公司不存在任何欺诈行为；天猫公司对证据真实性合法性无异议，关联性有异议，卓益公司已在产品页面说明产品类别为特殊医学用途配方食品，许伟短时间内大批量购买涉案产品不符合正常消费者的消费习惯，可能是为了牟利，另外天猫公司与许伟无合同关系。本院对原告许伟的证据真实性予以确认，关于卓益公司是否存在虚假宣传的行为将在后文中论述。被告卓益公司为支持其主张向本院提交的证据有：1、《临床营养学》一份，拟证明不饱和脂肪酸的营养效果的事实。2、《营养与食品卫生学》一份，拟证明不饱和脂肪酸具有降血脂等作用的事实。3、论文三份，拟证明不饱和脂肪酸降低血液粘稠度，有助于降低心脑血管疾病有公认的科学依据，写在广告中没有任何虚假成分的事实。经质证，原告许伟对证据真实性无异议，对关联性和证明对象有异议，学术材料中的成分和案涉产品中的成分是否一致不能证实，学术文件的陈述不能代替国家法律规定，即使相应成分有类似的功能，也不能证明经过化学工序处理的被告一的产品具有被告一所说的疾病治疗和预防功能；天猫公司对证据三性无异议。本院对被告卓益公司的证据真实性予以确认，对是否存在虚假宣传将在后文论述。被告天猫公司为支持其主张向本院提交的证据有：1、公证书一份，拟证明天猫公司不是买卖合同的相对方的事实。2、涉案买方注册信息、涉案卖方注册信息、涉案交易信息一组，拟证明天猫都不是买卖合同的主体的事实。3、涉案卖家的身份信息、地址、有效联系方式及卖家其他资格证明一组，拟证明天猫在会员入驻时已尽到事先身份审查义务，网络交易平台在提供经营者有效信息的情况下不应承担连带责任的事实。经质证，原告许伟对证据真实性无异议，但认为不能证明天猫公司起到了审查义务；被告卓益公司对证据三性无异议。本院对被告天猫公司的证据予以确认。综合上述有效证据及当事人陈述本院查明事实如下：2015年12月25日、28日，许伟分别在卓益公司于天猫公司的淘宝网店上各购买15份共30份雅培全安素欧洲原装进口蛋白质粉补充营养品800g*6罐，单价1230元，总价款36900元。在卓益公司对该产品的宣传页面中有如下宣传“科学配比的不饱和脂肪酸，降低血液粘稠度，有助于降低心脑血管疾病”。上述产品属特殊医学用途配方食品。天猫公司能够提供卓益公司的公司信息、地址、联系方式。本院认为，本案的争议焦点为卓益公司的宣传行为是否构成欺诈。我国食品安全法第八十条的规定“特殊医学用途配方食品广告适用《中华人民共和国广告法》和其他法律、行政法规关于药品广告管理的规定。”我国广告法第十六条规定“医疗、药品、医疗器械广告不得含有下列内容：（一）表示功效、安全性的断言或者保证；（二）说明治愈率或者有效率；（三）与其他药品、医疗器械的功效和安全性或者其他医疗机构比较；（四）利用广告代言人作推荐、证明；……”第十七条规定“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语。”本案所涉产品系特殊医学用途配方食品，按照法律规定适用我国广告法及其他法律法规关于药品广告管理的规定。本案中卓益公司在对案涉产品宣传时宣称“科学配比的不饱和脂肪酸，降低血液粘稠度，有助于降低心脑血管疾病”，系表明“科学配比的不饱和脂肪酸”的功效，并不违反上述法律规定，且也未直接宣传案涉产品的治疗功能，不属于虚假宣传，不构成欺诈，不应对许伟承担退一赔三的责任。天猫公司尽到了与其信息服务平台相称的管理义务，应无责任。综上，本院对原告许伟的诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告许伟的诉讼请求。案件受理费人民币3252元，减半收取人民币1626元，由原告许伟负担。原告许伟于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。代理审判员  黄亮二〇一六年十一月十六无书记员王骎