山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4143号上诉人（原审原告、反诉被告）：郭玉龙。被上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市中建南方建设集团有限公司，住所地广东省深圳市南山区侨香路香年广场（北区）附楼（D座）2A。法定代表人：刘慧永，公司董事长。委托代理人：蒙一洋，该公司法务。原审被告：深圳市中建南方装饰工程有限公司碧桂园十里金滩项目部，住所地海阳市海滨西路生活北区负责人：李一辉，该项目部经理。原审被告：李一辉。二原审被告共同委托代理人：蒙一洋，该公司法务。上诉人郭玉龙因与被上诉人深圳市中建南方建设集团有限公司(以下简称：中建南方)，原审被告深圳市中建南方装饰工程有限公司碧桂园十里金滩项目部(以下简称：中建南方项目部)、李一辉劳务合同纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2016）鲁0687民初712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人郭玉龙上诉请求：1、依法改判支持上诉人的诉讼请求；2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决未能查清事实，确认工人工资发放表有效证据的法律效力，导致判决错误。第一，事实已经充分证明上诉人依据与被上诉人于2015年7月1日签订的劳务分包合同，适时对第26号楼的装修装饰展开劳务工作，约定平均每平方米的劳务费为42元，施工至第二个月，被上诉人支付上诉人第一个月工程进度款50%，被上诉人应将此款按劳务合同的约定打到上诉人指定的南京银行账户上。但上诉人在已完成的第26号楼的2、3、4、9、10层装修工作后，共计施工面积为3482.31㎡，共计146257.02元，加7个小工1050元，加19个包柱2850元，共计150157.02元，被上诉人至今也没有打一分钱劳务费到上诉人指定的南京银行账户上，实属违约，应承担违约责任。对此，一审判决虽认定其劳务费用，但没有追究被上诉人的法律赔偿责任及利息。其次5、6、7、8层原是蒋保全做的，剩余19个厨房、19个卫生间，还有19个阳台及（阳台间每个约3㎡左右），简称19个厨卫（工艺复杂）是被上诉人的承诺每人每天300元，加班每小时30元，在2015年8月18日造工资表时，是根据被上诉人的承诺和指示安排下，才制造出工人工资发放表，总额为170265元，报被上诉人审查后，在工人工资表上确认签字，工资表中：注明有扣款项目，原是工人在郭玉龙处预借款合计79900元，是铁的法律依据，根据被上诉人支付劳务费的程序是有被上诉人先确定付劳务费的金额，在安排上诉人先打借条，后有被上诉人才把款项汇到上诉人所指定的银行账户上，上诉人在2015.8.18共打两张借条共150365元，并有被上诉人确认签字，直到今天一分钱也没有支付过，被上诉人必须承担一切责任，并付利息。上诉人郭玉龙从2015.7.1-8.17垫支预付工人工资、生活费及杂用支出合计315097元都是上诉人拆借高息垫付的。而被上诉人是在2015.8.18日后，在没有上诉人的委托书的情况下，还多次向原告的工人发放工资，还有被上诉人在第二月应发放第一个月工资时，就先前违约擅自发放工资，有的工人拿了双份工资提前离职，造成郭玉龙对26号楼的收尾或对10层以上无法进行施工，后对收尾进行另找新工人，加高价赶工费9960元应由被上诉人承担。另外在2015.8.12的借款5000元是河北工人史跃奇老婆有××需要回家路费，去项目部闹，被告才借款。有证据，被告在再给工人发放工资时，为什么不扣？是被上诉人的责任与上诉人无关联。综上事实看出海阳法院的判决都是错误的。被上诉人一开始就先违约，有赖账的恶劣行为，通过海洋建设局多次协调施压无果，上诉人在2016年元月26日根据相关的法规对被上诉人提起诉讼，上诉人依法向人民法院主张债权时，被上诉人进行反诉，制造假证，伪证，无关联的证据，来扰乱真相，陷害上诉人。判决书3页13000元属别墅拖欠劳务费，说“郭玉龙自己撤回其别墅施工期的相关诉讼请求，”不是这样的。原告在2016.6.2号起诉被告拖欠别墅13000元劳务费时行村法庭立案人说必须要通过主审法官同意，才能立案。而主审法官说“无需再立案是因李一辉一人拖欠的钱，又是在一个工地上，就是分前后期，你搞那复杂干什么”，当时还训了我，说“你在写一个增加诉讼就行了”，“在最后开庭时，提出就可以了”。我信以为真，2016.7.18日我在庭审时提出增加诉讼时，而主审法官当庭就说13000元与本案无关联，王说和李商量看，李不同意就没有办法了，只能放弃。第二，一审判决没有认定工人工资发放表的法律效力，其判决是错误的，对19套厨卫按每平方米42元计算，无有法律依据。一审判决是故意袒护被上诉人，被上诉人涉嫌虚假反诉，涉嫌贪污和侵吞农民工工资。依据双方签订的劳务分包合同，整个第26号的装修装饰的劳务工作，均应由上诉人负责施工，这里需特别强调的是整个楼层平均劳务价格每平方米42元，劳务工程不能分开计算价格。那么，对于第26号楼的6、7、8层，被上诉人违约在先交由蒋宝全瓦工组施工。对于大面积的装修装饰工作，蒋保全瓦工组都做了。但蒋保全瓦工组却留下19个厨卫未做，形成半拉子工程。对此，一审法庭对于19个厨卫劳务工程量与大面积工程量价格是否均为一样，也未核查。也正因为蒋保全瓦工组对6、7、8层的19个厨卫未做，形成疑难工程。一审法庭对双方形成的施工包清工，工人每天300元劳务费一事没有进行认真核查和质证。采取避重就轻的做法，否定工人工资发放表的法律效力，而偏听偏信被上诉人编造每平方42价格计算19套厨卫劳务费，这样使上诉人的工人劳务费损失15万元左右，袒护被上诉人涉嫌侵吞农民劳务工资。据此，一审法院对于双方认可的工人工资发放表的证据，总额为170265元，究竟是有效还是无效，没有予以认定。一审判决对此证据和事实没有查清，导致错误判决。1、被上诉人无权发放上诉人的工人工资，对此造成上诉人的经济损失理应赔偿。2、被上诉人是没有理由为上诉人发放其工人工资，因为上诉人与被上诉人签订的劳务分包合同，其工资应由上诉人发放。工人应得应扣除借款及其它费用是多少？被上诉人是不知道的，郭玉龙不属于代扣代发对象，郭玉龙在项目部未发工资之前，就垫付了315097元。被上诉人没有核对，被上诉人擅自发放，是无效的。上诉人与被上诉人之间构成法律关系的要件，应是双方签订的劳务分包合同，作为属于上诉人的全部劳务费，被上诉人依法均应打到上诉人约定的账户上。但双方劳务分包合同签订后，所涉及的两项劳务费，被上诉人从未汇过一分钱劳务费给上诉人，所有工人的前期费用均由上诉人垫付。整个垫付费用315097余元，对此费用上诉人只能从工人工资中提取作为成本费用，这就叫劳务费用和工程管理，但由于被上诉人违约发放工人工资，导致上诉人所投入在工人身上及其他成本费用支出等无法收回，依法应由被上诉人向上诉人予以赔偿。依据劳务分包合同，上诉人所完成的是26号楼2、3、4、9、10层石材铺贴的面积，6、7、8层大面积做好的按42元/㎡。19个厨卫（工艺复杂）属包清工劳务费用绝不存在按42元/㎡计算一事，缺乏有效证据，对此，上诉人依法申请对19套厨卫的劳务工程量进行评估，以充分证明双方确认的工人工资发放表的真实性、合法性、关联性。被上诉人中建南方答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告中建南方项目部、李一辉述称，同意被上诉人的答辩意见。一审原告、反诉被告郭玉龙向一审法院起诉请求：要求依法判令被告支付原告工人劳务工资32万余元，并赔偿原告损失10万余元，以上共计42万余元。庭审中原告郭玉龙增加诉讼请求，要求被告支付其干别墅工程(非本案所涉工程)时的欠款13000元、利息93613.19元(其中2015年8月18日26#楼施工19个厨卫欠170265元工程款计利息37458.30元，26#楼贴瓷砖欠工程款148110.78元计利息32584.35元，郭玉龙垫付工资9960元计息1792.80元)、违约金8万元，后郭玉龙撤回了其别墅施工期间的相关诉讼请求。一审法院认定事实：深圳市中建南方装饰工程有限公司于2016年3月16日变更为“深圳市中建南方建设集团有限公司”。2014年11月14日，深圳市中建南方装饰工程有限公司与海阳鸿辉发展有限公司签定了一份《建设工程施工合同》，承包了碧桂园海悦湾(3#岛高层21#--27#)室内装修及安装工程、公共区域装修工程。2015年7月1日，中建南方项目部与郭玉龙签订了一份《劳务分包合同》，将位于海阳市碧桂园十里金滩海悦湾高层26号楼的瓷砖、石材铺贴工作分包给了郭玉龙，合同内容为：工程承包人：深圳市中建南方装饰工程有限公司(甲方)，劳务分包人：郭玉龙(乙方)，二、劳务分包内容，工程名称：十里金滩海悦湾高层住宅，工程地点：海阳市辛安镇虎脚山十里金滩，劳务分包内容：第26幢瓷砖、石材铺贴工作(包括所有瓷砖、石材、线条以及铺贴面上所有开洞孔、装地漏等工作)，材料上楼和垃圾清运下楼。三、工期，1、本合同工期为70天，具体开工日期以甲方书面函为准。乙方应根据甲方进度要求在约定期限内完成承包范围内的全部工作内容。乙方若不能按照甲方项目上确定的进度计划完成任务，每延期一天，甲方按照10000元/天对乙方处以违约罚金。2、工期延误超过5天，甲方有权安排其他方进行施工，费用由乙方承担；或将乙方清退出场，并扣罚所有劳务报酬，乙方承担由此给甲方及发包人带来的一切责任及损失，并负责赔偿。乙方接到甲方的退场通知书的当日，无条件退场。六、乙方职责…11、乙方不能以任何理由中途退场，如强行退场工程量只按50%结算，造成一切损失由乙方负完全责任。十一、劳务报酬，1、本工程的劳务报酬采用下列第3种方式计算：(3)约定不同工作成果的计件单价(含管理费)，按确认的工程量计算。4、采用第(3)种方式计价的，不同工作成果的计件单价分别为：单价为42元/平方。十二、工时及工程量的确认，3、采用按确认的工程量计算劳务报酬的，由乙方按月将完成的工程量报甲方，由甲方确认。十三、施工变更，1、施工中如发生对原工作内容进行变更，甲方项目经理应提前天以书面形式向乙方发出变更通知，并提供变更的相应图纸和说明。乙方按照甲方发出的变更通知及有关要求，进行变更。2、因变更导致劳务报酬的增加造成的乙方损失，由甲方承担，延误的工期相应顺延；因变更减少工程量，劳务报酬相应减少，工期相应调整。十五、劳务报酬支付，1、乙方的收款银行：南京银行，收款账号：62×××42，收款人：郭玉龙。3、按工程进度支付：工程开工第二个月支付头一个月工程量50%进度款，累计申报支付到工程总量70%停止支付，办理结算工作，如无质量、安全和其他责任事故，支付到工程总量的85%，等业主验收合格后支付到工程总量的97%，余3%为工程质量保修金，保修期二年。4、余款结算总额的3%作为质保金，待工程保修期满后，扣除乙方质量返修扣款以及其他违约扣款后一次性无息付清。8、甲方有权对乙方工人工资的发放进行监督，乙方应按照国家及工程所在地政府部门的相关规定按时足额支付工人工资。乙方违约，未按规定支付工人工资而引发劳资纠纷时，甲方有权从乙方工程款中代发代扣，优先支付乙方工人工资；同时乙方承担因自身违约、拖延发放工人工资而导致相关行政执法部门对甲方的处罚等一切责任，甲方有权单方解除合同，乙方应无条件退场并赔偿合同价款10%的违约罚金。9、乙方承诺：如因甲方资金不到位，导致不能按照合同约定向乙方支付工程款的，乙方可接受甲方变更支付工程款的安排。且在资金不到位的情况下，乙方确保工程顺利施工。十六、违约责任，1、甲乙双方任一方不履行或不按约定履行合同义务时应承担违约责任。2、在履约过程中，若乙方进度和质量明显不符合合同或甲方要求的工期及质量，甲方有权要求乙方限期采取措施整改，若乙方在限期内仍然未达到要求的，甲方将没收履约保证金，由此引起的一切责任及损失均由乙方负责，甲方有权单方解除合同，乙方不得提出任何异议。3、因乙方违约，造成甲方被索赔或与乙方承担连带责任的，乙方应承担全部责任，甲方有权向乙方追赔。4、一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。5、乙方不得将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。否则，乙方将依法承担责任。甲方有权提前解除合同。在该份合同第四页上有郭玉龙书写的补充条款，内容为：乙方承诺在7月3日上工人人数10-15人。7月15日施工到十层。如不能做到自动退场。合同附件二：《不拖欠民工工资承诺书》，1、我司保证每月28日前及时足额支付施工人员当月工资，不以任何借口拖延，并接受贵司监督和检查。2、贵司一经发现我司存在拖欠参加本工程项目施工民工工资的行为，我司保证将无条件筹集资金立即发放所拖欠的民工工资，并愿意接受贵司的任何针对性的惩罚措施。3、我司承诺一旦发生拖欠民工工资的情况，我司将无条件接受贵司代扣本工程项目的进度款直接支付给民工的决定，并对由此造成的一切后果承担全部责任。承诺人：郭玉龙，2015年7月1日。该份合同“甲方”处有中建南方项目技术业务章、“委托代理人”处有李一辉的签名，“乙方”处有郭玉龙的签名。2015年7月3日郭玉龙与第三人沈华强签定了一份《工程项目劳务承包协议书》，将其承包的中建南方的工程进行了转包，协议书的内容为：甲方：中建南方项目部分包责任人：郭玉龙，乙方：沈华强，班组：做整栋26#楼，一、工程名称：碧桂园十里金滩项目，二、工程内容：1、按图施工，2、按项目部合同中所列的一切项目包干价…六、按合同图纸承包所有项目范围内包干综合价，完成合格工程量进行计量计价，本协议为墙、地砖、踢脚线等一切项目包干综合价。（相应项目施工图纸内全部工作内容，直到验收合格交付每平方米叁拾陆元），七、付款方式：每月的月底25-28号上报本月的合格工程量，第二个月15号左右发放上个月的合格工程量的50%的工资，以此类推，按项目部大合同75%-85%一直到付完最后的款项是工程验收合格后一个月内结清。（100%）…十、乙方施工人员食宿由甲方统一安排、统一管理餐饮费，进场前的工人天生活费，以后的餐饮费从工资中扣除，乙方施工人员所有施工工具自备，甲方不提供乙方不得无故退场，否则赔偿给甲方2万元损失费…十二、违约责任：由于乙方未按合同规定的日期完成，每逾期一天应赔偿甲方1000元一天违约金，超逾10天甲方有权解除合同并赔偿因此对甲方造成的一切责任和损失，由于乙方按合同规定的日期提前完工，每提前一天甲方奖励1000元一天，以上各条事项有未尽事宜，均按项目部大合同处理执行。协议书上有郭玉龙和沈华强的签名。郭玉龙主张其工程队2015年7月5日开工，8月14日因无伙食费停工，8月18日中建南方项目部做了工资表，给工人发了一部分工资，工人领了工资后就回家了，10月7日郭玉龙又找了5个工人，干到10月15日停工。中建南方项目部对郭玉龙的主张没有异议。另查，郭玉龙没有装修装饰施工的资质。庭审中双方主要围绕以下四个问题进行了举证、质证：一、郭玉龙实际施工的工程量及工程价款是多少的问题。郭玉龙提供了中建南方项目部与其进行结算时的《26#瓦工面积统计》、《海悦湾结算清单(郭玉龙瓦工)》，郭玉龙称其对工程量有异议，所以两份表格其均未签字确认，其主张根据《26#瓦工面积统计》，2、3、4、9、10层其施工面积应当按照表上“全部完成面积”即3482.31平方计算，工程价款应当为146257元；19个厨卫按照每天300元计算，工程价款该当为170265元；19个包柱，每柱150元，价款是2850元；7个小工，每个工150元，价款为1050元。中建南方认为原告2、3、4、9、10层工程量应当根据表中“实际完成面积”计算，因为郭玉龙有部分房间没有施工，应当在表中予以扣除，所以郭玉龙2、3、4、9、10层实际施工面积是3097.53平方，加上6、7、8层的施工面积728.58平方，原告共计施工面积为3918.78平方，工程价款应当为164588.76元。对19个包柱和7个小工无异议。郭玉龙提交郭玉龙班组、沈华强工人伙食费明细表、证明、工程项目劳务承包协议书，以证明其用于伙食费花费14192元及沈华强和明立军借钱、预支工资共计40382元的事实，主张由于中建南方项目部未将工资打到郭玉龙账户，导致郭玉龙自行支付工资，造成损失，经质证，中建南方对以上费用不认可；郭玉龙主张由于中建南方项目部将工人放走，郭玉龙另外找人干活，其额外支付工资9960元，其提交郭玉龙班组工资单(2015年10月7日-15日)加以证明，经质证，中建南方认为与其无关，不同意支付。郭玉龙提交瓦工班组2015年7月份-11月份工人上班总考勤表，以证明其为后勤支付工资花费59700元，提交郭玉龙班组承包26号楼时杂费支出明细，要求中建南方支付以上款项，经质证，中建南方认为与其无关，不同意支付。二、中建南方项目部支付了多少工程款的问题。双方均认可被告中建南方项目部支付给18个工人132465元工资、2015年8月12日借给郭玉龙5000元、2016年1月26日通过于利支付给郭玉龙款4800元，合计142265元。三、关于哪一方违约的问题。郭玉龙主张中建南方项目部违背合同第十五条，一直没有将工程款打到其账户上，所以要求中建南方项目部支付违约金80000元。中建南方则主张郭玉龙违反合同约定，延误工期。四、关于19个厨卫是如何约定的问题。郭玉龙主张与中建南方项目部口头约定按点工操作，每人每天300元，19个厨卫按照中建南方提供的工资表(2015年8月18日)载明的工程款为170265元，中建南方项目部应当将此款支付给郭玉龙。中建南方项目部对郭玉龙以上主张不认可，郭玉龙没有提供证据证明。庭审中中建南方提出反诉，要求郭玉龙返还劳务工程款63716.90元，支付违约金100000元，罚款5000元，赔偿损失25000元，共计193716.90元。中建南方提交《海阳碧桂园建设工程施工合同》、《劳务分包合同》，以证明其与海阳碧桂园之间关于26号楼有建设施工合同，与郭玉龙有劳务分包合同，经质证郭玉龙无异议；中建南方提交《开工令》，以证明其下达了开工令，通知了郭玉龙班组2015年7月2日组织人员施工，2015年7月3日使工人达到10-15人，7月15日施工到十层，经质证郭玉龙无异议；中建南方提交郭玉龙2015年8月12日出具的《承诺书》，以证明郭玉龙在履约期间劳动力严重不足，承诺8月17日增加劳动力，经质证郭玉龙有异议，称签名不是本人、手印也不是本人捺的；中建南方提交《关于郭玉龙26栋处理决定》，以证明因郭玉龙班组劳动力严重不足，中建南方决定停止其10层以上施工，经质证郭玉龙有异议，不认可；中建南方提交沈华强于2015年9月5日出具《承诺书》，以证明郭玉龙委派其人员沈华强出具书面承诺，承诺9月15日前完成10层以下的收尾工作，否则同意按约定工价的50%结算人工费，经质证郭玉龙有异议，不认可；中建南方提交郭玉龙于2015年9月12日出具的《承诺书》，以证明郭玉龙承诺自愿退出10层以上施工，10层以下自行安排人员15天内完成，否则按双方合同50%约定结算，3%保修金二年后付清，经质证，郭玉龙对证据的真实性无异议，但称是中建南方逼其签的字；中建南方提交工作业务联系单，以证明郭玉龙工期严重滞后，业主来函要求限期完工，否则追究中建南方的责任，经质证郭玉龙认为与其无关；中建南方提交《海悦湾26栋结算清单(郭玉龙瓦工)》，以证明郭玉龙工程价款为80977.45元，扣除已付款和质保金，被告已超付63716.90元，经质证郭玉龙对清单的真实性无异议，但对表中的内容有异议，不认可工程量；中建南方提交《郭玉龙班组人工费支付台账》，以证明已支付郭玉龙工程款142265元，经质证郭玉龙无异议；中建南方提交《罚款单》，以证明郭玉龙违反合同约定，中建南方对其进行了罚款，经质证郭玉龙不认可；中建南方提交《补充协议》，以证明因郭玉龙工期严重滞后，劳动力不足，中建南方不得不另行委托第三方继续施工，并支付了大量赶工费，其中仅材料二次转运费就高达25000元，经质证郭玉龙不认可，认为与其无关。一审法院依据劳务分包合同、面积统计表、结算清单、工人工资发放表、证明、记账单、工程项目劳务承包协议书、建设工程施工合同、业务联系单、承诺书、借款单等证据认定上述事实。一审法院认为，中建南方项目部不具备法人资格，李一辉系中建南方在碧桂园项目部的经理，其在合同上签字的行为系职务行为，因此本案中应当由具备主体资格的中建南方承担相应的法律责任。本案中郭玉龙与中建南方项目部签定的《劳务分包合同》的分包内容属于建筑专业工程，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。根据中华人民共和国建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条规定：分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务。由于郭玉龙不具备装修装饰施工的资质，因此，中建南方将十里金滩海悦湾高层26号楼的装修装饰工程分包给郭玉龙属于违法分包，郭玉龙与中建南方项目部签订的《劳务分包合同》违背法律规定，属无效合同。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因涉案的楼房已经交付给业主使用，说明已经峻工验收，所以郭玉龙要求中建南方依约支付工程款法院予以支持。关于郭玉龙完成的工程量及工程价款是多少的问题，中建南方主张郭玉龙未全部完成2、3、4、9、10层的装修施工，应当按照其提供的《26#瓦工面积统计》扣除未完成部分，因郭玉龙对中建南方的主张不认可且中建南方提供的证据不足，法院认定2、3、4、9、10层施工面积为3482.31平方。郭玉龙主张6、7、8层的19个厨卫与中建南方项目部口头协议按点工(每人每天300元)计算，因中建南方项目部否认与郭玉龙对19个厨卫有单独协议，郭玉龙亦没有提供证据证明，所以法院对郭玉龙的主张不予采信。6、7、8层的工程量应当按照《26#瓦工面积统计》中的728.58平方工程量计算，所以郭玉龙2、3、4、5、6、7、8、9、10层总的工程量为4209.89平方，按照每平方42元计算工程款为176857.38元。所以郭玉龙在与中建南方项目部签定《劳务分包合同》后应得工程价款为176857.38元+2850元(19个包柱)+1050元(7个小工)=180757.38元。关于中建南方支付工程款的数额问题，由于中建南方支付给18个工人的132465元工资，经过郭玉龙签字确认，可以认定132465元系中建南方项目部代替郭玉龙发放给了施工工人，所以中建南方项目部到庭审结束之日总计支付给郭玉龙26号楼的工程款为142265元(含2015年8月12日借给郭玉龙的5000元、2016年1月26日通过于利支付给郭玉龙款4800元)。郭玉龙主张的工人伙食费、工人借款、杂费等，系郭玉龙与施工工人之间的内部纠纷，与中建南方无关，法院不予认定。关于哪一方违约的问题。因双方签定的《劳务分包合同》违背法律规定，属于无效合同，根据双方签定合同的情况，双方对合同的签定均有过错，所以对双方追究对方的违约责任均不予支持。郭玉龙要求中建南方支付利息，因中建南方已经支付了工程款142265元，且双方一直对工程量未最后确认，所以郭玉龙主张的工程款利息法院不予支持。综上所述，郭玉龙在2015年7月1日与中建南方项目部签定《劳务分包合同》后，应得到工程款数额为180757.38元，扣除中建南方支付给其的142265元工程款，中建南方还应当支付给郭玉龙工程款38492.38元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，中华人民共和国建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条之规定，一审法院判决：一、深圳市中建南方建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付给郭玉龙工程款38492.38元；二、驳回郭玉龙对深圳市中建南方装饰工程有限公司碧桂园十里金滩项目部的诉讼请求；三、驳回郭玉龙对李一辉的诉讼请求；四、驳回郭玉龙的其他诉讼请求；五、驳回深圳市中建南方建设集团有限公司对郭玉龙的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7600元，由深圳市中建南方建设集团有限公司承担762元，由郭玉龙承担6838元；反诉费5634元，由深圳市中建南方建设集团有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、被上诉人是否违约，应否承担违约责任。2、涉案19个厨卫的劳务费如何认定。3、被上诉人是否存在擅自向工人发放工资的行为。4、上诉人是否向原审法院撤回了别墅施工期间的相关诉讼请求。本院认为，因上诉人并不具备劳务分包相关法定资质，故上诉人与中建南方项目部签订的《劳务分包合同》依法应认定无效。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，因案涉楼房已经交付使用，表明已经峻工验收，故对上诉人按照合同约定支付工程款的请求，应予支持。双方在劳务分包合同中明确约定劳务报酬按每平方42元计算，上诉人主张双方变更了6、7、8层的19个厨卫的劳务报酬计算方式，口头约定按点工操作，对此被上诉人不认可双方达成口头协议对合同计价方式进行了变更，上诉人亦未提交充分证据证明双方达成了变更合同内容的合意。根据被上诉人提交的三张工人工资发放表，中建南方项目部向上诉人的18个工人支付了132465元工资，上诉人主张该三张工人工资发放表载明的数额就是6、7、8层19个厨卫的劳务报酬，被上诉人对上诉人的主张不予认可。本院认为，上诉人签字确认的三张工人工资发放表没有关于6、7、8层19个厨卫劳务报酬的记载，且三张工人工资发放表载明大部分工人的工作天数均为30天以上，而上诉人在二审中明确表示6、7、8层的19个厨卫只施工了十天左右，工人工资发放表的记载与上诉人的陈述并不一致，故上诉人该上诉主张证据不足，本院不予认定。中建南方项目部直接向上诉人的工人支付工资、通过于利向上诉人支付4800元，以及通过上诉人借款的形式支付报酬，均经过了上诉人的签字确认，上诉人在原审中对此均予以认可，双方当事人的行为表明双方在实际履行劳务分包合同过程中变更了劳务分包合同约定的支付劳务报酬方式，上诉人主张被上诉人擅自向工人发放工资，与事实不符，且因双方签订的劳务合同无效，故对上诉人提出被上诉人未按合同约定支付劳务报酬违反约定应承担违约责任的上诉主张，本院不予支持。上诉人要求被上诉人承担垫付工人工资、产生的银行利息、支付违约金、赔偿损失，于法无据，本院不予支持。在原审庭审中，上诉人明确表示关于其主张的有关别墅的诉讼请求，希望法庭为其协商解决，协商不成，其撤回该部分诉讼请求，另案主张。故原审对上诉人该部分诉讼请求未予审理，并无不当。上诉人如有充分证据，可另案主张。综上，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7600元，由上诉人郭玉龙负担。本判决为终审判决。审判长  罗春光审判员  郑 勇审判员  刘 腾二〇一六年十一月四日书记员  王 琪