广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗天法民一初字第2536号原告：蒲某，男，1977年9月10日出生，瑶族，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：杨开军，溆浦县江口法律服务所法律工作者。被告：曾某，男，1972年2月10日出生，汉族，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：邓坤君，广东华杨律师事务所律师。原告蒲某与被告曾某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蒲某及委托诉讼代理人杨开军、被告曾某及委托诉讼代理人邓坤君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒲某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费22333.24元、误工费80300元、护理费21129.45元、营养费5400元、伙食补助费8700元、伤残赔偿金132360.20元、父母的被扶养人生活费62674.56元、孩子的被扶养人生活费55442.88元、后续治疗费20000元、精神抚慰金10000元、鉴定费1240元、交通费5680元；2.被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年10月初，原告受被告雇佣在“广州万科云钢构工程”从事焊工工作，工资220元-240元/天。2014年11月18日下午3时许，原告在工作时，从四米高处不慎跌落受伤，造成原告桡骨、股骨颈骨折，经住院治疗和司法鉴定原告已经构成8级伤残。原告就损害赔偿之事曾与被告协商解决无果。现诉法院，请求支持原告的诉讼请求。被告曾某辩称：（一）2014年11月5日我方以上海XX建筑劳务公司的名义分别向中国平安财产保险股份有限公司上海分公司、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司为原告投保了团体意外伤害险。事故发生后，我方立即向保险公司报案。原告在明知被告已为其投保了团体意外险的情况下，拒不配合我方向保险公司理赔，从而导致今日之诉。应当先由保险公司承担赔偿责任，不足部分再由被告承担补充责任。而且在保险公司赔付后原告还应返还我方垫付的医疗费用、误工费、住院伙食补助费、陪护费等费用共89528.84元。（二）在事故发生后，我方将原告送往广州送往医院救治，为了原告能够得到更好的治疗，于2014年11月19日又将原告转院至中国人民解放军四二一医院治疗，全部医疗费用均由我方垫付（医疗费79728.84元，误工费、护理费、住院伙食补助费等9800元）。原告出院后，被告多次联系原告向保险公司索赔，但如今原告私自做伤残鉴定，也不向保险公司索赔，还直接向法院起诉我方，其居心不言自明，请法庭依法查明。（三）原告对本案损害的发生存在重大过错，应当承担本案全部责任。事故发生当天，被告并不在现场，而是由施工监理在现场监管，据证人赵某及其他工作反映，原告在现场施工时，不听从施工监理指挥，拒不系安全带，违规操作，从而导致本案事故的发生。根据原告提供的《用工协议》第二条“原告进入工地施工必须穿好工作服，劳保鞋，戴好安全帽，戴好安全带，听从管理人员的安排……违规操作所发生的一切事故都是由其本人承担。”和证人证言足以证明，原告作为一名熟练工人在事发当时，没有采取任何安全施工措施，未佩戴安全帽、未系安全绳，其在本次事故中存在重大过错，应当承担主要责任，减免我方的赔偿责任。导致事故的发生的根本原因完全是因原告本人不慎和违规操作而出现重大失误所致，我方在施工前及施工过程中已尽安全施工保障和安全教育培训义务，至于事故之发生，实与我方无关。（四）关于本案法医临床鉴定意见书的问题。我方认为，本案鉴定意见存在以下疑点：原告在未征求我方的意见的前提下，单方在湖南怀化做司法鉴定不合法，根据原告提供的交通票据证明：在2014年至2015年6月期间原告频繁往返于广州和溆浦，其伤害事故发生在广州，为什么选择在湖南怀化进行法医鉴定？其目的不言而喻。怀化市正威司法鉴定所明知本案原告所受伤不是工伤，不适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，而选择适用《劳动能力一职工工伤与职业病致残等级分级》之规定，明显有失公正。因此，我方申请法庭依法指定鉴定机构对原告进行重新鉴定。（五）原告的人身伤害赔偿标准计算有误。1.原告的户口性质是农村户口，且没有相关证据证明其一直连续不间断地居住或者生活在城镇，应当按照农村人均可支配收入和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告单方进行了伤残等级鉴定不合法，原告没有征得我方同意的情况下在其老家湖南怀化进行伤残鉴定，该《鉴定意见书》的真实性、合法性无法确认。因此，我方请求法庭指定专门的鉴定机构重新对原告的伤残情况进行鉴定。2.根据原告提供的常驻人口登记卡无法证明被扶养人的抚养义务人数、被扶养人是否生存及其与原告存在亲属关系。3.相关法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。4.关于后续治疗费的问题。根据相关规定，医疗费的计算主要是以“必须”为其标准。所谓必须，解释上应当以合理支付为必要。因此，我方不应当赔偿原告请求的后续治疗费。综上，原告违背诚实信用原则，在人身损害事故中存在重大过失、赔偿标准计算错误，我方请求法院依法驳回原告的诉讼请求，依法维护我方的合法权益。经审理查明：原、被告签订《用工协议》就被告聘用原告在“广州万科云钢结构工程”工作一事达成协议，其中第二条约定：原告进行工地施工必须穿好工作服、劳保鞋子、戴好安全帽，高空戴好安全带，听从管理人员的安排。第五条约定：原告开始工作按天计酬包干，半天半天工资，一天一天工资，不出工没有工资，按实计算。2014年10月16日，原告开始在“广州万科云钢结构工程”从事电焊工作，被告按每天220元的标准向原告支付劳动报酬。2014年11月18日下午，原告在“广州万科云钢结构工程”工作期间不慎从高处坠落受伤。原告陈述事发时其在离地面4、5米高的地方从事柱子的电焊工作，当时有佩戴安全帽、安全带，但由于工作地点没有生命绳，所以原告只能将安全带挂在一个滑轮的链条内，结果导致原告坠落，因此主张被告作为雇主应对其所受损失承担全部赔偿责任。被告陈述事发工作现场有安全保护措施，由于事发时只有原告一个人在现场，并不清楚原告如何坠落，不排除是原告自身的原因导致坠落，因此主张原告自身存在重大过错应自行承担全部责任。对此，被告提交了施工现场照片、三级安全教育登记卡、钢结构吊装安全技术交底并申请被告的员工赵某作为证人出庭作证。赵某到庭陈述：事发当天早上开了安全会，平时也经常会进行安全教育，被告的安全措施完全符合项目开发商和监理的要求，工地上也有安全员巡视，当天安排原告和另外一个人一起改一个圆柱的梁，不太记得那里是否有生命绳，但是只知道原告掉下来时安全带在其身上，但不清楚原告是怎么掉下来的，而且原告使用的是单勾不是双勾，没有按照规则来施工。原告对被告提供的证据有异议，认为不能证明被告的主张，而且证人与被告有利害关系。事发后，原告被送往广州市天河区人民医院就诊，后前往中国人民解放军第四二一医院就诊，并于2014年11月19日至2015年1月16日在该院住院治疗58天，出院诊断为：左桡骨骨折、左股骨颈骨折。出院医嘱：3月内暂避免剧烈运动及患肢负重，定期复查，术后1年左右拆除内固定。原告因“左桡骨骨折术后断端不愈合9个月”于2015年8月17日至2015年9月13日在中国人民解放军第四二一医院住院治疗27天。2016年4月11日，中国人民解放军第四二一医院出具《诊断证明书》载明医嘱：术后一年左右愈合后，返院拆除内固定物，需治疗费用2万元左右；加强营养等。原告于2015年6月4日自行委托怀化市正威司法鉴定所对伤残等级和误工期、护理期和营养期进行鉴定，该鉴定所于2015年6月10日作出正威司法鉴定所[2015]临鉴字第71号《怀化市正威司法鉴定所法医临床鉴定意见书》，依据工伤标准鉴定原告的伤残程度为八级伤残，误工期、护理期、营养期分别为365日、150日、180日。原告支付了鉴定费1240元。被告对该鉴定依照的伤残评定标准有异议，认为原告支付的鉴定费应由其自行承担，并申请重新鉴定。本院委托南方医科大学司法鉴定中心进行重新鉴定，南方医科司法鉴定中心于2016年1月27日作出南方医大司法鉴定中心[2016]临鉴字第110号《南方医科大学司法鉴定中心法医临床鉴定意见书》，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》及《法医临床鉴定行业指引》的规定，鉴定原告左桡骨中上段粉碎性骨折致左上肢功能部分丧失的伤残程度为10级，左股骨颈骨折致左下肢功能部分丧失的伤残程度为10级；依照《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》的规定，自受伤之日起给予原告误工365日、护理150日、营养180日。原、被告对该鉴定结论均无异议。原告支付了因鉴定产生的检查费135.9元。被告支付了鉴定费3020元。原、被告确认被告为原告垫付了门诊医疗费2409.84元、第一次住院期间的医疗费77199.56元、陪护费120元。被告主张还向原告支付了现金15160元（其中包括“广州万科云钢结构工程”的工资6600元），并提交了：收条、借款单、转账凭证。原告对此无异议，确认从到涉案工程工作开始一共收到被告支付的15160元，也确认涉案工程的工资数额为6600元，但认为其中部分款项是事发之前的费用与本案无关，涉案的工资并未支付。原告主张其支付了中国人民解放军第四二一医院的门诊医疗费722.8元、第二次住院期间的医疗费20179.54元以及购买掌腕固定器的费用700元。被告对上述医疗费无异议。原告主张其还支付了溆浦县江口中心卫生院的2015年11月13日的X光费85元和2016年2月18日的放射费160元。对此，提交了医疗费票据以及2015年11月13日的DR诊断报告单。被告对此有异议。另，原告要求赔偿后续治疗费2万元，被告认为该费用尚未实际发生，不同意赔偿。原告主张按每天220元的标准赔偿365天的误工费，被告认为应按每天220元、每月21.75天或按同行业标准计算误工费。原告主张按51415元/年的标准赔偿150天的护理费，被告认为应按一般的护理标准予以计算。原告主张按每天30元的标准赔偿180天的营养费，被告无异议。原告的户籍属于农村居民。原告主张原告父亲蒲某甲于1944年3月27日出生，原告母亲向某于1949年12月30日出生，父母共育有两个小孩，长子为蒲某乙，原告为次子；原告与妻子尹某于2002年12月4日生育大儿子蒲某丙，于2012年8月22日生育小儿子尹某甲。原告要求按城镇居民的标准以残疾系数20%赔偿残疾赔偿金和被扶养人生活费。对此提交了：结婚证、户口薄、特种设备焊接作业证以及XX县大江口搬运装卸公司以及XX以江口镇上街社区居民委员会出具证明，称：原告与妻子结婚后一家一直生活在公司宿舍，原告长期在城镇从事电焊工工作。被告对上述证据中XX县大江口搬运装卸公司以及ＸＸ以江口镇上街社区居民委员会出具证明有异议，认为应按农村居民的标准以残疾系数11%-12%赔偿残疾赔偿金。原告要求赔偿交通费5680元，对此，提交了：交通费票据。被告有异议，认为原告提交的交通费票据部分与就医情况不相符合。原告要求赔偿精神损害抚慰金10000元，被告认为该数额过高。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案事发时，原告受被告雇请在高空从事电焊作业，原告虽然有佩戴安全帽和安全带，但是在作业过程中原告并未将安全带固定在有效位置，被告作为雇主亦未提供证据证实施工现场安装有可供安全带固定安全绳或设置有安全网等安全保障设备，以致原告从高处跌落受伤。本院认为，被告作为接受劳务的一方，应该对原告的劳务活动作出正确的指示，并在原告提供劳务的过程中为其提供足够的安全保障，否则应对原告因劳务活动而造成的人身损害承担赔偿责任。本案中被告未充分注意原告从事劳务过程中的安全保障，对此存有过错。原告作为提供劳务者，在提供劳务的过程的中亦应尽到正常理智人应尽的注意义务，否则亦应承担相应的过错责任。本案中原告作为一个成年人，应该明知高处作业存在跌落的危险，但原告却在作业过程中将安全带扣至非安全位置（滑轮的链条处），并在缺乏有效保护措施的情况下进行作业，没有尽到应尽的注意义务，亦存在过错。综合双方过错程度及原因力的大小，本院确定原告自己承担此次事故20%的责任，被告承担此次事故80%的责任。针对原告的各项诉讼请求：（一）医疗费：原、被告均确认的医疗费包括被告支付的门诊医疗费2409.84元、第一次住院期间的医疗费77199.56元；原告支付的门诊医疗费722.8元、第二次住院期间的医疗费20179.54元以及购买掌腕固定器的费用700元，合共101211.74元，对此本院予以采信。对于原告在溆浦县江口中心卫生院于2015年11月13日、2016年2月18日发生的医疗费问题，由于原告提供了2015年11月13日的诊断报告单，可以证实该日的医疗费85元确与本案有关，对此本院予以支持。但原告并未提供证据证实2016年2月18日发生的医疗费与本案的关联性，故原告要求赔偿该日的医疗费依据不足，本院不予支持。综上，医疗费共为101296.74元。（二）住院伙食补助费：原告共住院治疗85天，住院伙食补助费应为8500元（85天×100元/天）。（三）营养费：原告要求赔偿营养费5400元（30元/天×180天），被告无异议，本院予以确认。（四）护理费：经鉴定原告的护理期为150天，被告对此无异议，本院予以确认。原告要求按51415元/年的标准赔偿护理费，被告有异议，原告对此未能提供证据证实护理人员的收入状况，故本院对原告的主张不予采纳。护理费可参照广州市护工从事同等级别护理的劳动报酬按每天80元计算护理费共12000元（80元/天×150天）。（五）误工费：经鉴定原告的误工期为365天，被告对此无异议，本院予以确认。原、被告均确认原告的工资标准为每天220元，故原告要求以此为标准计算误工费并无不当，本院予以采纳。经核算，误工费为80300元（220元/天×365天）。（六）残疾赔偿金：原告经鉴定构成两个十级伤残，且原告提供证据可以证实其在事发前已在城镇居住一年以上且有收入，故原告要求按城镇居民的标准赔偿残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。综合考虑原告的伤情，本院对原告两处伤残的综合赔偿系数酌定为12%。故残疾赔偿金应为72462.96元（2015年度广东省城镇居民人均可支配收入30192.9元/年×20年×12%）。（七）被抚养人生活费：原告因本次事故导致两个十级伤残，事发时原告的父母均已达到退休年龄，原告的儿子均未成年，故原告要求赔偿父母及儿子的被扶养人生活费有理，本院予以支持。原告的父亲蒲某甲70周岁还需扶养10年、原告的母亲向某64周岁还需扶养16年，鉴于原告的哥哥对父母也负有扶养义务，故原告父母的被扶养人生活费为34588.16元[2015年度广东省城镇居民人均消费性支出22171.9元/年×（10年+16年）÷2×12%]。事发时，原告的大儿子蒲某丙11岁零11个月还需抚养6年1个月、原告的小儿子尹某甲2岁零2个月还需抚养15年10个月，原告的妻子对儿子也负有抚养义务，故原告儿子的被抚养人生活费为29156.05元[2015年度广东省城镇居民人均消费性支出22171.9元/年×（6年1个月+15年10个月）÷2×12%]。综上，被扶养人生活费合共63744.21元。（八）后续治疗费：因后续治疗费尚未实际发生，故原告可待实际发生后另行向被告主张权利，本院不予调处。（九）鉴定费：对于原告自行鉴定产生的鉴定费1240元的问题：由于该鉴定由原告单方委托，且所依据的伤残等级评定标准有误，故因伤残等级所产生的鉴定费应由原告自负。但该鉴定的误工期、护理期以及营养期的鉴定结论与重新鉴定的结论一致，故相应的鉴定费应作为本案损失予以赔偿。由于无法区分单项的鉴定费数额，故酌情扣除500元。对于因重新鉴定产生的鉴定费3020元、鉴定检查费135.9元亦应作为本案损失予以计算。综上，鉴定费共为3895.9元（740元+3020元＋135.9元）。（十）交通费：根据原告提供的证据并考虑原告就医情况以及伤情，酌情支持交通费2000元。综上，本案的各项损失如下：1.医疗费101296.74元；2.住院伙食补助费8500元；3.营养费5400元；4.护理费12000元；5.误工费80300元；6.残疾赔偿金72462.96元；7.被扶养人生活费63744.21元；8.鉴定费3895.9元；9.交通费2000元，合共349599.81元。被告应承担上述损失的80%，即279679.85元。另，原告因伤导致两个十级伤残，其所遭受的精神痛苦是显而易见的，综合考虑各方过错以及被告事发后积极为原告垫付治疗所需的大部分医疗费等情节，酌情支持精神损害抚慰金5000元。但是，被告已经支付的款项应予以扣除，根据本院查明情况可知被告支付门诊医疗费2409.84元、第一次住院期间的医疗费77199.56元、陪护费120元、法医鉴定费3020元以及除工资外的现金8560元（15160元-6600元），合共91309.4元。综上，被告共应赔偿原告193370.45元（279679.85元+5000元-91309.4元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《最高人民法院》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告曾某赔偿原告蒲某193370.45元；二、驳回原告蒲某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7600元，由原告蒲某负担3430元，被告曾某负担4170元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郭 越人民陪审员  刘道桂人民陪审员  陈礼荣二〇一六年十一月二十一日书 记 员  麦英杰梁敏仪