湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂05民终2398号上诉人（原审被告）：尤启菊。委托诉讼代理人：陈勇，系尤启菊之子。委托诉讼代理人：陈新华，系尤启菊丈夫。被上诉人（原审原告）：陆永进。委托诉讼代理人：吴向前，湖北峰峦律师事务所律师。上诉人尤启菊因与被上诉人陆永进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服秭归县人民法院（2016）鄂0527民初374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尤启菊上诉请求：撤销一审判决，改判尤启菊不承担赔偿责任。事实和理由：一、误工时间错误。鉴定意见书中误工时间120日过高，应以实际误工时间计算。二、护理费错误。陆永进受伤的是手指，不需要专人护理，一审不应当支持护理费。三、陆永进在操作时没有戴手套，有重大过失，一审判决责任比例划分不当。四、陆永进起诉时超过一年的诉讼时效，且无诉讼时效中断事由。一审法院认为没有超过诉讼时效错误。被上诉人陆永进辩称：一、陆永进的误工时间经过司法鉴定为120天，应予以支持。陆永进的实际误工时间远远超过120天。二、护理费是法定赔偿项目，陆永进受伤需要人护理，尤启菊认为不需要护理或者护理时间需要鉴定没有依据。三、尤启菊没有证据证明陆永进存在重大过错。一审判决尤启菊承担55%的责任，已经充分照顾了尤启菊。四、陆永进最后一次与尤启菊协商时间是2016年2月，本案有诉讼时效中断的法定事由。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陆永进向一审法院起诉请求：尤启菊赔偿陆永进误工费8400元（120天×70元／天）、护理费3280元（41天×80元／天）、住院伙食补助1230元（41天×30元／天）、交通费200元、残疾赔偿金49704元、鉴定费1320元，合计64134元，扣除尤启菊已支付的6200元，共计57934元。一审法院认定事实：陆永进在尤启菊经营的煤球厂务工，2014年12月6日，煤球机因弹簧以及冲针被卡住出现故障，陆永进与另一工人一起进行修理，修理过程中，卡住弹簧和冲针的异物松动，弹簧突然弹出致陆永进左手受伤，陆永进伤后立即被送入秭归县人民医院住院治疗，诊断为：左手第一、二指挤压伤；第二指指伸肌腱开放性断裂、第二指末节指骨开放性骨折。经清创缝合、肌腱修复、第二指制动、抗感染、止痛、扩管等对症治疗，陆永进于2015年1月16日出院，共住院治疗41天。出院医嘱为：1.继续行活血、止痛等对症治疗；2.积极行伤指功能锻炼，避免剧烈活动；3.如有不适，随时复诊。陆永进出院休息一段时间后，于2015年4月起又到尤启菊处做工至2016年2月。嗣后，陆永进就伤后其他经济损失的赔偿与尤启菊协商未能达成协议，2016年2月25日，陆永进经秭归县人民医院法医司法鉴定所出具的秭人医司鉴（2016）临鉴字第040号《鉴定意见书》鉴定为十级伤残，误工期为120日，陆永进为此支付鉴定费1300元。陆永进于2016年3月22日向法院提起诉讼。诉讼中，尤启菊对陆永进的伤残等级鉴定有异议，提出重新鉴定申请，法院委托宜昌大公法医司法鉴定所对陆永进的伤残等级进行重新鉴定，该所于2016年7月6日作出宜昌大公司鉴所（2016）临鉴字第551号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为陆永进的伤残等级为十级。一审同时查明，陆永进属城镇居民，陆永进在尤启菊处务工工资为70元／天。陆永进伤后开支的医疗费约4800元，除陆永进医疗保险报销2030元外，其余部分全部由尤启菊支付。尤启菊已另支付陆永进误工费等3600元。因尤启菊为陆永进投保了意外伤害保险，陆永进于2016年4月28日收到保险公司理赔款2672.45元。一审法院认为，陆永进在为尤启菊提供劳务的过程中受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。尤启菊作为雇主对陆永进的损失应承担赔偿责任。陆永进在修理机器过程中，对自身安全注意不够，未采取必要的安全防护措施，造成损害的发生，自身存在一定的过错，应承担次要责任，可以减轻尤启菊约45%的赔偿责任。陆永进受伤治疗出院后，尤启菊支付陆永进部分误工费，并为陆永进申请保险公司理赔，双方在陆永进收到保险公司理赔款进行沟通，由此可见，陆永进在此期间有向尤启菊提出要求的表示、尤启菊也有履行义务的表示，因此，可以认定诉讼时效期间中断，陆永进于2016年3月向法院提起诉讼未超过诉讼时效期间，对尤启菊关于陆永进起诉已超过诉讼时效期间的辩称意见，法院不予采纳。陆永进虽然受伤一年以后才进行伤残等级鉴定，但尤启菊并未提供证据证实在此期间陆永进左手第二指受到过其他伤害导致损伤加重，因此，对尤启菊关于陆永进出院后伤未痊愈又要求到尤启菊处工作，导致伤情恢复不好，不排除因其他意外伤害或者个人体质原因导致伤情扩大，对损失扩大也有责任的辩称意见，不予采纳。陆永进主张的误工费8400元，其误工期有司法鉴定意见证实，尤启菊对误工费标准无异议，可以认定，尤启菊辩称误工期应扣除法定节假日，无法律依据，不予采纳。陆永进主张的护理费3280元，因陆永进只是手指受伤，其并非整个住院期间生活不能自理而需要专人护理，因此不能全部认定，根据其伤情酌情认定护理期间20天，护理费认定1600元。陆永进主张的住院伙食补助费1230元，符合法律规定，法院予以认定，尤启菊以陆永进住院期间由陆永进家属送饭吃为由请求不予认定住院伙食补助费，无法律依据，法院不予采纳。陆永进主张的交通费200元未提供票据，但陆永进受伤后治疗、鉴定等确需支出交通费，酌情认定100元。陆永进主张的残疾赔偿金49704元，符合法律规定，法院予以认定。陆永进主张的鉴定费1320元，根据鉴定费发票认定1300元。综上，陆永进伤后经济损失（不含医疗费）认定为62334元。除尤启菊已支付陆永进3600元外，陆永进因尤启菊为其投保意外伤害保险而获得的理赔款2672.45元，也应视为尤启菊已赔偿陆永进的损失，上述合计6272.45元，应从尤启菊应赔偿陆永进的损失数额中扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第的规定，判决：一、陆永进伤后经济损失（不含医疗费）62334元，由尤启菊赔偿34272.45元，扣除已支付的6272.45元，尚应支付28000元，限判决生效后十日内付清；二、驳回陆永进的其他诉讼请求。案件受理费380元，减半收取190元，由陆永进负担95元，尤启菊负担95元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，一、误工费。陆永进误工时间经秭归县人民医院法医司法鉴定鉴定为120日，尤启菊主张该误工时间鉴定错误，法院不应采信，但尤启菊既未申请重新鉴定误工时间，亦未提供证据证明陆永进实际误工时间，尤启菊请求以陆永进实际误工时间计算误工费，本院不予支持。二、护理费。陆永进受伤入院45天，一审根据陆永进伤情酌情认定护理期间20天并无不当。尤启菊主张陆永进不需要护理，但未提供证据证明，其请求不支持护理费，本院不予支持。三、尤启菊以陆永进在维修过程中未戴手套为由主张陆永进存在重大过错，对该主张本院不予支持。一审对尤启菊和陆永进的责任划分适当。四、诉讼时效。陆永进受伤后与尤启菊进行了多次协商，尤启菊也支付了陆永进部分费用，双方的行为构成诉讼时效期间中断。尤启菊主张陆永进起诉超过诉讼时效，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，尤启菊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人尤启菊负担。本判决为终审判决。审判长  苗劲松审判员  张原鹏审判员  王瑞菊二〇一六年十一月二十一日书记员  赵芯羽