甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0102民初2440号原告:常福善，住兰州市红古区。委托诉讼代理人：张娜，甘肃匡信律师事务所律师。委托诉讼代理人：穆瑶，甘肃匡信律师事务所律师。被告：许建国，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘临庆，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马小龙，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。第三人：王惠林，住兰州市城关区。委托代理人刘临庆，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。委托代理人马小龙，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。原告常福善与被告许建国、第三人王惠林确认合同无效纠纷一案，本院于2016年6月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张娜、穆姚，被告许建国及其委托代理人刘临庆、第三人委托代理人刘临庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原被告签订的《投资协议书》无效；2、依法判令被告及第三人共同向原告返还投资款人民币50万元；3、依法判令被告及第三人共同向原告赔偿投资款占用期间的利息损失共计人民币110437元（按照银行同期贷款利率计算，暂计算至2016年3月29日，利随本清）。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月，原、被告双方达成口头投资协议，约定由原告向兰州宝裕建材有限公司投资人民币500000元，取得由被告持有的兰州宝裕建材有限公司股份，被告应在2011年12月31日至2016年12月31日期间按比例向原告分红。嗣后，原告即通过银行转账方式，分别于2011年8月27日、8月29日向被告指定的第三人账户汇入投资款共计500000元，且双方于2011年9月3日补充签订书面《投资协议书》明确上述约定事项。但是，原告经调查得知被告并非公司股东，故诉至法院。被告辩称，原、被告之间原本不认识，经被告好友介绍，原告欲投资入股被告与妻子王惠林筹建的兰州宝裕建材有限公司，该公司主要用于砖瓦生产，但由于原告是公职人员，不方便出面，双方商议原告以隐名入股的形式参与兰州宝裕建材有限公司，原告通过转账的形式将投资款汇入兰州宝裕建材有限公司负责人王惠林账户内，2011年9月3日，双方签订了一份书面《投资协议书》，但《投资协议书》中甲方明确为“兰州宝裕建材有限公司（许建国）”这说明被告是以宝裕公司名义签订的该协议，而非以自己名义签订的，被告在此履行的是一种公司委代理行为，因宝裕公司正在筹建期间，尚未刻制印章，故被告以个人名义在协议书上签字。第三人述称，原告与兰州宝裕建材有限公司签订投资协议书时，兰州宝裕建材有限公司正在筹建阶段，故由被告代兰州宝裕建材有限公司签订投资协议书，现兰州宝裕建材有限公司处于停产状态，在兰州宝裕建材有限公司未清算前无法退换原告款项，待兰州宝裕建材有限公司清算后由公司进行偿还该款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据,本院认定如下：被告提供的以下证据１．皋兰县石洞镇人民政府《关于申请筹建年产一亿块页岩煤千石红土多孔砖生产线的请示》、《关于成立“兰州宝裕建材有限责任公司”的立项批复》；2、《皋兰县环境保护局关于同意关于宝裕公司年产6000万块页岩煤千石粘土多孔生产线建设项目试生产的批复》；3、《皋兰县林业局关于兰州宝裕建材有限公司皋兰县石洞镇问山村砖瓦用粘土矿项目临时占用林地的批复》、《废弃污染物监测报告》、《限期拆除通知》。以上证据与本案无关联性，故本院对上述证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的事实，本院认定事实如下：2011年8月，原、被告达成原告向筹建中的兰州宝裕建材有限公司投资500000元的口头协议。书面投资协议签订前，原告按照被告的指定，分别于2011年8月27日、8月29日向第三人账户分别转入投资款350000元、150000元，合计500000元，第三人向原告出具了收款收据，确认其收到了原告500000元。2011年9月3日，原告（乙方）与被告（甲方）又书面签订《投资协议书》1份，双方就投资兰州宝裕建材有限公司约定如下：乙方拟投资人民币50万元持有公司许建国名下股份（按实际配股计算股份），甲方每年按年度利润总额向乙方分红，分红期限从2011年12月31日到2016年12月31日止。除此之外，乙方不得向甲方和该公司要求任何权益。乙方投资人民币50万元整，即可享受投资人的权利。甲方应每届事务年终，开具财务目录借贷对照表，以及营业损益计算书交付乙方查核。关于兰州宝裕建材有限公司生产经营事务，均由甲方执行，而乙方不得参与事务的执行。投资期间，如遇亏损时，如果其财产不足资本额半数的。甲方应通知乙方，本协议有效期间，自2011年8月31日至2016年8月31日。投资协议书签订后，原告一直未就被告能否代表兰州宝裕建材有限公司签订投资协议提出异议，现原告以调查得知被告并非兰州宝裕建材有限公司股东为由，提起本案诉讼。另查，兰州宝裕建材有限公司是由股东王慧林、陈世明、于江、王振家出资设立登记的有限责任公司。第三人任该公司执行董事兼经理、公司法定代表人。2011年9月20日，兰州市工商行政管理局下发（甘兰）登记私名预核字【2011】第******号《企业名称预先核准通知书》，核准名称为“兰州宝裕建材有限责任公司”，核准期间不得用于经营活动，不得转让。该公司于2012年6月6日经皋兰县工商行政管理局核准登记设立。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与被告签订的《投资协议书》是否符合无效协议的法定要件，该投资协议为有效协议还是无效协议；2、原、被告签订的《投资协议书》中被告代表的是个人行为还是代表兰州宝裕建材有限责任公司的法人行为；3、原告的投资款是否应该向被告兰州宝裕建材有限责任公司主张；4、原告主张王惠林为有独立请求权第三人，并向王慧林主张返还投资款和利息有无法律依据。一、关于原、被告签订的《投资协议书》的法律效力问题。《中华人民共和国合同法（以下简称合同法）》规定了合同无效的几种法律情形。其中该法第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。本案中，原告与被告签订的《投资协议书》虽系原告与被告本人签订，但上述协议内容约定的并不是原告向被告个人投资的内容，而是原告向兰州宝裕建材有限责任公司投资500000元的投资数额、利润分配、亏损承担、协议的有效期限等相关内容。该协议签订时间为2011年9月3日，根据兰州宝裕建材有限责任公司的工商登记信息，企业章程等反映出原、被告签订投资协议时，兰州宝裕建材有限责任公司尚未登记成立，被告不能代表尚未成立的兰州宝裕建材有限责任公司与原告签订投资协议，故被告辩称其签订投资协议书的行为是一种公司委托代理行为的辩称理由，不能成立，本院不予采信。在兰州宝裕建材有限责任公司成立后，被告亦非兰州宝裕建材有限责任公司股东，被告在兰州宝裕建材有限责任公司并不持有该公司股份，故被告的行为违反了合同法的第五十三条第五项的规定，应认定原告与被告签订的投资协议书无效。二、原告的500000元投资款应由被告返还。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告与被告签订的《投资协议书》被本院依法确认协议无效后，理应由被告向原告返还500000元投资款，故原告要求被告返还投资款500000元的诉讼请求，本院依法予以保护。关于原告要求被告支付投资款利息的诉讼请求，根据投资协议书中的表述，“乙方（常福善）经过考察后，认为兰州宝裕建材有限责任公司，投资环境与企业发展前景良好，拟向该公司投资”。据此可以反映原告对被告的身份及兰州宝裕建材有限公司的企业情况应该是做了充分的考察的，但实际上本案原告在投资前并未调查、了解兰州宝裕建材有限责任公司是否成立；原告也疏于对被告身份及对兰州宝裕建材有限责任公司企业工商登记状况的查询，对被告是否具有兰州宝裕建材有限责任公司股东身份也并未进行核实，故原告对造成投资协议书的无效，具有一定过错责任。其利息损失应由其自行承担。三、第三人王惠林与原告并无权利义务关系，在本案中并不具有过错，其不负有返还投资款的义务。本案中，原告诉请第三人返还投资款并承担利息损失，但第三人是根据原告与被告签订的投资协议书代收款的，原告是基于被告的指定将投资款5000000元打入第三人账户的，对此，原告并无异议，原告在起诉状中也予以了自认。第三人是按照被告的要求代为收款，原告与第三人之间并未有合同关系，双方也不存在权利义务关系。根据民事活动中合同相对性原则，该投资协议书约束的是原告和被告，并不能约束第三人，第三人并不负有返还投资款的义务。原告请求第三人返还投资款缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，原告与被告签订的投资协议书因违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法确认该协议无效。协议无效后，被告理应向原告返还借款500000元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项；第五十八条之规定，判决如下：一、依法确认原告常福善与被告许建国于2011年9月3日签订的《投资协议书》无效；二、被告许建国于本判决生效后10日内返还常福善投资款500000元；三、驳回原告的其他诉讼请求；四、驳回原告对第三人王惠林的诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10004元，由被告承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张永强代理审判员  唐晓云人民陪审员  靳 果二〇一六年十一月十五日书 记 员  李沛璐