宁波市海曙区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0203民初2840号原告：中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司。统一社会信用代码91330000717611474R。住所地：杭州市延安路***号*****层。代表人：胡德，该分公司总经理。委托代理人：陈璐，浙江红邦律师事务所律师。被告：宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司。组织机构代码74219551-3。住所地：宁波市北仑区大矸镇工业科技园区。法定代表人：赵平，公民身份号码3302061973********。被告：赵平，男，1973年3月27日出生，汉族，住宁波市北仑区。被告：宁波业盛金属材料有限公司。组织机构代码66206400-3。住所地：宁波市北仑区大碶茅洋山路**号*幢*号。法定代表人：赵平，公民身份号码3302061973********。被告：宁波航信码头有限公司。组织机构代码78043531-1。住所地：宁波市北仑区白峰镇屺峙村。法定代表人：贺佩峰。被告：宁波市镇海光鑫机械制造有限公司。组织机构代码74735438-4。住所地：宁波市镇海区九龙湖镇三星工业区。法定代表人：吴伟江，该公司执行董事。被告：宁波市镇海声光金属型材有限公司。组织机构代码14437356-X。住所地：宁波市镇海区蟹浦镇觉渡村。法定代表人：吴伟江，该公司执行董事。上述两被告的共同委托代理人：刘斌，上海市南星律师事务所律师。被告：宁波市北仑模具压铸有限公司。组织机构代码X1012866-5。住所地：宁波市北仑区大碶模具路**号。法定代表人：庄胜祥，该公司总经理。委托代理人：沈松儿，浙江迪盛律师事务所律师。被告：刘飞，女，1981年10月10日出生，汉族，住宁波市北仑区。原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司为与被告宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司（以下简称金园公司）、赵平、宁波业盛金属材料有限公司（以下简称业盛公司）、宁波航信码头有限公司（以下简称航信公司）、宁波市镇海光鑫机械制造有限公司（以下简称光鑫公司）、宁波市镇海声光金属型材有限公司（以下简称声光公司）、宁波市北仑模具压铸有限公司（以下简称北仑模具公司）、刘飞金融不良债权追偿纠纷，于2016年7月12日向本院起诉，诉请：1.被告金园公司归还原告借款本金28966990.28元、并支付利息、罚息和复利（暂计至2015年5月20日的利息、罚息和复利合计为2653713.69元，之后分别以28966990.28元、1000800元为基数按照年利率10.08%计算罚息和复利至款项实际清偿之日止）；2.原告有权就被告赵平名下位于宁波市北仑区大矸耀华家园19幢202室的房地产折价、拍卖或变卖所得价款在主债权2000000元的最高额范围内优先受偿；3.被告赵平、业盛公司、航信公司及刘飞对被告金园公司的上述全部债务承担连带清偿责任；4.被告光鑫公司、声光公司及北仑模具公司对被告金园公司的上述债务在主债权10000000元的最高额范围内承担连带清偿责任。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭进行审理。因部分被告下落不明，本案依法公告送达。审理期间，根据原告的申请，本院依法作出裁定，对各被告采取了财产保全措施。本院于2016年11月14日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人陈璐，被告光鑫公司、声光公司的共同委托代理人刘斌，被告北仑模具公司的委托代理人沈松儿到庭参加诉讼。被告金园公司、赵平、业盛公司、航信公司、刘飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。被告光鑫公司、声光公司共同答辩称：两被告为涉案债务提供保证担保是事实，但认为原告直接以报纸公告方式通知债务人及担保人债权转让事宜并不合适，应在电话、邮寄或其他方式无法通知到的情况下再采取报纸公告。被告北仑模具公司答辩称：赞同被告光鑫公司、声光公司的上述答辩意见，另答辩如下：1.被告金园公司已归还贷款本金1033009.72元，另被告赵平以其名下房地产提供抵押担保，故被告北仑模具公司承担连带清偿的金额应是扣除上述1033009.72元及房地产价款后的金额，而非10000000元。2.涉案借款系以贷还贷，并非合同中约定的流动资金或购买材料款，原债权人违反了相关法律法规及借款合同的约定，加重了担保人的责任，故原告对此应承担部分责任。3.原告应先行处置被告金园公司，及其关联企业业盛公司、航信公司，及法定代表人赵平和其妻子刘平的财产，对于剩余不足清偿部分，被告北仑模具公司愿与原告协商解决。4.目前被告北仑模具公司经营困难，宁波市北仑区人民政府金融办为此召开专题协调会议，要求各方采取帮扶措施，妥善处置贷款担保弱化问题，化解资金困难，故希望法院和原告给予被告北仑模具公司特殊支持，帮其共渡难关。本院经审理认定如下事实：2011年10月12日，被告赵平与上海银行股份有限公司宁波分行（以下简称上海银行宁波分行）签订编号为ZDB30111052706的《最高额抵押合同》一份，合同约定：被告赵平以其名下位于宁波市北仑区大矸耀华家园19幢202室的房地产【房产证号：甬房权证仑（开）字第××号，土地证号：仑国用（2004）字第0452**号】提供最高额抵押担保，担保的主债权为上海银行宁波分行与被告金园公司自2011年10月12日起至2014年10月12日止的期间内所订立的一系列综合授信、贷款、项目融资、票据承兑等具体合同所形成的债权本金；担保的主债权余额最高不超过2000000元；抵押担保范围包括债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用（包括但不限于开征手续费、信用证修改费、承兑费等）及债权实现费用（包括但不限于催收费用、案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、拍卖费等）以及债务人给债权人造成的其他损失。2011年10月14日，双方办理了抵押登记手续。2014年3月11日，被告光鑫公司、声光公司、北仑模具公司分别与上海银行股份有限公司宁波海曙支行（以下简称上海银行海曙支行）签订《最高额保证合同》，约定：该三被告自愿提供最高额保证担保，担保的主债权为上海银行海曙支行与被告金园公司自2014年3月11日起至2015年3月10日止的期间内所订立的一系列综合授信、贷款、项目融资、票据承兑等具体合同所形成的债权本金；担保的主债权余额最高不超过10000000元。2014年3月11日，被告业盛公司、航信公司、赵平及刘飞分别与上海银行海曙支行签订《最高额保证合同》，约定：该四被告自愿提供最高额保证担保，担保的主债权为上海银行海曙支行与被告金园公司自2014年3月11日起至2015年3月10日止的期间内所订立的一系列综合授信、贷款、项目融资、票据承兑等具体合同所形成的债权本金；担保的主债权余额最高不超过30000000元。上述《最高额保证合同》均约定：保证期间为主合同项下每笔债务履行期限届满之日起2年；保证方式为连带责任保证；保证范围包括债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金，与主债权有关的所有银行费用（包括但不限于开征手续费、信用证修改费、承兑费等）及债权实现费用（包括但不限于催收费用、案件受理费、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、拍卖费等）以及债务人给债权人造成的其他损失。2014年3月11日，被告金园公司与上海银行海曙支行签订编号为307140005的《综合授信合同》一份，合同约定：被告金园公司向上海银行海曙支行申请的授信额度为30000000元，用于流动资金贷款，授信期限自2014年3月11日起至2015年3月10日止。2014年3月12日，被告金园公司与上海银行海曙支行签订编号为307140005001的《流动资金借款合同》一份，合同约定：被告金园公司向上海银行海曙支行借款30000000元，借款用途限于购材料款，借款期限自2014年3月12日起至2014年9月12日止；贷款年利率为6.72%，即中国人民银行公布的半年期基准年利率上浮20%，在本合同有效期内执行浮动利率，如遇基准利率调整，贷款人根据中国人民银行基准利率的变化按本合同约定的浮动幅度按季调整，逾期罚息利率为贷款利率的150%；按月结息，结息日为每月公历20日，付息日为结息日的次日；借款人发生逾期还款的，贷款人对违约部分的金额按日计收罚息；对贷款期内不能按期支付的利息按本合同利率按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。2014年3月12日、3月13日、3月14日，上海银行海曙支行共计向被告金园公司发放贷款30000000元，到期日均为2014年9月12日。贷款发放后，被告金园公司未按约还本付息，仅于2015年3月12日归还本金1033009.72元。2015年6月19日，上海银行股份有限公司与原告签订《金融不良资产债权转让合同》一份，约定上海银行股份有限公司将其拥有的若干金融不良资产转让给原告，其中包括上述编号为307140005001的《流动资金借款合同》及上述抵押和保证合同。2015年6月19日，上海银行海曙支行就涉案债权与原告签订《不良资产转让协议》一份，约定：上海银行海曙支行将其对被告金园公司的上述债权转让给原告，截止转让基准日2015年5月20日的本金余额为28966990.28元、利息余额为2653713.69元。同年7月21日，原告与上海银行股份有限公司在《浙江法制报》刊登《债权转让通知暨债务催收联合公告》，通知主债务人和担保人债权转让事项。在公告中，原告作为债权的受让方，要求公告清单所列借款人及其担保人，从公告刊登之日起立即向原告履行还本付息义务或相应的担保责任。但被告金园公司至今未向原告清偿债务，其余各担保人亦未履行担保责任。本院认为：上海银行海曙支行与被告金园公司签订的《综合授信合同》、《流动资金借款合同》，与被告赵平签订的《最高额抵押合同》，与各被告签订的《最高额保证合同》，以及与原告签订的《不良资产转让协议》等，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。上海银行海曙支行向被告金园公司依约发放贷款后，被告金园公司未按约偿还借款本息，其行为已构成违约，上海银行海曙支行有权要求其归还借款本金，并支付按合同约定计算的利息、罚息和复利。被告赵平自愿以其名下房地产为涉案债务提供最高额抵押担保，故抵押权人有权依法以其折价、拍卖或变卖所得价款在约定的最高额担保范围内优先受偿。各被告自愿为上述债务提供连带责任保证担保，故依法应在约定的最高额担保范围内对涉案债务承担连带清偿责任。各被告在承担相应担保责任后，有权向被告金园公司追偿。现上海银行海曙支行与原告签订债权转让协议，将其对被告金园公司享有的主债权及其担保权利依法转让给原告，并在报纸上刊登公告通知各被告债权转让的事实，债权转让已依法生效，原告已受让该主债权，并取得与该主债权有关的保证、抵押等从权利。因此，原告有权要求被告金园公司清偿债务，并要求其余各被告承担相应的担保责任。庭审中，原告明确其诉请中的主债权金额系指本金，该本金所对应的利息、罚息和复利担保人亦应承担担保责任，上述主张符合合同约定，故本院予以支持。涉案债权转让合法有效，故对到庭被告关于原告直接以报纸公告方式通知债权转让事宜不妥的抗辩意见，本院不予采纳。另被告北仑模具公司抗辩称涉案贷款系以贷还贷，因其未提供相关证据予以证明，故本院不予采纳。因《最高额保证合同》中约定，如被担保债权项下存在任何其他物的担保，债权人有权选择行使其他物的担保或要求保证人承担保证责任，保证人放弃对其他物的担保、担保顺位和本保证责任履行的先后次序的抗辩权，故对被告北仑模具公司提出的其承担连带清偿责任的金额应扣除抵押物价值的抗辩意见，本院不予采纳。被告北仑模具公司还提出其承担连带清偿的金额应扣除被告金园公司归还的1033009.72元本金，因缺乏依据，本院亦不予采纳。被告金园公司、赵平、业盛公司、航信公司、刘飞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司归还原告中国信达资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金28966990.28元，并支付利息、罚息、复利（暂计至2015年5月20日的利息、罚息和复利合计为2653713.69元，自2015年5月21日起分别以28966990.28元、1000800元为基数按照年利率10.08%计算罚息、复利至款项实际清偿之日止），上述款项于本判决生效之日起十日内付清；二、原告对被告赵平名下的位于宁波市北仑区大矸耀华家园19幢202室的房地产【房产证号：甬房权证仑（开）字第××号，土地证号：仑国用（2004）字第0452**号】享有抵押权，有权以其折价、拍卖或变卖所得价款在约定的最高额抵押范围内优先受偿；三、被告赵平、宁波业盛金属材料有限公司、宁波航信码头有限公司、宁波市镇海光鑫机械制造有限公司、宁波市镇海声光金属型材有限公司、宁波市北仑模具压铸有限公司、刘飞对被告宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司的上述第一项付款义务分别在约定的最高额担保范围内承担连带清偿责任；上述各被告承担担保责任后，有权向被告宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费186635元，保全费5000元，合计191635元，由被告宁波市北仑区金园不锈钢材料有限公司、赵平、宁波业盛金属材料有限公司、宁波航信码头有限公司、宁波市镇海光鑫机械制造有限公司、宁波市镇海声光金属型材有限公司、宁波市北仑模具压铸有限公司、刘飞共同负担（其中被告宁波市镇海光鑫机械制造有限公司、宁波市镇海声光金属型材有限公司、宁波市北仑模具压铸有限公司共同负担其中的受理费90000元及保全费5000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  朱淑君代理审判员  单慧慧人民陪审员  吴颖芳二〇一六年十一月二十一日代书 记员  孔文静本案引用的法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。