辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0711民初516号原告：锦州锦开电器集团有限责任公司，住所地锦州市太和区。法定代表人：李志山，该公司董事长。委托诉讼代理人：金东侠，该公司法律顾问。被告：中国西电集团公司，住所地陕西省西安市高新区。法定代表人：张雅林，该公司总经理。委托诉讼代理人：石浩、任宏伟，系陕西博硕律师事务所律师。被告：西安西电鹏远重型电炉制造有限公司，住所地陕西省西咸新区。法定代表人：刘延，该公司执行董事。委托诉讼代理人：石浩、任宏伟，系陕西博硕律师事务所律师。原告锦州锦开电器集团有限责任公司(以下简称锦开公司)与被告中国西电集团公司(以下简称西电集团公司)加工承揽合同纠纷一案，本院于2016年5月4日受理后，原告锦开公司于2016年5月16日申请追加西安西电鹏远重型电炉制造有限公司(以下简称西电鹏远公司)为被告，本院于2016年5月19日作出参加诉讼通知书，通知西电鹏远公司为本案被告参加诉讼。被告西电鹏远公司、被告西电集团公司于2016年6月6日提出管辖权异议申请，本院于2016年8月2日作出(2016)辽0711民初516号民事裁定，驳回被告西电集团公司、西电鹏远公司的管辖权异议，西电鹏远公司不服提出上诉，锦州市中级人民法院于2016年9月30日作出(2016)辽07民辖终53号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦开公司的委托诉讼代理人金东侠、被告西电集团公司及西电鹏远公司的委托诉讼代理人石浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告锦开公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告西电鹏远公司给付报酬款136400元及相应逾期付款违约金45830元(自2012年3月10日至2016年11月21日止，按中国人民银行同期贷款利率并加收30%的利息)；2、被告西电集团公司负连带责任；3、由被告承担诉讼费。事实和理由：原告与西安鹏远重型电炉制造有限公司(以下简称西安鹏远公司)从2004年开始至2010年共签订五份合同，合同总金额433.92万元，其中2008年签订的合同中需要到沙特现场服务，服务费1.74万元约定由西安鹏远公司承担，因此合同总额为435.66万元，西安鹏远公司分27次支付给原告422.02万元，尚欠原告13.64万元。西安鹏远公司于2014年11月21日在工商局登记注销，原告未收到过西安鹏远公司的任何通知，因西电集团公司是西安鹏远公司的独资股东，因此西电集团公司应承担清偿责任。诉讼中，西电集团公司给原告出具证明文件，方才得知西安鹏远公司被西电鹏远公司吸收合并，因此要求西电鹏远公司承担给付欠款责任，西电集团公司承担连带责任。被告西电集团公司辩称，1、锦开公司的诉请同时涉及承揽合同与清算责任两种法律关系，不具备合并审理的事实和法律依据，应当分别立案，分别审理；2、清算并非公司合并的法定必经程序，锦开公司的诉请缺乏法律依据；3、案涉公司合并已履行法定的公告程序，并未损害锦开公司权益。综上，锦开公司要求西电集团公司承担清偿责任缺乏基本的事实和法律依据。请贵院驳回锦开公司的起诉。被告西电鹏远公司辩称，1、锦开公司的诉请同时涉及承揽合同与清算责任两种法律关系，不具备合并审理的事实和法律依据，应当分别立案，分别审理；2、对合同总额、已支付款项无异议，对利息起算的时间有意见，应从最后一次付款的时间开始计算，双方对于逾期付款的违约责任没有约定，如果被告逾期付款，应该依法赔偿原告造成实际损失是中国人民银行同期贷款利息，不应该加收30%。请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：自2014年7月起，原告与西安鹏远公司建立业务关系，西安鹏远公司向原告定作高压开关设备，至2010年12月双方共签订五份加工承揽合同，合同总金额433.92万元，五份合同均约定质保期一年，最后一份合同约定的交货时间为2011年3月10日，结算方式为合同生效后一周内付合同总价的30%预付款、设备发货前付30%发货、设备到现场热调合格付30%、10%为质保金在质保期一年满结清全部货款。在履行双方2008年签订的合同过程中，因需要原告方派技术人员去沙特现场服务，双方协商西安鹏远公司承担原告方所派人员在国外的期间的交通费、生活费并支付出差补助费每天300元，原告方派技术人员潘锦军出差沙特58天，西安鹏远公司按约定负担了潘锦军在国外的交通费、生活费，但未支付潘锦军出差补助1.74万元，原告已按双方约定的标准将出差补助支付给潘锦军。原告均按约定履行了合同义务，西安鹏远公司已付原告报酬422.02万元，西安鹏远公司尚欠原告13.64万元。2014年4月被告西电鹏远公司与西安鹏远公司签订了公司吸收合并协议，并于2014年4月4日在《陕西工人报》上刊登了公司合并公告，西安鹏远公司的债权债务由被告西电鹏远公司承继，西安鹏远公司于2014年11月21日在工商行政管理机关办理了注销登记。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。定作人应当按照约定的期限支付报酬。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币借款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定处理；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。本案原告与西安鹏远公司所订立的加工承揽合同合法有效，受法律保护，原告按约定履行了合同义务，西安鹏远公司却未按合同约定给付报酬，故西安鹏远公司应承担支付报酬并赔偿违约金的违约责任，因西安鹏远公司与被告西电鹏远公司合并，故西安鹏远公司的合同义务应由合并后的法人即被告西电鹏远公司承继。原告要求被告西电鹏远公司自最后一次合同约定的应付款项的次日起按中国人民银行同期同类人民币借款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至开庭日止的违约金，符合法律规定。被告西电集团公司虽为西安鹏远公司的独资股东，因西安鹏远公司与西电鹏远公司是吸收合并，西安鹏远公司的债权债务由被告西电鹏远公司承继，故出资股东并无法定的清算义务，企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人，被告西电鹏远公司是本案适格的被告，被告西电集团公司不是本案适格的被告，也不应承担本案的民事责任。综上所述，对原告要求被告西电鹏远公司给付报酬人民币13.64万元及逾期付款违约金45830元的诉讼请求，本院予以支持，对原告要求被告西电集团公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百七十四条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十三条规定，判决如下：一、被告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司于判决生效后十日内给付原告锦州锦开电器集团有限公司报酬款136400元及逾期付款违约金45830元；二、驳回原告锦州锦开电器集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3808元，由被告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  谈德民审 判 员  曲莹莹人民陪审员  徐凤林二〇一六年十一月二十二日书 记 员  李 楠