青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2016）青0105民初2779号原告：青海青泰亮化工程有限公司。住所地：西宁市城北区朝阳市场9号楼。组织机构代码证：31089511-0。法定代表人：谢孔春，公司总经理。被告：余海明，男，藏族，自由职业，住青海省湟中县。公民身份证号码：×××。委托诉讼代理人：郭超，青海佳一律师事务所律师。委托诉讼代理人：何雷，青海佳一律师事务所律师。原告青海青泰亮化工程有限公司（以下简称青泰公司）与被告余海明劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员仙军文适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青泰公司法定代表人谢孔春、被告余海明及其委托代理人何雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告青泰公司诉称，2016年10月9日，原告收到西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会城中劳人仲字（2016）第146号裁决书。原告不服该裁决。一、2015年12月8日，被告经人介绍受雇于原告处从事临时工，当日工作前准备阶段，因被告无工作经验致使其失误摔伤，在受伤治疗期间，原告积极给予被告及时有效的治疗，但并不能由此认定原被告之间存在劳动关系。仲裁裁决书裁决原告按工伤六级计算各项工伤保险待遇支付给被告完全不成立。同时工伤认定通知书、工伤伤残鉴定结果未送达原告，对原告不产生法律效力，故原仲裁裁决程序错误。二、城南青海省工业学校P8全彩显示屏工程总承包方系青海九润科技设备有限公司，原告只是该工程的分包方，对于被告摔伤所受到的损害作为总承包方的青海九润科技设备有限公司应承担赔偿责任，而不应由原告承担。故西宁市城中区劳动人事仲裁委员会城中劳人仲字（2016）第146号裁决书认定事实不清，适用法律错误，且程序违法，特诉至法院，请求判令：一、确认原被告之间不存在事实劳动关系；二、原告无需支付被告各项工伤待遇188281.46元；三、被告承担诉讼费。被告余海明辩称，一、原被告存在劳动关系。2015年12月8日原告招聘被告参加工作，承诺待试用期过后签订劳动合同，但被告却在工作期间因公负伤，无法继续工作，后续原告为被告出具了《劳动关系证明》，并加盖了公司公章，没有再与被告签订书面劳动合同；被告前往西宁市人力资源和社会保障局认定工伤时，原告故意推诿拖延，在《认定工伤决定书》下达后，原告也没有在60日内提起行政复议，至今也没有提起行政诉讼，已经放弃了自己的权利；城中区劳动人事仲裁委员会在庭审中对被告提交的《劳动关系证明》、《认定工伤决定书》等相关证据经过原告质证，表示真实性、证明方向不持异议，仲裁委也认定为有效证据，由此证明，原被告之间存在劳动关系。二、依据劳动关系，原告应当支付被告各项工伤费用。综上，裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求法院支持仲裁裁决，即解除双方劳动关系；原告支付被告停工留薪期（7个月）工资42000元、交通费1940元、住院伙食补助费615元、劳动能力鉴定费1385.3元、住院期间护理费9316.36元、一次性伤残补助金49497.6元、一次性就业补助金41763.6元、一次性工伤医疗补助金41763.6元。原告青泰公司为主张其诉讼请求，当庭提交如下证据：西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会城中劳人仲字（2016）第146号裁决书。证明该裁决书认定劳动关系错误，要求法院撤销。被告余海明发表质证意见，对原告提交的裁决书的真实性没有异议，对证明方向有异议。该裁决书明确了双方劳动关系的存在。被告余海明为主张其反驳请求，当庭提交如下证据：1.被告身份证复印件一份。证明被告的主体资格。2.原告的营业执照及法人身份证复印件各一份。证明原告的用工主体资格。3.《劳动关系证明》一份。证明双方存在劳动关系。4.《认定工伤决定书》一份。证明被告构成工伤。5.《工伤鉴定表》一份。证明被告因工伤构成六级伤残。6.交通费发票。证明被告花费交通费1940元。7.《陪护证明》一份。证明被告住院期间需两人陪护。8.病历一份2页。证明被告住院41天。9.鉴定费发票一张。证明被告花费鉴定费1385.3元。原告青泰公司发表质证意见，对被告提交的证据1.2.8.9的真实性和证明方向没有异议；对证据3.6.7不予认可；对证据4.5的真实性没有异议，但认为因自己出差，没有及时提出复议。经审理查明，2015年12月8日，被告经人介绍在原告处工作，口头约定每天工资200元，原告未给被告办理工伤保险。当日，被告在工作中摔伤，事故发生后，被告在青海仁济医院住院治疗，住院时间自2015年12月8日至2016年1月18日，共计41天。2016年5月16日，被告经西宁市人力资源和社会保障局作出宁人社认字（2016）30号《认定工伤决定书》，认定余海明为因工负伤，被告在法定期限内未申请复议，也未提起行政诉讼。2016年7月4日，西宁市劳动鉴定委员会鉴定被告余海明致残等级为六级。双方因工伤待遇发生纠纷，被告余海明于2016年8月22日向西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求为：解除原被告之间的劳动关系；原告支付被告停工留薪期工资42000元、医疗费100元、交通费1940元、住院伙食补助费615元、劳动能力鉴定费1385元、住院期间护理费10578元、一次性伤残补助金96000元、一次性就业补助金81000元、一次性工伤医疗补助金81000元。该委于2016年9月28日作出城中劳人仲字（2016）第146号裁决书，裁决：1、原告与被告解除劳动关系；2、原告支付被告停工留薪期工资42000元、交通费1940元、住院伙食补助费615元、劳动能力鉴定费1385.3元、住院期间护理费9316.36元、一次性伤残补助金49497.6元、41763.6元、一次性工伤医疗补助金41763.6元；3、被告其他请求不予支持。原告不服该裁决书，于2016年10月24日诉至本院。以上事实有西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会城中劳人仲字（2016）第146号《裁决书》、《认定工伤决定书》、《西宁市职工工伤与职业病致残程度鉴定表》、原告营业执照、青海仁济医院住院病历、出院证及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，一、关于原被告之间劳动关系是否成立，被告是否应认定构成工伤，原告是否是适格的用工单位。1、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。就本案而言，用人单位原告青泰公司因安装电子显示屏而临时雇佣被告，并约定报酬为一天200元，可以认定被告的工作时间、地点和工作内容均受用人单位安排、管理和约束，报酬也是用人单位给付的，因此，双方之间构成劳动关系。2、被告在工作时间和工作地点内，因工作原因摔伤，由西宁市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，原告在法定期限内未申请复议、提起诉讼，应当确认被告余海明为因工负伤。3、《劳动合同法》第二条规定："中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法"。原告青泰公司系具有独立法人资格的企业，是适格的用工主体。二、关于被告的工资如何认定的问题。《工伤保险条例》所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因被告系原告临时聘用，且被告在工作当天就摔伤，无法确定月薪的具体工资是多少的。双方口头约定每天工资200元，根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，确定被告日工资200元，月工资200元×20.83天（月工作日）＝4166元。三、关于被告主张的工伤赔偿范围及数额的认定问题。1、解除劳动关系。被告余海明提出解除双方劳动关系，符合法律规定，本院予以支持；2、交通费。因无医疗机构出具需要转外就医的诊断证明，本院不予支持；3、住院伙食补助费。41天×15元/天＝615元，不违反法律规定，本院予以支持；4、住院期间的护理费。按2015年护理人员月平均工资3878元计算，41天（住院天数）×2人（护理人数）×3878元/30天＝10599.87元，被告依据裁决书主张9316.36元，本院予以支持；5、停工留薪期工资。4166元（月工资）×7个月（被告主张期间）＝29162元，本院予以支持；6、一次性伤残补助金。4166元（月工资）×16月（六级伤残）＝66656元，被告依据裁决书主张49497.6元，本院予以支持；7、一次性工伤医疗补助金。4166元（月工资）×13.5月（六级伤残）＝56241元，被告依据裁决书主张41763.6元，本院予以支持；8、一次性就业补助金。4166元（月工资）×13.5月（六级伤残）＝56241元，被告依据裁决书主张41763.6元，本院予以支持；9、鉴定费。被告余海明申请伤残等级鉴定花费1385.3元，本院予以支持。上述共计173503.46元。综上，被告因工负伤，应依法享受工伤保险待遇。被告的用人单位应承担民事责任，即被告余海明的工伤待遇应由原告青泰公司承担。根据国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十六条第一款第（一）项、第二款、《青海省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款、第一百三十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告青海青泰亮化工程有限公司与被告余海明的劳动关系；二、原告青海青泰亮化工程有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告余海明住院伙食补助费615元、住院期间的护理费9316.36元、停工留薪期工资29162元、一次性伤残补助金49497.6元、一次性工伤医疗补助金41763.6元、一次性就业补助金41763.6元、鉴定费1385.3元，共计173503.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，已减半收取5元，由原告青海青泰亮化工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 仙军文 二○一六年十一月二十三日书记员 姜 洁