文书内容广东省梅州市中级人民法院刑事裁定书（2016）粤14刑终193号原公诉机关广东省蕉岭县人民检察院。上诉人（原审被告人）邓晓锋，男，1991年10月24日出生于广东省蕉岭县，汉族，初中文化，无业，住广东省蕉岭县。2013年4月25日因犯盗窃罪被蕉岭县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；2014年因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被上杭县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元；同时撤销广东省蕉岭县人民法院（2013）梅蕉法刑初字第35号刑事判决对罪犯邓晓锋宣告缓刑一年的执行部分，对罪犯邓晓锋执行原判有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑十个月，拘役四个月，并处罚金人民币13000元。2014年8月9日刑满释放。2016年4月26日因涉嫌犯盗窃罪被蕉岭县公安局刑事拘留，2016年5月20日被蕉岭县公安局取保候审，同年9月22日经蕉岭县人民法院批准，次日被蕉岭县公安局执行逮捕。广东省蕉岭县人民法院审理广东省蕉岭县人民检察院指控原审被告人邓晓锋犯盗窃罪一案，于2016年9月29日作出（2016）粤1427刑初60号判决。宣判后，原审被告人邓晓锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人邓晓锋，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人邓晓锋于2016年3月12日下午在新铺镇郊区河堤公园边钓鱼时，看见河堤公园的工地上存放有河沙，便萌生将河沙盗走变卖，从中获利的念头。2016年3月13日下午，邓晓锋为盗取河沙，以3000元一晚的价格租用了一台挖掘机，并雇用平板车将挖掘机从皇马水泥厂运到新铺镇河堤公园的工地内。后通过杨某鹏以每车250元的运费雇用了林某雄、杨某玲、杨某明、杨某添四人的四辆泥头车载沙。2016年3月13日晚23时，邓晓锋让上述4人将泥头车开至河堤公园的工地内，后由邓晓锋驾驶挖掘机将卢某生堆放于此处的河沙钩上泥头车，运至新铺镇潘田村杉山邓晓锋自己的宝丰建材堆场，至次日凌晨4时许，邓晓锋一共从河堤公园内盗得河沙42车，共400多方。得手后，邓晓锋将盗得的河沙通过零售方式销赃，从中牟利人民币5000元。后经蕉岭县发展和改革局鉴定：被盗河沙价值人民币10000元。原判认定的上述事实，有书证、证人证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被告人的供述等证据证实。原判认为，被告人邓晓锋无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物，其行为已构成盗窃罪。被告人邓晓锋在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；被告人邓晓锋能主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚。被告人邓晓锋赔偿了被害人的损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：被告人邓晓锋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。上诉人邓晓锋上诉提出，本案量刑过重，应当判处过失犯罪或无罪，其并没有非法占有的目的，不属于故意犯罪。经审理查明：上诉人邓晓锋于2016年3月12日下午在新铺镇郊区河堤公园边钓鱼时，看见河堤公园的工地上存放有河沙（沙石混合体），便萌生将河沙盗走变卖，从中获利的念头。2016年3月13日下午，邓晓锋为盗取河沙，以3000元一晚的价格租用了一台挖掘机，并雇用平板车将挖掘机从皇马水泥厂运到新铺镇河堤公园的工地内。后通过杨某1以每车250元的运费雇用了林某、杨某3、杨某2、杨某4四人的四辆泥头车载沙。2016年3月13日晚23时，邓晓锋让上述4人将泥头车开至河堤公园的工地内，后由邓晓锋驾驶挖掘机将卢某堆放于此处的河沙钩上泥头车，运至新铺镇潘田村杉山邓晓锋自己的宝丰建材堆场，至次日凌晨4时许，邓晓锋一共从河堤公园内盗得河沙42车，共400多方。得手后，邓晓锋将盗得的河沙通过零售方式销赃，从中牟利约人民币5000元。后经蕉岭县发展和改革局鉴定：被盗河沙价值人民币10000元。另查明，2016年4月26日，上诉人邓晓锋到蕉岭县公安局新铺派出所投案自首；且已赔偿被害人损失，取得被害人谅解。上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：1、被害人卢某的陈述，证实其在新铺镇象岭村石窟河河堤建设的施工现场被盗沙砾石400多方。新铺镇象岭村石窟河道的工程是广东电白建设集团有限公司从省水务厅中标并承办的，其于去年10月在电白公司承包了从新铺拦河电站到象岭村河道1.6公里河道的这段。建设河堤前期要先清理河道，其被盗砂砾石是从其承包的1.6公里河段清理河道时挖上来的，用来回填建设河堤，不是用来销售的。建设河堤的前期一定要先清理相关的河道，蕉岭县水务局也同意其施工就地取材，所以其施工中在相应的河道内挖砂砾石是合法的。其工地的沙砾石是在2016年3月13日晚上被盗的，总共被盗沙砾石400多方，损失价值约20000多元。2、证人叶某的证言及辨认笔录，证实2016年03月13日下午16时左右，其在蕉岭县新铺镇皇马水泥厂工地做事，其接到“小锋鸟”的电话，说要租用其的200型的钩机去开工，其就问他是不是给现金，“小锋鸟”说是给现金，其就答应租挖掘机给他，当时租用价格是一天3000元。“小锋鸟”说当天下午16时左右他会叫徐某开拖车过皇马水泥厂载挖掘机。当天下午17时左右，徐某打电话给其，问其挖掘机在哪里，是“小锋鸟”叫他过来载挖掘机的。当天下午大约17时30分，徐某就开了一辆载挖掘机的平板车来到皇马水泥厂，接着其就带徐某去挖掘机的所在位置，然后其把挖掘机开上徐某的平板车上，徐某就驾驶平板车载着挖掘机离开了。第二天早上约8时左右，其到皇马水泥厂后山工地开工，看到其昨天租给“小锋鸟”的挖掘机已经放回了原地。在“小锋鸟”租其挖掘机十天后，其致电给他问租挖掘机租金的事情，他说目前经济紧张，要过一段时间才把租金给其。叶某辨认出上诉人邓晓锋就是向其租挖掘机的男子。3、证人杨某1的证言及辨认笔录，证实其帮邓晓峰联系四辆货车运沙。2016年3月中旬的一天，“小锋鸟”打电话给其，他说帮他联系四辆货车到新铺镇原“油四”沙场装沙后，将沙运到新铺镇潘田村“小锋鸟”的堆沙场，每车的运费为250元。当天中午其便叫其爸杨某3叫了两辆货车，加上其爸的车总共三辆车，接着其便打电话告诉“小锋鸟”其先叫了三辆车去运，到时不够再叫。“小锋鸟”说不行，要其多叫一辆车过去。当天傍晚其便打电话叫杨渊添一起去运沙。当天晚上11时左右，其打电话给“小锋鸟”，问他是否可以出发了，“小锋鸟”说他已经在沙场了。其便打电话通知四名司机下新铺去运沙，当天晚上其没有跟车到新铺去。2016年3月底，其问其爸当时去新铺运沙四辆车总共走了多少车次，其爸说当晚总共走了42车次。四辆货车装满的情况下可以装下13方左右的沙，总共运了546方左右。过了一两天，其打电话问“小锋鸟”什么时候跟其结运费，其告诉他总共42车次，共10500元，“小锋鸟”说过几天再跟其结。2016年4月初，其打电话给“小锋鸟”要他结清运沙的运费，“小锋鸟”要了其的银行账号后当天就将10000元运费打到其帐上去了，“小锋鸟”说剩下的500元过两天到新铺镇潘田村“小锋鸟”堆沙场结，但之后其也一直没去“小锋鸟”堆沙场拿那500元。其不知道“小蜂鸟”叫其帮忙联系货车到新铺镇运的沙是属于谁的，其也一直都没有问过他。因为在晚上开货车运沙是一件很正常的事情，所以当时其没有质疑为何要晚上去运载砂砾石。运载砂砾石的运费是每车250元。当时我联系货车司机时就跟司机说清楚了是每车250元的运费，是市价。其爸的运费还有500元没有结清外，其已经将各个货车司机的运费结清。杨某1辨认出上诉人邓晓锋就是叫其帮他雇用土方车去载沙的“小锋鸟”。4、证人林某的证言，证实2016年3月13日下午约16时，其接到杨某3的电话，说今天晚上开其的车到新铺去载沙，并跟其说钱是现结的，其就答应了。其不清楚其去载的沙是谁的，但杨某3跟其说是搞水利工程的。2016年3月13日当晚20时左右，其把车开到蕉城镇臾乐杨某4家门口等杨某3。其先致电杨某3，杨某3叫其先前往新铺，于是其就和杨某4先开车到新铺，杨某4行在前面。到达新铺后，我们就在新铺河堤边那个工地附近等了约两个小时，然后就开车进工地现场进行载沙，当晚一共四辆车去载沙，其是第二车。装好车后，其就驾车随杨某4到新铺潘田宝丰沙场卸下沙后再回工地载沙。一直载到2016年3月14日约凌晨四时。因工地的路况恶劣，不能再进去作业，杨某3就跟其说停工，然后其开车回家了。其当晚记得是载了10车，但杨某3统计给其的是9车。其听杨某3四辆车共计载了42车。杨某3叫其去载沙的运费当时没有谈，事后过了约一个星期，其打电话问杨某3索要载沙的运费，他说是每趟250元，但到目前为止还没有拿到运费。5、证人杨某2的证言，证实2016年3月13日下午，杨某3打电话叫其当天晚上开其的货车到新铺运沙，并说白天车多人多不安全，晚上运比较方便。当天晚上20时多，其开着车跟在杨某3车后直接来到新铺河堤公园一工地上，当时其看见工地上有一辆钩机和两辆泥头车正在装沙，杨某3吩咐其装好沙后跟着前面的车去卸沙。装好沙后，其便跟前面的车将沙运到了新铺潘田一石灰厂旁边的堆场。当晚其在那工地运沙直到次日凌晨三时左右就结束了，结束的时候其问了钩机师傅其总共装了多少车沙，钩机师傅告诉其总共八车。其的车每次可以运载12方左右的沙，总共运载了96方沙左右。其不知道运载的沙砾石是属于谁的，其只是为了赚取点运费，但当晚的运费到现在都还没有付给其。6、证人杨某3的证言，证实2016年3月13日晚，其儿子杨某1跟其说，要其晚上开土方车到新铺去载沙，载沙的运费每程250元，并让其再叫多三辆车。于是其打电话叫了杨某4、杨某2、“阿雄古”三名司机。我们当晚约21时30分就从蕉城叟乐出发，到达新铺约10时30分，我们当时停在新铺镇潘田村宝丰建材对面的路边等“小锋鸟”，后其开车直接到达工地现场。2016年3月13日约23时左右，其到达了工地，看到一名男青年坐在挖掘机的驾驶室内，他叫其把车开到挖掘机跟前，直接把沙挖进土方车内，车厢装满沙后，那名男青年就叫其把沙载到新铺镇潘田村宝丰建材堆场内，其一共载了10车。到2016年3月14日凌晨四点，我们四辆车共计载了42车次的沙。其不知道杨某1为何晚上去载沙，也不知道“小锋鸟”叫我们去载的沙是谁的。行驶路线是由新铺河堤公园工地内装好沙出发，然后经新铺大桥沿省道油坑方向行驶，再行驶约2.5千米到达了宝丰建材堆场，宝丰建材堆场的具体位置就是新铺潘田村。“小锋鸟”只付给其儿子杨某110000元的运费，还欠500元。7、证人徐某的证言及辨认笔录，证实2016年3月份的一天下午16时至17时左右，“小锋鸟”打电话给其，雇其到新铺镇皇马水泥厂拖一辆钩机给他做事用，当时讲好价钱是1200元。当天17时-18时左右，其从家里开着自己的平板车从蕉城臾乐来到新铺镇皇马水泥厂，其把钩机拖到新铺中学附近的路上时，把钩机从车上开下来交给“小锋鸟”。到第二天凌晨6时左右，“小锋鸟”又打电话给其，叫其过去把钩机拖回皇马水泥厂，后其把钩机拖回到皇马水泥厂。其不清楚“小锋鸟”用钩机做什么事的，其只是负责帮他拖挖掘机的。现在帮“小锋鸟”拖钩机的钱至今还没有付给其。徐某辨认出上诉人邓晓锋就是租其平板车载挖掘机的男子。8、证人杨某4的证言，证实2016年3月13日中午，杨某3的儿子“阿乌二”打电话叫其到新铺镇帮忙运沙，其跟他说下午要干活，于是便约到晚上到新铺去运沙。当天晚上大约20时多，其开着粤Ｍ×××××的货车来到约定好的“小锋鸟”的堆沙场等，当时杨某3的货车也在那里等。大约等了半个钟左右，其接到一个陌生的电话，叫其跟着一辆拖车走，并将装好的沙运到“小锋鸟”的沙场内，接着便有一辆载着钩机的拖车从其车边过去，其和杨某3也发动车跟着拖车来到新铺河堤公园一工地上。来到新铺河堤公园后，拖车上面的钩机便下来开始工作，其和杨某3便将车开过去装沙，之后还来了两辆货车过来一起装沙。当晚，其大约运了五六次沙到“小锋鸟”的沙场，其的车每次可以运载10方左右的砂砾石，到次日凌晨两三点其就结束回家了。当时其不知道到新铺镇河堤公园运载的沙砾石是偷来的，其只是为了赚点运费。9、户籍证明，证实上诉人邓晓锋的出生年月日及其他基本情况，案发时已达完全负刑事责任年龄。10、到案经过，证实2016年4月26日，上诉人邓晓锋到蕉岭县公安局新铺派出所投案自首。11、接受证据清单、收据、中标通知书、证明，证实卢某收到上诉人邓晓锋赔偿的工程沙款10000元整；广东电白建设集团有限公司中标的事实；卢某为新铺圩段新建堤围工程的工班负责人。12、谅解书，证实卢某对邓晓锋的行为表示谅解，希望对邓晓锋的行为从宽处理。13、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省蕉岭县新铺镇镇郊村河堤公园，现场勘验制图1张、照相5张。14、价格鉴定结论书，证实经鉴定，被盗400方沙砾石的价值为人民币10000元。15、上诉人邓晓锋的供述、辨认笔录、辨认现场笔录，证实其在2016年3月13日晚至2016年3月14日凌晨期间，在广东省蕉岭县新铺镇镇郊村河堤公园工地内，用租来的挖掘机和四辆土方车共偷了400多方砂砾石，过滤后剩下六成的沙，总共剩下240多方沙。其以每方70元的价格将过滤后的沙零售出去的，扣除挖掘机租赁费3000元以及运费10500元，获利5000多元。获利的钱财被其在生活中消费花掉了。其赔偿了卢某1万元原沙的钱，于2016年4月26日投案自首。2016年3月12日，其到新铺河堤公园工地处钓鱼，发现河堤公园的工地内有一堆原沙，其就想把该堆原沙偷到其在新铺潘田杉山宝丰建材的堆场。次日下午，其就打电话给“阿乌二”，叫他联系四辆土方车，在今天晚上帮其载沙，后其又打电话给“阿添二”叫他帮其到蕉城镇杨屋坝把一辆挖掘机载到新铺来。当晚十时多，“阿添二”就开自己的平板车载着挖掘机先来到新铺，我们当时在新铺大桥会了面，接着其叫“阿添二”先把挖掘机载到新铺河堤公园工地内，当时差不多晚上十一点了。后其又联系由“阿乌二”提供的一名土方车司机的电话，其联系到该名司机后，司机告诉其四辆土方车将在晚上十二时左右到新铺，我们约定在新铺大桥会合。当晚十二时左右，当其等到四辆土方车后，其就把他们直接带到河堤公园工地内。其亲自驾驶挖掘机将堆放在河堤公园工地内的原沙装到土方车车厢内，每装完一辆车就交待司机将沙载到新铺潘田村衫山宝丰建材堆场卸下再回来装第二车，一直载到当天凌晨四时多，共载了42车沙。当时由于路况无法继续作业，其就跟那几名司机说结束装运，土方车就由司机各自开回去，挖掘机也随即由“阿添二”驾驶的平板车拖走了。上诉人邓晓锋辨认出杨某1就是帮其雇车的“啊乌二”；辨认出作案现场位于蕉岭县新铺镇镇郊村河堤公园工地。本院认为，上诉人邓晓锋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人邓晓锋是累犯，依法应当从重处罚；上诉人邓晓锋有自首情节，依法予以从轻处罚；上诉人邓晓锋赔偿了被害人的损失并取得谅解，酌情予以从轻处罚。上诉人提出，其并没有非法占有的目的，不属于故意犯罪，应当判处过失犯罪或无罪。经查，上诉人在河堤公园发现工地存放有河沙后，租用了挖掘机和泥头车，在未经河沙所有人的同意下，将河沙盗回上诉人的堆场并销售牟利，其行为符合盗窃罪的犯罪特征，构成了盗窃罪。上诉人该上诉意见，理据不足，不予采纳。上诉人还提出，原审对上诉人的量刑过重。经查，原审根据上诉人属累犯、有自首情节、赔偿了被害人的损失并取得了谅解等因素对上诉人进行量刑，原审在法定幅度内的量刑并无不当，二审予以维持。上诉人该上诉意见，理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘庆新审 判 员  黄清波代理审判员  刘恩德二〇一六年十一月十七日书 记 员  丘素红