中华人民共和国上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初2877号原告：上海国储能源集团有限公司，住所地中华人民共和国上海市长宁区。法定代表人：顾觉新，执行董事。委托诉讼代理人：顾敏，女。委托诉讼代理人：陆婕，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：上海恩必尔管材有限公司，住所地中华人民共和国上海市奉贤区。法定代表人：汪云鹤，职务不详。被告：NBLINTERNATIONAL株式会社，住所地日本国大阪府泉南市。法定代表人：西野义则，董事长。委托诉讼代理人：李昌悦，上海阳光卓众律师事务所律师。原告上海国储能源集团有限公司与被告上海恩必尔管材有限公司、被告NBLINTERNATIONAL株式会社借款合同纠纷一案，本院于2016年1月19日立案后，依法适用普通程序，于同年10月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆婕、顾敏，被告NBLINTERNATIONAL株式会社委托诉讼代理人李昌悦均到庭参加诉讼。被告上海恩必尔管材有限公司经依法送达诉状、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海国储能源集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.上海恩必尔管材有限公司返还借款6,585,000元；2.上海恩必尔管材有限公司支付自各笔资金转账日至判决生效之日止，按年利率8%计算的资金占用费；3.上海恩必尔管材有限公司支付第一份合同项下300万元，自2014年9月18日至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的违约金，其余各笔款项自违约日起至判决生效之日止，按日千分之三计算的违约金；4.NBLINTERNATIOINAL株式会社就上海恩必尔管材有限公司上述第一、二、三项债务中49%的付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：上海国储能源集团有限公司前身上海中油企业集团有限公司于2013年10月25日与NBLINTERNATIONAL株式会社签订了合资合同，并于同年11月19日注册成立了上海恩必尔管材有限公司，注册资本为3,000万。合资公司的注册资金用于购买设备、模具、采购原材料及日常生产开支。2014年6月中旬，上海恩必尔管材有限公司资本金使用完毕，故其多次与上海国储能源集团有限公司签订借款合同，截至2015年3月25日借款合同金额达到679万元，实际到账金额为6,585,000元。2014年6月24日，上海恩必尔管材有限公司召开临时股东会，其股东即上海国储能源集团有限公司及NBLINTERNATIONAL株式会社达成股东会决议，称因公司经营现状，上海国储能源集团有限公司同意临时性借款给上海恩必尔管材有限公司，NBLINTERNATIONAL株式会社承诺若上海恩必尔管材有限公司无法到期归还上述借款的，其将按出资比例承担相应债务。后上海恩必尔管材有限公司到期未归还借款，致上海国储能源集团有限公司诉至本院。上海恩必尔管材有限公司未答辩。NBLINTERNATIONAL株式会社辩称，上海国储能源集团有限公司主张债务的依据不足，且根据上海恩必尔管材有限公司章程规定，董事会是公司的最高权力机构，重大事项应经全体董事一致通过，而本案中，未经过此程序。另根据现有证据，其仅应承担一般保证责任，而保证期间已过，故其不应再承担任何责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月，上海中油企业集团有限公司名称预先核准为上海国储能源集团有限公司，名称保留期自2013年4月19日至同年10月19日。同年10月25日，上海中油企业集团有限公司与NBLINTERNATIONAL株式会社签订《上海恩必尔管材有限公司合资合同》，约定二者合资成立上海恩必尔管材有限公司，注册资本为3,000万元，上海中油企业集团有限公司占注册资本51%，NBLINTERNATIONAL株式会社占注册资本49%。合资公司的最高权力机构为董事会，按章程决定一切重大事宜。董事会由五名董事组成，其中上海中油企业集团有限公司委派三名，NBLINTERNATIONAL株式会社委派两名。按照合资公司章程规定，对于重大问题应一致通过，方可做出决定，对其他事宜，可采用多数通过或简单多数通过决定。上海国储能源集团有限公司与上海恩必尔管材有限公司分别：1、于2014年6月16日签订《借款合同》，约定后者向前者借款300万元，借期自2014年6月18日至同年9月17日(借款无分期，具体日期以银行划款或付出日期为准)。2、于2014年8月1日签订《借款合同》，约定后者向前者借款50万元，借期自2014年8月1日至同年9月30日(借款无分期)。3、于2014年8月20日签订《借款合同》，约定后者向前者借款26万元，借期自2014年8月20日至同年9月19日(借款无分期)。4、于2014年9月1日签订《借款合同》，约定后者向前者借款95万元，借期自2014年9月1日至同年9月30日(具体日期和金额及资金占用费计算起止日以银行划款或付出日期为准)。5、于2014年11月11日签订《借款合同》，约定后者向前者借款63万元，借期自2014年11月12日至同年12月11日(具体日期和金额及资金占用费计算起止日以银行划款或付出日期为准)。6、于2014年12月1日签订《借款合同》，约定后者向前者借款100万元，借期自2014年12月1日至2015年2月28日(具体日期和金额及资金占用费计算起止日以银行划款或付出日期为准)。7、于2015年3月24日签订《借款合同》，约定后者向前者借款45万元，借期自2015年3月24日至同年4月23日(具体日期和金额及资金占用费计算起止日以银行划款或付出日期为准)。前述第1份至第4份合同均约定，上海恩必尔管材有限公司指定收款账号为开户银行：中国银行上海奉贤支行，银行账号：XXXXXXXXXXXX，第5份至第7份合同均约定，上海恩必尔管材有限公司指定收款账号为开户银行：中国银行上海奉贤支行，银行账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX33。上述合同均约定，借款用途为“流动资金流转”，资金占用费为年利率8%，每季度的20日进行结算。同时2014年6月16日《借款合同》约定，若上海恩必尔管材有限公司逾期不归还借款的，上海国储能源集团有限公司除有权提前终止合同、收回本金、主张违约责任外，有权参照银行规定按同期利率加收罚金；其余合同则均约定，若上海恩必尔管材有限公司逾期不归还本金，应每日按借款总额的千分之三向上海国储能源集团有限公司支付违约金。2014年6月16日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款200万元，记账回执的“摘要”处注明为“周转款”。同年6月18日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款100万元，记账回执的“摘要”处注明为“周转款”。同年8月1日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款5万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年8月5日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款12万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年8月7日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款30万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年8月20日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款3万元、26万元，记账回执的“摘要”处均注明为“周转款”。同年9月10日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款16万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年9月22日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款8万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年9月29日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款17万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年10月15日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款19万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年10月27日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款19万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年11月5日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款10万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。以上款项，上海国储能源集团有限公司均汇至上海恩必尔管材有限公司于中国银行上海奉贤支行XXXXXXXXXXXX的银行账号。同年11月12日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款33万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。2014年12月10日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款51万元，记账回执的“摘要”处注明为“周转款”。同年12月15日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款10万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年12月30日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款87,000元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。2015年1月8日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款46,000元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年1月15日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款97,000元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年1月29日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款3万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年2月13日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款15万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年2月16日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款15,000元，记账回执的“摘要”处注明为“往来周转款”。同年3月13日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款12万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。同年3月25日，上海国储能源集团有限公司向上海恩必尔管材有限公司汇款45万元，记账回执的“摘要”处注明为“往来款”。以上款项，上海国储能源集团有限公司均汇至上海恩必尔管材有限公司XXXXXXXXXXXXXXXXXXX33的银行账号。2014年6月24日，上海国储能源集团有限公司与NBLINTERNATIONAL株式会社召开上海恩必尔管材有限公司临时股东会，签署股东会决议，确认：1、鉴于公司经营发展现状，中方股东同意根据需要临时性借款给公司，同意在公司向银行借款时提供担保。2、公司日方股东同意，如果上述借款或者担保发生公司到期无法归还的情况，中方股东的损失根据股东各方出资比例进行承担。另，2015年5月，上海国储能源集团有限公司因与上海恩必尔管材有限公司、NBLINTERNATIONAL株式会社借款合同纠纷一案诉至本院，同年11月24日，上海国储能源集团有限公司撤回该案起诉。审理中，NBLINTERNATIONAL株式会社称，上海国储能源集团有限公司提交的汇款凭证中涉及的金额与其提交的《借款合同》中涉及的金额并不匹配，故仅对汇款凭证中注明为“周转款”的款项及2015年3月25日汇款的45万元，认可系上海国储能源集团有限公司与上海恩必尔管材有限公司之间的系争借款，其余款项则非本案讼争的借款。上海国储能源集团有限公司对此则称，除本案系争的借款，其与上海恩必尔管材有限公司无其他业务关系。以上事实，有借款合同、汇款凭证、股东会决议、工商材料、当事人的陈述等证据证实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。上海国储能源集团有限公司提交了其与上海恩必尔管材有限公司签订的《借款合同》及相应的汇款凭证，虽然NBLINTERNATIONAL株式会社辩称，上海国储能源集团有限公司提交的汇款凭证中涉及的金额与其提交的《借款合同》中涉及的金额并不匹配，故其仅对汇款凭证中的部分款项认可系上海国储能源集团有限公司与上海恩必尔管材有限公司之间的系争借款，但本院注意到，上海国储能源集团有限公司称，除本案系争的借款，其与上海恩必尔管材有限公司无其他业务关系，NBLINTERNATIONAL株式会社对此也未能提交反驳证据，更为重要的是，上海国储能源集团有限公司提交的汇款凭证中涉及的款项均系根据系争《借款合同》约定的账号予以汇入，故NBLINTERNATIONAL株式会社的相关辩称本院不予采信，故上海国储能源集团有限公司要求上海恩必尔管材有限公司归还借款并承担违约责任的诉讼请求，本院予以支持，但本院将根据款项汇入的实际情况认定相关事实和违约责任。至于上海国储能源集团有限公司要求上海恩必尔管材有限公司承担按年利率8%承担资金占用费的诉讼请求，则应以合同约定的期限为准，而上海国储能源集团有限公司关于要求上海恩必尔管材有限公司承担合同期外资金占用费及违约金的要求，根据我国法律规定，不应超出年利率24%，对此本院予以调整。另根据上海国储能源集团有限公司与NBLINTERNATIONAL株式会社于2014年6月24日签署的股东会决议，后者确认，如果借款发生上海恩必尔管材有限公司到期无法归还的情况，中方股东的损失根据股东各方出资比例进行承担，此系NBLINTERNATIONAL株式会社对上海国储能源集团有限公司作为中方股东，出借给上海恩必尔管材有限公司款项的债务承担约定，故NBLINTERNATIONAL株式会社有关其仅承担一般保证责任，且保证期间已过的辩称，本院不予采信。NBLINTERNATIONAL株式会社关于本案系争借款未按照上海恩必尔管材有限公司章程的规定，经全体董事一致通过的辩称，由于上海恩必尔管材有限公司的全部股东已以股东会决议的方式，对系争债务的承担予以了认可和约定，故该辩称本院亦不予采信。审理中，上海恩必尔管材有限公司经本院依法传唤未到庭，视为其自行放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、上海恩必尔管材有限公司应于本判决生效后十日内归还上海国储能源集团有限公司借款6,585,000元；二、上海恩必尔管材有限公司应于本判决生效后十日内支付上海国储能源集团有限公司资金占用费102,633元；三、上海恩必尔管材有限公司应于本判决生效后十日内支付上海国储能源集团有限公司以借款本金300万元为基数，自2014年9月18日起；以借款本金5万元为基数，自2014年10月1日起；以借款本金12万元为基数，自2014年10月5日起；以借款本金30万元为基数，自2014年10月7日起；以借款本金3万元为基数，自2014年10月20日起；以借款本金26万元为基数，自2014年9月20日起；以借款本金16万元为基数，自2014年10月10日起；以借款本金8万元为基数，自2014年10月22日起；以借款本金17万元为基数，自2014年10月29日起；以借款本金19万元为基数，自2014年11月15日起；以借款本金19万元为基数，自2014年11月27日起；以借款本金10万元为基数，自2014年12月5日起；以借款本金33万元为基数，自2014年12月12日起；以借款本金51万元为基数，自2015年3月10日起；以借款本金10万元为基数，自2015年3月15日起；以借款本金87,000元为基数，自2015年3月30日起；以借款本金46,000元为基数，自2015年4月8日起；以借款本金97,000元为基数，自2015年4月15日起；以借款本金3万元为基数，自2015年4月29日起；以借款本金15万元为基数，自2015年5月13日起；以借款本金15,000元为基数，自2015年5月16日起；以借款本金12万元为基数，自2015年6月13日起；以借款本金45万元为基数，自2015年4月25日起，均至判决生效之日止，按年息24%计算的违约金；四、NBLINTERNATIONAL株式会社对上述第一、二、三项判决确定的上海恩必尔管材有限公司债务中的49%的付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70,387元，由上海恩必尔管材有限公司负担，NBLINTERNATIONAL株式会社对其中的34,490元承担连带清偿责任。如不服本判决，上海国储能源集团有限公司及上海恩必尔管材有限公司可在判决书送达之日起十五日内，NBLINTERNATIONAL株式会社可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判长  王嘉骏审判员  吕燕娜审判员  杨 阳二〇一六年十一月七日书记员  王廉超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。