上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0116民初8975号原告：上海华诚经贸集团有限公司。被告：深圳市佳富利投资有限公司。被告：中瑞信融资担保有限公司。被告：北京宝日汽车销售有限公司。原告上海华诚经贸集团有限公司(以下简称华诚经贸公司)与被告深圳市佳富利投资有限公司(以下简称佳富利公司)、被告中瑞信融资担保有限公司(以下简称中瑞信公司)、被告北京宝日汽车销售有限公司(以下简称宝日公司)委托合同纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月20日公开开庭审理了本案，原告委托诉讼代理人李天，被告中瑞信公司委托诉讼代理人许慧辉到庭参加诉讼。被告佳富利公司及宝日公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告华诚经贸公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令佳富利公司向原告支付货款8,041,318.8元及逾期利息(以8,041,318.8元为基数，自2015年3月18日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际给付之日止)；2、请求判令佳富利公司向原告支付代理费(含税款和银行费用)120,805.28元及逾期利息(以114,040.18元为基数，自2015年4月29日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算至实际给付之日止)；3、请求判令佳富利公司向原告支付因佳富利公司的违约行为导致原告向江苏舜天汉唐贸易有限公司(以下简称汉唐公司)支付的律师费164,000元；4、请求判令佳富利公司向原告支付因佳富利公司的违约行为导致原告向江苏省南京市玄武区人民法院支付的案件受理费、保全费72,960元；5、请求判令佳富利公司向原告支付因佳富利公司的违约行为导致原告向江苏省南京市中级人民法院支付的案件受理费70,083元；6、请求判令佳富利公司向原告支付代理采购收益款28,387.71元及逾期利息(以28,387.71元为基数，自2015年3月18日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计算至实际给付之日止)；7、请求判令中瑞信公司、宝日公司对佳富利公司的上述债务承担连带保证责任。事实与理由：2014年10月8日，原告与佳富利公司签订委托采购货物协议，约定佳富利公司委托原告代理采购OCP粘度指数抗摩添加剂，协议对委托范围及内容、货款、保证金的结算与支付、双方的权利和义务均有明确约定。中瑞信公司、宝日公司分别向原告出具履约保函和担保函，为佳富利公司在委托采购货物协议及购销合同项下的应付款项及违约责任承担连带保证责任。2014年10月29日，原告根据佳富利公司的安排，与代理进口商汉唐公司签订了委托代理进口协议，委托汉唐公司代理进口OCP粘度指数抗摩添加剂。2014年11月4日，汉唐公司与中国地质矿业石化公司签订了买卖合同，进口了40桶OCP粘度指数抗摩添加剂。但因佳富利公司并未按照与原告签订的委托采购货物协议约定的支付期限向原告支付货款，导致原告无法如期向汉唐公司履约。2015年4月28日，汉唐公司以委托合同纠纷为由，将原告诉至南京市玄武区人民法院，要求原告支付货款、代理费及律师费等款项。2015年10月13日，南京市玄武区人民法院作出(2015)玄商初字第574号民事判决书，判决原告向汉唐公司支付相应的货款、代理费、律师费。原告上诉至江苏省南京市中级人民法院，2016年2月22日，该院作出(2016)苏0101民终1447号民事判决书，维持原判。原告自2015年4月至今，多次要求佳富利公司履行委托采购货物协议约定，向原告支付相应的款项，佳富利公司至今未履行。被告中瑞信公司辩称，第一，原告与佳富利公司签署多个品种贸易采购框架协议，不属于明确具体的采购协议；对应该协议的中瑞信公司向原告出具的履约保函，未明确约定为哪一类哪一种具体商品承担保证责任，不符合担保法第十四条对担保合同的要求，属于框架协议类别，履约保函不具备保证责任效力；第二，履约保函所称的“保证责任”仅为象征性表述，且已经由第三方协议并以实际行为方式解除。因为中瑞信公司作为原告的保证人为原告与汉唐公司的进口贸易合同中，中瑞信公司为利益冲突方作保证人不符合合同相对性基本原则，该行为从事实上解除了中瑞信公司履约保函中的保证责任，符合履约协议约定的“五、保证责任解除、4、按照法律法规的规定或出现应解除我方保证责任的其他情形，我方在本保函项下的保证责任亦解除。”第三，依据担保法第26条之规定，在保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。原告在履约保函约定的保证期间一年内，未要求中瑞信公司承担保证责任，因此，中瑞信公司保证责任已免除。被告佳富利公司及被告宝日公司未作答辩。本案当事人围绕各自的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的委托采购货物协议、被告佳富利公司的法定代表人张金富与原告职员姚瑶之间的往来邮件、原告与汉唐公司签订的委托代理进口协议、2014年11月7日被告佳富利公司向原告支付1,421,250元保证金的财务凭证、2014年11月7日原告向汉唐公司支付1,421,250元保证金的财务凭证、中瑞信公司向原告出具的履约保函、(2015)玄商初字第574号民事判决书、(2016)苏0101民终1447号民事判决书、被告佳富利公司的法定代表人张金富与原告职员姚瑶之间的往来邮件、授权委托书、原告补充提交的南京市玄武区人民法院结案通知书[编号：(2016)苏0102执846号]，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，即原告提交的担保函，中瑞信公司表示真实性无法确认，经审查，该担保函与原告提交的委托采购货物协议及往来邮件能相互印证，因此本院予以采信；对原告补充提交的履约保函[编号：ZRX(2014)0011号]、授权委托书、合作经营大宗商品贸易协议[编号：HCJFL(2014)0406号]、被告中瑞信公司表示对真实性、合法性无异议，但是履约保函仅为框架协议，不是保证合同，与其对应的合作经营大宗商品贸易协议也是框架协议，均与本案没有关联性。本院认为，庭审中原告明确诉请的依据是2014年10月8日的委托采购货物协议[编号：JFL_HC(2014)141008]，要求中瑞信公司承担保证责任是依据其于2014年10月10日出具的履约保函，因此原告补充提交的履约保函及合作经营大宗商品贸易协议与本案无关联性，本院不予采信；原告补充提交的授权委托书，与其庭审中提交的相同，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月8日，原告与被告佳富利公司签订委托采购货物协议[编号：JFL_HC(2014)141008]，约定根据双方及中瑞信公司于2014年4月签订的编号[HCJFL(2014)0406]大宗商品贸易合作协议，被告佳富利公司为满足其直接或间接控股企业生产经营需要，委托原告代理采购安耐池抗磨剂、OCP粘度指数抗摩添加剂、M100燃料油、铁矿粉、煤炭、焦炭。协议第一条约定：被告佳富利公司委托原告并以原告的名义，按照有关国家法律法规的有关规定，向被告佳富利公司指定国内或国外卖方购买货物；尔后向被告佳富利公司指定的买方销售。原告在该代理采购货物过程中承担的权利和义务，均由被告佳富利公司享受和承担。被告佳富利公司委托原告采购的货物，其货物的卖方和买方(包括转口贸易的国外买方)及交易条件系甲方指定，其每批/次货物具体交易数量、单价、金额、交货期限、交易方式、交货或到港时间等，均根据被告佳富利公司的委托通知和签订的采购或买卖合同为准；第二条第3点约定：原告根据被告佳富利公司委托项下与卖方签订的《货物采购合同》，与买方签订的《货物销售合同》，与进口代理商签订《委托代理进口协议》项下，原告承担的责任和义务，均由被告佳富利公司或其指定方承担(原告原因造成除外)。原告在代理采购过程中不承担包括货物品质、市场价格、运输消耗等原因引起的损失和责任；第三条第1款第(2)项约定：远期结算方式：即如国外采购，原告在与代理进口商签订《委托代理进口协议》时，按委托批次标的金额预付部分保证金(具体比例在委托协议内明确)，代理进口商以90或180天远期信用证对外付款，原告在该信用证到期前付清进口货物余款赎单(提货)，原告所付款项由买方支付；上述由原告支付的货款，在原告应付款前2个工作日内，由被告佳富利公司指定的买方向原告指定结算账户支付。第2款约定：原告代理采购需向卖方或代理进口商支付预付款或保证金，均由被告佳富利公司指定买方按原告与卖方签订的《货物采购合同》或与代理进口商签订《委托代理进口协议》，约定的金额、比例和时间支付。上述预付款、保证金的支付与结算，包括但不限于支付时间、违约责任、预付款或保证金货款抵扣方法等，均按原告与卖方签订的《货物采购合同》或与代理进口商签订《委托代理进口协议》约定为准；第四条第1款第(2)项约定：OCP粘度指数抗摩添加剂，到岸价格USD37900元(汇率按中国银行买入价计算)/桶，代理采购收益不低于0.3%(含税，不含其他任何费用)；第四条第2款约定：原告的代理采购费用并入货物价款内结算，随买方的货款一并结算支付；第五条第1款第(2)项约定：被告佳富利公司应自行掌握委托代理采购货物的市场价格和质量标准并承担其全部的责任；第(3)项约定：被告佳富利公司应自行承担其指定卖方、代理进口商和国外买方的履约能力并承担可能产生的全部违约责任，包括不履行、不完全履行、违约等情形产生的全部经济和法律责任；第五条第2款第(2)项约定：因被告佳富利公司责任导致本协议不能履行或造成本协议项下，原告签订的合同和协议不能履行、不能完全履行、延迟履行或履行不符合约定条件的，被告佳富利公司应赔偿原告的收益损失；第六条第1款约定：被告佳富利公司同意在本协议范围内，委托原告采购的货物，由中瑞信公司和宝日公司分别向原告提供人民币叁亿元的担保，作为被告佳富利公司的履约保证；第4款约定：被告佳富利公司应在本协议签订后2个工作日内，向原告提供由保证人签发的担保文件；第七条第4款约定：本协议有效期至双方协商终止合作，以及结清全部款项之日自动终止。2014年10月9日，宝日公司向原告出具担保函，明确根据原告与委托人佳富利公司签订的编号为JFL_HC(2014)141008《委托采购货物协议》和原告在主协议项下签署的包括但不限于《货物采购合同》、《委托代理进口协议》、《货物销售合同》等合同、协议。其同意自愿为委托人在主协议和购销合同项下采购货物总额不超过人民币叁亿元内，向原告提供无限连带保证责任的担保，即委托人在主协议和购销合同有效期内，原告任何时点形成的债权总额。在上述担保额度内，如委托人未按主协议和购销合同约定的时间向原告支付货款或承担全部违约责任，则其同意承担上述款项的支付义务。2014年10月10日，中瑞信公司向原告出具履约保函，明确鉴于原告与被告佳富利公司于2014年10月8日签订的编号为JFL_HC(2014)141008《委托采购货物协议》和原告在主协议项下签署的包括但不限于《货物采购合同》、《委托代理进口协议》、《货物销售合同》等合同、协议。应委托方要求，中瑞信公司愿就委托方履行本协议和购销合同约定的义务，以保证的方式向原告提供担保。其中约定：一、中瑞信公司的保证范围是：原告在主协议和购销合同项下，委托方应向原告支付应付款项对应的债权本金(以下简称：主债权)，以及原告为实现交易和主债权所支付的全部费用；2、主债权人民币叁亿元；二、保证的方式为：连带责任保证；保证的期间为：壹年，主协议及购销合同约定履行期满之日起十二个月；如原告与委托方变更主协议和购销合同，经中瑞信公司同意后，保证期间按照变更后的合同日期做相应调整……四、原告要求中瑞信公司承担保证责任的，应向其发出书面索赔通知及委托方未履行主协议和购销合同约定义务的证明材料……五、保证责任的解除：1、在本保函承诺的保证期间内，原告未书面主张保证权利，自保证期间届满次日起，中瑞信公司保证责任解除……八、保函的生效：本保函系根据原告、委托方和中瑞信公司签订的编号为HCJFL(2014)0406《大宗商品贸易合作协议》约定基础上，提供的独立保函。……本保函自签发之日起算生效。2014年10月29日，原告与汉唐公司签订委托代理进口协议[编号：14GIXXXXXXXXD]，原告委托汉唐公司代理进口OCP粘度指数抗摩添加剂。该协议对保证金、代理费结算及支付方式、货款结算及支付方式等事项进行了约定。其中第五条第1款约定：原告应在本协议项下签订进口合同后的2个工作日内，按进口合同约定开证总额的15%向汉唐公司支付开证保证金(按人民币6.25元折合1美元的汇率计算，最终在该批货物进口结算时，按实际汇率多退少补)，开证保证金以汉唐公司实际到账为准……第六条第2款约定：汉唐公司在承兑到期之前15个工作日内通知原告支付，原告接到通知后起10个工作日内向汉唐公司支付此批货物的全部剩余货款……2014年11月5日，被告佳富利公司向原告账户转账1,421,250元,附言载明：委托代理保证金；2014年11月6日，原告向汉唐公司账户转账1,421,250元，交易用途载明：开证保证金。2015年4月29日，汉唐公司以委托合同纠纷为由向南京市玄武区人民法院起诉华诚经贸公司、中瑞信公司、张金富、陈亚光，要求华诚经贸公司支付40桶OCP粘度抗摩添加剂的货款及利息、律师费等费用，中瑞信公司、张金富、陈亚光对华诚经贸公司上述债务承担连带保证责任。2015年10月13日，该院出具(2015)玄商初字第574号民事判决书，判决：一、华诚经贸公司应于判决生效之日起十日内给付汉唐公司货款8,041,318.8元，并自2015年3月23日起至实际付款日止，按中国人民银行同期贷款利率标准支付利息；二、华诚经贸公司应于判决生效之日起十日内给付汉唐公司代理费(含税款和银行费用)120,805.28元，并自2015年4月29日起至实际付款之日止，以114,040.18元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准支付利息；3、在华诚经贸公司支付以上第一、二项款项同时，汉唐公司应当向华诚经贸公司交付40桶OCP粘度指数抗摩添加剂及金额为120,805.28元的代理费发票；4、华诚经贸公司应于判决生效之日起十日内给付汉唐公司律师费164,000元；5、中瑞信公司、张金富、陈亚光对华诚经贸公司以上第一、二项付款义务承担连带还款责任；六、驳回汉唐公司的其他诉讼请求。案件受理费82,295元、保全费5,000元，由汉唐公司负担14,335元，华诚经贸公司负担72,960元。华诚经贸公司上诉至江苏省南京市中级人民法院，该院于2016年3月22日出具(2016)苏01民终1447号，判决：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费70,083元，由华诚经贸公司负担。2016年10月11日，南京市玄武区人民法院出具(2016)苏0102执846号结案通知书载明：汉唐公司申请执行华诚经贸公司、中瑞信公司、张金富、陈亚光委托合同纠纷一案，申请执行标的共计8,704,433.73元。本院受理后，现已执行到位8,959,024.92元，其中本金8,162,124.08元，利息468,470.84元，迟延履行金9,1470元，其他费用236,960元。该款已于2016年10月11日全部支付给汉唐公司。汉唐公司于2016年10月11日将40桶OCP粘度指数抗摩添加剂交付给华诚经贸公司。至此，汉唐公司向本院申请执行的(2015)玄商初字第574号已经全部执行完毕，现已结案。另查明，原告与佳富利公司合作期间，被告佳富利公司的法定代表人张金富与原告职员姚瑶通过邮件对委托采购协议、中瑞信公司及宝日公司担保函、委托汉唐公司进口货物、保证金交付、对汉唐公司支付货款等事宜进行了协商。再查明，2014年5月8日，中瑞信公司出具授权委托书(编号：中瑞信(2014)0513号，全权委托张金富代表其办理、批准包括但不限于业务合作、担保合作、非融资担保等全部业务……委托期限：至2014年12月31日止。本院认为，原告与被告佳富利公司签订的委托采购货物协议合法有效，双方均应恪守。在该协议签订后，原告又与被告佳富利公司指定的采购方汉唐公司签订了委托代理进口协议，但是被告佳富利公司除支付1,421,250元保证金外，未再向原告支付应付的货款、代理采购收益等费用，违反了合同约定，应当承担相应的违约责任。委托采购货物协议约定原告在该代理采购货物中承担的权利和义务，均由被告佳富利公司享受和承担。被告佳富利公司应自行承担其指定卖方、代理进口商的履约能力并承担可能产生的全部违约责任，包括不履行、不完全履行、违约等情形产生的全部经济和法律责任。原告对汉唐公司承担的法律责任主要是根据已生效的(2015)玄商初字第574号民事判决书及(2016)苏01民终1447号民事判决书，而且原告确已履行，现原告依据上述判决书认定的责任要求被告佳富利公司承担，有事实依据和法律依据，本院应予支持。关于货款部分：上述判决书认定涉案货款金额扣除保证金后为8,041,318.8元，原告应向汉唐公司支付货款之日为2015年3月18日，而原告与被告佳富利公司委托采购货物协议第三条第1款第(2)项约定“由原告支付的货款，在原告应付款前2个工作日内，由被告佳富利公司指定的买方向原告指定结算账户支付”。故原告诉请被告佳富利公司支付该货款及该款自2015年3月18日起，按中国人民银行同期贷款利率标准计算的逾期付款利息，本院予以支持；关于代理采购收益款部分：根据原告与被告佳富利公司委托采购货物协议约定第四条第1款第(2)项约定：OCP粘度指数抗摩添加剂，代理采购收益不低于0.3%(含税，不含其他任何费用)；第四条第2款约定：原告的代理采购费用并入货物价款内结算，随买方的货款一并结算支付。上述判决书认定涉案货款为9,462,568.8元，因此被告佳富利公司应当向原告支付采购收益款28,387.81元及该款自应支付货款之日即2015年3月18日起计算的逾期利息；关于其他费用：上述判决书还认定原告负担包括代理费(含税款和银行费用)120,805.28元及逾期利息(自2015年4月29日起，以114,040.18元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算)、律师费164,000元、一审案件受理费及保全费72,960元、二审案件受理费70,083元，合计427,848.28元及逾期利息(自2015年4月29日起，以114,040.18元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算)，故被告佳富利公司还应当向原告支付上述费用。关于原告诉请中瑞信公司与宝日公司对被告佳富利公司的上述付款义务承担连带保证责任，经审查，中瑞信公司出具的履约保函中约定保证期间为一年，主协议及购销合同约定履约期满之日起十二个月。本案中被告佳富利公司应当向原告支付货款的日期为2015年3月18日，据此中瑞信公司的保证期间为2015年3月18日至2016年3月17日。原告提交了一份中瑞信公司的授权委托书，证明原告曾向中瑞信公司的受托人张金富要求中瑞信公司承担保证责任。本院认为中瑞信公司向原告出具的履约保函第四条明确约定了原告要求其承担保证责任，应当向其发出书面索赔通知及佳富利公司未履行约定义务的证明材料，但是原告未提交证据证明其曾依照该约定要求中瑞信公司承担保证责任。即便如原告所述，其曾向中瑞信公司的受托人张金富主张中瑞信公司承担保证责任，但是该授权委托书的委托期限为2014年5月8日至2014年12月31日，不在保证期间内。因此在履约保函约定的保证期间内，原告作为债权人未要求中瑞信公司承担保证责任，中瑞信公司免除保证责任。宝日公司向原告出具的担保函仅约定宝日公司向原告提供无限连带保证责任的担保，但是并未约定保证期间，按照担保法的规定，宝日公司的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，即2015年3月18日至2016年9月17日。原告未提交证据证明其在保证期间内要求宝日公司承担保证责任，因此宝日公司免除保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第四百零五条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市佳富利投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海华诚经贸集团有限公司支付货款8,041,318.8元及逾期利息(以8,041,318.8元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年3月18日起计算至本判决生效之日止)；二、被告深圳市佳富利投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海华诚经贸集团有限公司支付代理采购收益款28,387.71元及逾期利息(以28,387.71元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2015年3月18日起计算至本判决生效之日止)；三、在被告深圳市佳富利投资有限公司支付上述第一、二项款项同时，原告上海华诚经贸集团有限公司应当向被告深圳市佳富利投资有限公司交付40桶OCP粘度指数抗摩添加剂；四、被告深圳市佳富利投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海华诚经贸集团有限公司支付427,848.28元及逾期利息(以114,040.18元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率标准，自2015年4月29日计算至本判决生效之日止)；五、驳回原告上海华诚经贸集团有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取35,641元，由被告深圳市佳富利投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵阳二〇一六年十一月二十八日书记员  刘芬附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。二、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。