南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0106民初7536号原告：江苏经纬投资担保有限公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区广州路37号江苏科技大厦20层。法定代表人：周锦标，该公司董事长。委托诉讼代理人：王志荣，男，该公司员工。被告：南京希达贸易有限公司，住所地在江苏省南京市秦淮区永乐路丽景华庭6幢1单元1103室。法定代表人：孙利。被告：孙利，女，1976年4月17日生，汉族。被告：孙杨，女，1984年8月17日生，汉族。委托诉讼代理人：孙利，女，1976年4月17日生，汉族。被告：耿宏雨，男，1981年10月22日生，汉族。被告：孙东九，男，1973年6月7日生，汉族。委托诉讼代理人：李学艳，女，1975年11月10日生，汉族。被告：李学艳，女，1975年11月10日生，汉族。被告：沭阳华天木业有限公司，住所地在江苏省宿迁市沭阳县桑墟工业区。法定代表人：孙东九，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿宏雨，男，该公司员工。被告：周连娣，女，1983年12月29日生，汉族。原告江苏经纬投资担保有限公司（以下简称经纬公司）与被告南京希达贸易有限公司（以下简称希达公司）、孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、沭阳华天木业有限公司（以下简称华天公司）、周连娣追偿权纠纷一案,本院于2016年8月11日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告经纬公司委托诉讼代理人王志荣，被告孙利（暨被告希达公司的法定代表人、被告孙杨的委托诉讼代理人），被告耿宏雨（暨被告华天公司委托诉讼代理人），被告李学艳（暨被告孙东九的委托诉讼代理人）到庭参加诉讼。被告周连娣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告经纬公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告希达公司偿还代偿款1007000元，并支付自2016年8月2日起至实际偿还之日止按照年利率24%计算的违约金；2、判令被告孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司对希达公司的上述债务承担连带责任；3、判令本案的诉讼费用由各被告承担；4、判令被告周连娣承担连带还款责任；5、判令原告对被告孙利名下位于南京市秦淮区明匙路XXX号412室、413室房产享有优先受偿权。事实和理由：2015年5月13日，希达公司与南京银行股份有限公司城东支行（以下简称南京银行城东支行）签订借款合同，向该行借款300万元，贷款期限自2015年5月13日起至2016年5月12日止，经纬公司为希达公司提供连带责任保证担保。同时，希达公司向经纬公司交付13.5万元作为担保费，孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司向经纬公司提供连带保证责任反担保，孙利将其所有的位于南京市秦淮区明匙路XXX号412室、413室房产抵押给经纬公司，周连娣以其名下位于南京市江宁区秣陵街道丽泽路599号九玺台XX幢401室房产对上述债务承担还款责任。后南京银行按约发放了贷款，但希达公司在借款期限届满后未能按期还款。2015年5月24日，南京银行城东支行向经纬公司送达了履行还款担保责任通知书，要求经纬公司立即偿还逾期贷款本息。2016年8月2日，经纬公司代希达公司向南京银行城东支行代偿欠款1007000元。故诉至法院，请求判如所请。被告希达公司、孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司共同辩称：对借款金额与违约金的计算方式没有异议，对要求承担连带清偿责任及对抵押房产享有优先受偿权无异议，现公司经营困难，请求法院依法予以处理。被告周连娣未答辩。本案原告经纬公司围绕诉讼请求提供借款合同、借款借据、委托担保合同及股东会决议、保证合同、不可撤销反担保承诺书、不可撤销反担保承诺书及股东会决议、反担保抵押合同、南京市房地产抵押合同及他项权证、反担保抵押合同及商品房预售抵押合同、银行履行还款担保责任通知书及还款凭证1组。被告希达公司、孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司、周连娣未提交证据。原告经纬公司提交的上述证据，被告希达公司、孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司对真实性均无异议，本院予以确认。被告周连娣经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视其已放弃了一审期间的举证和质证的抗辩权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月13日，南京银行城东支行作为甲方与希达公司作为乙方签订人民币流动资金借款合同一份，约定希达公司向南京银行城东支行借款300万元，借款期限自2015年5月13日起至2016年5月12日，借款年利率为7.14%；本合同项下借款逾期的罚息利率为在本合同约定的借款利率水平上加收50%；借款利息自借款发放之日起按日计息，如乙方不能按期付息，则自次日起计收复利；本合同项下借款按月结息，结息日固定为每月的第20日；本合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权的有关费用（包括但不限于诉讼费等），由经纬公司、孙利作为保证人，提供连带责任保证担保，并与甲方签订相应保证合同；乙方应在结息日向甲方支付到期利息，首次付息日为借款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清；还款方式为2016年3月末归还贷款本金10万元，其余本金到期归还。当日，希达公司作为甲方与经纬公司作为乙方签订委托担保合同一份，约定经纬公司同意为希达公司向南京银行城东支行的上述借款提供担保，由孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司作为保证人，提供连带责任保证反担保，并与乙方签订相应保证合同向乙方出具相应承诺书；由孙利、周连娣作为抵押人，以其所有或依法有权处分的财产提供抵押反担保，并与乙方签订相应抵押合同；甲方按乙方为其提供担保额的4.5%，计13.5万元，向乙方支付担保费；甲方到期不能归还债务，导致经纬公司代为偿还债务后，甲方应按乙方代偿额的日0.7‰向乙方支付违约金，直至乙方履行全部债务。当日，南京银行城东支行作为甲方与经纬公司作为乙方签订保证合同一份，约定为确保希达公司与甲方签订的借款合同的履行，保障甲方债权的实现，乙方愿意为甲方与债务人依主合同形成的债权提供连带责任保证担保；本合同项下被担保的主债权为债权本金300万元；保证方式为连带责任保证担保，如主合同项下债务履行期限届满或提前届满，债务人没有履行或没有全部履行其债务，甲方均有权直接要求乙方履行保证责任；保证担保的范围为主债权及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权的有关费用（包括但不限于诉讼费等）；乙方确认并自愿接受，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于物权担保），甲方均有权直接要求乙方在其保证范围内承担保证责任。当日，孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司分别与经纬公司签订不可撤销反担保承诺书各一份，约定孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司愿意为上述担保文本、委托担保合同提供连带责任保证反担保；反担保的范围包括因担保文本承担保证责任而形成的债权，范围包括债务本金和该款项至实际清偿日的所有应付利息及所有为实现债权的相关费用（包括但不限于诉讼费等）；包括因委托担保合同形成的债权，反担保的范围包括应收的保证金、担保费、违约金以及实现债权的相关费用（包括但不限于诉讼费等）；反担保人承诺，在债务人不能或未能按期偿还主债务合同所规定的全部或部分到期借款本金、利息及相关费用，导致经纬公司承担保证责任，以及债务人不能或未能按期支付委托担保合同所规定的保证金、担保费或违约金时，无论债务人本人或其他人是否向经纬公司提供了其他物的担保，经纬公司均可直接要求反担保人清偿；反担保书自反担保人签发之日起生效，至债务人或反担保人偿清所欠全部债务本息、逾期利息、违约罚息、担保费、保证金、损害赔偿金及所有其他费用以及反担保人履行反担保书的所有承诺及保证责任并经经纬公司书面确认后终止；反担保书提供的保证担保的保证期间为经纬公司履行保证责任的期限届满之日起两年；反担保人以任何原因未能按时履行担保职责时，经纬公司有权向反担保人收取违约金（违约金=担保金额×违约天数×0.7‰）；经纬公司为实现本合同债权而产生的费用（包括但不限于诉讼费等）均由反担保人承担。同时，孙利作为抵押人与经纬公司作为抵押权人签订反担保抵押合同、南京市房地产抵押合同各二份，约定孙利以其名下位于南京市秦淮区明匙路XXX号412室、413室二套房产向经纬公司提供抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于抵押权人作为保证人所担保的债务本金及利息、复利、罚息，以及抵押权人实现债权的所有费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。并办理了抵押登记，经纬公司已领取他项权证，登记债权数额各为90万元。同时，周连娣作为抵押人与经纬公司作为抵押权人签订反担保抵押合同一份，约定周连娣以其购买的位于南京市江宁区秣陵街道丽泽路599号九玺台花园XX幢401室房产向经纬公司提供抵押担保，抵押担保的范围包括但不限于抵押权人作为保证人所担保的债务本金及利息、复利、罚息，以及抵押权人实现债权的所有费用；抵押权人有权要求抵押人向有关登记机关办妥本合同项下全部抵押物的抵押登记手续，登记手续办妥后，抵押人应将抵押物他项权证、抵押证明正本及抵押物所有权证正本交抵押权人保管；抵押人保证未经抵押权人同意，不改变抵押物的物理状况、经济价值、使用价值，不改变抵押物的占管人、使用人、经管人，不以任何方式处分抵押物；本合同项下有关抵押物的评估、登记、公证等费用均由抵押人承担；抵押权人为实现本合同债权而产生的费用（包括但不限于诉讼费等）均由抵押人承担；第六条其他约定事项，特别约定本合同设定的抵押物尚未办理相关权证，但抵押人对此有事实上的唯一处置权利，不影响抵押权人实现抵押权，抵押人承诺，在本合同设定的抵押物存续期间，不将该抵押物抵押给其他方，不发生任何影响抵押权人行使抵押权的情形，抵押人承诺在抵押物价值范围内承担还款责任。截至本案诉讼之日，案涉房产未办理抵押登记。上述合同签订后，南京银行城东支行依约于2015年5月15日向希达公司发放了贷款300万元，但希达公司未能按约履行还款义务。2016年5月24日，南京银行城东支行向经纬公司发送履行还款担保责任通知书，要求代为偿还希达公司结欠逾期贷款本息3011065.47元。经纬公司于2016年8月2日替希达公司向南京银行城东支行代偿欠款1007000元。本院认为，案涉借款合同、保证合同、委托担保合同、反担保承诺书、抵押合同均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各当事人均应依约履行。希达公司向南京银行城东支行借款，在其出现违约行为后，经纬公司作为连带责任保证人已于2016年8月2日向南京银行城东支行履行了担保责任，代偿希达公司的欠款1007000元。此时经纬公司即取得债权人的地位，可就实际清偿部分向债务人希达公司追偿，故经纬公司要求希达公司偿还其代垫款1007000元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金。案涉委托担保合同约定如希达公司到期不能归还债务，导致经纬公司代为偿还后，希达公司应按代偿额的日0.7‰向经纬公司支付违约金，原告经纬公司现调整为按照年利率24%的标准支付违约金，本院予以支持。关于担保责任。孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司自愿为经纬公司上述追偿的债权提供连带责任保证，在希达公司违反案涉合同约定后，各反担保人亦未按保证合同的约定履行反担保义务，已构成违约。故经纬公司有权要求孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、华天公司对希达公司的债务承担连带清偿责任，各保证人在承担连带清偿责任后，可向债务人希达公司追偿，或者要求其他连带责任保证人承担其应当承担的份额。关于抵押房产。根据物权法的有关规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，案涉反担保承诺书约定无论希达公司或其他人是否向经纬公司提供了其他物的担保，经纬公司均可直接要求反担保人清偿，故经纬公司可自行选择实现债权的顺序。因孙利以其名下位于南京市秦淮区明匙路XXX号412室、413室二套房产抵押给经纬公司为希达公司的上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，经纬公司亦领取了他项权证，故经纬公司主张对孙利提供的抵押房产在登记的债权数额范围内享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。另，根据物权法的相关规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中，周连娣以其购买的南京市江宁区秣陵街道丽泽路599号九玺台花园XX幢401室房产为希达公司的债务提供抵押担保，经纬公司与周连娣签订的反担保抵押合同成立且有效，因该抵押未办理登记，致使抵押物权尚未设立，但双方的反担保抵押合同成立，周连娣应依法承担合同责任，因签订反担保抵押合同的目的是为了实现债务偿还，故具体违约责任的承担方式为周连娣在提供抵押担保的房产价值范围内对希达公司的上述债务承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京希达贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江苏经纬投资担保有限公司支付代偿款1007000元，并支付自2016年8月2日起至实际给付之日止按照年利率24%的标准计算的违约金；二、被告孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、沭阳华天木业有限公司对被告南京希达贸易有限公司的上述（一）项债务承担连带清偿责任，并在承担连带责任后，有权向被告南京希达贸易有限公司追偿或者要求其他连带责任保证人承担其应当承担的份额；三、如被告南京希达贸易有限公司未履行上述（一）项债务，原告江苏经纬投资担保有限公司有权对被告孙利名下位于南京市秦淮区明匙路XXX号412室、南京市秦淮区明匙路XXX号413室二套房产分别在债权数额90万元的范围内进行折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告周连娣对被告南京希达贸易有限公司的上述（一）项债务在提供抵押担保的南京市江宁区秣陵街道丽泽路599号九玺台花园XX幢401室房产价值范围内承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13863元，减半收取6932元，保全费5000元，合计11932元，由被告南京希达贸易有限公司、孙利、孙杨、耿宏雨、孙东九、李学艳、沭阳华天木业有限公司、周连娣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审判员  徐小菲二〇一六年十一月十日书记员  贾雨辰