广西壮族自治区来宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂13民终923号上诉人（原审原告）：梁小莉。被上诉人（原审被告）：来宾鑫泰保安服务有限责任公司。法定代表人：文贵毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：马庆华，该单位工作人员。委托诉讼代理人：覃必华，广西天际律师事务所律师。上诉人梁小莉因与被上诉人来宾鑫泰保安服务有限责任公司（以下简称鑫泰公司）劳动争议纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2016）桂1302民初2167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案受理后，依法组成合议庭，于同年11月1日公开开庭进行了审理。上诉人梁小莉、被上诉人鑫泰公司的委托诉讼代理人马庆华、覃必华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人梁小莉上诉请求：被上诉人支付上诉人终止劳动合同经济补偿和补发未达最低工资标准的工资共计9167元；被上诉人承担本案的诉讼费。事实与理由：上诉人于2013年1月1日至2015年12月31日在被上诉人单位担任保安服务工作，签订有劳动合同。双方第三次签订劳动合同时，上诉人要求签订无固定期限劳动合同，但被上诉人不予签订。根据法律规定，第三次签订的劳动合同应当视为无固定期限劳动合同，被上诉人解除劳动合同既没有协商，也没有提前30日通知，故应支付提前30天通知解除终止劳动合同的经济补偿，补偿标准为1个月的工资。2016年1月4日，上诉人收到被上诉人发给的《劳动合同解除／终止通知书》，被上诉人没有与上诉人协商，也没有提前通知终止合同，根据《劳动合同法》第四十六条的规定，应当支付经济补偿，上诉人在被上诉人处工作三年，经济补偿标准为三个月工资。上诉人2015年的工资为1391.87元／月（以《劳动合同书》为准），故被上诉人应当支付上诉人四个月的经济补偿5567.48元（1391.87元／月×4个月）。双方劳动合同约定工资为1391.87元／月，但被上诉人没有按合同支付，也没有达到规定最低工资标准，以2015年11月、12月为例，基础工资1045元、工龄工资10元、浮动工资5元，合计为1060元，低于2015年来宾市最低工资标准1210元／月。根据《劳动合同法》第八十五条规定，被上诉人应当补发上诉人未达最低工资标准的工资共计3600元（12个月×150元／月×2倍）。2015年12月30日新的物业单位接管后，被上诉人没有安排上诉人的工作。《工作岗位调动决定书》是在仲裁后，被上诉人临时打印的，且没有给过上诉人。上诉人没有违反被上诉人无效的规章制度。被上诉人鑫泰公司答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。上诉人认为被上诉人所提交的证据均是假证据，但没有提供相反的证据予以证实。被上诉人明确表示，如果上诉人愿意回来上班，被上诉人愿意在维持原劳动合同约定的条件与上诉人续订劳动合同。但上诉人不同意续订，因此根据法律规定被上诉人无需支付经济补偿金。最低工资标准包含职工个人缴纳的社会保险费，上诉人的基础工资是1045元，医疗保险个人缴纳部分42.6元，养老和失业保险个人缴纳部分是197.87元，即使不计算其他工资组成部分，仅基础工资加社会保险个人缴纳部分就达到1279.47元，已超过2015年来宾市最低工资标准1210元，故上诉人主张补发工资没有事实依据。因此，请求二审法院驳回上诉，维持原判。梁小莉向一审法院起诉请求：一、被告鑫泰公司支付原告梁小莉终止劳动合同经济补偿和补发工资共计9617元；二、依法撤销兴劳人仲字（2016）第56号仲裁裁决书；三、本案诉讼费由被告鑫泰公司承担。一审法院认定事实：2013年1月1日，梁小莉与鑫泰公司签订合同期限为一年的书面劳动合同，约定梁小莉在来宾市兴宾区机关事务管理局岗点从事保安服务工作。合同期满后，双方又签订了为期一年的书面劳动合同。第二份劳动合同期满后，双方第三次签订劳动合同，约定合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日。2015年1月4日，鑫泰公司向梁小莉出具《劳动合同解除／终止通知书》，载明因劳动合同期满，终止／解除劳动合同。随后，梁小莉向来宾市兴宾区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、鑫泰公司向梁小莉支付终止劳动合同的经济补偿金6669元；二、鑫泰公司补发梁小莉2015年1月至12月的工资3600元。2016年5月20日，来宾市兴宾区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决驳回梁小莉的全部仲裁请求。梁小莉在2016年6月6日10时领取该仲裁裁决书，并在同年6月21日诉至法院。一审法院认为，鑫泰公司辩称梁小莉的起诉已经超过起诉期限，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条的规定，故对该意见不予采纳。梁小莉主张申请撤销仲裁裁决，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，故对该主张不予审理。现仅对梁小莉提出的终止劳动合同经济补偿、补发工资的主张进行审理。对于终止劳动合同的经济补偿。梁小莉、鑫泰公司之间的劳动合同在2015年12月31日到期后，鑫泰公司出具工作岗位调整书，表明其在维持原劳动合同约定的条件下与梁小莉续订劳动合同的意愿，但梁小莉未同意续订，庭审过程中梁小莉也表示不愿意与鑫泰公司续订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”的规定，在用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同而劳动者不同意续订的情形下，用人单位不需向劳动者支付经济补偿金。因此，梁小莉主张终止劳动合同的经济补偿缺乏事实和法律依据，不予支持。对于补发工资的主张。从鑫泰公司提交的由人社部门制作的有关缴纳养老、失业保险的基数审核表可知，梁小莉的工资已超过来宾市当地最低工资标准1210元／月。梁小莉所称的月工资1045元系扣除养老保险等应缴纳部分后的工资数额，不符合《最低工资规定》第十二条的规定。因此，对梁小莉主张的补发工资没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条、《最低工资高低》第十二条的规定，判决：驳回原告梁小莉的诉讼请求；案件受理费10元，由原告梁小莉负担。在二审期间，上诉人提交了一份光盘，光盘主要内容是上诉人电话给邱秀英、叶玲、谭月会、韦炳肖、韦丽华、曾保平等6人，证明公司没有召开老区府岗点员工安置会议，也没有对撤岗进行通报。被上诉人质证认为，对该证据的三性不认可，证人没有出庭作证，真实性无法核实，上诉人当庭提交，没有在举证期限内提交。被上诉人没有提出新证据。对于双方当事人争议的事实，本院认定如下：由于邱秀英、叶玲等6人未出庭作证，上诉人也没有提供其他相应证据予以作证，而韦炳肖、韦丽华、曾保平在老区府员工安置会议纪要上签名，故对该份证据不予采信。经查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查，2016年1月4日，鑫泰公司向梁小莉出具《劳动合同解除／终止通知书》，一审事实查明部分对此表述系笔误，本院在此予以更正。综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：上诉人诉请的最低工资差额部分及终止劳动合同经济补偿金是否有事实和法律依据。本院认为，劳动者与用人单位应当按照法律法规的规定享有相关权利与承担相应义务。在《最低工资规定》中规定，确定和调整月最低工资标准应参考职工个人缴纳的社会保险费、经济发展水平等因素，个人应缴纳的社会保险费部分并不在最低工资标准剔除项目中。上诉人主张其2015年月工资为1060元，而劳动合同约定的月工资为1391.87元，其在庭审中也认可到账的工资为1157元。在2015年养老保险基数审核表中，上诉人的个人缴纳养老保险费金额为187.4元。故上诉人的月工资并未低于2015年来宾市最低工资标准，因此上诉人诉请最低工资差额部分的没有依据，不予支持。关于终止劳动合同经济补偿金。用人单位应当依照法律规定解除或终止劳动合同。2013、2014年双方分别签订为期一年的固定期限劳动合同，按照法律规定双方再次签订劳动合同的，应当签订无固定期限劳动合同，但双方2015年所签订的仍是固定期限劳动合同，现被上诉人也没有提供证据证明其在签订劳动合同时已向上诉人释明清楚法律规定及上诉人提出签订固定期限劳动合同。上诉人主张被上诉人没有与其协商亦未提前通知，直接发《劳动合同解除／终止通知书》，故应当支付终止劳动合同经济补偿金5567.48元。被上诉人提出其已经通知上诉人参加老区府员工安置会议并发《工作岗位调动决定书》，其愿意维持原劳动合同约定的条件与上诉人续订劳动合同，但上诉人不同意续订，因此无需支付经济补偿金。被上诉人提供的老区府员工安置会议纪要并无上诉人到会签到，且称签到系过后补签，而上诉人主张公司未召开此会议；被上诉人也未提供证据证实已将《工作岗位调动决定书》送达上诉人，而上诉人也否认收到该决定书，现被上诉人没有提供充分证据证明在劳动合同终止时上诉人已参加员工安置会议及收到工作调动决定书，并明确表示不愿续签劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。上诉人在被上诉人处工作三年，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，被上诉人应当向上诉人支付三个月工资的经济补偿金。由于双方均未提供证据证明上诉人在劳动合同终止前十二个月的平均工资，而上诉人主张按劳动合同约定工资1391.87元／月计算经济补偿金，该月工资标准系双方劳动合同的约定，故按此标准计算经济补偿金为4175.61元。综上所述，上诉人梁小莉的上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、《最低工资规定》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：（一）撤销来宾市兴宾区人民法院（2016）桂1302民初2167号民事判决；（二）被上诉人来宾鑫泰保安服务有限责任公司向上诉人梁小莉支付终止劳动合同经济补偿金4175.61元。二审案件受理费10元，由被上诉人来宾鑫泰保安服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴小娟审 判 员  赵小丽代理审判员  韦霄倩二〇一六年十一月十五日书 记 员  石柳军附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。