上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初67462号原告：上海浦之舟餐饮管理有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区滨江大道3688号临。法定代表人：梁伟，总经理。委托诉讼代理人：施小会，女，上海浦之舟餐饮管理有限公司工作。委托诉讼代理人：高蕾，上海远业律师事务所律师。被告：杜秀荣，女，1968年11月25日出生，汉族，住安徽省宿州市。委托诉讼代理人：姜金光(系被告杜秀荣丈夫)，住同被告杜秀荣。委托诉讼代理人：张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。原告上海浦之舟餐饮管理有限公司与被告杜秀荣工伤保险待遇纠纷一案，因原、被告双方均不服上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，先后向本院提起诉讼。本院依法以先起诉的上海浦之舟餐饮管理有限公司为原告，后起诉的杜秀荣为被告，将双方的诉讼请求合并审理。本院于2016年9月18日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2016年10月19日、10月27日组织原、被告进行了证据交换，并于2016年10月27日公开开庭进行了审理。原告上海浦之舟餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人施小会、高蕾、被告杜秀荣的委托诉讼代理人姜金光、张毅霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海浦之舟餐饮管理有限公司向本院提出诉讼请求，要求原告无需支付被告：1.2013年11月13日至2015年9月23日期间工伤医疗费人民币8,896.22元；2.一次性伤残补助金23,376元、一次性工伤医疗补助金16,353元、一次性伤残就业补助金16,353元；3.工伤鉴定费350元、检查费60元；4.2012年1月9日至2013年11月8日期间工资差额14,280元；5.2013年11月9日至2014年5月8日期间停工留薪期工资11,160元。事实和理由：被告于2011年5月23日入职原告担任洗菜工，被告2013年11月9日所受之伤害不属于工伤。原告扣除被告2012年10月工资352元用于缴纳被告2012年11月、12月社会保险费个人承担部分，于2014年5月为被告补缴了2011年7月至2012年10月、2013年1月至2013年11月期间的社会保险费单位应承担部分，2015年10月为被告补缴2013年12月至2014年4月期间的社会保险费单位应承担部分，由于被告未缴纳社会保险费个人应承担部分导致其无法从工伤保险基金享受工伤保险待遇，故原告不同意支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇及工伤鉴定费350元。原告确认经上海市浦东新区医疗保险事业管理中心核查，被告因2013年11月9日工伤于2014年1月7日至2014年1月13日住院治疗及发生多次门诊随访，被告自行承担医疗费11,050元,其中2,153.78元属于被告自费部分，但不同意支付2013年11月13日至2015年9月23日期间被告用于治疗腰伤加重部分的医疗费。原告已足额支付被告2012年1月9日至2013年11月8日期间工资，不存在未支付的工资差额。被告仅向原告提交病假期为2013年11月13日至2014年2月6日的病假单，故被告的停工留薪期应为2013年11月9日至2014年2月6日。被告杜秀荣辩称，1.被告2013年11月9日发生工伤，原告未依法为被告缴纳社会保险费，原告应支付被告2013年11月13日至2015年9月23日期间因工伤发生的无法得到工伤保险基金赔付的医疗费8,896.22元及初次劳动能力鉴定费350元、检查费60元，并以因工致残程度九级的标准支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇；2.原告应以原、被告口头约定的月工资3,000元为标准支付被告2012年1月9日至2013年11月8日期间工资差额；3.2013年11月9日至2014年1月6日期间被告没有去上班，而是因工伤至医院门诊随访，2014年1月7日至1月13日因工伤住院，被告确实仅向原告提供病假期为2013年11月13日至2014年2月6日的病假单，但原告仅发放被告2013年11月工资2,340元、2013年12月工资1,296元、2014年1月工资1,296元、2014年2月1日至2月6日工资347.59元，原告应以3,000元/月为标准支付被告2013年11月9日至2014年5月8日期间停工留薪期工资。综上，不同意原告的全部诉讼请求。同时，被告杜秀荣向本院提起反请求，要求原告支付：1.2013年11月9日至2015年9月23日期间治疗工伤发生的交通费500元；2.2013年11月9日至2015年9月23日期间护理费5,000元；3.2012年、2013年健康体检费150元；4.精神损失费20,000元。事实和理由：被告为治疗工伤于2013年11月9日至2015年9月23日期间发生交通费500元，但无法提供该交通费实际发生的相关依据。被告对护理期不申请鉴定，也无法提供护理费实际发生的相关依据，但要求原告以2,000元/月为标准支付被告2013年11月9日至2015年9月23日期间护理费。原、被告曾口头约定由原告承担每年75元的健康体检费，故原告应支付被告2012年和2013年健康体检费150元。由于原告在被告治疗工伤期间解除劳动合同，且未依法为被告缴纳社会保险费，故要求原告支付精神损失费20,000元。原告上海浦之舟餐饮管理有限公司对被告杜秀荣的反请求辩称，原告主张的交通费、护理费、健康体检费以及精神损失费无事实及法律依据，不同意被告提出的反请求。本院经审理认定事实如下：2011年5月23日原告上海浦之舟餐饮管理有限公司与被告杜秀荣签订期限自2011年5月23日起至2013年5月22日止的劳动合同，约定被告担任厨房岗位工作，月工资1,300元，原告于每月15日前以银行汇款或现金形式向被告支付上月工资。同日，原、被告签订的《补充协议》还约定原告每月固定支付被告补贴500元，发放时间为每月发薪日。2013年11月9日原告在被告处工作时受伤，该伤害于2015年4月8日由上海市浦东新区人力资源和社会保障局认定为工伤【浦东人社认(2014)字第5924号《认定工伤决定书》】。上海浦之舟餐饮管理有限公司对该《认定工伤决定书》不服，于2015年7月9日向本院提起(2015)浦行初字第377号劳动和社会保障行政确认一案，要求撤销上海市浦东新区人力资源和社会保障局于2015年4月8日作出的浦东人社认(2014)字第5924号《认定工伤决定书》，本院于2015年8月24日作出驳回上海浦之舟餐饮管理有限公司诉讼请求的行政判决，上海浦之舟餐饮管理有限公司不服该判决于2015年12月4日向上海市第一中级人民法院提起上诉，上海市第一中级人民法院于2016年2月17日作出驳回上诉、维持原判的终审判决。被告所受之工伤于2015年12月14日经初次鉴定为因工致残程度九级，被告因此支付初次劳动能力鉴定费350元。原告对该初次鉴定结论不服向上海市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2016年4月20日上海市劳动能力鉴定委员会出具《再次鉴定结论书》，对被告2013年11月9日所受之工伤作出因工致残程度十级的最终鉴定结论。经上海市浦东新区医疗保险事业管理中心核查，被告因2013年11月9日工伤于2014年1月7日至2014年1月13日住院治疗及发生多次门诊随访，被告自行承担医疗费11,050元,其中2,153.78元属于被告自费部分。2014年1月7日至1月13日被告因工伤住院，被告向原告提供了病假期为2013年11月14日至2014年2月6日的病假单，最后一张病假单的病假期为自2014年1月7日起休息1个月。原告在被告处最后工作至2013年11月9日，2014年5月9日原告以被告连续旷工为由通知被告解除劳动关系。另查明，被告曾于2014年5月22日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2013年5月23日至2014年4月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额29,114.70元、2012年10月克扣工资880元、2014年2月1日至5月9日期间病假工资8,304元等，该委于2014年7月21日作出裁决，但原、被告均对仲裁裁决不服先后向本院提起诉讼，本院将原、被告诉请于(2014)浦民一(民)初字第28853号劳动合同纠纷案合并处理。本院经审理查明，原告实发给被告2012年8月至2014年1月的工资数额分别为：2,310元、2,160元、1,280元、2,084元、1,984元、1,384元、2,160元、2,160元、2,410元、2,460元、2,560元、2,710元、2,694元、2,560元、2,560元、2,340元、1,296元、1,296元。其中2012年10月原告扣除被告工资880元用于缴纳被告2012年11月、12月社会保险费个人应承担部分。2014年5月原告为被告补缴了2011年7月至2012年10月、2013年1月至2013年11月期间的社会保险费单位应承担部分。原告于该案中表示因被告承诺不要求单位为其缴纳社会保险费，故原告发放给被告的工资中没有扣除被告个人应缴纳部分的社会保险费。本院于2014年10月15日对该案作出判决，判决内容包括原告支付被告2014年2月1日至2月6日期间病假工资347.59元和以社会保险费名义克扣的2012年10月工资528元等。原、被告对该案一审判决均不服，分别向上海市第一中级人民法院提起上诉，该院于2015年2月9日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。原告已依该终审判决支付被告2014年2月1日至2月6日期间病假工资347.59元和以社会保险费名义克扣的2012年10月工资528元。2014年10月20日，被告提起仲裁申请要求原告支付：1.2013年11月13日至2015年9月23日期间工伤医疗费13,418.60元；2.2012年1月9日至2013年11月8日期间工资差额14,280元、2013年11月9日至2014年5月8日停工留薪期工资12,137元；3.2012年、2013年健康体检费150元；4.一次性伤残补助金49,059元；5.一次性医疗补助金32,724元；6.一次性就业补助金32,724元；7.工伤鉴定费350元、检查费60元；8.2013年11月9日至2015年9月23日期间治疗工伤的交通费500元；9.2013年11月9日至2015年9月23日期间护理费5,000元；10.精神损失费10,000元。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月22日作出裁决，裁令原告支付被告2013年11月13日至2015年9月23日期间工伤医疗费8,896.22元、一次性伤残补助金23,376元、一次性工伤医疗补助金16,353元、一次性伤残就业补助金16,353元、工伤鉴定费350元、检查费60元、2012年1月9日至2013年11月8日期间工资差额14,280元、2013年11月9日至2014年5月8日期间停工留薪期工资11,160元，对被告的其余仲裁请求不予支持。原、被告均不服该裁决，遂诉至本院。审理中，原告表示同意支付被告检查费60元。原告还提供被告2012年1月至2014年1月工资表(原告自行制作)，证明被告月工资构成包括基本工资、全勤奖60元、岗位津贴、奖金、加班费，其中岗位津贴、奖金根据公司的效益每月发放金额不固定，2013年1月至10月因为被告洗碗加班，所以会根据实际加班情况每月支付被告金额不等的加班费，该加班费并非因增加被告洗碗工作而增加补贴400元。被告对原告提供的工资表的真实性不认可，对工资表显示的月工资构成及金额、应发工资金额不认可，但确认2012年1月至2014年1月实收工资金额与该表格相应月份“实发工资”栏金额一致(其中2012年1月至2012年7月实发工资金额分别为2,060元、2,060元、2,060元、2,040元、1,924元、2,486元、2,310元)，被告称原告从未支付其加班工资，被告月工资构成包括基本工资(本市同期最低工资标准)、《补充协议》约定的补贴500元、全勤奖60元(当月满勤才发放)、岗位津贴300元、绩效奖(依据公司每月经营状况发放300元至500元不等)、工龄工资，自2013年4月10日起原告增加被告洗碗的工作内容，因此每月还另外补贴400元。被告还提供赵士政的离职申请表(复印件)、工伤认定调查记录，证明与被告同岗位的赵士政、代保龙的月工资为3,000元，被告与该二人同工同酬。原告对赵士政的离职申请表(复印件)真实性不认可，称被告未提供该离职申请表原件，对工伤认定调查记录真实性无异议，但不认可证明内容，原告还称赵士政、代保龙与被告岗位不同，工资标准应以各自与原告签订的劳动合同及实际发放情况为准。本院认为，劳动者因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病进行治疗，享受工伤医疗待遇，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，但因用人单位未为劳动者办理工伤保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受工伤保险待遇的，用人单位应赔偿劳动者相关损失。本案中，被告于2013年11月9日发生工伤，但原告未依法为被告缴纳社会保险费，故原告应赔偿相应工伤保险待遇损失。经上海市浦东新区医疗保险事业管理中心核查，被告因2013年11月9日工伤于2014年1月7日至2014年1月13日住院治疗及发生多次门诊随访，被告自行承担医疗费11,050元,其中2,153.78元属于被告自费部分，故原告应支付被告2013年11月13日至2015年9月23日期间工伤医疗费8,896.22元。因此，原告要求不支付被告上述期间工伤医疗费8,896.22元的诉请无法律依据，本院不予支持。2014年5月9日，原告以被告连续旷工为由通知被告解除劳动关系，被告所受之工伤最终鉴定为因工致残程度十级，原告应支付被告一次性伤残补助金23,376元、一次性伤残就业补助金15,108元及一次性工伤医疗补助金15,108元。关于工伤鉴定费350元及检查费60元的诉请。原告要求不支付被告的工伤鉴定费350元实为初次劳动能力鉴定费，由于原告未依法为原告缴纳社会保险费，故应支付原告初次劳动能力鉴定费350元。原告同意支付被告检查费60元于法不悖，本院对此予以确认。关于2012年1月9日至2013年11月8日期间被告是否存在工资差额的问题。本院认为，原、被告对被告2012年1月9日至2013年11月8日期间月工资标准主张不一，由于被告提供的赵士政离职申请表(复印件)及代保龙的工伤认定调查记录不足以证明其月工资为3,000元的主张，原告亦未提供相应的工资发放财务账册来进一步证明上述期间被告月工资构成，故本院对于诉争期间被告主张的月工资标准及原告主张的被告月工资构成及金额均不予采信，并确认被告月工资标准为原、被告签订的劳动合同及《补充协议》中约定的基本工资1,300元及补贴500元。根据原、被告确认的2012年1月至2013年11月期间各月实发工资金额，除2013年1月实发工资1,384元低于1,800元之外，其余各月实发工资均高于1,800元/月的标准,故原告应以1,800元/月为标准补足被告2013年1月工资差额416元，而无需支付被告2012年1月9日至2012年12月31日、2013年2月1日至2013年11月8日期间工资差额。关于停工留薪期工资诉请。职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，标准为工伤人员负伤前12个月的平均工资。停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告2013年11月9日因工作遭受伤害接受工伤医疗，并提供了相关就诊医院出具的病假期间为2013年11月14日至2014年2月6日的病假单，加之原告认可被告的停工留薪期为2013年11月9日至2014年2月6日，故本院确认被告的停工留薪期为2013年11月9日至2014年2月6日。至于停工留薪期的工资标准，虽然原告提供的工资表显示被告2012年11月1日至2013年10月31日期间各月工资中存在加班工资，但由于原告提供的该工资表所显示的工资构成未经被告认可，且原告未提供其他充分证据证明上述期间支付给被告的工资中包含加班工资，故原告应以被告负工伤前十二个月的平均工资2,345.17元/月(以被告2012年11月1日至2013年10月31日期间实发工资来计算)为标准支付被告2013年11月9日至2014年2月6日停工留薪期工资7,005元。鉴于原告已支付被告2013年11月9日至2014年2月6日期间工资共计4,611元,故原告尚应支付被告2013年11月9日至2014年2月6日停工留薪期工资差额2,394元。关于被告要求原告支付2013年11月9日至2015年9月23日期间治疗工伤发生的交通费500元的诉请。由于被告未提供证据在本市因治疗工伤实际发生交通费500元，故被告该项诉请无事实依据，本院实难支持。关于被告要求原告支付2013年11月9日至2015年9月23日期间护理费5,000元的诉请。劳动者因工受伤，用人单位应当负担劳动者在停工留薪期内产生的护理费,但劳动者应对其因工伤需要护理的期间予以鉴定。本案中，被告明确表示对工伤护理期不申请鉴定，且无法提供护理费实际发生的相关依据，且自称2013年11月9日至2014年1月6日期间其因工伤治疗至医院门诊，并未住院治疗，但考虑到被告2014年1月7日至1月13日因工伤住院治疗，且向原告提交了医院出具的病假期自2014年1月7日起一个月的病假单，故本院酌情认定被告工伤护理期为2014年1月7日至2014年2月6日，原告应以40元/天标准支付被告2014年1月7日至2014年2月6日期间护理费1,240元。被告要求原告支付2013年11月9日至2014年1月6日、2014年2月7日至2015年9月23日期间护理费的诉请无事实依据，本院不予支持。关于被告要求原告支付2012年、2013年健康体检费150元的诉请。被告称原、被告曾口头约定由原告承担每年75元的健康体检费，但未提供相关证据予以证明，且遭原告否认，故被告该项诉请无依据，本院不予支持。关于被告要求原告支付精神损失费20,000元的诉请。被告以原告在其治疗工伤期间解除劳动合同，且未依法为被告缴纳社会保险费为由要求原告支付精神损失费20,000元无事实及法律依据，本院实难支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条第(二)项的规定，判决如下：一、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣2013年11月13日至2015年9月23日期间的工伤医疗费8,896.22元；二、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣一次性伤残补助金23,376元、一次性伤残就业补助金15,108元及一次性工伤医疗补助金15,108元；三、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣初次劳动能力鉴定费350元、检查费60元；四、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣2013年1月工资差额416元；五、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣2013年11月9日至2014年2月6日期间停工留薪期工资差额2,394元;六、原告上海浦之舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜秀荣2014年1月7日至2014年2月6日期间护理费1,240元；七、驳回被告杜秀荣的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  程小勇二〇一六年十一月二十八日书记员  王亚楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。……二、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过１２个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。