江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0903民初3411号 原告（反诉被告）：盐城碧桂园房地产开发有限公司，住所地在盐城市盐都区新区新204国道东、盐渎路北物流大厦301室。 法定代表人：杨文杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄菲，该公司法务工作人员。 被告（反诉原告）：江苏新立德房地产咨询有限公司，住所地在盐城市盐都区世纪大道盐城小小企业（创业）园2-A-3第一层。 法定代表人虞秀銮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜烨，江苏大直律师事务所律师。 原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司（以下简称碧桂园公司）与被告（反诉原告）江苏新立德房地产咨询有限公司（以下简称新立德公司）商品房委托代理销售合同暨定作合同纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告碧桂园公司的委托诉讼代理人黄菲、被告新立德公司的委托诉讼代理人姜烨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 碧桂园公司向本院提出诉讼请求：1、要求新立德公司向我公司支付电商费返还金计391500元；2、要求新立德公司支付应付款项自应付之日起至实际支付之日止按同期银行贷款利率四倍计算的违约金。事实和理由：我公司与新立德公司于2015年4月就新立德公司向我公司提供电商平台服务及户外媒体支持等合作内容达成一致，新立德公司于2014年4月23日入驻我公司之销售中心提供现场服务。2015年5月7日，双方就前述内容签订《盐城碧桂园电商合作协议》一份，约定：在合同期间内，每成交一套，在原有的5000元电商费中，需抽取壹仟伍佰元整，该返还费用中，30%用于我公司销售团队激励基金，另70%用作我公司项目推广费用。根据约定，我公司经新立德公司之电商平台每成交房屋一套，新立德公司应向我公司支付1500元。我公司实际经新立德公司电商平台达成的房屋成交套数最终为261套，新立德公司应向我公司支付返还金计391500元。我公司多次要求新立德公司履行上述付款义务，新立德公司一直未履行。 新立德公司辩称：2015年5月7日，我公司与碧桂园公司签订《盐城碧桂园电商合作协议》一份是事实。按协议约定，对电商费的返还款项需由双方建立共同账户管理，该款项的支出需双方一致才能使用，该返还费用属于我们双方共同所有的、用于项目推广和项目支出使用，不属于碧桂园公司独有。在合同期内，经我公司介绍实际成交的房屋套数为225套，而非261套，即使返还，也应按225套计算，且我公司已返还了20000元。现我公司提出反诉请求：要求碧桂园公司支付我公司喷绘制作安装费计204366.15元及自2015年7月1日起至实际付款之日止按年利率6%计算的利息。反诉的事实和理由：我公司还为碧桂园公司制作了户外广告，根据碧桂园公司的要求随时更换户外广告画面，现碧桂园公司尚欠我公司户外广告制作费用计204366.45元未付。因该费用属于更换画面必须发生的制作安装成本，不属于电商平台使用和运营费用的范畴。在双方签订电商合作协议前，双方也曾签订过有关户外广告喷绘制作成本的协议，该费用均由碧桂园公司承担。 碧桂园公司对新立德公司的反诉辩称：在双方签订电商合作协议前，新立德公司为我公司制作的户外广告费用已经新立德公司通过诉讼程序处理。在双方签订电商合作协议后，对新立德公司为我公司制作的户外广告费用已包含在协议约定的新立德公司收取的电商费用之中。故请求驳回新立德公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：在2015年5月7日前，碧桂园公司与新立德公司即发生商品房销售营销推广、户外广告制作等业务往来。自2015年4月23日至5月9日间，经新立德公司电商平台推广，碧桂园公司实际成交商品房销售计36套，新立德公司每套均收取了5000元电商费。2015年5月7日，碧桂园公司与新立德公司签订了一份《盐城碧桂园电商合作协议》，约定：新立德公司为碧桂园公司对盐城碧桂园项目营销推广提供电商服务及户外媒体的支持；合作时间自2015年5月10日至2015年8月10日止；合作房源为电商合作期间所有在售及合作内推售的房源全部和新立德公司绑定，但具体推售房源情况由碧桂园公司把控；合作期间内，所有新立德会员提供5000元基金，该优惠以购房者“新立德会员”身份为界定标准，而无论其订单方式为线上或线下，碧桂园公司均承诺新立德电商会员享有项目现场提供的伍仟抵壹万购房优惠政策；建立电商服务费公共财务账号，由双方财务各1名，碧桂园公司行政1名，共同管理，双方任何费用支出均需征得双方财务、项目营销第一负责人同意才能支出使用，电商合作期内，新立德公司申请支出使用，必须提交书面材料说明，经碧桂园公司审核通过，最高支取不得超过电商服务费有效可支配总额度70%，电商合作期结束后，7个工作日内，合同约定的电商媒体反馈合作资源经碧桂园公司验收合格通过，一次性与新立德公司结清所有款项；根据合同范围内，碧桂园公司有权利在同等费用的基础上，对广告排期和时间节点进行调整，并于执行3天前内书面通知新立德公司；在合同价格范围内，碧桂园公司有权利对活动内容和宣传形式进行调整；新立德公司提供电商平台作为碧桂园公司项目自营销平台，电商平台不向碧桂园公司收取任何使用及运营费用；在合同期间内，每成交一套，在原有的5000元电商费用中，需抽取壹仟伍佰元整，该返还费用中，30%用于碧桂园公司销售团队激励基金，另70%用作碧桂园公司项目推广费用，项目推广费用用于拓展活动或线下广告再投入，优先考虑新立德资源，但当购房者在碧桂园确认成交后发生退房时，经新立德公司与碧桂园公司确认退房行为后由新立德公司通过电商平台向购房者退还会员服务费，退款在碧桂园公司确认后7个工作日内通银联原路退回购房者缴费时所使用的银行卡；服务期内，新立德公司还为碧桂园公司盐城碧桂园项目提供指定户外媒体资源，服务期间自2015年5月10日至2015年8月10日。该协议还对其他事项作了约定。协议签订后，新立德公司按约为碧桂园公司提供电商服务及户外媒体支持，截止2015年8月10日，经新立德公司电商平台推广，碧桂园公司实际成交商品房销售计225套，新立德公司每套均收取了5000元电商费，但碧桂园公司与新立德公司均未按约设立电商服务费公共账号，新立德公司亦未按约返还电商费，仅于2015年5月29日给付碧桂园公司电商返利20000元。在2015年5月7日新立德公司与碧桂园公司签订《盐城碧桂园电商合作协议》前后，双方还签订了58份《户外广告牌发布合同》、《协议书》。对户外广告的制作、安装，新立德公司在未与碧桂园公司签订书面协议的情况下，还按碧桂园公司的要求为其发布制作、安装了户外广告，具体时间与价款为：2015年4月27日，价款为61340.10元、5月16日，价款为53150.85元、6月8日，价款为46917.75元、7月6日，价款为42957.45元，合计为204366.15元（价款的计算均参照前期双方书面协议约定的同一地段画面面积、单价计算）。2015年11月10日，因碧桂园公司未及时付清2014年5月10日至2015年7月17日间、经双方签订的58份《户外广告牌发布合同》及《协议书》而由新立德公司为碧桂园公司发布户外广告的制作、安装费，新立德公司向本院提起诉讼，对双方未签订书面协议而制作、安装的户外广告费用未起诉，但在庭审过程中新立德要求该款项在其应返还的电商费中抵冲。本院经审理，于2016年2月4日作出了（2015）都民初字第2060号民事判决书，判决碧桂园公司给付新立德公司价款543120元并承担逾期付款的违约金。该判决书认定了58份协议中的13份协议碧桂园未按约给付户外广告制作、安装费，其中户外广告活动时间于2015年5月10日前的有9份、于2015年5月10日以后的有4份，其中一份活动时间为2015年5月1日至5月30日。该判决作出后，碧桂园公司曾提起上诉，后又撤回上诉，经新立德公司申请本院执行，该判决书已全部履行完毕。在该案审理过程中，碧桂园公司曾于2015年11月24日反诉要求新立德公司按电商合作协议的约定返还电商费407500元并承担逾期付款的违约金，新立德公司于2015年12月12日在该案庭审过程中曾要求碧桂园公司给付尚欠的户外广告制作、安装费计204366.15元以抵冲碧桂园公司要求其返还的电商费，后本院以该两项请求与该案不属同一法律关系为由而在该案中未予处理。现碧桂园公司为要求新立德公司返还协议约定的电商费而诉至本院，新立德公司为要求碧桂园公司给付其尚欠的户外广告制作、安装费而向本院提起反诉。 本院认为：关于本诉部分，因双方签订的电商合作协议中明确约定了合同期内新立德公司应将其收取购房者的5000元电商费抽出30%即1500元，作为碧桂园公司的销售团队激励基金、碧桂园公司的项目推广费用，双方虽未按约设立公共财务账户，但按该约定，该1500元的性质应用于碧桂园公司的款项支付，故新立德公司按约应当予以返还，合同期内成交的商品房为225套，新立德公司应返还的款项为337500元，已给付20000元，还应给付317500元。关于合同期前经新立德公司电商平台推广而成交的36套商品房，虽新立德公司亦收取了5000元电商费，但双方签订的书面电商合作协议明确约定了在合同期内新立德公司对收取的电商费用应予返还，对合同期前的电商费用是否返还没有明确约定，而在电商合作协议签订前双方即存在业务合作，只是合作的内容与电商合作协议有所不同，如电商合作协议签订前新立德公司收取的电商费亦应返还，碧桂园公司作为专业的、具有较高知名度的、长期从事商品房开发的企业对此应当在书面协议中予以明确，新立德公司现以该36套商品房的电商费因没有明确约定返还而拒绝返还，碧桂园亦未能提供其他证据证明该36套商品房的电商费应予返还，故对碧桂园公司要求新立德公司返还该36套商品房电商费的请求依法不予支持。关于碧桂园公司主张的逾期付款违约金，因双方未明确约定电商费返还或结算的时间，亦未约定逾期返还电商费的违约金计算标准、方式，故对其该主张应自其主张权利之日起即自其在另案反诉之日（2015年11月24日）起按同期银行贷款利率计算。 关于反诉部分，对新立德公司要求碧桂园公司给付的尚欠户外广告制作、安装费，虽双方未签订书面协议，但新立德公司已按碧桂园公司的要求完成了制作、安装任务，碧桂园公司并已接受；按照双方多次签订的户外广告制作、安装协议看，新立德公司为碧桂园公司完成的该项任务均系有偿的，故新立德公司要求碧桂园公司给付尚欠户外广告制作、安装费的请求依法予以支持。关于新立德公司要求碧桂园公司给付的利息，因双方未明确约定该制作、安装费用的给付时间，故对逾期付款利息亦应自其主张权利之日即2015年12月12日其要求碧桂园将该款项抵冲应返还电商费时计算。关于碧桂园公司辩称的户外广告发布费用已包含在新立德公司收取的电商费用中、其不应再给付的理由，根据双方签订的电商合作协议约定的内容“……根据合同范围内，碧桂园公司有权利在同等费用的基础上，对广告排期和时间节点进行调整，并于执行3天前内书面通知新立德公司；在合同价格范围内，碧桂园公司有权利对活动内容和宣传形式进行调整；新立德公司提供电商平台作为碧桂园公司项目自营销平台，电商平台不向碧桂园公司收取任何使用及运营费用；在合同期间内，每成交一套，在原有的5000元电商费用中，需抽取壹仟伍佰元整，该返还费用中，30%用于碧桂园公司销售团队激励基金，另70%用作碧桂园公司项目推广费用，项目推广费用用于拓展活动或线下广告再投入，优先考虑新立德资源……”，由此可以认定，新立德公司使用电商平台为碧桂园公司提供的服务不收取任何费用，但对电商平台以外即碧桂园公司拓展活动或线下广告再投入是需要另行支付费用的，但在碧桂园公司为拓展或线下广告再投入选择合作对象时应优先考虑新立德公司，庭审中碧桂园公司亦承认其在与新立德公司签订电商合作协议后对拓展或线下广告再投入未实际进行投入。且在（2015）都民初字第2060号案件诉讼中，新立德公司要求碧桂园公司给付的户外广告制作、安装费用也包括了双方电商合作协议签订前与签订后的费用，碧桂园公司对该部分费用亦已实际给付。因此，依法认定电商合作协议中载明的新立德公司收取的电商费不包含其为碧桂园公司制作、安装的户外广告费用，对碧桂园公司的辩称理由本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）江苏新立德房产咨询有限公司返还原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司电商费317500元、原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司给付被告（反诉原告）江苏新立德房产咨询有限公司户外广告制作、安装费204366.15元；抵冲后，被告（反诉原告）江苏新立德房产咨询有限公司还应给付原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司113133.85元，并承担自2015年11月24日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算的利息。 二、驳回原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）江苏新立德房产咨询有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费7827元，由被告（反诉原告）江苏新立德房产咨询有限公司负担；反诉案件受理费2183元，由原告（反诉被告）盐城碧桂园房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院（开户行：江苏省盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21）预交上诉案件受理费。 审 判 长  刘志坚 审 判 员  徐 云 人民陪审员  杨文君 二〇一六年十一月十一日 书 记 员  胡正兵 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。