包头市中级人民法院   民事判决书   （2016）内02民终1602号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司，地址内蒙古自治区包头市中心开发区希望8A（昆区希望小区），组织机构代码：XXX。   负责人：何瑞光，系总经理。   委托诉讼代理人：邢灵芝，系内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）张治波，男，1964年11月4日出生，汉族，包头市东信达机电设备有限公司负责人，住内蒙古自治区包头市。   原审被告：李军，男，1965年1月2日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区包头市。   原审被告：窦宏魁，男，1985年9月27日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区包头市。   原审被告：内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市青山区迎春道1号，组织机构代码XXX。   法定代表人张志喜，该公司董事长。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司因与被上诉人张治波、原审被告李军、原审被告窦宏魁、原审被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2015）昆民初字第4869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托诉讼代理人邢灵芝、被上诉人张治波、原审被告窦宏魁到庭参加诉讼。原审被告李军、原审被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求：（一）请求查明事实，撤销一审判决第二项、第六项、第七项、第九项、第十项，发回重审或改判，原审被告窦宏魁赔偿被上诉人护理费40251元，营养费14600元，住院伙食补助费5779.27元，驳回误工费请求，上诉人在交强险限额、商业三者险范围内予以赔偿；（二）二审诉讼费及相关费用由被上诉人承担。主要理由是：（一）一审判决赔偿被上诉人误工费59990.53元，无理无据，应驳回其诉讼请求。（二）一审法院判决赔偿被上诉人住院伙食补助费21760元、护理费64679.36元、营养费21760元，于法无据。一审法院未对住院天数和用药合理性进行鉴定。同时，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，误工时间最长应为365天。（三）一审法院判决第二项、第六项住院伙食补助费是重复判决。   被上诉人张治波在庭审中答辩称，我的身体状况至今很差，生活还不能自理，法院判决应从实际出发，上诉人上诉请求没有事实和法律依据，应当依法驳回。   原审被告窦宏魁在庭审中答辩称，我同意一审判决。   原审被告李军、原审被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司未出庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。   被上诉人张治波向一审法院起诉请求：（一）被告赔偿原告医疗费4331.76元、误工费108071元、住院伙食补助费21760元、营养费21760元、护理费127764.48元、器械费用588元、财产损失费4160元、残疾赔偿金113400元、被扶养人生活费3656.4元、精神抚慰金3000元、鉴定费2102.5元，二次手术医疗费80000元、二次手术误工费50528.25元、二次手术伙食补助费6000元、二次手术营养费6000元、二次手术护理费6616.2元，合计559738.59元；（二）被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在其承保范围内承担理赔责任，其他各被告依法承担连带清偿责任；（三）案件受理费由被告负担。   一审法院经审理认定事实：2012年6月22日9时30分，被告李军驾驶×××号大型普通客车，沿包头市昆都仑区团结大街由西向东行驶至与白云路西20米向南右转弯时，与原告驾驶自行车由西向东行驶时发生碰撞，导致原告受伤。事故经交警部门认定，被告李军负全部责任。原告受伤后入包头医学院第一附属医院住院治疗544天，经诊断为：双小腿多处开放性损伤；右胫骨干开放粉碎骨折伴腓骨开放粉碎性骨折；左腓骨骨折伴踝开放性骨折；右小腿前群肌肉和肌腱缺损；右下肢皮肤缺损；小腿多神经损伤（右腓总、腓肠神经、左腓浅）；踝关节创伤性关节炎（左）；银屑病。原告在住院期间共发生医疗费190782.93元，其中189603.66元均为被告窦宏魁垫付，原告自行支付1179.27元。原告病历出院情况记载为："患者一般情况可，右小腿骨折愈合，拆除外固定架，创面植皮成活，表面红斑，发痒痛。肌肉缺损，右足右踝功能差，代偿训练后右踝基本背伸-5度，跖屈30度，左踝骨折愈合，左踝负重时疼痛。活动后减轻，创伤性关节炎。患者不能正常行走。X-RAY，骨折术后，骨折对位对线可，关节退化。骨质疏松。"出院建议："1、功能锻炼。2、神经营养。3、扶拐助行。4、右足右踝功能缺陷及左踝关节疼痛，进一步行康复及手术治疗。5、择期行内固定取出术。6、继续治疗银屑病。7、定期复查。"根据病历及医生了解，原告伤情在出院时已痊愈，达到伤残鉴定标准。原告住院期间主要由其妻子及家人轮流陪护。原告受伤前从事批发零售业相关工作。原告因伤情需要购买双拐和助行器一付，花费588元。被告窦宏魁为原告购买轮椅花费2000元。   本案在审理中，经原告申请，一审法院依法委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定原告神经损伤、双下肢损伤的伤残等级为X级（十级），伤残赔偿附加指数为10%。原告花费鉴定费1720元、鉴定检查费382.5元。   另查明，肇事车辆车主是被告窦宏魁，被告李军是被告窦宏魁雇佣的司机。该车辆挂靠在被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司名下从事客运经营。肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保交强险和30万元商业三者险及不计免赔。   一审法院经审理认为，对于交通事故，被告李军负全部责任，因被告李军受车辆实际所有人被告窦宏魁雇佣，被告窦宏魁应对被告李军造成原告的损害承担赔偿责任。肇事车辆挂靠在被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司名下从事客运经营，被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司对于原告的损害应与被告窦宏魁承担连带赔偿责任。×××号大型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保交强险和30万元商业三者险，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司应首先在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波。不足部分，由被告窦宏魁承担，被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在商业三者险责任限额范围内承担保险责任。关于原告要求被告赔偿医疗费的诉讼请求，根据原告提供的包头医学院第一附属医院医疗费票据予以支持。对于原告在李德皮肤病医院发生的相关费用，因原告未能提供明确的医嘱意见，不予支持。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，参照2012年内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准支持住院期间。关于原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求，因原告未能提供其误工扣减的充分证明，考虑到原告受伤住院治疗确实会产生相应的误工损失，结合原告受伤前从事批发零售业相关工作，参照2015年上一年度内蒙古自治区批发零售业职工平均工资标准计算住院期间。对于原告主张出院后按照1年计算误工期的主张，经与原告主治医师核实，并结合原告病历记载情况，原告住院时间较长，且参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中关于原告损伤误工时间最长为365日之规定，原告主张出院后误工的请求缺乏事实依据，不予支持。关于原告要求被告赔偿护理费的诉讼请求，原告主张按照5人陪护4个月的请求，经与原告主治医师核实，其主张缺乏事实及法律依据，对此不予支持。因原告未能提供其陪护人员误工扣减的充分证明，参照2015年上一年度居民服务业职工平均工资标准，考虑按照1名陪护人员住院期间的护理费用予以支持。关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金的诉讼请求，原告构成十级伤残，附加赔偿指数10%，参照内蒙古自治区2015年上一年度城镇居民人均可支配收入标准，并结合原告的诉讼请求，自定残之日起按20年计算支持。关于原告要求被告在残疾赔偿金中给付被扶养人生活费的诉讼请求，对于原告之父张连、原告之母刘还女的被抚养生活费，参照内蒙古自治区2015年上一年度农牧区居民人均年生活消费支出标准并结合原告的诉讼请求予以支持。关于原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求，参照相关标准并结合原告的诉讼请求予以支持。关于原告要求被告赔偿残疾辅助器具费用的诉讼请求，根据原告提供的票据金额予以支持。关于原告要求被告赔偿财产损失费的诉讼请求，根据原告提供的票据酌情考虑支持800元。关于原告要求被告赔偿鉴定费的诉讼请求，根据原告提供的票据予以支持。关于原告要求二次手术费的诉讼请求，因该笔费用尚未发生，不予支持。对于被告窦宏魁已垫付的189603.66元医疗费和购买轮椅花费2000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司按照保险合同予以理赔。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第四十八、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波医疗费1179.27元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波住院伙食补助费8820.73元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波残疾赔偿金（含被抚养人生活费）107000元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波精神抚慰金3000元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张治波财产损失费800元；以上第一项至第五项共计120800元，于本判决生效后三十日内付清；六、被告窦宏魁赔偿原告张治波住院伙食补助费12939.27元；七、被告窦宏魁赔偿原告张治波营养费21760元；八、被告窦宏魁赔偿原告张治波残疾赔偿金（含被抚养人生活费）10056.4元；九、被告窦宏魁赔偿原告张治波误工费59990.53元；十、被告窦宏魁赔偿原告张治波护理费64679.36元；十一、被告窦宏魁赔偿原告张治波残疾辅助器具费588元；以上第六项至第十一项共计170013.56元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司按照30万元商业三者险保险合同理赔的金额后，剩余款项于本判决生效后三十日内付清；十二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司对以上第六项至第十一项赔偿责任在30万元商业三者险责任范围内按照保险合同予以理赔，并将赔偿款直接给付原告张治波；十三、被告窦宏魁赔偿原告张治波鉴定费2102.5元，于本判决生效之日起三十日内付清；十四、被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司对于被告窦宏魁所负赔偿责任与被告窦宏魁承担连带责任。十五、被告窦宏魁已垫付的医疗费189603.66元、购买轮椅费用2000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在保险责任范围内按照保险合同予以理赔。十六、驳回原告张治波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4447元（原告张治波已预交），由原告张治波负担1600元，被告窦宏魁、被告内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司负担2847元。   二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，李军驾驶雇主窦宏魁所有的车辆右转弯时，与张治波驾驶的自行车发生碰撞，造成张治波受伤的交通事故，交通事故责任认定李军负该起事故的全部责任，张治波无事故责任，一审法院采信交通事故责任认定后依法确定的责任主体和责任承担比例并无不当，本院依法予以维持。对于当事人同时起诉侵权人和保险公司的，一审法院确定由承保交强险的中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由该保险公司在商业三者险范围内依据保险合同赔偿，仍有不足的，依法由车主窦宏魁和被挂靠单位内蒙古呼运（集团）包头祥鹿客运有限责任公司承担连带赔偿责任，以上认定符合法律规定，本院依法予以维持。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司主张一审法院计算的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用没有依据，且住院天数过长，用药不合理。但是在一、二审审理过程中，上诉人并未就相关问题申请司法鉴定，原审法院根据张治波的病情诊断、病历记载以及住院期间多次手术治疗的经过，严格审查相关证据，依职权调取病程记录等相关证据，并与主治医师核实，对住院天数依法予以确认。同时，按照上一年度内蒙古自治区批发零售业职工平均工资标准支持住院期间的误工费，按照上一年度内蒙古自治居民服务业职工平均工资标准，对住院期间1名陪护人员的护理费用予以支持，对住院期间的住院伙食补助费和营养费依法予以支持，相关法定赔偿项目认定合理合法，本院依法予以维持。上诉人的上诉理由依据不足，本院不予支持。   上诉人主张一审判决第二项和第六项住院伙食补助费的判决重复，但对于超出交强险医疗费用赔偿限额的住院伙食补助费和营养费，一审法院判决保险公司在商业三者险范围内承担符合法律规定，上诉人的上诉理由法律依据明显不足，本院依法不予支持。   综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费8894元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘纲   审判员 沈艳萍   代理审判员 李雅滨   二○一六年十一月四日   书记员 马林莹