西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）陕0113民初2279号 原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司，住所地西安市高新区科技二路**高新水晶城办公楼****。 法定代表人王智刚，该公司董事长。 委托代理人田磊，陕西吉尔律师事务所律师。 委托代理人于彬，陕西吉尔律师事务所律师。 被告于波，男，汉族，1990年11月20日出生，住陕西省黄陵县,现住址不详。 第三人中国光大银行股份有限公司西安高新技术开发区支行，住，住所地西安市高新区科技路**世纪颐园****/div> 负责人翟琰，该支行行长。 委托代理人尉二宝，男，汉族，1984年11月24日出生，住西安市碑林区，系该支行员工。 委托代理人金海明，男，汉族，1962年6月13日出生，住西安市新城区，系该支行员工。 原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司（以下简称高新地产公司）诉被告于波及第三人中国光大银行股份有限公司西安高新技术开发区支行（以下简称光大银行高新支行）商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及第三人的委托代理人到庭参加了诉讼，被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告诉称，2011年1月23日，原、被告双方签订了合同登记号为Y11013739的《商品房买卖合同》，被告购买了原告开发的高新水晶城一期项目1号楼3单元20层32001号房屋一套。该合同附件五补充协议第二条约定：买受人未能向贷款银行履行其应尽的义务（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人承担了担保责任的（包括银行从出卖人保证金账户上直接扣划买受人逾期的月供款等），买受人应在接到出卖人通知之日起十日内除全额返还出卖人代付款及该代付款总额的10%的违约金，并须另按银行同期贷款利率向出卖人支付代付款的赔偿利息，若买受人未按规定时间支付上述款项，出卖人有权解除《商品房买卖合同》，出卖人解除合同的，买受人应当承担出卖人为此付出的全部费用（包括但不限于债权及利息、诉讼费、律师费、保全费、执行费、公证费、销售费等），并应按总房价款的20%向出卖人支付违约金。上述《商品房买卖合同》签订后，被告向原告支付了首付款335216元，剩余770000元在第三人处办理了银行按揭贷款手续。但是从2012年6月至今，被告未按时足额偿还第三人按揭贷款，贷款出现逾期，导致原告为其代偿逾期贷款本息共计73685.16元。后经原告多次催告，被告一直未能向原告偿还上述代偿款项。原告认为被告上述欠款行为严重违反了《商品房买卖合同》约定，已经构成严重违约，严重损害了原告合法权益，故诉至法院请求；1、判决解除原被告双方签订的《商品房买卖合同》（合同登记号：Y11013739）；2、判令被告立即腾房并向原告交回房屋；3、判令被告立即向原告偿还代付的银行贷款本息共计73685.16元，违约金7368.52元及代付款利息7300.42元，共计88354.1元（以上款项暂计至2015年6月，实际应当计算至被告全额付款之日）；4、判令被告立即向原告支付因本案发生的律师费10000元；5、判令被告承担本案诉讼费。 被告于波经本院合法传唤未出庭应诉，亦未向法庭提交任何书面答辩意见。 第三人光大银行高新支行述称，同意原、被告解除合同，但应当结清被告在第三人处的贷款本息。 经审理查明，2011年1月23日，原、被告双方签订了合同登记号为Y11013739的《商品房买卖合同》，约定被告购买原告开发的高新水晶城一期项目1号楼3单元20层32001号房屋一套，建筑面积共91.07平方米，每平方米12135.89元，房屋总价款1105216元，被告在合同签订当日支付总房款的30%，即人民币335216元，剩余尾款70%即人民币770000元，在合同签订当日由买受人提供办理银行按揭贷款所需的各项资料及费用，在出卖人指定的银行办理按揭贷款手续。同时合同附件五补充协议第二条约定：“买受人未能向贷款银行履行其应尽的义务（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人承担了担保责任的（包括银行从出卖人保证金账户上直接扣划买受人逾期的月供款等），买受人应在接到出卖人通知之日起十日内除全额返还出卖人代付款及该代付款总额的10%的违约金，并须另按银行同期贷款利率向出卖人支付代付款的赔偿利息，若买受人未按规定时间支付上述款项，出卖人有权解除《商品房买卖合同》，出卖人解除合同的，买受人应当承担出卖人为此支出的全部费用（包括但不限于债权及利息、诉讼费、律师费、保证费、执行费、公证费、销售费等），并应按总房价款的20%向出卖人支付违约金”。合同签订后被告于波向原告支付了首付款。后被告于波与第三人光大银行高新支行签订了个人贷款合同，合同约定被告于波从第三人光大银行高新支行贷款770000元，用于购买原告开发的高新水晶城一期项目1号楼3单元20层32001号房屋，光大银行高新支行向被告发放贷款770000元，原告高新地产公司承担连带保证责任。 另查明，第三人光大银行高新支行已将本案原、被告诉至本院要求归还贷款本息及罚息，本院（2015）雁民初字第08111号民事判决书判决被告向光大银行高新支行归还贷款本金731979.87元、利息18930.82元、罚息24.43元并有权对涉案房屋进行拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权，西安高新地产公司对上述债务承担连带清偿责任并有权向被告于波追偿。该判决书已经生效，且原告已经申请执行。 最后查明，因被告于波未及时偿还第三人贷款，第三人光大银行高新支行自2012年6月28日至2015年6月29日陆续从原告的保证金账户共计扣划了73685.16元。2015年2月11日，原告以中国邮政特快专递的形式向被告发出催款函，但被告至今仍未向原告偿还该代付款。庭审中，原告表示被告尚未实际收房。原告提供民事委托代理合同及代理费发票证明因本次诉讼产生律师费10000元。 以上事实，有《商品房买卖合同》、民事判决书、垫款代偿证明书及庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的证据。 本院认为，原、被告自愿签订《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，对双方均具有约束力。合同签订后被告于波按照合同约定交纳了首付款并办理了银行按揭手续，但被告于波未按期向第三人光大银行高新支行偿还借款本息，致使原告为被告于波向银行垫付了部分按揭贷款本息，被告于波经原告合法催要仍未能偿还原告垫付的银行按揭贷款本息，同时光大银行高新支行将被告于波及原告支行诉至本院，已判决原告支行对被告于波的贷款本息承担连带保证责任。根据原、被告签订的《商品房买卖合同》附件五第二条的约定，由于原告行使解除权的条件已经成就，故对原告要求解除该《商品房买卖合同》的请求，本院依法予以支持。另根据双方合同附件五第二条约定，对于原告要求被告偿还贷款本息73685.16元及律师费10000元的请求，本院依法予以支持；对于原告主张被告支付违约金7368.52元的请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额计算方法；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，因被告于波经本院合法传唤无正当理由既不到庭参加诉讼也没有提供任何答辩材料，视为对其权利的放弃，应当承担不利的诉讼风险，故本院对原告主张被告支付违约金7368.52元的请求，本院依法予以支持。根据原、被告在合同附件中的约定，由于被告的原因导致原告承担了担保责任的，被告除向原告支付代付款及该代付款总额10%的违约金外，须另按银行同期贷款利率向原告支付代付款的赔偿利息，故对于原告要求被告支付代付款利息7300.42元的请求，本院依法予以支持。对于原告要求被告腾房并交回房屋的请求，由于被告经本院传唤未到庭参加诉讼，被告已向原告支付的首付款及已向银行归还的按揭贷款其无法主张，且被告尚未实际收房，故对原告的该项请求，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、解除原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司与被告于波签订的登记号为Y11013739的《商品房买卖合同》。 二、被告于波应于本判决生效之日起十日内向原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司偿还银行代付款本息73685.16元、违约金7368.52元及代付款利息7300.42元，共计88354.1元（上述款项计算至2015年6月29日）。 三、被告于波应于本判决生效之日起十日内向原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司支付律师费10000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告西安高新技术产业开发区房地产开发公司其余诉讼请求。 本案案件受理费2259元，由原告承担259元，由被告承担2000元。因原告已预交，故被告应于本判决生效之日起十日内将其应承担的案件受理费直接给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长 陈 婷 人民陪审员 潘 勇 人民陪审员 刘平均 二〇一六年十一月二十四日 书 记 员 张焕焕