云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民终1415号上诉人（原审原告、反诉被告）：邓仕信，男，汉族，1971年1月8日生，曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：杨发昌，曲靖市中兴法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人（原审被告、反诉原告）：赵平，女，汉族，1965年12月13日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。上诉人（原审被告、反诉原告）：杨永荣，男，汉族，1960年11月19日生，麒麟区人，住址同上。原审第三人：鲍鸿魁，男，汉族，1969年11月2日生，住曲靖市麟区。上诉人邓仕信因与上诉人杨永荣、赵平民间借贷纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2016）云0302民初556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。邓仕信上诉请求：一、请求二审人民法院撤销一审判决，改判由被上诉人赵平、杨永荣共同清偿原告借款本金1160000元及利息92800元(2015年8月25日至2015年12月25日)，2015年l2月26日之后的利息按月利率2％计算至借款偿清完毕之日止。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，利息计算标准错误。一、一审法院认定上诉人的借款本金错误，上诉人所借被上诉人的本金应为1800000.O0元。上诉人邓仕信与被上诉人赵平、杨永荣签订的《借款协议》中载明的借款本金是1800000.O0元；其次，上诉人邓仕信以银行转账的形式向被上诉人支付了l551950元，以现金形式向被上诉人支付了248050元，根据双方于2015年8月25日经结算后被申请人所出具的《借条》及双方对被上诉人还款640000元的事实认定可以推断被上诉人实收借款本金是1800000.O0元(即640000.O0元+1160000.O0元=1800000.O0元)；第三、被上诉人于2015年8月25日出具给上诉人的《借条》属于上诉人与被上诉人签订《借款协议》的补充协议，对《借款协议》的债务确认，合法有效的协议，根据《借条》所显示的金额应当认定为被上诉人截止2015年8月25日尚下欠被上诉人借款本金ll60000元。二、被上诉人应支付上诉人自2015年8月26日之后的利息应按月利率2％计算至借款清偿完毕之日止。上诉人与被上诉人所签订的《借款协议》虽然约定了借款月利率为l.8％，但自2015年8月25日起，被上诉人出具了新的《借条》，并约定了借款利率按月5％计算。故自2015年8月25日之后的借款利率应按月利率2％计算，即2015年8月26日至2015年l2月25日期间的利息应是1160000元×2％×4个月=92800元，2015年l2月26日之后至借款清偿完毕时止的利息亦如此。三、一审法院用被上诉人已支付的180万元本金的利息671760元减去被上诉人应支付的1551950元本金的利息579188元，剩余的92572元列为清偿本金错误。因被上诉人实际借到的本金是180万元，自2013年12月3日至2015年8月25日结算为止，按月息1.8％计算，利息应是671760元，印证了被上诉人实际借到的款额是180万元的事实。杨永荣、赵平上诉请求：1、请求撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2016)云0302民初556号民事判决书第一项及第三项判决。2、请求人民法院依法判令被上诉人返还上诉人多偿还的借款本息共计人民币630461.O0元。3、请求法院依法解除对上诉人三套房屋的抵押登记。4、本案一、二审诉讼费用及反诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在一审中提供的证据l中的其余l0次汇款的证据与证据2、3、4法庭应予采信，应认定上诉人的这些还款是本案还款的一部分，数额为2072399元。一审以还款人或是收款人均不是本案的原告或是被告，不能核实之间是否还存在其他经济往来，不予采信，不仅与客观事实不符，而且与认定被上诉人已收到上诉人640000元及截止2015年8月25日前的利息相矛盾。在签订借款协议以及到房管部门办理抵押担保的整个过程中，被上诉人之妹邓仕仙均参与，并且被上诉人邓仕信口头告知上诉人赵平，由其亲妹妹邓仕仙代为办理汇款及收款事宜，当时在场的有实际借款人鲍鸿魁及鲍鸿魁之妻陆冰。当时，计算汇款1551950.O0元，也是由邓仕信之妹邓仕仙亲笔写给我并由邓仕仙从邓仕信帐户汇款到我招商银行帐户上的。汇款后，是邓仕仙电话问我收到款没有，我告知收到，并且还告知已经汇给实际借款人鲍鸿魁了。2014年1月4日邓仕仙电话催要第一个月利息时说实际借款人鲍鸿魁未还，我把20万元汇给邓仕信后，实际借款人鲍鸿魁之妻陆冰于2014年1月15日至5月22日分三次还款31万元给邓仕信，邓仕仙通知我还她哥哥的钱通过她的帐户还了，由她写收条给我，因此，2014年3月7日至5月22日，我分二次到曲靖新辉雅瓷刷信用卡l4万元还款。之后，我也亲自问过邓仕信说“还你的钱是不是通过你妹妹的帐户还给你”邓仕信说：“钱是由我，邓文楚等人出的，邓仕仙帮我们管钱，你按照邓仕仙说的做就行了”所以之后我还邓仕信的款均是按照借款人邓仕信的意见，通过其妹妹邓仕仙的帐户还给邓仕信了。应该说整个借款及还款均是由邓仕信之妹妹邓仕仙及出资人邓文楚来操作完成的，我与邓仕信之妹妹邓仕仙之间不存在其他的经济往来。实际借款人鲍鸿魁与邓仕信之间也不存在其他的经济往来。一审庭审中被上诉人认可收到利息671760.O0元，该利息是通过邓仕信之妹妹邓仕仙收到的。既然已通过邓仕仙收到利息，那么邓仕仙收到的2072399．O0元，就应该确认是收到还给其哥哥邓仕信的借款及利息。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不全，应认定上诉人打款数额为2072399元的这些还款亦是本案还款的一部分，因此，恳请二审法院依法撤销一审判决、支持上诉人的诉讼请求、判令被上诉人返还上诉人多偿还的借款本息共计人民币630461．O0元，由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。邓仕信向一审法院起诉请求：1、判令两被告共同偿还原告贷款1160000元；2、判令两被告共同偿还2015年8月25日至2015年12月25日的利息92800元（1160000元×2%×4个月）；3、判令两被告以月利率2%清偿原告自2015年12月26日至借款清偿完毕之日止的利息；4、本案诉讼费由两被告承担。杨永荣、赵平向一审法院反诉请求：请求人民法院判令邓仕仙返还赵平、杨永荣多偿还的借款本息650947元，并解除对赵平、杨永荣共同所有的三套房屋的抵押登记；本案诉讼费由邓仕信承担。一审法院认定事实：2013年12月3日，赵平、杨永荣（乙方）因资金周转需要向邓仕信（甲方）借款1800000元，乙方用三套房屋作抵押登记，房屋的基本情况是：第一套房屋属乙方共同共有，坐落于曲陆高速公路1.5公里处（阳光花园金煦苑）6幢第1层1号，建筑面积60.22平方米，房产证号码为：曲房权证曲靖市字第××、20××01号。第二套房屋属乙方共同共有，坐落于曲陆高速公路1.5公里处（阳光花园金煦苑）6幢第1层4号，建筑面积70.30平方米，房产证号码为：曲房权证曲靖市字第××、20××03号。第三套房屋属赵平个人单独所有，坐落于曲陆高速公路1.5公里处（阳光花园金煦苑）6幢第1层2号，建筑面积59.61平方米，房产证号码为：曲房权证曲靖市字第**。同时双方还对借款的相关权利义务进行了约定。一、乙方向甲方借款1800000元，借款期限为4个月，即2013年12月3日至2014年4月3日，到期乙方一次性还清本金。二、双方签订本协议后，甲方需将上述款项一次性支付给乙方，由乙方向甲方出具收款凭据。三、借款月利率为1.8%，即每月利息为32400元，若乙方在未经甲方同意的情况下不按时支付利息，则视为债权已经到期，甲方可提前收回全部借款本金及出借款项实际使用期间所应得的利息。四、乙方自愿用上述房屋作为抵押担保。双方互相协助到房管部门办理抵押登记手续；担保的范围为借款本金、利息及债权人为实现债权所花费的其他合理费用。……七、双方自愿对此协议申办公证，并赋予强制执行效力，乙方自愿承诺若不能按约定履行还款义务，自愿接受人民法院强制执行。……《借款协议》签订的当日，云南省曲靖市珠江源公证处作出（2013）云曲珠江源证字第8469号具有强制执行效力的债权文书公证书，公证内容为：邓仕信与赵平、杨永荣于2013年12月3日签订的《借款协议》的行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十条的规定，协议内容符合《中华人民共和国合同法》的有关规定，协议上的当事人的签字、指印均属实，且自《借款协议》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力。当日原告邓仕信向被告赵平在招商银行股份有限公司曲靖分行营业部（账号：62×××87……472）的账户转账1000000元。2013年12月4日，原告邓仕信再次通过上述账号向被告赵平转账551950元。2013年12月5日针对被告用于抵押的上述三套房屋，原告与被告到曲靖市房地产管理局办理了抵押登记手续。《借款协议》约定的借款期限届满后，两被告未按约向原告清偿借款。2015年8月25日，被告赵平向原告出具借条一份，载明：“今向邓仕信借人民币壹佰壹拾陆万元（￥1160000元），借款利息每月伍万捌仟元（￥58000元），每月4日支付利息，借款期限到2015年11月4日。”双方约定的借款期限再次届满后，两被告未按约定还款。2015年11月19日，原告邓仕信向云南省曲靖市珠江源公证处申请，要求对（2013）云曲珠江源证字第8469号《具有强制执行效力的债权文书公证书》出具《执行证书》，因被告赵平、杨永荣提出异议，云南省曲靖市珠江源公证处于2015年12月7日出具（2015）云曲珠江源证决字第12号决定：对（2013）云曲珠江源证字第8469号《具有强制执行效力的债权文书公证书》不予出具执行证书。建议申请人邓仕信就其所争议的民事权利义务向有管辖权的人民法院提起民事诉讼。原告遂于2016年1月18日向本院提出前述诉讼请求。另查明，被告赵平与被告杨永荣系夫妻关系。庭审中，原告陈述两被告截止2015年8月25日借条书写时已偿还了借款本金640000元，利息671760元。再查明，被告赵平于2016年2月14日向本院提出申请，要求追加鲍鸿魁为被告。2016年4月26日庭审中，被告赵平当庭放弃追加鲍鸿魁为被告，仅要求鲍鸿魁作为第三人参加诉讼。一审法院认为，民间借贷是指自然人、非金融企业之间或者相互之间的借款行为。本案中，原告邓仕信与被告赵平、杨永荣签订的《借款协议》符合法律的规定，合法有效，对双方都具有约束力。原告履行了提供借款的义务，被告应履行还款义务。因借款合同系实践性合同，两被告与原告签订的《借款协议》虽载明借款金额为1800000元，但原告仅提供了向被告赵平账户转账1551950元的凭证，未能提供证据证实其履行了向被告支付其余248050元的义务，据此，本院确认被告赵平、杨永荣向原告借款的本金为1551950元。因借款本金确认为1551950元，故截止2015年8月25日的利息本院确认为579188元（1551950元×1.8%×20月+1551950元×1.8%÷30天×22天）。因庭审中原告认可截止2015年8月25日被告已偿还利息671760元，但本院确认的利息为579188元，剩余的92572元应视为清偿借款本金。综上，原告邓仕信虽与被告赵平于2015年8月25日重新对借款金额进行结算，但扣减两被告已实际清偿的借款本金732572元（640000元+92572元），尚欠原告的借款本金应为819378元。据此，原告要求两被告偿还借款1160000元无事实依据，本院依法确认被告赵平、杨永荣应清偿原告借款本金819378元。关于原告主张的按月利率2%计算自2015年8月25日至借款清偿完毕之日止的利息的诉讼请求，因借款协议中所约定的月利率为1.8%且原告陈述被告的利息已清偿至2015年8月25日，故原告所主张的利息应以借款本金819378元按月利率1.8%自2015年8月26日开始计算。2016年8月26日至2015年12月26日的利息本院予以确认为58995元（819378元×1.8%×4月）。关于两被告反诉要求原告返还其多偿还的借款本息650947元的诉讼请求，与本案查明的案件事实不符，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第五十二条规定：“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。”故两被告要求依法解除三套房屋抵押登记的诉讼请求，不符合法律及事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、二百零五条、二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五十二条之规定，判决：一、由被告赵平、杨永荣于本判决生效三十日内共同清偿原告邓仕信借款本金819378元及利息58995元（截止2015年12月25日），合计878373元，并以借款本金819378元以月利率1.8%计算支付自2015年12月27日至借款清偿完毕之日止的利息。二、驳回原告邓仕信的其他本诉诉讼请求。三、驳回被告赵平、杨永荣的反诉诉讼请求。案件受理费16075元（原告已预交），由原告邓仕信承担4811元，由被告赵平、杨永荣承担11264元。反诉案件受理费5155元（被告已预交），由被告赵平、杨永荣承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。另，2016年11月28日，上诉人赵平、杨永荣表示愿意服从原审判决，向本院申请撤回上诉。本院认为，2013年12月3日，赵平、杨永荣（乙方）因资金周转需要向邓仕信（甲方）借款1800000元，乙方用三套房屋作抵押登记，《借款协议》签订的当日，云南省曲靖市珠江源公证处作出（2013）云曲珠江源证字第8469号具有强制执行效力的债权文书公证书。当日邓仕信向赵平在招商银行股份有限公司曲靖分行营业部（账号：62×××87……472）的账户转账1000000元。2013年12月4日，邓仕信再次通过上述账号向赵平转账551950元。邓仕信分两次合计转账1551950元到赵平的账户，一审认定借款本金为1551950元并无不当。出借人赵仕信上诉称现金支付248050元，因其没有提交相关证据予以证实，其上诉主张借款本金应为1800000元的上诉理由不能成立；因据以认定案件事实的《借款协议》约定借款利息为月利率1.8%，一审依照合同双方约定的利率计算本案利息并无不当，邓仕信上诉称应当依照月利率2%计算本案利息，没有事实依据，该上诉理由不能成立。本案中，赵平、杨永荣在审理期间提出撤回上诉的申请，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，邓仕信的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6916元由上诉人邓仕信负担；上诉人赵平、杨永荣预交的二审案件受理费10104元予以退还。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  迟少杰审判员  张玲玲审判员  朱婧然二〇一六年十一月三十日书记员  吕梦亭