河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀09民终5375号上诉人（原审被告）：王某。法定代理人：王万来，王爱香，系王某父母。上诉人（原审被告）：王万来，男，1974年8月21日出生，汉族，住河间市。上诉人（原审被告）：王爱香，女1969年6月13日出生，汉族，住河间市。以上三上诉人委托代理人：刘树通，河北一力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某。法定代理人：刘建民，1977年2月25日出生，汉族，住河间市。委托代理人：姚静，河北京南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河间市束城镇南召中学。法定代表人：李国华，该校校长。委托代理人：张中华，该校副校长。委托代理人：刘福增，该校教务处主任。上诉人王某、王万来、王爱香因与被上诉人刘某、河间市束城镇南召中学人身损害赔偿纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2015）河民初字第2389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王某、王万来、王爱香上诉请求：依法改判上诉人与被上诉人共同分担责任。事实与理由：1、事件发生在学校正常教学期间，学校及老师未能及时履行职责，导致发生碰撞事件，学校有不可推卸的责任，被上诉人南召中学根本就没有管理，出事之后又推卸责任，因此南召中学应承担大部分责任。2、事件的起因是被上诉人刘某先推了上诉人王某，后王某才推的刘某，这说明刘某本身也有过错，法院应依法查明区分责任。3、依据被上诉人刘某的病历，刘某有骨瘤占位，被上诉人刘某应说明其骨瘤与骨折之间有无因果关系及用药情况。被上诉人刘某答辩称，一审判决认定事实清楚、证据充分，应当予以维持。刘某在此事件中没有推上诉人王某，且刘某是否有责任应由上诉人承担举证责任，一审中上诉人只提供了王某的单方陈述，并没有其他证据予以佐证。一审经上诉人委托华夏物证检验中心出具的鉴定结论，刘某住院所产生的医疗费用并没有治疗骨瘤的费用。被上诉人河间市束城镇南召中学答辩称，事件发生在2014年12月5日上午九点第一节课和第二节课的课间，此时间为学生自由活动时间，非教学时间。事发突然无法预防，在上课前一两分钟王某在教室内突然推了刘某一下，致刘某摔倒。学校制定了课间学生行为准则，明确规定课间不许在教室内外追逐打闹，以防伤害事故发生。创建文明校园学生十条中也规定课间学生在教室附近休息活动不许追逐打闹。以上内容均在学校公示栏和教室内张贴，上诉人所说学校根本没有管理的说法是没有道理的。刘某向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿医疗费等各项损失65000元。原审查明，原告刘某与被告王某系同班同学，2014年12月5日上午第一节课下课后的课间，九点钟左右，被告王某将原告刘某推倒在教室的讲台上，导致原告右腿骨折。原告被送往沧州市中西医结合医院治疗，2014年12月5日至20日住院15天。受本院的委托河间司法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书：刘某的损失不构成伤残，住院期间二人护理，出院后护理期105天；二次手术费用10000元。原审法院认为，原告刘某身体所受伤害为被告王某所致，有当事人的陈述、河间市公安局束城派出所证明予以证实。对原告的损失，被告王某应承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第七条：“对未成年人依法具有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”原告刘某在学校课间休息时被同学王某推倒致伤，被告南召中学对此应承担一定疏于教育管理责任，南召中学有一定的过错，应承担相应过错责任。综合本案案情，被告南召中学应赔偿原告损失的30%。被告王某应赔偿原告损失的70%。原告刘某的损失：1、住院费用36145.42元、门诊费用1561.73元。司法鉴定意见为二次手术费用10000元，应予支持。2、原告住院15天，《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，住院伙食补助费为15天×50元=750元。3、营养费方面因无医嘱，不予支持。4、原告要求精神损害抚慰金，原告的损伤未构成伤残，本院不予支持。5、护理费：司法鉴定意见为住院期间二人护理，出院后护理期105天。原告住院15天，住院期间的护理费按照“河北省在岗职工年平均工资46235元”的标准计算，15日×（46235元365日）×2人=3810元，出院后的护理费按照“河北省农、林、牧、渔业13664元”的标准计算，护理费为105日×（15410元365日）×1人=4410元。6、司法鉴定费1998元有正规票据，应予支持。7、交通费：《解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”结合原告就医的时间、地点，本人及陪护人员的合理往返，本院酌情支持原告交通费支出200元。以上各项合计56677.15元。56677.15×70%=39674元，扣除王万来已经支付的2000元后为37674元。因被告王某现未成年，为限制民事行为能力人，应由其监护人即父母承担民事赔偿责任。被告南召中学赔偿原告损失的30%，56677.15×30%=17003元。被告王某、王万来主张原告刘某自己也有过错，其主张的依据是王某在束城派出所询问笔录中说因为在教室外刘某推了王某一下，随后王某跟着刘某进了教室，推了刘某一下。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。被告的上述主张只有王某的单方陈述，并未有其他证据佐证，也未经办案的公安机关调查确认，故本院不予采信，不能认定原告自身存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十九条、第二十一条至二十三条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告王万来、王爱香在本判决生效后五日内赔偿原告刘某医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费等共计37674元。二、被告河间市束城镇南召中学在本判决生效后五日内赔偿原告刘某医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费等共计17003元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1425元，由被告王万来、王爱香承担742元，由被告河间市束城镇南召中学承担225元，由原告刘某承担458元。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，虽然本案事故发生在学校，但具体发生时间是在第一节课与第二节课课间期间，该时间属学生自由活动时间，且被上诉人河间市束城镇南召中学制定的学生课间行为准则及创建文明校园学生十条规定中均明确规定课间不得在教室内外追逐打闹，该准则及规定均在教室内张贴，被上诉人河间市束城镇南召中学已经尽到了适当的管理职责，但事故毕竟发生在学生在校期间，因此一审判决河间市束城镇南召中学承担30%的责任并无不当，上诉人主张河间市束城镇南召中学应承担大部分责任，无事实和法律依据，依法不予支持。上诉人主张被上诉人刘某本身也有过错，对自己的损害也应承担责任，但上诉人不能提供被上诉人刘某存在过错的相关证据，因此上诉人关于被上诉人刘某也应承担责任的主张不能成立。关于被上诉人刘某的医疗费中是否包括治疗骨瘤占位费用的问题，根据一审法院委托北京华夏物证鉴定中心将刘某治疗骨折费用和治疗骨瘤手术费用分开核算的鉴定，虽然鉴定意见为刘某于2014年12月5日至20日在沧州市中西医结合医院住院治疗的费用中无专门用于治疗骨瘤的医疗费用，××灶清除与骨折复位内固定术为一台手术，其手术费用难以区分，根据以上事实，××灶清除术确实会产生一定的手术及其他费用，依据公平原则，本院酌定从刘某住院费用36145.42元中减去10000元治疗骨瘤占位的费用，被上诉人刘某治疗骨折的费用为26145.42元。被上诉人刘某的损失包括：住院费用26145.42元（36145.42元－10000元）、门诊费1561.73元、二次手术费10000元、住院伙食补助费750元、护理费8220元（3810元＋4410元）、鉴定费1998元、交通费200元，共计48875.15元。因被上诉人河间市束城镇南召中学对一审判决其承担的赔偿数额17003元没有提出上诉，因此本院对河间市束城镇南召中学赔偿刘某的损失数额不变，上诉人应赔偿被上诉人刘某31872.15元，扣除上诉人王万来已经支付的2000元，上诉人王万来、王爱香还应赔偿被上诉人刘某29872.15元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河间市人民法院（2015）河民初字第2389号民事判决第二项；二、王万来、王爱香于本判决生效后五日内赔偿刘某医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费等共计29872.15元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1425元，由刘某承担558元，由王万来、王爱香承担642元，由河间市束城镇南召中学承担225元；二审案件受理费740元，由刘某承担200元，由王万来、王爱香承担540元。本判决为终审判决。审 判 长  张 珍代理审判员  孙雅静代理审判员  程玉玉二〇一六年十一月十六日书 记 员  谢丹丹