新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）新2013民初1463号 原告：新疆惠源融资担保（集团）有限公司。 住所地：昌吉市红星东路**。 法定代表人：许涛，该公司董事长。 委托代理人：魏连花，新疆金诚信律师事务所律师。 被告：新疆天盛煤化工有限责任公司。 住 住所地：昌吉州木垒县雀仁乡岌岌湖工业园区div> 法定代表人：范中翔，该公司经理。 被告：范中翔，男，汉族，50岁。 被告：张俊鹏，女，汉族，1959年5月7日出生。 被告：王屺，男，汉族，1959年12月18日出生。 原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司与被告新疆天盛煤化工有限责任公司、范中翔、张俊鹏、王屺追偿权纠纷一案，本院于2016年3月14日受理后,依法组成合议庭，并于2016年11月10日公开开庭进行了审理。原告昌吉回族自治州惠源融资性担保有限公司委托代理人魏连花到庭参加诉讼。被告新疆天盛煤化工有限责任公司范中翔、张俊鹏、王屺经本院依法公告送达起诉状副本、开庭传票等诉讼材料，公告期届满后未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告诉称：2014年1月1日，被告新疆天盛煤化工有限责任公司向华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行借款1000万元，借款期限为1年，自2014年1月1日至2015年1月1日。原告作为被告新疆天盛煤化工有限责任公司的保证人，对该笔借款承担保证责任。同时，原告与被告新疆天盛煤化工有限责任公司之间又签订了担保合同书，明确约定：若新疆天盛煤化工有限责任公司不能按时向银行偿还本息，导致原告承担了保证责任，则新疆天盛煤化工有限责任公司不仅要向原告支付向银行代偿的所有款项，同时须支付代偿款的利息、双倍担保费、30%的违约金及实现债权的所有费用（律师代理费、诉讼费）。为保证被告新疆天盛煤化工有限责任公司能按时还款，范中翔、张俊鹏被告作为被告新疆天盛煤化工有限责任公司的反担保人与原告签订了反担保合同，反担保方式为连带责任保证，反担保范围为原告与被告新疆天盛煤化工有限责任公司所签订的担保合同项下承担的所有费用。在合同实际履行中，被告新疆天盛煤化工有限责任公司仅还款600万元，尚欠本金400万元未支付。华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行于2015年2月13日、2月15日、2月16日从原告账户划走本金及利息4023277.21元，即原告承担了保证责任。后原告多次索要未果，故诉至法院。请求：一、被告新疆天盛煤化工有限责任公司向原告支付代偿的银行本金及利息4023277.21元，担保费410959元，利息1289653元，违约金67183元，索款损失100000元，之后利息仍按合同约定的月利率2.4%计算至款项付清之日；二、被告范中翔对上述所有款项连带责任；三、被告新疆天盛煤化工有限责任公司以其抵押的的位××县的，面积为200000平方米土地使用权，（证号为：木国用（2011）第029号土地使用权）及其机械设备优先受偿，被告张俊鹏、王屺以其抵押的位于乌海市××区商铺04（房屋所有权证号为：As048765）优先受偿；四、被告承担本案诉讼费用。 被告新疆天盛煤化工有限责任公司、范中翔、张俊鹏、王屺未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩权利。 原告举证及本院认证如下： 证据一、流动资金借款合同一份，拟证实被告新疆天盛煤化工有限责任公司向华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行借款1000万元，借款期限自2014年1月14日至2015年2月10日。 证据二、最高额保证合同二份，拟证实原告分别于2014年2月10日和2014年1月13日与华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行签订《最高额保证合同》，为被告新疆天盛煤化工有限责任公司向银行借款的1000万元提供连带责任保证担保。 证据三、担保服务合同一份。拟证实原告与被告新疆天盛煤化工有限责任公司签订担保服务合同，原告为被告新疆天盛煤化工有限责任公司贷款1000万元，提供连带责任担保，担保服务费年利率2%，如违约则按双倍向原告支付担保服务费，如原告为被告不按期偿还本金及利息，原告向银行代偿，则被告应按银行贷款利率基准的四倍支付代偿款项期间的利息，同时被告还向原告承担代偿款30%的违约金。发生诉讼的律师代理费、索款损失由被告新疆天盛煤化工有限责任公司承担。 证据四、抵押反担保合同一份、抵押物清单一份、他项权证一份，拟证实原告与新疆天盛煤化工有限责任公司、王屺、张俊鹏于2014年1月4日签订《抵押反担保合同》，被告王屺以位于乌海市××区商铺04提供抵押担保（房屋所有权证号为：As048765），被告王屺、张俊鹏均签字确认，该担保物已经办理抵押登记。 证据五、信用反担保合同一份，拟证实原告与被告新疆天盛煤化工有限责任公司、被告范中翔于2014年1月4日签订《信用反担保合同》，被告范中翔向原告提供信用反担保，担保方式为连带责任担保，提供担保范围为新疆天盛煤化工有限责任公司应偿付原告向贷款行偿还的资金总额和资金总额的利息等费用，及索款产生的全部费用。该信用反担保合同由新疆天盛煤化工有限责任公司、范中翔签字确认。 证据六、《最高额抵押反担保合同》一份、土地使用权抵押证明书一份、动产抵押登记书，拟证实2014年1月4日，原告与被告新疆天盛煤化工有限责任公司签订《最高额抵押反担保合同》，被告新疆天盛煤化工有限责任公司以其位于木垒县的土地使用权证号为：木国土用2011029号的土地使用权及第一被告新疆天盛煤化工有限责任公司所有的机械设备提供抵押担保，提供反担保的范围：相应担保服务合同中约定的被告的全部义务及责任，原告实现《担保服务合同》以及本合同项下的担保权利以及上述借款相关的其他反担保权利所支出的各项费用等。被告新疆天盛煤化工有限责任公司、法定代表人盖章确认，该两个抵押物均办理了抵押登记。 证据七、华夏银行乌鲁木齐分行还款凭证3份，拟证实原告替被告新疆天盛煤化工有限责任公司向华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行于2015年2月13日代偿900000元，2015年2月15日代偿1100000元，2015年2月16日代偿2023277.21元。 证据八、新疆金诚信律师事务所发票三张，拟证实本案索款发生律师代理费95000元。 证据九、张俊鹏与王屺的结婚证一份，拟证实被告张俊鹏与王屺系夫妻关系。 被告新疆天盛煤化工有限责任公司、范中翔、张俊鹏、王屺未到庭，视为放弃举证、质证权利。 本院对原告提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 经原告举证及本院认证，查明如下事实： 2014年1月4日，原告新疆惠源融资担保（集团）有限公司（甲方）与被告新疆天盛煤化工有限责任公司（乙方）签订一份《担保服务合同》，合同约定：1.甲方为乙方在华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行贷款1000万元提供担保服务，贷款期限2014年1月14日至2015年2月10日。包括但不限于主合同项下的本金、利息、复利、罚息、损失赔偿金、费用等；2.担保方式为连带责任保证；3.担保服务费费率为年2%，本次借款的担保费为200000元，于本合同签订时支付给甲方，如乙方未按期偿还银行贷款本息，无论拖欠金额大小，乙方均以实际逾期的期限，以贷款本金总额为准并依据上述担保服务费率两倍向甲方支付担保服务费；4.甲方在按照本合同的约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项，并支付自代偿付款之日起的利息（利率按照甲方实际代偿之日中国人民银行公布实行的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算）、违约金、追偿所需的律师费以及甲方实行债权的费用等；5.如乙方违约导致甲方实际承担了保证责任，乙方应按甲方所承担担保责任的30%向甲方承担违约金。 2014年1月4日，甲方（担保人）即原告、乙方（借款人）即被告新疆天盛煤化工有限责任公司与丙方（反担保人）即被告新疆天盛煤化工有限责任公司签订一份《最高额抵押反担保合同》，合同约定，丙方以最高额的方式向甲方提供抵押反担保。甲、乙双方暂定开展合作的时间为2014年1月13日至2018年1月3日，双方合作期间，甲方有权根据乙方的申请并依据乙方所提供的相应资料确定是否为乙方融资提供担保。为确保甲乙双方合作期间所形成的主合同及《担保服务合同》以及其他合同、协议的履行，丙方愿意为主合同中甲方的担保责任范担保并对《担保服务合同》中的甲方责任提供担保。甲方同意接受丙方所提供的反担保。丙方提供反担保的范围内，丙方愿意承担最高额抵押反担保责任，即丙方愿意就甲乙双方合作期间，经甲方提供担保的乙方债权人之间形成的借款最高额余额在壹仟叁佰万元额度内所对应的义务及责任向甲方提供抵押反担保。丙方提供反担保的范围包括但不限于以下各项，相应《担保服务合同》中约定的乙方的全部义务及责任。甲方实现《担保服务合同》以及本合同项下担保权利以及与上述借款相应的其他反担保权利所支付的各项费用（包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等）；乙方在《担保服务合同》、主合同以及本合同中所有的其他义务及责任；甲方在履行保证责任中所支付的其他费用。丙方新疆天盛煤化工有限责任公司作为抵押人，以位于××县平方米土地使用权（土地使用权抵押证明书号：木他项县2014002号）及其厂内的设备提供担保。合同签订后，被告新疆天盛煤化工有限责任公司对土地办理了抵押登记。 2014年1月4日，甲方（担保人）即原告、乙方（借款人）即被告新疆天盛煤化工有限责任公司与丙方（反担保人）即被告张俊鹏、王屺分别签订一份《抵押反担保合同》，合同约定：甲方为乙方在华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行贷款1000万元（贷款期限2014年1月14日至2015年2月10日）提供担保，丙方为乙方向甲方提供抵押反担保，丙方张俊鹏王屺作为抵押人，以被告张俊鹏、王屺位于乌海市××区商铺04房屋（房屋他项权证号：蒙房他证乌海市字第**），为上述担保提供抵押反担保，反担保范围包括：甲方代乙方向贷款行偿还的资金总额和资金总额的利息（自甲方实际支付代偿之日起的利息，利率按照甲方实际代偿之日中国人民银行公布实行的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算）、乙方应向甲方支付的全部担保服务费、违约金、赔偿金、甲方实现债权和担保权利以及反担保权利所支付的各项费用（包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等）以及所有其他义务及责任。合同签订后，被告张俊鹏、王屺办理了抵押登记。 2014年1月4日，甲方（担保人）即原告、乙方（借款人）即被告新疆天盛煤化工有限责任公司与丙方（反担保人）即被告范中翔签订一份《信用反担保合同》，合同约定：丙方愿意提供的反担保形式为保证反担保，保证方式为连带担保责任。保证期间为自本合同生效之日开始至甲方代偿之日后两年时间。保证担保的范围为甲方代乙方向贷款行偿还的资金总额和资金总额的利息（自甲方实际支付代偿之日起的利息，利率按照甲方实际代偿之日中国人民银行公布实行的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算）、乙方应向甲方支付的全部担保服务费、违约金、赔偿金、甲方实现债权和担保权利以及反担保权利所支付的各项费用（包括但不限于公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等）以及所有其他义务及责任。。 2014年，被告新疆天盛煤化工有限责任公司（借款人）、华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行（贷款人）签订一份《流动资金借款合同》，合同约定：1.被告新疆天盛煤化工有限责任公司向华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行借款人民币1000万元；2.借款期限一年，自2014年1月1日至2015年1月1日止；3.利率为固定年利率7.8%；若本合同债权属于最高额担保项下的债权，则采取如下一项或数项担保，保证人昌吉回族自治州惠源融资性担保有限公司与乙方签订《最高额保证合同》；保证人范中翔与签订《个人最高额保证合同》。 合同到期后，因被告新疆天盛煤化工有限责任公司未全额还款，导致华夏银行股份有限公司乌鲁木齐分行于2016年2月13日、2月15日、2月16日分别从原告处划走本息合计4023277.21元，庭审中，原告要求将利息变更为1287448元，索款损失变更为95000元，要求被告按月利息2%承担自2016年6月12日至实际付清之日的利息。 2016年6月29日，原告昌吉回族自治州惠源融资性担保有限责任公司将名称变更为新疆惠源融资担保（集团）有限公司。 本院认为，原、被告签订的《担保服务合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押反担保合同》、《抵押反担保合同》、《信用反担保合同》、《流动资金借款合同》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法、有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。被告新疆天盛煤化工有限责任公司未按合同约定期限偿还借款本金及利息，导致原告承担担保责任，已构成违约，理应承担违约责任，被告新疆天盛煤化工有限责任公司应支付原告代偿的借款本息4023277.21元及承担违约责任。 关于原告主张的利息，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定"出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。"本案中，原告与被告签订的《担保服务合同》中约定"按中国人民银行公布实行的同期同类新疆惠源融资担保（集团）有限公司银行贷款基准利率的四倍计算利息"，2015年中国人民银行同期贷款基准利率年利率应为6%，月利率为5‰，四倍利率为2%，未超过法律规定，故原告的请求符合法律规定，被告新疆天盛煤化工有限责任公司应支付代偿款项的利息1287448元【4023277.21×月利息5‰×4倍÷30天×480天（从2015年2月17-2016年6月11日，合计480天）】。 关于原告要求被告按月利息2%承担自2016年6月12日至实际付清之日的利息的诉讼请求，本院认为，原告与被告签订的《担保服务合同》中约定"按中国人民银行公布实行的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算利息"，2015年中国人民银行同期贷款基准利率年利率应为6%，月利率为5‰，四倍利率为2%，未超过法律规定，对原告的请求本院予以支持。 关于违约金，本案中，原告一并主张利息及违约金，原告主张利息按年利率24%计算且本院已经支持，现原告又主张违约金67183元，原告主张的违约金超过了年利率24%，故对该项请求本院不予支持。 关于担保费，《担保服务合同》中约定"如乙方未按期偿还银行贷款本息，无论拖欠金额大小，乙方均以实际逾期的期限，以贷款本金总额为准并依据上述担保服务费率两倍向甲方支付担保服务费"。被告新疆天盛煤化工有限责任公司未按期全额偿还借款，导致原告承担担保责任，被告新疆天盛煤化工有限责任公司理应承担逾期期间的担保费，被告新疆天盛煤化工有限责任公司应支付担保费应为410959元【1000万元×2%÷365天×2倍×375天（2015年2月11日至2016年月21日，合计375天。）】原告主张的担保费合理、合法本院予以支持。 关于原告要求被告支付的索款损失95000元，该款系因被告新疆天盛煤化工有限责任公司未按约定期限偿还借款，且在原告代偿本息后被告未支付原告的代偿款，致使原告诉至法院，依合同约定，原告为诉讼所支出的律师代理费即索款损失应由其承担，原告支出律师代理费为95000元，对此本院予以支持。 关于原告要求被告范中翔对上述所有款项承担连带责任的请求，因原告与被告范中翔签订一份《信用反担保合同》，合同约定保证方式为连带担保责任。故被告范中翔应对被告新疆天盛煤化工有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任。 关于原告要求被告新疆天盛煤化工有限责任公司、张俊鹏、王屺以其抵押的财产优先受偿的诉讼请求，本院认为，抵押，是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。本案被告天盛煤化工有限责任公司以其抵押的的位××县的，面积为200000平方米土地使用权，（证号为：木国用（2011）第029号土地使用权）及其机械设备提供抵押，被告张俊鹏、王屺以其抵押的位于乌海市××区商铺04（房屋所有权证号为：As048765）提供抵押。原告应先就被告新疆天盛煤化工有限责任公司以其抵押的的位××县的，面积为200000平方米土地使用权，（证号为：木国用（2011）第029号土地使用权）及其机械设备优先受偿，不足部分以被告张俊鹏、王屺以其抵押的位于乌海市××区商铺04（房屋所有权证号为：As048765）优先受偿。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十八条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告新疆天盛煤化工有限责任公司向原告新疆惠源融资性担保（集团）有限公司支付代付银行本息4023277.21元、担保费410959、利息1287448元、索款损失95000元； 二、被告新疆天盛煤化工有限责任公司按月利息2%向原告新疆惠源融资性担保（集团）有限公司支付自2016年6月12日至本金实际付清之日期间的逾期利息； 三、被告范中翔对上述债务承担连带清偿责任； 四、原告新疆惠源融资性担保（集团）有限公司对上述被告新疆天盛煤化工有限责任公司应给付的款项，有权先以新疆天盛煤化工有限责任公司以其抵押的的位××县的，面积为200000平方米土地使用权，（证号为：木国用（2011）第029号土地使用权）及其机械设备优先受偿，不足部分以被告张俊鹏、王屺以其抵押的位于乌海市××区商铺04（房屋所有权证号为：As048765）优先受偿； 五、驳回原告新疆惠源融资性担保（集团）有限公司的其他诉讼请求。 上述给付款项，被告新疆天盛煤化工有限责任公司应于本判决生效后十五日内给付原告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费53038元，由被告新疆天盛煤化工有限责任公司负担52368元，由原告负担670元。(本案受理费原告已预交,预交费用在本案执行时按本法律文书确定的数额由被告一并向原告支付)。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 本判决发生法律效力后,当事人必须履行,一方当事人拒绝履行的,对方当事人可以向本院申请执行,申请执行的期限为二年。 审 判 长 刘 燕 审 判 员 吴 云 人民陪审员 朱 平 二〇一六年十一月十一日 书 记 员 李小玲