山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁09民终2593号上诉人（原审被告）：山东省生建重工有限责任公司。法定代表人：李现刚，董事长。委托诉讼代理人：郭晓龙，男，汉族。被上诉人（原审原告）：山东泰山变压器有限公司法定代表人：朱法磊，董事长。委托诉讼代理人：王超，山东环周律师事务所律师。上诉人山东省生建重工有限责任公司（以下简称生建重工公司）因与被上诉人山东泰山变压器有限公司（以下简称泰山变压器公司）买卖合同纠纷一案，不服新泰市人民法院（2016）鲁0982民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人生建重工公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、上诉人不存在违约行为，上诉人依法留置合同项下的两台起重机系因被上诉人存在拖欠货款的违约行为。2、被上诉人单方提出解除合同的事实认定错误，被上诉人也不享有解除权。3、一审判决不支持上诉人合法留置两台起重机属于适用法律错误。4、一审判决关于违约金及违约金计算方法的判决缺乏事实和法律依据。被上诉人泰山变压器公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。泰山变压器公司向一审法院起诉请求：一、依法判令解除原被告签订的《工矿产品买卖合同》中被告尚未履行的部分，即合同中未供货部分（剩余两台双梁起重机）双方不再继续履行；二、判令被告退还货款677000元，并依据合同约定支付违约金；三、诉讼费、保全费由被告承担。一审判决查明，2015年6月1日，山东泰山恒信变压器有限公司与生建重工公司签订《工矿产品买卖合同》，双方主要约定：一、产品的名称、型号、数量、单价、金额，总价款共计1390000元，具体明细见附件，具体内容见技术协议；八、交货时间：合同签订60日内，货到需方指定地点；九、结算方式：预付30%，提货前付30%，货到验收合格后开具发票后付30%，留10%质保金，安装验收合格满12个月后10日内付清，以电汇/承兑支付；十、违约责任：如供货出现质量问题，需方有权要求修理、重换，退货并赔偿需方损失，逾期交货，延期一天按合同总价款5%支付需方违约金。双方在合同中还约定了其他事项。《工矿产品买卖合同》附件明细中载明了货物为四台单梁起重机、两台双梁起重机，并载明起重机的吨位、数量、起升高度、行车跨度、工作级别以及备注，同时双方在《山东泰山恒信变压器有限公司起重设备技术协议书》中签字盖章予以确认其中的具体内容。双方约定的起重机价格为：两台双梁起重机的价格为1179000元，四台单梁起重机的价格为211000元。双方签订合同后，泰山变压器公司于2015年6月10日支付生建重工公司承兑汇票410000元，2015年6月17日电汇7000元，2015年8月20日支付承兑汇票408980元，2015年8月20日电汇11020元，四次付款共计837000元。生建重工公司依据上述合同交付泰山变压器公司四台单梁起重机，对于该四台单梁起重机的交付时间，双方均未陈述，剩余两台双梁起重机未供货。2015年12月25日，泰山变压器公司通过EMS邮政特快专递向生建重工公司发送《合同解除通知函》，要求与生建重工公司解除合同中尚未履行的部分，即两台双梁起重机的供货不再履行。EMS邮件查询中显示该邮件于2015年12月27日投递并签收。另查明，山东泰山恒信变压器有限公司于2015年5月8日名称变更为山东泰山变压器有限公司。生建重工公司称，知道企业名称变更的事实，在企业进行做账时就已知晓。生建重工公司为证实泰山变压器公司欠付其货款158000元，提供了2014年11月11日双方签订的《工矿产品买卖合同》（THB140194号工矿产品买卖合同），以及付款凭证，泰山变压器公司称，对该买卖合同的真实性无异议，但是与本案中的买卖合同无关。上述事实，由双方当事人提供的TYB150090号《工矿产品买卖合同》、附件明细、《山东泰山恒信变压器有限公司起重设备技术协议书》、《合同解除通知函》、EMS特快专递单、企业变更情况、《起重机产品价格核定表》、THB140194号《工矿产品买卖合同》等以及当事人的当庭陈述等在卷予以证实。一审判决认为，山东泰山恒信变压器有限公司与生建重工公司于2015年6月1日签订《工矿产品买卖合同》，合同编号为TYB150090号，虽然在签订该合同时，企业名称已变更为山东泰山变压器有限公司，但是对与泰山变压器公司签订买卖合同的事实，生建重工公司并无异议，同时亦知晓企业名称变更的事实，因此该合同均系双方的真实意思表示，且合同亦已履行了部分内容，故双方签订的《工矿产品买卖合同》合法有效，双方当事人应当履行。合同签订后，泰山变压器公司自2015年6月10日至2015年8月20日四次共计付款837000元，符合双方在合同中约定的预付30%、提货前付30%（1390000元的60%计834000元），因此，生建重工公司应当按照合同约定将起重机交付泰山变压器公司，生建重工公司虽交付了四台单梁起重机，但是未交付另外两台双梁起重机，根据合同约定，生建重工公司已构成违约。关于生建重工公司主张的因前期合同欠付货款，其将837000元付款中扣减了前期合同的欠款158000元，扣款后的款项为679000元不足合同总额的60%，不满足提货条件，从而留置了两台双梁起重机，一审认为，泰山变压器公司的上述付款均发生于本次合同签订之后，且满足双方合同中约定的付款提货标准。关于生建重工公司主张的留置权，一审认为，依据《中华人民共和国物权法》第二百三十条的规定：“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿”。本次买卖合同中的两台双梁起重机生建重工公司并未依照合同交付，泰山变压器公司不享有所有权，故生建重工公司主张留置权不予支持，对于泰山变压器公司因其他合同而与生建重工公司的经济纠纷，双方应另案主张，本案不予处理。双方签订合同后，至2015年8月20日，泰山变压器公司共计付款837000元，生建重工公司应当按照合同约定将两台双梁起重机及四台单梁起重机交付泰山变压器公司，但截至2015年12月24日泰山变压器公司发送《合同解除函》时，生建重工公司并未按照约定交付两台双梁起重机，该函件于2015年12月27日妥投，此后生建重工公司并未履行交付两台双梁起重机的义务，该情形符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。因此泰山变压器公司要求解除双方签订的《工矿产品买卖合同》中生建重工公司尚未履行的部分，即合同中未供货部分（剩余两台双梁起重机）双方不再继续履行，予以支持。泰山变压器公司要求生建公司退还货款，一审认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，泰山变压器公司依照约定支付货款共计837000元，生建重工公司已交付四台单梁起重机，该四台单梁起重机的价款共计211000元，因此生建重工公司应当退还货款626000元。关于泰山变压器公司主张的违约金，双方在《工矿产品买卖合同》中明确约定了违约金的计算方式，但该违约金的约定计算方式过高，超出法律规定，泰山变压器公司要求按照年利率24%计算，予以支持，因泰山变压器公司至2015年8月20日付款达到合同总价款的60%，其要求违约金自2015年8月1日起算，不予支持，其要求的违约金应自2015年8月20日起算，泰山变压器公司主张违约金计算至一审判决生效之日止，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、山东泰山变压器有限公司（企业名称变更前为山东泰山恒信变压器有限公司）与被告山东省生建重工有限责任公司于2015年6月1日签订的《工矿产品买卖合同》中，被告山东省生建重工有限责任公司尚未履行的两台双梁起重机的供货部分予以解除；二、被告山东省生建重工有限责任公司自本判决生效之日起十日内，退还原告山东泰山变压器有限公司货款626000元；三、被告山东省生建重工有限责任公司自本判决生效之日起十日内，并支付原告山东泰山变压器有限公司违约金（以本金626000元，按照年利率24%，自2015年8月20日计算至本判决生效之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10570元，由被告山东省生建重工有限责任公司负担9774元，由原告山东泰山变压器有限公司负担796元，诉讼保全费4120元，由被告山东省生建重工有限责任公司负担。经审理查明事实与一审判决查明事实一致。本院认为，2015年6月1日双方签订的买卖合同中明确约定，需方预付30%货款、提货前付30%货款。泰山变压器公司于2015年6月10日支付给生建重工公司承兑汇票410000元，2015年6月17日电汇7000元，该两次付款之和恰恰为1390000的30%即417000元，从本案实际情况看，应当认定该两次付款即为上述合同中约定的预付30%。后泰山变压器公司于2015年8月20日支付给生建重工公司承兑汇票408980元，同日电汇11020元，该两次付款之和为420000元，与双方约定的提货前付30%即417000元相比，超出了3000元，应当认定该两次付款即为双方上述合同中约定的提货前付30%，上诉人生建重工公司对该420000元系支付的该合同货款亦无异议。从生建重工公司的履行情况看，在收到上述相应货款后，其亦依据上述合同交付给泰山变压器公司四台单梁起重机。综合双方的实际履行情况，应当认定上述四次付款系支付的本案合同的货款。上诉人生建重工公司主张上述付款中有支付的另外合同的货款158000元、本案合同付款仅为679000元、付款数额不足提货条件的理由与本案事实不符，依法不能成立。双方当事人因另外的合同所产生的争议应当另行处理。综上，泰山变压器公司的付款已经符合2015年6月1日合同约定的供货条件，生建重工公司应当按照合同约定将所有该合同约定的起重机交付给泰山变压器公司，否则即为违约。生建重工公司虽交付了四台单梁起重机，但是拒绝交付另外的两台双梁起重机，根据合同约定，生建重工公司已构成违约，应当承担相应的违约责任。一审判决判令解除本案合同未履行部分、退还相应货款并支付相应的违约金正确，其依据本案的事实及相关法律规定对违约金进行的调整亦无不当，应予维持。上诉人的上诉理由及请求与本案事实及相关法律规定不符，依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10570元由上诉人山东省生建重工有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李兴文审 判 员  朱 峰代理审判员  刘 乐二〇一六年十一月十日书 记 员  王 璞