广东省始兴县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0222民初902号原告：张远善，男，1973年2月16日出生，汉族，住广东省始兴县。被告：罗小年，男，1976年11月21日出生，汉族，住湖南省攸县。原告张远善与被告罗小年财产损害赔偿纠纷一案，本院于2016年8月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张远善到庭参加诉讼，被告罗小年经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张远善向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告的竹林损失86842.76元。2、判决被告支付竹林预算费用3000元。3、判决被告承担诉讼费用。事实和理由：2013年11月，被告罗小年在始××县太平镇××心里××村民××路时，未经原告张远善的同意擅自就在其山岭开挖了一条道路，对原告所有的竹林进行了毁坏，造成了原告竹林的损失，为此，原告多次向被告要求其对开挖的道路进行恢复原状并进行赔偿损失进行协商，但被告均以各种理由一直不予理会。原告是经过合法的林业生产责任制合同对山林地享有承包权，对山林的树木、竹子等享有占有、使用和收益的权利，受《中华人民共和国物权法》的保护。被告未经原告的同意在原告的竹林山上强行开挖道路，对原告的竹林进行了毁坏，原告在2016年8月份向广东益文建设工程造价咨询有限公司对被告毁坏的竹林进行恢复工程预算价为86842.76元。为了保护原告的合法权利不受到侵犯，根据《中华人民共和国物权法》和《中华人民共和国侵权责任法》等法律之规定，向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。被告罗小年书面辩称，一、张远善不是本案的适格原告。张远善在（2015）韶始法民一初字第532号案中提供的《林权证》记载林地所有权人、林地使用权人、森林或林木所有权人、森林或林木使用权人都是“北山乡奇心村里什地村小组”，而非张远善，所以张远善不是本案的适格原告。张远善在本案中提供的《林业生产责任制合同》的承包者是“张杵林”，而非张远善。新证《林权证》颁发以后，旧证《林业生产责任制》已不适用了，不论罗小年是否侵权，原告应该是北山乡奇心村里什地村小组，而不能是张远善，退一步讲，如果认为承包经营权受到侵害，原告也应该是张杵林，而非张远善。二、关于原告的诉讼请求一，本案的案由是恢复原状纠纷，依《中华人民共和国侵权责任法》第十五条的规定，本案的法律责任是恢复原状，而不是原告的诉讼请求一“赔偿损失”。三、关于原告的诉讼请求二，原告只提供收据，没有提供正式发票，对没有发票证实的预算费用，被告不予认可。四、原告提供的《始兴县北山区奇心洞村里什地恢复竹林（黄婆坑）预算价》不符合法律规定。1、《预算价》的制作单位广东益文建设工程造价咨询有限公司未入选广东法院司法委托专业技术机构名单，广东益文建设工程造价咨询有限公司提供的是“建设工程造价”，而本案是“恢复林地原状造价”，不是建设工程造价，广东益文建设工程造价咨询有限公司提供的是“建设工程造价”，对本案没有参考价值。2、《预算价》未提供广东益文建设工程造价咨询有限公司或广东益文建设工程造价咨询有限公司韶关分公司的资质（格）证明，也未提供鉴定人员的资格证明（司法鉴定人执业证）复印件；表-11和表-13编制人员和复核人未签名或盖章，并且形成《预算价》的依据严重不足。3、原告提供的《预算价》不符合《司法鉴定文书规范》的规定。中华人民共和国司法部《司法鉴定文书规范》第三条“司法鉴定意见书是司法鉴定机构和司法鉴定人对委托人提供的鉴定材料进行检验、鉴别后出具的记录司法鉴定人专业判断意见的文书，一般包括标题、编号、基本情况、检案摘要、检验过程、分析说明、鉴定意见、落款、附件及附注等内容”。第六条“司法鉴定文书的封面应当写明司法鉴定机构的名称、司法鉴定文书的类别和司法鉴定许可证号；封二应当写明声明、司法鉴定机构的地址和联系电话”。第十二条“司法鉴定文书应当同时加盖司法鉴定机构的司法鉴定专用章红印和钢印两种印模。司法鉴定文书正文标题下方编号处应当加盖司法鉴定机构的司法鉴定专用章钢印；司法鉴定文书各页之间应当加盖司法鉴定机构的司法鉴定专用章红印，作为骑缝章”。原告提供的《预算价》，没有标题、编号、基本情况、检案摘要、检验过程、分析说明、鉴定意见、落款、附件及附注等内容（不符合《司法鉴定文书规范》第三条），扉-2页最后一行没有“编制时间”、没有“复核时间”；《预算价》，没有封面（封面应当写明司法鉴定机构的名称、司法鉴定文书的类别和司法鉴定许可证号）、没有封二（不符合《司法鉴定文书规范》第六条）；《预算价》，没有加盖司法鉴定机构的司法鉴定专用章红印和钢印两种印模、没有骑缝章。综上所述，原告起诉没有事实和法律依据，请法院驳回原告的起诉或诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年11月，原告雇请被告罗小年在其位于始××县太平镇北山奇心村里什地村民小组的责任山开挖道路，在完成原告雇请的山林道路开挖工作后，被告又受雇其他村民开挖其他村民的责任山道路时，被告罗小年未经原告的同意，并经原告劝阻的情况下擅自在原告的责任山（地名：黄婆坑）中开挖了一条道路，造成了对原告责任山竹林的损害，为此，原告多次向被告要求其对开挖的道路进行恢复原状并赔偿损失，但被告均以各种理由一直不予理会。为此，原告曾于2015年11月10日诉至本院，后以另寻途径解决本案纠纷为由申请撤回起诉，本院于2016年8月12日作出（2015）韶始法民一初字第532号民事裁定书，裁定：准许原告张远善撤诉。后原告再次诉至本院，提出上述请求。2016年8月份，原告委托广东益文建设工程造价咨询有限公司对被告毁坏的责任山竹林进行恢复的费用进行预算，后该公司作出该恢复费用的预算价为86842.76元，其中回填方47175.98元、栽植苗竹（恢复竹林）21440元、大型机械设备进出场及安拆5132.15元、总价措施项目2662.03元、其他项目1372.32元、规费、税金9060.28元。原告为此向该公司支付了3000元预算费用。另查明，位于始××县太平镇北山奇心村里什地村民小组小地名为黄婆坑的山林系张树林（曾用名：张杵林，于2012年11月份去世）于1985年1月1日以家庭联营承包的责任山，原告张远善系张树林儿子，在张树林去世后，该责任山由原告继承承包经营。本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷，本案在立案时定为恢复原状纠纷定性不当，本院予以纠正。《中华人民共和国物权法》第三十七条规定：“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。”第一百一十七条第二款规定：“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。”位于始兴县太平镇北山村奇心里什地村民小组小地名为“黄婆坑”的山林系原告父亲张树林在家庭联营承包时承包的责任山，在张树林去世后，该责任山一直由原告承包经营，始××县太平镇北山奇心村里什地村民小组、始××县太平镇北山奇心村村民委员会亦证实该山林系原告的责任山，故原告享有该山林的使用、收益等权利，被告称原告不是该山林的承包者，不是适格原告的理由不能成立，本院不予采纳。被告未经原告许可在该山林中开挖道路且经原告劝阻仍继续开挖道路，侵害了原告的合法权益，原告可要求被告恢复原状或者折价赔偿，原告要求被告赔偿竹林损失86842.76元、预算费用3000元，合计89842.76元，原告委托广东益文建设工程造价咨询有限公司韶关分公司对原告被损坏的山林恢复价格进行了预算，预算价格为86842.76元，原告为此支付了3000元预算费用，虽然原告委托广东益文建设工程造价咨询有限公司韶关分公司作出的预算有异议，但被告未申请对该恢复费用进行评估，又未提供其他证据证明恢复该被损坏的山林的费用，但因广东益文建设工程造价咨询有限公司韶关分公司系建设工程造价咨询公司，对苗竹损失的评估不属于建设工程造价类别，该部分损失应当由相应的评估公司作出鉴定，所以，对该部分损失原告没有提供证据予以证实，本院不予支持；被告应当参照该预算价（除栽植苗竹费用21440元）赔偿原告恢复该山林的费用68402.76，对原告的该部分诉讼请求，本院予以支持。被告罗小年经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国物权法》第三十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告罗小年应于本判决生效之日起十日内赔偿人民币68402.76元给原告张远善。二、驳回原告张远善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1972元，减半收取计986元，由被告罗小年负担。此款原告已预交，限被告在上述履行期限内迳付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  张星辉二〇一六年十一月三十日书记员  刘 娟