江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0924民初4041号原告：江苏凯利特新型建材有限公司，住所地射阳县特庸镇北洋村金山一组。法定代表人：沈国祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹永忠，该公司员工。委托诉讼代理人：薛扬，江苏三强律师事务所律师。被告：梅杰，男，1985年5月13日出生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：涂正隆，江苏展旺律师事务所律师。被告：雷阳，1989年1月1日出生，汉族，住南京市江宁区。被告：盐城市凯利特商品混凝土有限公司，住所地射阳县特庸镇北洋村金山一组。法定代表人：梅杰，该公司董事长。原告江苏凯利特新型建材有限公司（以下至判决主文之前简称“江苏凯利特公司”）与梅杰、雷阳、盐城市凯利特商品混凝土有限公司（以下至判决主文之前简称“盐城凯利特公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月7日立案后，2016年6月22日梅杰向本院提出管辖权异议，2016年7月19日本院裁定驳回梅杰的管辖权异议。2016年8月15日依江苏凯利特公司的申请，追加盐城凯利特公司为被告参加诉讼，依法公开开庭进行了审理。原告江苏凯利特公司的委托诉讼代理人邹永忠、薛扬，被告梅杰的委托诉讼代理人涂正隆到庭参加诉讼，被告雷阳、盐城凯利特公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。江苏凯利特公司向本院提出诉讼请求：要求三被告支付剩余转让费146.8万元及违约金140.55万元，合计287.35万元；以287.25万元为基数支付自起诉之日至实际给付之日按月利率2%计算的利息。事实和理由：原、被告于2012年12月24日、12月28日分别签订股权转让协议和投资分摊及设备转让协议书，协议约定将盐城凯利特公司60%股权以30万元转让给梅杰，40%股权以20万元转让给雷阳，公司资产转让费用866万元，被告已支付转让费769.19万元，剩余转让费146.8万元没有支付。由于被告未能及时支付转让费用，按协议书约定被告应承担违约金140.55万元。梅杰辩称：请求驳回对梅杰、雷阳的诉求，对追加盐城凯利特公司为被告不予支持。一、追加盐城凯利特公司为被告不能成立：1.诉状明确被告是梅杰与雷阳个人，表明的事实是要解决股权转让的相关问题，盐城凯利特公司没有介入到股权转让的相关事宜，从主体、法律关系定性、法律适用等方面都说明盐城凯利特公司不是本案必要的共同诉讼主体；2.申请追加时间是8月19日，此前梅杰收到6月22日传票明确的是开庭，时间上申请追加不适宜；3.增加盐城凯利特公司为被告，事实上本案处理的就是前一案的问题，前案已撤诉，对撤诉的案件只能另行起诉，不应并案处理。二、1.江苏凯利特公司2012年12月24日与梅杰签订股权转让协议属实，12月28日与梅杰签订投资分摊及设备转让协议不存在；2.梅杰持有盐城公司60%股权属实，股权转让款已支付完毕（雷阳股权转让款也支付完毕）；3.投资分摊及设备转让协议与梅杰、雷阳没有任何关系，该协议签订的主体是原告与盐城凯利特公司，江苏凯利特公司依据该协议要求梅杰、雷阳承担支付款项的责任，无事实和法律依据。雷阳、盐城凯利特公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《股权转让协议》、《投资分摊协议及设备转让协议书》、射阳县公安局特庸派出所《接处警工作登记表》、《电力施工承包合同》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、盐城凯利特公司向本院提交了2015年12月29日射阳县特庸镇人民政府（以下简称“特庸镇政府”）出具的《情况说明》１份，主要内容为“2012年7月江苏凯利特公司出资成立盐城市凯利特公司，2012年12月盐城凯利特公司股权全部转让第三方，此后，出现以下情形：1.由于盐城凯利特转让外地的第三方经营，且因转让后盐城凯利特公司生产备料等前期准备中产生噪音、灰尘等，转让合同订立后不久，原相关工程施工单位及人员纷纷前来索要工程欠款，周围住户争相要求拆迁，特别是2013年下半年，因拆迁事宜，周围住户多次到政府上访，为此，特庸镇政府责成盐城凯利特公司立即组织拆迁，2.特庸镇政府目前差欠盐城凯利特公司250余万元，盐城凯利特公司同意从特庸镇政府应支付的款项中冲减对拆迁户所应承担的补偿款项”。证明协议签订后由于相邻住户要求拆迁等原因导致盐城凯利特公司不应当再向江苏凯利特公司支付转让款项，且特庸镇政府不再要求盐城凯利特公司支付拆迁款项，盐城凯利特公司同意从差欠款项中支付拆迁款项。经审查，2012年12月28日，江苏凯利特公司与盐城凯利特公司签订的《投资分摊及设备转让协议书》第三条第3项约定“余款120万元，如在2014年3月底前，经甲、乙双方和政府部门共同努力，与盐城凯利特公司相邻住户不急需拆迁的，则由盐城凯利特公司公司给江苏凯利特公司，其中2013年9月底前付60万元，2014年3月底前付60万元，但因处理邻住户不拆迁工作所产生的费用则由双方共同承担；2013年9月底后如相邻住户急需拆迁的，江苏凯利特公司应退出已收取的60万元用于拆迁，且盐城凯利特公司对下余的60万元亦不再支付，连同盐城凯利特公司的120万元，共同用于垫付政府对拆迁户的补偿款，垫付款项双方每年从政府处以税收返还或集体土地转换为国有土地时政府补贴的形式对甲、乙双方予以补足，并由双方等额分享”；该条款约定如盐城凯利特公司相邻住户急需拆迁，盐城凯利特公司应支付给江苏凯利特公司的120万元转让款连同盐城凯利特公司120万元共同用于垫付拆迁费用，经查盐城凯利特公司相邻已拆迁住户的拆迁费用均已由射阳县特庸镇人民政府实际支付，不存在原、被告双方共同垫付拆迁款的情形，且根据相关法律规定，盐城凯利特公司将应支付给江苏凯利特公司的款项转移给射阳县特庸镇人民政府，应当经江苏凯利特公司同意，本案中，江苏凯利特公司并未同意盐城凯利特公司的债务转让。因此，该份证据本院不予采信。2、盐城凯利特公司向本院提交2011年9月16日江苏凯利特公司（甲方）与滨海县玉缘电力设备有限公司（乙方）（以下简称“玉缘公司”）签订《电力施工承包合同》、2016年3月12日玉缘公司出具的《证明》和2013年9月5日包超出具的《收条》各1份，证明盐城凯利特公司为江苏凯利特公司垫付工程款21万元。经审查，本院认为，包超出具的《收条》内容为“今收到盐城市凯利特商品混凝土有限公司人民币12万元，以收据换条”，玉缘公司出具的《证明》内容为“我单位于2011年9月16日承接江苏凯利特公司配电工程，工程款项应由江苏凯利特公司支付，后盐城凯利特公司代为支付21万元（按我公司要求将款项实际交付给了包超）。经办人包超”。该份证明由包超签名出具。江苏凯利特公司认为与玉缘公司签订的《电力施工承包合同》没有履行完毕，亦没有委托盐城凯利特公司代为支付工程款，玉缘公司拖走江苏凯利特公司部分电力设备。经审查，盐城凯利特公司提交的上述证据能够证明包超收到盐城凯利特公司21万元，但不能证明是受江苏凯利特公司委托代为支付的工程款，与本案无关联性，本院不予采信。3、盐城凯利特公司向本院提交2013年5月13日发电机组发票1张10万元、2013年6月15日至2013年7月22日柴油款发票31张33319元、搅拌楼维修合同4份及支付凭据7份261667元，合计394986元。证明江苏凯利特公司未按照协议约定移交设备，造成损失394986元。经审查，盐城凯利特公司向本院提交的票据具有真实性，本院予以采信；但该公司与江苏凯利特公司2012年12月28日签订协议正常生产经营后直至诉讼前，未在相对合理期限内向江苏凯利特公司提出其未按照协议完全移交转让设备，提交的该组证据亦不能证明是因江苏凯利特公司未完全移交设备造成的损失，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江苏凯利特公司成立于2011年5月11日，2012年7月独资50万元成立盐城凯利特公司。2012年12月24日，江苏凯利特公司与梅杰、雷阳签订《股权转让协议》，协议约定：江苏凯利特公司将其持有的盐城凯利特公司的60%股权以30万元价格转让给梅杰，40%股权转让给雷阳，自协议生效之日起，出让方不再享有股东权利不再履行股东义务。2012年12月26日，盐城凯利特公司股东由江苏凯利特公司变更为梅杰、雷阳，同年12月29日，梅杰、雷阳依约支付了股权转让款计50万元。2012年12月28日，江苏凯利特公司与盐城凯利特公司签订《投资分摊及设备转让协议书》，主要内容为：鉴于盐城凯利特公司的股权全部转让的状况，江苏凯利特公司就原有投资及生产设备等转让盐城凯利特公司的相关事宜，达成如下协议：一、江苏凯利特公司将在盐城凯利特公司投资的设备（含土地）（详见《江苏凯利特新型建材有限公司混凝土投资一揽表》，以下简称“《一揽表》”）以866万元的价格转让给盐城凯利特公司；二、江苏凯利特公司应确保投资分摊所涉事项没有权属争议，所转让设备为江苏凯利特公司所有，不受任何第三方的追索，未设立过抵押（搅拌楼银行按揭借款除外）等法律上处分的情形；三、转让价款的支付：1.本协议生效后７个工作日内支付300万元，用于处理江苏凯利特公司债务，江苏凯利特公司应将处理情况书面告知盐城凯利特公司，2.上列款项支付后，第二个月起盐城凯利特公司每个月付款150万元，三个月内付450万元；3.余款120万元，如在2014年3月底前，经双方和政府部门共同努力，与盐城凯利特公司相邻住户不急需拆迁的，则由盐城凯利特公司公司给江苏凯利特公司，其中2013年9月底前付60万元，2014年3月底前付60万元，但因处理邻住户不拆迁工作所产生的费用则由双方共同承担；2013年9月底后如相邻住户急需拆迁的，江苏凯利特公司应退出已收取的60万元用于拆迁，且盐城凯利特公司对下余的60万元亦不再支付，连同盐城凯利特公司的120万元，共同用于垫付政府对拆迁户的补偿款,垫付款项双方每年从政府处以税收返还或集体土地转换为国有土地时政府补贴的形式对甲、乙双方予以补足，并由双方等额分享；四、《一揽表》中所涉应移交事项，在本协议订立后10日内，双方共同办理移交手续；五、违约责任：1.由于一方的原因导致对方生产经营受到影响的，则按每日3000元向对方赔偿相应损失，如不足以补偿对方损失的，则另行赔偿，2.如因江苏凯利特公司转让事项权属（见《一揽表》）问题给盐城凯利特公司造成损失的，按《一揽表》的对应数目由江苏凯利特公司向盐城凯利特公司作出赔偿，3.盐城凯利特公司未能按约付款的，则对逾期部分按月2.5%的标准向江苏凯利特公司承担违约金。协议签订后，盐城凯利特公司于2013年1月17日至2014年1月28日共支付转让款719.1905万元。审理中查明，江苏凯利特公司与盐城凯利特公司签订的《投资分摊及设备转让协议书》中第二页第4行“余款120万元”系计算失误，应为116万元，因此，盐城凯利特公司实际欠江苏凯利特公司设备转让款146.8095万元没有支付。2016年7月19日，依江苏凯利特公司申请，本院依法裁定对梅杰、雷阳在盐城凯利特公司的股权价值300万元部分予以查封，查封期限为两年。本院认为：1、江苏凯利特公司与盐城凯利特公司签订的《投资分摊及设备转让协议书》不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法确认有效。2、盐城凯利特公司与江苏凯利特公司签订的《投资分摊及设备转让协议书》约定，剩余转让款如在2014年3月底前，盐城凯利特公司相邻住户不急需拆迁，由盐城凯利特公司支付给江苏凯利特公司；后在协议约定的时间内，盐城凯利特公司相邻住户没有拆迁，盐城凯利特公司应当按照约定承担支付尾欠设备转让款及违约金的责任，梅杰、雷阳不承担上述还款责任;但约定未能按约付款，逾期部分按月2.5%的标准支付付款违约金，明显偏高，本院调整为按月2%支付逾期付款违约金，原告主张违约金调整为128.714万元（计算至2016年6月7日起诉之日）。3、本院2016年6月22日管辖权听证后，在法庭审理前追加盐城凯利特公司为被告，符合相关法律规定，梅杰辩称追加盐城凯利特公司为被告不能成立的意见，本院不予采信。综上，盐城凯利特公司应给付江苏凯利特公司设备转让款146.8万元，以所欠款项为基数，支付自2016年6月8日至实际给付之日按月利率2%计算的违约金。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、盐城市凯利特商品混凝土有限公司于本判决生效后十日内，向江苏凯利特新型建材有限公司给付货款146.8万元，支付至2016年6月7日止的违约金128.714万元，合计275.514万元；并自2016年6月8日起至实际给付之止，以所欠货款为基数按2%另行支付违约金；二、驳回江苏凯利特新型建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29788元，保全费5000元，合计34788元。由江苏凯利特新型建材有限公司负担5947元，盐城凯利特商品混凝土有限公司负担28841元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21）预交上诉案件受理费。审 判 长  陈丽娟人民陪审员  周军国人民陪审员  韩天祥二〇一六年十一月二十九日书 记 员  高静宜附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。