成都市成华区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0108民初2077号原告肖特,男,汉族,住成都市武侯区，身份证号。委托代理人董晓斌，四川法典律师事务所律师，特别授权。被告四川庆佳味食品有限公司,住所地成都市成华区。法定代表人江国庆。委托代理人宋涛，四川挺立律师事务所律师，一般授权。被告江国庆,男，汉族，1978年2月13日���生,住江西省上饶市，身份证号码。委托代理人宋涛，四川挺立律师事务所律师，一般授权。第三人成都市城市建设开发有限责任公司，住所地。法定代表人董晓云。委托代理人杨明，男，汉族，，住成都市成华区，身份证号码。公司员工，一般授权。原告肖特与被告四川庆佳味食品有限公司（以下简称食品公司）、江国庆以及第三人成都市城市建设开发有限责任公司（以下简称城建公司）合同纠纷一案，本院于2016年4月21日受理后，适用简易程序，于2016年7月28日、2016年11月25日公开开庭进行了审理，原告肖特的委托代理人董晓斌、被告食品公司、江国庆的共同委托代理人宋涛、第三人城建公司的委托代理人杨明均到庭参加了诉讼，本案现���审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除门店合作协议，退还分红款120000元；二、被告承担违约金以及损失共计55120元；三、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年2月29日，原告和被告签订《门店合作协议》，约定被告将位于成都市春熙路联升巷6号附1号川北凉粉外卖档口作为投资，由原告独立经营、被告获取固定收益而不承担责任的方式进行合作。协议约定被告应当向原告提供办理工商营业执照的证明材料。合同签订后，原告按约向被告支付分红款75000元和押金45000元。因原告拟独立加盟快乐柠檬连锁项目，需要单独办理营业执照，基于对被告的信任，原告开始对经营连锁业务培训相关技术人员。但由于被告不能提供档口铺面产权证书等材料，导致原告无法取得工商营业执照，导致原告合同目的不能实现，并且现案涉商铺已经有所有权人收回，原告无法继续经营。现被告因违约导致原告损失，原告起诉来院，酿成本案纠纷。被告食品公司和江国庆共同辩称，案涉商铺确实没有按照约定交付给原告使用，其是从上家陈永朝处接收案涉商铺，并且案涉商铺已经多次转租。但是商铺现在并不存在不能使用的情形，不同意解除合同和退还原告主张的款项。第三人城建公司陈述，案涉商铺一直有其出租给金翅餐饮管理公司，并且不存在转租、转让的情形。案涉商铺系城建公司下属子公司出租给金翅公司，并且金翅公司一直按照约定交纳租金，不存在违约行为，第三人也从未将案涉商铺收回。经审理查明，第三人系成都市锦江区大科甲巷3号（权0914470）（实际地址和锦江区联升巷6号为同一建筑使用���。2016年2月29日，原告（乙方）和被告江国庆（甲方）签订《门店合作协议》，约定就甲方将其依法承租的门店使用权（已由甲方总投资120万元改造为川北凉粉外卖档口）与乙方合作经营“金豆”项目（项目具体落地名称另议）。一、合作商铺的情况。甲方现经营的川北凉粉外卖档口位于成都市春熙路联升巷6号附1号（以下简称档口），档口的建筑面积25平方米（备注：该面积为纯一楼面积，旁边为郝班长烤猪蹄档口，但合作后乙方不能要求破坏与郝班长分隔墙），乙方的客人可到甲方负一楼指定公用区域（进负一楼的右手边靠近厨房那个区，该区域目前摆桌有15张）就坐用餐；另外，甲方为乙方提供的负一楼独立库房15平方米，做员工餐灶台一个和洗碗池一个的相应位置。二、合作期限及交付日期。1、甲乙双方约定，甲方于2016年3月17日前结束档口经营，并交付乙方负责改造本商铺，合作期为31个月，自2016年3月18日起至2018年10月11日止。甲方保证本合作期限未超出与房东租赁截止的租期。三、合作收益、支付方式和期限。1、甲乙双方约定，本合作项目，甲方以档口初始投资及获得商铺使用权投入该项目，乙方负责根据项目需要追加投资改造；鉴于双方对甲方前期投资额度和乙方后期追加投资额度及合作后具体经营管理有意见分歧，乙方决定全面主导本项目的经营管理，独立承担项目风险，从合作日期起底19个月起，确保给甲方享受“年度递增5%的定额分红权”，甲方第18个月内定额分红金额为人民币45000元/月；第19-30个月定额分红金额为人民币47250元/月；第31个月-36个月定额分红金额为人民币49613元/月。定额分红每3个月支付一次。（手写注明预交一个月定额分红45000元（押金））。四、其他费用、双方责任。3、乙方自己解决相关部门所需证照的申请和办理（甲方提供相关部门所需的租赁证照及证明材料）包括但不限于：营业执照、税务登记、卫生许可、从业人员体检等，如需配合甲方应积极配合，费用由乙方全额承担。七、转租、转让。在合作期间，乙方不能以转租、转让、联营等方式与其他第三方合作。八、解除和合同的条例。1、在合作期间，因甲方以下原因合作期间被解除（如因商铺产权人原因除外，三方协商解决），甲方应按伍万元向乙方支付违约金。如支付的违约金不足抵付乙方损失的，甲方还应负责赔偿，合同解除后15日内补齐，每超过一日按照应补交金额的3%支付滞纳金。甲方违约方式如：1.1甲方未按时将门店交付乙方，超过30天的（含30天）；1.2甲方擅自将该门店处置的；1.3未经乙方同意，单方擅自终止或解除本合同。但下列情况除外：a、该商铺占用范围的土地使用权依法提前收回的；b、该商铺因社会公共利益或城市建设需要被依法征用的或者拆迁的；c该商铺毁损、灭失或者被鉴定为危险房屋的等不可抗因素；2、在合作期间，因乙方以下原因合同被解除的，甲方不予退还乙方已付定额分红金，给甲方造成的损失超出剩余租金部分，乙方还应负责赔偿，乙方应在合同解除后15日内补齐所欠款项，每超过一日，按照应补交金额的3%支付滞纳金。乙方违约方式如：2.1、利用门店进行非法活动，损害公共利益的；2.2拖欠定额分红金达15日（含15日），甲方有权终止合同收回门店；2.3未经甲方书面同意，拆改变动门店基本框架结构的；2.4未经甲方同意，单方擅自终止或解除合同；2.5未经甲方同意，擅自转租，转让给第三方使用的；3、若由于产权方原因清场，届时赔偿费用甲、乙双方协商解决。合同还对其他事项进行约定。2016年2月29日，原告向被告食品公司交付案涉房屋分红款75000元和分红押金45000元。另查明，2013年1月3日，第三人将包括案涉房屋在内的成都市锦江区大科甲巷3号面积约为520.26平方米房屋出租给其下属公司四川省东辉美芝园林工程有限责任公司（以下简称东辉公司），租赁期限为2013年1月14日至2023年1月13日。2013年8月6日，东辉公司将包括案涉商铺在内的前述房屋出租给成都金翅餐饮管理有限公司（以下简称金翅公司），租赁期限从2013年8月15日至2021年8月14日。诉讼中，第三人陈述包括案涉商铺在内的前述出租房屋并未收回，金翅公司一直按照约定支付租金，不存在违约行为。以上事实有当事人陈述和下列证据在案佐证：1、原被告身份信息；2、门店合作协议；3、承包合同、租赁合同；4、情况说明；5、房屋所有权证；6、短息记录等。被告江国庆提交的与陈永朝签订的门店合作协议，因系复印件，被告未提供原件核对，故对该份证据，本院不予采信。本院认为，原告和被告江国庆建立合法有效的门店合作合同关系，各方当事人应当按照合同约定主张权利和履行义务。现被告未按照约定将案涉商铺交付给原告，并且客观上因案涉商铺由金翅公司仍正常承租，并且第三人作为所有权人仍未收回案涉商铺，被告无法交付案涉商铺，则被告依约应当承担违约责任。被告以实际行为表明不履行合同行为构成根本违约。原告主张解除合同并退还交付的分红款75000元和押金45000元的请求成立，本院予以支持。被告食品公司收取的款项应视为接受被告江国庆委托收取，根据合同相对性原则，应当由被告江国庆予以返还。关于违约金的问题。原被告签订的协议中约定相应违约责任，现被告江国庆因未按约交付商铺构成违约，应当依约承担违约责任。原告主张被告江国庆承担违约金5万元的请求成立，本院予以支持。关于原告主张被告赔偿损失的问题。因原告未举证证实实际损失的存在，应当自行承担不利后果，本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告肖特和被告江国庆签订的门店合作协议；二、被告江国庆于本判决生效之日起五日内向原告肖特返还分红款75000元和押金45000元；三、被告江国庆于本判决生效之日起五日内向原告肖特支付违约金50000元；四、驳回原告肖特的其他诉讼请求。如果被告未按本判指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1901元，由被告江国庆承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。（此页无正文）审判员  彭有志二〇一六年十一月二十八日书记员  赵小宇