广东省广州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤01民终12226号上诉人（原审原告）：严某甲，住广州市白云区。被上诉人（原审被告）：严某乙，住广州市白云区。委托诉讼代理人：李某，广东联合发展律师事务所律师。原审第三人：严某丙，住广州市白云区。原审第三人：严某丁，住广州市白云区。原审第三人：严某戊，住广州市白云区。原审第三人：严某己，住广州市白云区。原审第三人：严某庚，住广州市白云区。上诉人严某甲因与被上诉人严某乙及原审第三人严某丙、严某丁、严某戊、严某己、严某庚继承纠纷一案，不服广州市白云区人民法院(2015)穗云法民一初字第3385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人严某甲上诉请求：撤销一审判决，改判确认位于广州市白云区新市镇棠涌村宜春里十一号（以下简称“宜春里十一号”）的宅基地使用权（宅基地使用证号：穗郊字第223739号）归属于某坤。事实和理由：严某甲的父母严某辛、钟某乙在世时曾于1993年3月8日立下《遗嘱》，宜春里十一号的宅基地使用权及附着在该宅基地上的面积96.48平方米的全部房屋遗留给严某甲，上述《遗嘱》已经（2012）穗中法民一终字第1947号民事判决确认有效。钟某乙于2008年3月14日去世，严某辛于2009年12月4日去世。经广州市白云区人民法院（2009）云法民一初字第1044号案鉴定，严某辛去世前已失去行为能力。严某乙在此期间，未征得严某甲及父亲严某辛同意，强行拆除宜春里十一号房屋的面积为48.24平方米的北面部分房屋来建房，导致部分财产灭失，但宅基地使用权并未灭失，政府相关部门也没有收回，故宅基地使用权仍归属于严某辛及严某甲。依照继承法的规定，严某甲有权继承宜春里十一号的宅基地使用权及附着在该宅基地上的房屋。根据《土地管理法》第十三条的规定，依法登记的土地所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。严某乙新建的房屋未经房产管理机关审核发放新的宅基地使用证，也没有经过严某辛和严某甲的同意，严某乙是不可能取得宅基地使用权的，更不存在有宅基地使用权的争议权。被上诉人严某乙答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。土地使用权的争议应由人民政府处理，严某甲上诉请求确认宅基地使用权归属于其，不属于人民法院的受理范围，应予驳回。原审第三人严某丙、严某丁、严某戊、严某己共同答辩称：同意严某甲的上诉请求。原审第三人严某庚无答辩。严某甲向一审法院起诉请求：1.确认宜春里十一号的宅基地使用权（宅基地使用证号：穗郊字第223739号）归属于某坤；2.严某乙限期拆除附着在涉案宅基地上另一半面积为48.24平方米的北面部分房屋，返还该部分面积的宅基地使用权给严某甲。一审法院认定事实：广州市白云区新市镇人民政府于1991年6月30日核发了宜春里11号的《农村（墟镇）宅基地使用证》（编号为穗郊字第223739号），登记的使用人为严某辛。该宅基地上盖房屋为严某辛与钟某乙的夫妻共同财产。该证上载明：东至西9.1米，南至北10.6米，面积96.48平方米，建筑种类为一层砖瓦结构。房屋建筑面积原为96.48平方米，后被严某乙以“属严重损坏房”为由拆除了房屋北面部分（占地面积约48.24平方米），房屋现存部分的建筑面积为48.24平方米，现被拆除部分已由严某乙建起一幢6层房屋。严某甲、严某乙均为严某辛与钟某乙的子女。严某辛与钟某乙分别于2008年3月14日、2009年12月4日去世。1993年4月15日，严某辛与钟某乙立下《遗嘱》，内容为：“我们夫妇俩立本遗嘱，对我们所有的房屋作如下处理：座落在广州市白云区新市镇棠涌村宜春里十一号砖瓦结构房屋一座，建筑面积九十六点四八平方米，一层，用地面积九十六点四八平方米，是我们夫妇的共同财产，领有广州市郊区人民政府农村（墟镇）宅基地使用证第223739号。上述房产全部遗留给三子严某甲。从现在起，我们就把第223739号宅基地使用证交严某甲保管。本遗嘱经我们夫妇在律师面前签名或盖章捺手印，并经律师见证后生效。”落款处有严某辛签字及钟某乙的签章和指模。同日，该《遗嘱》经广州市羊城律师事务所陈某、黄某乙律师见证。一审诉讼中，严某甲确认考虑到安全问题，涉案房屋现存部分的建筑面积为48.24平方米无人居住使用，屋顶有渗漏水现象，在该部分建筑面积南面的墙上悬挂的“危险房屋”标志可能是村委悬挂；严某乙则主张是该房屋所属的白云区新市街道办事处悬挂，其拆除北面房屋重建时无办理报建手续。一审法院认定以上事实，有遗嘱、民事判决书及当事人陈述等证据证实。一审法院认为：根据我国现行法律法规的规定，农村宅基地属于农民集体所有。农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。依法改变土地权属和用途的，应当办理土地变更登记手续。本案中，涉案宅基地原登记使用权人是严某辛，新建房屋也未经土地房产管理机关审核发放新的宅基地使用证，现严某甲、严某乙就该宅基地使用权发生争议，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。据此，本案所涉宅基地的土地使用权归属须经相关行政部门处理，在此之前,严某甲主张继承广州市白云区新市镇棠涌村宜春里十一号宅基地使用权依据不足，法院不予支持。关于严某甲提出责令严某乙限期拆除附着在涉案宅基地上另一半面积为48.24平方米的北面部分房屋、返还该部分面积的宅基地使用权的问题，因属不同的法律关系，本案不宜处理，严某甲可另寻途径解决。综上，一审法院依照《中华人民共和国土地管理法》第八条、第十一条、第十二条、第十六条的规定,于2016年5月20日作出如下判决:驳回严某甲的诉讼请求。一审案件受理费550元,由严某甲负担。一审查明的事实均有相关证据证实，本院予以确认。本院另查明，严某乙在严某辛去世前于2009年5月拆除了宜春里十一号房屋的48.24平方米面积并在其上建设了一栋六层的楼房。2009年7月2日，严某甲向原审法院起诉，请求确认宜春里十一号房屋由其继承，原审法院于2011年11月21日作出（2009）云某一初字第1044号民事判决：一、确认严某辛、钟某乙于1993年3月8日所立《遗嘱》有效；二、宜春里十一号的宅基地使用权（宅基地使用证号：穗郊字第223739号）及该宅基地地上一层房屋（建筑面积48.24平方米）由严某甲继承使用。严某乙不服该判决，向本院提起上诉，本院于2012年9月26日作出（2012）穗中法民一终字第1947号民事判决，认为“严某甲在原审依据《遗嘱》诉请继承遗产宜春里十一号的房屋，该请求并未涉及宅基地使用权，原审判决宜春里十一号的宅基地使用权由严某甲继承使用，超越诉讼请求范围，判决不当”，判决维持原审判决第一项，变更原审判决第二项为：宜春里十一号的严某辛、钟某乙生前所有的房屋（现有建筑面积48.24平方米）由严某甲继承使用。2013年5月9日，严某甲又向原审法院提起物权保护诉讼，请求判令严某乙恢复拆除的宜春里十一号房屋的原状并赔偿严某甲的经济损失20000元（按租金标准500元/月计算40个月）；原审法院于2013年6月20日作出（2013）穗云某四初字第666号民事判决，认为“相应的宅基地使用权无确定归属于某坤，故虽然严某乙应承担相应的侵权责任，但由于某坤坚持以恢复原状并赔偿租金的方式提出物权保护的诉讼请求缺乏法律依据，故对严某甲的诉讼请求不予支持。”判决驳回严某甲的诉讼请求。严某甲不服该判决，向本院提起上诉，本院于2013年12月25日作出（2013）穗中法民五终字第3105号民事判决，认为“严某甲有权依据《遗嘱》继承使用涉案房屋，……本案无证据显示严某乙的拆除重建行为取得严某甲和严某辛的同意，故原审认定严某乙的行为构成侵权，应承担侵权责任，并无不当。虽然本案严某乙未能提供合法报建的手续，但涉案六层房屋是否属于违章建筑，应否拆除，应由相关的政府主管部门依法作出处理，在有关部门未作出处理前，严某甲坚持要求拆除该六层房屋，恢复原状，依据不足”，判决驳回上诉，维持原判。本院认为：《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”严某甲和严某乙对宜春里十一号宅基地使用权存在争议，根据上述规定，应由宅基地所在地的乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。严某甲请求确认宜春里十一号宅基地使用权归属于其，不属于人民法院民事诉讼的受理范围，严某甲可向人民政府申请解决。关于严某甲于一审期间请求判令严某乙限期拆除附着在涉案宅基地上另一半面积为48.24平方米的北面部分房屋，返还该部分面积的宅基地使用权给严某甲的问题，经查，已经发生法律效力的（2013）穗云某四初字第666号民事判决及（2013）穗中法民五终字第3105号民事判决已对严某甲提出的上述诉求进行了审查和判决，根据“一事不再理”原则，本案不再重复审查，严某甲如对上述生效判决不服，可循再审程序主张权利。一审法院立案受理本案，并判决驳回严某甲的诉讼请求，程序不当，本院予以纠正。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条的规定，裁定如下:一、撤销广州市白云区人民法院(2015)穗云法民一初字第3385号民事判决；二、驳回严某甲的起诉。一审受理费550元，退还严某甲；严某甲预交的二审案件受理费550元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  黄文劲审判员  钟淑敏审判员  苗玉红二〇一六年十一月十二日书记员  何芷君吴卉子