江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣02民终549号上诉人（原审原告）：景德镇市大发糖酒贸易有限公司，住所地景德镇市东站路**。法定代表人：余黎辉，该公司总经理。委托代理人：江文华，江西三人行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨桂英，女，1976年3月26日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。委托代理人：郭海军，景德镇市司法法援中心法律援助志愿者。委托代理人：汪涛胜，男，1972年9月17日出生，住住江西省景德镇市珠山区，系杨桂英丈夫。上诉人景德镇市大发糖酒贸易有限公司因劳动争议一案，不服景德镇市珠山区人民法院(2016)赣0203民初12号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。景德镇市大发糖酒贸易公司不服原审判决，向本院提出上诉。请求：1、撤销景德镇市珠山区人民法院(2016)赣0203民初12号民事判决，驳回被上诉人的诉求；2、上诉费由被上诉人承担。上诉理由：1、在原审庭审中，上诉人向法庭出示的用工申请表已清楚地证实，上诉人与被上诉人之间存在着试用期间聘任关系。试用期满后，因被上诉人以种种理由不愿与上诉人订立正式劳动合同，才导致上诉人背上出来双方之间一直未签订正式劳动合同，过错在被上诉人杨桂英，上诉人不需向被上诉人支付2014年8月25日至2015年6月30日的双倍工资24000元；2、上诉人单位的作息规定，已明确了业务员的节假日加班的目的是提高业绩，其加班工资收入已在业绩收入当中得到体现，不存在单独再向被上诉人支付双倍节假日加班工资。且从上诉人所设的外勤定位手机管理的实际情况可知，被上诉人经常无故旷工脱岗。杨桂英答辩称，杨桂英于2014年5月29日至2015年8月24日在原告公司从事业务工作，双方没有签订劳动合同，杨桂英月平均工资为2400元，上诉人景德镇市大发糖酒贸易有限公司应当向杨桂英支付2014年7月1日至2015年6月1日未签订劳动合同期间的双倍工资。上诉人景德镇市大发糖酒贸易有限公司称单位的作息规定明确了业务员的节假日加班的目的是提高业绩，该规定违反了法律规定的劳动者享有休息休假的权利，应为无效，不能以此作为不支付加班费的依据。景德镇市大发糖酒贸易公司向原审法院起诉请求：1、依法撤销景德镇市劳动人事争议仲裁委员会景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书，驳回被告的全部仲裁请求；2、本案诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：被告杨桂英于2014年5月26日到原告景德镇市大发糖酒贸易公司处从事业务员工作，月平均工资为2400元，工作期间原告景德镇市大发糖酒贸易公司没有为被告杨桂英依法缴纳社会保险，未签订劳动合同，未支付双休日和法定节假日的加班工资，原告景德镇市大发糖酒贸易公司没有口头或书面通知与被告杨桂英解除劳动关系，被告杨桂英于2015年8月25日开始没有再去原告处上班，原、被告双方未办理相关书面离职手续。被告杨桂英于2015年8月25日向景德镇市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，景德镇市劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月3日作出景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书,裁决原告景德镇市大发糖酒贸易公司支付被告杨桂英2014年8月25日至2015年6月30日双倍工资24000元；驳回被告杨桂英要求原告景德镇市大发糖酒贸易公司支付经济赔偿金12000元的仲裁请求；原告景德镇市大发糖酒贸易公司支付被告杨桂英双休日节假日加班工资11420元；驳回被告杨桂英要求原告景德镇市大发糖酒贸易公司支付扣罚的拉环费5500元的仲裁请求。原告景德镇市大发糖酒贸易公司于2015年12月21日收到景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书，其对上述裁决不服，遂向本院起诉。证明上述事实的证据有：1、组织机构代码复印件、营业执照复印件、法定代表人证明书原件各一份；2、2014年5月26日原、被告签订的入职登记表复印件一份；3、原告景德镇市大发糖酒贸易公司（2012）第001号管理制度通知复印件一份；4、销售外勘定位管理信息打印材料复印件一组；5、景德镇市劳动人事争议仲裁委员会景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书一份；6、庭审中原告景德镇市大发糖酒贸易公司、被告杨桂英的陈述和辩解。原审法院认为,被告杨桂英从2014年5月26日起到原告景德镇市大发糖酒贸易公司处从事业务员工作，双方虽然没有签订书面的劳动合同，但原、被告之间已实际建立劳动关系，该劳动关系依法应受法律的保护。由于原、被告在双方劳动关系存续期间没有签订书面劳动合同，虽然原告景德镇市大发糖酒贸易公司诉称双方没有签订书面劳动合同的原因在于作为劳动者的被告杨桂英一方，但其没有提供充分证据予以证明，也没有因为被告杨桂英拒绝签订书面劳动合同而终止与其的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，因此，原告景德镇市大发糖酒贸易公司依法应从实际用工满一个月之次日（即2014年6月27日）开始至实际用工满一年之前一天（即2015年5月26日）止向被告杨桂英每月支付二倍的工资，被告杨桂英仅请求法院维持景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书裁决的双倍工资24000元，故原告景德镇市大发糖酒贸易公司应向被告杨桂英支付双倍工资24000元。根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，不得违反本法规定延长劳动者的工作时间，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，本案中，被告杨桂英月平均工资2400元，原告景德镇市大发糖酒贸易公司没有支付被告杨桂英的双休日和法定节假日的加班工资，景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书中认定“根据原告提供的考勤记录显示，被告2014年6月1日至2015年8月25日的双休日加班天数为115天、法定节假日加班天数为8天”，在庭审中原、被告均未对该认定提出异议，故法院予以认可。按照《劳社部发[2008]3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》“月计薪天数21.75天，月工作日20.83天/月”计算，原告景德镇市大发糖酒贸易公司应支付被告杨桂英加班工资28026.36元，因被告杨桂英仅要求原告景德镇市大发糖酒贸易公司支付加班工资11420元，故原告景德镇市大发糖酒贸易公司应向被告杨桂英支付双休日节假日加班工资11420元。故对原告要求撤销景德镇市劳动人事争议仲裁委员会景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书的诉讼请求，法院不予支持。被告杨桂英辩称，根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁裁决违法本法第四十七条，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决，原告景德镇市大发糖酒贸易公司请求撤销景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书的主张应向景德镇市中级人民法院申请。法院认为，《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的适用前提是申请撤销终局裁决，而景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书中只有第三项为终局裁决，其他为非终局裁决，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第14条规定，“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理”，现原告景德镇市大发糖酒贸易公司不服景劳人仲案字（2015）第142号仲裁裁决书的裁决，向法院提起诉讼，此裁决书应按非终局裁决处理，不适用《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，对被告该辩论意见，法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：1、原告景德镇市大发糖酒贸易有限公司于本判决生效之日起五日内向被告杨桂英支付双倍工资24000元；2、原告景德镇市大发糖酒贸易有限公司于本判决生效之日起五日内向被告杨桂英支付双休日节假日加班工资11420元；3、驳回原告景德镇市大发糖酒贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告景德镇市大发糖酒贸易公司承担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。用人单位用工超过一个月不满一年，未与劳动者签订书面劳动合同的，应当支付两倍的工资。景德镇市大发糖酒贸易公司未与杨桂英签订劳动合同，原审判决其支付杨桂英2014年8月25日至2015年6月30日的双倍工资24000元，符合法律规定，应予确认。上诉人大发糖酒贸易有限公司提出其与杨桂英之间存在试用期间聘任关系，且未签订正式合同的原因是杨桂英不愿意签。经查，《中华人民共和国劳动合同法》规定，试用期应当在劳动合同中明确约定。本案中，双方未签订劳动合同，不能印证上诉人提出的双方因存在试用期聘任关系，而不签订劳动合同的主张。上诉人亦未向法院提供证据证明，未签订正式合同的原因是杨桂英不愿意签，对其提出的该上诉理由，本院不予采纳。劳动者享有休息的权利，实行绩效工资是通过对员工的业绩确定工资发放的标准，工资报酬计算方式不同，不影响劳动者依法享有法定休息的权利。用人单位安排休息日工作应当支付不低于工资200%的报酬；安排法定节假日工作，应当支付工资300%的报酬。按照上诉人景德镇市大发糖酒贸易公司提供的考勤记录，杨桂英休息日加班115天，法定节假日加班8天，两项合计28026.36[（110.3元×115天×200%=25378.2）+（110.34元×8天×300%=2648.16）元]。杨桂英要求上诉人大发糖酒贸易有限公司支付11420元加班工资，在法律规定的范围内，应当予以支持。上诉人提出其单位实行绩效工资，不存在另外单独再发加班工资的主张，没有法律依据，本院不予支持。综上，本院认为，原审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人景德镇市大发糖酒贸易公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  方 莉审 判 员  付小琴代理审判员  王小莉二〇一六年十一月二十九日代书 记员  李文莉