山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）晋中中法商初字第94号原告：兴业银行股份有限公司晋中支行。住所地：山西省晋中市榆次区迎宾街***号。法定代表人：李小军，该行行长。委托诉讼代理人：辛瑞，北京大成（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔清清，北京大成（太原）律师事务所律师。被告：介休市煜业选煤有限公司。住所地：山西省晋中市介休市义安镇孟王堡村口。以下简称煜业选煤。法定代表人：常晋忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭立光，男，汉族，1960年1月7日生，住介休市，该公司员工。被告：山西路鑫能源集团有限公司。住所地：山西省晋中市介休市义安镇北辛武工业小区。以下简称路鑫能源。法定代表人：朱其诚，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭立光，男，汉族，1960年1月7日生，住址介休市金融路249号，该公司副经理、法律事务部主任职务。被告：山西铝厂。住所地：山西省河津市。法定代表人冷正旭，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏克聪，男，汉族，1972年3月17日生，住河津市铝基地翠微区，该厂法务科科长。委托诉讼代理人：袁孟刚，男，汉族，1966年8月19日生，住河津市铝基地太华区，该厂财务处副处长。原告兴业银行股份有限公司晋中支行诉被告介休市煜业选煤有限公司、山西路鑫能源集团有限公司、山西铝厂借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴业银行股份有限公司晋中支行委托代理人乔清清，被告介休市煜业选煤有限公司、山西路鑫能源集团有限公司共同委托代理人郭立光，被告山西铝厂委托代理人魏克聪、袁孟刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2013年8月23日，被告煜业选煤作出董事（股东）会决议，同意其向兴业银行股份有限公司太原分行（以下简称兴业银行太原分行）申请融资，数额为人民币伍亿元，融资期限一年。同日，被告路鑫能源作出董事（股东）会决议，同意其为被告煜业选煤向兴业银行太原分行申请综合授信6600万元提供最高额保证。2013年8月25日，被告山西铝厂厂长办公会议同意为被告煜业选煤向兴业银行太原分行提供5400万元贷款担保。2013年8月27日，被告路鑫能源、被告山西铝厂分别与兴业银行太原分行签订合同编号为兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-1、2号的《最高额保证合同》，约定二被告自愿为被告煜业选煤的债务向原告提供最高额连带责任保证，保证额度有效期均为自2013年8月20日至2014年8月19日止，被告路鑫能源提供保证的最高本金限额为人民币6600万元，被告山西铝厂提供保证的最高本金限额为人民币5400万元。上述两份《最高额保证合同》第十七条第（四）项约定“债权人有权根据经营管理需要授权或委托兴业银行其他分支机构履行主合同项下权利和义务（包括但不限于委托兴业银行其他分支机构签订相关合同等），或将主合同项下融资划归兴业银行其他分支机构承接管理，债权人的上述行为无需另行征得保证人同意，保证人仍按本合同约定承担保证责任”。2014年2月27日，经兴业银行太原分行授权，原告与被告煜业选煤签订了编号为兴银晋中（银承）2014-040号《商业汇票银行承兑合同》，被告煜业选煤作为承兑申请人向原告申请承兑汇票，金额为人民币壹亿肆仟万元整。合同约定承兑汇票到期日，承兑人凭票依法支付票款，如承兑申请人在汇票到期日不能足额交付票款时，承兑人对承兑申请人尚未交付的票款自到期日起至清偿日止有权按日万分之五的利率计收利息。同时，原告与被告煜业选煤签订了合同编号为兴银晋中（银承保）2014-040号的《保证金协议》，约定煜业选煤向原告交存保证金7000万元。同日，煜业选煤将7000万元保证金交存到约定保证金账户中。上述合同签订后，原告为煜业选煤签发三张银行承兑汇票，金额分别为7000万元、3000万元、4000万元，合计14000万元整，汇票到期日为2014年8月27日。2014年4月15日，经兴业银行太原分行授权，原告与被告煜业选煤签订了编号为兴银晋中（银承）2014-062号《商业汇票银行承兑合同》，被告煜业选煤作为承兑申请人向原告申请承兑汇票，金额为人民币壹亿元整。合同约定承兑汇票到期日，承兑人凭票依法支付票款，如承兑申请人在汇票到期日不能足额交付票款时，承兑人对承兑申请人尚未交付的票款自到期日起至清偿日止有权按日万分之五的利率计收利息。同时，原告与被告煜业选煤签订了合同编号为兴银晋中（银承保）2014-062号的《保证金协议》，约定煜业选煤向原告交存保证金5000万元。同日，被告煜业选煤将5000万元保证金交存到约定保证金账户中。上述合同签订后，原告为被告煜业选煤签发六张银行承兑汇票，其中4张汇票的金额均为2000万元，2张汇票的金额均为1000万元，合计10000万元整，汇票到期日为2014年10月15日。现被告煜业选煤未向原告履行交付承兑票款的义务发生违约，截止2015年11月17日，尚欠原告本金119754991.39元，利息26442142.16元，故原告诉至法院，请求依法判令：一、判令被告煜业选煤偿还原告欠款本金119754991.39元，支付计算至本息、实现债权的全部费用付清之日止的利息、罚息，截止2015年11月17日，利息为26442142.16元，暂共计146197133.55元；二、判令被告路鑫能源对被告煜业选煤的全部债务在其保证最高本金限额内向原告承担连带保证责任；三、依法判令被告山西铝厂对被告煜业选煤的全部债务在其保证最高本金限额内向原告承担连带保证责任；四、本案诉讼费、保全费、原告支付的律师费及其他实现债权的费用由三被告承担。被告煜业选煤答辩称，对借款事实予以认可，需要查看原告的利息清单及证据复印件；针对本案借款已与原告进行沟通，期望能与原告达成和解。被告路鑫能源答辩称，与煜业选煤答辩意见基本一致，对担保事实无异议。被告山西铝厂答辩称，其对担保事实无异议，需要原告明确本案主张金额的计算方式；双方已就本案基本达成和解意向；同时，根据民商事指导意见的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素。被告煜业选煤补充辩称，原告的利息可以参考其他银行做法，挂账不计息；当前银行最低贷款利率为年利率4.35%，原告主张的利率明显高于当前贷款利率；希望原告减免复利、罚息；同意被告山西铝厂的意见。原告兴业银行股份有限公司晋中支行围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、被告营业执照、企业档案信息卡复印件。证明被告介休市煜业选煤有限公司、山西路鑫能源集团有限公司、山西铝厂的身份情况，被告主体适格。证据二、介休市煜业选煤有限公司董事（股东）会决议。证明被告介休市煜业选煤有限公司于2013年8月23日经董事（股东）会决议，决定向原告融资借款伍万（敞口壹万陆仟）万元，融资期限壹年。证据三、山西路鑫能源集团有限公司董事（股东）会决议。证明被告山西路鑫能源集团有限公司经董事（股东）会决议同意为被告介休市煜业选煤有限公司的债务提供最高额保证。证据四、兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-1号《最高额保证合同》。证明山西路鑫能源集团有限公司与兴业银行太原分行签订《最高额保证合同》的事实，保证人路鑫能源为被告煜业选煤的债务在保证额度有效期内提供最高限额内的最高额保证。证据五、山西铝厂厂长办公会纪要。证明被告山西铝厂厂长办公会同意在保证期限内为被告煜业选煤的债务提供最高额保证。证据六、兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-2号《最高额保证合同》。证明被告山西铝厂与兴业银行太原分行签订《最高额保证合同》的事实，保证人山西铝厂为被告煜业选煤的债务在保证额度有效期内提供最高限额内的最高额保证。证据七、兴银晋中（银承）2014-040号《商业汇票银行承兑合同》。证明被告煜业选煤与原告签订《商业汇票银行承兑合同》的事实，合同约定了承兑汇票金额、汇票到期日、利息、还款方式、保证人及保证方式等事实。证据八、兴银晋中（银承保）2014-040号《保证金协议》、到账通知书。证明被告介休市煜业选煤有限公司与原告签订《保证金协议》的事实，被告煜业选煤同意向约定的保证金账户中转入7000万元保证金，用于清偿其向原告的借款。证据九、兴银晋中（银承）2014-062号《商业汇票银行承兑合同》。证明被告介休市煜业选煤有限公司与原告签订《商业汇票银行承兑合同》的事实，合同约定了承兑汇票金额、汇票到期日、利息、还款方式、保证人及保证方式等事实。证据十、兴银晋中（银承保）2014-062号《保证金协议》、到账通知书、进账单。证明被告介休市煜业选煤有限公司与原告签订《保证金协议》的事实，被告煜业选煤同意向约定的保证金账户中转入5000万元保证金，用于清偿其向原告的借款。证据十一、工矿产品订货合同3份。证明被告煜业选煤向原告借款的用途。证据十二、银行承兑汇票9张。证明原告按商业汇票银行承兑合同约定为被告煜业选煤签发银行承兑汇票，金额共计24000万元。证据十三、垫款及欠款明细。证明原告依约垫付兑付承兑汇票的事实及被告煜业选煤的欠款情况。证据十四、委托代理协议、进账单及发票，证明原告为实现本案债权而实际支付律师代理费的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对以上证据的真实性、合法性、关联性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。被告介休市煜业选煤有限公司、山西路鑫能源集团有限公司、山西铝厂均未向本院提交证据。依据原、被告陈述及提交的证据，本院认定如下事实：2013年8月27日，被告路鑫能源、被告山西铝厂分别与兴业银行太原分行签订了合同编号为兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-1、2号的《最高额保证合同》，以上两合同第八条第一款均约定：本合同项下每笔债务的保证期间均为两年，自每笔主债务履行期间届满之日起计。合同第十九条第二款约定：债务人为介休市煜业选煤有限公司；第三款约定：保证额度有效期自2013年8月20日至2014年8月19日止。被告路鑫能源与兴业银行太原分行签订的合同编号为兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-1号合同第十九条第四款约定：本合同项下的保证最高本金限额为人民币陆仟陆佰万元整。被告山西铝厂与兴业银行太原分行签订的合同编号为兴银晋（内部授信最高保）2013-南中环01-118-2号合同第十九条第四款约定：本合同项下的保证最高本金限额为人民币伍仟肆佰万元整。同时，以上两合同第十七条第四款均约定，债权人有权根据经营管理需要授权或委托兴业银行其他分支机构履行主合同项下权利和义务（包括但不限于委托兴业银行其他分支机构签订相关合同等），或将主合同项下融资划归兴业银行其他分支机构承接管理，债权人的上述行为无需另行征得保证人同意，保证人仍按本合同约定承担保证责任。2014年2月27日、2014年4月15日，被告煜业选煤分别与原告签订了合同编号为兴银晋中（银承）2014-040号、兴银晋中（银承）2014-062号《商业汇票银行承兑合同》，合同第二条分别约定，原告同意对被告煜业选煤申请的汇票进行承兑，汇票金额为14000万元整，汇票到期日为2014年8月27日；原告同意对被告煜业选煤申请的汇票进行承兑，汇票金额为10000万元整，汇票到期日为2014年10月15日。合同第十六条第二款第四项均约定：承兑汇票到期日，承兑人凭票依法支付票款。如承兑申请人在汇票到期日不能足额交付票款时，承兑人对承兑申请人尚未交付的票款自到期日起至清偿日止有权按日万分之五的利率计收利息。合同第十六条第二款第二项约定，承兑申请人应于汇票到期前1个银行工作日将应付票款足额交存承兑人。从汇票到期日起，承兑人有权从承兑申请人的银行账户中直接划付票款、利息及承兑人实现债权的费用等。承兑人实现债权的费用包括但不限于诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。另外，2014年2月27日、2014年4月15日，被告煜业选煤分别与原告签订了合同编号为兴银晋中（银承保）2014-040号、兴银晋中（银承保）2014-062号的《保证金协议》，协议第十三条第四款约定，被告煜业选煤缴存保证金应占有主合同项下其在原告融资金额的50%。上述协议签订后，被告煜业选煤按融资金额的50%在保证金账户分别存入7000万元、5000万元保证金。原告分别于2014年2月27日、2014年4月15日签发七张银行承兑汇票，汇票票面金额合计为24000万元整，保证金账户中产生的利息为245000.36元。2014年9月21日，原告在被告煜业选煤其他账户中扣除8.25元偿还垫款本金。扣除以上两项后，被告煜业选煤尚欠原告垫款本金为119754991.39元，原、被告对此数额均不持异议。现上述银行承兑汇票均已到期，原告依法为承兑汇票持有人进行承兑，截止2015年11月17日，被告煜业选煤欠息共计25542639.5元。本院认为，首先，原告与被告煜业选煤签订的《商业汇票银行承兑合同》是双方真实意思表示，合同并未违反法律、行政法规的强制性规定，双方借贷法律关系合法有效，被告煜业选煤尚欠垫款本金共计119754991.39元。现银行承兑汇票均已到期，原告依约见票垫付了承兑汇票票款，被告煜业选煤理应按时归还垫付款。其次，对于原告兴业银行主张的利息，根据原告与被告煜业选煤签订《商业汇票银行承兑合同》第十六条第二款第（四）项之约定，被告煜业选煤应按日万分之五利率承担逾期还款利息，截止起诉之日共欠息25542639.5元。对于原告主张的2015年1月12日至2015年11月17日期间产生的表外欠息343089.34元，及2014年11月24日至2015年11月17日期间产生的表外欠息556413.31元，因缺乏合同及法律依据，本院不予支持。第三，对于原告请求被告煜业选煤支付律师代理费，根据双方承兑合同约定，应由被告煜业选煤承担，此约定为双方真实意思表示，本院予以支持。对于律师费数额，根据原告提供其与大成律师事务所签订的《委托代理协议》，原告应支付的律师费为40万元，具体分为前期基本律师费26万元，及后期基本律师代理费14万元。另外，原告提供了大成律师事务所出具的发票共计40万元，以及26万元转账凭证，以上数额均能与《委托代理协议》相互印证，故本院对原告因本案产生的律师费40万元予以确认，对于被告抗辩应按照进账单数额计算律师费的请求本院不予支持。第四，被告山西路鑫能源集团有限公司、山西铝厂分别与兴业银行股份有限公司太原分行签订的《最高额保证合同》，该合同分别系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，根据合同约定，被告山西路鑫能源集团有限公司应当在最高额保证限额6600万元内为被告煜业选煤在原告处的上述债务承担连带责任保证，被告山西铝厂应当在最高额保证限额5400万元内为被告煜业选煤在原告处的上述债务承担连带责任保证。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：被告介休市煜业选煤有限公司于本判决生效后十日内偿还原告兴业银行股份有限公司晋中支行借款本金人民币119754991.39元及截止2015年11月17日欠付的利息人民币25542639.5元，并且自2015年11月18日起至实际支付日期止按照日万分之五利率支付利息。被告介休市煜业选煤有限公司于本判决生效后十日内支付原告兴业银行股份有限公司晋中支行律师代理费40万元。被告山西路鑫能源产业集团有限公司对被告介休市煜业选煤有限公司的本判决第一、二项债务在其最高额保证6600万元限额内承担连带保证责任。被告山西铝厂对被告介休市煜业选煤有限公司的本判决第一、二项债务在其最高额保证5400万元限额内承担连带保证责任。驳回原告兴业银行股份有限公司晋中支行的其他诉讼请求。案件受理费772786元，保全费5000元，共计777786元，由被告介休市煜业选煤有限公司、山西路鑫能源集团有限公司、山西铝厂共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审 判 长  王 雪审 判 员  杨姣瑞助理审判员  李海争二〇一六年十一月十八日书 记 员  张亚红