福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终3796号上诉人（原审被告）：福建省中小企业信用再担保有限责任公司，住所地福建省福州市鼓楼区五四路国际大厦12层。法定代表人：翁宇航，董事长。委托诉讼代理人：余林芳，公司职员。委托诉讼代理人：陈壮，福建君立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兴业银行股份有限公司三明分行，住所地三明市梅列区乾龙新村362幢（徐碧新城吉祥府邸4号）1-5层。主要负责人：高鹏，行长。委托诉讼代理人：曾若人、陈爱珠，福建闽中律师事务所律师。上诉人福建省中小企业信用再担保有限责任公司（以下简称“再担保公司”）因与被上诉人兴业银行股份有限公司三明分行（以下简称“兴业银行三明分行”）保证合同纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2015）鼓民初字第5850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人再担保公司委托诉讼代理人余林芳、陈壮，被上诉人兴业银行三明分行委托诉讼代理人曾若人、陈爱珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。再担保公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.案涉债务不属于上诉人的再担保范围，上诉人无需承担再担保责任。三明市华屹融资担保股份有限公司（以下简称“华屹担保公司”）在案涉合同签订前已出现无法代偿案外人三明盛隆汽车有限公司债务的情形，被上诉人明知该情况，不但未书面通知上诉人，而且继续与华屹担保公司进行新的担保业务，故上诉人无需对本案承担再担保责任。2.华屹担保公司尚有股权投资、固定资产和对第三方享有的已判决生效的债权等资产未执行到位，且华屹担保公司未经破产清算不能认定其无财产可供执行，故上诉人承担一般保证责任的条件还未成就。3.上诉人承担补充清偿责任的条件亦未成就。4.在债务人福建省闽晋燃料有限责任公司（以下简称“闽晋燃料公司”）第一笔贷款逾期的情况下，被上诉人继续开具出票人为闽晋燃料公司的承兑汇票，由此产生的损失，应由被上诉人自行承担。兴业银行三明分行辩称：1.上诉人已就本案债务向华屹担保公司收取再担保费，故本案融资项目属于上诉人的再担保范围。2.案外人三明盛隆汽车有限公司借款4000万元，已提供四宗土地及在建工程为前述债务提供抵押担保，该抵押物足以清偿其债务，故不存在华屹担保公司在2014年无法代偿案外人三明盛隆汽车有限公司债务的情形。本案债务发生后，华屹担保公司为其他债务对外代偿了3800万元，致使其偿债能力出现问题，2015年后华屹担保公司不能清偿债务。3.闽晋燃料公司与华屹担保公司现不能清偿债务且无财产可供执行，上诉人承担一般保证转让的条件成就。4.上诉人主张应对华屹担保公司进行破产清算，通过清算报告来认定其是否能清偿全部债务，并以此作为上诉人是否要承担一般保证责任的依据的观点是不正确的。5.闽晋燃料公司第一笔流贷于2014年6月25日到期，而案涉承兑汇票的签发时间为2014年5月21日，此时闽晋燃料公司的第一笔流贷尚未到期，不存在逾期的情形。兴业银行三明分行向一审法院起诉请求：1.判令再担保公司对三明市梅列区人民法院作出的（2014）梅民初字第3200号民事调解中确定的三明市华屹融资担保股份有限公司的担保债务向兴业银行三明分行承担一般保证责任，并立即向兴业银行三明分行偿还主债务人福建省闽晋燃料有限责任公司尚欠兴业银行三明分行银行承兑汇票票款本金3188800元、利息17538.4元（该利息暂计至2014年12月1日，此后利息按日万分之五计算至实际还款之日）、兴业银行三明分行实现债权支出的诉讼费用19400元上述共计3225738.4元；2.本案诉讼费用由再担保公司承担。一审法院认定事实：2013年7月10日，兴业银行三明分行与再担保公司、华屹担保公司签订《再担保合同》。合同约定，在符合要求的福建省内中小企业融资项目中，由华屹担保公司为兴业银行三明分行的债务人向兴业银行三明分行提供担保，由再担保公司为华屹担保公司向兴业银行三明分行提供再担保；当主债务人未能清偿债务，且华屹担保公司的全部资产亦不能对对兴业银行三明分行承担全部担保责任时，在法律规定的承担一般保证的条件成就后，由再担保公司按合同约定及法律规定向兴业银行三明分行承担一般保证责任；合同的履行期限为2013年7月10日至2014年7月9日；再担保的限额为4亿元人民币；再担保的范围包括华屹担保公司在兴业银行三明分行发生的担保项目所产生的担保债权本金、利息、违约金、损害赔偿金及兴业银行三明分行实现债权的费用；承担方式为一般保证责任。2014年5月21日，兴业银行三明分行与闽晋燃料公司签订《商业汇票银行承兑合同》。合同约定，兴业银行三明分行对出票人为闽晋燃料公司收款人为福建省三明开龙贸易有限公司的银行承兑汇票进行承兑，票面金额为400万元，汇票到期日为2014年11月21日，闽晋燃料公司应在汇票到期日前应付票面款足额交存兴业银行三明分行，兴业银行三明分行有权对其未交付的票款自到期日起至清偿日止按日万分之五的利率计收利息。华屹担保公司等对闽晋燃料公司的还款责任提供连带保证责任担保。汇票到期后，闽晋燃料公司未按约定交付票款，扣除闽晋燃料公司交纳的80万元保证金及其产生的利息后，兴业银行三明分行垫付票款本金3188800元，截止2014年12月1日，因垫款产生利息17538.4元。兴业银行三明分行于2014年12月3日向三明市梅列区人民法院起诉，2014年12月10日，三明市梅列区人民法院作出（2014）梅民初字第3200号民事调解书，闽晋燃料公司确认上述所欠兴业银行三明分行垫款本息并承诺于2014年12月15日前归还，并承担诉讼费用19400元，华屹担保公司等对此承担连带保证责任。（2014）梅民初字第3200号民事调解书生效后，闽晋燃料公司未履行调解书确定的还款义务，兴业银行三明分行于2014年12月26日向法院申请强制执行，2014年12月31日，三明市梅列区人民法院作出（2015）梅执行字第27号《执行裁定书》，确认被执行人闽晋燃料公司、华屹担保公司现无财产可供执行，裁定终结本次执行程序。兴业银行三明分行遂提起本案诉讼。一审法院认为：案涉《再担保合同》是三方当事人真实意思表示，合同依法有效。合同对担保的范围、合作期限、担保限额、责任范围及承担方式均作了明确约定，并约定当主债务人未能清偿债务，且华屹担保公司的全部资产亦不能对兴业银行三明分行承担全部担保责任时，在法律规定的承担一般保证的条件成就后，由再担保公司按合同约定及法律规定向兴业银行三明分行承担一般保证责任。福建省三明市梅列区人民法院（2014）梅民初字第3200号民事调解书中，闽晋燃料公司承诺偿还兴业银行三明分行借款本金3188800元、利息17538.4元（利息计至2014年12月1日，此后利息按合同约定的利率计算至本判决确定还款之日）；华屹担保公司等对闽晋燃料公司偿还兴业银行三明分行上述借款本息承担连带保证责任。但闽晋燃料公司、华屹担保公司未按调解协议还款，亦无财产可供执行，故本案一般保证责任法律关系成立，再担保公司应对华屹担保公司偿还兴业银行三明分行上述债务承担一般保证责任。鉴于闽晋燃料公司、华屹担保公司现无财产可供执行，福建省三明市梅列区人民法院已裁定终结执行程序，故再担保公司应向兴业银行三明分行偿还福建省三明市梅列区人民法院（2014）梅民初字第3200号民事调解项下的债权［借款本金3188800元、利息17538.4元（利息计至2014年12月1日，此后利息按合同约定的利率计算至判决确定还款之日）］。再担保公司在承担上述一般保证责任后，有权向闽晋燃料公司、华屹担保公司等追偿。民事判决项下的诉讼费用和保全费用不属于闽晋燃料公司、华屹担保公司欠付兴业银行三明分行的债权，不在再担保公司承担一般保证责任的保证范围内。兴业银行三明分行要求再担保公司对福建省三明市梅列区人民法院（2014）梅民初字第3200号民事调解项下的诉讼费用和保全费用承担一般保证责任的诉讼请求，不予支持。一审判决：一、福建省中小企业信用再担保有限责任公司对三明市华屹融资担保股份有限公司应向兴业银行股份有限公司三明分行偿还的如下债务承担一般保证责任，并于本判决生效之日起十日内向兴业银行股份有限公司三明分行偿还［债务为：借款本金3188800元、利息17538.4元（利息计至2014年12月1日，此后利息按合同约定的利率计算至（2014）梅民初字第3200号民事调解书确定还款之日）］；二、驳回兴业银行股份有限公司三明分行其他诉讼请求。诉讼费32605元，由兴业银行三明分行负担605元，由再担保公司负担32000元。本院二审期间，再担保公司提交了以下证据：1.兴银三明（业一）流贷（2013）0005号流动资金贷款合同；2.兴业银行特种转账凭证、存款利息单；3.兴银明保催2015020-1号催收通知书。兴业银行三明分行提交了以下证据：1.流动资金借款合同、最高额抵押合同、土地证、建设工程规划许可证、他项权证、房地产抵押估价报告、最高额保证合同；2.民事判决书；3.执行裁定书、价格评估委托书、价格评估结论书；4.执行裁定书；5.立案通知书、民事判决书；6.执行裁定书、查询结果信息一览表、财产查询反馈信息表；7、贷款账户流水；8、土地他项权证；9、协助执行通知书、执行裁定书；10、执行笔录、执行裁定书、执行案件结案审批表。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院认定如下：双方当事人提交的证明资料均符合证据的客观性、关联性、合法性特征，可以作为本案认定事实的依据。根据本案现有证据，本院确认一审法院认定的事实。本院认为：二审中，上诉人再担保公司提交证据拟证明“华屹担保公司在案涉合同签订前已出现无法代偿案外人三明盛隆汽车有限公司债务的情形，被上诉人明知该情况，不但未书面通知上诉人，而且继续与华屹担保公司进行新的担保业务，故上诉人无需承担责任”，但被上诉人已提交反驳证据证明“案外人三明盛隆汽车有限公司前述4000万元借款项下有四宗土地及在建工程为抵押物，该抵押物足以清偿债务，故不存在华屹担保公司在2014年无法代偿案外人三明盛隆汽车有限公司债务的情形。”根据本案现有证据，本院采信兴业银行三明分行的前述意见。鉴于上诉人已就案涉债务向华屹担保公司收取再担保费17500元，故应认定案涉债务属于上诉人的再担保范围。上诉人再担保公司认为“被上诉人在债务人闽晋燃料公司第一笔流贷逾期的情况下，继续开具出票人为闽晋燃料公司的承兑汇票，扩大了损失”，但本院注意到，闽晋燃料公司第一笔流贷于2014年6月25日到期，而案涉承兑汇票的签发时间为2014年5月21日，此时闽晋燃料公司的第一笔流贷尚未到期，不存在逾期的情形。据此，对上诉人再担保公司的相关上诉意见，本院不予采纳。《中华人民共和国担保法》第十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”据此可知，在主合同经过审判并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务的，一般保证的保证人应承担一般保证责任。本案中，兴业银行三明分行已另案以闽晋燃料公司、华屹担保公司为被告提起诉讼并取得生效调解书，在该案进入强制执行程序后，执行法院以闽晋燃料公司、华屹担保公司无财产可供执行为由裁定终结执行程序，故兴业银行三明分行要求再担保公司履行一般保证责任的条件已经成就。上诉人再担保公司以其所担保的华屹担保公司尚有对其他案外人的债权以及股权投资、固定资产等可供执行为由，主张其承担保证责任的条件尚未成就，但本院注意到，上诉人再担保公司并未提交证据证明华屹担保公司对案外人的债权已实现并可作为执行财产，也未提交证据证明华屹担保公司尚有股权投资、固定资产等其他可供执行的财产，故上诉人关于其承担保证责任的条件未成就的抗辩意见，本院不予采纳。上诉人主张“应待华屹担保公司进入破产程序才可认定其是否具备清偿债务能力，进而才能认定保证人是否具备承担保证责任的条件”，于法无据，本院不予采纳。综上所述，再担保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32605元，由福建省中小企业信用再担保有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王燕燕代理审判员  魏 昀代理审判员  官永琪二〇一六年十一月二十九日书 记 员  吴梦龙（2016）闽01民终3796号共9页