四川省资中县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1025民初1339号原告：内江校德投资有限公司，住所地资中县城南开发区综合批发市场0号商住楼。法定代表人：周校德，董事长。委托诉讼代理人：张茂林，内江校德投资有限公司工作人员。被告：岑小军，男，1971年1月13日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：邓倩，女，住重庆市渝北区五红路66号5幢14-2，由重庆市渝北区龙塔街道鲁能西路社区居民委员会推荐。被告：丰都晶鑫矿业有限公司,住所地重庆市丰都县暨龙乡羊子池村1社。法定代表人：岑小军，总经理。原告内江校德投资有限公司（以下简称“校德投资公司”）与被告岑小军、丰都晶鑫矿业有限公司（以下简称“晶鑫矿业公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月23日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，发现不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告校德投资公司的委托诉讼代理人张茂林，被告岑小军及其委托诉讼代理人邓倩，被告晶鑫矿业公司的法定代表人岑小军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告校德投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告借款本金150000元、自2015年5月29日至2016年5月29日的利息36000元，及自2015年5月29日起按每日千分之五计算至以上全部款项付清之日止的违约金（以上款项暂计算至起诉之日为100000元），共计要求被告向原告还款286000元；2.判令晶鑫矿业公司承担连带责任；3.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2015年5月29日，被告岑小军、晶鑫矿业公司与原告等签订《借款协议》，被告岑小军向原告借款150000元，利息为月息2%，被告晶鑫矿业公司为被告岑小军作连带责任担保，原告已履行合同义务，但被告未能按本协议规定的时间归还借款，严重损害了原告的合法权益。被告岑小军及晶鑫矿业公司辩称，1.案涉借款是事实，但是在签订借款协议之前，原告为了用被告岑小军所有的晶鑫矿业公司的采矿权向资中县农行贷款，先后以四川孝德文化传播有限公司、四川平凡商贸有限公司（以下简称“平凡商贸公司”）的名义将岑小军在晶鑫矿业公司68%的股份代持，并签订合伙协议，约定将贷款用于共同经营。2015年2月4日，原告将被告价值1.4亿元的采矿权向丰都县国土局进行抵押后，在资中县农行获得了约9000万元的贷款，但原告拒不履行与被告签订的《代持股协议》和《合伙协议》。2015年7月，原、被告等六方当事人签订了《解除协议》，在解除协议履行过程中，原告再次违反约定，没有在规定时间内解除晶鑫矿业公司采矿权抵押登记，并拒绝承担违约责任。2.原告要求二被告归还借款的时间和条件不成立。（1）《解除协议》第三条约定了经平凡商贸公司书面通知，被告在平凡商贸公司和校德投资公司解除抵押权登记后，在30日内将借款汇入“资中县文华建材有限责任公司（以下简称“文华建材公司”）在资中县农行开的一般账户（该账户为乙方岑小军留私章、由文华建材公司留公章的共管账户）”。据此，被告归还借款的条件不能成立。一是至今没有接到还款的书面通知；二是借款汇入的账户为公司账户，必须由文华建材公司去申请才能开设，岑小军无法开设。而文华建材公司一直不去设立共管账户，也不通知岑小军去留私章。（2）原告违反《解除协议》第二条约定，没有按时解除晶鑫矿业公司的采矿权抵押登记且拒不承担违约责任。根据合同法第六十七条规定，在原告先违约的情况下，被告对协议中要求归还借款的履行时间有抗辩权，在原告履行完毕违约责任后，才能要求被告履行还款义务。3.原告要求被告支付利息的请求不符合双方对利息的约定及最高人民法院对借款案件司法解释的规定。原告与被告签订的《解除协议》第3条第（5）项中已约定免除被告的借款利息，该协议经双方签字盖章，属有效协议。4.被告晶鑫矿业公司的担保责任不能成立。晶鑫矿业公司对被告岑小军的借款并不知情，也没有召开股东会议同意担保该借款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.《解除协议书》符合证据三性，本院予以采信；2.2014年8月28日签订的《委托持股协议》、《合伙协议书》不具有关联性，本院不予采信；3.《抵押备案申请书》、《抵押物价值确认书》符合证据三性，本院予以采信；4.2014年8月28日签订的担保书、2015年5月25日的会议纪要不具有关联性，本院不予采信；5.《丰都县国土房管局关于同意对晶鑫矿业公司采矿权抵押备案登记的通知》及《补充通知》符合证据三性，本院予以采信；6.2014年8月25日签订的《委托持股协议》、《合伙协议书》不具有关联性，本院不予采信；6.（2015）丰法民初字第03683号民事判决书，由于未生效，故不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月29日，原告校德投资公司与被告岑小军、晶鑫矿业公司签订《借款协议》，约定岑小军向校德投资公司借款150000元；借款期限为在校德投资公司提出还款三日内，岑小军归还借款；借款利息按月利率2%计算，每月20日付息；岑小军用全部财产及晶鑫矿业公司用股权作担保；岑小军应按时归还借款本金，每逾期一日，除利息按照前述约定计付外，岑小军按日息5‰支付给校德投资公司。借款协议由校德投资公司和晶鑫矿业公司盖章，岑小军签名捺印。同日，校德投资公司向发达控股集团有限公司资中B区项目部出具付款委托书，载明：“现委托贵公司项目部代我公司支付岑小军向我公司的借款15万元（大写：壹拾伍万元整），……”并载明岑小军接收账户户名、开户行和账号。该付款委托书由校德投资公司及校德投资公司法定代表人周校德盖章。发达控股集团有限公司资中B区项目部于当日通过银行汇款方式向岑小军转款150000元。2015年7月7日，平凡商贸公司、岑小军、晶鑫矿业公司、文华建材公司、校德投资公司、重庆方大矿业有限公司六方共同签订《解除协议书》，该协议第二条约定，平凡商贸公司、校德投资公司在本协议签订之日起至2015年8月13日解除晶鑫矿业公司在农行资中支行及丰都国土房管局做的采矿权抵押登记，解除抵押登记的费用由平凡商贸公司、校德投资公司负责；第三条第（4）项约定，在平凡商贸公司、校德投资公司办理完成解除抵押登记后，经平凡商贸公司书面通知岑小军，岑小军应在解除抵押登记之日起30个工作日内完成以下事项：岑小军应将2015年5月29日在校德投资公司的借款人民币150000元（大写：壹拾伍万圆整）归还到由平凡商贸公司、岑小军共管的由文华建材公司开的指定账户；第三条第（5）项约定，由文华建材公司和校德投资公司表态免除上述三笔借款所涉及的借款利息和平凡商贸公司代缴的矿产资源价款137000元（大写壹拾叁万元柒仟圆整）。另查明，2015年2月4日，校德投资公司作为借款人，晶鑫矿业公司作为担保人，中国农业银行股份有限公司资中县支行（以下简称“农行资中支行”）作为贷款人共同向丰都县国土资源和房屋管理局提交《抵押备案申请书》和《抵押物价值确认书》，《抵押备案申请书》载明：“由晶鑫矿业公司为校德投资公司在农行资中支行的贷款16000万元提供最高额抵押担保……。晶鑫矿业公司以其拥有的位于丰都县暨龙乡羊子池村的新屋堡重晶石矿采矿权（证号：C5002302010036120058207）提供给农行资中支行进行采矿权抵押备案登记，双方约定采矿权价值为人民币壹亿肆仟万元整。”2015年2月6日，丰都县国土资源和房屋管理局印发《丰都县国土房管局关于同意对丰都晶鑫矿业有限公司采矿权抵押备案登记的通知》，告知晶鑫矿业公司和农行资中支行，其提交的晶鑫矿业公司采矿权抵押备案登记申请资料收息，已作备案。2015年3月31日，丰都县国土资源和房屋管理局印发《丰都县国土房管局关于丰都晶鑫矿业有限公司采矿权抵押备案登记的补充通知》，向晶鑫矿业公司和农行资中支行告知了采矿权抵押备案延期登记相关问题。本院认为，校德投资公司与岑小军、晶鑫矿业公司签订的《借款协议》，以及平凡商贸公司、岑小军、晶鑫矿业公司、文华建材公司、校德投资公司、重庆方大矿业有限公司六方共同签订的《解除协议书》均是合同各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，应受法律保护，各方应当按照协议约定履行合同义务。原告校德投资公司如实履行了出借义务，被告岑小军应当按照合同确定的义务履行偿还借款的义务。在《借款协议》中，虽然约定了在校德投资公司提出还款三日内，岑小军需归还借款，但在《解除协议书》中对归还的时间和条件另行进行了约定，应视为对《借款协议》中关于归还借款时间的变更，即在平凡商贸公司和校德投资公司办理完成解除抵押登记后，经平凡商贸公司书面通知，岑小军应在解除抵押登记之日起30个工作日内偿还借款。由于晶鑫矿业公司的采矿权抵押登记已经解除，原告校德投资公司要求被告岑小军偿还借款的条件已经成立，故原告校德投资公司主张要求被告岑小军偿还借款本金150000元的诉求，本院予以支持。关于被告岑小军辩称的至今没有接到还款书面通知的意见，本院认为，《解除协议书》中约定的是由平凡商贸公司通知，而不是由本案原告校德投资公司通知，对于校德投资公司而言，其主要的义务是与平凡商贸公司一起办理完成解除抵押登记事宜，事实上，晶鑫矿业公司的采矿权抵押登记已解除，故被告岑小军辩称的没有接到原告校德投资公司的书面通知的意见不予采纳。关于被告岑小军辩称的其未履行还款义务，是因为原告校德投资公司未在约定的时间内解除晶鑫矿业公司采矿权抵押登记，从而享有先履行抗辩权的意见。本院认为，1.先履行抗辩权的行使，可使后履行一方一时中止履行自己的债务，以对抗先履行一方的履行请求，但这只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，并非永久的抗辩权，当产生履行抗辩权的原因消灭后，当事人应当履行合同。也就是说，在原告校德投资公司未办理完成解除抵押登记时，被告岑小军得以主张拒绝履行自己的还款义务，但在校德投资公司已经完成解除抵押登记后，产生抗辩权的原因已经消灭，被告岑小军应当履行还款义务。在庭审中，双方当事人均承认晶鑫矿业公司的采矿抵押权登记已经解除，故被告岑小军履行还款义务的条件已经成立，原告校德投资公司主张要求其承担还款责任的诉求，本院予以支持，其还款时间应为解除抵押登记之日起30个工作日内。2.关于解除晶鑫矿业公司采矿抵押权登记的时间。晶鑫矿业公司的采矿抵押权登记已经解除，但双方当事人均未提出具体的解除时间，也未提出关于解除时间的相关证据。本院认为，该举证责任应由原告校德投资公司承担，因为其涉及被告岑小军的具体还款期限，由于其没有举证证明解除时间，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告校德投资公司应承担举证不能的不利后果。也就是说，被告岑小军的最后还款期限不能确定。关于原告校德投资公司主张的利息和违约金的问题。本院认为，1.虽然在《解除协议书》中约定了“由文华建材公司和校德投资公司表态免除上述三笔借款所涉及的借款利息……”，但该条并未明确说明免除的借款利息属于何种性质。依据公平解释原则，该免除的利息应解释为借款期限内的借款利息，否则会造成被告岑小军在长时间不偿还借款时，也只需偿还借款本金的不公平现象。因此对于原告校德投资公司主张的借期内的利息，本院不予支持，而对于逾期利息，本院予以支持。由于被告岑小军的最后还款期限不能确定，故本院只支持原告校德投资公司从主张权利之日起的逾期利息，即从2016年5月23日起计付逾期利息。由于原告校德投资公司主张的逾期利息截止日期为2016年5月29日，故逾期利息计算期间为2016年5月23日至2016年5月29日。对于原告校德投资公司主张的自2015年5月29日起按照日千分之五计算违约金的诉求，本院认为，被告岑小军在最后还款期之前，不存在未按期还款的违约行为，而在最后还款期限届满后仍未归还借款的行为属于违约行为，如前所述，由于被告岑小军的最后还款期限不能确定，故本院只支持原告校德投资公司从主张权利之日起的违约金，即从2016年5月23日起至判决书确定的给付之日止的违约金，本院予以支持。2.关于逾期利息和违约金的计算标准。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，在《借款协议》中，双方约定了借款利息按月利率2%计算，故原告校德投资公司主张按照年利率24%计算逾期利息的诉求，本院予以支持。关于违约金的计算标准，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告校德投资公司主张的按照日千分之五计算违约金的诉求明显过高，自2016年5月23日起至2016年5月29日期间的违约金应与逾期利息一并不超过年利率24%，2016年5月30日起至判决书确定的给付之日止的违约金应不超过年利率24%。因此，通过对逾期利息和违约金的合并计算，原告校德投资公司主张的逾期利息和违约金应从2016年5月23日起，按照年利率24%的标准，计算至判决书确定的给付之日止。关于被告晶鑫矿业公司是否承担连带保证责任的问题。在《借款协议》中，晶鑫矿业公司作为担保人盖章，岑小军亦是晶鑫矿业公司的法定代表人，因此，原告校德投资公司有理由相信晶鑫矿业公司作为担保人是其真实意思表示。至于被告晶鑫矿业公司辩称的其担保没有经过公司股东决议，但相对于校德投资公司而言，晶鑫矿业公司的股东决议是其内部事宜，故对晶鑫矿业公司的此意见，本院不予采纳。在《借款协议》中，没有约定晶鑫矿业公司的保证方式，故依照《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告晶鑫矿业公司应对被告岑小军的借款承担连带保证责任。综上所述，原告校德投资公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，判决如下：一、被告岑小军于本判决生效之日起十日内偿还原告内江校德投资有限公司借款本金150000元及逾期利息和违约金（逾期利息和违约金从2016年5月23日起按照年利率24%的标准，计算至判决书确定的给付之日止）；二、被告丰都晶鑫矿业有限公司对上述债务承担连带保证责任；三、被告丰都晶鑫矿业有限公司对上述债务承担连带保证责任后，有权向被告岑小军追偿；四、驳回原告内江校德投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5590元，财产保全费1950元，合计7540元，由原告内江校德投资有限公司负担3058元，被告岑小军、丰都晶鑫矿业有限公司负担4482元（原告内江校德投资有限公司已预交4745元，被告岑小军、丰都晶鑫矿业有限公司在支付上述款项时，一并支付给原告内江校德投资有限公司1687元，并于本判决生效之日起十日内向资中县人民法院交纳2795元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审 判 长  郑 斌审 判 员  谭春英人民陪审员  朱丽萍二〇一六年十一月四日书 记 员  周 淼