贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0201民初2219号原告:泸州市永泰建筑工程有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区江阳西路23号，组织机构代码：20481150X。法定代表人：柯昌云，系该公司经理。委托诉讼代理人:刘鋆，系贵州祥紫律师事务所律师。执业证号：15202201510827751。被告:董晋源，男，1956年3月23日出生，汉族，原住贵州省六盘水市钟山区，现下落不明。原告泸州市永泰建筑工程有限公司（以下简称泸州市��泰公司）与被告董晋源挂靠经营合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案后，依法适用简易程序，因被告董晋源下落不明，本案转入普通程序，公开开庭进行了审理。原告泸州市永泰公司的诉讼代理人刘鋆到庭参加诉讼。被告董晋源经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泸州市永泰公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告代偿款1919728.38元（其中租金、违约金624771.5元、平整费18552.57元、不能退还租赁物等额赔偿款818486.41元、再审一审二审诉讼费33637.00元、执行费及迟延履行债务利息424280.90元）；2、请求法院判令被告支付原告资金占用利息76789.00元（按照人民银行同期贷款利率的二倍，即月利率1%从2015年12月11日起算至2016年4月11日，并按人民银行同期贷款利率的二倍计算资金占用利息直至被告清偿原告代偿款项之日止），以上共计1996517.52元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2007年4月1日，被告与原告的六盘水分公司签订《项目经理（项目负责人）责任制》协议书一份，实为挂靠协议。约定原告将位于六枝县城“六枝阳光花园A、B、C、D栋”工程承包给被告，协议第五条第四项约定被告向原告的分公司缴纳服务费按工程总造价的1%；第十二条第一项约定被告对自己的民事行为引起的民事责任承担全部义务，第8项约定被告在承包经营期间所发生的债权债务由被告自己负责。被告在施工过程中，由于没有足额支付案外人罗字华建筑器材租赁费用，致罗字华诉至法院，该案经一审、二审、再审判决原告代支付案外人罗字华租金、违约金、平整费、不能退换租赁物等额赔偿款共计1461810.48元，以及原告承担案件受理费33637元，之后罗字华向贵阳市乌当区人民法院申请执行，��当区法院以（2014）乌执字第205号执行裁定书执行终结，原告代被告垫付了上述费用及执行费、迟延履行债务利息424280.90元。原告垫付以上款项后，多次向被告追要，但被告均置之不理，拒绝返还。原告认为，按照原告与被告的六盘水分公司签订的《项目经理（项目负责人）责任制》协议书的约定，原告代被告支付给案外人罗字华的款项应由被告承担，故原告诉至人民法院。被告董晋源未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对原告提交的证据分析认定如下：对原告泸州市永泰公司提交的营业执照、组织机构代码证、法人代表身份证明及身份证复印件，能证明原告的诉讼主体资格，故予以确认；对原告提交的《项目经理（项目负责人）责任制》协议书，能证明被告以六枝阳光花园项目部名义与泸州市永泰建筑工程有限公司六盘���分公司（以下简称泸州市永泰公司六盘水分公司）签订协议，约定被告向泸州市永泰公司六盘水分公司缴纳服务费等费用，实为被告挂靠泸州市永泰公司六盘水分公司承包工程的事实，故予以确认；对原告提交的（2013）乌民初字第242号民事判决书及（2013）筑民再终字第70号民事判决书，能证明被告在施工建设过程中，因未履行与案外人罗字华签订的《架料租赁合同》，导致罗字华向贵阳市乌当区人民法院提起诉讼，判决后原告及泸州市永泰公司六盘水分公司不服提起上诉，后经二审、申请再审、发回重审等程序，贵阳市中级人民法院于2014年1月6日作出终审判决，判决解除租赁合同并由原告支付罗字华租金、违约金等费用共计1461810.48元的事实，故予以确认；对原告提交的（2014）乌执字第205号执行裁定书、执行通知书、情况说明，能证明经强制执行程序原告向罗字��支付1919728.38元的事实，故予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：泸州市永泰公司六盘水分公司系原告泸州市永泰公司设立的分公司。2007年4月1日，被告董晋源以六枝阳光花园项目部名义与泸州市永泰公司六盘水分公司签订一份《项目经理（项目负责人）责任制》，约定：“甲方：泸州市永泰建筑工程有限公司六盘水分公司（以下简称甲方）乙方：六枝阳光花园项目部（以下简称乙方）……一、工程名称（或项目）：六枝阳光花园A、B、C、D栋二、工程地点：六枝县城三、合同价款：贰仟万元（约）四、承包时间：本协议签订之日至该工程竣工资料编目归档。五、承包经济指标：……4、公司收取服务费。乙方中标的工程，缴甲方服务费共总造价的1%，从拨付款起，逐一缴扣。六、乙方的工程款必须进入公司账户，扣除税、服务费后再拨入乙方账户中。七、乙方属个人承包不具备法人资格，无权代表公司对外独立签订经济合同……十一、甲方职责：1、配合乙方协调建设和有关部门工作。2、负责对乙方进行质量、安全、财务的监督、检查、管理。3、负责向乙方传达国家和上级主管部门及有关政策和文件精神。4、乙方如在施工过程中，违反国家标准、规范，经有关部门提出而拒不整改，或出现重大质量、安全、事故，严重影响甲方声誉的，甲方有权停止乙方施工，有权更换施工负责人，并视情节轻重，给予乙方适当的经济处罚。十二、乙方职责：1、乙方必须按国家的政策、法规、法令和施工规范进行经营和施工管理，严格规范约束乙方的民事行为，对自己的民事行为引起的民事责任承担全部义务……4、如因工程质量不符合要求，所造成一切费用由乙方自行解决。由于经营不当造成的���损概由乙方自行负责……7、按工程进度向甲方缴纳税金及服务费。8、乙方在承包经营期间，所发生的债权债务由乙方自行负责……”2010年，因被告未履行其以六枝阳光花园项目部名义与案外人罗字华签订的《架料租赁合同》的合同义务，罗字华将原告及泸州市永泰公司六盘水分公司作为被告诉至贵阳市乌当区人民法院，该院于2010年10月18日作出（2010）乌民初字第629号民事判决，宣判后原告及泸州市永泰公司六盘水分公司不服向贵阳市中级人民法院提起上诉，贵阳市中级人民法院于2011年3月15日作出（2011）筑民终字第20号民事判决，判决发生效力后，原告及泸州市永泰公司六盘水分公司向贵州省高级人民法院申请再审。贵州省高级人民法院以（2011）黔高民申字第300号民事裁定指令贵阳市中级人民法院再审。贵阳市中级人民法院以（2012）筑民再终字第16号民事裁定撤销（2011）筑民终字第20号民事判决和贵阳市乌当区人民法院（2010）乌民初字第629号民事判决，发回贵阳市乌当区人民法院重审。贵阳市乌当区人民法院于2013年4月22日作出（2013）乌民初字第242号民事判决，宣判后，罗字华与原告及泸州市永泰公司六盘水分公司不服向贵阳市中级人民法院提起上诉，贵阳市中级人民法院于2014年1月6日作出（2013）筑民再终字第70号民事判决，判决解除《架料租赁合同》并由原告支付罗字华租金、违约金等费用共计1461810.48元。判决生效后罗字华向贵阳市乌当区人民法院申请强制执行，该院强制执行原告1919728.38元。2015年12月11日，贵阳市乌当区人民法院作出（2014）乌执字第205号执行裁定书，裁定终结贵阳市中级人民法院（2013）筑民再终字第70号民事判决书的执行。现原告以按原、被告签订的《项目经理（项目负责人）责任制》的约定，被��应承担原告代被告支付罗字华的款项为由，诉至本院。本院认为，被告董晋源虽以六枝阳光花园项目部名义与泸州市永泰公司六盘水分公司签订《项目经理（项目负责人）责任制》，但项目部并未盖章，仅被告在协议上签字认可，该行为实际为被告的个人行为。协议虽未注明被告挂靠原告进行经营，但根据被告向泸州市永泰公司六盘水分公司缴纳服务费等合同内容，双方签订的合同实为挂靠合同。被告挂靠泸州市永泰公司六盘水分公司后对六枝阳光花园项目进行施工，并以项目部名义与罗字华签订《架料租赁合同》，因拖欠租金等行为导致罗字华对被挂靠人泸州市永泰公司六盘水分公司及原告提起诉讼，后原告代为支付了1919728.38元。被告挂靠泸州市永泰公司六盘水分公司的行为虽违反法律规定，但协议关于权力义务的约定对双方具有约束力，部分有效。根据《项目经理（项目负责人）责任制》中：“乙方对自己的民事行为引起的民事责任承担全部义务……乙方在承包经营期间，所发生的债权债务由乙方自行负责”的约定，原告对外承担民事责任后，有权向被告追偿。故对原告要求被告给付原告代偿款1919728.38元的诉请，本院予以支持。对原告诉请要求被告按月利率1%支付2015年12月11日至2016年4月11日的资金占用利息76789元，原告代偿款项会产生相应的资金占用损失，故本院予以支持，此后的资金占用利息仍按月利率1%计算。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告董晋源于本判决生效后十日内支付原告泸州市永泰建筑工程有限公司代偿款1919728.38元及2015年12月11日至2016年4月11日的资金占用利息76789元（按月利率1%计算，2016年4月12日至本判决确定的履行期限届满之日止的利息仍按此标准计算）。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22768元，公告费600元，共计23368元，由被告董晋源负担（原告已预交，由被告董晋源在本判决生效后十日内连同上述款项一并返还给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院��请强制执行。审 判 长  张冰审 判 员  安祎人民陪审员  武建二○二○一六年十一月十六日书 记 员  吴宪