安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖0603民初30、1681号 原告（被告）：周志强，男，1975年7月1日出生，汉族，无职业，户籍地安徽省淮北市濉溪县,经常居住地安徽省淮北市相山区。 被告（原告）：安徽正大源饲料集团有限公司，住所地安徽省淮北市凤凰山工业园淮海西路**。 法定代表人：彭程，该公司总经理。 委托代理人：李卫峰，安徽东山律师事务所律师。 委托代理人：杨浩，安徽东山律师事务所律师。 原告（被告）周志强与被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司（简称正大源公司）劳动争议一案，本院于2016年1月5日受理后，于2016年1月26日公开开庭进行了审理。审理中正大源公司表示其已经向本院另提起了诉讼，本院于2016年3月30日依法中止了周志强提起的诉讼案件的审理。正大源公司提起的诉讼，本院于2016年4月20日受理，现决定两案合并审理。依法适用简易程序，由审判员丁敏独任审判，于2016年5月13日公开开庭进行了审理。审理中，发现本案不适宜简易程序，依法裁定转为普通程序，于2016年9月1日公开开庭进行了审理，原告（被告）周志强，被告（原告）正大源公司的委托代理人李卫峰到庭参加诉讼。在审理中，本案依法变更了审理期限。本案现已审理终结。 周志强向本院提出诉讼请求：1.依法确认我自2015年3月2日至2016年1月2日与正大源公司的劳动关系；2.判决正大源公司支付2015年8月-12月工资34693元；3.支付经济补偿金7200元、赔偿金7200元；4.加班费3月-7月加班17377元（26.25天×2×7200/21.75=331）；5.支付9个月没有签订合同的双倍工资62600元（已扣除已发工资）；6.返还工会会费5个月计100元；7.补交2015年3月-2016年1月的社会保险；8.承担诉讼费用。事实和理由：2015年3月2日，我应聘到正大源公司上班，担任市场部副主任，当时公司总经理顾玉芹讲好试用期2个月，税后工资5000元，转正后税后工资7200元。我一直兢兢业业的工作，从考勤表上能看出我不但没有请一天假，反而要加班工作，并为公司节约了大量的财物。2015年7月11日下午，我正在安排工作，准备国家农业部对公司进行规范验收，被彭的手下张某无故打伤，公司彭庆付不要报案并说由他处理，并亲自带我到医院进行了治疗。2015年8月15日公司中层干部例会，彭给我电话得知我在开会，跑到会议室对我百般指责，并说如果我不滚出正大源，就亲自打我。2015年8月末的一天下午，我在办公室工作，彭庆付对我进行了连打带骂的赶出了公司，中间我给彭庆付多次沟通想解决问题，但彭庆付始终不能冷静面对，只能通过司法途径解决。我到正大源公司工作，由于没有规范的制度和操作模式，劳动合同得不到签订，权益得不到保障。公司在我没有任何错误的情况下，违反法律规定，把我赶出公司，不发工资不解除劳动关系。2015年9月29日，我向相山区劳动人事争议仲裁仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会出具了相劳人仲案字（2015）23号裁决书，因该裁决书认定事实错误，故提起诉讼。诉讼中，周志强将请求第1项变更为依法确认自2015年3月2日至2016年1月2日与正大源公司的劳动关系并从起诉之日起依法解除。 正大源公司庭审时辩称：1.双方存在劳动关系，劳动关系起止时间为2015年3月3日至2015年8月18日上午；2.周志强工资已经结清，不应再支付其工资，对其请求一直支付从2015年8至12月是没有法律依据；3.由于周志强不遵守公司的规章制度并且与公司人员打架，之后自动离职，不存在要求双倍赔偿工资的条件依据；4.公司多次提出与其签订劳动合同，其告称已经填写入职表并归档，以及已经下达正式入职文件，拒绝签订劳动合同，其目的另有所图；5.从公司的考勤表可以看出，周志强并不存在加班，而是在任职期间旷工26天，按照公司的规章制度应退还工资合计8606元；6.缴纳会费是每个职工应尽的义务，而且该会费不属于劳动争议的范畴；7.周志强要求公司将其个人保险金支付到在其工资中发放，不需要缴纳社会保险，由其个人缴纳，从其个人工资表中可以看出该事实；8.有证据证明周志强任职前，被其他单位解聘，申请劳动仲裁，索要高额的赔偿，周志强利用与公司不签订劳动合同索取的高额赔偿为职业，建议法庭对本案认真核查，追究其欺骗行为；9、劳动仲裁裁决书程序合法认定事实正确，对于裁决书的程序合法性应当支持。综上所述，建议法庭驳回周志强的诉请。 正大源公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认双方的劳动关系是自2015年3月2日至2015年8月18日；2.判令不支付周志强2015年8月、9月工资14400元；3.判令不支付周志强双倍的经济赔偿金14400元；4.判令不支付周志强双倍工资40700元；5.判令不支付周志强加班补助：3-7月周末共加班17377元（26.25天×2×7200÷21.75）；6.判令不支付从工资扣除的五个月工会会费100元（每月收取20元）；7.判令不支付周志强从2015年3月至9月共七个月的社会保险；8.判令周志强归还旷工26天的旷工费8606元（每天331元计算）；9.诉讼费用等由周志强负担。事实和理由：周志强在2015年3月2日通过正大源公司应聘进入正大源公司处工作，2015年8月，周志强因待遇问题及打架事件离开我公司不再继续工作，并于2015年9月29日向相山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、确认周志强自2015年3月2日至2015年9月28日同正大源公司的劳动关系；2、正大源公司支付2015年8月和9月两个月工资14400元；3、正大源公司支付2015年双倍的经济赔偿金14400元；4、支付双倍工资40700元；5、正大源支付加班费17377元；6、正大源公司返还每月扣除的工会费用合计100元；7、正大源公司支付养老保险及其他保险7200元。2015年12月1日，相山区劳动人事争议仲裁委员会裁决确认周志强与正大源公司在2015年3月至2015年8月存在事实劳动关系；正大源公司支付2015年4月至2015年8月未与周志强签订书面劳动合同的两倍工资数额为12339.15元。对周志强的要求1，正大源公司确认劳动关系存在，但时间错误，实际工作时间是从2015年3月3日至2015年8月18日上午；对要求2，周志强在我公司工作期间，我公司发给周志强的工资清单和周志强借我公司的现金3000元，充分说明了周志强在我公司工作期间的所有工资（含所有工资和各种保险金）已经全部结算；对要求3，我公司支付给周志强双倍的经济赔偿金14400元，周志强没有任何依据和证据；对要求4，我公司材料可以证明，周志强来我公司工作期间，公司负责人曾多次要求周志强与公司签订劳动合同，都被拒绝；对要求5，根本就不存在，周志强在2015年3月14日亲自起草的于2015年3月16日正式执行并张榜公布的正大源集团决议：原则上加班公司不再支付加班费用，以调休为主。需要支付加班费的加班要填写书面申请单，并以加班人员的打卡时间为加班时间。部门经理签字后由顾总签字交给行政部作为考勤依据。据此周志强要求加班费不合理；对要求6，属实，工会每月从职工工资中扣除20元；对要求7，周志强曾与我公司领导协调把养老保险和其他保险和工资一并发给他，由周志强个人缴纳保险，这点从工资单上可以证明这一点，特诉至法院。 周志强辩称：正大源公司起诉我依据的是相山区劳动人事争议委员会出具的相劳人仲案字（2015）第23号仲裁裁决书，而该裁决书违反法定程序，正大源公司的起诉应当被驳回。如确认该裁决合法有效，本人辩论意见如下：1、双方劳动关系存续时间为2015年3月2日至2016年1月2日，在正大源公司或本人起诉前均没有提出过解除劳动关系，且仲裁期间正大源公司也没有提出解除劳动关系的书面证据；2、周志强不去上班是因为正大源公司董事长大骂致使失去上班的条件，正大源公司始终没有提供拒付工资的书面通知，根据相关法律规定双方劳动关系终止时间应以周志强主张权利时间2016年1月2日为结束时间；3、对于正大源公司起诉的第2、3、4、7项诉讼请求，由于我提出起诉在先主张的权利应该以我的新主张、新诉求为审理依据，对于正大源公司提出在仲裁期间的劳动关系确认时间应该以我另案主张权利的时间算起；4、我不属于劳动法规定的没有加班工资的范围，而且正大源公司并没有任何证据证明我进行了调休，我也提供了打卡考勤的原件；5、正大源公司没有证据证明工会会费上交工会，正大源公司应当退回扣取的所谓会费；6、正大源公司要求返还26天的费用8606元不合理，我从没有迟到早退过，这从打卡考勤记录可以证明，从全额发放我工资也能证明这一点。 经审理查明，周志强于2015年3月2日通过应聘进入正大源公司工作。正大源公司没有与周志强签订书面劳动合同，但双方对工资报酬进行了约定。周志强工作期间，正大源公司未给周志强办理相应的社会保险手续，而是每月将应缴纳的社会保险费用1431.5元支付给周志强。2015年8月18日，因正大源公司董事长在处理与周志强有关的事情上与周志强发生争执，因双方的矛盾没有化解，周志强离开正大源公司未再上班。2015年3月至8月周志强基本工资为3500元，2015年3月至8月周志强实发工资分别为4980元、5174元、7174元、7174元、7130元、4307元。2015年9月29日，周志强向相山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认周志强自2015年3月2日至2015年9月28日同正大源公司的劳动关系；正大源公司支付2015年8月和9月两个月工资14400元；支付2015年双倍的经济赔偿金14400元；支付双倍工资40700元（已扣除已发工资）；支付加班费17377元；返还每月扣除的工会会费合计100元；支付养老保险及其他保险7200元。2015年12月1日，相山区劳动人事争议仲裁委员会做出相劳人仲案字（2015）第23号仲裁裁决书，裁决确认周志强与正大源公司在2015年3月至2015年8月存在事实劳动关系；正大源公司支付2015年4月至2015年8月未与周志强签订书面劳动合同的两倍工资数额为12339.15元；驳回周志强其他仲裁请求。正大源公司不服该裁决遂诉至本院。 另查明，2015年8月10日，周志强向正大源公司支取款项3000元，此款已在其8月份工资中扣除。周志强于2016年1月2日向本院提起诉讼，请求从起诉之日解除与正大源公司的劳动关系。 以上事实，有周志强提供的仲裁申请书、仲裁裁决书、短信记录、工资表、工资银行流水，正大源公司提供的应聘登记表，工资单、支条、相山区劳动仲裁裁决书，及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。周志强提交的考勤表因与其实际领取的工资不相符合，且周志强的职务与考勤工作存在关联性，故不予采信。正大源公司提交的任职文件证明系周志强自行制作，没有事实依据，不予采信，另提交的证人证言与周志强实际领取工资相互矛盾，不具有真实性，不予采信，提交的濉溪劳动仲裁裁决书与本案没有关联性，不予采信。 本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。周志强通过应聘到正大源公司工作，周志强于2015年3月2日进入正大源公司工作至其离开，正大源公司没有与周志强签订劳动合同书，因此双方存在事实劳动关系，双方均无异议。根据诉辩双方的陈述，双方争议焦点为：一是双方劳动关系解除时间；二是周志强在工作期间是否存在加班及加班天数；三是周志强在工作期间是否存在旷工及旷工天数。 关于焦点一。双方劳动关系解除时间，正大源公司认为周志强于2015年8月18日自动离职，周志强认为应当从其起诉之日为解除之日。本院认为，周志强离开工作岗位系因正大源公司董事长与周志强发生了争执，正大源公司没有处理好双方的关系，致使周志强被迫离岗，周志强的离岗责任在于正大源公司。周志强离岗后虽然正大源公司没有履行法定程序解除劳动关系，周志强也没有提出书面的解除劳动关系的意见，但周志强也没有继续履行上岗的义务和要求上岗继续工作的意思表示，故双方的劳动关系已经事实解除。关于解除劳动关系的具体时间，周志强虽然是8月18日离开单位，其离开的原因是与董事长发生纠纷，并非辞职，在问题没有解决情况下，周志强无法上班，故不能认定其主动旷工，在问题解决无望的情况下，周志强认为其是2015年8月底被迫离职，从保护劳动者的角度，确认双方从2015年8月31日解除劳动关系。 关于焦点二、三。周志强在工作期间是否存在加班及加班天数，是否存在旷工及旷工天数的问题。双方均向本院提交了考勤表及考勤记录，且均加盖了单位印章，但双方的出勤天数不一致，相互矛盾。从双方的证据来源及周志强的工资发放的事实，周志强不存在缺勤情况，虽然周志强提交的考勤表中其出勤天数多于正大源公司提交的考勤天数，但其提交的考勤表不完整，且本人系审核人，结合正大源公司的工资单，其他职工加班的均有加班工资，周志强没有加班工资，而且其时周志强与正大源公司尚没有发生矛盾，如其加班，不会不给其加班工资，故周志强提交的考勤表，不具有真实性，其主张的加班费，缺少加班事实依据。但正大源公司主张周志强旷工，同样没有事实依据，故对双方的主张，均不予支持。 关于周志强工资的问题，根据2015年3月至8月工资表及两份银行转款凭证，正大源公司将用人单位应当缴纳的社会保险费1431.5元直接支付给了周志强，该款不应计入周志强的工资收入。根据其正式工作的5、6、7三个月的工资收入，周志强月平均工资为5747.5元（含20元会费）。依据本院认定的解除劳动关系时间，周志强8月份工资应当为5747.5元，正大源公司在周志强8月份工资中扣除的3000元，对此正大源公司提供了周志强的“支条”该支条虽然显示为办事使用，但周志强至今没有向单位报销也没有提供相应的支出证据，故应当认定为借款，正大源公司从其工资中扣除，亦无不当。周志强如将来取得了相应的为正大源公司支出的证据，可另行处理。正大源公司实际支付周志强8月份工资1307元，对扣除3000元后的差额部分应予补齐，应为1440.5元（5747.5元-3000元-1307元）。周志强主张2015年9-12月工资，没有事实依据，不予支持。关于双倍工资的问题，周志强在正大源公司工作期间，正大源公司没有与其签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”故正大源公司应当向周志强支付二倍的工资，其已发工资应予扣除，正大源公司还应当支付周志强二倍的工资差额30340元（3500元+68.5元+3700元+68.5元+3700元+2068.5元+3700元+2068.5元+3650元+2068.5元+5747.5元）。关于经济补偿金及赔偿金的问题，双方劳动关系的解除，虽然是双方发生纠纷没有得到妥善解决，周志强不得已离职，但纠纷最终没有妥善解决周志强亦有过错，故不宜确认正大源公司违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，故周志强请求支付赔偿金的理由，证据不足，不予支持。但正大源公司违反了劳动合同法的第四十六条第(一)项规定，应当支付经济补偿金。周志强在正大源公司工作时间为6个月，故正大源公司应当支付周志强经济补偿金为5747.5元。关于工会会费的问题，不属于人民法院审理范围，不予审理。社会保险交纳的问题，法律规定社保基金实行社会统筹，用人单位和劳动者必须参加社会保险并缴纳社会保险费。用人单位与劳动者对社保费用约定无效，用人单位不得以自己已将社保费用发放给职工个人为由免除自己的缴费义务，故作为用人单位的正大源公司应当为周志强交纳各项社会保险费，正大源公司以工资形式支付的社会保险费，周志强应当予以退还。正大源公司关于不支付周志强2015年工资、不支付经济补偿金、不支付双倍工资、不支付社会保险及请求周志强归还旷工费的请求，没有事实和法律依据，一并不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第三十一条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款、第四十八条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国社会保险法》第四条之规定，判决如下： 一、依法确认原告（被告）周志强与被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司自2015年3月2日至2015年8月31日期间存在劳动关系并解除双方劳动合同关系； 二、被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）周志强2015年8月份工资1440.5元（5747.5元-3000元-1307元），支付经济补偿金5747.5元，支付二倍的工资30340元（差额部分），合计37528元； 三、被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司为原告（被告）周志强交纳2015年3月2日至2015年8月31日期间的社会保险费，被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司以工资形式支付给原告（被告）周志强的社会保险费，周志强应当予以退还； 四、驳回原告（被告）周志强的其他诉讼请求； 五、驳回被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案件受理费合计20元，原告（被告）周志强承担10元，被告（原告）安徽正大源饲料集团有限公司承担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  丁 敏 代理审判员  张传奇 人民陪审员  杨秀秀 二〇一六年十一月五日 书 记 员  孟 杨 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条第一款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第三十八条第一款第（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的; 第四十六条第(一)项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的; 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国社会保险法》 第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。