江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0481民初2811号原告：江苏开利地毯股份有限公司，住所地江苏省溧阳市昆仑经济开发区内，统一社会信用代码：91320400608187416P。法定代表人：蒋夕生，该公司董事长。委托诉讼代理人：张远航，北京德和衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩兆凯，北京德和衡（南京）律师事务所律师。被告：江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司，住所地溧阳市埭头工业集中区云龙路**，统一社会信用代码913204811375913825。法定代表人：胡全明，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。被告：胡全明，男，1958年3月3生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。被告：单晓梅，女，1963年12月21生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。被告：钱永康，男，1948年8月3生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。被告：雍兆铭，男，1954年1月13日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。被告：高剑波，男，1962年10月11日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：冯建华，男，1968年1月9日生，汉族，该公司员工，住溧阳市。委托诉讼代理人：费国庆，江苏天目湖（郎溪）律师事务所律师。原告江苏开利地毯股份有限公司（以下简称开利公司）与被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司（以下简称云龙公司）、胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波追偿权纠纷一案，本院于2016年4月15日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年6月1日、9月14日、11月2日三次公开开庭进行了审理。六被告共同委托代理人费国庆到庭参加了第一、二次庭审，原告委托代理人张远航，六被告共同委托代理人冯建华三次均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告开利公司诉称，2014年10月9日，被告云龙公司与华夏银行股份有限公司常州分行（以下简称华夏银行）签订一份借款合同，合同约定被告云龙公司向华夏银行借款1200万元，借款期限自2014年10月13日至2015年10月13日止。2014年6月13日，原告与华夏银行签订一份保证合同，合同约定原告为被告云龙公司前述合同提供担保。2015年9月15日，被告云龙公司与兴业银行股份有限公司常州支行（以下简称兴业银行）签订一份借款合同，合同约定被告云龙公司向兴业银行借款450万元，借款期限自2015年9月15日至2016年3月14日止。同日，原告与兴业银行签订了一份保证合同，合同约定原告为被告云龙公司前述合同提供担保。2015年1月9日，原告与被告胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波签订一份反担保保证合同，合同约定被告胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波为原告的担保提供反担保，反担保期限自主债务履行期限届满后两年，担保范围包括原告代偿款以及为代偿或主张反担保责任所支出的包括律师费在内的全部费用。上述两笔借款到期后，被告云龙公司没有按约定还款，银行要求原告代偿，原告于2016年3月21日向华夏银行代偿了被告云龙公司的全部欠款12565124.73元，于3月22日向兴业银行代偿了被告云龙公司的欠款本金4500000元，共计代偿17065124.73元。后原告要款未果，故诉至法院要求：1、判令被告云龙公司偿还原告代偿款人民币17065124.73元，并承担自2016年3月23日起至实际付清之日止，代偿款17065124.73元，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息，承担律师费60000元；2.判令被告胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波对上述债务承担连带还款责任；3.本案诉讼费用由被告云龙公司承担。庭审中，原告变更第2项诉讼请求为：判令被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波对上述债务承担连带还款责任；判令被告单晓梅在上述债务的1/3范围内承担连带还款责任。其余诉讼请求不变。被告云龙公司辩称，原告为被告云龙公司代还了相关的银行贷款，包括本金和利息，合计17065124.73元，但是被告云龙公司和原告之间已经签署了相关的债权转让协议，也就是说云龙公司将自己的一部分债权转让给了原告，转让的债权总金额为18905257元，应当抵销原告的诉请金额。被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波辩称，原告和被告云龙公司之间已经转让的债权额应当予以抵消，对于原告的不实诉请应当驳回。即使需要向原告承担反担保责任，也应当以他们各自投入云龙公司的股份为限并按照比例来承担责任。被告单晓梅辩称，反担保书上单晓梅的签名不是其本人所签，她本人对此不知情，单晓梅依法不应当承担任何责任。原告和被告云龙公司之间已经转让的债权额应当予以抵消，对于原告的不实诉请应当驳回。经查：2014年6月13日，原告开利公司与华夏银行签订一份《最高额保证合同》，被告胡全明、单晓梅与华夏银行签订一份《个人最高额保证合同》。合同分别约定开利公司以及胡全明、单晓梅为云龙公司自2014年6月13日至2015年6月12日期间向华夏银行最高额1200万元的借款提供保证担保。保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、违约金等、贷款人为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。保证方式为连带责任保证，若主合同项下还存在其他担保，贷款人有权选择优先行使本保证合同项下权利，保证人对贷款人承担的保证责任不受任何其他担保的影响。保证期间为两年。2014年10月9日，被告云龙公司与华夏银行签订一份《流动资金借款合同》，合同约定被告云龙公司向华夏银行借款1200万元，借款期限自2014年10月12日起至2015年10月13日止。款项于2014年10月13日一次提取，于2015年10月13日一次还本。2015年1月9日，原告开利公司与被告云龙公司，被告胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波签订一份《反担保保证合同》，合同约定被告胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波以其共同所有或个别所有的，现在所有的及将来所有的全部财产为开利公司向债权人提供一系列保证担保提供最高额反担保措施。最高额反担保债权为人民币1700万元，从开利公司为云龙公司提供保证担保开始所形成的保证担保责任范围内的保证担保金额提供反担保措施，以开利公司与主合同债权人签订的保证合同为准，包括但不限于债务本金、利息、复息、违约金、债权人实现债权的一切费用和开利公司向债权人应当承担的其他责任。开利公司承担保证责任后，向借款人追偿或向反担保保证人主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、评估费等。反担保保证为连带责任保证，保证期间单独计算，自每笔主合同约定的债务履行期届满之次日起两年。2015年1月12日，被告胡全明、单晓梅与兴业银行签订一份《最高额保证合同》，合同约定胡全明、单晓梅为被告云龙公司自2015年1月12日至2016年1月6日止期间向兴业银行最高额借款450万元提供保证担保，保证方式为连带保证责任，有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带保证责任。保证范围包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、实现债权的费用等。保证期间为两年，自每笔债务履行期限届满之日起计。同日，胡全明、单晓梅还向兴业银行出具了一份《个人担保声明书》，保证内容、保证范围、保证方式、保证期间等与《最高额保证合同》一致。2015年9月2日，原告开利公司与被告云龙公司签订一份《应收账款转让合同》（合同编号为KLYL001），合同约定开利公司为云龙公司总额1650万元的银行贷款提供了担保，开利公司愿意在云龙公司不能偿还时向银行代偿，云龙公司将附件《应收账款转让清单》中的企业产生的应收账款合计18905257元（其中华陆工程科技有限公司应收账款5855800元；万华化学集团股份有限公司应收账款1605069.1元；潍坊中农联合化工有限公司应收账款420万元；宁波万华聚酯股份有限公司应收账款630万元及944388.69元）转让给开利公司。合同第2.3条约定：本转让合同项下的应收账款到期如遇付款人拒绝付款或者付款人破产或者经人民法院强制执行后仍无法偿还货款，开利公司对云龙公司具有追索权，有权向云龙公司发出书面追索通知。合同第4.2条约定：应收账款转让价款暂定为18905257元，实际转让价款根据开利公司实际收到付款人所付货款并扣除为收回货款支付的诉讼费、律师费等合理费用后的实际所得金额自动调整，实际转让价款与实际所得金额一致。2015年9月15日，被告云龙公司与兴业银行签订了一份《流动资金借款合同》（合同编号为11032015CLYA46），合同约定被告云龙公司向兴业银行借款450万元，借款期限为6个月，自2015年9月15日至2016年3月14日止。借款利率为定价基准利率+1.755%。同日，原告开利公司与兴业银行签订了一份《保证合同》，合同约定开利公司为云龙公司向兴业银行的450万元借款（合同编号为11032015CLYA46）提供保证担保，保证范围为主合同项下的主债权本金、利息、违约金、债权人实现债权的费用等。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债务履行期满之日起两年。后华夏银行和兴业银行均按约向被告云龙公司发放了借款1200万元和450万元，但被告云龙公司未能按约归还借款本息。2016年3月1日，原告开利公司与被告云龙公司又签订一份《应收账款转让合同》（合同编号为KLYL002），合同约定开利公司为云龙公司总额1650万元的银行贷款提供了担保，开利公司愿意在云龙公司不能偿还时向银行代偿，云龙公司将附件《应收账款转让清单》中的企业（其中包括中石化广州神达、中石化洛阳哈国、中石化洛阳LNG、中石化洛阳LNG（管箱）、中石化洛阳（兴兴）、中石化广州常州富德）产生的应收账款合计4852189.95元转让给开利公司。合同第2.3条约定：本转让合同项下的应收账款到期如遇付款人拒绝付款或者付款人破产或者经人民法院强制执行后仍无法偿还货款，开利公司对云龙公司具有追索权，有权向云龙公司发出书面追索通知。合同第4.2条约定：应收账款转让价款暂定为100万元，实际转让价款根据开利公司实际收到付款人所付货款并扣除为收回货款支付的诉讼费、律师费等合理费用后的实际所得金额自动调整，实际转让价款与实际所得金额一致。2016年3月21日，被告云龙公司和胡全明出具了二份《承诺确认书》，承诺被告云龙公司向华夏银行的1200万元借款本金、利息及逾期产生的费用以及被告云龙公司向兴业银行的450万元借款本金、利息及逾期产生的费用，因云龙公司无力偿还，由开利公司代为偿还，开利公司就上述二笔借款本金、利息及逾期产生的费用可以向云龙公司及胡全明进行追偿。2016年3月21日，被告云龙公司出具一份《收据》，认可收到开利公司代云龙公司支付的在华夏银行借款本金1200万元及利息565124.73元，合计12565124.73元。同日，华夏银行出具一份《代偿证明》，证明被告云龙公司向华夏银行的借款1200万元于2015年10月13日到期，开利公司作为保证人于2016年3月21日一次性代云龙公司偿还贷款本金1200万元及利息565124.73元，合计12565124.73元。2016年3月22日，被告云龙公司又出具一份《收据》，认可收到开利公司代云龙公司支付的在兴业银行的借款本金450万元。同日，兴业银行出具一份《代偿证明》，证明被告云龙公司向兴业银行的借款450万元于2016年3月14日到期，截止2016年3月22日，保证担保人开利公司累计代偿贷款本金450万元，贷款本金已还清。2016年4月14日，原告开利公司与北京德和衡（南京）律师事务所签订一份《委托代理合同》，合同约定由北京德和衡（南京）律师事务所指派张远航、韩兆凯律师代理诉讼，原告支付律师代理费60000元。2016年5月16日，被告云龙公司向《应收账款转让清单》中的企业华陆工程科技有限责任公司（以下简称华陆公司）发送一份《关于请求支付质保金的申请报告》，称于2015年10月份收到合同质保金229.24万元，尚欠质保金325.94万元，由于云龙公司资金运行紧张，急需归还开利公司的担保资金，要求华陆工程科技有限责任公司尽快在近期支付。2016年8月2日，原告开利公司委托北京德和衡（南京）律师事务所的张远航律师向中石化广州工程有限公司（以下简称中石化公司）发出一份《律师函》，称根据2016年3月开利公司与云龙公司签订的应收账款转让合同（编号为KLYL002），要求中石化公司将尚欠云龙公司的质保金936039.95元支付给开利公司。另外，原告开利公司也以类似方式向所有《应收账款转让清单》中的企业发送了相应的律师函，但未从清单中的企业收取到过任何款项。庭审中，被告云龙公司、胡全明、单晓梅、钱永康、雍兆铭、高剑波对被告云龙公司向华夏银行、兴业银行借款的事实以及开利公司为云龙公司代偿17065124.73元的事实均无异议。被告云龙公司认可在签订二份《应收账款转让合同》后，《应收账款转让清单》中企业尚欠款项中已有12829218.7元由被告云龙公司收回，由于被告云龙公司经营困难，将资金临时占用了，实际尚有欠款12155769.85元未收回。被告单晓梅对于其为云龙公司向华夏银行、兴业银行借款时提供保证责任担保的事实没有异议，其认为《反担保保证合同》中不是其本人签名，不应承担反担保责任。2016年3月21日的《承诺书》下方虽打印了单晓梅的名字，但并无单晓梅的签名，单晓梅也不知情。原告认可2016年3月21日的《承诺书》确实没有单晓梅的签名。原告称《反担保保证合同》是由被告方拿回去签好后交给原告的，原告不清楚单晓梅的签名是否是其本人所签，也不申请对该签名进行鉴定，同时变更诉讼请求，不要求单晓梅按《反担保保证合同》承担反担保责任。因被告云龙公司向华夏银行及兴业银行借款时有三位保证人，分别是开利公司、胡全明、单晓梅，据此要求单晓梅就云龙公司所欠债务承担三分之一的还款责任。被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波认为《反担保保证合同》上没有原告开利公司的盖章，缺乏基本的成立要件，故该份合同至今不能成立。即使需要承担反担保责任，基于四人在被告云龙公司的出资比例分别为88%、4%、4%、4%，也应当以他们各自投入云龙公司的股份为限并按照上述比例承担责任。本院认为，华夏银行、兴业银行分别与被告云龙公司签订的《借款合同》，华夏银行、兴业银行分别与原告开利公司、被告胡全明、单晓梅签订的《保证合同》均合法有效。华夏银行、兴业银行按约向被告云龙公司发放了借款，被告云龙公司未按约归还借款本息，保证人之一开利公司为其于2016年3月21日向华夏银行归还借款本息12565124.73元、于2016年3月22日向兴业银行归还借款本金4500000元，合计人民币17065124.73元，双方均无异议，本院予以确认。原告开利公司与被告云龙公司签订的2015年9月2日和2016年3月1日的《应收账款转让合同》合法有效。该合同约定，实际转让价款根据开利公司实际收到付款的所付货款并扣除为收回货款支付的诉讼费、律师费等合理费用后的实际所得金额自动调整，实际转让价款与实际所得金额一致。结合2016年3月21日被告云龙公司和胡全明出具的二份《承诺确认书》中承诺“开利公司就上述二笔借款本金、利息及逾期产生的费用可以向云龙公司及胡全明进行追偿”，本院认为该二份《应收账款转让合同》并不是以债权抵债形式的合同，实际应是云龙公司对如何归还开利公司欠款而约定的一种归还方式。虽然二份《应收账款转让合同》均约定，本转让合同项下的应收账款到期如遇付款人拒绝付款或者付款人破产或者经人民法院强制执行后仍无法偿还贷款，开利公司对云龙公司具有追索权，有权向云龙公司发出书面追索通知。但被告云龙公司在签订二份《应收账款转让合同》之后于2016年5月16日又向华陆公司发送一份《关于请求支付质保金的申请报告》要求其支付尚欠的质保金，并在庭审中陈述已收到《应收账款转让清单》中的一部分企业的还款计12829218.7元后自行使用。被告云龙公司上述行为违反了双方签订的二份《应收账款转让合同》的约定，已阻碍了原告以此种方式收回债权，故原告要求被告云龙公司偿还原告代偿款人民币17065124.73元，本院予以支持。因原告开利公司为被告云龙公司最后一笔代偿款时间为2016年3月22日，故原告开利公司要求被告云龙公司承担自最后一次代偿日的次日即2016年3月23日起至实际付清之日止，代偿款17065124.73元，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。原告与被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波签订的《反担保保证合同》合法有效。因该份合同约定开利公司承担保证责任后，向借款人追偿或向反担保保证人主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于律师费等，故原告要求被告云龙公司承担律师代理费60000元，本院予以支持。被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波认为应当以他们各自投入云龙公司的股份为限并按照比例来承担责任，该意见无法律依据，本院不予采信，被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波应对被告云龙公司的上述债务承担连带清偿责任。《反担保保证合同》上虽有单晓梅的名字，但被告单晓梅认为不是其本人所签，原告对此情况不清楚，但不再要求单晓梅承担反担保保证责任，故单晓梅不应对被告云龙公司上述债务承担反担保保证责任。因被告云龙公司向华夏银行、兴业银行借款时的保证责任担保人有开利公司、被告胡全明和被告单晓梅，开利公司在承担保证责任后，有权向债务人云龙公司追偿，或者要求其他保证人清偿其应当承担的份额。故被告云龙公司如不能偿还开利公司为其代偿的借款本金及利息，单晓梅应在前述债务的三分之一份额内承担连带清偿责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告江苏开利地毯股份有限公司代偿款人民币17065124.73元，并承担自2016年3月23日起至实际付清之日止，代偿款17065124.73元，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息。二、被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏开利地毯股份有限公司支付律师代理费60000元。三、被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波对本判决主文第一、二项所列债务承担连带清偿责任。被告胡全明、钱永康、雍兆铭、高剑波承担保证责任后，有权向被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司追偿。四、如被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司不能偿还本判决主文第一项所列债务，被告单晓梅在该债务的三分之一范围内承担连带清偿责任。被告单晓梅承担保证责任后，有权向被告江苏省溧阳市云龙设备制造有限公司追偿。五、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费124731元，诉讼保全费5000元，合计人民币129731元，由六被告负担（被告单晓梅承担的诉讼费不超过129731元的三分之一）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费124731元。本院履行款账户：户名：溧阳市财政局，账号：51×××77，开户行：中国银行溧阳支行营业部。汇款时一律注明本案案号。审 判 长  宗金福代理审判员  史小璟人民陪审员  陈国营二〇一六年十一月九日书 记 员  杨 莹