上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民一(民)初字第2299号原告：刘贤，男，1976年4月21日生，汉族，住江苏省兴化市。委托诉讼代理人：高鸣生，男，住上海市宝山区。单位推荐员工。被告：江阴爱家房地产投资有限公司，住所地江阴市。法定代表人：张清平。委托诉讼代理人：杨思涵，上海市律和理律师事务所律师。被告：上海德中建设集团有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：黄勇。被告：上海甚世投资有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：沈明华。上列两被告的共同委托诉讼代理人：陈太贵，上海市律和理律师事务所律师。原告刘贤与被告江阴爱家房地产投资有限公司(以下简称江阴爱家)、上海德中建设集团有限公司(以下简称德中建设)、上海甚世投资有限公司(以下简称甚世投资)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理后，依法适用普通程序进行审理，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。案件审理过程中，被告德中建设曾提起反诉，之后撤回反诉；原告申请对其施工的已完工部分造价进行司法鉴定，本院依法委托上海华瑞建设经济咨询有限公司对江阴爱家尊邸高层区项目B区5#、6#、1#变电所、人防及部分非人防地下车库原告已完工程造价进行鉴定。原告刘贤的委托诉讼代理人高鸣生、被告江阴爱家的委托诉讼代理人杨思涵、被告德中建设、甚世投资的共同委托诉讼代理人陈太贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘贤向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告德中建设于2013年8月4日签订的《工程内部承包管理协议》无效；2.确认被告江阴爱家与被告德中建设于2013年11月30日签订的《江阴爱家尊邸小区高层区项目施工总承包合同》无效；3.判令被告德中建设支付原告工程款人民币14,006,518.20元(以下币种同)；4.判令被告江阴爱家在欠付工程款范围内对被告德中建设承担连带付款责任；5.判令被告江阴爱家与被告德中建设返还原告所有的留存在施工现场的材料和设备，如无法返还，要求被告赔偿折价款11,127,551.50元；6.判令被告江阴爱家与被告德中建设支付原告上述材料、设备使用费，按照每日19,264.68元标准计算，自2014年10月31日起计算至判决生效日止；7.判令被告甚世投资对被告德中建设上述欠款承担连带付款责任；8.判令三被告支付原告逾期支付工程款利息，以14,006,518.20元为基数，自2014年10月31日起，计算至判决生效日止，按银行同期贷款利率标准计算；9.本案诉讼费由被告承担。案件审理过程中，原告撤回第二项诉请及要求返还设备、材料的诉请，保留其他诉请。事实和理由：被告江阴爱家是江阴爱家尊邸高层区项目工程(包括1#-3#及5#-10#楼9栋高层、26#-29#楼4栋商业、变电所、人防车库、非人防车库)的建设单位，被告德中建设是上述工程的总承包单位。2013年8月4日，原告与被告德中建设就江阴爱家尊邸高层区项目中的B区5#、6#楼、1#变电所、人防及部分非人防地下车库工程(以下简称系争工程)签订《内部承包协议》、《工程内部承包管理协议》，约定原告以被告德中建设内部承包人的身份，施工系争工程。之后原告进场。2014年9月20日，由于原告并非被告德中建设工作人员而导致《内部承包协议》无效及被告德中建设管理人员不到位等原因，原告暂停施工。之后，原告收到以被告德中建设下属项目部名义发来的《工程联系单》，宣布解除协议，要求原告退场及办理现场交接，原告认为项目部无权代表被告德中建设，因此不予认可，也未能来得及于2014年9月30日到现场与被告德中建设办理交接。2014年10月31日，原告方人员被禁止进入工地，原告报警。但原告方还留有价值11,127,551.50元的施工设备、材料在工地现场，被告强行占用，未向原告返还。2014年11月3日，原告向被告德中建设邮寄通知函，要求自2014年10月31日起计收原告遗留现场的设备、材料占有使用费。2014年11月11日，原告向被告江阴爱家、德中建设邮寄通知函，要求被告返还原告财产并告知财产价值及使用费支付标准，被告置之不理。本案审理过程中，法院要求原、被告对留存在工地现场的材料、设备进行交接，原告去现场拉回一车钢管，返还给租赁站，租赁站称已经报废因此拒收。由于被告对留存在工地上的设备、材料保管不善导致报废，原告不再要求返还，而是要求赔偿，并要求支付占用费用。原告认为其并非被告德中建设的工作人员，因此其与被告德中建设签订的《工程内部承包管理协议》应为无效。但系争工程由原告施工，原告作为实际施工人有权主张工程款。2014年12月5日，原告以市场价为标准，针对截至2014年10月31日原告已施工完毕的B区工程自行制作了结算书，结算金额为66,506,087元，扣除原告收到被告德中建设支付的工程款33,480,771.29元及由被告德中建设代原告向材料供应商应付或已付工程款共计19,018,797.51元，被告德中建设还应支付原告工程款14,006,518.20元，并支付逾期支付工程款的贷款利息。被告江阴爱家尚欠被告德中建设工程款2,000余万元未付清，因此被告江阴爱家应在欠付工程款范围内承担连带付款责任。被告德中建设是被告甚世投资出资设立的一人有限公司，且公司实际出资不到位，因此被告甚世投资应与被告德中建设共同承担连带责任。故原告起诉，诉请如前。被告江阴爱家辩称不同意原告所有诉讼请求。被告江阴爱家是建设单位，被告德中建设是总承包单位。被告德中建设向被告江阴爱家披露过其与原告是内部承包关系。被告江阴爱家作为建设单位有权对工地现场及施工进行监管，并对工程进行监管。施工过程中，由于原告擅自停工，被告江阴爱家已经依法解除总包合同，因此要求原告撤场。2014年10月31日，原告撤场。之后，原告确有部分设备、材料遗留在现场，但不认可原告单方面主张的名目、数量及价格，遗留的设备、材料名目及数量应以被告整理统计为准，且被告从未使用过这些设备或材料。对于原告自行于2014年12月5日制作的结算书中计取价格及计算工程量均不认可。被告江阴爱家与被告德中建设是两家独立的法律主体，且二者之间的工程款已经结清。被告德中建设与被告甚世投资共同辩称不同意原告所有诉讼请求。原告与被告德中建设确实签订有《内部承包协议》、《工程内部承包管理协议》，协议合法有效。因为原告是被告德中建设的员工，其与被告德中建设签订有《劳动合同》，在签订《工程内部承包管理协议》之前，被告德中建设都有向原告发放过工资，承包之后再未付过工资；由于原告自行在其他公司缴纳社保，因此被告德中建设无法为原告缴纳社保。被告德中建设作为总包单位派员管理施工，工地现场的“五大员”是被告德中建设的工作人员。由于原告擅自停工，2014年9月20日，被告德中建设项目部代表被告向原告面交工程联系单，要求解除与原告之间的内部承包协议并要求原告于2014年9月28日前到现场办理交接及于2014年9月30日前对已完工程量进行确认，原告收到后回复称会按时到场办理交接，但实际未来。之后，被告也多次催促原告办理交接及确认已完工程量，均无果。被告为及时确定工程量，不得已单方聘请相关造价公司对已完工程界面进行界定及进行审价。鉴定单位出具《关于爱家B标段已完成工程量审核报告》，审核价格为50,505,052元，扣除被告德中建设自2014年1月23日起至2014年9月23日止通过网银、现金等方式向原告支付的工程款33,480,771.29元，及原告基于内部承包关系在施工过程中采购材料款19,177,764.60元，因此被告德中建设已经付清了工程款。相反原告未按承诺的施工进度进行施工，严重逾期，且原告施工质量存在问题，被告曾经要求原告返工整改，但未果，故被告自行委托第三方进行整改，产生相应整改费用，应由原告承担。所以，被告不应再支付工程款给原告，也不应支付工程款利息。原告陆续撤离现场，2014年10月30日原告人员撤场完毕，10月31日原告撤场后还想返回工地，被阻止。原告撤场后，确实遗留有部分物品在现场，但不认可原告单方面主张的项目及数量，被告也从未使用过这些设备或材料，且在本案审理过程中，法院及被告均要求原告取回材料、设备，但原告仅取回部分后再未取回其他剩余材料，是原告一直放任损失不断扩大，故不同意赔偿损失及支付使用费。被告江阴爱家与被告德中建设之间的工程款已经结清。被告德中建设是被告甚世投资出资成立的一人有限责任公司，被告甚世投资出资到位，且与被告甚世投资之间财产独立。被告庭后书面发表新的意见认为应以法院委托鉴定机构出具的鉴定报告为准，无异议部分的工程造价为48,978,215元，扣除由于原告施工质量不符合要求，被告德中建设要求原告整改无果，自行委托第三方整改而花费1,650,914元，因此，被告德中建设认为系争工程结算价为47,327,301元。被告德中建设已向原告支付工程款33,480,771.29元。被告德中建设代原告向第三方支付的工程款19,177,764.60元，其中包括19,018,797.60元，还包括被告德中建设代原告支付昆山昂立建筑机械有限公司租赁费用93,446.40元及原告未及时付款导致诉讼而产生的诉讼费及利息损失65,520.60元。被告德中建设认为诉讼费及利息损失应由原告承担。被告德中建设还代原告支付水、电费304,162元、劳务合同备案费2万元、民工劳务税金294,006.16元、意外伤害险费用333,830.88元、检测费用120,990元共计1,072,989.04元。原告应缴纳最终结算造价的8%作为管理费。还应扣除最终结算造价的5%作为质保金。综上，被告德中建设已经向原告超额支付工程款，对于超额部分，被告德中建设将另行主张权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。首先分析原告提供的证据：对于原告提供的证据1-4、7、9、16、18，被告对于这些证据的真实性无异议，本院依法采信证据1-4、7、9、16、18的真实性。证据5-6、11、14、17，被告否认真实性，原告又无其他证据加以佐证的情况下，本院难以采信其真实性。证据8，被告否认收到，但是原告邮寄地址就是被告曾经向原告发信的项目部地址，且显示已经签收，因此本院认定被告已经收到。证据10，被告承认收到，但不认可其中内容。本院认定为原告单方面的表示，不能因此认定双方就遗留设备的有偿使用达成合意。证据12，被告德中建设予以认可，本院依法采信原告陈述的已付款情况。证据13，被告基本认可，但庭后提出诉讼费及利息损失应由原告负担，对此本院在判决理由中加以分析。证据15，被告认可录音中声音系其工作人员，但否认其中证明内容，本院认为判断被告江阴爱家与被告德中建设之间的法律关系应以登记为准，因此不予采信证据15。对于原告补充证据1、关于财产返还证据一组，被告认可真实性，但认为是原告放任损失扩大，因此造成的损失应由原告自担。对于补充证据2、被告之间的付款情况明细，被告认可真实性，但认为被告江阴爱家与德中建设之间已经结清了工程款。补充证据3(2014)浦民一(民)初字第43520号民事判决书，认可真实性。分析被告提供的证据：证据1-3、5、7-10，原告确认真实性，本院依法认定上述证据的真实性。证据4，原告认可真实性，但认为没有加盖被告公章，因此认为未生效。本院认为项目部有权代表被告，现被告认可并以此作为证据，原告又认可证据真实性的情况下，本院依法采信证据4中所陈述的事实。证据6，原告否认真实性，本院已就工程造价委托司法鉴定，应以司法鉴定为准，因此不采信证据6。综上，本院认定事实如下：2014年12月4日，原告刘贤起诉被告德中建设建设工程施工合同纠纷一案被我院立案受理，案号为：(2014)浦民一(民)初字第43520号，案件现已生效。该案查明如下事实：2010年11月20日，原告与被告德中建设签订《劳动合同》，约定原告同意根据被告工作需要，担任工程经营管理岗位工作，固定期限合同，合同期限自2010年11月20日起至2015年5月19日止。被告未实际为原告缴纳社保基金等,也未向原告发放工资。本院经审理认为“原告虽然与被告签订了《劳动合同》，但被告未实际为原告缴纳社保基金等,也未向原告发放工资，原告实际并非被告的职工”。2013年8月4日，原告作为承包人与被告德中建设作为发包人签订《工程内部承包管理协议》。第一条承包工程约定：1、被告德中建设与被告江阴爱家签订了江阴爱家尊邸小区高层项目(包括1#-3#及5#-10#楼9栋高层、26#-29#楼4栋商业、变电所、人防车库、非人防车库)的《江阴爱家尊邸小区高层区项目施工总承包合同》及补充协议。2、被告德中建设指派原告负责上述项目B区5#、6#楼、1#变电所、人防及部分非人防地下车库工程，并按工程规模组建项目管理班子，设立相应的管理职能部门，确保管理责任到位，代表公司全面完成施工总承包合同的各项义务、承诺和责任。第三条总造价及承包费约定：1、本工程经承包人申报预算，协商确定总造价为74,676,948元，其中措施费为19,927,857元。该总造价及措施费均闭口包干。2、承包人按《内部承包管理手册》规定向专业分包单位、配套单位提供相关配合、服务等工作并承担相关义务、责任的前提下，按2.50元/平方米(含税)计取管理及配合费，本工程建筑面积53,044.8平方米，则管理及配合费共计132,612元，该费用闭口包干，任何情况下不调整。4、承包人按本工程最终结算造价的8%(含营业税及附加、所得税、印花税及利润)作为承包费上缴发包人，承包费由发包人在承包人每次申请款项时按比例扣除。5、本工程人工费、材料费、机械费、行政收费、政府规费、行政罚款、工程保险费、税金等本工程实际发生的一切直接或间接费用均已包含在本工程总造价中，由承包人按照本协议约定向发包人申请，或者由承包人先行垫付后按发包人财务制度以及本协议约定向发包人申请报销。如需发包人垫付上述费用的，发包人可在承包人申请的任一笔款项中扣除。第四条工程管理及人员管理1、发包人指派工程管理部潘福祥作为承包人的直接领导，其作为发包人代表行使权利(需发包人代表签字并加盖项目章)，但涉及本工程总造价调整、变更或解除本协议内容、免除承包人义务责任、更换承包人代表或项目总工程师、要求承包人停工、对要求发包人承担责任或索赔的确认加盖公司公章确认。2、发包人工程管理部负责对承包人工作过程进行综合考核，并负责对承包人的经营状况及履行施工总承包合同全过程的施工质量、安全文明施工、工期进度等进行指导管理。3、承包人可以在发包人的帮助和指导下从发包人内部挑选管理人员、技术人员组建项目管理班子，也可以从社会上招聘上述人员，所招聘的人员必须与发包人建立劳动关系，并将相关证书转入发包人。承包人项目管理班子人员名单确定后书面上报发包人备案，未经发包人书面许可不得调整，上述人员在现场的管理与考勤同时执行发包人的考勤制度和施工总承包合同。第七条协议解除约定：2、撤销原告工作后的处理，2.1原告自被告德中建设通知撤销其本次工作之日起或原告提出要求撤销其本次工作之日起五个日历天内办理工程现场的交接(包括已完工程和已购材料、设备以及图纸、技术资料等移交工作、机械设备和人员撤场)，否则自第六日起视为本工程已移交给被告德中建设。3、撤销原告工作后的结算，3.1撤销原告工作后，本工程经建设单位、监理和质监站验收合格的部分，被告德中建设与原告按《内部承包管理手册》约定的程序和原则确认最终结算费用。3.3撤销原告工作后，根据上述3.1款确定的最终结算造价，在建设单位取得本项目整体竣工验收合格的备案证明并扣除原告应承担的返修、整改等费用、罚金、违约金、赔偿金、利息和实现公司债权费用(如审计费用、诉讼费用、律师费用等)等各种费用后一个月内支付给原告(如不足扣除的，则被告德中建设有权向原告追偿)。《内部承包管理手册》第一章预算及结算管理细则第一条预算中1、工程预算包含的风险范围包括但不限于以下情形：(2)工程所涉及的一切措施费，即为完成工程施工而发生于该工程施工前和施工过程中技术、生活、安全、文明工地等方面的非工程实体项目而发生的费用，均已包含在预算中，不论承包人采取措施实际发生费用为多少均不作调整。(3)除另有约定外，按国家及地方政府规定由施工单位缴纳的各种行政收费、政府规费、税金等相关费用均已包含在预算中，无论实际发生多少均不作调整。第三章材料设备供应，4、承包人采购的材料、设备，在进场时承包人须完成以下工作：(1)向发包人提供材料、设备的质量保证书、出厂合格证、质检合格报告、产品使用说明和其他应提供的相关资料；(2)材料设备进场时应立即按有关规定送样检验，并将复验合格报告提交发包人，未取得复验合格报告之前，承包人不得将材料用于工程。5、材料进场时，承包人应做好详细的记录台账，对于已运进场待检或检验合格的材料，必须划区单独存放，挂牌标识其检验状态为“待检”或“合格”；凡验证不合格的材料均应立即清出施工现场。已经公司确认的进场材料，承包人不得擅自运离施工现场或使用其他替代材料。在工程施工过程中，发包人可根据需要，对承包人使用材料的情况作追踪检查，直至抽样检测，若检测合格，检测费由公司承担，若检测不合格，则检测费由承包人承担，且承包人除须在发包人要求的时限内将不符的材料清退出场并重新购置符合要求的材料外，对已用于施工的部分应立即返工整改，并承担由此造成的工期延误和给各方造成的所有损失。2013年12月9日，原告出具承诺书给被告德中建设，关于江阴爱家尊邸劳务分包及开盘事宜作出以下承诺：1、原告愿意接受淮安市定国建筑工程劳务有限公司作为江阴爱家尊邸高层区B区工程的劳务分包单位。2、在办理劳务合同备案时产生的费用，本人愿意承担2万元整，贵司可在任一笔工程款中扣除。3、我司承诺会严格按照规范要求进行安全文明管理，如在本工程中发生安全、质量、进度及伤亡等一切责任和事故，以及政府处罚等、工人的工资纠纷及工伤事故、工人综合保险及意外伤害保险和赔偿等均由本人承担，与贵司无关，贵司不负责经济等赔偿责任，如给贵司造成损失(含淮安市定国建筑工程劳务有限公司缴纳的民工工资保证金的损失)均由本人承担。4、本人委托淮安市定国建筑工程劳务有限公司开具以贵司全称为抬头的劳务发票，并承担开票金额数1.53%的开票费用，该笔费用本人委托贵司代为支付给淮安市定国建筑工程劳务有限公司，贵司可在任一笔工程款中扣除。2014年9月23日，德中建设江阴爱家尊邸项目部向原告邮寄《工程联系单》，称根据双方签订的内部承包管理协议，由于原告于2014年9月16日无故停工，期间被告多次电话催促，也发送工作联系单要求原告恢复施工，但至2014年9月20日，原告仍无正当理由拒绝恢复施工，故通知原告：1、根据协议，正式通知原告自2014年9月20日开始撤销原告工作(即解除协议)；2、根据协议通知原告于2014年9月28日前办理工程现场的交接，并于2014年9月30日来公司对已完工程量进行确认，如原告未按时前来进行工程量确认则视为认可公司与监理单位确认的工程量。工程量确认后，后续结算将按照协议第七条第3款约定执行。2014年9月28日，原告向德中建设江阴爱家尊邸项目部寄送《回复函》，称原告于2014年9月28日收到被告于2014年9月23日出具的《工程联系单》，故回复：“一、你部所联系的事项均超出你部职权范围，请提供相关授权手续。”，二、2014年9月30日，我将派员去你公司参与“已完工程量”的“确认”。你公司必须对已确认的“已完工程量”进行付款。三、你部联系单中提出我于“9月16日现场违约无故停工”。再次重申：你公司未同我建立劳动关系，违法分包，构成违法行为的违约行为在先，欠付工程款行为随后。2014年9月30日，被告德中建设江阴爱家尊邸项目部向原告发送《工程联系单》，称由于原告于2014年9月16日无故停工，虽经被告多次催促，2014年9月20日，原告仍未复工，且无正当理由，已影响整体工程进度，造成被告损失。为避免损失扩大，被告于2014年9月23日向原告发函，通知原告2014年9月28日到现场办理工程现场交接及2014年9月30日对已完工程量进行确认。原告回函称会派人于2014年9月30日到现场确认已完工程量。但原告无故缺席。故通知原告自2014年10月1日起视为工程移交给公司。2014年11月3日，原告向被告德中建设位于江苏省江阴市长山大道银桂路爱家尊邸项目部寄送通知函，要求被告德中建设自2014年10月31日起支付占用原告资产期间的使用费，按市场价双倍计算，如造成财产缺、损，被告必须按照市价赔偿。2014年11月11日，原告向被告德中建设位于江苏省江阴市长山大道银桂路爱家尊邸项目部寄送《通知函》，要求被告于2014年11月17日前归还价值11,127,551.50元的物资财产(详细清单见2012年11月10日出具的“现场剩余材料设备统计表”)；要求被告支付自2014年10月31日起至实际归还之日期间，占用上述设备、物资的使用费，按租赁费双倍计算；告知被告未能在规定日期归还上述物资、设备，原告将起诉索偿；告知被告如上述物资、设备产生缺损，被告须按计价表赔偿。2014年11月13日，该份通知函投递并签收。2014年12月29日，德中建设江阴爱家尊邸项目部向原告发送工程联系单，告知爱家尊邸多层区项目于2015年1月20日进行场地平整，准备桩基施工，你在项目红线范围内的临时彩钢板房必须于2015年1月20日前全部拆除，如届时临时彩钢板房未拆除，将视为你对临时彩钢板房报废处理，由公司对临时彩钢板房进行拆除，拆除费用由你承担。同时，……接公司及城管多次通知，堆放于仰先路旁的建筑材料及机械设备年底前必须清理拆除，如不及时清理拆除，政府部门将采取处罚措施，望你引起足够重视！案件审理过程中，原告申请对其施工的已完工部分造价进行司法鉴定，本院依法委托上海华瑞建设经济咨询有限公司对江阴爱家尊邸高层区项目B区5#、6#、1#变电所、人防及部分非人防地下车库原告已完工程造价进行鉴定。上海华瑞建设经济咨询有限公司在对系争工程现场进行勘测及召集原、被告对工程造价鉴定会进行调研后，于2016年5月5日出具《关于江阴爱家尊邸高层区项目B区5#、6#、1#变电所、人防及部分非人防地下车库原告已完工程造价的鉴定报告》。报告认定原、被告无异议部分的工程造价为48,978,215元。原、被告有异议部分：1、关于原告已完部分的界面划分问题原告意见：原告对5#楼、6#楼、人防及部分非人防地下车库主体结构和地下车库二结构砌体已全部完成，5#楼、6#楼二结构施工至20层等，其造价为51,491,321元(该金额已经鉴定单位审核)，现扣除被告已确认的工程造价48,864,838元(该金额已计入“原、被告无异议部分”中)，为此应增补工程造价2,626,843元。被告意见：对于原告完成了5#楼、6#楼、人防及部分非人防地下车库主体结构和地下车库二结构砌体并无异议，但5#楼、6#楼二结构，原告仅施工至13层等，并由相关资料佐证。对此该造价应为48,864,838元(该金额已计入无异议部分)。该项不应再增补工程造价。鉴定单位意见：被告虽提交了委托工程所在地江阴市方正建设工程造价事务所有限公司对已完工程界面的造价鉴定报告及对已完界面核实过程的影像资料，但原告对被告所提供的上述资料不予确认。现双方对于相关资料的真实性意见相悖，为此，该定性问题，提请法院裁定。2、关于工程质量引起的返工及维修费用的问题原告意见：被告在未通知原告的情况下，对已完工程部分的缺陷进行返工整修，对此产生的费用原告不予承担。被告意见：已完工程中的部分分项工程的质量不符合规范要求，由于原告的不配合，导致了被告邀请的第三方返工整改，该部分费用为1,650,914元，应由原告承担。鉴定单位意见：因被告对所提出的质量返工项目，未能提供相关图纸及其他相关的认证资料。对此事实不清的问题，提请法院裁定。3、关于合同外场地平整费用的问题原告意见：场地平整工作已完成，应计工程造价为78,000元(该金额已经鉴定单位审核)。被告意见：该施工项目，原告没有被告认可的相关手续，为此不同意计取该项费用。鉴定单位意见：由于该施工项目现场已无法认定，对此事实不清的问题，提请法院裁定。4、关于管理费、配合费、甲供材料管理费的计费问题原告意见：合同条款为闭口包干价，应计取费用为159,134元(合同金额)。被告意见：合同中约定“在承包人向专业分包单位、配合单位提供相关配合、服务等工作并承担相关义务、责任的前提下，支付管理及配合费132,612元；完成甲供材料配合工作并承担相关义务、责任的前提下，支付甲供材料管理费26,522元”。但原告在施工过程中，并未按合同约定承担其相关的义务及责任，为此，不同意计取该项费用。鉴定单位意见：经调研，原告至已完成施工界面为止，尚未涉及与专业分包之间的配合问题，故不存在管理费及配合费的计费问题。原告施工中只涉及到极其少量的甲供材料，其费用与全部的甲供材料费用相比微乎其微，可以忽略不计甲供材料管理费。针对鉴定报告，原告认为鉴定部门称到现场进行勘验，但并未通知原告，单方面与被告接触，所以对鉴定报告中的工程量、取费的方法等内容不认可；内部管理手册第一章第一条第2款约定措施费、行政费都不予调整，但报告对此进行了调整，对此原告有异议；配合费、材料费、管理费等鉴定单位的意见是忽略不计，原告对此持有异议。原告的材料和机械都由被告占用，故配合费、材料费应由原告收取。原告要求对工程造价和实际财产价值进行重新鉴定，之前只对工程造价进行了鉴定，并未对财产进行评估。针对鉴定报告，被告对审价报告中原、被告无异议部分认定金额予以确认，关于四项争议部分：1、界面划分问题，审价单位已经明确有被告提供的对已完界面核实过程的影像资料，被告对工程界面进行了审价，应当以此为准，原告也没有相反意见证明其主张。2、在原告不返工整改的情况下，被告委托第三方进行了整改，工程质量引起的返工及维修费用应由原告承担相应责任；3、场地平整费用的问题，原告称其实施了合同外场地平整，但没有证据证明。4、管理费、配合费、甲供材料管理费计费问题，认可审价单位意见，可以忽略不计。鉴定单位针对原、被告提出的意见和问题，作出答复如下：报告按实做出。措施费的问题，遵守合同条款的前提应当是全部工程完成的情况下，目前工程未完工，报告按照工程完成的情况计费是合理的。对于现场的设备、机械的计费问题，原告没有提供相应鉴定资料没有办法鉴定。对于场地平整费原告提供了一张单方费用组成清单，但现场没有办法确认。鉴定单位接到法院的委托就是对工程造价进行鉴定，委托事项中并不涵盖对现场财产进行价值评估。被告德中建设是被告甚世投资出资设立的一人有限责任公司。本院认为，一、被告德中建设与原告签订的《工程内部承包管理协议》因为违反法律的强制性规定，因此合同应为无效。理由在于：《工程内部承包管理协议》有名无实，名为《工程内部承包管理协议》，实为建设工程施工合同。一方面，原告并非被告德中建设工作人员，只是挂名在被告德中建设名下进行施工。前案生效判决已经查明认定原告与被告德中建设并无劳动合同关系，原告并非被告德中建设工作人员。在本案中，被告德中建设虽然声称其与原告之间存在劳动合同关系，但并未提交证据证明。另一方面，无论从《工程内部承包管理协议》约定内容，还是从该份合同实际履行情况来看，这都是一份建设工程施工合同。因此，原告作为不具有施工资质的个人，其签订的建设工程施工合同违反法律规定，应为无效，但原告作为实际施工人可以参照合同主张工程款。二、关于已完工程的总造价。就原告已完工部分的工程造价，由于原、被告双方均不能达成一致意见，因此本院委托鉴定机构对工程造价进行评估。本院认为鉴定机构依法据实作出鉴定，其鉴定报告应采信。关于报告中双方均无异议部分的工程造价鉴定为48,978,215元，本院依法采纳。关于有异议的部分一，原告已完工部分的界面问题，本院认为原告主张其施工界面至20层并应增补造价，并无相应证据支持，相反被告提交原告仅施工至13层的相关资料佐证。原告对其主张无证据支持，仅单纯否定被告证据的真实性，却无相反证据提供，本院依法采信被告意见。关于有异议的部分二，关于工程质量引起的返工及维修费用。被告主张原告已完工工程存在质量问题，应对此举证。但被告现在未能举证相关认证资料以证明该节事实，被告主张此项费用，本院难以支持。关于有异议的部分三，合同外的场地平整费用，由于施工现场已无法认定，则原告主张该项费用缺乏事实依据，因此本院不予支持原告该项主张。关于有异议的部分四，管理费、配合费及甲供材料费的计费，本院依法采信鉴定单位意见。因此，原告施工完毕的系争工程总造价鉴定为48,978,215元。三、关于被告德中建设已付工程款情况。被告德中建设已向原告支付工程款33,480,771.29元，原、被告对此均无异议，本院依法予以确认。关于被告德中建设代原告向第三方支付的工程款，原告主张应为19,018,797.51元，被告德中建设主张应为19,177,764.60元，其中包括19,018,797.60元，还包括被告德中建设代原告支付昆山昂立建筑机械有限公司租赁费用93,446.40元及由于原告未及时付款导致诉讼而产生的诉讼费及利息损失65,520.60元。被告德中建设认为诉讼费及利息损失应由原告承担。原告在庭审中对于被告德中建设代原告支付昆山昂立建筑机械有限公司租赁费用93,446.40元无异议。因此，本院认为关于诉讼费及利息损失的责任主体应为被告德中建设，因为与材料供应商签订的《供销合同》合同当事人为被告德中建设与案外人，被告德中因此负有付款义务。被告德中建设未按约定支付材料款致使涉诉，因此产生的利息损失及诉讼费应由被告德中建设承担。结合上述二、三，被告德中建设已付清工程款，因此，原告主张被告德中建设再支付工程款并要求支付逾期工程款的利息，缺乏事实依据，本院难以支持。至于被告德中建设认为其向原告差额支付了工程款，其将另行主张权利，本院认为系被告德中建设自身的权利，故在本案中不再处理。四、关于原告主张遗留在工地现场材料、设备的赔偿及使用费。首先原告主张的遗留材料、设备名目、数量是否应得到支持？虽然原告举证了其购买相关材料、设备、机械的原始票据及拍摄的工地现场照片，并自行制作了清单，但是被告德中建设予以否认，对此，本院认为，原告并未举证其采购的设备、材料进场时的书面签收凭证，原告现有证据无法形成证据链证明其采购的机械、设备、材料就是遗留在现场的财产。其次，退一步说，即使按照被告自行制作的清单，那么原告要求被告赔偿遗留在现场的财产是否应获得支持？对此本院认为，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。在原告2014年9月中旬停工之后，被告于9月20日向原告发出联系单，要求9月底进行交接，之后原告回函称会到场，但实际未到场进行交接。此时，原、被告都应及时办理已完工程及工地的交接。相反是被告要求与原告办理交接，原告却未到场。直到10月底，也未见原告要求与被告办理交接。在本案过程中，法院曾经于2015年6月要求双方办理交接。之后，原告拉取一车钢管，再未取回其他材料及设备。2015年9月，法院及被告都再次要求原告取回，但是原告表示由于钢管已经报废且取回材料将产生人员的食宿等费用，故无法再去取回。本院认为，由于原告未及时办理交接导致财产在工地现场折旧、损坏，因而产生相应损失，应由原告自行承担。第三，原告要求被告支付占有使用费用，是否应得到支持。原告现有举证无法证明被告实际使用，被告又否认其使用，且原告单方面的要求计取使用费的告知，并非其与被告德中建设关于使用达成的合同。因此，本院认为原告该项主张，缺乏事实依据及合同证据，本院难以支持。因为本案中被告德中建设对原告并不负有债务，故原告要求作为建设方的被告江阴爱家在欠付工程款范围内承担责任无事实基础，本院不予采信，原告要求被告甚世投资承担连带责任，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告刘贤的全部诉讼请求。案件受理费172,286元，鉴定费226,434元，两项共计398,720元，均由原告刘贤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡铁红人民陪审员  梅丽华人民陪审员  田有娣二〇一六年十一月二十四日书 记 员  蒋 炜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。二《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。