重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终6835号上诉人（原审原告）重庆永辉超市有限公司，住所地重庆市江北区建新北路二支路1号，统一社会信用代码9150010576592546XY。法定代表人谢香镇，该公司总经理。委托代理人冉波，重庆商策律师事务所律师。委托代理人王镜杰，重庆商策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）程敏，女，1968年6月9日出生，汉族。委托代理人罗江启，重庆展图律师事务所律师。上诉人重庆永辉超市有限公司（以下简称“永辉超市”）与被上诉人程敏劳动争议纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院（2016）渝0110民初5139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人永辉超市委托诉讼代理人、被上诉人程敏委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。永辉超市上诉请求：依法撤销原审判决第一、二项，改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金和失业保险待遇损失。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人以未休年休假工资解除劳动合同并要求支付经济补偿金的理由成立属于错误。1、根据《关于工资总额组成的规定》，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六部分组成，未休年休假工资不属于工资组成部分。2、未休年休假工资包括100%的正常工作期间工资和200%收入，该200%收入只有在用人单位未安排劳动者休年休假的情况下才会支付，故属于惩罚性赔偿。3、年休假的性质是福利待遇，不是劳动报酬。二、一审法院认定上诉人已给被上诉人造成失业保险待遇损失，且失业保险待遇损失为14000元属于错误。1、上诉人认为被上诉人解除劳动关系的理由不成立，也即被上诉人系因其本人意愿中断就业。2、只有在生效的法律文书确定被上诉人解除劳动关系的理由成立，上诉人才有为被上诉人办理失业保险的义务，如上诉人仍然不为被上诉人办理失业保险的情况下才造成失业保险待遇损失。3、被上诉人实业保险费用累计缴费缴费月数为35个月，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条的规定，即使被上诉人可以领取失业保险金，也仅可以领取6个月（5250元）的失业保险金，且被上诉人要求赔偿未缴纳失业保险费用期间的失业保险待遇损失已过诉讼时效，因此一审法院认定上诉人已给被上诉人造成16个月的实业保险待遇损失属于错误。被上诉人程敏答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。永辉超市向一审法院起诉请求：请求判决永辉公司无须向程敏支付经济补偿金15200元，无须向程敏支付失业保险待遇损失14000元，案件诉讼费由程敏承担。一审法院认定事实：永辉超市成立于2004年9月20日，成立之时名称为重庆永辉实业有限公司，之后更名为重庆永辉超市有限公司。程敏系城镇居民。2008年8月14日，程敏与重庆永辉实业有限公司签订《劳动合同书》，约定合同期限自2008年8月14日起至2011年8月13日止，程敏工作岗位为生鲜部营业员。2011年8月14日，双方签订《劳动合同书》，约定合同期限自2011年8月14日起至2014年8月13日止，程敏在永辉超市各区域范围从事营业员工作。2014年8月14日，双方签订自2014年8月14日起无固定期限《劳动合同书》，约定程敏在永辉超市各区域范围从事营业员工作。永辉超市于2008年8月起为程敏参加工伤保险，于2008年11月起为程敏参加养老保险、失业保险、生育保险、医疗保险。2016年4月1日，程敏通过邮政特快方式向永辉超市邮寄《解除劳动合同通知书》，载明“重庆永辉超市有限公司、重庆永辉超市有限公司江北区建新东路分公司：本人程敏于2008年8月14日与贵司建立劳动关系，现因贵司未依法为本人缴纳社会保险费及未支付年休假工资等，根据《劳动合同法》第38条第（二）、（三）款等规定，现解除劳动合同，并希贵司依法为本人出具解除或者终止劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续，及时结清工资、经济补偿金等各项费用”，同月4日，永辉超市收到该通知书。2016年4月12日，永辉超市通过邮政特快方式向程敏邮寄《同意解除程敏劳动关系的通知》，载明“程敏：你于2016年4月2日要求与我公司解除劳动合同关系，现正式回复你：我公司同意与你终止劳动关系；根据你的实际出勤情况，劳动关系于2016年4月8日终止。请接到本函后，及时到公司人力资源部办理工作交接手续。公司将为你出具解除或终止劳动合同的证明、办理档案和社会保险关系转移手续、为你结清工资；由于你系自动离职，不符合支付经济补偿金的规定”，同月14日，程敏收到该通知。2016年4月18日，永辉超市永辉超市綦江河西店人事部通过邮政特快方式向程敏邮寄《通知》，载明“程敏：因你于2016年4月2日要求解除劳动合同关系，现公司给你申办失业保险。请你自接到本通知之日起三日内到公司提交本人户口簿（主页、增减页、本人页）复印件、本人身份证复印件办理相关资料，逾期不办理所产生的相关责任由你自行承担”，同月21日，程敏收到该通知书。2016年5月4日，程敏向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求永辉超市支付经济补偿金、失业保险待遇赔偿金、未休年休假工资及加班工资，同年6月21日，该委裁决永辉超市支付程敏经济补偿金15200元、未休年休假工资报酬5359.17元、失业保险待遇损失14000元、驳回程敏的其余仲裁请求。永辉超市对仲裁委裁决其向程敏支付经济补偿金和失业保险待遇损失不服，遂诉至法院，请求判若所请。另查明，永辉超市、程敏劳动关系存续期间，永辉超市一直安排程敏在重庆永辉超市有限公司綦江县河西分公司生鲜部从事营业员工作。再查明，永辉超市至今未向失业保险经办机构移送程敏档案，而是将档案交付程敏本人，并向程敏出具了《失业职工介绍信》和《终止（解除）劳动合同证明》，在《失业职工介绍信》中程敏失业原因记载为“个人原因提出解除劳动合同”，2016年8月2日，重庆市綦江区就业和人才服务局在《终止（解除）劳动合同证明》上出具说明，载明“根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项‘非因本人意愿中断就业的’之规定，此人不符合领取失业金条件”。又查明，2014年9月1日起，重庆市綦江区失业保险金发放标准调整为875元/月。审理中，双方一致确认程敏解除劳动合同前12个月平均应发工资为1954元/月，剔除加班工资后的平均工资为1517.16元/月。又，永辉超市陈述“双方劳动关系存续期间，永辉超市未安排程敏休年休假，但每年年底之前向程敏发放了未休年休假工资”。原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。程敏向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，该委裁决永辉超市向程敏支付经济补偿金15200元、未休年休假工资报酬5359.17元、失业保险待遇损失14000元、驳回程敏要求永辉超市支付加班工资的仲裁请求，因永辉超市未就该委裁决的未休年休假工资报酬5359.17元该项内容向法院提起诉讼，程敏亦明确表示对该委裁决的未休年休假工资报酬5359.17元予以认可，故法院确认永辉超市应向程敏支付未休年休假工资报酬5359.17元。本案的争议焦点为永辉超市是否应当向程敏支付经济补偿金以及赔偿程敏失业保险待遇损失。关于永辉超市是否应当向程敏支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未及时足额支付劳动报酬的；……”、第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资”。本案中，永辉超市于2016年4月4日收到程敏向其邮寄的《解除劳动合同通知书》，程敏之解除劳动合同意思表示于该时到达永辉超市处，故双方的劳动合同解除时间为2016年4月4日，虽永辉超市于2016年4月14日向程敏邮寄送达了《同意解除程敏劳动关系的通知》，但因此时双方劳动关系实际已经解除，故该通知不能产生法律效力。永辉超市审理中已自认劳动关系存续期间未安排程敏休带薪年休假，虽其称每年已向程敏发放了未休年休假工资，但未能提供证明予以证明，自应承担举证不能的不利后果，程敏以永辉超市未向其支付年休假工资为由，行使单方解除权，要求解除劳动合同并由永辉超市支付经济补偿金，符合法律法规规定，法院予以支持。经审查，程敏在永辉超市处工作期间为2008年8月14日至2016年4月3日，程敏应获得的经济补偿金数额为15632元（1954元/月×8月），但程敏在审理中认可仲裁裁决的数额15200元，系程敏对自己民事权利的处分，不违反法律规定，故法院确认永辉超市应向程敏支付的经济补偿金数额为15200元。关于永辉超市是否应当赔偿程敏失业保险待遇损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”、第四十六条规定“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；……重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月”、《重庆市失业保险条例》第二十一条规定“单位与职工终止、解除劳动关系后，应当及时为失业人员办理终止或解除劳动关系证明，书面告知其按照有关规定办理失业登记和享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单及档案自终止或者解除劳动关系之日起7个工作日内送失业人员户口所在区县（自治县）失业保险经办机构审查。区县（自治县）失业保险经办机构应于收到失业人员有关材料之日起七个工作日内书面答复单位能否享受失业保险待遇。失业人员自原单位签发有关证件之日起六十日内，到户口所在区县（自治县）失业保险经办机构办理失业登记和申领失业保险金手续”、第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（六）累计缴费时间满七年的为十六个月。以后累计缴费时间每增加一年，领取期限增加一个月，最长不超过二十四个月。失业人员重新就业后，再次失业的，其缴费的时间重新计算，领取失业保险金的期限应与前次失业应领取而未领取失业保险金的期限合并计算，但最长不超过二十四个月”、第三十二条规定“违反本条例，有下列情形之一的，……造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿：（一）单位未按规定告知失业人员应当享受的失业保险待遇、为失业人员出具终止或解除劳动关系证明，或者不在规定期限内提交失业人员名单、档案的……”。本案中，永辉超市已为程敏参加失业保险，永辉超市、程敏按时缴纳了失业保险费，程敏依法行使单方解除权解除劳动合同亦属于非因其本人原因中断就业，程敏本已符合享受失业保险待遇条件，但因永辉超市未在法定期限内将程敏档案移送失业保险经办机构审查，且在其出具的《失业职工介绍信》中，将程敏的失业原因确定为“个人原因提出解除劳动合同”，使得失业保险经办机构认定程敏不符合享受失业保险待遇条件，从而导致程敏不能申领失业保险金，虽永辉超市已缴失业保险费年份对应的失业保险金领取期限，可在程敏重新就业再次失业后与后续失业保险金领取期限合并计算，但程敏系城镇职工，失业保险金系按月发放，且现已年满48周岁，离退休年龄不足两年，程敏以后是否能够重新就业，以及重新就业后再次失业时是否仍符合享受失业保险待遇条件均不能确定，程敏本次失业可享受的失业保险待遇并不必然在以后还能向失业保险经办机构申领，故永辉超市的前述行为，致使程敏在失业后不能申领失业保险金，已造成了程敏失业保险待遇损失，永辉超市应承担相应的赔偿责任。经审查，程敏应享有的失业保险金领取期限为16个月，永辉超市应赔偿程敏失业保险待遇损失为14000元（875元/月×16月）。永辉超市称“永辉超市已为程敏申请失业保险，因程敏本人过错，拒交身份证和户口簿复印件才导致其无法享受失业保险待遇”，但程敏向永辉超市提交身份证和户口簿复印件，并非永辉超市向失业保险经办机构移交档案的前提条件，且与法院已查明程敏无法领取失业金的原因相悖，故对该意见，法院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、《失业保险条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决：重庆永辉超市有限公司于判决生效之日起十日内支付程敏程敏经济补偿金15200元、失业保险待遇损失14000元、未休年休假工资报酬5359.17元。二审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是上诉人永辉超市是否应支付被上诉人程敏经济补偿金和失业保险待遇损失。根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项之规定，因用人单位未及时足额支付劳动报酬而致劳动者解除劳动合同的，用人单位应依法向劳动者支付经济补偿金。本案中，永辉超市虽称已支付程敏未休年休假工资，但并未举示证据证实，现程敏依据前述规定解除双方劳动合同，永辉超市依法应承担支付经济补偿金的责任，故原审法院据此判决永辉超市支付程敏经济补偿金并无不妥。关于永辉超市是否应支付程敏失业保险待遇损失的问题，本案中程敏虽是主动提出解除劳动合同，但系因永辉超市未安排程敏休年休假且未及时支付未休年休假工资所致，故属于“非因本人意愿中断就业”的情形。此后永辉超市未向失业保险经办机构移交程敏档案，且在《失业职工介绍信》中将程敏失业原因认定为“个人原因提出解除劳动合同”，导致程敏不能享受失业保险待遇而受有损失。因此，永辉超市依法应当承担失业保险待遇损失的赔偿责任。永辉超市上诉理由缺乏事实依据和法律依据，本院对其上诉请求依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆永辉超市有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  江信红审 判 员  邓方彬代理审判员  肖 飞二〇一六年十一月二十五日书 记 员  张乾胜-10--11-