云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016)云刑终1114号原公诉机关云南省楚雄彝族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）代周，男，1987年2月28日生，汉族，初中文化，农民，住云南省德宏傣族景颇族自治州芒市。2015年5月22日因本案被禄丰县公安局指定居所监视居住，同年8月19日被逮捕。现羁押于云南省禄丰县看守所。辩护人刘勇，云南华熙律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵仁再，男，1987年5月11日生，汉族，初中文化，农民，住龙陵县。2014年8月20日，因犯寻衅滋事罪被民法院判处有期徒刑六个月，同年9月5日刑满释放。2015年5月29日因本案被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于禄丰县看守所。辩护人罗天林，云南华熙律师事务所律师。云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理楚雄彝族自治州人民检察院指控原审被告人代周、赵仁再犯运输毒品罪一案，于二0一六年八月八日作出（2016）云23刑初字30号刑事判决，原审被告人代周、赵仁再不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2015年5月21日凌晨2时许，被告人代周接到被告人赵仁再交付的毒品海洛因5610克后，在昆明市红锦路212号墨花阁酒店准备交付他人时，被公安机关人赃俱获。原审法院依据上述事实，依照刑法的相关规定,以运输毒品罪分别判处被告人代周、赵仁再无期徒刑，剥夺政治权利终身，均并处没收个人全部财产；查获的毒品海洛因5610克予以没收。宣判后，原审被告人代周上诉称，是从犯，归案后认罪态度好，配合民警抓捕同案犯赵仁再，原判量刑过重。辩护人以同样理由为其辩护。原审被告人赵仁再上诉称，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；受代周雇佣运输毒品的，所运毒品含量低，存在特情引诱，依法应减轻、从轻处罚，原判对其量刑过重。辩护人以同样理由为其辩护。经审理查明，2015年5月21日凌晨2时许，上诉人赵仁再将从德宏运输到昆明的毒品送到昆明市红锦路红云小区交给上诉人代周，代周拿了10000元人民币给赵仁再，赵仁再即离开。凌晨2时46分许，代周提着装有毒品的黑色塑料袋与安楠（另处）进入昆明市红锦路212号墨花阁酒店大堂。在大堂电梯口等电梯时，代周将所提的黑色塑料袋放在电梯口一个垃圾桶旁边。民警当场从代周放置的黑色塑料袋内查获毒品海洛因16块，净重5610克。上述事实，有下列证据：1、公安机关出具的受案登记表、抓获经过说明材料、扣押笔录，证实2015年5月21日凌晨，根据情报线索，有人欲在昆明市墨花阁酒店进行毒品交易。公安局民警即到昆明市五华区红锦路墨花阁酒店蹲点守候。2015年5月21日凌晨2时44分许，民警发现被告人代周（上身穿灰白色T恤）、安某（上身穿黑色T恤）一同进入墨花阁酒店停车场。其中，安某斜跨一个包，代周左手提一袋物品并斜跨一个包。安某、代周行至墨花阁酒店大堂电梯口时。在等电梯过程中，代周将手上的一袋物品放在电梯门口的垃圾箱旁。约2时48分许，民警对二人实施抓捕，民警控制住安某，代周随即向楼梯上跑去，从四楼楼道尽头窗口跳下。约2时59分许，代周被协警架进酒店大堂并控制。代周因从四楼楼道尽头窗口跳下受伤，送昆明市解放军533医院治疗。民警从安某背包中缴获人民币现金67500元，从代周放在垃圾箱旁的黑色塑料袋内的一双肩包中缴获用黄色胶带包裹的毒品海洛因可疑物16块。同年5月29日1时35分，民警在芒市阔时路鸿芳酒店305号房将被告人赵仁再抓获。2、毒品称量记录及照片、提取笔录、理化检验鉴定报告，证实本案查获的毒品可疑物净重5610克，是毒品海洛因。3、安某、代周、赵仁再的手机通话清单，证实2015年5月21日凌晨2时35分，代周的手机（183××××2886）呼叫安某的手机（157××××1430）通话22秒；2015年5月11日至代周被公安机关抓获期间，代周的手机（183××××2886）与赵仁再的手机（187××××0237、131××××8568）多次互通电话。4、证人安某证言、辨认笔录，证实2015年5月21日凌晨2时，安某用汪发金的身份证在昆明五华区红锦路墨花阁酒店登记入住。当日约凌晨2时多，安某一叫杨某的朋友打电话叫安某去红云小区接杨某的一个朋友。安某从酒店走路去接。杨某的朋友打电话与安某联系后，安某在红云小区下边接到杨某的朋友，当时杨某的朋友提着一个黑色塑料袋。二人一起进入酒店大厅，准备进电梯时有几个人把安某按倒，杨某的朋友见有人冲过来便往楼上跑。后警察将杨某的朋友从酒店外抬进来，此人因跳楼摔伤了脚。安某当时随身带着6万多元现金。经安某辨认，确认与安某一起进入昆明墨花阁酒店一楼大堂后跳楼的男子是被告人代周。5、证人刘某1的证言，证实刘某1与刘某2是昆明市墨花阁酒店的前台服务员。2015年5月21日凌晨2时40分许，二人在酒店前台上班，见一个穿黑色衣服的男子和一个穿白色T恤的男子走进酒店到电梯口等电梯，穿白T恤的男子提着一个黑色的包。约等了20多秒，警察冲进来把黑衣服的抓住，穿白T恤的男子往楼上跑。刘某1去看监控，穿白色T恤的男子跑到四楼。后来警察跑下楼到外面把这个人抓回大厅，从包里搜出许多毒品和现金，毒品是用黄色胶带纸包裹成一块一块的。因跳楼的人受了伤，警察叫他们打120急救。6、证人孙某的证言，证实孙某是墨花阁酒店经理。2015年5月21日凌晨2时48分，孙某接到酒店前台员工电话，说有人在大堂打架，有一人被打翻在地，另一人往楼上跑了。孙某到一楼大堂见一人被压下地上，旁边有一人出示了警官证，告诉孙某警察在办案。酒店前台员工刘某1告诉孙某跑上楼的那人从四楼跳下去了。一会，有人将跳楼的男子押进酒店大厅，有警察对孙某说跳楼的男子腿摔断了，让孙某打120电话。后120的救护人员将跳楼男子拉走救治。孙某见在大厅的警察从一个穿黑衣服的男子包中搜出大量现金，还从一个包里搜出用黄色胶带纸包装的块状物品。后孙某陪警察和穿黑衣服的男子去男子入住的4011房检查，没有查获东西。7、证人刘某2的证言，证实2015年5月21日凌晨3时许，刘某2与刘某1在墨花阁酒店前台上班。刘某2在监控中看到一个穿黑衣服的男子在大堂电梯门口趴在地上被一个男的控制，旁边的垃圾桶旁放着包和塑料袋等东西。一个男的从楼上下来说“跳楼了”。一会，三个人抬着一个男的从大堂进来。后来进来一群人开始调查取证。警察从穿黑衣服的男子的包内翻出大量现金，从垃圾桶旁的黑塑料袋里一个背包内搜出黄色块状东西。一个戴眼镜的警察叫酒店打120把那个跳楼的男子拉走。8、证人余某的证言，证实余某到昆明找人代销牛干巴，与丈夫代周于2015年5月19日中午从芒市乘机到昆明后入住酒店。第三天凌晨1时，代周说要出去下。到10时，余某醒来后不见代周，打电话也不接。代周平时在芒市主要批发服装给别人分销。9、证人赵某2证言，证实赵某2是赵仁再的姐姐。2015年5月6日，母亲黄美林因患严重疾病从龙陵县到到德宏州医院住院。其弟赵仁再有几个赵某2不认识的朋友到医院看望，没有人交过一件黑色的行李给赵某2带回家。黄美林出院后就一直在家，赵仁再也没有将黄美林带到昆明看过病。黄美林生病后，赵某2一直陪在她身边，什么事赵某2都清楚。10、被告人代周供述、辨认笔录，证实两三年前，代周认识了赵仁再。案发前二、三个月前，赵仁再来找代周，说他妈生病没钱看，让代周帮赵仁再找点事情做。5月7、8日，代周在瑞丽姐告找到缅甸贩毒团伙一叫老三的小弟，让老三帮帮赵仁再。老三答应。代周让赵仁再到瑞丽来。代周带着赵仁再到畹町的金三角，代周即走了。案发前几天，赵仁再打电话给代周，说钱不够。代周汇了2000元钱给赵仁再。临发海洛因前，赵仁再打电话让代周与赵仁再一起做，到时候分点钱给代周。代周答应了。5月18日，赵仁再找电话给代周说，“货”明、后天就到了。5月19日，代周与妻子余某即从芒市乘飞机到了昆明。5月21日凌晨2时许，代周接到赵仁再电话说他已到昆明，问代周在哪里交货。代周找电话给缅甸老三，缅甸老三说在昆明北市区红云小区交货。代周让赵仁再到红云小区移交毒品。代周找了一辆车到了北市区。代周找不到接货的昭通人，缅甸老三将昭通人的电话号码发给代周。代周到红云小区出口处找到接货的昭通人。代周对昭通人说代周的朋友还没有吃饭，昭通人即拿了1万元现金给代周。代周将钱给赵仁再，赵仁再从跟在其坐的出租车后面一辆天蓝色的五菱微型车上拿出一装毒品的黑色袋子给代周，坐上微型车就离开了。代周拿着装有毒品的黑色塑料袋与昭通人进入墨花阁酒店大堂电梯门口，接货的昭通人在按电梯按钮时，代周将装毒品的袋子放在电梯门口。电梯才下到一楼大堂，从电梯出来三人直接来抓接货的昭通人，代周即从电梯旁的楼梯向上跑至四楼从过道尽头的窗子跳下去，落在一个棚子上又滚到地上，右腿摔伤被抓获。运1块海洛因运费是1万元，此次有16块海洛因，运费应有16万元。在瑞丽畹町时，缅甸人变给了代周1万元钱，代周给了赵仁再7000元。后赵仁再说钱不够，代周又汇了2000元给赵仁再。交货给昭通人，昭通人说先回酒店验货，运费不够去取了付给代周。16万人民币，代周可以分得3万元，赵仁再可以分得13万元。在整个过程中，赵仁再现代周联系，代周与缅甸人老三联系，接货的昭通人与老三联系。2015年3月，代周按缅甸老三的按排到昆明送过二次毒品给昭通人。经被告人代周辨认，确认本案被告人赵仁再就是案发时在昆明市红仁小区将毒品交给代周的赵仁再；前来接毒品的昭通人是本案证人安某。11、被告人赵仁再供述、辨认笔录，证实2015年5月20日9时，赵仁再乘客车从龙陵前往昆明，代周让赵仁再帮他带一包衣服到昆明。当日22时许，在路过永平时，代周打电话给赵仁再说把这包衣服带到昆明交给代周，代周给赵仁再13000元钱。赵仁再此时觉得他帮代周带的应该是毒品，不然带包衣服不会给他那么多钱。21日凌晨2时许，赵仁再到了昆明。赵仁再打电话给代周，代周叫赵仁再将毒品带到五华区红云小区交给他。赵仁再打车到了红云小区，将黑色旅行包交给在小区等候的代周，代周拿了1万元现金给赵仁再，说赵仁再以前欠代周的3000元钱冲抵了。随后赵仁再就离开了。经被告人赵仁再辨认，确认本案被告人代周就是赵仁再在昆明红云小区将毒品交给的人。12、云南省龙陵县人民法院（2014）龙刑初字第76号刑事判决书、龙陵县看守所释放证明书复印件各一份，证实2014年8月20日，被告人赵仁再因犯寻衅滋事罪被龙陵县人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月5日刑满释放。以上证据来源合法，内容客观、真实，并经原审庭审质证、认证，能够证明被告人代周、赵仁再的犯罪事实，本案予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人代周、赵仁再无视国法，为牟取非法利益，明知是毒品仍进行运输，其行为构成运输毒品罪。赵仁再前犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，代周指定接货地点、亲自接货，向赵仁再支付报酬，准备向购毒者交接毒品，起主要作用，是主犯，依法应对其犯罪行为承担刑事责任。赵仁再负责将毒品从德宏运到昆明交给代周，起次要作用，是从犯。原判依据二上诉人在共同犯罪中的地位、作用，所具备的法定、酌定从轻、从重处罚情节，对二上诉人量刑适当。代周及其辩护人所提，代周是从犯，归案后认罪态度好，配合民警抓捕同案犯赵仁再。赵仁再及其辩护人所提上诉称，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；受代周雇佣运输毒品的，原判对其量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。毒品犯罪是以数量定罪量刑，不以纯度折算。赵仁再及其辩护人所提，所运毒品含量低的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。赵仁再及其辩护人所提本案存在特情引诱的上诉理由及其辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定,裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  彭淑芳审 判 员  邹浪萍代理审判员  张赵琳二〇一六年十一月九日书 记 员  赵 航