吉林省白山市江源区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0605民初989号原告：李运良，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：徐公市，吉林长白山律师事务所律师。被告：靖宇县明泉房地产开发有限责任公司。住所：靖宇县西大街。法定代表人：张永峰，该公司经理。委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。原告李运良与被告靖宇县明泉房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月15日作出（2015）江民二初字第427号民事判决。原告李运良不服该判决，上诉于白山市中级人民法院，白山市中级人民法院作出（2016）吉06民终212号民事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李运良及委托诉讼代理人徐公市、被告靖宇县明泉房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人王文君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李运良向本院提出诉讼请求：靖宇县明泉房地产开发有限责任公司给付所欠工程款1395911.00元。事实和理由：靖宇县明泉房地产开发有限责任公司因开发白山市江源区石人镇沿江小区商品房，于2012年将该项目中水暖工程分包给李运良。李运良依约完工后，经决算靖宇县明泉房地产开发有限责任公司应给付李运良工程款4392516.00元。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司于2013年3月31日至11月30日累计给付工程款1060175.64元，以房屋抵顶工程款1794518.00元，尚欠李运良工程款1395911.00元。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司辩称，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司不欠李运良工程款1395911.00元，李运良所施工的工程没有竣工验收合格，工程因存在质量问题没有进行修复，施工的工程量双方没有进行结算，李运良称工程款为4392516.00元没有依据，应依法驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2012年，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司将其开发建设的石人沿江花园小区室外供水、排水、供暖工程发包给李运良。双方未签订施工合同。涉案工程已交付使用。2012年12月27日，双方签订协议书一份，内容为“现沿江花园小区楼内暖气改造工程协议如下：工程量，每单元加一根主供暖气管，作主供暖气管用，原先主供暖气管改成负供，（除电费，楼梯间内破坏墙体，原先的管道质量问题由公司承担外）一切改造材料、工时费由李运良承担，保质保量。改造费用共计60万元，阴历2012年年底（1至9号楼，13号，14号楼）共十一栋必须全部改造完工，阴历2012年年底前公司付给李运良工程款二百万元（包括前面的外网工程部分款项）此协议一式两份，公司和李运良要遵守此协议。”。李运良提交外网工程量计算表复印件一份，李运良称该表原件在靖宇县明泉房地产开发有限责任公司处,是2014年1月10日由靖宇县明泉房地产开发有限责任公司工作人员赵远昌出具的,2014年3月18日由靖宇县明泉房地产开发有限责任公司法定代表人张永峰签字。该外网工程量计算表复印件载明“外网工程量计算，自来水外网：69858㎡×6.00=419148元；供热外网：69858㎡×26.00=1816308.00元；供热管总改造600000.00元；排水管道∮600285m+24m=309m×580元=179220.00元，∮3001700m×300元=510000.00元；检查井、污水井、马葫芦井172座×2630元=452360.00元；雨水井14座×1200元=16800.00元；化粪池16座×17300元=276800元；（8）外网改造河南红房、白房改造用PE管160=376m×260元=97760元、马葫芦井4座×2630元=10520.00元；4#、5#楼的供热管道改造1600×2=3200元；公司用一套井盖400.00元；维修检查井、马葫芦井20座×500.00=10000元，计4392516元。工程部2014.1.10。张永峰201418/3”。李运良提交预付账款--李运良记账表复印件一份，该表体现：2013年11月30日，借1060175.64，贷方4392516，余额-3332340.36；借方153472.00、46310.00、88037.00、88037.00、117176.00、141911.00、141911.00、141911.00、141911.00、141911.00、141911.00、141911.00、152939.00、152939.00、144142.00，余额-1395911.36。李运良提交加盖靖宇县明泉房地产开发有限责任公司公章的小区外网工程价格单复印件载明“一、化粪池：17300元/个。二、马葫芦井：2630元/个；三、自来水（按建筑面积）：6元/平方米。四、外网暖气工程（按建筑面积）：26元/平方米。五、下水管网∮800:580元/米；下水管网∮300:300元/米。六、小区内雨水井：1200元/个。注：对于其它外接自来水改造另行计算。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司2012年11月28日。经研究同意以上价格张永峰10/12（手写）”。原审时李运良提请证人葛某某、赵某某出庭作证，证人葛某某证实：2012年在靖宇县明泉房地产开发有限责任公司任沿江花园小区工程的总工程师和项目经理。当年12月份离开公司。李运良提交的小区外网工程价格表原件是我出具的并经领导同意后加盖的公章。证人赵某某证实：2013年任靖宇县明泉房地产开发有限责任公司沿江花园小区工程的技术员，2014年1月下旬离开公司。2013年末，按公司经理王力的安排对李运良施工的工程量进行测量后，于2014年1月10日出具外网工程量计算表一份。外网工程量计算表没有本人签字，没有加盖公章，落款为工程部。王力没有安排我对工程价格进行核算。我将外网工程量计算表的复印件交给李运良，原件放在项目部的卷柜里。没有找张永峰签字。离开公司时对外网工程量计算表没有交接。二审法院庭审时靖宇县明泉房地产开发有限责任公司提交靖宇县明泉房地产开发有限责任公司与钱国涛在2012年12月29日签订的协议书一份，该协议载明“现就沿江花园小区楼内暖气改造工程及楼外配套设施协议如下：现有沿江花园小区共计11栋楼（1-9号、13、14号）暖气不热，须每栋楼加一根主管线，原来的管道质量问题由公司承担，一切改造材料、工时费由钱国涛保质保量完成，改造费用共计肆拾万元整。工期在2012年12月29日至2013年1月29日完工。另外楼外配套实施各项下水等施工由钱国涛负责完成，钱国涛保证于2013年6月前完成双方按实际完成量计算。”。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司在二审庭审后提交外网工程量计算表一份，该表载明“根据市场价和工程量定工程造价1、自来水外网69858㎡×3.00元=209574.00元；2、供热外网69858㎡×12.00元=838296.00元；3、化粪池16座×7000.00元=112000.00元。计1159870.00元”。原告李运良诉被告靖宇县明泉房地产开发有限责任公司确认合同效力纠纷一案，本院于2016年1月18日作出（2015）江民二初字第426号民事判决书,判决“原告李运良与被告靖宇县明泉房地产开发有限责任公司于2013年6月5日签订的1份商品房购房协议、2013年6月6日签订的1份商品房购房协议、2013年6月23日签订的12份商品房购房协议有效。”。该判决已发生法律效力。该判决查明“2012年12月27日，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司与李运良签订协议书一份，内容是：“现沿江花园小区楼内暖气改造工程协议如下：工程量，每单元加一根主供暖气管，作主供暖气管用，原先主供暖气管改成负供，（除电费，楼梯间内破坏墙体，原先的管道质量问题由公司承担外）一切改造材料、工时费由李运良承担，保质保量。改造费用共计60万元，阴历2012年年底（1至9号楼，13号，14号楼）共十一栋必须全部改造完工，阴历2012年年底前公司付给李运良工程款二百万元（包括前面的外网工程部分款项）此协议一式两份，公司和李运良要遵守此协议。签字生效。”该协议的公司处加盖了靖宇县明泉房地产开发有限责任公司公章并有王力签名，承包人处有李运良签名。2013年6月5日，李运良与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司签订商品房购房协议1份，李运良购买靖宇县明泉房地产开发有限责任公司开发建设的“沿江花园小区”商品房7-1-202室，面积：60.4㎡，单价1940元/㎡，总价117176元，付款方式为一次性抵工程款（河李）；2013年6月6日，李运良与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司签订商品房购房协议1份，李运良购买靖宇县明泉房地产开发有限责任公司开发建设的“沿江花园小区”商品房7-3-405室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元，付款方式为一次性抵工程款（河李）；2013年6月23日，李运良与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司签订商品房购房协议共计12份，李运良分别购买靖宇县明泉房地产开发有限责任公司开发建设的“沿江花园小区”商品房，房号分别为：7-111门市房，面积：44.64㎡，单价3438元/㎡，总价153472元；3号楼下16号车库，面积：16.84㎡，单价2750元/㎡，总价46310元；1-5-413室，面积：45.38㎡，单价1940元/㎡，总价88037元；2-5-412室，面积：45.38㎡，单价1940元/㎡，总价88037元；7-2-403室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元；7-4-407室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元；7-5-409室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元；8-3-405室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元；8-4-407室，面积：73.15㎡，单价1940元/㎡，总价141911元；10-4-202室，面积：78.03㎡，单价1960元/㎡，总价152939元；10-2-201室，面积：78.03㎡，单价1960元/㎡，总价152939元；14-5-210室，面积：74.30㎡，单价1940元/㎡，总价144142元；付款方式为一次性抵工程款（河李）。2013年6月5日、2013年6月6日签订的商品房购房协议上有靖宇县明泉房地产开发有限责任公司法定代表人张永峰签名及李运良签名，2013年6月23日签订的商品房购房协议上有靖宇县明泉房地产开发有限责任公司法定代表人张永峰签名并加盖靖宇县明泉房地产开发有限责任公司公章及李运良签名。2013年6月6日，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司出具收据两份，内容分别是：“今收到李运良7-1-202，金额（大写）壹拾壹万柒仟壹佰柒拾陆元整，￥117176元”及“今收到李运良7-3-405，金额（大写）壹拾肆万壹仟玖佰壹拾壹元整，￥141911元”收据上均加盖靖宇县明泉房地产开发有限责任公司财务专用章。2013年6月23日，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司出具收据一份，内容是：“今收到李运良，金额（大写）贰佰零拾零万肆仟壹佰壹拾陆元￥2004116元”，该收据上加盖靖宇县明泉房地产开发有限责任公司财务专用章。”。本院认为，因李运良并无建筑资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”规定，李运良与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司签订的协议书无效。虽然承包协议无效，但涉案工程已交付使用，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司在工程交付使用后应按约定给付工程款。庭审中靖宇县明泉房地产开发有限责任公司称李运良施工的工程存在质量问题，但未申请司法鉴定，根据该司法解释第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”规定,对靖宇县明泉房地产开发有限责任公司的该主张本院不予支持。证人赵某某、葛某某曾在靖宇县明泉房地产开发有限责任公司任职，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司无证据证明其二人与李运良存在利害关系，故，对证人赵某某、葛某某的证言本院予以采信。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司在二审庭审后提交的外网工程量计算表中自来水外网、供热外网、化粪池的数量与李运良提交的外网工程量计算表相同，仅是单价有所降低。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司称该表不是针对李运良的工程量出具，而是市场询价。如果仅用于市场询价，则提供单价即可，无需提供具体工程量。因此，该质证意见，不予采纳。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司主张小区楼内暖气改造工程及楼外配套设施系由案外人钱国涛完成，并出具与钱国涛在2012年12月29日签订的协议书予以证实，但该协议书中约定的工程量与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司和李运良在2012年12月27日签订的协议书相矛盾，且靖宇县明泉房地产开发有限责任公司未提供其它相关证据予以佐证，因此，该项主张不能成立。靖宇县明泉房地产开发有限责任公司主张双方签订的商品房购房协议是用于工程抵押使用，并不是以房屋抵顶工程款的观点，因其没有提交确凿充分的证据证明，故，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司的该主张亦不能成立。虽然李运良提交的外网工程量计算表、预付账款--李运良记账表、小区外网工程价格表均为复印件，但结合2012年12月27日李运良与靖宇县明泉房地产开发有限责任公司签订的协议书、证人赵某某、葛某某的证言、靖宇县明泉房地产开发有限责任公司在二审庭审后提交的外网工程量计算表及本院生效的（2015）江民二初字第426号民事判决书等证据，能够相互认证形成完整的证据链条证明涉案的内、外网工程是由李运良施工完成，工程款的总额为4392516.00元，扣除李运良认可已经给付的1060175.64元及以房抵债的1936429.00元，靖宇县明泉房地产开发有限责任公司应给付的工程款为1395911.36元（4392516.00元-1060175.64元-1936429.00元）。李运良要求给付工程款的数额为1395911.00元，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，李运良要求靖宇县明泉房地产开发有限责任公司给付所欠工程款1395911.00元的诉讼请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”、第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”、第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”规定，判决如下：靖宇县明泉房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付李运良工程款1395911.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17364元（李运良已交纳），由靖宇县明泉房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判长  宋立明审判员  姜连坤审判员  邵长艳二〇一六年十一月十五日书记员  张智慧