广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初15906号原告：佛山天行达阵体育发展有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道桂澜北路6号南海39度空间艺术创意社区十一号楼自编09室，统一社会信用代码：9144060534538234XJ。法定代表人：彭弋川，总经理。委托代理人：李军，广东天伦（佛山）律师事务所律师。委托代理人：何嘉然，广东天伦（佛山）律师事务所律师。被告：邓颖昶，男，汉族，1976年9月3日出生，住广东省佛山市禅城区，委托代理人：何平，广东熊何律师事务所律师。原告佛山天行达阵体育发展有限公司与被告邓颖昶劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月30日受理后，依法适用简易程序于2016年10月31日公开开庭进行了审理。原告佛山天行达阵体育发展有限公司（以下简称天行达阵公司）的委托代理人李军、被告邓颖昶及其委托代理人何平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求：被告作为申请人以原告天行达阵公司为被申请人于2016年8月8日提起劳动仲裁申请，请求裁决：（1）被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的违约金60000元；（2）被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元；（3）被申请人向申请人支付每月克扣的工资15000元、加班工资20000元以及高温津贴450元；（4）被申请人按经营收入8%比例向申请人支付分红165000元；（5）被申请人为申请人补缴2015年10月至2016年1月的社会保险。2.仲裁裁决结果：（1）被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元；（2）被申请人向申请人支付合同违约金35000元；（3）被申请人向申请人支付2016年1月至7月的绩效风险金10500元；（4）驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求：（1）原告无需向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元；（2）原告无需向被告支付合同违约金35000元；（3）原告无需向被告支付2016年1月至7月的绩效风险金10500元；（4）诉讼费由被告承担。4.被告的具体工作情况：被告于2015年10月1日入职原告天行达阵公司，担任副总经理一职。5.签订劳动合同情况：双方曾于2015年9月14日签订了劳动合同，约定固定期限自2015年10月1日起至2017年12月31日止，被告的岗位为副总经理，根据《佛山天行达阵体育发展有限公司佛山橄榄球培训项目副总经理聘用合同书》（以下简称《合同书》）第五条的约定，乙方（即本案被告）的报酬计算方式为“年薪+考核报酬+奖励报酬”。原、被告均在劳动合同的落款处签名或盖章予以确认。《合同书》第十一条第5款内容为：在合同履行过程中如甲方认为乙方不能胜任该职位工作，甲方有权调整乙方的工作岗位和职务，其报酬按照调整后同等岗位员工人员报酬支付。如乙方不服从甲方对其工作岗位和职务调整，甲方有权解除聘用合同。第十二条第3款关于违约责任的内容为：在本合同履行过程中，甲方违法解除或终止本合同的，甲方需按乙方当年薪金额度的50%支付乙方违约金。6.参加社会保险情况：原告天行达阵公司从2016年2月份起为被告参加了社会保险。7.工资情况：被告的工资按照年薪120000元（月薪10000元，但每月扣发1500元绩效风险金）加考核报酬加奖励报酬构成。原告离职前月平均工资为10000元。8.解除劳动关系的情况：原、被告均确认双方于2016年7月31日解除劳动关系。原告主张解除劳动关系的原因是被告管理能力不强，工作表现欠佳、工作效果不能达到预期，且违反考勤制度为由，故原告于2016年7月21日向被告发出解除劳动合同通知书，决定于2016年7月31日与被告解除劳动合同。9.其他需要说明的情况：（1）被告主张在2016年7月13日至7月27日期间因身体不适，请假回家，属于病假。原告主张被告在2016年7月13日至7月19日期间在未书面向公司办理请假手续情况下，连续旷工7天，严重违反了公司规章制度。（2）2016年7月20日，原告出具《劳动关系解除通知书》，内容为：“邓永昶同志：因你在工作期间，管理能力不强、工作表现欠佳、工作效果不能达到预期，且违反公司相关考勤制度，现决定于2016年7月31日与你解除劳动关系，正式终止劳动关系。”被告确认双方于2016年7月31日解除劳动关系，因被告还在病假期间，被告认为原告的行为属于单方面解除劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的营业执照、被告的身份证；2.佛南劳人仲案字[2016]2464号仲裁裁决书、送达回证、EMS快递单、快递查询结果；3.副总经理聘用合同书；4.出院证明书、病假单、出院记录、微信聊天记录；5.关于邓颖昶同志的调岗通知；6.关于场地运营部工作移交的通知；7.公证书；8.劳动关系解除告通知书。经质证，被告对原告出示的上述证据1-3无异议。对证据4的真实性不予确认，微信聊天记录不是本人的微信，被告也从未有过这些聊天内容，微信聊天记录不真实，与被告无关。对证据5中的关于邓颖昶同志的调岗通知不予确认，调岗通知是在劳动仲裁时原告才作出的，被告才知道，且在原告没有证据证明是被告不能胜任工作的情况下，单方调岗明显违反了法律规定；对证据5中的工作移交清单的真实性予以确认，证明内容不予确认，场地运营部是交给被告进行管理，而不是将被告调岗。对证据6的真实性不予确认，是原告自行作出的陈述，是虚假的通知，被告能够胜任本职工作，原告擅自调岗属于违法行为。对证据7的真实性不予确认，公证书只能证明对莫少珊的手机进行了拍照，但是不能证明莫少珊的手机内容不是篡改的内容，被告认为莫少珊的手机内容是不真实的。对证据8的真实性予以确认，原告违法解除劳动关系不合法，且内容不真实。二、被告提交了如下证据：1.天行达阵集团四地销售业绩七月报表；2.佛山市第一人民医院脑科康复医院病假单、佛山市第一人民医院脑科康复医院出院证明；3录音光盘、录音文字整理。经质证，原告对被告出示的证据1的真实性、关联性不予确认，该份证据没有加盖原告的公章，也没有原告公司相关人员的签名，被告已在2016年5月18日调岗为运营部总监，不再承担原告销售业绩的义务；对证据2的真实性予以确认，但是被告的受伤是其为了对抗原告调岗及骗取工伤保险所伪造的，被告向原告提交的出院记录记载其右肩关节疼痛三年余，而被告向工伤认定委员会提交的出院记录则删除了上述表述，由此可见，被告同时拥有两张不同的出院记录，存在伪造医疗资料来骗取工伤待遇等的违法行为。对证据3的真实性无异议，声音确实是原告的法定代表人的，但原告的法定代表人并没有同意被告请假。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于赔偿金的问题。原告主张被告于2016年7月13日至7月19日擅自不到公司上班，管理能力不强、工作表现欠佳，工作效果不能达到预期，且违反考勤制度等理由与被告解除劳动关系。但是原告未能举证证实其主张。原告提交的《关于邓颖昶同志的调岗通知》、《工作移交清单》、《关于场地运营部工作移交的通知》仅能证明被告的工作岗位和工作内容变更，无法直接证明被告的工作能力是否胜任其副总经理的工作岗位。根据被告提交的病假单、出院证明书、出院记录反映，被告在2016年7月13日至7月19日期间入院治疗，属于病假期间。本院认为，原告未能提交证据证明被告存在管理能力不强、工作表现欠佳、工作效果不能达到预期的事实，亦未能证明被告存在旷工行为，且已经达到解除劳动合同的条件。参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，应由原告承担举证不能的不利后果，故对原告的主张不予采信。原告未就举证证明其解除与被告之间的劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，故应属于违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，结合被告在原告处工作的时间超过半年不足一年，故原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金20000元（10000元/月×2个月）。现原告请求无需向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金20000元，依据不足，本院不予支持。二、关于违约金问题。根据原、被告双方签订的劳动合同约定，原告违法解除或终止合同的，原告需按照被告当年薪金额度的50%向被告支付违约金。原告主张双方合同解除时，被告的岗位已产生变动，故该合同条款不应再履行。原告就其主张提供了调岗通知书作为证据，但是原告未能提供被告不能胜任原工作岗位的证据，也不能提供证据证明双方已就岗位的变更达成一致意见，故对被告主张无需向被告支付合同违约金35000元，本院不予支持。三、关于绩效风险金的问题。原告主张被告不能胜任工作及严重违反公司的制度和严重失职，造成劳动合同被解除，被告已经不可能完成当年的经营目标，所以原告不应支付被告绩效风险金。根据原、被告双方签订的劳动合同，被告的报酬为年薪、考核报酬、奖励报酬三部分组成，其中被告的年薪中包括15%的绩效风险金，此绩效风险金每月在被告的薪金中扣起，在年底被告完成当年经营目标后发放。由于原、被告双方的的劳动关系已于2016年7月31日解除，原告作为雇佣劳动者的一方，应具有向被告支付其应得劳动报酬的义务。本院认为，绩效风险金虽然约定在被告于当年年底完成经营目标才能发放，但本质上仍然属于被告的劳动报酬，只是约定每月扣起直至年底才一次性发放。在本案中，原告未能提出证据证明被告不能胜任其工作岗位的工作，且原告作出的调岗通知书也未能证明双方就岗位变更达成一致意见。现原告请求无需向被告支付绩效风险金10500元，依据不足，本院不予支持。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、原告佛山市天行达阵体育发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的赔偿金20000元予被告邓颖昶。二、原告佛山市天行达阵体育发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付合同违约金35000元予被告邓颖昶。三、原告佛山市天行达阵体育发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年1月至7月的绩效风险金10500元予被告邓颖昶。四、驳回原告的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘俊霞二〇一六年十一月十八日书记员  何玉嫦