福建省宁化县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0424民初567号 原告：林成旺,男，1968年7月15日，个体工商户，住福建省连江县，现住宁化县。 委托诉讼代理人张敏中，宁化县法律服务中心法律服务工作者。 被告:三明市融华房地产开发有限公司，住所地宁化县闽赣边贸建材市场18A3号。组织机构代码：75935538-4。 法定代表人彭根发，董事长。 原告林成旺与被告三明市融华房地产开发有限公司（以下简称融华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月27日立案后,依法适用普通程序。林成旺及其委托诉讼代理人张敏中到庭参加诉讼，融华公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林成旺向本院提出诉讼请求：判决融华公司给付林成旺承建的闽赣边贸建材市场（又名永利家园）1号、3号土建工程款3,911,000元。事实与理由：2007年11月16日，融华公司开发闽赣边贸建材市场。2009年9月15日，融华公司与杨与彬签订了《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书（一）》1份，约定将永利家园1号、3号楼的土建工程发包给杨与彬承建。2009年11月12日，杨与彬与林成旺签订了《工程施工承包合同》1份，约定将上述工程分包给林成旺承建。后林成旺组织工人施工，2013年12月2日，该工程经有关部门验收结算，1号楼土建工程造价24,560,141元，按照合同的约定工程款支付95%，即：24,560,141×95%，减去已付工程进度款21,047,000元，尚欠2,285,000元;3号楼土建工程造价7,123,521元，按照合同的约定工程款支付95%，即7,123,521×95%，减去已付工程进度6,075,000元，尚欠692,000元;合计尚欠工程进度款2,977,000元。2013年12月5日，杨以彬向融华公司出具了《委托书》1份，同意上述工程进度款2,977,000元直接支付实际承建人林成旺账户。后融华公司支付林成旺650,000元，尚欠林成旺土建工程进度款人民币2,327,000元。预留工程总价款5%的保修金1,584,000元（31,683,000元×5%），现保修期限已过，融华公司应将保修金1,584,000元一并给付林成旺。 融华公司未作答辩。 林成旺围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对其提供的证据分析、认证如下： 1.《居民身份证》复印件1张，拟证明林成旺的诉讼主体资格，经核对该复印件与原件无异，可证明林成旺系本案适格主体； 2.《协议书》、《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书》、《工程施工承包合同》、《股东合同》复印件各1份、《单位工程进度支付审批表》复印件2份、《费用报销单》照片2张、《委托书》照片1张、《进账单》照片1张、《业务回单》照片2张、《关于林成旺同志信访事项的答复意见》、《信访事项受理情况告知单》各1份、《证明》1张，拟证明：①2009年9月15日，融华公司将宁化闽赣边贸建材市场二期土建工程1号至5号楼发包给杨与彬承建；②同年11月12日，杨与彬将其承建的宁化闽赣边贸建材市场二期土建工程1号至5号楼分包给林成旺和林世良承建，其中林成旺承建该工程的1号、3号楼，林世良承建2号、4号、5号楼；③2013年12月5日，融华公司财务已将所欠宁化闽赣边贸建材市场1号楼、3号楼的工程款2,285,000元、692,000元分别入账；④2013年12月5日，杨与彬向融华公司出具《委托书》，将宁化闽赣边贸建材市场1号楼、3号楼的工程款2,977,000元直接转入林成旺银行账户。融华公司于2014年1月28日、2015年2月9日、2月13日、4月24日，分别通过银行转账支付林成旺工程款300,000元、150,000元、150,000元、50,000元；⑤2015年12月30日，林成旺向宁化县住房和城乡规划建设局信访，要求融华公司支付拖欠其工程款3,916,000元，经该局调查核实，融华公司开发的永利家园1、3号楼土建工程发包给杨与彬，并签订了协议书，杨与彬再次分包给林成旺。该工程总造价31,683,600元，已支付27,772,000元，尚有3,911,600元未支付。目前该公司无力支付工程款，且法定代表人彭根发无法联系，建议林成旺通过法律途径解决；⑥融华公司拖欠宁化闽赣边贸建材市场1号、3号楼土建工程款系林成旺所有等事实。经核对《协议书》、《工程施工承包合同》、《股东合同》、《单位工程进度支付审批表》、《关于林成旺同志信访事项的答复意见》、《信访事项受理情况告知单》的复印件与原件无异，虽然《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书》、《费用报销单》、《委托书》、《进账单》、《业务回单》未提供原件核对，但该组证据可相互印证上述事实； 林成旺提交的上述证据，本院予以确认，并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2007年，融华公司开发的宁化闽赣边贸建材市场二期工程项目实行对外招标，福建省安立信实业集团有限公司通过投标中标了该项工程。同年11月6日，融华公司与福建省安立信实业集团有限公司签订《协议书》1份，约定：1.工程承包范围：宁化闽赣边贸建材市场二期工程施工图纸所规定的相关内容；2.开工日期：2007年11月16日，竣工日期：2009年11月5日，合同工期总日历天数720天；3.工程质量标准：合格；4.合同价款约76,000,000元等。福建省安立信实业集团有限公司委派杨与彬作为宁化闽赣边贸建材市场工程项目的负责人。 二、2009年9月15日，融华公司与杨与彬签订《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书（一）》，约定：1.工程名称：宁化闽赣边贸建材市场二期工程（1号至4号及地下室共四栋楼）；2.工程地点：宁化县何家园；3.工程结构层数、规模：1号、2号楼为地上18层地下1层框架结构，3号、4号楼为11层框架结构，地上建筑面积约为46000平方米，地下室面积约5700平方米；4.工期要求：1#、2#（含地下室）的总工期为500日历天（其中需在270日历天内主体封顶，100日历天内落外架）。3#、4#楼总工期为360日历天（其中需220日历天内封顶，300日历天内落外架）；2.竣工日期：工程验收合格后并提交完整竣工资料日为准；3.本工程质量等级必须达到《工程施工质量验收规范》的合格标准；4.工程承包范围：承包范围按甲方提供的设计文件、施工图、变更设计（甲方决定取消或甩项的工程项目除外）的内容。即：土建、电气照明（不含须由供电公司施工的项目）、给排水（不含须由供水公司施工的项目）、防雷工程及协助电梯预埋件预埋。其他项目即：智能安防、通信、有线电视、电梯、景观、通风、人防工程、消防工程、室外工程及需专业施工单位的施工工程项目，由甲方另选队伍；5.工程承包方式：包工包料。乙方同意垫款3#、4#楼单体工程主体至屋面层（含斜屋面板）完成后，甲方开始支付该栋楼的工程进度款。1#、2#及地下室工程不垫款，按月完成工程价款的70%支付；6.工程结算：在工程竣工验收合格日后28内，承包方将工程质量监督报告、建筑工程内业资料、工程结算书、竣工图及签证资料等全部完整的提供给发包方，发包人在收到承包方完整的结算资料后90天内审定工程结算，并于审定后三十日内会至工程结算总价款的95%，余款5%作为工程保修金，保修金在竣工验收合格日起满两年且经甲方或物业检查回访无质量问题后后30天内一次性无息退还保修金等。 三、2009年11月12日，杨与彬与林成旺、林世良签订《工程施工承包合同》，合同约定：1.工程名称：宁化闽赣边贸市场二期（永利家园1号至5号楼及地下室）；2.工程内容：宁化闽赣边贸建材市场住宅部分1号、2号、3号、4号、5号楼共五栋施工图纸所规定的相关内容；3.工程结构规模：1号、2号、3号、4号、5号楼五栋住宅楼均为小高层框剪结构，地上建筑面积52000平方米，地下室面积约平方米；4.工程承包范围：宁化闽赣边贸市场住宅部分1号、2号、3号、4号、5号楼共五栋全套施工图、设计变更图纸会审以及文件规定范围内的土建工程；5.本合同以杨与彬与融华公司签订的合同条款为准，杨与彬向林成旺、林世良提取税前总造价4.5%管理费（含施工单位的管理费在内）。管理费按分段支付（合同签订之日起7天内乙方预付管理费1,000,000元；合同签订两个月内付管理费1,000,000元人民币；剩余的管理费待工程竣工结算后多还少补）。林成旺、林世良完成的工程进度款杨与彬应直接转入林成旺、林世良账号中；6.本工程项目部由林成旺、林世良负责组建并完善管理，林成旺、林世良指定人员作为项目生产负责人，负责办理工程有关的一切事宜；7.林成旺、林世良在施工过程中应以杨与彬属下管理人员的身份出现，必须承诺保密，如有出现泄露，林成旺有权终止合同所造成的经济损失由林成旺、林世良负责，杨与彬并由权收回再建工程等。同年12月3日，林成旺、林世良签订《股东合同》1份，约定：由林成旺与林世良合作施工的宁化闽赣边贸市场二期1号至5号楼工程，工程以分栋号施工为准，其中林世良负责施工2号楼、4号楼、5号楼，林成旺负责施工1号楼、3号楼，甲方工程进度款必须由双方共同签字方可生效。 四、林成旺以宁化闽赣边贸建材市场工程项目部施工班组长的名义组织工人承建宁化闽赣边贸建材市场1号楼、3号楼的土建部分工程。融华公司按约支付林成旺工程进度款27,122,000元（1号楼为21,047,000元、2号楼为6,075,000元）。2013年10月，林成旺承建的上述工程通过竣工验收。2013年12月5日，经福建省安立信实业集团有限公司与融华公司结算：1号楼土建工程结算总价款为24,560,141元，融华公司按合同约定应支付福建省安立信实业集团有限公司工程结算总价款的95%，即23,332,133.95元，扣除融华公司已支付的工程进度款21,047,000元，融华公司还应支付福建省安立信实业集团有限公司进度款2,285,134元；3号楼土建工程结算总价款为7,123,521元，融华公司按合同约定应支付福建省安立信实业集团有限公司工程结算总价款的95%，即6,767,344.95元，扣除融华公司已支付的工程进度款6,075,000元，融华公司还应支付福建省安立信实业集团有限公司进度款692,345元。融华公司合计应支付福建省安立信实业集团有限公司工程进度款2,977,479元。同日，杨与彬向融华公司出具委托书，委托其将宁化闽赣边贸市场1号楼、3号楼土建工程款2,977,000元汇入林成旺银行账户，并向融华公司出具费用报销单，融华公司也将委托书、费用报销单作为应付款在该公司账户入账。融华公司分别于2014年1月8日、2015年2月9日、13日、4月24日通过银行转账存入林成旺银行账户300,000元、150,000元、150,000元、50,000元，后未再支付林成旺工程款。 五、2015年12月30日，林成旺向宁化县住房和城乡规划建设局信访，要求融华公司支付拖欠工程款3,916,000元。后经该局派员调查核实，融华公司开发的永利花园1号楼、3号楼土建工程发包给杨与彬，并签订了协议书，杨与彬再次分包给林成旺。该项目工程总造价为31,683,600元，已支付27,772,000元，尚有3,911,600元未支付。目前融华公司由于资金周转问题，且法定代表人彭根发无法联系，现无力支付林成旺的工程尾款。2016年1月8日，宁化县住房和城乡规划建设局对林成旺作出答复意见，建议林成旺通过法律途径解决。 另查明，融华公司法定代表人彭根发因涉嫌犯罪，现下落不明，融华公司已无人员上班。 关于融华公司与福建省安立信实业集团有限公司签订的《协议书》、融华公司与杨与彬签订的《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书（一）》、杨与彬与林成旺、林世良签订的《工程施工承包合同》是否合法有效的问题。 本院认为，福建省安立信实业集团有限公司具有相应的建筑施工资质，其通过投标竞得承建融华公司开发的宁化闽赣边贸建材市场二期工程，且其与融华公司签订的《协议书》未违反法律、行政法规的强制性规定，故该《协议书》合法有效。杨与彬受福建省安立信实业集团有限公司委派作为宁化闽赣边贸建材市场工程项目的负责人，其与融华公司的《宁化闽赣边贸建材市场二期工程协议书（一）》，福建省安立信实业集团有限公司事后未提出撤销，且该协议书已实际履行，应视为福建省安立信实业集团有限公司已追认了该协议书，故该协议书合法有效。杨与彬与林成旺、林世良签订的《工程施工承包合同》约定，将福建省安立信实业集团有限公司承建的宁化闽赣边贸市场住宅部1号、3号的土建工程分包给林成旺承建；2号、4号、5号楼的土建（主体）工程分包给不具备相应建筑资质林成旺、林世良承建，并要求林成旺、林世良负责组建工程项目部，林成旺、林世良在施工过程中应以杨与彬属下管理人员的身份出现等。根据《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第一条第一款第二项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同应认定无效。故本院确认杨与彬与林成旺、林世良签订的《工程施工承包合同》无效。 综上所述，本院认为，杨与彬代表福建省安立信实业集团有限公司与林成旺、林世良签订的《工程施工承包合同》违反了法律、行政法规的强制性规定，应确认该合同无效。《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。林成旺承建的建筑工程经竣工验收合格，故林成旺请求融华公司按照合同约定支付工程价款予以支持。即融华公司应支付林成旺工程进度款2,327,000元。因合同约定：工程结算总价款的5%作为工程保修金，保修金在竣工验收合格日起满两年且经甲方或物业检查回访无质量问题后30天内一次性无息退还保修金。现涉案工程竣工验收合格已满三年，融华公司又未提出质量问题，故林成旺主张要求融华公司支付作为工程保修金的工程款予以支持。即融华公司应支付林成旺作为保修金的工程款1,584,000元［（24,560,141元＋7,123,521元）×5%］。综上，融华公司应支付林成旺工程款合计3,911,000元。融华公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法定程序缺席审理。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第一百零九条，《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》第一条第一款第二项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 三明融华房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向林成旺支付工程款3,911,000元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38,088元，由三明融华房地产开发有限公司负担。 审 判 长  邱海清 人民陪审员  王化民 人民陪审员  林以芬 二〇一六年十一月三日 书 记 员  王彩容 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院＜关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释＞》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  10