江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）赣11刑终309号原公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘年来，无业。曾因犯盗窃罪于2012年7月6日被鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑一年十个月；曾因犯盗窃罪于2015年被金溪县人民法院判处有期徒刑六个月，2015年10月23日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年1月18日被刑事拘留，2016年2月23日被执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。上诉人（原审被告人）刘龙兵，木工。曾因犯盗窃罪于2013年12月25日被鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑七个月十天；曾因犯盗窃罪于2014年8月18日被乐平市人民法院判处有期徒刑一年六个月。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年1月18日被刑事拘留，2016年2月23日被执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。上诉人（原审被告人）祝秋福，个体户。曾因犯盗窃罪于2013年12月25日被鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑七个月十天，2013年12月份刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年1月18日被刑事拘留，2016年2月23日被执行逮捕。现羁押于上饶市广丰区看守所。江西省上饶市广丰区人民法院审理江西省上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵犯盗窃罪一案，于2016年9月21日作出（2016）赣1103刑初147号刑事判决。原审被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，1、2015年11月29日，被告人刘年来、刘龙兵携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至余干县城区伺机盗窃，在西街路口看到一名带小孩的妇女江某从口袋里拿钱出来买了蛋糕，被告人刘年来、刘龙兵就商量对江某实施盗窃，二人尾随江某一段路之后，由被告人刘龙兵用镊子将江某放在上衣口袋内的1100元现金盗走，所得赃款被被告人刘龙兵花光。2、2015年12月15日上午7时，被告人刘年来向孔某借来一辆现代轿车（车牌：赣L×××××），伙同“曾家矮子”（身份不明，现在逃）从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，12时许在商场附近由被告人刘年来用镊子将翁某甲上衣口袋内的一部金色苹果6手机（估价4176元）盗走，该手机已被被告人刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。3、2015年12月31日上午，被告人刘年来携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，在西关街豪食汇餐厅内用镊子将吴某放在上衣口袋内的一部金色OPPO手机盗走（估价2512元），该手机已被被告人刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。4、2016年1月7日，被告人刘年来、刘龙兵携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至玉山县城区伺机盗窃，上午12时许，被告人刘年来、刘龙兵在中国黄金首饰店门口看到受害人曹某和朋友从店内出来，被告人刘龙兵上前用镊子将曹某放在上衣口袋内的一部玫瑰金色苹果6S手机（估价5017元）盗走，该手机已被被告人刘龙兵卖掉，所得赃款被其花光。5、2016年1月15日上午，被告人刘年来携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，在永丰街道时代广场义乌小商品超市内，被告人刘年来用镊子将翁某乙放在上衣口袋内的一部金色苹果6S手机盗走（估价4311元），该手机已被被告人刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。6、2016年1月18日下午14时许，被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵、孔某（另案处理）四人驾车从鹰潭市到达广丰城区（孔某开车），被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵在永丰街道商城附近下车伺机盗窃行人的手机，孔某则开车接应，被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵利用随身携带的镊子，相互掩护，先后共盗窃手机10部（一部金色苹果6手机，估价3871元；一部银白色魅族牌手机，估价1349元；一部银白色华为牌手机，估价900元；一部白色酷派牌手机，估价421元；一部金色苹果6手机，估价3430元；一部银白色OPPO牌手机，估价800元；一部金色OPPO牌手机，估价1748元；一部白色VIVO牌手机，估价1131元；一部银白色小米牌手机，估价476元；一部银白色华为牌手机，估价1280元）。后在商城上车准备离开时被公安民警抓获，所盗窃的10部手机被当场缴获、扣押，其中的两部金色苹果6手机已发还被害人周某、吕某。综上，被告人刘年来共参与六次盗窃，累计财物价值共计32522元人民币；被告人刘龙兵共三次盗窃，累计财物价值共计21523元人民币；被告人祝秋福参与一次盗窃，累计财物价值共计15406元人民币。原判认为，被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控三被告人罪名成立，本院予以支持。关于各被告人是否共同犯罪问题。本案确实没有充足的证据证明各被告人在具体的盗窃对象上有共同的实行行为，但各被告人在犯罪的概括对象（手机）、作案大致的地点、交通工具、逃离现场的时间与方式上有共同的约定与共同的行为，应当认定为共同犯罪。各被告人认为是单独犯罪的意见与常理、事实、法律不符，本院不予采纳。各被告人的行为不宜区分主从犯，根据各被告人在共同犯罪中的作用，分别量刑。各被告人因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。现根据被告人刘年来、祝秋福、刘龙兵犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘年来犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘龙兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人祝秋福犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币一万元。刘年来、祝秋福、刘龙兵均不服一审判决，刘年来上诉提出：原判认定事实部分有误。1、2016年1月7日在玉山的盗窃（原判认定第四起）并不是与刘龙兵共同犯罪，其对该起盗窃并不知情；2、2016年1月18日的盗窃犯罪（原判认定第六起）并非共同犯罪，是各偷各的。请求二审法院查明事实，依法从轻改判。刘龙兵上诉提出：1、原判认定的第四起盗窃（2016年1月7日）其并没有与刘年来一起作案，该起盗窃系其一人所为，与刘年来无关，所得赃款亦系其一个所得；2、原判认定第六起盗窃（2016年1月18日）系共同犯罪错误，该起并非共同作案而是各人单独作案。请求二审法院查明事实，依法从轻改判。祝秋福上诉提出：原判认定第六起盗窃（2016年1月18日）系共同犯罪错误，其只偷得三部手机，系单独作案。请求二审法院查明事实，依法从轻改判。经审理查明，1、2015年11月29日，上诉人刘年来、刘龙兵携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至余干县城区伺机盗窃，在西街路口看到一名带小孩的妇女江某从口袋里拿钱出来买了蛋糕，刘年来、刘龙兵就商量对江某实施盗窃，二人尾随江某一段路之后，由刘龙兵用镊子将江某放在上衣口袋内的1100元现金盗走，所得赃款被刘龙兵花光。2、2015年12月15日上午7时，上诉人刘年来向孔某借来一辆现代轿车（车牌：赣L×××××），伙同“曾家矮子”（身份不明，现在逃）从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，12时许在商场附近由刘年来用镊子将翁某甲上衣口袋内的一部金色苹果6手机（估价4176元）盗走，该手机已被刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。3、2015年12月31日上午，上诉人刘年来携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，在西关街豪食汇餐厅内用镊子将吴某放在上衣口袋内的一部金色OPPO手机盗走（估价2512元），该手机已被刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。4、2016年1月7日，上诉人刘龙兵携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至玉山县城区伺机盗窃，上午12时许，刘龙兵在中国黄金首饰店门口看到受害人曹某和朋友从店内出来，刘龙兵上前用镊子将曹某放在上衣口袋内的一部玫瑰金色苹果6S手机（估价5017元）盗走，该手机已被刘龙兵卖掉，所得赃款被其花光。5、2016年1月15日上午，上诉人刘年来携带镊子等作案工具，打的从鹰潭市窜至广丰城区伺机盗窃，在永丰街道时代广场义乌小商品超市内，刘年来用镊子将翁某乙放在上衣口袋内的一部金色苹果6S手机盗走（估价4311元），该手机已被刘年来在鹰潭卖掉，所得赃款被花光。6、2016年1月18日下午14时许，上诉人刘年来、祝秋福、刘龙兵、孔某（另案处理）四人驾车从鹰潭市到达广丰城区（孔某开车），刘年来、祝秋福、刘龙兵在永丰街道商城附近下车伺机盗窃行人的手机，孔某则开车接应，刘年来、祝秋福、刘龙兵利用随身携带的镊子，相互掩护，先后共盗窃手机10部（一部金色苹果6手机，估价3871元；一部银白色魅族牌手机，估价1349元；一部银白色华为牌手机，估价900元；一部白色酷派牌手机，估价421元；一部金色苹果6手机，估价3430元；一部银白色OPPO牌手机，估价800元；一部金色OPPO牌手机，估价1748元；一部白色VIVO牌手机，估价1131元；一部银白色小米牌手机，估价476元；一部银白色华为牌手机，估价1280元）。后在商城上车准备离开时被公安民警抓获，所盗窃的10部手机被当场缴获、扣押，其中的两部金色苹果6手机已发还被害人周某、吕某。综上，上诉人刘年来单独或伙同他人实施盗窃五次，盗得财物价值共计人民币27505元；上诉人刘龙兵单独或伙同他人实施盗窃三次，盗得财物价值共计人民币21523元；上诉人祝秋福参与实施盗窃一次，盗得财物价值共计人民币15406元。上述事实有下列证据予以证实：1、物证照片，证明上诉人刘年来、祝秋福、刘龙兵作案工具及所盗得十部手机外观照片的事实。2、归案情况说明，证明2016年1月18日下午，公安机关民警在广丰区永丰街道商城附近将正在准备驾车离开的刘年来、祝秋福、刘龙兵、孔某抓获的事实。3、曹某提供的手机购买清单，证明被害人曹某购买手机是时价格的事实。4、扣押物品清单、发还清单，证明2016年1月18日，侦查机关从上诉人刘龙兵、刘年来、祝秋福处扣押的手机及作案工具，并将其中的两部金色苹果6手机发还被害人的事实。5、（2015）金刑初字第61号刑事判决书，证明上诉人刘年来曾因犯盗窃罪被金溪县人民法院判处有期徒刑六个月，2015年10月23日刑满释放。6、（2013）月刑初字第181号刑事判决书、（2014）乐刑初字第231号刑事判决书，证明上诉人刘龙兵、祝秋福曾因犯盗窃罪于2013年12月25日被鹰潭市月湖区人民法院判处有期徒刑七个月零十天；2014年8月18日刘龙兵又因犯盗窃罪被乐平市人民法院判处有期徒刑一年六个月。7、常住人口信息表，证明上诉人刘年来的出生日期是1963年7月24日，祝秋福的出生日期是1971年8月22日，刘龙兵的出生日期是1974年10月3日，三上诉人在犯罪时已满十八周岁，均系完全刑事责任能力人的事实。8、证人孔某的证言，证明2016年1月18日上午8时许，其朋友刘年来带电话叫其去一趟广丰，并给其200元路费，于是其从鹰潭市开着现代汽车出来，刘年来坐在副驾驶上，在鹰潭市开了十几分钟，祝秋福和刘龙兵两人也坐上了车，一直到下午14时许，开到广丰区城里，刘年来、祝秋福和刘龙兵三人下了车，其把汽车停在广丰区永丰街道“计生委”附近，其下车一个人在外面逛了2个小时左右，其接到刘年来的电话，叫其开车送他们回鹰潭，其把汽车开到“玉叶宾馆”附近，接到他们三人，到了广丰区永丰街道四十米大街第二个路口红绿灯的时候，被抓获。其这辆车借过刘年来一次，事后他给了其200元油钱的事实。9、被害人吕某、周某的陈述，证明2016年1月18日下午，其在时代广场附近时金色苹果6手机被人盗走了的事实。10、被害人翁某甲的陈述，证明2015年12月15日上午8点多，其从商城侧面计生委出来，其放在外衣口袋的金色苹果6手机被盗的事实。11、被害人翁某乙的陈述，证明2016年1月15日下午14时许，在时代广场义乌小商品超市内，其一部土豪金苹果6S手机被盗的事实。12、被害人吴某的陈述，证明2015年12月31日中午十二点多钟，在广丰区永丰街道西关街的豪食汇快餐店内，其放在上衣口袋内的土豪金OPPO手机被人盗走的事实。13、被害人曹某的陈述，证明2016年1月7日中午12点多，在玉山县商业城中国黄金店逛完回到自己的服装店，发现其放在口袋里的玫瑰金色苹果6S手机被人盗走的事实。14、被害人江某的陈述，2015年11月29日10点30分左右，其在余干县西街路口的蛋糕店买蛋糕，有两名中年男子站在其旁边，当时没注意就到乡下吃饭去了，到了中午11点30分左右，其发现放在外衣口袋里的1100元左右的现金不见了的事实。15、上诉人刘年来的供述与辩解，证明2016年1月18日下午，其、祝秋福、刘龙兵、孔某四人讲好到广丰区永丰街道时代广场附近实施扒窃，孔某负责开车送接，其与祝秋福、刘龙兵负责扒窃，三人互相掩护扒窃，其扒窃了五部手机，祝秋福扒窃了三部手机，刘龙兵扒窃两部手机。其三人讲好单独扒窃的手机卖了钱归个人，合作扒窃的手机卖了钱大家平分，来一次广丰扒窃给孔某500元钱，这500元其三人出；2015年12月14日下午，其向孔某借了一辆现代轿车，2015年12月15日上午7点多钟，其开车到贵溪接“曾家矮子”一起到广丰区永丰街道商城停车，“曾家矮子”没有下车，其在商城附近盗窃了一部金色苹果6手机；2015年12月31日上午其从鹰潭打的到广丰城区商城下车，中午12点多钟，其走到时代广场附近豪食汇快餐店扒窃了一部金色OPPO手机；2016年1月15日上午，其在鹰潭打的到广丰商城菜市场附近下车，在广场边的义乌小商品超市内盗窃了一部金色苹果6S；2015年11月29日，其和刘龙兵一起坐车去余干县，当时是刘龙兵动手偷了一名拉着小孩的妇女的钱，其站在边上没有动手；2016年1月7日上午，其和刘龙兵从鹰潭坐出租车到玉山县城，那天其没有偷东西，也不知道刘龙兵偷了什么东西。16、上诉人祝秋福的供述和辩解，证明2016年1月18日早上8点，刘年来打电话叫其一起区广丰区偷手机，其从家里带了一把长镊子，当时是孔某开车，车上还有刘龙兵，其四人到广丰是中午13点左右，吃完饭后在商城附近的一条街上下车分开寻找目标，其扒窃了三部手机。其扒窃一名30多岁的女子时，刘年来走到该女子前面故意放慢脚步，其跟着该女子后面用长镊子把手机夹出来，刘龙兵当时站在最后面放风。其三人说好个人单独偷来的手机就归自己，如果是合作偷来的就平分，其三人一起付给孔某几百元车费。17、上诉人刘龙兵的供述与辩解，证明2016年1月18日早上，孔某开车，其和刘年来、祝秋福一起到广丰区，在一个路口下车，各自物色扒窃对象，其总共扒窃了两部手机。其与刘年来、祝秋福三人一起从鹰潭过来，到达广丰后各自分开物色目标扒窃，扒窃得手后再将手机一起带回鹰潭分。那个女的（孔某）是负责给其开车的，到时候给她几百元路费就行；2015年11月19日上午，其和刘年来从鹰潭打的到余干县，其和刘年来下车寻找目标，大约在10时30分许，刘年来在余干县西街路口的一家蛋糕店里，看见一名妇女口袋拿钱买蛋糕，刘年来就告诉其去偷这名妇女口袋的钱，于是，其等这名妇女买好蛋糕，尾随她走到余干西街路口真真化妆店门口附近时，刘年来走到这名妇女前面，吸引她的注意力，其就用镊子偷走了这名妇女口袋里的钱；2016年1月7日，其一人在玉山中国黄金店门口盗走了一名女子的苹果手机的事实。18、鉴定意见，证明经上饶市广丰区价格认证中心鉴定，涉案手机被盗时估价价值的事实。19、视听资料，证明公安机关取证程序合法，三上诉人自愿如实供述本案经过的事实。上述证据，均经一审庭审出示和质证，证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人刘年来、刘龙兵、祝秋福以非法占有为目的，采取秘密手段，单独或共同窃取他人财物，其行为构成盗窃罪，依法应予惩处。刘年来上诉提出其2016年1月7日未到玉山与刘龙兵共同盗窃的意见，经查，刘年来归案后自始至终未供述此次盗窃犯罪事实，且刘龙兵在侦查至审判阶段亦供述此次盗窃系其一人单独作案，其二人之间的供述能够相互印证，故原审判决将此起盗窃认定为刘年来与刘龙兵共同犯罪有误，本院予以纠正。刘年来、刘龙兵、祝秋福上诉提出2016年1月18日的盗窃系其三人各自单独作案，非共同犯罪的上诉意见，经查，刘年来、刘龙兵、祝秋福在侦查机关均供述对该起盗窃各上诉人有共同的犯意联络，如：孔某负责开车接送，其三人相互掩护扒窃，三人共同支付孔某开车接送的路费，即三上诉人虽然各自寻找行窃目标，但其三人实施盗窃时各有分工，且其三人共同支付来回的路费，原审法院据此认定为共同犯罪正确，其三人认为系单独犯罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。三上诉人因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，均系累犯，应当从重处罚。原审法院根据刘年来、刘龙兵、祝秋福在本案中的犯罪事实、情节和社会危害性，对其三人作出的量刑并无不当。虽然刘年来上诉提出其2016年1月7日未到玉山与刘龙兵共同盗窃的意见本院予以采纳，但否定刘年来该起犯罪事实并不影响对其的量刑。综上，原审法院对该案认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱艳红审判员  肖 萍审判员  陈 荣二〇一六年十一月八日书记员  凌 云