.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市海南区人民法院民事判决书(2016)内0303民初121号原告：刘跃，男，1988年6月9日出生，汉族，内蒙古巴彦淖尔市人，无固定职业，住巴彦淖尔市。委托代理人：包芙蓉，女，1976年6月21日出生，蒙古族，内蒙古巴彦淖尔市人，巴彦淖尔市临河区新华办事处职员，住巴彦淖尔市。被告：乌海黑猫炭黑有限责任公司（以下简称"黑猫公司"），地址：乌海市海南区经济开发区。法定代表人：周敏建，系该公司董事长。委托代理人：于水衡，系该公司职员。委托代理人：赵杰，内蒙古天晟律师事务所律师。原告刘跃诉被告黑猫公司侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘跃、委托代理人包芙蓉，被告黑猫公司委托代理人于水衡、赵杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告残疾赔偿金56700元、伙食补助费1900元，营养费1900元、护理费2090元、被抚养人生活费20885元、误工费98603元、二次手术费20000元、精神损害抚慰金3000元、交通费3051元、鉴定费5400元、住宿费336元、辅助器具费2759元、康复西药费515元、治疗费1110元、核磁共振费950元，共计219199元。事实和理由：2014年9月15日被告聘请原告在江西景德镇参加篮球比赛，原告左膝受伤，先后在景德镇市中医院、巴彦淖尔市医院、内蒙古自治区人民医院治疗。此次事故导致原告无法从事教练职业，被告应依雇主赔偿责任赔偿原告损失。被告黑猫公司辩称，双方不存在雇佣关系，被告不是赔偿主体，原告的损伤应由临河一中进行赔偿；原告是职业篮球教练，有经验规则和预见风险义务，原告在比赛中受伤，损害后果与被告无直接因果关系，原告应按过错承担全部责任。被告已从人道主义角度支付原告就医交通费、住宿费、医疗费共计52049.4元，也支付原告参加比赛的报酬3000元。原告的伤残等级应为十级；没有医嘱的营养费请求不认可；被抚养人生活费应计入残疾赔偿金不应重复计算；应以鉴定报告确定的60-120天计算误工费；原告有重大过错，被告不承担精神损失抚慰金；无诊断和用药清单的医疗费不认可。本院经审理认定事实如下：原告是国家二级运动员，2014年9月被告聘请原告在江西景德镇代表被告公司参加篮球比赛，双方约定交通费、食宿费由被告负担，比赛后被告支付原告3000元报酬。2014年9月15日原告在比赛中左膝关节损伤。原告先后在江西景德镇市中医院、巴彦淖尔市医院门诊检查治疗。2015年1月8日至1月27日原告在内蒙古自治区人民医院住院手术治疗19天，出院时要求"定期复查，不适随诊"。被告为原告支付了上述医疗费47343.8元，以及篮球比赛期间双方所约定的交通费、食宿费，并支付了原告3000元比赛报酬。原告母亲张秀萍（1960年3月5日出生）有两子。对上述事实双方当事人没有争议，本院予以确认。双方有争议的事实及质证认证情况如下：2015年1月8日原告从临河至呼市就医住院时的108.5元交通费属于住院就医期间的合理支出，本院予以采信；其余交通费（2014年12月4日至2016年9月）票据及雇佣出租车费收条，被告不认可，因其不属于就医期间的合理支出，本院不予采信。原告在内蒙古自治区人民医院支付门诊治疗费2211.7元，其中2014年12月2日作核磁共振检查支付950.7元；12月3日在该院骨关节科治疗支付1055元；2015年5月28日在该院支付门诊治疗费55元及药费（玻璃酸钠注射液）151元，上述费用有该院出具的医疗费发票为证，原告虽未能提供医嘱及用药明细，但结合原告病情、治疗机构及治疗目的，以及原告在该院住院病历记载的出院医嘱（定期复查、不适随诊），可以认定该部分支出属于原告治疗左膝关节损伤的合理支出，本院予以采信。2014年12月2日至12月3日原告在医院检查治疗期间住宿费支出336元，被告以住宿费金额过高为由不认可，但门诊检查治疗及时间的合理性决定原告就医期间的住宿费是必要性支出，参照《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》确定的2014年度住宿费标准150元确定，超出部分不予采信。2015年1月14日原告在住院手术期间支付150元购买双拐，被告以该收据不是正规发票为由不认可，但原告购买双拐的时间系住院手术期间，结合原告的病情，该医疗辅助器具费属合理性支出，本院予以采信。原告提供的2015年10月7日购买护膝1956元发票、2016年11月11日购买护膝938元收据及2015年9月6日在药店购药支出374.9元，被告不认可，因原告不能证实该支出的必要性、合理性，本院不予采信。2015年10月8日巴彦淖尔市中医院司法鉴定所作出原告损伤为九级伤残、二次手术费20000元左右的《伤残鉴定意见书》，原告支出鉴定费1600元。被告以原告单方委托作出的《伤残鉴定意见书》不认可。经本院委托乌海市中衡司法鉴定所重新鉴定，该鉴定机构于2016年6月30日作出《人体伤残程度鉴定》，鉴定原告左下肢伤残程度为十级伤残，左下肢伤残与2014年9月15日外伤存在因果关系；2016年10月17日又经本院委托作出《误工期及二次手术费用鉴定》，鉴定原告误工期为60日-120日，左下肢遗存固定物取出所需费用为6000元左右，原告支付鉴定费3800元。因原告单方委托巴彦淖尔市中医院司法鉴定所出具的鉴定结论违反了鉴定的程序性规定，故对该鉴定机构作出的《伤残鉴定意见书》本院不予采信；乌海市中衡司法鉴定所作出的《伤残鉴定意见书》、《误工期及二次手术费用鉴定》，鉴定费用3800元，本院予以采信。被告对乌海市中衡司法鉴定所作出的两次鉴定结论均认可；原告对《误工期及二次手术费用鉴定》中误工期的鉴定部分不认可，认为误工时间应依法计算至定残日前一天，其余认可。本院认为，篮球比赛是身体对抗性较强，具有一定人身危险性的竞技体育运动，根据竞技体育比赛的惯例，如致害人严重违反比赛规则或故意致人损害，才应承担赔偿责任。被告在组织原告参赛过程中以及原告受伤后的诊疗过程中已履行了相应职责，其行为并无不当。原告在比赛中受伤致残，属于偶然发生和不可预见的意外事件，双方当事人对本次伤害的发生均无过错。但原告所受损失如完全由其个人承担，或完全由被告承担则有失公允，也不利于竞技体育比赛及文体活动的发展。被告是原告参赛的组织者以及所得荣誉的享有者；而原告是国家二级运动员，其利用专业能力通过竞技比赛是为了获得收益，因此对于原告损失，应从衡平双方利益的角度，根据公平原则，由双方当事人合理分担。关于误工期的认定问题。《解释》第二十条规定误工时间可以计算至定残日前一天。该《解释》规定误工时间可以计算而不是必须。鉴定机构作出的《误工期及二次手术费用鉴定》，是根据中华人民共和国公共安全行业标准，即《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》来确定的，且符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第143条所规定的受害人的误工日期参照法医鉴定等认定的规定；原告自述其从事教练工作，原告的伤情虽然影响剧烈的体育运动，但对于教练工作的影响则相对较低，故本院依据鉴定意见，综合认定原告的误工期为120日。参照《2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》所确定的文体娱乐业年均收入63305元计算，原告误工损失费为20812.6元（63305元÷365天×120天），超出部分的请求，本院不予支持。关于被扶养人生活费问题。被扶养人生活费是根据扶养人丧失劳动能力程度及被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源的标准确定，而伤残赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级来确定，即本案原告的十级伤残不能完全等同于丧失劳动能力程度。是否丧失劳动能力需由专业鉴定机构的鉴定结论方可确认，有无其他生活来源亦需证据支持。故原告主张被扶养人生活费，证据不足，本院不予支持。关于营养费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定"营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定"，原告住院病历及诊断均无需要加强营养的意见，故原告主张营养费的请求，本院不予支持。原告单方委托作出的九级《伤残鉴定意见书》所支出的鉴定费1600元，应由其自行承担。综上，根据原告的诉讼请求、鉴定结论以及本院对证据的认证情况，依据法律法规等标准计算，原告的损失应为：医疗费2211.7元、误工费20812.6元、伙食补助费1900元、护理费2090元、交通费108.5元、残疾赔偿金为56700元、二次手术费6000元、精神损失费3000元、医疗辅助器具费150元、住宿费150元、鉴定费3800元，以上共计96922.8元。被告已为原告支付的医疗费47343.8元，应作为对原告的补偿款予以核减。被告仍应补偿原告24789.5元｛（96922.8元+47343.8元）×50%-47343.8元｝。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条规定、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第143条第一款、第157条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照2014年度、2016年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》之规定，判决如下：一、被告乌海黑猫炭黑有限责任公司应于本判决生效之日起五日内补偿原告刘跃医疗费等损失24789.5元。二、驳回原告刘跃其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5056元，因本案适用简易程序减半收取2528元，由原告负担2278元，被告负担250元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的一方当事人不自动履行时，享有权利的一方当事人可在两年内向本院申请执行。逾期未提出执行申请，视为其自动放弃申请执行的权利。审判员 李钢二〇一六年十一月二十九日书记员 袁巧玲