福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽08民终1454号上诉人（原审原告）:刘传宝，男，1972年10月5日生，户籍地：江西省赣州市章贡区，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：刘洪鹏，江西宋城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾义，男，1979年4月16日生，住江西省高安市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司高安支公司。住所地江西省宜春市高安市。组织机构代码：86108295-X。代表人游先锋，经理。委托诉讼代理人：张建萍，江西筠泉律师事务所律师。原审被告：江西瑞州汽运集团豪华汽运有限公司，住所地江西省高安市祥符镇。组织机构代码：58920423-2。法定代表人：陈豪华，总经理。原审被告：赣州市章贡区闽融海鲜行,住所地江西省赣州市章贡区，注册号360702600034574。经营者：王长光，男，1975年7月16日生，户籍地：福建省福清市。委托诉讼代理人：温珍珊，男，1983年12月7日出生，住江西省赣州市章贡区，系该商行经理。上诉人刘传宝与被上诉人曾义、中国人民财产保险股份有限公司高安支公司、原审被告江西瑞州汽运集团豪华汽运有限公司、赣州市章贡区闽融海鲜行机动车交通事故责任纠纷一案，不服长汀县人民法院（2015）汀民初字第3484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人刘传宝的委托诉讼代理人刘洪鹏、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司高安支公司的委托诉讼代理人张建萍、原审被告赣州市章贡区闽融海鲜行的委托诉讼代理人温珍珊到庭参加诉讼，被上诉人曾义、原审被告江西瑞州汽运集团豪华汽运有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。刘传宝上诉请求：1.原审少判刘传宝赔偿款共计158025.72元，请求依法予以改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：原审法院认定部分赔偿费用不合法也不合理：1、残疾赔偿金，福建正泰司法鉴定中心作出的鉴定意见中，其中一名鉴定人张蓓蕾并未参与鉴定检查，鉴定程序严重违法，应不予采信。刘传宝所委托的江西赣州司法鉴定中心出具的鉴定报告公平合法，可以采信。2、后续治疗费，因江西赣州司法鉴定中心作出的鉴定意见书已经对刘传宝的后续治疗费评定为22000元，故应予以支持。3、被扶养人生活费，原审未予以认定该项费用错误，应予以认定。4、精神损害抚慰金应确定为1万元。中国人民财产保险股份有限公司高安支公司答辩称，1、福建正泰司法鉴定中心的重新鉴定的程序合法，鉴定结果应当予以支持。江西赣州司法鉴定中心的鉴定意见是单方作出的，结论与客观事实不符。2、关于后续治疗费，该费用在实际发生之后再予以确定并无不当，且本次交通事故是2014年发生的，至今刘传宝没有提交相关票据证据证明，应当不予支持。3、被扶养人生活费一审法院进行了计算。4、关于精神抚慰金，一审认定5000元偏高。本案还遗漏了重要的当事人，应当扣除24200元。综上，请求驳回刘传宝的上诉。赣州市章贡区闽融海鲜行答辩称，请求二审法院对海鲜行花费的医疗费用以及涉及本案的欠条一并审理。曾义、江西瑞州汽运集团豪华汽运有限公司均未作答辩。刘传宝向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告各项经济损失计人民币315932.08元，中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在保险限额内直接赔付刘传宝，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年12月3日，曾义驾驶赣XXXX**号重型半挂牵引车后挂赣XXX**挂沿厦蓉高速从长汀往江西方向行驶，行驶进入厦蓉高速A线283公里时碰撞正在前方停车等候缴费的刘传宝驾驶的赣XXXX**号厢式货车，造成刘传宝受伤及车辆损坏的交通事故。事故经福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队二大队认定，曾义在本起事故中负全部责任。事故发生后，刘传宝被送往福建省汀州医院抢救治疗。经医生诊断，刘传宝开放性右胫腓骨骨折、左第二掌骨骨折、左第一跖骨骨折，经手术治疗后，刘传宝于2014年12月12日办理了出院手续，并转入江西省赣州市中医院继续治疗。2015年7月9日，刘传宝办理了出院手续，为此，刘传宝共花费医疗费104681.91元（该费用均由赣州市章贡区闽融海鲜行支付）。2015年8月20日，江西赣州司法鉴定中心作出赣虔司鉴中心［2015］（伤）鉴字第964号意见书，经鉴定刘传宝因本案交通事故造成伤残程度一个为九级和两个十级伤残，后续治疗费为22000元，刘传宝为此支付鉴定费1400元。2015年12月14日，中国人民财产保险股份有限公司高安支公司要求对刘传宝伤残等级重新鉴定，该院委托福建正泰司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。2016年4月19日，福建正泰司法鉴定中心作出鉴定意见，认定刘传宝的伤残分别构成道路交通事故十级、十级伤残。在审理中，刘传宝放弃对医疗费的诉请及对被告赣州市章贡区闽融海鲜行的诉讼请求。另查明，刘传宝与赣州市章贡区闽融海鲜行系雇佣关系。赣XXXX**号重型半挂牵引车后挂赣XXX**挂车所有人为江西瑞州汽运集团豪华汽运有限公司，且己向中国人民财产保险股份有限公司高安支公司投保交强险及商业第三者责任险。事故发生在保险期限内。原审法院认为：根据我国道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按各自过错的比例承担责任。本起交通事故，福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队二大队认定，曾义应负事故的全部责任。因此，刘传宝的损失应得到赔偿。刘传宝的损失为：住院伙食补助费应为218天×20元/天＝4360元，营养费应以实际住院天数计算应为218天×20元/天＝4360元，护理费应以实际住院天数并按1人护理计算，故为218天×100元=21800元，误工费按2015年单位从业人员平均工资计算至刘传宝定残日止为（49328÷365）元/天×258天＝34867.46元，由于刘传宝经鉴定其伤残程度为十级伤残，且居住于城镇区内，故其残疾赔偿金30722.4元×20年×10%＝61444.8元。考虑刘传宝有二处伤残的实际情况，其精神抚慰金以5000元为宜。鉴定费1400元，是刘传宝鉴定伤残的必需费用，该诉请应予支持。对刘传宝的后续治疗费，因该费虽经鉴定为22000元，但该费用中国人民财产保险股份有限公司高安支公司提出异议，且未实际产生，故该费用待实际产生后可另行主张。对刘传宝要求曾义赔偿被抚养人生活费的诉请，由于刘传宝的伤残等级经鉴定为交通十级，并未完全丧失劳动能力，因此，对该项请求，不予支持。交通费，由于刘传宝提供的票据与实际支出不一致，根据刘传宝的实际情况，酌情以500元计算。对刘传宝的医疗费，因刘传宝在庭审己明确表示放弃诉请，故在本案中不予处理。综上，刘传宝损失共计133732.26元。赣州市章贡区闽融海鲜行要求原告返还借款的请求，系另一法律关系，本案不予处理。中国人民财产保险股份有限公司高安支公司要求应由案外人朱笑笑等人承担的无责交强险赔偿的请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司高安支公司应于判决书生效之日2日内在机动车强制保险责任险限额内赔偿刘传宝因道路交通事故所造成的经济损失118720元［其中.精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金61444.8元、护理费21800元、误工费21755.2元、住院伙食补助费4360元、营养费4360元。］。二、中国人民财产保险股份有限公司高安支公司应于判决书生效之日2日内在第三者责任险限额内赔偿刘传宝15012.26元（133732.26元－118720元）。三、驳回刘传宝的其他诉讼请求。案件受理费计人民币6039元，减半收取3019.5元，由刘传宝负担2264元，中国人民财产保险股份有限公司高安支公司负担755.5元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。经审理，本院对一审认定的事实予以确认，并作为二审的事实认定。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的原因、责任认定、车辆投保情况等等，各方当事人均无异议，予以确认。本起事故经福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队大二队出具道路交通事故责任认定书认定：曾义负事故全部责任。该认定经各方在原审庭审质证均无异议，可作为划分民事赔偿责任的依据。因本案曾义驾驶的肇事赣XXXX**号车辆已在中国人民财产保险股份有限公司高安支公司处投保交强险及商业险，故对因该车辆肇事而造成刘传宝的合理损失，应先由该保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由该保险公司在其承保的商业险责任限额范围予以赔偿。关于刘传宝的合理损失，各方对除残疾赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等损失有异议外，对其他无异议的部分予以确认。关于残疾赔偿金，经福建正泰司法鉴定中心鉴定认定刘传宝构成十级伤残，现刘传宝上诉主张福建正泰司法鉴定中心的另一名鉴定人未现场鉴定，属程序违法，其出具鉴定意见不能采信，并申请鉴定人员出庭质询，经审查，福建正泰司法鉴定中心出具的鉴定意见书符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条所规定的内容，刘传宝在一审庭审中亦明确表示不申请重新鉴定，故原审采信该鉴定结论并按城镇标准计算相应的残疾赔偿金并无不当，对刘传宝要求鉴定人员出庭质询的申请，不予准许。关于后续治疗费，因中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在一、二审均明确提出异议，故刘传宝要求后续治疗费在本案中一并解决的上诉请求，不予支持,刘传宝可另行主张。关于被抚养人生活费，本起交通事故虽造成刘传宝十级伤残，但其并未丧失劳动能力，原审不予支持刘宝传的被抚养人生活费正确，予以维持。关于精神损害抚慰金，原审根据刘传宝伤残等级酌定其精神损害抚慰金5000元并无不当。综上，刘传宝的上诉理由不能成立，原审认定事实清楚、适用法律准确，判决正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3460元，由上诉人刘传宝负担。本判决为终审判决。审判长 孟  繁  钦审判员 许  虹  菁审判员 卢  维  善二〇一六年十一月二十九日书记员 杜岳烨（代）附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；