河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫11民终1954号上诉人（原审原告、原审被告）：万丹，男，汉族，1975年2月8日出生，住漯河市郾城区。委托代理人：ＸＸ毅，河南强人律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）：双星漯河中原机械有限公司，住所地：漯河市郾城区龙江路与老107国道交叉口向西50米路北。法定代表人：刘宗良，该公司总经理。委托代理人：魏小亚，该公司员工。委托代理人：王慧敏，河南汇恒律师事务所律师。上诉人万丹与上诉人双星漯河中原机械有限公司（以下简称双星公司）劳动争议纠纷一案，郾城区人民法院于2016年8月18日作出（2016）豫1103民初806、1028号民事判决。万丹、双星公司均不服原判，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案受理，并依法由吕茹辛、张素丽、刘冬凯组成合议庭于2016年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人万丹及其委托代理人ＸＸ毅，上诉人双星公司的委托代理人王慧敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院经审理查明：万丹系双星公司职工，1990年12月入职双星公司，双方签订有无固定期限劳动合同，先后从事钳工、司机、后勤、物管负责人、债务清欠及法务办公室负责人等工作，月平均工资3534.60元（劳动合同解除前12个月的平均工资），工资发放至2015年9月份。2015年8月11日，双星公司机构调整，取消了万丹所在部门并将其调换至安装平台，具体工作由清欠变更为钳工。工作异动之前，双星公司工作人员曾经和万丹进行谈话，告知其公司架构调整取消项目部，异动至安装平台，万丹的回答是“我同意异动，但工资待遇不能比原来低，工作必须是我能胜任的工作，如公司不能给我安排工作，我同意解除劳动合同。”双星公司答复“公司会安排工作岗位……你可以参加竞聘岗位。”异动至安装平台岗位后，万丹认为单位没有就新的工作岗位与其达成一致意见，福利待遇低于原岗位，不同意继续工作，双星公司也未给万丹提供其他岗位竞聘，2015年8月13日，万丹不再上班。对于不再上班的原因，万丹称系双星公司让其回家了，双星公司则以万丹旷工为由于2015年10月16日在漯河日报公告通知万丹限期上班，在万丹未按时到岗的情况下，于2015年10月20日作出“关于对万丹解除劳动合同的处理决定”，以万丹连续旷工3天为由解除劳动合同，并于2015年10月22日在漯河日报发布公告，公告解除和万丹之间的劳动合同。工作期间，双星公司实行每周六天工作制，未向万丹支付周六加班工资，同时万丹也未享受带薪年休假，对此，双星公司辩称，原告每年春节放假10天，已经通过集中春节休息的方式让劳动者休息，但万丹对此不予认可。2015年9月30日，万丹向劳动部门申请仲裁，请求解除双方的劳动关系，支付经济补偿金176730.50元，支付加班工资233548元，带薪休假工资47880元，节假日工资45639元，2015年8月及9月份工资5185元，及时移交档案并办理失业、劳动保险相关手续。漯河市郾城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月16日作出（2016）漯郾劳人仲裁字11号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决生效之日起3日内双星公司支付万丹带薪年休假工资60937.50元（162.50元／本人解除劳动合同前12个月日平均工资×10天×2年×300%＋162.50元／本人解除劳动合同前12个月日平均工资×15天×7年×300%），解除劳动合同经济补偿金88365元（3534.60元／本人解除劳动合同前12个月平均工资×25个月）。二、自裁决生效之日起3日内双星公司为万丹转移档案关系，办理相关失业保险手续，否则赔偿由此给万丹造成的失业保险待遇损失。三、对万丹的其他请求不予支持。万丹和双星公司均不服该仲裁裁决，其中万丹于2016年3月17日诉至法院，双星公司于2016年4月5日诉至法院。原审法院认为：当事人均认可双方之间存在劳动关系，现劳动关系已经解除，法院予以确认。万丹于1990年12月入职双星公司工作，工资发放至2015年9月，2015年10月22日，双星公司公告解除和万丹的劳动合同关系，因此万丹在双星公司的有效工作年限应为1990年12月—2015年10月，24年零10个月。根据庭审查明的事实，万丹自2015年8月13日不再上班，不再向双星公司提供劳动，故其主张补足2015年8月份及9月份的工资没有事实及法律依据，法院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”该法第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”依据上述法律规定，带薪年休假是劳动者的法定权利，用人单位不让劳动者享受带薪年休假或者支付劳动者带薪年休假工资侵犯了劳动者的休息权和报酬权，根据庭审查明的事实，万丹工作期间未能享受带薪年休假，对于劳动者主张的带薪年休假工资，应予补发，双星公司应当按照万丹的日工资标准支付带薪年休假工资，不受一年期仲裁时效的限制，《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日开始实行，万丹的带薪年休假应自此开始计算，根据万丹的工作年限，其在2010年以前每年可享受10天的带薪年休假，在2010年以后每年可享受15天的带薪年休假，即：3534.60元／劳动合同解除前12个月的平均工资÷21.75天／月计薪天数×300%×10天×2年＋3534.60元／劳动合同解除前12个月的平均工资÷21.75天／月计薪天数×300%×15天×6年=53628.41元。双星公司辩称春节集中休假就是带薪年休假理由不成立，法院不予采信。《中华人民共和国劳动法》第四十三条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；……”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据庭审查明的事实，双星公司实行每周六天工作制，故万丹主张周六加班工资具有事实及法律依据，法院予以支持，从其主张权利之日溯及至二年以前相应之日时止，即3534.60元／劳动合同解除前12个月的平均工资÷21.75天／月计薪天数×200%×52天×2年=33802.15元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中因双星公司岗位调整，万丹原所在部门被撤销，但双方未就劳动合同的变更达成一致意见，双星公司未考虑劳动者实际情况，将其异动至安装平台从事体力劳动，也未给万丹提供竞聘其他工作岗位的条件，故解除劳动合同时应当依据法律规定向万丹支付经济补偿金，即3534.60元／劳动合同解除前12个月的平均工资×25个月＝88365元。双星公司在仲裁期间以万丹累计旷工3天为由解除劳动合同，明显系弥补其违法解除劳动合同的补救行为，法院对此不予采信。万丹要求双星公司及时移交档案并办理相关失业保险手续的主张属于劳动部门与用人单位之间管理与被管理的行政法律关系，应当依照仲裁裁决的内容执行，不属于法院受案范围。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条、第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、双星漯河中原机械有限公司于本判决生效后10日内支付万丹带薪年休假工资53628.41元以及加班工资33802.15元。二、双星漯河中原机械有限公司于本判决生效后10日内支付万丹解除劳动合同经济补偿金88365元。三、驳回万丹和双星漯河中原机械有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2016）豫1103民初806号案诉讼费10元，（2016）豫1103民初1028号案诉讼费10元，合计20元，均由双星漯河中原机械有限公司承担。万丹不服原判，向本院提起上诉称：1、万丹回家待岗是双星公司的原因，依据法律规定应当双星公司应当支付万丹2015年8月至2015年9月份工资5185元；2、自1998年1月1日起双星公司强行安排万丹周六加班而未支付加班费，原审仅判决支持二年的加班费不当。请求：1、依法撤销原审判决第一项第二部分及第三项，改判支付拖欠万丹的加班工资308587.50元，支付2015年8月至2015年9月份工资3185元；2、上诉费用由双星公司承担。双星公司二审答辩称：1、万丹主张的加班费证据不足。根据相关司法解释的规定，劳动者应对加班事实承担举证责任。2、根据双星公司薪酬制度，按照岗位工资标准以及其实际出勤情况发放，万丹主张2015年8月至2015年9月的工资无事实依据。3、退一步讲即使支持万丹的加班费，根据相关法律、行政法规的规定，工资、劳动合同、考勤等人事资料保管期限为两年，万丹主张两年以上的加班费缺乏证据支持。双星公司不服原判，向本院提起上诉称：1、2015年双星公司因机构调整，经万丹书面同意异动至安装车间，后旷工，双星公司单方解除劳动合同并通知万丹。在其旷工情况下，双星公司不应支付工资是正确的，但万丹请求的带薪年休假超过一年仲裁时效，原审判决不当。请求：1、依法撤销原判，改判双星公司不支付任何费用；2、由万丹承担本案诉讼费用。万丹二审答辩称：1、双星公司诉称万丹旷工与事实不符。双星公司以机构调整的名义故意安排万丹从事不适合的工作岗位，在双方未就劳动合同变更协商一致的情况下，双星公司违法解除劳动合同，应当支付经济补偿金；2、双星公司未在万丹工作期间提供带薪休假，应当支付带薪年休假工资报酬，万丹的诉讼并不受仲裁时效限制；3、双星公司要求万丹回家待岗，并非是万丹原因没有上班，应当支付2015年8月至2015年9月的工资；4、双星公司实行每周六天工作制度的情况下未支付加班工资违法法律规定。二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同，本院予以确认。根据当事人双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、双星公司是否应当支付万丹2015年8月至2015年9月份工资；2、原审判决双星公司支付万丹未休带薪年休假的工资报酬、加班费及经济补偿是否适当。本院认为：《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”工资是用人单位以货币形式对员工劳动所支付的报酬。本案中，万丹自2015年8月13日不再上班，不再向双星公司提供劳动，故其上诉称应当支付2015年8月至2015年9月份的工资没有事实及法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，万丹工作期间未能享受带薪年休假，其主张的带薪年休假工资有事实和法律依据，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日开始实行，双星公司应当按照万丹的日工资标准支付带薪年休假工资，不受一年期仲裁时效的限制，故原审判决双星公司支付万丹的未休带薪年休假的工资报酬53628.41元并无不当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，双星公司实行每周六天工作制，从万丹主张权利之日溯及至二年以前相应之日时止的加班费不适用一年的仲裁时效条款，但应当适用2年的诉讼时效规定，故原审判决双星公司支付万丹33802.15元周六加班工资并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”该法第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”。本案中，因双星公司岗位调整，万丹原所在部门被撤销，但双方未就劳动合同的变更达成一致意见，双星公司未考虑劳动者实际情况，将其异动至安装平台从事体力劳动，也未给万丹提供竞聘其他工作岗位的条件，故解除劳动合同时应当依据法律规定向万丹支付经济补偿金，原审判决双星公司支付万丹88365元经济补偿金亦无不当。综上，上诉人万丹、双星公司的上诉请求与上诉理由均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30元，由上诉人万丹负担10元，上诉人双星漯河中原机械有限公司负担20元。本判决为终审判决。审判长  吕茹辛审判员  张素丽审判员  刘冬凯二〇一六年十一月一日书记员  胡琨鹏