云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2015）官民二初字第1561号原告昆明恒安丰混凝土有限公司，住所昆明市官渡区金马镇郭家凹村。委托诉讼代理人马鹏飞，云南律道以和律师事务所律师，特别授权代理。被告乐山市第一建筑有限公司，住所四川省乐山市市中区人民东路1号。被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司，住所昆明市官渡区春城路与吴井路交叉口证券大厦主楼28层。负责人刘桂英。原告昆明恒安丰混凝土有限公司诉被告乐山市第一建筑有限公司、乐山市第一建筑有限公司云南分公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人到庭参加了诉讼，被告乐山市第一建筑有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉、被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司经本院公告传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：被告因承建“中企万派中心”工程项目的需要，于2013年10月1日与原告签订《昆明市商品混凝土购销合同》，合同约定：“中企万派中心”工程项目所需的商品混凝土全部由原告供应，同时合同对混凝土数量、单价、订货方式、质量标准、计量方式、结算方式、付款方式、违约责任以及管辖法院等内容进行了明确约定。合同签订后，原告严格按照合同约定供应混凝土，而被告却未按照合同约定履行付款义务。截止2015年11月9日被告尚欠原告商品混凝土货款2400148.5元，被告拖欠款项的行为已经构成根本违约。原告有权按照合同约定及相关法律法规的规定，要求被告向原告支付商品混凝土货款2400148.50元，以及支付从2014年9月1日起至2015年11月9日止的逾期付款违约金578702.47元，并同时向原告支付自2015年11月10日起至上述混凝土货款付清之日止的后续逾期付款违约金每天1333.42元。综上，被告应付款项，经原告多次主张无果，原告为维护自己的合法权益，特具状贵院，请求判令：1、判令被告向原告支付混凝土货款2400148.50元；2、判令被告向原告支付自2014年9月1日起至2015年11月9日止的逾期付款违约金578702.47元，并支付自2015年11月10日起至上述混凝土货款全部付清之日止的后续逾期付款违约金每天1333.42元。（以上款项共计：2978850.97元）3、判令被告承担本案全部诉讼费用。被告乐山市第一建筑有限公司、乐山市第一建筑有限公司云南分公司缺席无答辩。原告就其诉讼请求向本院提交了以下证据材料：1、原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证；2、被告工商登记信息、组织机构代码证；3、《昆明市商品混凝土购销合同》1份、补充协议2份；4、对账单12份、结算单1份；5、进账单4份、收据1份。被告乐山市第一建筑有限公司、乐山市第一建筑有限公司云南分公司缺席无质证，也未提交证据材料。原告提供的证据真实有效，与本案有关联，且能够相互印证，本院对该证据材料予以采信。根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月1日，原告与被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司签订《昆明市商品混凝土购销合同》，双方就原告向被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司供应商铺混凝土的相关事宜进行了约定，其中，第7.3.2条约定：1、主体工程完成地下室至±0.00时按甲方确认的当期实际完成的合格工程量的70%进行付款；2、主体工程完成10层时按甲方确认的当期实际完成的合格工程量的70%进行付款；3、主体工程完成封顶时按甲方确认的当期实际完成的合格工程量的70%进行付款；4、剩余材料款主体工程完成后三个月内一次性付清；5、如非乙方（本案原告，下同）原因导致停用混凝土超过30天，视为该工程已完工。”第9.9条约定：“甲方（本案第二被告）必须按时付款，否则，乙方有权对逾期付款部分按每日1‰计收违约金……”原告主张合同履行后，原告与被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司于2014年12月12日以结算单的形式确定了2014年5月31日主体工程已完工以及2013年9月30日至2014年10月3日期间双方的供砼数量为18834.5立方米、供砼金额为5800148.5元；被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司已支付3400000元，尚欠剩余材料款2400148.5元。本院认为，原告与被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司遵照法律规定自愿、平等订立签订《昆明市商品混凝土购销合同》，应受法律保护，当事人应当按照约定严格履行合同义务。从原告提交的对账单、结算单及银行往来单据可以证实原告向被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司供砼的数量、金额已经被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司对账指定代表王旭东签字核实并由公司签章，被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司未按合同约定支付相应货款，已构成违约，应承担违约责任。根据合同法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。……”最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。结合本案，被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司逾期付款的行为造成原告利息损失，因此，本院按同期贷款利率的基础上上浮30％确定违约金数额。合同约定“剩余材料款主体工程完成后三个月内一次性付清”，主体工程完工时间为2014年5月31日，剩余材料款应于2014年8月31日前支付，即自2014年9月1日起开始计算逾期付款违约金。根据公司法第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告乐山市第一建筑有限公司云南分公司作为被告乐山市第一建筑有限公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由被告乐山市第一建筑有限公司承担。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告乐山市第一建筑有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告昆明恒安丰混凝土有限公司混凝土货款2400148.5元，并按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计付上述款项自2014年9月1日起至货款付清之日止的利息；二、驳回原告昆明恒安丰混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费30631元，由被告乐山市第一建筑有限公司、乐山市第一建筑有限公司云南分公司共同承担26231元，由原告昆明恒安丰混凝土有限公司承担4400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长 和 蓉人民陪审员 杨 凡人民陪审员 李昌平二〇一六年十一月二十三日书 记 员 张奕繇