福建省上杭县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0823刑初437号公诉机关上杭县人民检察院。被告人唐文海，男，1967年2月12日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务农，住福建省上杭县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月15日被上杭县公安局刑事拘留，2016年7月12日被逮捕。现押于上杭县看守所。被告人卢城昌，男，1983年6月5日出生于福建省龙岩市永定区，汉族，初中文化，务农，住福建省龙岩市永定区。因犯信用卡诈骗罪于2014年7月31日被福建省龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月15日被上杭县公安局刑事拘留，2016年7月12日被逮捕。现押于上杭县看守所。被告人卢启照，男，1980年4月20日出生于福建省龙岩市永定区，汉族，初中文化，务农，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月8日被上杭县公安局刑事拘留，2016年8月18日变更为取保候审。2016年11月21日经本院决定并由上杭县公安局执行逮捕。现押于上杭县看守所。上杭县人民检察院以杭检诉刑诉（2016）397号起诉书指控被告人唐文海、卢城昌、卢启照犯生产、销售有毒、有害食品罪和盗窃罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员陈金玲出庭支持公诉。被告人唐文海、卢城昌、卢启照到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、生产、销售有毒、有害食品罪2016年2月以来，被告人唐文海、卢城昌、卢启照多次驾驶租赁的小车在上杭县临城镇、旧县镇等地，使用弓弩发射装有毒物的针管射杀他人饲养的狗四十余只，并将射杀的狗销售给武平县岩前镇新南街市场的李某某（另案处理），供他人食用。案发后，上杭县公安局从被告人唐文海处扣押弓弩、针管等物品。经鉴定，从被告人唐文海处扣押的针管内检出琥珀胆碱。上述事实，经查属实。被告人唐文海、卢城昌、卢启照在开庭审理过程中亦无异议，并有上杭县公安局扣押的弓弩、针管、汽车牌照等物证；被告人唐文海、卢城昌、卢启照的户籍证明、到案经过、福建省龙岩市新罗区人民法院的刑事判决书等书证；证人李某某等二十三人的证言；福建省公安厅物证鉴定中心出具的检验报告；上杭县公安局制作的辨认笔录、现场照片、赃物照片，提取的卡口照片、通话记录等证据证实，足以认定。二、盗窃犯罪2016年5、6月间，被告人唐文海、卢城昌、卢启照事先商议到上杭县临城镇、临江镇盗窃摩托车和助力车。其中被告人唐文海的盗窃犯罪数额为人民币31524元，被告人卢城昌的盗窃犯罪数额为人民币18048元，被告人卢启照的盗窃犯罪数额为人民币5544元。1.2016年5月，被告人唐文海到上杭县水西渡往旧县方向的路边盗走一辆米黄色本铃牌踏板助力车。经鉴定，被盗助力车价值人民币2850元。2.2016年5月12日凌晨，被告人唐文海、卢城昌、卢启照盗走丘某停放在上杭县临城镇大唐路“天天快递”旁的白色五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值人民币5544元。3.2016年5月21日凌晨，被告人唐文海盗走曾某某停放在上杭县临城镇城南村琴岗路106号家门口的灰色新大洲本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值人民币4290元。4.2016年6月7日凌晨，被告人唐文海、卢城昌盗走罗某某停放在上杭县临城镇南岗太阳铜业宿舍楼一楼家常便食小吃店门口的白色五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值人民币4290元。5.2016年6月8日凌晨，被告人唐文海、卢城昌盗走刘某某停放在上杭县临城镇上杭第二中学门口的白色五羊牌摩托车一辆。案发后，被盗摩托车已发还刘某某。经鉴定，被盗摩托车价值人民币4774元。6.2016年6月9日凌晨，被告人唐文海、卢城昌盗走林某某停放在上杭县临城镇琴岗路8号门口的银灰色豪进牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值人民币3440元。7.2016年6月15日凌晨，被告人唐文海盗走李某某停放在上杭县临江镇人民路一中大门往西50米处碧咸小吃店旁边的银灰色新大洲本田牌摩托车一辆。案发后，被盗摩托车已发还李某某。经鉴定，被盗摩托车价值人民币6336元。另查明，被告人卢城昌犯信用卡诈骗罪的缓刑考验期为2014年8月12日至2016年8月11日，已交罚金人民币2000元。上述事实，经查属实。被告人唐文海、卢城昌、卢启照在开庭审理过程中亦无异议，并有上杭县公安局扣押的米黄色本铃牌踏板助力车等物证；被害人丘某等六人的陈述；福建省上杭县价格认证中心出具的价格鉴定意见书；上杭县公安局制作的辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人唐文海、卢城昌、卢启照违反国家食品卫生管理法规，使用含有琥珀胆碱成分的弩针射杀、窃取他人饲养的狗并销售给他人；以非法占有为目的，盗窃他人的摩托车或助力车，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪和盗窃罪，属共同犯罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人唐文海、卢城昌、卢启照的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人卢城昌在缓刑考验期限内犯新罪，该当撤销缓刑，数罪并罚。被告人唐文海、卢城昌、卢启照到案后如实供述自己的罪行，法庭上自愿认罪，可以从轻处罚。被告人卢城昌因犯信用卡诈骗罪于2013年9月30日至10月24日被羁押25日，被告人卢启照于2016年8月8日至8月18日被羁押11日，应折抵刑期。综上，根据被告人唐文海、卢城昌、卢启照在生产、销售有毒有害食品中参与情况及各自作用大小确定相应的刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条，第七十七条第一款，第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第九条第一款、第十三条及《最高人民法院、最高人民检察院》第三条之规定，判决如下：一、撤销龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新刑初字第526号对被告人卢城昌宣告缓刑二年的执行部分，执行原判有期徒刑一年六个月。二、被告人卢城昌犯生产、销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4000元，与原判信用卡诈骗罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元并罚，总和刑期三年八个月，并处罚金人民币28000元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币28000元（执行时应扣除己交的罚金人民币2000元）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年6月15日起至2019年8月20日止。罚金应在判决生效后十日内交缴，上缴国库。）三、被告人唐文海犯生产、销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元；总和刑期三年一个月，并处罚金人民币11000元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币11000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年6月15日起至2019年3月14日止。罚金应在判决生效后十日内交缴，上缴国库。）四、被告人卢启照犯生产、销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1500元；总和刑期一年三个月，并处罚金人民币4500元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币4500元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年11月21日起至2017年9月9日止。罚金应在判决生效后十日内交缴，上缴国库。）五、责令被告人唐文海、卢城昌、卢启照在本判决生效后一个月内退赔被害人丘某的经济损失人民币5544元；责令被告人唐文海、卢城昌在本判决生效后一个月内退赔被害人罗某某的经济损失人民币4290元，林某某人民币3440元；责令被告人唐文海在本判决生效后一个月内退赔被害人曾某某的经济损失人民币4290元。六、随案移送的暂存在上杭县涉案财物管理中心的作案工具弓弩3把，针管132支，汽车牌照（闽FED9**、粤MN11**），予以没收，拍照存查，扣押的本铃牌踏板助力车1辆，由扣押机关上杭县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  郑智钦人民陪审员  郭文广人民陪审员  蓝茂仁二〇一六年十一月十四日代理书记员  ＸＸ娟附：本案适用的有关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。第十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，有毒、有害食品，符合刑法第一百四十三条、第一百四十四条规定的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪或者生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。