云南省弥勒市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)云2504民初2272号 原告：李红兵，男，1980年8月15日出生，汉族，农民，住弥勒市。 委托诉讼代理人：鲁笛，云南说法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：李洪祥，男，1980年10月3日出生，汉族，农民，住弥勒市。 委托诉讼代理人：张林，云南宏泓律师事务所律师。代理权限：特别授权。 第三人：李剑，男，1989年6月27日出生，汉族，农民，住弥勒市。 原告李红兵与被告李洪祥、第三人李剑合伙协议纠纷一案，本院于2016年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李红兵及其委托诉讼代理人鲁笛，被告李洪祥的委托诉讼代理人张林到庭参加诉讼，第三人李剑经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李红兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告合伙时投入的资金人民币177000元，并承担该款自2013年7月24日起至返还之日止银行同期贷款利息（按年利率6%计算，至诉讼之日时利息为人民币29800元）。2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年5月2日，原、被告及第三人合伙创办昆明卓盛建筑装饰工程有限公司弥勒分公司。2013年6月24日，经工商部门批准成立。依据原、被告合伙共同创业合同书约定：李红兵以注入叁拾万元（300000元）资金入伙。公司共计投入资金900000元。公司设立后，被告及第三人各投入人民币150000元，原告自2012年5月至2013年6月3日分7次实际投入177000元。公司于2013年7月23日解散。2015年4月21日，查对账务时发现，被告以公司名义收取原告的入伙资金没有入账。原告认为被告在合伙期间，利用合伙执行人的职务上的便利，收取原告投入的177000元资金作为个人使用，被告的行为给作为合伙人的原告造成投入损失。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院依据《中华人民共和国合伙企业法》《中华人民共和国民法通则》相关规定依法判决支持原告的诉讼请求。 李洪祥辩称：2012年5月2日，原、被告及第三人签订合伙共同创业书，创办昆明卓盛建筑装饰工程有限公司弥勒分公司。根据约定，三人每人出资300000元。但刚开始时，原告出资仅为50000元，直至公司关闭原告一共出资150000元。原告诉称的出资177000元与事实不符，其所说的177000元，7000元是用于支付被告车辆租金，因为合伙时三个合伙人共同决定，公司租赁使用被告的私车，最后清算时，租金分摊由原告承担7000元，该费用不是原告出资资金；另外20000元是平时的开支，已开过单子并作了注明，也不是原告的出资资金。在结算时，原告的出资额最终确认为150000元。该出资已用于合伙经营。根据法律规定，合伙事项结束时，需要进行合伙清算，若有剩余财产，则合伙人可以就剩余财产进行分配，若有亏损，还需要弥补亏损，不存在退还合伙出资的说法。经原、被告及第三人结算，确认股东支付额为1096604.31元，根据个旧市瀛洲会计咨询有限公司出具的报告显示公司实际支出为99570.02元，减去三人的投资资金450000元，还亏损545703.02元。根据合伙共同创业书约定风险共担，利润共赢的原则，三个合伙人共同承担亏损的545703.02元，每人应分担181901元。因原告应承担的亏损部分是被告垫付，原告还应向被告支付181901元。综合上述，原告的诉讼请求完全无理，请法院依法驳回。 第三人李剑未进行陈述。 针对争议事实，原告向本院提供证据：1.合伙共同创业合同书复印件1份，欲证实2012年5月2日原、被告及第三人签订合伙共同创业合同书以及合同书对合伙事宜所作约定的内容；2.内资企业登记基本情况表复印件1份，欲证实原、被告于2012年7月18日共同创办设立昆明卓盛建筑装饰工程有限公司弥勒分公司及该公司的住所地，公司于2013年6月24日注销；3.收据复印件6份、收条复印件1份，欲证实合伙期间原告共向公司交付资金177000元；4.当庭提交的现金日记账本复印件26页、银行存款日记账本复印件5页，欲证实被告未将原告分6次交付给其的投资款177000元入账；5.证明复印件1份，欲证实被告违反合伙企业经营禁止规定，自营与公司业务相同的业务；6.（2015）弥民二初字第445号民事判决书、（2015）红中民三终字第511号民事判决书复印件各1份，欲证实本案被告曾向弥勒市人民法院起诉本案原告合伙协议纠纷，要求本案原告支付欠其的结算款，该院判决驳回诉讼请求，后本案被告上诉，被驳回上诉。7.当庭提交被告制作的公司结算内容清单复印件1份9页，欲证实三个合伙人分别投资150000元及除合伙投资外的公司业务收入仅为251067元。被告向本院提供证据：1.合伙共同创业合同书复印件1份，欲证实原、被告及第三人签订该合同书的情况以及合同的内容；2.昆明卓盛建筑装饰工程有限公司弥勒分公司股东决算书复印件、欠条复印件各1份，欲证实2013年7月23日原、被告及第三人召开股东会对2012年公司成立至2013年7月22日所有的支出进行核算的情况，被告为原告垫付的款项由原告出具欠条给被告的事实；3.借条、转让协议、收条各1份，欲证实公司经营期间向他人借款，公司终止结算后将办公场所及办公用品转让后，所得价款用于偿还欠他人的借款；4.账务咨询报告复印件1份，欲实原、被告及第三人合伙的公司支出为948108.85元；5.信用卡刷卡记录清单1份及银行回单13份，欲证实被告在合伙期间使用自己的信用卡为公司垫付款项213993元。 经质证，被告对原告提供的证据1的真实性无异议，但认为原告实际投入公司的资金为150000元；对证据2的真实性无异议，但认为不能证实公司系原、被告共同建立；对证据3中2013年6月3日出具的编号为0001747、金额为20000元的收据有异议，表示其未收到该款项，认为该组证据不能证实原告向公司交付人民币177000元；对证据4认为无法核实，不予认可；对证据5，认为与本案无关联性不予质证；对证据6，认为一审判决已因上诉而无法律效力，对二审判决无异议；对证据7，认为真实性无法核实，但对证据的关联性、证明力均无异议。原告对被告提供的证据1无异议；对证据2、3、4、5均认为与本案无关不予质证。 原告提供的证据1与被告提供的证据1系相同的证据，能证实原、被告及第三人签订合伙共同创业合同书以及合同书对合伙事宜所作的约定内容，对证据能证实的事实本院予以确认；证据2，能证实原、被告及第三人共同创立的公司的登记及注销情况，本院予以确认；证据3与证据7欲证明的部分内容相矛盾，且单据摘要栏没有记载款项名目，不能证实原告的实际出资情况，本院不予确认；证据4无其他证据相佐证，不能证实原告欲证的事实，本院不予确认；证据5、6与本案无关，本院不予确认；证据7，被告不确认其真实性，本院亦无法核实其真实性，故不予确认。被告提供的证据2、3、4、5均与本案无关，本院不予确认。 本院经审理认定事实如下：2012年5月2日，原、被告及第三人签订合伙共同创业合同书，共同创办昆明卓盛建筑装饰工程有限公司弥勒分公司，合同书对合伙的资金投入、责任分配、股份分配、车辆使用等相关事宜作了约定。2012年7月18日，公司以李洪祥为法定代表人进行登记。公司住所地为弥勒市中山路北段和谐家园商铺****。公司于2013年6月24日注销。诉讼中，原告称在另一诉讼案件中，曾由弥勒市人民法院指定会计师事务所对原、被告及第三人创办的公司收支账目进行财务鉴定，经会计师事务所审查提供的鉴定材料后，回复表示因所提供的会计账本不符合会计账目的要求，无法鉴定。被告表示此情况属实。 本院认为，本案立案案由为物权保护纠纷，根据案件审理情况，本案结案案由变更为合伙协议纠纷。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张自己在与被告及第三人共同创办的合伙企业中投入资金177000元，该资金被被告作他用而未记入合伙企业账目，对此原告负有举证责任，原告现提供的证据不足以证实该主张，且原、被告均表示合伙企业账目已经会计师事务所审核认为不符合鉴定条件而无法鉴定，现本院无法确认原告在合伙企业的出资情况，也无法确认原告的出资是否记入合伙企业账目用于共同经营，故对原告要求被告返还合伙投入资金177000元并支付利息的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告李红兵的诉讼请求。 案件受理费3840元，减半收取计1920元，由原告李红兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。 审判员  杨丽娟 二〇一六年十一月七日 书记员  余 爽