上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初16622号原告：姬建，男，1961年11月5日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：姬士警(原告之子)，住址同上。被告：上海谢家塘建筑劳务有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：韩金山，总经理。委托诉讼代理人：李国龙，男，上海谢家塘建筑劳务有限公司员工。委托诉讼代理人：吕正喜，男，上海谢家塘建筑劳务有限公司员工。原告姬建诉被告上海谢家塘建筑劳务有限公司其他劳动争议一案，本院于2016年8月4日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月9日、2016年10月13日公开开庭进行了审理。原告姬建及其委托诉讼代理人姬士警，被告上海谢家塘建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李国龙、吕正喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姬建向本院提出诉讼请求，要求被告支付1、按每月人民币6,600元标准2014年6月1日至工伤鉴定结束时止的工资125,400元及25%经济补偿金；2、一次性伤残补助金65,329元；3、一次性医疗补助金53,451元；4、一次性就业补助金53,451元；5、2014年6月13日至2015年12月31日护理费57,000元；6、2014年6月至2015年12月营养费28,500元；7、2014年5月30日至鉴定之日的医疗费6,422.29元；8、住院期间的伙食费、日用品费用240元；9、2014年6月13日至今的交通费10,205元；10、工伤鉴定费700元；11、后续治疗费50,000元。事实和理由：原告于2013年7月至被告处工作，每天工资220元。2014年5月30日，原告在工作中从高空坠落，导致颈椎骨折等，进而面部痉挛，肌肉不断抽动。2014年8月29日，经认定为工伤，2015年12月11日，经鉴定致残程度为8级。请求法院支持原告的诉讼请求。被告上海谢家塘建筑劳务有限公司辩称，根据双方劳动合同约定，原告每月工资3,000元，实际每天220元，每天工资10小时，若未满10小时，按每小时22元结算。原告受伤后，被告支付了生活费20,000元，如果被告需支付停工留薪期工资，应按合同约定的3,000元标准计付，且应扣除已经支付的20,000元，最长不超过12个月。被告已经为原告缴纳了社保，由于原告自己未领取社保卡，责任不在被告，被告不应承担应由社保承担的部分。原告主张的交通费等均无依据，不同意支付。被告服从裁决，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告系外省市来沪从业人员，于2013年7月19日至被告处工作，双方签订期限至2014年7月18日的劳动合同，约定原告工作内容为钢筋工(大班组)，月工资3,000元。双方一致确认被告实际按原告的出勤日支付工资，标准为每天220元，每天10小时。若当天工作不满10小时，则按每小时22元结算。2014年5月30日，原告在工作中受伤，当日，由中国人民武装警察部队上海市总队医院收治入院，于2014年6月12日出院。该院诊断1、C4椎体滑脱伴C3、C4棘突骨折；2、颈椎损伤伴不全瘫；3、颈椎管狭窄症；4、全身多处软组织挫伤。出院小结建议全休3个月。被告支付了原告住院期间的医疗费。2014年6月，被告为原告缴纳社会保险费，并于2015年10月为原告补缴了2014年5月的社会保险费。2014年8月29日，原上海市崇明县人力资源和社会保障局认定原告受到的事故伤害属于工伤。2015年10月25日，经原崇明县劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的因公致残程度为9级。原告不服，向上海市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委于2015年12月11日出具鉴定结论为因公致残程度8级。两次鉴定费共计700元，由原告支付。原告受伤后，未再到被告处工作，亦未向被告递交病假证明单。被告未向被告支付停工留薪期待遇，但支付过生活费20,000元。2016年5月6日，原告在仲裁期间提出解除与被告的劳动关系。被告于2016年5月11日将原告的社会保险关系转出。2016年4月11日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2014年5月1日至2015年12月11日期间停工留薪期待遇、2014年5月1日至2015年12月11日期间护理费、2014年5月1日至2015年12月11日期间营养费、2015年3月医疗费。被告同意原告享受12个月停工留薪待遇、支付4个月护理费7,200元及营养费2,400元。该委裁决被告应支付原告一次性伤残补助金38,960元、一次性伤残就业补助金53,451元、2014年5月30日至2015年5月29日期间停工留薪期待遇45,936元(扣除原告已经领取的生活费20,000元，被告还应支付差额25,936元)、2014年6月13日至2014年10月12日期间护理费7,200元、营养费2,400元，对原告的其余请求未予支持。原告不服裁决，诉至本院。上述事实，有原、被告的陈述，原告向本院提供的劳动合同、认定工伤决定书、鉴定结论书、出院小结、病历卡等证据为证，并经庭审查证属实，本院予以认定。审理中，由于原、被告无法达成一致意见，致本案调解不成。本院认为，关于原告主张2014年5月30日至鉴定之日的工资及25%经济补偿金的争议。根据《上海市工伤保险实施办法》规定，从业人员因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。伤情严重或情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告于2014年5月30日受伤，医院建议休3个月，此后医院未开具病假证明单。但鉴于被告自愿同意原告享受12个月停工留薪期待遇，结合原告的病情，本院对原告12个月停工留薪期待遇的请求予以支持。原告未经鉴定委员会确认延长停工留薪期，原告要求被告按原工资标准支付2015年5月29日之后的停工留薪期待遇，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告的工资标准争议，原、被告劳动合同约定，原告的工资为3,000元，但实际原告的工资按每小时22元结算，故原告的停工留薪期待遇应按实际履行的工资标准计付。根据规定，月计薪天数为21.75天，每天法定工作时间为8小时，原告每月工资应为3,828元，被告应按此标准支付原告2014年5月30日至2015年5月29日的工资45,936元，扣除被告已经支付的20,000元，被告尚应支付原告2014年5月30日至2015年5月29日的工资25,936元。原告要求被告支付25%经济补偿金的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于一次性伤残补助金争议。根据《上海市工伤保险实施办法》规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，但鉴于被告未及时为原告缴纳社会保险费，导致原告无法从工伤保险基金获得理赔，被告应承担赔偿责任。原告XXX伤残，一次性伤残补助金标准为工伤人员11个月本人工资。原告每月工资应为3,828元，被告应支付原告一次性伤残补助金42,108元。原告主张其月平均缴费工资为6,600元，未提供相关证据，本院不予采信。关于一次性工伤医疗补助金的争议。根据《上海市工伤保险实施办法》规定，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，被告在双方劳动关系终结时，被告已为原告缴纳了社会保险费，一次性工伤医疗补助金属于参加工伤保险后新发生的费用，原告理应向工伤保险基金申请理赔。原告在未向工伤保险基金申请理赔的情况下，直接要求被告支付该待遇，缺乏事实依据及法律依据，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金，原、被告均服从裁决，本院予以照准。关于原告主张2014年6月13日至2015年12月底护理费57,000元的争议。根据《上海市工伤保险实施办法》规定，工伤人员已经评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。原告未经鉴定委员会确认需要护理，原告要求被告支付护理费，缺乏法律依据，本院理应不予支持，但被告自愿同意支付原告4个月护理费7,200元，于法不悖，本院予以准许。关于原告主张2014年6月至2015年12月营养费28,500元的争议。原告的该项请求缺乏法律依据，但鉴于被告自愿同意支付原告营养费2,400元，于法不悖，本院亦予以准许。根据法律规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。原告要求被告支付2014年5月30日至鉴定之日的医疗费、住院期间的伙食费、日用品费、2014年6月13日至今的交通费、后续医疗费等诉讼请求，均未经仲裁前置程序，本案中不予处理。原告主张的工伤鉴定费，系原告在申请伤残等级鉴定时发生的费用，本案可一并处理。被告应支付原告鉴定费700元。据此，依照《工伤保险条例》第六十二条第三款，《上海市工伤保险实施办法》第三十七条、第三十八条、第四十一条、第五十五条第一款之规定，判决如下：一、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建2014年5月30日至2015年5月29日停工留薪期待遇人民币25,936元；二、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建一次性伤残补助金人民币42,108元；三、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建一次性伤残就业补助金人民币53,451元；四、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建2014年6月13日至2014年10月12日期间护理费人民币7,200元；五、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建营养费人民币2,400元；六、被告上海谢家塘建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告姬建鉴定费人民币700元；七、驳回原告姬建的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计人民币5元，由原告姬建负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  娄嬿二〇一六年十一月三日书记员  周铭附：相关法律条文一、《工伤保险条例》第六十二条第三款用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。二、《上海市工伤保险实施办法》第三十七条从业人员因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤人员评定伤残等级后，停发原待遇，按照本办法的有关规定享受伤残待遇。工伤人员停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十八条工伤人员已经评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为上年度全市职工月平均工资的50%、40%或者30%。第四十一条工伤人员因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金。七级伤残的，为13个月的工伤人员本人工资；八级伤残的，为11个月；九级伤残的，为9个月；十级伤残的，为7个月。（二）劳动合同期满终止，或者工伤人员本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。七级伤残的，分别为12个月的上年度全市职工月平均工资；八级伤残的，分别为9个月；九级伤残的，分别为6个月；十级伤残的，分别为3个月。经工伤人员本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，不足年限每减少1年，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金递减20%，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。因工伤人员退休或者死亡使劳动关系终止的，不享受本条第一款第二项规定的待遇。第五十五条第一款按照本办法规定计发的一级至十级工伤人员一次性伤残补助金，低于3896元乘以与伤残等级相应的下列月份数之积的，差额部分由工伤保险基金予以补足：一级伤残的，为24个月；二级伤残的，为22个月；三级伤残的，为20个月；四级伤残的，为18个月；五级伤残的，为16个月；六级伤残的，为14个月；七级伤残的，为12个月；八级伤残的，为10个月；九级伤残的，为8个月；十级伤残的，为6个月。