湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂02民终783号上诉人（一审原告）：黄某。法定代理人：黄义华。法定代理人：魏婷。委托诉讼代理人：张雯，湖北群力律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：江瑞增。被上诉人（一审被告）：太平财产保险有限公司黄石中心支公司。住所地黄石市黄石港区交通路特*号。代表人：童飞跃，总经理。委托诉讼代理人：李岚，该公司员工。上诉人黄某与被上诉人江瑞增、太平财产保险有限公司黄石中心支公司（以下简称太平财保黄石公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。黄某上诉请求：撤销一审判决，改判江瑞增、太平财保黄石公司增加赔偿其护理费5758元、住院伙食补助3650元、营养费3650元、残疾赔偿金137229.4元，共计150287.4元；并承担本案的诉讼费用。事实与理由：1、黄某父亲的工资证明其工资为每天266元，但一审判决认定按每天200元支付护理费计算错误；2、国家机关一般工作人员出差伙食补助标准已调整为每天100元，但一审判决认定按照每天50元计算错误；3、司法鉴定意见为伤后护理期限120天，但一审判决将鉴定后护理期限由120天改为47天错误；4、住院期间的营养费未认定错误；4、其户籍虽为农村户口，但其住所地已纳入城镇规划范围，且其因国家征收亦失去耕地，按照法律规定应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。太平财保黄石公司答辩称：1、黄某提供的证明并不足以证明其父亲护理期间每天的工资情况，但是服从一审法院对此项的判决；2、司法鉴定意见为伤后护理期限120天，护理期限包含住院期间的护理时间；3、100元每天的出差伙食补助标准系省级国家工作人员的出差标准非一般国家工作人员的补助标准；4、黄某提供的村委会的证明并不足以证明黄某是失地农民，其还应提交其他相关证据证明；5、保险公司不承担诉讼费用。江瑞增答辩称：其意见与太平财保黄石公司的答辩意见一致。黄某向一审法院起诉请求：判令江瑞增、太平财保黄石公司赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失共计540189元。一审法院认定事实：2015年8月22日20时许，江瑞增驾驶鄂B×××××小型普通客车行至大冶市罗家桥办事处站东小区内时，与黄某的儿童玩具车发生碰撞，造成黄某受伤、儿童玩具车受损。此次事故经交警部门认定江瑞增负全部责任，黄某无责任。黄某受伤后于2015年8月23日零时前往黄石市中心医院住院治疗，花去医疗费30163.54元，其中江瑞增支付29639.1元。黄某于同月27日前往武汉同济医院住院治疗，同年11月2日出院。黄某在武汉同济医院住院治疗花去医疗费计128085.87元，其中太平财保黄石公司支付10000元。黄某为复印病历花费46元。因黄某伤情严重，住院期间大多数时间为禁食或流食状态，故医生未提出加强营养的建议。2015年12月3日，黄某的伤情经黄石求实司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1、黄某多次损伤分别评定为七、八、九和两个十级伤残，伤残赔偿指数为49%。2、黄某伤后护理期限为120日，营养期限为90日。3、黄某后续复查费原则上以实际发生的据实结算，如提前结案预估约5000元。太平财保黄石公司对黄某的伤残等级不服申请重新鉴定。2016年3月8日，黄某的伤情经大冶弘法法医司法鉴定所鉴定，其五处受伤部位分别为七、八、九、十、十级伤残，综合伤残赔偿指数为49%。另认定：1、鄂B×××××小型普通客车在太平财保黄石公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者险，其中商业第三者险的保险金额（责任限额）为300000元。本次事故发生于交强险和商业三者险保险期间内；2、事故发生后，江瑞增支付黄某现金11000元，为黄某垫付医疗费29639.1元。太平财保黄石公司在交强险范围内直接支付给医院医疗费10000元；经一审法院先予执行支付黄某各项费用150000元；3、黄某居住在大冶市罗家桥办事处双港村黄冕湾，属农村户口。一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车和行人之间发生的交通事故，交警部门对该次事故的责任认定符合事实及法律规定，且黄某、江瑞增、亦无异议，故予以采纳，并据此确定该案当事人的赔偿责任。该起交通事故发生在太平财保黄石公司承保的该案肇事机动车鄂B×××××小型普通客车的交强险和商业第三者险保险期间内，故黄某要求太平财保黄石公司在交强险和商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任的诉请，合法有据，予以支持，但太平财保黄石公司已为黄某垫付和支付的费用应予扣减。太平财保黄石公司赔偿后仍有不足部分，全部由江瑞增承担，但江瑞增先行支付和垫付的费用应予扣减。对于黄某的各项损失，根据黄某、太平财保黄石公司、江瑞增的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费157750.1元（黄某支付118111元＋太平财保黄石公司支付给医院10000元＋江瑞增直接支付给医院29639.1元）。2、护理费18307.46元［住院护理费：73天×200元＋鉴定后护理47天×（28792元÷365天）］。3、交通费酌情认定为1127元。4、住宿费酌情认定为240元。5、住院伙食补助费3650元（73天×50元）。6、营养费4500元（90天×50元）。7、残疾赔偿金106320.2元（按农村居民人均可支配收入10849元／年49%的比例计算20年）。8、后期治疗费根据司法鉴定意见酌情认定为5000元。9、司法鉴定费2520元。精神损害抚慰金酌情认定为20000元。上述合计319414.3元，扣除太平财保黄石公司垫付的160000元，为159414.3元。黄某要求的住院物品费和住院营养费无事实依据和法律依据，故该项请求不予支持。黄某的上述各项损失，由太平财保黄石公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内和商业第三者险赔偿限额内予以赔偿，仍不足部分，由江瑞增承担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、太平财保黄石公司于判决生效之日起十日内赔偿黄某的各项损失159414.3元；二、黄某在收取太平财保黄石公司上述赔偿款之日返还江瑞增先行垫付的费用40639.1元。本院二审期间，黄某提交了一组补强证据：即《大冶市人民政府专题会议纪要》、《关于将东风路街道办事处、罗家桥街道办事处所辖33个行政村委托经济开发区代管的通知》、大冶市罗家桥街道办事处、大冶有色攀宇工业园建设协调指挥部、大冶市罗家桥街道办事处双港村村民委员会出具的《证明》。拟证明黄某的住所地已被大冶有色攀宇工业园拆迁征收，且已被经济开发区代管，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。经质证，太平财保黄石公司对以上证据的真实性和合法性没有异议，但对关联性存在异议，并不能证明黄某所在的双港村已实际拆迁，只是说明纳入了拆迁的规划。江瑞增对以上证据的真实性和合法性没有异议，但对关联性存在异议，黄某所在的双港村已被拆迁，但是她家还有部分耕地，不是失地农民。本院认为，因太平财保黄石公司、江瑞增对上述补强证据的真实性和合法性均未异议，且江瑞增亦认可黄某住所地已被拆迁征收。且一审时黄某提供的大冶市罗家桥街道办事处双港村村民委员会出具的《证明》，证明黄义华的全部耕地已全部被征收，属失地农民。而江瑞增提出黄某家还有部分耕地，但未提供证据证实。故本院对黄某住所地已被拆迁征收且被经济开发区托管管理的事实予以认定。本院对一审认定黄某居住在大冶市罗家桥办事处双港村黄冕湾，其残疾赔偿金按照农村居民人均可支配收入的标准计算的事实认定错误以外，对其他事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”一审诉讼中，黄某提供的其父亲黄义华的工资证明，证明其出勤工资为每天200元，且《黄石求实司法鉴定中心司法鉴定意见书》认定黄某伤后护理期限120日，一审判决据此认定黄某住院期间的护理费按照每天200元，伤后期限120天（住院期间73天＋出院后47天）的标准赔偿正确；一审判决根据黄某伤情情况，即住院期间大多数时间为禁食或流食状态和医生未提出加强营养的建议情况，未支持黄某住院期间的营养费并无不当；故黄某提出护理费应按照每天266元，护理期限为鉴定后120天计算及应赔偿住院期间的营养费的上诉理由与事实不符，不予支持。黄某提出伙食补助费应按照每天100元的标准赔偿的上诉理由，因其未提供证据予以证明，故对其的该上诉理由不予支持。受害人黄某虽然为农村居民户口，但黄某提交的大冶市罗家桥街道办事处双港村出具的证明，证明黄某的父亲黄义华家的耕地已全部被征收，属于失地农民，其主要收入来源已不能依赖于土地，且其住所地已纳入城镇规划范围，黄某在日常生活、教育、医疗卫生等领域内的开支与城镇户口的居民相比已无区别，根据公平和利益原则，当黄某人身受损时应参照城镇居民的标准计算赔偿额。故黄某提出残疾赔偿金应按城镇居民标准计算的上诉理由成立，本院予以支持，即黄某的残疾赔偿金应为24852元／年×20年×0.49=243549.6元。综上，黄某的各项损失为：医疗费157750.1元、护理费18307.46元、交通费为1127元、住宿费为240元、住院伙食补助费3650元、营养费4500元、残疾赔偿金243549.6元、后期治疗费5000元、司法鉴定费2520元、精神损害抚慰金20000元，合计456644.16元。由太平财保黄石公司在交强险责任限额和商业三者险赔偿限额内赔偿黄某420000元，江瑞增赔偿36644.16元。扣减太平财保黄石公司垫付的160000元，太平财保黄石公司还应赔偿黄某260000元。扣减江瑞增先行垫付的费用40639.1元，黄某应退还江瑞增多付的费用3994.94元。综上，一审判决对黄某残疾赔偿金赔偿计算标准的事实认定有误，本院予以变更。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03496号民事判决主文第一项为：太平财保黄石公司于判决生效之日起十日内赔偿黄某的各项损失260000元；二、变更大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03496号民事判决主文第二项为：黄某在收取太平财保黄石公司上述赔偿款之日返还江瑞增先行垫付的费用3994.94元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费800元，由江瑞增负担700元，黄某负担100元。本判决为终审判决。审 判 长  严云峰审 判 员  曹晓燕代理审判员  张 莉二〇一六年十一月一日书 记 员  彭娇娥