广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤13民终2900号上诉人（原审被告）：惠州市惠城区水口文华学校（以下简称“水口文华学校”），住址：惠城区水口街道办事处龙津村谭屋村民小组。法定代表人：叶贻生。委托诉讼代理人：黄震山，广东惠泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱小平，男，汉族，1973年6月9日出生，住址：江西省吉安市永丰县。上诉人水口文华学校因与被上诉人朱小平劳动合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初1408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月29日公开开庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人黄震山，被上诉人朱小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人水口文华学校不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请：撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初1408号民事判决，依法改判。事实和理由如下：（一）工资差额应当扣除上诉人已经实际支付的加班费用。依据合同约定和一审法院查明，“执行惠州市最低工资标准”，即每月1350元。同时执行“定时制工作制，每天工作12小时，进行合理加班并付给适当加班费，国家节假日需要上班，甲方付给乙方按日工资两倍计算”，实际每月也支付了2030元。据此，可以认定双方客观事实上对工资构成达成一致，合意每月工资标准为1350元，而每月实际支付2030元，则上诉人超出1350元以外支付的款项，即为加班费用，每月多付了680元，该费用应当判决扣除。（二）如上述意见成立，则经济补偿金计算也应当纠正，应当以扣除已经支付的加班金额为标准进行核算。（三）上诉人作为民办学校成立七年之久，与所聘用的教职工均形成良好的劳动合同关系，也给予公平合理的劳动报酬，尚未就劳动关系出现过任何纠纷，这属首例。被上诉人在劳动合同即将期满，临近学期结束前三天，特别是未就是否继续签订或解除劳动合同进行协商前提下，口头表示请假看病，××，却于次日向教育部门及劳动部门申诉主张上诉人“违法解除合同”，行为与其之前在其他企业“主张权利”的方式相同，主观意图明显。被上诉人朱小平辩称：依据双方订立的劳动合同第八条，及工资单列项目，一审法院确认的事实，可见朱小平在文华学校的工资计算基数为16OO元是正常工作时间的工资，依据《广东省工资支付条例》第二十条、广东省高级人民法院和广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议论纷纷调解仲裁法》《劳动合同法》的指导意见第二十八条的规定，应当以16OO元计算加班工资。而社保补贴280元及住房公积金150元属于文华学校确认给朱小平福利，不属于加班工资，无退扣依据不得扣除。此均具事实与法律依据。据此朱小平在文华学校的加班工资应计算为16799元（1600÷21.75÷8×3×120×l1.5＋1600÷21.75÷8×11×51×2＋1600÷21.75÷8×11×5×3），相应的经济补偿金应计算为2694.9元。原审原告朱小平向一审法院起诉请求：1、被告支付原告工资18702元。2、确认被告应给予原告医疗期且支付原告医疗期工资27474元。3、被告支付原告的医疗期保险报销1544.81元。4、被告支付合同终止经济补偿金4579元、生活补助费4579元。5、被告替原告补缴务工期间的社会保险。6、申请法院委托惠州市劳动能力鉴定委中参照职工工伤标准对原告病情作出劳动能力鉴定，被告依鉴定结果给付原告相应的医疗补助费。一审法院经审理查明，原告于2014年8月9日入职被告处。2014年9月1日，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2014年9月1日至2015年1月30日，无试用期。原告提供工资条，工资条中的工资（每月）的基本构成为：基本工资1600元，社保280元、住房公积金150元，实领工工资2030元（现金发放），考勤处为空白。原告主张每天工作12个小时，全月无休息，被告未向本院递交原告的考勤计录来反驳原告未加班。原告主张2015年1月30日被告以劳动合同到期为由与原告终止劳动合同，被告对劳动合同关系解除无异议，但认为是原告在劳动合同终止前不辞而别造成。原告还提供了一份申通快递单寄件人是原告，收件人为被告校长，快递单寄出时间为2015年1月27日，收到时间为2015年1月30日。原告以此快递单证明其向被告方请过病假。原告还提供了前往医院门诊的病历及医疗费收款收据，其中在合同期内的有2014年9月30日惠州市第一人民医院的门诊医疗费54元，2015年1月20日惠州市惠城区水口人民医院门诊医疗费102.5元。2015年1月6日惠州市第一人民医院门诊医疗费65元，2015年1月26日、29日在惠州市第一人民医院门诊医疗费317.80元。仲裁裁决认定，原告从2014年8月9日至2015年1月30日，原告正常工作时间出勤120天，休息日出勤51天，法定节假日出勤5天。原告在仲裁庭表明第一项工资差额包括未领取加班费。2016年1月26日，原告向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被告支付原告工资差额9738元；2、被告支付原告医疗期工资21558元；3、被告向原告支付医疗费1544.81元，4、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金3458元，生活费3863元；5、要求被告为原告补缴务工期间社会保险（2014年8月1日至2015年7月30日）；6、申请惠城区劳动仲裁委托有关单位参照职工工伤标准对原告的病情进作出劳动能力鉴定。惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会作出惠城劳人仲案字（2016）68号仲裁裁决书，裁决：一、被告在本裁决书生效后五日内向原告支付工资差额5746元。二、被告在本裁决书生效后五日内向原告支付劳动合同终止补偿金1589.60元。三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述裁决，于2016年4月6日向本院提起诉讼，请求如诉称所述。案经受理后，本院于2016年5月18日依法公开开庭进行了审理。原告在庭后给本院的案件意见中表示1600元为原告的工资计算基数。一审法院认为，按国家实行劳动者每日工作时间不超过8个小时的工时制度，本案原告主张每天工作12个小时，被告未提供证据进行反驳，故对于原告的主张加班费的请求，本院予以支持，但加班费的具体数额需重新核算。根据原、被告提供的劳动合同及工资条显示，双方约定每天工作12个小时，基本工资1600元，经核算，计算出来的正常工作时间小时工资低于惠州市最低工资标准每月1350元计算得出的小时工资，因此，本院按每月1350元计算原告加班费计算基准工资。经核算，2014年8月9日至2015年1月30日，正常工作时间120天，休息日51天，法定节假日5天，扣除每天工作时间吃饭的1个小时，故被告应支付加班工资为：14175元（1350元／月÷21.75÷8×3×120天×1.5＋1350元／月÷21.75÷8×11×51×2＋1350元／月÷21.75÷8×11×5天×3）。劳动合同期满终止，而用人单位未予以续订的，应给予劳动合同经济补偿金，故对于原告要求终止劳动合同经济补偿金的请求，本院予以支持，数额为：2432.50元【（2030元／月×5个月＋14175元）÷5×0.5】。原告虽在劳动合同期内经医院诊断患病，但未能提供上述病，××症需要医疗期进行补偿，相反可以通过请病假的形式得以补偿，原告仅提供证据在劳动合同履行届满前3天向被告请过病假，但不足以证明原告的病情需要获得医疗期，且被告足额支付全部合同的约定的每月2030元工资，故原告提出医疗期工资、医疗补助金、生活补助费，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告诉请补缴务工期间的社会保险不属于劳动争议，亦不属于本院审理范围，故本院不作处理。关于原告申请本院委托劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定，亦不属于本院职能范围，应向相关职能部门提出，因此，本院不作处理。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第四十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：一、被告惠州市惠城区水口文华学校应在本判决书生效之日起五日内向原告朱小平支付工资差额14175元。二、被告惠州市惠城区水口文华学校应在本判决书生效之日起五日内向原告朱小平支付劳动合同终止经济补偿金2432.50元。三、驳回原告朱小平的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案属劳动合同纠纷，根据双方的诉辩意见，本案主要存在以下争议：被上诉人的加班工资、经济补偿金应当如何计算。针对上述争议焦点，本院评析如下：本案上诉人对于一审认定的被上诉人的加班时间并无异议，上诉人认为加班工资的计算基数应为1350元，而非一审法院认定的1600元；本案双方在劳动合同中并未约定加班工资的计算基数为1350元，仅在合同中约定了发放的工资不低于本市最低月工资，因此，上诉人主张加班工资的计算基数应为1350元并无事实及法律依据；而被上诉人提交的上诉人并无异议的工资条显示上诉人每月向被上诉人发放基本工资1600元、社保280元、住房公积金150元，故一审法院以基本工资作为加班工资的计算基数有事实及法律依据，应予维持；上诉人发放给被上诉人的社保280元、住房公积金150元并不属于工资范畴，上诉人主张予以扣减不符合法律规定，应予驳回。同理，一审法院对于经济补偿金的计算也是正确的。综上所述，上诉人上诉无理，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长  朱莉娜审 判 员  ＸＸ锋代理审判员  李旭兵二〇一六年十一月四日法官 助理  陈惠华书 记 员  张云辉