天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终3855号上诉人(原审原告):杜家成,男,汉族,1955年10月9日出生,住天津市津南区。委托诉讼代理人:孟照明,男,住天津市滨海新区,由天津市津南区葛沽镇葛沽三村村民委员会推荐。被上诉人(原审被告):天津东方金鸵集团有限公司,住所地天津市津南区葛沽镇津沽路劳动道口。法定代表人:刘进发。原审被告:天津市津南区葛沽镇人民政府,住所地天津市津南区葛沽镇津沽路。法定代表人:张树生,镇长。委托诉讼代理人:李婷,天津星泽律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘俊娜,天津星泽律师事务所律师。原审被告:天津市津南区葛沽镇农业服务中心,住所地天津市津南区葛沽镇泽水园**号楼。法定代表人:张荣连,主任。委托诉讼代理人:李婷,天津星泽律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘俊娜,天津星泽律师事务所律师。上诉人杜家成因与被上诉人天津东方金鸵集团有限公司,原审被告天津市津南区葛沽镇人民政府、天津市津南区葛沽镇农业服务中心合同纠纷一案,不服天津市津南区人民法院(2015)南民三初字第1168号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后,依法组成合议庭,于2016年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人杜家成及其委托诉讼代理人孟照明,原审被告天津市津南区葛沽镇人民政府、天津市津南区葛沽镇农业服务中心共同委托诉讼代理人刘俊娜到庭参加了诉讼。被上诉人天津东方金鸵集团有限公司经本院公告开庭传票,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杜家成上诉请求:撤销原审判决第二项,支持上诉人的一审全部诉讼请求,诉讼费由被上诉人承担。理由是:一审判决虽然支持了上诉人的第一项诉请,但在“本院认为”中又否定了上诉人是《企业分摊集资股金改制协议书》的主体资格。该协议的主体系上诉人和天津东方金鸵集团有限公司,并不存在多人买断之说。该协议的附件系明示上诉人买断该企业的后果是上诉人依此明细归还天津东方金鸵集团有限公司的集资和天津市红星电器厂部分职工的股金。上诉人买断了天津市红星电器厂的资产同时背负了八十余万元的债务,应当确认原天津市红星电器厂的财产归上诉人所有。二审庭审中,上诉人表示二原审被告与本案并无直接的关联性,二审中不再向二原审被告主张权利。被上诉人天津东方金鸵集团有限公司未发表答辩意见。原审被告天津市津南区葛沽镇人民政府、天津市津南区葛沽镇农业服务中心述称,同意原审判决,上诉人的诉讼请求与二原审被告无关。上诉人杜家成向一审法院起诉:请求判令1、确认原告与被告天津东方金鸵集团有限公司签订的《企业分摊集资股金改制协议书》有效,并由被告天津市津南区葛沽镇人民政府承担被告天津东方金鸵集团有限公司的权利及义务;2、确认原天津市红星电热器厂的厂房、设备、工具等财产归原告所有;3、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实:1999年1月11日,原告与被告天津东方金鸵集团有限公司签订一份《企业分摊集资股金改制协议书》,约定将天津市红星电热器厂改造为股份合作制,天津市红星电热器厂(净资产为83.31735万元)由多人的50.24495万元集资款及多人的33.0724万元股金(原告系股份人之一)买断,该企业产权归出资者所有,买断后更换营业执照,独立行使法人资格,同时还约定了其他相关事宜。天津市红星电热器厂位于天津市××××村,房管部门的不动产登记显示该厂建有砖木结构的房屋,建筑面积为1760.98平方米。天津市红星电热器厂系天津市津南区葛沽镇农业机械管理站开办的集体企业,后成为被告天津东方金鸵集团有限公司的紧密层企业。2000年9月1日,天津市红星电热器厂被工商部门吊销营业执照。另查明,被告天津东方金鸵集团有限公司系天津市津南区葛沽镇农业机械管理站和天津东方金鸵集团有限公司职工持股会出资设立的有限责任公司。2000年7月15日,被告天津东方金鸵集团有限公司被工商部门吊销营业执照。2005年11月15日,天津市津南区葛沽镇农业机械管理站与天津市津南区葛沽镇交通运输管理站合并组建天津市津南区葛沽镇交通运输与农业机械管理站。根据注销天津市津南区葛沽镇农业机械管理站的清算报告,天津市津南区葛沽镇农业机械管理站的债权债务问题由新组建的天津市津南区葛沽镇交通运输与农业机械管理站承担。2013年7月1日,天津市津南区葛沽镇交通运输与农业机械管理站被撤销,相关职能并入天津市津南区葛沽镇农业服务中心,该中心系事业法人单位。根据天津市津南区葛沽镇交通运输与农业机械管理站清算审计报告,自2013年10月31日后,天津市津南区葛沽镇交通运输与农业机械管理站所有未完结事项所产生的经济纠纷与法律诉讼均由天津市津南区葛沽镇人民政府承担。再查明,2013年11月14日,原告杜家成起诉案外人刘勇,请求一审法院确认天津市红星电热器厂的厂房、设备、工具等财产归原告杜家成所有。一审法院审理后,以原告主体不适格为由裁定驳回了原告杜家成的起诉。原告杜家成不服上述裁定提起上诉,后天津市第二中级人民法院驳回上诉,维持原裁定。2014年3月20日,杜家成与杜金祥、高贤兰、赵文来、杜云江向一审法院提交清算申请书,请求一审法院对天津市红星电热器厂进行强制清算,后一审法院以该企业系集体所有制企业而非公司为由裁定不予受理。一审法院认为,原告与被告天津东方金鸵集团有限公司签订的《企业分摊集资股金改制协议书》,系当事人的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定,为有效合同。依据上述改制协议书,天津市红星电热器厂改造为股份合作制,该企业的产权归出资者所有。因该企业系由多人的集资款和多人的股金买断,原告仅为股份人之一,现原告主张系其个人买断企业,并无确实、充分的证据佐证,故一审法院不予采信。该情形下,原告主张天津市红星电热器厂的厂房、设备、工具等财产归其所有,缺乏事实依据,不予支持。因被告天津东方金鸵集团有限公司具有独立法人资格,该企业被工商部门吊销营业执照后,仅丧失经营资格,仍具有诉讼主体资格,亦不影响其独立承担民事责任,故原告主张由其他主体承继其权利及义务,一审法院不予采纳。现原告主张由被告天津市津南区葛沽镇人民政府承担被告天津东方金鸵集团有限公司的合同权利及义务,缺乏事实和法律依据,不予支持。被告天津东方金鸵集团有限公司经一审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼,不影响对案件的审理。综上所述,根据《中华人民共和国合同法》第四十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,缺席判决如下:一、原告杜家成与被告天津东方金鸵集团有限公司于1999年1月11日签订的《企业分摊集资股金改制协议书》为有效合同;二、驳回原告杜家成的其他诉讼请求。案件受理费12130元,公告费560元,共计12690元,由原告杜家成承担。二审期间,各方均未提交新证据。二审查明的事实与原审查明事实一致。本院认为,根据上诉人与被上诉人天津东方金鸵集团有限公司签订的《企业分摊集资股金改制协议书》,约定:“资产评估经双方认可,公司董事会批准净资产为83.31735万元(名单和金额附后)。组合后集资50.24495万股金33.0724万元对天津市红星电热器厂企业实行买断。”该协议书并附集资和股金的人员和金额明细。该协议并未明确写明系上诉人个人买断企业,且后附的明细单中也有上诉人的股份,故原审认定上诉人仅为股份人之一并无不当。上诉人主张其个人买断了天津市红星电热器厂,缺乏相应证据支持,本院不予采纳。至于上诉人主张天津市红星电热器厂的全部财产归其所有的诉讼请求,二审当庭表示在本案中不再主张,故本案中不再涉及。综上,原审判决认定事实清楚,适用法律正确,本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项的规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费12130元,由上诉人杜家成负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭秀红代理审判员  王伟杰代理审判员  夏维娜二〇一六年十一月二十四日书 记 员  曹丽霞