广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤13刑终506号原公诉机关广东省龙门县人民检察院。上诉人（原审被告人）ＸＸ添，男，1965年5月14日出生，汉族，广东省龙门县人，小学文化，户籍所在地广东省龙门县。因贩卖毒品罪于2010年8月11日被广东省河源市中级人民法院判处有期徒刑四年，2013年8月14日刑满释放。现因涉嫌抢劫罪于2016年5月19日被广东省龙门县公安局羁押，次日被刑事拘留；经广东省龙门县人民检察院批准，于6月8日被广东省龙门县公安局逮捕。广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人ＸＸ添抢劫罪一案，于2016年9月26日作出（2016）粤1324刑初107号刑事判决书。宣判后，原审被告人ＸＸ添不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并依法提审了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年5月19日20时许，被告人ＸＸ添去到龙门县平陵镇光镇村塘角围村民小组33号被害人梁某2梁某1的家中，趁被害人梁某2梁某1睡觉时进行盗窃。被害人梁某2梁某1醒来发现后大声呼喊，被告人ＸＸ添遂用一只手卡住梁某2梁某1的脖子，用另一只手捂住梁某2梁某1的嘴巴，并逼问其是否有钱。后因有群众赶来，被告人ＸＸ添慌忙逃跑，逃跑过程中被群众抓获并扭送至公安机关。另查明，被害人梁某2梁某11927年7月出生，遭被告人ＸＸ添抢劫时为年龄88岁的鳏寡老人。原审判决认定上述事实的证据有：（一）书证1.户籍材料、信息，证实被告人ＸＸ添作案时已达刑事责任年龄；被害人梁某2梁某11927年7月出生，案发时年满88周岁。2.抓获经过，证实被告人ＸＸ添无投案自首情节。3.刑事判决书、释放证明，证实被告人ＸＸ添因犯贩卖毒品罪被广东省河源市中级人民法院判处有期徒刑四年，2013年8月14日刑满释放。4.扣押物品清单，证实公安机关扣押被告人ＸＸ添持有的蓝色男装摩托车一辆（车架号LYXPCLC5327300032，发动机号99043257）。（二）证人证言1.证人叶某证言，证实其认识龙江仔ＸＸ添，平时有说说话。ＸＸ添曾向其打听过哪里有摩托车偷、哪个人有钱之类的信息，其告诉过他塘角围梁某2梁某1有钱，但其没有将梁某2梁某1的住址告诉ＸＸ添，没有带ＸＸ添去梁某2梁某1居住的地方，也没有叫ＸＸ添偷到钱后要分给其。其与ＸＸ添有电话联系记录是因为其不太会使用电话，每一次想打电话都按错，打给了ＸＸ添。2.证人梁某2华梁某2证言，证实2016年5月19日20时，其散步回到家门口准备开门时，听到旁边梁某2梁某1很凄凉的呼喊声，其往梁某2梁某1家中看去，看到梁某2梁某1亮着灯的铁皮房门口冲出一名男子，男子往顺安楼方向飞快跑去，其马上与其弟弟梁某2梁某1平一起去追那名男子，边追边喊“有人抢劫啊”，附近的居民听到后一起追那名男子。追到平陵中学对面的路口时，男子被从前面来的村民包围并抓住，后来男子交给派出所处理。梁某2梁某1的铁皮屋没有被撬，前几天铁皮屋发生了火灾，火灾时铁门被梁某2梁某1反锁了，火灾后为了防止老人再次反锁，铁门被他侄子梁某2荣梁某3砸烂了，准备给他换新的。抢钱的男子年约50岁、身高约1.6米、中等身材、短头发、肤色较黑。3.证人梁某2荣梁某3证言，证实2016年5月19日晚，其在家吃饭，突然接到同村梁某41的电话说有人抢其叔叔的钱，让其过去。其去到后看见犯罪嫌疑人已经被村里的人控制，于是其去到叔叔梁某2梁某1家里，问他当时的情况，他说当时犯罪嫌疑人掐着他的脖子向他要钱。其问梁某2梁某1有没有事，梁某2梁某1说没事，之后其过去现场并打电话报警。其叔叔梁某2梁某1的房子是一间约二、三十平方米的房子，楼顶是铁皮搭成，大门是绿色的铁门，里面有一张床。因为前几天被火烧过，家中所有东西是其重新购买的。由于担心梁某2梁某1有事时出不来，其把铁门锁弄坏了。为了方便照顾梁某2梁某1，房屋里的电灯是24小时开着的。其叔叔梁某2梁某1是五保户，每个月的生活费靠政府补贴，一个月有几千块钱，每个月领到的钱都是他自己保管。犯罪嫌疑人是一个50多岁的男子，身高约1.6米。4.证人梁某41证言，证实2016年5月19日19时许，其在家中煮菜，外面突然传来很吵的声音说“去那里包抄”，其刚走到门口就看到一名男子被几个人追赶，其马上上前询问怎么回事，他们说偷东西，其也一起把那名男子拦下，其在路边捡起一条木棍并对那名男子说“你别走，你走我就打下去”，随后那名男子站在那里不动，群众赶来后就把他抓住了，之后公安民警也来了。那名偷东西的男子约50岁、身高1.65米、身材偏瘦、讲客家话。（三）被害人梁某2梁某1陈述，证实其是1927年出生的革命老兵，每个月政府发放1800元工资及200元养老金，其习惯将钱放在自己的衣服口袋，方便买菜。2016年5月19日19时40分许，其在房间里睡觉被惊醒，发现有小偷，遂大声呼喊，小偷用手堵住其嘴，另一手掐其脖子，并逼问其钱财置于何处，其回答当月工资已经用完。过了一会，小偷就向门外逃走。其侄子和几个人过来后，其跟侄子说那名男子是小偷，其侄子和几个人就追过去了。其因眼花未看清那名男子。（四）被告人ＸＸ添供述和辩解，证实2016年5月19日19时40分许，其独自一人骑摩托车去“梁鸡”（即梁某2梁某1）位于平陵镇塘角围的家中，去到“梁鸡”家门口时，看到他家的铁门没有完全关上（处于虚掩状态），其观察到周围没人后，将其预先准备好的一副白色手套戴上，推开门进入“梁鸡”家中。进去后发现房子是比较简单的一间铁皮屋，房里开着灯，有一张床，“梁鸡”自己一人在床上睡觉，然后其轻轻地搜索“梁鸡”放在床上的衣物口袋，找了几分钟都没有找到钱。突然“梁鸡”醒了，并看到其在房间里，就大喊“有人偷东西”，其害怕被人听见，就用一只手捂住他的嘴巴，一只手掐住他的脖子，试图不让他出声，但他还是一直大喊大叫。大约过了两分钟，其发现有人过来了，其因为害怕，马上放开“梁鸡”跑了出去，刚跑出门，就有6至7个村民向其追来，其往易发路方向逃走，在逃跑过程中，其把手套脱了扔在路边。其跑到平陵中学斜对面时就被村民抓住了，村民报警后，其被带回派出所。其去“梁鸡”家偷钱是因为路滩村一名叫“波子”的男子告诉其“梁鸡”家有钱。2016年5月18日中午，其在平陵镇一商场门口见到“波子”，其和“波子”聊天说没钱用，“波子”说他知道“梁鸡”有钱，钱是放在衣服口袋，叫其白天去偷，其说“梁鸡”在家，还是晚上等他睡了再去偷，然后其问“梁鸡”醒了呼喊怎么办，“波子”说醒了就用手封住他的嘴。“波子”说偷到分点钱给他，他才带其去“梁鸡”家，于是其同意了，接着“波子”带其去“梁鸡”家。去到后“波子”在门口指是哪间房屋，当时“梁鸡”家门开着，其看见“梁鸡”在家中。“波子”是一个70岁左右的男子，路滩人，满头白发，经常在三公行赌场“望风”，其不清楚“波子”的真实姓名，其有跟“波子”用电话联系过两三次，都是说去“梁鸡”家怎么偷钱的事情。（五）勘验、检查、辨认笔录1.现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于龙门县平陵镇光镇村塘角围村民小组梁某2梁某1家。2.辨认笔录，证实证人梁某2华梁某2辨认出被告人ＸＸ添；被告人ＸＸ添辨认出被害人梁某2梁某1就是笔录中提到的“梁鸡”。原审判决认为，被告人ＸＸ添无视国法，入户实施盗窃行为被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，用手卡住被害人梁某2梁某1的脖子并捂住被害人的嘴巴，虽因意志以外的原因未实际获得财物，但被告人ＸＸ添的行为同时侵犯了被害人的财产所有权和人身权，产生了严重的社会危害性，已触犯刑法，应以抢劫罪追究被告人ＸＸ添的刑事责任。《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条规定：入户实施盗窃被发现，行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，如果暴力或者暴力胁迫行为发生在户内，可以认定为“入户抢劫”。因此，对被告人ＸＸ添的行为应认定为入户抢劫。公诉机关指控被告人ＸＸ添犯抢劫罪，事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。被告人ＸＸ添入户抢劫被害人梁某2梁某1时未实际劫得财物，也未造成被害人轻伤以上后果，属抢劫未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；同时，被告人ＸＸ添归案后如实供述其犯罪事实，庭审时自愿认罪，确有悔罪表现，具有坦白情节，依法可从轻处罚；但被告人ＸＸ添抢劫年近九旬的孤寡老人钱财，行为性质恶劣，应给予从重处罚；且其曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十九条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出判决如下：被告人ＸＸ添犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑十年九个月，并处罚金人民币5000元。上诉人ＸＸ添上诉提出：其实施盗窃的行为被被害人梁某2梁某1发现后，并无当场使用暴力的行为，其仅是不小心用手挨着了被害人的嘴巴，应属盗窃未遂，并非入户抢劫，原审法院量刑过重。本院经审理查明，认定上诉人ＸＸ添犯抢劫罪的事实及证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据均经原审当庭出示、质证，且能相互印证，本院予以采信。本院认为，上诉人ＸＸ添入户实施盗窃行为，被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，且暴力行为发生在户内，其行为已构成抢劫罪，且应认定为入户抢劫。上诉人ＸＸ添未实际劫得财物，也未造成被害人轻伤以上后果，属抢劫未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；上诉人ＸＸ添归案后如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；上诉人ＸＸ添在原审庭审时当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚；上诉人ＸＸ添抢劫年近九旬的孤寡老人钱财，行为性质恶劣，且其曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。对于上诉人提出的上诉意见，经查：1、证人证言、上诉人的供述以及被害人陈述能相互印证，证实上诉人ＸＸ添在实施入户盗窃行为被发现后，用一只手卡住被害人脖子并用另一只手捂住被害人嘴巴的事实，其行为依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条，及《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，应当以抢劫罪定罪，且应认定“入户抢劫”。故上诉人关于其行为不构成抢劫罪的理由于法无据，不予采纳。2、原判根据上诉人ＸＸ添的犯罪事实、性质、情节及其行为对社会的危害后果，同时考虑了其有犯罪未遂、归案后如实供述其犯罪事实、庭审时自愿认罪等法定、酌定情节已对上诉人从轻处罚，原审判决对ＸＸ添所作的量刑在法律幅度以内，并无不当，故上诉人关于一审法院量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  丁祥雄代理审判员  冯丹宁代理审判员  张晓燕二〇一六年十一月四日书 记 员  姚茂敏黄芷惠（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。