贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔02民终1690号上诉人（原审原告）：钟山区蒋露璐��机业务经营部。经营者：蒋露璐。委托诉讼代理人：何志丽，。被上诉人（原审被告）：龙琴，女。被上诉人（原审被告）：宫杰，男。上诉人钟山区蒋露璐手机业务经营部因与被上诉人龙琴、宫杰委托合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钟山区蒋露璐手机业务经营部的委托诉讼代理人何志丽、被上诉人宫杰到庭参加诉讼。被上诉人龙琴经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钟山区蒋露璐手机业务经营部上诉请求：1、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初2525号民事判决，依法改判被上诉人龙琴配合上诉人变更移动运营商结算代办费的营业账户或发回重审；2、一审案件受理费、保全费、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院在受理案件时将本案定性为委托合同纠纷，即上诉人与被上诉人之间存在法律上的委托关系，上诉人委托被上诉人提供户名为龙琴的邮政储蓄账号作为上诉人与移动公司业务结算的账户，代为收取上诉人移动代办业务的酬金，一审时上诉人提供《担保书》作为证据，该证据能够证明上诉人与二被上诉人就上诉人以被上诉人龙琴的账户与移动运营商结算代办费的营业账户签订担保书的事实，却未对双方存在委托关系作出认定，系对事实的错误认识。2、《担保书》中约定：本《担保书》签订时丙方（龙琴）属于甲方（上诉人）营业厅员工，因经营管理的需要，经甲方委托现以丙方名义在中国邮政储蓄银行开设账户名为：龙琴，账号：607021011260286393的账户，作为甲方与移动运营商结算代办费的营业账户，该账户从2015年7月18日至2017年7月17日期间所有收益属于甲方营业厅营业款、账户收支运作也由甲方全权支配和管理，丙方不得以任何理由更改该账户名称、账户信息或挂失补卡（折），更不得以任何理由经手、挪用和支取该账户相关的资金。一审时，上诉人提供了被上诉人补办、挂失上述银行账户的证据，一审法院对该证据的三性予以认定，却不对被上诉人构成违约的事实做出认定，系对事实的错误认识。3、一审法院认为结算账户的指定是上诉人在履行《业务代办合同》中与中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司的自行约定，也是对事实的错误认识，上诉人的诉讼请求实际为解除自己与被上诉人的委托关系，需要被上诉人配合到移动公司办理变更登记，故解除委托关系的当事人就是上诉人与被上诉人��一审法院基于《业务代办合同》认定被上诉人不是合同相对人，并作出被上诉人没有义务配合上诉人办理账户变更手续的判决。本案中，上诉人是基于《担保书》的约定，要求解除委托关系，作出变更，认定本案的主要证据应当为《担保书》，一审法院错误的使用证据。宫杰辩称，当时是因为上诉人的业务量大，要求员工龙琴去中国邮政储蓄银行开设账户供上诉人使用，所以签订《担保书》时账号是空白的。这个事情是宫杰去办理的，经咨询移动公司，移动公司称不是法定代表人名字的账户不能接收酬金，龙琴的账号就没有被上诉人使用。被上诉人龙琴一直是作为移动公司单独核算的代理商来核算，其产生的业务是单独产生的，与上诉人没有关系。龙琴未进行答辩。钟山区蒋露璐手机业务经营部向一审法院起诉请求：判令被告龙琴偿还原告代收款4107.54元，被告宫杰承担连带偿还责任；判决被告龙琴配合原告变更移动运营商结算代办费的营业账户，即将龙琴607021011260286393的账户变更为原告指定的账户；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告钟山区蒋露璐手机业务经营部于2015年7月13日与中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司签订《业务代办合同》，合同约定，原告为中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司代办移动电话业务，并就代办业务的相关酬金计算方式以及双方的权利义务等进行了约定。被告龙琴原系原告钟山区蒋露璐手机业务经营部的员工。被告龙琴在原告处工作期间，与原告签订了《担保书》，约定：“以被告龙琴名义在中国邮政储蓄银行开设账户，账户为607021011260286393，作为原告钟山区蒋露璐手机业务经营部与移动运营商结算代办费的营业账户。从2015��7月18日至2017年7月17日期间所有收益属原告的营业款，账户收支运作由原告支配和管理，被告龙琴不得以任何理由更改账户、挂失，不能经手、挪用和支取该账户的相关资金，”并由被告宫杰签字提供连带责任担保。2016年1月25日，被告龙琴将上述607021011260286393账户挂失。现原告以被告龙琴不配合原告领取业务代办酬金为由诉至法院。审理过程中，原告申请保全被告龙琴在中国邮政储蓄银行开设的账户名账号为607021011260286393的账户金额4107.54元，后因该账户已被另案冻结，未能进行保全。一审法院认为：原告蒋露璐手机业务经营部诉称其与被告龙琴、宫杰签订的《担保书》所产生的业务酬金是基于原告在与中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司签订《业务代办合同》后，为防止移动公司终端显示原告营业部的销售数据异常，将数据分散到每个直销员的���户上，就不会出现异常，因被告龙琴是公司员工，所以才使用被告的个人账户代收营业款。而原告并未举证证明该《担保书》中约定的账户是基于原告在履行《业务代办合同》过程中与中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司约定的指定结算账户，亦未举证证明被告龙琴已实际收到代收款4107.54元，举证不力的后果应由原告承担，故对原告要求被告龙琴偿还代收款4107.54元，被告宫杰承担连带偿还责任的诉请，不予支持。同时，因结算账户的指定是原告在履行《业务代办合同》中与中国移动通信集团贵州有限公司六盘水分公司的自行约定，对结算账户的变更应是《业务代办合同》中的合同相对方之间的行为，被告龙琴并不是该《业务代办合同》的合同相对方，其并无义务配合原告办理账户变更手续，故对原告要求被告龙琴配合将移动运营商结算代办费的营业账户变更为原告指定账户的诉请，亦不予支持。原审判决依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告钟山区蒋露璐手机业务经营部的诉讼请求。案件受理费50元，因适用简易程序减半收取25元，保全费61元，共计86元，原告钟山区蒋露璐手机业务经营部自行负担（原告已预交）。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实基本一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人主张由被上诉人配合办理变更移动运营商结算代办费的营业账号的诉请是否支持。虽然上诉人与被上诉人龙琴签订了《担保书》，但是上诉人不能举证证实其与中���移动集团贵州有限公司六盘水分公司签订的《业务代办合同》使用了其与被上诉人龙琴签订的《担保书》中的账户作为结算账户。且上诉人与中国移动集团贵州有限公司六盘水分公司签订的《业务代办合同》中约定的账户为607021011200458567的账号，也不是《担保书》中龙琴的账户。配合协助义务，属于法定或约定的义务，故上诉人要求被上诉人龙琴配合上诉人变更移动运营商结算代办费的营业账户，将被上诉人龙琴的账户变更为上诉人指定的账户的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人钟山区蒋露璐手机业务经营部负担。本判决为终���判决。审判长 龙 婷审判员 罗 敏审判员 张德权二〇一六年十一月二十二日书记员 杨清冰