广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）穗云法民一初字第2111号 原告：李晓微，女，1985年12月10日出生，汉族，住广东省饶平县。 委托代理人：梁国斌，广东乘进律师事务所律师。 被告：霸王（广州）有限公司，住所地广东省广州市白云区广花三路468号。 法定代表人：陈啟源，董事长。 委托代理人：李光汉，广东法制盛邦律师事务所律师。 委托代理人：王艳，广东法制盛邦律师事务所律师。 被告：广州德程人力资源有限公司，住所地广东省广州市从化街从城大道137号1幢401房。 法定代表人：谭冠华，董事长。 委托代理人：李琼仙，女，该公司职员。 原告李晓微与被告霸王（广州）有限公司（以下简称霸王公司）、广州德程人力资源有限公司（以下简称德程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月6日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李晓微的委托代理人梁国斌，被告霸王公司的委托代理人李光汉、王艳，德程公司的委托代理人李琼仙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李晓微诉称：2013年5月，因被告霸王公司经营状况恶化，在未提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，未事先向包括原告在内的公司员工发布经济性裁员的通告，原告毫不知情的情况下，被告霸王公司悄悄开始执行经济性裁员。被告霸王公司故意违反劳动合同法的规定，企图拒绝按照法律规定支付原告的各项法定补偿费用。于是，被告霸王公司借口培训，违法且无理调整原告的岗位和待遇，对拒绝接受不平等条件的原告等员工，竟然以贼喊捉贼的手法，给原告冠以旷工的认定，企图将不履行合同的责任推卸到原告身上，从而达到拒不依法支付经济补偿金、代通知金等费用，拒不妥善安置被辞退员工的违法目的。在原告对被告霸王公司强制培训的无理要求予以拒绝后，被告霸王公司直接关闭了原告的专用工作手机，企图造成原告违约没有上班的虚假事实。2013年7月中旬，原告收到被告发送的《解除劳动合同通知书》。随后，原告向被告表示不接受其虚构事实、违约解除劳动合同，且不予补偿的行为，同时向被告提出，被告应当向原告支付经济补偿金、二倍赔偿金等各项赔偿费用，但被告拒不回应。2013年7月初，原告等人向政府人力资源部门提出书面投诉，请求依法查处用人单位的违法行为。原告认为被告霸王公司故意掩盖经济性裁员的事实真相，企图偷换概念，既想要享受法律和政策的保护便利，又不想承担应尽的法律义务，拒绝妥善处理被告霸王公司大规模经济性裁员的善后问题，事实清楚、证据充分，足以认定。被告故意借培训之名，大幅度降低原告的工资待遇，改变劳动合同约定的劳动环境、劳动条件，且未能及时足额支付劳动工资，依法应认定为被告的行为属于违反未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的法律情形。被告故意违约解除劳动合同，拒绝依法补偿原告的行为，应当承担相应的法律责任。另外，被告霸王公司存在未按照规定为原告按时足额缴纳社会保险费的问题。被告为原告所缴纳社保的基数不详、缴费年限不详、手续正规齐全与否不详、相关的社保管理单位和地点均不详。原告在被告的工龄被有意缩减，被告存在故意少缴或不缴原告社保费的违法违规行为，造成原告的损失应当由被告依法承担。原告请求法院判令：一、依法认定被告解除劳动合同的行为构成违约，应承担违约责任；二、判决被告支付2013年5、6月份工资15000元、解除合同代通知金7500元、解除劳动合同的经济补偿金52500元、违约解除合同双倍赔偿金105000元，补缴7年未足额交纳的社保费35000元，以上共计215000元；三、全额报销生育费用26000元；四、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确其主张的2013年5、6月份的工资实际应为2013年8、9月份工资。 被告霸王公司辩称：对于本案的程序，原告未经过劳动争议仲裁的审查直接向法院起诉，违反了劳动法和民事诉讼法的相关规定，法院应当对本案裁定驳回起诉。首先，原告曾两次向广州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2014年8月25日以原告申请仲裁不符合劳动争议调解仲裁法第24条、第28条的规定，作出撤销案件的处理结果；于2014年12月12日再次以原告申请仲裁不符合劳动争议调解仲裁法第24条规定，作出了按原告撤回仲裁申请处理，原告重新申请仲裁的，该仲裁委将不予受理的处理结果。由此可见，广州市劳动人事争议仲裁委员会以原告撤回仲裁申请作出了本案处理决定，上述处理决定结合条文理解，只有当原告再一次向该仲裁委申请劳动仲裁，该仲裁委才会作出不予受理的处理结果。众所周知，劳动争议案件必须经过劳动仲裁才能向法院起诉。结合本案，广州市劳动人事争议仲裁委员会实际上未对原告与被告之间的劳动纠纷作出任何审理，也没有作出任何书面的不予受理的裁定、决定或通知。原告向法院就本案的起诉，实际是规避了劳动争议仲裁前置程序的法律规定。其次，根据《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第八条规定，广州市劳动人事争议仲裁委员会对本案的两次处理决定书的决定都不属于人民法院受理的情形。因此，法院应当根据《中华人民和国民事诉讼法》的相关规定，对本案作出驳回起诉的裁定。 对于本案的实体问题，一、我司与原告仅存在用工关系，不存在劳动合同关系，无须向原告支付解除合同代通知金、经济补偿金、赔偿金、缴纳社会保险费。原告于2010年9月30日与被告德程公司签订劳动合同，约定原告作为被告德程公司的外派员工安排到我司上班，每月基本工资1500元，由我司代被告德程公司支付，并由被告德程公司为原告购买社会保险。我司已经履行作为用工单位的义务，向原告每月支付工资以及奖金。然而我司并不是与原告签订劳动合同的当事方，与原告之间并不存在劳动合同关系，并非劳动合同法中的用人单位，无须向原告履行用人单位的义务。因此，我司无须向原告支付解除合同代通知金、经济补偿金、赔偿金、缴纳社会保险费等费用。二、关于向原告支付2013年5、6月的工资。根据原告提交的银行账户历史明细，我司于2013年5月27日和6月25日向原告账户支付了当年5、6月份的工资。三、因原告处于哺乳期，被告德程公司将其劳动合同延长至哺乳期届满，原告并不涉及我司于2013年4月份开始实施的经济性裁员行为。四、由于原告不服从我司的工作调整安排，严重旷工，被告德程公司解除与原告之间的劳动合同，无须支付解除合同代通知金、经济补偿金、赔偿金。根据原告和被告德程公司之间签订的《劳动合同》第四条、第五条，原告应当遵守我司的相关操作程序及各项规章制度，接受和参加公司在业务、安全操作、劳动纪律方面的教育培训，并约定我司可以根据需要安排原告的工作岗位并进行管理。原告与被告德程公司之间的劳动合同原本于2013年9月30日到期，但由于原告处于哺乳期，被告德程公司将其合同延长至哺乳期满。为了照顾原告的情况，我司于2013年10月15日向原告发出工作调整通知书，将原告工作岗位调整至东莞市场部，工作地点不变、岗位不变、待遇也不变，继续维持原来的销售主管一职。并且，我司在该通知书上明确告知原告应于2013年10月17日报到，逾期作旷工处理。但原告不服从工作调动安排，拒不到岗履行职责，据此被告德程公司于11月18日解除与原告的劳动合同。对此，我司已穷尽了用工单位的培训责任和管理告知义务，并无存在过错和过失。综上所述，原告的全部诉讼请求是没有任何事实及法律依据的，恳请贵院依法驳回原告的相关诉讼请求。 被告德程公司辩称：对于本案程序问题，我司同意被告霸王公司的答辩意见。对于本案实体问题，一、原告的合同期已经届满，我司因原告怀孕而延长与其签订的劳动合同。然而原告严重旷工，拒不到岗履行职责，我司合法解除与原告之间的劳动合同并非违约行为。二、我司已向原告足额支付2013年5、6月份的工资及奖金，原告该项诉讼请求没有事实和法律依据。三、因原告严重旷工，我司合法解除劳动合同，依法无须向原告支付解除合同代通知金、经济补偿金、赔偿金及缴纳社会保险费。四、关于报销生育费用的诉讼请求，我司于2013年11月21日向原告发出《督促李晓微办理交接及离岗手续》，要求原告到我司按照社保要求办理生育保险报销，但原告至今没有向我司提供任何关于生育支付的单据。因此，原告应承担举证不能的结果，其该项诉讼请求不应当被支持。综上所述，原告的全部诉讼请求没有任何事实及法律依据，恳请贵院依法驳回原告的相关诉讼请求。 经审理查明：被告德程公司注册成立日期为2005年9月6日，被告霸王公司注册成立日期为2005年4月13日。被告德程公司具备劳务派遣资质，两被告之间签订有劳务派遣合同。2010年9月30日，原告与被告德程公司签订期限为2010年9月30日至2013年9月30日的劳动合同，合同约定原告为被告德程公司外派员工，被告德程公司安排原告到被告霸王公司工作，每月工资1500元，另按其个人工作表现可适当给予发放奖金，具体金额由被告霸王公司考核核定。劳动关系存续期间，原告工资每月25日通过工商银行转账发放工资。 2013年8月20日，原告向被告霸王公司提交请假申请，请假事由为“由于东莞现在没有门店，公司又没有安排，暂时向公司申请休假15天”，请假时间从2013年8月21日至2013年9月5日（合计15天）。被告霸王公司审批同意原告的休假，市场负责人意见一栏注明“同意，因为市场无店暂时无工作安排，所以同意以上请假申请”。该申请表注明原告的工作岗位为东莞市场部业务主管。 2013年9月29日，被告德程公司向原告发出《关于延长劳动合同期限的通知》，告知双方签订的劳动合同将于2013年9月30日到期，因原告处于哺乳期，双方的劳动合同期间延长至原告哺乳期届满为止（具体时间按出生证明文件的出生时间往后推一年）。10月15日，被告霸王公司向原告发出《工作调整通知书》，告知因经营发展需要将原告调整至东莞市场部继续担任销售主管一职，通知原告于2013年10月17日到发水终端东莞市场报到，逾期做旷工处理。由于原告未按通知要求到岗，被告德程公司于2013年10月25日向原告发出《旷工通知书》，告知原告未在2013年10月17日到被告霸王公司东莞市场报到，自2013年10月17日至2013年10月25日已连续旷工7天，要求原告于2013年10月29日到东莞市场报到，逾期未报到，将按规定即时解除劳动合同，不给于补偿。2013年11月18日，被告德程公司向原告发出《解除劳动合同通知书》，告知由于原告至今仍未按时到被告霸王公司东莞市场报到，也未说明任何情况并擅自离岗，截止至2013年11月18日，原告已经连续旷工超过5天，决定自即日起解除劳动合同，要求原告在收到通知后一周内回公司办理离职手续及结清相关费用。2013年11月27日，被告德程公司向原告发出《督促办理交接及离岗手续通知》，要求原告于2013年12月4日前办理离职相关手续及结清费用，并要求原告尽快提交生育报销资料。 2014年8月25日，广州市劳动人事争议仲裁委员会（下称广州市仲裁委）作出穗劳人仲案（2014）2511-2520、2527号仲裁决定书，认为仲裁申请书的签名系梁国斌所签，且无证据证明梁国斌取得原告的书面授权委托，决定撤销穗劳人仲案（2014）2511-2520、2527号案件。2014年12月12日，广州市仲裁委作出穗劳人仲案（2014）3790号仲裁决定书，以原告未到庭，提交了授权委托书，但委托代理人张乘进在庭审中无法确认原告签名的真实性，决定按原告撤回仲裁申请处理，原告重新申请仲裁的，该委将不予受理。2015年1月5日，原告就本案之劳动争议向本院提起民事诉讼，案号为（2015）穗云法民一初字第303号。该案审理过程中，原告于2015年3月向本院撤回起诉。2015年5月19日，原告再次向广州市仲裁委申请仲裁。同年5月22日，广州市仲裁委作出穗劳人仲不（2015）180-188号《不予受理通知书》，根据一事不再理，对原告的仲裁申请不予受理。原告遂向本院提起本案诉讼。 庭审中，原、被告就原告入职时间、工资待遇以及劳动合同的解除原因各自陈述及举证如下： 一、原告的入职时间。 原告主张其于2007年4月17日入职被告德程公司，但认为原告是与被告霸王公司存在劳动关系的，但原告无法解释为何与被告德程公司签订劳动合同。对此，原告并提交了银行账户交易明细，显示原告建设银行账户在2007年5月31日已有转账款项存入，2007年12月14日转账款项存入的汇款对方为被告德程公司。 被告德程公司陈述其公司与原告在2010年9月30日签订有劳动合同，之后派遣原告至被告霸王公司处工作，但对于原告2010年之前的派遣情况不清楚。被告霸王公司陈述原告的入职时间应根据原告于被告德程公司签订的劳动合同显示的入职时间确定。 其中，被告德程公司提交的原告参保证明记载被告德程公司已于2009年10月为原告参加社会保险。 二、原告在职期间的工资待遇。 原告主张离职前月平均工资为7500元，包括基本工资3500元+效益工资3500元+交通补贴600元+通讯补贴300元+午餐补贴450元+另外报销的费用（每月数额有差异，实报实销）；工资由被告霸王公司作出工资表，通过电子邮件发给原告确认，再由被告德程公司通过两个银行向原告账户转账支付，一个是工商银行，另一个是建设银行。对此，原告提交了以下证据：（1）原告工商银行账户在2010年3月至2013年9月的交易明细，显示2012年6月份工资2062元、7月工资3223元、8月工资3349元、9月工资3059元、10月工资3152.70元、11月工资3606.70元、12月3504.70元，2013年1月工资4092.70元、2月工资3985.75元、3月工资3065.75元、4月工资2537.75元、5月工资3511.47元、6月工资1839元、7月工资219元；（2）原告建设银行账户在2012年1月至2012年3月的交易明细，显示有4笔自定义款项汇入。 被告德程公司陈述原告的工资是通过工商银行发放，工资组成是由基本工资+绩效奖金组成（绩效奖金是由被告霸王公司根据原告当月考勤情况和工作业绩进行核算），基本工资为1500元/月，后调整为1800元/月，报销费用通过建设银行发放。被告霸王公司陈述原告的工资构成是基本工资+绩效工资，绩效工资是根据考勤和绩效部门的考核评定；被告德程公司根据被告霸王公司的标准将工资发放给原告，餐补等不属于工资，属于出差的报销费用，报销费用由被告霸王公司发放。对此，被告德程公司提交了以下证据：（1）工资汇总表，该表汇总原告在2012年12月至2013年11月期间的平均工资为1726元；（2）被告德程公司转账支付原告工资的转账记录，显示2012年1-4月以及2012年6月至2013年7月的月工资数额为4098元、3453元、3172元、3447元、2062元、3223元、3349元、3059元、3152.70元、3606.70元、3504.70元、4092.70元、3985.75元、3065.75元、2537.75元、1467.75元、1839元、219元，核算2012年6月至2013年5月期间的月平均工资数额为3092.23元。 三、劳动合同解除的原因。 庭审中，原告主张双方劳动关系的解除时间是2013年11月18日，即以被告作出解除劳动合同通知之日；解除的原因是被告故意违规解除，被告大规模裁员，不想给劳动者补偿，原告对此不予接受，被告就以原告不服从安排为由，视为旷工。原告并陈述其在2013年6月7日生育分娩。 被告陈述双方劳动合同到期后没有续签，由于原告是在哺乳期，被告考虑与原告的劳动合同延长一年，所以重新安排原告的工作；原告原在东莞市场部担任护肤品组长，调整后原告的工作地点、时间、待遇和岗位都没有变化，只是将护肤品调到洗发水终端，对原告并没有影响，不构成劳动合同的变更；原告实际从2013年10月17日开始就没有工作了，对于双方劳动关系是解除还是终止由法院依法认定。 另，诉讼中，原告提交了期间从2012年10月至2013年7月的门诊病历和检查报告单、2013年7月以及2015年7月的医疗费单据。其中，医疗费单据均显示缴费方式为个人缴费。举证期限内，原告就其主张的生育费用未举证证实。 以上事实，有劳动合同、裁员报告、律师函、工作调整通知书、旷工通知、解除劳动合同通知书、银行账户明细、病历、检查报告单、医疗费单据、员工手册、仲裁决定书、外派人员管理制度、工资汇总表、劳务派遣合同、社保缴费证明、工资转账记录、派遣经营许可证、行政判决书、不予受理通知书以及当事人陈述等证据证实。 本院认为：原告与被告德程公司依法签订劳动合同，被派遣至被告霸王公司工作，双方应按照法律规定和劳动合同的约定履行各自的权利、义务，劳动者及用人单位的合法权益均应受法律保护。 关于被告是否违法解除劳动合同的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告作为被告的员工，理应遵守用人单位的工作制度。被告在原告产假结束后虽调整原告的工作岗位，但工作地点、工作时间以及职务和待遇均保持不变。原告在无合理理由的情况下，一再拒绝被告霸王公司、德程公司发出的通知，已经违反了被告的工作纪律。原告主张被告故意违规大规模裁员，但本案现有证据并不能证实原告拒不到岗上班的情形系被告存在的违规情形所致，故本院对此不予认定。作为劳动者的原告在产假结束后，理应按劳动合同的约定继续履行。其中，原告在2013年8月21日至同年9月5日期间申请休假，被告对此亦审批同意。被告作为用人单位，对原告分别发出《旷工通知》、《解除劳动合同通知书》，已经履行了相应告知义务，在原告拒绝到岗上班的情况下，双方劳动关系自2013年11月18日解除。综上，原告主张两被告违法解除劳动合同的请求依据不足，据此主张违法解除劳动合同双倍赔偿金、解除劳动合同的经济补偿金、解除合同代通知金的诉讼请求于法无据，本院对此不予支持。 关于2013年8、9月的工资。由于原告在该期间属于正常产假和哺乳期内，产假期间的工资待遇为生育津贴，由用人单位按照职工原工资标准逐月垫付，再由社会保险经办机构按照规定拨付给用人单位。据此，根据原告提交的工资账户明细以及被告德程公司提交的工资转账凭证，按原告离职前的月平均工资基数即3092.23元，被告应支付原告2013年8、9月份的工资6184.46元（3092.23元×2）。至于原告另一银行账户中发放的差旅费和报销费，依法不属于工资的范畴。 关于补缴社保的问题，原告该项诉讼请求不属于法院的审理范围，本院依法不予调处。关于报销生育费用的问题，由于原告已参加社会保险，可享受生育保险待遇，但现有证据并不能证实原告主张的因生育费用未能报销造成的26000元损失。原告提交的医疗费票据主要为2013年7月发生的医疗费用，该费用发生期间双方劳动关系并无解除，且被告德程公司亦为原告参加了该期间的社会保险，故本院对原告该项诉讼请求不予认定支持。至于被告就本案诉讼所提程序抗辩意见，由于原告在两次申请劳动仲裁时均因委托授权存在瑕疵而被仲裁委撤销案件及按撤回仲裁申请处理，该情形并不属于原告无正当理由拒不到庭或未经仲裁庭许可中途退庭的情形，故本院对被告所提程序抗辩意见不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第二十九条、第三十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、自本判决生效之日起五日内，霸王（广州）有限公司支付李晓微2013年8、9月的工资6184.46元，广州德程人力资源有限公司对此给付义务承担连带责任； 二、驳回李晓微的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由霸王（广州）有限公司、广州德程人力资源有限公司共同负担（于判决书生效之日起五日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审 判 长  朱东军 人民陪审员  付银霞 人民陪审员  曹丽萌 二〇一六年十一月二十五日 书 记 员  陈婉微 曾小敏