陕西省洛南县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕1021民初565号原告：程青，男，生于1965年3月8日，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：陈红军，洛南县城关法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：熊亚洲，洛南县城关法律服务所法律工作者。被告：吴敬华，男，生于1959年7月25日，现住洛南县。原告程青为与被告吴敬华合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告程青及其委托诉讼代理人陈红军、熊亚洲、被告吴敬华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程青诉称，2008年1月至年底，原告及何建民、李常平、苏鹏军与被告共同承包秦岭钼选厂第二分厂（承包合同由被告与发包方签订），原告及其他人与被告约定：按照入股多少分红，原告入股20万元，何建民入股20万元，李常平入股5万元，苏鹏军入股10万元，被告入股20万元，原告及其他人入股资金到位后，共同交给被告经营，被告经营后将原告的股金退还，期间的盈利被告据为己有；2008年3月份，被告经营华阴市鹏程矿业有限公司探采钼矿时，原告及其他人又与被告约定：原告入股40万元，何建民入股40万元，苏鹏军入股61万元，李常平入股42.5万元，盈利按照入股多少分红。2011年被告将探矿工作进行完毕，将该矿山转让给浙江永恒公司，转让费为4800万元，被告已经收取转让费3500万元。被告收取转让费后，只给原告退还股金，对利润未分配；2015年5月8日原告及何建民、李常平、苏鹏军与被告对上述两次入股进行清算，清算后确认被告在秦岭二分厂欠原告20万元，确认被告的华阴鹏程公司入股清算后，欠原告91万元，秦宝公司欠原告分红款20万元，共计131万元。被告承诺2015年8月8日之前给付，但是至今未给付原告，现要求:依法判令被告支付原告131万元；诉讼费用及其他费用由被告承担。被告吴敬华辩称，1、秦岭二分厂股东共计有9人，原告入股20万元属实，这次合伙已经进行了分红；2、2008年合伙购买华阴鹏程有限公司探矿权属实，一共65人合伙，原告出资42万元属实，其中原告现金出资15万元，其余是二分厂退股本金和分红，合计42万元。这次合伙没有清算，因为款没有付清。3、浙江永恒公司实际上支付被告3200万元，尚欠1600万元未付，本次合伙并未经过清算，应等浙江永恒公司将全部款项支付被告后，被告和原告清算后再支付给原告。4、秦宝一分厂合伙时间入伙资金原告所述均属实，合伙结束后退还本金，但因为还有部分货未处理，故被告给原告所书写的20万元利润欠款被告现在不认可。经审理查明，2007年1月原告与何建民、被告三人合伙经营秦宝一分厂，同年7月合伙终结，被告吴敬华将原告的入伙资金退还原告，未进行清算。2007年7月原告程青与被告吴敬华等人合伙在金堆城购买钼选厂，同年9月合伙终结，未进行清算。2007年10月原告程青与被告吴敬华等人合伙承包秦岭钼选厂二分厂，2008年8月合伙终结，终结合伙时未进行清算。2008年原、被告等人合伙出资购买了华阴市明珠矿业有限公司文公岭的探矿权，购买后成立了华阴市鹏程矿业有限公司。以上四次合伙均约定为：按照合伙人出资比例分红、承担亏损。2011年8月22日吴敬华代表合伙人将华阴市鹏程矿业有限公司的100%股权以4800万元出售给浙江永恒实业集团有限公司，该公司已经向被告吴敬华支付3100.93万元。出售后该次合伙未进行清算，被告吴敬华退还了原告程青此次合伙的出资42万元。后原告等人多次要求被告进行清算。2015年5月8日原、被告等人签字书写了“秦岭钼选二厂股份决算”，该决算注明由被告吴敬华向原告程青支付20万元。当日原、被告等人签字书写了“华阴市鹏程矿业有限公司秦岭沟矿山股份决算”，该决算注明由被告吴敬华向原告程青支付91万元。2015年5月8日，被告吴敬华给原告书写欠条一份，欠条写明被告吴敬华欠原告程青秦宝分红款20万元。后被告未按照决算向原告支付，原告起诉要求被告吴敬华向其支付131万元并承担本案诉讼费及其他费用。另查明，2015年郭锁劳、宁凯旋作为原告，将浙江永恒实业集团有限公司作为被告，将吴敬华作为第三人，起诉至渭南市中级人民法院。2016年5月11日渭南市中级人民法院以（2015）渭中民三初字第00113号民事裁定驳回了原告的起诉。郭锁劳、宁凯旋不服提出上诉，2016年8月25日陕西省高级人民法院以（2016）陕民终481号裁定撤销了渭南市中级人民法院的裁定并指令渭南市中级人民法院进行审理。目前该纠纷尚未终结。上述事实，有双方当事人陈述，原告提交决算单、欠条、《陕西省华阴市鹏程矿业有限公司股权转让协议》之补充协议七、2016年5月16日渭南市中院裁定书一份、农业银行银行卡存款回单及入股现金账册、（2016）陕民终481号民事裁定书等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，按照相关法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、技术等，合伙经营。合伙人应当对盈余分配、合伙终止等事项，订立书面协议。原、被告等人三次合伙，虽然没有订立书面合伙协议，审理中原、被告认可合伙前均约定：共同出资，共担风险，盈亏按照出资比例承担。符合个人合伙的特征，属于个人合伙，按照有关规定，合伙终止时应当对合伙期间的亏盈进行清算并对合伙的财产进行处理。原、被告等人合伙在金堆城购买钼选厂，合伙终止后未清算，2015年5月8日原、被告等人达成的“华阴市鹏程矿业有限公司秦岭沟矿山股份决算”由被告吴敬华给付原告的数额中，有双方合伙在金堆城购买钼选厂时原告出资的14万元,因为被告对该次合伙与原告的清算，该决算中约定由被告吴敬华给付原告程青14万元，现原告要求被告给付该次合伙应得的14万元的请求，证据充分，本院予以支持。原告程青与被告等人合伙承包秦岭钼选厂二分厂，该合伙终止后未清算，2015年5月8日原、被告等人达成的“秦岭钼选二厂股份决算”中由被告吴敬华给付原告程青20万元，因为被告吴敬华对该次合伙与原告程青的清算，现原告程青要求被告吴敬华给付20万元的请求，证据充分，本院予以支持。原、被告等人合伙购买华阴市明珠矿业有限公司文公岭的探矿权，该合伙终止后未清算，虽然2015年5月8日原、被告等人达成的“华阴市鹏程矿业有限公司秦岭沟矿山股份决算”中由被告吴敬华给付原告程青分红款77万元，现原告程青要求被告吴敬华给付77万元。因该决算是基于吴敬华代表合伙人出售华阴市鹏程矿业有限公司后进行的决算，但只有实际得到的出售款才是合伙期间的合伙财产，也才能在决算中进行分配。被告吴敬华代表合伙人出售华阴市鹏程矿业有限公司后，出售款额被告并未全部得到，且目前被告吴敬华代表合伙人出售华阴市鹏程矿业有限公司的行为尚有纠纷，故原告程青现要求被告吴敬华支付77万元，证据不够充分，该请求本院不予支持。原告另要求被告按照被告给其书写的欠条支付秦宝分红款20万元，证据充足，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第一百零六条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告吴敬华在本判决生效之日起30日内给付原告程青5400**元；二、驳回原告程青的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16590元，由原告程青负担9752元，由被告吴敬华6838负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审 判 长  任文龙审 判 员  丁晓丽人民陪审员  杨灵芝二〇一六年十一月二十四日书 记 员  罗 婧