上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初17614号原告：宋晶晶，女，1982年9月24日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：锦湖(中国)轮胎销售有限公司，注册地上海市嘉定区。法定代表人：赵载锡(CHOJAESUK)，董事长。委托诉讼代理人：尹力，女。委托诉讼代理人：李一超，男。原告宋晶晶与被告锦湖(中国)轮胎销售有限公司(以下简称锦湖公司)劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告宋晶晶、被告锦湖公司的委托诉讼代理人尹力、李一超到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。宋晶晶向本院提出诉讼请求：1.锦湖公司支付违法解除劳动合同赔偿金94,790.88元；2.锦湖公司支付2015年12月21日至2016年1月22日工资差额2,981.25元。事实和理由：宋晶晶于2011年11月16日至锦湖公司工作，双方签订劳动合同期限自2011年11月16日至2016年11月15日。2016年1月19日，锦湖公司以宋晶晶迟到严重违反规章制度为由解除劳动合同。但因锦湖公司处门禁时间不准，导致考勤时间晚于9点，但实际并未迟到，另因地铁发生故障，宋晶晶均有向锦湖公司提供地铁部门出具的致歉信，锦湖公司也最终确认不属于迟到，故宋晶晶并不存在严重违反规章制度的行为。另外，锦湖公司员工手册未经民主程序，不能作为解除劳动合同的合法依据。综上，锦湖公司解除劳动合同缺乏事实和法律依据，系违法解除，应支付赔偿金。锦湖公司每月27日发放上月21日至当月20日的工资，2016年1月27日锦湖公司发放最后一笔工资，发放周期为2015年12月21日至2016年1月20日，宋晶晶实际工作至2016年1月22日，故还存在工资差额，应予以补足。锦湖公司辩称，宋晶晶在职期间多次迟到，领导与其沟通后仍有迟到，锦湖公司根据员工手册的规定多次给予警告和记过处分，但宋晶晶仍继续迟到，已构成严重违反规章制度，故锦湖公司与其解除双方劳动合同。锦湖公司考勤周期确实是上月21日至当月20日，但是支付周期系当月全月工资。2015年12月25日，宋晶晶病假一天，因考勤周期缘故，2015年12月工资中未扣除当天的病假工资170.34元，在2016年1月中予以扣除，锦湖公司在扣除社会保险费等个人承担部分后，支付宋晶晶4,263元，已足额支付当月工资，不存在差额。综上，请求驳回宋晶晶的诉讼请求。本院认定事实如下：2011年11月16日，宋晶晶至锦湖公司处从事法务工作。2011年11月22日，双方签订劳动合同，约定合同期限自2011年11月16日至2016年11月15日，每月基本工资3,954元，其他各项补贴和福利费1,816元，合计5,770元，锦湖公司每月27日以人民币形式支付上月工资，双方还就其他事项做了约定。锦湖公司实际每月27日发放当月工资。2015年1月至6月，宋晶晶工资组成为基本工资4,708元、调整级号2,344元、地区津贴930元；7月至12月工资组成调整为基本工资4,958元、调整级号2,472元、地区津贴990元；每季度另有季度奖金，金额不固定；2015年1月至12月每月平均工资为9,361.18元。锦湖公司另每月支付宋晶晶餐费补贴400元、交通费和通讯费300元。2015年1月至12月，宋晶晶出差50天，锦湖公司按每天100元的标准支付其出差补贴5,000元。锦湖公司对宋晶晶进行指纹考勤，每天上班时间为9点，下班时间为18点，中午12点至13点休息。锦湖公司每月20日核对上月21日至当月20日考勤情况。锦湖公司KIIS系统中考勤管理项下记录宋晶晶考勤情况如下：2014年1月至10月，上班时间晚于9点的依次为7次、7次、11次、9次、6次、5次、6次、3次、2次、6次，具体时间在9点01分至9点12分之间；2014年12月11日上班和下班时间均为18：21；2015年8月3日上班和下班时间均为18：11,5日、10日、17日、19日上班时间均为9：01,14日上班时间为12：32；9月6日上班和下班时间均为18：09,16日上班时间为9：01，18日上班和下班时间均为18：22,10月10日上班时间为9：01,30日上班时间为9：05，11月2日上班时间为9：02,24日上班时间为9：02，12月2日上班时间为9：05,4日上班时间为9：01，14日上班时间为9：01。锦湖公司HR系统中考勤一栏记载宋晶晶2014年4月迟到2次、5月迟到2次、7月迟到1次，2015年11月迟到3次、12月迟到4次。2015年1月8日，锦湖公司人事张某向宋晶晶发送电子邮件，主要内容为：“根据12月考勤记录，个人考勤可在KIIS系统-人事-考勤管理-个人考勤查询，附件为考勤的相关处理，请参考。如有疑问，请来电咨询”，附件为行政处分审批表，以宋晶晶2014年12月累计迟到2次为由给予警告处分，并扣奖金50元。此后，2015年9月10日至2016年1月12日期间，人事五次以电子邮件的形式向宋晶晶发送行政处分审批表，以宋晶晶2015年8月累计迟到6次、9月累计迟到3次、10月累计迟到2次、11月累计迟到2次、12月累计迟到3次为由给予宋晶晶警告2次、记过3次。2016年1月19日，锦湖公司以电子邮件的形式向宋晶晶送达书面解除劳动合同通知书，主要内容为：“你在2014年1月1日至2014年10月31日期间累计迟到多次，公司共给予你累计记过3次，已达到可以立即解除劳动合同的处分条件，但考虑各方面因素，公司决定给予你1次考察机会。但在之后，你仍因多次迟到得到公司给予的行政处分，共计3次记过处分与3次警告处分，已属于严重违反公司的规章制度。结合你平日的工作表现及考核等多方面因素，公司决定从2015年01月22日与你解除劳动合同。”2016年1月22日，锦湖公司开具上海市单位退工证明。2016年1月27日，锦湖公司发放最后一笔工资，应发金额6,023.68元。另查明，宋晶晶在一份“11月员工工资现金签收表”上签字，上面记载“实发2,918.00”。锦湖公司表示因宋晶晶入职时未办理工资卡，故以现金形式支付给其2011年11月工资。宋晶晶表示时间过久记不清，可能是报销或其他费用。再查明，锦湖公司处员工手册第五章第二节第十五条规定，工作时间开始后十五分钟内上班为迟到，工作时间终了前十五分钟内下班为早退，当月迟到或早退合计每三次以旷工半日计算；“员工行为规范管理规定”第十四条规定：“1.员工有下列行为之一者，给予警告，扣奖金50元，如造成损失并负赔偿责任。1.1迟到、早退在十五分钟内者……2.员工有下列事件之一者给予记过处分，扣奖金100元，如造成损失并负赔偿责任，记过通报全公司……2.20累计警告三次者。3.员工有下列条件之一者，属于严重违反企业规章制度，甲方可以立即解除劳动合同，如造成损失并负赔偿责任，同时通报全公司，并视情节轻重移交司法机关处理……3.2连续旷工三天(含)以上，或一年内累计旷工七天(含)以上者……3.16累计三次记过者……”。宋晶晶于入职时签收上述员工手册，并于2013年3月29日签收《员工手册》(2013年2月1日修订版)，该修订版并未修改上述内容。2016年1月26日，宋晶晶向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出包含本案诉讼请求在内的申诉请求。2016年3月31日，该仲裁委员会作出裁决：1.锦湖公司于裁决生效之日起七日内支付宋晶晶2016年1月1日至1月22日工资差额666.52元；2.对宋晶晶的其他申诉请求不予支持。宋晶晶不服该裁决，向本院提起诉讼。上述事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、系统截屏、电子邮件、上海市单位退工证明、银行交易明细、员工手册及签收确认单等证据证明，本院予以确认。庭审中，锦湖公司表示连接考勤的系KIIS系统，HR系统中的考勤数据不全，定义9点15分之后才属于迟到；宋晶晶表示KIIS系统的考勤记录并非原始记录，可以修改，出差、请假、迟到等处理均在HR系统中操作。关于工资，锦湖公司表示每月300元交通费和通讯费系凭发票报销，400元饭贴打入饭卡内，均不应作为赔偿金的计算基数。宋晶晶表示300元有时提供发票报销，有时不需要提供，400元饭贴打入消费卡，可以消费，均应计入赔偿金的计算基数。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明。锦湖公司以宋晶晶迟到已构成严重违反规章制度为由解除劳动合同，锦湖公司应就其解除理由进行举证。根据已查明的事实，锦湖公司处KIIS系统和HR系统中记载的考勤情况互相不一致，锦湖公司作为系统的使用者，无法就两个系统不一致的情况进行合理的解释，并提供相应证据，应承担不利的法律后果，本院确认HR系统中的考勤记录的真实性。根据HR系统中的记录，2014年12月至2015年12月期间，宋晶晶仅在2015年11月、12月先后迟到3次和4次，其余期间并无迟到记录，锦湖公司基于2014年12月至2015年10月的考勤记录对宋晶晶作出的警告和记过处分，缺乏事实依据，本院不予确认。2015年11月、12月，宋晶晶确实存在合计7次迟到的情形，但是根据锦湖公司处员工手册的规定，7次迟到尚不足以构成属于严重违反规章制度，可以立即解除劳动合同的情形，故锦湖公司解除劳动合同缺乏事实依据，宋晶晶主张违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。锦湖公司每月支付给宋晶晶饭贴400元系给予宋晶晶的福利待遇，属于正常出勤所得，应计入赔偿金的计算基数。因宋晶晶确认每月另支付的300元需提供发票报销，故不应作为工资性收入，计入赔偿金的计算基数。综上，根据宋晶晶2015年月平均工资、饭贴及出差补贴，经本院核算，锦湖公司应支付宋晶晶违法解除劳动合同赔偿金91,600.64元。根据已查明的事实，宋晶晶以11月员工工资现金签收的名义签收了2,918元，宋晶晶主张系报销等费用，但未就此提供相应证据，锦湖公司主张系2011年11月的工资，经本院核算，该金额与宋晶晶的月工资相符，锦湖公司的主张，本院予以采信，故锦湖公司主张工资支付周期系当月全月工资，本院亦予以采信。宋晶晶主张锦湖公司工资支付至2016年1月20日，缺乏依据，本院不予采信。锦湖公司对2016年1月27日支付的工资金额作了解释，经本院核算，并无不当，但因锦湖公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从，故锦湖公司应支付宋晶晶2016日1月1日至1月22日工资差额666.52元。宋晶晶未对其余仲裁裁决提起诉讼，视为服从，因仲裁裁决未支持其部分无执行内容，本院不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、锦湖(中国)轮胎销售有限公司于判决生效之日起七日内支付宋晶晶违法解除劳动合同赔偿金91,600.64元；二、锦湖(中国)轮胎销售有限公司于判决生效之日起七日内支付宋晶晶2016年1月1日至1月22日工资差额666.52元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇一六年十一月十七日书记员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。