包头市中级人民法院   民事判决书     （2016）内02民终1754号     上诉人(原审被告)王忠生，男，1962年5月8日出生，汉族，个体工商户，现住包头市，户籍所在地内蒙古乌兰察布市。   被上诉人（原审被告）魏秀红，女，1964年8月14日出生，汉族，无业，现住包头市，户籍所在地内蒙古乌兰察布市商都县。   委托代理人马丰利，包头市九原区法律服务援助中心律师。   委托代理人张远，包头市九原区法律服务援助中心律师。   上诉人王忠生因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2016）内0207民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王忠生，被上诉人魏秀红及其委托代理人马丰利、张远到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   一审法院经审理查明，原告魏秀红于2016年3月7日到被告王忠生开的再生颗粒加工厂工作，该加工厂没有相关营业执照，共有包括原告在内的两名工人从事生产。原告之前在其他工厂从事过再生颗粒加工工作已经数年，是熟练工；另一名工人是被告通过原告找的，是新工人；原告除做其岗位的工作外还承担其他与生产相关的工作，并负责教新工人工作。2016年3月17日晚22时许，原告加料上料时不慎在传动链上将手指绞伤。事故发生后，原告被送往平禄骨科医院进行救治，花费医疗费538元；由于伤情严重，原告又被送往云龙骨科医院进行救治，经诊断为右手绞伤，中指中节开放性骨折、小指近节指骨开放粉碎性骨折，共住院27天，花费医疗费12316.32元；出院后建议记载：1.定期复查，不适随诊，2.继续石膏托外固定制动3-4周，防止活动不当至骨折移位，内固定松动可能，3.保护患肢，在医师指导下功能锻炼，术后8-10周来院复查，酌情拔出克氏针，4.加强营养，5.休息，避免体力劳作3-6个月。原告出院后，与被告协商赔偿问题达不成协议，故诉至本院，并提出伤残等级鉴定申请。经包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定并出具了包蒙中医院司法鉴定所[2016]临鉴字第300号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人魏秀红伤残等级鉴定为IX级（九级）。原告魏秀红因司法鉴定花费卡费、挂号费、诊查费、主任医师会诊费、检查费等197元，花费鉴定费1720元。根据鉴定结论，原告变更了诉讼请求，形成上述新的诉讼请求。另查明，事故发生后被告没有通知安监部门、所开办的工厂没有字号、没有给原告上过保险。庭审时，被告称在平禄骨科医院为原告垫付医疗费650元，在云龙骨科医院为原告垫付医疗费12100元，但没有提供证据；原告在庭审中认可被告垫付医疗费11684.32元。本院庭前在给原告做笔录时，原告承认被告给其垫付医疗费12000余元。原告户籍所在地为乌兰察布市商都县十八顷镇东沟子村，现已在九原区韩庆坝一社区居住多年。被告庭审时要求重新鉴定，但在规定的时间内没有提供重新鉴定申请及其他相关的鉴定材料，故未作重新鉴定。上述事实，有原告提供的包头平禄骨科医院收费报销凭证2张、住院结算单1张、包头云龙骨科医院门诊收费收据5张、住院病案复印件1份、住院病人费用清单复印件1份、病情诊断书和出院证明书复印件1份、包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书正本1份、收费凭证1份、包头市蒙医中医医院门诊医疗收费收据4份、居住证明1份及法庭审理笔录等证据在案佐证，足以认定。   一审法院认为，被告王忠生开办工厂生产再生颗粒，并雇佣原告魏秀红在工厂从事生产工作，原告魏秀红在工作期间不慎受伤，被告王忠生应承担主要责任，原告魏秀红作为熟练工，对相关安全生产常识应有所了解，但由于自身疏忽大意导致受伤，应承担次要责任，各项损失及赔偿费用应按责任比例由原、被告分担。关于原告主张的医药费1246元的诉讼请求，经本院核对票据，在包头平禄骨科医院花费538元，在包头云龙骨科医院花费12316.32元，以上两项本院予以认可，另外原告在鑫太鑫大药房两次购买药品共计花费76元的收据2张，因无处方，本院不予认可，以上本院认可的原告花费的医药费合计12854.32元，应由原、被告按责任比例分担。被告称在平禄骨科医院为原告垫付医疗费650元，在云龙骨科医院为原告垫付医疗费12100元，对于被告多付的医药费，在赔偿费用中扣除其所应承担的部分后应予核减。关于原告主张的营养费2700元、住院伙食补助2700元的诉讼请求，符合法律规定，应由原、被告按责任比例分担。关于原告主张的陪护费4000元的诉讼请求，因陪护人为原告的女儿，有固定收入，依法应按实际减少的收入计算，且原告提供了陪护人工资收入减少证明，本院予以支持，应由原、被告按责任比例分担。关于原告主张交通费500元的诉讼请求，因原告没有提供相关证据证明，本院结合原告就医的情况，酌定为200元，由原、被告按责任比例分担。关于原告主张误工费12166.7元（133.7元×91天=12166.7元）的诉讼请求，符合法律规定，且略低于2016年标准13127.1元（139.65元×94天=13127.1元），本院予以支持，由原、被告按责任比例分担。关于原告主张伤残赔偿金122376元（30594元×20%×20年=122376元）的诉讼请求，因原告在九原区韩庆坝一社区居住多年，应按城镇人口计算，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，应由原、被告按责任比例分担。关于原告主张精神抚慰金6000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，应由原、被告按责任比例分担。关于原告主张鉴定费、鉴定会诊费1912元（实际花费1917元）的诉讼请求，有相关票据证明，本院予以支持，应由原、被告按责任比例分担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款判决如下：一、被告王忠生赔偿原告魏秀红医疗费8998.02元（12854.32×70%=8998.02元）；二、被告王忠生赔偿原告魏秀红营养费1890元（2700×70%=1890元）；三、被告王忠生赔偿原告魏秀红伙食补助费1890元（2700×70%=1890元）；四、被告王忠生赔偿原告魏秀红陪护费2800元（4000×70%=2800元）；五、被告王忠生赔偿原告魏秀红交通费140元（200×70%=140元）；六、被告王忠生赔偿原告魏秀红误工费8516.69元（12166.7×70%=8516.69元）；七、被告王忠生赔偿原告魏秀红伤残赔偿金85663.2元(122376×70%=85663.2元)；八、被告王忠生赔偿原告魏秀红精神抚慰金4200元（6000×70%=4200元）；九、被告王忠生赔偿原告魏秀红鉴定费用1338.4元（1912×70%=1338.4元）；十、保留原告魏秀红二次手术等后续诊疗的权利；十一、驳回原告魏秀红其他诉讼请求。[以上执行款项共计115436.31元，扣除被告王忠生多给付医药费3825元（12750-8925=3825元），被告王忠生应赔偿原告魏秀红11161.31元]；案件受理费1687元（原告已预交，应交3374元，因适用简易程序，减半收取），由被告王忠生负担1180元，由原告魏秀红承担507元。  宣判后，一审被告王忠生不服一审判决，向本院提出上诉，请求：撤销包头市九原区人民法院（2016）内0207民初777号民事判决，判令上诉人不承担责任或者发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由是：一、本案应当适用《侵权责任法》的规定，被上诉人魏秀红没有遵照上诉人王忠生安排的生产任务要求，自己违规操作机器造成伤害，应该由其自己承担，上诉人王忠生最多承担30%的次要责任。二、本案鉴定程序违反法律规定，上诉人王忠生不知道鉴定的事情，鉴定的时候也不在场，上诉人王忠生认为被上诉人魏秀红不构成伤残。三、被上诉人魏秀红主张的赔偿项目精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费、营养费、误工费，上诉人王忠生均不认可。   被上诉人魏秀红在庭审中答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致,本院予以确认。   本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人魏秀红受雇于上诉人王忠生从事生产工作，被上诉人魏秀红在工作期间不慎受伤，上诉人王忠生作为雇主应当承担主要责任，被上诉人魏秀红在生产过程中未注意安全，疏忽大意导致自身受到损害，应当承担次要责任。上诉人王忠生认为被上诉人魏秀红不是基于雇主安排的工作而受伤，应当由其承担主要责任的上诉理由缺乏事实和法律依据。上诉人王忠生主张一审鉴定程序违反相关法律规定，并且认为被上诉人魏秀红不构成伤残。一审法院依据被上诉人魏秀红提出的伤残鉴定申请，经由双方当事人选定鉴定机构，依法委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所对被上诉人魏秀红的伤情进行了伤残鉴定，被上诉人魏秀红伤残程度为九级伤残。一审鉴定程序符合相关法律规定，对鉴定结论应当予以采信。上诉人王忠生主张对于一审判决认定的精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费、营养费、误工费均不予认可。但在二审过程中并未提供相应的证据来证明其主张。一审判决认定的各项赔偿费用符合相关法律规定。但是一审判决“[以上执行款项共计115436.31元，扣除被告王忠生多给付医药费3825元（12750-8925=3825元），被告王忠生应赔偿原告魏秀红11161.31元]”部分存在笔误。应当为“[以上执行款项共计115436.31元，扣除被告王忠生多给付医药费3751.98元（12750-8998.02=3751.98元），被告王忠生应赔偿原告魏秀红111684.33元]”。一审法院于2016年11月23日出具的（2016）内0207民初777号民事裁定书对此笔误进行了补正。   综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由均不能成立。对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费3374元，由上诉人王忠生负担。                 (本页无正文)   审判长  沈 艳 萍          审判员   刘 程 燕   代理审判员   李 雅 滨       二О一六年十一月十五日       书记员  卜 凡 琦                         附:本判决所引用法律条款：   《中华人民共和国民事诉讼法》    第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。