.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   海南省万宁市人民法院   民事判决书   （2016）琼9006民初1103号   原告海南省果菜副食品公司，住所地：海南省海口市龙华路29号。   法定代表人林尤春，该公司总经理。   委托代理人余天德，海南川海律师事务所律师。委托代理权限为一般授权代理。   委托代理人韦桂庆，海南川海律师事务所律师。委托代理权限为一般授权代理   被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社，住所地：海南省万宁市东澳镇龙山坡。   法定代表人潘丽美。   原告海南省果菜副食品公司诉被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社联营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告海南省果菜副食品公司的委托代理人余天德、韦桂庆到庭参加诉讼，被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称：2013年12月9日，原告与被告签订《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》，约定双方共同投资在被告自有土地上建设万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目，该项目占地面积19亩，建设物占地面积5000平方米，库房建设面积3600平方米，交易棚面积500平方米，钢结构板房130平方米，冷库吨数为3600吨；合作项目投资规模600万元，被告投资500万元，占股83.3%，原告投资100万元，占股16.7%；双方合作期限为15年；双方各派人员组成经营管理机构；合作项目利润缴纳所得税并提取各项基金后由双方按比例分配；如一方未按期出资，每逾期一日应向守约方支付出资额的0.05‰的违约金，如超过三个月，守约方有权解除合同等内容。同日，双方又签订《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》，约定冷库投产后的经营管理由被告负责，并且负责合作冷库的一切经营费用，承担经营产生的一切债权债务，与原告无关；未经双方同意，任何一方不得将合作项目担保抵押借贷、转包转让或者与第三者合作；无论经营亏盈，被告每年保证向原告支付所投资金的12%（即12万元）作为投资回报，如违反则每逾期一日，被告应按原告投资金额的1‰支付给原告，逾期超过一个月未支付固定回报给原告，原告有权解除合同并处置被告的抵押物，造成的损失由被告赔偿等内容。同年12月27日，原告依约向被告账户转入投资款100万元。之后，上述冷链物流项目建成并投入使用，但因种种原因，不久该项目停止经营，而被告自始至终未向原告支付分文投资回报。   原告认为，根据《民法通则》第52条以及最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的有关规定，被告之行为已构成明显违约，且严重损害了原告的合法权益。原告为维护自身的合法权益，现向法院提出诉讼请求如下：1、判决解除原告与被告于2013年12月9日签订的《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》、《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》；2、判令被告向原告返还投资款100万元及其利息30万元（利息按年利率12%自2013年12月27日起计算至判决生效之日，暂计算为30万元）；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。   被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社缺席，也未提交书面答辩。   原告在庭审中提交的证据以及被告的质证情况：   原告提交的证据：1、万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书,证明：原告与被告存在合作法律关系；2、万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议,证明：原告与被告存在合作法律关系；3、付款申请书,证明：被告要求原告支付投资款100万元给被告用于合作项目建设;4、付款申请单（2份）,证明：被告要求原告支付投资款100万元给被告用于合作项目建设;5、扣款客户回单,证明：原告向被告支付投资款100万元。   被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社缺席，没有发表质证意见。   被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社缺席，没有向法庭提交证据。   经审核，本院对原告提交的证据认证如下：   对原告提交证据的真实性予以确认，采信作为认定本案相关事实的根据。   根据以上的举证、审核、认证，以及当事人在庭审中的陈述，本院确认如下事实：   2013年12月9日，原告与被告签订《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》，约定：双方共同投资在被告自有土地上建设万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目，该项目占地面积19亩，建设物占地面积5000平方米，库房建设面积3600平方米，交易棚面积500平方米，钢结构板房130平方米，冷库吨数为3600吨；合作项目投资规模600万元，约定：被告出资额为500万元，占股83.3%，原告出资额为100万元，占股16.7%；双方合作期限为15年（从2013年12月9日至2028年12月8日）；合作项目设立经营管理机构，负责合作项目的日常经营管理，经营班子由被告（甲方）出任总经理，原告（乙方）出任副总经理和财务总监，任期均为3年。合作项目利润在缴纳所得税并提取各项基金后由双方按比例分配；如一方未按期出资，每逾期一日应向守约方支付出资额0.05‰的违约金，如超过三个月，守约方有权解除合同等内容。同日，双方并签订《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》，约定被告负责冷库投产后的经营管理和合作冷库的一切经营费用，承担经营产生的一切债权债务；未经双方同意，任何一方不得将合作项目担保抵押借贷、转包转让或者与第三者合作；无论经营亏盈，被告每年保证向原告支付所投资金的12%（即12万元）作为投资回报，被告在每年的12月31日核算后10天内按约定一次性支付12万元（税后）到原告指定账户（第一年按实际投入天数计算）。如被告未按合同约定日期支付每年的固定投资回报给原告，每逾期一日，被告按应支付给原告金额的1‰支付（利息）给原告，逾期超过一个月未支付每年的固定回报给原告，原告有权解除合同并处置被告的抵押物，造成的损失由被告赔偿等内容。上述合同书及补充协议签订后，原告于2013年12月27日向被告账户转入投资款100万元。之后，上述冷链物流项目建成并投入使用，但因种种原因，该项目在运营不久后停止经营。未有证据证明被告向原告支付过投资回报。原告主张被告之行为已构成明显违约并严重损害其合法权益而向本院提起诉讼请求如下：1、判决解除原告与被告于2013年12月9日签订的《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》和《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》；2、判令被告向原告返还投资款人民币100万元及其利息30万元（按年利率12%从2013年12月27日计算至判决生效之日，暂计算为30万元）；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。   案在审理过程中，经本院告知释明，原告变更第1项诉讼请求为：确认原告与被告于2013年12月9日签订的《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》和《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》无效。第2项、第3项诉讼请求未做变更。   本院认为：本案的原告与被告均为企业法人，双方于2013年12月9日签订的《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》（以下简称《合作合同书》）和《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》（以下简称《补充协议》）属于企业法人之间的联营合同；合同约定原告作为联营的其中一方只投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，项目投产后的经营管理、经营费用、债权债务均由被告负责，而与原告无关，原告不论盈亏均按期收取固定利润，双方之间的关系是明为联营，实为借贷，上述合同约定违反了国家有关金融法规，符合《合同法》第五十二条第（五）项和最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第（二）项规定的合同无效情形，应当确认合同无效。本案合同是原、被告双方协商一致签订，对于导致合同无效，原、被告双方均存在过错，双方应各自承担相应的过错责任。本案，原告请求被告返还投资本金100万元，本院予以支持。但原告请求被告支付利息没有法律依据，依法应不予支持。   被告经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案可以缺席判决。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、原告海南省果菜副食品公司与被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社于2013年12月9日签订的《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心项目参股合作合同书》、《万宁东澳热带果蔬冷链物流中心合作建设项目补充协议》无效；   二、被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社在本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南省果菜副食品公司返还投资款人民币100万元；   三、驳回原告海南省果菜副食品公司的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费人民币53800元，由原告海南省果菜副食品公司负担12374元，被告万宁绿垚果蔬种植农民专业合作社负担41426元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   rzht6tzkgoexvezy7   审 判 长 符祝雄   审 判 员 蒋佩瑾   人民陪审员 许声军     二〇一六年十一月二十八日   书 记 员 周 密   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。   第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。   最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》   四、关于联营合同中的保底条款问题   （一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。   （二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。   （三）金融信托投资机构作为联营一方依法向联营体投资的，可以按照合同约定分享固定利润，但亦应承担联营的亏损责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   最高人民法院《关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。