四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川09民终863号上诉人（原审原告）：冯某某，男，2001年7月16日出生，住四川省遂宁市船山区。法定代理人：冯向前（冯某某之父），男，汉族，1974年8月29日出生，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人（特别授权）：蒋明武，遂宁市船山区凯旋法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郑永禄，四川省遂宁市船山区高升法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谢文远，男，1956年1月11日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审被告）：刘春华，女，1962年3月1日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审被告）：大英玉衡市场管理有限公司，住所地：四川省大英县蓬莱镇汽车中心站大楼底楼5号-8号。法定代表人：谢斗，系该公司总经理。三位被上诉人共同委托诉讼代理人：洛荣，四川斗城律师事务所律师。上诉人冯某某因与被上诉人谢文远、刘春华、大英玉衡市场管理有限公司（以下简称玉衡公司）民间借贷纠纷一案，不服遂宁市船山区人民法院（2016）川0903民初2256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人冯某某的委托诉讼代理人郑永禄、蒋明武，被上诉人刘春华及谢文远、刘春华、玉衡公司的委托诉讼代理人洛荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人冯某某的上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判被上诉人玉衡公司承担偿还借款本息的民事责任。事实和理由：1.2016年4月11日，被上诉人谢文远、刘春华及玉衡公司的法定代表人谢斗给上诉人出具“还款承诺书”，注明该借款投资在被上诉人玉衡公司用于大英九龙国际广场购土地15亩，共计3000万元左右。被上诉人谢文远、刘春华愿以其出资的2000万元作抵押担保；2.上诉人是2011年借款给被上诉人谢文远、刘春华，借款期限一年，以后谢文远、刘春华每年换一次借条，借款早于玉衡公司购买土地的时间。被上诉人谢文远、刘春华辩称：借款是事实，现无力偿还本息，原判认定事实清楚，判决正确。被上诉人玉衡公司辩称：借款人是谢文远、刘春华，玉衡公司提供的土地抵押担保未经抵押登记，属无效担保。冯某某向一审法院起诉请求：1.被告立即偿还原告人民币360000元；2.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告当庭增加诉讼请求，要求被告支付利息至借款还清为止，并支付违约金，违约金按借款本金金额的5%计算。一审法院认定事实：2015年6月2日，被告谢文远、刘春华因资金周转需要在原告处借款人民币300000元。二被告向原告出具借条1张，载明：“今借到冯某某人民币叁拾万元正，（300000.00元），时间一年，利息按年息20%计算。从2014年6月2日至2016年6月2日止，期满归还本和息，合计人民币叁拾陆万元正。（360000元）。”二被告在借条上签名并捺印。2016年4月11日，二被告向原告出具还款承诺书，载明：“我借冯某某人民币本金30万元（利息6万元），合计36万元，先还本金，后还利息。我借此款投资在大英九龙国际广场购土地15亩，共计用3000多万元左右，我实际2000万元左右（其中出资人有：我儿谢斗出资300万元左右，张某某出资120万元，刘某甲出资300万元，刘某乙出资150万元，刘某丙出资30万元，刘某丁出资30万元，刘某戊出资30万元，梅某某出资150万元，以上7人共计出资1100万元），大英购土地，写我儿谢斗的名字，我自愿以出资2000万元作抵押担保。（其中部分抵押担保）。特此承诺。承诺人：谢文远，刘春华，出资人：谢斗，以上承诺书，内容属实。2016年4月11日。”被告玉衡公司的法定代表人谢斗在承诺书出资人处签名。借款期限届满后，被告至今未予偿还原告借款本金人民币300000元及利息人民币60000元。被告玉衡公司有位于大英蓬莱镇罗桂路土地（面积10032.50㎡），证书登记时间为2013年11月1日。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。原告与被告谢文远、刘春华之间的民间借贷关系，系双方当事人真实意思表示，合法有效，应当受到法律保护。原告向被告出借款项，被告应当向原告偿还借款本金及利息。2016年4月11日，经双方结算，被告尚欠原告借款本金人民币300000元及借款期内利息人民币60000元。原告要求二被告偿还借款本金人民币300000元及利息人民币60000元的诉讼请求，予以支持。被告谢文远、刘春华未按约定如期偿还原告借款的行为构成违约，应当承担违约责任，支付逾期利息。逾期利息按照双方约定的年利率计算。本案的争议焦点一是违约金是否应当得到支持。原告要求被告按借款本金金额的5%支付违约金。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。本案中，原、被告未约定违约金，且被告承担了继续履行并支付逾期利息的违约责任，故原告关于违约金的诉讼请求，不予支持。本案的争议焦点二是被告玉衡公司是否应当承担责任。原告主张，被告谢文远、刘春华借款系用于为被告玉衡公司购买大英土地，且被告玉衡公司的法定代表人谢斗亦在还款承诺书上签字，被告玉衡公司应当承担还款责任。被告玉衡公司辩称，二被告借款不是用于被告玉衡公司购买大英的土地，谢斗在还款承诺书上签字系以其购买的土地作为本案借款的担保，公司不是借款人，不应承担责任。从被告玉衡公司名下位于大英蓬莱镇罗桂路的土地使用权登记时间看，早于二被告向原告借款的时间，原告主张被告谢文远、刘春华借款用于被告玉衡公司购买大英土地的主张，缺乏事实依据，不予采信。本案中，各方当事人均认可签订《还款承诺书》系被告玉衡公司以其名下土地为本案借款提供抵押担保，但未依法办理抵押登记手续。根据《中华人民共和国担保法》第四十一条的规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”原告与被告玉衡公司之间的抵押合同未生效，故被告玉衡公司在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条之规定，判决：“一、被告谢文远、被告刘春华于本判决生效之日起十日内偿还原告冯某某借款本金人民币300000元及利息，利息的计算方式为：借款期内的利息为人民币60000元，借款期满后即2016年6月3日起的利息以人民币300000元为基数，按照年利率20%计算至本判决确定的给付之日止，如本判决确定的给付之日前未给付计算至付清之日止。二、驳回原告冯某某对被告大英玉衡市场管理有限公司的诉讼请求；三、驳回原告冯某某的其他诉讼请求。”本院二审期间，上诉人冯某某围绕上诉请求，依法提交了证据：协议书、九龙国际广场认购协议书、玉衡公司股东会决议，证明秦国平、秦建清、冯某某、赖玉华、冯向前、陈昌彬、方芳7人与谢文远、刘春华之间约定，玉衡公司“九龙国际项目楼房8个门面”（以房屋认购书为准）53号-60号，620平方米，单价8129元，总房价504万元。玉衡公司股东会决议，同意股东谢文远、刘春华的债权人抵押九龙国际广场项目商业门面，此抵押金额在项目完工后，由股东谢文远、刘春华个人收益分红中扣除，此次股东个人债务处理所涉及的相关法律责任由股东谢文远、刘春华自行承担。玉衡公司在股东会决议和认购协议书上加盖印章。本院组织当事人进行了证据交换和质证。现对当事人二审有争议的事实，本院认定如下：被上诉人谢文远、刘春华、玉衡公司对上诉人冯某某出示证据的真实性没有异议，但认为没有关联性，不能达到上诉人冯某某的证明目的。上诉人冯某某主张的民间借贷，因该项目至今未开发，其认购房屋等相关证据的三性不是本案审查范围，与本案无关，不作为本案证据使用。二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人冯某某与被上诉人谢文远、刘春华之间的民间借贷系双方当事人真实意思表示，合法有效，应当受到法律保护。被上诉人谢文远、刘春华应偿还上诉人冯某某借款本金人民币300000元及借款期内利息人民币60000元及逾期利息。关于上诉人冯某某上诉称，被上诉人玉衡公司应当承担偿还本息的民事责任的问题。根据借条，借款人是被上诉人谢文远、刘春华，二被上诉人对借款本息均认可。本案的还款义务人应是被上诉人谢文远、刘春华。在一审庭审中，被上诉人玉衡公司的法定代表人谢斗表示愿意以公司在大英购买的土地提供抵押担保，根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定：以建设用地使用权抵押的应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。因该抵押物未办理抵押登记，设立的抵押权不成立。上诉人冯某某上诉提出在被上诉人玉衡公司购买土地之前借款给被上诉人谢文远、刘春华，没有提供证据。至于被上诉人谢文远、刘春华将借款投资在被上诉人玉衡公司用于购买土地，以及被上诉人谢文远、刘春华和谢斗在《还款承诺书》中表明借款投资在被上诉人玉衡公司用于购买土地，是被上诉人谢文远、刘春华与被上诉人玉衡公司之间的另一个法律关系。因此，上诉人冯某某要求被上诉人玉衡公司承担偿还借款本息的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理恰当。上诉人冯某某的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6700元，由上诉人冯某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨 莉审 判 员 熊 益代理审判员 梁 燕二〇一六年十一月二十九日书 记 员 段富文