广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0102民初2668号原告：王广生，男，1974年1月15日出生，汉族，住所地广西壮族自治区南宁市，委托代理人：杨元，广西金中大律师事务所律师。被告：广西歌巢投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市江南区五一东路7号淡村商贸城2号楼5楼A-11号。法定代表人：刘广波。被告：刘广波，男，1974年8月11日出生，壮族，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区，被告：韦菲菲，女，1989年4月20日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市江南区，以上三被告共同的委托代理人：青天春，广西颂诚律师事务所律师。案由：合同纠纷适用程序：简易程序（）普通程序（√）立案时间：2016年8月5日开庭时间：2016年11月16日当事人到庭情况：原告王广生：本人及委托代理人杨元到庭被告广西歌巢投资有限公司（以下简称歌巢公司）、刘广波：委托代理人青天春到庭被告韦菲菲：未到庭（传票送达时间：2016年10月20日，委托代理人青天春的时间：2016年11月27日）原告诉请要点诉讼请求：1、判决解除《合作投资合同（一）》；2、三被告连带退还原告投资款200000元；3、三被告赔偿原告投资款200000元的利息（从2013年8月11日计至还清之日止，按银行同期贷款利率计算）；4、本案的诉讼费用由三被告连带支付。事实与理由：2013年年中，被告刘广波邀请原告参与“南宁相思湖跃盛歌巢KTV项目”的投资。2013年7月25日，原告将20万元转给刘广波，并于8月10日与被告歌巢公司签订《合作投资合同（一）》，但之后项目无任何进展，故原告要求解除合同退回投资款。被告答辩要点被告歌巢公司辩称：第一，合同是双方真实意思表示，合法有效，不同意解除合同；第二，按约定如被告要求退出，应符合三个方面的条件：一是回本是在营业开始后才归还款项；二是必须在2014年8月11日后才能退回投资款，如确想退出，可以与被告协商，视具体情形决定；三是根据合同第一条第四款的约定，原告占有60%的股份，原告必须对公司的债务进行承担。被告刘广波辩称，合同是原告与公司的合伙约定，钱也是用于公司运营，与个人无关，个人不承担责任。被告韦菲菲未答辩。分析及认定一、案件事实1、合同的签订及内容：2013年8月10日，原告王广生（乙方）与被告歌巢公司（甲方）签订《合作投资合同（一）》，主要约定：第一条、乙方投资20万用于南宁相思湖跃盛歌巢KTV；甲方保证控制在两年以内以分红形式确保乙方投资资金全部回本（以实际营业日期及回本日期为准，如回本期提前，则提前回本；如回本期推迟或公司不盈利等情况，均不影响甲方归还乙方投资款）按合同约定日期还完乙方的投资款，回本结算按每年结算一次，结算每年回本的金额比例甲方按乙方投资款占总投资金额的实际股份的100%结算给乙方，同时乙方待相思湖跃盛歌巢KTV回本后边可以按公司相关规定进行公司产生效益后的盈利分红（注解：回本定义为营业开始后，每年提取一定现金进行分配，股东按股份的比例取得相应的金额作为投资款的本金回本）；待投资款全部回本后，甲方用此投资款投资以上所述项目开始营运后能够产生的盈利（分红）时，甲方按乙方投资款占总投资金额比例的60%所占的股份比例按年度提取相应的分红款支付给乙方，每半年结算一次；第二条、甲方同意乙方有南宁相思湖歌巢KTV项目的资金分红权利，乙方的分红权利期限从南宁相思湖歌巢KTV开始营运后能够产生的盈利当月起至公司停止经营为止；乙方投资款汇出后在合同签订年限内（即2013年8月11日至2014年8月11日期间）不得要求退回投资款，如确想退出的，可与甲方协商将投资款转让给甲方，具体转让金额视公司营运情况及分红情况协商而定；第三条，甲方义务：按合同约定的投资用途使用投资款；公司盈利后甲方按规定付给乙方赢得的分红资金；自公司营业之日起甲方每月向乙方提供真实的财务会计总报表，但为避免数据泄密等需乙方到甲方处查看报表；接受乙方对其使用投资资金的情况有生产经营、财务活动的知情权；第四条、乙方义务：乙方将20万元投资款注入双方协商的账户内，并凭银行回单换取甲方出具的合作投资合同；乙方拥有分红权利，但未经甲方同意，不得参与和干涉公司的经营活动；合同还对其他事宜进行了约定。2、合同的履行：2013年7月25日，原告向被告刘广波的账户转入20万元。3、其他事实：2012年7月10日，被告歌巢公司与案外人广西跃盛置业投资有限公司（以下简称跃盛公司）签订《跃盛国际商业广场租赁合同》，约定歌巢公司租赁跃盛公司第六层以下的楼层用于经营量贩式KTV，租赁期限为15年。2013年9月25日，被告歌巢公司与跃盛公司再次签订《跃盛国际商业广场租赁合同》，约定歌巢公司租赁跃盛公司第七层用于经营娱乐、康体，租赁期限为15年。之后，歌巢公司向跃盛公司部分支付了租赁第七层的部分租金。庭审中，被告陈述因相思湖跃盛歌巢KTV租赁的跃盛广场涉嫌违章建筑，故场地一直未能交付使用，KTV未能开业，相关证件也未能办理。原告陈述通过报纸得知跃盛广场涉嫌违章建筑。以上事实，有原告提供《合作投资合同（一）》、转款凭证，被告提供的《跃盛国际商业广场租赁合同》、营业执照、歌巢公司年度会计凭证、当事人陈述等证据在卷佐证。二、法律适用1、合同的效力：原、被告签订的《合作投资合同（一）》是当事人的真实意思表示，应为合法有效。2、合同的履行：（1）合同性质的认定。虽然合同的名称为合作投资合同，但从合同的内容来看，约定原告投入资金后不得参与和干涉公司的经营生产活动，保证原告投资资金全部回本，且不论是回本期推迟或公司不盈利等情况均不影响被告归还原告投资款，该合同明显不具有投资一般参与投资项目的管理、投资款不能抽逃、投资具有风险性的法律特征。同时，该合同也不符合合伙一般是共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的特征，故原被告双方之间的关系既非投资，也非合伙，双方之间的权利义务应根据合同来确定。（2）关于解除合同及返还投资款。第一，合同第二条第三项约定“乙方投资款汇出后在合同签订年限内（即2013年8月11日至2014年8月11日期间）不得要求退回投资款，如确想退出的，可与甲方协商将投资款转让给甲方，具体转让金额视公司营运情况及分红情况协商而定”，从该条约定来看，双方对于2013年8月11日至2014年8月11日期间不得要求退回投资款达成了约定。“如确想退出的”，从文义解释来看，应是指在2013年8月11日至2014年8月11日期间想退出的，可按后面的约定进行处理，而对于2014年8月11日后想退出的，合同并未作出强制性的禁止约定，故原告于2016年8月通过诉讼的方式要求退回投资款并不违反合同的约定；第二，原告认为合同约定保证控制在两年内回本但歌巢公司完全没有能正常营业及盈利的迹象，无工商注册登记也无财务报表，投资款的使用情况不明，合同约定的知情权也未享有，故主张因被告未履行合同义务致使投资赚钱的合同目的不能实现，且原告投资项目三年仍没有营业的迹象、故无继续履行合同的可能性要求解除合同。被告虽抗辩已实际履行合同，不能实现合同目的是因第三方未交付场地，双方仍有继续履行合同的可能性，但从本案的事实来看，在合同签订后的两年多直至案件审理时KTV都未能开业，且后续KTV能否正常开业仍存在较大的不确定性，即使KTV不能正常营业是因第三方的原因所致，但根据合同的相对性，因第三人的过错造成的违约仍应由当事人一方向对方承担违约责任，在原告投入资金但合同目的无法实现且无法预见何时才能实现合同目的的情况下，原告要求解除合同并要求退回投资款符合法律规定和合同约定，本院予以支持。（3）关于利息。从本案的事实来看，既然合同约定保证控制在两年内回本，之后有盈利再分红，那么原告在签订合同时就应当预见到该投资可能仅有回本而无盈利，即投入资金后是否能盈利并不确定，同时，被告亦提供了证据证明KTV未能正常营业系第三方的原因，故在原告要求解除合同返还投资款的同时又要求从2013年8月11日起按银行同期贷款利率支付利息无合同和法律依据，本院不予支持。（4）关于刘广波、韦菲菲的责任。原告主张本案合同有歌巢公司和刘广波的共同签名，且钱是转入刘广波的账户，故要求刘广波承担连带责任。本院认为，第一，合同的落款处盖有歌巢公司公章及刘广波的签名并不代表刘广波就是合同当事人，因刘广波是歌巢公司的法定代表人，法定代表人签字的行为一般可认为系履行职务行为，同时，在刘广波签名处注明的也是甲方代表而非甲方；第二、虽然20万元转入了刘广波的账户，但从《合作投资合同（一）》第四条的约定“乙方将20万元投资款注入双方协商的账户内，并凭银行回单换取甲方出具的合作投资合同”可以看出，合作投资合同实质是对原告出资行为的确认，而该合同系由歌巢公司所盖章，故可视为是歌巢公司对投资的确认，且从签订合同后都是以歌巢公司的名义签订租赁合同及支付租金的行为可知，合同也是由歌巢公司在履行。综合以上分析，本院认为，本案合同的主体应是歌巢公司和原告，因合同主体是歌巢公司与原告，故根据合同相对性的原则，原告要求被告刘广波及韦菲菲承担责任，本院不予支持。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百二十一条、第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告王广生与被告广西歌巢投资有限公司签订的《合作投资合同（一）》；二、被告广西歌巢投资有限公司向原告王广生退还投资款20万元；三、驳回原告王广生的其他诉讼请求。诉讼费4804元，由被告广西歌巢投资有限公司负担4112元，由原告王广生负担692元。上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  谢玲人民陪审员  卢静人民陪审员  黄娟二〇一七年一月十九日书 记 员  罗慧【附法律条文】《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。