安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖1702民初2444号 原告：池州市银通融资担保股份有限公司，住所地安徽省池州市长江南路波斯曼广场398号18楼，统一社会信用代码91341700719916642Q。 法定代表人:柯盛开，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐义旺、安徽安池律师事务所律师。 委托诉讼代理人：檀友帅，安徽安池律师事务所律师。 被告：安徽云峰商贸有限公司，住所地安徽省池州市贵池区三台路天地商业广场G幢311-313号，组织机构代码58885001-3。 法定代表人：张如云，该公司总经理。 被告：池州市贵池区天地商务宾馆，住所地安徽省池州市三台路天地商业广场。 经营者：张如云。 被告：张如云，男，1963年5月13日出生，汉族，住安徽省舒城县， 被告四：彭林，女，1964年4月22日出生，汉族，住安徽省舒城县， 被告五：凤立新，男，1959年10月7日出生，汉族，住安徽省舒城县， 原告池州市银通融资担保股份有限公司（以下简称“银通担保公司”）诉被告安徽云峰商贸有限公司（以下简称“云峰商贸公司”）、池州市贵池区天地商务宾馆（以下简称“天地商务宾馆”）、张如云、彭林、凤立新追偿权纠纷一案，本院于2016年6月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告银通担保公司的委托代理人檀友帅到庭参加诉讼，被告云峰商贸公司、天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 银通担保公司向本院提出诉讼请求：依法判令云峰商贸公司立即偿还银通担保公司为其代偿的池州九华农村商业银行杏花村支行（以下简称“农商行杏花村支行”）的贷款本金及利息6138561.47元并按约定给付违约金（按照6138561.47元20%的标准），代偿资金占用费（6138561.47按日万分之五的标准从2015年6月30日计算至时间清偿之日止）；2、判令天地商务宾馆、张如云、彭林作为担保人对上述给付义务承担连带清偿责任，确认银通担保公司对张如云名下的位于池州市贵池区××路东侧天地商业广场××、310-319的房产享有优先受偿权、对凤立新名下的位于池州市贵池区三台路东侧天地商业广场G幢201-209、301-309、220、320的房产享有优先受偿权；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年1月，云峰商贸公司与农商行杏花村支行签订了编号为杏花村支行流借字第6949632013020002号《流动资金借款合同》，约定云峰商贸公司向农商行杏花村支行借款600万元，期限自2013年1月至2015年1月。同日，银通担保公司与农商行杏花村支行签订了《保证合同》，约定银通担保公司对云峰商贸公司上述贷款提供连带责任保证担保。同时，银通担保公司与云峰商贸公司签订了《委托保证合同》，双方对担保范围、担保期限、担保责任、追偿权、反担保、违约责任、争议解决方式等均予以明确约定。同时，银通担保公司与天地商务宾馆签订了《反担保连带责任保证合同》、与张如云、彭林签订了《个人无限连带责任保证合同》，由天地商务宾馆、张如云、彭林为该笔借款提供无限连带责任的反担保。银通担保公司与张如云、凤立新签订了《最高额抵押反担保合同》，约定张如云以其名下的位于池州市贵池区××路东侧天地商业广场××、310-319的房产，凤立新以其名下的位于池州市贵池区三台路东侧天地商业广场G幢201-209、301-309、220、320的房产自2012年1月16日至2017年1月16日期间为云峰商贸公司向银通担保公司提供反担保，并办理了抵押登记。合同签订后，农商行杏花村支行根据合同约定将600万元贷款发放给云峰商贸公司。后云峰商贸公司未按约定偿还该笔借款。农商行杏花村支行按照《保证合同》约定要求银通担保公司承担保证责任，后银通担保公司代偿了本案所涉贷款本金及利息，银通担保公司代偿后向各被告追偿未果，故诉至法院。 云峰商贸公司、天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查，予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年1月16日，银通担保公司与张如云、凤立新签订了《最高额抵押反担保合同》，约定张如云和凤立新分别以其二人名下的位于池州市贵池区××路东侧天地商业广场××、310-319的房产和天地商业广场G幢201-209、301-309、220、320的房产（房地权证号：01××3Ｂ、01××4Ｂ，01076727B、01076181B、01075781B、01076179B、01075784B、01076026B、01074766B、01074084B、01076057B、01075782B、01076180B、01075783B），向银通担保公司提供最高额本金为532万元的抵押反担保，为云峰商贸公司与农商行杏花村支行贷款向银通担保公司提供反担保，并在池州市房地产交易所办理了抵押登记（房地产他证号：池字第01256344号）；连续担保期间自2012年1月16日至2017年1月16日；抵押物评估现值533万元，实际抵押价值为532万元。《最高额抵押反担保合同》约定的反担保范围为：银通担保公司为云峰商贸公司代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；《委托保证合同同》及本合中约定的应当由云峰商贸公司支付给银通担保公司的违约金、代偿资金占用费（代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数）及全部经济损失、担保费及向云峰商贸公司追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）。2012年1月17日，云峰商贸公司通过张如云账户向银通担保公司转账汇入担保保证金60万元。 2013年1月28日，云峰商贸公司与农商行杏花村支行签订了编号为杏花村支行流借字第6949632013020002号《流动资金借款合同》，约定云峰商贸公司向农商行杏花村支行借款600万元，期限自2013年1月至2015年1月。同日，银通担保公司与农商行杏花村支行签订了《保证合同》，约定银通担保公司对云峰商贸公司上述600万元贷款提供了连带责任保证担保；保证范围包括但不限于为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同时，银通担保公司与云峰商贸公司签订了《委托保证合同》，《委托保证合同》对保证范围、保证期限、担保责任、追偿权、反担保、违约责任、争议解决方式等均予以明确约定，且保证范围、委托保证期间的约定与上述《保证合同》约定相同，追偿权约定为：自代偿之日起，银通担保公司有权向云峰商贸公司追偿代偿本金、利息、罚息、违约金及实现债权的其他相关费用；违约责任约定：云峰商贸公司未按期清偿到期债务由银通担保公司代偿的，云峰商贸公司除向银通担保公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向银通担保公司另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费等。同时，银通担保公司分别与天地商务宾馆和张如云、彭林签订了《反担保连带责任保证合同》和《个人无限连带责任保证合同》，约定天地商务宾馆和张如云、彭林自愿对云峰商贸公司债务承担连带保证责任和无限连带保证责任，保证担保的范围为《委托保证合同》约定的银通担保公司为借款人代偿的全部款项，应由借款人支付给银通担保公司的违约金、代偿资金占用费及其他经济损失、担保费、为追偿债务发生的一切费用等。合同签订后，农商行杏花村支行依约向云峰商贸公司发放贷款600万元。 上述合同签订后，因云峰商贸公司未能及时归还借款，银通担保公司于2015年6月29日为云峰商贸公司向池州九华农村商业银行股份有限公司代偿了借款本金580万元及利息338561.47元。2015年7月31日，云峰商贸公司归还银通担保公司款项5000元。后银通担保公司向各被告行使追偿权未果，以致成讼。 本院认为：本案银通担保公司分别与农商行杏花村支行、云峰商贸公司、天地商务宾馆、张如云和凤立新签订的《保证合同》、《委托保证合同》、《反担保连带责任保证合同》、《最高额抵押反担保合同》及张如云、彭林向银通担保公司出具的《个人无限连带责任保证合同》，均系当事人真实意思表示，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对合同当事人具有法律约束力。云峰商贸公司作为案涉合同的借款人，未能如期归还借款，银通担保公司作为云峰商贸公司该笔借款保证人代偿了债权人池州九华农村商业银行股份有限公司的借款本息。银通担保公司履行了保证责任后，依法有权向云峰商贸公司及担保人天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新进行追偿。现银通担保公司要求云峰商贸公司偿还其代偿款并承担违约责任的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，但其主张代偿款扣除其自认收到的云峰商贸公司支付保证金和归还的款项后为5533561.47元（6138561.47元－600000元-5000元），对此，本院予以支持；因双方在合同中既约定按代偿款项的20%支付违约金，又约定了资金占用费，该违约责任约定明显过高，本院酌定以所欠代偿款项为基数，自款项代偿次日起按月利息2%的标准计算。天地商务宾馆、张如云、彭林分别向银通担保公司承诺对云峰商贸公司所欠债务承担无限连带清偿责任，故对银通担保公司要求天地商务宾馆、张如云、彭林对云峰商贸公司上述给付义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院亦予以支持。张如云、凤立新分别以其二人所有的房产向银通担保公司提供最高额本金为532万元的抵押反担保，并办理了抵押登记，应以本金532万元为限向银通担保公司承担抵押担保责任。云峰商贸公司、天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新未到庭应诉答辩，放弃了对银通担保公司诉讼主张和证据进行辩驳的权利，由此产生的法律后果，应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告安徽云峰商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告池州市银通融资担保股份有限公司代偿款5533561.47元及违约金（违约金以5533561.47元为基数，自2015年6月30日起按月利率2%的标准计算至代偿款项全部清偿之日止）； 二、被告池州市贵池区天地商务宾馆、张如云、彭林对被告安徽云峰商贸有限公司上述债务承担连带清偿责任； 三、如被告安徽云峰商贸有限公司未按上述期限履行义务，原告池州市银通融资担保股份有限公司有权对被告张如云、凤立新提供抵押的位于池州市贵池区三台路东侧天地商业广场G幢210-219、310-319的房产和天地商业广场G幢201-209、301-309、220、320的房产（房地权证号：01××3Ｂ、01××4Ｂ，01076727B、01076181B、01075781B、01076179B、01075784B、01076026B、01074766B、01074084B、01076057B、01075782B、01076180B、01075783B）的折价款或者拍卖款、变卖款所得中以最高限额本金532万元为限优先受偿； 四、被告池州市贵池区天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新承担担保责任后，有权向被告安徽云峰商贸有限公司追偿； 五、驳回原告池州市银通融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费54770元，由被告安徽云峰商贸有限公司、池州市贵池区天地商务宾馆、张如云、彭林、凤立新共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  汪淑云 人民陪审员  唐腊花 人民陪审员  徐金枝 二〇一六年十一月二十四日 书 记 员  郭 蕾 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保特权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人以自己的提供物的担保的，债权人应当优先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。