上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初17959号原告：张靖，男，1979年4月3日生，汉族，住湖南省衡阳市。委托诉讼代理人：唐庆，上海浦谐律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴梦芸，上海浦谐律师事务所律师。被告：上海文汇新民汽车服务公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：方俊，总经理。委托诉讼代理人：黄剑，男，上海文汇新民汽车服务公司工作。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司，住所地上海市静安区。主要负责人：杨劼，总经理。委托诉讼代理人：刘志，上海捷铭律师事务所律师。原告张靖诉被告上海文汇新民汽车服务公司、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司(以下至判决主文之前简称人民保险静安支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月3日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，被告人民保险静安支公司向本院申请对原告张靖的伤残等级及休息期、护理期、营养期进行重新鉴定。原告张靖及其委托诉讼代理人唐庆、吴梦芸，被告上海文汇新民汽车服务公司的委托诉讼代理人黄剑、被告人民保险静安支公司的委托诉讼代理人刘志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张靖向本院提出诉讼请求：1、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费人民币(以下币种同)46,973.73元、住院伙食补助费360元(20元/天×18天)、营养费3,000元(40元/天×75天)，合计50,333.73元中的1万元；2、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告残疾赔偿金105,924元(52,962元/年×20年×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、护理费4,500元(60元/天×75天)、误工费33,000元(5,500元/月×6个月)、交通费628元，合计149,052元中的11万元；3、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告衣物损失费300元、车辆修理费400元；4、被告人民保险静安支公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告鉴定费2,500元及医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费的余额79,385.73元，合计81,885.73元的40%计32,754.29元；5、被告上海文汇新民汽车服务公司赔偿原告律师费7,000元。事实及理由，2015年5月26日18时许，被告上海文汇新民汽车服务公司驾驶员王某某驾驶牌号为沪FVXXXX的小型轿车由南向北行驶至本市浦东新区东方路浦东大道东南约5米处时，适遇原告骑行电动自行车由南向东行驶至此，两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，王某某因未确保安全，对本次事故负次要责任；原告因逆向行驶，对本次事故负主要责任。事发后，原告当即被送往上海市东方医院治疗，经诊断为头部外伤、脑震荡、下颌裂伤、头面部多发挫伤、右鹰嘴骨折、全身多处软组织挫伤，于同年5月29日行右尺骨鹰嘴骨折切开复位植骨内固定术后，于同年6月12日出院。后分别于2015年7月13日、8月14日、9月25日复诊。上述共支付医疗费47,374.43元。2015年10月8日，经上海市东方医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告因车祸致右尺骨鹰嘴骨折(已手术行内固定治疗)，遗留有右肘关节活动部分障碍构成十(拾)级伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期60日、护理期60日，内固定物拆除给予治疗休息期30日、营养期15日、护理期15日。为此原告支付鉴定费2,500元。被告上海文汇新民汽车服务公司辩称，对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、车辆投保的情况均无异议。本被告未投保不计免赔，故应在机动车第三者责任商业保险限额内扣除免赔率5%。对律师费同意按责任承担1,200元。对其他费用意见同被告人民保险静安支公司。本被告曾垫付3万元，要求在本案中一并处理，由原告返还。被告人民保险静安支公司辩称，对交通事故的事发经过、责任认定、原告治疗、车辆投保的情况均无异议。因被告上海文汇新民汽车服务公司未投保不计免赔，故应在机动车第三者责任商业保险限额内扣除免赔率5%。对鉴定结论不予认可，要求对原告的伤残等级、三期重新鉴定。根据鉴定意见书第二页记载，原告右肘关节有陈旧骨折，本次事故原告在陈旧伤基础上再次骨折，故对参与度存疑，同时本被告工作人员曾上门查看原告伤情，原告手肘关节活动度达到60度，与鉴定意见书记载有出入，应该尚不达到伤残。对医疗费金额无异议，要求扣除非医保部分。对住院伙食补助费认可按20元/天计算17.5天。对营养费认可按照30元/天计算，期限以重新鉴定期间为准。对护理费认可按照40元/天计算，期限以重新鉴定期间为准。对误工费不予认可，对原告的工作单位予以确认，但是事发后该单位仍每月向原告发放3,000元，现原告未提供税单、银行流水。对残疾赔偿金，残疾系数以重新鉴定结论为准，对计算年限无异议，原告现未提供户口簿原件，城镇标准由法院核实。对精神损害抚慰金不予认可，以重新鉴定结论为准，若重新鉴定后仍构成伤残，则在机动车第三者责任商业保险限额内按责任比例承担。对交通费酌情认可200元。对衣物损失费酌情认可200元。对车辆修理费不予认可，未经定损。对鉴定费，同意在机动车第三者责任商业保险限额内按比例承担。对律师费，不属于保险理赔范围。经审理查明，2015年5月26日18时许，被告上海文汇新民汽车服务公司驾驶员王某某驾驶牌号为沪FVXXXX的小型轿车由南向北行驶至本市浦东新区东方路浦东大道东南约5米处时，适遇原告骑行电动自行车由南向东行驶至此，两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，王某某因未确保安全，对本次事故负次要责任；原告因逆向行驶，对本次事故负主要责任。事发后，原告当即被送往上海市东方医院治疗，经诊断为头部外伤、脑震荡、下颌裂伤、头面部多发挫伤、右鹰嘴骨折、全身多处软组织挫伤，于同年5月29日行右尺骨鹰嘴骨折切开复位植骨内固定术后，于同年6月12日出院。后分别于2015年7月13日、8月14日、9月25日复诊。上述共支付医疗费47,374.43元。2015年10月8日，经上海市东方医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告因车祸致右尺骨鹰嘴骨折(已手术行内固定治疗)，遗留有右肘关节活动部分障碍构成十(拾)级伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期60日、护理期60日，内固定物拆除给予治疗休息期30日、营养期15日、护理期15日。为此原告支付鉴定费2,500元。另查明，牌号为沪FVXXXX的小型轿车在被告人民保险静安支公司进行了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险的投保，其中第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医药费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2,000元，第三者责任商业保险限额为10万元，无不计免赔。保险期限为2014年12月28日零时起至2015年12月27日二十四时止。又查明，原告为上海达奇物流有限公司员工，每月收入3,000元至3,500元，事发后该单位向原告每月支付工资3,000元。原告因本案诉讼聘请律师支付7,000元。审理中，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2016年9月8日出具鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人张靖右上肢交通伤，致右上肢功能障碍后遗症尚未达到道路交通事故伤残程度。伤后休息150日，护理60日，营养60日。后期若行内固定取出术，酌情休息30日，护理15日，营养15日。被告人民保险静安支公司预付重新鉴定费4130元。原、被告就住院伙食补助费350元、交通费200元、衣物损失费200元的赔偿数额达成一致意见。原告张靖同意归还被告上海文汇新民汽车服务公司垫付的钱款3万元。原告未能提供事发后其单位发放的钱款系预支的生活费的证据。上述事实由原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历、出院记录、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、交通费发票、律师费发票，被告人民保险静安支公司提供的原告照片、原告工作单位出具的情况说明，经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定意见书及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，如机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故系被告上海文汇新民汽车服务公司驾驶员王某某驾驶的机动车与原告张靖驾驶的非机动车相撞，经交警部门认定原告承担主要责任、王某某承担次要责任。由于王某某系被告上海文汇新民汽车服务公司的工作人员，事发时系职务行为，故对案外人王某某在本次事故中应承担的40%的赔偿责任应由被告上海文汇新民汽车服务公司承担。而被告人民保险静安支公司系被告上海文汇新民汽车服务公司车辆的投保单位，故对于原告的损失，被告人民保险静安支公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。不足部分，由被告上海文汇新民汽车服务公司承担的40%赔偿责任，应由承保机动车第三者责任商业保险的被告人民保险静安支公司根据保险合同予以赔偿。而根据被告上海文汇新民汽车服务公司与被告人民保险静安支公司的约定，承担次要责任的免赔率为5%，故被告人民保险静安支公司应在商业险中承担38%的赔偿责任。审理中，原、被告就住院伙食补助费350元、交通费200元、衣物损失费200元的赔偿数额达成一致意见，系当事人真实意思的表示，本院予以确认。对医疗费的赔偿，原告所诉请的费用均为合理且必需，本院予以支持。对营养费的赔偿，原告要求按每日40元、期限75日计算营养费，根据原告的伤情可酌定按每日30元、期限75日计算。对护理费的赔偿，经鉴定原告护理期限为75天，根据原告的伤情，本院酌定按每日40元计算护理费。对残疾赔偿金的赔偿，原告经重新鉴定未构成伤残，故对原告要求赔偿残疾赔偿金的请求，不予支持。对精神损害抚慰金的赔偿，原告虽然在本次交通事故中受伤，健康受损，精神上承受了一定的痛苦，但尚未达到伤残程度，侵权行为的后果并不严重，故对原告的请求不予准许。对误工费的赔偿，原告虽提供其每月5,500元的收入证明，但未能提供纳税证明及银行流水单或工资签单，故本院无法认定原告的误工损失。而被告人民保险静安支公司从原告的工作单位调取的证据已能证明原告原每月收入3,000元到3,500元，受伤后已从单位得到每月3,000元的工资，故可酌情认定原告受伤后每月误工损失为500元，期限6个月。对车辆修理费的赔偿，因原告的车损未经定损，无法提供定损单及维修费发票予以证实，故本院不予支持。对律师费的赔偿，该费用为原告因本次交通事故受伤为主张权利而花费，应予以支持，原告主张7,000元，被告上海文汇新民汽车服务公司只同意承担1,200元，本院酌定2,000元。对鉴定费的赔偿，该费用系原告为查明伤残等级及三期所作鉴定而花费，为合理费用，应由被告人民保险静安支公司在商业三者险内予以赔付。至于原告自愿归还被告上海文汇新民汽车服务公司垫付的钱款3万元，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告张靖医疗费人民币46,973.73元、住院伙食补助费人民币350元、营养费人民币2,250元，合计人民币49,573.73元中的人民币1万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告张靖护理费人民币3,000元、误工费人民币3,000元、交通费人民币200元，合计人民币6,200元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告张靖衣物损失费人民币200元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔付原告张靖鉴定费人民币2,500元及医疗费、住院伙食补助费、营养费的余额人民币39,573.73元，共计人民币42,073.73元的38%，计人民币15,988.02元；五、被告上海文汇新民汽车服务公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张靖鉴定费人民币2,500元及医疗费、住院伙食补助费、营养费的余额人民币39,573.73元，共计42,073.73元的2%，计人民币841.47元。六、被告上海文汇新民汽车服务公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张靖律师费人民币2,000元；七、原告张靖于本判决生效之日起三十日内归还被告上海文汇新民汽车服务公司垫付款人民币3万元；八、驳回原告张靖其余的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,165元，由原告张靖负担人民币800元，被告上海文汇新民汽车服务公司负担人民币365元。重新鉴定费人民币4,130元，由原告张靖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  周盛宝人民陪审员  张德义人民陪审员  王玛娜二〇一六年十一月二十日书 记 员  侯素青附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；……（二）如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。