上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初9610号原告（反诉被告）：长胜纺织科技发展（上海）有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：钟博文，董事长。委托诉讼代理人：蒋万云，上海浦虹律师事务所律师。被告（反诉原告）：海宁市宏洲纺织摇粒有限公司，住所地浙江省海宁市。法定代表人：胡秀英，总经理。委托诉讼代理人：徐亚明，浙江海翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨莉丰，浙江海翔律师事务所律师。原告长胜纺织科技发展（上海）有限公司诉被告海宁市宏洲纺织摇粒有限公司定作合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案受理后，依法适用简易程序审理。答辩期内，被告提出反诉，本院经审查予以受理。本院于同年7月8日组织双方证据交换，后于同年8月30日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蒋万云，被告委托诉讼代理人徐亚明到庭参加诉讼。审理中，经双方当事人申请，本案适用简易程序延期审理一个月。本案现已审理终结。原告长胜纺织科技发展（上海）有限公司向本院提出诉讼请求：被告继续履行《冷转移印花设备销售协议》并支付合同余款19.6万元。事实和理由：原告拥有几十项专利，专门生产节能减排型纺织机械。2014年12月6日，原、被告签订《冷转移印花设备销售协议》，约定被告定作上浆机一台，价款28万元；原告在收到预付款后2个月内交货。原告于该月9日收到被告预付款8.4万元后立即组织生产，原告按时生产完成并调试成功后提示被告付款提货，但被告一再拖延。双方于2015年4月1日签订《补充协议》，约定2015年12月31日为被告最后付款期限，但被告亦未支付。2016年初，被告发出解约函，原告回函明确表示不同意解除并要求被告付款提货。2016年5月，原告又委托律师发函要求继续履行情况下，被告仍未予答复，故原告起诉，请求判如所请。被告海宁市宏洲纺织摇粒有限公司答辩并提出反诉请求：确认原、被告间《冷转移印花设备销售协议》于2016年1月1日解除，原告返还预付款8.4万元。事实和理由：2014年12月6日，双方签订《冷转移印花设备销售协议》，被告支付8.4万元预付款后，原告一直未能按约交货，也从未通知被告付款提货。2015年12月底，被告书面通知原告解除双方间协议。后双方协商解除相关事宜，原告虽同意解除该协议，但因双方间还存在其他买卖合同关系的纠纷，原告一直未退还被告预付款，故被告提起反诉。原告对被告的反诉答辩称：不同意被告的反诉请求。双方间协议未解除应继续履行。现设备已生产好，双方业务员一直在口头联系。协议上也约定了交货时间，被告付款原告就发货，不需要等原告提示才付款。原告对被告提出的解除通知也回函表示不同意。经审理查明：一、2014年12月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号为NT-20141205.2的《冷转移印花设备销售协议》一份，约定甲方采购乙方网纹辊上浆机一台，金额28万元；按乙方企业标准设计、制造，规格见协议附件；乙方承诺以通行的工艺、材料制造本设备，符合乙方设计的用途；甲方在合同签订3日内支付预付款8.4万元，交期为乙方收到预付款后2个月；设备交运前一周支付16.8万元提货款，尾款2.8万元在甲方安装试车合格后一个月内支付；如甲方未履行本协议且在乙方要求改正后30天仍未改正，乙方可以书面通知甲方解除本协议并追偿；如乙方无故不履约，严重侵害甲方权益的，甲方可以发出书面通知终止本协议并追偿；等等。该协议附件为标的上浆机技术规格，载明设备结构、规格等参数，并注明“整套采用华阳公司自主开发软件的张力控制系统”。2014年12月9日，被告支付原告上浆机预付款8.4万元。审理中，原告确认系争协议项下上浆机由原告委托其合作单位无锡厂商代生产。二、2015年3月至2016年2月期间，就相关协议的履行，双方工作人员多次通过电子邮件沟通。2015年3月14日，原告向被告发送“拉幅定型机采购合同”，合同注明原告购买定型机总价款180万元在2015年12月31日前付清；同年4月27日，原告向被告发送“上浆前后结构示意图”，邮件中注明是根据被告要求修改的上浆装置流程图；5月16日，原告向被告发出“无锡长城机器制造有限公司双网纹自动上浆机议价单”；26日，原告向被告发出“双网纹辊上浆涂布头方案图”；2016年2月22日，原告向被告发出“合同终止和定型机的补偿协议（草案）”，基本内容是双方间编号为NT-20141205.2和NT-20141205.3的两份《冷转移印花设备销售协议》解除，原告一个月退还被告预付款合计58.4万元，被告收款后安排技术人员对拉幅定型机调试和翻新，拉幅定型机价款改为160万元，验收后付款，等等；26日，被告修改了该草案后回复，同意解除两份《冷转移印花设备销售协议》，但要求拉幅定型机价款尽快支付。双方未进一步磋商形成合意，故未签订合同。2015年12月28日，被告向原告发出书面通知，载明：双方间编号为NT-20141205.2和NT-20141205.3的《冷转移印花设备销售协议》两份，被告均已支付收付款，鉴于原告未能按约提供设备，至今未实际生产制造出符合约定质量要求的印花机和上浆机，故通知原告双方间上述两协议解除，并要求原告退还已付的预付款合计58.4万元。2016年1月1日，原告收到该函。同年1月9日，原告回函称：被告通知收悉，但原告已生产制造出符合双方约定质量要求的印花机和上浆机，可随时交货；不同意解除合同，被告必须按约支付余款；另双方于2015年4月1日签订《拉幅定型机采购合同》，被告根据合同所提供拉幅定型机根本无法使用，被告虽调试维修数次，仍无法解决，因此通知解除双方间《拉幅定型机采购合同》。2016年5月12日，原告委托律师向被告发《律师函》，称双方签订的两份《冷转移印花设备销售协议》，原告已将设备生产调试完毕，也曾致函要求提货付款，被告至今未付提货款，已违约；因两设备系定作的特定物，不能转售第三方，故请被告三日内付提货款。审理中，本院指令被告到原告处核实系争上浆机状况，被告答复称，其于2016年9月6日指派人员到原告处，经查看，存放原告处的上浆机与双方协议约定的设备结构不同。以上事实有《冷转移印花设备销售协议》、转账凭证、双方往来邮件、函件、律师函等证据证明，双方对上述证据均无异议，本院予以确认。原告另提供上浆机测试表、整改检验报告等，被告不予认可，因该些证据为原告自制，且与双方往来邮件记载存在矛盾。原告未补强证明已送达被告或得到被告认可，故本院不予采纳。法庭辩论终结后，原告又补充提供其与无锡长城机器制造有限公司所签《合作协议》，欲证明系争上浆机由原告派员在无锡厂商设计制造。因该证据提交超出本院指定举证期限，而且与原告庭审陈述自认内容不一致，本院不予采纳。本院认为：原、被告间编号为NT-20141205.2的《冷转移印花设备销售协议》依法成立生效，双方均应按约全面履行各自义务。根据协议约定，系原告为被告定作凹版上浆机一台，双方是承揽合同关系中的定作合同关系。现原告主张被告支付剩余价款，被告则主张已发过解除协议通知，请求确认协议解除并返还预付款。故本案的争议焦点在于被告是否享有解除权，通知解除双方间协议。就此，本院分析裁断如下：一、依据我国《合同法》第二百五十三条的规定，承揽人应以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，未经定作人同意的，承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成，定作人可以解除合同。本案中，原告确认系争协议项下上浆机由原告的合作单位代生产，未有证据证明由案外人代工经得被告同意，因此被告依法享有解除权。被告向原告发出解除通知，通知到达之日，双方协议解除；二、依据双方协议约定，原告应在收到被告预付款2个月内生产完成可以交货，然2015年4月、5月的邮件沟通中，还在就上浆机局部制作方案进行沟通，邮件虽有注明是应被告要求修改，但未见被告提出过相应修改要求。而且5月邮件中，原告还向被告发出其他公司的双网纹自动上浆机议价单，可以推定原告建议过被告考虑其他供应商。原告并未按协议约定期限完成设备生产，已经违约在先；三、从双方2016年往来邮件看，在被告解除通知之后，原告亦是同意解除双方间关于印花机和上浆机的销售协议，双方未能协议解除是因双方间定型机买卖合同争议不能一并解决。原告再提出本案诉讼，有违诚信。综上分析，本院认为，被告向原告发出解除通知时，享有合同解除权，本院确认双方间编号为NT-20141205.2的《冷转移印花设备销售协议》于2016年1月1日解除。协议解除后，终止履行，故原告主张协议继续履行，被告付款于法无据，本院不予支持。根据该协议履行情况及性质，被告有权要求恢复原状，故原告已收取被告预付款8.4万元应予退还。被告的反诉请求于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条、第九十七条的规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）长胜纺织科技发展（上海）有限公司与被告（反诉原告）海宁市宏洲纺织摇粒有限公司签订的编号为NT-20141205.2的《冷转移印花设备销售协议》于2016年1月1日解除；二、驳回原告（反诉被告）长胜纺织科技发展（上海）有限公司的全部诉讼请求；三、原告（反诉被告）长胜纺织科技发展（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）海宁市宏洲纺织摇粒有限公司货款8.4万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4467元，减半收取2233.50元；反诉案件受理费950元，合计诉讼费3183.50元，由原告长胜纺织科技发展（上海）有限公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  虞增鑫二〇一六年十一月七日书记员  黄浩杰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。