广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤刑终1337号原公诉机关广东省惠州市人民检察院。上诉人（原审被告人）周美，女，1991年6月22日出生于四川省茂县，羌族，初中文化，户籍地四川省茂县。因本案于2014年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。辩护人曾文东，广东指针律师事务所律师。原审被告人张俊，曾用名张恺，男，1994年9月18日出生于广东省惠州市，汉族，初中文化，户籍地广东省惠州市惠城区。因本案于2014年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。广东省惠州市中级人民法院审理广东省惠州市人民检察院指控的被告人周美犯贩卖毒品、非法持有毒品、容留他人吸毒罪，张俊犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月21日作出（2015）惠中法刑一初字第94号刑事判决。宣判后，被告人周美不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理，现已审理终结。原判认定，2014年10月至11月期间，被告人周美将向他人购得的甲基苯丙胺，贩卖给被告人张俊等人。其中于2014年10月底，在惠城区南坛麦当劳某餐馆门前贩卖给张俊甲基苯丙胺1克；同年11月26日，在惠城区南坛麦当劳某餐馆贩卖给张俊甲基苯丙胺2.3克。周美贩卖毒品共获利460元。张俊将向周美等人购得的甲基苯丙胺又贩卖给李某李某民。2014年11月21日、27日，其在惠城区金山湖村门口两次以100元的价格贩卖甲基苯丙胺给李某李某民各0.3克。2014年11月26日19时许，林某林某团到周美租住的惠城区南坛某天鹰大厦506房暂住。期间，周美容留林某林某团在该房间吸食甲基苯丙胺。2014年11月28日凌晨，民警在惠城区金山湖村门口将张俊抓获，从张俊身上缴获甲基苯丙胺2.39克。后在张俊的协助下，在周美租住的惠城区南坛天鹰某大厦506房将周美和林某林某团抓获，并在现场缴获甲基苯丙胺326.19克。认定上述事实的证据有：缴获的毒品，证人证言，现场勘查笔录，鉴定意见，被告人供述等。原判认为，被告人周美、张俊贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。周美还非法持有数量大的甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。周美一次容留他人吸食毒品，按照最新司法解释的规定，其行为不构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控周美犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪以及张俊犯贩卖毒品罪罪名成立，指控周美犯容留他人吸毒罪罪名不成立。张俊有立功情节，可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十六条、第六十九条之规定，判决：一、被告人周美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒十一年，并处罚金人民币五万元；总和刑期十三年五个月，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币六万元；二、被告人张俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；三、缴获的毒品予以没收，由公安机关予以销毁。上诉人周美提出：没有证据证实天鹰某大厦506房交货的毒品系本人所有，本人对房间内的毒品没有控制权，不构成非法持有毒品罪，请求减轻处罚。其辩护人提出：周美对321.19克甲基苯丙胺并不具有实际管理和支配权，原审法院对在天鹰某大厦506房缴获的毒品认定非周美所有，符合事实，不宜认定为周美持有该321.19克甲基苯丙胺。经审理查明，2014年10月至11月期间，上诉人周美将向他人购得的甲基苯丙胺（俗称冰毒）加价后贩卖给张俊。2014年10月底，在惠城区南坛麦当劳某餐馆门前贩卖给张俊甲基苯丙胺1克；同年11月26日，在惠城区南坛麦当劳某餐馆贩卖给张俊甲基苯丙胺2.3克。周美贩卖毒品共获利460元。张俊将其向周美等人购得的甲基苯丙胺又加价贩卖给李某李某民。2014年11月21日、27日，其在惠城区金山湖村门口两次以100元的价格贩卖甲基苯丙胺给李某李某民各0.3克。2014年11月26日19时许，林某林某团来到周美租住的惠城区南坛天鹰某大厦506房暂住。期间，周美容留林某林某团在该房间吸食甲基苯丙胺。2014年11月28日凌晨，民警在惠城区金山湖村门口将张俊抓获，从张俊身上缴获甲基苯丙胺2.39克。后在张俊的协助下，在周美租住的惠城区南坛天鹰某大厦506房将周美和林某林某团抓获，并在现场缴获甲基苯丙胺326.19克。认定上述事实的证据有：1、惠州市公安局惠城区分局的现场勘查笔录、方位图、照片证实：现场位于广东省惠州市惠城区南坛东路5号天鹰某大夏506房，现场勘查发现在房内客厅靠东墙的沙发北角落有2包透明塑料袋包装的可疑透明晶体。茶几西北角桌面发现1部电子秤。在沙发南面的矮柜南端的塑料袋内发现8包透明塑料袋包装的可疑透明晶体，及分别用1个小玻璃瓶、小塑料瓶装的可疑透明晶体。客厅靠南墙的沙发西端角落发现1包透明塑料袋包装的可疑透明晶体。对以上可疑毒品予以提取。2、惠州市公安局惠城区分局搜查笔录、扣押清单证实：公安人员对天鹰某大厦506房依法进行搜查，并对房内的毒品进行扣押。3、惠州市公安局惠城区分局称量笔录证实：在天鹰某大厦506房缴获的毒品毛重为356.1克。4、广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字（2014）2829号刑事化验检验报告证实：在天鹰某大夏506房缴获的白色晶体状可疑毒品11包净重为317.9克，1包净重为2.7克，1瓶净重5.59克，在张俊身上缴获的白色晶体可疑毒品3小包净重2.39克，均检出甲基苯丙胺成分，其中11包净重为317.9克的毒品含量为61.19／100克。5、承包房屋管理协议证实：欧国锰将南坛东路五号五楼承包给廖某红（张某张某平妻子），租期从2014年9月1日起至2024年8月30日止。6、证人张某张某平证言：惠城区南坛东路天鹰某大厦506房是我在2014年8月转租给1名女子的，月租600元，有签合同。经辨认照片，张某张某平辨认出周美就是租住其天鹰某大厦506房的女子。7、证人杨某杨某峰的证言：2014年11月29日14时许，周美打电话叫我到金诺某酒店玩。我去到金诺某酒店大门，就被公安人员抓了。2014年11月26日晚，周美叫我过去她住处玩，我去到周美住处，看到周美的朋友林某林某团（“黑子”）。林某林某团从他带来的行李包内拿出一些冰毒和吸毒工具，我们3人就轮流吸食毒品。之后我和周美到上排的怡东某酒店开了间房。27日中午，我和周美回到周美的住处，林某林某团还在，桌子上放了26日晚吸毒的工具，林某林某团拿出一些冰毒，我们3人又开始吸。后我和周美去外面了。林某林某团是在11月26日6时到周美住处的，当时我也在周美住处。我们吸食的毒品和吸毒工具是林某林某团从他带来的旅行袋拿出来的，周美住处的毒品是林某林某团带过去的。之前我经常在周美的住处住，没有发现其住处有毒品。经辨认照片，杨某杨某峰辨认出周美，林某林某团就是“黑子”。8、证人林某林某团的证言：我是于2014年11月26日17时许从陆丰来到惠州的，我打电话给周美说没地方住，周美就叫我到她的天鹰某大厦506房住，该房是周美租的。房内缴获的2大包冰毒是周美的。我吸食的毒品是在26日晚跟周美购买的，买了3克200元。我是用自制“冰壶”吸食冰毒，我吸食完后把“冰壶”丢进楼梯间垃圾桶了。我和周美是朋友关系。我来周美的房子时带了随身的行李，我到周美住处后没有离开过。我没有贩毒。27日晚，周美带了1个男子回来，该男子呆了30分钟就走了。我共去过周美住处1次。我还有1个联通130的电话，当时没带在身上。经辨认照片，林某林某团辨认出周美，杨某杨某峰就是到周美住处的男子，指认了从周美住处缴获的毒品。9、证人李某李某民的证言：2014年11月27日，我因吸毒被抓。28日凌晨，我约张俊到金山湖交易毒品，在交易时警察把张俊抓了。我从2014年5月中旬开始吸食冰毒，每隔3、4天向张俊购买1次毒品，每次交易100元0.7克，都是在金山湖村口或市场那里，一共购买了20多次。经辨认照片，李某李某民辨认出张俊，指认了其购买毒品的地点。10、移动通话清单证实：151××××5000（周美电话）与159××××5235（张俊电话）从2014年10月1日起至11月13日有几十次通话，与130××××2248（林某林某团电话）从2014年11月24日起至11月26日有7次通话。11、现场检测报告证实：周美、张俊以及林某林某团、杨某杨某峰尿检甲基安非他明（冰毒）呈阳性。李某李某民现场检测吗啡、甲基苯丙胺及氯胺酮均呈阴性。12、惠州市公安局桥西派出所出具的抓获经过、情况说明证实：张俊是被公安机关抓获的，后张俊协助公安人员抓获周美。13、茂县公安局刑事警察大队和惠州市公安局马庄派出所出具的户籍证明，证实了周美和张俊的身份情况。14、上诉人周美供述：我贩卖过3次冰毒，两次卖给张俊，1次卖给阿祥。第一次是在2014年10月中下旬，在美博城麦当劳某餐馆餐厅卖了1克200元给张俊，冰毒是跟阿祥买的，买了80元。第二次是在11月26日晚，也在麦当劳某餐馆餐厅卖了2.3克400元给张俊，冰毒是跟林某林某团（“老黑”）买的，买了300元。当时林某林某团从他带来的2大包毒品内分出给我，我看见有几个小袋子，我就把那2大包毒品分成了几包，并把那几包称重，贴上标签。第三次是在11月27日凌晨，在惠城区南门市场卖了0.7克100元给阿祥，是跟林某林某团买的60元冰毒。28日16时许，张俊打电话给我叫我帮忙拿3小包毒品冰毒，我叫他来我家。大概16时30分钟，我听到有人敲门，我开门就被公安抓了。我贩卖毒品共获利460元。天鹰某大厦506房是田仁祥租的，我和他是男女朋友关系，他在2014年8月份去了上海，后我一直住在506房。公安机关在我住房的茶几上搜出的2大包毛重共356克的冰毒是林某林某团的。我和林某林某团是在2014年9月份跟一个朋友介绍认识，他来过我家1次。11月26日18时林某林某团打电话给我，说没地方住。我叫他来我家。他在19时背着行李包来到我家，他从行李包里拿出2大包冰毒，他问我要不要，我叫他扔出去，别在这里吓人。林某林某团说没事，并在我家自制了1个冰壶吸食冰毒。我吸了几口就出去了。我到外面住了2天，在28日早上回来。在2014年11月27日杨某杨某峰（“阿峰”）来我住处也看到房内的冰毒，他没有在我住处吸食过毒品。经辨认照片，其辨认出林某林某团就是“老黑”、张俊、杨某杨某峰，指认了从其住处缴获的毒品。15、原审被告人张俊供述：李某李某民（肥仔）跟我购买过两次冰毒，第一次是在2014年11月21日19时30分左右，第二次是在11月27日19时30分左右，两次都是在金山湖村门口，每次购买100元，0.3克。第三次在28日凌晨李某李某民准备向我购买冰毒时，在现场被公安机关抓了。我的冰毒是跟周美（“小美”）买的，我和周美买过两次冰毒，一次是在2014年10月份，第二次是在11月26日，两次都是在南坛美博城麦当劳某餐馆餐厅，第一次交易了200元，约1克冰毒；第二次交易了600元，约3克冰毒。我有吸食冰毒。28日我被抓后，我打电话给周美，说要买5克冰毒，周美说到她家，我和公安人员一起去周美在天鹰某大厦5楼的家，把周美抓获了。在我被抓前1个月我在周美家吸食冰毒时，我看到她家桌面上有1个透明塑料袋装有毒品，我估计有几十克冰毒。经辨认照片，其辨认出周美、李某李某民。指认了其贩卖毒品给李某李某民的地点、从其身上缴获的毒品。对上诉人周美及其辩护人提出的意见，经查，证人张某张某平辨认出周美承租天鹰某大厦506房；现场勘查笔录显示，缴获的毒品系在该房客厅沙发和矮柜上多处摆放；周美供述毒品上的标签是她粘贴，还叫张俊到她家购买毒品，故虽不能认定天鹰某大厦506房缴获的毒品就是周美所有，但可以认定周美对该房内的毒品具有控制权，周美构成非法持有毒品罪。周美及其辩护人提出其不构成非法持有毒品罪的意见。本院认为，上诉人周美及原审被告人张俊贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。周美还非法持有数量大的甲基苯丙胺，其行为又构成非法持有毒品罪。张俊有立功情节，依法可以从轻处罚；周美、张俊归案后坦白交代罪行，依法也可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人提出的意见，均据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗少雄审判员  钟卓健审判员  蒋伟盛二〇一六年十一月十四日书记员  曾铭豪