河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫15民终3054号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司。统一社会信用代码：91370211863899322B负责人：冯洪胜，该公司总经理。住所地：山东省青岛市经济技术开发区香江路**号。委托诉讼代理人：刘森，该公司职工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：徐兴龙，男，1958年11月26日生，汉族，农民，住河南省固始县。被上诉人（原审被告）：高嵩，男，1978年8月3日生，汉族，市民，住山东省青岛市。委托诉讼代理人：高昌国，住固始县，被上诉人亲属，代理权限为特别授权。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司（下称人民财险青岛支公司）因与被上诉人徐兴龙、高嵩等机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2015）固民初字第37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，于同年11月17日进行了公开开庭审理。上诉人人民财险青岛支公司的委托诉讼代理人刘森，被上诉人高嵩的委托诉讼代理人高昌国到庭参加诉讼，被上诉人徐兴龙未到庭，但向本院提交了书面意见。本案现已审理终结。上诉人人民财险青岛支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原判，发回重审或者依法改判，被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、本案二被上诉人已经签署了和解协议，该协议是双方的真实意思表示，合法有效，被上诉人徐兴龙无权推翻，上诉人已经依据该协议进行了理赔，上诉人的民事责任已经终结，一审法院未对上诉人已经赔付的部分扣除。二、被上诉人徐兴龙的车辆损失和经营损失是其自行委托，上诉人已经提出异议并要求重新鉴定，但是法院没有支持上诉人的主张。三、被上诉人徐兴龙的经营损失属于间接损失，根据保险合同约定不属于上诉人的理赔范围，该免责条款已经向被上诉人高嵩进行了明确说明，该项损失与上诉人没有关系。四、本案遗漏了肇事车辆的所有人，即本保险合同的被保险人张延涛，上诉人已经就免责事由向张延涛作出说明，本案的经营损失应由张延涛与高嵩连带承担。被上诉人徐兴龙辩称，双方的交通事故发生后，就民事赔偿问题在黎集派出所未达成协议，另一被上诉人高嵩提供的8000元的收条，签字并不是徐兴龙所签，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉、维持原判。被上诉人高嵩辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。徐兴龙向一审法院起诉请求：请求法院依法判决二被告赔偿原告各项损失77770元，并承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2013年5月7日21时00分许，被告高嵩驾驶鲁Ｄ×××××轿车由北向南行驶至312国道固始县黎集镇插花村路段时，遇前方同向原告徐兴龙驾驶的农用旋耕机，后轿车前保险杠与农用车后发生碰撞，致农用旋耕机受损。该事故经固始县公安局黎集派出所认定，被告高嵩承担事故全部责任，原告徐兴龙不承担事故责任。后经固始县价格认证中心鉴定，原告徐兴龙农用旋耕机，维修损失及经营损失，共计77770元。双方就民事赔偿问题在黎集派出所未能达成协议。另查明，被告高嵩驾驶的鲁Ｄ×××××轿车在被告中国人民保险公司处投有机动车强制险122000万元及第三者责任险50万元，不计免赔。另查明，被告高嵩垫了8000元，但双方未达成协议，钱现在还在固始县黎集派出所。另查明，经固始县价格认证中心固价鉴字（2014）469号鉴定书鉴定原告旋耕机财产损失为23770元；固价鉴字（2014）656号鉴定书鉴定原告旋耕机停运损失为54000元。一审法院认为，被告高嵩驾驶机动车未确保安全导致事故发生，固始县黎集派出所事故作出了责任认定，被告高嵩承担事故的全部责任，原告徐兴龙不承担事故责任，对此予以采信。被告高嵩提出对原告的损失进行重新鉴定，但后又撤回申请，故对其重新鉴定申请不予采纳。被告保险公司对鉴定有异议，但未提供书面重新鉴定申请，故视为其认可原告的鉴定结论。原告的车损23770元，应由被告高嵩全部赔偿，因其在被告中国人保投有交强险及第三者责任险，因此其责任由被告保险公司承担。原告的停运损失54000元，被告保险公司主张免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失。”原告的旋耕机系从事收割庄稼的经营性车辆，因本起事故在车辆维修期间无法从事相应的经营活动，其合理的停运损失应予赔偿。被告高嵩承担事故全部责任，其应承担赔偿责任。被告高嵩驾驶的鲁Ｄ×××××轿车在中国人保公司投有交强险及500000元的第三者责任险（不计免赔），虽然中国人保公司提出免赔，但并未提出免赔的理由及相应的证据，根据有关法律规定，侵权人造成的损失，由承保的保险公司在保险限额内承担赔偿责任。故对中国人保公司主张对停运损失予以免赔的意见，不予采纳。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款之规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司赔偿原告徐兴龙各项损失77770元，于判决书生效后三日内付清。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院帐户，户名：固始县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，帐号：10×××01。当事人未按照判决书指定的期问履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期问的迟延履行金。案件受理费1744元，由被告高嵩承担。本院二审期间，上诉人提交了一份投保单和强制保险条款，拟证明其尽到了免责条款的告知责任，被上诉人高嵩质证称，投保单属实。上诉人提交了其交通事故赔偿案卷一份，拟证明其赔偿情况，被上诉人高嵩质证称，确实经过派出所调解，但未达成协议。结合上诉人提交的上述证据，可以认定以下事实：交通事故发生后，上诉人向被保险人张延涛的账号汇入理赔款33031.88元，其中，赔付张延涛车损24071.88元，施救费530元，赔付第三者徐兴龙车损8000元，施救费530元（扣除徐兴龙交强险无责代赔100元）。被上诉人徐兴龙、高嵩均认可8000元赔偿款暂存在固始县黎集派出所。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，综合诉辩双方意见，本案的争议焦点为：一、一审法院是否因为遗漏当事人而程序违法；二、有关车辆损失和经营损失的鉴定意见能否作为判决依据，上诉人是否应当承担经营损失的赔偿责任；三、因此次交通事故产生的赔偿责任是否已经双方处理终结。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。”《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》规定了车辆实际使用人和承保交强险、商业三者险的保险公司均为交通事故的赔偿义务人，而作为保险人的保险公司是基于保险合同的最终赔偿义务人，因此，受害人可以直接列实际侵权人和保险人为被告，是否列肇事车辆的所有权人为被告是原告享有的诉讼权利，本案的车辆所有人张延涛也不符合必须参加诉讼的情形，故，本案不存在遗漏当事人的程序违法情况。一审法院曾就停运损失的鉴定意见征询上诉人及被上诉人高嵩的意见，均表明不要求重新鉴定，在开庭审理的举证质证过程中，上诉人对车辆损失鉴定意见有异议，认为停运损失鉴定意见结论不可靠，亦未申请重新鉴定，两份鉴定意见书可以作为判决依据。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失。”故，营运损失属于因交通事故导致财产损失的赔偿范围，应由侵权人赔偿。上诉人认为该项损失符合保险合同约定的免赔情形，但并未举证证明其已就该免责条款向投保人进行明确说明，该免责条款对被保险人不发生效力。侵权人造成的该项损失，由承保的保险公司在其保险限额内承担赔偿责任。交通事故发生后，肇事方与受害人就赔偿事宜进行过协商，上诉人认为该案已经处理终结，但被上诉人徐兴龙否认其收到8000元赔偿款，上诉人亦没有提供其他证据予以证明。上诉人向被保险人张延涛的账号汇入理赔款33031.88元。其中，赔付张延涛车损24071.88元和施救费530元属于上诉人向案外人赔付的损失，与本案无关；赔付徐兴龙的车损8000元和施救费530元（实为430元）共计8430元，应从上诉人承担的赔偿责任予以扣除，该部分费用应由被上诉人高嵩承担。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销固始县人民法院（2015）固民初字第37号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司于判决书生效后三日内赔偿被上诉人徐兴龙各项损失69340元（77770—8430）；三、被上诉人高嵩应于判决生效之日起三日内赔偿被上诉人徐兴龙各项损失8430元。一审诉讼费按照原判决执行；二审诉讼费1744元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛经济技术开发区支公司负担1544元，被上诉人高嵩负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  吴孔玉审 判 员  李 牧代理审判员  王道新二〇一六年十一月二十八日书 记 员  段凤娇