湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂06民终2043号上诉人（原审被告、反诉原告）：襄阳美巢装饰设计工程有限公司（以下简称襄阳美巢装饰公司）。住所地：襄阳市樊城区。法定代表人：刘茹，襄阳美巢装饰公司执行董事。委托诉讼代理人：程德勇，男，1974年4月21日出生，汉族，住襄阳市樊城区，襄阳美巢装饰公司员工。委托诉讼代理人：张旭旭，湖北亘恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：王金金，男，1986年6月15日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：李建刚，湖北联帮律师事务所律师。委托诉讼代理人：马玉玲，湖北联帮律师事务所实习律师。原审被告（反诉原告）：杨华成，男，1962年8月15日出生，汉族，襄阳美巢装饰公司项目经理，住襄阳市樊城区。上诉人襄阳美巢装饰公司因与被上诉人王金金、原审被告杨华成建设工程分包合同纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院于2016年7月20日作出的（2016）鄂0606民初2166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人襄阳美巢装饰公司的委托诉讼代理人张旭旭、程德勇，被上诉人王金金的委托诉讼代理人李建刚、马玉玲，原审被告杨华成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人襄阳美巢装饰公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第五项，改判第一项驳回王金金的诉讼请求，改判第五项王金金支付上诉人材料费等156883.17元，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定杨华成出具的8万元凭证为不确定性的债权凭证，需王金金持该凭证到上诉人公司进行结算后才能确定债权数额。且经上诉人与发包人核实，被上诉人的工程量为45727.65㎡，工程款已付超。即使双方对工程量存在争议，也应当委托鉴定。2.王金金从上诉人处领取的劳动工具要么返还要么支付价款。3.王金金施工中违反规定罚款7.3万元，符合合同约定，应由王金金负担。4.上诉人代替王金金支付的赔偿款和医疗费，应当在本案中一并解决。5.一审法院采用双重标准，在王金金未主张上诉人为实际工程款支付人时，不应判决上诉人直接承担责任；同时，又对上诉人支付的合理费用不予一并扣减。综上，一审认定事实错误，程序违法。被上诉人王金金辩称，原审判决认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立。原审被告杨华成述称，其出具欠条的行为是被迫的，一审法院认定事实错误。原审原告王金金一审诉讼请求：1.判令杨华成支付王金金工资8万元及利息（利息自2015年4月3日起按年息6%计算至全部欠款付清之日止）；2.襄阳美巢装饰公司对杨华成的欠款承担连带责任；3.诉讼费由杨华成及襄阳美巢装饰公司承担。原审被告、反诉原告襄阳美巢装饰公司一审反诉请求：要求王金金返还杨华成多付的工程款158833.17元并承担反诉费。原审被告、反诉原告杨华成一审反诉请求：要求王金金返还杨华成多付的工程款158833.17元（含罚款、材料费、医疗费、代施工费、摩托车丢失款、借支费等）并承担反诉费用。一审法院认定事实：2013年6月18日，襄阳美巢装饰公司与杨华成签订《劳务合同》一份，主要约定襄阳美巢装饰公司聘请杨华成担任该公司驻现场业务经理，任职年限为5年，年薪为25万元，五险一金由襄阳美巢装饰公司发放给杨华成后由杨华成个人进行缴纳。2014年2月12日，襄阳美巢装饰公司向杨华成出具委托书，委托杨华成全权处理该公司在君典乐福天下工程项目的一切事宜。杨华成接受了该委托。2014年3月6日，杨华成与王金金签订《合同》一份，合同主要约定：杨华成将乐福天下GDFE区的脚手架工程承包给王金金；王金金的施工范围包括所有的满堂内架的搭设及拆除；承包单价按建筑面积×立杆实际高度×5.00元；拆除清理结束，无质量问题，杨华成一次性支付所有金额；王金金应严格按照项目部施工进度，保质保量、按期完成，遵守项目部一切奖惩制度。王金金于2014年2月26日进场施工，2015年5月退场，现乐福天下工程已经交付使用。襄阳美巢装饰公司通过杨华成已向王金金支付工程款107万元。2014年6月20日，王金金向襄阳美巢装饰公司借支2000元，用于支付案外人吕久恒的医疗费。2015年2月15日，中原辖区发生一起群体性事件，襄阳市樊城区中原街道办事处社会管理综合治理委员会办公室于2016年5月11日对该事件出具“情况说明”，情况说明载明：2015年2月15日上午9时许，因中原路君点家乐福项目建设分包方杨华成拖欠木工班组、脚手架班组近200余人人工工资，拖欠金额约为163万元，导致木工班组、脚手架班组近200人拥堵中原路；为平息事态、妥善解决问题，中原街道综治办、中原派出所、樊城区劳动监察大队与双方当事人进行协商、调解，双方当事人于2015年2月16日达成协商意见，由杨华成当天支付80万元，剩余83万元于2015年4月3日前全部付清；为确保协议真实有效，在中原街道综治办、中原派出所、樊城区劳动监察大队工作人员现场见证下，杨华成当场给木工班组及脚手架班组负责人出具欠条两份，明确剩余未付款于2015年4月3日前核实完毕，并全部还清；如出现故意不核算、不按时付清拖欠工资的情况，由杨华成本人承担一切法律责任。2015年2月16日，杨华成向王金金出具欠条一张，欠条载明“今欠到王金金等人工人工资八万元整；具体数额由王金金与我公司核算清楚后付清；还款日期2015年4月3日前（农历2月15日前）全部付清；如不付清，由我本人承担一切法律责任。”2015年6月，王金金等农民工到樊城区劳动监察大队反映襄阳美巢装饰公司仍未支付工资，樊城区劳动监察大队联系襄阳美巢装饰公司工地负责人程德勇（即本案襄阳美巢装饰公司委托诉讼代理人）进行协商，但协商未成。一审法院认为，襄阳美巢装饰公司向杨华成出具了委托书，委托杨华成处理该公司在君典乐福天下工程项目的一切事宜，杨华成接受委托，委托合同关系成立，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，成立并有效。杨华成与王金金就乐福天下GDFE区脚手架工程签订的合同及出具工程款欠条的行为，均属于杨华成履行襄阳美巢装饰公司对其授权范围内的受托事务，因该行为产生的法律责任应由襄阳美巢装饰公司承担。虽然杨华成出具欠条并在欠条上确认工程欠款数额的行为属于履行襄阳美巢装饰公司委托事务的范围，但杨华成在欠条上声明“如不付清，由我本人承担一切法律责任”，该内容应视为杨华成对襄阳美巢装饰公司的债务自愿承担保证责任的承诺。因该承诺并未涉及保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，杨华成的保证责任应为连带责任保证。因杨华成在欠条中未涉及保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，杨华成的保证期间应为主债务履行期限届满之日2015年4月3日起六个月即2015年10月2日止。本案一审立案之日为2016年6月1日，且王金金未提交相关证据证明在2015年10月2日前曾要求杨华成承担保证责任，故杨华成的保证期间已过，其保证责任已免除，王金金要求杨华成向其支付工程款8万元及利息的诉讼请求于法无据，不予支持。杨华成出具的8万元欠条，虽然备注了具体数额由王金金与襄阳美巢装饰公司核算清楚后付清，但同时确定了付款时间为2015年4月3日，即襄阳美巢装饰公司应在2015年4月3日前与王金金就工程款核算清楚，若双方就欠付的工程款数额核算清楚并确定一致，襄阳美巢装饰公司可按确定后的工程款数额予以支付，但襄阳美巢装饰公司至今未能就工程款数额与王金金达成一致意见，而付款期限已届满，故襄阳美巢装饰公司应按欠条上载明的数额向王金金支付工程款8万元。襄阳美巢装饰公司系王金金的债务人，并非杨华成的连带责任保证人，故王金金要求襄阳美巢装饰公司对杨华成的欠款承担连带责任的诉讼请求无事实依据，不予支持。但经审理，襄阳美巢装饰公司对王金金确实负有支付工程款8万元的义务，为减少当事人诉累，本案一并判令襄阳美巢装饰公司向王金金支付工程款8万元。杨华成及襄阳美巢装饰公司均称襄阳美巢装饰公司多付王金金工程款158883.17元，并均反诉要求王金金将该款返还杨华成。诉讼中，杨华成向一审法院提交了加盖有“广东省六建集团有限公司乐福天下项目专用章”的证明及罚款单、工程联系函、内部施工签证单等证据，欲证明广东省六建集团有限公司因王金金的违规操作，向襄阳美巢装饰公司罚款共计7.3万元，该罚款应从襄阳美巢装饰公司已付王金金的工程款中扣除。因杨华成及襄阳美巢装饰公司并未提供证据证明“广东省六建集团有限公司乐福天下项目专用章”系广东省六建集团有限公司授权对外使用的公章，且上述罚款单、工程联系函、内部施工签证单上针对的罚款主体均非王金金个人，故在无其他有效证据佐证的情况下，上述证据不能证明王金金应对相关罚款承担责任。杨华成向一审法院提交了由襄阳美巢装饰公司委托代理人程德勇计算并书写的王金金应扣除的工程款明细（含材料费、代施工费、多领的工程款等），因该材料系襄阳美巢装饰公司单方出具，未经王金金确认，也无其他证据佐证，对该证据不予采信。杨华成及襄阳美巢装饰公司主张曾代替王金金支出了摩托车赔偿款及王金金住院费，因该两项费用与本案建设工程分包合同不属于同一法律关系，本案中不予处理，杨华成及襄阳美巢装饰公司可另行主张权利。王金金在施工过程中曾向襄阳美巢装饰公司借支2000元，襄阳美巢装饰公司要求予以返还，该款应予返还。襄阳美巢装饰公司反诉要求将该款返还给杨华成，系襄阳美巢装饰公司对自己权利的处分，予以支持。综上，除上述王金金应予返还的2000元借支费外，杨华成及襄阳美巢装饰公司未提交有效证据证明襄阳美巢装饰公司存在多付王金金其他工程款的事实，故杨华成及襄阳美巢装饰公司要求王金金返还其他多付工程款的反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：一、被告襄阳美巢装饰设计工程有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告王金金工程款8万元。二、驳回原告王金金对被告杨华成的诉讼请求。三、驳回原告王金金的其他诉讼请求。四、反诉被告王金金于判决生效之日起十五日内返还反诉原告杨华成借支款2000元。五、驳回反诉原告杨华成、襄阳美巢装饰设计工程有限公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取968元，由被告襄阳美巢装饰设计工程有限公司负担。反诉案件受理费1738元，由反诉原告杨华成、襄阳美巢装饰设计工程有限公司共同负担1713元，反诉被告王金金负担25元。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷，围绕当事人二审争议的焦点，本院评判如下：一、杨华成接受襄阳美巢装饰公司的委托，与王金金就乐福天下GDFE脚手架工程签订合同及出具欠条的行为，系职务行为，一审法院在查清该节事实的情况下判决由襄阳美巢装饰公司承担相应民事责任并无不当。杨华成2015年2月16日向王金金出具的欠条虽载明有“具体数额由王金金与我公司核算清楚后付清”的内容，但至该欠条约定的付款期限2015年4月3日，双方并未就应付工程款的具体数额核算达成一致，襄阳美巢装饰公司也未在付款期限届满前对杨华成出具的欠条行使撤销权，故王金金请求按照欠条上载明的数额支付8万元工程款应予支持，襄阳美巢装饰公司主张该欠条不能作为结算依据的上诉请求不能成立。二、关于7.3万元罚款是否应当由王金金承担并冲减工程款的问题。杨华成与王金金签订的《合同》中虽约定若有违章操作应由王金金负责，但广东省六建集团有限公司并不具有对违章操作进行罚款的主体资格；且襄阳美巢装饰公司提供的证据仅能证实该7.3万元罚款系在广东省六建集团有限公司与襄阳美巢装饰公司结算工程款时扣除，并不能证实王金金应对该罚款承担责任。故对襄阳美巢装饰公司主张该7.3万元应由王金金承担的上诉请求本院也不予支持。三、襄阳美巢装饰公司上诉还提出王金金领取的材料应予返还或支付价款，但其提供的四张材料领取单上仅一张上有叶建平的签字，且王金金对叶建平的签字也不予认可，襄阳美巢装饰公司又未能提供其他证据证实王金金领取了其主张的材料，故本院对其这一上诉请求不予支持。至于襄阳美巢装饰公司上诉称其代替王金金支付摩托车赔偿款及医疗费均应从支付给王金金的工程款中扣除，则由于双方对该款项究竟应由谁负担存在异议且确实涉及另一法律关系，一审法院在驳回襄阳美巢装饰公司除2000元借支款外其他反诉请求的基础上告知其就此另行主张权利并无不当。综上，襄阳美巢装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3519元，由襄阳美巢装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  刘雯莉审判员  陈瑞芳二〇一六年十一月十日书记员  刘秋华