广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初10319号原告：白建军，男，汉族，1964年11月5日出生，住新疆伊宁县。委托代理人：骆军辉，广东国灿律师事务所律师。委托代理人：胡言勇，广东国灿律师事务所律师。被告：广州市百悦餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区黄园路马务联和工业区，法定代表人：孟夏。委托代理人：方雅薇，北京市奕明（广州）律师事务所律师。原告白建军与被告广州市百悦餐饮管理有限公司（以下简称百悦公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年8月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白建军的委托代理人骆军辉，被告百悦公司的委托代理人方雅薇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告白建军诉称：2016年4月21日，原告和被告签订《专卖合同书》，约定由原告支付被告投资款59800元，原告获得“贡鱼·烤尚宫”在新疆省的独家经营权，被告为原告提供专卖店的经营指导服务，并向原告提供专卖店的设备一套。后原告依约向被告支付了59800元，而被告在原告多次要求下均拒不交付专卖店所需设备，也未提供正规培训等经营必须技能，致使原告合同目的不能实现。故原告诉至法院，请求判令：1.解除原告与被告之间签订的《专卖合同书》；2.被告返还原告投资款59800元并支付原告违约金29900元；3.本案诉讼费用由被告承担。被告百悦公司辩称：一、被告不存在违约行为，涉案合同第8.1和8.3条规定，原告应当将经营地址告知被告，但原告至今未提供经营地址，也没有告知被告其妻子经营的火锅店的地址；二、被告在签订合同后已经对原告进行了基础培训，包括企业文化、产品属性、选址技巧和开店技巧，被告在原告签订合同后已经定购了相应的设备，并多次要求向原告发货，但原告均拒绝提供地址，导致被告无法履行后续义务的责任在于原告；三、原告要求的违约金过高，如果法院支持原告的诉讼请求，我方要求调整违约金金额。经审理查明：2016年4月21日，甲方百悦公司与乙方白建军签订《专卖合同书》，约定：第一条双方的法律关系。1.1乙方经详细考察和论证后自愿与甲方合作并享有独立经营权。1.3双方之间仅存在受本合同约束而形成的供销合同关系，乙方不具有代行甲方或代为甲方而发生任何行为的权利（即双方之间不存在任何隶属、投资、雇佣、承包等关系，乙方员工不是甲方员工，甲方对其劳动关系及行为不承担责任）。1.5乙方理解并同意在签订本合同前甲方所展示的各种广告宣传资料不作为本合同的相关事项和条款补充，不是对乙方专卖店的获利承诺；第二条专卖区域及职责。2.1乙方开设贡鱼·烤尚宫专卖店的区域是新疆伊宁县。2.2自本合同生效之日起，乙方获得上述区域专卖店的经营权，如需要在规定的店址区域以外新开店，必须经甲方同意，并与甲方另行签订书面合同。2.3乙方要求变更专卖店的地址时，需向甲方提出书面变更申请，经甲方批准后可变更。2.4乙方如将专卖店转让、营业场所搬迁或者办理分店，均应事先征得甲方书面同意。2.5乙方不得跨越经营区域开展合同项目及有关业务。2.6未经甲方书面同意或授权，乙方不得经销、代理或者从事与本合同项目相同或近似的其他产品；第三条专卖店配置。3.1在本合同签订之日，乙方向甲方一次性支付投资款5.98万元（上述款项自缴纳之日起不予退还）。3.2该专卖店投资款已包含下列费用或权益。3.2.1专卖店管理费。3.2.2专卖店经营指导服务费。3.2.3专卖产品的技术培训费。3.2.4本合同4.4约定的专卖店的设备一套；第四条甲方的权利及义务。4.1甲方为乙方提供专卖店的管理服务。4.2甲方为乙方提供专卖店的经营指导服务。4.3甲方为乙方或者乙方的工作人员2名进行专卖产品的技术培训。4.4在乙方履行本合同3.1约定后，甲方向乙方提供专卖店的设备一套。4.5甲方根据乙方要求，可以免费向乙方提供店面形象设计（仅供参考）。4.6甲方有权选择是否向乙方赠送专卖店开店所需物品，如有赠送的，明细详见《赠品清单》。4.7专卖店的设备或者赠品的发送均由甲方代为托运，乙方承担运费；第五条乙方的权利及义务。5.1乙方可获得甲方在专卖店管理上的专业服务、市场营销指导。5.2乙方享有甲方提供专卖店的经营指导服务。5.3乙方享有甲方提供专卖产品的技术培训。5.4乙方享有接收专卖店设备的权益。5.6乙方在经营时可以根据当地市场行情适当进行价格调整。5.7甲方推广新技术、新产品时，乙方享有优先区域专卖权；第六条主原材料的订购及发送。6.1乙方同意制作专卖产品的主原材料从甲方处进行订购；第七条合同的生效、期限及续约、终止。7.2经双方协商，本合同期自2016年4月21日至2017年4月20日止；第八条违约责任。8.1乙方在确定开设专卖店地址后，应以书面或传真形式通知甲方存档备案，以免造成专卖店之间距离冲突，否则视为乙方根本违约，乙方须承担投资款30%违约责任，并且甲方有权单方解除合同，投资款不予退还。8.3乙方专卖店营业后的30天内应将营业执照复印件等经营相关资料以特快专递或邮件寄往甲方备案，否则视为乙方违法经营构成根本违约，甲方有权单方解除合同，投资款不予退还；8.5任何一方没有合同约定或者法定理由要求解除合同的视为违约，违约方应按投资款的50%向对方支付违约金，守约方有权解除合同。签订合同当日，白建军还与百悦公司签订了《保密协议》，百悦公司并向其出具了《签约客户设计/培训交接单》《客户服务交接表》《设备配置表》。2016年4月20、21日，白建军通过银行转账方式向百悦公司支付投资款59800元，百悦公司为此出具《收据》一张，记载其收到白建军交来的款项59800元。经庭审质证，百悦公司对上述《专卖合同书》《保密协议》《签约客户设计/培训交接单》《客户服务交接表》《设备配置表》、银行转账记录及《收据》的真实性予以认可，但认为涉案合同不属于特许经营合同，应认定为普通合同。白建军提交其妻子吴曼军为经营者的个体户伊宁市金牌火锅城的营业执照，地址为新疆伊犁州伊宁市218国道北侧3-44-70李新生综合楼二楼，注册日期为2016年1月6日，经营范围为餐饮服务。庭审中，白建军表示其已多次向百悦公司告知经营地址，但百悦公司没有理会，也没有对其进行培训，百悦公司则表示白建军从未告知其经营地址，其亦未主动要求白建军主动向其提供经营地址，且其亦有向白建军进行口头培训，但没有证据予以证实。以上事实，有《专卖合同书》《保密协议》《签约客户设计/培训交接单》《客户服务交接表》《设备配置表》、银行转账记录及《收据》以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，百悦公司与白建军签订的合同虽然名为《专卖合同书》，但合同约定百悦公司为白建军提供“贡鱼·烤尚宫”品牌的经营指导、技术培训、管理服务，经营所需的主原料必须向百悦公司购买，店面转让、场所搬迁须经百悦公司同意等，合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷；百悦公司抗辩认为涉案合同属于普通合同的意见依据不足，本院不予采纳。特许经营合同的一个主要特征在于特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的信息来判断、决定是否进行加盟，因此《商业特许经营管理条例》规定了特许人负有真实、准确、全面的披露信息的义务，且特许人在推广宣传活动中不得有欺骗、误导的行为，不得有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容，其目的就是保证被特许人在掌握特许人真实信息的基础上做出正确、合理的商业投资判断，以防止商业欺诈，促进公平交易。同时，《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该规定赋予了被特许人单方解约权，即使双方当事人订立的合同中没有相关约定，被特许人也依法享有合理期限内单方解除合同的权利。本案中，白建军于2016年4月21日与百悦公司签订合同，于2016年8月18日即向本院提起诉讼要求解除涉案合同，且百悦公司并未提交足以采信的证据证实其已向白建军提供技术培训、经营指导、购置设备等服务，故至本案诉讼发生时止，双方实际均尚未履行合同义务，百悦公司的经营资源尚未被白建军实际利用。诉讼中，白建军要求解除涉案合同符合《商业特许经营管理条例》所规定的合理期限内行使单方解约权，依法应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于涉案合同尚未实际履行，故合同解除后，百悦公司向白建军收取的合同款应予以返还，现白建军要求百悦公司返还投资款59800元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。对于白建军要求百悦公司支付违约金的诉讼请求，因双方签订的《专卖合同书》并无约定百悦公司需支付违约金的情形和计算方式，故对该项诉讼请求，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条、第十七条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告白建军与被告广州市百悦餐饮管理有限公司于2016年4月21日签订的涉案《专卖合同书》；二、于本判决生效之日起三日内，被告广州市百悦餐饮管理有限公司返还原告白建军合同款59800元；三、驳回原告白建军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2043元，由原告白建军负担681元，被告广州市百悦餐饮管理有限公司负担1362元（上述受理费已经由原告白建军预交，本院不作退回，原告同意由被告广州市百悦餐饮管理有限公司在履行本判决时直接向其支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  宫晓凝人民陪审员  白春爱人民陪审员  何丽和二〇一六年十一月二十四日书 记 员  黄锦雄