湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1127民初57号原告：刘建红，男，生于1981年7月28日，汉族，湖北省黄梅县人，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：肖猛，湖北美博律师事务所律师。代理权限：代为承认、增加、变更诉讼请求，调查取证，出席诉讼，签收法律文书，参与调解、和解，代领诉讼标的款。被告：王卫东，男，生于1967年4月15日，汉族，湖北省黄梅县人，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：刘建武，湖北楚吴律师事务所律师。代理权限：代为承认、反驳对方诉讼请求，出席法庭，请求和解，代收法律文书。被告：付飞泉，男，生于1963年2月1日，汉族，江西省抚州市人，住江西省抚州市临川区。委托诉讼代理人：艾斌，江西同和律师事务所律师。代理权限：代为起诉、上诉、反诉，调查取证，参与庭审，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解或和解，代收法律文书，代为申请执行，代领执行款物等。被告：江西省永丰县永腾建筑公司。住所地：江西省永丰县藤田镇藤田**号。法定代表人：吴任煌，该公司总经理。原告刘建红与被告王卫东、付飞泉、江西省永丰县永腾建筑公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年01月07日立案后，江西省永丰县永腾建筑公司于2016年01月29日向本院提出管辖权异议，本院依法组成合议庭进行审查，于2016年03月21日依法裁定驳回其异议，江西省永丰县永腾建筑公司不服裁定，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，2016年06月29日，该院依法裁定：驳回上诉，维持原裁定。2016年09月08日，本院依法适用普通程序对本案公开开庭进行了审理。原告刘建红及其委托诉讼代理人肖猛，被告王卫东及其委托诉讼代理人刘建武，被告付飞泉委托诉讼代理人艾斌到庭参加诉讼。被告江西省永丰县永腾建筑公司经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘建红向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告赔偿原告护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费、后期治疗费等合计179，625.09元；2、由三被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告王卫东系黄梅县停前镇石仓村二组人，从事建筑包工行业，与原告熟识，原告经常接受其雇佣提供劳务。2015年7月份，被告王卫东在被告付飞泉处承包了江西省井冈文源电商物流城2号楼外墙瓷砖铺贴工程，该工程的总承建方是被告江西省永丰县永腾建筑公司，由该公司发包给被告付飞泉的。2015年7月25日被告王卫东雇请原告刘建红等黄梅县十多位老乡去该工程处贴外墙瓷砖，劳务费用由被告王卫东根据各工人完成面积计算工资。2015年8月18日上午6时许，原告在该工程处干活过程中因该建筑工程没有做好相应的防护措施和安全设施，导致原告从建筑物二楼的长1米，宽0.5米的预留孔中坠落至一楼，原告当即倒地，无法动弹，附近工友看见后叫被告王卫东开车将原告送至吉安市中心人民医院治疗，后经诊断为右侧髌骨及髌臼多发粉碎性骨折，右扰骨远端粉碎性骨折，住院58天。2015年11月19日原告刘建红经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工损失日评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。原告为此支付鉴定费2，500元。原告摔伤住院后，其医疗费用100，967.08元由被告付飞泉和被告王卫东共同支付，其他赔偿项目原告要求三被告赔偿，但与三被告多次协商后遭拒。综上所述，原告为三被告提供劳务并因三被告未对该工程采取相应的安全防护措施而遭受人身损害，根据《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，三被告应对原告的各项损失承担损害赔偿责任。被告王卫东辩称：1、原告受伤后，被告付飞泉支付了医疗费100967.08元（其中有4万元是扣除王卫东的工程款，剩余的60967.08元是付飞泉支付的）；2、原告与被告王卫东属于承揽合同关系；3、本案应当遵循先仲裁后审的仲裁前置条件，因此原告在没有申请工伤认定、劳动争议仲裁的前提下，直接向人民法院起诉，人民法院应该不予受理，已经受理的，应当驳回起诉。被告付飞泉辩称：1、本案的发包单位是井冈山红晟物流城开发有限公司的工程，并不是原告起诉的第三被告，故本案第三被告诉讼主体错误；2、本案原告所有的医疗费都是由付飞泉支付的，付飞泉一共为原告垫付了约14万元，请求法院一并处理；3、本案应该适用先仲裁后审的程序，原告的起诉程序不合法；4、原告自身在本案事故中存在重大过错，5、原告诉请的费用明显过高，请求人民法院依法核减。被告江西省永丰县永腾建筑公司未予应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的黄梅县黄梅镇蔡枫树社区居委会证明，业经本院依法核实，能证明原告系城中村居民，属失地农民；原告提供的证人证言及调查笔录，结合被告王卫东陈述，能形成证据锁链，可以证明原告在从事贴砖工作中受伤事实；原告提供司法鉴定意见书，被告王卫东及被告付飞泉对证据形式合法性没有异议，本院结合案情认为可以作为定案依据；原告提供的住宿费票据因证据形式不合法，依法不予确认。被告付飞泉提供的承包合同书及成交确认书，能够证明其与井冈山红晟物流城开发有限公司承包关系及承包方式，但不能排斥井冈山红晟物流城开发有限公司与本案被告江西省永丰县永腾建筑公司之间的隶属关系，同时该抗辩观点亦应由被告江西省永丰县永腾建筑公司提出，并提供相关证据予以证实，故被告付飞泉该项证明目的不能实现；其提供外墙瓷砖承包合同书，能证明其将相关工程发包给被告王卫东的事实，但本案中的侵权责任不能从合同当事人约定，而应依据相关法律规定进行处理；其提供银行转账凭证（40，000元），原告反驳该款已经交纳医疗费，已经包含在垫付医疗费之内，本院经与被告付飞泉诉讼代理人核实属实，故事故发生后，被告付飞泉除垫付103，242.08元（100，967.08元+2,275元）医疗费用外再未向原告支付任何费用的事实可予确认。庭审中查明，被告付飞泉及被告王卫东均无相关建筑资质。被告王卫东诉前支付原告2，000元。本院认为，无建筑资质的被告付飞泉自带机械设备从被告江西省永丰县永腾建筑公司处清包部分建设工程后，又将部分劳务（贴砖）分包给无建筑资质的被告王卫东，被告王卫东又以每平方米定价交付含原告在内的人员具体施工，原告按被告王卫东指定场所，并由被告付飞泉提供劳动工具或设备进行施工，其所提供的劳动属上述被告付飞泉、王卫东经营活动的组成部分，观其情形，原告与被告付飞泉、王卫东之间关系符合劳务关系特征。尽管从表面上看，原告与被告付飞泉不发生关系，但实质上原告及被告王卫东均系为被告付飞泉提供劳务，只不过原告在为被告付飞泉提供劳务同时，亦为被告王卫东提供劳务，因为被告王卫东意欲从原告劳务中获取利益，故对于原告来讲，被告付飞泉及被告王卫东为共同接受劳务方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被告付飞泉及被告王卫东对原告所遭受的损失应当依法连带承担相应赔偿责任。反之，被告付飞泉及被告王卫东对应辩驳观点及有关仲裁前置观点本院依法不予采纳。原告作为长期从事贴砖工作人员，掌握一定安全知识应为必须，而其在未完全确定周边环境是否安全的情况下贸然行走，对其自身安全亦未尽谨慎注意义务，故其对自身损害亦应依法承担与之过错相适应的责任。结合原告与被告付飞泉、王卫东过错程度，原、被告之间的责任按3:7分担较为适宜。被告付飞泉、王卫东诉前垫付款应予抵扣。被告江西省永丰县永腾建筑公司作为事发地建设工程总承包方，其将部分工程分包给被告付飞泉个人，属违法分包，且对施工安全疏于管控，故其应对被告付飞泉及被告王卫东应承担的赔偿责任负连带责任。原告刘建红虽系农业户口，但其住所地黄梅县××镇××枫树社区××村，其本人为失地农民，且其受伤时就业地为江西省井冈山市，故其相关赔偿标准可按湖北省城镇居民标准计算。被告王卫东辩称被告付飞泉垫付费用中包含其应得工程款40，000元，因未提供证据证实，且被告付飞泉亦未予认可，故本院依法不予采纳，被告王卫东与被告付飞泉可另行结算。原告刘建红为他人提供劳务致自身损害所遭受的损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（二Ｏ一六年度）的相关规定并结合其诉请，依法核定为：1、医疗费：103，242.08元。2、住院伙食补助费：2，900元（50元/天×58天）。3、护理费：7，677.86元（31，138元/年×90天）。4、营养费：1，500.00元（酌定）。5、误工费：10，971.62元（按2015年度建筑业标准计算至定残前一日共计90天）。6、交通费：800.00元（酌定）。7、残疾赔偿金：108，204元（27，051元/年×20年×20%）。8、后期治疗费：20，000元。9、鉴定费：2，500元。10、精神抚慰金：结合当地平均生活水平、当事人之过错程度等因素酌定5000元。上述10项合计262，795.56元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（二Ｏ一六年度）及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、原告刘建红因提供劳务遭受损失合计262，795.56元，由被告付飞泉、被告王卫东连带赔偿183，959.89元，剔除二者诉前共同垫付105，242.08元（被告付飞泉垫付103，242.08元+被告王卫东垫付2，000元），被告付飞泉、被告王卫东尚应连带赔偿原告刘建红78，717.81元。被告江西省永丰县永腾建筑公司对此承担连带赔偿责任。其余损失由原告自行承担。上述应履行义务，均限义务人于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、驳回原告刘建红其他诉讼请求。义务人逾期履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5，245元。由原告刘建红承担1，500元，由被告付飞泉、被告王卫东连带承担3，745元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院并预交上诉案件受理费（限于上诉期限届满之日起七日内按二审法院核定数额交纳，邮政汇款至黄冈市中级人民法院立案庭并注明一审案号），逾期按自动撤回上诉处理。审判长  陈剑锋审判员  霍新洲审判员  汪贺江二〇一六年十一月八日书记员  邓翘险