贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔03民终4538号上诉人（原审被告）：河南蓝天防腐安装有限公司,住所地河南省长垣县蒲东区长城大道东段。法定代表人：孔祥鹏，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：王军福，男，1968年10月22日出生，汉族，贵州省遵义县人，住贵州省遵义县。上诉人河南蓝天防腐安装有限公司（以下简称蓝天公司）与被上诉人王军福劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初2321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。蓝天公司上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判上诉人��需支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资人民币24350.00元；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人不服遵义市播州区人民法院2016年7月4日作出的（2016）黔0321民初2321号民事判决书，特向遵义市中级人民法院提起上诉。一审法院对本案认定事实不清，证据不足，适用法律错误，应当撤销其作出的判决书，依法改判支持上诉人的上诉请求。一、公司与被上诉人之间仅是劳务关系并非是实质上的劳动关系。2015年3月，被上诉人与上诉人是通过包工头何春明介绍进入上诉人所属的遵义县鸭溪电厂项目部从事临时高空支架工作，双方约定需要用工时被上诉人到上诉人处上班，工作时间无固定时间，费用按照天数计算，每日劳务费用人民币100元，如果超出一定的工作时间，双方另行协商劳务费用。被上诉人的工作由上诉人临时性安排，项目部根据电厂抢修的���要才搭建高空支架，此时才通知被上诉人到项目部工作，抢修结束后就和被上诉人介绍劳务费用，等电厂需要抢修的时候才另行通知上班。被上诉人在电厂需要抢修的时间期间如有个人原因可以随时提出劳务费用结算。通过上面的约定，可以看出双方属于劳务关系，而非劳动关系。二、公司从未对被上诉人进行管理，双方不符合事实劳动关系形成的实质要件。上诉人在鸭溪电厂项目部所承担的项目属于电厂抢修时候的高空支架搭建工作，项目部开展的工作属于临时性和季节性的，无需长期雇佣工人，该项工作需要的工人较多并且无需技术培训，抢修的时候通过包工头随时喊工，抢修期间被上诉人随时可以请假休息，上诉人只根据被上诉人的工作时效进行劳务费用结算，上诉人对被上诉人没有进行管理。可见，二者之间根本就不是法律规定所称的劳动关系，劳动关��的话是建立在公司管理制度之下的劳动关系，被上诉人在项目部上班时可以随时休息的情况就可以证明双方是劳务关系而不是劳动关系，法院应当考虑到这一点，还原事实的真相，认定二者之间劳务关系的实质。三、一审认定上诉人再支付未签劳动合同双倍工资不合法、不合理。《劳动合同法》关于未签订劳动合同需支付双倍工资规定，其立法本意是为了防止用人单位违法不与劳动者签订劳动合同，从而影响劳动者应当享受的合法权益。本案中，上诉人已经依法支付被上诉人劳务费用，在增加的劳动的情况下劳务费用也相应增加，上诉人完全遵循了法律的相关规定，在被上诉人申请的仲裁申请中，上诉人提交了工作凭证，考勤记录和相关劳动者的证言，上述证据都表明上诉人是按照工作实际天数不定期结算工资，一审法院却罔顾上诉人已经完全履行了用人单位应履行的法律义务，根据相关法律规定与本案事实，一审法院判决上诉人支付不签订劳动合同而应承担的双倍工资。上诉人对此极为不服，强烈恳求二审法院依照上诉人请求进行改判。被上诉人王军福二审未提交书面答辩意见。被上诉人王军福向一审法院起诉请求：1、判决蓝天公司支付王军福从2015年4月14日起至2016年2月25日未签订书面劳动合同单位双倍工资34100元；2、判决蓝天公司支付王军福从2016年1月1日至2016年2月12日止的休假工资4200元。一审法院认定事实：2015年4月13日，王军福经人介绍到蓝天公司承揽的遵义县鸭溪电厂项目部从事搭架子工作，双方约定月工资为3000.00元/月，每月先行支付1000.00元基本生活费，其余部分年底一次性结算，如工作时间不满30天，则按实际上班天数计算工资。王军福在蓝天公司工作期间，受公司劳动纪律约��，双方未签订劳动合同，蓝天公司未为王军福缴纳社会保险费用。2015年12月29日，蓝天公司叫王军福回家休息，2016年2月12日，蓝天公司通知王军福回公司上班，工资调整为4500.00元/月，2月22日，蓝天公司将王军福工资结算支付给王军福后，未再通知其上班。2016年3月2日，王军福向遵义县劳动人事争议仲裁委员会申请，请求裁决由蓝天公司支付其从2015年4月14日至2016年2月25日期间未签订劳动合同的双倍工资34100.00元及2016年1月1日至2016年2月12日期间的休假工资4200.00元。遵义县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月31日以双方不成立劳动关系为由，以遵县劳人仲字[2016]第190号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人王军福的仲裁请求。王军福不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，王军福到蓝天公司上班，从事蓝天公司安排的工作，蓝天公司为王军福发放工资，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但是同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，双方均具备法定的主体资格，王军福到蓝天公司处工作，接受其管理，蓝天公司向王军福支付劳动报酬，且王军福的劳动系蓝天公司业务的组成部分，故双方之间成立事实上劳动关系。蓝天公司所持与王军福系劳务关系而非劳动关系的辩解意见，与查明的事实不符，不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立��面劳动合同”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，王军福于2015年4月13日到蓝天公司上班至2016年2月22日，蓝天公司为王军福结算工资后未再通知其上班，蓝天公司均未与王军福签订书面劳动合同，蓝天公司应当从2015年5月13日起支付王军福未签订劳动合同双倍工资24350.00元（3000.00元/月×7个月+3000.00元/月÷30天×17天+4500.00元/月÷30天×11天）。双方约定工资按照3000.00元/月计算，如每月工作不满30天，2015年12月29日至2016年2月11日，王军福未上班，此期间蓝天公司未支付其工资，也不应支付未签订书面劳动合同经济补偿金；2016年2月12日至2016年2月22日期间，王军福工资为4500.00元/月，因此该期间的工资应当以4500.00元/月计算。2016年2月22日后王军福未上班，因此其���签订双倍工资计算至2016年2月22日。因双方约定如工作时间不满30天/月，则按照相应天数扣减工资，2015年12月30日至2016年2月11日期间，王军福未上班，故王军福请求由蓝天公司支付该期间的工资，不予支持。为依法维护劳动者及用人单位的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下：一、由蓝天公司在本判决生效之日起十五日内支付王军福未签订劳动合同双倍工资24350.00元；二、驳回王军福的其余诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由蓝天公司承担。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议的焦点问题为：王军福与蓝天公司之间的劳动关系是否成立。根据庭审查明的事实足以认���王军福与蓝天公司之间形成的是劳务关系，理由如下：1、用工形式上。在实际用工中，王军福只是接受蓝天公司的临时安排提供劳务，双方之间系平等的主体关系，没有隶属关系，王军福服不服从安排并不影响其按照实际出勤天数结算报酬；2、报酬结算上。蓝天公司是根据王军福的实际出勤天数按照事先约定的每天工资标准进行阶段性报酬结算，并未形成固定的有规律的工资支付形式；3、用工关系上。虽然蓝天公司向王军福发放了制服和出入证，但其仅仅在实际出勤和出入公司时穿着和佩戴，是公司正常管理的形式之一，王军福并不受公司日常规章制度和作息时间的制约，其仅仅按指示提供劳务，也不受单位人事安排的影响。综上，一审法院认定王军福与蓝天公司形成事实上的劳动关系，继而判决由蓝天公司向王军福支付未签订劳动合同双倍工资，与查明的事��不符，依法应予纠正。综上，蓝天公司的上诉请求成立，予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2016）黔0321民初2321号民事判决；二、驳回王军福的诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，共计15元，由王军福负担。本判决为终审判决。审 判 长  文小琼代理审判员  张 鹏代理审判员  张涛松二〇一六年十一月二十日书 记 员  万云龙