江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏10民终2937号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司,住所在扬州市文汇西路209号5-02。负责人：高继荣，该公司总经理。委托代理人：宋红梅，北京市雨仁（扬州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张日明,女,1970年12月16日出生,汉族，住扬州市江都区。委托代理人：陈飞，扬州市江都区竣飞法律服务所。被上诉人（原审被告）：赵兴波,男,1971年6月2日出生，汉族，住扬州市江都区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称平安扬州公司）因与被上诉人张日明、赵兴波机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市江都区人民法院(2016)苏1012民初1983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安扬州公司上诉请求：依法撤销一审判决，判令被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：1、医疗费认定不当，应当扣除非医保用药；2、对鉴定意见有异议，被上诉人不足以达到伤残程度，伤残赔偿金按城镇标准计算无事实根据；3、被上诉人提供的证据不足以证明其工作及收入情况，不应赔偿误工费；4、鉴定费不应由上诉人承担。张日明辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法庭维持原判，驳回上诉。赵兴波未到庭答辩。张日明向一审法院起诉请求要求赵兴波、平安扬州公司赔偿其各项损失177792.6元并承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2014年10月4日13时18分左右，赵兴波驾驶其所有的苏Ｋ×××××号小型轿车沿扬州市江都区仙女镇龙川中路，由北向南行驶至龙川中路与工农路交叉路口地段处，与由西向东横过道路的张日明所驾驶的电动自行车发生交通事故，致张日明跌倒受伤、两车不同程度损坏。本起事故经公安机关认定，赵兴波负事故主要责任、张日明负事故次要责任。苏Ｋ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险、50万元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内。审理中，张日明向一审法院申请对其伤残程度及休息期、护理期、营养期进行司法鉴定，一审法院委托扬州市江都人民医院司法鉴定所鉴定，并出具鉴定意见书：被鉴定人张日明，因交通事故致左股骨下段、腓骨头骨折、左膝关节半月板、韧带损伤，遗留左下肢功能丧失10%以上，构成十级伤残。建议休息期为270日，营养期为90日，护理期为120日。张日明支付鉴定费1570元。保险公司对张日明主张的损失提出异议，按照《中华人民共和国侵权责任法》的规定，张日明的经济损失为：1、医疗费66884.8元，予以认定；保险公司提出扣除非医保用药未提供证据，不予支持；2、营养费，根据张日明的伤情，结合医嘱和鉴定报告，张日明的营养期限为90天，营养费标准10元/天符合情理，张日明的营养费为900元；3、住院伙食补助费18天×18元/天=324元；4、护理费，一审法院认为，根据张日明的伤情，结合医嘱和鉴定报告，张日明住院期间18天、护理费标准60元/天计算为1080元，出院后护理期限酌定为102天，护理费标准40元/天计算为4080元，张日明的护理费合计为5160元；5、误工费，根据张日明伤情，结合医嘱和鉴定报告，张日明的误工期限为270天；张日明提供的证据不足以证明其工作和收入情况，根据张日明的实际工作情况，结合本地相关行业收入水平，酌定其误工标准为90元/天，张日明的误工费计算为24300元；6、残疾赔偿金，张日明从事非农工作，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金，张日明构成一处十级伤残，其残疾赔偿金计算为20年×37173元/年×10%=74346元；保险公司提出对张日明的伤残提出异议，并申请鉴定人出庭接受质询。保险公司以张日明入院情况显示左膝活动度伸直0度、屈曲90度为由认为其不构成伤残，一审法院认为，张日明因交通事故造成左股骨下段、腓骨头骨折、左膝关节半月板、韧带损伤而入院治疗，其治疗后会产生原发性和继发性的创伤。对张日明的伤情是否构成伤残应由其治疗后、评定伤残时的身体状况确定，而非仅凭其入院时的体格检查结果确定。张日明的伤残等级经一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构鉴定，其鉴定程序合法、结论正确，予以支持。保险公司的抗辩理由未能提供充分证据佐证，不予支持；7、精神抚慰金，综合考虑本案过错责任、经济状况以及本市的生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金3000元；8、鉴定费1570元，予以认定；9、交通费，根据就医、鉴定等情况，酌定400元；上述损失合计176884.8元。对于张日明的上述损失，因苏Ｋ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内，故保险公司应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张日明损失118776元（含精神损害抚慰金3000元、鉴定费1570元）。张日明的剩余损失58108.8元，因赵兴波负事故主要责任，张日明负事故次要责任，故赵兴波应按责赔偿张日明58108.8元×80%=46487元，其余损失由张日明自行承担。又因苏Ｋ×××××号小型轿车在保险公司投保了50万元不计免赔商业三责险，故赵兴波应承担的上述赔偿责任由保险公司依据保险合同承担。保险公司垫付的10000元，可折抵赔偿款。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险、商业三责险范围内合计赔偿张日明损失165263元（已给付10000元，尚需给付155263元）；二、驳回张日明的其他诉讼请求。经审理查明，原审判决认定的基本事实和证据无出入，本院依法予以确认。二审中，各方当事人均未提供新的证据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，被上诉人张日明有权请求侵权人、机动车交强险和机动车第三者责任险承保公司等赔偿义务人承担赔偿责任。本案中，上诉人平安扬州公司应在其承保的交强险和商业第三者责任险的保险责任范围内承担赔偿责任。关于上诉人平安扬州公司提出的“一审未扣减非医保用药有误，对误工费损失认定不当”的上诉主张，张日明主张的医疗费有其提供的医疗费发票等证据为证，系其治疗伤情的合理支出，上诉人要求扣除非医保用药无法律依据，因张日明在一审中提供的证据尚不足以证明其工作和收入情况，一审法院根据其实际工作情况，结合本地相关行业收入水平予以酌定并不违反法律规定。关于上诉人提出的“本案中的鉴定意见不能证明被上诉人的伤残等级，相关残疾赔偿金应按农村标准计算”的上诉主张，本案司法鉴定系由一审法院依法摇号委托进行，鉴定程序合法，鉴定人员具有鉴定资质，鉴定意见中明确了检验过程，并进行了分析说明，一审中鉴定人员亦出庭接受了双方当事人的质询，上诉人未能提供充分证据推翻鉴定意见的内容，一审法院对该司法鉴定意见书予以认可符合法律规定，据此结合本案证据确定相关残疾赔偿金的数额并要求上诉人承担因鉴定其伤情伤残程度等事项的合理支出亦无不当。综上所述，上诉人平安扬州公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审认定的事实清楚，适用法律正确，所作判决合法合理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1290元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  祁若冰审 判 员  刘 平代理审判员  黄月花二〇一六年十一月二十八日书 记 员  薛庆宇附本判决所依照的法律和司法解释条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；