重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0116民初11413号原告：重庆市江津区福渝建材有限公司，住所地重庆市江津区珞璜镇合解村七社，组织机构代码30515223－2。法定代表人：何正元，董事长。委托代理人：张明强，重庆静昇律师事务所律师。特别授权。委托代理人：钟雨江，重庆静昇律师事务所律师。特别授权。被告：汤昌森，男，1979年12月1日出生，汉族，住重庆市合川区。委托代理人：何锡洪，重庆渝津律师事务所律师。特别授权。委托代理人：李雪，重庆渝津律师事务所实习律师。一般代理。原告重庆市江津区福渝建材有限公司诉被告汤昌森劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月8日立案受理后，依法由代理审判员李希琳适用简易程序，于2016年11月9日公开开庭进行了审理。原告重庆市江津区福渝建材有限公司的委托代理人张明强、钟雨江，被告汤昌森及其委托代理人何锡洪、李雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市江津区福渝建材有限公司诉称：原告于2014年8月25日新设成立，被告此后才到原告处上班，工资为4000元/月。2016年6月25日，原、被告协商一致解除劳动合同，原告无需支付被告额外一个月工资。2016年8月3日，原、被告经法院主持调解，原告已支付被告解除劳动合同经济补偿金，被告不应就同一事由再次主张。综上，请求依法判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金、未提前30日通知解除劳动合同额外一个月工资、失业保险待遇损失和未休年休假工资。被告汤昌森辩称：被告于2010年3月到原告处从事机械维修工作，工资为5500元/月，其中原告每月发放工资4000元，年底再一次性发放20000元。工作期间，原告未为被告办理失业保险，未安排被告休年休假。2016年3月1日，原、被告签订书面劳动合同，期限至2017年2月28日。2016年6月16日，原告提出解除劳动合同，经被告同意后双方协商一致解除，原告应支付被告经济补偿金。综上，为维护劳动者的合法权益，请求依法判决原告：1、支付被告未提前30日通知解除劳动合同额外一个月工资5500元；2、支付被告2010年3月1日至2015年12月31日期间解除劳动合同经济补偿金33000元；3、支付被告2010年3月1日至2016年6月25日期间失业保险待遇损失8925元；4、支付被告2010年3月1日至2016年6月25日期间未休年休假工资5310元。经审理查明：被告系农村居民户口，曾在原告处从事机械维修工作，双方于2016年3月1日签订《劳动合同》，期限至2017年2月28日，银行打卡工资为4000元/月。工作期间，原告未为被告办理失业保险，未安排被告休年休假。2016年6月25日，原告提出解除劳动合同，经被告同意后双方协商一致解除，被告遂离开原告处。2016年7月21日，被告诉至本院要求原告支付2016年5－6月份工资11000元。2016年8月3日，经本院主持调解，原告支付了被告2016年5－6月份工资8000元和2016年半年解除劳动合同经济补偿金1000元。2016年8月23日，被告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付未提前30日通知解除劳动合同代通知金5500元、解除劳动合同经济补偿金33000元、2010年至2016年社会保险费78660元、失业保险金17850元、未休年休假待遇16500元。该委于2016年9月19日作出渝津劳人仲案字［2016］第1170号仲裁裁决书，裁决原告支付被告未提前30日通知解除劳动合同一个月工资5500元、解除劳动合同经济补偿金33000元、失业金损失8925元、未休年休假待遇5310元。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。另查明：原重庆市江津区福渝建材厂因转型升级于2014年8月18日注销。2014年8月25日，原告重庆市江津区福渝建材有限公司设立。庭审过程中，被告自愿放弃要求原告支付2010年至2016年社会保险费78660元和未提前30日通知解除劳动合同额外一个月工资5500元的请求。被告申请了证人何繁荣出庭作证，主要证明“被告于2010年3月经证人何繁荣聘请到原重庆市江津区福渝建材厂从事机械维修工作，至2016年6月期间工作内容没有中断，工作地点没有变更，原告平时每月向被告发放工资4000元，年底前再一次性发放工资20000元。”证人何繁荣系原告股东之一，从2015年5月起未在原告处任职及管理。证人举示了两本由其本人和原告法定代表人何正元制作的工资本，以证明被告从2010年3月起到原重庆市江津区福渝建材厂工作。原告对该工资本的真实性不予认可但未申请进行鉴定。原告举示了（2016）渝05民终3671号民事判决书，主要证明证人何繁荣与原告存在诉讼纠纷和利益冲突，且证人何繁荣未实际参与管理和发放工资，不可能知晓被告的工资情况，其证人证言系孤证，故对其真实性不予认可。以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书及送达快递回执、劳动合同、工资本、工商登记档案、银行流水明细、（2016）渝05民终3671号民事判决书、（2016）渝0116民初8436号民事诉状、调解笔录及民事调解书、仲裁委庭审笔录、户口页及证人证言等证据，经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于工资标准问题。被告自述其月工资发放数额为4000元，年底再一次性发放20000元，故其主张月工资为5500元并申请了证人何繁荣出庭作证。证人何繁荣虽系原告股东，但其从2015年5月起未在原告处任职及管理，也未再向被告发放工资，且其与原告存在一定利益冲突和纠纷，其证言不能单独作为认定事实的依据。因被告未举示其他证据证明其年底一次性领取工资20000元的事实，故本院根据双方陈述及银行流水明细认定被告的工资为4000元/月。关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”本案中，原告未举示证据证明被告的入职时间，而证人何繁荣作为原告股东出庭证实被告于2010年3月起到原重庆市江津区福渝建材厂工作，至2016年6月期间工作内容没有中断，工作地点没有变更，结合证人提供的工资本原始记录，本院认定被告到原重庆市江津区福渝建材厂的工作时间为2010年3月。因原告于2014年8月25日设立，故被告在原告处的入职时间为2014年8月25日。因原告于2016年6月25日提出解除劳动合同后双方协商一致解除，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金。因被告属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，故原告应支付被告2010年3月1日至2015年12月31日期间解除劳动合同经济补偿金24000元（4000元/月×6月）。被告多余部分的主张，本院不予支持。原、被告虽在另案调解过程中涉及经济补偿金问题，但当时已明确原告支付被告的经济补偿金期间为2016年1月至6月，与被告现主张的期间不同，不属于对同一事由的重复主张，原告的该项抗辩意见，本院不予采纳。关于未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。……”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”被告从2014年8月25日至2016年6月25日在原告处连续工作满1年且累计工龄不满10年，应当从2015年8月25日起享受带薪年休假待遇。参照《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第五条、第十二条的折算方法，被告2015年8月25日至12月31日应当享受的年休假天数为1天［（129天÷365天）×5天＝1.76天］，2016年1月1日至6月25日应当享受的年休假天数为2天［（177天÷365天）×5天＝2.42天］，因此，参照《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十条、第十一条的规定，原告应当支付被告2015年未休年休假工资367.82元（4000元/21.75天×1天×200%），应当支付被告2016年未休年休假工资735.63元（4000元/21.75天×2天×200%）。综上，原告应当支付被告2015年8月25日至2016年6月25日期间未休年休假工资共计1103.45元（367.82元＋735.63元）。被告多余部分的主张，本院不予支持。关于一次性生活补助金损失问题。被告系农村居民户口，因原告提出解除劳动合同而失业，依照《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号）第十三条第（三）项规定，属于非因本人意愿中断就业的情形，可以领取一次性生活补助金。《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定：“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”被告2014年8月25日至2016年6月25日期间在原告处工作满一年不足两年，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，领取一次性生活补助金的期限应为三个月，故原告应支付被告一次性生活补助金损失1575元（875元/月×3月×50%×120%）。被告多余部分的主张，本院不予支持。被告自愿放弃要求原告支付2010年至2016年社会保险费78660元和未提前30日通知解除劳动合同额外一个月工资5500元的请求系其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第五条、第十条、第十一条、第十二条、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号）第十三条、《重庆市失业保险条例》第二十四条、《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告重庆市江津区福渝建材有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告汤昌森2010年3月1日至2015年12月31日期间解除劳动合同经济补偿金24000元。二、原告重庆市江津区福渝建材有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告汤昌森2015年8月25日至2016年6月25日期间未休年休假工资1103.45元。三、原告重庆市江津区福渝建材有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告汤昌森一次性生活补助金损失1575元。四、原告重庆市江津区福渝建材有限公司不支付被告汤昌森未提前30日通知解除劳动合同额外一个月工资。五、驳回原告重庆市江津区福渝建材有限公司的其他诉讼请求。如果原告重庆市江津区福渝建材有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市江津区福渝建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。代理审判员  李希琳二〇一六年十一月十七日书 记 员  陈予波