北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）朝民（商）初字第55203号原告云南百高广告有限公司，住所地昆明市天城园林居四期都市坐标B幢7单元702。法定代表人邓小兵，总经理。委托代理人邱铭钧，北京市京师律师事务所律师。被告北京北广移动传媒有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路8号院2号楼C座9层1003室。法定代表人翟长平，董事长。委托代理人杜志磊，男，1975年9月8日出生，汉族，北京北广移动传媒有限公司职员，住山西省沁县。原告云南百高广告有限公司（以下简称百高广告公司）与被告北京北广移动传媒有限公司（以下简称北广传媒公司）广告合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序审理，由审判员金宏担任审判长，人民陪审员王璧珠、郝建丰组成的合议庭，公开开庭进行了审理。百高广告公司委托代理人邱铭钧，北广传媒公司法定代表人翟长平到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。百高广告公司起诉称：2011年10月26日，百高广告公司与北广传媒公司就区域性独家代理中国石油全国加油站（LED屏）多媒体联播网的广告经营权事宜签订了《中国石油四川省媒体代理协议》（以下简称《四川媒体协议》）一份，约定北广传媒公司拥有覆盖中国石油天然气股份有限公司销售分公司所辖范围内的全国加油站体系多媒体（LED屏）的独家经营权，北广传媒公司授权百高广告公司为中国石油加油站多媒体联播网在四川省的加油站的LED屏的独家广告代理商，双方约定了具体的LED屏代理数量、播放形式、广告时间的界定、授权代理广告客户的界定、销售价格的确定、代理权生效时间以及代理权限等内容。协议还约定了履约保证金、代理费用及支付方式等其他内容。协议签订后，百高广告公司依约向北广传媒公司支付了履约保证金92.5万元，同时为了积极履行协议的约定，百高广告公司在四川成都置办了办公场所，招聘工作人员。但北广传媒公司违反协议约定，一直无法让百高广告公司获得中石油加油站多媒体联播网在四川省加油站的LED屏广告代理权，导致百高广告公司无法按协议约定提供相关广告视频通过LED屏播出，北广传媒公司已构成根本违约。故百高广告公司起诉至法院，请求判令：1、确认百高广告公司与北广传媒公司签订的《四川媒体协议》解除；2、北广传媒公司返还百高广告公司履约保证金92.5万元；3、北广传媒公司赔偿百高广告公司损失255341元；4、北广传媒公司承担本案全部诉讼费用。北广传媒公司答辩称：不同意百高广告公司全部诉讼请求，百高广告公司未向我方提交需要发布的广告也未按照合同约定支付北广传媒公司代理费，百高广告公司无权要求解除代理协议；百高广告公司违约，北广传媒公司有权扣除其支付的保证金，百高广告公司主张的损失是其应自行承担的费用，与北广传媒公司无关。经审理查明：2011年10月26日，北广传媒公司作为甲方与作为乙方的百高广告公司签订了《四川媒体协议》，协议约定双方就百高广告公司地方区域性独家代理北广传媒公司中国石油全国加油站（LED屏）多媒体联播网的广告经营权达成一致；媒体形式：LED显示屏，北广传媒公司授权百高广告公司为中国石油加油站多媒体联播网在四川省的加油站LED屏的独家广告代理商，约定具体的LED屏代理数量为：现有LED屏37块，再增加43块，第一年总计达到80块，以后再增加LED数量，双方另行约定，目前计费以37块为准，增加的数量另行签订补充协议；代理期限自2011年10月24日起至2014年12月31日止……北广传媒公司保证其提供的广告发布媒体是经中国石油天然气股份有限公司销售分公司相关管理部门依法批准后设置，可以依法发布广告；发布期内，北广传媒公司应保持媒体设施安全、完好，并负责广告媒体的日常清洁维护，以使广告发布设备处于良好工作状态；履约保证金为本合约有效履行的前提和基础，百高广告公司须于本协议签署后的五个工作日内支付北广传媒公司本合约的履约保证金：92.5万元，如百高广告公司有违约行为，北广传媒公司可直接在履约保证金中扣除百高广告公司应支付的违约金，本合同履行届满，若百高广告公司未对北广传媒公司利益造成损失，则全额退还百高广告公司履约保证金（不计利息）；百高广告公司作为北广传媒公司多媒体联播网（LED屏）在四川省的独家代理商，经双方协商代理费为：第一年：共计370万元，期限：2012年1月1日至2013年1月1日……本协议一方按照本协议约定向另一方送达的任何文件、通知和回复，必须采用书面形式，采用EMS邮寄信件（挂号信方式）、传真和电子邮件或直接送达的方式，送达本协议所列另一方的地址或另一方以本协议所述方式通知更改后的地址。2011年11月22日，百高广告公司向北广传媒公司支付了《四川媒体协议》项下约定的履约保证金92.5万元。2013年10月18日，百高广告公司向北广传媒公司于《四川媒体协议》中所留存的地址邮寄了律师函一份，表述有，事由：关于百高广告公司要求中晟传媒公司、北京北广移动传媒有限公司立即退还履约保证金并偿还已支付费用事宜；合同履行期间中，百高广告公司没有任何违约事实，而因北广传媒公司原因导致合同至今无法履行，除造成百高广告公司为履行合同已经支付的费用无法收回外，还给百高广告公司造成极大损失，北广传媒公司行为已违返我国《合同法》第60条、第135条、第138条及双方合同规定，损害了百高广告公司的合法权益，依照我国《合同法》第107条、第112条、第113条等规定和协议约定的违约赔偿办法，北广传媒公司应立即退还履行约保证金、偿还百高广告公司支出的费用外，还应赔偿损失并支付违约金。另查明，本院于2015年11月12日向北广传媒公司送达了百高广告公司起诉材料。本案审理中，本院为查明涉案LED屏媒体的设备运营、经营权属、经营期限等情况向北广传媒公司所陈述的，其在中国石油加油站多媒体联播网在四川省的加油站LED屏代理权的上级单位中国石油天然气股份有限公司四川销售非油品分公司（以下简称中石油四川分公司）发函询问了上述情况，中石油四川分公司复函如下：一、我公司2010年12月30日与北广传媒公司签订了多媒体广告位合同，双方合作期限为8年，自2011年1月1日起2018年12月31日止；二、签订合同后，北广传媒公司在成都地区中国石油加油站现场修建部分LED媒体机时，因城管、工商、公安对成都市市容市貌整治，要求立即撤出和整改，导致设备未能正常投入使用，从未发布广告信息，也从未向我公司缴纳场地租赁费和设备运行电费；三、按照双方签订的《中国石油加油站广告位租赁合同》第五条未经甲方书面同意，乙方不得擅自改变广告位的用途，不得将承租权益转移给第三方，同时，通过现场查看，加油站内LED媒体机都未启用。庭审中，北广传媒公司陈述其合同义务包括向百高广告公司提供37块LED屏以及负责相应屏幕的日常维护、修理等事项。百高广告公司陈述未向北广传媒公司支付过《四川媒体协议》项下代理费，系因北广传媒公司未向其提供协议约定的发布媒体设备。百高广告公司主张其要求北广传媒公司赔偿的损失系百高广告公司为履行《四川媒体协议》所支出的差旅费用、办公费用、人员工资。百高广告公司主张《四川媒体协议》已于其向北广传媒公司发送律师函时解除，北广传媒公司主张未收到该律师函并认为《四川媒体协议》至今仍未解除。上述事实，有百高广告公司提交的《四川媒体协议》、中国工商银行业务委托书回执、（2013）云昆国信证字第46666号公证书、中石油四川分公司复函和当事人陈述意见在案佐证。本院认为，百高广告公司与北广传媒公司签订的《四川媒体协议》系当事人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行合同义务。因北广传媒公司未能依据《四川媒体协议》约定将双方约定的中国石油加油站多媒体联播网在四川省加油站LED屏提供给百高广告公司，该涉案LED屏至今未能正常投入使用，从未发布广告，导致百高广告公司取得媒体代理权，发布广告的合同目的无法实现，百高广告公司有权解除《四川媒体协议》。百高广告公司虽于2013年10月8日发函要求北广传媒公司退还《四川媒体协议》项下的履约保证金，但函件中未明确作出解除《四川媒体协议》的意思表示，故百高广告公司主张《四川媒体协议》于2013年10月18日解除的意见本院不予采纳。现百高广告公司提起的诉讼材料中，明确向北广传媒公司提出了解除《四川媒体协议》的要求，《四川媒体协议》于北广传媒公司收到上述材料时，即2015年11月12日解除。《四川媒体协议》解除后，北广传媒公司应返还所收取的百高广告公司履约保证金92.5万元。百高广告公司要求北广传媒公司承担赔偿损失的责任，但百高广告公司提交的证据所列支的各项支出未能证明系因北广传媒公司违约所致，故本院对百高广告公司的该项诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款、第九十六条、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告云南百高广告有限公司与被告北京北广移动传媒有限公司于二○一一年十月二十六日签订的《中国石油四川省媒体代理协议》于二○一五年十一月十二日解除；二、被告北京北广移动传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告云南百高广告有限公司履约保证金九十二万五千元；三、驳回原告云南百高广告有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万五千四百二十三元，原告云南百高广告有限公司负担四千四百二十三元（已交纳），被告北京北广移动传媒有限公司负担一万一千元（于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  金 宏人民陪审员  王璧珠人民陪审员  郝建丰二〇一六年十一月十六日书 记 员  韩跃东