徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0312民初4370号原告：孟永生，男，1985年5月26日出生，汉族，徐州市人，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：晁广明，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。被告：徐州市铜山区新区街道办事处二堡社区居民委员会，住所地徐州市铜山区新区街道办事处二堡社区。法定代表人：杨裕才，该村书记。委托诉讼代理人：周永，该办事处工作人员。原告孟永生诉被告徐州市铜山区新区街道办事处二堡社区居民委员会（以下简称铜山新区二堡村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孟永生及其委托诉讼代理人晁广明、被告铜山新区二堡村委会的委托诉讼代理人周永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孟永生向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付误工费18331.89元，护理费3600元，营养费900元，残疾赔偿金74346元，精神损害抚慰金5000元，被抚养人生活费24966元，鉴定费1300元，扣除被告给付的30000元，合计98443.89元。2、案件受理费由被告负担。事实和理由：2014年5月，被告雇佣原告及张明、张传现等人为卫生城创建工作服务，2014年6月13日21时许，案外人赵三军因私自垒墙不符合卫生城标准与原告发生口角而厮打，赵三军持菜刀将原告右侧肩部砍伤，在夺刀过程中原告右手拇指被砍伤。时间发生后，被告已付30000元，对于其他的损失多次协商未果。2016年3月29日邳州市人民医院司法鉴定所认定原告孟永生构成十级伤残。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告铜山新区二堡村委会辩称，首先，原告自受伤之日2014年6月13日至今起诉已超过诉讼时效。其次，赵三军系涉案纠纷的直接侵权人，且赵三军已被追究刑事责任，因此原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等不应当得到支持，而且影响赵三军主张权利，如其已赔偿完毕，则不存在本案诉讼。最后，原、被告并非雇佣关系，即使原告有证据证明双方系雇佣关系，因事故不是发生在上班时间，不属于履行职务的范围，故被告亦不应当承担责任。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年6月13日21时，赵三军在其家门口处因卫生城创建垒墙之事，与原告孟永生发生口角，打斗中赵三军持菜刀将孟永生右侧肩部砍伤，造成其外伤致右肩部创口14.2cm，经法医鉴定，孟永生的损伤程度属轻度二级。后孟永生在夺刀过程中造成右手拇指损伤。后原告被送至徐州市中心医院救治，入院诊断为：右肩部刀砍伤、右手刀砍伤、右肩峰骨折、右拇指长伸肌腱损伤。于2014年7月12日好转出院，出院医嘱为：继续对症治疗、功能锻炼非固定关节、术后六周复诊，注意营养等。后原告于2015年5月13日二次入院治疗，入院诊断为：右肩关节内固定植入术后，于2015年5月18日治愈出院，出院医嘱为：切口定期换药、禁止剧烈运动，术后六周复查X线片，防止意外跌伤等。后邳州市人民医院司法鉴定所于2016年3月29日出具鉴定意见书，载明被鉴定人孟永生因外伤致右肩关节功能丧失35%，构成人体损伤十级残疾。损伤后需误工180日，护理60日，营养60日。另查明，2014年9月2日，徐州市铜山区人民检察院以铜检诉刑诉[2014]613号起诉书指控赵三军犯故意伤害罪向本院提起公诉，本院于2014年11月15日作出（2014）铜刑初字第641号刑事附带民事判决书，判决如下：一、被告人赵三军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月14日起至2015年8月13日止）。二、被告人赵三军赔偿附带民事诉讼原告人孟永生医疗费24353.4元、误工费2585.35元、护理费2585.35元、住院伙食补助费522元、营养费435元，合计人民币30481.1元，于本判决生效后十日内付清。三、作案工具菜刀一把，予以没收。再查明，原告孟永生与其妻王静于2006年11月2日育有一子孟柏烨，于2010年7月29日育有一子孟翀瑶。以上事实，有原告提供的鉴定意见书、病案资料、医疗费发票、户籍证明、（2014）铜刑初字第641号刑事附带民事判决书及双方当事人的陈述等证据证实，本院予以确认。经双方当事人确认，本案争议焦点为：1、原告的主张是否超过诉讼时效；2、原告主张被告承担雇主责任是否有事实和法律依据；3、原告主张的各项赔偿有无事实及法律依据。本院认为，关于争议焦点1，被告抗辩认为应从原告受伤之日起计算一年的诉讼时效，因原告孟永生在治疗终结前，一直处于治疗状态，相关损失不能确定。而原告的治疗、恢复均需时间系客观原因，对方的侵权行为造成的影响也处于持续状态。原告孟永生2015年5月18日治愈出院，2016年3月29日通过鉴定确定伤残等级，原告于2016年5月16日诉至本院，未超过法律规定的诉讼时效期间，故对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。关于争议焦点2，原、被告存在雇佣关系，被告铜山新区二堡村委会应当承担原告孟永生相关损失的赔偿责任。理由如下：其一，从证人张明、张传德、潘伟等人的证言可知，被告铜山新区二堡村委会因卫生城创建，临时雇佣原告及其他村民从事相关清扫、拆建工作，劳务报酬基本为100元/天。原告孟永生与实际侵权人赵三军纠纷的起因系孟永生在被告工作人员的授意下工作所致，原告的工作时间并非标准工时制，被告也不能明确承包的方式、内容、对价等问题，故在无相应证据证明的情况下，被告关于工作时间、及双方系承包关系的抗辩意见不予采纳。其二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故原告选择项被告铜山新区二堡村委会主张权利，符合法律规定。最后，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定，没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定，适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，被告赵三军构成故意伤害罪，无证据证明原告有重大过失，故原告主张被告铜山新区二堡村委会承担赔偿责任，本院予以支持。关于争议焦点3，公民的生命健康权受法律保护，原告的相关损失应当获得赔偿。关于原告主张的各项赔偿：1、误工费，本院支持按照城镇标准37173元/年，结合鉴定意见计算180天，即18331.89元。2、护理费，原告主张按60元/天，结合鉴定报告需护理60天的鉴定意见扣除已刑事附带民事判决书中已支持的29天，本院支持计算护理期31天，即1860元。3、营养费，原告主张按15元/天，结合鉴定报告需营养60天的鉴定意见扣除已刑事附带民事判决书中已支持的29天，本院支持计算营养期31天，即465元。4、残疾赔偿金，被告虽抗辩认为实际侵权人赵三军构成刑事犯罪，不应赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金，但涉案纠纷系提供劳务者受害责任纠纷，属民事纠纷，与故意伤害案件在责任主体、法律关系、赔偿范围上均不相同，被告铜山新区二堡村委会并不因赵三军已付刑事责任而减轻其民事赔偿责任，仍应赔偿原告残疾赔偿金及精神损害抚慰金，古本院支持按照城镇标准37173元/年乘以残疾系数10%乘以20年，即74346元。被抚养人生活费，原告主张孟柏烨计算8年，孟翀瑶计算12年，不超过法律规定，本院支持按照城镇常住居民人均生活消费支出24966元/年计算20年乘以残疾系数10%按二人抚养计算，即24966元。5、精神损害抚慰金，结合原告的伤情及对日后生活的影响，本院酌情支持5000元。6、上述合计124968.89元。因被告铜山新区二堡村委会已垫付30000元，仍应赔付原告孟永生94968.89元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告徐州市铜山区新区街道办事处二堡社区居民委员会赔偿原告孟永生误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费，共计94968.89元，于本判决生效之日起十日内付清。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费1020元，鉴定费1300元，合计2320元，由被告徐州市铜山区新区街道办事处二堡社区居民委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或徐州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张小舟人民陪审员  杜秀丽人民陪审员  谢昌利二〇一六年十一月十日书 记 员  厉婉君