湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘1102民初1237号 原告：唐友国，男，1965年4月7日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 原告：罗艮利，男，1968年4月25日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：尹航，湖南征雁律师事务所律师（特别授权）。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市新竹中路29号，组织机构代码：19822147-3。 法定代表人：赖榆，系该公司总经理。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十八分公司，住所地：广西壮族自治区南宁市民族大道141号中鼎万象东方大厦C座3楼，组织机构代码：77171828-0。 负责人：韦力源，系该公司负责人。 上述二被告委托诉讼代理人：黄炳三，广西建开律师事务所律师。 上述二被告委托诉讼代理人：陈文元，湖南开阳律师事务所律师。 被告：黄世辉，男，1981年8月20日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：邓立新，湖南杰联律师事务所律师（特别授权）。 原告唐友国、罗艮利与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西二建公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十八分公司（以下简称广西二建第十八分公司）、黄世辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月17日立案后，依法适用普通程序分别于2016年6月16日、2016年9月13日公开开庭进行了审理。原告唐友国、罗艮利及其委托诉讼代理人尹航，被告广西二建公司、广西二建第十八分公司的委托诉讼代理人黄炳三、陈文元，被告黄世辉的委托诉讼代理人邓立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方的签订的《建筑清包工合同》，三被告连带向原告支付工程进度款873843.6元，并自2015年4月2日起按应付进度款总额的2%每月支付逾期利息至进度款付清之日止，暂计算至2016年5月2日止的逾期付款利息为227199.5元；2.判令三被告连带向原告返还押金420000元，并自2014年4月25日起按押金总额的2%每月支付利息至押金全部返还之日止，暂计算至2016年4月25日止的利息为201300元；3.判令三被告连带向原告支付模板损耗款120000元；4.判令三被告连带向原告支付塔吊安装费10000元；5.判令三被告连带向原告支付停工期间人工窝工费、机械设备占用费共1080000元[（民工窝工费60人×50元/人/天×135天=405000元）+（施工队管理人员工资、机械设备、材料租金等费用5000元/天×135天=675000元）]；6.请求判令三被告连带赔偿原告为履行合同而遭受的损失200000元；7.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2013年底，被告黄世辉持广西二建公司、广西二建第十八分公司的委托书，自称是广西二建的内部职工，称广西二建已经承包了零陵创发城的所有建筑工程，交给被告黄世辉实施，现寻找劳务分包方，找到原告洽谈劳务分包事宜。双方经过多次洽谈，于2014年1月26日签订了一份《建筑清包工合同》，合同约定：①被告将零陵创发城的1#至3#栋加酒店，共计10万平方米左右的建筑清包工劳务分包给原告施工；②按建筑面积每平方米402元，一次性包死；③材料供应及时，因材料供应不及时引起的窝工停工由被告负责，被告按原告每人每天50元补偿；④钱款必须拨付及时，进度款不能超过5天，超过时间，被告除按欠款额，给原告每天3%的利息外，还应承担原告因欠款造成的停工损失。2014年2月17日，被告黄世辉向原告出示了其与广西二建桂南分公司签订的《项目授权管理目标责任书》，故原告分别于2014年3月29日、2014年4月25日向被告再次合计交纳押金420000元。2014年6月20日，被告黄世辉向原告出示了被告广西二建公司与零陵创发城签订的《建筑施工合同》，2014年6月30日，被告黄世辉再次向原告出示了一份其与十八分公司签订的《项目授权管理目标责任书》，并告知原告其所有行为都是经过被告广西二建公司及被告广西二建第十八分公司、桂南分公司的授权实施的，请原告放心。2014年7月18日，被告广西二建第十八分公司负责人韦力源及被告黄世辉等人为零陵创发城项目举行了开工仪式，原告作为劳务分包人参加了开工仪式。随后，原告组织施工人员进场施工，至2015年4月2日止，被告拖欠民工工资约1000000元，拖欠应返还的押金420000元后停工。 2014年11月22日，原告垫付塔吊安装费用13000元，对此双方约定，原告承担3000元，被告承担10000元，但由被告承担的费用至今未支付给原告。 2015年6月5日，为防止被告再次停工，双方就再次停工的相关费用约定为民工窝工补偿50元/人/天，施工管理人员工资、机构设备、材料租金等补偿5000元/天。 2015年10月4日，2015年11月7日，因被告长时间停工，造成原告的建筑模板全部损坏应赔偿120000元。 2015年9月4日，被告的工作人员何小明确认拖欠原告工程进度款831304.6元，被告广西二建公司也在2015年9月15日发送给湖南创发置业集团股份有限公司的函中予以确认。另外，原告完成墙体施工及内粉施工工程款42539元。 此后，原告多次向三被告催讨工程进度款、押金、停工窝工费及机械设备占用费、模板损耗款等费用，三被告均以各种理由拖欠不给，原告无奈只能向法院起诉，请求支持原告诉讼请求。 被告广西二建公司、广西二建第十八分公司辩称，一、原告与被告黄世辉签订的《建筑清包工合同》为无效合同：1、被告黄世辉为无权代理，不能代表公司签订工程分包合同；2、原告不具备建筑承包资质。二、建设工程施工合同无效，未经验收合格，承包人无权请求支付工程价款。三、《建筑清包工合同》无效，返还财产之责任（押金420000元）应由被告黄世辉承担，被告广西二建、广西二建第十八分公司不负有连带返还之义务，原告要求被告广西二建公司、广西二建第十八分公司对420000元的押金返还承担连带责任，没有依据。四、原告请求支付模板损耗款120000元、塔吊安装费10000元，没有依据。理由如下：1、模板作为建筑工程施工材料，其租用（或购买）价格和损耗已包含施工单价中，其租用价格及损耗应体现在工程结算价款中，发包人没有单独、额外支付的义务；2、根据建筑施工规范，施工所用的材料进场时必须经过发包人验收、确认，原告没有履行上述义务，因此，不能证明其所提供的领款凭单涉及的模板是使用于零陵创发城项目；3、原告提供的模板领款凭单时间为2015年10月4日、2015年11月7日，事实上，被告广西二建公司承建的零陵创发城于2015年7月底已全部停工，2015年8月以后，项目实际由业主方湖南创发集团自行违法组织施工，原告在这个期间所进的模板，也不能向广西二建主张；3、原告提供的证据《关于补差价报告》，其内容要求项目部承担10000元补差价，为原告单方的申请，未经过项目部（时任项目经理为邓传安，而非被告黄世辉）和被告广西二建公司、广西二建第十八分公司核实并同意；4、被告广西二建公司与塔吊安装公司签订的《塔吊安装及拆卸合同》，原告非合同当事人，在没有征求公司同意的情形下，自行与安装公司协商安装的相关费用，属于没有授权的行为，未经公司同意，由原告自行承担。五、原告主张窝工费、机械设备占用费没有依据，理由如下：1、《建筑清包工合同》无效，窝工、接卸设备占用费条款亦为无效条款，原告不能以无效条款作为计算窝工费、机械设备占用费的依据；2、原告没有足够的证据证明现场作业人员及人数，也没有提供发包人和承包人双方确认的作业现场使用的机械设备清单，其误工损失、机械设备闲置损失计算没有事实基础。六、原告没有证据证明其损失200000元的事实，依照证据规则，应当承担举证不能的不利后果，应当依法驳回其诉讼请求。 被告黄世辉辩称，收取押金得到了被告广西二建公司的委托，并且收取的押金已经转入被告广西二建公司，押金已经退还了100000元，剩余的押金退还应当由被告广西二建公司承担责任，关于原告其他诉讼请求的答辩意见与被告广西二建公司、广西二建第十八分公司相同。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告方证据：证据5项目授权管理目标责任书，被告广西二建、广西二建第十八分公司认为该证据为复印件，无法核实真实性，但根据庭审查明的事实，被告广西二建第十八分公司与被告黄世辉确实签订了该份项目授权管理目标责任书，故对该证据的真实性本院予以认可；证据6三被告认为该合同为无效合同，但该合同系双方的真实意思表示，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效合同的形情，应当认定为合法有效的合同；证据7工程联系函，因有被告广西二建公司项目工作人员签名，故对该证据的真实性本院予以采信；证据8合同履约金的收据，因被告黄世辉对其收取二原告合同履约金的事实予以认可，故对该证据本院予以采信；证据9零陵创发城1#、2#栋人工费汇总（八层及以下部分）、证据10应付款项（唐友国）中未付款项互相矛盾，故本院对于该两份证据不予采信，但双方当事人对总计完成工程量的工程款为3295019.34元均予以认可，故对此工程款的数额本院予以确认；证据11有被告广西二建公司项目工作人员签名，故对该证据的真实性本院予以采信；证据12为原告向被告申请拨付工程进度款的单据，为原告单方制作，本院不予采信；证据13施工管理手册真实性无法核实，本院不予采信；证据14关于《塔吊合同》补差价报告中补差价的决定经过了被告黄世辉的认同，故对该证据本院予以采信；证据15模板费用收据及模板费用转账清单，对其真实性本院予以认可，但该证据并不能达到原告的证明目的；证据16、17两份判决书与本案并无直接关联性，本院不予采信；证据18停工告知书为原告单方面制作，故本院不予采信；证据19关于要求支付工程进度款的函，与证据9为同一证据；证据20工人花名册盖有被告广西二建公司公章，对其真实性本院予以认可，但该证据并不能达到原告关于窝工费损失金额的证明目的；证据21模板发票，并不能达到原告认为其模板受到损害的证明目的；证据22银行转账流水，该证据从银行调取，本院对其真实性予以认可；证据23押金单因被告黄世辉对其真实性无异议，本院予以采信；证据24责令停止违法通知书、工作联系函、停工通知因三被告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以认可；证据25证人彭利民的证言并不能直接证明原告的模板损失情况，故对其证言不予采信。 被告广西二建、广西二建第十八分公司证据：证据1、2、3、4均的真实性本院予以认可，但该四份证明并不能达到被告广西二建、被告广西二建第十八分公司的证明目的；证据5工程进度拨款单由双方签名，对其真实性本院予以采信，但该部分扣除款项、罚款的金额并未确定。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2014年被告广西二建公司（承包人）与建设方湖南创发置业集团股份有限公司（发包人）就建设方投资开发的零陵创发城工程项目签订了一份《建设工程施工合同》。合同签订后，被告广西二建公司将该工程项目交由该公司直属的分支机构广西二建桂南分公司、广西二建十八分公司具体实施，委托该分公司全权负责零陵创发城工程的施工管理及收取进度款工作。广西二建桂南分公司、被告广西二建十八分公司先后与被告黄世辉（签订了《项目授权管理目标责任书》，由被告黄世辉负责全面履行甲方与建设单位签订的《建设工程施工合同》中的所有义务与责任，包括调整人力、资金、物资等生产要素，选择施工作业队伍，指挥工程项目建设的生产经营活动，进行合理的分配；并约定了工程管理费的收取比例；根据《建设工程施工合同》要求，被告黄世辉需向被告广西二建公司交纳履约保证金人民币600万元到指定账户，然后由被告广西二建公司转交建设单位，另外，被告需提交本项目700万元的启动资金到被告广西二建公司指定账户。 2014年1月26日，被告黄世辉以创发城项目部的名义（甲方）与原告唐友国、罗艮利（乙方）签订了一份《建筑清包工合同》，双方约定的主要内容是：甲方将零陵创发城1#至3#栋加酒店（共计10万平方左右）劳务作业按402元/平方米的单价包给乙方承建，同时双方在合同中第八条约定，保修金为合同总价的2%，壹年期满，由被告确认无问题后壹个月内一次性付给二原告。此后二原告分别于2014年1月29日、2014年3月29日、2014年4月25日分别向被告黄世辉交纳合同押金100000元、200000元、220000元。被告黄世辉则按照《项目授权管理目标责任书》的约定，在2014年上半年陆续向广西二建桂南分公司在中国工商银行股份有限公司南宁市麻村支行210211245025953账户汇入人民币13000000元的履约保证金和项目启动资金。目前，被告黄世辉已经退还二原告合同履约金100000元。 另查明，二原告与被告黄世辉签订《建筑清包工合同》之后，组织施工队按照开工令规定的时间进场施工，在施工过程中关于塔吊安装差价13000元一事，二原告与被告黄世辉达成协议，由项目部承担10000元差价，由二原告承担3000元差价。其后，因被告黄世辉以零陵创发城项目部的名义与多人签订劳务分包合同，又未能组织他人实际进场施工，导致创发城项目中途停工，二原告的施工队在被告广西二建公司撤场之前已完成了零陵创发城项目1#、2#栋八层及以下部分的工程，现双方当事人均认可二原告已完成的工程量工程款总计3295019.34元，但对于已支付的工程款金额及工程质量存在争议，因此导致本案纠纷。 本院认为，原告向本院主要提出了六项诉讼请求，即本案双方的争议焦点主要集中在这六个方面，现一一分析如下： 一、对于二原告要求解除《建筑清包工合同》，由三被告连带向原告支付工程进度款873843.6元，并自2015年4月2日起按应付进度款总额的2%每月支付逾期利息至进度款付清之日止的诉讼请求，首先从认定的证据来看，被告广西二建公司、广西二建第十八分公司与被告黄世辉之间的确存在委托代理关系，在被告黄世辉与二原告签订《建筑清包工合同》后，二原告组织的施工队进场施工，被告广西二建在施工现场亦派驻了工作人员，可见被告广西二建对被告黄世辉与二原告签订《建筑清包工合同》，并由二原告实际施工一事知情并且未提出反对意见，因此被告黄世辉与二原告签订《建筑清包工合同》应当认定为有效合同，但该合同目前已无法履行，故应当依法解除双方签订的《建筑清包工合同》，三被告理应连带支付二原告在被告广西二建公司撤场之前已经施工的工程相应的工程款。该部分工程款的认定问题，原告诉请为873843.6元，被告广西二建公司则认为仅存在204269.34元，且工程存在不合格的情况，应当在工程竣工验收核算后再予以支付，根据“谁主张谁举证”的原则，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任，现双方当事人对二原告已完成的工程量工程款总计3295019.34元的事实无异议，被告应当对已支付的工程款承担举证责任，但三被告均未提交相应的证据予以证实，同时根据二原告自认的未支付款项（原告证据10应付账款-唐友国）仅为831304.6元（原告证据12工程进度拨款单中所含42539元申请时间为2015年6月11日，原告证据10显示的最后一笔工程进度拨款申请为2015年7月20日，原告签字落款时间则为2015年9月4日，均在原告证据12显示的时间之后，故原告自认金额应当以其提交的证据10为准），因此该部分工程的工程款本院认定为831304.6元，扣除保修金2%后为814678.5元。又因双方在《建筑清包工合同》中明确约定了违约责任，且三被告未及时支付工程款必然会给二原告带来经济损失，故对二原告要求的按应付进度款总额的2%每月支付逾期利息至进度款付清之日止的诉讼请求，本院予以支持，但应当从2015年9月5日（原告在其证据10落款时间第二日）起算。对于被告广西二建公司提出的工程存在不合格的情况，应当在工程竣工验收核算后再予支付的抗辩意见，因被告广西二建公司并未提出相关鉴定，亦未明确相应的具体金额，无法予以认定，故本院不予采纳。 二、对于二原告要求三被告连带向原告返还押金420000元，并自2014年4月25日起按押金总额的2%每月支付利息至押金全部返还之日止的诉讼请求，根据查明的事实，被告黄世辉在收取二原告520000元合同押金之后，陆续向被告广西二建公司的分公司交纳了13000000元的履约保证金和项目启动资金，同时在与被告广西二建第十八分公司签订的《项目授权管理目标责任书》约定还需支付相应工程管理费用，因此，三被告理应连带承担返还二原告合同押金的责任，但被告黄世辉已返还的100000元合同押金应当予以扣除。又因被告黄世辉未与二原告明确约定退还押金的期限，合同押金利息损失可以参考上述第一项进行计算。 三、对于二原告要求三被告连带向原告支付模板损耗款120000元的诉讼请求，本院认为，模板作为建筑工程普遍使用的施工材料，存在正常的损耗，二原告所提交的证据仅能证明其购买模板的情况，并不能直接证明模板的用途及损毁是否与三被告存在关联性，故对二原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 四、对于二原告要求三被告连带向原告支付塔吊安装费10000元的诉讼请求，因关于塔吊安装补差价的问题已由被告黄世辉与二原告达成一致意见，由项目部承担10000元差价，由二原告承担3000元差价，故对此项诉讼请求，本院予以支持。 五、对于二被告要求三被告连带向原告支付停工期间人工窝工费、机械设备占用费共1080000元的诉讼请求，依照法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，工程停工初期的确会给二原告带来损失，但在停工期间，工人并非一直在工地等候开工，二原告要求的窝工损失明显过高，本院酌情调整为20000元；关于机械设备等租金的问题，因二原告未提交现场施工的机械设备、材料清单，故对该项诉讼请求，本院不予支持。 六、对于二原告要求三被告连带赔偿原告为履行合同而遭受的损失200000元的诉讼请求，因原告并未提交任何证据予以证实其损失情况，原告应当承担举证不利的法律后果，原告的此项诉讼请求，缺乏事实与法律依据，故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，并参照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、解除被告黄世辉与原告唐友国、罗艮利于2014年1月26日签订的《建设清包工合同》； 二、限被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司十八分公司、黄世辉于本判决生效之日起七日内支付原告唐友国、罗艮利工程款814678.5元，并支付相应利息损失（利息以工程款814678.5元为基数，从2015年9月5日起，按月利率2%计算至工程款全部付清之日止）； 三、限被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司十八分公司、黄世辉于本判决生效之日起七日内返还原告唐友国、罗艮利合同押金420000元，并支付原告唐友国、罗艮利押金利息损失（以押金420000元为基数，从2015年9月5日起，按月利率2%计算至押金全部退还之日止）； 四、限被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司十八分公司、黄世辉于本判决生效之日起七日内支付原告唐友国、罗艮利塔吊安装差价10000元； 五、限被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司十八分公司、黄世辉于本判决生效之日起七日内支付原告唐友国、罗艮利窝工损失20000元； 六、驳回原告唐友国、罗艮利的其他诉讼请求。 如果未按本判决的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31860元，由原告唐友国、罗艮利负担15000元，由被告黄世辉、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司十八分公司公司负担16860元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年。该期限自法律文书规定期间的最后一日起计算。逾期不申请执行的，视为放弃权利。 审 判 长  李少阳 审 判 员  谭小兵 人民审判员  贺桂荣 二〇一六年十一月十五日 书 记 员  张凌萍 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。