山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2315号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区。统一社会信用代码：914114006672475770R。主要负责人：刘国常，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨帆，男，1987年4月16日出生，汉族，系公司员工。被上诉人（原审原告）：刘庆义，男，1951年8月2日出生，汉族，农民，住成武县。委托诉讼代理人：鲍静静，成武兴成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：尚亚东，男，1982年5月13日出生，汉族，农民，住河南省商丘市。被上诉人（原审被告）：宁陵县万通运输有限公司。住所地：河南省商丘市宁陵县工业集聚区。组织机构代码：69598406-8。法定代表人：朱学勤，该公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司（以下简称商丘人寿财险）与被上诉人刘庆义、尚亚东、宁陵县万通运输有限公司(以下简称万通公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省成武县人民法院（2015）成民初字第1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人商丘人寿财险上诉请求：改判上诉人不承担153476.6元的赔偿责任。事实与理由:1、原审法院认定上诉人在商业险内承担65%的事故责任，无法律依据，违反保险合同的约定；2、原审法院判决护理费及护理期限无事实及法律依据,刘庆义在无任何转院手续及证明的情形下转入成武县第二人民医院进行治疗，且住院时间高达220天，原告有明显的挂床现象，护理费不能按照住院天数或者报告中的220天；3、刘庆义在事故发生后已超过60周岁，已达到法定退休年龄，且仅提供了村委会一份证明作为其误工损失的相关证据，原审判决上诉人承担误工费加重上诉人的赔偿责任。被上诉人刘庆义辩称,1、被上诉人事发时驾驶的是电动三轮车，承担事故的同等责任，上诉人系孤寡老人，家庭经济特别困难，按照公序良俗的原则及相关法律的规定，一审法院采取中间值65%判决，认定事实清楚，适用法律正确；2、被上诉人因该事故受伤在济宁医学院附属医院住院治疗35天，出院记录明确载明病情并前往下级医院继续治疗,当日入住成武县大田集镇中心卫生院治疗，因答辩人右下肢多发性骨折，住院期间又做康复治疗，并不存在挂床现象，住院时间为163天,通过上诉人的申请，经委托鉴定护理期限为270天，原审法院根据被上诉人伤情及公安部的规定，依法确定被上诉人的护理期限为220天，已扣除了部分期限，原审法院认定事实清楚;3、误工费是以受害人有无收入来源作为评判标准，而非以年龄为标准，被上诉人无儿无女，事发正是从集镇上卖剪子、磨刀回家的途中，劳动收入是整个家庭的唯一生活来源。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人尚亚东、万通公司未作答辩。刘庆义一审诉请，判令被告赔偿各项损失219432.15元。一审法院认定事实：2015年8月11日，被告尚亚东驾驶豫Ｎ×××××(豫Ｎ×××××）号重型半挂牵引车至成武县大田集镇西环路口处，与原告刘庆义驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成原告刘庆义受伤，电动三轮车损坏。成武交警大队作出成公交认字[2015]第00257号道路交通事故认定书，确定：被告尚亚东与原告刘庆义均应承担事故的同等责任。原告刘庆义受伤后被送往济宁医学院附属医院，经诊断：右足碾压开放伤、右胫腓骨开放粉碎骨折、右内踝开放骨折，右小腿胫前、胫后动脉挫伤，右小腿、足软组织脱套伤，右足多发开放骨折，右小腿大隐静脉、胫后肌腱挫灭伤，下额部软组织挫裂伤，住院治疗35天，支付住院医疗费42349.3元、门诊医疗费1396.3元。后转入成武县第二人民医院（大田集镇中心卫生院）继续治疗，住院治疗163天，支付住院医疗费8596.12元、门诊医疗费72.76元。上述医疗费共计52414.48元。原告刘庆义因伤治疗、康复期间，其侄子刘俊朋、刘义周进行护理。2015年山东省农民人均纯收入为12930元、国有经济单位农、林、牧、渔业职工日平均工资为147.3元。济宁祥诚司法鉴定所对原告刘庆义的伤残等级、护理人数与护理期、营养期、后续治疗费进行法医学鉴定，于2016年4月8日出具济祥司鉴所[2016]临鉴字第253号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人刘庆义右下肢功能障碍、右足弓结构破坏、右足趾功能丧失，均构成Ⅸ级伤残；护理期限为270天，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理；营养期为270天；后续治疗费（内固定物取出、足跟溃疡）约需人民币17000元。原告刘庆义支付司法鉴定费4300元。菏泽国瑞资产评估事务所对涉案电动三轮车的损失进行评估，评估结论：涉案电动三轮车的损失为人民币1500元。原告刘庆义支付评估费200元。另查明，涉案豫Ｎ×××××(豫Ｎ×××××）号重型半挂牵引车的车主为万通公司，被告尚亚东为其驾驶员，在被告商丘人寿财险投保了交强险、商业三者险（责任限额主车为100万元、挂车为5万，特约不计免赔），保险期间自2015年3月10日0时起至2016年3月9日24时止。事故发生后，尚亚东为原告垫付医疗费用15000元。一审法院认为，被告尚亚东驾驶的豫Ｎ×××××(豫Ｎ×××××）号重型半挂牵引车，与原告刘庆义驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成原告刘庆义伤残、电动三轮车损坏，因此给原告造成了经济损失和精神损害；被告尚亚东与原告刘庆义均承担事故的同等责任，被告商丘人寿财险对豫Ｎ×××××(豫Ｎ×××××）号重型半挂牵引车小型轿车承保了交强险和商业三者险，此次交通事故发生在保险期限内，事实清楚，证据清楚，依法应予认定。被告商丘人寿财险虽对司法鉴定意见提出异议，并以伤残等级与原告的伤情不符为由申请重新鉴定，但未提供相应的证据，经审查不符合重新鉴定的条件，该院依法不予准许。被告商丘人寿财险以原告治疗过程使用胰岛素等药品为由，对医疗费的合理性提出异议并申请鉴定，该院依法不予支持。被告商丘人寿财险对原告的后续治疗费提出异议，经审查其中9000元为右胫腓骨骨折内固定物取出必然发生的、经鉴定机构确定的医疗费用，依照相关法律规定可与实际发生的医疗费一并予以赔偿；另8000元为原告右足跟皮肤损伤的后续治疗费用，该部分费用系将来可能发生但数额不确定，依照相关法律规定不可与实际发生的医疗费一并赔偿；尚亚东为万通公司驾驶员，交通事故发生在职务活动期间，赔偿责任应由车主万通公司承担。虽然事故发生时原告已超过法定退休年龄，但有证据证明仍有劳动能力，误工费按2015年山东省农民纯收入（每天35.4元）计算。根据原告的伤情，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》A9、司法鉴定意见，综合确定误工期230天；护理期限为220天，其中60天为2人护理，另160天为1人护理；营养期120天。原告刘庆义的赔偿范围及数额为：1、医疗费61414.48元（52414.48元+9000元），2、误工费8142元，3、护理费32816元，4、营养费3600元，5、住院伙食补助费9320元，6、残疾赔偿金49651.2元，7、精神损害赔偿6000元，8、交通费2600元，9、康复治疗、辅助日常生活的合理费用950元，10、受损的电动三轮车1500元，11、司法鉴定及财产评估费4500元。以上共计180493.68元。被告商丘人寿财险在交强险分项责任限额内应赔偿原告刘庆义医疗费10000元，误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具、残疾赔偿金、精神损害赔偿100159.2元，财产损失1500元，共计111659.2元。不足部分68834.48元（180493.68元-111659.2元），因被告尚亚东承担事故的同等责任，综合本案当事人的过错情况，参照《山东省实施办法》第六十六条及有关法律规定，以被告尚亚东承担65%、原告刘庆义自负35%为宜。被告商丘人寿财险在商业三者险责任限额内赔付原告刘庆义医疗费41817.4元[（68834.48元-4500元）×65%]；被告万通公司赔偿原告刘庆义鉴定费2925元（4500元×65%），已支付15000元，超额部分12075元由原告返还。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律规定判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告刘庆义医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害赔偿、财产损失等共计111659.2元，在商业三者险责任限额内赔偿原告刘庆义医疗费等损失41817.4元；二、被告宁陵县万通运输有限公司赔偿原告刘庆义鉴定费2925元（已支付15000元，超额部分12075元由原告返还）；三、驳回原告刘庆义的其他诉讼请求。上述判决一、二项，于判决生效后五日内履行。如未按判决规定的期限履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4590元，财产保全费120元，共计4710，由原告刘庆义承担1020元，被告宁陵县万通运输有限公司承担3690元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，刘庆义济宁医学院附属医院出院记录中记载，“患者今日办理出院，前往下级医院继续治疗”，出院指导中“出院后去处”选择了“当地医院”，刘庆义此后就近选择在成武县第二人民医院继续住院治疗，符合客观实际，该两处医院治疗所支付的医疗费用均应予以支持。刘庆义的电动三轮车与尚亚东驾驶的重型半挂牵引车发生交通事故，依据《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》规定，在刘庆义与尚亚东负事故同等责任情况下，由尚亚东驾驶的重型半挂牵引车承担事故的60%-70%的责任，一审法院判决重型半挂牵引车方承担65%责任符合相关规定，上诉人作为保险公司应在其承保范围内依据法律规定与合同约定承担责任。刘庆义在成武县第二人民医院住院治疗，××例记载，入院时间为2015年9月15日，出院时间为2016年2月25日，共住院163天，不是上诉人上诉称的200天。济宁祥诚法医司法鉴定所依据一审法院委托，出具法医临床司法鉴定意见书，确认刘庆义的护理期限为270日。一审法院依据刘庆义受伤状况、住院时间及鉴定结论综合确定其护理时间为220日并无不当。刘庆义的护理费应予支持。关于误工费的上诉理由，本院认为，误工费的本质是补偿受害者因无法正常工作而减少的损失，具有一种补偿的性质。只要受害者在创造价值，有实际收入，受害者在误工时间内所减少的损失就应该得到相应的补偿。本案中虽然刘庆义超过六十周岁，已达到法定退休年龄，但是该村村委会证明其无儿女，生活靠国家救济和磨刀卖剪子维持生计，生意收入是其生活主要来源，刘庆义因交通事故造成其收入的减少，误工费应予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3370元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙富柱代理审判员  胡召红代理审判员  孙 岩二〇一六年十一月三十日书 记 员  张珊珊