四川省资阳市雁江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）川2002刑初286号 公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。 被告人江华（绰号“江二”），男，1975年5月29日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地资阳市雁江区，现住资阳市雁江区。因犯非法持有毒品罪于2009年8月11日被本院判处有期徒刑十年，2015年8月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月30日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。 辩护人吴章义，四川豁达律师事务所律师。 被告人张绍军，男，1978年5月2日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中肄业，农民，户籍所在地资阳市雁江区，现住资阳市雁江区。因犯抢劫罪、故意伤害罪于1998年6月8日被内江市中级人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪、抢夺罪于2006年1月18日被资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年4月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月30日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。 四川省资阳市雁江区人民检察院以资雁区检刑诉[2016]276号起诉书指控被告人江华、张绍军犯贩卖毒品罪，于2016年9月9日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2016年9月30日公开开庭审理了本案。四川省资阳市雁江区人民检察院指派检察员张在彬、陈云鹏出庭支持公诉。被告人江华及其辩护人吴章义、被告人张绍军到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 公诉机关指控，2016年3月29日,徐某电话联系被告人张绍军购买毒品，张绍军在拿到徐某的100O元现金及400元的转账后便到资阳市雁江区车城小区二期2号楼1单元201号房间内向江华购买毒品冰毒,其后张绍军在离开房间时被雁江区禁毒缉毒大队民警挡获。现场从张绍军处查获两包疑似冰毒的白色晶体状物质及一包用一元人民币包装的疑似冰毒的白色晶体状物质,经称量总净重为24.52克，一部手机；其后又在房屋内将被告人江华抓获,从江华处查获三包疑似冰毒的白色晶体状物质,经称重总净重为79.30克,25颗疑似麻古的红色药丸状物质,经称重总净重2.13克,16张100元面值的人民币,三部手机,一部电子称。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定：从江华、张绍军处查获的疑似冰毒的白色晶体状物质均捡验出甲基苯丙胺成分；从江华处查获的疑似麻古毒品检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 2016年3月29日，雁江区禁毒缉毒大队民警在资阳市雁江区车城小区二期2号楼1单元201号房间内将江华、张绍军抓获。 上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘查笔录、视听资料等证据证实，认为被告人江华、张绍军贩卖毒品冰毒给其他吸毒人员吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。江华系累犯、毒品再犯。诉请本院依法判处，并建议对被告人江华判处十五年有期徒刑，并处没收财产，对被告人张绍军判处七至九年有期徒刑，并处罚金。 被告人江华辩称只是帮林某贩卖了一次毒品，从其挎包内搜出的毒品不是其所有。 江华的辩护人吴章义对公诉机关指控被告人江华将毒品贩卖与张绍军的行为构成贩卖毒品罪不持异议。辩称从出租屋另查获的79.30克冰毒和2.13克麻古江华既未贩卖，也非江华所有，不应认定。江华是从犯，且毒品未流入社会，希望对江华从轻处罚。 被告人张绍军对指控的事实无异议，辩称自己只是帮徐某购买毒品，且系特情引诱犯罪，请求从轻处罚。 经审理查明，2016年3月29日,徐某电话联系被告人张绍军购买毒品，张绍军答应帮其购买，在拿到徐某的100O元现金及400元的转账后便到资阳市雁江区车城小区二期2号楼1单元201号房间内用1100元向江华购买25克冰毒,后张绍军在离开房间时被雁江区禁毒缉毒大队民警挡获。现场从张绍军处查获两包白色晶体状物质、一包用一元人民币包装的白色晶体状物质,经称量总净重为24.52克、一部手机；其后民警又在房屋内将被告人江华抓获,从江华处查获三包白色晶体状物质经称重总净重为79.30克、25颗红色药丸状物质经称重总净重2.13克、1662元现金、三部手机、一部电子称。经资阳市公安局物证鉴定所鉴定：上述白色晶体状物中均检验出甲基苯丙胺，红色药丸中检验出甲基苯丙胺、咖啡因。 被告人张绍军到案后，如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过及强制措施文书，证实被告人张绍军、江华均于2016年3月29日在资阳市雁江区车城小区二期2号楼1单元201号房间内被抓获，侦查机关于当日立案侦查以及二被告人被抓获及采取强制措施情况。 2.户籍资料，证实江华出生于1975年5月29日，张绍军出生于1978年5月2日。 3.现场勘查笔录，证实侦查人员对二被告人被抓获的现场进行了勘查。制图2张，照片12张。 4.照片及说明，包括事先给徐某准备的1000元钱的照片1张、挡获张绍军时从其处查获的物品照片3张、挡获江华时从其处查获的物品照片3张、徐某支付宝转帐记录1张，证实徐某给了张绍军1400元和从张绍军、江华处查获现金、毒品。 5.视听资料及说明，证实公安机关对3月29日挡获江华的情况进行了全程的同步录音录像，从录像中显示，江华当场承认包包是自己的，并承认包内的毒品和手机及身份证、驾照等证件也是自己的。因现场进行了同步录音录像，故未制作搜查笔录。 6.扣押决定书、扣押物品清单及情况说明，证实公安机关对张绍军身上查获的物品和从江华身上及挎包内查获的物品予以了扣押。扣押了张绍军白色晶体状物质2包、用人民币包裹着的白色晶体状物质1包、手机1部。附照片3张。扣押了江华白色晶体状物质3包、红色药丸状物质25颗，一百元面值16张（其在有10张是徐某预先准备的人民币）、手机3部、电子秤一个。附照片6张。另从挎包内搜出江华本人的驾驶证证件一个及江华身上搜出零钱62元。张绍军和江华分别在扣押决定书及清单上签字予以确认。 6.称量记录，证实2016年3月29日侦查人员对从江华处扣押的红色药丸经称量净重2.13克、白色晶体三包经称量其中一包净重49.12克、一包净重24.59克、一包净重3.59克；2016年3月29日侦查人员对从张绍军处扣押三包白色晶体三包进行了称量，其中一包净重23.46克、一包净重0.71克、一包净重0.35克。 7.鉴定意见，证实从江华、张绍军处扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分;从江华处扣押的红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 8.现场检测报告，证实2016年3月29日侦查人员对江华和张绍军的尿液进行了提取检测，结果都呈阳性。 9.租房合同及情况说明、吴某证言及辨认笔录，证实雁江区车城小区二期2号1单元201号房出租方为吴某，承租方是周某，时间从2015年10月29日到2016年10月29日，在签字栏中有李志强的名字。2016年8月23日吴某对租其房屋周某进行了辨认，辨认不出李某。侦查机关未找到周某。 10.通话记录，证实张绍军的手机与徐某、江华之间的通话情况以及三人手机的机站信息。 11.刑事判决书、释放证明，证实2006年8月10日江华因非法持有毒品被行政拘留15天，2009年8月11日江华因非法持有毒品被资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑十年，2015年8月6日刑满释放；1998年6月8日张绍军因犯抢劫罪、故意伤害罪被内江市中级人民法院判处有期徒刑六年；2006年1月18日因犯盗窃罪、抢夺罪被资阳市雁江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年4月11日刑满释放。 12.证人证言； （1）徐某证言，证实2016年3月29日下午2点钟的时候,他在禁毒大队的安排下与张绍军联系购买毒品冰毒。他打通了张绍军的电话后说找张绍军帮他买1000元的毒品冰毒,张绍军当时同意了并叫他到西门铁路桥去接张绍军,张绍军上了车后,他拿了1000元的现金给张绍军,张绍军说要拿就拿半包,半包的价格是1300元,还不晓得别人是否同意。他同意后还多给了张绍军100元钱。随后张绍军就说到小广场去,于是他就开车带着张绍军到了小广场,到了小广场国税局后,他下了车。张绍军把他的车开走了。他先问张绍军哪里能买到冰毒，张绍军说可以帮他拿，最开始他准备买1000元的，结果张绍军说要买就买半包毒品1300元，还不晓得别人干不干。于是他就拿了1400元给张绍军，其中1000元是给的现金，禁毒大队事先就对这100O元进行了拍照固定的,剩下400元是他通过支付宝转账给的张绍军。半包毒品就是25克。 （2）李某证言，平时他看到江华的时候看到江华有包包，是挎包，面料有点带布，包包还是比较大。当时张绍军打算出门，他去关门的时候警察就把他们抓获了，当时他们正好在过道上，看见了警察叫张绍军拿出身上的物品时，张绍军从裤子包包里面拿出了半包冰毒。 （3）林某证言，证实2016年3月29日早上他在资阳市雁江区小广场一个出租屋的二楼吸食了毒品后和李某去了成都。从成都回来后回到租房，上了厕所后看到张绍军要离开，李某去关门，警察进来将他们抓了。吸食毒品那个房间平时不是江华就是徐某在住，他偶尔也要过去住一下。 （4）徐某证言，证实他从2016年3月28日18时碰到江华就和江华一起到了小广场国税局斜对面的虹城鱼庄后面的车城小区一个二楼，他在屋里打游戏后又吸食了毒品。2016年3月29日下午13时许，他又看见4、5个人在那里吸食冰毒，他也上去吸了几口又去耍游戏，14时许左右，警察就进来将他们全部挡获。毒品他不知道是谁的。 13.被告人张绍军供述，2016年3月29日14时许，徐某打电话让他帮忙买点“东西”，他让徐某等会。过来半个小时左右，徐某又给他打电话，他给江华打电话问有没有“东西”，江华让他过去拿。他给徐某打电话让徐某到铁路桥红绿灯那里接他。他在车上后问徐某要多少钱的东西。徐某说要“半个”，问要好多钱，他称可能要1300元还不知道别人是否同意。徐某给了他1000元现金，并用支付宝转了400元给他。他叫徐某送他到小广场江华的家去，他走路去的江华家中。江华开的门，进去后看见“小徐”在另外一个房间在玩游戏，他和江华到江华的卧室去，进去后看见茶几上有吸毒工具和毒品，他坐在床上吸冰毒，江华从包包里面拿了一大包冰毒出来分，分好后他江华分的包包里面抠了一小包出来自己吃，然后他给了江华1100元钱，“李三”和林某进来，他打了招呼准备出去，房间刚开门警察就来了，把他被带到了派出所。买东西就是买毒品的意思，半个东西就是半包毒品的意思。徐某一共给了他1400元钱,包括10OO元的现金和400元的转账。他去找江华拿了半包,当时给了钱给江华,剩下的钱准备离开后就去找徐某把钱拿给徐某。 14.被告人江华庭审中对贩卖毒品给张绍军的事实供认不讳。 针对本案事实、证据及控辩双方的争议焦点，本院综合评判如下： 1.关于被告人张绍军辩称自己只是帮徐某购买毒品，不构成贩卖毒品罪的辩解意见，根据现有证据，本案系公安机关利用特情人员徐某联系被告人张绍军问哪里可以买到毒品，张绍军称可以帮其购买，并让徐某开车去接他。徐某称要买1000元钱的毒品，张绍军让其购买半个毒品。徐某同意。张绍军称1300元不知别人是否同意，徐某给了张绍军1400元。后张绍军一个人到江华处购买半个冰毒给了1100元。张绍军供述帮忙购买毒品是为了从中拿点毒品。江华在庭审中承认收取了1100元。张绍军辩称多收的徐某的钱自己是打算事后还给徐某的。综上，张绍军在徐某找其买毒品时称自己可以帮忙购买是一个代购行为。本案中因为张绍军提出用1300元购买半个毒品别人可能不同意。徐某给1400元给张绍军是徐某的意思表示，根据相关法律规定，有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品的数量超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪。行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”、“劳务费”，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。本案现有证据不能证实张绍军有要将毒品加价卖给徐某的故意，其供述是想从购得的毒品中拿点出来自己吸食，没有证据证明是拿来贩卖。故本案认定张绍军以牟利为目的帮忙购买毒品证据不足，对张绍军应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人的相关辩解意见成立，本院予以采纳。 2.关于被告人江华辩称被抓获时从其身旁的挎包内搜出的毒品系林某所有，之前称是自己所有是怕被林某报复的辩解意见，辩护人辩称该租房承租人不明，搜出的毒品不是江华所有的辩解辩护意见，经查，根据现场同步录音录像，侦查人员在挡获江华时，从其身旁的挎包内除搜出了毒品外，还搜出了手机、驾驶证等属于江华的个人物品，且江华亲口承认毒品系自己所有。张绍军供述向江华买毒品时江华从挎包内拿出一大包冰毒分出了半包给他。根据扣押物品清单和称量记录，从挎包内搜出的毒品中一包净重49.12克，一包净重24.59克，和张绍军称分出半包能够相互印证，故能证实张绍军购买的毒品系江华从其挎包内拿出并进行了分包的。现有证据能够证实现场搜出的毒品系江华所有，江华应对上述挎包内搜出的毒品承担贩卖的责任。被告人及辩护人的相关辩解辩护意见不成立，本院不予采纳。 3.关于辩护人辩称本案江华系受人安排贩卖毒品，是从犯的辩护意见，经查，侦查人员现场挡获江华的地点虽从现有证据不能证实是江华出面租的，但江华经常在此停留，其供述受林某安排贩卖毒品得不到其他人的印证。通话清单证实张绍军购买毒品只和江华进行了联系，能够证实是江华是自己在贩卖毒品，故不能认定江华是受人安排实施贩毒行为。辩护人的相关辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人江华违反国家毒品管制法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖共计105.96克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张绍军明知是毒品而帮人购买并持有甲基苯丙胺24.52克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人江华犯罪的事实和罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人张绍军犯贩卖毒品罪的罪名不当，本院予以更正。江华曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，也系毒品再犯，应当从重处罚。张绍军到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人江华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月30日起至2031年3月29日止。） 二、被告人张绍军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月30日起至2018年3月29日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、扣押在案的毒品、电子秤等物品，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  范 萍 人民陪审员  温大学 人民陪审员  李勇英 二〇一六年十一月三十日 书 记 员  吴 丹 本案适用的相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一、二款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; …… 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。