福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终3685号上诉人（原审原告）：吴玉林，男，1947年6月3日出生，汉族，户籍地福建省莆田市涵江区，现住福建省石狮市。委托诉讼代理人：吕梅灵，福建协力人律师事务所律师，泉州市法律援助中心指定援助。上诉人（原审被告）：石狮市金利莱斯服饰有限公司，住所地福建省石狮市灵秀创业园。法定代表人：吴宇泽，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈奕健，福建醒狮律师事务所律师。委托诉讼代理人：方龙，福建醒狮律师事务所律师。上诉人吴玉林与上诉人石狮市金利莱斯服饰有限公司（以下简称“金利莱斯公司”）因劳动合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2015）狮民初字第6734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实、证据和理由，故经阅卷、调查和询问当事人后决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。吴玉林上诉请求：撤销一审判决第三项，改判金利莱斯公司支付吴玉林加班费285800元并按规定为吴玉林补交社会保险费。事实与理由：一、吴玉林在金利莱斯公司每天都是打卡上下班，公司保存有打卡记录，根据公司上下班的规定，足以认定吴玉林长期存在加班的事实，从2004年8月2日起至2015年2月2日止共计10.3年，金利莱斯公司总共拖欠吴玉林加班费285800元。二、金利莱斯公司与吴玉林之间存在劳动关系，但从未为吴玉林办理社会保险，依法应予补办。金利莱斯公司辩称，吴玉林与金利莱斯公司不存在劳动关系，金利莱斯公司无须支付其经济补偿和加班费。金利莱斯公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回吴玉林对金利莱斯公司的全部诉讼请求。事实与理由：一、吴玉林并未提供任何证据证明其与公司之间存在劳动关系，一审法院仅凭吴玉林的单方陈述及吴宇山的汇款即认定吴玉林与公司存在劳动关系是错误的。事实情况是：金利莱斯公司是由吴宇岩、吴宇泽、吴宇山三兄弟创办的家族企业。吴玉林是吴宇岩的岳父，因其曾患有“精神分裂疾病”需要常年服药，故由吴宇岩、吴明凤夫妻带在身边照应并到公司帮他们个人打杂做点事情。吴玉林的行为与金利莱斯公司无关，其从不接受公司的管理，每月由吴宇岩委托掌管公司财务的吴宇山汇给一定数额的款项作为生活补助，具体计算方式是以公司普通员工的工资标准为基础，按照吴玉林给吴宇岩打工的天数大致计算而得，并非公司支付的工资。二、因双方不存在劳动关系，故金利莱斯公司无须支付吴玉林经济补偿和加班费。吴玉林辩称，吴玉林受雇于金利莱斯公司，每个月固定工资4200元，每天打卡上下班，迟到或请假就扣除工资，所以，公司财务总监吴宇山在2014年10月2日至2015年4月30日间每月汇入吴玉林账户的款项，才会准确到个位数，此即为金利莱斯公司支付给吴玉林的服装打版工资，金利莱斯公司主张此为吴宇岩个人支付的生活补助或“零花钱”，于情于理于法都不相符。此外，吴玉林工作地点在金利莱斯公司厂区内，从事的是与公司业务息息相关的服装打版工作，足以认定吴玉林提供劳动，金利莱斯公司支付工资的事实，双方之间存在劳动关系是明确的。吴玉林向一审法院起诉请求判令：一、金利莱斯公司立即支付吴玉林工资770元、加班费285800元，经济补偿金50400元，以上合计人民币336970元；二、金利莱斯公司补交按规定应为原告缴纳的社会保险、医疗保险、养老保险等。一审法院认定事实：金利莱斯公司成立于2004年8月2日，登记的股东为吴宇山和吴宇泽，吴宇山任公司监事。2014年10月2日至2015年4月30日间，吴宇山通过其银行账户多次向吴玉林汇款，汇款日期均为每月30日至次月2日间，2014年10月至12月汇款金额从3601元至4030元不等，2015年2月1日汇款7956元，2015年4月30日汇款5000元。吴玉林于2015年6月23日向石狮市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日以吴玉林超过法定退休年龄为由，作出不予受理通知书。吴玉林不服该通知，于2015年7月2日提起诉讼。一审法院于2015年7月31日作出（2015）狮民初字第3320号民事判决，驳回其诉讼请求。吴玉林不服提起上诉。泉州市中级人民法院于2015年12月3日作出（2015）泉民终字第4895号民事裁定，撤销原判，发回重审。重审中另查明，石狮市社会保险管理中心于2015年7月29日出具证明确认吴玉林未在该中心参保缴费。2015年8月14日，中国××人联合会签发吴玉林××人证，××类别为精神××，××等级贰级。经吴玉林申请，莆田市涵江区白沙镇××人联合会于2015年12月4日向涵江区残联出具《申请》一份，内容为：“本镇吴玉林由监护人办理了二代××人证，现××人证又丢失了，现康复脱残，要求注销××人证。”2015年12月14日，莆田市荔城区卫计局向莆田市卫计委纠风办出具《关于莆田市卫计委转来的吴玉林来访的信访事项的反馈说明》称“2002年吴玉林在吴文国的陪伴下以‘精神病分裂症未定型’收治入院，出院后的十年间陆陆续续到门诊开药服用，2015年8月15日吴玉林的儿子吴文巨到区精神病防治院取药并向院方索要疾病证明，院方经通过查阅既往××证明。”2015年12月21日，莆田市涵江区××人联合会出具《证明书》一份，载明：“吴玉林本人没有亲自来办《中华人民共和国××人证》，其申请人是吴文巨。涵江区残联所收的材料和申请书都是由吴文巨提供的。××人证到时由吴文巨归还于残联。”中国××人联合会官方网站查询结果显示，吴玉林的××人证已经注销。诉讼中，金利莱斯公司代理人吴宇岩、吴玉林的儿子吴文巨均称吴玉林精神不正常，但未申请对吴玉林的民事行为能力进行鉴定。另查，原一审诉讼中，吴文巨在接受法院调查时称其是吴玉林的儿子，吴玉林从来没有去金利莱斯公司公司工作，生活来源是其姐夫吴宇岩个人通过吴宇山帮忙汇钱给吴玉林。吴明凤在接受法院调查时称其是吴玉林的女儿，吴玉林没有在金利莱斯公司处工作，太吵了才给四千多的工资，最早才一千多，一直吵实在没有办法才给他四千多。金利莱斯公司质证时陈述吴玉林不是金利莱斯公司的员工，吴玉林没有地方去，就过来依赖吴宇岩，同时也打点零散工，对转账凭证三性无异议，是吴宇岩叫其弟弟汇给吴玉林的，吴玉林的工资及加班等已经结清了。对于吴玉林计算的加班费，金利莱斯公司主张加班费工资都支付清楚了，不存在拖欠的情况。金利莱斯公司代理人吴宇岩在庭审辩论阶段陈述称吴玉林不是金利莱斯公司的员工，吴玉林是其岳父是个人雇佣的员工，加班工资已经支付了，2004年至今吴玉林是断断续续让其雇佣的，高兴来就来不高兴就没来，其中有一两年在外面，跟公司没有任何关系，就当是赡养老人，就当是支付工资。一审法院认为，金利莱斯公司主张吴玉林精神不正常，但其在原审二审中提交的吴玉林《××人证》已被注销，也未申请对吴玉林的民事行为能力进行鉴定，目前并无证据证明吴玉林行为能力存在瑕疵，故吴玉林本人向法院提起诉讼未违反法律规定。金利莱斯公司系经工商行政管理部门核准登记，具有合法的用工主体资格，应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。金利莱斯公司的股东及监事吴宇山与吴玉林并无直接的亲属关系，也无赡养义务，其于2014年10月2日至2015年4月30日间，通过其银行账户多次向吴玉林汇款，汇款日期均为每月30日至次月2日间，2014年10月至12月汇款金额从3601元至4030元不等，符合支付工资的形式。虽然吴文巨、吴明凤及金利莱斯公司均在原一审诉讼中主张吴玉林没有在金利莱斯公司处工作，但吴玉林的女儿称给吴玉林“四千多的工资”，金利莱斯公司代理人称吴玉林过来依赖他，“打点零散工”、“工资及加班等已经结清了”、“加班费工资都支付清楚了”、“2004年至今吴玉林是断断续续来让我雇佣的”等内容，可以认定吴宇山支付给吴玉林的款项是金利莱斯公司用来支付吴玉林工作的工资。吴玉林在公司的工作是服装打版，系金利莱斯公司的业务组成部分，依法应认定吴玉林和金利莱斯公司之间存在劳动关系。关于吴玉林的工资数额，作为用人单位的金利莱斯公司，相对于吴玉林而言，更容易掌握吴玉林每月工资的具体发放情况，但金利莱斯公司未提供吴玉林的工资情况。2014年9月至2015年4月间扣除吴玉林不在公司上班的2015年3月，金利莱斯公司平均每月支付给吴玉林的工资为4064元，与吴玉林主张的每月工资4200元，固定扣除伙食费300元、请假扣工资、没请假有全勤奖的陈述基本吻合，故对吴玉林主张的每月工资4200元，应予以确认。吴玉林主张2015年4月29日上班时无法打卡，金利莱斯公司对此未提出异议，应视为金利莱斯公司解除与吴玉林劳动关系的日期。劳动关系解除后，金利莱斯公司未与吴玉林结算工资，也未提供吴玉林上班日期和已付工资的明细，吴玉林主张金利莱斯公司应支付其2015年2月1日至4日、2015年4月29日下午共计5.5天的工资770元，予以支持。吴玉林主张在金利莱斯公司处工作25年，经济补偿金按最高12个月计算，但金利莱斯公司成立于2004年8月2日，金利莱斯公司在原一审庭审中也自认吴玉林于2004年起让吴宇岩雇佣，故吴玉林在金利莱斯公司处的工作年限应自2004年8月2日起计至2015年4月29日，共10年零8个月。金利莱斯公司违反劳动合同法的规定解除劳动合同，吴玉林不要求继续履行劳动合同，金利莱斯公司应当按经济补偿标准的二倍向吴玉林支付赔偿金。经济补偿金按每满一年支付一个月工资的标准计算，六个月以上不满一年的，按一年计算，故吴玉林可以主张11个月的两倍经济补偿金共92400元（4200元／月×11月×2）。吴玉林仅要求金利莱斯公司支付经济补偿金50400元，是对自己权利的处分，予以照准。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”吴玉林主张金利莱斯公司应支付其加班费285800元，但未对加班的事实提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，其关于加班费的主张，证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条和《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条的规定，追缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，对于吴玉林的该项诉请，不予处理。金利莱斯公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、石狮市金利莱斯服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付吴玉林工资770元；二、石狮市金利莱斯服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付吴玉林经济补偿金50400元；三、驳回吴玉林的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，就金利莱斯公司的财务人员吴宇山于2014年10月2日至2015年4月30日间按月相对固定地汇给吴玉林一定数额的款项，金利莱斯公司主张此为公司财务受公司创办人吴宇岩的委托支付吴玉林因个人劳务而应支付的生活补助，但对此未能提供任何证据予以证明，吴玉林亦不予认可，且经查，吴宇岩、吴明凤作为金利莱斯公司的人员，其夫妻在该公司内均无独立的经营事务，不存在个人雇佣吴玉林从事某项业务的必要，而吴玉林工作地点在金利莱斯公司内，其从事的服装打版业务属金利莱斯公司的业务组成部分，一审判决据此认定吴玉林与金利莱斯公司之间存在事实劳动关系是符合客观事实的，应予以确认。金利莱斯公司主张其无须支付吴玉林尚欠的工资及解除劳动关系的经济补偿，理由不能成立。另经查，吴玉林主张其在长达10.3年的工作年限内存在每天加班的情形，既无任何证据证明，也不符合劳动用工的客观实际，一审判决对其关于加班费的主张不予支持是正确的。此外，根据《中华人民共和国社会保险法》第七条、第八十三条和国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条的规定，征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，且用人单位必须为劳动者依法办理社会保险，用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费等行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。由此可见，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴，用人单位如果不按规定为劳动者缴纳社保费用，社保管理部门可依法强制征缴，其与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系。因此，吴玉林要求金利莱斯公司为其补缴社会保险费，不属人民法院受理劳动争议的范围，当事人有关该问题可向社保管理部门请求处理。综上所述，吴玉林与金利莱斯公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吴玉林与金利莱斯公司各负担5元。审 判 长  欧阳波代理审判员  傅嘉钦代理审判员  李华蓉二〇一六年十一月一日书 记 员  吴悦明速 录 员  杜华珍附注本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。