湖北省崇阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1223民初331号原告：王少鹏，男，1966年12月26日生，汉族，崇阳县人，住本县。委托代理人陈伊玲，崇阳县法律援助中心律师。被告：程文辉，男，1954年12月15日生，汉族，崇阳县人，住本县，委托代理人王思斌，崇阳县白霓法律服务所法律工作者。被告：程玉章，男，1983年11月11日生，汉族，崇阳县人，住本县。委托代理人汪良君，湖北顺风律师事务所律师。原告王少鹏与被告程文辉、程玉章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月22日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王少鹏及其委托代理人陈伊玲，被告程文辉及其委托代理人王思斌，被告程玉章及其委托代理人汪良君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王少鹏向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令以上二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、后续医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、法医鉴定费、检查费、八级伤残赔偿金、营养费、交通费、精神抚慰金等合计人民币244416.28元（含程文辉已付5000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月份，被告程玉章承包了被告程文辉家的房屋装潢工程。程玉章便雇请了崇阳县白霓镇小港村五组的杜某帮忙，并委托杜某雇请我到程文辉家做吊顶，约定撘跳、拆跳按点工计算工价，每人每天150元。2015年10月10日，杜某打电话请我到程文辉家做吊顶，10月20日我做吊顶下午结束后，程玉章安排我、杜某、甘新军，三人拆架子，我和甘新军在上面拆脚手架的跳板，杜某在下面接跳板搬离工地，当我拆第二层时，跳板断了，我便从架子上摔下来。当时摔下来后坐在地上，双脚肿了，不能走路，杜某送往到县人民医院治疗，住院一天后按县医院建议，于21日早上8时转入崇阳县中医院进行治疗，在县中医院共住院治疗18天出院，共花医疗费31549.18元。我于2015年11月9日到崇阳浩然法医司法鉴定所作出了一份鉴定意见书，即（2015）临鉴字第646号，该意见书评定后续医疗费7500元，伤后误工时间240天，护理时间90天，营养时间90天，建议治疗终结后作伤残程度鉴定。2016年2月24日，崇阳浩然法医司法鉴定所又作了一份补充鉴定意见书，即（2015）临鉴字第646-1号，评定我的伤残程度为八级残。综上所述，原告受程玉章的雇请到程文辉家做工，在做工过程中不慎受伤，被告程玉章应承担赔偿责任，房主程文辉将工程发包给无资质的程玉章，属选任不当，应承担连带赔偿责任，因当事人之间不能就赔偿问题达成协议。特具状起诉。被告程文辉辩称，一、原告起诉部分事实不实，摔下来并不是跳板断了，是原告自己不注意安全，强行拆跳摔下来的。本案原告自身存在重大过错，没有注意安全义务。二、被告不存在选任不当，不是把整体房屋承包给程玉章，而是把吊顶承包给程玉章，所以不存在选任不当；三、程玉章与程文辉是承揽合同关系。被告程玉章辩称，一、原告称“2015年10月份，被告程玉章承包了被告程文辉家的房屋装潢工程，程玉章便雇请了崇阳县白霓镇小港村五组的杜某帮忙，并委托杜某雇请我到程文辉家做吊顶”事实上，答辩人和杜某都是木工出身，平时房主要求增加人手或一个人忙不过来时，都互相一起做事。2015年10月，本组村民程文辉因房屋装修紧迫，且房屋上下几层、工作量大，房主程文辉雇请答辩人后又委托答辩人帮其介绍几个木工一道完成房屋的装修，为此，答辩人向被告程文辉介绍杜某，杜某又邀请了经常在一起做事的原告等人。答辩人与房主既无口头承包，更无书面协议，工资和其他人一样，均是按日勤结算。二、答辩人根本不是雇主，依法不应承但赔偿责任。雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬所形成的权利义务关系。答辩人系受房主程文辉的雇请，为其装修房屋，自己都是受他人雇佣。事实上原告也没有向答辩人提供劳务，且答辩人及原告得到的报酬均是房主按点工予以结算和支付。因此答辩人无论从法律上还是事实上都不是原告的雇主，当然，其雇主的赔偿责任依法不应当由答辩人承担。三、原告自身具有重大过错，应依法减轻房主的赔偿责任。原告从事房屋装修工作多年，平日经常拆装脚手架，可以说对脚手架的使用、安装、拆除了如指掌。然而在本次拆除脚手架第二层时，却疏忽大意，导致从脚手架上摔下造成身体受伤，其过错明显，依法应自负相应的责任。四、原告的诉讼请求过高，请法庭予以核实。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于王少鹏和程玉章提供的对杜某的调查笔录二份。证人应当出庭作证，接受当事人的质询，未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。王少鹏和程玉章均未申请证人杜某出庭作证，其证言未经庭审质证，故对杜某的二份调查笔录均不予采信。二、关于程文辉提供的“2015年10月21日，程玉章出具的收到程文辉支付的工资款4150元的收条一张。”以证明程玉章只支付木工工资4150元，支付医疗费5000元，支付机械费1800元，程玉章收到14000元，从中得利3050元。程玉章提出异议，认为该条子是程文辉写的，收到工资14000元属实，当即分给了做事的人。医疗费5000元是程文辉支付给杜某转交给原告妻子的。原告对收到医疗费5000元的事实表示认可，该证据与其他双方无异议的证据相一致，故对该证据予以采信。三、王少鹏的损失核实为：1、医疗费29749.18元；2、住院伙食补助费50元/天×19天＝950元；3、营养费15元/天×90天＝1350元；4、护理费31138元/年÷365天/年×90天＝7677.86元；5、误工费31138元/年÷365天/年×249天＝21242.09元；6、残疾赔偿金27051元/年×20年×30％＝162306元；7、鉴定费1800元；8、精神抚慰金5000元，共计230075.13元。程文辉已支付医疗费5000元。本案争议焦点归纳为：一、程玉章与程文辉之间是否承揽合同关系；二、王少鹏、程玉章与程文辉之间是否雇佣关系；三、王少鹏受伤自己是否具有过错。关于焦点一，程玉章与程文辉之间是否承揽合同关系。承揽合同是指承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。其法律特征：属诺成合同，承揽合同在双方当事人意思表示一致时成立生效。本案中，双方对交付工作成果没有约定，对工作要求以及质量问题、结账问题、交付时间问题均没有约定。2015年10月20日，原告王少鹏受伤后，程玉章等人均停止了工作。另，程文辉对程玉章等人的工时和出勤作了书面记载，且双方根据工时参照陈兵阳的合同进行了结算。双方之间不符合承揽合同的法律特征。据此，程玉章与程文辉之间不存在承揽合同关系。关于焦点二，王少鹏、程玉章与程文辉之间是否雇佣关系。雇佣关系是指双方当事人因订立合同约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬而形成的一种民事法律关系。其法律特征：一是受雇人是否为雇用人所选任，并在从事雇佣活动时受雇主的控制和监督。二是当事人之间是否为一方提供劳务，另一方给付报酬。本案中，程文辉请程玉章为其做工，程玉章又约杜某，杜某又约王少鹏等人，可以看出，程玉章是程文辉选任的。程文辉对程玉章等人的工时进行了书面记载，程玉章等人装饰房间吊顶的工作也是受程文辉的安排，又可以看出，程玉章等人的工作活动受程文辉控制和监督。程文辉是业主，即是受益人，是因收益支付报酬一方，程玉章、王少鹏是因提供劳务而获取报酬一方。程玉章等人在提供劳动力过程中，自己提供了机械设备，但仍是主要依靠提供自己的劳动力而获得报酬，程玉章提供机械设备，按其行规收取机械损耗费用，程玉章约杜某，杜某又约王少鹏，是起介绍作用，属工头性质。程玉章、王少鹏与程文辉之间符合雇佣关系的法律特征。据此，程玉章、王少鹏与程文辉之间是雇佣关系，程文辉是雇主，程玉章、王少鹏等均为雇员。关于焦点三，王少鹏受伤自己是否具有过错。王少鹏从事该项工作多年，应具有一定的工作经验。跳板是自己搭建的，跳板并未断裂，而是拆跳板过程中从跳板上滑落摔伤，与自己没有尽安全注意义务有因果关系，故王少鹏受伤自己具有一定过错。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王少鹏是雇员，程文辉是雇主，程文辉应当对王少鹏承担赔偿责任，程玉章不承担赔偿责任。王少鹏因跳板上滑落受伤，而跳板是王少鹏自己搭建起来的，王少鹏作为一个完全民事行为能力人，在从事雇佣活动过程中应当注意自身安全，由于未尽注意义务而使自己人身遭受损伤，存在明显过错，故王少鹏应承担相应的责任。综合本案实际情况，酌定王少鹏自己承担40％的责任，即自己承担损失230075.13元×40％＝92030.05元，被告程文辉承担损失230075.13×60％＝138045.08元。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告程文辉赔偿原告王少鹏损失人民币138045.08元（已支付5000元从中剔除）；二、被告程玉章在本案中不承担赔偿责任；三、原告王少鹏的其他损失自负。以上给付内容，限本判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费790元，由程文辉负担474元，由王少鹏负担316元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  章文良人民陪审员  曾蒲生人民陪审员  程光正二〇一六年十一月二十五日书 记 员  王 康