黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑12民终911号上诉人（原审被告）：张佳昕，现住大庆市。委托诉讼代理人：王斌，黑龙江盛和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴东丽，住址明水县。委托诉讼代理人：马贵民，黑龙江贵民律师事务所律师。上诉人张佳昕因与被上诉人吴东丽保证合同纠纷一案，不服明水县人民法院（2016）黑1225民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张佳昕及其委托代理人王斌、被上诉人吴东丽及其委托代理人马贵民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张佳昕上诉请求：撤销（2016）黑1225民初136号民事判决，依法改判。其主要上诉理由：一、借款人实际还款金额为270，800.00元。二、一审认定事实错误即先还借款本金，后还利息。偿还借款本金250，000.00元、利息20，800.00元。三、一审判决利息计算方式错误，严重违反法定程序。四、吴东丽对逾期利息形成有重大过错，应承担一半的逾期利息。五、张佳昕工资卡作为担保放在吴东丽处，申请法院调取工资卡，工资卡中支取款项应抵还款。吴东丽辩称：一、一审判决认定还款金额为27，600.00因张佳昕未提交证据。二、双方并未口头约定先还借款本金。三、已经履行部分还款应认定还利息，并且36%的利息未超过法律规定。四、被答辩人在逾期利息形成上并无过错，不应承担责任。五、被答辩人的工资卡作为借款担保放到答辩人处，支取金额可抵顶借款利息。吴东丽向一审法院起诉请求：被告张佳昕偿还担保借款364，560.00元及利息6，000.00元（自2015年11月27日至2015年12月11日，月利率2分），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：张某飞系被告张佳昕的父亲，原告吴东丽与被告张佳欣曾经系同事关系，原告吴东丽与谭某勇系夫妻关系。2012年1月4日，被告张佳昕的父亲张某飞因搞建设工程缺少资金，由被告张佳昕联系并担保，从原告处借款250，000.00元，当时约定借款期限为11个月，利率为3分，由被告张佳昕和其父亲张某飞为原告出具了332，500.00元的借据。借款到期后，被告于2013年2月9日还给原告欠款47，000.00元；2013年12月4日通过农村信用社还款100，000.00元；2014年5月13日通过农业银行汇款50，000.00元；2014年10月27日，还现金50，000.00元；2014年10月28日，通过邮储银行汇款20，000.00元。累计还款267，000.00元。由于被告张佳昕和其父亲未能如期偿还全部借款本息，于2013年2月6日经双方结算本息，被告张佳欣和其父亲为原告出具了借款390，000.00元的借据，原告将2012年1月4日的332，500.00元借据交给被告，2015年3月2日双方结算本息，被告张佳昕和其父亲为原告出具了借款364，560.00元的借据，原告将2013年2月6日的390，000.00元借据交给被告。一审法院认为，1，合法的借贷关系应该受到法律保护，原告所诉应为2012年2月3日的借贷担保事实。原告已按约定向被告张佳昕的父亲张某飞提供了借款，合同义务履行完毕。被告张佳昕自愿为其父亲担保，应当履行担保责任，所以被告张佳昕有偿还原告借款本息的义务。被告张佳昕多次向原告偿还欠款，由于双方对已偿还的欠款类别双方未有约定，现在产生争议，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，已偿还的欠款267，000.00元应认定为利息。2，双方约定月息3分，被告已自愿履行阶段的利息，依照相关法律规定，不得超过年息上限36%，所以约定有效。未履行阶段的利息依法应予以调整，按月息2分计算。故依据《中华人民共和国担保法》第二十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：被告张佳昕给付原告吴东丽借款本金250，000.00元、利息92，000.00元（自2012年1月4日至2016年7月4日，共计54个月。已给付的267，000.00元，按月利率3分计算，每月利息7，500.00元，267，000.00元÷7，500.00元=35.6个月。之后下欠18.4个月的利息按2分计算，250，000元×0.02×18.4个月，92，000.00元），合计342，000.00元。此款于判决生效后十日内给付。案件受理费6858.00元由被告张佳昕承担6430.00元，其余部分由原告吴东丽承担；保全费2373.00元由被告张佳昕承担。经审理查明，张某飞系张佳昕的父亲。2012年1月4日，张佳昕的父亲张某飞因建设工程缺少资金，由张佳昕担保，从吴东丽处借款250，000.00元，借款期限为11个月，利率为3分，由张佳昕作为担保人和张某飞作为借款人出具了332，500.00元的借据。借款到期后，张佳昕于2013年2月9日还50，800.00元；2013年12月4日还100，000.00元；2014年5月13日还50，000.00元；2014年10月27日还50，000.00元；2014年10月28日还20，000.00元。以上还款合计270，800.00元。张佳昕于2012年1月4日将工资卡放在吴东丽处作为担保，开户行明水县农村信用社，卡号为×××。吴东丽于2014年2月2日从张佳昕工资卡中支12，650.00元、2014年4月17日支2，300.00元、2014年5月22日支2，400.00元、2014年6月5日支2，400.00元、2014年11月5日支12，000.00元，工资卡中支取款项合计31，750.00元，应为偿还借款。双方于2013年2月6日经结算，张佳昕和其父亲出具了借款390，000.00元的借据，吴东丽将2012年1月4日借据交给张佳昕。2015年3月2日双方结算，张佳昕和其父亲为出具了借款364，560.00元的借据，吴东丽将2013年2月6日借据交给张佳昕。本案争议焦点：一、本案先还借款本金还是利息。二、张佳昕实际还款金额多少。三、一审判决利息计算是否正确。四、逾期利息吴东丽是否应承担责任。本院认为，一、关于张佳昕还款先还本金还是利息的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”张佳昕缺乏证据证实双方借款时约定先偿还借款本金，根据上述法律规定本案应认定先偿还借款利息。该上诉理由与法相悖，不予支持。二、关于张佳昕实际还款金额多少的问题。经调查张佳昕工资卡还款计31，750.00元，其他方式还款计270，800.00元。张佳昕还款合计金额为302，550.00元。一审判决认定还款金额不准确，应予纠正。该上诉理由成立，应予支持。三、关于一审判决利息计算是否正确的问题。本案从2012年1月4日借据，借款本金250，000.00元计算。按先还利息后还本金，多余还款抵扣借款本金的方式进行计算，扣除利息后尚欠借款本金206，407.00元。已给付部分利息按36%计算，未经付部分利息按24%计算。利息截止至2016年11月21日止尚欠利息101，264.00元，本息合计307，671.00元。一审判决计算方式和金额均不对，应予纠正。该上诉理由成立，应予支持。四、关于逾期形成的利息吴东丽是否应承担责任的问题。张佳昕主张逾期利息吴东丽承担一半。借据中虽约定以借款人和担保人名下所有的有价财产进行偿还，但双方并未实际履行，吴东丽对逾期还款产生的利息本身并无过错。该上诉理由即缺乏事实依据也缺乏法律依据，不予支持。综上所述，张佳昕的上诉请求部分成立，部分支持；一审判决认定还款金额不准确，计算方式错误。导致张佳昕的尚欠借款本息的金额不对，应予变更。张佳昕向吴东丽偿还借款本息后可向债务人张云飞进行追偿。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更明水县人民法院（2016）黑1225民初136号民事判决主文为上诉人张佳昕于判决生效后十日内一次性给付被上诉人吴东丽借款本金人民币206，407.00元、利息人民币101，264.00元，本息合计人民币307，671.00元（2014年11月5日起至2016年11月21日止，利息按24%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费13，288.00元由张佳昕负担11，724.00元、吴东丽负担1，564.00元、保全费由张佳昕负担2，373.00元。本判决为终审判决。审 判 长  王宏艳代理审判员  朱 丽代理审判员  王春光二〇一六年十一月二十五日书 记 员  孙 月