广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤15刑终205号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）李美随，女，1967年8月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，文盲，无业，住陆丰市。曾犯贩卖毒品罪于2004年8月23日被本院判处有期徒刑十一年，于2012年6月29日被假释，假释期限至2013年10月3日止。因本案于2015年2月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月12日被执行逮捕。现押于海丰县看守所。辩护人杨雪标，汕尾市法律援助处律师。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人李美随犯非法买卖制毒物品罪、非法持有毒品罪一案，于2016年7月15日作出（2016）粤1581刑初216号刑事判决。宣判后，原审被告人李美随不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2014年12月间，被告人李美随向他人购买易制毒物品麻黄碱后，存放在其位于陆丰市甲子镇西园十三巷7号的住宅内。2015年2月5日10时30分许，公安机关对其住处进行清查时，在上述地点一楼屋角查获用塑料封口袋盛装的结晶状物一大包（内有8小袋）净重26409.5克；在墙边柜上查获用玻璃量杯盛装的、地上用矿泉水瓶盛装的液体各1瓶，共重423克；又在被告人李美随身上查获疑似毒品1小袋净重1.48克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的一大包结晶状物检出麻黄碱成分；查获的1小袋疑似毒品和两瓶液体均检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实有物证、书证、鉴定意见、现场勘验笔录、证人证言、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人李美随违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大；明知是易制毒物品麻黄碱而予以购买存放，其行为已构成非法持有毒品罪、非法买卖制毒物品罪，依法应予数罪并罚。被告人李美随是累犯和毒品再犯，依法应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十条第一款、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，作如下判决：被告人李美随犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，总和刑期有期徒刑十三年，并处罚金人民币共30000元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元。上诉人李美随及其辩护人提出原审认定事实错误，量刑偏重，要求改判：1.原审认定李美随构成非法买卖制毒物品及非法持有毒品罪事实不清、证据不足。本案被缴获的26409.5克结晶物并非李美随所有，该物品的货主是吴彦盛，是吴彦盛用以抵押其托吴彦盛代购冬虫夏草的钱款，后因吴彦盛一直没拿钱或冬虫夏草来换抵押物，其还向110报警被吴彦盛诈骗，其并不知该物品是麻黄碱；2.公安机关在墙边查获的含甲基苯丙胺成分的432克液体并非李美随所有，且无纯度鉴定；3.李美随协助公安机关抓获重要案犯李某1，具有重大立功表现；4.从李美随身上查获的1.48克毒品系其用于自己吸食，因数量未超过10克，不符合《刑法》第348条之规定，不构成非法持有毒品罪。经审理查明，2014年12月间，上诉人李美随向他人购买易制毒物品麻黄碱后，存放在其位于陆丰市甲子镇西园十三巷7号的住宅内。2015年2月5日10时30分许，公安机关对上诉人李美随上述住宅进行清查时，在该住宅一楼铁门左侧门后查获用塑料封口袋盛装的结晶状物一大包（内有8小袋），经鉴定，净重26409.5克，检出麻黄碱成分；在一楼客厅东侧书架上查获用一个玻璃量杯盛装的伴有结晶状物可疑液体少量（无法称重），经鉴定，检出甲基苯丙胺成分；在一楼西北角房间西墙桌下查获1瓶用矿泉水瓶盛装的可疑液体，经鉴定，重计423克，检出甲基苯丙胺成分；在上诉人李美随身上查获疑似毒品1小袋，经鉴定，净重1.48克，检出甲基苯丙胺成分。上诉人李美随当场被抓获，其尿液经现场甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2015年2月5日10时30分许，陆丰市公安局会同陆丰市甲子镇府在对甲子地区进行禁毒整治清理行动中，在甲子镇西园十三巷7号李美随住处查获疑似毒品八袋共计重26千克，经对该住处二楼客厅的空调内机过滤网和二个卫生间内排气扇上的粘贴物采用甲基苯丙胺试剂进行检验，结果均呈阳性，该住处二楼有作为制造毒品场所的重大嫌疑。当场抓获厝主李美随。同日，陆丰市公安局决定对李美随涉嫌制造毒品立案侦查。2.现场勘验笔录、现场示意图、现场相片及提取痕迹、物证登记表、指认现场相片，证实公安机关于2015年2月5日12时03分至14时10分对陆丰市甲子镇望湖社区西园十三巷7号进行了现场勘查。现场为陆丰市甲子镇望湖社区西园十三巷7号李美随的住处，为二层框架混凝土结构楼房，朝向坐北向南。大门有两道，外层为双向不锈钢防盗门，内层为双向木门，中间为一走廊。在该住处门前巷子停放有三辆两轮摩托车，经勘查，在门口一辆红色跑车的车后盒子查获一个黑色塑料袋包裹的疑似爆炸物；在另外一辆白色“五羊”牌女式摩托车的车箱内有用蓝色塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物3袋，微型电子秤1台，用户名为李俊伟的购置摩托车手续1套，塑料药瓶一个，内有用塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物大小各1袋，当场提取用蓝色塑料封口袋盛装的疑似毒品红色药片状物3袋，盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号2号送检；提取塑料药瓶内疑似毒品红色药片状物2袋作为检材，分别编为送检编号3-4号送检。进入外层不锈钢门为一走廊，在走廊西侧有1台落地式电子秤，东侧不锈钢门后的地上有二个盛装物品的红色塑料袋，塑料袋内分别有用塑料封口袋盛装的疑似毒品结晶状物8袋，净重共计26409.5克，当场提取全部疑似毒品结晶状物8袋，其中潮湿糊状物2袋分别编为送检编号5-6号送检，潮湿碎小块状物4袋，编为送检编号7送检，粉末状物1袋，编为送检编号8送检，潮湿碎小块状物1袋，编为送检编号9送检。进门为客厅，客厅的西侧由南至北依次为厨房和房间，东侧墙边摆放有2张柜台和电视机，北侧为弧形楼梯。在柜台上有用1个玻璃量杯盛装的伴有结晶状物可疑液体，当场提取玻璃量杯和杯内液体密封后盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号10号送检；进入一楼房间，东北角朝西为床铺，床铺侧面有一张方形桌子，西侧墙边依次摆放一张衣柜、办公桌和桌子。在床边的桌子上有一褐色皮包、4部手机、1张李美随第二代身份证和一个烟灰盅，当场提取烟灰盅内烟头9个分别盛装在9个塑料封口袋内作为检材，编为DNA送检号1至9号送DNA检验；在褐色皮包内查获户主为李栋梁户口簿1本，银行卡2张，锁匙1串和人民币480元；在西侧墙边桌子前地上有1瓶用矿泉水瓶盛装的可疑液体，当场提取矿泉水瓶和液体盛装在一个塑料封口袋内作为检材，编为送检编号11号送检；在衣柜内有一个保险柜，柜内有人民币500元和李美随住院手续等资料，在衣柜抽屉内查获1部手机（无电话卡）。从一楼客厅北侧楼梯上往二楼，进入楼梯口为用玻璃墙隔开走廊通往三楼阳台，进入玻璃墙门为客厅，客厅西侧南北面各为房间中间向厅为卫生间，北面房间内南面为一卫生间。客厅西侧通往房间走廊门口有1台立式分体空调内机，经对空调内机过滤网上的粘贴物采用“吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂”进行检测，结果“冰毒”呈阳性，当场用无味白色纸巾擦拭提取空调内机过滤网上的粘贴物，作为检验样本盛装在一个塑料封口袋内，编为送检编号12号送检；另分别对客厅和北侧房间内卫生间天花板排气扇上的粘贴物采用“吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂”进行检测，结果“冰毒”均呈阳性，当场用无味白色纸巾分别擦拭提取二个卫生间排气扇上的粘贴物，作为检验样本分别盛装在二个塑料封口袋内，编为送检编号13-14号送检。现场从门口红色摩托车提取疑似爆炸物（带有导火线）1颗，从门口白色摩托车提取疑似毒品（红色药片状）3小包、疑似毒品（红色药片、米状）2袋、电子秤（微型）1台、购车手续（户名李俊伟）1叠，从外铁门左侧门后提取疑似毒品（糊状结晶状）8袋，从一楼客厅书架上提取可疑液体（伴有结晶状物）1杯，从一楼房间桌子上提取黑色三星手机2部、粉红色三星手机1部、金色raybo手机1部、身份证（户名李美随）1张，从一楼房间钱包内提取疑似毒品（脆结晶状）1小袋、工商银行卡2张、户口簿（户主李栋梁）1本，从一楼房间桌上烟盅提取烟头9个，从一楼房间提取可疑液体（矿泉水瓶盛装）1瓶，从一楼房间衣柜提取银白色诺基亚手机1部，从一楼保险柜提取资料1包，从二楼客厅提取空调机（格力牌立式）1部，从门口提取摩托车（分别为黑色无牌、红色跑车、白色女装）3辆，从二楼客厅空调过滤网擦拭提取纸巾（粘贴物）1团，从二楼客厅卫生间排气扇擦拭提取纸巾（粘贴物）1团，从二楼房间卫生间排气扇擦拭提取纸巾（粘贴物）1团，从一楼房间桌子上钱包和保险柜里提取人民币980元。3.扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关于2015年2月5日，在上诉人李美随住宅、住宅门口及其身上扣押可疑毒品及物品一批。在上诉人李美随住宅门口扣押：可疑炸药1个（HONDA牌红色跑式摩托车里查获），疑似毒品3小包和2袋、电子秤1个、摩托车购置手续资料1叠（白色女装摩托车里查获），黑色男装无牌摩托车1辆，HONDA牌红色跑式无牌摩托车1辆，白色女装无牌摩托车1辆。在上诉人李美随住宅扣押：疑似毒品8袋（净重26409.5克，铁门左侧门后查获），可疑液体1杯（玻璃杯盛装，一楼客厅东侧书架上查获），手机4部、李美随身份证1张（一楼西北角房间桌子上查获），疑似毒品1小袋、工商银行卡2张、户主为李栋梁的户口簿等资料及钥匙1包（一楼西北角房间桌子上钱包内查获），人民币980元（一楼西北角房间桌子上钱包内和保险柜里查获），烟头9个（一楼西北角桌子上烟灰缸里提取），可疑液体1瓶（用矿泉水瓶盛装，一楼西北角房间西墙桌下查获），手机1部（一楼西北角房间衣柜里抽屉里查获），资料1包（红色棉袋包装，一楼西北角房间衣柜里保险柜里查获），格力牌立体式空调1台（二楼客厅查获）。在上诉人李美随身上扣押：疑似毒品1袋（结晶状物、用塑料袋包装），RLEX手表1只，黄色手链1条，黄色戒指1枚，黄色镶绿色石戒指1枚，银色镶晶石戒指1枚。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2015]55号、75号《刑事化验检验报告》及陆丰市公安局禁毒大队一中队出具的《李美随住处缴获毒品送检编号对应说明》、《说明材料》、《提取样本照片》，证实：一组（1）号检材结晶状物1小袋，净重计0.96克，用塑料封口小袋包装；（2）号检材药片状物3小袋，净重共计52.21克，均用塑料封口小袋包装；（3）号检材药片状物1小袋，净重计9.34克，用塑料封口小袋包装；（4）号检材药片状物混有米状物1袋，净重计206克，用塑料封口袋包装；（5）号检材潮湿糊状物1小袋，净重计10.6克，用塑料封口小袋包装；（6）号检材潮湿糊状物1小袋，净重计11.6克，用塑料封口小袋包装；（7）号检材潮湿碎小块状物4小袋，净重计46.8克，均用塑料封口小袋包装；（8）号检材粉末状物1小袋，净重计3.2克，用塑料封口小袋包装；（9）号检材潮湿碎小块状物，净重计9.7克，用塑料封口小袋包装；（10）号检材液体少量（无法称重），用玻璃杯盛装；（11）号检材液体1瓶，重计423克，用塑料瓶盛装；（12）号检材纸巾（粘附有粉末状物）1团，用塑料封口袋包装；（13）号检材纸巾（粘附有粉末状物）2团，用塑料封口袋包装；（14）号检材纸巾（粘附有粉末状物）1团，用塑料封口袋包装。二组检材结晶状物1小袋，净重计1.48克，用塑料封口小袋包装。均供毒品免疫法检验及GC/MS仪器定性分析，一组1至4、10至14号、二组检材中均检出甲基苯丙胺的成分；一组5至9号检材中均检出麻黄碱的成分。以上含甲基苯丙胺成分的结晶状物、药片状物合计269.99克、液体423克；含麻黄碱成分的物品共计26409.5克。5.汕尾市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（DNA）字[2015]42号《法医学DNA检验鉴定书》，证实在一楼房间的烟灰盅内提取烟头9个，在门口的摩托车内提取塑料封口袋1个，经DNA基因比对，烟头1、2、6、7为一未知男性A所留；烟头3为一未知男性B所留；烟头4为一未知男性C所留；烟头5为一未知男性D所留；烟头9为一未知女性所留；塑料封口袋检见混合基因分型，不包含以上烟头检材的基因分型；烟头8未检见有效基因分型，无法比对。6.陆丰市公安局禁毒大队《现场检测报告书》，证实上诉人李美随被抓获时，其尿液样本经现场甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。7.《李美随举报涉毒、赌博线索（整理）手机信息》及陆丰市公安局《说明材料》、《说明》，证实上诉人李美随分别于2014年6月28日、7月1日、7月2日、10月10日、10月15日、10月20日、11月9日、11月29日多次以电话向陆丰市公安局指挥中心110报警服务台副台长张水氽举报李某1、“老二杰”（吴彦盛）涉毒、赌博犯罪的线索材料，张水氽每一次接到李美随举报信息即转报蔡雄剑局长（时任省厅派陆丰挂任副局长，分管禁毒），张水氽本人于2015年7月31日从其手机（133××××3819）中整理成“李美随举报赌博线索（整理）手机信息”及“李美随举报涉毒线索（整理）手机信息”共两页。经查询，陆丰市公安局指挥中心110报警服务台2014年10月份至2015年2月份的警情记录，查无名为李美随的人所报的诈骗信息记录。8.陆丰市公安局南塘派出所《证明材料》，证实2014年12月底的一天晚上，该局甲西派出所的几位民警到南塘派出所要求协助调查李俊伟摩托车被盗案件，据事主李俊伟（男、27岁，甲子镇土龙巷人）介绍，称其“五羊”牌摩托车于当晚21时许在广东省陆丰市甲子镇沿江路被盗窃，其车内有购车证明及装有定位系统，现怀疑摩托车在南塘镇内出现，该所值班领导得悉后非常重视，即派出值班民警对定位位置进行搜索，由于当夜下大暴雨，致使信号中断无法发现定位车辆位置，搜索无果，鉴于该案发地不在该所管辖，值班民警告知事主要往案发地报警侦查，因此也没有对该摩托车案情作具体详问。9.本院（2004）汕中法刑一初字第10号《刑事判决书》、广东省女子监狱（2012）女狱假字第75号《假释证明书》，证实上诉人李美随因犯贩卖毒品罪于2004年8月23日被判处有期徒刑十一年，于2012年6月29日被假释，假释期限至2013年10月3日止。10.陆丰市公安局甲西派出所出具的《户籍证明》及《证明》，证实上诉人李美随的出生日期、户籍地址等基本情况及有犯罪记录情况。11.证人李某1的证言：因2014年3月或4月（6月）份公安机关在我家（陆丰市甲子镇瀛轩园B栋1202房）查获毒品，我妻子郭妙宣被抓，我被上网追逃，于2014年10月（9月）23日被甲西派出所抓获。我认识李美随，我们是邻居，从小就认识。我们以前的关系还可以，后来我在2014年听人跟我说，李美随到公安机关举报我涉毒，叫公安来抓我，所以我们关系开始不好。李美随第一任丈夫是阿墙，第二任是刘苗，离婚后被抓获判刑，2013年才释放。她儿子、女儿都在外面，没有与她住在一起，平时有一个青年男子“阿发”经常在她的家里，照顾她的生活，“阿发”经常开一辆红色“妈古”摩托车。我去她家打过几次麻将，没有上过她家二楼，她住一楼，二楼是她儿子在住。她大儿子因毒品的事在2013年给公安抓了，二儿子经常在深圳，因为李美随家在深圳也有房子，如果她二儿子有回来就住在二楼。我在她家看过吴彦盛（男，外号“老二杰”，30岁左右，惠来县岐石镇览表村人）、“阿发”（甲西镇渔池村人，姓刘，男，30岁左右），我不认识李俊伟。我没有在李美随家居住过，没有租或借用过她的房屋，也没有帮她看管过房子。我认识吴彦盛多年了，以前我是认识他的叔叔后才认识他。他与李美随是如何认识的，我不清楚，也不是我介绍他们认识的。在我被抓之前，李美随家没有换过空调。经混杂相片辨认，证人李某1辨认出“阿发”即刘楚发；指认上诉人李美随住宅现场相片中门口红色“妈古”摩托车是“阿发”开的摩托车，并对李美随家一楼相片进行了指认。12.证人李某2证言：我和家人于2014年4月至今租住在望湖西园十三巷6号，我的隔壁7号住着一单身女人，但她于今年1月份被抓了。我在此居住期间，西园十三巷7号没有租给他人或借给他人居住，该女人单身一人，没有看到她孩子有来过这里，她脚不好，柱一支拐杖，有时叫我帮她买些菜，大部分是叫“千里马”送饭。她朋友比较多，门口停放几辆摩托车，但我不认识他们。13.证人李某3证言：李美随是我邻居，她坐牢时她大儿子将房子租给人住，她坐牢回来后就没再租人。李美随回来后，她二儿子有回来照顾她一二个月，后来被她赶走了，就只剩她一人居住。他二儿子住二楼前面房间，是2013年搬走的。李美随平时经常在家里赌博，经常有好几个男子和女子来她家赌博，这些人我都不认识。李美随有时叫我帮她买菜，所以进过她家一楼。她家的空调在她以前去坐牢时被她妈拆走，她回来后她妈又把原来的那部空调给她，她妈当时是怕李美随犯法房子会被没收。14.证人李某4证言：李美随是我的大女儿，住在陆丰市甲子镇西园十三巷7号，因曾吵过架，双方关系非常不好，她与我现已经没有来往。李美随曾因犯罪被判过10年刑，2012年中旬被释放。因为她总是乱说乱做，所以不想见到她，她家里居住情况均不知道。15.上诉人李美随供述：我在2003年因贩卖毒品罪被判刑11年，回来后我单独一人居住在甲子镇西园十三巷7号我家中，我的房子是一栋二层的楼房，总共有3个房间，一楼有一间，二楼有两间。平时家里有人打牌，我就在二楼西南角的房间睡觉，没人打牌时就在一楼西北角房间睡觉。我生有两男一女，两儿子在深圳，女儿在顺德。我释放回来后经济比较困难，靠女儿范泽娟支持，儿子、儿媳都住在深圳罗湖，一年除了清明一日和过春节三日有回来住外，其他时间没有回来。我去服刑前二楼有安装空调的，但释放回来后，空调不知被谁拆走，被释放二个月后，我到惠来览表的旧货市场购买了一部空调，安装在二楼使用，使用了一年多两年时间。李某1是我邻居，帮我看管房子，他常到我家打麻将，我在家时，他没有在我家住，我出门时就不清楚有没有来我家住。今天（2015年2月5日）公安机关到我的社区清查，发现我家里有可疑物品，我也不知道是什么东西，公安机关怀疑是毒品。昨晚我去睡觉前家里有七八个人，一个叫“阿盛”，男性，三四十岁，甲西镇上堆人，一个外号“码牛”，男性，三四十岁，甲子镇城内人，一个叫“阿镇”，姓许，男性，三四十岁，甲子镇城内人，一个叫“阿龙”，男性，三四十岁，甲子镇城内人，其他人不认识。他们经常到我家里打牌，而且也是朋友带朋友，去到我家我就当是朋友了，其实跟他们也都不是很熟。在我家门口边的那些东西，公安机关怀疑是毒品半成品，还听说从停放在家门口的摩托车搜到毒品麻古还有炸药，但具体什么情况我不清楚。放在我家门口边的那些可疑毒品是大概三个月前，吴昂盛（谐音）拿到我家，说放在我这里，再找我拿，可是我打过十几次电话给他，一直叫他来拿走，他都只在电话里骗我说第二天来，但一直没来，东西刚拿来的时候是放在厅里的，后来我叫人帮我扔到门口边。在摩托车里搜到有毒品麻古和炸药我就不清楚，那些摩托车是在我去睡觉后才开过去的，是何人开去的我不清楚。公安机关在我身上扣押了一个手表、一条手链和三个戒指，另外还有一小袋冰毒。那一小袋是公安同志在我家清查时，我看放在房间人家打牌的桌子上，就偷偷藏在身上的，后来公安机关请女同志搜我身时搜出来的，不知道是哪个在那里打牌的人落下的。（又曾供述：公安机关从我身上搜查的毒品是我到甲子老车站和老电影院附近找一个开三轮车，外号叫“哑巴”的男子购买的。）我有吸食冰毒，因为我身体有病，有时候痛得不行，就吸几口缓解疼痛。大概是2014年9月份开始吸食冰毒，以“追龙”的方式吸食，头痛就会吸食，已经成瘾。吴昂盛（谐音），男，约35岁，外号“老二杰”，是惠来县览表人。大概是三个月前了，因为我之前拿了钱托他帮我买冬虫夏草，他又一直没帮我买，我就催他还钱，他就说那些东西抵押在我这，到时候拿钱或冬虫夏草来换，可是放了很久他都没来，我就一直打电话催了他还钱把东西拿走，但他都是在电话里骗我说第二天去我家，一直就放在我那，后来我还叫人把那东西从厅里搬出来扔到门口边。那些物品是“老二杰”的马仔送过来的，是个小伙子，20多岁，海丰县人，外号“老尾”，其他情况不清楚。我不知道是什么东西，没去看过，只知道有股酸酸的味道，所以一开始放在客厅里，我嫌难闻，就叫人随便扔到门口边了。“老二杰”自从把东西放我那后我就没再见到他，一开始打电话有接的，现在连他电话都打不通了，听说他是在福建被抓了，也不知道是真是假。公安机关去我家清查时有人逃跑一事，我不清楚，当时是什么人在那里我都不知道，我半夜回房间睡觉，那些人就在楼下打牌，我醒来下去开门的时候家里已经没人了。我没有制毒，也没有人在我家里制毒，我家二楼客厅所安装的红色空调内机中提取到的灰尘，检出冰毒成分，我也不清楚为什么会有这东西，那部空调是刚安装的，是我在惠来县览表二手电器店买的。在二楼公共厕所里边的排气扇中提取到灰尘，检出冰毒成分，我也不知道怎么回事。我家就我一个人居住，我儿子一直居住在深圳，房子之前有借给我老邻居李某1几个月时间。我大概是2014年3月至6月借房子给李某1住，我将住房借给李某1期间，我有回去过，回去时也只有一个人占一间房，不影响李某1与他朋友的来往，我之前说的“老二杰”吴彦盛就是那时候李某1带到我家去，我才认识他的，他是惠来县览表人，其他不详。我家借给李某1期间，李某1在那里住做什么我就不知道了，制毒方面我就没见到，但有时候总能闻到一些酸臭味。我和他是老邻居，不清楚他借房子做什么。李某1被上网追逃我不清楚。我家门口的三辆摩托车是谁的我不知道，当时公安机关过来清查时，我正在睡觉。经混杂相片辨认，上诉人李美随辨认出“老二杰”即吴彦盛，就是将疑似毒品的物品放在其家的男子。对于上诉人李美随提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查：公安机关现场检测报告证实上诉人李美随系吸毒人员；现场勘查、现场照片及扣押清单、提取痕迹、物证登记、刑事化验检验报告证实公安机关在李美随位于陆丰市甲子镇西园十三巷7号住宅内缴获麻黄碱26409.5克、含甲基苯丙胺成分液体423克、在李美随身上缴获甲基苯丙胺（冰毒）1.48克；抓获经过证实李美随在其位于陆丰市甲子镇西园十三巷7号住宅内被抓获；证人李某2、李某3证实李美随服刑回来后单身一人居住在陆丰市甲子镇西园十三巷7号房屋，该房屋并未租借给他人居住；证人李某1证实其没有在李美随家居住过，没有租用或借用过她的房屋，也没有帮她看管过房子；上诉人李美随供认其平时一人居住，吸食冰毒已成瘾。综上，上述房屋长期在上诉人李美随个人看管和掌控之下，其本人又系吸毒人员，对在该房屋内查获的毒品均应视为其所持有。对缴获的含甲基苯丙胺成分的液体423克、甲基苯丙胺1.48克，应以非法持有毒品罪定罪处罚。我国刑法规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。综上，上诉人李美随及其辩护人提出含甲基苯丙胺成分的液体423克并非李美随所有及未对该423克液体进行含量鉴定的意见不能成立，不予采纳。鉴于该毒品非常规形态，对上诉人李美随量刑时可以酌情考虑。上诉人李美随在侦查阶段供述查获的麻黄碱26409.5克是吴彦盛叫人送到其住宅，用以抵押其托吴彦盛代购冬虫夏草的钱款，并未供述其被吴彦盛诈骗并报警，且麻黄碱已被公安机关在现场缴获；陆丰市公安局指挥中心110报警服务台证实，该台2014年10月份至2015年2月份的警情记录查无李美随报警诈骗信息记录。综上，上诉人李美随及其辩护人提出李美随受吴彦盛诈骗，不知是麻黄碱的意见不能成立，不予采纳。上诉人李美随明知是制毒原料麻黄碱，仍与他人以物抵债，属于非法买卖制毒原料，数量达到五千克以上不满五十千克，情节较重，应以非法买卖制毒物品罪定罪处罚。《李美随举报涉毒、赌博线索（整理）手机信息》及陆丰市公安局出具的《说明材料》、《说明》，证实上诉人李美随于2014年6月28日至11月29日间，曾多次向公安机关举报李某1和吴彦盛涉毒线索。经查2014年6月1日，公安机关在李某1位于陆丰市甲子镇瀛轩园B栋1202房的住宅中现场查获甲基苯丙胺及制毒工具一批，其妻子郭妙宣当场被抓获，李某1涉案在逃，于2014年9月23日被抓获归案，李某1归案后并未供认李美随所举报的涉毒事实；吴彦盛至今仍未抓获，是否涉嫌李美随举报的涉毒事实无法核实；公安机关亦未对李某1是否系因李美随举报而被抓获出具任何相关证明。综上，上诉人李美随及其辩护人提出李美随有重大立功表现的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于上诉人李美随具有主动向公安机关检举揭发他人犯罪情节，可视为悔罪表现好，给予酌情从轻处罚。本院认为，上诉人李美随违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量大，又明知是易制毒物品麻黄碱而予以购买存放，情节较重，其行为已分别构成非法持有毒品罪和非法买卖制毒物品罪。对上诉人李美随应依法惩处并予数罪并罚。上诉人李美随曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在假释期满后五年以内再犯本罪，是累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于上诉人李美随持有的含甲基苯丙胺成分的液体423克非常规形态，又鉴于上诉人李美随具有主动向公安机关检举揭发他人犯罪情节，可给予酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯对上诉人李美随所犯两罪名均量刑偏重，应予纠正。上诉人李美随及其辩护人请求改判的意见可予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项以及《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十条第一款、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、维持广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初216号刑事判决中对被告人李美随犯非法持有毒品罪和犯非法买卖制毒物品罪的定罪部分。二、撤销广东省陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初216号刑事判决中对被告人李美随犯非法持有毒品罪和犯非法买卖制毒物品罪的量刑部分。三、上诉人李美随犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，总和刑期有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2024年2月4日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳）本判决为终审判决。审判长  吴海银审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一六年十一月二十八日书记员  曾曼荻附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十条违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醇、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。