河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2015）金民二初字第4482号原告（反诉被告）河南省宏达建筑劳务有限公司，住所地郑州市金水区园田路8号院鸿鑫公寓1号楼12号。法定代表人吴全林，总经理。委托代理人刘晓峰、宋爽爽，河南英伦律师事务所律师。被告（反诉原告）河南省永阳建设有限公司，住所地郑州市文化路112号附2号。法定代表人徐松兵，总经理。委托代理人李相周、史想（实习），河南仟方律师事务所律师。原告（反诉被告）河南省宏达建筑劳务有限公司（以下简称原告）诉被告（反诉原告）河南省永阳建设有限公司（以下简称被告）建设工程合同纠纷一案，本院作出（2012）金民二初字第192号民事判决，被告不服一审判决，提起上诉，郑州市中级人民法院裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人吴全林及其委托代理人宋爽爽，被告委托代理人李相周、史想到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告本诉称，2009年，河南华鼎置业有限公司（以下简称华鼎公司）开发的新乡市环卫办公生活区改造项目即城管大厦项目工程；由被告总承包，被告又将劳务大清包给原告。合同签订后，原告认真、积极的按照合同要求进行施工，可是被告既不对已完成工程进行验证签收，又不按照合同约定支付款项。被告称华鼎公司没有支付工程款，所以自己也无法支付给原告，致使合同再次无法履行，被告构成违约。原告多次找被告讨要上述款项并向新乡市政府反映该拖欠工程款情况，均无结果。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告支付原告工程款3007818.6元、误工损失1208860元；塔机租赁费、安拆费共计34万元；退还保证金25万元，共计4806678.6元；2、本案诉讼费由被告承担。被告针对原告本诉辩称，原告在施工期间因管理不善，劳动力不足导致工期延期之后，其施工的部分工程存在严重质量问题，已构成严重违约，因原告无能力继续施工，于2011年2月1日擅自离场，给被告造成经济损失；因原告在施工期间所完成的工程量经司法鉴定机关鉴定，对原告因违约应扣除安全文明施工费1%和因违约应按照结算价的50%作为最终的结算价款，经过核算，扣除原告已支付的款项、代付的款项后，原告仍欠付被告207983.575元，因此原告向被告主张工程款理由不成立，损失费及塔吊租赁费安装费无事实和理由，应当予以驳回。被告反诉称，被告于2010年9月初承建了华鼎公司开发建设的新乡市城管大厦综合楼土建、安装工程；随后，原、被告签订《劳务大清包合同》又将该工程的劳务工程分包给原告。合同签订后，被告严格按照合同约定履行自己的义务，而原告进场后不能按照工程进度确定的工人人数上工，我行我素、置之不理，拒不接受现场管理，时而停工，时而罢工、上访，导致工期严重滞后，多次出现质量问题，导致建设、监理方对被告多次处罚。被告要求按照《劳务大清包合同》约定的解除条件与原告解除合同，原告就带领工人闹事、上访来要挟继续履行合同，无奈，双方协商达成一致意见，并于2010年12月9日签订了《劳务补充协议书》，原告保证2010年12月12日下午三点之前达到施工进度要求。后原告仍不能按照其承诺达到施工所要求的工人数量，并于20111年2月1日退场不再继续施工。原告行为给被告造成巨大损失，被告反诉，要求判令：1、原告退还被告多付的劳务费222654.55元；2、原告支付被告违约金611250元，以上共计833904.55元；3、诉讼费由原告承担。庭审中，被告将反诉请求第一项变更为要求原告退还被告多支付的劳务费207983.575元；第二项违约金变更为632048.575元。原告针对被告反诉辩称，不存在被告多付劳务费的情况；违约金没有事实和法律依据，不能成立；涉案工程违法，手续不齐全，这是工期延误的主要原因；被告未依约按时提供施工所需的钢筋、混凝土等主要材料，给原告造成误工损失。请求驳回被告的反诉请求。原告为支持其本诉请求及反诉辩称意见，向本院提交以下证据：第一组证据：《劳务大清包合同》。第二组证据：租赁合同、借据、领据。第三组证据：河南省川渝商会文件、会议纪要。第四组证据：华鼎公司建筑工程施工许可证、工作联系单、施工日志。被告为支持其答辩意见和反诉请求，向本院提交以下证据：第一组证据：劳务大清包合同、劳务补充协议书、春节前施工进度计划。第二组证据：借条、收条、退场清单、证明。第三组证据：通知、处罚决定、罚款单。第四组证据：协议、收据、说明、证明。第五组证据：收条、退场清单、结算方案。第六组证据：协议、施工图、快递、查询单、发票。第七组证据：调解协议。第八组证据：建设工程施工合同（补充协议）。第九组证据：造价鉴定意见书、华鼎公司情况说明。经审理查明，2009年2月13日，原告与华鼎公司签订劳务承包施工合同一份，主要约定：原告大清包华鼎公司开发的新乡市城管大厦工程。2010年9月2日，原告与被告签订劳务大清包合同，主要约定：原告大清包被告承包的新乡市城管大厦工程，包人工、包机械设备、包辅材。施工工期为530天，原告负责该工程施工图纸范围内基础（包括土方开挖、清槽、破截桩、土方回填）、主体、填充墙砌体、二次结构混凝土、内墙粉刷（压光墙面）、楼地面（毛地坪，含砼垫层、屋面保温层和找平层、外墙抹灰、外墙粘贴面砖施工、外脚手架工程、雨水管安装所有工作（地板、防水、消防、水电安装、铁艺、门窗不在承包范围内）。原告应向被告交纳保证金25万元（原告向业主交纳的25万元保证金，业主在收被告保证金时少收25万元即视为将该部分保证金已交被告），工程完工验收合格后一次性返还。总工期530个日历天，以被告要求的控制节点为准。基础至正负零，自开工之日起60个日历天，如原告不能按期完成，被告有权辞退原告，并不予退还保证金，且按原告完成工作量劳务费的50%支付，原告无条件退场。2011年春节前，必须主体十层结顶，如原告不能完成，被告在春节前不支付原告劳务费。以后主体每月至少施工五层，总工期必须按要求完成。原告应无息垫款完成至本工程正负零结构结顶后，经双方验收后，被告支付原告劳务费100万元（本次支付款在以后按节点支付劳务费时扣除），其后按建设单位对被告付款节点支付劳务费。达到付款节点经双方验收后支付劳务费。主体工程付款按建筑面积每平方米150元；砌体和二次混凝土结构完成，主体工程验收后，按建筑面积每平方米20元支付劳务费；装饰装修工程完成，按建筑面积每平方米45元支付劳务费（装饰装修工程完成50%时，按所完成实际工程量支付一次劳务费）。原告承包范围内工程结束，经双方验收后，付已完实际工程量劳务费的85%，工程竣工验收合格后三个月并经原、被告双方核对完工程量后，支付至工程总造价的97%，余款转为工程质量保证金，竣工验收之日起两年后付清。原、被告商定工程承包单价按建筑面积为准，建筑面积计算依据《建筑工程建筑面积计算规范GB-T50353-2005》执行。基础按地下室建筑面积计算一层，每平方米300元；架空层按地下室建筑面积计算一层，价格按230元每平方米；地下室及正负零以上，按规定的建筑面积计算规则计算，每平方米313元。合同还对其他事项进行了约定。2010年12月9日，原、被告代表人签订《劳务补充协议书》，变更保证金为30万元，双方还对进场时间、进场人数及施工进度进行了约定。合同签订后，原告即组织工人进场施工。原告向华鼎公司交纳质保金25万元，对此华鼎公司出具情况说明予以认可。2011年12月27日，原告诉至本院。2012年5月18日，被告提起反诉。另查明，被告主张其共向原告涉案支付工程款56万元，原告认可收到了56万元款项。诉讼中，被告申请对涉案工程的施工部分的工程量相应的工程造价进行鉴定。本院依法委托，中建联勘测规划设计有限公司于2016年9月1日出具《新乡城管大厦工程（河南省宏达建筑劳务有限公司施工完成部分）造价鉴定意见书》，鉴定结论为：工程造价2766024.69元，其中证据项目充分部分工程造价1618444.44元（基础651083.97元、架空层170550.83元、地下室796809.65元），有待进一步核实、认定证据，单独列示部分的工程造价1147580.25元（基础291318.47元、架空层916900.30元、税金-60638.52元）。诉讼中，原告申请对涉案工程的地下室砌体、构造柱、墙面粉刷工程未施工部分的工程造价进行鉴定。本院依法委托，后由于原告未按造价公司要求缴纳鉴定费，造价公司将卷宗退回。本院认为，原告分包被告承包的新乡市城管大厦项目劳务工程，原、被告之间形成建设工程合同关系，双方均应按照合同约定履行各自义务。原告施工后，被告应当向原告支付工程款。原告与被告之间施工部分的工程量经鉴定造价为2766024.69元，被告已支付56万元，剩余2206024.69元被告应当支付给原告。原告要求被告退还保证金25万元，但该保证金实际系原告向华鼎公司交纳，要求被告退还没有依据，本院不予支持。原告的其他诉讼请求，依据不足，本院不予支持。被告称其为原告垫付了14974.6元电渣压力焊租赁费及148500元塔吊租赁费等。但被告提供的电渣压力焊租赁费无出租方收据，仅有一份证明，证据不足，本院不予采信。被告提供的塔吊租赁费收据显示收款方是新乡市昊宇建筑设备租赁有限公司，并不是原告签订塔吊租赁协议的出租方新乡市红旗渠克瑞商贸有限公司，不能证明该证据与本院的关联性，该部分意见本院不予采信。被告反诉，原告应退还被告多支付的劳务费和支付违约金，这与原告实际向被告完成的工程量不符，且被告实际还欠原告工程款，故对被告的反诉，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，并参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）河南省永阳建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）河南省宏达建筑劳务有限公司工程款2206024.69元；二、驳回原告（反诉被告）河南省宏达建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）河南省永阳建设有限公司的反诉请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费45253元，由原告负担24484元，被告负担20769元；保全费5000元，由被告负担；反诉费12139元，由被告负担。如不服本判决，可自判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘 佳审 判 员  刘 嫣人民陪审员  郭清江二〇一六年十一月十九日书 记 员  王 晅