浙江省嵊州市人民法院行 政 判 决 书（2016）浙0683行初62号原告杨信灿，男，1961年3月12日出生，汉族，户籍地诸暨市，现住诸暨市，系诸暨市洪音废旧物品回收部个体工商户经营业主。被告诸暨市大唐镇人民政府，住所地：诸暨市大唐镇开元路75号。法定代表人王其军，镇长。委托代理人（特别授权代理）李少军、陈寅，浙江浣纱律师事务所律师。原告杨信灿因要求确认被告诸暨市大唐镇人民政府（以下简称大唐镇政府）于2013年5月24日作出的乡镇府行政强制违法及行政赔偿，于2015年6月10日向诸暨市人民法院提起行政诉讼，并申请异地管辖。绍兴市中级人民法院裁定案件由本院管辖。本院于2015年8月3日立案后，于2015年8月3日向被告发送起诉状副本、应诉通知书等诉讼文书。本院依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭审理了本案，于2015年12月19日作出（2015）绍嵊行初字第88号行政裁定，驳回了原告的起诉。原告不服，向绍兴市中级人民法院提出上诉，绍兴市中级人民法院于2016年4月19日作出（2016）浙06行终32号行政裁定书，撤销了本院作出的（2015）绍嵊行初字第88号行政裁定，指令本院继续审理。本院组成合议庭于2016年11月3日公开开庭审理了本案。原告杨信灿，被告大唐镇政府工作人员俞露苗及委托代理人陈寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告大唐镇政府于2013年5月24日对原告杨信灿的位于大唐镇金家村五泄江边的房屋进行了强制拆除。原告杨信灿诉称，原告与被告大唐镇政府于2012年8月23日签订一份《临时用地配套费收取协议》，该协议约定被告将位于金家村五泄江边的地块租给原告使用，租期自2012年8月1日至2014年7月31日止，土地有偿使用费32896元，保证金16000元。上述协议签订后，原告按约缴纳上述费用。2013年4月22日，被告因“四边三化”工作和消防站建设需要，要求原告搬迁，但原告的业务系回收废旧物资，客观上存在短时间内无法腾空的困难。而被告不顾原告的实际困难，也未亲自通知到原告的情况下，于2013年5月24日，组织人员对原告的临时建筑进行强制拆除，并且在拆除过程中，未对房屋完全腾空，致使原告的合法财产被砸毁。综上所述，原告认为被告的此次拆除行为系违法行政行为，事后原告也多次与被告协商相关赔偿事宜，均未能达成一致。故原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求：一、确认被告强制拆除的行政行为违法；二、判令被告赔偿原告财产损失130200元；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中原告变更赔偿请求，要求判令被告赔偿财产损失380000元，精神抚慰金10000元，交通费5000元。原告向本院提交了下列证据：1、临时用地配套费收取协议一份，证明原告的租赁期间为2012年8月1日到2014年7月31日。2、浙江省政府非税收入统一票据一份，证明原告缴纳相关费用的事实。3、报告一份，证明原告的建筑不是违章建筑，是经过镇政府批准同意的事实。4、照片27张，证明被告强拆原告建筑，原告合法财产遭受损失的事实。5、照片4张和打印稿一份，证明大唐镇政府没有在被拆地块上搞建设的事实。6、原告向大唐镇政府申请行政赔偿的申请书及邮寄凭证，证明原告曾向大唐镇政府申请行政赔偿的事实。7、诸大接访交[2013]1140号信访事项答复意见书一份，证明原告一直在信访的事实。被告大唐镇政府辩称，一、本案为民事纠纷，并非行政纠纷。1、本案的基础法律关系为原、被告之间的土地租赁关系，双方对土地租赁的相关事宜作出了明确的约定，并签订有《临时用地配套费收取协议》，尤其该协议第九条更是约定了原告无条件退出并恢复原貌的义务。2、被告腾空、拆除临时建筑的依据是双方签订的《临时用地配套费收取协议》，而不是城乡规划法等认定违章建筑的法律、法规。3、被告实施拆除、腾空完全符合《临时用地配套费收取协议》第九条的约定。原告未按约履行腾空、恢复原貌的义务，原告才是违约方。故从合同内容、通知内容、信访答复内容、拆除依据、法律后果等因素来看，本案完全属于土地租赁过程中双方发生争议而引发的民事纠纷，不属于行政纠纷案件。二、原告要求赔偿缺乏事实依据。原告要求被告赔偿财产损失，原告应当提供财产损失的相关证据，如发票、评估报告等，现原告提供的照片无法估算财产的损失，也无法证实原告照片与本案的关联性，故赔偿要求缺乏事实依据。三、本案已经超过行政案件的起诉期限。若本案属于行政纠纷案件，那么本案也已经远远超过行政案件的诉讼期限。综上所述，被告认为本案为一般民事纠纷，非行政纠纷，请求法院驳回原告的起诉。被告大唐镇政府在举证期限内未向本院提供证据。经庭审质证，对原告提供的证据，被告质证后认为对证据1的真实性没有异议，系被告与诸暨市洪音废旧物品回收部签订的协议，且协议第九条做了明确的约定，如甲方建设需要，乙方无条件退出并将土地恢复到原貌；证据2的真实性无异议，从票据名目看是土地租赁使用费，可以证明双方存在土地租赁关系的事实；证据3，已经超过举证期限，不予质证；证据4的照片27张，对照片上有人员在场的没有异议，其他的照片记载的内容与本案是否有关联性不得而知，且对于被告收到的16份照片之外的照片已经超过举证期限，不予质证；证据5超过举证期限，被告不予质证；证据6快递回单及行政赔偿申请书等超过举证期限，被告不予质证；证据7信访事项答复意见书的真实性没有异议，该意见书证明被告已经发出了限期搬迁通知书，要求原告搬迁的事实，本案是民事纠纷。本院对上述证据认证如下：证据1、证据2及证据7，被告对真实性均没有异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性，本院确认为有效证据；证据3、证据5及证据6系原告无正当理由逾期提供，本院不予认证；证据4中的第一张、第二张照片，被告质证后无异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性，本院确认为有效证据，其余的照片本院无法确定真实性，不予确认。经审理查明，原告杨信灿系诸暨市洪音废旧物品回收部个体工商户经营业主。2012年8月23日，被告大唐镇政府与诸暨市洪音废旧物品回收部签订一份临时用地配套费收取协议，该协议约定被告将位于金家村五泄江边的地块租给诸暨市洪音废旧物品回收部使用，租期自2012年8月1日至2014年7月31日止，土地有偿使用费32896元，保证金16000元，原告杨信灿在该协议上签字。上述协议签订后，原告按约缴纳土地租赁使用费32986元，并搭建房屋等建筑。2013年5月24日，被告组织人员对原告搭建的房屋进行强制拆除。原告不服该行政强制行为，遂诉至法院。另查明，被告大唐镇政府在强制拆除原告的房屋前未作出行政处罚决定和行政强制决定，亦未告知原告享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。本院认为，首先，被告大唐镇政府组织实施的涉案房屋拆除行为，系其作出的的行政强制行为。被告答辩称属于土地租赁过程中引发的民事纠纷，本院不予采信。其次，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《浙江省违法建筑处置规定》第六条第一款规定，省住房和城乡建设主管部门负责指导、监督本行政区域内城镇违法建筑处置工作，并负责指导、监督本行政区域内乡村违法建筑处置工作；乡（镇）人民政府具体负责本行政区域内乡村违法建筑处置工作。本案原告杨信灿在未依法取得相关审批手续的情况下，在大唐镇金家村五泄江边进行搭建房屋，不符合法律规定。被告大唐镇政府负有对辖区内违法建筑进行处置的职责，且实际实施了涉案房屋的拆除行为，故被告大唐镇政府为本案被告主体适格。再次，本案中双方当事人的争议焦点是强制拆除的行政行为是否合法。本院认为，行政执法应当严格按照法定程序进行。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条明确规定，行政机关认为建筑物、构筑物、设施等违法且需要强制拆除的，应首先作出行政处罚决定，当事人在法定期限内既不复议又不诉讼，且不履行行政处罚决定的，行政机关应书面催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，行政强制执行决定书送达当事人后，行政机关应当予以公告，限期当事人自行拆除；当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案被告在强制拆除原告房屋的过程中，既没有做出行政处罚决定，没有给予原告应享有的陈述和申辩等权利，也没有告知原告享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，亦未作出行政强制执行决定，未履行有效的催告程序，就组织人员强制拆除原告的房屋，应认定被告强制拆除原告房屋的行政行为违反法定程序。鉴于该行为已不具有可撤销内容，故原告起诉要求确认被告强制拆除涉案房屋的行为违法，理由成立，本院予以支持。最后，关于原告杨信灿要求被告大唐镇政府赔偿财物损失380000元、精神抚慰金10000元及交通费5000元的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。因此只有国家机关和国家机关工作人员行使行政职权被确认违法，且该违法行政行为使公民、法人和其他组织的合法权益造成损害时，才产生行政赔偿。结合前三点的分析，原告未经依法审批并取得相关许可的情况下，擅自建造的房屋不能认定为合法，且原告亦未提供其合法财产遭受损失的相关证据，故原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三之规定，判决如下：一、确认被告诸暨市大唐镇人民政府于2013年5月24日对原告杨信灿的房屋进行强制拆除的行政行为违法。二、驳回原告杨信灿的其余诉讼请求。案件受理费50元，由被告诸暨市大唐镇人民政府负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省绍兴市中级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至浙江省绍兴市中级人民法院（开户行：浙江绍兴恒信农村合作银行营业部；户名：绍兴市非税收入结算分户；账号：23×××03。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起七日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张建华代理审判员  杨柳青人民陪审员  贝仲林二〇一六年十一月十二日书 记 员  龚中祥附：相关法律条文1、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。2、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。3、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。4、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。