黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑03民终689号上诉人（原审被告）：鸡东县永和镇长安村村民委员会。代表人：李万义，村委会主任。委托诉讼代理人：苏葆华，律师。被上诉人（原审原告）：曹起墉，男，33岁。委托诉讼代理人：谭宝昌，律师。上诉人鸡东县永和镇长安村村民委员会（以下简称长安村）因与被上诉人曹起墉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2016）黑0321民初77号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人长安村代表人李万义及委托诉讼代理人苏葆华、被上诉人曹起墉及委托诉讼代理人谭宝昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长安村上诉请求：撤销（2016）黑0321民初77号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审，一、二审案件受理费及鉴定费由被上诉人负担。事实及理由：一、一审认定事实错误，证据不足。一审认定被上诉人尽到一般注意义务，判决上诉人承担全部责任错误。二、原审认定被上诉人提供的证据证明上诉人仅仅支付医疗费7万元不是事实。事故发生后，村里与县、镇两级政府共计给付被上诉人各项费用97220元。三、上诉人已经承担全部赔偿责任。事发后上诉人已经与被上诉人达成医疗终结协议，上诉人履行了全部给付义务。四、原审认定本案不超过诉讼时效的理由不能成立。五、原审认定给付的伙食补助费过高，交通费已经给付不应当重复给付，精神抚慰金及被扶养人生活费不应当给付。六、本案遗漏被诉主体。被上诉人提供的上访证据，是在其烧伤的地点，有另外一人烧伤，县政府已经赔偿，他没得到同等待遇。按照被上诉人的上访理由推断，承担责任的是政府有关部门，与村委会无关。曹起墉辩称，原审判决正确应予维持。曹起墉向一审法院起诉请求：请求依法判决被告赔偿各项损失：1、伙食补助费13710元；2、误工费14700元；3、护理费15250元；4、交通费1410元；5、营养费2160元；6、残疾赔偿金104530元；7、被抚养人生活费70470元；8、精神抚慰金20000元，合计242230元；由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告系被告长安村村民。2001年7月4日，原告受时任村党支部书记许明春的指派，为长安村拉矸石修路。2001年7月16日16时，原告在装车过程中发现矸石山向下掉石渣，原告赶紧发动车离开，当车辆开出几十米时，矸石山喷出一股黑烟将原告从车上掀倒在地上，将原告烧成重伤。原告先后入住鸡西市人民医院、北京市积水潭医院、中国医学科学院整形外科医院住院治疗，诊断为全身91%深2度烧伤、低血容量性休克，原告入院治疗229天未愈出院，原告受伤后被告给付原告医疗费70000元，原告至今仍需后续治疗，原告申请鉴定为陆级伤残。另查明，原告系农村户口，护理人员王素荣也系农村户口。一审法院认为，原告被烧伤后，多年来一直在治疗，医嘱中也明确说明需继续治疗，故本案未超诉讼时效。原告受被告单位原党支部书记许明春的指派，给被告单位拉矸石修路，故原、被告之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任。本案中被告长安村前任书记指派原告车辆拉矸石修路，没有顾及安全生产，在矸石高温高压可燃气体喷出的情况下，造成原告被烧伤，故应负事故全部责任，而原告对于本次事故的人身安全已尽到了一般的义务，故原告无责任。依据医疗终结协议，被告虽履行完毕，但该事故致原告陆级伤残，该医疗终结协议对后续治疗和以后可能出现的情况是无法量化考虑的，当事人只有待事项实际发生后或确定数额后再主张权利，这种基于新的事由提起的诉讼请求，属于一个新的诉讼，故原告仍然有权要求赔偿。被告应承担民事赔偿责任，赔偿原告医疗费、营养费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用。由于原告的医疗费用被告已支付完毕，原告未主张医疗费用。原告要求的伙食补助费用70元/天过高，根据地域差异，应按50元/天比较适宜；交通费原告虽未能提供票据，但鉴于原告多次往返北京治疗，故原告提出交通费1500元，予以支持；原告有一未成年子女曹赢元（2007年5月10日出生）需抚养，应抚养至十八周岁为止，故被抚养人生活费应以九年为宜。该事故给原告造成精神痛苦，对其要求的精神损害抚慰金20000元过高，本院认为应以10000元为宜。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告鸡东县永和镇长安村村民委员会赔偿原告曹起墉伙食补助费11450元（50元/天×229天）、误工费14700元（50元/天×294天）、护理费15250元（50元/天×305天）、残疾赔偿金104530元（10453元/年×20年×50%）、营养费2160元（10元/天×216天）、精神抚慰金10000元，交通费1500元，被抚养人生活费35235元（7830元/年×9年÷2），共计194825元，于本判决发生法律效力后给付；二、驳回原告其他诉讼请求。原告已预交案件受理费4675元，减半收取2337.5元，申请费（鉴定费2700元），由被告承担4606.5元，原告承担431元。二审双方争议焦点：1、本起事故中被上诉人是否存在过错，应否承担责任；2、原审认定上诉人支付医疗费7万元是否正确；3、本案被上诉人主张是否已超过诉讼时效；4、该事故原告是否存在过错；5、本案是否遗漏诉讼主体。本院二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据。被上诉人提供证人许长河出庭作证，旨在证明没有超过诉讼时效。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实本院认定如下：上诉人虽然对被上诉人提供的证人证言提出异议，但未提供证据证实其异议成立，且被上诉人除证人证言外一审时还提供了其他的上访材料证明其多年来一直在找相关部门要求赔偿，故本院对证人证言予以采信。二审另查明：事故发生时被上诉人曹起墉未婚，其女儿于2007年3月24日出生。二审认定其他事实与一审认定事实一致。本院认为：关于在本起事故中被上诉人是否存在过错，应否承担责任的问题。本案被上诉人受上诉人长安村指派用其车辆为上诉人拉矸石修路，在装矸石的过程中矸石山中的高温气体喷出造成被上诉人被烧伤，此情况应是突发事故，是被上诉人无法预料的，故原审认定被上诉人不存在故意或重大过失，不应当自行承担部分责任并无不当。关于原审认定上诉人支付医疗费7万元是否正确问题。此事故发生后在被上诉人住院治疗阶段及出院后，上诉人及镇政府给付了部分医疗费用，现被上诉人认可给付70000元，被上诉人称已给付10万余元，但未提供证据证实，故原审认定上诉人给付7万元亦无不当。关于被上诉人主张是否已超过诉讼时效问题。被上诉人受伤后，虽然被上诉人的父母曹子军、王淑荣代表被上诉人与上诉人在2004年7月8日签订了医疗终结协议书，但双方在该协议中约定的是上诉人在2004年7月30日前分批给付被上诉人人民币3万元整作为医疗终结费用，此协议书并未对其他事项进行约定。且此后多年来上诉人一直上访要求处理此事，在此次起诉后才做司法鉴定，确定为6级伤残，故原审认定此案未超过诉讼时效并无不当。关于本案是否遗漏诉讼主体问题。被上诉人系受上诉人指派拉矸石修路，在装车过程中受伤，政府其他部门只是协助上诉人处理此事故，并不是被上诉人的雇主，故原审只将上诉人列为被告并未遗漏诉讼主体。综上所述，长安村的上诉请求不能成立，应予驳回；二审审理期间被上诉人曹起墉于2016年11月1日提出申请撤回要求上诉人长安村给付被抚养人生活费的诉讼请求，因撤回此部分诉讼请求系被上诉人曹起墉行使自已的诉讼权利，应予以准许。故上诉人长安村赔偿被上诉人曹起墉的合理损失应为：伙食补助费11450元（50元/天×229天）、误工费14700元（50元/天×294天）、护理费15250元（50元/天×305天）、残疾赔偿金104530元（10453元/年×20年×50%）、营养费2160元（10元/天×216天）、精神抚慰金10000元，交通费1500元，共计159590元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持鸡东县人民法院（2016）黑0321民初77号民事判决书第二项。二、变更鸡东县人民法院（2016）黑0321民初77号民事判决书第一项为：上诉人鸡东县永和镇长安村村民委员会赔偿被上诉人曹起墉伙食补助费11450元（50元/天×229天）、误工费14700元（50元/天×294天）、护理费15250元（50元/天×305天）、残疾赔偿金104530元（10453元/年×20年×50%）、营养费2160元（10元/天×216天）、精神抚慰金10000元，交通费1500元，共计159590元。于本判决生效后十日内给付。一审案件受理费2202.5元，由鸡东县永和镇长安村村民委员会负担1521.5元、曹起墉负担681元，二审案件受理费4197元，鸡东县永和镇长安村村民委员会负担3516元，曹起墉负担681元，鉴定费2700元由鸡东县永和镇长安村村民委员会负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘伟国代理审判员  张晓娣代理审判员  张彩娇二〇一六年十一月十日书 记 员  曹 月书 记 员  苏 爽