重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终6252号上诉人（原审原告）：万方。委托代理人：徐毅。被上诉人（原审被告）：重庆建设摩托车股份有限公司,住所地重庆市巴南区花溪工业园区建设大道1号，组织机构代码74748242-3。法定代表人：李华光，董事长。委托代理人：刘钰彬，重庆索通律师事务所律师。委托代理人：刘发双，重庆索通律师事务所律师。上诉人万方因与被上诉人重庆建设摩托车股份有限公司（以下简称建设摩托车公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初2539号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人万方的委托代理人徐毅、被上诉人建设摩托车公司的委托代理人刘发双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万方上诉请求：判令被上诉人支付上诉人2015年11月工资差额5991.83元，差额的3倍赔偿金17975.49元。事实和理由：一审法院认定工资发放周期错误，被上诉人2015年12月30日发放的2612.45元，并非补发上诉人11月份的工资，而是发放的1-10月的年终分红，上诉人提交的2015年12月工资清单中明确载明被上诉人补发的工资数额为20元。同时，一审判决认为被上诉人停止上诉人的工作系被上诉人用工管理的合理安排，没有法律依据。建设摩托车公司辩称：一审法院适用法律正确，一审查明的工资支付周期为上月26日至本月25日是正确的。上诉人要求被上诉人支付2015年11月的工资差额没有依据，要求支付三倍赔偿金缺乏法律依据。因此，请求二审法院驳回上诉，维持原判。万方向一审法院起诉请求：建设摩托车公司支付2015年11月工资差额5991.83元及差额的3倍赔偿金17975.49元。一审法院认定事实：万方与建设摩托车公司签订自2006年9月6日起的无固定期限劳动合同。2015年9月25日。建设摩托车公司第一届十二次职工代表大会审议通过《建设摩托车公司资产重组方案的议案》和《建设摩托车公司资产重组所涉及的职工成建制转移劳动关系方案的议案》，因建设摩托车公司资产重组，要求包括万方在内的部分人员劳动关系转移至重庆建设机电有限责任公司（以下简称建设机电公司）。嗣后，万方未与建设机电公司签订劳动合同。同年10月29日，建设摩托车公司向万方送达了离岗告知书，载明据《建设摩托车公司资产重组所涉及的职工成建制转移劳动关系方案的议案》要求，万方本应与建设摩托车公司、建设机电公司签订《劳动合同主体变更三方协议书》后，继续在建设机电公司相应的岗位工作，但其不愿意签订三方协议，劳动关系只能继续保留在建设摩托车公司，因此，公司特通知你自2015年11月1日起离岗在家待岗。待岗期间，由建设摩托车公司按月发放生活费400元，并代缴五险一金。同年11月1日，因建设摩托车公司资产重组停工，万方停止工作。建设摩托车公司支付万方2015年11月工资1052.24元。2015年12月9日，万方向重庆仲裁委申请，要求建设摩托车公司支付2015年11月工资差额5991.83元、差额的3倍赔偿金17975.49元。该委作出367号裁决书，裁决建设摩托车公司支付万方2015年11月工资差额250元，驳回万方的其他仲裁请求。原告万方不服，遂诉至法院。另查明，建设摩托车公司工资支付周期为本月底支付上月26日至本月25日期间工资。万方2015年10月应发工资4463.64元（其中固定岗薪1447元、不与量挂钩绩效2094.64元、年功工资260元、档差调整122元、高温补贴40元、研发奖500元），交通补贴250元，合计4713.64元，扣款合计817.05元（其中养老保险351.76元、失业保险43.97元、医疗保险87.94元、公积金308元、个税5.04元、补充医疗扣减4元、会费15.84元、上卡费0.5元），实发金额3896.59元，并通过银行转账支付；同年11月应发工资1851.19元（其中固定岗薪280元、不与量挂钩绩效402.52元、年功工资50元、其他工资1为795.67元、其他工资2为323元），扣款合计798.95元（其中养老保险351.76元、失业保险43.97元、医疗保险87.94元、补充医疗扣减4元、公积金308元、会费2.78元、上卡费0.5元），实发金额1052.24元，并通过银行转账支付；同年12月工资应发工资1235.67元，扣款合计796.17元，实发金额439.50元。同年12月30日，建设摩托车公司通过建设机电公司的银行账户代付万方工资2612.45元。一审法院认为：万方与建设摩托车公司签订自2006年9月6日起的无固定期限的劳动合同。据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”的规定，本案中，建设摩托车公司于2015年9月25日召开的职代会审议通过《建设摩托车公司资产重组方案的议案》和《建设摩托车公司资产重组所涉及的职工成建制转移劳动关系方案的议案》，该方案载明与公司订立劳动合同的人员，按照“人随资产走，人随职能走”的总原则，劳动关系成建制转移至建设机电公司，原合同期限不变，由其继续履行与职工签订劳动合同约定的权利义务，工作地点、岗位、待遇不发生变化，工龄连续计算；本次资产重组将在2015年12月31日前基本完成。该方案系建设摩托车公司与职工代表大会进行平等协商的结果，是劳动合同履行期间因资产重组就劳动合同主体的用人单位变更，向劳动者作出的单方意思表示。万方就劳动合同主体变更未与建设机电公司以及建设摩托车公司达成一致，也未与建设机电公司签订劳动合同。据此，建设摩托车公司对万方所在工作岗位按照资产重组的安排移交建设机电公司后，因客观情况发生变化而于2015年10月29日向万方出具离岗通知书，万方自同年11月1日起停止工作，系建设摩托车公司用工管理的合理安排。据劳动合同法第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”和《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，万方自2015年11月1日起停工，并非自身原因，且在一个工资支付周期内，建设摩托车公司应当按照劳动合同约定之标准支付万方该支付周期内的工资。建设摩托车公司工资发放周期为本月发放上月26日至本月25日的工资，故其2015年11月发放的工资应为2015年10月26日至同年11月25日的工资。鉴于万方自2015年11月1日起停工未提供劳动，法院以万方2015年10月正常工作期间的应发工资即4713.64为标准确定2015年11月的工资，建设摩托车公司应发万方2015年11月的工资1851.19元，实发1052.24元，后于同年12月30日补发该工资2612.45元，合计应发工资4463.64元，低于万方2015年10月工资4713.64元，故建设摩托车公司应补足万方2015年11月工资差额250元，万方诉请建设摩托车公司支付2015年11月工资差额5991.83元，予以部分支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”的规定，劳动行政部门责令用人单位向劳动者加付赔偿金，属于行政监察行为，万方应承担要求劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬等相应证据的举证责任，又据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，万方未举示其要求劳动行政部门责令建设摩托车公司限期支付劳动报酬的证据，应举证不能的法律后果，其要求建设摩托车公司支付3倍赔偿金，不予支持；万方自2006年9月6日与建设摩托车公司签订无固定期限劳动合同，理应清楚其工资计算及发放周期，且庭审举示工资单证据显示每月工资计算截止日期为25日，故其要求以2015年9月26日起至同年10月31日期间的工资标准计算次月工资，不符合常理，亦与查明事实不符，该意见不予采信；万方称建设摩托车公司于2015年12月30日通过建设机电公司转账补发2612.45元系年终分红，但未举示相应证据，该意见不予采信。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十条、第三十五条第一款、第八十五条第一项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《工资支付暂行规定》第十二条、第十八条之规定，遂判决:一、被告重庆建设摩托车股份有限公司支付原告万方2015年11月工资差额250元；二、驳回原告万方的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆建设摩托车股份有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内履行完毕。逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。同时《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。本案万方自2015年11月1日起被动停工，并非万方自身原因所致，且在一个工资支付周期内，因此，建设摩托车公司应当按照劳动合同约定的标准支付万方该周期内的工资。建设摩托车公司工资发放周期为本月发放上月26日至本月25日的工资，故其2015年11月发放的工资应为2015年10月26日至同年11月25日的工资。鉴于万方自2015年11月1日起停工未提供劳动，在双方均未提供劳动合同对工资构成和标准具有明确约定的情况下，一审法院以万方2015年10月正常工作期间的应发工资即4713.64元为标准确定2015年11月的工资，建设摩托车公司应发万方2015年11月的工资1851.19元，实发1052.24元，后于同年12月30日补发该工资2612.45元，合计发放工资4463.64元，确低于万方2015年10月工资4713.64元，并据此判决建设摩托车公司支付万方2015年11月工资差额250元，具有事实和法律依据。关于万方要求建设摩托车公司支付工资差额的3倍赔偿金问题，鉴于万方并未举证证明曾要求劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬的证据，一审法院对其该项请求不予支持，符合法律规定，并无不当。至于万方提出应将2015年11月工资单中的金额纳入2015年10月工资中，实际则为要求以2015年9月26日起至同年10月31日期间的劳动报酬为标准计发下月工资，其所提主张与案件查明事实不符，也不符合常理，本院对该意见不予采信。关于万方称建设摩托车公司于2015年12月30日通过建设机电公司转账补发2612.45元系年终分红，但未举示相应证据，本院不予采信。综上所述，万方的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费，按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人万方负担。本判决为终审判决。(此页无正文)审 判 长 苏 渝代理审判员 于 利代理审判员 黎 明二〇一六年十一月十九日书 记 员 李家兴