广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤12刑终315号原公诉机关德庆县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁世能，绰号“无够数”，男，1987年5月6日出生，汉族，小学文化，农民。户籍地广东省罗定市。因犯聚众斗殴罪于2009年3月18日被罗定市人民法院判处有期徒刑四年，2011年3月31日被假释；因犯盗窃罪于2016年1月28日被阳春市人民法院判处有期徒刑一年十个月，现在服刑期间（刑期从2015年9月17日起至2017年7月16日止）。因本案于2016年5月27日被提解到德庆县看守所羁押原审被告人杨兴杭，男，1989年10月17日出生，汉族，小学文化，农民。户籍地广东省罗定市。因本案于2016年5月11日被刑事拘留，同年6月14日被逮捕。广东省德庆县人民法院审理广东省德庆县人民检察院指控原审被告人梁世能犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪、原审被告人杨兴杭犯盗窃罪，附带民事诉讼原告人陈某1提起附带民事诉讼一案，于2016年9月23日作出（2016）粤1226刑初70号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人没有提出上诉，原审被告人梁世能仅就刑事部分提出上诉，原判附带民事诉讼部分已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人梁世能，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定一、被告人梁世能的犯罪事实：1、2015年7月3日，被告人梁世能伙同黄建欣驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市围底镇五华加油站附近，盗窃了被害人叶某一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币621元。2、2015年7月16日，被告人梁世能伙同朱灿辉驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市围底镇陶瓷厂附近，盗窃了被害人陈某4一部泥头车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币613元。3、2015年7月18日，被告人梁世能伙同朱灿辉驾驶偷油车辆窜到广东省云浮市云安县石城镇茶洞新城饭店门口（旁边为人和石场），盗窃了被害人李某1的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币2146元。4、2015年7月份的一天，被告人梁世能伙同朱木光驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市素龙镇泷州中学对面，盗窃了被害人陈某5的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币426元。5、2015年8月15日，被告人梁世能伙同朱灿辉、朱木光驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市围底镇陶瓷厂附近，盗窃被害人陈某6的一辆铲车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币315元。6、2015年8月份的一天，被告人梁世能伙同朱灿辉、朱木光驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市金鸡镇石龙村委会冲花路口树下，盗窃了被害人莫某一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币229元。7、2015年9月11日，被告人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市附城镇附城高速出口往榃滨方向约500米路边空地处，盗窃了被害人赖某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币326元。8、2015年9月11日凌晨2时许，被告人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶偷油车辆窜到广西岑溪市筋竹镇324国道边，正要盗窃被害人王某中巴客车的柴油时被发现，黄建欣心生怨恨，遂手持喉钳打烂该中巴车的玻璃。经鉴定，该车辆损毁价值人民币636元（盗窃未遂）。9、2015年9月11日凌晨2时许，被告人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶偷油车辆窜到广西岑溪市筋竹镇324国道边，盗窃被害人陆某一辆中巴客车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币535元。10、2015年9月11日凌晨2时许，被告人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶偷油车辆窜到广西岑溪市筋竹镇324国道岑罗公路富华饭店旁，盗窃被害人刘某一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币535元。11、2015年9月11日凌晨2时许，被告人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶偷油车辆窜到广西岑溪市筋竹镇324国道岑罗公路41号旧新兴饭店门口坪地，盗窃了被害人植某一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币696元。12、2015年9月11日凌晨2时许，被告人梁世能驾驶偷油车辆，伙同黄建欣、朱木光窜到广西岑溪市筋竹镇新友谊饭店对面，盗窃了被害人陈某2的一辆货车的柴油。被害人陈某2等人发现并拦截梁世能驾驶的车辆，为抗拒抓捕，被告人梁世能搭载同伙撞开被害人陈某2驾驶的车辆后逃离现场。为了发泄心中的不满，被告人梁世能及黄建欣、朱木光驾车折返作案现场，由被告人梁世能驾驶车辆冲撞被害人陈某1等人，黄建欣、朱木光受被告人梁世能指使下车追赶被害人陈某1等人，并持棍打伤被害人陈某1。经鉴定，被害人陈某1的损伤程度为重伤二级，被盗柴油价值人民币321元，被害人陈某2车辆损失人民币995元。13、2015年9月12日23时许，被告人梁世能伙同朱灿辉驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市苹塘镇旧花厂宿舍门口，在着手盗窃被害人何某1的一辆五十铃牌货车的柴油时，因被人发现而未得手（盗窃未遂）。被告人梁世能指使、伙同黄建欣、朱木光、朱灿辉等人实施上述盗窃行为，其中有2次为盗窃未遂。盗窃数额共计人民币6442元。二、被告人杨兴杭的犯罪事实：1、2015年6月底的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省云浮市郁南县河口镇农村信用社门口处，盗窃了被害人张某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币367元。2、2015年6月底的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省云浮市郁南县连滩镇城中路明豪家私门口处，盗窃了被害人蓝某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币245元。3、2015年6月29日，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市朗塘镇罗阳圩口，盗窃了被害人林某一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值838元。4、2015年7月7日，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市罗城镇龙华路城雕附近，盗窃了被害人黄某1一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币552元。5、2015年7月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市罗镜镇罗镜邮政银行门口，盗窃了被害人黎某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币365元。6、2015年7月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市罗城镇泷洲中路二桥加油站路口，盗窃了被害人欧某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币213元。7、2015年7月30日凌晨2时许，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省德庆县新圩镇龙母大街永香饭店对面处，盗窃被害人钟某二辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币2180元。8、2015年8月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆到广东省罗定市附城镇邮政门口，盗窃了被害人何某2的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币286元。9、2015年8月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市素龙镇金冠宾馆侧巷海富一横巷处，盗窃了被害人郑某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币286元。10、2015年8月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市罗城镇泷江路职业技术中学门口附近，盗窃了被害人李某2的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币229元。11、2015年8月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市金鸡镇冲花村路口，盗窃了被害人左某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币400元。12、2015年9月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市附城镇天河城商场附近空地，盗窃了被害人卢某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币384元。13、2015年9月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必窜到广东省罗定市素龙镇富豪三路阳光都市小区旁边，盗窃了被害人蒋某的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币329元。14、2015年9月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市素龙镇素龙村委素龙卫生院后门旁，盗窃了被害人黄某2的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币247元。15、2015年9月份的一天，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市附城镇兴隆路一甘蔗空地处，盗窃了被害人关某2的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币329元。16、2015年9月14日，被告人杨兴杭伙同杨家必驾驶偷油车辆窜到广东省罗定市附城镇建业路雅达电子厂附近，盗窃了被害人覃某2的一辆货车的柴油。经鉴定，被盗柴油价值人民币435元。被告人杨兴杭伙同他人盗窃数额共计人民币7685元。另查明，2009年3月18日，被告人梁世能曾因犯聚众斗殴罪被罗定市人民法院判处有期徒刑四年，2011年3月31日被假释；2016年1月28日，因犯盗窃罪被阳春市人民法院判处有期徒刑一年十个月，现在服刑期间。上述事实，有受案登记表、立案决定书、案件移送通知书29份（详见诉讼证据卷）、户籍信息、查获经过、被告人杨兴杭的无犯罪记录证明，广东省罗定市人民法院（2009）罗刑初字第25号刑事判决书，广东省云浮市中级人民法院（2009）云中法刑终字第37号刑事判决书、（2011）粤高监假字第78号假释证明书等被告人梁世能的前科材料、罗定市公安局强制隔离戒毒决定书、广东省阳春市人民法院（2016）粤1781刑初33号刑事判决书、罪犯提解通知书等被告人梁世能因其他案件被判刑情况、综合材料、价格鉴定结论书29份（详见诉讼证据卷）、岑公（刑）鉴（伤鉴）字第（2015）2138号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片、海鑫掌指纹识别系统比对分析图，同案犯黄建欣、朱木光、杨家必、朱灿辉辨认现场笔录及指认现场照片，被告人杨兴杭辨认现场笔录及指认现场照片、被告人杨兴杭等人盗窃前后车辆轨迹截图以及被告人杨兴杭对盗窃前后车辆轨迹截图进行辨认的笔录、刑事附带民事起诉状、被害人陈某1的住院记录、住院证明书、出院记录、疾病证明书、病历、住院收费票据1张、门诊收费票据2张、医疗收费票据7张等资料，被害人张某、蓝某、林某、叶某、黄某1、陈某4、李某1、黎某、陈某5、欧某、钟某、陈某6、何某2、莫某、郑某、李某2、左某、赖某、陈某2、王某、陆某、刘某、植某、何某1、覃某2、蒋某、黄某2、关某2、卢某、陈某1的陈述以及被害人陈某2、陈某1的辨认笔录、证人覃某1、陈某3、赵某、石某、邓某、关某1的证言，证人覃某1的辨认笔录，同案犯黄建欣、朱木光、杨家必、朱灿辉的供述及辨认笔录，被告人梁世能、杨兴杭的供述及辨认笔录等证据予以证实。上诉人梁世能上诉提出：1、2015年9月11日其没有故意冲撞停在其车前的车，其不构成抢劫罪；2、2015年9月11日其是在听从黄建欣的指挥开车返回偷油现场，其没有下车参与打陈某1，其不构成故意伤害罪；3、其盗窃柴油价值6442元，被判处有期徒刑一年八个月，量刑过重。经审理查明，上诉人梁世能犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪、原审被告人杨兴杭犯盗窃罪的事实清楚，并有书证、鉴定意见、现场查看笔录、指认照片、证人证言及辨认笔录、上诉人梁世能的供述与辩解及辨认笔录、原审被告人杨兴杭的供述与辩解及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。上诉人梁世能的上诉意见，经查：1、2015年9月11日凌晨2时许，上诉人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶粤Ｅ×××××东风风行商务车在广西岑溪市勒竹镇盗窃柴油时，被陈柄南驾驶的桂Ｄ×××××微型面包车堵住，梁世能驾驶风行商务车冲撞微型面包车后逃跑，该事实不仅有已决同案犯黄建欣、朱木光的供述、证人陈某2、陈某1、覃某1、赵某的证言予以印证，还有现场勘查笔录及照片予以印证，上诉人梁世能在盗窃过程中被发现，为了抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已经构成抢劫罪，故上诉人梁世能提出的其没有故意冲撞停在其前面的车辆，不构成抢劫罪的上诉意见理据不足，不予采纳；2、2015年9月11日凌晨2时许，上诉人梁世能伙同黄建欣、朱木光驾驶粤Ｅ×××××东风风行商务车冲撞桂Ｄ×××××微型面包车逃跑，后梁世能驾车返回偷油现场冲撞陈某1等人，并指使黄建欣、朱木光使用棍棒殴打陈某1致其重伤二级，虽然梁世能没有下车直接殴打陈某1，但是其驾车返回现场冲撞陈某1等人并指使黄建欣、朱木光殴打陈某1，其行为已经构成故意伤害罪，在故意伤害的共同犯罪中其起主要作用，是主犯，故上诉人梁世能提出的其受黄建欣指使返回头有现场并没有下车殴打陈某1，不构成故意伤害罪的上诉意见理据不足，不予采纳；3、上诉人梁世能伙同黄建欣等人多次盗窃柴油，价值共计人民币6442元，数额较大，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，原判已经综合考虑其累犯、盗窃未遂、当庭认罪等情节，以盗窃罪对其判处有期徒刑一年八个月并无不当，故上诉人梁世能提出的其盗窃6442元被判处有期徒刑一年八个月，量刑过重的上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人梁世能、原审被告人杨兴杭多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人梁世能在盗窃时为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为还构成抢劫罪，其在盗窃后为了实施打击报复故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为又构成故意伤害罪；其身犯数罪，依法应数罪并罚；其在服刑期间被发现在该判决宣告前还犯故意伤害罪、盗窃罪、抢劫罪，属于漏罪，依法应数罪并罚；其在盗窃和故意伤害的共同犯罪中起主要作用，是主犯；鉴于其能当庭认罪，依法可以从轻处罚；其在起诉书指控的第1项、第9项犯罪中因为意志以外的原因而未得逞，是盗窃未遂，对该二宗盗窃依法可以比照既遂犯从轻处罚；其曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其在盗窃后为实施打击报复而折返现场故意伤害他人身体，主观恶性较大，依法可以酌情从重处罚。原审被告人杨兴杭在盗窃的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人梁世能的上诉意见，经查均理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  苏振伟代理审判员  余文涛代理审判员  秦 雯二〇一六年十一月八日书 记 员  陈生丽附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第3页共11页