贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民终4362号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区北京路27号鑫都财富大厦5楼。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘柳，贵州心典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付子伟，男，1953年10月26日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：张羽呈，贵州公成律师事务所律师，被上诉人（原审被告）：张红，男，1974年3月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审被告）：贵州兴筑凯宾出租汽车有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区解放路261号。法定代表人：张京生，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司（以下简称平安财保贵州分公司）因与被上诉人付子伟、张红、贵州兴筑凯宾出租汽车有限公司（以下简称兴筑公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第6771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保贵州分公司上诉请求：1、依法改判，上诉金额37447元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院残疾赔偿金计算错误。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。”之规定，本案中被上诉人付子伟残疾赔偿金只能计算18年，一审计算有误；2、一审以150元/天计算误工费缺乏事实依据，护理行业的标准工资应为78元/天计算；3、一审支持误工费于法无据，因被上诉人付子伟已达到退休年龄。付子伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。兴筑公司未发表答辩意见。付子伟向一审法院起诉请求：1、被告张红及兴筑公司向原告支付医疗费25991.74元、颅骨缺损修复费2万元、残疾赔偿金270578.52元（22548.21×20年×60%）、精神抚慰金70000元、住院伙食补助费9800元（100元×98天）、营养费19800元（100元×98天+100元×100天）、护理费52760元（278天×160元）、误工费63559元（3600元÷21.75×384天）、被扶养人生活费61018.56元（15254.64元×20年×60%÷3）、车辆施救费310元、车辆安全检测费500元、伤残鉴定费与智力鉴定费（1900+350元）、担架费30元、病历复印费55元、交通费1000元。共计597652.82元；2、判令被告平安财保贵州分公司在保险限额内向原告承担支付责任；3、诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年9月3日23时40分许，被告张红驾驶贵Ａ×××××号小型轿车由贵阳市南明区艺校立交方向沿贵溪大道往次南门方向行驶，行驶至贵阳市花果园立交桥××桥××道口与付子伟驾驶的无号牌电动三轮车发生交��事故，事故造成两车受损，电动三轮车驾驶员付子伟受伤。2014年11月28日，贵阳市公安交通管理局南明区分局作出贵阳市交警公交认字（2014）第520102201402851号道路交通事故认定书，认定张红和付子伟共同承担此次事故的同等责任。2015年2月28日，贵阳市公安交通管理局南明区分局再次作出贵阳市交警公交认字（2014）第5201022014028511号道路交通事故认定书，认定张红承担事故的主要责任，付子伟承担事故的次要责任。原告于2014年9月4日进入贵阳市第一人民医院治疗，至2014年11月19日止共76天，出院诊断：1、重度开放性颅脑损伤：①左侧额、颞顶部急性硬膜下血肿；②急性脑疝形成；③右侧额颞叶及左側颞叶脑挫裂伤；④颅底骨折并脑脊液耳漏；⑤左侧颧弓处皮肤裂伤；2、继发性脑干损伤；3、低钾血症；4、肺部感染；5、应激性上消化道出血；6、气管切开术后；7、原发���高血压3级（级高危组）；8、血小板减少症；9、动眼神经损伤。医疗费用209664.1元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、家属加强陪护；3、外院进一步康复治疗；4、针对高血压病，注意监测血压变化，心内科门诊随诊；5、出院后3月返院行颅骨缺损修补术；6、不适随诊。原告在9月4日急诊治疗费用439.99元。原告因左侧额颞顶部开颅术后并颅骨缺损、肺部感染于2014年11月9日至2014年12月11日进入贵州省人民医院治疗，共22天，出院诊断为左侧额颞顶部开颅术后并颅骨缺损、肺部感染，医疗费41551.5元。出院医嘱：继续康复治疗，加强护理及营养，定期复查。2015年6月15日，贵阳市医学院疾病证明书认定原告人中度智力低下。2015年7月6日，贵阳医学院法医司法鉴定中心根据个人申请作出贵医司法鉴定中心（2015）临鉴字第2670号坚定意见书，评定：1、付子伟因交通事故致��脑损伤遗留中度智力缺损属VI（六）级伤残、因交通事故致颅底骨折并脑脊液耳漏属X（十）级伤残、因交通事故致颅脑损伤遗留颅骨缺损属X（十）级伤残；2、颅骨缺损修复相关费用合计约20000元；3、因交通事故致重度开放性颅脑损伤（左侧额、颞、顶部急性硬膜下血肿，急性脑疝形成，右侧额颞叶及左侧颞叶脑挫裂伤，颅底骨折并脊液耳漏，继发性脑干损伤）、左侧颧弓处皮肤裂伤、动眼神经损伤，其休息期评定为286日、护理期评定为180日、营养期评定为100日。原告及妻从2012年开始居住在云岩区××城××号。原告提供贵州森堡生态实业有限公司安西灌区续建配套与节水改造项目2011年度工程G47标项目部出具收入证明为材料员，每月工资3600元、病例复印票据55元、担架费30元收据。车辆鉴定费、施救费810元，伤残鉴定费、智力鉴定费发票2250元。保险公司在事故发生后垫付10000元医疗费，张红垫付16000元，兴筑公司垫付210000元医疗费用。贵阳市第一人民医院住院期间护理人员费用8960元由张红垫付。另，肇事车辆贵Ａ×××××，车辆所有人为兴筑公司，在平安财保购买交强险及300000元的第三者责任险，保险期限从2014年8月29日至2015年8月28日。上述事实,有双方当事人陈述、交通事故认定书、相关证件、保险信息登记、医院疾病证明书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户籍证明等证据在卷为凭，并经质证，一审法院予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人健康权及生命权的，应当承担侵权责任。被告张红驾车行驶途中与原告驾驶的电动三轮车发生事故，经交管部门认定张红承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”，第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”第二款规定：“责任保险的被保险人���第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持”。本��被告张红驾驶的车辆的所有人是兴筑公司，故应当由兴筑公司与张红共同承担赔偿责任。因该肇事车辆在被告平安财保贵州分公司处投保有交强险及第三者责任保险300000元，且事故发生在保险期间内，故平安财保贵州分公司应在交强险和商业三者险赔偿责任限额范围内对原告的损失承担相应的赔偿责任。现对原告的诉请依据相关法律规定分述如下：1、医疗费票据251655.59元，两被告已支付的226000元可另行向保险公司理赔。剩余25655.59元，予以支持，原告诉请的25991.74元，过高部分不予支持；2、伤残赔偿金270578.52元（22548.21元/年×20年×0.6）。原告诉请的计算标准是参照贵州省的统计数据22548.21元/年之标准予以计算，符合法律规定，但其计算的伤残登记标准有误，应按0.52计算，为234501.39元，过高部分不予支持；3、护理费52760元，其参照160元/日之标准，以278天计算护理期���，被告不认可该标准，认为计算标准过高，考虑到本市医院护理行业之现状，酌情以150元/天之标准进行计算，在贵阳市第一人民医院住院期间护理费用被告已支付，故不再重复计算。被告支付的可以和保险公司协商解决，计算天数应以鉴定报告评定的180天，但被告已支付了在一医的护理费用，故还应减去在一医住院期间的76天，即为104天×150元=15600元，其过高部分不予支持；4、住院期间伙食补助费9800元（100元/天×98天），该请求符合法律规定，予以支持；5、营养费19800元。该诉讼请求计算天数涵盖住院天数，与住院火食补助费有重合，住院期间不予支持，计算鉴定意见的100天，为10000元，予以支持。其余不予支持；6、交通费1000元。考虑实际情况，酌情全额支持；7、精神抚慰金70000元，因其受伤造成身体残疾及心理上受到伤害，故对该费用予以支持，但原告请求过���，一审法院酌情支持30000元。过高部分不予支持；8、鉴定费1900元，该费用符合法律规定，予以支持；9、颅骨缺损修复费20000元，因有鉴定机构的鉴定意见，依法应予以支持；10、误工费63559元，被告对计算方式和标准有异议，原告提供贵州森堡生态实业有限公司安西灌区续建配套与节水改造项目2011年度工程G47标项目部出具的收入证明证实其为材料员，每月工资3600元，但原告未提供财务凭据证明其工资金额及为此被公司扣减工资的证明，但考虑其实际受伤状况，一审法院参照2015贵州省建筑业年平均工资36560元÷365×286=28647元予以支持，过高部分不予支持；11、被抚养人生活费，原告未提交其妻无劳动能力，需要其抚养的证明，故一审法院不予支持；12、车辆施救费、车辆检测费810元，符合法律规定，一审法院予以确认；13、担架费及病历复印费85元，是事故产生的实际���用，一审法院予以支持。综上，原告付子伟因伤产生的经济损失共计377999元（四舍五入到元）。因在此次事故中，张红承担主要责任，付子伟承担次要责任，故一审法院决定在交强险的范围外张红承担80%的赔偿责任；付子伟承担20%的赔偿责任。被告张红是兴筑公司驾驶员，在工作中发生交通事故，故应由兴筑公司承担赔偿责任。在事故中保险公司先行支付10000元，被告张红垫付的医疗费及护理费共24960元，被告兴筑公司支付210000元。被告张红及兴筑公司可向保险公司自行理赔。据此，扣除交强险不分责，不分项112000元，剩余的265999元按照责任划分，原告自行承担53199.8元，被告兴筑公司承担212799.2元。另二被告已垫付的234960元也应按比例由原被告承担，原告承担的20%即46992元，应在被告应付款中予以扣除，即本案二被告应支付原告165807.2元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿原告付子伟营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费等共计112000元人民币（于本判决生效之日起十日内支付）；二、被告贵州兴筑凯宾出租汽车有限公司于判决生效后十日内给付原告付子伟营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费165807.2元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在商业险的范围内对第二项承担赔偿责任；四、驳回原告付子伟其余诉讼请求。案件受理费9500元，原告付子伟负担5084元,被告张红及被告兴筑公司负担4416元（此款原告已预交，被告在本判决书生效之日起十日内支付给原告）。本院二审期间，当事人无新证据提交。本院认为，关于上诉人提出的一审法院计算残疾赔偿金错误的主张，本院认为，根据按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金自定残日起按二十年计算，六十周岁以上的，每增加一岁减少一年。本案中被上诉人定残时已达六十一周岁，其残疾赔偿金应按十九年计算，即22548.21×19×0.52=222776元，一审法院计算错误，本院予以纠正。关于上诉人提出一审以150元/天计算护理费无法律依据的主张，按照2015年度居民服务业年平均工资收入计算应为78元/天，其护理费关于上诉人提出的一审支持误工费于法无据，本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入确定”之规定，被上诉人付子伟虽然已达退休年龄，但其并无丧失劳动能力，其已提供贵州森堡生态实业有限公司安西灌区续建配套与节水改造项目2011年度工程项目部出具的证明一份，证实其为该项目部的材料员，虽然其并未提供财务凭据证明其工资金额，但本院综合考虑被上诉人的实际受伤情况，本院酌定参照2015年贵州省服务业年平均工资计算其误工收入，即34214÷365×286=26809元。综上，被上诉人付子伟各项经济损失如下：医疗费25655.59元，伤残赔偿金222776元，护理费15600元，住院伙食补助费9800元，营养费19800元，交通费1000元，精神抚慰金30000元，鉴定费1900元，颅骨修复费20000元，误工费26809元，车辆施救费、检测费810元、担架费及病历复印费85元，以上共计374236元。因平安财保贵州分公司已支付付子伟1万元，其还应承担交强险限额余下的112000元，超出交强险限额的部分即262236元按照双方事故责任比例分担，张红、兴筑公司负担80%即209788元，付子伟自行承担20%即52447元。另，因张红、兴筑公司已垫付的234960元，也应由双方责任事故比例来承担，其中的20%即46992元由付子伟负担，此款应在上诉人的应付款中扣除，张红、兴筑公司应支付被上诉人付子伟162796元。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第6771号民事判决第一项；三、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第6771号民事判决第三项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第6771号民事判决第二项为：贵州兴筑凯宾出租汽车有限公司于判决生效后十日内给付子伟营养费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费162796元，由中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在商业险范围内赔偿162796元。三、驳回付子伟的其余诉讼请求；四、驳回中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司的其余上诉请求。一审案件受理费9500元，由付子伟负担5119，张红及中国平安财产保险股份有限公司负担4381元；二审案件受理费730元，由付子伟负担43元，中国平安财产保险股份有限公司负担687元。本判决为终审判决。审 判 长 ?? 刘益代理审判员 ??邹爱玲代理审判员 ?? 刘静二〇一六年十一月十五日书?记?员??袁晓燕