湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘05民终1297号上诉人（原审被告）：王龙生。委托诉讼代理人：覃淑娟，湖南楚信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王定虎。委托诉讼代理人：罗铁雄，湖南富强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐志发。上诉人王龙生因与被上诉人王定虎、唐志发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2015）阳民初字第1485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王龙生上诉请求：撤销原判，改判其不承担责任或者将本案发回重审。事实和理由：王定虎对自身受伤存在重大过错，应承担主要责任，唐志发将建房工程发包给没有资质的王龙生等人承包，存在选任过错，应承担次要责任，王龙生与王定虎之间系合伙关系，其不应当承担责任。王定虎起诉没有提出赔偿医疗费的诉讼请求，一审判决王龙生承担医疗费属于超诉讼请求判决。王定虎的误工时间应计算至定残日前一天，计103天，一审计算210天并据此计算王定虎的误工费不当。王定虎的交通费为王龙生垫付，一审认定其交通费800元不当。王定虎并非工伤，其伤残应当按照交通事故伤残鉴定标准进行鉴定，一审按照工伤伤残标准鉴定王定虎的伤残等级不当。唐志发、王定虎均答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。王定虎向一审法院起诉请求：判令王龙生、唐志发连带赔偿后续医疗费、住院生活补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等损失共计84867.50元。一审法院认定事实：王龙生系农村建房的工匠，2015年5月，唐志发修建房屋，将建房工程以包工不包料的形式发包给了王龙生，王龙生与其他人共同施工完成该建房工程，施工过程中王龙生雇请了王定虎为其做小工。2015年6月1日，王定虎在二楼吊砖时，吊机突然往下掉，王定虎跟随吊机一起摔下来受伤，王定虎伤后被送往医院住院治疗17天，唐志发垫付医疗费18601.28元及其他损失共计21000元。2015年9月14日王定虎的伤在邵阳市云天司法鉴定所进行了鉴定，结论为：左髌骨下极开放性粉碎性骨折，构成九级伤残；右足第一趾远关节脱位并基底部骨折，构成十级伤残，后期治疗费（含复查、关节功能康复、取内固定物、药物治疗等）为10000元，伤后误工210天，一人护理90天，营养90天。王定虎各项损失如下：一、医疗费为18601.28元；二、后续治疗费，考虑王定虎的伤情，为减少当事人诉累，根据鉴定结论确认为10000元；三、误工费，王定虎系农村户籍，虽然本次事故中从事建筑施工，但该项工作并不固定，需他人雇佣才能从事该项工作，不能据此认定其职业为建筑行业，王定虎虽已年满60周岁，但目前本地农村老人依然以自己劳动收入为其生活来源，故其误工费应予支持，按农、林、牧、副、渔行业标准计算为13486.60元；四、护理费，有鉴定意见书证明王定虎伤后需1人护理90天，因王定虎未提供充足的证据证明护理人员收入状况，故按2014年度农、林、牧、副、渔行业标准计算，认定其护理费为5780元：五、交通费，考虑王定虎的伤情，其虽未提供正式票据，酌情认定为800元；六、住院伙食补助费，王定虎主张510元，予以确认；七、营养费，王定虎主张2700元，予以确认；八、残疾赔偿金，王定虎构成九级及十级伤残，按照农村标准计算为：35914.20元；九、鉴定费1105.50元，予以确认。以上损失共计88897.58元。一审法院认为，本案中唐志发将其房屋建筑工程以包工不包料的形式发包给王龙生，该合同没有违反法律强制性规定，是合法有效的，双方之间构成承揽合同关系，唐志发是定作人，王龙生系承揽人，唐志发没有过错，不承担民事责任；王定虎接受王龙生安排到其承包的工程中做事，其工资报酬由王龙生支付，属王龙生的雇员，王定虎在工作过程中受伤，王龙生应当承担民事赔偿责任。王龙生称其与王定虎是合伙关系，但根据证据显示，王龙生喊王定虎来做小工，是想让王定虎赚点钱，王定虎与王龙生之间不存在合伙关系，但王龙生与其他人之间存在合伙关系，王定虎可要求全体合伙人共同承担，但王定虎只起诉王龙生一人，王龙生在承担赔偿责任后，可以向其他合伙人追偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。由于王定虎在工作中对自身安全未尽注意义务，导致损害后果的发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，王定虎依法应当自负相应责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由王龙生在判决生效后15日内支付王定虎医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费的80％即71118元；二、王定虎的其他损失由其自己承担；三、驳回王定虎的其他诉讼请求。二审中，各方均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：唐志发发包给王龙生的自建房屋为三层，不属于农村自建低层住宅范畴，王龙生没有取得相应的建筑资质。王定虎2015年6月1日受伤致残，其误工时间应计算至定残日前一天即2015年9月13日，故王定虎的误工时间104天，其误工费损失为6679.08元，一审按照鉴定意见确定的误工时间210天计算王定虎的误工费损失不当。本院认为，王龙生从唐志发处承包工程后，在施工工程中管理不当，导致王定虎受伤致残，存在过错，应承担主要责任。王定虎在工作过程中忽视自身安全，导致其受伤致残，其自身存在过错，应承担相应的责任。唐志发将农村非低层自建住宅发包给没有相应资质的王龙生等人承建，存在选任过错，应承担相应的责任。按照本案各方的过错程度，宜由唐志发承担15%的责任，由王定虎承担30%的责任，由王龙生承担55%的责任。王定虎的医疗费与交通费损失系因其受伤造成的损失，一审在本案中对王定虎的上述损失予以处理并无不当。王定虎在劳动过程中受伤，一审采信参照《劳动能力鉴定——职工工伤与职业病致残等级》标准对王定虎作出的伤残等级鉴定意见并无不当。综上所述，王龙生的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省邵阳县人民法院（2015）阳民初字第1485号民事判决；二、王定虎因本案造成的医疗费18601.28元、后续治疗费10000元、误工费6679.08元、护理费5780元、交通费800元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、残疾赔偿金35914.20元、鉴定费1105.50元，共计82090.06元，由王龙生承担45149.53元，唐志发承担12313.51元（已支付），其余损失由王定虎自负；三、驳回王定虎的其他诉讼请求。王龙生应付款项限收到本判决书之日起十日内付清。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费648元，由王龙生负担356元，王定虎负担195元，唐志发负担97元。二审案件受理费656元，由王龙生负担361元，王定虎负担197元，唐志发负担98元。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  刘子腾审 判 员  陈平军审 判 员  贺显平二〇一六年十一月二日代理书记员  王静雯附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……