陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0303民初1694号原告(反诉被告)陕西正力装饰装璜有限公司,住所地宝鸡市金台区宏文路86号，统一社会信用代码91610303710084819H.法定代表人梁艳妮，任该公司经理。委托代理人秦书翔，陕西渭源律师事务所律师。被告（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司,住所地宝鸡市金台区大庆路60号2号楼1117号，统一社会信用代码91610303675489740.法定代表人高根珠，该公司经理。委托代理人呼春晖，陕西国文律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西正力装饰装璜有限公司诉被告(反诉原告)宝鸡市天地人置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司诉（反诉被告）陕西正力装饰装璜有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法合并审理，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陕西正力装饰装璜有限公司委托代理人秦书翔，被告（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司委托代理人呼春晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告(反诉被告)陕西正力装饰装璜有限公司诉称，原告与被告宝鸡市天地人置业有限公司于2012年8月7日签订《外墙保温+真石漆施工合同》一份。双方约定：由被告发包，由原告承包（宝鸡）东润枫景1号2号3号楼外墙保温及真石漆饰面工程施工；工程地点为宝鸡市大庆路50号。另约定：工程价款支付时，在竣工前支付工程总造价的70%，竣工后支付25%，预留5%的质保金在壹年后一次性付清。合同签订并生效后，原告依约进行了施工，被告天地人公司亦支付了部分工程款。工程竣工后，该工程实际投入使用至今。经核算，原告完成工程总造价为3818882元；但被告仅支付了283万元，剩余货款至今未付，故原告诉至本院请求判令被告支付原告剩余工程款988882元，并承担违约责任支付欠款利息（从2013年6月10日起至款清之日按照同期人民银行贷款利率计算）；2、请求被告承担本案的诉讼费。为支持其本诉请求，原告向本院提交了以下证据：1、2012年8月7日施工合同，证明被告发包给原告的工程师外墙保温等工程，工程属于土建单位总承包管理范围的专业分包；2、工程验收材料，证明被告方和监理方对于原告承包工程的竣工验收；3、住宅楼竣工报告，证明住宅楼整体工程质量符合设计要求和质量验收标准；4、照片3张，证明是本案工程已交付入住；5、不动产登记申请表，证明被告已于2015年3月申请办理不动产登记；6、2014年6月18日《备忘录》，证明经双方结算，工程总造价3818882元，按照原告证据3住宅楼竣工报告显示，全楼已完成验收，《备忘录》中载明原告的工程没有验收是不符合客观事实的。被告（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司辩称，因为双方约定的付款条件没有成就，现在被告不应向原告付款，故请求驳回原告的诉讼请求。双方在《备忘录》中约定的结算方式是：“结算工程款等于工程总价减去已付工程款减去本协议第二条约定的事项”，而第二条包含两部分，一部分是工程质量扣款，一部分是安全事故扣款。因工程质量原告尚未给被告维修，安全事故责任也未划分，故原告申请付款的理由不能成立，故请求驳回原告的诉讼请求。为支持其诉讼请求，被告向本院提交了以下证据;1、《施工合同》一份，证明原、被告双方建立了工程施工分包关系，合同中对工程质量及安全事故做了约定；2、监理工程师通知单4份、工程质量验收记录1份、工地例会纪要1份、金台区质检站整改通知单1份、紧急函告，证明原告在施工过程中存在隐患，多次被监理要求整改。截止到2014年年初，质检部门对整个项目的初步验收仍是不合格；3、施工班组进场安全教育记录、工地安全例会记录4份、罚款单、陕西省建设工程质量安全监督机构纠正违法行为通知单、安全隐患整改通知单2份、事故协议、费用索赔申请表3份，证明原告从施工开始在施工过程中安全隐患不断，导致安全事故的发生，被告给其垫付的40万事故赔偿款；4、宝鸡市金台区建设工程质量监督报告、外墙保温及真石漆分包工程结算《备忘录》、金台区住建局出具的情况说明、监理工程师通知单，证明原告工程质量存在问题并未验收合格；双方在《备忘录》中对于安全事故扣款40万元和质量不合格的扣款50万元做了明确的约定。（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司诉称，2012年8月7日，反诉原告宝鸡市天地人置业有限公司与反诉被告陕西正力装饰装璜有限公司签订了《宝鸡市天地人置业东润风景外墙保温+真石漆施工合同》，约定：外墙真石漆单价为85元/平方米；乙方（反诉被告）应严格按照甲方（反诉原告）签字确认的施工图纸及相关技术规范、施工规范进行施工，按合同约定完成外保温及真石漆工程。如甲方、监理或政府相关职能部门检查施工质量达不到规范要求，乙方需无条件返工处理，直到满足规范要求为止，否则甲方有权拒绝支付不合格部分的工程款。同时还约定，乙方无法按期完工或者质量无法达到合同要求，甲方有权对部分分项工程指定第三方施工，乙方必须无条件服从和配合。此分项工程费由甲方按实际发生费用从乙方的工程款中扣除，并加收5%的管理费。但在合同履行过程中，反诉被告未能按照施工合同及相关技术要求规范组织施工，造成质量和安全问题不断。多次被监理及质量监督部门要求整改。后反诉原告对反诉被告所做工程经验收，有6500平方米真石漆工程无法整改、工期严重延误。按照双方合同约定，反诉被告应对上述无法修复的工程支付5%的管理费。故反诉原告诉至法院请求判令，反诉被告支付因其所干验收不合格工程的管理费27625元，并由反诉被告承担反诉费用。为支持其诉讼请求，反诉原告提交以下证据：1、施工合同；2、监理工程师通知单4份、工程质量验收记录、工地例会纪要、金台区质检站整改通知单、紧急函告；3、施工班组进场安全教育记录、工地安全例会记录4份、罚款单、陕西省建设工程质量安全监督机构纠正违法行为通知单、安全隐患整改通知单2份、事故协议、费用索赔申请表3份；4、宝鸡市金台区建设工程质量监督报告、外墙保温剂真石漆分包结算《备忘录》、金台区住建局出具的情况说明。以上证据同本诉证据，证明反诉被告所干工程质量不合格，必然要产生管理费。反诉被告陕西正力装饰装璜有限公司辩称，1、反诉请求不成立，不存在质量不合格的事实。因为本案的工程施工后，经反诉原告及监理方验收，已经验收通过，故不存在质量不合格的事实；2、对已交付的工程，依据法律规定反诉被告已经丧失了质量异议权；3、本案并非质量争议，而属于保修金争议。本案的工程已经通过竣工验收，及时存在质量问题也是保修的问题；4、反诉原告错误适用合同条款，无权主张“管理费”，因为加收5%的管理费必须有以下前提：1、甲方已经要求工程进行分阶段交接或竣工；2、按实际发生费用计算；3、乙方无措施或无法(完成）。反诉被告以上条款均未成就，故不应向反诉原告支付管理费。因此，请求驳回反诉原告的诉讼请求。为支持其辩称意见，反诉被告提交了以下证据：1、2014年6月10日工程验收材料；2、住宅竣工登记申请表；3、照片；4、不动产登记申请表。反诉被告提交的以上证据同本诉证据，证明反诉被告所干工程质量问题，反诉原告主张加收管理费条件不成立。对于原告提交的本诉证据的真实性被告均无异议，但不认可原告的证明目的，本院对于原告以上证据的真实性依法予以认定；原告对于被告提交的本诉四组证据中第2、3、4组证据的真实性有异议，本院认为原告没有提交相关的证据证明其质证意见，故本院对于以上证据依法予以采信。对于反诉原告提交的反诉证据同本诉提交证据，原告的质证意见同本诉质证意见；反诉被告的证据同本诉提交证据，反诉原告的质证意见同本诉质证意见；对于原、被告提交的反诉证据因同本诉证据，故本院认定证据意见同本诉证据认定。根据原、被告举证、质证，以及庭审调查，本院审理查明法律事实如下:2012年8月7日，原、被告签订《宝鸡市天地人置业东润枫景外墙保温+真石漆施工合同》一份，发包人为宝鸡市天地人置业有限公司、承包人为陕西正力装饰装璜有限公司。合同约定由陕西正力装饰装璜有限公司承包宝鸡市天地人置业有限公司图纸设计外墙范围内保温及真石漆饰面工程施工。合同金额：外墙EPS保温单价￥66元/㎡。外墙真石漆单价：85元/㎡.同时约定：“乙方（陕西正力装饰装璜有限公司）应严格按照甲方(宝鸡市天地人置业有限公司)签字确认的施工图纸及相关技术规范、施工规范进行施工，按约定工期完成合约范围内的外墙保温及真石漆工程。如甲方、监理或政府相关职能部门检查施工质量达不到规范要求，乙方需无条件返工处理，直到满足规范要求为止。否则甲方有权决绝支付不合格部分的工程款。”、“甲方有权要求工程进行分阶段或竣工，乙方完成时间应服从甲方的总体要求，如果因乙方的原因导致实际进度与甲方要求的进度计划不符，乙方无措施或无法按工期完工或质量无法达到合同要求，甲方有权对部分分项工程指定第三方施工，乙方必须无条件服从和配合。此分项工程费用由甲方按照实际发生费用从乙方的工程款中扣除，并加收5%的管理费”。合同履行过程中原告所干的真石漆工程多次被要求进行整改。2014年6月15日，原、被告及监理单位在《工程验收记录》上共同签字确认外墙真石漆工程有6500平方米经验收不合格。2014年6月18日，原告与被告签订《备忘录》一份，载明：“…二、工程结算所涉事宜1、由于工程质量不合格，双方协商暂扣工程项伍拾万元，待乙方（陕西正力装饰装璜有限公司）完成修复，质检站验收合格后支付。鉴于本《备忘录》签订时，甲方（宝鸡天地人置业有限公司）的工程项目已进行完各项验收（乙方工程除外），故对因乙方工程修复造成检测和由此给甲方产生各项费用（含检测费）均由乙方承担，其中所涉检测费由乙方直接支付至检测部门。2、给其他施工单位造成损失合计二十九万多，甲方大度承担，不扣除乙方款项。3、安全事故造成的损失赔偿：因乙方施工中发生安全事故，给甲方造成损失40万元。对此部分，根据金台区政府相关部门对事故责任的认定（或相关方协商确定的事故责任大小），由双方另行商议”、“工程结算价款=工程总造价（3818882元）减去已付工程款项（283万元）和本《备忘录》第二条所涉部分（待定）。”协议签订后，宝鸡天地人置业有限公司共暂扣陕西正力装饰装璜有限公司988882元工程款未付。另查，庭审中陕西正力装饰装璜有限公司认可，其在与宝鸡市天地人置业有限公司签订《备忘录》后并未对有问题的6500平方米真石漆工程进行维修。原、被告均认可在原告承建被告的工程时发生安全事故，现该安全事故责任未认定。再查，2015年4月10日宝鸡市金台区住房和城乡建设局出具《关于宝鸡市天地人置业有限公司建设的“东润枫景”项目验收的情况说明》一份，该情况说明中载明“‘东润枫景’项目于2014年1月2日竣工报验，竣工后建设方、监理方和相关施工方对竣工工程按规定进行自行验收工作，自验合格后报请我局质检站，组织建设方、监理方和施工方进行验收。2014年1月2日经我局质监站验收后，对验收中存在的问题，下发了整改通知单，要求2014年1月12日整改完毕。经施工单位整改后未能完全整改合格。为不影响项目竣工验收和住户产权证的办理，同时鉴于该部分为外墙装饰工程极小部分，且不影响项目整体验收和住户使用，同意在验收时对该部分予以保留，待整改合格后再组织验收。经验收各方一致同意上述决定，在外墙真石漆作为后期遗留问题的前提下，2014年1月26日给“东润枫景”项目出具了《建筑工程质量监督报告》”。本院认为，在本诉中原、被告的争议焦点主要在于原、被告在《备忘录》中约定的付款条件是否成就。首先，对于所扣的真石漆工程款50万元，双方在协议中约定明确，待原告陕西正力装饰装璜有限公司整改验收合格后进行支付，但是庭审中原告认为其所作真石漆工程并不存在问题，故不存在整改问题。本院认为，原、被告及监理签字的《工程验收记录》、《备忘录》、《关于宝鸡市天地人置业有限公司建设的“东润枫景”项目验收的情况说明》等多项证据均能证明原告所做的真石漆工程存在问题，需整改。原告诉称其真石漆工程没有质量问题并未提交相应的证据予以证明，故对于原告要求被告支付真石漆工程款50万元的理由不成立，对其该项诉讼请求本院不予支持。原告可按照双方《备忘录》的约定，待6500平方米真石漆工程整改验收合格后再向被告主张。对于原告要求被告支付暂扣的40万赔偿款，本院认为《备忘录》中对于该赔偿款40万约定明确，待安全事故责任明确后双方另行协议。现双方均认可这一事故责任并未明确，故本案对于该40万元赔偿款不做处理，双方待事故责任明确后另行协商处理。若协商不成，可另案起诉。对于原告起诉中剩余的款项88882元，被告认可为应付工程款，故应当向原告支付。对于原告起诉要求被告按照同期人民银行贷款利率支付利息的诉讼请求，本院认为，双方在合同中未明确约定付款时间，但双方在2014年6月18日《备忘录》对于工程总造价确认、工程结算做出约定，故本院认为该日为被告向原告支付工程价款之日。对于利息计付标准，因双方没有约定，按照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，故被告应以88882元为本金从2014年6月18日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告利息至款清之日。对于反诉部分，反诉原告要求反诉被告向其支付不合格工程5%的管理费即27625元的诉讼请求，根据双方的合同约定，在反诉被告无措施或无法按工期完成或质量无法达到合同要求，反诉原告要求第三方施工后，除就第三方施工产生的施工费从反诉被告的工程款中扣除外，加收反诉被告5%的管理费。本院认为，该项费用的产生以第三方代替反诉被告完成施工，反诉原告产生管理成本为前提。而反诉原告未举证其已组织第三方实际代替反诉被告完成施工，并产生管理费用，故反诉原告要求加收反诉被告该项费用的理由不成立。因此，对于反诉原告的反诉请求本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司于判决生效后十日内向原告(反诉被告)陕西正力装饰装璜有限公司工程款88882元及利息（利息计算方式：以88882元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率从2014年6月18日起算至款清之日）；二、驳回（反诉原告）宝鸡市天地人置业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13689元，由原告陕西正力装饰装璜有限公司承担12321元，被告宝鸡市天地人置业有限公司承担1368元。反诉费245元，由被告宝鸡市天地人置业有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  李柳杨审 判 员  赵晓云人民陪审员  尚全奇二〇一六年十一月二日书 记 员  王 正