黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黑05民终628号上诉人（原审原告）：于晓龙，男。委托诉讼代理人：马永林，黑龙江双峰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：佳木斯恒远建设集团有限公司。法定代表人：唐仁奎，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜泉，黑龙江三江律师事务所律师。上诉人于晓龙因与上诉人佳木斯恒远建设集团有限公司（以下简称恒远公司）劳动争议纠纷一案，不服尖山区人民法院（2015）尖民初字第1094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成了合议庭审理了本案。上诉人于晓龙及其委托诉讼代理人马永林，上诉人恒远公司委托诉讼代理人姜泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人于晓龙的上诉请求:撤销（2015）尖民初字第1094号民事判决；改判解除上诉人与被上诉人劳动关系；给付上诉人工伤保险待遇447716.50元；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人承建的双鸭山市北外环工标安邦河大桥工作中，从事木工工作，约定月薪7000元，2013年10月8日上诉人在打蹲桩时，由于吊起的模板脱钩砸伤上诉人的右腿。2014年6月13日经双鸭山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年5月22日鉴定为七级伤残。双方就赔偿事宜协商未果，经仲裁后诉至法院，一审法院认定上诉人工资基数为3102元错误，在被上诉人未充分举证的情况下，依据《劳动合同法》的规定，应当以7000元为标准计算上诉人的工伤待遇。被上诉人恒远公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律基本正确，上诉人的请求无证据支持，请求驳回上诉人的诉讼请求。上诉人恒远公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人赔偿工资标准为100元/日；改判赔偿被上诉人交通费为双鸭山市至尚志市单程以及尚志市至哈尔滨市往返交通费。事实和理由：上诉人一审已经提供了有效证据，证明被上诉人的工资标准，原审判决不予采信是错误的。因伤残所发生的交通费，只能是与康复、治疗有关所发生的，超出此范畴不属于赔偿项目，一审法院认定被上诉人提供的正规交通票据一概予以认定是错误的。被上诉人于晓龙辩称：一审中，恒远公司提供的工资证据是单方制作的，不属于财务账目，不能反映真实工资状况。依据调解仲裁法第六条，证据规定第六条、第七十五条，于晓龙的工资有恒远公司掌控，应当由其提供工资证明。于晓龙受伤至今，尚未得到赔偿，实际发生的交通费、食宿费等远超过其主张的数额，有些票据不能提供是由于客观原因造成的，请求驳回恒远公司的上诉请求。上诉人于晓龙向一审法院起诉请求：一、解除于晓龙与恒远公司劳动关系；二、给付于晓龙工伤保险待遇447716.50元（1、一次性伤残补助金91000元；2、一次性伤残就业补助金84000元；3、一次性医疗补助金140000元；4、停工留薪期工资105000元；5、住院护理费3699元；6、住院伙食补助费5400元；7、食宿费1850元；8、交通费5552元；9、辅助器具费1000元、10、打字费复印费500元；11、医疗费9715.50元）；三、案件受理费由佳木斯恒远建设集团有限公司承担。一审法院认定事实：2013年4月5日，被告恒远公司与李强签订双鸭山市北外环2标桥梁工程劳务承揽合同。李强不具备施工资质。2013年9月30日，原告于晓龙经介绍到该工地从事木工工种工作，没有签订劳动合同。于晓龙于2013年10月8日在打蹲桩时，由于吊起的模板脱钩，将于晓龙腿部砸伤。伤后于晓龙入住双鸭山市人民医院救治，住院治疗16天，二级护理，诊断为右裸关节粉碎性骨折、右胫骨远端粉碎性骨折、右腓骨骨折、右大腿软组织挫伤、左关节软组织挫伤，出院医嘱1、床上功能练习；2、3个月内免负重；3、1个月、3个月、半年、1年复查，住院医疗费用由李强支付。于晓龙又于2014年12月29日到黑龙江中德骨科医院住院11天，二级护理，住院期间医疗费为7483.69元，2015年1月15日门诊费用60元，诊断为右内外裸骨折术后、右裸关节僵硬，出院医嘱1、注意休息，适当功能锻炼；2、隔日换药，术后14天拆线；3、定期来院复诊。于晓龙在双鸭山市人民医院于2014年11月6日门诊检验费80元、2014年9月2日放射线费80元；于晓龙在哈尔滨市第一医院于2014年1月16日放射科拍片费用110元、诊查费6元，2014年3月27日放射科费用110元，诊查费3元，2015年5月14日诊查费3元；于晓龙在哈尔滨市骨伤科医院于2014年6月10日放射线费110元，2014年12月18日挂号费2元；于晓龙在黑龙江省电力医院于2014年12月18日X光费80元、2015年5月14日X光费80元；于晓龙在双鸭山市中医院于2014年10月9日体检费70元。于晓龙在双鸭山市人民医院复印病历费用34.50元，于2015年3月12日在哈尔滨市道里区复印费48元。于晓龙及其父亲在双鸭山市食宿费1850元。于晓龙于2013年11月19日依法向双鸭山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局经审核材料，对于晓龙与恒远公司是否存在劳动关系问题认为尚不能确定，于2013年11月19日作出双工申中止通字（2013）第23号工伤认定申请中止通知书。于晓龙于2013年11月27日向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与恒远公司存在劳动关系，该委于2014年1月13日作出双劳仲字（2013）第270号仲裁裁决书，裁决于晓龙与恒远公司双方劳动关系成立。恒远公司对裁决不服，向本院提起诉讼。本院于2014年3月18日作出（2014）尖民初字第89号民事判决书，判决于晓龙与恒远公司劳动关系成立，双方无异议。于晓龙于2014年5月13日向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会提出工伤认定申请，双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月13日作出双人社伤险决字（2014）62号工伤认定决定书，认定于晓龙为工伤。双鸭山市劳动能力鉴定委员会于2014年10月24日作出双劳鉴字（2015）第7期11号市级劳动能力鉴定结论通知书，鉴定于晓龙为柒级伤残。恒远公司对鉴定结论不服，申请劳动能力再次鉴定，黑龙江省劳动能力鉴定委员会于2014年12月24日作出黑劳鉴字（2014）总第十一期009号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定为医疗未终结，停工留薪期未满。黑龙江省劳动能力鉴定委员会又于2015年5月22日作出黑劳鉴字（2015）总第九十三期005号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定为于晓龙伤残柒级。于晓龙于2015年7月21日向双鸭山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年8月24日作出双劳仲字（2015）第102号仲裁裁决书，裁决恒远公司支付于晓龙一次性伤残补助金40326元、一次性伤残就业补助金37224元、一次性医疗补助金62040元、停工留薪期工资24816元、住院伙食补助费283.50元、交通费2500元。于晓龙对裁决不服，提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原告于晓龙于2013年9月30日到被告恒远公司承建的工地从事木工工作，没有签订劳动合同，应视为于晓龙于2013年9月30日即与用人单位建立了劳动关系。鉴于恒远公司将承包的部分工程劳务转包李强，按照中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，包括案外人李强在内的转承包人不具有用工资格，非法律意义上的用人单位，因此，于晓龙的用人单位应属恒远公司。鉴于恒远公司作为用人单位没有与于晓龙订立书面的劳动合同，应认定于晓龙与恒远公司在2013年9月30日至2013年10月8日期间存在事实劳动关系。于晓龙要求解除劳动关系，恒远公司同意解除劳动关系，于晓龙的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条的规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。于晓龙的工资应按照其受伤前即2012年黑龙江省建筑业在岗职工工资确定工资为每月2262.75元，庭审中，恒远公司同意按照仲裁裁决书的工资标准每月3102元执行。根据《工伤保险条例》的规定，于晓龙应依法享受工伤医疗待遇，恒远公司应给付于晓龙各项待遇。于晓龙主张一次性伤残补助金91000元（7000元/月×13个月）应予以调整为40326元、一次性工伤医疗补助金84000元(7000元/月×12个月)应调整为37224元、一次性伤残就业补助金140000元(7000元/月×20个月)应调整为62040元。于晓龙主张住院伙食补助费，因于晓龙在双鸭山市人民医院住院16天的费用全部由恒远公司承担，不存在伙食补助费；于晓龙在黑龙江中德骨科医院住院11天，于晓龙主张每天按100元计算过高，应调整为每天80元即880元（80元/天×１１天）。于晓龙要求给付停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，一般不超过12个月。于晓龙主张15个月的停工留薪期工资105000元，超过法律规定12个月停工留薪期工资，对超过部分不予以支持，应调整为37224元（2262.75元/月*12个月）。于晓龙主张给付第二次住院护理费1507元（137元/天*11天），符合法律规定，予以支持。于晓龙主张食宿费1850元，其提供的票据非正规票据，本院不予支持。于晓龙主张交通费5552元，其提供的正规票据交通费为3034.50元，本院予以支持；其它非正规票据交通费，本院不予支持。《工伤保险条例》规定，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，于晓龙主张辅助器具费1000元，没有经劳动能力鉴定委员会确认，本院不予支持。于晓龙主张复印费500元，有正规票据证明复印费34.50元，本院予以支持。于晓龙主张医疗费9715.50元中在黑龙江中德骨科医院住院费7543.69元及在双鸭山市人民医院检查费160元，符合法律规定，本院予以支持，其它费用没有医嘱证明，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、黑政发（２０１１）８号第十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据问题的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告于晓龙与被告佳木斯恒远建设集团有限公司的事实劳动关系；二、被告佳木斯恒远建设集团有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告于晓龙一次性伤残补助金40326元、一次性工伤医疗补助金37224元、一次性伤残就业补助金62040元、停工留薪期工资37224元、护理费1507元、住院伙食补助费880元、交通费3034.50元、复印费34.50元、医疗费7703.69元，合计189973.19元。三、驳回原告于晓龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告佳木斯恒远建设集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实清楚。本院认为，双鸭山市尖山区人民法院（2014）尖民初字第89号民事判决认定，上诉人恒远公司与上诉人于晓龙之间劳动合同关系成立，双方当事人均对此未提出异议，该份判决已生效。对于于晓龙工资数额的认定，因于晓龙无证据证明其工资标准为7000元/月，恒远公司在一审庭审过程中同意按劳动仲裁书中工资标准执行，故一审认定的于晓龙工资标准为3102元，本院予以认可。于晓龙提交的正规票据交通费为3034.50元，因其无法与就医地点、时间、人数、次数相符合，本院不予支持，因于晓龙及必要的陪护人员就医及转院治疗实际发生交通费用事实存在，且恒远公司同意给付500元，故本院认定交通费为500元。综上所述，本院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持尖山区人民法院（2015）尖民初字第1094号民事判决第一项、第三项；二、撤销尖山区人民法院（2015）尖民初字第1094号民事判决第二项；三、上诉人佳木斯恒远建设集团有限公司于本判决生效后十日内一次性给付上诉人于晓龙一次性伤残补助金40326元、一次性工伤医疗补助金37224元、一次性伤残就业补助金62040元、停工留薪期工资37224元、护理费1507元、住院伙食补助费880元、交通费500元、复印费34.50元、医疗费7703.69元，合计187439.19元。一审案件受理费10元，由上诉人佳木斯恒远建设集团有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人佳木斯恒远建设集团有限公司负担10元，由上诉人于晓龙负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  岳 明审 判 员  曹红霞代理审判员  杨志超二〇一六年十一月三十日书 记 员  王婷力