广东省高级人民法院行 政 判 决 书(2016)粤行终1194号上诉人（原审原告）：赵文波，男，汉族，住广东省佛山市。被上诉人(原审被告)：广东省住房和城乡建设厅。住所地：广东省广州市东风中路***号粤财大厦*****楼。法定代表人：王芃，该厅厅长。委托代理人：黎志成，该厅工作人员。上诉人赵文波因诉被上诉人广东省住房和城乡建设厅不予受理行政复议申请纠纷一案，不服广州铁路运输中级法院（2016）粤71行初67号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：佛山市住房和城乡建设管理局于2010年12月31日核发佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》，后以公告的形式予以公布。原告于2015年8月5日向佛山市住房和城乡建设管理局申请公开佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》的文件及其审批依据的相关所有材料等，佛山市住房和城乡建设管理局2015年9月1日作出佛建管依公开[2015]5号《佛山市住房和城乡建设管理局关于政府信息公开的答复》，该答复载明：“佛山古镇第一街区二期项目的拆迁许可证编号为佛建拆许字（2010）第13号；……你申请公开的相关资料为主动公开信息，我局已在佛山市住房和城乡建设管理局网站的‘房屋征拆信息’栏里进行公布，请申请人自行登录查阅相关信息。查询网址：……”原告于2015年9月28日收到该答复。原告不服佛山市住房和城乡建设管理局核发的佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》，于2015年12月24日向被告申请行政复议，被告于2015年12月25日收悉并于同年12月29日作出粤建复不受[2015]7号《不予受理行政复议申请决定书》，该决定书载明：“你于9月28日收到佛山市住房和城乡建设管理局在9月1日作出的《佛山市住房和城乡建设管理局关于政府信息公开的答复》（佛建管依公开[2015]5号），知道《房屋拆迁许可证》（佛建拆许字（2010）第13号）属于主动公开信息和获取方式。……你知道佛山市住房和城乡建设管理局作出的《房屋拆迁许可证》（佛建拆许字（2010）第13号）后提出行政复议申请的期限已经超过了六十日……”被告于2016年1月4日邮寄送达该决定书，原告于同年1月7日收到。原告不服，向原审法院提起诉讼，请求：确认被告作出的粤建复不受[2015]7号《不予受理行政复议申请决定书》违法并予以撤销，判令被告受理原告的复议申请并重新作出处理，由被告承担诉讼费用。原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”第十七条第一款规定，“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；……”《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条规定，“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理：……（六）被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。……”第二十八条规定，“行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：……（四）在法定申请期限内提出；……”被告已经提供证据证明原告于2015年9月28日收到佛建管依公开[2015]5号《佛山市住房和建设管理局关于政府信息公开的答复》，原告自收到该答复之日起应当知道佛山市住房和城乡建设管理局作出的佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》，其于2015年12月24日才向被告申请行政复议，已明显超过六十日的法定申请期限，且原告未提供证据证明其存在不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限，被告作出不予受理行政复议申请的决定符合法律规定，并无不当。《中华人民共和国行政复议法》第四十条规定，“行政复议期间的计算和行政复议文书的送达，依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。本法关于行政复议期间有关‘五日’、‘七日’的规定是指工作日，不含节假日。”《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条第二、四款规定，“……期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。……期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。”被告于2015年12月25日收到原告复议申请材料，经审查于2015年12月29日作出不予受理行政复议申请的决定，并于2016年1月4日邮寄送达原告，除去2015年12月25日本日和节假日，所跨的工作日为2015年12月28日至31日、2016年1月4日，故被告作出不予受理行政复议申请的决定并没有超过《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定的“五日”，程序合法。综上所述，被告作出粤建复不受[2015]7号《不予受理行政复议申请决定书》事实清楚，适用法律正确，程序合法。原告的请求缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告赵文波的诉讼请求。一审案件受理费50元由原告赵文波负担。上诉人赵文波不服，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实及适用法律、法规错误。上诉人通过申请政府信息公开方式,于2015年11月6日收到广东省发展和改革委员会2015年11月5日《关于政府信息公开申请的答复》（[2015]44号），同年12月29日收到被上诉人于2015年12月24日《关于政府信息公开申请的答复》（粤建公开[2015]46号），才知道“佛山古镇”项目第一街区二期是没有依法被列入房屋拆迁计划和依法备案的拆迁项目。因此，上诉人于2015年12月22日向被上诉人提起行政复议申请符合《行政复议法》的规定。原审法院采用被上诉人意见,认定上诉人在2015年9月28日就应当知道“佛山古镇”项目第一街区二期是没有依法被列入房屋拆迁计划和依法备案的拆迁项目的内容，无证据支持，与事实不符。二、被上诉人拒绝公开“广东省建设厅会同广东省发展和改革部门审批下达给佛山市2007年度……2013年度城镇（城市）房屋拆迁计划（规模、项目）的文件……”的信息，对上诉人行使知情权构成不当阻却。根据《行政复议法》第九条规定，上诉人于2015年12月25日向被上诉人申请行政复议符合《行政复议法》规定。三、被上诉人混淆事实。上诉人的行政复议申请书明确为“不服被申请人佛山市住房和城乡建设管理局对没有依法被列入房屋拆迁计划和依法备案的拆迁项目“佛山古镇”项目第一街区二期在2010年12月31日作出的佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》，向广东省住房和城乡建设厅申请行政复议，主要请求事项是“确认颁发上述13号《房屋拆迁许可证》时不符合法律法规和规范性文件规定的法定条件，责令被申请人佛山市住房和城乡建设管理局依法予以改正，并追究相关主管人员的责任”，而不是被上诉人决定书所称不服佛山市住房和城乡建设管理局的13号《房屋拆迁许可证》。四、被上诉人袒护其下属政府部门违法拆迁，构成程序违法。五、原审法院遗漏上诉人一审诉讼请求等，违反了法定程序。为此，请求：一、撤销原审判决，并发回原审法院重审；二、确认被上诉人作出被诉不予受理行政复议申请决定书违法并予以撤销；三、判令被上诉人受理上诉人的行政复议申请并重新作出处理；四、确认被上诉人及佛山市建设（房地产、规划）行政主管部门应履行相关法定职责。被上诉人广东省住房和城乡建设厅答辩称：被上诉人作出不予受理决定，认定事实清楚，适用法律正确，请求判决驳回上诉，维持原判。经审查，本院对原审法院经审理查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”第十七条第一款规定，“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；……”上诉人于2015年9月28日收到佛建管依公开[2015]5号《佛山市住房和建设管理局关于政府信息公开的答复》，自收到该答复之日起应当知道佛山市住房和城乡建设管理局作出的佛建拆许字（2010）第13号《房屋拆迁许可证》，其于2015年12月24日才向被上诉人申请行政复议，被上诉人认定上诉人申请行政复议已明显超过法定六十日的行政复议申请期限，且未能提供证据证明其存在不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限，并据此作出不予受理行政复议申请的决定，符合上述法律法规的规定，并无不当。原审法院判决驳回上诉人关于撤销被诉复议决定的诉讼请求正确，本院依法予以维持。上诉人上诉主张，其于2015年12月22日向被上诉人提起行政复议申请符合《行政复议法》的规定，没有超过行政复议申请期限，且有正当事由等，请求撤销原审判决和被诉不予受理复议决定，判令被上诉人受理上诉人的行政复议申请并重新作出处理，因缺乏事实根据和法律依据，上诉理由不成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决正确，依法应予以维持；上诉人上诉请求改判的理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人赵文波负担。本判决为终审判决。审 判 长  林俊盛审 判 员  杨雪清代理审判员  李穗珍二〇一六年十一月八日书 记 员  刘桂宜