新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院民 事 判 决 书(2016)兵1101民初字489号原告：四川旭坤建筑工程实业有限公司，住所地成都市武侯区武侯大道龙井段289号，组织机构代码78912550-4。法定代表人：任杰，董事长。委托诉讼代理人：何丽萍，公司法律顾问。委托诉讼代理人：黄浩然，公司员工。被告：杨景雯，女，1977年8月15日出生，住新疆昌吉市。委托诉讼代理人：张振云，男，1971年4月8日出生，住新疆昌吉市。原告四川旭坤建筑工程实业有限公司与被告杨景雯建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月18日立案受理后，依法用简易程序，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。原告四川旭坤建筑工程实业有限公司的委托诉讼代理人何丽萍、黄浩然，被告杨景雯福委托诉讼代理人张振云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四川旭坤建筑工程实业有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、确认被告违约，并承担资料费30000元；2、由被告赔偿损失92670元（其中延误工期甲方罚款50000元；施工过程中造成甲方管网被挖坏损失23000元，原告垫付材料费6670元，补焊补漆费用12000元）；3、由被告承担承担违约金130000元；4、由被告承担本案的诉讼费和邮寄送达费。事实与理由：2015年9月7日，原告与被告签订承包合同书，约定由被告完成乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程的制作、安装及基础工程，工期为三十天，承包方式为包工包料，工程总造价为100万元及追加部分（按100万元内图纸工程量核算）合计130万元。被告在工程完成后办理好工程资料。原告需在工程完工后留5万元质保金于2016年5月30日付清工程款。合同签订后，原告依照合同约定给付了相应的进场费20万元及工程进度款，履行了合同义务。但被告却言而无信，不仅没有按期完成工程，还将工程转包给他人，拖延工期。在施工中损坏了甲方官网及电缆，造成原告损失72000元。被告还在施工中拖欠材料费，迫使原告垫付材料款6670元。因被告施工不符合要求，原告为补漆、焊缝还支付了劳务费13000元，由于被告的行为给原告造成了一定经济损失，致使工程至今未能完工。故起诉。被告杨景雯辩称，原告所述与事实不符，原、被告之间没有签订任何书面合同，也未达成口头协议，双方不存在书面或者事实上的合同关系。乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程承包合同是黄浩然与被告签订的，根据合同相对性原则，原告起诉要求被告承担合同义务及违约责任，没有事实和法律依据，应当驳回。经审理，本院认定事实如下：原告四川旭坤建筑工程实业有限公司将其承建的乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程以内部承包的方式交由其下属的黄浩然班组整体承包、自负盈亏，施工队伍由黄浩然自行决定，施工材料自行采购。双方还约定黄浩然班组的经营项目不得超过原告的经营许可证规定的范围，不得使用原告的名义从事涉及本项目工程规定以外任何生产、经营活动。2015年9月7日，由黄浩然作为甲方、房光和与杨景雯作为乙方签订了一份《建设工程承包合同》，约定由黄浩然将其承包的乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程转包给房光和、杨景雯施工建设，施工期限为30日，工程总造价按照实际图纸为准，包干价100万元。图纸以外增加部分按照合同价比例结算。乙方进场甲方支付10万元，工程款按进度支付，预留5万元质保金于2016年5月30日前支付。合同第11条约定“做好工程资料及材料送检的一切费用由乙方负责。工程竣工验收后，乙方尽快为甲方办理好工程资料，如因乙方工程质量原因或资料不合格应由乙方负责”。合同签订后，被告组织人员入场进行施工。2015年9月12日，被告在挖设挡风墙基础过程中，将昌平矿业公司橡套电缆挖断，造成地面停电。昌平矿业公司依据该公司安全管理的相关规定，对原告处以2000元罚款，被告杨景雯于2015年9月30日向昌平矿业公司交纳了该笔款项。2015年9月14日，被告在施工中将昌平矿业公司的自来水管主管线挖断。2016年1月5日，乌鲁木齐昌平安物业服务公司向原告发出通知，要求赔偿以下损失：一、大量跑水造成浪费的罚款5000立方米×6.97元/立方米，计34850元；二、租车拉水的费用1500元。2016年2月1日，黄浩然向物业公司交纳了挖断自来水管线费用20000元。2015年10月16日杨景雯出具承诺书，承诺：①在施工过程中所有安全事项由其负责，如出现任何安全事故由其承担全部责任，所有安全事故与黄浩然无关。②所有工人的身份资料，意外保险及时提供给黄浩然。所有工人工资及福利都由杨景雯负责完全发放。③在2015年11月15日之前完成所有工程量，结束所有土建及安装工程。并保证工程质量，所有安装工程按图纸施工。如到期未完工每日罚人民币1000元。黄浩然承诺如原告提前完工，每日奖励人民币1000元。2015年12月20日，乌鲁木齐市一〇四团煤矿就涉案工程存在施工质量问题及未按合同完成工程等事由，对四川旭坤建筑实业有限公司作出罚款50000元的处罚。2016年1月4日黄浩然将该罚款交至一〇四团昌平矿业财务。2016年8月15日，乌鲁木齐市一0四团煤矿出具证明证实该5万元费用实为对工程上出现的问题进行整改、维修投入的费用，由于工作人员的书写习惯将该费用写为罚款。2015年12月1日，黄浩然为被告垫付了材料费6670元。2016年4月20日黄浩然与王文雄签订《劳务协议》，由王文雄对被告施工建造的立柱进行补漆和焊缝，黄浩然向其支付劳务费13000元。2016年2月1日，黄浩然与被告就涉案工程进行了结算，被告从该工程中退出。本院认为：原告将乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程以内部承包的方式交由黄浩然班组进行施工建设，双方在协议书中关于“黄浩然班组不得使用原告的名义从事涉及本项目工程规定以外任何生产、经营活动”的约定，实际是原告允许黄浩然在涉案工程建设中可以以原告的名义对外进行与工程建设有关活动的授权。因此，黄浩然就该工程建设所进行的转包工程、垫付材料费、支付相应款项等活动，应由原告对外主张权利和承担义务。被告虽然没有与原告直接签订承包合同书，但黄浩然就涉案工程与被告签订了《建设工程承包合同》。因此，被告关于原告之间不存在合同关系的辩解意见不符合法律规定，本院不予以确认。由于被告杨景雯作为个人不具备从事建筑工程建设的资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，双方之间的建设工程承包合同属于无效合同。原告现依据无效合同中的违约条款，请求确认被告违约及支付违约金的请求不符合法律规定，本院不予支持。2015年12月期间，该工程仍由被告杨景雯在实际施工，相应的工程量也计算在被告杨景雯施工的工程量中，对于原告在此期间为该工程所垫付的材料费6680元，应当由被告返还给原告。对于原告雇用他人对被告所施工工程进行补漆焊接，所产生的费用13000元，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解》第三条的规定，属于对工程进行修复的费用，应当由作为该项工程实际施工人的被告承担。对于原告主张向昌平安物业服务公司交纳的2万元费用。虽然昌平安物业服务公司在通知书中称该款项为罚款，但根据通知书中所列相关费用的构成情况来看，该费用实际上是因被告挖断管道对相关损失进行赔偿的费用。对于104团煤矿收取的5万元罚款，结合通知的具体内容及104团煤矿所出具的证明，可知该费用实际上是因被告在施工过程中因操作不规范及未按期完工导致原告对发包方承担的违约责任。该两笔费用属于双方因签订并履行无效合同所产生的损失，按照合同法的相关规定，应当由原、被告按照过错进行承担。原、被告作为建筑单位和建筑单位的员工，均明知作为个人没有资质承包工程，却无视法律规定，转包工程，双方对合同无效均有过错，应各自承担一半的损失。尽管原、被告双方签订的《建设工程承包合同》为无效合同，双方关于交付工程资料的条款也无效。但是，鉴于交付工程资料是通过工程通过竣工验收的必要条件，而且，《中华人民共和国建筑法》等法律也规定了施工人应当交付施工资料。根据法律规定，结合行业惯例中确定的由施工人应当交付施工资料，被告应当向原告交付由其所完成的相关资料，或者承担应完成该项工作而产生的费用。综上所述，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告杨景雯于本判决生效之日起10日内向四川旭坤建筑工程实业有限公司返还垫付的材料费6680元；二，被告杨景雯于本判决生效之日起10日内，向四川旭坤建筑工程实业有限公司返还垫付的维修费13000元；三，被告杨景雯于本判决生效之日起10日内，赔偿原告四川旭坤建筑工程实业有限公司的损失35000元；四、被告杨景雯于本判决生效之日起10日内，向原告四川旭坤建筑工程实业有限公司交付由其所完成的乌鲁木齐市104团煤矿防风抑尘墙工程的相关资料，（具体标准按国家规定执行）。如逾期交付，则向原告四川旭坤建筑工程实业有限公司补做资料的费用30000元；五、驳回原告四川旭坤建筑工程实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2546元，由原告四川旭坤建筑工程实业有限公司负担1587元，由被告杨景雯负担959元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。审判员  邹永梅二〇一六年十一月二十二日书记员  白玉雪