广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤民破28号上诉人（原审被告、反诉原告）：浙ＸＸ风环境股份有限公司。住所地：广东省佛山市南海区。法定代表人：金贤松，董事长。委托代理人：涂勇妙，浙江晟耀律师事务所律师。委托代理人：闵洁，浙江晟耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广东银一百创新铝业有限公司。住所地：浙江省丽水市。诉讼代表人：吴毅。委托代理人：龚秀庆，广东天地正律师事务所律师。委托代理人：区巧渝，广东天地正（广州）律师事务所律师。上诉人浙ＸＸ风环境股份有限公司（以下简称青风公司）与被上诉人广东银一百创新铝业有限公司（以下简称银一百公司）对外追收债权纠纷一案，不服广东省佛山市中级人民法院（以下简称原审法院）（2015）佛中法民二初字第149号民事判决（以下简称原审判决），向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，书记员黎云香担任记录。本案现已审理终结。银一百公司向原审法院提起诉讼称：一、银一百公司向青风公司采购冷水机并支付定金63.6万元。2014年5月23日，银一百公司与青风公司签订《满液式螺杆冷水机采购合同》（以下简称《采购合同》），约定：银一百公司向青风公司采购4台满液式螺杆冷水机，总价为212万元；银一百公司在合同签订后支付合同总价的30%，即63.6万元作为定金；青风公司发货前书面通知银一百公司，银一百公司再付合同总价的40%，即84.8万元作为提货款；设备自安装完毕之日起正常运行满5个月后，银一百公司据此出具验收合格报告，青风公司向银一百公司提交请款申请，经银一百公司审核无误后签署付款证明，青风公司先提供合同总价款的17%增值税发票，银一百公司凭票、付款证明及验收合格报告向青风公司支付合同总价款的20%，即42.4万元；合同总价款的10%作为质保金，即21.2万元，自验收合格之日起满一年后，青风公司向银一百公司提交请款申请，经银一百公司审核无误后签署付款证明，银一百公司凭证明一次性付清。上述合同签订后，银一百公司依约向青风公司支付了定金63.6万元。二、银一百公司管理人解除合同，青风公司依法应退还定金并支付利息。2015年1月12日，因资不抵债、不能清偿到期债务，银一百公司向原审法院申请破产重整。2015年3月16日，原审法院作出（2015）佛中法民二破字第14-5号民事裁定，裁定受理银一百公司的破产重整申请，并指定管理人。《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人仍未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”。据此，2015年6月8日，管理人依法向青风公司发出《广东银一百创新铝业有限公司管理人履行债务通知书》明确《采购合同》已解除，要求青风公司在10日内全额退还定金。青风公司收到该通知后，于同月23日复函认为管理人解除合同，银一百公司已构成违约，其有权罚没定金而无需退还。根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条第一款的规定，《采购合同》解除后，青风公司依法应退还定金63.6万元，并支付自2015年6月18日起至实际清偿之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计至2015年6月30日为1286元）。综上，请求法院判令：一、青风公司立即向银一百公司退还定金63.6万元及自2015年6月18日起至实际清偿之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计至2015年6月30日为1286元）；二、案件诉讼费用由青风公司承担。青风公司答辩称：银一百公司的诉请缺乏事实和法律依据，其主张不应支持。理由如下：一、《采购合同》是双方真实意思表示。从《采购合同》及其附件的约定可反映，案涉的设备是属于定制产品，从《采购合同》的第一条第2点使用范围、第3点耗能情况及附件中的电流电压、电路配制图、管材配制、付款等情况可反映，涉案设备是属于特定产品，是根据银一百公司实际情况及其厂区对设备的布置、安放、连接等特定要求而生产，并非属于青风公司标准化所生产的产品。二、银一百公司进入破产重整程序，但其管理人未在期限内通知青风公司解除合同，根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条的规定，破产管理人应在受理破产重整后一个月内通知对方合同继续履行还是解除，但银一百公司管理人没有在期限内履行职责，青风公司认为合同当时已予解除。三、青风公司因合同解除而造成的经济损失对银一百公司享有损害赔偿请求权。案涉合同签订后，银一百公司于2014年8月8日向青风公司支付了定金63.6万元，而青风公司在合同约定的期限内已组织生产，设备现已完成生产。因银一百公司出现破产事由，青风公司无法联系经办人，直至2015年才知道银一百公司已申请破产重整。银一百公司的破产给青风公司造成巨大损失，根据《中华人民共和国企业破产法》第五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》的有关规定，银一百公司因破产而解除双方之间的合同给青风公司造成巨大经济损失，青风公司就经济损失享有对银一百公司的赔偿请求权。四、银一百公司的请求依法不能支持。青风公司对于因银一百公司解约而造成的损失已提出反诉，如双方的诉请均得到法院的支持，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》的有关规定，青风公司主张债务抵销。青风公司提起反诉称：2014年5月23日，青风公司与银一百公司签订《采购合同》约定：银一百公司向青风公司采购满液式螺杆冷水机4台，冷水机的配置及技术参数均按银一百公司的要求定制；合同价款合计212万元，分4期支付，分别为合同签订后支付定金30%、发货前支付40%、运行5个月后支付20%及质保期届满后支付10%。合同签订后，银一百公司向青风公司支付定金63.6万元，青风公司即组织生产，但设备按银一百公司要求完成生产后，银一百公司却未支付剩余款项。2015年6月8日，银一百公司管理人向青风公司发出《广东银一百创新铝业有限公司管理人履行债务通知书》，通知青风公司解除合同并要求全额返还定金，青风公司才获悉银一百公司因资不抵债且不能清偿到期债务而申请破产重整。根据银一百公司管理人的决定，《采购合同》已解除，但是解约行为致青风公司造成损失达212万元。青风公司认为，《采购合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方应依约履行，青风公司已按合同要求完成设备生产，管理人解约行为造成青风公司损失达212万元。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》之规定，请求法院判令：一、确认青风公司对银一百公司享有解除合同的损害赔偿债权212万元；二、诉讼费用由银一百公司负担。银一百公司针对青风公司的反诉答辩称：一、银一百公司不存在违约行为，青风公司无权索赔。（一）管理人有权依法解除《采购合同》。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（五）法律规定的其他情形”；第九十六条第一款规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人仍未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”。2015年3月16日，法院裁定受理银一百公司破产重整申请。2015年6月8日，管理人依法向青风公司发出履行债务通知书，通知解除《采购合同》。据此，管理人依法有权解除合同，而《采购合同》自青风公司收到履行债务通知书时已依法解除。（二）按照合同约定青风公司已构成违约，银一百公司有权解约。《采购合同》第四条约定“青风公司发货前书面通知铝业公司”；第五条第1点约定“青风公司自收到定金之日起75天内到货”；第九条第1点约定“本合同执行期间，青风公司违反合同根本义务，譬如交货时间超期5天以上等，银一百公司拥有单方合同解除权，并由青风公司承担合同解除的全部损失和退还已收的全部货款”。2014年8月8日，银一百公司向青风公司支付定金63.6万元。依据上述约定，青风公司应在2014年10月23日前交付货物，且应在发货前书面通知银一百公司。但直至管理人依法解除《采购合同》前，青风公司并未依约书面通知银一百公司发货，也未向银一百公司履行过交付义务。可见，青风公司根本违约在先，银一百公司依法可行使合同单方解除权，青风公司应自行承担全部损失并退还银一百公司已付货款。据此，青风公司主张银一百公司构成根本违约缺乏事实依据，其违约在先依约应自行承担全部损失并返还银一百公司支付的定金63.6万元。二、青风公司根本不存在损失，其诉请无理。（一）涉案设备未投入生产，青风公司不存在任何损失。该案中，青风公司仅提供了模糊不清、不能辨别型号的设备照片，不足以证明涉案设备已生产。退一步讲，即使青风公司已完成涉案设备的生产，但其未向银一百公司交付，涉案设备所有权仍属青风公司所有。因此，青风公司不存在任何损失，其要求银一百公司赔偿合同总价款212万元缺乏法律及事实依据。（二）涉案设备并非银一百公司定制，青风公司不存在损失。涉案设备是铝型材生产过程中冷却所用机器，合同附件中的机器技术参数、配件等约定，仅是同种类物的普通参数、配件，并非按银一百公司指定要求定作。退一步讲，即使涉案设备是专门用于铝型材生产的机器，但仅在佛山市南海区相关铝型材生产企业即多达150余家，而在浙江省丽水市相关铝型材生产企业也普遍存在，涉案设备可为其他铝型材生产企业所用。即使青风公司已完成涉案设备的生产，该设备亦可另行出售。可见，青风公司不存在损失，其要求银一百公司赔偿全部涉案设备总价款并无事实及法律依据。综上，青风公司提出的反诉请求缺乏任何事实及法律依据，依法应予驳回。银一百公司在一审诉讼中补充如下答辩意见：一、《采购合同》第一条第3点及第二条约定的技术参数、说明等应当理解为合同中对采购产品的描述而非银一百公司对制定产品的要求，对合同附件中所提及的电路电压、电流等，是作为电器或其他用电设备的性能和使用条件的描述，并非银一百公司指定按照某种参数定制设备。对于交货期限，是属于《采购合同》的正常约定，从交货期限来看并不能反映出涉案设备是属于定制产品。青风公司主张涉案设备属于定制产品，但未能提供关于设备为定制的充分证据予以证明。二、青风公司在本诉答辩意见中承认涉案设备可能凑巧找到买家，即可证实该设备也适用于其他铝型材生产企业。三、关于青风公司提出的债务抵销问题，因银一百公司已进入破产重整程序，所有的债权均应依法进行申报并由管理人进行确认后按照法律程序进行受偿，如单独予以抵销，将损害银一百公司其他债权人的合法权益。综上所述，请求依法驳回青风公司的反诉请求。原审法院审理查明：2014年5月30日，银一百公司与青风公司签订合同编号为C-YZJ140430E的《采购合同》，约定银一百公司向青风公司采购QLK1080SMABXC满液式螺杆冷水机2台及QLK190SMABXC满液式螺杆冷水机2台，交货期限为75天，合同总价款为212万元；付款方式分四期：1.合同签订生效后，银一百公司向青风公司支付合同总价款的30%即63.6万元作为定金；2.青风公司发货前书面通知银一百公司，银一百公司向青风公司支付合同总价款的40%即84.8万元作为提货款；3.设备自安装调试完毕之日起正常运行满5个月后，银一百公司向青风公司出具验收合格报告，青风公司向银一百公司提交付款申请，经银一百公司审核无误后签署付款证明，青风公司先提供合同总价款的17%增值税发票，银一百公司凭票、付款证明及验收合格报告向青风公司支付合同总价款的20%即42.4万元；4.合同总价款的10%即21.2万元作为质保金，自验收合格之日起满1年后，青风公司向银一百公司提交请款申请，经银一百公司审核无误后签署付款证明，银一百公司凭证明一次性付清。同年8月8日，银一百公司通过银行转账向青风公司支付定金63.6万元。2015年3月16日，原审法院作出（2015）佛中法民二破字第14-5号民事裁定书及（2015）佛中法民二破字第9至14-7号指定管理人决定书，裁定受理银一百公司的破产重整申请并指定广东天地正律师事务所为银一百公司的管理人。2015年6月8日，银一百公司管理人向青风公司作出履行债务通知书，通知青风公司解除双方签订的合同编号为C-YZJ140430E的《采购合同》，同时要求青风公司向银一百公司退还已支付的定金63.6万元。同月23日，青风公司向银一百公司出具复函，认为银一百公司管理人解除合同已构成根本违约并给青风公司造成巨大损失，根据合同法和担保法的规定，青风公司执行定金罚则对银一百公司支付的定金作没收处理。原审法院认为：本案为破产衍生诉讼，系因双方签订《采购合同》且银一百公司依约向青风公司支付定金后，银一百公司解除合同并要求青风公司返还定金，而青风公司则要求银一百公司赔偿因解约给青风公司造成的损失而引起的纠纷。由于原审法院已裁定受理银一百公司的破产重整申请，依照《中华人民共和国企业破产法》第二十一条“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起”的规定，故原审法院对本案有管辖权。综合双方的诉辩意见，原审法院对本案的争议焦点分析如下：一、银一百公司在解除《采购合同》后要求青风公司返还已依约支付的定金63.6万元及支付逾期付款利息有无法律依据。首先，《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款规定“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人……”。该案中，银一百公司管理人在原审法院裁定受理银一百公司的破产重整申请后，依职权通知解除双方签订的《采购合同》，其行为符合上述法律规定，合法有效。根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条“下列债权属于破产债权：……（五）清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权……以上第（五）项债权以实际损失为计算原则，违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则”的规定，在涉案《采购合同》解除后，青风公司依约收取银一百公司支付的定金63.6万元，不再适用《中华人民共和国担保法》第八十九条规定的定金罚则，故青风公司函复银一百公司管理人主张依据“定金罚则”没收合同定金没有合法依据，银一百公司主张青风公司返还已支付的合同定金63.6万元符合法律规定，原审法院予以支持。其次，关于银一百公司主张的利息请求，依照《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》以及《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复〉的批复》中的规定，青风公司应自复函明确拒绝返还定金之次日（2015年6月24日）起至实际清偿日止，按中国人民银行同期贷款利率计付逾期付款利息，故原审法院对银一百公司主张的利息请求中的合理合法部分予以支持。二、青风公司反诉要求银一百公司赔偿因解约而造成损失212万元是否应予支持。根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条“下列债权属于破产债权：……（五）清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权……以上第（五）项债权以实际损失为计算原则，违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则”的规定，青风公司因银一百公司管理人解除《采购合同》而享有的赔偿请求权应以实际损失为限。对于实际损失，青风公司需举证证明：（一）青风公司为履约而支出的费用；（二）银一百公司解约后青风公司采取相应补救措施仍不能折抵上述支出的费用而遭受的实际损失。在该案中，青风公司虽反诉主张其因银一百公司管理人解除《采购合同》而造成损失212万元，并提交了照片29张以支持其诉讼请求，但仅凭该部分照片不能反映青风公司为履行《采购合同》约定而支出的具体费用，青风公司也未提供其他证据证明其采取补救措施防止损失扩大后仍不能折抵支出费用而造成的实际损失，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，青风公司应对其主张承担举证不能的法律后果。由于青风公司未能完成上述举证责任，且不能证实其所主张已制作完成的设备存在不具备任何价值的情况，故其主张涉案设备的总价款212万元即为其在该案中的实际损失缺乏依据，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国企业破产法》第五十三条“管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权”的规定，青风公司就其在该案中的实际损失可以向银一百公司申报债权，也可以依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十八条“裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理”的规定主张权利。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条第一款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原审法院判决：一、青风公司应于判决发生法律效力之日起十日内向银一百公司返还定金63.6万元并自2015年6月24日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利率向原告广东银一百创新铝业有限公司计付迟延付款的利息；二、驳回银一百公司的其他诉讼请求；三、驳回青风公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10172.86元，反诉案件受理费23760元，合共33932.86元，由青风公司负担。青风公司上诉称：一、一审审理程序违法，应发回重审。2015年6月30日，被上诉人向一审法院提起本案诉讼。2015年9月18日（落款时间，非副本签收时间），一审法院向上诉人发送起诉状副本及应诉通知书。2015年10月7日，上诉人向一审法院邮寄《民事反诉状》及相关证据材料。2015年11月5日，一审法院向上诉人送达反诉费用《缴纳诉讼费通知》，并于当日开庭。上诉人在向一审法院提起本案反诉请求后，一审法院未向上诉人指定反诉的举证期限。而反诉是一个独立的诉，其诉讼程序应按《民事诉讼法》等相关法律法规规定执行。一审法院未指定给予反诉举证期限，且在开庭当日才向上诉人送达《缴纳诉讼费通知》，以致上诉人在此之前不能明确反诉程序的进展，属程序错误，本案应发回重审。二、一审判决对上诉人提供的证据五即案涉定制买卖设备的照片不予采信，属证据采信错误。上诉人与被上诉人之间系定制设备的买卖合同关系，在合同交易过程中，被上诉人与上诉人签约确定定制设备的规格、要求，上诉人根据要求安排生产。该设备重达数吨，上诉人不可能将此设备在开庭时运抵法院。为此，上诉人提供设备照片29张，以证明上诉人已根据双方合同的要求，完成定制产品的生产，并在法庭上数次强调，请法官及被上诉人到上诉人厂区实地察看设备。在此情况下，一审合议庭完全不顾实际情况，对上诉人的请求不予理睬，并轻易否定照片的证明力，实属对证据采信错误。三、一审法院认为上诉人未举证证明实际损失，认为上诉人未采取补救措施防止损失扩大，对于实际损失难以确定错误。（一）2015年6月，上诉人收到被上诉人管理人的履行债权通知书，才明确知道被上诉人企业申请破产重整。上诉人向管理人回复意见，并要求其来核实情况。6月30日，被上诉人即向一审法院提起诉讼，该期间是非常快的，而在该期间，上诉人不可能将设备进行转让处分，何来未采取补救措施。事实是被上诉人向上诉人定制买卖的设备是一定制产品。定制产品的组合是根据每一个需求厂家的实际情况（包括场地、设备需要、规格等等）的系列要求而制作的。这类产品，上诉人并不是早已经生产好在仓库，只要签了单就可以发货的。所以，在被上诉人通知解除合同不要设备时，设备一时间根本就处分不了。该设备的处分，是可遇不可求的，要碰到合适的单位，如果碰不到就处分不了。（二）上诉人的损失是客观、必然存在的。如果设备处分不了，设备的全部现有价值就是上诉人的全部损失；如果设备处分，投入生产设备所花费成本的利息损失是实际损失，另外，设备的处置差价也是实际损失；对于设备损失，上诉人当庭提出，在本案诉讼中由法院或被上诉人、上诉人进行拍卖处分，以差额主张实际经济损失，一审法院根本不予理睬；二审过程中，上诉人申请对设备投资成本利息损失及设备贬损价值进行鉴定，以确定目前实际已产生的经济损失。四、一审判决错误。一审程序对证据认定错误，法院认为错误，致判决结果错误。综上，恳请二审法院公正司法，依法裁定发回重审或改判，维护上诉人的合法权益。银一百公司答辩称：一、一审程序合法，青风公司上诉要求本案发回重审没有法律依据。根据《民事诉讼法》第一百七十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》［法释（2015）5号］第三百二十五条的规定，本案一审法院已依法给予双方当事人举证期限，且青风公司已在一审中就其反诉请求提供证据。因此，本案一审不存在青风上诉所称的未指定其反诉举证期限问题。退一步讲，即使一审未指定青风公司反诉举证期限，根据上述规定，未指定举证期限并不属法定的严重违反法定程序情形。青风公司以此为由要求本案发回重审，没有法律依据。二、青风公司不存在损失。一审判决驳回其反诉请求正确。（一）一审判决不采信青风公司已生产涉案货物证据正确。本案青风公司仅提供几份模糊不清、不能辨别型号的机器照片，明显不能证明照片中的机器即为涉案货物且已生产。一审判决对青风公司该证据及其主张不予采信，合法正确。（二）青风公司不能证明其存在损失。一审判决驳回其要求享有212万元损害赔偿债权的反诉请求正确。1、退一步讲，即使涉案货物已生产，但其未交付答辩人且非定制品，青风公司不存在损失。退一步讲，即使青风公司完成了涉案货物的生产，但其未交付给答辩人，涉案货物所有权仍属青风公司所有。青风公司无权在享有涉案货物所有权的情况下，又要求答辩人赔偿涉案货物总值。且涉案货物是铝型材生产过程中冷却所用机器，合同附件中的机器技术参数、配件等，仅是同种类物的普通参数、配件等，并非按答辩人指定要求定做。退一步讲，即使涉案货物是专门用于铝型材生产的机器，但仅在佛山市南海区，相关铝型材生产企业即多达150余家，而在浙江省或丽水市，相关铝型材生产企业也普遍存在，涉案货物可为其他铝型材生产企业所用。即使青风公司已完成涉案货物的生产，涉案货物亦可另行出售。2、即使涉案货物处分因市场等因素不能变卖或变卖存在差价，但青风公司至今未提供任何证据证明其无法变卖或变卖存在差价而导致其受损及损失额。因此，一审判决认定青风公司对其损失举证不能正确。而对于青风公司上诉所称的要求一审法院、贵院对涉案货物进行拍卖处分、损失鉴定，毫无法律依据。三、合同约定青风公司应在合同签订后75天内交货，且在交货前书面通知银一百公司，但青风公司未依约履行义务，已构成违约。按照合同第九条的约定，银一百公司拥有合同解除权。管理人依据《中华人民共和国企业破产法》发函通知青风公司解除采购合同并不表示青风公司不存在违约致使合同解除的情形。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决公正，青风公司上诉无理。请求二审法院查明事实，驳回上诉，维持原判。经审理，本院对原审查明的事实予以确认。另查明，《采购合同》第九条第1项约定：“本合同执行期间，乙方（青风公司）违反合同根本义务，譬如交货时间超期5天以上，货物在使用过程中出现明显故障或质量问题等，甲方拥有单方合同解除权，并由乙方承担合同解除的全部损失和退还已收的全部货款。”本院认为：本案是对外追收债权纠纷。根据青风公司与银一百公司的上诉、答辩意见，本案二审的争议焦点为：一、一审审理程序是否违法而需发回重审；二、银一百公司管理人解除案涉合同是否应对青风公司赔偿损失。关于一审审理程序是否违法而需发回重审的问题。青风公司于2015年9月20日签收了原审法院送达的举证通知书，通知书上明确，当事人的举证期限为十五日；当事人提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。青风公司于2015年10月7日提起反诉，原审法院虽未重新书面告知举证期限，但将开庭时间安排在2015年11月5日，已给双方当事人预留足够的举证时间；且上述情形不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审”的情形；青风公司在二审庭审中亦确认无新证据提交。青风公司以一审法院未向其指定反诉举证期限为由请求将本案发回重审的上诉主张，理据不足，本院不予采纳。关于银一百公司管理人解除案涉合同是否应对青风公司赔偿损失的问题。《采购合同》是青风公司与银一百公司自愿合法签订，双方均应依约遵守。《采购合同》约定，青风公司在收到定金之日起75天内到货，且在交付前至少提前一天通知银一百公司。银一百公司于2014年8月8日支付了定金，则青风公司应于2014年10月22日前交付案涉设备并提前一天通知银一百公司。青风公司虽主张己方已电话通知银一百公司，但无法提供证据予以证实，该主张亦未得到银一百公司的确认；青风公司虽称银一百公司因经营不善造成其交货困难，但对己方为何在2014年10月22日之后长期未交付案涉设备且不积极与银一百公司进行联系未予合理解释，对银一百公司关于青风公司逾期交货5天以上违反合同约定，银一百公司享有单方合同解除权的主张，本院予以采纳。按照合同约定，青风公司应承担合同解除的全部损失及退还已收的全部货款。故对青风公司称银一百公司解除合同的行为造成其212万元损失应予赔偿的主张，本院不予支持。综上所述，青风公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10160元，由浙ＸＸ风环境股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 靖审判员 林修凯审判员 黄湘燕二〇一六年七月二十八日书记员 黎云香