江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2015)亭民初字第3493号原告江苏省天悦建设工程有限公司，住所地盐城市亭湖区开放大道116号。法定代表人贾荣，该公司董事长。委托代理人卢瑞中，江苏因果律师事务所律师。被告盐城市红旗置业有限公司，住所地盐城市亭湖区解放南路圣华名都苑2号楼9楼。法定代表人张立新，该公司董事长。原告江苏省天悦建设工程有限公司（以下简称天悦建设公司）与被告盐城市红旗置业有限公司（以下简称红旗置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月4日受理后，依法组成合议庭于2016年3月11日、8月13日公开开庭进行了审理。原告天悦建设公司的委托代理人卢瑞中，被告红旗置业公司的法定代表人张立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天悦建设公司诉称：2011年1月27日，原、被告就怡然居1-5#楼、物业楼、地下人防车库，半地下车库工程签订《建设工程施工合同》一份。2013年5月21日，经原、被告及监理单位、设计单位、测绘部门共同验收，该工程被评为合格工程。2014年2月22日，原、被告就上述工程结算等事宜签订《工程施工补充协议》一份，在该协议中，双方确定工程最终造价为3275万元，被告已支付工程款2907万元，建筑工程票据由被告代开，工程应支付尾款330.605万元。协议签订后，被告尚欠工程款140万元工程款未付。另被告直接发包的怡然居1-5#楼室内保温层工程，因被告原因最终未实际施工，致工程原地面找平层增加厚度，经结算，被告应向原告增加支付工程款284979.4元。现请求法院判令：1、被告向原告支付差欠工程款140万元，并承担约定逾期付款违约金40万元。2、被告向原告支付地面找平层工程款284979.4元。被告红旗置业公司辩称：1、现在涉案工程中的人防、半地下车库、物业管理楼至今未竣工，没有政府的竣工、合格备案证书。2、工程造价在2014年2月22日签订的工程造价中3275万元含一切项目费用，也就表明原告主张的284979.4元包含在3275万元中。3、按照合同被告不存在违约，应当是原告违约交付工程。4、因原告拒不向主管部门报交验收资料，后其要求与我公司进行工程结算，初审价格为31795266.68元，后因购房户不能办证，导致我公司与其重新确定工程价款3275万元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2011年1月17日，原、被告双方签订了建设工程施工合同一份，该合同涉案内容有：一、工程概况：工程名称：怡然居1-5#楼、物业楼、地下人防车库、半地下车库工程；工程地点：盐湾河南、兴洋大道东侧。工程内容：怡然居1-5#楼、物业楼、地下人防车库、半地下车库工程桩基、土建、安装工程的施工。二、工程承包范围：施工图纸范围内的桩基、土建、安装等工程内容包工包料施工。详细内容以招标人提供的工程量清单为准。三、合同工期：开工日期：2011年1月27日（以建立工程师开工令和发包人开工通知为准）。竣工日期：2012年11月18日。合同工期总日历天数：630天。四：质量标准：工程质量标准：合格。五、合同价款：金额（大写）：叁仟玖佰贰拾贰万陆仟陆佰柒拾陆元陆角捌分（人民币）￥：39226676.68元。2011年1月28日，双方签订了怡然居小区工程施工补充协议，协议载明：一、工程规模：1至5#住宅楼建筑面积28272.89㎡，（其中：1#楼3824.23㎡，2#楼4673㎡，3#楼7328.83㎡，4#楼10166.39㎡，5#楼2280.44㎡），地下人防，半地下车库待定。二、工程造价：工程标底价按照甲方提供的施工图纸，乙方依照2001年《江苏省建设工程综合预算定额》，2001年《江苏省建设安装工程费用定额》及《盐城市建筑工程造价信息》2010年1-10月发布的材料价格均价计算，工程造价按乙方提供的标底价下浮16%，工程造价为2242.8259万元（其中：1#楼299.928万元、2#楼371.7788万元、3#楼586.1211万元、4#楼809.775万元、5#楼175.223万元）。三工程决算方式：工程造价（基本价）+10元/㎡分包项目配套费+26.5元水电费安装人员工资及附材料+工程主体施工期间《盐城市建筑工程造价信息》发布的材料价均价与2010年1-10月份发布的材料均价价差（主要调整钢材、水泥、尚品混凝土、砖、砂、石、木材，其他材料不予调整）+图纸变更工程量鉴证。四、工程付款方式：完成人防地下室土建工程及4#、5#楼四层主体付款300万元；1#、2#、3#楼完成基础，4#、5#楼完成八层主体付款300万元；1#、2#、3#楼完成六层主体；4#、5#楼完成主体付款300万元；全部工程完成主体验收付款400万元；全部工程完成粉刷工程付款200万元；工程竣工交付后付款至工程造价70%；工程结算和综合验收合格后付款至85%；余款5%自动转为质量保证金。五、施工日期：工期为9个月，2011年2月15日开工，2011年11月15日竣工，最迟不超过2012年元月30日。六、甲方分包的项目和供应的材料：门窗及安装工程（进户门、单元电子门）、防水工程、保温工程、大理石、墙面砖、地面砖及安装工程，内外墙涂料工程，栏杆，护栏工程，水斗，排水管及安装工程，水电主材等。甲方分包的项目和供应的材料乙方应在一个月前书面通知甲方做好准备，材料供应通知中要明确供货的品种、数量、规格、型号、质量要求和时间。水电主材的数量按图纸和定额用量由甲方供应，如有损耗由乙方负责。甲方分包的项目工程质量委托乙方负责监督管理，如材料质量和施工质量出现问题要及时向甲方和监理方汇报，否则承担一定经济责任。甲方供应的材料经乙方验收合格后方可签收。经乙方认可并签收后的材料如出现问题乙方承担全部经济责任。甲方乙方应做好甲方分包项目的施工配合工作，加强对成品保护，造成损失由乙方承担。甲方应及时将有关分包项目和供应的材料的有关技术资料交付给乙方，乙方也必须及时督促提醒。合同签订后，天悦公司按约进行了施工。2014年2月22日，原、被告签订了工程施工补充协议，协议载明：一、工程结算总造价：怡然居工程经双方确认工程最终总造价3275万元（含项目一切施工费用），截止2014年2月22日甲方已支付乙方工程款2907万元，建筑工程营业税税金37.395万元由甲方代开，工程应支尾款330.605万元（含预留工程质保金100万元，工程质保金分三年支付，每满一年甲方按总额的三分之一付给乙方，时间计算从乙方向甲方交付人防工程竣工验收备案合同证书和人防专项验收合格证之日算起）。二、工程尾款的支付及工程竣工备案合格证办理时限的确定：工程尾款为330.605万元，该协议签订后两日内甲方支付150万元，汇至乙方账户。五栋住宅楼工程乙方在该协议签订后于2014年3月22日前办理好工程竣工验收备案合格证交付给甲方，甲方收到合格证后二日内汇40.655万元至乙方账户。人防工程乙方在2014年4月22日前办理好工程竣工交付备案合格证，同时完成人防专项验收，甲方在收到竣工验收合格证和专项验收合格证明书二日内将剩余工程款40万元汇至乙方账户。工程质保金100万元支付按第一条款执行。该工程如发生农民工工资拖欠等问题引起社会责任、经济责任由乙方负全责。五幢住宅楼竣工资料甲方已全部提供给乙方。交付人防工程竣工资料过程中有资料缺失，如甲方提供的资料有缺少，甲方应配合及时提供。三、违约责任：1、甲方如不能按双方约定付款节点时间内付款每延期一天，甲方向乙方支付违约金壹万元。2、乙方如不能在双方约定时间内交付五幢住宅楼工程竣工验收备案合格证书，每延期一天乙方向甲方支付违约金壹万元。乙方如不能在双方约定的时间内交付人防工程竣工验收备案合格证书和人防专项验收合格证书每延期一天，乙方向甲方支付违约金壹万元。该协议签订后，被告向原告支付了工程款190.605万元。余款140万元被告未能支付，原告遂诉至法院。另查明：1、2013年5月21日经相关单位确认了对原告承建的怡然居1-5#楼、物业楼、地下人防车库、半地下车库进行了竣工验收，并形成了单位工程竣工验收证明书。2、2014年4月8日盐城市亭湖区住房和城乡建设局对怡然居1-5#楼出具了亭建备证字[2014]031号房屋建筑工程竣工验收备案证明书。3、怡然居1-5#楼人防工程中的防爆门系被告红旗置业公司发包给他人施工，并非原告天悦公司施工，经相关部门检查，防爆门需要整改。4、根据盐城市大市区人防工程（防护部分）质量监督管理和竣工验收备案暂定规定，申报人防工程验收单位应是建设单位，结合本案人防工程验收申报单位应是红旗置业公司，但被告未积极组织资料进行申报。5、原告提交的怡然居1-5#楼因业主原因室内保温未施工原地面找平层厚度增加产生的费用的建筑工程决算书所确认工程造价为284979.40元，但被告未予认可。本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解未果。本案的争议焦点是：1、原、被告在2014年2月22日签订了补充协议后，被告尚有140万元未支付给原告，被告是否再行支付；2、原告主张的因被告未做保温层导致地面找平产生了284979.4元费用有无事实根据和法律依据。本院认为：原、被告之间签订的建设工程施工合同、怡然居小区工程施工补充协议及工程施工补充协议均合法有效，双方均应按合同履行各自的义务。一、关于被告差欠原告140万元（含质保金100万元）是否应当支付的问题。本案中双方确认被告尚有140万元未支付给原告，现原告所建工程亦经竣工验收并经备案，工程质量是合格的，且被告也将涉案房屋进行了出售，故被告应按约支付工程款和时间进度支付质量保证金。二、关于被告辩称涉案工程原告未能提供人防工程、半地下车库工程、物业楼的人防验收备案合格证，不予支付的问题。1、根据规定，人防工程的验收，申报单位是建设单位即本案的被告，双方虽约定了由原告办理，但被告无证据证明其已向有关部门进行申报验收，导致验收不成显然是被告所致。2、鉴于在前期验收时出现防爆门不合格需要整改，因防爆门的制作不是本案原告建筑施工范畴，系被告另行发包给他人生产安装所致，因此产生的法律后果应由被告承担。三、关于原告主张找平费用280979.4元的问题。该项费用的数额系原告自行提供，现原告也无证据该项费用产生系被告违约行为所致，故本院不予支持。四、关于原告主张逾期违约金40万元的问题。现查明，被告未尽申报人防验收义务，且因其发包安装的防爆门不合格，致人防验收未能办理备案。被告借故不予付款构成违约。但原告主张的违约金40万元无法律依据，根据双方的约定的支付时间4月24日，故被告应从2014年4月25日起按同期同类银行贷款利率二倍支付违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告盐城市红旗置业有限公司应于本判决生效后十日内支付原告江苏省天悦建设工程有限公司工程款40万元，并承担违约金（从2014年4月25日起，按同期同类中国人民银行贷款利率二倍计算至实际支付之日止）。二、被告盐城市红旗置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告江苏省天悦建设工程有限公司到期质保金33.3万元并承担利息（从2015年4月22日起，按同期同类中国人民银行贷款利率二倍计算至实际支付之日止）三、驳回原告江苏省天悦建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23480元，由原告江苏省天悦建设工程有限公司负担13958元，被告盐城市红旗置业有限公司负担9522元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判长  陈律心审判员  吕建生审判员  郝 燕二〇一六年十一月二日书记员  王 皓附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民应当以实际损失未基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。