河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终2640号上诉人（原审原告）：王柏林，男，1974年3月12日出生，汉族，住汝南县。委托诉讼代理人：吕亚丽，驻马店市法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：驻马店市华城置业有限公司，住所地驻马店市解放路253号。法定代表人：曹富成，该公司董事长。委托诉讼代理人：周平，河南北纬律师事务所律师。上诉人王柏林因与被上诉人驻马店市华城置业有限公司（以下简称华城置业公司）劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院(2016)豫1702民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王柏林及其委托诉讼代理人吕亚丽，被上诉人华城置业公司的委托诉讼代理人周平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王柏林上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判支持其加班费、年休假工资、改制补偿金、医疗补偿金的诉讼请求或发回重审；2、二审诉讼费由华城置业公司负担。事实和理由：1、其提供的考勤表及驻马店市劳动保障监察大队出具的加班费统计表，能够证实其在华城置业公司工作期间存在加班情况，但该公司未按照《中华人民共和国劳动法》的规定安排补休，也没有支付加班费，故一审法院对其加班费诉讼请求不予支持错误。2、其在华城置业公司工作期间未休年休假，该公司应支付年休假工资报酬。3、其自2000年5月1日到原驻马店市政府招待所工作，而直至2011年7月1日驻马店西园宾馆有限公司才与其签订劳动合同并缴纳养老、医疗保险费。4、其在改制中未能领取改制补偿金。华城置业公司辩称：1、王柏林没有提供有效证据证明其在华城置业公司工作期间存在加班情况，对其加班费诉讼请求应不予支持。2、改制补偿金应由政府承担，不应由华城置业公司负担。3、医疗保险金应向有关部门缴纳，不应向个人支付。4、华城置业公司已为王柏林建立了医疗保险账户并缴纳了医疗保险费。王柏林向一审法院起诉请求：1、判令华城置业公司支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金；2、判令华城置业公司支付法定节假日加班费、双休日工资及年休假工资；3、判令华城置业公司支付2007年至2011年6月的养老、医疗、工伤保险费；4、诉讼费由华城置业公司负担。一审法院认定事实：王柏林2007年1月到华城置业公司前身驻马店西园宾馆有限公司工作。2013年9月30日，驻马店西园宾馆有限公司变更为驻马店市华城置业有限公司，其经营业务也由住宿餐饮变更为房地产开发。2011年7月1日，王柏林与驻马店西园宾馆有限公司签订劳动合同，期限为2011年7月1日至2014年6月30日。华城置业公司于2014年5月5日召开会议，讨论其转变经营模式及解决人员安置问题。2014年5月5日，华城置业公司就与王柏林解除劳动合同事宜向公司工会发出通知，询问工会意见。工会于2014年5月6日回复同意公司意见。华城置业公司于2014年5月7日依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，与王柏林解除了劳动合同，并向王柏林送达了解除劳动合同通知书。王柏林在2014年5月7日之后不再到岗工作，并就解除劳动合同及加班费等问题向信访等有关部分进行反映。另查明，王柏林2013年5月至2014年4月的平均工资为1367.5元。华城置业公司没有为王柏林缴纳2007年1月至2011年6月期间养老、医疗、工伤保险。后王柏林因与华城置业公司之间的经济补偿、加班费等纠纷，向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、华城置业公司支付违法解除劳动合同补偿金21453.88元；2、华城置业公司支付2007年至2013年12月31日法定节假日、双休日加班费以及带薪年休假工资；3、华城置业公司为其缴纳各项养老保险至退休。该仲裁委经审理，于2016年1月5日作出（2015）315号仲裁裁决，内容为：一、华城置业公司向王柏林支付赔偿金19145元（1367.5元∕月＋1367.5元/月×6.5个月×2）；二、驳回王柏林其他仲裁请求。王柏林不服该仲裁裁决，于法定期间提起诉讼。一审法院认为，原驻马店市政府招待所于2005年1月28日改制为驻马店西园宾馆有限公司，王柏林在改制中领取了经济补偿金后进入该公司工作，双方于该日建立劳动关系。2014年5月7日，华城置业公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款的规定，与王柏林解除了劳动合同。故双方劳动关系存续期间为2005年1月28日至2014年5月7日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。因华城置业公司未提供证明在解除劳动合同时就变更劳动合同与王柏林协商，故其解除与王柏林的劳动合同违反上述法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》九十八条的规定，该法于2008年1月1日起施行。因《中华人民共和国劳动合同法》实施之前没有有关经济赔偿金的相关法律规定，故王柏林应获得的赔偿金应从2008年1月1日起算。故华城置业公司应向王柏林支付经济赔偿金19145元（1367.5元∕月×1个月＋1367.5元/月×6.5个月×2倍）根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者应当依法参加社会保险”的规定，华城置业公司应为王柏林缴纳2007年1月至2011年6月期间的养老、医疗、工伤和失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。关于王柏林法定节假日和双休日加班费的诉讼请求，由于王柏林没有提供加班事实存在的相关证据，也没有提供华城置业公司掌握其加班事实的证据，故对其该项请求不予支持。2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假权利；单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，同酬安排职工年休假；职工申请年休假应按照单位劳动规章制度提前提出申请并经单位审批，一般不跨年度安排，且职工如存在请事假、病假等超过规定时间情形之一的，不应享受当年的年休假。由于王柏林未能提供在职期间向华城置业公司提出过年休假的书面申请或举证证明单位未批准其年休假书面申请，故王柏林的该项请求缺乏事实根据及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、驻马店市华城置业有限公司于判决生效后十日内向王柏林支付赔偿金19145元；二、驻马店市华城置业公司为王柏林缴纳2007年1月至2011年6月的养老、医疗、工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由社会保险经办机构计算）；三、驳回王柏林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由驻马店市华城置业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，因王柏林提供的由驻马店市劳动保障监察支队出具的加班费统计表上明确载明“该数据由劳动者提供的数据计算而来”，而劳动者本人提供的数据是否客观真实无法认定，故该统计表不能作为认定加班费的依据。由于王柏林提供的证据不足以证明加班事实的存在，也没有提供证据证明华城置业公司掌握其加班事实存在的证据而拒不提供，故其认为华城置业公司应支付加班费的上诉请求，缺乏事实根据，不予支持。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，因王柏林未能提供证据证明其在华城置业公司工作期间曾向公司提出休年休假的要求而该公司不予安排，故王柏林要求华城置业公司支付年休假工资报酬的上诉请求，缺乏事实依据及法律依据，不予支持。因王柏林一审中未起诉要求华城置业公司支付改制补偿金及医疗补偿金，如其有证据证明该两项纠纷属劳动争议，其可以另行主张。综上所述，王柏林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王柏林负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  呼小伟代理审判员  王 威二〇一六年十一月十八日书 记 员  刘 青