辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终10813号上诉人（原审原告）：沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心。经营者：王帅。委托诉讼代理人：孙晔，辽宁平安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王纹佳，辽宁平安律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张韩羲。委托诉讼代理人：周俊杰，辽宁大宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：费滕，辽宁大宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁金丰融资担保有限公司。法定代表人：郑宁芳，该公司经理。委托诉讼代理人：周俊杰，辽宁大宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：费滕，辽宁大宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳福隆兴新型建材有限公司。法定代表人：林俊。委托诉讼代理人：韩耀竹，辽宁华恩律师事务所律师。上诉人沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心因与被上诉人张韩羲、辽宁金丰融资担保有限公司、沈阳福隆兴新型建材有限公司民间借贷纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院[2015]沈河民三初字第02466号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员田丽担任审判长，审判员葛钧、代理审判员宋喆参加评议的合议庭审理本案，本案现已审理终结。原审法院审理查明：2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心与张韩羲签订《借款合同》一份[合同编号：（2014）闽商贷字第（XX）号]，原告作为“甲方（出借人）”，被告张韩羲作为“乙方（借款人）”，约定乙方向甲方借款人民币300万元，借款期限为叁个月，自2015年1月7日至2015年4月6日，利息为月2.5%，该合同第六条约定“违约责任：1、乙方未按本合同的约定偿还借款本金或支付利息，每逾期一日，应按应付未付金额的【】%向甲方支付违约金，逾期天数从应还款（付息）日当日计算至实际还款（付息）日前一日；2、乙方违反本合同的约定，除按本合同约定承担违约责任外，乙方还应赔偿甲方为实现债权而支付的催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用”。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与辽宁金丰融资担保有限公司签订《保证合同》一份，原告作为“甲方（债权人）”，辽宁金丰融资担保有限公司作为“乙方（保证人）”，约定“为确保甲方与张韩羲于2015年1月7日签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号的《借款合同》（以下简称主合同）项下借款人的义务得到切实履行，乙方自愿向甲方提供连带责任保证担保”，该合同第一条约定“被保证的主债权数额：甲方所担保的主债权为主合同项下的借款本金人民币3,000,000元（大写：人民币叁佰万元整）”；第二条约定“主合同债务人履行债务的期限：主合同债务人履行债务的期限自2015年1月7日至2015年4月6日”；第三条约定“保证方式及保证范围：1、本合同项下的保证方式为连带责任保证；2、保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；3、当主合同债务人未按主合同约定履行债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其担保范围内承担担保责任，乙方在接到甲方通知之日起5日内应承担保证责任”；第四条约定“保证期间：1、本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起二年；2、甲方宣布主合同项下债务提前到期的，以宣布提前到期日为债务履行期限届满日”。同日即2015年1月7日，辽宁金丰融资担保有限公司又向原告出具《担保函》一份，载明“沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心：张韩羲和贵公司办理借款，金额叁佰万元整，期限叁个月，由辽宁金丰融资担保有限公司提供担保，《借款合同》编号为（2014）闽商贷字第（XX）号，现已办妥相关手续，请贵公司给予放款。特此通知”。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与沈阳福隆兴新型建材有限公司签订《质押担保合同》一份，原告作为“甲方（质权人）”，沈阳福隆兴新型建材有限公司作为“乙方（质押人）”，约定“为确保甲方与张韩羲于2015年1月7日签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号的《借款合同》（以下简称“主合同”）的履行，保障甲方债权的实现，乙方自愿为债务人在主合同项下的债务提供质押担保”，该合同第一条约定“质押担保的主债权种类及金额：1、本合同约定质押担保的主债权种类为甲方依主合同项债务人出借款项而形成的债权；2、质押担保的金额为：¥3,530,000元（大写：叁佰伍拾叁万元整）”；第二条约定“质物：乙方自愿以其持有的辽宁闽商投资集团有限公司的0.905%股权，为乙方在本合同项下的全部债务提供质押担保”；第三条约定“质押担保范围：质押担保的范围为主合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权和担保权的而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、公告费、过户费等）和其他所有应付的费用”；第五条约定“质押登记：1、本合同签订之日起日内，甲乙双方应到相应的登记部门办理质押登记手续，相关费用由乙方承担；2、乙方应于质押登记完成之时将质押财产的他项权利证书、质押登记文件正本原件及其他权利证书交甲方持有；3、主合同及本合同项下全部债务清偿后，甲方应与乙方共同办理质押注销登记手续”，签订该《质押担保合同》后，双方并未办理质押权登记。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与张韩羲签订《房屋买卖合同》一份，张韩羲作为“出卖人（甲方）”，买受人处为空白，约定“鉴于2015年1月7日至2015年4月6日期间，张韩羲与沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号《借款合同》，甲方同意将其合法拥有的位于XX的房屋转让给乙方，乙方同意受让该房屋”，该合同第一条约定“房屋基本情况：1、房屋坐落：甲方向乙方转让的房屋位于XX青年大街XX号；2、该房屋建筑总面积为XX平方米XX，用途均为公建；3、该房屋的不动产编号为：沈房权证中心字第**号”；第二条约定“房屋转让价款：甲方、乙方同意，该房屋转让价款为人民币3,000,000.00元（大写：人民币叁佰万元整）”；第三条约定“房屋转让价款的支付：1、乙方在《借款合同》约定的借款期限届满之日3日内，向甲方支付该房屋转让价款；如《借款合同》约定的借款期限届满之日，张韩羲未按《借款合同》约定偿还全部款项，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心按《借款合同》约定已支付张韩羲的款项，抵作本合同约定的房屋转让价款，并视为乙方已按本合同约定向甲方支付了该房屋全部转让价款；2、如张韩羲按《借款合同》的约定偿还了全部款项，本合同终止”。签订上述协议当日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心向张韩羲转账汇款人民币300万元，张韩羲向原告出具《借据》。2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与张韩羲签订《借款合同》一份[合同编号：（2014）闽商贷字第（XX）号]，原告作为“甲方（出借人）”，张韩羲作为“乙方（借款人）”，约定乙方向甲方借款人民币300万元，借款期限为叁个月，自2015年1月7日至2015年4月6日，利息为月2.5%，该合同第六条约定“违约责任：1、乙方未按本合同的约定偿还借款本金或支付利息，每逾期一日，应按应付未付金额的【】%向甲方支付违约金，逾期天数从应还款（付息）日当日计算至实际还款（付息）日前一日；2、乙方违反本合同的约定，除按本合同约定承担违约责任外，乙方还应赔偿甲方为实现债权而支付的催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用”。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与辽宁金丰融资担保有限公司签订《保证合同》一份，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心作为“甲方（债权人）”，辽宁金丰融资担保有限公司作为“乙方（保证人）”，约定“为确保甲方与张韩羲于2015年1月7日签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号的《借款合同》（以下简称主合同）项下借款人的义务得到切实履行，乙方自愿向甲方提供连带责任保证担保”，该合同第一条约定“被保证的主债权数额：甲方所担保的主债权为主合同项下的借款本金人民币3,000,000元（大写：人民币叁佰万元整）”；第二条约定“主合同债务人履行债务的期限：主合同债务人履行债务的期限自2015年1月7日至2015年4月6日”；第三条约定“保证方式及保证范围：1、本合同项下的保证方式为连带责任保证；2、保证担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用；3、当主合同债务人未按主合同约定履行债务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），甲方均有权直接要求乙方在其担保范围内承担担保责任，乙方在接到甲方通知之日起5日内应承担保证责任”；第四条约定“保证期间：1、本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起二年；2、甲方宣布主合同项下债务提前到期的，以宣布提前到期日为债务履行期限届满日”。同日即2015年1月7日，辽宁金丰融资担保有限公司又向原告出具《担保函》一份，载明“沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心：张韩羲和贵公司办理借款，金额叁佰万元整，期限叁个月，由辽宁金丰融资担保有限公司提供担保，《借款合同》编号为（2014）闽商贷字第（XX）号，现已办妥相关手续，请贵公司给予放款。特此通知”。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与沈阳福隆兴新型建材有限公司签订《质押担保合同》一份，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心作为“甲方（质权人）”，沈阳福隆兴新型建材有限公司作为“乙方（质押人）”，约定“为确保甲方与张韩羲于2015年1月7日签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号的《借款合同》（以下简称“主合同”）的履行，保障甲方债权的实现，乙方自愿为债务人在主合同项下的债务提供质押担保”，该合同第一条约定“质押担保的主债权种类及金额：1、本合同约定质押担保的主债权种类为甲方依主合同项债务人出借款项而形成的债权；2、质押担保的金额为：¥3,530,000元（大写：叁佰伍拾叁万元整）”；第二条约定“质物：乙方自愿以其持有的辽宁闽商投资集团有限公司的0.905%股权，为乙方在本合同项下的全部债务提供质押担保”；第三条约定“质押担保范围：质押担保的范围为主合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权和担保权的而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、公告费、过户费等）和其他所有应付的费用”；第五条约定“质押登记：1、本合同签订之日起日内，甲乙双方应到相应的登记部门办理质押登记手续，相关费用由乙方承担；2、乙方应于质押登记完成之时将质押财产的他项权利证书、质押登记文件正本原件及其他权利证书交甲方持有；3、主合同及本合同项下全部债务清偿后，甲方应与乙方共同办理质押注销登记手续”，签订该《质押担保合同》后，双方并未在工商行政管理部门办理出质登记。同日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心又与张韩羲签订《房屋买卖合同》一份，被告张韩羲作为“出卖人（甲方）”，买受人处为空白，约定“鉴于2015年1月7日至2015年4月6日期间，张韩羲与沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心签订的合同编号为（2014）闽商贷字第（XX）号《借款合同》，甲方同意将其合法拥有的位于沈阳市XX青年大街XX号（2108、2109、2110、2111、2112、2113、2114、2115）的房屋转让给乙方，乙方同意受让该房屋”，该合同第一条约定“房屋基本情况：1、房屋坐落：甲方向乙方转让的房屋位于XX青年大街XX号；2、该房屋建筑总面积为561.82平方米（2108室77.7平方米、2109室78.71平方米、2110室76.67平方米、2111室77.54平方米、2112室62.8平方米、2113室62.8平方米、2114室62.8平方米、2115室63.8平方米），用途均为公建；3、该房屋的不动产编号为：沈房权证中心字第**号”；第二条约定“房屋转让价款：甲方、乙方同意，该房屋转让价款为人民币3,000,000.00元（大写：人民币叁佰万元整）”；第三条约定“房屋转让价款的支付：1、乙方在《借款合同》约定的借款期限届满之日3日内，向甲方支付该房屋转让价款；如《借款合同》约定的借款期限届满之日，张韩羲未按《借款合同》约定偿还全部款项，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心按《借款合同》约定已支付张韩羲的款项，抵作本合同约定的房屋转让价款，并视为乙方已按本合同约定向甲方支付了该房屋全部转让价款；2、如张韩羲按《借款合同》的约定偿还了全部款项，本合同终止”。签订上述协议当日即2015年1月7日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心向张韩羲转账汇款人民币300万元，张韩羲向沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心出具《借据》。原审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心提供的《借款合同》明确载明张韩羲合计向原告借款人民币600万元，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心与张韩羲形成了借贷合意，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心提供的汇款凭证、《借据》能够证明已按约定足额向张韩羲提供了借款，且庭审中张韩羲认可借款事实存在，故，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心与张韩羲之间已形成了借贷关系，张韩羲应当依约履行还本付息的义务，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心要求张韩羲偿还借款本金人民币600万元的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。关于沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心主张2015年5月7日至2015年8月24日利息人民币54万元的问题，《借款合同》约定借款期自2015年1月7日至2015年4月6日，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心主张的利息实为逾期利息，鉴于张韩羲未按约定期限返还借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定，应当按照国家有关规定支付逾期利息，考虑到《借款合同》约定期内利率为月2.5%，并未约定逾期利率的具体计算标准，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，逾期利率应以年利率24%为限，故，2015年5月7日至2015年8月24日期间逾期利息应为人民币42万元（人民币600万元X24%/12个月X3.5个月）。关于沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心要求辽宁金丰融资担保有限公司、沈阳福隆兴新型建材有限公司承担连带责任的问题，《保证合同》明确约定被告辽宁金丰融资担保有限公司为被告张韩羲向原告的借款提供连带责任保证担保，约定的保证范围、保证期间均符合法律规定，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，应按照连带责任保证承担保证责任。沈阳福隆兴新型建材有限公司虽与原告签订《质押担保合同》，约定以其持有的辽宁闽商投资集团有限公司的0.905%股权为张韩羲向沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心的借款提供质押担保，但并未在工商行政管理部门办理出质登记，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，质权并未设立，故沈阳福隆兴新型建材有限公司不应承担责任。原审法院判决：一、张韩羲于本判决发生法律效力之日起十五日内偿还沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心借款本金人民币600万元；二、张韩羲于本判决发生法律效力之日起十五日内给付沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心2015年5月7日至2015年8月24日期间利息人民币42万元；三、辽宁金丰融资担保有限公司对本判决第一、二项承担连带给付责任；四、驳回沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心其他诉讼请求。如张韩羲、辽宁金丰融资担保有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币53800元，由张韩羲、辽宁金丰融资担保有限公司负担。宣判后，沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心不服原审判决，向本院提起上诉。原审判决关于上诉人借款利息的事实认定错误，且沈阳福隆兴新型建材有限公司应承担担保责任,虽然沈阳福隆兴新型建材有限公司并未办理出质登记手续，但质权未设立并不影响《质押担保合同》的效力。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，沈阳福隆兴新型建材有限公司应承担违约行为的赔偿责任。故请求二审法院依法改判。被上诉人张韩羲、辽宁金丰融资担保有限公司、沈阳福隆兴新型建材有限公司均答辩称:原审判决正确，要求维持原审判决。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。关于上诉人主张利息计算是否有误问题。经查，上诉人起诉要求被上诉人给付2015年5月7日至2015年8月24日的借款利息，按合同约定的月息2.5分计算。因张韩羲未按约定期限返还借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定，应当按照国家有关规定支付逾期利息，本案中，《借款合同》约定期内利率为月2.5%，并未约定逾期利率的具体计算标准，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，逾期利率应以年利率24%为限，故原审认定2015年5月7日至2015年8月24日期间逾期利息应为人民币42万元（人民币600万元X24%/12个月X3.5个月）是正确的。关于上诉人提出要求沈阳福隆兴新型建材有限公司承担连带责任的问题。沈阳福隆兴新型建材有限公司虽与原告签订《质押担保合同》，约定以其持有的辽宁闽商投资集团有限公司的0.905%股权为张韩羲向沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心的借款提供质押担保，但并未在工商行政管理部门办理出质登记，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款规定，以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。依据上述法律规定，该质权并未设立，故沈阳福隆兴新型建材有限公司不应承担责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费53800元，由上诉人沈阳市沈河区莱恩特土特产品经销中心承担。本判决为终审判决。审 判 长  田丽审 判 员  葛钧代理审判员  宋喆二〇一六年十一月二十八日书 记 员  董月本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。