重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝一中法民初字第1384号原告：重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司，住所地重庆市北部新区星光大道62号海王星科技大厦A区8楼。法定代表人：吴惠兰，董事长。委托诉讼代理人：刘洪波，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾辉，重庆百君律师事务所律师。被告：重庆云河金属材料有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区红狮大道5号1幢附142#。法定代表人：郭滔，执行董事。被告：云南省宣威市美仑建设开发有限责任公司，住所地云南省宣威市建设街（电信大厦）。法定代表人：黎晓平，执行董事。被告：重庆云河专用汽车有限公司，住所地重庆市忠县复兴镇水坪工业园区。法定代表人：郭云河，董事长。被告：重庆中远特种车辆有限公司，住所地重庆市涪陵区李渡鹤凤大道6号。法定代表人：郭云河，董事长。被告：重庆云河水电股份有限公司，住所地重庆市忠县忠州镇忠州大道山东路。法定代表人：郭芳，董事长。委托诉讼代理人：郑翔，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：重庆云河控股集团有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪直港大道珠江花园特5栋。法定代表人：郭云河，执行董事。被告：郭云河，男，1963年4月4日出生，汉族，住重庆市忠县。被告：蒋琼莲，女，1962年10月14日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：郭芳，女，1984年9月1日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：郑翔，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：舒畅，男，1980年5月13日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告：郭滔，女，1989年4月16日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：黎晓平，男，1971年7月23日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司（以下简称金通小贷公司）与被告重庆云河金属材料有限公司（以下简称云河金属公司）、云南省宣威市美仑建设开发有限责任公司（以下简称美仑公司）、重庆云河专用汽车有限公司（以下简称云河汽车公司）、重庆中远特种车辆有限公司（以下简称中远公司）、重庆云河水电公司股份有限公司（以下简称云河水电公司）、重庆云河控股公司集团有限公司（以下简称云河控股公司）、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平借款合同纠纷一案，本院于2014年11月24日立案。在提交答辩状期间，云河水电公司提出管辖权异议。本院经审查，于2015年11月3日作出（2015）渝一中法民管异初字第00261号民事裁定书，驳回了云河水电公司对本案管辖权提出的异议。云河水电公司不服该裁定，上诉至重庆市高级人民法院，重庆市高级人民法院于2016年4月22日作出（2016）渝民辖终78号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本案的合议庭成员最初为审判长胥庆、代理审判员向川，人民陪审员陈刚，后变更为审判长胥庆、代理审判员向川，人民陪审员李贤蓉，再变更为审判长胥庆、代理审判员向川，代理审判员姚刚应。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告金通小贷公司的委托诉讼代理人曾辉，被告云河水电公司和郭芳的共同委托诉讼代理人郑翔到庭参加诉讼。被告云河金属公司、美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、舒畅、郭滔、黎晓平经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金通小贷公司向本院提出诉讼请求：1.判决云河金属公司偿还金通小贷公司借款本金1000万元，并从2014年7月9日起至借款本金全部付清之日，按月利率15‰向金通小贷公司支付逾期罚息，并支付违约金100万元、律师费10万元;2.判决美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平对云河金属公司的各项支付义务承担连带清偿责任，并承担违约责任;3.判决确认金通小贷公司对郭芳持有的云河水电公司900万股股权享有合法的质押权，并判决金通小贷公司有权对该股权行使优先受偿权;4.判决确认金通小贷公司对舒畅持有的云河水电公司300万股股权享有合法的质押权，并判决金通小贷公司有权对该股权行使优先受偿权;5.判决云河金属公司、美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平共同承担本案的诉讼费用。事实和理由：云河金属公司于2014年4月4日与金通小贷公司签订了编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》。合同约定，金通小贷公司向云河金属公司提供借款1000万元，月利率为10‰，使用期限为3个月，逾期偿还借款本息的，在约定利率基础上上浮50%（即月利率为15‰）计付逾期罚息，另按逾期额的10%支付违约金。郭芳将其持有的云河水电公司900万股股权、舒畅将其持有的云河水电公司300万股股权出质给金通小贷公司，为上述全部债务提供质押担保，双方签订了质押担保合同并办理了质押登记。美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平为云河金属公司在借款合同项下的全部债务向金通小贷公司提供连带责任保证担保，上述保证人分别与金通小贷公司签订了书面保证合同。随后，金通小贷公司如约向云河金属公司发放了借款。2014年7月10日借款已全部到期，但云河金属公司公司经金通小贷公司多次催收仍未归还借款本金，各保证人亦未履行保证责任，金通小贷公司的债权未得到任何清偿。云河水电公司、郭芳答辩称，1.金通小贷公司举示的金通2014保字第012-6担保合同中云河水电公司的印章不是真实的，担保并非云河水电公司的真实意思表示;2.金通小贷公司请求主张违约金、律师费过高，请法院予以调低；3.根据云河水电公司与金通小贷公司签订了以车抵款的协议，云河水电公司已代云河金属公司偿还了395.04万元本金，因此金通小贷公司主张的本金以及相应的违约金、逾期罚息、律师费、诉讼费等费用应予以减少。云河金属公司、美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、舒畅、郭滔、黎晓平未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对金通小贷公司举示的2014年4月4日云河水电公司与金通小贷公司签订的保证担保合同，云河水电公司对担保合同中云河水电公司印章的真实性不予认可，并对该印章的真实性申请了鉴定。但在之后的庭审中，云河水电公司又撤回了其鉴定申请，并认可该合同加盖的云河水电公司法定代表人郭芳私人印鉴的真实性，因此本院对该担保合同的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月4日，金通小贷公司与云河金属公司签订了编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》。合同约定如下：云河金属公司向金通小贷公司借款1000万元，借款期限3个月（自金通小贷公司将借款从本方银行账户下账之日起算，如经双方签署的《借据》中有与该约定内容不一致的，以《借据》载明内容为准）；借款用于流动资金，不得擅自改变用途；借款利率为月利率10‰，如遇中国人民银行调整贷款基准利率，按调整后的同档次贷款基准利率四倍计收贷款利息；每月20日为结息日；云河金属公司支付利息或归还本金时应存入金通小贷公司指定账户，到期一次还本，在同时拖欠借款本金和利息情况下，云河金属公司的还款首先用于偿还利息，余额用于偿还本金；云河金属公司逾期偿还借款本息时，应自逾期之日起按合同约定利率上浮50%计付罚息直至本息还清时止，另按逾期额的10%向金通小贷公司支付违约金，金通小贷公司还可以对云河金属公司逾期应支付的利息计收复利；因云河金属公司逾期偿还借款本息，金通小贷公司自行或者委托律师以非诉讼或者诉讼方式实现债权所发生的调查费、财产保全费、财产保全担保费、资产评估费、拍卖（变卖）费、案件受理费、律师代理费及其他必要费用均由云河金属公司承担。2014年4月11日，金通小贷公司与云河金属公司签署《借款借据》，借据载明借款期限为2014年4月11日至2014年7月8日。2014年4月12日，金通小贷公司根据云河金属公司的委托将1000万元借款以银行转账的方式付至重庆耀科信息技术有限公司账户。2014年4月4日，金通小贷公司分别与美仑公司，云河汽车公司，中远公司，云河水电公司，云河控股公司，郭云河、蒋琼莲，郭芳、舒畅，郭滔，黎晓平签订了《保证担保合同》。合同均约定：云河金属公司与金通小贷公司签订的编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》约定，金通小贷公司向云河金属公司发放贷款，上述保证人自愿为云河金属公司在该合同项下的债务向金通小贷公司提供保证担保。担保范围为：借款合同所约定的债务，以及包括但不限于因云河金属公司违约而产生的罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及借款合同约定应由债务人承担的相关费用。保证方式为连带责任保证担保。保证期间为主债务期限届满之日起2年。同时，就担保的债务无论是否有其他人或者其他形式的担保，发生债务人逾期偿还借款本息时，上述保证人均无条件对债务人未偿还的债务承担保证责任；无论其他人保证人是否已承担保证责任，也无论金通小贷公司是否已就其他形式的担保主张权利，金通小贷公司均可就债务人未偿还的全部借款本息向上述保证人主张权利。2014年9月5日，金通小贷公司与郭芳签订了《质押担保合同。合同约定：郭芳以其持有的云河水电公司900万股股权，对编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下，云河金属公司所欠金通小贷公司借款本金以及利息、罚息、违约金、损害赔偿金及借款合同约定应由债务人承担的费用向金通小贷公司提供质押担保。同日，金通小贷公司又与舒畅签订了《质押担保合同》。合同约定：舒畅以其持有的云河水电公司300万股股权，对编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下，云河金属公司所欠金通小贷公司借款本金以及利息、罚息、违约金、损害赔偿金及借款合同约定应由债务人承担的费用向金通小贷公司提供质押担保。上述合同签定的当日，双方当事人在重庆股份转让中心有限责任公司办理了股权质押登记（《股权出质设立登记确认书》编号为渝股登质设：2014202）。2014年10月20日，金通小贷公司与重庆百君律师事务所签订了《法律事务委托合同》。合同约定：重庆百君律师事务所接受金通小贷公司委托，指派律师组成服务团队为金通小贷公司诉云河金属公司、美仑公司等借款合同纠纷、保证合同纠纷一案提供法律服务，担任代理人。律师服务费为10万元。2014年11月26日，金通小贷公司向重庆百君律师事务所支付了律师费10万元。另查明，2014年11月9日，重庆金通典当有限公司、云河水电公司、重庆中讯控股集团有限公司、金通小贷公司签订《协议书》1份。协议约定：金通小贷公司享有对云河金属公司的到期借款债权（借款合同号：金通（2014）借字第012号），现云河水电公司作为该债权的担保人之一自愿以名下车辆代云河金属公司向金通小贷公司偿还借款；另，云河水电公司在重庆金通典当有限公司自己有典当借款300万元并已委托用于代偿云河金属公司在金通小贷公司处编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下相应债务；现云河水电公司自愿以名下车辆（在重庆金通典当有限公司处的当物）通过转让给重庆中讯控股集团有限公司的方式归还在重庆金通典当有限公司处的借款本息及代云河金属公司向金通小贷公司偿还借款，四方具体达成如下协议：1.云河水电公司将名下1辆车辆（渝AM900**劳斯莱斯古思特轿车）转让给重庆中讯控股集团有限公司，转让价款为400万元。2.重庆中讯控股集团有限公司将转让价款中的300万元划至重庆金通典当有限公司，用于归还云河水电公司在重庆金通典当有限公司处的典当借款300万元本金。典当借款的利息及费用按典当合同约定执行，从转让价款剩余的100万元中支付。3.转让价款用于归还本协议第2项本息及费用后，剩余款项用于云河水电公司代云河金属公司偿还在编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下相应债务。4.在云河水电公司履行车辆过户更名义务后，金通小贷公司对编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下对借款人云河金属公司及各担保人（包括担保物）免除395.04万元的债权。2014年11月10日，云河水电公司与重庆中讯控股集团有限公司签订《旧机动车买卖合同》1份。合同约定云河水电公司将其渝AM900**劳斯莱斯古思特旧机动车一辆以400万元的价格转让给重庆中讯控股集团有限公司。合同签订后双方办理了车辆的过户登记手续。2014年11月10日，重庆市万州区伟业二手车交易市场有限公司为该车的买卖开具了《二手车销售统一发票》。庭审中，双方当事人一致同意依据上述协议抵充债权395.04万元。同时，金通小贷公司认为抵充的先后顺序应为费用、利息、本金。再查明，金通小贷公司在庭审中自认，云河金属公司已付清借款期间（即2014年4月11日至2014年7月8日）的利息。还查明，金通小贷公司原名称为重庆市北部新区金通小额贷款股份有限公司，于2016年8月29日经工商行政管理部门核准变更登记为现名称。本院认为，金通小贷公司与云河金属公司签订的《借款合同》是双方当事人的真实意思表示，除对违约金的约定外亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。金通小贷公司根据约定向云河金属公司发放了1000万元贷款，云河金属公司亦应按约向金通小贷公司偿还借款本息。因云河金属公司逾期未能清偿借款本金，根据《借款合同》的约定，云河金属公司应自逾期之日起按合同约定利率上浮50%（即月利率15‰）向金通小贷公司支付罚息，故本院对金通小贷公司要求云河金属公司从2014年7月9日起至借款本金全部付清之日，按月利率15‰向其支付罚息的诉讼请求予以支持。另，虽然《借款合同》约定，如云河金属公司逾期还款，还应按逾期额的10%支付违约金，但是根据有关利率限制的规定，小额贷款公司发放贷款的，借款合同约定的逾期利息、违约金之和不应超过程按照合同期内利率上浮50%计算出的金额，而本院已按借款合同期内利率上浮50%主张了金通小贷公司关于逾期罚息的诉讼请求，故对金通小贷公司再基于云河金属公司逾期还款的违约行为要求其支付100万元违约金的诉讼请求不予支持。同时，根据《借款合同》的约定，因云河金属公司逾期偿还借款本息，金通小贷公司自行或者委托律师以非诉讼或者诉讼方式实现债权所发生的律师代理费等实现债权的费用应由云河金属公司承担，而金通小贷公司为实现本案债权也实际产生了10万元的律师费，故云河金属公司应承担金通小贷公司为实现债权而支出的10万元律师费。此外，根据2014年11月9日，重庆金通典当有限公司、云河水电公司、重庆中讯控股集团有限公司、金通小贷公司签订四方签订的《协议书》的约定和庭审中金通小贷公司的认可，云河金属公司在本案中所负债务已抵充了395.04万元。又根据《协议书》第4项“在云河水电公司履行车辆过户更名义务后，金通小贷公司对编号为金通（2014）借字第012号的《借款合同》项下对借款人云河金属公司及各担保人（包括担保物）免除395.04万元的债权。”之约定，本院认为该395.04万元的抵充时间应为云河水电公司与重庆中讯控股集团有限公司签订《旧机动车买卖合同》以及开具《二手车销售统一发票》之日（即2014年11月10日）。由于《协议书》对该395.04万元是抵充本金还是抵充实现债权的费用、利息未作明确约定，因此根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，该395.04万元首先应抵充金通小贷公司实现债权的费用，即律师费10万元，余下的385.04万元再抵充2014年7月9日至2014年11月9日期间的逾期罚息（以借款本金1000万元为基数，按月利率15‰计算）62万元，剩余的323.04万元用于抵充借款本金。综上，云河金属公司应向金通小贷公司偿还尚欠的借款本金676.96万元，并以该676.96万元为基数，从2014年11月10日起至借款本金还清之日起，按月利率15‰向金通小贷公司支付罚息。由于金通小贷公司所请求的10万元律师费已作抵充，故本院对其该项诉讼请求不予支持。再者，美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平与金通小贷公司签订了《保证担保合同》，自愿为云河金属公司在《借款合同》项下的债务向金通小贷公司承担连带责任保证担保，故美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平应当根据《保证担保合同》的约定和相关法律规定，为经本院确认的云河金属公司对金通小贷公司所负之债务向金通小贷公司承担连带清偿责任。另，金通小贷公司还要求美仑公司、云河汽车公司、中远公司、云河水电公司、云河控股公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平承担违约责任，但其既没有明确上述被告应承担何种违约责任及具体金额，也没有举证证明上述被告存在违反《保证担保合同》约定的违约行为，因此本院对金通小贷公司的该项诉讼请求不予支持。最后，郭芳、舒畅还分别与金通小贷公司签订了《股权质押合同》，郭芳、舒畅自愿以其分别持有的云河水电公司900万股股权和300万股股权，为云河金属公司在《借款合同》项下的债务承担质押担保责任，并办理了股权出质登记，因此根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”之规定，金通小贷公司对郭芳、舒畅出质的股权享有质权，并可根据《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款“债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿”之规定，对郭芳、舒畅提供的质押物折价或拍卖、变卖后所得的价款享有优先受偿权。综上所述，对金通的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第二百二十三条、第二百二十六条第一款、第二百一十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、重庆云河金属材料有限公司于本判决发生法律效力之日立即向重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司偿还借款本金676.96万元，并以所欠借款本金676.96万元为基数，从2014年11月10日起至借款本金还清之日止，按照月利率15‰，向重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司计付逾期罚息；二、云南省宣威市美仑建设开发有限责任公司、重庆云河专用汽车有限公司、重庆中远特种车辆有限公司、重庆云河水电股份有限公司、重庆云河控股集团有限公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平对重庆云河金属材料有限公司在本判决第一项中所负的给付义务向重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司承担连带清偿责任；三、重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司有权在重庆云河金属材料有限公司未履行本判决第一项所确定的给付义务的范围内，对郭芳提供的质押物即郭芳持有的重庆云河水电股份有限公司900万股权（《股权出质设立登记确认书》编号为渝股登质设：2014202）折价或拍卖、变卖后所得的价款优先受偿；四、重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司有权在重庆云河金属材料有限公司未履行本判决第一项所确定的给付义务的范围内，对舒畅提供的质押物即舒畅持有的重庆云河水电股份有限公司300万股权（《股权出质设立登记确认书》编号为渝股登质设：2014202）折价或拍卖、变卖后所得的价款优先受偿；五、驳回重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91490元，由重庆市两江新区金通小额贷款股份有限公司负担59543元，重庆云河金属材料有限公司、云南省宣威市美仑建设开发有限责任公司、重庆云河专用汽车有限公司、重庆中远特种车辆有限公司、重庆云河水电股份有限公司、重庆云河控股集团有限公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平负担31947元；保全措施申请费5000元，由重庆云河金属材料有限公司、云南省宣威市美仑建设开发有限责任公司、重庆云河专用汽车有限公司、重庆中远特种车辆有限公司、重庆云河水电股份有限公司、重庆云河控股集团有限公司、郭云河、蒋琼莲、郭芳、舒畅、郭滔、黎晓平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长 胥 庆代理审判员 向 川代理审判员 姚刚应二〇一六年十一月十一日书 记 员 倪誉玲