湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2015)鄂孝南民初字第02782号原告：严明，男，1971年3月13日出生，湖北省孝感市人，住孝感市开发区。委托代理人：丁卫东，湖北名流律师事务所律师。被告：湖北长兴建设工程有限公司。住所地：孝感市城站路***号。组织机构代码证18086126—1法定代表人：陈风池，该公司董事长。委托代理人：石西毛，湖北山川律师事务所律师。被告：喻幺子，男，1967年8月28日出生，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区。委托代理人：沈胜堂，孝感市孝南区司法局天平法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收法律文书。被告：孝感恒盛建筑节能材料有限公司。住所地：孝感市孝南区经济开发区北区长兴二路。组织机构代码证56273492—2法定代表人：涂有培，该公司董事长。委托代理人：彭建，湖北峰鼎律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，上诉，代收法律文书。原告严明诉被告湖北长兴建设工程有限公司、喻幺子建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员盛铁担任审判长，人民陪审员胡晓东、潘亮参加评议的合议庭，于2015年12月22日公开开庭进行了审理，审理期间，被告喻幺子申请追加孝感恒盛建筑节能材料有限公司为被告，2016年1月5日，本院依法通知孝感市恒盛建筑节能材料有限公司为追加被告出庭参加诉讼，于2016年1月26日公开开庭进行了审理，原告严明的委托代理人丁卫东，被告湖北长兴建设工程有限公司的委托代理人石西毛，被告喻幺子的委托代理人沈胜堂、追加被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司的委托代理人彭建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告严明诉称，2013年6月21日，原告与被告湖北长兴建设工程有限公司承接的孝感恒盛建筑节能材料有限公司项目的委托代理人喻幺子签订了一份协议书，约定扣除原告施工的孝感恒盛建筑节能材料有限公司项目工程款100万元作为质保金，待两年无重大质量问题的前提下付清给原告。到期后，在原告施工项目没有重大问题的前提下，原告多次找二被告要求支付质保金100万元，但被告一直以各种理由推诿拖延付款，故诉至人民法院，请求判令二被告按照合同约定返还工程质保金100万元，并承担诉讼费用。原告严明为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一：协议书，证明原告与被告签订了一份协议，喻幺子为项目负责人，扣除100万元作为质保金的事实。证据二：竣工验收报告、隐患整改报告书，证明原告所施工工程隐患处经整改后合格，甲、乙、丙多方签字验收合格，且已实际交付使用。证据三：承诺书，证明原告承建施工工程量及附属工程量的情况，质保金不在工程款之中。证据四：建筑工程造价编审确认表，证明原告所施工项目为合格。证据五：图纸，证明原告所施工的项目图纸没有经过图审，该图纸设计为不合格。被告湖北长兴建设工程有限公司辩称，一、与本案相关的另一案在环城法庭未审结，本案应中止审理。二、本案争议的100万元是甲方扣除的质保金，甲方并未付给我公司。被告湖北长兴建设工程有限公司未向法庭提交证据。被告喻幺子辩称，该工程质保金为发包人孝感恒盛建筑节能材料有限公司所扣，即使应该返还也应由孝感恒盛建筑节能材料有限公司予以返还。被告喻幺子为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：证据一：验收报告书、监理工程师通知单，证明原告施工的工程质量问题后，进行过整改。证据二：协议书，证明原告施工的工程出现工程质量问题后，喻幺子与原告就工程质量问题达成协议，同时，证明协议书中所约定的100万元工程质保金实际在孝感市恒盛建筑节能材料有限公司，该协议书上述公司认可了。证据三：通知函：证明原告施工的工程，孝感恒盛建筑节能材料有限公司发现原告施工的工程存在工程质量问题。被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司辩称，一、本案诉争的恒盛公司的宿舍楼工程，根据恒盛公司与湖北长兴建设工程有限公司（以下简称长兴公司）签订的施工合同，长兴公司是承包方，喻幺子为项目负责人，恒盛公司与严明没有任何合同关系。二、喻幺子将恒盛公司的宿舍楼违法转包给无资质的严明实际施工，违反了法律法规的禁止性规定，属无效的民事行为。三、恒盛公司宿舍楼工程，经武汉九方工程技术有限责任公司鉴定，存在主体质量没有达到国家强制性规范要求的质量问题，依据《建筑法》及相关法律法规的规定，施工方应当对房屋的主体质量承担终身责任，主体质量不属于合同约定的保修范围。四、依据最高人民法院的相关司法解释的规定，违法转包的，实际施工人完成了施工任务的，可以主张结算工程款，但施工质量达不到要求的，无权主张结算工程款。而本案争议涉及的100万元，其性质是仍是未结算的工程款，而不是质保金。因此，依据司法解释的规定，施工主体质量不合格，严明无权主张结算工程款。五、严明2014年10月22日向恒盛公司出具了承诺书，承诺：“对宿舍楼出现质量问题所作的扣留100万元工程款作为整改质保金两年不付的承诺继续有效，两年期满整改无质量问题后，由贵公司分期支付长兴公司，再由长兴公司支付我本人”根据该承诺，至2016年10月21日两年期才届满。现期限未满，经鉴定宿舍楼存在主体质量问题。恒盛公司有权拒付该100万元工程款。六、恒盛公司就宿舍楼主体质量问题已起诉长兴公司、喻幺子及严明。依据法律规定，本案应当依法中止审理，待恒盛公司起诉长兴公司、喻幺子及严明的案件审理终结后，再恢复本案的审理，并依据上一案件的判决结果依法判决。被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：证据一：孝感恒盛建筑节能材料有限公司营业执照、组织机构代码证，证明孝感恒盛建筑节能材料有限公司的诉讼主体资格。证据二：建设工程合同协议书、补充协议、授权委托书2份、工作联系函，证明本案讼争所涉及的宿舍楼工程系湖北长兴建设工程有限公司承包施工，项目负责人为喻幺子。证据三：孝感恒盛建筑节能材料有限公司住宅楼工程隐患整改报告书、喻幺子承诺书、喻幺子与严明2013年6月21日协议书、严明2014年10月12日承诺书，证明本案讼争所涉及的宿舍楼工程出现施工质量问题，喻幺子承诺对工程质量负全责，湖北长兴建设工程有限公司、喻幺子、严明均承诺整改，严明补偿喻幺子逾期不能交付房屋的损失45万元，严明承诺，对宿舍楼工程质量问题预留100万元工程款作为整改质量保证金，两年期满整改无质量问题后，由孝感恒盛建筑节能材料有限公司分期支付湖北长兴建设工程有限公司，再由湖北长兴建设工程有限公司支付严明。证据四：武汉九方工程技术有限责任公司《孝感市恒盛建筑节能有限公司宿舍楼结构检测报告》（报告编号：ＪＭＨＢ－ＪＧＴ＿２０１５１２７９）复印件１份。证明本案争议涉及的宿舍楼经部分整改，经鉴定，宿舍楼工程主体质量仍然存在以下主要质量问题：1、一层混凝土构件混凝土强度实测值满足设计C30混凝土强度等级的要求；重新浇筑楼板混凝土强度满足设计C25等级要求；所抽检原浇注楼板混凝土强度推定值未达到设计强度等级C25的要求；2、除（被告整改）重新浇注钢筋混凝土楼面板外，所抽检楼面板跨中均存在明显整体下挠，挠度值超过了《混凝土结构设计规范》（ＧＢ５００１０－２０１０）中对楼面梁Ｉ０／２００的限值要求；3、该建筑主体结构外观缺陷主要为：四层楼面板（８－１１／Ａ－Ｄ）板底局部混凝土外观质量较差；多处楼面板及墙体渗水。证据五：民事诉状１份、孝南区法院受理案件通知书及举证通知书复印件个１份。证明１、恒盛公司就宿舍楼工程主体质量问题已起诉长兴公司、喻幺子及严明，要求长兴公司、喻幺子及严明连带赔偿经济损失２００万元。２、本案应中止审理，待恒盛公司起诉长兴公司、喻幺子及严明一案终审结果出来后再恢复审理。经庭审质证，被告湖北长兴建设工程有限公司对原告严明提交的证据一有异议，认为是原告与被告喻幺子签订的协议，100万元质保金是孝感恒盛建筑节能材料有限公司扣除的。对证据二无异议。对证据三有异议，认为是原告与孝感恒盛建筑节能材料有限公司的事情，与湖北长兴建设工程有限公司无关。对证据四无异议。对证据五的真实性无异议，但认为是否合格应由相关部门审定。被告喻幺子对原告提交的证据一的真实性无异议，但认为质保金是孝感恒盛建筑节能材料有限公司扣除的。对证据二无异议。对证据三有异议，认为是原告与孝感恒盛建筑节能材料有限公司之间的事情，与被告喻幺子无关。对证据四无异议。对证据五真实性无异议，但认为质量是否合格需由权威部门进行确认。被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司对原告提交的证据一真实性无异议，但认为其扣除的100万元是宿舍楼的工程款，不针对食堂等其他附属工程。对证据二的竣工验收报告无异议，对隐患整改报告书有异议，认为整改没有验收。对证据三的真实性无异议，但认为该承诺书与本案无关联性。对证据四真实性无异议，但认为该项目是合格的。对证据五有异议，认为该图纸系设计院出具，且经过建设部门验收，是合格的。原告严明对被告喻幺子提交的证据一的验收报告书有异议，认为该工程已验收合格，且孝感恒盛建筑节能材料有限公司加盖了公章，其他无异议。对证据二有异议，认为其合同项下内容与原件不一致，有添加的行为，合同项上内容无异议。对证据三有异议，认为过了二年保质期限出具的，与本案无关。被告湖北长兴建设工程有限公司、孝感恒盛建筑节能材料有限公司对被告喻幺子提交的证据无异议。原告严明对被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司提交的证据一、证据二无异议，对证据三的真实性无异议，但认为承诺期限已满。对证据四有异议，认为原告没有参与，系被告单方面委托的鉴定，且是二年后作出的，不能作为本案的依据。对证据五有异议，认为被告提起的起诉，过了质保金诉讼二年期限，不影响本案审理。被告湖北长兴建设工程有限公司对被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司提交证据一、证据二、证据三、证据五无异议，对证据四的真实性无异议，但认为该证据不能证明其证明目的。被告喻幺子对被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司提交证据一、证据二无异议，对证据三的真实性无异议，但认为其不能证明原告补偿喻幺子逾期不能交付房屋损失45万元，而是孝感恒盛建筑节能材料有限公司补偿。对证据四有异议，认为该检测系孝感恒盛建筑节能材料有限公司单方面行为，喻幺子没有参与，是否合格工程，该检测看不出来。对证据五有异议，认为当事人均没有收到相关法律文书。对以上有争议的证据，本院认为，原告严明提交的证据一、二、三、四具有真实性，与本案也具有关联性，应予采信，证据五孝感市建筑勘察设计院图纸是否合格，本院认为，该图纸是否经审图程序与本案诉讼请求无关联性，故不予采信。被告喻幺子提交的证据一、二、三具有真实性、合法性和关联性，应予采信；被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司提交的证据一、二、三具有真实性、合法性和关联性，应予采信，证据四系被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司单方送检，送检日期为2015年12月14日，且该工程隐患整改后验收报告书日期为2013年5月，故对该证据不予采信。证据五虽为被告向法院立案起诉的受理通知书，但并未立案审理，不能证明其证明目的，不予采信。经审理查明，2011年6月2日，被告湖北长兴建设工程有限公司与被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司签订了一份《建设工程合同协议书》,协议书约定，被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司将位于孝感市孝南经济开发区长兴二路的办公楼、厂房、集体宿舍、食堂承包给被告湖北长兴建设工程有限公司建设，承包范围为按图纸施工，承包方式包工包料，开工至竣工时间为2011年6月8日至2012年6月8日，被告湖北长兴建设工程有限公司驻工地代表喻幺子，合同价款依据2008年预算定额据实结算,工程履约保证金105万元及工程款支付、保修金额和支付方法、违约责任等。2011年6月8日，被告喻幺子与原告严明签订了一份《建设工程合同协议书》，协议约定，原告严明承包孝感恒盛建筑节能材料有限公司宿舍楼、仓库的建设工程，承包范围：按图纸施工。承包方式：包工包料。合同价款以2008年定额下浮16％及竣工验收、保修期限、违约责任等。自2011年6月8日，原告严明即按孝感市建筑勘察设计院的图纸进行施工。2011年9月24日，被告湖北长兴建设工程有限公司向被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司出具一份《授权委托书》，授权委托喻幺子在孝感恒盛建筑节能材料有限公司办理工程进度款拨付手续。2012年4月11日，湖北长兴建设工程有限公司、湖北中元建筑项目管理有限公司、孝感恒盛建筑节能材料有限公司在孝感恒盛建筑节能材料有限公司锅炉房，条形基础部分独立基础，砖混一层的竣工验收报告上盖章，内容为，检查情况为主体质量符合设计及主体质量验收规范要求。2013年1月16日，湖北长兴建设工程有限公司、湖北中元建筑项目管理有限公司、孝昌县建筑勘察设计院、孝感恒盛建筑节能材料有限公司在孝感恒盛建筑节能材料有限公司住宅楼工程隐患整改报告书上盖章，内容为，整改责任人：喻幺子，整改单位：湖北长兴建设工程有限公司，整改内容：5、6楼地板面有下挠现象，3、4楼少量不连续的细裂缝，所有1、2楼无质量隐患。2013年4月28日、5月7日、5月22日，湖北长兴建设工程有限公司、湖北中元建筑项目管理有限公司、孝昌县建筑勘察设计院、孝感恒盛建筑节能材料有限公司分别在孝感恒盛建筑节能材料有限公司住宅楼工程隐患整改后验收报告书上盖章，内容为，客厅地面下挠、不连续的细裂缝整改合格，符合整改要求，符合设计整改要求。2013年5月6日，被告湖北长兴建设工程有限公司向被告喻幺子出具一份《授权委托书》，授权喻幺子为孝感恒盛建筑节能材料有限公司建设工程的代理人，授权委托人在处理授权权限内有关事务，均予以认可，代理权限：后期工程业务洽谈负责人。2013年6月21日，被告喻幺子与原告严明签订了一份《协议书》，协议约定，被告喻幺子就宿舍楼、食堂、锅炉房及附属工程，应付工程款中扣除1000000元作为宿舍楼部分的保质金，待两年后无重大质量问题，付给原告严明，由于原告严明造成的质量问题，致使按合同约定交付宿舍楼工程，造成被告喻幺子的损失，由原告严明向被告喻幺子补偿45万元等。2013年6月21日，被告喻幺子向被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司出具了一份《承诺书》，承诺受被告湖北长兴建设工程有限公司的委托，全权参与孝感恒盛建筑节能材料有限公司工程项目建设，工程质量由本人负责等。2014年10月22日，原告严明向被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司出具《承诺书》，认可湖北鸿越工程造价公司审计的工程总造价773358.23元，承诺同意孝感恒盛建筑节能材料有限公司按700000元先与湖北长兴建设工程有限公司结算食堂、锅炉房主体及装修工程，余款73358.23元和附属工程243239.48元与严明结算，同意湖北长兴建设工程有限公司与严明结算食堂、锅炉房主体及装修工程，对严明施工的宿舍楼出现质量问题所做扣留的1000000元，作整改质保金两年承诺有效，两年期满由孝感恒盛建筑节能材料有限公司支付湖北长兴建设工程有限公司，再由湖北长兴建设工程有限公司支付严明。2014年11月15日，被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司法定代表人涂有培、原告严明、案外人杨志红在《承诺书》上签名，《承诺书》内容：我孝感恒盛建筑节能材料有限公司对委托湖北鸿越工程造价公司对本公司食堂及附属工程审计的工程款1016597.67元予以确认，其中湖北长兴建设工程有限公司对本项目工程款700000元直接与工程承包人严明结算，余款243239.44元及2014年10月22日，承诺书上项目余款73358.23元由孝感恒盛建筑节能材料有限公司直接与承包人严明结算。2015年9月29日，原告严明向被告湖北长兴建设工程有限公司、喻幺子索要1000000元保质金未果，遂诉至本院。另查明，原告严明未取得建筑施工资质。本院认为，被告湖北长兴建设工程有限公司与被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司签订的《建设工程合同协议书》，具备书面形式，意思表示真实，不违反法律、法规的强制性规定及社会公共利益和他人合法权益，合法有效。《建设工程合同协议书》签订后，建设工程承包人被告湖北长兴建设工程有限公司的驻工地代表喻幺子与原告严明签订的《建设工程合同协议书》，将部分工程违法分包给无施工资质的原告严明，双方签订的合同违反法律规定的强制性规定，应属无效，但原告严明已实际履行《建设工程合同协议书》约定的宿舍楼、仓库等的建设工程，工程建设已完工验收，根据《合同法》规定的无效合同处理原则，因合同取得的财产予以返还，不能返还的应当折价补偿，有过错的一方赔偿对方因此受到的损失，故被告湖北长兴建设工程有限公司应按合同约定的工程价款进行折价补偿。原告严明在该建设工程中为分包人及实际施工人，本案诉讼的质保金实为工程款。对被告湖北长兴建设工程有限公司以与本案相关的另一案未审结，本案应中止审理的抗辩理由，经查，该案已按自动撤诉处理，该工程已经验收，被告孝感恒盛建筑节能材料有限公司已使用多年，被告湖北长兴建设工程有限公司理应按约定向原告严明支付下欠工程款。据此，经合议庭评议，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北长兴建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告严明工程款1000000元。二、驳回原告严明其他诉讼请求。以上应付款项，如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由被告湖北长兴建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件诉讼费13800元。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 盛 铁人民陪审员 潘 亮人民陪审员 胡晓东二〇一六年十一月十二日书 记 员 向斌斌附相关法律条款：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。