福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0582民初5598号原告：晋江福兴���链有限公司，住所地晋江市龙湖镇杭边工业区，统一社会信用代码913505006115537558。法定代表人：洪清凉，该公司董事长。委托诉讼代理人：林坚圣，该公司法务。被告：福建荣欣建设有限公司，住所地晋江市青阳街道办事处曾井街荣欣大厦四楼，统一社会信用代码91350582156260597Q。法定代表人：蔡祝镇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈立斌，福建臻永律师事务所律师。第三人：施清棍，男，1963年8月18日出生，汉族，住晋江市，委托诉讼代理人：陈志伟、周嘉裕，福建翔业律师事务所律师。原告晋江福兴拉链有限公司与被告福建荣欣建设有限公司建设工程施��合同纠纷一案，本院于2016年5月30日立案后,依法追加施清棍作为第三人参加诉讼，依法适用简易程序后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林坚圣、被告的委托诉讼代理人陈立斌和第三人的委托诉讼代理人陈志伟、周嘉裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告立即偿还借款68.3万元并支付逾期借款利息（自2016年5月16日起至还款之日止，按年利率6％计算）。经本院释明后，变更诉讼请求：被告支付工程款68.3万元及逾期付款利息（自2016年5月16日起至实际还款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。事实和理由：被告向其借款，其于2012年7月10日和9月12日分别汇款200万元和194.32万元，截止2013年2月8日，被告尚欠68.3万元。经催讨，被告于2016年4月20日承诺分5��还款，后未履约。审理中，原告变更事实和理由为，第三人挂靠被告公司承建其员工公寓楼，工程款已由其分多次以现金支付完毕。原告因作账和抵税需要，原、被告和第三人口头协商约定由原、被告于2012年1月15日补签《建筑工程施工合同书》1份，该合同仅作开票使用无须履行。其分别于2012年7月10日和9月12日汇款200万元和194.32万元（合计394.32万元）给被告，被告开具等值税务发票后，通过第三人返还326.02万元，余款68.3万元于2013年2月8日出具《借条》给原告。在其催讨下，被告于2016年4月20日承诺分期还款，仍未履行。被告辩称，1.原告汇款支付的394.32万元系支付工程款，并非借款。2.其已将涉案工程款支付给第三人，未欠原告工程款。第三人辩称，1.原、被告之间的款项之争与其无关。2.被告仅支付363万元给第三人。3.因其与被告长期存在挂靠关系和经济往来，三方协商后，余款68.3万元由被告直接支付给原告。4.本案案由应为其他债权债务纠纷或不当得利纠纷。当事人对下列事实无争议，本院予以确认。1.第三人于2010年8月承建原告员工公寓楼，主体工程于2011年11月完工，2012年1月验收，2013年5月投入使用。原告已付清工程款394.32万元。2.因开票需要，第三人与原、被告达成口头协议，约定原告汇款394.32万元到被告账户，被告代第三人开具等值的税票给原告，并将全部款项通过第三人返还给原告。3.因开票需要，原、被告于2012年1月15日签订《建筑工程施工合同书》1份，原告分别于2012年7月10日和9月12日汇款200万元和194.32万元（合计394.32万元）到被告账户，被告分别于2012年6月27日和9月14日交付给原告金额分别200万元和194.32万元的建筑业统一发票。4.被告分别于2012年7月10日和9月13日付给第三人198万元和165万元（合计363万元），第三人返还其中的326.02万元给原告，尚余68.3万元未返还。后三方重新协商约定余款68.3万元由被告直接支付给原告，被告于2013年2月8日出具“借条”确认欠原告68.3万元，于2016年4月20日出具《承诺书》承诺分5期还款，后未履约。本案争议的焦点为，1.本案案由应如何确定？2.被告应否承担民事责任？对此，本院予以查明、分析和认定如下。各方当事人的意见如同其诉辩主张。关于争议的焦点1,本院认为，被告在庭审中承认其系基于收取第三人管理费需要而代其开具税票，其与第三人之间不存在挂靠关系，而原告和第三人则���示，除开票外包括工程验收在内的其他事项也系借用被告的资质方能完成，由此可推定第三人挂靠被告并借用其资质对外承建工程，本案案由应当以基础法律关系建设工程合同关系确定案由，即本案案由应确定为建设工程合同纠纷。关于争议的焦点2，本院认为，虽然被告与第三人之间存在债权债务纠纷，但被告系具有完全民事行为能力的企业法人，“借条”系在三方协商达成一致意见后，被告自愿出具的，被告应对自己的行为所产生的法律后果承担民事责任。经过庭审举证、质证和认证，本案的主要事实与上述归纳的无争议事实基本相同。本院认为，原、被告和第三人之间所达成的建设工程合同违反法律的禁止性规定，应认定无效。各方依该合同所取得的财产应当返还给对方，故被告应���将尚未返还的68.3万元直接返还给原告，其与第三人之间的债权债务纠纷，与本案无关，应另行处理。各方由此所造成的损失，由各方自行承担相应的责任，原告的逾期付款利息请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：一、被告福建荣欣建设有限公司应于本判决生效之日起30日内返还原告晋江福兴拉链有限公司工程款68.3万元。二、驳回原告晋江福兴拉链有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10630元，由原告晋江福兴拉链有限公司负担1630元，被告福建荣欣建设有限公司负担9000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判长  姚志阳审判员  陈凯思审判员  陈艺婷二〇一六年十一月二日书记员  潘苗玉速录员  林巧巧附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段钉立合同，损���国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段钉立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（��）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用��资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不��行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人不作为义务之日起计算。