新疆生产建设兵团第三师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵03民终86号上诉人（原审被告）：颜映东，男，1976年8月17日出生，汉族，个体工商户，住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王志强，新疆鼎泽凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洪梅，女，1970年7月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆喀什市。被上诉人（原审被告）：贺英锐，男，1971年10月9日出生，汉族，个体工商户，男，住新疆生产建设兵团第三师四十一团。委托诉讼代理人：张盛利，喀什垦区喀什法律服务所法律工作者。上诉人颜映东因与被上诉人洪梅、贺英锐民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院于2016年7月14日作出（2016）兵0301民初127号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人颜映东的委托诉讼代理人王志强、被上诉人洪梅、被上诉人贺英锐的委托诉讼代理人张盛利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人颜映东的上诉请求：上诉人要求撤销原判，依法改判驳回被上诉人洪梅的诉讼请求或判令由被上诉人贺英锐承担责任。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律及判决错误。涉案款项为两笔：即贺英锐向颜映东退还的40万元和10万元，其中40万元系2011年4月19日颜映东错签的借条，还款期限为2011年4月30日；另一笔10万元分别于同年5月10日、11日各转款5万元。2010年，被上诉人贺英锐以不存在的土地骗取颜映东数百万元款项，贺英锐以被上诉人洪梅的款项退还颜映东，之后贺英锐向颜映东出具欠条时已将涉案款项折抵，贺英锐应承担民事责任，本案实际上是贺英锐欠付颜映东的款项，在颜映东向贺英锐索要欠款时，贺英锐委托洪梅向颜映东还款40万元。被上诉人洪梅在此期间从未向上诉人主张过权利，洪梅的诉请已超过诉讼时效。一审将该两笔款项混为一谈，认定为民间借贷法律关系，并案审理及适用法律错误，应予改判。被上诉人洪梅辩称，上诉人颜映东向洪梅借款的事由是：颜映东在阿里地区的工程即将完工，借款是为了支付工程上的工人工资。2011年4月19日，颜映东向洪梅出具了借款100万元的借条并约定以转款凭证为据，被上诉人贺英锐作为担保人在借条上签名，洪梅才向��映东给付借款40万元和10万元，洪梅出借给颜映东的50万元是在100万元预借款项合同范围内，借款50万元的事实存在，颜映东一审也自认借款50万元的事实。洪梅根本不知道颜映东与贺英锐之间存在土地转让纠纷，颜映东与贺英锐关于土地承包纠纷并未涉及洪梅向颜映东给付的借款，借款后，洪梅始终未放弃向颜映东索要借款。2016年1月8日，洪梅去乌鲁木齐市向颜映东索要借款时，颜映东在贺英锐在场的情况下给付洪梅1万元过节费，本案未超过诉讼时效期限。洪梅恳请二审法院依法判决，驳回上诉。被上诉人贺英锐的委托诉讼代理人同意被上诉人洪梅的答辩意见。贺英锐的委托诉讼代理人辩称，洪梅的诉讼请求未超过诉讼时效期限，上诉人颜映东是在三方在场时当场给付洪梅1万元过节费。贺英锐的保证期限已过，不承担本案民事责任。颜映东并无证据证实其主张的涉案的10万元款项系洪梅与颜映东存在另外的法律关系，应承担举证不能的法律责任。颜映东的上诉事实不存在，上诉理由不成立，被上诉人贺英锐的委托诉讼代理人恳请驳回上诉人的上诉请求。被上诉人洪梅向一审法院起诉请求：上诉人颜映东、被上诉人贺英锐偿还洪梅借款50万元及利息62万元，合计112万元。一审法院认定事实：2011年4月19日，被告颜映东向原告洪梅出具借条一份，载明“今借洪梅现金壹佰万元（1000000.00元），实款以银行转账凭证为据，借款期限至2011年4月30号前。借款人颜映东，担保人贺英锐，2011年4月19日”。同年4月20日，原告通过中国银行将40万元汇入被告颜映东账户，双方约定的还款日到期后，被告颜映东未还款。经协商，被告颜映东又向原告借款10万元，同年5月10日、11日原告给被告颜映东分别汇款5万元，合计10万元，双方未约定还款日期。原告洪梅为证实其诉讼主张向一审法院提交了以下证据：1.借条一份以证明，原告洪梅与被告颜映东之间的借贷关系依法成立、合法有效，被告颜映东承担还款责任，被告贺英锐承担连带清偿责任的事实；2.中国银行进账单、账户名为洪梅的银行历史交易明细清单各一份、中国银行汇款单六份以证明：（1）原告洪梅按约向被告颜映东支付了借款50万元；（2）自2011年5月11日双方就还款时间进行变更，对还款时间没有具体明确约定的事实；3.原告洪梅的机票订单二张、原告与被告贺英锐2016年5月份通话记录一份、优盘一个、一审��院（2015）喀垦民初字第452号民事调解书一份以证明：（1）原、被告之间的借款利息口头约定为月利率3%；（2）原告自出借借款后一直在主张债权，2016年1月8日被告颜映东向原告支付了1万元作为过年费，该笔借款未过诉讼时效的事实。被告颜映东、贺英锐未向一审法院提交证据。上述证据经质证，一审认证认为，对于证据1，被告颜映东、贺英锐均认可，且来源合法，与本案具有关联性，故予以确认。对证据2，来源合法，与本案具有关联性，故予以确认。对证据3，原告洪梅的机票二张、一审法院（2015）喀垦民初字第452号民事调解书一份，无其他证据证实与本案具有关联性，故不予确认；洪梅与贺英锐通话记录一份及优盘一个，洪梅无其他证据佐证，不能证明洪梅与颜映东之间约定了利息为月息3%，也不能证明颜映东给洪梅还了一万元，但可以证明洪梅没有对自己的债权予以放弃，故对该证据证明洪梅没有丧失时效予以确认。一审法院认为，被告颜映东借款后，无确切的住址，原告洪梅无法与其联系。但洪梅与担保人即本案被告贺英锐电话联系了借款事宜，说明洪梅在向被告索要借款，没有放弃自己的债权。其中10万元借款，未约定还款日期，贷款人可以催告借款人在合理期限内返还，故本案未丧失诉讼时效。洪梅与颜映东之间的借款合同合法有效，双方均应按合同约定履行义务。颜映东系本案的借款人，应承担还款责任。本案洪梅与贺英锐未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。洪梅与贺英锐未约定保证期间，也无证据证明其40万元的借款在还款期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，保证人将免��保证责任。故贺英锐对颜映东40万元的借款及利息不承担保证责任。关于颜映东向洪梅借款10万元，贺英锐未给其担保，故贺英锐对该款不承担保证责任。洪梅给颜映东借款10万元，双方未约定利息，视为不支付利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。故颜映东对于40万元的借款应按年利率6%计算逾期利息，从2011年5月1日至2016年5月11日止，40万元按年利率6%计算，利息为12.0667万元。颜映东应向洪梅返还借款50万元，支付利息12.0667万元，共计62.0667万元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民���和国担保法》第十九条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第一项之规定，判决：一、被告颜映东于本判决生效之日起十日内向原告洪梅返还借款50万元，支付利息12.0667万元，共计62.0667万元；二、被告贺英锐不承担民事责任；三、驳回原告洪梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7440元（已减半收取，原告已缴纳），由原告洪梅负担3317元，被告颜映东负担4123元（该款与上述款项同期履行）。上诉人颜映东、被上诉人洪梅、贺英锐二审未提供新的证据材料。二审采信证据及查明事���与一审一致。本院认为，一审认定上诉人颜映东与被上诉人洪梅的民间借贷合法有效正确。根据双方当事人的诉辩主张及理由，本案二审争议的焦点问题是：一、本案是否超过诉讼时效；二、被上诉人贺英锐是否承担本案民事责任。对于焦点一，上诉人颜映东主张被上诉人洪梅的借款40万元已超过诉讼时效期限。颜映东在一审自认向洪梅借款50万元，颜映东二审虽否认该借款中的10万元为民间借贷关系，却未能提供相关证据予以证实，颜映东的此项主张，无事实依据。涉案的50万元及利息是涉案民间借贷合同之债，根据本案查明的事实，2016年1月8日洪梅到乌鲁木齐市找上诉人颜映东偿还借款，贺英锐对此予以认可，且贺英锐认可洪梅一直通过自己找颜映东还钱，故洪梅向颜映东主张权利没有超过诉讼时效，故颜映东关于该借款及利息超过诉讼时效的主张，与事实不符，不予支持。对于焦点二，上诉人颜映东主张被上诉人贺英锐应承担本案民事责任。颜映东虽主张本案实际上是贺英锐借款用于归还颜映东的欠款，但颜映东未能提供相关证据证实其主张的事实，应承担举证不能的法律责任。被上诉人洪梅无证据证明40万元的借款在还款期限届满之日起六个月内要求保证人贺英锐承担保证责任，贺英锐也未对颜映东向洪梅借款10万元进行担保，故贺英锐对该款不承担保证责任。贺英锐及其委托诉讼代理人关于贺英锐不承担本案民事责任的意见成立，予以采纳。一审认定上诉人颜映东对于40万元的借款按照年利率6%支付资金占用期间利息，并无不当，应予维持。综上所述，上诉人颜映东的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10048元，由上诉人颜映东负担。本判决为终审判决。审判长 王      新      巍审判员 艾斯凯尔·库尔班审判员 褚      彩      霞二〇一六年十一月二十二日书记员 张      恒      勤