四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川17民终1166号上诉人（原审原告）：宣汉县金壤煤业有限公司。被上诉人（原审被告）：向以万。宣汉县金壤煤业有限公司（简称金壤煤业公司）与向以万工伤保险待遇纠纷一案，因金壤煤业不服宣汉县人民法院（2016）川1722民初1039号民事判决，向���院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人金壤煤业的委托诉讼代理人向建华，被上诉人向以万及其委托诉讼代理人蔡志宇到庭参加诉讼。本案现审理终结。上诉人金壤煤业公司的上诉请求：1、上诉人不应承担被上诉人任何工伤保险待遇；2、本案诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：宣汉县塔河乡卫生院住院病历客观真实合法，达州市人力资源和社会保障局达市人社工决（2012）宣251号工伤诊室决定书载明：向以万左小腿皮肤裂伤，该工伤认定真实合法有效，早已产生法律效力。2015年1月29日达州市劳动能力鉴定表，在没有撤销2013年6月25日鉴定表的情况下，又没在2015年10月10日达州市中级人民法院（2015）达中行终字第31号行政判决书之后，该文书程序违法，不能作为定案的依据。根据行政判决书，上诉人委托达州市���正司法鉴定中心作出的鉴定其结论为：向以万本次外伤左小腿胫前皮肤裂伤，与左跟腱挛缩所致的左踝关节功能受限无关。被上诉人向以万答辩称：达州市金证司法鉴定中心的鉴定意见不能对抗行政生效判决，是上诉人自己委托鉴定的，我方不予认可。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。金壤煤业公司向一审法院起诉请求：一、金壤煤业不应承担向以万工伤保险待遇；二、本案诉讼费由向以万承担。一审法院认定事实：向以万于2012年3月到金壤煤业公司所属煤矿务工，从事井下挖掘作业，工资实行计件制，双方未签订书面劳动合同，金壤煤业公司也未为向以万办理工伤保险参保。2012年6月22日9时许，向以万在金壤煤业公司所属煤矿1021号进行井下装运渣石时，不慎被工友推着的矿车撞伤左腿。向以万受伤后当即被送至宣汉县塔河乡卫生院，经该院诊断为：左小腿皮肤裂伤，随即在该院住院治疗至2012年7月3日出院。出院后由于病情严重，向以万于2012年7月23日到重庆开县光明医院诊断检查，于2012年8月2日到宣汉县昆池骨科医院住院治疗至2012年8月22日出院，2012年10月25日向以万又到重庆医科大学附属第二医院进行了诊断检查。以上两次住院共计31天，金壤煤业公司派人护理了2天，其余29天系由向以万亲属护理，所花费的住院治疗费均已经由金壤煤业公司全额支付；向以万到重庆开县光明医院和重庆医科大学附属第二医院检查的费用由向以万本人支付，但未提供证据证明。2012年12月29日，达州市人力资源和社会保障局出具达市人社（2012）宣251号工伤认定决定书认定向以万“左小腿��肤裂伤”为工伤。2014年3月11日，达州市人力资源和社会保障局出具了一份《职工受伤部位更正通知书》将向以万工伤认定的受伤部位补充更正为“左小腿皮肤裂伤；左腓总神经损伤；左跟腱挛缩”。2014年8月5日达州市人力资源和社会保障局又出具了一份《职工受伤部位更正通知书》载明：“该《职工受伤部位更正通知书》（达市人社工更（2014）宣1号）是《达州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》（达市人社（2012）宣251号）的组成部分”。2015年1月29日，达州市劳动能力鉴定委员会对向以万伤残程度鉴定为陆级伤残。上述文书均有效送达。上述工伤认定更正通知书作出后，金壤煤业公司不服并提起了行政诉讼。2015年5月13日，达州市达川区人民法院作出（2015）达达���初字第11号行政判决书对达州市人力资源和社会保障局《职工受伤部位更正通知书》予以确认有效。金壤煤业公司不服并提起上诉，2015年10月10日，四川省达州市中级人民法院作出（2015）达中行终字第31号终审判决维持原判，再次对达州市人力资源和社会保障局《职工受伤部位更正通知书》予以认可。同时查明，向以万受伤至今，自己实际支付门诊治疗费1733.65元，伤残鉴定检查费544.50元，交通费2004.00元，住宿费750.00元，劳动能力鉴定费600.00元，以上共计5632.15元。另查明，达州市2011年度单位职工月平均工资为2292.25元，2012年度单位职工月平均工资为2686.75元，2015年度单位职工月平均工资为3537.17元。一审法院认为，金壤煤业公司起诉要求不承担向以万的工伤保险待遇，但经审理查明，向以万于2012年3月到��壤煤业公司所属煤矿务工，从事井下挖掘作业，2012年6月22日9时许，向以万在金壤煤业公司所属煤矿1021号进行井下装运渣石时，不慎被工友推着的矿车撞伤左腿；向以万所受伤后经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤，金壤煤业公司虽对该认定不服并提起行政诉讼，但通过二审终审，人民法院确认了达州市人力资源和社会保障局认定向以万为工伤，且受伤部位为“左小腿皮肤裂伤；左腓总神经损伤；左跟腱挛缩”，因此，对金壤煤业公司要求不承担向以万的工伤保险待遇的诉讼请求，不予支持。对于向以万要求金壤煤业公司支付向以万所有一次性工伤保险待遇，并解除与金壤煤业公司的劳动关系和工伤保险关系，金壤煤业公司、向以万双方未签订书面劳动合同，金壤煤业公司也未为向以万办理工伤保险参保手续，向以万所受伤已经依��被认定为工伤，并经过宣汉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”之规定，向以万要求解除与金壤煤业公司的劳动合同关系和工伤保险关系符合法律规定，予以支持。同时，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇:（一）退休；（二）患病；（三）因工伤残或者患职业病……”以及《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……”之规定，对向以万要求金壤煤业公司支付工伤保险待遇的主张，予以支持。关于向以万应当获得的赔偿，向以万所受工伤等级经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定被评定为陆级。向以万在金壤煤业公司处务工不足12个月，无受伤前12月平均工资，因此，相应赔偿费用应当以统筹地区即达州市单位职工月平均工资确定，向以万受伤时间是2012年6月22日，其受伤前12个月的平均工资应当为（2292.25元/月×6个月+2686.75元/月×6个月）/12个月＝2489.50元/月。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位���劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，向以万的一次性伤残补助金为：2489.50元/月×16个月＝39832.00元。结合《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》“八、工伤职工依照《条例》第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工���残被鉴定为五级、六级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为五级伤残14个月，六级伤残12个月。依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的人员经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定确认需长期治疗的其他工伤人员在上述标准的基础上增加6个月；一次性伤残就业补助金标准为五级伤残60个月，六级伤残48个月”、《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》以及《达州市人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》之规定，向以万的一次性工伤医疗补助金应为3537.17元/月×12个月=42446.04元、一次性就业补��金应为3537.17元/月×48个月=169784.16元。向以万受伤之日为2012年6月22日，定残之日为2015年1月29日，期间已经超过12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，向以万的停工留薪应为2686.75元/月×12个月＝32241.00元，同时向以万主张的住院期间护理费，向以万亲属实际护理29天，向以万未提供护理人员工资收入情况证明，按照达州市统筹地区上年度职工月平均工资2292.25元的标准计算，金额为2292.25元/月÷22天（每月法定工作日）×29天=3021.60元。住院伙食补助费、交通费，住宿费，依照《工伤保险条》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出���证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”之规定，门诊治疗费，向以万自行垫付了1733.65元，有医疗费票据，予以确认；住院伙食补助费，按照达州市公职人员每天20元的标准计算，应为20元×31天=620.00元；交通费2004.00元，住宿费750.00元，有票据佐证，金壤煤业公司未对其真实性提出异议，仅提出不是进行左小腿皮肤裂伤治疗发生的上述费用不予认可，而向以万的工伤认定已经确认，因此对此交通费和住宿费，予以确认。伤残鉴定检查费544.50元及伤残鉴定费600.00元，系为���还原向以万的工伤伤残等级情况而客观发生费用，并有相应票据佐证，对此予以确认。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、驳回宣汉县金壤煤业有限公司的诉讼请求；二、解除宣汉县金壤煤业有限公司与向以万的事实劳动关系和工伤保险关系；三、宣汉县金壤煤业有限公司支付向以万一次性伤残补助金39832.00元、一次性工伤医疗补助金42446.04元、一次性就业补助金169784.16元、停工留薪32241.00元、住院护理费3021.60元、门诊治疗费1733.65元、住院伙食补助费620.00元、交通费2004.00元、住宿费750元、伤残鉴定检查费544.50元以及伤残鉴定费600.00元，共计293576.95元。上述金钱给付义务在本判决发生法律效力后30日内履行。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由宣汉县金壤煤业有限公司负担。本院二审期间，金壤煤业公司与向以万未提交新证据。金壤煤业公司对一审判决查明的事实除对向以万2012年7月23日及以后的住院治疗和职工受伤部位更正通知书不清楚外，对其余事实无异议，向以万对一审查明的事实无异议。对一审判决已认定且双方当事人无异议的事实，应予确认。另查明，金壤煤业公司自行委托达州市金证司法鉴定中心2016年1月7日作出（2016）临鉴字第2027号鉴定意见书意见：被鉴定人向以万本次外伤致左小腿胫前皮肤裂伤，与左跟腱挛缩所致的左踝关节功能受限无关。本院认为，本案争议的焦点是向以万的伤是否系工伤所致。经二审查明的事实，向以万于2012年12月29日在金壤煤业公司所属煤矿务工期间，被矿车撞伤左小腿后住院治疗，后经达州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并对伤情补充更正后，作出了六级伤残的认定。金壤煤业公司对该认定不服并提起行政诉讼，经本院终审判决，认定了作出的《职工受伤部位更正通知书》程序等合法予以维持，一审法院依据该行政判决作出的一审判决，并无不当。金壤煤业公司还上诉称，达州市金证司法鉴定中心作出的鉴定结论为向以万的伤与左跟腱挛缩所致的左踝关节功能受限无关，本院认为，根据《劳动能力鉴定管理办法》第十七条“职工或者用人单位对初次鉴定意见不服的，应当在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请……”的规定，劳动能力鉴定委员会已经作出了劳动能力鉴定结论，金壤煤业公司未在规定的时间提出再次申请，且已经行政生效法律文书认定，因此，金壤煤业公司自行委托中介机构作出的鉴定意见，不能对抗劳动能力鉴定委员会的鉴定结论。故金壤煤业公司称，向以万左跟腱挛缩所致的左踝关节功能受限与在单位发生的工伤无关的请求本院不予支持。金壤煤业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由宣汉县金壤煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 彤审 判 员  古 霞代理审判员  古钰钦二〇一六年十一月二十一日书 记 员  张治鹏