安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖01民终4521号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住营口市战前区智泉街东1甲4、甲5号，统一社会信用代码91210800747135819R。负责人：吕震，该公司总经理。委托代理人：刘大军，安徽昊华律师事务所律师。委托代理人：李年丹，安徽昊华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：童斯流,男，1949年9月20日出生，住安徽省庐江县。委托代理人：赵宗道，安徽剑戈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许红，女，1967年6月4日出生，住安徽省庐江县。被上诉人（原审被告）：查瑞，男，1987年5月31日出生，住所地安徽省庐江县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称平安财险营口中心支公司）因与被上诉人童斯流、许红、查瑞机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2016）皖0124民初1510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险营口中心支公司上诉称：1、童斯流已66周岁，属于退休职工，享受国家退休待遇，不存在误工损失情况，童记家电经营属于个体户，童斯流系帮忙经营，其儿子每月支付2000元给父亲有悖常理，且未提供银行流水、工资表等证据佐证。2、鉴定费、评估费属于间接损失，不应由上诉人承担。请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判。童斯流二审答辩称：1、关于误工费问题，童记家电经营部系童斯流儿子童玉根经营，童斯流帮助童玉根经营童记经营部，并从事劳务和仓储保管，童玉根支付工资为2200元每月符合本案事实，事发后提供了误工减少的证明，一审法院判定误工费有事实和法律依据。2、鉴定费和评估费是在交通事故发生后为了确定具体损失而支出的必要的合理的费用，根据保险法规定，应由保险公司承担鉴定费和评估费。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原判经审理查明：2015年8月14日7时30分，许红驾驶辽H×××××号“宝马”牌小型客车，行驶至庐江县盛桥镇盛桥新村与盛世新村交叉口时，与其右方直行童斯流驾驶的电动自行车发生碰撞，造成童斯流受伤、两车损坏的交通事故。2015年8月17号，庐江县公安局交通管理大队出具第3401248201503956号道路事故认定书，认定许红负事故全部责任、童斯流不负事故责任。童斯流于受伤当日入庐江县人民医院住院治疗，住院10天，共支出医疗费5711.10元，童斯流伤情经诊断为:1、右第5跖骨基底部骨折；2、左膝关节损伤、左膝内侧半月板损伤、左膝内侧副韧带损伤；3、双小腿挤压伤。出院医嘱：1、建议休息三个月，加强营养及护理；2、继续石膏托制动三周，三周后门诊摄片复查；3、加强双下肢屈伸功能锻炼；4、若后期左膝关节活动障碍，需行膝关节镜手术；5、药物及对症；6、骨科门诊随访。童斯流出院后，分别入庐江县人民医院、安徽医科大学第四附属医院检查治疗，共支出医疗费1337元。经该院委托，安徽三康司法鉴定所于2016年4月22日出具皖三康司鉴[2016]法临鉴字第0431号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人童斯流在交通事故中受伤，致左膝内侧半月板后角三级损伤，内侧副韧带损伤、股骨外侧髁骨挫伤、右第5跖骨基底部骨折，检查石膏固定等保守治疗1、左膝关节活动受限，评为十级伤残；2、受伤后误工120日，护理90日，营养60日；3、后续检查治疗费用评估为人民币5000元。童斯流支付鉴定费2700元。对童斯流的伤残等级、“三期”期限及后续治疗费，平安财险营口中心支公司均持有异议，并申请鉴定人出庭，但对其抗辩主ＸＸ安财险营口中心支公司未提交证据证明。受庐江县公安局交通管理大队委托，庐江县价格认证中心于2016年5月12日出具评估结论书，评估童斯流财产损失为560元。同时，童斯流支付评估费100元。同时查明：许红驾驶的辽H×××××号车实际所有人为查瑞，双方系借用关系，该车在平安财险营口中心支公司投保了交强险及商业三责险（保险限额为500000元，并特约不计免赔），本起事故发生在各保险期限内。童斯流户籍性质为非农业家庭户。事故发生前，童斯流在庐江县盛桥镇童记家电经营部工作，月收入2200元，事故发生后，童斯流未上班，单位停发工资。对童斯流工作情况，平安财险营口中心支公司持有异议，其认为庐江县盛桥镇童记家电经营部系童斯流之子童玉根经营，且童斯流系退休职工，有退休工资，故童斯流给其子童玉根帮忙可能是事实，但童玉根给其父亲发放工资不符合常理，故平安财险营口中心支公司对误工费不予认可。同时，事故发生后，查瑞为童斯流垫付20000元。原判认为：公民的合法权利权受法律保护。许红驾驶机动车行至事发地点，与童斯流驾驶的电动车发生碰撞，造成童斯流受伤、两车损坏的交通事故，庐江县公安局交通管理大队认定许红负事故全部责任、童斯流不负事故责任，事实清楚，责任划分准确，且各方当事人均无异议，以确认。童斯流支出医疗费7048.10元（5711.10元+1337元），有医疗费发票原件为证，并有出院记录、费用清单、门诊病历佐证，予以确认。童斯流受伤后入庐江县人民医院住院治疗，共住院10天，且童斯流营养期、护理期经司法鉴定分别为60天、90天，故对童斯流主张的住院伙食补助费300元（10天×30元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、护理费9396元（90天×104.40元/天）予以支持。庭审中，童斯流提交证据证明其在庐江县盛桥镇童计家电营业部从事仓库管理工作，月工资2200元，且其误工期经司法鉴定为120日，故本院对其主张的误工费8800元（2200元/月×120天÷30天/月）予以支持。对童斯流的工作情况，平安财险营口中心支公司持有异议，其辩称童斯流系退休职工，存在退休工资，且庐江县盛桥镇童计家电营业部系其子童玉根经营，故童斯流给其子帮忙符合常理，但童玉根给付工资则不符合常理与实际，故对误工费平安财险营口中心支公司不予认可。该院认为，庐江县盛桥镇童计家电营业部虽系童斯流之子童玉根经营，双方虽有法律上的利害关系，但童斯流给其子提供劳务，童玉根给付工资并不违反常理，同时，事故发生后，童斯流无法从事相关的体力劳动，故存在一定的误工损失，其主张误工费有事实及法律依据，且平安财险营口中心支公司对童斯流工作情况虽有异议，但其未提交相反证据，故对平安财险营口中心支公司的抗辩主张不予采纳。同时，平安财险营口中心支公司对童斯流“三期”期限持有异议，其认为童斯流“三期”应参照《安徽省人身受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》确定，且不应该采用最上限。对此，安徽三康司法鉴定所述称其采用的《中华人民共和国公共安全标准-人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》系国家标准，《安徽省人身受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》系行业标准，故两者不一致时应采用国家标准。同时，因童斯流左膝及右膝存在其他损伤，故安徽三康司法鉴定所在确定“三期”期限时采用最上限。对童斯流的“三期”期限，该院认为该鉴定结论系安徽三康司法鉴定所依据《中华人民共和国公共安全标准-人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.4的规定确定的（四肢大关节韧带损伤：误工60-120日、护理60-90日、营养30-60日），虽采用最上线，但仍在规定的三期期限范围内，且平安财险营口中心支公司未举证证明该鉴定结论确有错误，故对其抗辩主张亦不予采纳。童斯流于1949年9月20日出生，并于2016年4月22日鉴定构成十级伤残，且其户籍性质为非农业家庭户，故对其主张的残疾赔偿金37710.40元（26936元/年×14年×10%）予以支持。对童斯流伤残等级，平安财险营口中心支公司持有异议，但根据鉴定人的当庭陈述及安徽三康司法鉴定所的检验过程，童斯流左膝关节活动受限，其中伸-5度、屈85度，根据相关的计算公式，童斯流左膝关节丧失功能占左肢关节的13%，因此构成十级伤残。对安徽三康司法鉴定所的鉴定结论，平安财险营口中心支公司虽持有异议，但对未提交证据证明该鉴定结论确有错误，故对其抗辩主张不予采纳。童斯流主张精神损害抚慰金符合法律规定，但具体数额应结合其伤情、事故责任等因素确定，故对精神损害抚慰金依法确定为6500元。童斯流主张后续治疗费5000元，有司法鉴定意见书为证，予以确认。平安财险营口中心支公司虽持有异议，但未举证证明该鉴定结论确有错误，故对其抗辩主张不予采纳。童斯流主张财产损失560元，有评估结论书为证，予以确认。平安财险营口中心支公司虽有异议，但其未申请鉴定，亦未举证证明该鉴定结论确有错误，故对该抗辩主张不予采纳。童斯流支出鉴定费2700元、评估费100元，合计2800元，系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，故对平安财险营口中心支公司不承担鉴定费的抗辩主张不予采纳。童斯流主张拐杖费用180元，因未提交相关的医嘱建议，故对该主张不予支持。童斯流主张交通费符合法律规定，但具体数额应结合其治疗过程确定，对交通费确定为200元。综上，童斯流因本起交通事故所受损失为：1、医疗费7048.10元；2、后续治疗费5000元；3、住院伙食补助费300元；4、营养费1800元；5、护理费9396元；6、误工费8800元；7、残疾赔偿金37710.40元；8、精神损害抚慰金6500元；9、财产损失560元；10、鉴定费2700元；11、评估费100元；12、交通费200元，合计人民币80114.50元。许红驾驶的肇事车辆实际所有人为查瑞，双方系借用关系，该车在平安财险营口中心支公司投保了交强险及商业三责险，许红负事故全部责任，且童斯流的各项损失未超过交强险及商业三者险各赔偿限额，故平安财险营口中心支公司应在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿童斯流80114.50元。对查瑞为童斯流垫付的20000元，童斯流应予以返还。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，该院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险限额内赔偿原告童斯流80114.50元；二、原告童斯流在取得上述赔偿款时返还查瑞20000元；三、驳回原告童斯流其他诉讼请求。案件受理费1600元，因适用简易程序减半收取800元，由被告许红负担。原判查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为：关于误工费问题，被上诉人童斯流虽年满66周岁，但其并未丧失劳动能力，实际在其儿子经营的家电部从事仓储工作，有庐江县盛桥镇人民政府及庐江县盛桥镇沈家桥社区居民委员会共同出具的证明予以佐证，童斯流因交通事故致伤客观存在误工费损失，故一审法院支持被上诉人的误工费并无不当。鉴定费、评估费是确定损失程度实际支出的必要合理的费用，应由上诉人承担。综上所述，平安财险营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费90元，由中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈思审判员  赵玲审判员  李彧二〇一六年十一月十四日书记员  杨昀附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定适用法律错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。