江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0322民初3042号原告：濮阳市诚意增塑剂有限公司，住所地河南省濮阳县南环路东段路北，组织机构代码67440815-X。法定代表人：王更要，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵鹏，江苏昭鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭洪滔，江苏昭鹏律师事务所律师。被告：上海大屯能源股份有限公司江苏分公司，住所地江苏沛县新城区萧何路北侧，统一社会信用代码91320000720579102K。负责人：姜华，该公司总经理。被告：上海大屯能源股份有限公司，住所地江苏沛县新城区萧何路北侧。统一社会信用代码91310000631587477D。法定代表人：义宝厚，该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：徐倩，江苏恒联盛律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：李相前，江苏恒联盛律师事务所律师。原告濮阳市诚意增塑剂有限公司（以下简称：诚意公司）与被告上海大屯能源股份有限公司江苏分公司（以下简称：江苏分公司）、上海大屯能源股份有限公司（以下简称：上海能源公司）缔约过失责任纠纷一案，本院于2016年5月27日立案后，先依法适用简易程序，原告诚意公司的委托诉讼代理人赵鹏、郭洪滔，二被告的委托诉讼代理人李向前、徐倩到庭参加诉讼；后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告诚意公司的委托诉讼代理人郭洪滔，二被告的委托诉讼代理人徐倩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诚意公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款202504万元及逾期付款利息损失（自2014年10月28日起至实际履行之日止按同期同类银行贷款利率计算），暂计算到起诉时19107.5元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年8月，第一被告委托中煤招标有限责任公司就捕收剂的供货与服务进行国内公开招标。2014年9月原告对该项目进行投标，按招标要求预中标单位的捕收剂要在大屯选煤厂生产试用，原告于2014年10月27日给被告运送捕收剂29.78吨，根据投保报价捕收剂每吨6800元，货款共计202504元。原告多次要求结算付款未果，并给原告造成逾期付款的利息损失。二被告辩称，原告诉请无事实和法律依据，被告不应支付原告货款及利息。2014年8月，被告的下属单位物资部委托中煤招标有限责任公司就捕收剂的供货及服务进行国内公开招标，招标文件规定“预中标单位的捕收剂在大屯选煤厂生产试用半月以上，经试用符合上述各项招标后确定中标人，提供的捕收剂进行结算，经试用不符合上述各项指标不预结算付款。”在招投标过程中原告预中标，并按招标文件要求将试用的捕收剂送至大屯选煤厂，但经选煤厂试用，原告的送的捕收剂不仅有明显的刺激性恶臭味，而且浮精灰分指标、油耗等指标都不符合招标要求。因此原告送至选煤厂经试用不合格的捕收剂，不应予以结算付款。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年8月，二被告的下属单位物资部委托中煤招标有限责任公司就捕收剂的供货与服务进行国内公开招标，招标货物名称及数量为捕收剂（浮选药剂）、2400吨，招标文件对投保人须知、合同条款、合同附件、技术规格及要求、投保文件相关格式、投标人资格等作了规定。其中对技术规格及要求：基本要求为外观上油状液体，流动性好，化学性质上要求无毒、无气味、无腐蚀，油耗上小于1.3公斤/吨干煤泥，使用经历上具有入洗量300万吨/年三家选煤厂使用，并且规定预中标单位的捕收剂在大屯选煤厂生产试用半月以上，经试用符合上述各项招标后确定中标人，提供的捕收剂进行结算。经试用不符合上述各指标不预结算付款。招标发出后，原告诚意公司于2014年9月20日向中煤招标有限责任公司递交了投标文件，原告在招标文件中对投标函、投标一览表、分项报价表、偏离表、投标单位法定代表人授权书、中标服务费承诺书、服务承诺书、资格文件、产品检验报告、销售业绩等作出说明。在投标函中宣布同意如下条款：投标总价壹仟陆佰叁拾贰万元整，将按招标文件的规定履行合同责任和义务，已详细审查全部招标文件，包括修改意见以及全部参考资料和有关附件，完全理解并同意放弃对这方面有不明及误解而要求招标方解释和承担责任的权力，在投保人须知规定的投保有效期内遵循本投标书，并在投保人须知规定的投保有效期期满之前具有约束力等内容。在分项报价表中单价由7700元改为6800元，总价由1848万元改为1632万元。原告诚意公司被确定为预中标单位后于2014年10月27日将29.78吨捕收剂交到二被告的选煤中心进行试验，2014年11月23日，该中心出具试验报告，结论与建议为1、实验药剂有刺激性臭味，虽然现场进行了改进，但仍然有异味，岗位司机反映强烈，没有达到招标要求的“无毒、无气味、无腐蚀”；2、该实验药剂油耗指标高于中标要求，油耗成本也高于原浮选油耗成本0.155元/吨原煤；如果按照选煤中心年洗原煤900万吨测算，选煤中心每年将增加洗选成本139.5万元；3、药剂试验期间，油耗和浮精灰分指标没有达到招标要求，浮精抽出率、尾矿灰分指标达到招标要求；4、建议：通过以上对比分析，洗煤中心认为，使用该浮选药剂不仅增加选煤成本，而且职工的安全健康受到威胁。不建议选用该药剂投入正常生产。同时，该中心选煤车间也出具了试验报告。另查明，通过招投标，中煤招标有限责任公司于2015年5月29日确定河南省中能石化有限公司为捕收剂采购项目的中标单位，并向该公司发出中标通知书。2015年8月31日，被告江苏分公司与河南省中能石化有限公司签订工业品买卖合同，捕收剂的单价为6800元/吨。以上事实，有原、被告的陈述、原告提供的招标文件、投保文件、过磅单，二被告提供的投标函、招标文件、上海大屯能源股份有限公司选煤中心试验报告及选煤车间试验报告、中标通知书、工业品买卖合同等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，二被告为捕收剂采购事项委托中煤招标有限责任公司编制招标文件在国内进行公开招标，原告诚意公司接受被告提供的招标文件，按招标文件规定进行投标，原告在整个招标投标过程中未对招标文件提出异议，所以招标文件应认定为双方当事人的真实意思表示，该招标文件不违反国家法律法规强制性规定，合法有效，双方当事人应严格遵守。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。本案中的招标文件与拍卖公告、招标公告相同，亦是向不特定主体发出的以吸引或邀请相对方发出要约为目的的意思表示，其实质是希望竞卖人提出价款条款，其性质应认定为要约邀请，故二被告发出的招标公告是要约邀请。依照《中华人民共和国合同法》第十四条之规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。本案中，原告诚意公司针对招标文件的内容进行响应并递交投标文件提出投标函，内容具体确定，应视为要约。原告诚意公司按照二被告的招标文件经约定的选煤中心试验，该中心出具了试验报告，若使用原告提供的捕收剂不仅增加选煤成本，而且职工的安全健康受到威胁，不建议选用该药剂投入正常生产，二被告未对原告诚意公司的要约作出承诺，原告诚意公司没有中标。因此，在本案中原告诚意公司与二被告之间的捕收剂买卖合同并不成立。根据二被告的招标文件要求预中标单位的捕收剂在大屯选煤厂生产试用半月以上，经试用符合上述各项招标后确定中标人，提供的捕收剂进行结算。经试用不符合上述各指标不预结算付款。现原、被告双方对不预结算付款的“预”字理解有争议，原告诚意公司认为应为不预先结算，二被告理解为不予结算，为错别字，因该招标文件为二被告作出的格式条款，应作出对二被告不利解释。应给予原告诚意公司结算其提供的捕收剂款，根据原告诚意公司的投保文件中分项报价表的单价及二被告与中标单位签订的工业品买卖合同捕收剂的单价均为6800元/吨，本院参照该单价6800元/吨，因原告提供的货物数量29.78吨，货款为202504元，由于原告诚意公司提供的捕收剂质量未达到招标要求，故本院对原告诚意公司提供的捕收剂价款应予减少，根据捕收剂的性质以及被告损失的大小，原告诚意公司提供的捕收剂已被被告江苏分公司试验用完，已无法返还原物，故本院酌定被告江苏分公司应返还原告诚意公司折价补偿款202504×80%=162003.2元。因被告江苏分公司不具备法人资格，其不能承担的部分应由被告上海能源公司承担连带责任。原告诚意公司要求被告承担逾期付款利息损失（自2014年10月28日起至实际履行之日止按同期同类银行贷款利率计算），暂计算到起诉时19107.5元，因原、被告双方合同未成立的原因是原告诚意公司提供的捕收剂质量不符合要求，责任在于原告诚意公司，故该损失应由原告诚意公司自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第四十二条、第五十八条、第一百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海大屯能源股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内返还原告濮阳市诚意增塑剂有限公司款162003.2元；二、被告上海大屯能源股份有限公司江苏分公司不能承担的部分由被告上海大屯能源股份有限公司承担连带责任；三、驳回原告濮阳市诚意增塑剂有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4624元，由被告上海大屯能源股份有限公司江苏分公司、上海大屯能源股份有限公司承担3380元，由原告濮阳市诚意增塑剂有限公司承担1244元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 张 辉人民陪审员 滕 娟人民陪审员 郝凤兰二〇一六年十一月二十五日书 记 员 李 晴本案缓引法律条款《中华人民共和国合同法》：第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。《中华人民共和国公司法》：第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。法律文书执行提示1、法律文书生效后，义务人应当自觉履行。义务人履行金钱等给付义务的，可以直接交付权利人，也可以直接或通过银行转账方式交付本院，办理款物交接手续。本院开户名称：沛县人民法院。开户行：中国邮政储蓄银行沛县香城路支行。账号：10×××66。2、生效法律文书确定的履行期限届满后，义务人未履行义务的，权利人有权申请法院执行。申请执行的期间为二年，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律关于诉讼时效中止、中断的规定。3、申请执行人应配合法院执行，积极提供被执行人的下落和财产线索。根据法律规定，当被执行人除其本人及其所扶养家属的生活必需品外，无其他可供执行的财产，申请执行人又提供不出被执行人的到期债权、预期收益等可供执行财产线索时，申请执行人将承担执行不了的法律后果。4、人民法院在执行中，可依法对被执行人的财产采取查封、冻结、扣划、拍卖、变卖等措施。被执行人拒不申报或隐报财产、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，致使判决、裁定无法执行的；隐匿、转移、变卖、毁损已被法院查封、扣押、冻结的财产；妨害执行人员执行的，人民法院将依法对被执行人或者有关人员予以罚款、拘留；情节严重的，依法追究刑事责任。