广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0306民初16132号原告龚元，男，汉族，1962年12月6日出生，户籍地址深圳市福田区。委托代理人张勇，广东港联律师事务所律师。委托代理人杨莹莹，广东港联律师事务所律师。被告银广厦集团有限公司，地址深圳市福田区。法定代表人陈镇文。委托代理人陈礼贤，系被告公司员工。原告龚元诉被告银广厦集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告龚元的委托代理人张勇、杨莹莹，被告银广厦集团有限公司的委托代理人陈礼贤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年11月17日，原告与被告的贵州分公司签订《内部合作协议》，约定由双方共同完成宝安数影科技文化研发基地项目工程。合同第二条关于“甲乙双方的权利义务”中第4款约定“协议签订后一周内，乙方（原告）向甲方（被告贵州分公司）交纳风险保证金人民币200万元，该保证金于竣工验收合格后一个月内退还”、第18款“若因甲方原因三个月没法开工，甲方双倍返还乙方风险保证金（人民币200万元）”、第20款“本协议于双方签订且乙方交纳风险保证金后生效，于工程竣工验收合格且甲乙双方结算完毕后自然失效。”合同签订的当日，原告依约通过银行转账，将200万元通过银行转账汇款至合同约定的银行账户。但因被告分公司的原因，本协议工程迟迟无法开工，且早已超过协议约定的三个月的期限，经原告多次催告，仍无法得到准确的开工时间，故原告起诉至法院，请求法院判令：1、被告双倍返还原告风险保证金共计人民币400万元；2、本案诉讼费用由被告承担（包括但不限于诉讼费、保全费等）。被告答辩称，被告与原告未签订任何书面协议，涉案所为的内部承包协议，致使案外人私下与原告签订的非法转包的文件，涉案工程之所以到目前未动工，是因发包方的手续未齐全，并非是我方的原因，实际为转包合同，从该合同第6、7条可以看出原告为具体施工方，根据相关的法律法规规定，该合同为无效合同，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年11月17日，原告龚元（乙方）和案外人银广厦集团有限公司贵州分公司（甲方）签订《内部合作协议》，约定工程名称为宝安数影科技文化研发基地工程；工程地点为深圳市宝安区新安街道上合村73区新安四路；工程规模及特征为地下室一层，裙楼四层，框架结构，3栋塔楼（以设计图纸为准），建筑面积约33000平方米；合同单价约2545元/平方米，总价约8398.50万元，最终结算面积以建设主管单位竣工验收面积为准；成本单价控制在单价约1650元/平方米以内；合同开工日期以建设单位开工进场通知书为准，总工期450天；甲方负责本合同内项目的工程立项、可研、征地、杆线迁移、安置、补偿工作、建设规划、测量、勘察、涉及（及图纸审查）、监理、预算编制及双方审核、工程监管及施工水、电设施及周边各种关系协调处理等前期工作，费用由甲方承担；甲方负责办理其在当地施工所需要的手续，费用由甲、乙双方承担；甲方组建项目管理机构管理本项目，甲方指定商务经理、财务经理、仓库管理员各1名负责该项目的管理，指定人员的工资费用、差旅费用等由甲乙双方共同承担，甲方指派专人负责建设期的协调、管理、监督和工程量签证，甲方负责协调解决各单项工程项目施工中的相关部门的工作及各类矛盾，保障工程的顺利进行；工程前期发生的清偿费用400万元由甲方垫付，产值双方共有，办理竣工结算后，应从工程款中扣除，返还甲方的清偿费用，协议签订后一周内，乙方向甲方交纳风险保证金人民币200万元，该保证金于工程竣工验收合格后一个月内退还（乙方无拖欠民工工资、无工伤未赔付、无上访闹事等负面影响的情况下）；工程开工施工所需的各种证件甲方负责办理，费用由甲乙双方共同承担；乙方投资本合同工程项目建设并具体实施，乙方如因建设资金未及时到位导致工程建设无法实施，甲方有权利收回本合同项目建设，另行委托其他投资者，风险保证金不予退还；乙方按照设计图纸施工，乙方组织的施工程序必须符合国家规定的建设程序，施工单位必须具备国家规定的相关资质条件；工程竣工验收由乙方组织；该工程所需向税务部门缴纳的一切税费及该工程涉及的所有管理费均含在工程造价内；除另有约定外，甲方不干涉乙方的融资操作，乙方有独立组织施工的权利，乙方应根据施工图纸和甲方要求编制的施工组织设计送甲方审查，严格按照施工图纸按相关施工规范施工，自觉接受甲方和监理单位的管理和监督，确保工程质量达到设计标准符合施工规范；甲方监督乙方资金的到位，使用情况和工程进度，乙方应予配合；质保期内如存在施工质量问题，乙方负责无条件修复或返工，并承担由此造成的费用，否则甲方和建设方可自行委托其他单位进行修复，所需费用从质保金中扣除；施工期间如发现需变更设计，应及时以书面形式通知驻地监理工程师，经监理和设计单位、甲方确认后，自收到乙方书面通知之日起七个工作日内甲方组织有关部门研究并做到书面答复，如因甲方原因未以答复而影响乙方施工，乙方工期顺延，产生的损失由甲方承担；甲方负责在本项目所在地设立银行共管账户，双方共同监管账户的使用，甲方管理公司印鉴之财务专用章，乙方管理印鉴之私章，本工程竣工验收、且建设方支付甲方工程款后，甲方按建设方支付的工程款比例归还乙方所垫支的工程款（不超过控制成本单价的范围内）；扣除所有费用后的工程净利润由甲乙双方按50%各自享有，于建设方支付至95%工程款时一周内甲方付给乙方应享有的净利润；若因乙方原因拖延工期，乙方同意按双方约定的单项合同工期，每拖延一天向甲方支付单项工程总价款的万分之一的违约金，但总额不超过总价款的1%；若因甲方原因造成乙方延误工期，甲方同意按双方约定的单项合同工期，每拖延一天向乙方支付单项工程总价款的万分之一的违约赔偿金，但总额不超过总价款的1%，若因甲方原因三个月没法开工，甲方双倍返还乙方风险保证金（人民币200万元）；因不可抗力或者国家法律政策导致本项目拖延甚至无法实施，甲乙双方均不承担违约责任，但双方应本着对投资人负责的态度，妥善商议善后方案，减少和降低投资人的损失；本协议于双方签订且乙方交纳风险保证金后生效，于工程竣工验收合格且甲乙双方结算完毕后自然失效。该协议由案外人银广厦集团有限公司贵州分公司盖章确认，由银广厦集团有限公司贵州分公司负责人王锡强与本案原告龚元签字确认。上述协议签订后，原告龚元向深圳市银广厦建筑工程有限公司汇款200万元。以上事实，有《内部合作协议》、个人汇款业务凭证、银行业务受理单等证据及庭审笔录在卷佐证，并经质证，足以认定。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于合同效力。被告抗辩称，原告与案外人银广厦集团有限公司贵州分公司签订的《内部合作协议》实际上是非法转包涉案工程，应当认定无效。经审查，原告与银广厦集团有限公司贵州分公司签订的协议约定双方为合作关系，共同投资，共享收益，且对投资方式、权利义务分配以及收益分配做了详细的约定，并非被告所称的非法转包工程关系，被告的抗辩不能成立。原告与案外人银广厦集团有限公司贵州分公司签订的《内部合作协议》，系双方真实的意思表示，且没有违反国家强制性规定，应当认定为合法有效。协议签订后，原告向案外人银广厦集团有限公司贵州分公司指定的账户转账200万元，合同约定的生效条件已经成就，涉案合同已生效。根据《内部合作协议》约定，甲方（即案外人银广厦集团有限公司贵州分公司）负责办理其在当地施工所需要的手续。庭审中，被告主张涉案工程没有得以具体实施的原因系发包方的手续未齐全，不能归责于银广厦集团有限公司贵州分公司。本院认为，依照合同约定，办理施工所需要的手续，系甲方即银广厦集团有限公司贵州分公司的义务，至于是否因为发包方的责任导致手续不全，系银广厦集团有限公司贵州分公司与发包方之间的权利义务关系，不能对抗本案原告的合法权益。甲方在合同约定的期限内没有完成施工建设的手续，构成违约，原告有权要求银广厦集团有限公司贵州分公司依照合同约定承担违约责任。因银广厦集团有限公司贵州分公司系被告的分支机构，不具备独立的法人资格，故其民事责任应当由被告承担。关于违约责任。依照合同约定，若因甲方（即案外人银广厦集团有限公司贵州分公司）原因三个月没法开工，甲方双倍返还乙方风险保证金（人民币200万元）。由于甲方在合同约定的期限内没有完成施工建设的手续，构成违约，故原告有权请求被告双倍返还风险保证金共计人民币400万元。对原告主张被告双倍返还原告风险保证金共计400万元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告银广厦集团有限公司于本判决生效之日起五日内向原告龚元双倍返还风险保证金共计400万元。本案案件受理费38800元、保全费5000元，由被告银广厦集团有限公司承担。上述案件受理费原告已预交。如果被告银广厦集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 长 范    藜人民陪审员 朱  纯  禄人民陪审员 郭  映  舜二〇一六年十一月三十日书 记 员 李  玉  婷书 记 员 银海莹（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第9页共9页