重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初6198号原告彭支明，男，1958年3月28日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托代理人唐明兰，重庆钜沃律师事务所律师。委托代理人邓超群，重庆钜沃律师事务所律师。被告重庆远志达物流有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞金竹工业园区，统一社会信用代码915001137428605524。法定代表人卢国佐，董事长。委托代理人杨继亮，男，重庆远志达物流有限公司员工。被告重庆广普汽车运输有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞巴县大道112号1单元6-2号，统一社会信用代码915001136786888226。法定代表人路培超，总经理。委托代理人刘辉，重庆格林威律师事务所律师。委托代理人师争明，重庆格林威律师事务所律师。原告彭支明与被告重庆远志达物流有限公司（以下简称远志达公司）、重庆广普汽车运输有限公司（以下简称广普公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月19日受理后，依法由代理审判员霍袁平适用简易程序独任审判，于2016年6月21日公开开庭进行审理。原告彭支明委托代理人唐明兰与被告远志达公司委托代理人杨继亮、被告广普公司委托代理人师争明到庭参加诉讼。原告彭支明与被告远志达公司、广普公司分别于2016年8月4日、2016年9月18日向本院提出和解申请一个月、二个月并征得本院准许。因在和解期内未达成一致意见，本院遂恢复审理该案。本案现已审理终结。原告彭支明诉称，其于2007年9月19日进入被告远志达公司从事货物运输工作。2013年3月，原告彭支明被安排与被告广普公司签订劳动合同。2015年5月之前，原告彭支明的劳动报酬按照运费的10%支付，月平均工资为2万余元。此后，原告彭支明工资大幅下降。根据2015年7月至2016年2月期间工资和出车款的发放情况统计分析得出，被告广普公司少支付此期间工资32361元。原告彭支明长期从事驾驶工作，患腰椎间盘突出症，故于2016年2月底向被告广普公司请假休息。2016年3月28日，被告广普公司通知原告彭支明交车，并叫原告彭支明签辞职报告。2016年4月11日，原告彭支明为了完成交车，在辞职报告上签字，同时注明并非自动辞职。原告彭支明于2007年入职，二被告直到2011年才为原告彭支明参保，且未按照本人工资足额参保。另在工作期间，二被告以承包保证金、驾驶员押金等名义收取原告彭支明款项共计38443元。原告彭支明分别于2016年4月19日、5月4日向被告远志达公司、广普公司提出解除劳动合同，二被告分别于4月20日、5月4日签收。现诉请二被告支付解除合同补偿金95216元（11902元/月×8月），支付克扣工资49025元（2015年7月至2016年2月少支付工资32361元，2016年3月、4月病假工资11902元/月×70%×2月计16664元），返还押金38443元并赔偿从2009年1月1日至二被告退还之日止按照银行同期贷款利率计算。被告远志达公司辩称，原告彭支明于2013年5月13日主动离职，其与我方劳动关系已经于当日终止，过后不存在劳动关系长达3年多。原告彭支明对我方的诉请因劳动关系于2013年5月13日终止，已经超过诉讼时效的规定。原告彭支明系主动离职，后与新的用人单位形成新的劳动关系，该情形不符合劳动争议司法解释（四）第五条规定的情形。原告彭支明不能在一个诉讼中主张两个劳动关系。综上，请求驳回原告彭支明的诉讼请求。被告广普公司辩称，其与原告彭支明签订的三年固定期限劳动合同，该合同已于2016年4月3日履行完毕自然终止，故经济补偿金的请求不应得到支持。被告广普公司已经为原告彭支明参加了社会保险与失业保险，不应当承担失业保险责任。即使法院最终判决承担，也应当按照重庆市失业条例实施办法的规定按照50%的标准发放，其工作年限为三年失业保险待遇不超过6个月。原告彭支明享受了暑假和病假，被告广普公司不应当支付年休假工资。关于保证金，原告彭支明拒绝办理离职手续，因此双方还没有进行结算，结算后会退还给原告彭支明。被告广普公司不存在克扣工资的情况。原告彭支明提供的银行流水的运费部分并不是驾驶员的全部工资，还包括了驾驶员垫资的车辆修理费、邮费、罚款、过路费等费用。原告彭支明上一年度平均工资计算期间为2015年5年至2016年4月，上一年度平均工资计算标准应当按被告广普公司提供的双方签字认可的工资运费结算单中的其他运输费用和工资两项作为原告彭支明计算平均工资的基数。被告广普公司和被告远志达公司存在业务的往来和管理人员的混同，但是两家公司均是独立的法人，在法律意义上两家公司是完全独立的。综上，应当驳回原告彭支明的诉讼请求。经审理查明，2007年9月，原告彭支明到被告远志达公司从事货车驾驶工作。2013年5月13日，原告彭支明从被告远志达公司离职。2013年4月3日，原告彭支明与被告广普公司签订期限为2013年4月3日起至2016年4月2日的固定期限劳动合同。该劳动合同约定原告彭支明从事货车驾驶员工作，公司根据每趟次的运输里程计件分配支付原告彭支明每次运输任务的工资，以相关结算依据为准。3月24日，重庆市巴南区第二人民医院诊断原告彭支明患腰椎间盘突出症，诊断证明书上建议休息五天。3月29日，该院诊断证明书上建议休息叁天。4月1日，该院建议休息肆天。4月5日，该院建议休息柒天。2016年4月8日，被告广普公司通知原告彭支明于4月11日前办理离职手续，并将车辆及车辆所有手续交还公司。2016年4月16日，原告彭支明以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由通过EMS向被告远志达公司法定代表人卢国佐邮寄《解除劳动合同通知书》。5月4日，原告彭支明以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由通过EMS向被告广普公司法定代表人路培超邮寄《解除劳动合同通知书》，该通知书于5月5日经易志签收。5月16日，原告彭支明向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁二被告支付解除合同补偿金95216元（11902元/月×8月），支付克扣工资49025元（2015年7月至2016年2月少支付工资32361元，2016年3月、4月病假工资11902元/月×70%×2月计16664元），返还押金38443元并赔偿从2009年1月1日至二被告退还之日止按照银行同期贷款利率计算。5月17日，该委以二被告主体不适格为由作出巴劳人仲不字[2016]第263号不予受理通知书（以下简称3号通知书）。5月19日，原告彭支明诉请如上。另查明，被告远志达公司从2011年10月开始为原告彭支明购买养老保险，2011年12月购买医疗保险，2011年11月购买失业保险。养老保险、医疗保险、失业保险等缴费时间均少于被告远志达公司应缴费月数。被告广普公司从2013年6月开始为原告彭支明缴纳养老保险，2013年9月缴纳医疗保险，2013年4月缴纳失业保险。养老保险、医疗保险缴费时间均少于被告广普公司应缴费月数。原告彭支明在劳动关系解除前的未休病假前车辆费用结算单中载明的2015年工资和出差生活补助发放情况如下：4月共计1461元，5月共计1662元，6月共计2017元，7月共计0元，8月共计1591元，9月共计1715元，10月共计3751元，11月共计0元，12月共计5545元。2016年工资和出差生活补助发放情况如下：1月共计3592元，2月共计3205元，3月共计0元，即2015年4月至2016年3月工资和出差生活补助发放总计24539元。车辆费用结算单中2015年4月至2016年3月期间其他运输费用栏总和32075元。被告广普公司未安排原告彭支明休2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬。被告远志达公司共收取原告彭支明保证金20443元。被告广普公司共收取原告彭支明保证金18000元。上述事实，有双方当事人陈述及原告彭支明提交的解除劳动合同通知书、邮寄详单、邮件跟踪查询单、工商银行交易明细、收据、不予受理通知书、仲裁申请书、病历、诊断证明书等，被告远志达公司提交的驾驶员离职会签单、经过等，被告广普公司提交的劳动合同、车辆费用结算单、短信记录等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，原告彭支明作为被告远志达公司的员工，被告远志达公司应按照法律法规的规定保证劳动者享有劳动保护及社会保险、福利等权利和待遇。原告彭支明与被告远志达公司于2007年9月建立，被告远志达公司于2011年10月才为原告彭支明参加社会保险，且医疗保险及失业保险均未按原告彭支明的应缴费时间缴费，但原告彭支明于2013年5月13日从被告远志达公司离职，其诉请被告远志达公司支付经济补偿金、返还押金20443元及资金占用损失系原告彭支明与被告远志达公司基于劳动关系而产生的纠纷。本案中，原告彭支明未举示证据证明被告广普公司对被告远志达公司与原告彭支明解除劳动关系后，被告广普公司承继相关支付义务，故原告彭支明诉请就被告远志达公司支付经济补偿金、克扣工资、返还押金20443元及资金占用损失应通过另案加以解决。虽然原告彭支明与被告广普公司的劳动关系于2016年4月3日因劳动合同到期而终止，但原告彭支明在该期限前后均处于就腰椎间盘突出症的治疗期，故在医疗期内劳动合同并未终止。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：(一)实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月……”，故原告彭支明的医疗期至2016年6月24日届满。但原告彭支明于2016年5月4日以“未依法缴纳各项社会保险、克扣工资、未安排休年假又未支付年休假工资等”为由通过EMS向被告广普公司法定代表人路培超邮寄《解除劳动合同通知书》，该通知书于5月5日经易志签收，本院认定原告彭支明与被告广普公司的劳动关系于2016年5月5日解除。原告彭支明与被告广普公司于2013年4月3日建立劳动关系，但被告广普公司于2013年6月和9月才为原告彭支明参加养老保险和医疗保险，且养老保险及医疗保险均未按原告彭支明的应缴费时间缴费，另被告广普公司未安排原告彭支明休2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬，根据劳动合同法第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形……”、第四十六条第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，被告广普公司未依法为原告彭支明参加社会保险及被告广普公司未安排原告彭支明休2015年年休假，也未支付未休年休假的工资报酬，原告彭支明提出解除劳动合同，符合领取经济补偿金的条件，被告广普公司应当向原告彭支明支付经济补偿金。又据劳动合同法第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，因原告彭支明于2016年3月24日起就处于医疗期未在被告广普公司处上班，故其月工资应以2016年3月24日之前12个月平均工资计算。依据日常生活经验和财务常识，出差必然产生住宿及餐饮等费用，该费用本应属于用人单位的支出成本，应当由长途运输驾驶员实际支付后凭发票实报实销。本案中，被告广普公司并未要求原告彭支明对上述费用进行凭票报销，而是采用出差生活补助的方式直接发放给原告彭支明，且被告广普公司未向法庭举示其公司的出差费用报销标准。虽客观上住宿与餐饮费用不属于工资报酬，但因被告广普公司的管理制度不需要对住宿与餐饮费用进行报销，无法确定每次出车实际产生的住宿与餐饮金额，结合长途运输行业的特殊情况，被告广普公司采取的发放出差生活补助应认定为对驾驶员出差工作所必须的生活费用进行的补贴，按照节约归己、超出自负的原理，该项金额应当认定为原告彭支明的劳动报酬。又因被告广普公司自认原告彭支明的工资为车辆费用结算单中工资栏和其他运输费用栏总和，故本院认定原告彭支明的工资为车辆费用结算单中工资栏、其他运输费用栏及出差生活补助栏总和，原告彭支明2015年4月至2016年3月期间的工资总额为56614元即每月4718元。故被告广普公司应支付原告彭支明所签3年固定期限劳动合同3个月（医疗期部分不宜计算劳动合同年限）的经济补偿即14154元（4718元/月×3月）。根据谁主张谁举证的一般举证责任分配原则，原告彭支明应对被告广普公司存在克扣工资的事实承担举证责任，其举示的工商银行交易明细的统计及说明其统计分析预测，不能达到证明被告广普公司存在克扣工资的证明目的，本院对原告彭支明诉请被告广普公司支付克扣工资32361元不予支持。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款第（一）项规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给……”，故原告彭支明应享受2016年3月24日至5月5日期间的病假工资为4734元【（43天/30天）×70%×4718元/月】。劳动合同法第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”，本案中，被告广普公司以承包保证金名义收取原告彭支明18000元应当予以退还。对原告彭支明要求被告广普公司向其支付资金占用利息的主张于法无据，本院不予支持。原告彭支明认为驾驶员离职会签单上姓名不为其所写，但未提交证据予以反驳，亦未申请对该笔迹进行鉴定，故本院对该意见不予认可。被告远志达公司与被告广普公司没有法律上承担连带责任的依据，故对原告彭支明诉请被告远志达公司对被告广普公司的支付义务承担连带责任，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款第（一）项，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项之规定，判决如下：一、被告重庆广普汽车运输有限公司支付原告彭支明经济补偿14154元；二、被告重庆广普汽车运输有限公司支付原告彭支明病假工资4734元；三、被告重庆广普汽车运输有限公司退还原告彭支明保证金18000元；四、驳回原告彭支明的其他诉讼请求。上述第一、二、三项，限被告重庆广普汽车运输有限公司于本判决生效之日起10日内履行，若被告重庆广普汽车运输有限公司未按本判决指定的期限内履行金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  霍袁平二〇一六年十一月十一日书 记 员  田 晶