陕西省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕民终107号上诉人（原审被告）：玉门甘来矿业有限责任公司。住所地：甘肃省玉门市玉门镇河西。法定代表人：傅士霖，该公司董事长。委托诉讼代理人：陆宗臣，甘肃竭诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安秦金矿业科技有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区吉祥路***号秦金君悦酒店*层。法定代表人：于卫东，该公司董事长。委托诉讼代理人：薛建文，陕西恒同律师事务所律师。原审被告：肃北金源矿产开发有限责任公司。住所地：甘肃省肃北蒙古族自治县。法定代表人：傅士霖。上诉人玉门甘来矿业有限责任公司（以下简称玉门甘来公司）因与被上诉人西安秦金矿业科技有限公司（以下简称西安秦金公司）、原审被告肃北金源矿产开发有限责任公司（以下简称肃北金源公司）借款合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2014）西中民三初字第00235号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人玉门甘来公司的委托诉讼代理人陆宗臣，被上诉人西安秦金公司的委托诉讼代理人薛建文到庭参加了诉讼，原审被告肃北金源公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。玉门甘来公司上诉请求：（一）原审判决认定事实不清，没有全面、客观地审核认定证据，适用法律错误，在借款早已超过保证期限的情况下，玉门甘来公司庭审中表示自愿承担担保借款本金的清偿责任，并不意味愿意承担借款利息和复利。原审在玉门甘来公司明确拒绝的情况下，判令玉门甘来公司承担利息和复利的清偿责任违反法律规定。（二）原审法院审理程序存在诸多违法之处，应当予以纠正。（三）审理民间借贷纠纷，法院应当主动查明债权是否真实。西安秦金公司无法提供相应凭据，本案事实不清。综上，原审认定事实不清，适用法律错误，审理程序违法，请求撤销（2014）西中民三初字第00235号民事判决中玉门甘来公司承担利息清偿责任的判决内容，将本案发回重审，或改判由肃北金源公司承担，及西安秦金公司承担该部分利息的诉讼费用。西安秦金公司辩称：（一）原审中，玉门甘来公司当庭表示“对西安秦金公司所诉的借款事实无异议”、“对西安秦金公司诉讼请求愿意承担责任”、“对西安秦金公司诉请的本金及借款期限之内的利息认可，期限之处的利息不承担担保责任”、“诉讼费愿意承担，不承担追索的花费”。玉门甘来公司上述意思表示在法律性质上是对其保证责任的再次确认。依据相关法律规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，原审依法判决玉门甘来公司承担相应的保证责任，不存在事实不清，适用法律错误的情形。（二）玉门甘来公司与肃北金源公司为同一人控制，原审法院对肃北金源公司已经公告送达。（三）经西安秦金公司发函，债务人对债权进行了确认，不存在未查明事实的情形。西安秦金公司向一审法院起诉请求：1、责令肃北金源公司清偿西安秦金公司借款本金300万元及借款利息80万元（截至2014年10月28日），及至实际清偿之日的利息；2、责令玉门甘来公司为上述责任承担连带责任；3、责令西安秦金公司、玉门甘来公司承担本案诉讼费及西安秦金公司为追索欠款支付的花费。一审法院认定事实：西安秦金公司（甲方）、肃北金源公司（乙方）、玉门甘来公司（丙方）签订《抵押担保借款合同》，该合同约定：一、由甲方提供给乙方300万元借款。借款期限两个月，即从2011年12月29日至2012年2月28日，丙方给予担保；二、甲方应在本合同签订后两日内向乙方提供借款；三、借款利率，根据银行贷款现行利率计息。如遇调整，按照调整后的新利率和计息办法计算；四、乙方保证按借款合同所规定借款期限归还借款本息。如需延期，乙方应在借款到期前10天，提出延期申请，经甲方同意后，办理延期手续。但延期最长不得超过原订期限的一半。甲方未同意延期或未办理延期手续的逾期借款，加收50%的罚息；五、乙方以采矿权（证号：C6200002011114140120524，地址：甘肃省肃北县西滩，矿区面积0.35平方公里）作为借款抵押品，…；七、丙方对乙方的此笔借款负有连带责任，直到乙方还清本息；…。2014年7月25日陕西恒同律师事务所薛建文律师受西安秦金公司委托向肃北金源公司、玉门甘来公司致《律师督促函》，进行催收。2014年8月18日肃北金源公司向西安秦金公司、陕西恒同律师事务所致关于《律师函》的回复函，认可借款的事实，并承诺按照合同第三条还本付息。另，在本案审理过程中，西安秦金公司自愿放弃其诉讼请求第三项中“西安秦金公司为追索欠款支付的花费”的诉请。以上事实有《抵押担保借款合同》、《律师督促函》、关于《律师函》的回复函、庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同约定行使权利、履行义务。本案中，西安秦金公司、肃北金源公司、玉门甘来公司签订的《抵押担保借款合同》并不违反法律强制性规定，合法有效，原审法院予以确认。各方均应按照约定行使权力、履行义务。肃北金源公司未按照合同约定偿还借款本息，发生违约行为，应当承担相应的法律责任。西安秦金公司起诉主张肃北金源公司清偿借款本金及利息，于法有据，予以支持。西安秦金公司起诉要求玉门甘来公司承担连带保证担保责任的诉讼请求，理由正当、证据充足，原审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第二百零七条之规定，判决：一、肃北金源矿产开发有限责任公司于判决生效后十日内向西安秦金矿业科技有限公司偿还借款本金300万元；二、肃北金源矿产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向西安秦金矿业科技有限公司偿还借款利息（以300万元为基数，按人民银行同期贷款利率，从2011年12月29日计算至2012年2月28日；以300万元为基数，按人民银行同期贷款利率加收50%，从2012年2月29日计算至本案判决给付之日止）；三、玉门甘来矿业有限责任公司对上述款项向西安秦金矿业科技有限公司承担连带清偿责任；玉门甘来矿业有限责任公司承担保证责任后，有权向肃北金源矿产开发有限责任公司追偿；四、驳回西安秦金矿业科技有限公司其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37200元、公告费300元（西安秦金矿业科技有限公司均已预交），由肃北金源矿产开发有限责任公司、玉门甘来矿业有限责任公司承担，在执行判决时一并给付西安秦金矿业科技有限公司。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点问题是：（一）西安秦金公司在本案中主张的借款关系是否真实存在；（二）玉门甘来公司是否应当对本案借款利息承担保证责任；（三）原审送达程序是否符合法律规定。关于本案的借款关系是否真实存在的问题。西安秦金公司在本案中主张其与肃北金源公司之间存在借款关系，玉门甘来公司对该借款承担保证责任，请求肃北金源公司清偿本案借款本金及利息，及玉门甘来公司为上述债务承担连带清偿责任。西安秦金公司提交了《抵押担保借款合同》，《催款通知书》及肃北金源公司的《回复函》，原审中玉门甘来公司对借款的事实表示认可，并愿意承担本案借款本金及借款期限内利息的还款责任，同时，玉门甘来公司在原审中对借款事实是认可的，其上诉又否认借款的事实，但未提交相应证据否定上述事实。对其该项上诉理由，本院不予支持。本案借款合同未明确约定保证人应当承担的保证范围，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，玉门甘来公司应当对本案全部债务承担责任。玉门甘来公司关于其对利息不承担责任的上诉理由不能成立。关于送达程序的问题。原审法院未按肃北金源公司的注册登记地进行直接送达即进行公告，送达程序确存在瑕疵，但在本案二审过程中，本院主办法官前往肃北金源公司的登记注册地进行了查询并送达，经与当地工商部门了解，该公司早已停止营业，无法直接送达，一、二审对肃北金源公司进行公告送达，并无不当。玉门甘来公司以此为由主张发回重审，本院不予支持。综上所述，玉门甘来公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元、公告费300元由上诉人玉门甘来矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王西京代理审判员  成 芳代理审判员  逄 东二〇一六年十一月十六日书 记 员  史小英