江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终3737号上诉人（原审被告）：射阳县临海中心卫生院，住所地在射阳县临海镇中心东街*号。法定代表人：顾正航，该院院长。委托诉讼代理人：丁雨池，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王淼，女，2005年4月11日生，住射阳县。法定代理人：王利军（系王淼父亲），男，1966年9月13日生，住射阳县。法定代理人：侯宪云（系王淼母亲），女，1965年10月4日生，住射阳县。委托诉讼代理人：王明祥，江苏公正律师事务所律师。上诉人射阳县临海中心卫生院因与被上诉人王淼医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2013）射民初字第1361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭。上诉人射阳县临海中心卫生院的委托诉讼代理人丁雨池、被上诉人王淼的委托诉讼代理人王明祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。射阳县临海中心卫生院上诉请求：1.请求查清事实，改判上诉人少承担30000元；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判定上诉人承担被上诉人残疾赔偿金、精神损害抚慰金证据不足，鉴定结论不能使用，比例标准法院自由裁量过高；2.被上诉人于2005年在上诉人处自然分娩情况属实，但被上诉人2013年才向法院起诉，已超过诉讼时效；3.江苏省医学会的鉴定结论中第二页载有“因患者损害后果发生时间不符合医疗损害鉴定的要求，故2015年7月22日发函予以退回，2015年10月26日法院来函，医患双方一致要求继续进行鉴定”，对“医患双方一致要求进行鉴定”不予认可，不符合事实。上诉人认为该鉴定不符合鉴定要求，上诉人也没有要求进行鉴定，鉴定程序违法，鉴定结论不应当采信。综上，一审判决认定事实不清，自由裁量权严重失衡，请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。王淼辩称，1.一审法院判决上诉人赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金是根据江苏省医学会（2015）第20号的鉴定结论作为依据的，而且根据医患双方的原因力大小，判令上诉人对被上诉人造成的损失承担60%的赔偿责任也是客观公正的。2.被上诉人虽然在2005年7月份出生时即造成了伤害，但是在其后的8年间，一直没有间断治疗和康复训练，这期间上诉人也陆续支付了3万余元的医疗费用，最后一次是2013年2月份在上海长海医院治疗的。被上诉人于2013年12月份向法院提起诉讼，不存在超过诉讼时效的问题。3.关于上诉人对被上诉人目前的损害是否有过错以及被上诉人造成的伤残等级事项，双方曾经共同委托盐城市医学会经医学鉴定，因为被上诉人不服该鉴定结论，后重新向江苏省医学会申请鉴定，第一次双方提交的材料因为省医学会没有在法定期限内组织鉴定，后来于2015年7月22日重新让一审法院交代双方组织材料进行鉴定。对此，上诉人是认可的，并且也出席了江苏省医学会组织的鉴定听证活动，故上诉人不认可鉴定结论的上诉意见是不成立的。综上，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王淼向一审法院起诉请求：请求法院判令射阳县临海中心卫生院赔偿王淼残疾赔偿金、精神损害赔偿金合计253038元（37173元/年*10年*60%+30000元）。一审法院认定事实：2005年7月11日，侯宪云在射阳县临海中心卫生院自然分娩下王淼后，发现王淼左臂不能活动，经初步诊断为：左臂丛神经损伤。王淼父母带王淼到上海等地就医治疗，复旦大学附属华山医院于2013年2月5日出具了一份疾病诊断证明，对王淼病情进行了诊断，王淼至今仍未完全康复。经王淼申请，盐城医学会对王淼申请鉴定事项进行了鉴定，并作出盐医损鉴（2014）17号鉴定书，专家意见为：射阳县临海中心卫生院的医疗行为存在过错，过错与王淼的损害后果存在因果关系，原因力大小为同等因素，王淼构成七级伤残。该鉴定书中的“调查材料”部分载有：现场体检情况：左上肢较健侧短5cm,左手肌萎缩，左腕背伸畸形，左锁骨上切口疤痕7cm，左胸见8cm、12cm手术疤痕两处，左肩外展30-40度，左屈肘肌力Ⅲ级，伸肘肌力Ⅳ级，伸腕30度，伸拇0级，屈指肌力Ⅱ-Ⅲ级。后王淼不服，申请江苏省医学会进行重新鉴定，该医学会受理后作出江苏医损鉴（2015）020号鉴定书，专家意见为：参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者王淼伤残等级为六级，射阳县临海中心卫生院在诊疗行为××患者目前的损害后果之间存在一定的因果关系，其原因力大小为同等因素。该鉴定书“有关调查资料”部分载有：现场体检，左上肢广泛肌萎缩，左上肢长度47m，右上肢长度53cm，左锁骨可见陈旧性手术疤痕，左肩关前屈、外展、后伸肌力均为Ⅰ级，左肘屈肘肌力Ⅲ级，伸肘肌力0级，左腕关节无主动伸屈功能，左拇指肌力0级，左手2-5指伸肌力0级，屈指肌力Ⅲ级，左上肢皮肤感觉功能广泛障碍。另查明，射阳县临海中心卫生院垫付了王淼治疗左臂丛神经费用33000元。王淼正常居住在城镇。一审法院认为：1.患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2.两级医学会对射阳县临海中心卫生院的过错程度认定是一致的，只是对王淼的伤残等级认定不一致。依据两级医学会的调查材料，参照《医疗事故分级标准（试行）》，一审法院认定王淼构成六级伤残较适宜。3.依据两级医学会的鉴定意见，射阳县临海中心卫生院的过错程度为同等因素，结合王淼的受损程度，王淼按60%主张其残疾赔偿金223038元，依法予以支持，精神损害抚慰金酌情支持10000元，合计233038元。射阳县临海中心卫生院垫付的33000元，扣除其应承担的60%部分，剩余40%部分，应在残疾赔偿金额中予以冲抵。综上，射阳县临海中心卫生院还应支付王淼219838元。4.关于射阳县临海中心卫生院的辩解意见。一是江苏省医学会再次接收鉴定后，射阳县临海中心卫生院也参与了鉴定过程，应当视为其同意继续鉴定；二是王淼患左臂丛神经损伤，须进行康复治疗，治疗周期长，现有的就医资料最后的时间是2013年2月5日，故王淼于2013年12月6日起诉至一审法院，未超出诉讼时效。三是王淼治疗一直持续至2010年7月1日（《中华人民共和国侵权责任法》施行时间）之后，故其相关损失可以适用该法的规定。综上,依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、射阳县临海中心卫生院于判决生效之日起15日内支付王淼残疾赔偿金及精神损害赔偿金合计219838元;二、驳回王淼的其它诉讼请求。案件受理费1365元，鉴定费4500元，合计5865元，由王淼负担770元，由射阳县临海中心卫生院负担5095元。本院二审期间，双方均未提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，医疗机构及其从业人员在医疗活动中，未尽相关法律法规、规章制度和诊疗技术规范所规定的注意义务，在医疗过程中发生过错，并因这种过错导致患者人身损害形成，应当承担相应的法律责任。关于上诉人提出的上诉理由，经查：1.关于诉讼时效，被上诉人出生后就发现有损伤，随后一直在治疗，由于该损害需要时间康复，且上诉人在被上诉人接受康复治疗期间也一直在垫付医药费，说明上诉人一直在履行赔偿义务。2013年被上诉人最后一次诊断后在当年即起诉，没有超过诉讼时效。2.关于鉴定结论，本案系被上诉人申请鉴定，一审法院委托鉴定程序及鉴定机构的资质、鉴定过程均无违法情形，因此本院依法予以认定。3.关于适用法律，本案被上诉人系经过多年康复治疗仍未康复，能够确定伤残等级才能确定损害后果，故本案可以适用《中华人民共和国侵权责任法》。综上所述，射阳县临海中心卫生院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人射阳县临海中心卫生院负担。本判决为终审判决。审 判 长  王迎付代理审判员  郭华炜代理审判员  王慧玲二〇一六年十一月七日书 记 员  孙 升