陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终1760号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司。住所地：渭南市乐天大街东段。负责人汪强，系该公司总经理。委托代理人：张欣欣，系该公司员工。被上诉人（一审原告）：薛玉琴，系韩城市市容环卫管理处职工。委托代理人：韦娟蓉。被上诉人（一审被告）：韩城市市容环卫管理处。住所地：陕西省渭南市韩城市新城区乔南路。法定代表人：昝起收，系该管理处主任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司���南市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人薛玉琴、韩城市市容环卫管理处（以下简称环卫处）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省韩城市人民法院于2016年8月23日作出（2016）陕0581民初1263号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司委托代理人张欣欣、被上诉人薛玉琴委托代理人韦娟蓉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决中由上诉人赔偿被上诉人15900元部分；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院判决支持被上诉人薛玉琴误工费是明显错误的。一审庭审中已经查明事故发生后被上诉人韩城市市容环卫管理处并未停止对被上诉人薛玉琴工资的发放，而且是足额发放。纵使薛玉琴的误工期限为270日，但薛玉琴因本案交通事故其实际收入未减少，一审判决误工费显然不合理。2、陕西省司法实践中支持的住院伙食补助费为每天30元标准，一审法院判决每天80元标准明显过高，且不符合陕西省实际住院人员的实际花费。被上诉人薛玉琴答辩称，薛玉琴的工资是韩城市市容环卫管理处垫付的，为此双方签订了协议，协议约定误工费赔付后由薛玉琴退还给韩城市市容环卫管理处。伙食补助费每天80元的标准符合陕西省标准。薛玉琴向一审法院起诉请求：1、保险公司在交强险范围内赔偿薛玉琴医疗费1683.7元、住院伙食补助费2320元、营养费2700元，后续治疗费3296.3元，共10000元；赔偿原告精神抚慰金3000元、残疾赔偿金52840元、误工费12339元、护理费12000元，共80179元；以上合计90179元。2、被告保险公司在商业险第三者责任保险范围内赔偿后续治疗费6703.7元。3、环卫处承担鉴定费3200元。��审法院认定事实：2015年6月21日6时20分许，王亚军驾驶被告韩城市市容管理处所有的无号压缩式垃圾车头东尾西在韩城市新城区乔南路消防队门口南路边由东向西倒车时，将车尾部正在清理垃圾的清洁工原告薛玉琴撞到，致原告受伤，造成道路交通事故。原告受伤后被送往韩城矿务局总医院住院治疗，经诊断为：股骨干骨折。共住院29天，花去医疗费29973.85元（其中被告环卫处垫付医疗费28935.85元）。病历记载一级护理。2015年7月23日，韩城市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，王亚军负本事故的全部责任，薛玉琴无责任。2012年2月6日薛玉琴与韩城市市容管理处签定了劳务合同书。薛玉琴自2015年6月21日受伤至2016年3月份工资每月1200元到1600元不等，环卫处共计向薛玉琴发放工资13000元，垫付给护理人韦太安工资5400元。2016年1月27日，陕西佰美法医司法鉴定���对原告薛玉琴的身体伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行了司法鉴定，意见为：1、被鉴定人薛玉琴本次交通事故致右股骨干骨折，目前遗留右下肢丧失功能10％以上，伤残程度属十级。2、被鉴定人薛玉琴误工期约为270日、护理期约120日、营养期约为90日。3、被鉴定人薛玉琴需择期进行右股骨内固定取出术，其费用约需人民币8000-10000元。薛玉琴支付鉴定费3200元。另查，王亚军系被告环卫处职工，并持有驾驶证照，被告环卫处系无号压缩式垃圾车辆的所有权人，该车辆在被告保险公司投有交强险及商业险第三者责任保险保额为10万元，投有不计免赔特约险。一审法院认为，韩城市公安局交通警察大队对本起事故的认定，事实清楚，适用法律得当，应予确认。环卫处所有的无号压缩式垃圾车辆在保险公司投有交强险及商业险第三者责任保险保额为10万元，投有不计免赔特约险，故薛玉琴因本起事故造成的损失，应先由投保交强险的保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分由保险公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿。薛玉琴请求的医疗费应以医疗机构出具的票据为准；误工时间应参照司法鉴定机构意见及原告因本起事故造成收入减少的数额计算；护理费应参照司法鉴定机构意见及当地护工劳动报酬判处；营养时间应参照司法鉴定机构意见，每天应按20元计算；薛玉琴请求的住院伙食补助费应按相关规定予以判处；残疾赔偿金结合薛玉琴经常居住、工作地，其主要收入来源等因素应按城镇居民标准计算；精神损害抚慰金的请求符合相关规定，依法应予支持；鉴定费属司法鉴定机构收取的合理费用，依法应予支持；原告请求的后续治疗费因被告保险公司提出异议，薛玉琴可待实际发生后另行起诉。环卫处给薛玉琴垫付的医疗费及误工费、护理费应由其在赔偿款项中扣减，多余部分应由薛玉琴返还给被告环卫处。为了维护公民、法人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》笫七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十－条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告薛玉琴因交通事故造成的损失医疗费29973.85元、误工费13000元、护理费9600元、住院伙食补助费2320元、营养费1800元、残疾赔偿金52840元、精神损害抚慰金2000元，合计111533.85元。由被告中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司在交强险限额内赔偿原告薛玉琴医疗费10000元、误工费13000元、护理费9600元、残疾赔偿金52840元、精神损害抚慰金2000元，合计87440元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告薛玉琴下余医疗费19973.85元、住院伙食补助费2320元、营养费1800元，合计24093.85元。二、原告薛玉琴返还被告韩城市市容管理处垫付的医疗费及部分护理费共计34335.85元。三、鉴定费3200元，由被告韩城市市容管理处负担。四、驳回原告薛玉琴的其它诉讼请求。案件受理费2308元减半收取1154元，由被告韩城市市容管理处负担。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司共赔偿111533.85元。其中支付给原告薛玉琴81552元（户名：薛玉琴，开户行：中国工商银行韩城市支行，账号：）；支付给被告韩城市市容管理处29981.85元（己垫付款34335.85元-鉴定费3200元-案件受理费1154元＝29981.85元）（户名：韩城市住房和城乡规划建设局会计核算中心，开户行：中国工商银行韩城市支行，账号：102450438094）。上述款项在判决生效后10日内付清。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审时，被上诉人薛玉琴提交了2016年6月8日薛玉琴与韩城市市容环卫管理处签订的协议，甲方为韩城市市容环卫管理处，乙方为薛玉琴，协议第四条约定甲方自事故发生之日支付给乙方误工费3万元（每月1500元，按20个月计算）……，上述费用按月支付。第二条约定法院判决保险公司赔偿给乙方的已经由甲方垫付给乙方的所有费用，乙方应返还给甲方。证明被上诉人韩城市市容环卫管理处向薛玉琴发放的工资是韩城市市容环卫管理处垫付的，薛玉琴在获得本案赔付后要向韩城市市容环卫管理处返还垫付款。上诉人保险公司对上述证据的质证意见为：该协议是在一审庭审之后补充的协议，且在一审庭审时管理处并未明确表明垫付工资，而是在一审法官的提示下，管理处才说是垫付工资。一审中管理处提供的给薛玉琴2015年6月份之后的工资与协议上每月垫付工资1500元不符。因此对该协议不予认可，薛玉琴实际领取工资，不存在误工费赔偿。本院对被上诉人薛玉琴提供证据的认证意见为：此协议是在一审庭审后签订的，管理处在一审时称薛玉琴的工资是由其垫付的，因此对协议的真实性、合法性、关联性予以认定。该证据能够证明管理处自本案交通事故发生之日起向薛玉琴垫付发放工资。二审中双方争议的事实是：薛玉琴因本案交通事故受伤有无减少收入。交通事故发生后管理处虽向薛玉琴实���发放工资，但双方约定此工资为垫付工资，在薛玉琴得到赔付后应就此部分款项返还给管理处。因此应当认定薛玉琴因本案交通事故存在收入的减少。其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是，本案交通事故造成薛玉琴受伤，对其误工费和住院伙食补助费应当如何认定。关于薛玉琴的误工费问题，本案事故是由于管理处所有的用于作业的垃圾车在倒车时造成正在车辆尾部清理垃圾的本单位职工薛玉琴受伤，管理处作为用人单位为其受伤职工垫付工资的做法是值得提倡的，保险公司以垫付工资的发放认为薛玉琴不存在收入减少的理由不成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，本案中薛玉琴有固定收入，应当按照其实际减少的收入计算，一审根据鉴定结论认定的误工期限270天，按照误工期限内管理处向其垫付的实际工资数额计算误工费正确。关于薛玉琴的住院伙食补助费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”故参照陕西省财政厅颁布的《陕西省省级机关和事业单位差旅费管理办法》（陕财办行[2014]19号）第十七条二款的规定，一审法院认定薛玉琴伙食补助费为80元/天适当。综上，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费197元，由上诉人中国人民财产保险股���有限公司渭南市分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  秦文强审 判 员  李 谦代理审判员  赵 静二〇一六年十一月十七日书 记 员  张晓娟