.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民事判决书（2016）新29民终1680号上诉人(原审被告):新疆诚德建筑工程有限公司，住所地：库车县东城石化大道3号。法定代表人:张守军,该公司经理。委托诉讼代理人:许蓉,新疆龟兹律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：库车嘉源建材有限公司，住所地：库车县杏花苑小区23号楼6单元302室。法定代表人：陈嘉明，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋林琰，新疆疆南律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：姚家常，男，汉族，1961年7月20日出生，无固定职业，住阿克苏市。委托诉讼代理人：张志英，新疆浩翔律师事务所律师。原审被告：库车县华能投资有限公司，住所地：库车县五一路翡翠园B座右107号。法定代表人：闫明光，该公司董事长。委托诉讼代理人：张江，新疆浩翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔文辉，新疆浩翔律师事务所律师。上诉人新疆诚德建筑工程有限公司（下称诚德建筑公司）因与被上诉人库车嘉源建材有限公司（下称嘉源建材公司）、姚家常、原审被告库车县华能投资有限公司（下称库车华能公司）买卖合同纠纷一案，不服库车县人民法院（2016）新2923民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人诚德建筑公司的委托诉讼代理人许蓉，被上诉人嘉源建材公司的法定代表人陈嘉明、委托诉讼代理人蒋林琰，被上诉人姚家常及其委托诉讼代理人张志英，原审被告库车华能公司的委托诉讼代理人张江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人诚德建筑公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人嘉源建材公司的一审诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律错误。姚家常是本案所涉工程的实际施工人，在挂靠上诉人诚德建筑公司之前已取得工程实际承包资格，工程盈亏均由其个人承担。姚家常与上诉人诚德建筑公司之间是挂靠关系，不存在代理关系。姚家常以其个人名义与嘉源建材公司签订买卖合同，依据合同相对性原则，嘉源建材公司只能向姚家常主张材料款。一审法院判决上诉人诚德建筑公司承担连带责任不符合《建筑法》的规定。2、一审法院以苟国志签名的结算单来确认由姚家常承担付款义务，由上诉人诚德建筑公司承担连带责任是完全错误的。因为姚家常并没有委托苟国志进行价格结算，苟国志作为施工员仅能对嘉源建材公司的供应方量确认，无权对价格确认。姚家常与嘉源建材公司的买卖合同中没有冬施费的约定，嘉源建材公司的主张没有事实依据。被上诉人嘉源建材公司辩称：1、姚家常是诚德建筑公司项目负责人，以代理人身份与嘉源建材公司签订商品砼买卖合同，姚家常与诚德建筑公司之间并无挂靠合同，而是以诚德建筑公司华能商贸城项目负责人的身份施工。2、姚家常订立买卖合同使用于华能商贸城工程的商砼，发票开具给诚德建筑公司，700余万元货款系诚德建筑公司支付。依据司法解释的规定，发票可以作为确定买卖合同一方当事人的依据。因此一审判决并无不当。3、华能商贸城工程先建后批，没有严格按法定程序办理工程施工手续，先让无施工资质的姚家常施工，然后逐步完善施工手续。这明明是库车华能公司和诚德建筑公司的违法行为，其不合规定的行为在本案中却变成违背诚信躲避债务的借口。4、苟国志是工地上的负责人，姚家常本人是认可的。冬季施工费在合同有明确的约定，姚家常不愿在苟国志签名的单据沙姑奶奶签名，只是不愿付款，是逃避债务的行为。本案四年前就供货完毕，至今未付清款项，损害了嘉源建材公司的利益。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人姚家常辩称：1、被上诉人姚家常是以个人名义与嘉源建材公司签订的商品砼买卖合同，价款是双方协商确定。2、苟国志签名确认冬季施工费的确认单是2013年11月1日，被上诉人姚家常于2014年4月21日和嘉源建材公司进行结算，从时间的先后看出，该结算单中嘉源建材公司没有提出还有冬季施工费。3、苟国志签名的冬季施工费的方量单仅是对方量的确认，姚家常没有授权苟国志对单价确认。一审判决认为苟国志是指定代理人没有依据，按90元/方结算冬季施工费没有依据。请求二审予以改判。原审被告库车华能公司辩称：1、库车华能公司是将工程发包给诚德建筑公司施工，姚家常作为实际施工人挂靠诚德建筑公司。2、本案争议的是商品砼买卖合同，合同主体是姚家常和嘉源建材公司，在合同上没有约定冬季施工费，嘉源建材公司的主张没有依据。而且双方的合同文本内容不一致，嘉源建材公司提交的合同中”由苟国志负责”的内容是私自添加的。3、冬季施工费的计算标准，库车县当年的行情不可能高达90元/方。请求二审法院予以改判。被上诉人嘉源建材公司向一审法院起诉请求:要求诚德建筑公司、姚家常、库车华能公司立即支付所欠的冬施费518620元及逾期付款利息63790.26元。一审法院认定事实：姚家常通过一定方式在库车华能公司与诚德建筑公司还未正式签订库车华能商贸城1号、2号、3号楼《建设工程施工合同》时，即组织其下属施工员苟国志等人在2012年8月、9月间开始对库车华能商贸城1号、2号、3号楼工程施工。同时，姚家常为不影响工程进度提前赶工期，决定在当年11、12月冬季继续施工。为此,2012年10月18日姚家常以库车华能商贸城1号、2号、3号楼及其个人名义为甲方，未加盖其挂靠单位诚德建筑公司的公章与嘉源建材公司签订了《商品混凝土购销合同》。合同除约定嘉源建材公司向姚家常库车华能商贸城1号、2号、3号楼工地提供商品混凝土、交货地点是库车华能商贸城、交货地工程名称为库车华能商贸城1号、2号、3号楼、付款方式是等批次供货到6000方时结算一次外，还约定了特殊要求的（外加剂）早强剂、抗渗剂、防冻剂等费用即冬季施工费另计等事项。合同签订后，嘉源建材公司按约履行了供货义务。嘉源建材公司对其中所供的5716立方米商砼外加了早强剂、抗渗剂、防冻剂，并由姚家常及其雇佣人员在当年11、12月冬季施工中用在了库车华能商贸城1号、2号、3号楼工程上。之后。诚德建筑公司、姚家常、库车华能公司分不同方式、不同时间向嘉源建材公司支付了7343980元商砼款。对剩余4180元商砼款及另计的冬季施工费未支付。2013年11月1日，姚家常安排的施工员苟国志在嘉源建材公司出具的结算明细表签名确认冬季施工商砼量5716立方米属实。同时，结算明细表还显示5716立方米商砼量、单价90元、未结518620元（含4180元商砼款）等内容。对此苟国志未提出异议，一并签名予以确认及拖欠的事实。后嘉源建材公司多次催要518620元，诚德建筑公司、姚家常、库车华能公司均借故拖欠并拒付。另查明，2013年5月17日，库车华能公司与诚德建筑公司才正式签订了库车华能公司开发的库车华能商贸城1号、2号、3号楼《建设工程施工合同》，姚家常继续是诚德建筑公司管理该项目工程的负责人。一审法院认为，本案中姚家常通过自有方式在库车华能公司与诚德建筑公司还未正式签订库车华能商贸城1号、2号、3号楼《建设工程施工合同》时，作为该项目工程的负责人即组织、指定代理人、施工员苟国志等人对工程施工，期间，又以库车华能商贸城1号、2号、3号楼及其个人名义与嘉源建材公司签订《商品混凝土购销合同》，并在冬季施工中使用了嘉源建材公司5716立方米外加早强剂、抗渗剂、防冻剂的商砼。对此产生的金额及付款义务又被其指定代理人、施工员苟国志签名确认，姚家常不及时清偿冬季施工费，事后又给签订《建设工程施工合同》后追认其为该项目负责人的诚德建筑公司造成了损害。在此，姚家常作为诚德建筑公司代理人、项目负责人理应向嘉源建材公司承担给付冬季施工费、商砼款的义务。同时，诚德建筑公司追认姚家常对库车华能商贸城1号、2号、3号楼施工行为，作为被代理人诚德建筑公司对姚家常的给付义务，应承担连带责任。在我国现行体制下，没有建设资质的公民缴纳管理费都可以挂靠有建设资质的企业承包建设工程，且不违反法律，法律也没有禁止。本案姚家常与诚德建筑公司即存在这种关系。综上，嘉源建材公司要求姚家常、诚德建筑公司支付混凝土及冬季施工费用款518620元及逾期付款利息63790.26元（利息自2012年12月20日计至2014年12月20日，518620元×6.15%×2年=63790.26元）的诉讼请求，合法有据，予以支持。诚德建筑公司、姚家常针对本案提出的辩解意见及拒付理由不成立，不予采信。根据合同即《商品混凝土购销合同》的相对性，库车华能公司在本案中不承担责任。判决：一、由姚家常在本判决生效后五日内向库车嘉源建材有限公司给付混凝土款4180元、冬季施工费514440元、逾期付款利息63790.26元，合计582410.26元（利息自2012年12月20日计至2014年12月20日，按2012年银行同期贷款一至三年的年利率6.15%计算）；二、由新疆诚德建筑安装工程有限对上述款项承担连带给付责任；三、驳回库车嘉源建材有限公司对库车县华能投资有限公司的诉讼请求。本案案件受理费9624元，公告费800元，合计10424元，由姚家常、新疆诚德建筑安装工程有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为：本案二审争议焦点是，诚德建筑公司对姚家常与嘉源建材公司订立商品砼买卖合同所产生的冬季施工费应否承担连带支付责任。本案中，姚家常与嘉源建材公司订立买卖合同为其施工的库车华能商贸城工程购买商砼时，诚德建筑公司虽尚未与库车华能公司订立工程施工合同，但在工程施工合同订立后，诚德建筑公司仍确认姚家常为其承建工程的项目负责人完成施工任务，在诉讼中诚德建筑公司和姚家常均称双方系挂靠关系。该挂靠关系是姚家常与诚德建筑公司相互之间为完成工程施工人任务约定各自的权利义务，在实际中姚家常系以诚德建筑公司名义进行施工。姚家常购买的商砼用于诚德建筑公司承建工程，诚德建筑公司对姚家常签字的结算单予以认可，按结算单金额支付剩余货款，诚德建筑公司对嘉源建材公司开具的发票予以接受。上述事实说明，姚家常从嘉源建材公司购买商砼是为完成施工任务的项目负责人的行为，诚德建筑公司应当承担相应的付款责任。被上诉人姚家常、原审被告库车华能公司对一审判决未提出上诉，其在二审中提出要求改判一审判决的答辩意见，本院不予采纳。综上所述，上诉人诚德建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费9624元，由上诉人新疆诚德建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长徐建如审判员史颖代理审判员范红霞二0一六年十一月二十九日书记员刘婷