陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终1623号上诉人（原审被告）胡剑峰。委托诉讼代理人王锋，陕西贺宝虎律师事务所律师。委托诉讼代理人潘春雨，陕西贺宝虎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）陕西精诚建材有限责任公司。法定代表人刘军辉，该公司总经理。委托诉讼代理人雷希琴，该公司销售主管。特别授权。被上诉人（原审被告）陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司。负责人王瑞刚，该公司经理。被上诉人（原审被告）陕西秦沣混凝土有限责任公司。法定代表人田西京，该公司总经理。委托诉讼代理人胡志明，系该公司员工。上诉人胡剑峰因与被上诉人陕西精诚建材有限责任公司、陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司、陕西秦沣混凝土有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服韩城市人民法院(2016)陕0581民初1129号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡剑峰的委托诉讼代理人王锋，被上诉人陕西精诚建材有限责任公司的委托诉讼代理人雷希琴，被上诉人陕西秦沣混凝土有限责任公司法定代表人田西京及其委托诉讼代理人胡志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡剑峰上诉请求：1、依法撤销原审判决书第二项判决，即“被告胡剑峰承担连带清偿责任”之内容，依法驳回被上诉人对上诉人的诉请；2、本案诉讼费等其他费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。上诉人的担保已过了法律规定的担保期限，不应对被上诉人的债权承担连带清偿责任；上诉人是被上诉人浐灞分公司负责人王瑞刚任命的经理，签订合同属于履行职务，并非个人行为，且现已离职，故法律责任不应由上诉人承担。二、原审法院适用法律错误。应适用《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，债权人未在法定期限内主张权利，上诉人依法免除保证责任。三、被上诉人精诚公司与浐灞分公司签订的供货合同从形式上来说并没有成立担保。陕西精诚建材有限责任公司辩称，1、上诉人的担保事实依法成立，有签字认可，应承担担保责任。2、担保期限未过。合同约定付款期间在合同到期30天（2015年底）内付款，故没有超过担保期限，上诉人应承担担保责任，原审判决正确。陕西秦沣混凝土有限责任公司辩称，1、浐灞分公司现在已不存在，无该企业；我们与浐灞分公司签订的合同在2013年就解除了，（住所地）已经被拆掉了，至于浐灞分公司送的货到什么地方，我们也不知道，与总公司无任何关系。2、原审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当依法驳回上诉人的上诉请求。陕西精诚建材有限责任公司向一审法院起诉请求：判令被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司、陕西秦沣混凝土有限责任公司共同清偿欠付原告货款456500元；依法判令被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司、陕西秦沣混凝土有限责任公司支付上述货款逾期付款违约金80344元；判令被告胡剑峰对被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司、陕西秦沣混凝土有限责任公司欠付原告货款及违约金承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2014年10月1日原吿与被告陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司代理人胡剑峰签订了《货物买卖合同》，签订合同时胡剑峰提供了被告陕西秦沣混凝土有限公司企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证、开户许可证、企业法定代表人居民身份证及本人居民身份证等复印件。该合同买方处签盖有被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司公章。合同约定：被告陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司购买原告公司萘系高效减水剂母液，逾期付款按欠款总额的日0.5‰向原告承担资金占用费。并约定陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司代理人胡剑峰同意作为陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司履行本合同欠款的担保人，若陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司不能按约定履行合同，原告有权要求代理人胡剑峰支付陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司欠原告的全部货款及违约金。2015年5月11日，原告供货完毕，经与被告陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司于2015年5月16日结算，被告陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司共欠付原告货款456500元，经原告屡次催要未果。一审法院认为，原告陕西精诚建材有限责任公司与被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司在双方自愿且协商一致的原则上签订的萘系高效减水剂母液《货物买卖合同》是双方真实意思表示，且双方合同合作期长达7个月之久，双方应严格按合同约定履行义务。被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司应按双方确认的结算数额给原告陕西精诚建材有限责任公司支付货款并按合同约定承担违约金。被告胡剑峰应按合同约定承担担保责任，对被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司拖欠原告陕西精诚建材有限责任公司货款及合同违约金承担连带清偿责任。被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司系被告陕西秦沣混陕凝土有限公司成立的企业，并为其办理了合法的经营手续，该分公司具备当事人的诉讼主体资格，可以独立承担民事责任，故原告要求被告陕西秦沣混凝土有限公司承担清偿责任无法律依据。故依照《中华人民共和国合同法》第107条、第109条、第114条、第159条、第161条，《中华人民共和国担保法》第18条、第19条、第21条之规定判决：一、被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司在本判决生效后10日内付给原告陕西精诚建材有限责任公司货款人民帀456500元；被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司自2015年5月17日起货款456500元按月15‰承担违约金至货款清付之日止。二、被告胡剑峰承担连带清偿责任。被告胡剑峰承担保证责任后，有权向债务人陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司追偿。案件受理费9168元，减半收取4584元，由被告陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司、被告胡剑峰负担。本院二审期间，上诉人胡剑峰围绕上诉请求依法提交了如下证据：1、陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司营业执照及法人营业证照。欲证明陕西秦沣混凝土有限公司浐灞分公司是独立的法人，具有承担民事的主体资格。2、本案民事起诉状及民事裁定书一份。欲证明原告向胡剑锋主张权利的时间是2016年元月7日，担保期限已经超过法律规定的六个月，所以即便是担保成立，胡剑锋也不应承担担保责任，3、《承诺书》一份。欲证明胡剑锋所有的行为都是代表公司而非个人行为。被上诉人陕西精诚建材有限责任公司对以上证据质证认为，1、胡剑锋的担保没有超过担保期限，在原来签订的供货合同中规定按付款时间来说，担保期限并没有过；2、对该承诺书的真实性不予认定，我方没有过。陕西秦沣混凝土有限公司对以上证据质证认为，1、该营业证照复印件真实性认可，但是不能签订合同，现在企业不存在；2、与我方无关3、该承诺书是假的，我方不知道。经合议庭评议，对以上证据1，2的真实性予以认定；对证据3，因二被上诉人均不予认可，且不能提供证据原件及其他证据与该证据相互印证，故对其真实性及证明目的不予认定。被上诉人陕西秦沣混凝土有限公司二审期间提供如下证据：1、工商局企业信息证明一份；2、公司拆除证明一份。欲证明2008年陕西秦沣混凝土有限责任公司浐灞分公司办公场所已拆除。3、合作协议书一份。证明胡剑锋与分公司没有任何关系，纯属于个人行为。胡剑峰对以上证据质证认为，1、对于证据1真实性无异议，虽然被吊销，但是公司主体资格还在；2、对于证据2的拆迁事实与公司的主体资格无关；3、对于证据3真实性无异议，证明目的不认可。被上诉人陕西精诚建材有限责仼公司同意上诉人胡剑峰的质证意见。经合议庭评议，对以上证据的真实性均予以认定。结合双方二审中提供证据及陈述辩称意见，本院对双方有争议的事实认定如下：上诉人胡剑峰代表陕西秦沣混凝土有限责任公司浐灞分公司（乙方）与陕西精诚建材有限责任公司（甲方）签订了一份《货物买卖合同》，陕西秦沣混凝土有限责任公司浐灞分公司在该合同上盖有公章；该合同第一条合同期限约定自2014年10月1日至2015年12月31日；第三条付款方式和期限约定在本合同约定期限届满或本合同终止的，乙方应在30日内结算并向甲方付清所有货款及其他相关费用；第十条第6款约定“经甲乙双方代理人协商，乙方代理人同意作为乙方履行本合同所有欠款的担保人，若乙方不能按约定履行合同，甲方将有权要求乙方代理人支付乙方欠甲方的全部货款及违约金等”。本院认为，陕西精诚建材有限责仼公司与陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司签订的《货物买卖合同》，符合自愿原则，未违反相关法律法规强制性规定，应为有效合同。双方对该合同已实施合作履行，对所欠货款已结算，故陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司应按合同约定对结算货款及违约金承担清偿责任。胡剑峰代表陕西秦沣混凝土有限公司浐霸分公司在该合同上签名确认，其并非该公司法定代表人，故其签订该合同的行为应认定其为该公司的代理人；根据该合同约定，胡剑峰作为代理人同意对所有欠款提供担保，并约定陕西精诚建材有限责任公司有权要求其支付全部货款及违约金，故原审法院判处其对本案所欠货款及违约金承担担保的连带清偿责任是正确的。该合同约定履行期限为2015年年底，又约定付款期限为合同期限届满或合同终止的30日内结算并付款，陕西精诚建材有限责任公司于2016年元月份已提起诉讼主张权利，故胡剑锋辩称其担保超过法定担保期限的理由缺乏依据支持，本院不予认可。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审上诉费9323元，由上诉人胡剑锋负担。本判决为终审判决。审 判 长  雷晓宁审 判 员  徐新卫代理审判员  文 茜二〇一六年十一月十日书 记 员  闵珍珍