江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终3317号上诉人（原审被告）：盐城合和商贸有限公司，住所地在江苏省盐城市城南新区宝龙城市广场1306门市。法定代表人：薛梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：毕天翔，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张辰，江苏中虑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：盐城市兆能商贸有限公司，住所地在江苏省盐城市剧场路64号。法定代表人：缪福田，该公司董事长。委托诉讼代理人：缪为东，该公司工作人员。委托诉讼代理人：楼向阳，江苏法鼎律师事务所律师。上诉人盐城合和商贸有限公司（以下简称合和商贸公司）因与被上诉人盐城市兆能商贸有限公司（以下简称兆能商贸公司）经营权转让合同纠纷一案，不服江苏省盐城经济技术开发区人民法院（2016）苏0991民初513号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭于2016年10月18日公开开庭进行了审理，上诉人合和商贸公司委托诉讼代理人毕天翔、张辰，被上诉人兆能商贸公司委托诉讼代理人楼向阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人合和商贸公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判或者发回重审；一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。其主要理由：（一）一审法院案件事实认定不清。1、在一审审理过程中，上诉人对被上诉人是否实际向省级代理缴纳了该笔费用以及该笔费用是否一直尚未进行结算提出了异议，但一审并未就该部分异议进行审查，也未要求被上诉人提供相应的证据予以证明，就直接判定上诉人应当支付被上诉人加盟金和保证金10万元，有明显偏袒被上诉人之嫌。2、被上诉人在未就代理权及时转让变更到上诉人名下的情况下，无权要求上诉人向其支付相应的加盟金及保证金。根据双方签订的《品牌转让协议》第一条第三款及第二条第二款约定，在签订合同后，上诉人将加盟金及保证金10万元直接支付给被上诉人或省级代理，视情况而定，并由省级代理出具收据。根据该条款约定及本案的事实，品牌加盟金和保证金应当向发放代理权的省级代理或品牌代理公司交纳，因被上诉人在转让该店铺时，告知其已向省级代缴纳了该笔费用，在被上诉人将代理权及上述费用转让到上诉人名下后，上诉人才享有该代理权，且在省级代理处也视为已缴纳了上述费用。在此情况下，被上诉人才有权利要求��诉人将该笔费用直接支付给被上诉人。但被上诉人一直未能及时履行代理权转让的义务，未就加盟金及保证金转让的交接事宜达成三方协议，也未将加盟金及保证金收据变更到上诉人名下，在其前提义务尚未履行的情况下，被上诉人无权要求上诉人向其支付相应的费用。3、在被上诉人一直未将代理权转让给上诉人的情况下，被上诉人一直未达到可以收取上诉人相应加盟金及保证金的条件。加之，原江苏省的省级代理因代理权限被取消，上诉人才知晓，自己一直未取得该品牌的代理权，被上诉人也一直未将代理权转让到上诉人名下。至于被上诉人将其所谓已缴纳的10万元加盟金和保证金是否已经从原省级代理处退回也无法得知，而事实则是上诉人受让该品牌后，一直未取得该代理权，故此之后上诉人就直接将加盟金及保证金10万元缴纳给了该品牌代理权的直接授权者���宁波中哲慕尚有限公司。此后上诉人对该品牌的代理权来源于厂商，与被上诉人无任何关系，被上诉人无权要求上诉人再重复将该费用支付给他，且双方就店铺转让的其他事宜已达成了调解协议。（二）一审法院在证据采信过程中，存在程序违法，且明显偏袒被上诉人。上诉人对被上诉人是否实际缴纳了加盟金及保证金，该笔费用是否一直存在未结算退回的事实存在异议，一审法院并未进行审查，也未要求被上诉人进行举证，就直接予以了肯定的答案。而上诉人所提交的我公司已缴纳加盟金和保证金的收据复印件时，一审法院却直接不予采信，明显偏袒被上诉人。被上诉人兆能商贸公司辩称：（一）被上诉人已实际缴纳10万元加盟费和保证金，此是客观事实，具体理由如下：1、在双方订立的转让协议中已确认被上诉人已付给省级代理案涉的10万元费用，���对转让时该费用的处理作了明确的约定；2、转让协议附件上诉人应付款项明细的第一项即为加盟费和保证金10万元；3、只有缴纳加盟费和保证金才能获取特许经营权，是特许经营的基本惯例和常识，不存在被上诉人不缴纳加盟费和保证金就能获得品牌公司的特许经营权这种情形；4、被上诉人缴纳案涉费用的票据包括与省级代理签订的特许经营合同在店铺转让时都已交给上诉人，目前上诉人不予承认，但结合全案的事实，店铺既然转让，上诉人也认可缴纳案涉费用，被上诉人将票据和合同交给上诉人是符合常理的。（二）不存在上诉人未取得代理权情形，店铺转让后上诉人持续经营直至其于2015年自行关店，期间上诉人进货、结算等不存在任何障碍，上诉人也从未就经营权问题向被上诉人提出过任何异议。（三）上诉人在一审时举证其曾向品牌代理公司直接缴纳过��盟金和保证金10万元，其提交的证据是一份复印的收据，该份证据存在明显的伪造痕迹，被上诉人曾当庭请求一审法庭对该证据的真实性予以核查，如存在虚假证据，应追究上诉人的相关责任。上诉人已接收店铺实际经营，不应再向品牌代理公司第二次缴纳加盟费以及重复获取特许经营权的情形。且上诉人一审时陈述该10万元，品牌代理公司也已退还，这不符合基本的商业情形，其解释是其经营业绩好才获得退还，此又与其未取得经营权相矛盾；被上诉人兆能商贸公司将店铺转让，由上诉人接手经营，但上诉人对已明确由其承担的加盟费和保证金却一直拖延拒付，有违诚实信用。请求二审驳回上诉，维持原判决。兆能商贸公司向一审法院起诉请求：判令合和商贸公司向兆能商贸公司支付10万元加盟费及保证金，并承担自起诉之日起至实际付款之日止按银行���期同类贷款利率计算的利息。一审法院查明：2010年，兆能商贸公司从宁波合和杰斯卡服饰有限公司江苏省总代理邵明桥处取得gxg.1978品牌服装的特许经营权，向该公司江苏省总代理交纳了加盟费及保证金各5万元，合计10万元整。并在盐城商业大厦和盐城金鹰国际购物中心分别开设该品牌服装专营店。2012年8月，兆能商贸公司（甲方）与合和商贸公司（乙方）订立《关于盐城gxg.1978品牌服装的转让协议》，兆能商贸公司将gxg.1978品牌盐城代理权及盐城商业大厦和盐城金鹰国际购物中心两家专营店转让给合和商贸公司，转让协议对双方货品的转让价格、装修折旧、品牌代理的加盟金及保证金等事项作了约定，其中第一条第3条约定：“加盟金，甲方已付给省级代理商的品牌加盟金和保证金各5万元，在代理权交接后，由乙方支付给甲方或省代，视情况定，并由省���出具收据”。后双方对店铺及特许经营权进行转让交接，合和商贸公司直接与总公司建立了进货、结算等业务关系，并长期自主稳定经营。庭审中，根据双方的陈述，省级代理商于2013年被停止。因合和商贸公司未能按约向兆能商贸公司支付有关款项，兆能商贸公司于2014年7月向盐城市亭湖区人民法院提起诉讼，诉讼过程中，经法院调解，合和商贸公司向兆能商贸公司支付了7.5万元，结清了除加盟费及保证金各5万元以外的其他款项纠纷，人民法院制作的调解书中明确对加盟费和保证金由兆能商贸公司另行主张。后双方未能达成一致，兆能商贸公司诉至一审法院。一审法院认为：依法成立的合同受国家法律保护。兆能商贸公司与合和商贸公司订立的《关于盐城gxg.1978品牌服装的转让协议》，符合国家法律规定，属有效合同，双方应当按照合同的约定，全面履行自己的义务。本案双方订立合同的目的是合和商贸公司通过支付对价后，获取店铺及品牌特许经营权，兆能商贸公司在获得对价后，退出原先的经营事项。根据合同的约定，兆能商贸公司已付给省级代理商的品牌加盟金和保证金各5万元，在代理权交接后，由合和商贸公司支付给甲方或省代，视情况定，并由省代出具收据。但合和商贸公司从兆能商贸公司处受让到盐城代理权后未向省代交付该费用。合和商贸公司虽提交了其向品牌厂家宁波中哲慕尚有限公司交纳的10万元加盟金和保证金的收据复印件，但兆能商贸公司对该收据的真实性不予认可，合和商贸公司也未能提交厂家相关收费证明。对该证据，不予采信。合和商贸公司利用兆能商贸公司所付的加盟费及保证金获取品牌经营权，不符合合同约定，对兆能商贸公司也显失公平。现兆能商贸公司直接向合和商贸公司主张该款项符合法律规定，依法应予支持。因双方在转让协议中未约定款项交付的时间，现兆能商贸公司主张由合和商贸公司承担自起诉之日起至实际付款之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息符合法律规定。依法应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，一审判决：合和商贸公司于判决生效之日起十日内向兆能商贸公司支付加盟金及保证金10万元，并承担自2016年5月4日起至判决确定还款之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由合和商贸公司负担。二审中，上诉人合和商贸公司提供以下证据：1、宁波中哲慕尚控股有限公司出具的证明，拟证明：上诉人曾经向该公司缴纳过加盟费及保证金10万元，��代理权的取得是来源于品牌代理公司，而非被上诉人。2、盐城代理商2015年10月对账单，拟证明：在2015年10月26日品牌代理公司将上诉人缴纳的加盟保证金以货款的方式返还到合和商贸公司账户。3、gxg品牌的城市特许加盟合同一份，拟证明：新的代理商南京杰斯卡贸易有限公司与宁波中哲慕尚控股有限公司签订合同中明确约定了加盟保证金为人民币5万元。被上诉人对上述证据发表质证意见为：对证据1，三性均有异议。该证明仅指上诉人曾缴纳过加盟保证金而非加盟费和保证金，结合上诉人一审时提交的收据复印件中，有明显的伪造痕迹，与该份证明也相矛盾，且上诉人因何原因再向品牌代理公司缴纳费用与被上诉人主张本案的费用没有关系。对证据2，真实性有异议，该对账单，无章印也无编制人姓名，对账单中载明的是保证金转货��，进一步说明上诉人提供的收据所记载的加盟费是添加伪造的，保证金退还与加盟费退还是两回事。对证据3，对合同的三性均有异议，该合同主体非本案当事人，他人的有关约定与本案没有关系。本院对上诉人提交的证据审核认为，不能证明其向品牌代理公司交纳的10万元，即为双方争议加盟费和保证金，且系其之后与品牌代理公司发生的往来，不能证明与本案具有关联性，故不予认定。本院审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本案二审双方争议焦点为：1、被上诉人有无向省级代理缴纳了加盟费和保证金，该费用有无结算退回；2、品牌转让协议签订后，上诉人是否取得了品牌代理权；3、上诉人有无向品牌代理公司缴纳10万元加盟金和保证金，与本案有无关联。本院认为，被上诉人将其代理经营品牌转让给��诉人，双方签订了转让协议，该合同系双方自愿签订，且不违反国家法律法规，合法有效，双方应按该协议履行。一、被上诉人已向省级代理交纳了加盟金和保证金10万元。1、特许加盟经营需交纳加盟金和保证金，是特许加盟经营的常规要求，被上诉人作为盐城代理商如未交纳该费用，不会享有代理权。2、在双方签订的转让协议中，也明确了被上诉人已向省级代理交纳该款项，由上诉人承担。3、上诉人在签订了转让协议并经营后，一直未向省级代理交纳该费用，在其未向省级代理交纳该费用的情形下，其认为该笔款项被上诉人可能已结算退回依据不足。二、上诉人在转让协议签订后，已取得代理品牌经营权。1、上诉人在协议签订后，货品从省级代理商进货，从总公司的进货，也均与省级代理结算。2、上诉人以自己的名义与省级代理签订合同。3、其作为盐城代理���正常经营，并未受到任何阻碍。因此，上诉人认为其未实际取得代理权的理由不能成立。三、上诉人认为其已向品牌代理公司交纳了加盟费和保证金。从其提供的证据，并不能证明该款即是加盟金和保证金，即使其交纳，也与本案无涉，因为上诉人与被上诉人的转让协议明确，加盟金和保证金是上诉人向被上诉人或省级代理交纳，在其取得代理经营权后，未按约定向省级代理或被上诉人交纳该费用，现被上诉人要求其支付加盟金和保证金10万元，本院予以支持。在上诉人支付该款后，如其要求省级代理退还保证金，被上诉人应予以协助。综上，上诉人合和商贸公司上诉理由不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人盐城合和商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈素娟代理审判员  钟红梅代理审判员  陈 娴二〇一六年十一月七日书 记 员  吉元昌