安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0422民初2182号原告：六安市恒业建材有限公司，住所地安徽省六安市。法定代表人：陈继礼，该公司总经理。委托代理人：张志国，安徽胡正军律师事务所律师。委托代理人：程媛，安徽胡正军律师事务所律师。被告：安徽恒伟建筑工程有限公司，住所地安徽省六安市。法定代表人：李春丽，该公司董事长。被告：万胜好，男，1972年2月13日生，汉族，住安徽省六安市裕安区。委托代理人：杨宏金，安徽知勤律师事务所律师。被告：安徽三祥羽毛有限公司，住所地：安徽省寿县众兴镇。法定代表人：潘应武，该公司董事长。原告六安市恒业建材有限公司与被告安徽恒伟建筑工程有限公司、万胜好、安徽三祥羽毛有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告六安市恒业建材有限公司法定代表人陈继礼及其委托代理人张志国、被告万胜好及其委托代理人杨宏金到庭参加诉讼，被告安徽恒伟建筑工程有限公司、安徽三祥羽毛有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六安市恒业建材有限公司（以下简称恒业公司）向本院提出诉讼请求：1、判令被告安徽恒伟建筑有限公司给付原告欠款144545元及违约金50000元，并承担欠款利息（按月份2分从2015年5月计算至履行完毕之日止）；2、判令被告万胜好和安徽三祥羽毛有限公司对上述欠款承担连带责任；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告万胜好挂靠被告安徽恒伟建筑工程有限公司建设被告安徽三祥羽毛有限公司发包的工程，2014年10月5日。原告与被告恒伟公司签订一份《商品混凝土购销合同》，并约定如被告不能按时支付货款，原告有权停止供货，并且被告应对未按时支付的货款支付日利息5‰，合同签订后原告按合同约定向被告供货，但被告不能按约定支付货款。2015年6月15日原告与三被告签订《协议》一份，确认被告累计欠款374545元，分两次付清，如未如期支付，被告承担5万元的违约金并按欠款月息2分承担利息。原告多次要求被告支付欠款，但被告以各种理由推诿。被告万胜好为本案工程的实际施工人，被告三祥公司为合同的担保方，故要求三被告连带承担付款责任。安徽恒伟建筑工程有限公司（以下简称恒伟公司）未作答辩。万胜好辩称：1、原告与恒伟公司签订的买卖合同，根据合同的相对性来说，应当由合同相对方承担合同义务，答辩人非合同相对方即系本案非适格主体，答辩人与本案无权利义务关系，故原告诉请答辩人系法律适用错误；2、（1）现被告仅欠原告商砼款44545元，原告要求支付违约金5万元，高于造成的实际损失，故愿承担违约金应为所欠货款的银行同期贷款利息；（2）原告主张违约金又主张利息的诉请加大了被告方所要承担的责任也显失公平。安徽三祥羽毛有限公司（以下简称三祥公司）辩称：1、我公司发包的工程由恒伟公司承建属实，但由于合同具有相对性，我公司与原告无合同法律关系，故原告起诉我公司属于法律适用错误；2、从恒业公司与恒伟公司签订的合同来看，全部条款都是双方对各自权利义务规定，未涉及担保人的责任义务条款，该合同中对担保无具体约定及对什么内容进行担保，故该担保不成立；3、因我公司与恒伟公司的工程未进行竣工验收，故我公司不具有付款义务，但从解决问题的角度考虑我公司同意在竣工后再款付工程款的范围内优先支付恒伟公司欠原告的商砼款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：万胜好对原告提供的证明欠款情况的结算单，有异议，认为是原告自己打印的，不具有真实性；认为原告提供的承诺书及混泥土强度报告与本案无关联性且不在举证期限内举出，不予质证。对原告提供的结算单与其提供的《商品混凝土购销合同》及《协议》相互印证，形成证据链，证明了原、被告之间合同之债的形成过程，对该份证据的真实性本院予以认定；对原告所举的承诺书及混泥土强度报告，被告方的质证意见成立，本院不予认定。本案中有争议的事实为：原告主张的欠款数额是144545元，万胜好则主张欠款数额为44545元，通过庭审查明，2015年6月15日原告与万胜好就商砼欠款达成协议，恒伟公司尚欠原告474545元，原告放弃100000元，并对下欠374545元达成付款协议，后万胜好陆续付款330000元，现尚欠原告货款44545元属实。本院认为：本案争议焦点是：万胜好是否是本案的适格被告；三祥公司是否承担保证责任；“协议”的效力问题及双方约定的违约金与违约责任是否符合法律规定。1、本案中原告恒业公司与恒伟公司签订了一份《商品混凝土购销合同》，万胜好是恒伟公司的委托代理人，万胜好在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。恒伟公司对委托代理人万胜好与恒业公司签订的合同予以认可，但未明确授权内容，故万胜好应承担连带责任，所以万胜好是本案的适格被告。2、恒业公司与恒伟公司签订合同时为保证合同能够履行，三祥公司自愿为其提供担保，故应于恒伟公司承担连带责任，其以合同条款中未涉及到担保内容，故不承担保证责任为抗辩理由不能成立。综上，原告要求被告恒伟公司支付欠款且要求万胜好与三祥公司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。3、“协议”是双方真实意思表示，其不违反法律规定的内容均具有法律效力，根据“协议”约定2015年6月15日原告放弃100000元商砼款后，原告与万胜好就尚欠的374545元商砼款达成付款协议，该协议内容合法、有效。但双方约定“甲方万胜承诺在2015年6月20日前支付20万元整，余款174545.00元在2015年9月30日前结算”然万胜好仅在2015年6月19日支付原告100000元，后并未按约定履行，虽又陆续支付了原告230000元，仍下欠44545元未付，被告的行为已构成违约。根据双方在《协议》中的约定万胜好未如期支付应承担5万元的违约金及违约责任，现万胜好以约定违约金明显高于其实际受到的经济损失为由要求法院减少。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定的关于违约金的适用原则，应是在补偿性前提下的适当惩罚性，本案是买卖合同纠纷，万胜好以利息损失来主张原告的实际损失显然不当，但双方约定的“5万元违约金”的确明显高于原告所受到的经济损失，根据双方对违约责任计算方法约定，被告应以未付款为基数，从2015年1月起按月2分利率计算原告的利息损失，该计算方式未过分高于对原告造成的损失，故本院予以采纳。综上所述，原告要求恒伟公司支付144545元的商砼款的诉讼请求与事实不符，本院不予支持，依查明的事实，恒伟公司尚欠原告商砼款44545元应予支付，且被告万胜好与三祥公司承担连带清偿责任。原告要求被告承担5万元违约金又同时主张违约责任的诉讼请求，过分高于原告实际所受到的损失，故选择双方约定的计算方式计算违约金，违约金为44545元×23个月×2%＝20490.7元。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十五条、一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告安徽恒伟建筑工程有限公司于判决生效后十日内一次性支付原告六安市恒业建材有限公司商砼款44545元、违约金20490.7元，合计65035.7元；二、被告万胜好、安徽三祥羽毛有限公司对上述款项与被告安徽恒伟建筑工程有限公司承担连带责任；三、驳回原告六安市恒业建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4191元，由被告安徽恒伟建筑工程有限公司、万胜好、安徽三祥羽毛有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审 判 长  夏梁荣审 判 员  姜传芳人民陪审员  张婷婷二〇一六年十一月二十日书 记 员  张先亮附：适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。