辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终11889号上诉人（原审原告）：于明深。委托诉讼代理人：李雪冰、石晓燕,辽宁金正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳悦和洋贸易有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：葛晓楠，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘雪茵，该公司员工。上诉人于明深因与上诉人沈阳悦和洋贸易有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初4461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人于明深及其诉讼代理人石晓燕、上诉人沈阳悦和洋贸易有限公司的诉讼代理人潘雪茵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于明深上诉请求：1、撤销原判，依法改判沈阳悦和洋贸易有限公司给付解除劳动合同经济补偿金30000元、未休年假工资13793元、失业金损失10920元。事实及理由为：一审法院对我要求给付经济补偿金不予支持是不对的；我工伤后未上班，不是我不愿意，而是沈阳悦和洋贸易有限公司不让上班；沈阳悦和洋贸易有限公司未给我缴纳失业保险，造成我无法领取失业金。沈阳悦和洋贸易有限公司辩称：请求驳回于明深的上诉。沈阳悦和洋贸易有限公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判。事实及理由为：于明深的月工资不是每月6000元，要求于明深提供每月的工资银行单据。于明深辩称：请求驳回沈阳悦和洋贸易有限公司的上诉。于明深一审诉称，我经人介绍到沈阳悦和洋贸易有限公司处工作，任维修工。2011年7月29日与公司其他员工一起在副厂长吴柄利的带领下到越南一号公司从事设备维修工作，月工资6,000元，并接受吴柄利的管理。2011年9月29日，我在工作时受伤，在越南当地医院治疗7天后回国，在沈阳骨科医院住院治疗，沈阳市中级人民法院（2014）沈中民五终字第216号民事判决书认定我与沈阳悦和洋贸易有限公司存在劳动关系。2015年5月15日沈河区人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，认定我所受伤为工伤。2016年3月10日，沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定我为伤残八级。沈阳悦和洋贸易有限公司未与我签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，未休年假，故我诉到法院，请法院支持我各项诉求，维护我合法权益。诉讼请求：1、解除我与沈阳悦和洋贸易有限公司之间的劳动关系；2、判令沈阳悦和洋贸易有限公司给付我医疗费1,080.2元，住院伙食补助费2,300元、停工留薪期工资72,000元、护理费2,300元，一次性伤残补助金66,000元，一次性伤残就业补助金96,000元、一次性工伤医疗补助金50,198.5元，交通费3,000元、住宿费2,000元；3、给付我2011年8月至2012年6月未签订劳动合同双倍工资差额66,000元；4、给付解除合同经济补偿金30,000元；5、给付未休年假工资13,793元；6、给付失业金损失10,920元；7、诉讼费由沈阳悦和洋贸易有限公司承担。沈阳悦和洋贸易有限公司一审未到庭参加诉讼，提交书面答辩意见称，我公司的财务制度规定，员工每月派发工资由原公司法定代表人孙中悦经由公司账户通过网银转入员工账户。于明深所要求赔偿工资，我公司要求于明深出示由我公司网银转账凭证。如于明深无法提供，则不能证明于明深为我公司员工。一审法院经审理查明，于明深于2011年7月29日到沈阳悦和洋贸易有限公司工作，后被指派到越南一号公司从事设备维修工作，月工资人民币6,000元。沈阳悦和洋贸易有限公司未给于明深缴纳工伤保险。2011年9月29日，于明深在越南维修设备时受伤，在越南当地治疗7天后，回国到沈阳市骨科医院继续治疗，住院23天，住院期间由其妻子护理。沈阳悦和洋贸易有限公司已支付于明深住院期间产生的医疗费用。2015年5月15日，经沈河区人力资源和社会保障局认定出具沈河人社工认字（2015）78号工伤认定书，认定于明深为工伤。2016年3月10日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会认定于明深为伤残八级，无生活自理障碍。于明深在工伤等级鉴定期间产生医疗费人民币1,080.2元。2016年4月20日，于明深向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委以于明深的仲裁请求超过仲裁申请期限为由，作出沈河劳人仲不字（2016）188号不予受理通知书，对于明深的仲裁申请不予受理。于明深不服该仲裁结果，起诉到法院。一审法院认为，劳动者的合法权益应受到法律保护，关于于明深要求与沈阳悦和洋贸易有限公司解除劳动关系并支付经济补偿金的诉讼请求。劳动者可以提出与用人单位解除劳动关系，因此，认定于明深与沈阳悦和洋贸易有限公司于2016年6月解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定，于明深不符合支付经济补偿金的条件，因此，对于于明深要求沈阳悦和洋贸易有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。于明深、沈阳悦和洋贸易有限公司之间未签订书面劳动合同，沈阳悦和洋贸易有限公司应当向于明深支付未签订劳动合同二倍工资差额人民币66,000元（6,000元×11个月）。关于医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费、护理费问题，根据《工伤保险条例》第三十条及《辽宁省工伤保险实施办法》等相关规定，沈阳悦和洋贸易有限公司未给于明深缴纳工伤保险，用人单位应当向工伤职工支付医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费及护理费。关于具体数额，因于明深方提供了医疗费票据，可以认定，医疗费发生的实际数额为人民币1,080.2元，因此，对于于明深要求沈阳悦和洋贸易有限公司支付医疗费人民币1,080.2元的诉讼请求，予以支持。关于伙食补助费，于明深实际住院23天，沈阳悦和洋贸易有限公司应当向于明深支付伙食补助费人民币590.33元（1,100元×70%÷30天×23天）。关于交通费，于明深提供了交通费票据，考量到于明深居住地在大连，结合于明深的医疗时间，酌情认定交通费数额为人民币200元。关于住宿费，于明深并未提供住宿费发票，无法认定实际产生住宿费及住宿费的具体金额，因此，对于明深要求沈阳悦和洋贸易有限公司支付住宿费的诉讼请求，不予支持。关于护理费，于明深住院期间由其妻子护理，其妻子下岗在家并无工作，结合2011年居民服务业平均工资标准，酌情认定，沈阳悦和洋贸易有限公司应当向于明深支付护理费人民币1,581.71元（25,101元÷365天×23天）。关于停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付，停工留薪期一般不超过12个月。结合于明深的伤情其左臂卷入传送带中，造成身体多处骨折及左臂臂丛神经损伤。且于明深2011年7月29日发生工伤，直到2016年3月10日才进行工伤伤残等级鉴定，认定为八级伤残。于明深确实在发生工伤一年内无法从事其他劳动。因此，对于明深要求沈阳悦和洋贸易有限公司支付12个月停薪留薪期工资的诉讼请求，予以支持，沈阳悦和洋贸易有限公司应当向于明深支付停工留薪期工资人民币72,000元（6,000元×12个月）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题，根据《工伤保险条例》第三十七条及《辽宁省工伤保险实施办法》规定，沈阳悦和洋贸易有限公司应当向于明深支付一次性伤残补助金人民币66,000元（6,000元×11个月），一次性工伤医疗补助金人民币50,198.5元（4,563.5元×11个月），一次性伤残就业补助金人民币96,000元（6,000元×16个月）。因此，对于于明深的该项诉讼请求，予以支持。关于未休年假工资问题，因于明深于2011年7月29日入职沈阳悦和洋贸易有限公司，2011年9月29日发生工伤后未再去上班，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上享受带薪年休假，于明深不符合支付带薪年休假工资的条件。因此，对于于明深的该项诉讼请求，不予支持。关于失业金损失问题，因于明深为主动离职，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，于明深不符合领取失业金的条件，因此，对于于明深的该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《职工带薪年休假条例》第二条之规定，一审判决：一、于明深与沈阳悦和洋贸易有限公司于2016年6月解除劳动关系；二、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深未签订劳动合同二倍工资差额人民币66,000元；三、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深医疗费人民币1,080.2元；四、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深伙食补助费人民币590.33元；五、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深交通费人民币200元；六、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深护理费人民币1,581.71元；七、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深停工留薪期工资人民币72,000元；八、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深一次性伤残补助金人民币66,000元；九、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深一次性工伤医疗补助金人民币50,198.5元；十、沈阳悦和洋贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内给付于明深一次性伤残就业补助金人民币96,000元；十一、驳回于明深其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由沈阳悦和洋贸易有限公司负担。本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，已经发生法律效力的（2014）沈中民五终字第2161号民事判决查明：2011年7月29日，于明深受沈阳悦和洋贸易有限公司到越南一号公司从事设备维修工作，月工资6000元，并接受吴炳利的管理。上述事实，有双方当事人陈述、沈河劳人仲不字（2016）188号不予受理通知书、工伤认定书、鉴定结论通知单、行政判决书、住院病案、票据、（2014）沈中民五终字第2161号民事判决书等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。本院认为：关于解除劳动合同经济补偿金的问题，劳动者可以提出与用人单位解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条规定，于明深不符合支付经济补偿金的条件，因此对于于明深要求沈阳悦和洋贸易有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于未休年假工资的问题，因于明深于2011年7月29日入职沈阳悦和洋贸易有限公司，2011年9月29日发生工伤后未再去上班，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上享受带薪年休假，于明深不符合支付带薪年休假工资的条件。因此对于于明深的该项诉讼请求，不予支持。关于失业金损失的问题，于明深系主动离职，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，于明深不符合领取失业金的条件，因此对于于明深的该项诉讼请求，不予支持。关于于明深每月工资数额的确定问题，已经生效的民事判决已经确定于明深每月的工资数额为6000元，沈阳悦和洋贸易有限公司对此未提供相反证据证明其观点，故一审法院确定于明深每月的工资数额为6000元并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（沈阳悦和洋贸易有限公司缴纳），由沈阳悦和洋贸易有限公司承担；二审案件受理费10元（于明深缴纳），由于明深承担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一六年十一月十四日书 记 员  谢 媛