重庆市忠县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0233民初3191号原告：王光长，男，生于1965年12月10日，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：但堂春，重庆市忠县忠州法律服务所法律工作者，系一般授权。被告：梁平县海峡建筑工程有限责任公司，住所地重庆市梁平县。法定代表人：曹西权，该公司董事长。委托诉讼代理人：李明星，重庆兴忠律师事务所律师，系一般授权。委托诉讼代理人：周勇，重庆兴忠律师事务所律师，系一般授权。原告王光长与被告梁平县海峡建筑工程有限责任公司（以下简称海峡公司）劳动争议一案，本院于2016年8月11日立案。因被告海峡公司对同一劳动仲裁不服，向本院提起诉讼，本院于2016年8月17日立为(2016)渝0233民初3261号案件，并依法裁定将(2016)渝0233民初3261号案件终结诉讼，并入本案一并审理。本案依法由审判员罗燕独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王光长及其委托诉讼代理人但堂春，被告海峡公司的委托诉讼代理人李明星、周勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王光长向本院提出诉讼请求：请求判决：1、解除原、被告的劳动关系，终止工伤保险关系；2、被告支付原告医疗费、续医费（取内固定）、便椅费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、停工留薪期满至劳动能力鉴定结论前一天的病假待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计225287.50元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在被告承接的忠县东溪镇宝珠村望天堡居民点房屋住宅楼及附属工程项目从事木工工作。2015年7月24日9点左右，原告在弯腰关该工程中一栋楼的基础地圈梁时，被工地上下滑的塔吊料斗砸伤腰部。原告受伤后被送往忠县中医医院住院治疗。2015年12月18日，原告所受的伤被梁平县人社局认定为工伤。2016年6月1日，原告的伤情被梁平县劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。原、被告协商无果后，原告向忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，忠县劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月2日作出渝忠劳人仲案字（2016）第122号仲裁裁决书。现原告对该仲裁结果不服，遂诉至法院依法判决。被告海峡公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原、被告从2015年12月24日起解除劳动关系，终止工伤保险关系；2、请求依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等费合计138871元。事实和理由：原、被告的工伤保险待遇纠纷，原告在2016年7月5日向忠县劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，该仲裁委员会裁决：双方从2016年7月6日解除了劳动关系，被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金等合计176401.50元。被告认为，原告的工资是以天为单位进行计算的，且相互之间的关系很不稳定。原、被告双方虽然按照现行法律法规被认定为劳动关系，但究其实质来说具有一定的特殊性。原告在出院后就已经明知双方的劳动关系不可能继续，所以仲裁认定双方解除劳动关系的时间在被告申请仲裁之日与实际情况不相吻合。原告没有证明其受伤前一年的月平均工资水平，那么就只能按照市平工资的60%计算残疾补助金、停工留薪期工资等。原告虽因工受伤，被告应当依法予以赔偿，但其赔偿范围、标准等亦应当依据相关事实并结合法律规定来确定。请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：原告王光长在被告海峡公司承接的忠县东溪镇宝珠村望天堡居民点房屋住宅楼及附属工程项目中从事木工工作，被告未为原告办理工伤保险及缴纳工伤保险费。2015年7月24日9时左右，原告在弯腰关该工程中的一栋楼的基础地圈梁时，被工地上下滑的塔吊料斗砸伤腰部。2015年7月24日至2015年10月20日，原告在忠县中医医院住院治疗，中医诊断为：1、L3压缩性骨折，血瘀；2、L1双侧横突，2.3.4右侧横突骨折，血瘀；3、L5椎体压缩性骨折，血瘀。西医诊断为：1、L3压缩性骨折；2、L1双侧横突，2.3.4右侧横突骨折；3、L5椎体压缩性骨折。出院医嘱休息三个月。2015年12月18日，原告所受的伤被梁平县人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年6月1日，原告的伤情经梁平县劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残，无护理依赖。原、被告就工伤保险待遇赔偿协商无果后，原告于同年7月5日向忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：解除原、被告的劳动关系，终止工伤保险关系；被告支付原告医疗费、续医费等相关的工伤保险待遇损失共计225287.50元。在此之前，原、被告均未主动向对方提出过解除双方之间的劳动关系。忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁会于2016年8月2日作出渝忠劳人仲案字（2016）第122号仲裁裁决书，裁决：一、确认从2016年7月6日起解除原、被告的劳动关系，终止工伤保险关系；二、由被告支付原告一次性伤残补助金52114元，一次性工伤医疗补助金31046元，一次性伤残就业补助金55882元，住院期间护理费8900元，住院伙食补助费712元，停工留薪期工资及期满病假待遇25584元，鉴定费400元，医药费1435.50元，便椅费200元，交通费128元，共计176401.50元。原、被告均不服上述裁决，遂诉至本院。上述事实，有经过庭审举证、质证的身份证，住院病历，医疗费收据，便椅发票，交通费票据，鉴定费发票，工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，认定工伤决定书，仲裁裁决书及原、被告陈述的一致内容等证据证实，本院予以确认。本院认为，原、被告均认可原、被告存在劳动关系，原告在被告处工作时受伤，其性质已被认定为工伤，被告未依法为原告办理工伤保险及缴纳工伤保险费，被告应当依法支付原告相关工伤保险待遇损失。现原、被告均认可双方已解除劳动关系，仅对解除劳动关系的时间及工伤保险待遇损失金额如何确定的问题产生争议，本院逐一评判如下：一、关于解除劳动关系的时间。原告工伤后于2016年7月5日申请至重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会，请求依法裁决解除原、被告的劳动关系，终止工伤保险关系，享受相关工伤保险待遇。在此之前，原、被告均未主动向对方提出过解除双方之间的劳动关系。因被告未依法为原告办理工伤保险，原告可以随时向被告提出解除双方的劳动关系。原告于2016年7月5日申请至重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会请求裁决解除原、被告的劳动关系，重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会于次日将仲裁申请书副本送至被告，故应当将被告收到原告的仲裁申请书副本之日即2016年7月6日视为双方劳动关系的解除时间，并随之终止双方的工伤保险关系。二、关于工伤保险待遇损失如何确定的问题。本院逐项审查如下：1、医疗费。原告主张1435.50元，被告对此无异议，本院予以确认。2、一次性工伤医疗补助金。原告主张5174元×6个月＝31044元，被告辩称应为56852元／年÷12个月×6个月＝28426元。本院认为，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，其中八级按6个月计发。经查，重庆市上年度职工月平均工资为62091元／年÷12个月＝5174元，故原告的该项主张于法有据，本院予以支持。3、续医费（取内固定）。原告主张1万元，被告不予认可。本院认为原告已主张实际发生的医疗费和一次性工伤医疗补助金，本院已予以支持。一次性工伤医疗补助金已包含续医费，故原告不能再主张续医费。对原告的该项主张，本院不予支持。4、便椅费。原告主张200元，被告对此无异议，本院予以确认。5、一次性伤残补助金。原告主张为5174元×11个月=56914元，被告认可56852元／年×60%÷12个月×11个月＝31268元《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金为11个月的本人工资。因原、被告均未提交原告本人月工资的相关证据，故本院根据重庆市上年度职工月平均工资62091元／年÷12个月＝5174元予以确认。原告的该项主张于法有据，本院予以支持。6、一次性伤残就业补助金。原告主张5174元×12个月＝62088元，被告提出应为56852元／年÷12个月×12个月×90%＝51166元，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，其中八级按12个月计算；终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付。本案中，原、被告解除劳动关系时，原告已满50周岁，不满51周岁，距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年，故应当按90%支付。故本院依法确认一次性伤残就业补助金为5174元×12个月×90%＝55879.20元。7、停工留薪期工资。原告主张5174元×6个月＝31044元，被告提出应为56852元／年×60%÷12个月×6个月＝17005元。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定执行，结合原告的伤情，原告的停工留薪期工资应为62091元／年÷12个月×4个月＝20696元。8、停工留薪期至劳动能力鉴定结论期间的病假待遇。原告主张5174元×70%×5个月＝18109元，被告提出应为56852元／年÷12个月×2个月×70%＝6633元。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。另依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行；第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。《重庆市工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二十八条规定，劳动能力鉴定委员会办公室应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。原告提交的重庆市忠县中医院的病历证实原告于2015年10月20日出院，其出院医嘱建议原告出院后休息3个月，而原告的停工留薪期为4个月，而原告未提交证据证明原告在停工留薪期满后不能从事工作的情况。因此，本院确定停工留薪期至劳动能力鉴定结论期间的病假待遇为62091元／年÷12个月×2个月×70%＝7243.60元。9、护理费。原告主张89天×120元＝10680元，被告提出应为100元／天×89＝8900元。本院认为，被告的辩称于法有据，本院予以支持。10、住院伙食补助费。原告主张89天×15元＝1335元，被告提出89天×8元＝712元。本院认为被告的辩称于法有据，本院予以支持。11、交通费。原告主张1338元，被告认可仲裁机构确认的128元。根据原告受伤后的就医地在原告住所地，本院认为仲裁机构的确认并无不当，确认为128元。12、鉴定费。原告主张1100元，被告只认可400元。本院认为原告提交的两张鉴定费收据金额共计1000元，其中金额为600元的票据一张系对后续医疗费的鉴定费，本院不支持。确定原告的鉴定费为400元。综上，原告的各项工伤保险待遇损失应当确定为：医疗费1435.50元、一次性工伤医疗补助金31044元、便椅费200元、一次性伤残补助金56914元、一次性伤残就业补助金55879.20元、停工留薪期工资20696元、停工留薪期至劳动能力鉴定结论期间的病假待遇7243.60元、护理费8900元、住院伙食补助费712元、交通费128元、鉴定费400元，共计183552.30元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《工伤保险条例（修订）》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、从2016年7月6日起，原告王光长与被告梁平县海峡建筑工程有限责任公司解除劳动关系，并终止工伤保险关系。二、被告梁平县海峡建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告王光长医疗费、一次性工伤医疗补助金、便椅费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期至劳动能力鉴定结论期间的病假待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费400元等工伤保险待遇损失，共计183552.30元。案件受理费减半收取5元，由被告梁平县海峡建筑工程有限责任公司负担。诉讼保全费1620元，由被告梁平县海峡建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限，为本判决确定的履行期限届满后两年内。审判员  罗燕二〇一六年十一月九日书记员  罗茗