四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民终8155号上诉人（原审原告）：黄德能，男，1983年6月4日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：李荣德，四川公生明律师事务所律师。上诉人（原审被告）：重庆华姿建筑工程有限公司。住所地：重庆市沙坪坝区华宇广场******号。法定代表人：蒋业宏，执行董事。委托诉讼代理人：唐小明，四川泰仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆华姿建筑工程有限公司成都分公司。住所地：四川省成都市金牛区银河北街***号***室。负责人：蒋业强，总经理。委托诉讼代理人：王文艳，男，系重庆华姿建筑工程有限公司员工。委托诉讼代理人：唐小明，四川泰仁律师事务所律师。上诉人黄德能因与上诉人重庆华姿建筑工程有限公司（以下简称华姿公司）、被上诉人重庆华姿建筑工程有限公司成都分公司（以下简称华姿成都分公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2015）金牛民初字第7537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人黄德能的委托诉讼代理人李荣德，上诉人华姿公司的委托诉讼代理人唐小明，被上诉人华姿成都分公司的委托诉讼代理人王文艳、唐小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄德能上诉请求：1、确认公司未依法给黄德能按实际工资标准足额购买社保的事实，属于违法；2、补偿周末加班工资、法定节假日加班工资共129715.91元；3、补发2014年9-12月扣压的绩效工资10000元；4、补发2014年年终绩效奖10000元；5、因公司未依法为黄德能购买社保、违法扣压拖欠工资等违法事实，逼迫黄德能解除合同，应支付补偿金37500元；6、补发2014年12月26日至2015年1月26日拖欠的一个月工资7500元；7、补发2015年2月1日至12日拖欠的工资3000元；8、公司因其管理失误造成黄德能施工员证过期，应赔偿黄德能施工员证培训费、考试费共计8000元。事实和理由：1、双方所签劳动合同的履行地在成都市。华姿成都分公司于2015年1月19日发出的《调动通知》，工作地点是到“天府花城”，劳动合同虽约定“甲方权调整、重新安排乙方的工作岗位或工作地点”，但公司员工早就知道“天府花城”也在大量裁员或者所谓“调动”到重庆总部，黄德能知道是公司搞的欺骗手段，所以拒绝到岗。2015年2月9日，黄德能向华姿成都分公司快递《请求解除劳动合同申请书》，指出公司大量违法违规事实，并请求解除合同。同日，提起劳动仲裁并受理。2、公司提交的证据材料并无职工代表的民主选举程序，故“职工代表”缺乏正当的合法依据。3、公司制定的一些规章制度文件，员工仅在空白处签名，并没有真正学习过这些文件。有些文件是2014年10月份才临时做出来的，修改了许多具体内容，与之前所谓“学习”过的文件内容已有许多不同。文件中有许多明显违背公平原则的条款。甚至有些严重违反法律规定，严重损害劳动者合法权益，属于无效条款。4、关于考核，公司对于考核不合格的员工，并无具体考核细则评分项目，公司只进行单方面评分，缺乏客观公正的事实依据。也没有及时和员工沟通，给予员工提出异议和申诉的权利。尤其是“天府花城”和“静苑”项目等竣工延期，明显属于公司自身管理混乱、资金跟不上造成的。公司以此为借口将员工评为不合格，单方面降职降薪，扣发月绩效工资和年终绩效奖与事实不符。5、黄德能的应发工资为每月7500元，公司按照每月5000元基数缴纳社保，属于未足额购买社保的违法行为，劳动者一方可以提起解除劳动合同且获得解除劳动合同补偿金的法定理由。6、对于周末、法定节假日加班工资，黄德能已提交考勤表，庭审中公司已经自认每月有3-4天的加班事实。公司虽自称按照公司规章制度的规定，加班工资已经包括在保障性收入中，但公司只提供了给每个员工发放工资的汇总表，并未提交工资凭条，不能从工资汇总表上看出工资的详细项目构成。对于劳动合同中约定的5日内劳动者未提异议就视为无异议的条款是无效的。7、关于拖欠的2014年9-12月的绩效工资问题。公司提交的《华宇集团绩效考核及奖励办法》也确认：每月绩效工资应予当月发放。但是2014年9-12月的绩效工资并未发放，公司辩解未发放是因为劳动者未完成公司项目考核目标，但并未提交项目考核细则和标准，也无证据分析该项目未在规定时间内完成目标的原因，劳动者是否存在过错等。且该绩效工资包含在保障性收入中，就应得到保障，而不能以任何借口被扣发。一审法院认为根据《劳动合同书》的约定，劳动者没有在5日内提出异议，就应当视为无异议错误。8、关于年终绩效奖金问题，根据《华宇集团绩效考核及奖励办法》的规定，主管级及其以下人员，每年有2个月保障性收入的年终绩效奖金。所谓年终绩效奖金，劳动者完成了一年的工作任务，不存在任何过错，就应发放。黄德能2015年2月9日提出解除劳动合同，于2月9日提交仲裁并正式离职，已经完成了2014年全年的工作任务，公司没有理由不发放该奖金。9、关于解除劳动合同赔偿金。黄德能已在《解除劳动合同申请书》中列明了公司多方面的违法违规事实，因此，劳动者可以单方解除劳动合同，并获得解除合同补偿金。此次华宇集团变相裁员100多人，又采用远调（跨省）、降职、降薪、待岗、扣发绩效工资、扣发年终奖金等方式逼迫劳动者提出离职，虽然在形式上看是劳动者提出的离职，但实质上是公司方强迫劳动者离职。公司违法、违规、违约在先，劳动者有权提出解除合同，且已及时提出仲裁。在此情况下已不存在劳动者旷工的问题。10、公司相关行政管理人员失职，造成未及时给保管的施工员证办理年审，导致证件过期，明显给劳动者带来损失，该损失是客观的且必然的，华姿成都分公司理应赔偿，一审不予支持错误。综上，请求依法改判。华姿公司、华姿成都分公司辩称，黄德能的上诉请求不能成立，请求予以驳回。华姿公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判华姿公司无需向黄德能支付工资余额9193.4元、无需向黄德能支付赔偿金30000元。事实和理由：一、公司并不存在未及时支付黄德能劳动报酬的情形。2015年1月1日至2015年2月12日期间，黄德能仅出勤，但未进行任何工作，不应发放绩效工资。根据劳动合同及薪酬制度相关规定，华姿成都分公司支付给黄德能的月度薪酬由基本工资、出勤工资、绩效工资组成。公司按照规定发放了基本工资和出勤工资，因此不存在未及时支付黄德能劳动报酬的情形。一审不能因公司在仲裁裁决后未提起诉讼，就推断公司存在未及时支付黄德能劳动报酬，甚至推断公司无故拖欠劳动者工资。华姿公司未提起诉讼，只能代表放弃向法院起诉的权利，并非对事实的确认。二、一审认为系华姿成都分公司无故拖欠工资导致劳动者被迫解除劳动合同没有事实和法律依据。黄德能向公司提出了解除劳动合同的申请，系其主动表达辞职意愿并申请公司同意，其并不是直接要求解除合同，更不是以公司未支付劳动报酬为由要求解除劳动合同。并且，黄德能在辞职前从未提出有应发工资未发放，也未提交过曾要求公司发放工资且公司无故拖欠的证据和事实，因此更不存在一审法院认定的公司无故拖欠黄德能工资导致其被迫辞职的情形。一审判决公司支付赔偿金属于适用法律不当。综上，请求依法改判。黄德能辩称，华姿公司应当支付劳动者工资余额，一审对赔偿金的认定事实清楚，适用法律正确。黄德能向一审法院起诉请求：1、公司未按照成都市社保缴费标准购买社保，应赔偿不足部分41905元；2、黄德能2010年至2014年周末加班165.5天，法定节假日加班16.5天，按照黄德能工资标准应补偿加班工资112840.91元、16875元；3、黄德能2014年9月至2015年1月各项工作任务完成，考核为合格，公司应补发黄德能2014年9月至12月工资10000元，2015年1月全部工资7500元；4、根据《华宇集团四川区域公司绩效考核及奖励办法实施细则》年度绩效基数标准，补发黄德能年终绩效工资共计10000元（2个月保障性收入）；5、赔偿单方强制解除合同赔偿金75000元；6、补发黄德能2015年2月1日至12日工资3000元；7、补偿带薪年休假工资5天共计5172.41元；8、归还黄德能的安全员C证《建设企事业单位专业管理人员岗位证书》；9、赔偿施工员证培训费用、考试费共计8000元。一审法院认定事实，2013年3月29日，黄德能（劳动者、乙方）与华姿成都分公司（用人单位、甲方）签订《劳动合同书》约定，劳动合同期限为有固定期限劳动合同，自2013年3月29日起至2018年3月29日止，共60个月；乙方同意按甲方工作需要在成都市施工管理部门工作，工作内容与标准遵照甲方制定的岗位职责的要求；乙方应按时、按质、按量完成甲方下达的工作计划并达到要求，按甲方的管理制度、考核制度接受考核；在合同期限内，因甲方生产经营变化、工作需要或乙方工作绩效没有达到甲方要求的标准或乙方较长时间（指自然日30以上的假期）请休假结束返回工作时，乙方同意甲方有权调整、重新安排乙方的工作内容；工作岗位或工作地点，乙方的劳动报酬随工作内容、工作岗位的变动依据甲方的薪酬管理制度进行调整，乙方因此终止解除劳动合同的，须提前10天通知甲方，乙方未在规定时间到新岗位工作的，按甲方出勤制度的规定处理；甲方安排乙方延长工作时间的，或在休息日安排乙方工作又不能安排补休的，或在法定休假日安排乙方工作的，应当按基本工资为基数计算并依法支付加班工资；乙方自身原因不能按时、按质完成甲方安排的任务造成的延时工作时间，不视为加班；乙方享受国家规定的带薪休假和其他法定节假日，并遵守甲方有关请休假制度的规定；甲方根据其生产经营或工作特点支付乙方相应劳动报酬，乙方的劳动报酬由基本工资、绩效考核收入及各种津贴、补贴组成，乙方的基本工资为1200元，津贴、补贴、绩效考核收入等其他收入根据乙方的工作岗位、职务及工作表现情况考核计发；乙方签订本合同后，同意按甲方薪酬管理制度计发劳动报酬；乙方在甲方服务期间，若乙方的职位或岗位出现异动，乙方则遵从甲方的薪酬管理和员工职级管理规定，由甲方重新核定；甲方有权根据乙方能力、表现对其进行绩效考核，并根据考核情况核定乙方的劳动报酬；乙方在收到劳动报酬5日内对上月度劳动报酬予以确认，如乙方在5日内未提出异议，视为乙方无异议，如存在异议，乙方应在5日内向甲方人力资源部提出，甲方在5日内予以答复，若未达成一致，视为争议自此发生，即争议发生之日；甲方采用以下途径中的任何一种方式对公司规章制度和劳动纪律进行公示，乙方均予以认同，并同意定期阅读和严格遵守：1、企业规章制度；2、企业综合信息管理（办公）平台……7、定期或不定期举行各类会议、培训；乙方有下列情形之一的，公司可以解除劳动合同，并不支付补偿金：请假未获批准，超过三日不上岗，30日内累计旷工3天，一年月累计5天；乙方试用期满后，在合同期限内提出解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知甲方……；甲方有下列情形之一的，乙方可以随时通知甲方解除劳动合同：……2、甲方未按劳动合同约定支付劳动报酬；3、甲方未按劳动合同约定向乙方提供必要的劳动条件；等等。2014年1月18日，华姿公司经职代会表决同意后下发《关于下发的通知》，并经公司OA信息系统平台公示，华姿成都分公司统一执行。《华宇集团绩效考核及奖励办法》规定：员工保障性收入由基本工资、加班工资、福利补贴组成，按月计发；员工绩效奖由月度本职工作绩效奖和年终绩效奖构成，月度本职工作绩效奖以员工本职工作完成情况、劳动纪律及履职情况为考核依据，根据员工月度本职绩效考核结果，按月计发；年终绩效奖根据员工全年月度考核平均分结合员工个人职级标准在本年度终了后计发；年终绩效奖测算技术标准为：工人为1个月月度保障性收入加一个月的月度本职绩效奖，主管级（含）以下管理人员2个月的月度保障性收入，正副经理级为3个月的月度保障性收入，副总经理及以上干部为4个月的月度保障性收入；各部门计划时限、工作职责范围内工作任务或集团交办事项未完成，视具体完成进度、未完成原因及对整体工作的影响程度按500-1000元/项考核，后果严重，影响较大的还可以予以取消绩效、降薪、降职或终止解除劳动关系。黄德能在上述文件封面签字确认知晓上述文件内容。庭审中，华姿公司提交了《集团在建项目进度总控计划》载明，黄德能所在的华宇静宛二期（南地块）项目部应在预定的2014年9月5日前完成“单项验收、竣工验收”工作任务、2014年9月15日前完成“取得竣工验收备案登记”工作任务。2014年10月15日，华姿公司通过OA信息平台公示《考核公告》载明，天府花城开发项目部、静苑开发项目部未完成集团下达的《2014年年度计划》中关键节点，根据相关制度扣除9月全月绩效；人员范围：根据9月的出勤记录在天府花城开发项目部、静苑开发项目部的全体管理员及以上员工干部。因黄德能所在的华宇静宛二期（南地块）项目部在上述范围内，其2014年9月的绩效奖被扣发。2014年11月14日、12月12日及2015年1月13日，华姿公司又通过OA信息平台公示三份《考核公告》，因天府花城开发项目部、静苑开发项目部未完成集团下达的《2014年年度计划》中关键节点，根据相关制度扣除10月、11月、12月全月绩效。人员范围：根据10月、11月、12月的出勤记录在天府花城开发项目部、静苑开发项目部的全体管理员及以上员工干部。2015年1月19日，华姿成都分公司发出《关于华姿建司成都分公司黄德能同志调动的通知》载明，黄德能自2015年1月20日起，因工作需要从华宇静苑南地块部门土建施工员岗位调动至天府花城北地块土建施工员岗位，请黄德能做好工作交接并于2015年1月20日8：30前到新工作岗位报道配合做好相关手续。2015年2月9日，黄德能向华姿成都分公司提出书面《解除劳动合同申请书》载明，申请人（即黄德能）于2010年3月29日与华姿成都分公司签订劳动合同，建立劳动关系，至今已有5年，在此期间，申请人尽职敬业，圆满完成岗位任务和其他交办的工作，考核均为合格，不存在违法违规行为；2015年2月3日，成都分公司派办公室主任周栩与我在分公司办公室谈话，要求本人主动辞退，公司赔偿一个月基本工资或待岗领取成都市最低生活保障性收入1400元，申请人开始不接受；2015年2月7日再次通知到成都分公司商讨辞职方面的事宜，结果仍同2月3日一样，且……本人至今未发放2015年1月工资，申请人认为公司这种做法已把申请人视为离职人员，且有不主动办理辞职就停发工资收入的威胁嫌疑……被申请人的违法违规行为属于变相单方面强制解除合同……；鉴于被申请人多方面违法侵害申请人合法权益，且已实质上破坏了申请人继续履行劳动合同所必须的劳动条件，导致申请人无法继续正常劳动，申请人被迫提出解除劳动合同申请。2015年3月3日至同月9日，华姿成都分公司相关工作人员每日均向黄德能发送手机短信，要求其到华宇成都天府花园城项目上班。庭审中，黄德能表示对上述手机短信真实性不持异议，但不完整，黄德能在收到上述短信后即明确告知其已申请劳动争议仲裁。2015年3月6日，华姿成都分公司向黄德能寄送《告知函》载明，黄德能从2015年3月1日起未到岗上班至今，连续旷工超过5天，请自此告知函发出两天内回公司办理相应手续并等侯处理。2015年3月9日，华姿成都分公司再次向黄德能寄送《告知函》载明，黄德能从2015年3月1日起未到岗上班至今，连续旷工超过5天，并未在规定期限内回公司办理相应手续，根据相关法律规定，其行为属于严重违反公司规章制度，自此告知函发出之日2015年3月9日起公司与其终止（解除）劳动合同。华姿成都分公司分次以EMS邮政特快专递方式向黄德能《劳动合同书》的户籍所在地寄送了上述两份告知函。一审另查明，2015年2月9日，黄德能向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华姿公司向其赔偿未足额购买的社保41905元、补发周末加班工资112840.91元、法定节假日加班工资16875元、补发2014年9月至2015年1月所欠部分工资17500元、补发年终绩效工资10000元、赔偿单方面强制解除合同工龄工资72472元、补发2015年2月1日至2015年2月12日工资4090.9元、归还安全C证及赔偿施工员证过期损失8000元。2015年9月8日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》裁决，1、华姿公司以黄德能离职前12个月平均工资7500元为标准计算，向黄德能支付2015年1月1日至2015年2月12日期间工资10603.4元，扣除已支付工资1410元后还应向黄德能支付9193.4元；2、华姿公司返还黄德能重庆安全C证；3、驳回黄德能其他仲裁请求。黄德能不服上述裁决，向一审法院提起诉讼。一审再查明，2014年1月至2014年12月，黄德能应发工资为7500元（其中总标工资为5000元、绩效标工资为2500元）；2015年1月，黄德能应发工资为1410元，扣除社会养老保险等个人承担部分实际发放工资为860元（于2015年2月12日支付至黄德能账户）。一审法院认为，黄德能与华姿成都分公司签订的《劳动合同书》系双方真实意思表示，符合相关法律规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。另《华宇集团绩效考核及奖励办法》系经华姿公司职工代表大会表决通过，并经公司OA信息系统平台公示，且黄德能等劳动者亦在该办法上签字确认知晓其内容，故应当对黄德能等劳动者具有约束力。就本案争议焦点，评析如下：一、关于黄德能主张华姿成都分公司赔偿其未足额购买的社会保险费41905元的诉讼请求，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）》第一条规定，本案不予处理。二、关于黄德能主张华姿成都分公司补发其周末、法定节假日加班工资112840.91元，以及补发其2014年9月至2015年1月所欠绩效工资17500元的诉讼请求。根据《华宇集团绩效考核及奖励办法》规定，员工保障性收入由基本工资、加班工资、福利补贴组成，按月计发，故黄德能等劳动者的加班工资、月绩效工资均应按月计发。另根据双方在《劳动合同书》中的约定，黄德能在收到劳动报酬5日内即应对上月度劳动报酬予以确认，故若黄德能认为华姿成都分公司未向其支付上月加班费，以及对扣发其当月绩效工资有异议，也应按《劳动合同书》的约定，在5日内向华姿成都分公司人力资源部提出，而黄德能未提交证据证明其曾依照合同约定提出异议，故按照合同约定其“逾期未提出异议视为无异议”，对黄德能上述诉讼请求，不予支持。三、关于黄德能主张华姿成都分公司补发其2014年年终绩效奖金10000元的诉讼请求。根据《华宇集团绩效考核及奖励办法》第五十五条的规定，年终绩效奖在次年春节前发放，凡在年终绩效奖发放前离职或解聘的员工均不属于年终绩效奖的核算和发放对象。黄德能于2015年2月9日向华姿成都分公司提出解除劳动合同，属于该条规定不予发放年终绩效奖的对象，故华姿成都分公司不应当再向黄德能支付年终绩效奖，对黄德能上述诉讼请求，不予支持。四、关于黄德能主张华姿成都分公司赔偿其单方强制解除劳动合同赔偿金75000元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；……”本案中，黄德能以华姿成都分公司未及时足额支付劳动报酬而提出解除劳动合同，其要求华姿成都分公司向其支付赔偿金的诉讼请求符合上述法律规定，故华姿成都分公司应当按黄德能的工作年限向其支付解除劳动合同的赔偿金30000元（7500元/月×2个月×2倍）。六、关于黄德能主张华姿成都分公司补发2015年1月1日至2015年2月12日工资10500元的诉讼请求。根据庭审查明事实，黄德能在上述期间内仍正常上班，故华姿成都分公司应向其支付相应报酬。而华姿成都分公司在成都市劳动人事争议仲裁委员会以黄德能离职前12个月平均工资7500元为标准，扣除已支付黄德能的1410元，裁决支付黄德能该时间段应得工资为10603.4元后并未提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，故对黄德能在上述时间段应得工资为10603.4元，予以确认。七、关于黄德能主张华姿成都分公司补发其带薪年休假工资5172.41元的诉讼请求。因黄德能未就上述请求申请仲裁，且属于独立的劳动争议请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，黄德能可另行向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。八、关于黄德能主张华姿成都分公司退还其《建设企事业单位专业管理人员岗位证书》的诉讼请求，华姿成都分公司对此无异议，予以确认。九、关于黄德能主张华姿成都分公司赔偿其施工员上岗证过期损失8000元的诉讼请求。因黄德能对上述主张并未提交相关证据予以证明，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”的规定，对黄德能上述诉讼请求，不予支持。另因华姿成都分公司不具有法人主体资格，依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，其民事责任应当由华姿公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、华姿成都分公司、华姿公司于判决生效之日起10日内向黄德能支付2015年1月1日至2015年2月12日的工资余额9193.4元；二、华姿成都分公司、华姿公司于判决生效之日起10日内向黄德能支付赔偿金30000元；三、华姿成都分公司、华姿公司于判决生效之日起10日内向黄德能返还《建设企事业单位专业管理人员岗位证书》；四、驳回黄德能的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由华姿成都分公司、华姿公司负担。二审审理中各方当事人均未提交新的证据。二审另查明，黄德能于2010年3月29日与华姿成都分公司建立劳动关系。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、华姿成都分公司应否支付黄德能周末加班工资、法定节假日加班工资、2014年9-12月绩效工资；2、华姿成都分公司应否支付黄德能2014年年终绩效奖；3、华姿成都分公司应否支付黄德能2015年1月至2月12日工资合计10500元；4、华姿成都分公司应否支付黄德能经济赔偿金或经济补偿金；5、华姿成都分公司应否赔偿黄德能施工员证培训费、考试费共计8000元。对此，本院评判如下：首先，对于华姿成都分公司与黄德能所签《劳动合同书》，该劳动合同是双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律的禁止性规定，应为合法有效。双方均应按照合同的约定履行各自的权利义务。其次，对于华姿公司制订的《华宇集团绩效考核及奖励办法》，根据华姿公司提交的证据，能够确认系经职工代表大会表决通过，且内容并不违反法律的禁止性规定，该办法并通过公司OA信息系统平台公示，黄德能对办法中的相关内容是知晓的，因此，《华宇集团绩效考核及奖励办法》对双方当事人均具有约束力。（一）关于华姿成都分公司应否支付黄德能周末加班工资、法定节假日加班工资、以及2014年9-12月绩效工资的问题。根据《华宇集团绩效考核及奖励办法》第十一条的规定：“员工保障性收入由基本工资、加班工资、福利补贴组成，按月计发。”由此可以认定加班工资及月绩效工资均是按月发放。而对于所发工资劳动者如有异议如何处理的问题，双方所签《劳动合同书》中明确约定“乙方在收到劳动报酬5日内对上月度劳动报酬予以确认，如乙方在5日内未提出异议，视为乙方无异议。如存在异议，乙方应在5日内向甲方人力资源部提出，甲方在5日内予以答复，若未达成一致，视为争议自此发生，即争议发生之日。”而根据本案查明的事实，黄德能在华姿成都分公司向其发放工资后，并无证据证明其在5日内向华姿成都分公司人力资源部提出过异议，应视为其对华姿成都分公司向其发放工资的认可，故黄德能现要求华姿成都分公司向其支付周末及法定节假日加班工资、及2014年9-12月绩效工资的请求无事实依据，本院不予支持。（二）关于华姿成都分公司应否支付黄德能2014年年终绩效奖的问题。年终绩效奖是企业根据经营状况及员工的工作表现而为员工提供的福利，因此，对于年终奖如何发放，企业有自主决定的权利。本案中华姿公司提交的《华宇集团绩效考核及奖励办法》经过职代会讨论，并已向员工公示，公司也组织员工进行了培训，黄德能对年终绩效奖的发放时间及条件是清楚的。根据本案查明的事实，黄德能于2015年2月9日向华姿成都分公司提出解除劳动合同，并于同日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。而对于年终绩效奖的发放时间，《华宇集团绩效考核及奖励办法》第五十五条规定：“年终绩效奖在次年春节前发放，凡在年终绩效奖发放前离职或解聘的员工均不属于年终绩效的核算及发放对象。”由于黄德能在发放绩效奖金前已经离职，因此，华姿公司主张不应当再向黄德能发放2014年年终绩效奖是有依据的，本院对黄德能的上述诉讼请求不予支持。（三）关于华姿成都分公司应否支付黄德能2015年1月至2月12日工资的问题。黄德能于2015年2月9日向华姿成都分公司提出书面《解除劳动合同申请书》，并于同日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。可以确认在2015年2月9日之前黄德能与华姿成都分公司之间存在劳动关系。虽然华姿成都分公司于2015年1月19日将黄德能调动至天府花城北地块土建施工员岗位，黄德能未到新岗位报到，但本案中公司并无证据证明在此期间黄德能未提供劳动，且在成都市劳动人事争议仲裁委员会确认华姿成都分公司应支付黄德能该期间的工资报酬10603.40元，在扣除华姿成都分公司已支付的1410元，裁决华姿公司还需向黄德能支付工资9193.40元后，华姿公司并未提起诉讼，应视为对该金额的认可，本院对华姿公司上诉提出不应支付黄德能上述期间工资的请求不予支持。对于黄德能要求支付该期间工资10500元的主张，因上述费用应扣除其已领取的工资，故本院对其主张不予支持。本院确认华姿公司应支付黄德能该期间工资9193.40元。（四）关于华姿成都分公司应否支付黄德能经济赔偿金或经济补偿金的问题。黄德能与华姿成都分公司所签《劳动合同书》第二条规定：在合同期限内，因公司生产经营变化、工作需要等原因，黄德能同意公司有权调整、重新安排黄德能的工作内容、工作岗位或工作地点，黄德能的劳动报酬随工作内容工作岗位的变动依据公司的薪酬管理制度进行调整。黄德能因此终止解除劳动合同的，须提前10天通知公司，黄德能未在规定时间到新岗位工作的，按公司出勤制度的规定处理。根据上述约定，华姿成都分公司有权调整黄德能的工作岗位或工作地点。本案中，华姿成都分公司因工作需要于2015年1月19日发出通知，将黄德能调动至天府花城北地块土建施工员岗位，并要求黄德能在2015年1月20日报到。黄德能在收到通知及华姿成都分公司分别于同年3月3日至9日期间发送的要求其上班的短信后，仍未到新岗位上班。根据《劳动合同书》中劳动者无正当理由拒绝完成本职工作或指派工作，或30天内累计旷工3天（含），一年月内累计5天（含）的，公司可以解除本合同，且不支付补偿金的约定，华姿成都分公司于2015年3月9日以黄德能严重违反公司规章制度与黄德能终止（解除）劳动合同并不违反双方合同约定及法律规定。但本案中，黄德能在华姿成都分公司于2015年3月9日作出解除与黄德能劳动关系的通知之前，即于2015年2月9日向华姿成都分公司提出书面《解除劳动合同申请书》，在该申请书中对于解除的理由载明了公司未发放2015年1月份的工资，公司存在违法违规的行为。由于华姿成都分公司确存在未及时向黄德能支付2015年1月工资的问题，而黄德能提出解除劳动合同在先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位并应向劳动支付经济补偿金。故华姿成都分公司应向黄德能支付经济补偿金，一审判决华姿成都分公司支付黄德能赔偿金系适用法律不当，本院予以纠正。黄德能2010年3月29日入职，2015年2月9日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。”华姿成都分公司应向黄德能支付经济补偿金7500元×.5个月=37500元，黄德能的该项上诉请求成立，本院予以支持。（五）关于华姿成都分公司应否赔偿黄德能施工员证培训费、考试费8000元的问题。首先，黄德能对于自己的施工员证的到期时间应当知晓，本案中黄德能并无相关的依据证明上述证件到期换证必须由用人单位办理；其次，黄德能所主张的损失本案中并无证据证明，故本院对黄德能要求华姿成都分公司赔偿其损失的诉讼请求不予支持。（六）对于黄德能提出的华姿成都分公司赔偿未足额购买社会保险的诉讼请求，因社会保险费的征缴是社会保险行政部门的权利，华姿成都分公司是否足额为黄德能缴社会保险费不属于本案审理范围，本案不予处理。由于华姿成都分公司不具有法人主体资格，依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，华姿成都分公司应承担的责任应由华姿公司承担。一审判决华姿成都分公司、华姿公司承担责任适用法律不当，本院予以纠正。综上，黄德能的上诉请求部分成立，对其合理的上诉请求予以支持。华姿成都分公司的上诉请求不能成立，本院予驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销都市金牛区人民法院（2015）金牛民初字第7537号民事判决；二、重庆华姿建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内向黄德能支付2015年1月1日至2015年2月12日的工资余额9193.4元；三、重庆华姿建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内向黄德能支付经济补偿金37500元；四、重庆华姿建筑工程有限公司华于本判决生效之日起10日内向黄德能返还《建设企事业单位专业管理人员岗位证书》；五、驳回黄德能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由重庆华姿建筑工程有限公司负担；二审案件受理费10元，分别由黄德能、重庆华姿建筑工程有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 周 文审判员 滕 洁审判员 崔俊安二〇一六年十一月二十四日书记员 熊 虹