北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016)京01民终6830号上诉人（原审原告）：北京金隅混凝土有限公司，住所地北京市海淀区宏丰西路1号院。法定代表人：邬长森，总经理。委托诉讼代理人：李娜，女，北京金隅混凝土有限公司员工。被上诉人（原审被告）：隗有坤，男，1962年8月23日出生。上诉人北京金隅混凝土有限公司（以下简称金隅公司）因与被上诉人隗有坤劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2016）京0108民初10499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，因当事人在二审中未提交新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。金隅公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项、第三项，改判金隅公司无需支付隗有坤违法解除劳动合同赔偿金70000元、2013年11月11日至2015年10月31日期间未休年假工资3093.52元。事实和理由：1、金隅公司与隗有坤解除劳动合同属于合法解除；2、金隅公司在每年春节长假前后，对包括隗有坤在内的执行综合计算工时制的员工统一安排休年假。隗有坤辩称：1、金隅公司与隗有坤解除劳动合同未经协商；2、隗有坤未休过年休假。金隅公司向一审法院起诉请求：无需支付隗有坤，1、违法解除劳动合同赔偿金70000元；2、2013年11月11日至2015年10月31日期间未休年假工资3093.52元。一审法院认定事实：隗有坤称其于2006年3月23日入职金隅公司，双方于2006年7月1日签订书面劳动合同，2012年7月左右签订无固定期限劳动合同，其离职前在金隅公司东坝混凝土搅拌站担任调度。金隅公司对隗有坤所述的岗位及签订劳动合同情况不持异议，但称隗有坤入职时间为2006年7月1日。双方均未就隗有坤的入职时间进行举证，双方均提交的劳动合同显示双方于2012年6月30日签订无固定期限劳动合同，隗有坤执行综合计算工时制度，但其上隗有坤在金隅公司工作起始时间处为空白。双方均认可隗有坤离职前12个月平均工资为3738元。隗有坤称其在职期间未休年假，且2013年11月起东坝搅拌站处于停产状态，其一直留守值班，故春节放假亦未曾休息。金隅公司不予认可，并提交考勤请假管理制度及工会证明、职工带薪年休假管理办法及工会证明，以及考勤表予以证明。其中考勤请假管理制度及工会证明未载明关于休年假的制度，职工带薪年休假管理办法及工会证明显示公司各搅拌站执行综合计算工时制度的职工，年休假统一安排在春节长假期间，不再履行审批程序，该制度于2008年7月31日召开的金隅公司第二次职工代表大会讨论通过；考勤表显示2013年至2015年每年2月份隗有坤均有十几天休息。隗有坤对上述证据的真实性均不认可，且称其在职期间的考勤表均有其本人签字确认，而该份考勤系金隅公司单方制作，并非原始考勤。就劳动关系解除一节。金隅公司称2015年11月18日因该公司东坝搅拌站关停，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与隗有坤协商无效，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项之规定解除双方劳动合同。金隅公司就其主张提交了通知及快递单和结果查询、解除劳动合同通知书及国内挂号信函收据和结果查询、报纸公告，其中通知载明：隗有坤，现通知您务必于2015年11月6日前到公司人力资源部办理相关手续，逾期未办理，将按公司制度执行。落款处加盖金隅公司人力资源部印章，落款时间为2015年10月29日，快递结果查询显示该快递于2015年10月30日寄出，次日下午由本人签收；解除劳动合同通知书载明：隗有坤，由于我单位站点被关停，公司多次联系并与您协商，且公司已于2015年10月30日以EMS通知您前来协商并办理手续，至今您未到公司办理相关手续，根据《劳动合同法》第四十条规定，现通知解除公司与你的劳动关系，请您尽快到我单位领取补偿金。落款处加盖金隅公司人力资源部印章，落款时间为2015年10月31日。国内挂号信函手续显示于2015年11月18日寄出，2015年11月24日签收；报纸公告日期为2015年11月27日，其上载明的内容与解除劳动合同通知书一致。隗有坤认可东坝搅拌站关停的事实，亦收到通知，但称未曾收到解除劳动合同通知书，并称其收到通知后告知了与金隅公司亦存在劳动争议的任占全和王亚强，三人一同于2015年11月4日到金隅公司商谈解除劳动合同事宜，但该公司未曾提及调岗和变更劳动合同事宜，直接向其出示解除劳动合同协议，其未签署，金隅公司让其直接去申请仲裁，故其此后申请仲裁，其认为双方劳动关系应于2015年11月4日解除,但金隅公司实际已于2015年10月31日作出解除行为。隗有坤以要求金隅公司支付违法解除劳动关系赔偿金、未休年假工资、加班费及未缴纳养老保险赔偿金为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，仲裁委裁决金隅公司向隗有坤支付：1、2006年4月至2009年12月未缴纳养老保险赔偿金6223元；2、2013年11月11日至2015年10月31日期间未休年假工资3093.52元；3、违法解除劳动关系赔偿金70000元；4、驳回隗有坤的其他仲裁请求。一审法院认为：鉴于金隅公司同意向隗有坤支付2006年4月至2009年12月未缴纳养老保险赔偿金6223元，法院对此不持异议。金隅公司作为负有管理者责任的用人单位，未就隗有坤的入职时间进行举证，故法院对其主张不予采信，根据隗有坤的主张确认其于2006年3月23日入职金隅公司。就未休年假工资一节。金隅公司提交的考勤请假管理办法中未载明年休假规定，职工带薪年休假管理办法虽载明执行综合计算工时制的员工在春节统一安排休年假，但金隅公司并未证明该制度已经公示、送达给隗有坤或隗有坤知晓该制度规定，2013年至2015年考勤表并无隗有坤签字确认，故在隗有坤对上述证据的真实性均不认可而金隅公司未进一步举证证明业已安排隗有坤休年假的情况下，法院对该公司主张不予认可。经核算，金隅公司应向隗有坤支付2013年11月11日至2015年10月31日期间未休年假工资3093.52元。就劳动关系解除一节。双方均认可东坝搅拌站关停的事实。金隅公司虽称劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与隗有坤协商无效，故依法解除双方劳动合同，但该公司提交的通知中并未显示出与隗有坤协商的意思表示，该公司亦未就协商调岗或变更劳动合同未果的主张进一步举证，故法院对其主张不予采信。金隅公司的解除行为缺乏事实及法律依据，属于违法解除行为，隗有坤要求该公司支付违法解除劳动合同赔偿金70000元的主张并无不当，法院予以支持。金隅公司要求不向隗有坤支付违法解除劳动合同赔偿金70000元的请求，于法无据，法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、北京金隅混凝土有限公司于判决生效之日起七日内向隗有坤支付二○○六年四月至二○○九年十二月期间未缴纳养老保险赔偿金六千二百二十三元；二、北京金隅混凝土有限公司于判决生效之日起七日内向隗有坤支付二○一三年十一月十一日至二○一五年十月三十一日期间未休年假工资三千零九十三元五角二分；三、北京金隅混凝土有限公司于判决生效之日起七日内向隗有坤支付违法解除劳动合同赔偿金七万元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于未休年假工资一节，金隅公司主张，在每年春节长假前后，对包括隗有坤在内的执行综合计算工时制的员工统一安排休年假，但从金隅公司提供的证据看，考勤表系公司单方制作，未有隗有坤的签字确认，不足以证明金隅公司的主张，本院不予采信。一审法院核定金隅公司应向隗有坤支付2013年11月11日至2015年10月31日期间未休年假工资3093.52元正确，本院予以确认。关于违法解除劳动合同赔偿金一节，根据法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，金隅公司主张，经与隗有坤协商无效才解除劳动合同，但金隅公司提供的证据不能证明双方曾就变更劳动合同内容进行协商，相反，根据金隅公司提供的证据，金隅公司通知隗有坤于2015年11月6日前到公司人力资源部办理相关手续，解除劳动合同通知书的落款时间却为2015年10月31日，金隅公司解除劳动合同的行为显属违法，对金隅公司不同意支付隗有坤违法解除劳动合同赔偿金70000元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，金隅公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京金隅混凝土有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 赵 悦审判员 姚 红审判员 何 锐二〇一六年十一月二十二日书记员 苑要楠