湖南省衡东县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0424民初1833号原告廖水知。委托代理人赵曙明，湖南楚云律师事务所律师。被告湖南启辉建筑工程有限公司。住所地湖南省衡东县城关创大东路。法定代表人邓细启。被告杨焱荣。二被告共同委托代理人胡世清，湖南楚云律师事务所律师。本院于2016年9月26日立案受理原告廖水知诉被告湖南启辉建筑工程有限公司、杨焱荣建设工程合同纠纷一案，依法由审判员郭朋程担任审判长，与人民陪审员李冬清、陈势中组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭进行了审理，原告廖水知的其委托代理人赵曙明，被告湖南启辉建筑工程有限公司、杨焱荣共同委托代理人胡世清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖水知诉称，2012年，被告湖南启辉建筑工程有限公司通过参与招标，中标了衡东县洣水风光带一期绿化工程建设项目。2012年，被告湖南启辉建筑工程有限公司将上述绿化工程发包给杨焱荣、刘庆文（现已死亡）负责建设。2012年4月22日，刘庆文、被告杨焱荣将该项绿化工程转包给了原告具体施工建设，双方签订了《绿化承包合同》。合同签订后原告组织人员和设备对衡东县洣水风光带一期绿化工程建设项目按合同约定的施工要求进行了施工，2013年11月份该绿化工程全部竣工，并按合同约定由被告湖南启辉建筑工程有限公司和财政等主管单位验收合格。从施工开始至2014年1月26日期间，原告在被告处支取了工程款共计130万元。2016年8月，财政部门与被告湖南启辉建筑工程有限公司对该绿化工程进行了审核，核定为2586342.43元，按照合同约定，被告应当支付原告工程款2069073.94元，被告仅支付130万元，还欠769073.94元。为此，原告多次找被告索要余下的工程款，被告总以各种理由予以拒绝，原告为维护自身合法权益，请求法院依法判决：一、二被告支付原告工程欠款769073.94元；二、二被告承担上述欠款从2013年11月30日起按银行短期贷款利率5倍计算至兑现之日的违约金；三、二被告承担本案诉讼费用。原告廖水知在举证期限内向本院提交了以下证据材料：证据一、绿化承包合同。拟证明：原告承揽被告绿化工程建设权利义务约定。证据二、衡东县洣水风光带一期绿化工程总汇表。拟证明：绿化工程造价。被告湖南启辉建筑工程有限公司、杨焱荣共同辩称：一、原告应当要追加刘庆文的近亲属为当事人，因为合同的甲方是刘庆文和杨焱荣两人；二、根据《绿化承包合同》第三条约定，本案尚不具备付款条件；三、湖南启辉建筑工程有限公司与本案没有关系，湖南启辉建筑工程有限公司不是本案适格的被告，该合同的相对方是原告与刘庆文、杨焱荣；四、法院冻结湖南启辉建筑工程有限公司存款不当，已严重影响了湖南启辉建筑工程有限公司的运作、经营。二被告在举证期限内向本院提交了以下证据材料：证据三、衡东县城市建设投资开发有限公司证明。拟证明：依合同约定尚不具备付款条件。本院为查明本案事实，向发包方衡东县城市建设投资开发有限公司调查核实衡东县洣江大道二期项目总工程是否进行结算及园林绿化工程的付款情况。衡东县城市建设投资开发有限公司予以书面回复。证据四、衡东县城市建设投资开发有限公司对本院《协助调查通知书的回复》。经庭审质证，被告对证据一的真实性没有异议，该合同是刘庆文、杨焱荣与原告签订，证明了刘庆文是本案当事人，该案与湖南启辉建筑工程有限公司没有关系；对证据四无异议；对证据二的关联性有异议，汇总表不是付款依据，按合同约定要结算后，才能付款。原告认为证据三与结算工程汇总表有矛盾，结算工程汇总表就是一个结算程序，证据三达不到被告的证明目的；对证据四，认为这个证明、回复是无效的，要先结算才能进行审计，在审计阶段，那肯定是已经进行了结算，这个证明、回复只是证明了工程审计一事，并非实际支付工程款项情况，而合同中约定的是付款条件与支付情况，所以该证明和回复不具有任何实际意义，只有请求法院核实实际的支付情况，才能认定支付款项的比例，才能认定被告必须支付的余下款项，才具有真实合法性。本院对本案证据作以下分析认定，证据一能达到原告的证明目的，本院予以采信；对证据二，该证据系复印件，未加盖公章或复印人签字证明复印的真实性，不能确定其真实性，对该证据本院不予采信；对证据三、四、经本院调查核实，该证明、回复的内容客观真实，对该证据本院予以采信。根据原、被告的陈述及所采信的证据，本院查明以下事实：2010年8月25日，衡东县城市建设投资开发有限公司将衡东县洣江大道二期的结构工程、广场铺装、园林绿化、给排水工程、亮化工程承包给湖南启辉建筑工程有限公司，刘庆文（已故）系湖南启辉建筑工程有限公司负责该项目工程的项目经理。2012年4月22日，刘庆文、被告杨焱荣将该项目的绿化工程分包给了原告廖水知，并签订了《绿化承包合同》，该合同约定，承包方式为：甲方（刘庆文、杨焱荣）以包工包料、包成活、包养护、包安全的发包方式转包给乙方（廖水知）施工；承包价格为：按甲方总承包合同绿化工程分项造价下浮20%转包给乙方施工（甲方负责税收、上交公司利润等费用）；付款方式：根据业主与甲方所签订总承包合同的付款方式，以甲方与业主拨此项进度款为依据，再按比例拨付，施工途中按施工比例拨付，工程全部完工后，甲方与业主结清工程款，一次性付清。在施工过程中，原告共得到拨付的工程款130万元。本院认为，原告廖水知与刘庆文、被告杨焱荣签订的《绿化承包合同》合法有效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。该合同约定的付款方式为在施工过程中被告按业主方（衡东县城市建设投资开发有限公司）拨付给被告的工程款的比例再拨付给原告，工程全部完工后，被告与业主结清工程款，一次性付清。经查明，衡东县城市建设投资开发有限公司并未与被告湖南启辉建筑工程有限公司结算，故依原、被告签订的合同约定，该合同尚不具备约定的付款条件。且原告未提供证据证明在施工途中，被告未以业主方拨款进度为依据按施工比例向原告拨付工程款，故原告应承担举证不能的不利后果。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告廖水知的诉讼请求。本案案件受理费11491元，由原告廖水知负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  郭朋程人民陪审员  李冬清人民陪审员  陈势中二〇一六年十一月二十一日书 记 员  彭佳丽校对责任人：郭朋程打印责任人：彭佳丽附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。