.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民事判决书（2016）新02民终353号上诉人（原审被告）：深圳瑞和建筑装饰股份有限公司。法定代表人：叶志彪，该公司经理。委托代理人：陈明德，新疆百丰天圆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：ＸＸ。原审被告：刘海蛟。上诉人深圳瑞和建筑装饰股份有限公司（以下简称瑞和公司）因与被上诉人ＸＸ、原审被告刘海蛟建设工程施工合同纠纷一案，不服克拉玛依市白碱滩区人民法院（2016）新0204民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人瑞和公司之委托代理人陈明德、被上诉人ＸＸ到庭参加诉讼。原审被告刘海蛟经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人瑞和公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销（2016）新0204民初123号民事判决书第一项，改判上诉人瑞和公司不支付40000元。二、本案二审诉讼费用由被上诉人ＸＸ承担。事实和理由：一、一审判决事实不清，证据不足。1、被上诉人ＸＸ施工的白碱滩区体育健身中心内墙工程存在质量问题，业主多次下发整改通知书要求返修，上诉人瑞和公司亦多次通知被上诉人ＸＸ返修，但被上诉人ＸＸ拒绝返修。为保证工程顺利完工，上诉人瑞和公司与第三方签订维修合同并支付了返工费44330元。按照上诉人瑞和公司与被上诉人ＸＸ签订的《内墙涂料装饰工程施工合同》第十条之约定，返工费用应当由被上诉人ＸＸ承担。2、《内墙涂料装饰工程施工合同》约定工程竣工验收完毕30日内支付剩余20%工程款，合同还约定质保期2年。现该工程没有竣工验收，且一审法院未扣除保修费用。二、一审判决适用法律错误。涉案工程至今未竣工验收，按照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定，未达到工程验收合格标准的承包人无权请求工程价款。被上诉人ＸＸ答辩称，一、被上诉人ＸＸ施工的油漆工程在2015年1月已经完成施工，后由于室内水管爆裂造成墙面出现问题，被上诉人ＸＸ也按照上诉人瑞和公司要求进行了返修。涉案工程至今未竣工验收是上诉人瑞和公司原因造成。二、对上诉人瑞和公司陈述的涉案工程质量问题，是由于室内后期施工及业主入住后人为原因造成。故请求驳回上诉人瑞和公司的上诉请求，维持一审判决。原审被告刘海蛟未答辩，亦未提交书面答辩意见。原告ＸＸ向一审法院起诉请求：一、判令二被告支付工程款70000元、逾期付款利息4436元，合计74436元；二、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2014年3月28日，原审原告ＸＸ与原审被告瑞和公司签订《内墙涂料装饰工程施工合同》。瑞和公司将克拉玛依市白碱滩区体育健身中心内墙乳胶漆装饰工程以工程总价640000元的价格，以包工包料的方式分包给ＸＸ。合同签订后，ＸＸ组织人员入场施工。随着工程进展，瑞和公司通过其聘任的项目经理原审被告刘海蛟（李广涛）陆续支付了大部分工程款。工程完工后，由ＸＸ与刘海蛟结算。2015年10月17日，刘海蛟给ＸＸ出具人工费欠条一份，欠条载明：”我单位在白碱滩区体育健身中心工程项目中共欠ＸＸ（油漆班组）人工费￥70000元正(整),柒万元正(整)。李广涛（刘海蛟），2015.10.17”。后ＸＸ索要欠款未果，遂提出以上诉求。另查明，2015年10月28日，原审被告刘海蛟通过中国工商银行给ＸＸ汇款20000元。同年10月30日，刘海蛟通过中国工商银行给ＸＸ汇款10000元。一审法院认为：因原审原告ＸＸ不具备建筑施工企业资质亦不具备劳务作业法定资质，其与原审被告瑞和公司签订的《内墙涂料装饰工程施工合同》属无效合同。依据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，ＸＸ与瑞和公司的项目经理原审被告刘海蛟就工程款于2015年10月17日已经达成结算协议。瑞和公司亦认可刘海蛟代表其与ＸＸ的结算行为，因此，瑞和公司应当依照约定支付ＸＸ未结的工程款。瑞和公司陆续向ＸＸ汇款30000元，故瑞和公司仍欠付ＸＸ工程款40000元。对瑞和公司提出的因ＸＸ施工存在质量问题，瑞和公司支付了返修工程人工费44330元，该款应从应付工程款中核减的意见，因收款人钟某某未能出庭，其是否收到的白碱滩区体育健身中心油漆工返修费44330元，该款是否与ＸＸ和瑞和公司之间的纠纷有关，均无法核实，因此，对该意见，原审法院不予采纳。原审被告刘海蛟的行为系履行职务行为，故对ＸＸ要求刘海蛟与瑞和公司共同承担付款责任的主张，原审法院不予支持。对ＸＸ请求瑞和公司支付逾期付款利息的主张，因其与瑞和公司的结算欠条中并未约定付款时间，对该主张，原审法院不予支持。原审法院遂依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告深圳瑞和建筑装饰股份有限公司支付原告ＸＸ工程款40000元，于本判决生效之日起三日内付清。二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费830元，由被告深圳瑞和建筑装饰股份有限公司负担446元，由原告ＸＸ负担384元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。一、上诉人瑞和公司为证明其上诉主张，提交以下证据：1、2016年3月15日克拉玛依广盛实业投资有限公司出具的《联系函》、2016年4月22日《白碱滩区体育健身中心工程专题会议纪要（2016年第002期）》、2016年6月3日《白碱滩区体育健身中心工程竣工预验收记录表》、2016年6月3日《克拉玛依市白碱滩区体育健身中心工程竣工预验收会议纪要》。用于证实：被上诉人ＸＸ施工的内装乳胶漆工程存在质量问题。经质证，被上诉人ＸＸ对《联系函》的真实性、合法性、关联性均不予认可。对会议纪要中记录的质量问题，被上诉人ＸＸ认为是人为损坏造成，故对上诉人瑞和公司的证明目的不予认可。本院认为，2016年6月3日《克拉玛依市白碱滩区体育健身中心工程竣工预验收会议纪要》有新疆天麒工程项目管理咨询有限责任公司盖章确认，新疆天麒工程项目管理咨询有限责任公司系涉案工程项目监理方，对工程项目内容、质量、验收情况负有全部责任，该纪要与本案其他证据证明的情况能够相互印证，对该《会议纪要》本院依法予以采信。2、2015年9月25日中国工商银行电子银行回单。用于证实：上诉人瑞和公司通过原审被告刘海蛟向被上诉人ＸＸ支付粉刷装饰费用10000元。被上诉人ＸＸ经质证认为，此笔费用为双方结算前支付的费用，不包含在此次起诉的70000元中。本院认为，双方结算日期为2015年10月17日，结算时应已对前期费用统一计付，故对该证据本院不予采信。3、2015年11月20日案外人钟某某出具的《收条》、2016年4月上诉人瑞和公司与案外人陈某某签订的《油漆班组维修协议》、中国工商银行明细查询单、《送货单》、照片及证人钟某某、陈某某出庭作证。用于证实：因被上诉人ＸＸ施工存在质量问题，上诉人瑞和公司支付返修人工费合计84330元。被上诉人ＸＸ经质证认为，上诉人瑞和公司提交的证据不能证实其施工工程存在质量问题，故对以上证据均不予认可。本院认为，证人钟某某当庭证言，结合上诉人瑞和公司陈述及2016年6月3日《克拉玛依市白碱滩区体育健身中心工程竣工预验收会议纪要》，可以证实上诉人瑞和公司因被上诉人ＸＸ施工存在质量问题，上诉人瑞和公司另行委托钟某某对存在粉刷缝隙过大、粉刷工艺不当等质量问题进行返修，并向钟某某支付返修费用44330元的事实。对上诉人瑞和公司向证人陈某某支付的返工费用，根据上诉人瑞和公司陈述，证人钟某某已经对ＸＸ施工工程进行了返修，证人陈某某的返修属二次返修，不能证实是针对被上诉人ＸＸ施工质量不合格部分进行。故对陈某某的证言等证据，本院不予采信。二、被上诉人ＸＸ提交以下证据：1、克拉玛依市广盛城市建设投资开发有限责任公司与上诉人瑞和公司签订的《建设工程施工合同》复印件。拟证实：根据合同约定，涉案工程竣工日期为2014年7月15日，由于上诉人瑞和公司原因，涉案工程至今未竣工验收。2、《法定授权委托证明书》复印件。拟证实：上诉人瑞和公司授权李广涛为克拉玛依市白碱滩区体育健身中心工程室内装饰装修及建筑智能化工程项目经理。经质证，上诉人瑞和公司认为以上证据均为复印件，故对该证据真实性、合法性、关联性均不予认可。由于上述证据不符合法律规定的证据形式，且上诉人瑞和公司不予认可，故对被上诉人ＸＸ提交的以上证据，本院依法不予采信。本院所查明的其他事实、认定的证据与一审判决查明的事实一致，本院对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序。本案的争议焦点为：上诉人瑞和公司是否应当支付被上诉人ＸＸ工程款40000元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；...”本案中，被上诉人ＸＸ作为装饰装修工程承包人，其未取得建筑施工企业资质，与上诉人瑞和公司签订的《内墙涂料装饰工程施工合同》违反强制性规定，应当认定无效。合同虽然无效，原审被告刘海蛟（李广涛）作为上诉人瑞和公司涉案项目负责人，且上诉人瑞和公司亦当庭表示刘海蛟”在项目上可以代表我公司（上诉人瑞和公司）”，其与被上诉人ＸＸ就涉案工程进行结算并出具《人工费欠条》，该欠条对上诉人瑞和公司具有约束力，上诉人瑞和公司应当按照欠条金额支付相应款项。一审法院依据原审被告刘海蛟出具的欠条及汇款证据，认定上诉人瑞和公司向被上诉人ＸＸ支付30000元后，仍欠被上诉人ＸＸ工程款40000元的事实并无不当。上诉人瑞和公司上诉称涉案工程未竣工验收，故工程款支付条件不成就的上诉主张，本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十二条规定：”当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：...（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”原审被告刘海蛟出具的《人工费欠条》，对支付时间未做明确约定，被上诉人ＸＸ作为债权人，可以随时要求履行。故对上诉人瑞和公司的该上诉意见，本院依法不予支持。《内墙涂料装饰工程施工合同》虽然无效，但上诉人瑞和公司参照合同约定向被上诉人ＸＸ支付工程价款，被上诉人ＸＸ亦应当按照合同约定保证施工质量，承担保修责任。《内墙涂料装饰工程施工合同》第七条约定被上诉人ＸＸ施工部分保修期为2年。第十条第1款约定乙方（被上诉人ＸＸ）施工质量问题，乙方必须返工，由此产生的费用由乙方承担。根据本院查明事实，被上诉人ＸＸ施工的工程在保修期内存在质量问题，且其怠于履行约定义务，未进行返修，而是由上诉人瑞和公司另行组织人员进行返工，并向案外人钟某某支付返修人工费44330元，该费用应当由被上诉人ＸＸ承担，并从应付工程款中予以核减。原审被告刘海蛟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，其放弃当庭答辩的权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。综上，上诉人瑞和公司上诉称被上诉人ＸＸ施工存在质量问题、返工费用应由其负担的的上诉意见部分成立，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销克拉玛依市白碱滩区人民法院（2016）新0204民初123号民事判决。二、驳回被上诉人ＸＸ的诉讼请求。一审案件受理费830元，二审案件受理费800元，由被上诉人ＸＸ负担。本判决为终审判决。审判长乔汇涛审判员尼亚孜·依明代理审判员吴婷二O一六年十一月十五日书记员熊雪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