江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)赣07民终2641号上诉人（原审原告）张鹏，男，1971年9月2日出生，汉族，家住湖北省宜昌市西陵区。委托代理人杨继荣，江西公仁律师事务所律师。委托代理人严伟，广东旗峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）江西蓝璞酒店有限公司。住所地：江西省赣州市章贡区赞贤路*号。法定代表人艾惠娟，董事长。上诉人张鹏因与被上诉人江西蓝璞酒店有限公司劳动争议纠纷一案，不服赣州市章贡区人民法院（2015）章民三初字第531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定：2013年9月4日，被告江西蓝璞酒店有限公司经工商登记成立，住所地在赣州市章××区××号，经营期限自2013年9月4日至2043年9月3日。2013年7月18日，被告江西蓝璞酒店有限公司与案外人东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司签订《酒店管理前期筹备阶段合作协议书》一份，约定“聘用单位（甲方）：江西兰璞酒店有限公司，受聘单位（乙方）：东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司，…一、筹备项目名称：江西蓝璞酒店。二、筹备项目地址：赣州市赞贤路3号。三、在前期筹备分成三个阶段：a）第一阶段人员编制为：总策划1名及行政人事总监1名，总策划在此阶段每月驻场十五至二十天（一周为五天工作，工作时间由乙方自行调配）；b）第二阶段乙方增加人员：执行总经理1名；第二阶段由甲方正式聘用执行总经理后开始。进入第二阶段，总策划的工作时间将调整至每月4-6天……e）乙方人员基本工作时间为每天八小时至十小时（进餐时间不在此时间内），超时工作无加班费。4.在筹备人员及管理人员（组织、工资及福利结构等，以甲乙双方协商后实施）招聘过程中，甲方可介绍、提供意见及协助招聘，最终聘请（人事权）以乙方决策为准……6.乙方所有委派之人员如无法满足完成甲方酒店筹备工作或能力无法达到甲方要求，由甲方提前七天通知乙方进行人员更换；乙方收到通知后需马上向甲方提交替换人员相关资料，甲方审核同意后方可进行人员调整；替换人员未抵达甲方现场，原人员不得离开或停止工作；甲方不能泄露乙方换人消息，如因此影响乙方人员停止工作，乙方将不作任何赔偿。如乙方人员连续更换三次以上，甲方有权终止合同，不予支付相关费用。四、前期甲方权利与义务。1.甲方应当按时、足额向乙方支付顾问费或人员工资。…五、前期乙方权利与义务。…六、顾问费及支付。1.第一阶段，每月顾问费用：人民币肆万元正（￥40000元）。2.第二阶段，首月顾问费用：人民币伍万元正（￥50000元）次月甲方对人员工作表现无提出异议，即开始支付人民币陆万元正（￥60000元）。3.第三阶段，每月顾问费用：人民币玖万元正（￥90000元）。4.各阶段人员住宿、上下班接送及伙食由甲方安排，前期未完成员工饭堂前，乙方人员伙食自理；甲方完成员工厨房后，乙方人员伙食由甲方负责，乙方人员按照甲方规定进餐。5.合同签订，需支付人民币贰万元（￥20000元）作为乙方人员前期费用，有关费用在最后一期款项中结算。…九、违约责任。1.乙方无正当理由不提供本合同的顾问服务或者违反本合同规定的义务，甲方有权要求乙方退还部分或者全部已付的顾问费，并追究乙方违约金人民币叁拾万元。2.甲方无正当理由不支付项目顾问费或者工作费用，或者无故终止合同，乙方有权要求甲方支付未付的项目顾问费、未报销的工作费用以及延期支付的利息，并追究甲方违约金人民币叁拾万元。十、协议期限。本合同的期限至正式试业为止，具体日期按实际工程及筹备进度，并甲乙双方确认为准。…”亿锋顾问有限公司与东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司共同制定《江西兰璞酒店有限公司工作事项-2013年7月15日至2013年12月15日（初定）工作内容》，并提交给被告。2013年7月22日，东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司出具一委托函给被告，具体内容为“我公司委托李达荣先生代收本公司与贵公司之合同款项（如有更改将另函通知），款项可以转账至李达荣先生的私人账号”。2013年7月23日至2014年1月24日止，被告多次将顾问费转至案外人李达荣账户。原告于2013年9月15日至2014年1月22日在被告江西兰璞酒店有限公司工作，职务为副总经理一职，其工资由案外人李达荣发放。2015年1月16日，原告以东莞市亿冠锋企业投资管理公司和江西兰璞酒店有限公司为被申请人，向赣州市章贡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年1月21日作出区劳仲不字[2015]第3号不予受理通知书，以“被申请人主体不适格和其他（事实不清、证据不足）”为由，认为不符合受理条件，决定不予受理。原告张鹏不服该不予受理通知书，在法定期间内将被告江西兰璞酒店有限公司诉至法院，请求处理。原判认为，本案争议焦点的是原、被告之间是否存在劳动关系。根据庭审查明的事实，原告是在被告江西蓝璞酒店有限公司与东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司签订《酒店管理前期筹备阶段合作协议书》后即2013年7月开始至被告公司工作，庭审中原告亦承认其已发工资均为案外人李达荣发放，因案外人李达荣系受东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司委托并接受被告江西蓝璞酒店有限公司合同费用，可以认定案外人李达荣系代表东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司向原告支付工资。此外，根据原告提交的《亿锋顾问有限公司驻赣州人员考勤表》，清楚写明原告系亿锋顾问有限公司驻赣州工作人员。原告提交的现有证据不能证明原告张鹏与被告江西蓝璞酒店有限公司之间存在劳动关系，原告诉请没有事实和法律依据，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第九十条之规定，作出如下判决：驳回原告张鹏的所有诉讼请求。案件受理费10元，由原告张鹏承担。上诉人张鹏不服该判决提起上诉，请求：1.撤销原判，改判支持上诉人张鹏的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人江西蓝璞酒店有限公司承担。主要事实及理由为：上诉人提供的劳动属于被上诉人的业务范围，提供劳动的事实发生在被上诉人处，接受被上诉人的职务任命和考勤管理，辞职申请亦向被上诉人提出，上诉人和被上诉人之间的关系符合劳动关系的特点，符合劳动关系成立的判断标准。上诉人已经完成举证责任，其提交的工作证、加盖了被上诉人人事部印章的考勤表、工资银行流水、任职文件、离职程序单等证据足以直接证实当事人双方存在劳动关系，原审法院采信证据时偏向被上诉人，有意不认定该事实，并对与本案争议无关的被上诉人与案外人东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司之间的闲事进行了审查和认定。事实上，东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司是否存在，《酒店管理前期筹备阶段合作协议书》是否真实尚不能确定。由李达荣支付劳动报酬，代付工资也正常，并不代表上诉人与被上诉人就不存在劳动关系。上诉人作为劳动者只管付出劳动后拿到应该拿到的报酬即可，工资由谁具体支付并不介意。考勤卡不仅有东莞市亿冠锋企业投资管理有限公司的抬头，还有被上诉人的企业标识、印章和及工作人员签名，该卡由被上诉人备置，以什么名义和方式出现不受上诉人控制。总之，被上诉人对上诉人进行了实质性的管理，所以，相互间存在劳动关系。被上诉人江西蓝璞酒店有限公司未提供答辩意见。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据当事人双方陈述，综合《酒店管理前期筹备阶段合作协议书》、考勤表、转账凭证等本案现有其他证据，上诉人张鹏提交的证据尚不足以证实其与被上诉人存在劳动关系，故对其要求被上诉人履行用人单位责任，承担工资、加班工资、经济补偿、未签订书面劳动合同的双倍工资的付款义务的诉请均不予支持。上诉人张鹏关于被上诉人应支付其因劳动维权产生的交通费的主张于法无据，本院不予支持。上诉人张鹏关于补缴养老保险的诉请不属于民事诉讼审理范围，本案不予审查。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张鹏负担。本判决为终审判决。审 判 长  张慧珍代理审判员  宋玉玲代理审判员  钟华龙二〇一六年十一月十四日代理书记员  甘美玉书 记 员  黄 婧