安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖01民终5492号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路2号银保大厦。负责人：朱文东，总经理。委托诉讼代理人：张家合，北京德恒（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱菊香，女，1975年11月30日出生，住安徽省合肥市。委托诉讼代理人：王华，安徽人杰律师事务所律师。原审被告：谢长玉，男，1974年9月9日出生，住安徽省合肥市肥东县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保合肥分公司）因与被上诉人朱菊香及原审被告谢长玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院(2016)皖0102民初1275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保合肥分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判人保合肥分公司少赔偿16394元。事实与理由：一、朱菊香提供的误工证明并未表明其因交通事故工资停发，进而造成误工损失，根据法律规定，交通事故未造成实际误工损失的，误工费不应支持。二、朱菊香经鉴定误工期限为120天，但误工期限最长不超过评残前一日，朱菊香于2015年9月5日发生交通事故，于2015年12月14日作出伤残评定，据此误工期最长为99日，一审法院认定其误工期为120日，超出了法律规定的最长期限，超出期限不符合规定。三、朱菊香主张其母亲施章菊被扶养人生活费，但并未提供施章菊本人丧失劳动能力的证明，也不能说明其无任何收入来源，对于施章菊被扶养人生活费不予支持。四、一审判决计算错误，扣除人保合肥分公司支付的8000元，还应支付95275.47元。朱菊香辩称，人保合肥分公司的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。谢长玉述称，由二审法院依法判决。朱菊香向一审法院起诉请求：谢长玉赔偿朱菊香各项损失共计109261.47元，人保合肥分公司在保险责任范围内先行赔付，且精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。一审法院认定事实：2015年9月5日18时45分许，谢长玉驾驶皖A×××××号小轿车，沿振东大道由西向东行驶至郎溪路立交桥右转弯时，与骑电动自行车的朱菊香发生碰撞，造成车辆受损，朱菊香受伤。交警部门认定谢长玉承担全责，朱菊香无责。朱菊香当天即被送往安徽省第二人民医院住院治疗，医生诊断朱菊香伤情为右侧肋骨骨折伴肺挫伤等，予以手术治疗，2015年9月24日出院。朱菊香合计住院19天，出院时医嘱休息一月，加强营养，避免体力劳动。朱菊香住院及门诊用去医药费20573.12元。其中人保合肥分公司垫付8000元，余款为朱菊香垫付。2015年12月14日，经安徽惠民司法鉴定中心鉴定，朱菊香构成十级伤残，误工期为120天、营养期60天、护理期为伤后60天。鉴定时发生鉴定费1800元。谢长玉驾驶的车辆为谢长玉自己所有，该车在人保合肥分公司处投保了交强险、商业第三者责任险30万元及不计免赔，事故均发生在交强险期限和商业险期限之内。朱菊香系合肥国轩科技公司职员，月工资3500元。朱菊香的母亲施章菊1935年出生，朱菊香父母生育朱菊香等二个子女。朱菊香儿子韦烨2000年8月出生。一审法院认为，公民生命健康权依法应受到保护。本案中谢长玉驾驶自有车辆将朱菊香碰到，朱菊香没有过错，故交通事故责任在谢长玉一方，谢长玉应承担事故全责。人保合肥分公司对驾驶的车辆承保有机动车交通事故强制责任保险及商业保险，故人保合肥分公司理应依照规定承担赔付义务。关于朱菊香主张的各项赔偿费用。1、医药费20573.12元，有票据和病历为证，予以确认。2、营养费，朱菊香经鉴定营养期60天，按照每天30元计算，营养费支持1800元；3、住院伙食补助费，朱菊香住院19天，按照每天30元计算，住院伙食补助费支持570元；4、护理费，朱菊香经鉴定护理期限60天，按照居民服务业日工资104.4元计算，为6264元。5、误工费，朱菊香经鉴定误工期限为120天，根据朱菊香月工资3500元计算，误工费为14000元。6、残疾赔偿金，朱菊香因交通事故构成十级伤残，其在城镇居住一年以上,依照规定残疾赔偿金为24839元×10年×20%=49678元。7、精神损害抚慰金，根据交通事故对其生活和精神产生实际影响，支持5000元。8、鉴定费1800元据实计算。9、交通费酌情支持500元。10、被扶养人生活费，朱菊香计算其母亲和儿子为4810.35元，符合有关规定，予以支持。11、电动车施救费80元予以支持。关于朱菊香主张的车辆损失，因没有评估，故不予支持。上述损失，鉴定费1800元由车主承担,人保合肥分公司在交强险和商业险限额内理赔103275.47元。扣除人保合肥公司已付8000元，仍须支付98275.47元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款（七）项和《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决生效后十日内在其承保的机动车交通事故强制责任保险限额和商业第三者责任险内赔偿朱菊香各项损失合计98275.47元（支付方式：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司直接支付朱菊香98275.47元）；二、谢长玉于判决生效后十日内赔偿朱菊香鉴定费1800元；三、驳回朱菊香的其他诉讼请求。本案一审案件受理费2490元，减半收取1245元,由朱菊香负担50元，谢长玉负担1195元。各方当事人二审期间未提交新的证据。二审经审理查明：朱菊香母亲施章菊于1941年2月6日出生。对于一审法院查明的其他事实，本院予以认定。本院认为，受害人因伤误工的，其误工费可计算至定残日前一日，对于定残日后的误工损失，已通过残疾赔偿金获得了相应的赔偿，故定残日后不再支持误工费。朱菊香自受伤之日至其伤残鉴定作出之日共计100日（受伤时已处于下班期间，当天不计入），其误工费应计算100日，为11506.85元（3500元/月×12月÷365日×100日）。朱菊香因本起交通事故受伤后未在上班，其工资停发，其误工损失应按其受伤前的月平均工资计算。朱菊香母亲施章菊已年满73周岁，该年龄的老人确需子女扶养，故施章菊的被扶养人生活费应当予以支持。朱菊香因本起交通事故的损失共计102582.32元，其中鉴定费1800元一审判决由谢长玉负担，谢长玉对此未提出上诉，故该费用仍由谢长玉负担，余款100782.32元由人保合肥分公司在保险责任限额内予以赔付，扣除人保合肥分公司已赔付的8000元，人保合肥分公司还应赔偿朱菊香92782.32元。综上所述，人保合肥分公司的部分上诉请求成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初1275号民事判决第二、三项；二、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初1275号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱菊香92782.32元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费209.85元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王养俊代理审判员  栾 蕾代理审判员  俞 陶二〇一六年十一月二十八日书 记 员  徐园园附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……