重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0238民初2344号原告:ＸＸ贤,男,汉族,1967年10月15日出生,住重庆市万州区。委托诉讼代理人：易良才，重庆法韵律师事务所律师。被告:重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司,住所地巫溪县城厢镇。法定代表人：吴波，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈学知，重庆峡郡律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮永庆，重庆峡郡律师事务所实习律师。原告ＸＸ贤与被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司确认合同无效纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法适用简易程序，并于2016年11月24日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ贤的委托诉讼代理人易良才、被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司的委托诉讼代理人陈学知、阮永庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸ贤向本院提出诉讼请求：１．确认原、被告于2013年8月8日签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》无效；２．被告退还原告保证金10万元及利息（按中国人民银行同期贷款利率，从2013年8月9日起计算至被告退还保证金之日起）。事实和理由：2013年8月8日，原、被告双方签订了《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》，约定原告以被告名义成立四川省分公司，并以被告名义从事建筑经营活动，实行独立核算，自负盈亏，自担责任的管理模式。之后原告向被告缴纳保证金10万元，约定五年合同期满后保证金退还，实施过程中，因被告未提供真实的证件，也未向四川省建设厅提供由重庆市建委开具的出省从事建筑活动专用介绍信以及重庆市建委出具的无不良行为记录证明，导致分公司无法在四川省建设厅备案，当然就不能开展经营活动，双方的协议内容并未实际履行。原告认为，双方的合同行为违反了法律的禁止规定，应当认定无效，被告未按协议第一条2款之规定提供一切法律文书及有关证件，给原告造成巨大损失，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司辩称，对原、被告双方签订协议的事实予以认可。原告诉称的“被告不提供相关材料导致原告无法在四川省建设厅备案”不是事实。原告请求确认合同无效，没有法律依据，不符合《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定。原告要求被告支付保证金及利息，也没有法律及事实依据。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。庭审中，为证明被告的身份信息，原告举示了被告企业法人营业执照复印件、组织机构代码复印件、工商登记信息。被告质证认为，营业执照及组织机构代码登记的被告法定代表人现已变更为吴波。本院认为，原告提供的被告的被告企业法人营业执照复印件、组织机构代码复印件，系2013年被告的工商登记信息，被告现在的法定代表人以变更后的工商登记为准。庭审中，为证明原、被告之间的合同无效，原告举示了原、被告双方签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》。被告质证认为，该协议是被告公司原法定代表人的个人行为，公司其他股东并不知情，被告对该协议书不知情。本院认为，从原告举示的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》来看，该合同的甲方为“重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司”，乙方为“ＸＸ贤”，且合同末尾的落款处的甲方也为“重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司”，并加盖有被告的公章，在落款的法定代表人处有被告原法定代表人曾乾荣签名，并加盖有曾乾荣的私章。因此，原告有理由相信被告原法定代表人曾乾荣与原告签订合同的行为系代表被告的公司行为，被告的质证意见显然不能成立，本院不予采信。在庭审中，原告为证明向被告交纳了10万元保证金，举示了被告出具的《收条》、中国建设银行取款凭条。被告质证认为，对《收条》有异议，没有法定代表人的签字。本院认为，该《收条》加盖有被告公章，且载明经手人为“邱瑞章”，且该《收条》的时间与原告提供的中国建设银行取款凭条的时间一致，原告的证据能够证明向被告交纳10万元保证金的事实，本院予以采信。根据当事人的陈述及经庭审审查确认的证据，本院对双方争议的事实认定如下：2013年8月8日，原、被告签订《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》，该合同的甲方为“重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司”，乙方为“ＸＸ贤”。该合同第一条甲方权利和义务其中记载：1.甲方同意乙方成立四川省分公司。2.甲方为乙方提供在经营活动中所需的一切法律文书及有关证件，积极配合乙方在经营过程中的一切事务，确保经营合法。4.甲方对此分公司不参与投资，也不参与分红，更不承担任何经济风险。该合同第二条乙方权利和义务其中记载：1.由乙方自行组织施工领导班组，合理安排工程施工队伍。2.由乙方自行组织资金，实行独立核算、自负盈亏，独立承担和完成每项工程的经济、民事责任及国家规定的各种税费。4.乙方必须认真履行甲方与业主单位签订的工程合同中的各项条款和义务，否则，违法违约，并承担本工程经济的、民事的、法律的全部责任。该合同第五条工程财务管理其中记载：1.分公司实行项目独立核算，自负盈亏，自主经营，照章纳税，独立承担本工程民事的、经济的、政治的及法律的全部责任。2.乙方自完成分公司备案之日起，无论赢利或亏损，均应按年度向甲方缴纳项目责任管理费，第一年度为捌万元/年，第二年度至第五年度为壹拾万元/年，暂定期为五年。该合同第七条违约责任其中记载：4.乙方需向甲方缴纳安全保证金壹拾万元，在无安全事故前提下，合同期满全额退回。合同签订同日，原告向被告交纳保证金10万元，被告向原告出具了收条。至本案审理过程中，重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司未能注册成立。本院认为，合同无效，是指已经成立的合同，因欠缺生效要件，导致无效的合同。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定了合同无效的情形。联系本案，从原、被告签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》内容看：“甲方对此分公司不参与投资，也不参与分红，更不承担任何经济风险”、“由乙方自行组织施工领导班组，合理安排工程施工队伍”、“由乙方自行组织资金，实行独立核算、自负盈亏，独立承担和完成每项工程的经济、民事责任及国家规定的各种税费”、“乙方自完成分公司备案之日起，无论赢利或亏损，均应按年度向甲方缴纳项目责任管理费，第一年度为捌万元/年，第二年度至第五年度为壹拾万元/年”等，以上内容足以认定，该合同名义上为成立分公司，实为借用资质承揽工程。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”由此可见，借用他人资质承揽工程的行为是国家法律明令禁止的。原、被告之间签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》，名为成立分公司，实为原告借用被告资质承接工程，是以合法形式掩盖非法目的。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：……（三）以合法形式掩盖非法目的；因此，本院依法认定原、被告签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告向被告交纳10万元的保证金，被告应当返还原告。原告认为，被告未按约定提供资料导致分公司未能成立，因此被告具有较大过错，应承担原告交纳10万元保证金的利息损失。本院认为，原、被告双方签订的合同无效，并非被告未提供相关资料导致的，合同无效的原因在于双方的合同目的非法，原、被告双方均明知不能借用资质承揽工程，法律也明令禁止借用他人资质及禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。由此可见，原、被告双方签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》无效，双方均具有过错。因此，原告主张的利息损失，原、被告应当各自承担相应的责任。综上所述，对原告请求确认与被告签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》无效的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告返还10万元的保证金的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告支付自2013年8月9日起至保证金实际返还之日止的利息的诉讼请求，本院认为应由原、被告按照双方的过错各自承担相应的责任。被告的辩称，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第五十八条之规定，判决如下：一、确认原告ＸＸ贤与被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司于2013年8月8日签订的《重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司成立四川省分公司合同协议书》无效；二、被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告ＸＸ贤交纳的保证金10万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付自2013年8月9日起至该款实际返还之日止利息的50%；三、驳回原告ＸＸ贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150.00元，由原告ＸＸ贤负担575.00元，由被告重庆市巫溪县裕宁建筑安装工程有限责任公司负担575.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。代理审判员  冉光涛二〇一六年十一月二十五日书 记 员  杨 眉