四川省攀枝花市东区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0402民初1898号原告：余贤进，男，1977年8月6日出生，汉族，住四川省攀枝花市东区。被告：四川机电职业技术学院，住所地四川省攀枝花市炳草岗临江路新田村，统一社会信用代码：12510300738321548W。法定代表人：许志军，院长。委托诉讼代理人：陈永立，男，1974年9月9日出生，汉族，四川机电职业技术学院大学生科技创业孵化园职工，住四川省攀枝花市东区。委托诉讼代理人：吕庆，四川晓明维序律师事务所律师，执业证号：15104201310106142。原告余贤进与被告四川机电职业技术学院（简称：机电学院）合同纠纷一案，本院于2016年5月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余贤进、被告机电学院的委托诉讼代理人陈永立、吕庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余贤进向本院提出诉讼请求：1.请求判令机电学院对《承包经营合同》修改部分作废，机电学院应按4500元/月扣除余贤进的档口使用费，截止2016年3月14日应退还余贤进6569.67元；2.请求判决解除《承包经营合同》，机电学院退还余贤进履约合同保证金40000元。3.判令机电学院承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年1月14日，余贤进与机电学院签订《机电学院学苑南亭承包经营合同》，交纳了40000元的履约保证金。同年2月25日，机电学院的工作人员称合同需给学校领导审查，余贤进将合同交机电学院工作人员，之后交还给余贤进。2016年3月13日，余贤进才发现上述合同被修改，原文：“四、3、乙方就向甲方支付以下费用，由甲方在每月营业款中扣除：（1）、月保底营业额（2个）共6万，按15%的提成，（即4500元/月）;超过保底营业额部分,按10%的提成档口使用费”修改成“四、3、乙方就向甲方支付以下费用，由甲方在每月营业款中扣除：（1）、月保底营业额（2个）共6万，按15%的提成，（即4500元/月/个）;超过保底营业额部分,按10%的提成档口使用费”。此段文字没有修改前可以理解为两层意思：一是不管余贤进销售多少，都必须按照4500元/月提成；二是余贤进销售多少就按实际销售的15%提成，如果余贤进每月销售超过6万就按10%提成，故文字表达不清楚，余贤进不愿意按照机电学院的方法扣除提成，只能以4500元/月扣除档口使用费。同时双方约定余贤进在第8#、9#档口经营，由于机电学院未清楚标注门牌和统一编号，致使余贤进以为在距离大门最近的两个档口经营，后才知道经营的两个档口是最差的位置，导致经营不良严重亏损。请法院支持余贤进的上述诉讼请求。被告机电学院辩称，2015年12月余贤进多次到机电学院学苑南亭现场了解。同月22日双方签订了《机电学院学苑南亭美食排档商铺租赁意向预约表》，余贤进交纳3000元的意向定金，并明确表示要经营2个档口，每个档口保底销售3万元，卖场提取档口使用费为15%，超过保底营业额部分按10%收取档口使用费。2016年1月4日，余贤进按约定应交纳4万元2个档口履约保证金，而余贤进只交纳1个档口履约保证金2万元，机电学院当时表示不缴纳2个档口的可退出。2月25日，余贤进补缴2万元履约保证金。当月底双方签订《承包经营合同》。同时余贤进进场购买了原9号档口经营者的部分设备、租赁了8号档口原经营者的设备。3月初开始营业，因余贤进经营的食品味道不是很好，顾客越来越少。后因余贤进违反《承包经营合同》和《档口经营户管理制度》的规定违规经营，造成专场经营管理秩序极大混乱。12日，机电学院向余贤进下达并张贴《违规整改通知书》，余贤进未整改，反而违规收取顾客现金，其所作所为是想立即撤场并逼迫机电学院退还其合同履约保证金。15日，余贤进私自停止其档口经营活动，造成专场两年档口至今无法经营，给机电学院带来极大经济损失。请求法院驳回余贤进的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告余贤进在庭审中提供如下证据：1.彩印照片三张，其中一张为机电学院学苑南亭其他档口经营情况、一张为机电学院学苑南亭的经营者撤除后投资到机电学院食堂，拟证明机电学院学苑南亭其他档口惨淡经营；一张机电学院学苑南亭档口经营照片，拟证明机电学院管理不严，其他商家侵犯余贤进的权利，也在经营鱼。被告机电学院质证认为惨淡经营的照片不予认可，现仍有4家在经营，撤除的实体店与本案无关，至于其他商家经营不是主项而是辅项。本院认为，原告余贤进提供的上述三张彩印照片与本案没有关联，其证明力不予确认。2.原告余贤进提供了欠条一第，拟证明余贤进在经营过程购买的食材所产生的欠款。被告机电学院质证认为此证据是余贤进与他人产生的债务，与本案无关联。本院认为，此证据与本案无关联，其证明力本院不予确认。被告机电学院在庭审中提供如下证据：1.机电学院大学生科技创业孵化园给余贤进经营的“中国好鱼馆”招牌下、档口门上等处张贴整改通知的实景照片的打印件五张、整改通知复印件一份，拟证明余贤进违反《承包经营合同》的约定和《档口经营户管理制度》的规定，机电学院大学生科技创业孵化园要求余贤进限期整改。余贤进质证认为不知道整改通知。本院认为，机电学院提供的整改通知以及张贴整改通知的实景打印照片，能客观反映案件事实，该证据的真实性、合法性和关联性，本院予以认可。3.《国家教育部、财政部关于公布“国家示范性高等职业院校建设计划”骨干高职院校建设项目2015年验收结果的通知》一份、攀枝花市人力资源和社会保障局发文《关于四川机电职业技术学院—申请成立攀枝花市大学生产业创业孵化园的公示》一份、攀枝花市促进创业带动就业工作领导小组办公室（攀枝花市就业局）发文《关于四川机电职业技术学院—申请成立攀枝花市大学生产业创业孵化园的批复》一份，三份证据均为复印件，拟证明机电学院大学生科技创业孵化园具有民事主体资格和诉讼主体资格。余贤进质证认为证据的真实性不知道，且和本案无关。本院认为，因证据是复印件，无法确认其真实性，同时余贤进也不认可，也与本案无关联，故对上述三份证据的证明力均不予确认。本院根据当事人举证､质证及陈述,对本案证据与案件事实的关联程度､本案证据之间的联系综合审查判断,审理查明以下事实:2015年12月，余贤进得知机电学院学苑南亭招商后多次去考察了解情况，同月22日，余贤进向机电学院学苑南亭出具《机电学院学苑南亭美食排档商铺租赁意向预约表》，该表中载明余贤进作为承租方意向确定同意缴纳3000元为租赁租金的定金。在备注处明确：意向承租方接到通知后7天签署《租赁合同》，所缴纳的意向定金自动转为履约合同金。2016年1月14日，余贤进与机电学机电学院大学生科技创业孵化园院大学生科技创业孵化园签订《机电学院学苑南亭承包经营合同》，该合同的主要内容为：经营铺位为机电学院学苑南亭美食排档第8#、9#，面积54平方米；余贤进经营范围：羊肉米线、面条、鱼系列、煲仔饭，原则上经营期间不得变更范围，确因经营需要变更的，应取得机电学院的同意；合同有效期为两年，2016年3月1日至2018年3月1日；结算方式：余贤进不可撤销地授权机电学院统一收取营业款，机电学院开设收银窗口，委派专职收银人员或余贤进自行刷卡收银。余贤进不得漏缴、少缴营业款，亦不得私自向顾客收取任何款项，否则余贤进除补缴漏、少缴的营业款外，处以10000元/次的罚款、双方按自然月进行结算，机电学院应在次月5日前与余贤进就上月营业款进行结算，在扣除余贤进应支付给机电学院的费用且双方确认后3天内（如遇节假日顺延）支付给余贤进、余贤进应向机电学院支付以下费用，由机电学院在每月营业款中扣除：“（1）、月保底营业款（2个）共6万，按15%的提成，（即4500元/月）,超过保底营业款部分,按10%的提成档口使用费、（2）、档口经营面积每平方20元管理费、（3）、水、电、燃气费，…….”；余贤进于本合同签订后当日内按每个档口向机电学院缴纳档口履约保证金肆万元整，履约保证金在余贤进经营期限届满且无违约事项的情况下30日内无息返还；余贤进已阅读并确认机电学院制定的《机电学院学苑南亭档口经营户管理制度》和校区后勤管理的其它管理制度，完全自觉自愿遵守；机电学院根据合同的变更解除第（一）款约定解除合同及余贤进要求解除合同的，余贤进按本协议约定向机电学院支付的履约保证金不予退还。合同还对双方的权责、退场和争议处理的方式等进行了约定。当日，余贤进收到机电学院交付的《机电学院学苑南亭档口经营户管理制度》并签字予以确认。因合同有效期从2016年3月1日起，故双方在合同落款处签订时间写为2016年3月1日。同日余贤进按照双方约定应缴纳机电学院学苑南亭两个档口的履约保证金80000元（每个档口为40000元），但余贤进只缴纳20000元。后经双方协商确定余贤进于2016年2月25日再次缴纳履约保证金20000元。余贤进两次共计缴纳履约保证金40000元。2016年2月下旬，余贤进购买了原8号档口经营者的部分设备，并租用了原9号档口经营者的设备，为经营活动前期作准备工作，从2月25日起从事经营活动。之后机电学院学苑南亭工作人员将余贤进持有的《机电学院学苑南亭承包经营合同》收回，对合同中“（1）、月保底营业款（2个）共6万，按15%的提成，（即4500元/月）,超过保底营业款部分,按10%的提成档口使用费”的内容更改为：“（1）、月保底营业款（2个）共6万，按15%的提成，（即4500元/月/个）,超过保底营业款部分,按10%的提成档口使用费”，上述更改的内容中“（2个）共6万、15、4500、/个和10”均为手写，余贤进在合同中的“（即4500元/月/个）、履约保证金肆万元整的金额上加盖了自己的指印。之后将更改的合同交付给余贤进。余贤进在机电学院学苑南亭经营过程中未严格履行《机电学院学苑南亭承包经营合同》的约定和《机电学院学苑南亭档口经营户管理制度》规定，其经营行为包括超除经营范围、私自收取现金，机电学院学苑南亭也存在停电行为，造成余贤进经营活动受到影响。2016年3月12日，机电学院大学生科技创业孵化园在余贤进经营的“中国好鱼馆”（8#、9#档口）的门上、招牌下方的外墙上张贴“整改通知”，其主要内容为：机电学院学苑南亭美食堂内中国好鱼馆（8号、9号档口）违反合同约定的经营范围，合同约定的经营范围为羊肉米线、面条、鱼系列、煲仔饭。而现在该档口经营为凉菜、卤菜、炒菜等中餐品类。现对中国好鱼馆的经营者余贤进下达如下通知：限期将违反经营范围的经营品类更改回合同约定的经营范围、不得阻碍其它商家的正常经营、经营位置不得超越档口的正常范围、不能违反卖场管理制度约定内容。若继续违反签订的卖场管理制度相关规定，卖场将对经营商铺进行停水、停电等处罚措施。2016年3月14日，余贤进向机电学院学苑南亭提交书面申请，以“无法继续经营下去，特申请退租”。次日，余贤进停止经营活动，之后，余贤进撤除机电学院学苑南亭的经营场地。双方协商解决合同解除的相关事宜无果，余贤进起诉来院，请求判令其诉讼请求。另查明，余贤进在机电学院学苑南亭从事经营活动期间，销售食品价款总额为11774.9元，应付支付8号、9号档口的水费88.5元、电费1635.48元、煤气费375.10元，员工租用机电学院的宿舍产生的租金、水费和电费共计501.83，以上应付机电学院的费用总额为2600.91元。本院认为，余贤进与机电学院大学生科技创业孵化园签订的《机电学院学苑南亭承包经营合同》是双方真实意思的表示，理应根据诚实信用的原则，严格按照合同约定全面履行自己的义务，但双方在合同履行过程中均有一定的违约行为。余贤进未按照约定缴纳履约保证金80000元，只缴纳40000元，且存在超除经营范围、私自收取现金的情形；机电学院大学生科技创业孵化园存在更改《机电学院学苑南亭承包经营合同》的内容、且有停电的行为，故原被告双方都有违反合同确定的义务的行为，应当各自承担相应责任。结合本案查明的事实，余贤进应承担次要责任，机电学院大学生科技创业孵化园应承担主要责任。余贤进经营活动无法继续下去向机电学院大学生科技创业孵化园提交书面申请退租，应视为解除双方签订的《机电学院学苑南亭承包经营合同》，机电学院大学生科技创业孵化园的工作人员接收余贤进的申请，且机电学院大学生科技创业孵化园变更《机电学院学苑南亭承包经营合同》行为，应视为当事人一方有其他违约行为致使不能实现合同目的，余贤进有权解除合同，故双方签订的《机电学院学苑南亭承包经营合同》已经解除。余贤进在《机电学院学苑南亭承包经营合同》中“（即4500元/月/个）”的金额上捺印，“（即4500元/月/个）”的“/个”字为机电学院大学生科技创业孵化园工作人员增加，其增加后合同约定的内容发生重大变更。机电学院大学生科技创业孵化园若认为合同中约定存在“重大误解订立的、在订立合同时显失公平的”情形，应当与余贤进进行协商或者依法请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销，而不应该擅自变更。故余贤进在机电学院学苑南亭经营过程中的应向机电学院大学生科技创业孵化园缴纳的保底营业额的提成应认定为4500元/月。综上，余贤进经营的机电学院学苑南亭8号、9号档口从2016年3月1至3月14日共计14天，其应承担的档口提成金额为4500元/月÷30天/月×14天=2100元；管理费用为54平方米×20元/平方米÷30天/月×14天=504元，加上应承担的8号、9号档口经营期间产生的水费、电费、煤气费、员工租用机电学院的宿舍产生的租金、水费和电费总额为2600.91元，以上余贤进应向机电学院大学生科技创业孵化园支付的各种费用为5204.91元。余贤进经营档口的销售食品价款总额为11774.9元，扣除上述5204.91元，应由机电学院支付余贤进6569.67元。对于余贤进诉讼请求第一项，本院依法予以支持。余贤进请求判令的第二项诉讼请求，因余贤进在履行合同过程也有违约行为，本院已认定其承担次要责任，故机电学院应部分返还履约保证金，结合本案双方违约情形，综合考虑认为返还30000元履约保证金较为合理。余贤进请求判令的第三项诉讼请求，根据双方在合同履行过程中违约责任予以确定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条､第九十三条、第九十四条第一款（四）项、第一百零七条、第一百二十条的判决如下:一、四川机电职业技术学院于本判决生效之日起十五日内支付给余贤进营业款6569.67元。二、四川机电职业技术学院于本判决生效之日起十五日内返还给余贤进履约保证金30000元。三、驳回余贤进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费971元，由余贤进负担300元，四川机电职业技术学院负担671元(此款已由余贤进垫交，四川机电职业技术学院在履行上述给付义务时,将此款一并支付给余贤进)｡如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审 判 长  陆太林审 判 员  潘雪薇人民陪审员  廖 艳二〇一六年十一月二十二日书 记 员  李思琪