江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终3469号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地苏州市工业园区中新大道88号苏信大厦201室。负责人：顾奇峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：田波，该公司员工。被上诉人（原审原告）：何言中，无业。委托诉讼代理人：卢跃，江苏益淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张生军，无业。被上诉人（原审被告）：张家港市协诚机械设备有限公司，住所地苏州市张家港市金港镇后塍新塍村。法定代表人：陈建明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘莉，该公司员工。上诉人浙商财产保险股份有限公司张家港支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人何言中、张生军、张家港市协诚机械设备有限公司（以下简称机械公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省淮安经济技术开发区人民法院（2016）苏0891民初3478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求二审撤销原判，依法改判上诉人在保险责任范围内承担保险责任；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人何言中司法鉴定，该鉴定结论为伤者和交警队单方个委托关系，且鉴定时未通知上诉人参与鉴定，上诉人不予认可。一审期间上诉人要求重新鉴定，但法院未批准。2、根据伤者的骨折胶片和住院记录可以看出伤者骨折部位在右胫腓骨中段，该部位的骨折不影响到鉴定报告中的右膝关节及右踝关节。伤残评定时伤者内固定未取出，内置固定物的存在，明显影响到伤者的活动度。何言中辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张生军、机械公司未作书面答辩。何言中向一审法院起诉请求：1、两名被告赔偿原告何言中医疗费1602元、住院伙食补助费50元/天×30天=1500元、营养费50元/天×90天=4500元、护理费100元/天×90天=9000元、残疾赔偿金37173元/年×5年×10%=18586.5元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、二次手术费15000元、鉴定费用1560元，合计57748.5元；2、两名被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告何言中因交通事故受伤后至淮安市八二医院住院治疗29天，住院费用已经一审法院诉讼处理。原告何言中另外支付门诊费用702元。淮安市八二医院司法鉴定所于2016年7月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、何言中右下肢损伤构成道路交通事故十级伤残；2、护理期限90日、营养期限90日。原告何言中支付鉴定费用1560元。苏E×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和责任限额50万元的商业第三者责任险，并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。一审法院认为，1、被告保险公司申请重新鉴定应否支持问题。原告何言中因交通事故受伤，××情稳定后申请鉴定，由具有鉴定资质的鉴定机构依据法定的程序作出鉴定结论，该鉴定结论合法有效，应予采纳。被告保险公司以原告何言中内固定在位、系单方委托鉴定为由申请重新鉴定，被告保险公司申请重新鉴定理由不充分，缺乏法律依据，不予采纳。2、医疗费用数额如何问题。原告何言中主张医疗费用1602元，经查，原告何言中住院费用已经诉讼处理，其本次诉讼主张的医疗费中有票据的医疗费702元，另有住院医疗费预交收据一张900元，因该费用已经诉讼处理，原告何言中无权再次主张。故原告何言中医疗费为702元。3、住院伙食补助费标准确定问题。一审法院参照淮安地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，综合物价、住院伙食补助费的补偿性质等因素，酌情认定原告何言中住院伙食补助费标准为40元/天。因原告何言中实际住院29天，故原告何言中住院伙食补助费为40元/天×29天=1160元。4、营养费标准确定问题。根据原告何言中伤情以及司法鉴定意见书，结合淮安市经济发展程度和人民生活水平，酌情认定营养费标准为25元/天。原告何言中营养期限，经过司法鉴定为90天，故原告何言中营养费为25元/天×90天=2250元。5、残疾赔偿金标准确定问题。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。七十五周岁以上的，按五年计算。原告何言中系失地农民，应当按照城镇居民人均纯收入计算残疾赔偿金；其于1939年12月23日出生，至鉴定作出之日已满76周岁，残疾赔偿金应当计算5年；经司法鉴定其伤残等级为一处十级伤残，故原告何言中残疾赔偿金为37173元/年×5年×10%=18586.5元。6、二次手术费应否支持问题。原告何言中主张二次手术费，但未提供证据证实该费用必然发生以及确定数额，故不予支持。7、交通费确定问题。原告何言中因伤住院，其本人及陪护人员客观上发生交通费损失，原告何言中主张交通费1000元，被告保险公司认可500元，酌情认定原告何言中交通费损失为500元。8、精神损害抚慰金数额确定问题。根据原告何言中过错程度、受伤情况以及本院所在地平均生活水平，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。综上所述，确认原告何言中损失医疗费702元、住院伙食补助费1160元、营养费2250元、残疾赔偿金18586.5元、护理费9000元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，共计37198.5元。一审法院根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司先在交强险范围内赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。经淮安市公安局交通巡逻警察支队三大队认定，被告张生军负该起事故的全部责任。苏E×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和责任限额50万元的商业第三者责任险，并投保不计免赔，事故发生在保险期限内，被告保险公司没有提供证据证实其有约定、法定免责事由，原告何言中的损失应当由被告保险公司赔偿。即，被告保险公司赔偿原告何言中37198.5元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，作出一审判决：被告浙商财产保险股份有限公司张家港支公司于本判决生效后之日起十日内赔偿原告何言中37198.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1244元，减半收取622元，鉴定费1560元，由原告何言中负担250元，被告浙商财产保险股份有限公司张家港支公司负担1932元。二审经审理，确认一审判决认定的事实。本院认为，关于中国人民解放军第八二医院司法鉴定所所作的司法鉴定意见书，能否作为本案的定案依据问题。经查，被上诉人何言中因交通事故受伤，××情稳定后由公安机关委托鉴定，并由具有鉴定资质的鉴定机构依据法定的程序作出鉴定结论。一审中上诉人保险公司以何言中内固定在位、系单方委托鉴定为由申请重新鉴定，但上诉人并未提供符合重新鉴定条件的证据，原审对该请求不予支持，符合法律规定。二审中，上诉人认为被上诉人的损伤不构成十级伤残，亦未能提供证据予以证明。鉴于本案司法鉴定系公安机关委托，且上诉人并无证据证明鉴定存在程序违法及鉴定机构不具有资质，原审采信该鉴定意见书作为本案的定案依据，并无不当。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费622元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 华 林审判员 张兆宇审判员 李前兵二〇一六年十一月二十八日书记员 胡薇薇