陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终8040号上诉人（原审原告）：陕西银磊石材装饰工程有限责任公司，住所地西安市碑林区长安路8号奥林匹克大厦A座17层F。法定代表人：李建增，该公司总经理。委托诉讼代理人：张改荣，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：西安市未央区未央宫街道办事处，住所地西安市北二环西段。法定代表人：姚长建，该办事处主任。委托诉讼代理人：徐娟娟，陕西赛达律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏连艳，陕西赛达律师事务所实习律师。上诉人陕西银磊石材装饰工程有限责任公司（以下简称银磊公司）因与被上诉人西安市未央区未央宫街道办事处（以下简称未央宫街道办事处）建设工程施工合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2015)未民初字第07353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人银磊公司的法定代表人李建增及其委托诉讼代理人张改荣，被上诉人未央宫街道办事处的委托诉讼代理人徐娟娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银磊公司上诉请求：撤销原审判决第二项；改判未央宫街道办事处支付银磊公司工程款215184元及利息（从2014年7月1日交工之日起至本判决给付之日，按中国人民银行同期贷款利率计算利息）。事实和理由：2014年3月，银磊公司与未央宫街道办事处就未央宫街道办事处办公楼零星维修和隔断装修事宜达成口头协议。工程整体由银磊公司包工包料包单价方式进行承包施工，开始部分双方都己认价，乳胶漆工程双方口头约定按每平方米12元计价（未央宫街道办事处提出原有6间办公室刷乳胶漆按12元报账），再增加零星部分工程按市场价计价。银磊公司在2014年3月开工，2014年6月全部交付使用。未央宫街道办事处使用工程一年多一直不给银磊公司结账，银磊公司迫于工人索要工资的压力，多次到未央宫街道办事处要求结账付款，而未央宫街道办事处以各种理由拒不支付，无奈银磊公司请求未央宫街道办事处先支付工人工资，于2015年4月13日双方签订了工人工资由未央宫街道办事处直接支付的协议。协议签订近半年时间未央宫街道办事处分文未付，工人到银磊公司及法定代表人家里索要，无奈银磊公司将全部工人工资支付给了工人刘方振。银磊公司于2015年9月16日给未央宫街道办事处发函说明情况，并要求解除由未央宫街道办事处直接支付工人工资的函，要求将工程材料款及工人工资按原双方约定直接支付给银磊公司。但未央宫街道办事处拒不支付工程款，无奈银磊公司于2015年9月21日将未央宫街道办事处起诉至西安市未央区人民法院，该院判决未央宫街道办事处支付给银磊公司材料款99540元及相应利息、案件受理费，银磊公司予以认可，但未判决未央宫街道办事处支付工人工资给银磊公司。刘方振已经拿到全部工程工人工资，但一审法院未将工人工资判决给银磊公司。银磊公司带刘方振到一审法院说明，已经由银磊公司支付完工人工资，刘方振同意工人工资由未央宫街道办事处直接支付给银磊公司，但法官不予采纳，也不做笔录，这样的判决不切合实际。未央宫街道办事处辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、一审判决第一项99540元是双方认可的材料费，银磊公司有权利收取该笔费用。刷墙人工费应当由未央宫街道办事处支付给刘方振。2、未央宫街道办事处与银磊公司、刘方振签订的三方协议明确约定刷墙人工费与银磊公司无关，应当由未央宫街道办事处直接与刘方振进行结算，银磊公司无权代未央宫街道办事处向刘方振支付人工工资。故应当驳回银磊公司的上诉请求。银磊公司向一审法院起诉请求：判令未央宫街道办事处支付工程款215184元，利息17070元及延迟利息，未央宫街道办事处承担本案诉讼费。协商后，银磊公司开始为未央宫街道办事处进行换办公室门、室内壁柜、开门洞、壁柜背后修缮等办公用房整修工程，后经双方决算，工程款为41850元，未央宫街道办事处随后支付了该笔工程款。在上述整修工程进行中，银磊公司与未央宫街道办事处口头协商，增加了墙面乳胶漆等办公楼维修零星工程并开始施工，2014年6月完工。2015年4月13日，银磊公司与未央宫街道办事处、刘方振（××）签订协议书，约定：由未央宫街道办事处给银磊公司据实结算材料款，并按装修行业通行标准增加管理费；由未央宫街道办事处给刘方振据实结算刷乳胶漆和油漆人工工资，此人工工资与银磊公司无关；材料款及人工工资结清后三方再无任何关系。2015年9月7日，经银磊公司、未央宫街道办事处双方确认，办公楼刷乳胶漆数量为12006.42㎡。银磊公司与未央宫街道办事处签订办公楼维修零星工程费用确认单，工程内容为办公楼墙面乳胶漆、办公室门油漆、门房更换窗户及防护栏、办公室隔断，工程款为99540元（不包括刷墙人工费）。2015年9月16日，银磊公司向未央宫街道办事处出具并送达了2015年9月16日，银磊公司向未央宫街道办事处出具并送达了《关于2015年4月13日三方协议解除函》，称因未央宫街道办事处未向刘方振支付工人工资，银磊公司已向刘方振支付全部工人工资，未央宫街道办事处应支付的工人工资应与银磊公司结算。银磊公司明确诉请的工程款215184元计算方法为，刷乳胶漆12006㎡，按照口头约定的刷乳胶漆每平方米包工包料12元，刷乳胶漆含工带料共计144072元，加上零星工程费用确认单的99540元，共计为243612元，再减去零星工程费用确认单的99540元中所包含的乳胶漆材料费28428元，工程款为215184元。关于利息，银磊公司明确其计算方法为，以欠付工程款215184元为基数，要求按照中国人民银行同期贷款利率计算至工程款实际支付之日。未央宫街道办事处对银磊公司诉请的工程款215184元不予认可，称双方没有口头约定刷乳胶漆每平方米包工包料12元，零星工程费用确认单的99540元已经包含了乳胶漆材料费，银磊公司无权单方解除2015年4月13日三方协议，其应向刘方振支付人工工资、向银磊公司支付人工工资之外的工程款。修零星工程的口头约定，系双方当事人真实意思表示，应为有效。银磊公司依约履行了义务，未央宫街道办事处理应按约支付工程款，拖欠不付，构成违约，应承担违约责任。2015年4月13日，银磊公司与未央宫街道办事处、刘方振（××）签订协议书明确约定，未央宫街道办事处向银磊公司支付材料款、向刘方振支付人工工资。银磊公司虽向未央宫街道办事处出具并送达了《关于2015年4月13日三方协议解除函》，但银磊公司无权单方解除该协议，亦无权代未央宫街道办事处向刘方振支付人工工资，该人工工资应由权利人刘方振直接向未央宫街道办事处主张。银磊公司称双方口头约定刷乳胶漆每平方米包工包料12元，并据此计算未央宫街道办事处欠付工程款（含刷墙人工费）215184元，未央宫街道办事处对此不予认可，银磊公司亦未提交相关证据证明，且刷墙人工费应由刘方振与未央宫街道办事处进行结算，故未央宫街道办事处欠付银磊公司的工程款应以双方签字确认的办公楼维修零星工程费用确认单为准，即未央宫街道办事处应向银磊公司支付工程款99540元（不包括刷墙人工费）。关于利息，墙面乳胶漆等办公楼维修零星工程于2014年6月完工，故应以工程款99540元为基数，从2014年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决给付之日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、西安市未央区未央宫街道办事处于本判决生效之日起十日内给付陕西银磊石材装饰工程有限责任公司工程款99540元（不包括刷墙人工费）及利息（以欠付工程款99540元为基数，从2014年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决给付之日）；二、驳回陕西银磊石材装饰工程有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4755元（银磊公司已预交），由未央宫街道办事处承担，于上述付款时间一并给付银磊公司。双方当事人对一审判决查明事实均无异议，本院予以确认。二审中银双方当事人对一审判决查明事实均无异议，本院予以确认。二审中银磊公司提交3份证据。证据1、2014年3月27日银磊公司与刘方振签订的装饰工程分包合同。证明乳胶漆和门窗大厅油漆人工费银磊公司承包给了刘方振。证据2、银磊公司单方制作的刘方振的工费明细、人工费付款明细。证明刘方振的工费结算是102000元。证据3、2015年9月16日刘方振打的人工费收条复印件。证明刘方振与银磊公司的人工费结算已结清。未央宫街道办事处对银磊公司证据1、2、3的形式要件、证明目的均不认可。并称银磊公司主张其向刘方振支付的工资是102000元，但实际该工程中刘方振的人工费是48025.68元，每平方米4元，故银磊公司称每平方米10元是虚假的。本案争议的焦点问题是未央宫街道办事处是否下欠银磊公司工程款。本院认为，一审判决认定银磊公司与未央宫街道办事处达成的墙面乳胶漆等办公楼维修零星工程口头约定合法有效正确。银磊公司按约履行了义务，未央宫街道办事处应当支付相应价款。银磊公司上诉请求，改判未央宫街道办事处支付其工程款215184元及利息。银磊公司的依据为，双方签字确认的零星工程费用确认单99540元；办公楼刷乳胶漆12006㎡，按照口头约定刷乳胶漆每平方米包工包料12元，即144072元；上述两项共计243612元，再减去零星工程费用确认单99540元中所包含的乳胶漆材料费28428元，即为其请求的下欠工程款215184元。未央宫街道办事处对其下欠银磊公司零星工程费用确认单99540元的事实无异议，对办公楼刷乳胶漆12006㎡的事实亦无异议，但称零星工程费用确认单的99540元中已经包含办公楼刷乳胶漆，故对银磊公司办公楼刷乳胶漆12006㎡，每平方米12元，共计144072元的上诉主张不予认可。由于双方未签订书面协议，而银磊公司提交的证据不足以证明自己的主张，故一审法院判决未央宫街道办事处给付银磊工程款99540元及利息并无不当，银磊公司的上诉理由本院不予采信，其上诉请求本院依法不予支持。至于未央宫街道办事处是否下欠刘方振工人工资，应当按照2015年4月13日协议书来履行，与银磊公司无关，本案不予涉及。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费2200元，由上诉人银磊公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周向红审 判 员  呼延静代理审判员  魏 哲二〇一六年十一月十四日书 记 员  曹易萱