江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏10民终1802号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江都支公司，住所在扬州市江都区仙女镇龙城路69号。负责人：史美祖，总经理。委托诉讼代理人：陈进华，法律顾问。被上诉人（原审原告）：田益琴，女，1979年5月11日出生，汉族，住扬州市江都区。委托诉讼代理人：任生平，扬州市江都区仁平法律服务所法律工作者。原审被告：李永兵，男，1978年12月19日出生，汉族，住扬州市江都区。原审被告：丁红霞，女，1980年12月6日出生，汉族，住扬州市江都区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江都支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人田益琴，原审被告李永兵、丁红霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市江都区人民法院（2015）扬江民初1894号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：一、一审认定的医疗费未扣除非医保用药；二、一审认定的伤残等级不合理，要求重新鉴定。被上诉人田益琴答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。原审被告李永兵答辩称，认可一审判决，我垫付的费用应及时返还给我。丁红霞未提出答辩意见。田益琴向一审法院起诉请求：判令李永兵、丁红霞和保险公司赔偿其因交通事故造成的损失92550.50元。李永兵、丁红霞一审辩称：对事故经过、责任认定没有异议。李永兵、丁红霞系夫妻关系，事故发生时车系借用。事故发生后，李永兵垫付医疗费3700余元，但票据在交警队调解时被田益琴抢走。具体数额就是票面中的数额，要求返还。其他同意保险公司意见。保险公司一审辩称，对事故经过、责任认定没有异议。苏Ｋ×××××号小型普通客车在我司投保了交强险和不计免赔100万元商业三责险，事故发生在保险期限内。对田益琴主张的各项损失有异议，对田益琴的伤残仍持有不同意见，对伤残不认可。一审认定事实如下：2014年12月28日14时左右，李永兵驾驶苏Ｋ×××××号小型普通客车由北向南左转弯行驶至扬州市江都区仙女镇泰山路锦绣丽都后道路上，与由东向西在机动车道内田益琴骑行的电动自行车发生交通事故，致田益琴受伤，车辆受损。本起事故经公安机关认定，李永兵、田益琴各负事故的同等责任。苏Ｋ×××××号小型普通客车在保险公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三责险，事故发生在保险期限内。事故当日，田益琴至扬州洪泉医院门诊治疗。2015年7月20日，扬州市江都区公安局交通警察大队委托扬州市江都人民医院司法鉴定所对田益琴伤残等级进行鉴定，鉴定意见为被鉴定人田益琴，因交通事故致面部软组织挫擦伤，遗留面部色素明显改变15cm²以上，构成十级伤残。因田益琴系单方鉴定，保险公司申请对田益琴伤残进行重新鉴定，经一审委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所对田益琴伤残进行重新鉴定，鉴定结论为被鉴定人田益琴交通事故致右面部皮肤擦伤，目前遗有右面颊皮肤色素沉着（＞15cm²），属十级伤残。苏Ｋ×××××号小型普通客车行驶证所有人系丁红霞，李永兵、丁红霞系夫妻关系，该车在保险公司投保了交强险和不计免赔100万元商业三责险，事故发生在保险期限内。事故发生后，李永兵垫付医疗费1504元。一审对田益琴因交通事故造成的损失认定如下：1、医疗费，田益琴主张5545.50元（其中李永兵垫付1504元，提供门诊病历、××诊断证明书、医疗费票据。保险公司辩称田益琴主张的数额中有田益琴在药房自行购买的药品1278元，与本案没有关联，不予认可，要求扣除非医保15%。一审认为，扬州市中天医药有限公司、江苏宏信超市的发票无医疗文证相佐证，对该1278元费用一审不予支持。保险公司扣除非医保用药的抗辩未提供证据证明，故对保险公司的该项抗辩一审不予采纳。结合田益琴提供的证据，一审认定医疗费为4267.5元；2、营养费，田益琴主张100天×10元/天=1000元，请求法院酌定。保险公司辩称田益琴未住院，仅仅是皮肤擦伤，无需加强营养，不予认可。结合田益琴伤情及本地实际，一审酌定营养费30天×10元/天=300元；3、误工费，田益琴主张120天×100元/天=12000元，××诊断证明书、江都区康佳乐大药房出具的误工证明、事发前3个月的工资表。保险公司辩称田益琴主张误工期120天没有依据，其仅仅是脸部皮肤擦伤，根据公安部的误工准则，认可15天的误工期限。对田益琴提供的工资表真实性不予认可，误工标准认可60元/天。田益琴提供的证据不足以证明其收入状况，但其主张的误工费标准不超过受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均工资，故一审认定误工标准为100元/天，结合田益琴的伤情及医嘱，一审酌定误工期限为90天，故误工费认定为90天×100元/天=9000元；4、残疾赔偿金，田益琴主张34346元/年×20年×10%=68692元，提供江苏省苏北人民医院司法鉴定所法医临床学鉴定意见书、江都区康佳乐大药房出具的误工证明等证据。保险公司辩称田益琴虽经过重新鉴定依然为10级伤残，但我司坚持认为田益琴伤情应当不构成10级伤残，鉴定机构的鉴定结论系错误结论，我司申请在江都法院指定的四家司法鉴定所以外的鉴定机构再行鉴定。一审认为，江苏省苏北人民医院司法鉴定所依保险公司申请经一审委托对田益琴的伤情进行重新鉴定，该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定人员具有执业资格，程序合法，对该鉴定结论一审予以认定。故对保险公司的重新鉴定申请一审不予采纳。田益琴长期从事非农工作，残疾赔偿金应按城镇标准计算。结合《2014年江苏省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入34346元/年及田益琴的年龄，一审认定残疾赔偿金为34346元/年×20年×10%=68692元；5、精神损害抚慰金，田益琴主张3500元。保险公司辩称认可1500元。结合被告的过错责任、经济状况以及本市的生活水平等因素，一审酌定精神损害抚慰金为3000元；6、鉴定费，田益琴主张850元，提供票据为证。保险公司辩称不承担。一审认为，保险公司的抗辩意见无法律依据，对该意见不予采纳。结合田益琴提供的票据，认定鉴定费为850元；7、交通费，田益琴主张300元。保险公司辩称认可50元。结合田益琴伤情及就诊、鉴定情况，一审酌定交通费为200元；8、财物损失，田益琴主张500元。提供电动车修理费票据。保险公司予以认可。一审认定财物损失为500元；9、停车、施救费，田益琴主张163元，提供江都区广源车辆服务中心的收据。保险公司辩称系间接损失，不予认可。一审认为，保险公司的抗辩意见无法律依据，对该意见不予采纳。结合田益琴提供的票据，认定停车费、施救费为163元。以上经一审认定的田益琴损失合计为86972.5元。一审认为：公民的人身健康权和财产权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。上述事故发生后，公安部门作出的事故认定，程序合法，实体处理得当，一审依法予以认定。李永兵负事故的同等责任，依法应按责承担赔偿责任。苏Ｋ×××××号小型普通客车在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。故李永兵的赔偿责任依法由保险公司在交强险范围内赔偿86972.5元。李永兵垫付款1504元，应从保险公司给付田益琴的赔偿款中予以返还。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条、第九条、第十条的规定，判决：一、被告保险公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告田益琴损失86972.5元（其中给付原告田益琴85468.5元，此款由被告保险公司汇至原告田益琴中国建设银行62×××19账户，开户行中国建设银行江都支行；给付被告李永兵1504元）；三、驳回原告田益琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取410元，由李永兵负担。经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。二审中，保险公司补充提供三张田益琴在医院治疗时保险公司的工作人员进行跟踪拍摄的照片，证明交通事故发生后田益琴仅仅是右侧的面部小范围表皮擦伤，没有伤至真皮组织，不会留下色素沉着，即不会构成十级伤残。经质证，田益琴对三张照片的真实性没有异议，但是认为不能证明田益琴不构成十级伤残，因为根据其门诊病历，其面部擦伤后有破皮出血，治疗后产生结痂，导致色素沉着，具备病历基础，其经过两次司法鉴定，均构成十级伤残。保险公司提供的三张照片不能证明田益琴不构成十级伤残。李永兵认为田益琴只是破了点皮，没有出血等情况。其他当事人均未提供新的证据。本案二审的争议焦点为：一、一审法院认定的田益琴的伤残等级是否具有事实和法律依据？二、一审法院认定的医疗费中是否应扣除非医保用药？关于争议焦点一，本院认为：一审法院认定的田益琴的伤残等级具有事实和法律依据。理由为：本案中，2014年12月28日，本案所涉交通事故发生，发生事故当天，田益琴在扬州洪泉医院门诊就诊，其临床查体显示颞顶部扪及皮下血肿，肿胀压痛，胸背部右侧压痛，右面部皮肤擦伤，肿胀压痛；临床诊断“头面部即胸部外伤”。扬州市江都区公安局交通警察带队委托江都人民医院司法鉴定所对田益琴的伤残等级进行鉴定，其鉴定意见为：田益琴因交通事故致面部软组织搓擦伤，遗留面部色素明显改变15cm²以上，构成十级伤残。后保险公司提出异议，一审法院委托江苏省人民医院司法鉴定所重新鉴定，江苏省人民医院司法鉴定所根据田益琴的病历资料，结合该所鉴定人检验所见，综合分析后，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准的规定，认定被鉴定人田益琴交通事故导致面部皮肤擦伤，目前遗有右面部皮肤色素沉着（＞15cm²），属十级伤残。其鉴定程序合法，依据充分，鉴定结论明确，出具的鉴定意见具有证明效力。根据江苏省人民医院司法鉴定所和扬州市江都人民医院司法鉴定所的鉴定结论，结合其就诊病历等证据，可以认定田益琴构成十级伤残。本案经过两次司法鉴定，保险公司仍然认为田益琴的伤情与鉴定结论不符，不构成十级伤残，但是其提供的证据不足以推翻鉴定机构依法作出的鉴定结论，故对保险公司的主张，本院不予采信。关于原审认定的医疗费一节。因保险公司未能提供证据证明非医保用药的范围，可替代用药的合理性，故对保险公司的该项上诉请求不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费820元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司承担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  周 冰代理审判员  陈建志代理审判员  吕 露二〇一六年十一月二十九日书 记 员  羊 燕