山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终3864号上诉人（原审被告）:山东尧圣物业服务有限公司，住所地济南市。法定代表人:宋丽萍，董事长。委托诉讼代理人：张永周，男，1961年4月18日出生，汉族，山东尧圣物业服务有限公司经理，住济南市。委托诉讼代理人：王瑞洲，北京市隆安（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨元辉，男，1975年8月5日出生，回族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：李夫会，山东浩尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭玲玲，山东浩尚律师事务所律师。上诉人山东尧圣物业服务有限公司（以下简称尧圣公司）因与被上诉人杨元辉劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人尧圣公司委托诉讼代理人张永周、王瑞洲，被上诉人杨元辉及其委托诉讼代理人李夫会、郭玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尧圣公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人非法解除与被上诉人杨元辉的劳动合同，并判决上诉人支付杨元辉赔偿金11500元，理由不能成立。上诉人解除与被上诉人的劳动合同，属于合法解除。2013年4月17日，杨元辉到尧圣公司处任职，从事消防中控员工作，试用期间1个月，试用期月工资1830元，转正后月工资为2030元。2015年8月21日上午，公司召开规章制度学习及工作安排会议，杨元辉不服从本部门领导工作安排，会议期间私自退场。8月21日下午、22日、23日、24日又旷工，累计旷工三天半。尧圣公司员工手册的“员工基本要求”规定，员工要“一切行动听指挥，服从组织分配和岗位调动”，同时员工手册的《人事管理制度》规定:“员工有下列情形之一者，公司有权单方面解除劳动合同，并不向其支付经济补偿金:当月累计旷工三天者，公司有权单方面解除劳动合同”。2015年8月24日下午，上诉人召开公司领导办公会议，作出了除名的决定。杨元辉恰恰在2015年8月21日上午刚刚学习完公司规章制度、员工手册、请销假制度等，并经过杨元辉签名确认。杨元辉故意违反公司规章制度、员工手册等规定，严重违反了公司规章制度。根据《劳动合同法》第二十九条第二项的规定，上诉人有权解除劳动合同，故上诉人不存在违法解除劳动合同事实。上诉人出具的《关于对杨元辉开除的决定》，是基于维护被上诉人形象及考虑其再就业困难等问题，而未在文件中直接写明其由于旷工而被开除的事实，是公司善意之举，但公司考勤表均已记录杨元辉旷工事实，其严重违反用人单位规章制度的事实毋庸置疑。上诉人依法解除劳动合同，不属于《劳动合同法》第八十九条规定的情形，不应当支付员工经济赔偿金。一审判决认定被上诉人己经提交病假条及通话录音记录等证据，证明其因高血压应当休息10天，且已经向公司领导请假，这一认定不能成立。如果被上诉人已经请假，根据规定请假要提交医院开具的请假条，而医院开具的请假条仍然在被上诉人手中。被上诉人与公司董事长宋丽萍通话记录的时间为零，其根本没有向领导请假。另外，即使要给与其补偿金的话，也不是一审判决的11500元。杨元辉2013年4月17日到上诉人处任职，至2015年8月24日共计两年4个月，每月2030元的工资，补偿金为5000元左右。二、关于一审判决上诉人向被上诉人支付2015年8月份应发工资1667.52元的问题。上诉人可以根据考勤记录结算杨元辉8月份的工资，但应当扣除旷工期间的工资，数额应为1356元，而不是1667.52元。三、关于一审判决上诉人向杨元辉要求支付未休年休假报酬2749元的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。杨元辉2015年9月7日提出仲裁的申请，2014年9月8日以前的未休年休假工资超过仲裁时效。2014年9月7日以后至2015年8月21期间的未休年休假，上诉人同意按照规定支付。四、关于退还杨元辉工装押金和办理离职手续的问题，上诉人将根据收据等一并处理。综上，一审判决上诉人向被上诉人支付11500元的赔偿金没有事实和法律依据，依法不能成立，恳请贵院依法驳回该项诉讼请求。杨元辉辩称，被上诉人在尧圣公司的担任消防中控员，工作职责主要是负责东环国际广场四栋楼消防安全，发生火情警报第一时间迅速作出相应处理、保证消防设备的正常运行和遇火警时操作设备。上诉人一贯不重视消防安全，屡次无视相关法律法规，要求被上诉人在一人值班的情况下空岗外出从事其他工作，此举不仅有违相关法律法规并且具有极大安全隐患。我和其他中控员同事因对部门领导的工作安排表示异议(我和上诉人同事签名的《火灾报警的处置办法》可以印证)。但上诉人单位分管领导在明知相关法律法规的情况下不顾业主的生命安全依然固执己见不予理睬。2015年8月21日会议中从未学习过上诉人所说的公司规章制度，会议内容主要就是对被上诉人无理指责甚至进行人格侮辱，最后将被上诉人驱离会场。被上诉人患有高血压，这种情况下被上诉人不得不退出会场。被上诉人的行为符合《劳动合同法》第三十二条第一款规定，劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。关于2015年8月份工资，一审中上诉人已承认被上诉人工作时间为每班12小时，一审判决计算的数额正确。杨元辉向一审法院起诉请求：1、判令尧圣公司向杨元辉支付因违法解除劳动合同的赔偿金11500元（5个月工资）；支付2015年8月份的应发工资2300元；2、支付未休年假的工资报酬6979.4元（其中2013年6.8天，2014年10天，2015年6.6天）；3、支付加班费35531元；4、退还工装押金500元。一审法院认定事实：2013年4月17日杨元辉通过招聘进入尧圣公司从事消防中控员工作，双方签订过劳动合同，尧圣公司为杨元辉缴纳了2014年1月至2015年8月期间的社会保险费。杨元辉提交职工养老保险手册及社会保险个人权益记录单，证明其1996年1月至今的社会保险缴纳情况，证明其进入尧圣公司时累计工作年限已满十年，应享受带薪年假天数为10天，对此尧圣公司没有异议。2015年8月21日上午尧圣公司召开消防安全会，杨元辉因工作安排问题与尧圣公司有关领导发生争执而离开会议室，之后杨元辉到济南市中心医院治疗高血压病，该院为杨元辉开具了休息10天的病假证明。杨元辉提交当天的通话记录，证明其电话向尧圣公司有关领导请了病假。尧圣公司主张杨元辉在2015年8月21日参加部门会议时顶撞公司领导、不服从本部门领导工作安排、会议期间中途无故私自退场，违反公司规章制度，并累计旷工三天以上为由，于2015年8月24日将杨元辉予以开除。2015年9月1日尧圣公司通过EMS邮政特快专递通知杨元辉办理离职手续，杨元辉拒收。尧圣公司在2015年9月15日的山东法制日报社刊登通告，内容为：杨元辉，由于你本人原因严重违反公司规章制度，扰乱公司正常管理秩序。公司对你作了开除决定，经多次通知，你均未按要求办理离职交接手续。根据公司相关规定，决定与你解除劳动关系，请你自通告刊登之日起7日内到单位办理离职交接及劳动关系解除手续。逾期不办理，后果自负。因无法直接送达，特此公告送达。尧圣公司未发放杨元辉8月份21天的工资。根据杨元辉提交的银行代发工资明细计算，2013年8月至2015年7月杨元辉12个月的平均工资为每月2417.90元，杨元辉起诉要求按每月工资2300元主张各项权利。尧圣公司于2014年6月17日收取杨元辉工装押金200元，并为杨元辉出具了收款收据，另300元工装押金尧圣公司从杨元辉的工资中扣除，尧圣公司对仲裁委裁决其支付杨元辉工装押金500元没有异议。2015年9月7日，杨元辉向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求尧圣公司支付违法解除劳动合同的赔偿金11500元；支付2015年8月应发工资2300元；支付未休年假工资报酬3711.7元；支付加班费35531元；返还工装押金500元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审理，作出济历城劳人仲案[2015]477号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（尧圣公司）支付申请人（杨元辉）2015年8月份应发工资1667.52元；二、被申请人支付申请人2015年未休年休假工资667元；三、被申请人支付申请人工装押金500元；四、对申请人要求被申请人支付加班费及违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，不予支持；五、驳回申请人要求被申请人支付2013年、2014年未休年假的工资的请求。一审法院认为:2013年4月17日至2015年8月24日期间，杨元辉与尧圣公司之间存在劳动合同关系，双方应按照《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利和义务。2015年8月1日至2015年8月21日杨元辉为尧圣公司提供了劳动，尧圣公司应支付其上述期间的工资1667.52元。杨元辉离开尧圣公司前12个月平均工资为2300元，尧圣公司主张杨元辉平均工资为2030元，与事实不符，不予采信。尧圣公司对收取杨元辉工装押金500元没有异议，应支付给杨元辉。根据《职工带薪年休假条例》的有关规定，杨元辉2014年4月至2015年8月24日期间应享受的带薪年休假天数共计为13天，尧圣公司应按杨元辉平均工资2300元支付杨元辉未休年休假工资报酬2749元(2300元÷21.75×13天×2倍)。杨元辉已提交病假证明及通话记录等证据证明其因高血压病需休息10天，且已电话向公司领导请假，尧圣公司抗辩杨元辉旷工的主张，证据不足，不予采信。尧圣公司没有提交证据证明杨元辉存在违反公司规章制度，扰乱公司正常管理秩序的事实存在。综上，一审法院认为尧圣公司将杨元辉开除的决定，不符合法律规定，属违法解除与杨元辉劳动劳动合同的行为，依法应支付杨元辉赔偿金11500元（2300元×2.5个月×2倍）。杨元辉要求支付加班工资，证据不足，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条第一款、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告山东尧圣物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨元辉2015年8月工资1667.52元。二、被告山东尧圣物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨元辉赔偿金11500元。三、被告山东尧圣物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨元辉工装押金500元。四、被告山东尧圣物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨元辉带薪年休假工资2749元。五、驳回原告杨元辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告尧圣公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人尧圣公司在与被上诉人杨元辉履行劳动合同期间，上诉人尧圣公司于2015年8月24日单方面解除双方劳动关系的事实清楚，本院予以确认。尧圣公司主张与杨元辉解除劳动关系是因其旷工并违反单位的管理规定，由于尧圣公司所主张的事实与本院查明的事实不符，本院不予采纳。《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿二倍向劳动者支付赔偿金。因杨元辉在本案中不要求继续与尧圣公司的履行劳动合同关系，一审法院判决上诉人尧圣公司按应当向杨元辉经济补偿金的二倍支付赔偿金并无不当。鉴于2015年8月1日至2015年8月21日杨元辉为尧圣公司提供了劳动，一审判决尧圣公司支付其上述期间的工资1667.52元亦无不当。关于杨元辉主张的年休假工资报酬是否已超过劳动仲裁时效的问题，本院认为，尧圣公司于2015年8月24日单方面解除与杨元辉劳动合同后，杨元辉于9月7日申请劳动仲裁，其要求尧圣公司支付2013年、2014年以及2015年期间未休年休假工资报酬，一审判决支持杨元辉2014年4月到2015年8月期间应享受的年休假劳动报酬的请求并未超过劳动仲裁申请时效。综上所述，上诉人尧圣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东尧圣物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴松成审 判 员  翟 勇代理审判员  程军玲二〇一六年十一月十日书 记 员  李 环