重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0110民初4319号原告：湖南黄花建设集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市长沙县，统一社会信用代码91430100712106890J。法定代表人：陈建武，该公司董事长。委托诉讼代理人：文成国，重庆市綦江区三江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李剑，重庆市綦江区三江法律服务所法律工作者。被告：重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司，住所地重庆市綦江区，统一社会信用代码9150022268894958X7。法定代表人：柏治财，该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ光，重庆言实律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍云，重庆言实律师事务所律师。原告湖南黄花建设集团股份有限公司（以下简称黄花建设公司）与被告重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司（以下简称南州旅投）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄花建设公司委托代理人文成国、李剑，被告南州旅投委托代理人霍云、ＸＸ光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄花建设公司向本院提出诉讼请求：1.被告按照中国人民银行同期同类贷款利率标准向原告支付逾期支付工程进度款违约金（其中2013年1月1日至2013年2月4日，以12042808.58元为基数；2013年2月5日至2013年8月21日，以11042808.58元为基数；2013年8月22日至2014年1月27日，以6042808.58元为基数；2014年1月28日至2015年2月17日，以2042808.58元为基数；2015年2月18日至全部款项清偿之日，以42808.58元为基数；截止2016年4月18日已达703483.15元。）；2.被告立即向原告退还质保金225802元（15053510.72元×1.5%）；3.本案诉讼费用由被告承担。后原告向本院申请将第一项诉讼请求“违约金”变更为“利息”，其余不变。事实和理由：2010年11月16日，綦江县古剑山清溪河风景名胜区建设开发有限公司为发包人，原告为承包人，双方签订《建筑工程施工合同》，约定：发包人将工程地点位于綦江县古剑山的綦江县古剑山拆迁安置房一期工程（还建房工程）项目以资金来源为全额垫支方式发包给承包人，合同对工期、价款、工程款支付方式、争议解决方式等进行了约定。此后，原告组织力量进场对前述工程内容进行了施工。2012年10月1日，经建设单位组织有关单位对前述全部工程进行竣工验收，各工程项目验收结论为合格。2016年1月4日，重庆市綦江区审计局以綦江审决[2016]2号作出《关于古剑山拆迁安置房一期工程竣工结算的审计决定》，古剑山拆迁安置房一期工程送审竣工结算造价为18541996.34元，经审计核定为15053510.72元。被告先后于2013年2月4日、2013年8月21日、2014年1月27日、2015年2月17日分别向原告支付工程款100万元、500万元、400万元、200万元，共计1200万元。按合同约定，被告应于2012年10月1日竣工后三个月内支付工程进度款12042808.58元即工程款总价的80%。但被告在前述约定期限内未向原告支付应付款项，应当向原告支付逾期支付工程进度款利息。经了解，綦江县古剑山清溪河风景名胜区建设开发有限公司已于2010年12月31日更名为綦江县南州旅游资源开发建设有限责任公司，已于2012年9月24日更名为重庆市綦江区南州旅游资源开发建设有限责任公司，已于2015年7月9日更名为重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司（即被告）。现特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告南州旅投辩称，一、被告不应向原告支付工程进度款的逾期付款利息。首先，原、被告就綦江县古剑山拆迁安置房一期工程签订的《建筑工程施工合同》中约定，原告应当全额垫资完成该工程，而未约定被告应当支付工程进度款，更未约定逾期支付工程进度款的利息，原告主张工程进度款的逾期付款利息无合同基础；其次，合同履行过程中，被告已经按约向被告支付了工程款，不存在逾期付款情形，原告主张逾期付款利息无事实依据。二、质保金（保修金）尚未达到退付时间，且被告因接受司法协助要求不能向原告退付质保金。首先，《建筑工程施工合同》约定，质保金按相关规定退还，退还时间为工程保修期满1年后退还1%的保修金，满2年后退还0.5%，满5年后退还0.5%。根据相关规定和案涉工程系拆迁安置房的特点来看，案涉工程的保修期应当为5年，故其保修金应当在工程竣工验收合格6年后才开始退付。所以，即便按照原告主张的竣工时间即2012年10月1日计算，案涉工程的质保金也尚未达到退付时间。另外，2016年1月6日重庆市綦江区人民法院作出了（2015）綦法民执字第01649-01651-1号执行裁定书，提取被执行人吴卫星以原告名义承建的案涉工程的应收工程款人民币620万元；同日重庆市綦江区人民法院作出了（2015）綦法民执字第01649-01651-1号协助执行通知书，要求被告将案涉工程的工程款支付到法院。被告在收到执行裁定书、协助执行通知书后于2016年3月11日将除质保金以外的工程款人民币2736728.51元支付至法院。现该执行裁定书、协助执行通知书仍在执行中，被告仍处于协助司法执行状态，即使质保金应当退付，被告也不能向原告退付。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人无异议的证据，本院确认以下事实：2010年11月，发包人原綦江县古剑山清溪河风景名胜区建设开发有限公司[后更名为重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司]（甲方，即被告）与承包人黄花建设公司（乙方，即原告）就綦江古剑山拆迁安置房一期工程（还迁房工程）签订一份《建筑工程施工合同》，约定：“第一部分协议书……二、工程承包范围（一）由乙方承建的范围：綦江县古剑山拆迁安置房一期工程建筑施工图范围内的除甲方分包工程外的所有工程及其内容，具体范围及内容如下：1、土建工程：……防水工程……五、合同价款：金额（大写）：按照《2008年重庆市建筑工程计价定额》、《2008年重庆市安装工程计价定额》和《2008年重庆市建设工程费用定额》及相关配套文件下浮2.2%按实结算，其中税金、安全文明施工费、允许按实计算费用及价差不下浮（其中安全文明施工专项费暂定为陆万元）元人民币。六、材料供应：1、本工程所用的材料由乙方自行采购。2、施工图和招标文件中所列内容的材料由甲乙双方认质核价，结算时按甲方每月审核的实际完成工作量分阶段计算。七、工程款支付与结算：1、履约保证金：本工程履约保证金800万元，500万元履约保证金到甲方指定账户后签订合同，其余300万元合同签订后一个月内到甲方指定账户；否则，甲方有权终止合同。履约保证金按工程月进度拨付至施工单位，施工单位每月25日前报工程进度，履约保证金不计息。3、工程款支付方式：工程竣工验收合格并完善资料后3个月内付至工程款总价的80%，审计完成后付至审计价的98%,余2%做工程质保金，并按相关规定退还。4、竣工结算：在工程竣工验收合格；竣工资料交付齐全并验收合格后3个月内双方办理完工程结算（如因乙方资料不合格延误的时间由乙方负责）。……6、保修金:保修金在保修期满1年后退还保修金1%，满2年后退还保修金0.5%，余款在保修期满5年后退还，保修金不计息。如在保修内出现质量事故，乙方在接到通知48小时内到场维修，其费用在乙方保修金中扣回。……十三、合同生效……本合同经双方签字盖章后生效。……第三部分专用条款九、竣工验收与结算32、竣工验收32.1承包人提供竣工图的约定：工程竣工验收后30日内提交竣工资料二套。……十、违约、索赔和争议35、违约35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：……若发包人未按约定支付工程款，所欠款项按银行同期贷款利息计息。”2011年3月1日，原告申请开工，监理单位重庆正信建设监理有限公司綦江分公司于次日审批同意开工，被告于同月4日审批同意开工。2011年11月2日，原告向被告出具借到工程进度款100万元的《借条》（加盖原告涉案工程项目部技术资料专用章）后，被告于2011年11月15日向原告汇款100万元（银行电汇凭证用途处显示为借款）。2012年1月19日，原告向被告出具借到工程进度款100万元的《借条》（加盖原告涉案工程项目部技术资料专用章）后，被告于次日向原告转款100万元（银行凭证用途处显示为借款）。2013年2月4日，被告向原告汇款100万元。2013年8月20日，原告向被告出具借到工程款500万元的《借条》（加盖原告涉案工程项目部技术资料专用章）后，被告于次日向原告转账500万元。2014年1月27日，被告向原告转账400万元（银行交易回单上交易用途处显示为安置房工程）。2015年1月27日，原告向被告出具《承诺书》（加盖原告涉案工程项目部技术资料专用章），向被告承诺“我司承建的古剑山风景区一期限价商品房工程，现贵司已按工程进度及其他条件足额支付我司工程款，我司承诺该工程款优先足额用于支付本工程民工工资等，以确保在春节期间无民工等上访及群体到重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司阻工滋事，如若在春节期间出现民工安全稳定等问题，由我司自行负责”。2015年2月17日，被告向原告转款200万元。2016年3月11日，被告根据本院的协助执行通知书，将2736728.51元涉案工程工程款转账至本院账户。2014年7月24日，原告向重庆市綦江区审计局出具《承诺书》，该承诺书载明“我司承建的綦江县古剑山拆迁安置房一期工程，已竣工投入使用。送审计结算资料办理完毕，为了保证结算不乱算，本着实事求是的原则，我公司作出如下承诺：如审减超过8%以上部分的审计费用由我公司承担。”2016年1月4日，重庆市区綦江区审计局作出《关于古剑山拆迁安置房一期工程竣工结算的审计决定》，该决定载明“古剑山拆迁安置房一期工程送审竣工结算造价为18541996.34元，经审计核定为15053510.72元，……依据审计署《政府投资项目审计规定》（审投发[2010]173号）第八条‘对审计发现的多计工程价款等问题，应当责令建设单位与设计、施工、监理、供货等单位据实结算’的规定，重庆市綦江区南州旅游资源开发建设有限责任公司应按照审定的15053510.72元与湖南黄花建设集团股份有限公司办理工程价款结算。……”对有争议的证据和事实本院认定如下：一、工程竣工验收合格时间。原告举示《质量竣工验收记录》和民事判决书各一份，拟证明涉案工程已于2012年10月1日竣工验收合格。被告辩称竣工验收记录时间为倒签的时间，真正竣工时间并非2012年10月1日，并举示《工程竣工报告（竣工申请书）》一份，拟证明2013年2月8日原告仍在提交竣工申请，因此竣工时间至少在此申请时间之后。由于本院生效判决已经确认2012年10月1日建设单位确有组织有关单位对涉案工程进行竣工验收，各工程项目验收结论均为合格，被告举示的证据不足以推翻该事实，故本院确认涉案工程竣工验收合格的时间为2012年10月1日。二、双方均认可合同签订后，原告最终缴纳的保证金为300万元，其中于2012年8月31日退还100万元，但对另外200万元的退还时间双方有争议。原告认为2011年11月15日和2012年1月20日这两笔款项是退还的履约保证金；被告认为2014年1月27日支付的400万款项中有200万元是退的履约保证金。在原告对其主张未举示证据的情况下，被告举示的银行凭证显示2011年11月15日和2012年1月20日各汇款100万的用途处均为借款，2014年1月27日汇款400万的银行交易回单上交易用途处为安置房工程，被告更具有证据优势，且2011年11月15日和2012年1月20日这两笔汇款更加符合原被告双方在合同履行过程中支付工程款的交易习惯，故本院确认另外200万元履约保证金退还时间是2014年1月27日。三、工程是否结算。原告陈述:“结算过，金额是18541996.34元，是竣工后就送给被告的。”被告陈述:“不是，原告所报的价不是结算价，是报送价，双方未进行结算。”由于被告不认可已经结算，且原告未举示已经结算的证据，本院对此不予确认。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。关于被告是否应当支付原告逾期支付工程进度款利息的问题。2015年1月27日，原告向被告出具《承诺书》，承诺被告已按工程进度及其他条件足额支付其工程款，虽然该《承诺书》系加盖的被告涉案工程项目部技术资料专用章，但被告对该承诺书无异议，且结合双方在合同履行过程中原告多次使用项目部技术资料专用章（技术变更记录、借条）的习惯，可以认定该承诺书对原告具有法律约束力。结合双方支付工程款过程中均是以原告先出具借条再由被告支付款项的习惯，以及双方合同约定“工程款支付方式：工程竣工验收合格并完善资料后3个月内付至工程款总价的80%，审计完成后付至审计价的98%”，加之双方尚未进行结算，且截至2015年2月17日（即审计结果出来前）被告已经支付原告1200万元的工程款（约等于审计金额的80%）等事实，本院认定原告2015年1月27日的承诺是对审计结果出来之前，被告已经按工程进度及其他条件足额支付其工程款的承诺，因此原告主张被告支付审计结果出来之前逾期支付工程价款利息的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。审计结果出来以后（即2016年1月4日以后），被告未按约定付至审计价的98%，应按中国人民银行同期同类贷款利率支付原告利息{利息自2016年1月4日之次日起以2752440.5056元[（15053510.72元×98%）-12000000元]为基数计算至2016年3月10日,2016年3月11起以15711.9956元(2752440.5056元-2736728.51元)为基数计算至实际支付时止}。关于被告是否应当退还质保金225802元的问题。原、被告签订的《建设工程施工合同》约定“保修金在保修期满1年后退还保修金1%，满2年后退还保修金0.5%，余款在保修期满5年后退还，保修金不计息。”由于双方约定的保修期未明确具体什么工程项目的保修期，故应以保修期最长的项目来确定质保金的退还时间。《建设工程质量管理条例》第四十条规定：“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年，其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”本案双方未向本院举示涉案工程的设计文件，故本院无法确定基础工程的保修期，但原告承包的工程范围包括防水工程，根据前述条例的规定，防水工程最低保修期限为5年，涉案工程于2012年10月1日竣工验收合格，则目前尚未达到双方约定的退还保修金的条件，对原告要求被告退还质保金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《建设工程质量管理条例》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司于本判决生效之日起五日内按中国人民银行同期同类贷款利率支付原告湖南黄花建设集团股份有限公司欠付工程款利息（利息自2016年1月4日之次日起以2752440.5056元为基数计算至2016年3月10日,2016年3月11起以15711.9956元为基数计算至实际支付时止）；二、驳回原告的其余诉讼请求。本案案件受理费13092元，由原告湖南黄花建设集团有限公司承担12739元，被告重庆南州旅游开发建设投资（集团）有限公司承担353元（此款原告已预交，被告于本判决生效后五日内直接支付原告)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  杨丽容人民陪审员  张本会人民陪审员  郭迎智二〇一六年十一月二十三日书 记 员  梅仁杰