辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终10581号上诉人（原审原告）：师付帅，男，1979年5月4日出生，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审被告）：北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市皇姑区鸭绿江街3号。法定代表人：林泽宝，该公司总经理。委托代理人：金龙国，男，1976年12月27日出生，朝鲜族，住沈阳市皇姑区。上诉人师付帅因与被上诉人北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司（以下简称锦江物业）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初3594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月22日立案后，依法组成由审判员李春野（主审）担任审判长，审判员董莉、审判员李晓颖参加评议的合议庭，开庭进行了审理。上诉人师付帅、被上诉人的委托代理人金龙国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。师付帅上诉请求：1、撤销一审判决；2、违法解除劳动合同赔偿金的计算方式违法，请求予以改判；3、赔偿失业保险金损失；4、未休年休假工资及赔偿金计算错误，请求予以改判；5、要求被上诉人办理解除劳动合同手续、社会保险关系转移、公积金账户封存等手续并赔偿相应的经济损失；6、赔偿材料打印、复印费及交通费；7、工资标准计算错误，请求予以改判；8、支付2016年1月1日至10月18日期间的误工费并支付该期间的社会保险费。事实与理由：一审判决对被上诉人是否存在克扣、拖欠上诉人劳动报酬情况认定事实不清，适用法律错误，对举证责任分配错误。一审对违法解除劳动合同赔偿金的计算方式违反法律规定，应按照每月应得的全部工资数额计算。一审认定上诉人不符合领取失业保险金条件，关于支付未休年假工资及赔偿金认定事实不清，证据不足，适用法律错误，且举证责任分配错误，请求二审法院依法改判。被上诉人应当依法为上诉人办理解除劳动合同、社会保险关系转移、公积金账户封存等手续。被上诉人应赔偿上诉人因本案诉讼所产生的材料打印、复印费及交通费。一审关于上诉人的工资标准认定错误，请求二审法院予以改判。锦江物业辩称，同意一审判决。师付帅向一审法院起诉请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金12726.8元；2、支付未缴纳社会保险造成无法享受失业期间申领失业金待遇的赔偿金13923元；3、支付未休年假工资及赔偿金5266.26元；4、办理解除劳动关系相关手续及档案和社会保险关系转移手续、住房公积金集中封存手续等；5、支付劳动争议期间产生的与诉讼相关的材料费、打印费和复印费、诉讼费、交通费等相关费用85元；6、支付未签订劳动合同二倍工资差额6626.39元；7、支付2015年9月至2015年12月期间克扣和无故拖欠工资13699.03元，无故拖欠及克扣工资的经济补偿金9436.73元。一审法院认定事实，2015年9月9日师付帅入职锦江物业，任工程主管，11月10日双方签订劳动合同，约定工资为3300元。2015年12月29日师付帅与锦江物业进行了工作交接，并签字确认。2015年12月30日锦江物业工作人员景丹通过手机短信告知：“师付帅先生：北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司与您于2015年11月10日订立以下劳动合同：有固定期限劳动合同，即从2015年11月10日起至2017年12月31日止。根据《劳动合同法》及有关法律、法规的规定，及与您签署的《劳动合同书》相关约定，现与您解除劳动合同及劳动关系。劳动合同终止日期为2015年12月31日，请您按照公司相关规定办理离职手续。特此通知！”。师付帅2015年9至12月应发工资数额为1966元、6842.21元、4208.33元、5088.98元，其中2015年10月加班工资为2812.21元、补发工资为500元，2015年11月加班工资为678.33元，2015年12月加班工资（含补发）为1558.98元。师付帅2015年12月实发工资数额应为4350.63元，尚未发放。2016年5月20日社保部门出具证明记载师付帅失业保险个人累计缴费年限为4个月。2016年4月27日师付帅以“1、支付违法解除劳动合同赔偿金12726.8元。2、支付未缴纳社会保险造成无法享受失业期间申领失业金待遇的赔偿金13923元。3、支付未休年假工资及赔偿金5266.26元。4、要求被申请人为申请人办理解除劳动关系相关手续及办理档案和社会保险关系转移手续、住房公积金集中封存手续等。5、支付劳动争议期间产生的与诉讼相关的材料费、打印费和复印费、诉讼费、乘坐交通工具等相关费用85元。6、支付未签订劳动合同二倍工资差额6626.39元（2015年10月9日至2015年11月9日）。7、支付2015年9月至2015年12月期间克扣和无故拖欠工资13699.03元及无故拖欠工资及克扣工资的经济补偿金9436.73元。”为由，向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会以“申请人的仲裁请求不在仲裁受理范围内”为由作出沈皇劳人仲不字［2016］157号不予受理通知书。师付帅不服，提起诉讼。一审法院认为，关于师付帅要求支付的违法解除劳动合同赔偿金12726.8元问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”双方之间的劳动合同尚在履行期间内，师付帅称锦江物业要求其办理离职手续，锦江物业虽称当时没有与师付帅解除劳动合同，但未提供证据证明,应认定为锦江物业违法解除与师付帅之间的劳动合同。根据师付帅提供的手机短信截图中锦江物业通知其终止劳动合同的日期2015年12月31日为双方解除劳动合同日期。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定：“经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。”因师付帅在锦江物业的工作时间未满12个月，故酌情按师付帅2015年10月至12月的平均工资为标准计算其赔偿金数额为3530元[（6842.21-500-2812.21+4208.33-678.33+5088.98-1558.98）÷3×0.5×2]。关于师付帅要求支付未缴纳社会保险造成无法享受失业期间申领失业金待遇的赔偿金13923元问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条及《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定，单位和个人需缴费满一年并进行失业登记有求职要求才符合领取失业金的条件。根据师付帅提交的职工个人失业保险缴费明细中显示，师付帅在入职锦江物业前是以“农民工享受城镇待遇”身份参保且中间有断档，社保部门出具的证明显示师付帅个人累计缴费年限为4个月，师付帅也表示其未进行求职登记，故不符合领取失业金的条件，对其该诉讼请求不予支持。关于师付帅要求支付未休年假工资及赔偿金5266.26元的问题。师付帅自述2015年1月起至入职锦江物业前还曾在其他地方工作，但未提供在2015年度内尚未休年假的证据。经询问，师付帅明确表示没有证据证明，故对其该项诉讼请求不予支持。关于师付帅要求办理解除劳动关系手续及办理档案和社会保险关系转移手续、住房公积金集中封存手续等问题。庭审中，师付帅表示该诉讼请求中办理档案指为其进行社保转移和公积金封存事项。对此，锦江物业表示同意协助其办理，故予以确认。对师付帅要求办理解除劳动关系相关手续及办理住房公积金封存手续的请求，锦江物业亦同意协助其办理，但因办理解除劳动关系相关手续中出具解除劳动关系证明的事项和办理住房公积金封存手续，不属于人民法院民事案件的审理范围，故不予审理。关于师付帅要求支付劳动争议期间产生的与诉讼相关的材料费、打印费、复印费、交通费等相关费用85元的问题。因该项诉讼请求不属于劳动争议案件范围且其提供的证据并不能证明支付何种费用，故对其该诉讼请求不予支持。关于师付帅要求支付未签订劳动合同二倍工资差额6626.39元的问题。师付帅主张与锦江物业2015年11月10日签订劳动合同并提供了一份劳动合同，锦江物业亦提供了一份劳动合同，该二份劳动合同的首页签订日期均为2015年11月10日，只是在劳动合同期限的起始时间及尾页的签字时间上不一致，故应按照两份合同中相同部分（即签订日期：2015年11月10日）确认双方签订劳动合同的时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”，第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”锦江物业应于2015年10月9日前与师付帅签订劳动合同，故师付帅可以取得未签订劳动合同二倍工资差额。庭审中，师付帅提供两份工资明细表，因锦江物业对其中师付帅签字的工资表认可，且师付帅提供的另一份工资表无签字或公章，故对其签字的工资表予以确认。未签订劳动合同二倍工资差额计算标准应为师付帅的应发工资减去加班工资及补发前月的工资，计算出师付帅未签订劳动合同二倍工资差额为3570.57元[(6842.21-2812.21-500)÷21.75×16+（4208.33-678.33）÷21.75×6]。关于师付帅要求支付2015年9月至2015年12月期间克扣和无故拖欠工资13699.03元和无故拖欠及克扣工资的经济补偿金9436.73元问题。庭审中，师付帅明确表示其主张的克扣工资包括正常出勤加上节假日加班、法定假日加班、突发事件加班、平时加班的工资。锦江物业认可2015年12月的工资没有发放，故对师付帅要求支付2015年12月的工资予以支持。师付帅提供的九月加班表及考勤表因无公章且锦江物业予以否认，故对该证据不予认定。锦江物业提交的2015年11月考勤表能证明师付帅有加班的事实，但师付帅提交的工资明细单均显示锦江物业已经支付了加班费，且不低于其应得部分。另，关于师付帅主张的其余时间段的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。师付帅未就其他加班事实进行初步举证，故对其要求支付加班费的诉讼请求不予支持。师付帅要求支付克扣工资和加班费的经济补偿金的诉讼请求，因无法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》四十五条，《辽宁省失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告师付帅与被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司间的劳动合同于2015年12月31日解除；二、被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告师付帅违法解除劳动合同赔偿金3530元；三、被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告师付帅未签劳动合同二倍工资3570.57元；四、被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起五日内支付原告师付帅2015年12月工资4350.63元；五、被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起五日内为原告师付帅办理社会保险关系转移手续；六、驳回原告师付帅的其他诉讼请求。案件受理费5元（原告垫付），由被告北京金辉锦江物业服务有限公司沈阳分公司承担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于师付帅要求锦江物业为其办理解除劳动合同手续、社会保险关系转移、公积金账户封存手续等上诉请求。二审审理过程中，锦江物业表示可以为师付帅办理，故本院予以确认。关于师付帅要求锦江物业赔偿未能及时办理上述手续所产生的经济损失的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于师付帅要求锦江物业赔偿其因本案诉讼所产生的材料打印、复印费及交通费的上诉请求，没有法律依据，本院不予支持。关于师付帅要求锦江物业支付其2016年1月1日至10月18日期间的误工费并支付该期间的社会保险费的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于师付帅要求锦江物业赔偿失业保险金损失的上诉请求，因其累计缴纳失业保险费年限为4个月，不符合《辽宁省失业保险条例》规定的领取失业保险金的条件，故其该项请求没有事实及法律依据，本院不予支持。关于师付帅主张的一审对其工资数额认定错误，导致其违法解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资及赔偿金数额计算错误的问题。本案中，一审依据师付帅提供的工资表计算其工资收入数额，并无不当。故师付帅提出的该主张，缺乏事实依据，本院无法支持。综上，师付帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人师付帅负担。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  董 莉审判员  李晓颖二〇一六年十一月十五日书记员  席红跃