新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书(2016)新40民初82号原告：伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司。住所地：伊宁市。法定代表人：牛志刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：邱国发，该公司职员。委托诉讼代理人：刘方，该公司项目负责人。被告：伊犁百信房地产开发有限公司。住所地：伊宁市。法定代表人：王建民，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗贤金，新疆长信合律师事务所律师。原告伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司（以下简称广进公司）与被告伊犁百信房地产开发有限公司（以下简称百信公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告广进公司委托诉讼代理人邱国发、刘方、被告百信公司法定代表人王建民及委托诉讼代理人罗贤金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广进公司向本院提出诉讼请求：1.判令百信公司立即支付工程进度款及损失2896万元（包括600万元经济损失），违约金70万元，合计：2966万元，并支付欠款利息按银行贷款利率计算至欠款付清时止;2.判令百信公司继续履行合同；3.判决百信公司承担本案涉诉费用。事实和理由：2015年4月21日，百信公司将其开发的伊宁市斯大林街5-6巷草原明珠大厦（以下简称明珠大厦）工程发包给广进公司承建，总建筑面积36000平方米（其中商业面积11572平方米，住宅面积18729平方米，地下建筑面积6280平方米）。后广进公司依约施工至封顶，但百信公司仅支付部分工程款，未能按约定完全支付进度款，造成停工。2016年1月28日，双方确认工程欠款2296万元，经与百信公司协商，其至今仍不能支付该款。百信公司辩称：1.对600万元损失广进公司现在无权主张;2.对工程进度款2296万元要经过双方核实后才能确认;3.70万元违约金实际已包含在600万元的经济损失中，不能重复要求，对广进公司提出的其他诉讼请求没有异议。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。广进公司提供如下证据：1.2015年4月21日的《建设工程施工合同》一份。拟证明百信公司将涉案工程发包给广进公司，双方的权利义务关系。该合同第26条约定”主体封顶后支付实际完成工程量的70%工程款，以后每2个月付一次进度款。”百信公司质证认为：认可。2.2015年6月6日的《建筑工程承包合同补充协议》一份。拟证明涉案工程为单价固定，明确了付款方式、违约责任及拖欠工程款以房屋抵付。百信公司质证认为：认可。3.2015年1月21日的《欠条》一份。拟证明百信公司应向广进公司支付违约金70万元，该70万元是2015年拖欠应支付工程款所产生的违约金。百信公司质证认为：认可。4.2015年7月20日的《停工通知》一份。拟证明涉案工程主体封顶，百信公司拖欠工程款民工多次闹事，广进公司发书面通知，百信公司签收了。百信公司质证认为：认可。5.2015年8月12日的《催款通知书》一份。拟证明催款的事实及保留主张违约金的权利。百信公司质证认为：认可。6.2015年12月10日的《赔偿协议》一份。拟证明因长期拖欠工程款造成损失双方达成赔偿600万元损失的事实。百信公司同意将该600万元追加到总工程款中，另行支付。百信公司质证认为：真实性认可。该600万元涵盖之前所有的损失及之前百信公司承诺欠付的70万元违约金。该600万元并不属于工程进度款，只是追加到工程总造价上，需另行支付，广进公司现在主张属未到期债权。7.2016年1月28日的《草原明珠综合楼项目完成工程确认单》一份。拟证明涉案工程总造价为7914.24万元，截止目前广进公司已完成76%工程量。百信公司质证认为：认可。8.2016年4月30日的《经济签证》一份。拟证明外墙保温已经施工，增加工程量即材料种类发生变更，之间有差价，双方协商后达成增加每平方米100元工程款的合议。百信公司质证认为：认可。但工程量还未完成。9.保全费、担保费票据各一份。拟证明因本案诉讼广进公司支出保全费5000元，担保费11万元。百信公司质证认为：认可。本院认证：对广进公司提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6、证据7、证据8、证据9百信公司均无异议，本院予以确认并在卷佐证。百信公司提供如下证据：1.《草原明珠项目2014年至2016年7月8日前工程款明细表》一份。拟证明截止到2016年7月8日百信公司已支付的工程款为3810.3575万元。广进公司质证认为：百信公司单方出具，真实性认可，其中的52万与20万有异议，在明细中未明确用途及支付对象。本院认证：对百信公司提供的证据1中双方无异议账目，本院予以确认，对有异议账目需对账确认。本院认定事实如下：2014年7月12日，广进公司对百信公司开发的明珠大厦工程开始施工。2015年1月21日，因百信公司无力支付工程款，便给广进公司出具了70万元的违约金欠条。2015年4月21日,广进公司与百信公司签定一份《建设工程施工合同》，约定：百信公司将其开发的明珠大厦工程发包给广进公司承建。工程内容为：施工图纸设计内容相应的负二层至正二十一层，总建筑面积36000㎡（其中商业面积11572㎡，住宅面积18729㎡，地下建筑面积6280㎡）的施工安装工程。工程承包范围：施工图纸设计内的土建、强（弱）电、给（排）水、采暖、门、窗、通风、消防、内外墙和楼梯间及过道等公共部分的装修（除电梯安装施工及图纸内标明发包人自理的部分）。竣工日期：2015年12月30日。合同价款约8500万元。合同专用条款第26条约定，涉案工程主体封顶后支付实际完成工程量的70%工程款。2015年6月6日，双方又签订一份《建设工程承包合同补充协议》，约定：就上述工程造价结算约定单价固定，为2160元/㎡。该工程主体封顶后10日内,百信公司支付广进公司实际完成工程量的70%工程款。2015年7月10日，广进公司对涉案工程主体封顶,但百信公司仍无力支付约定工程进度款，造成民工工资发放无望，民工产生过激行为，导致涉案工程被停工。2015年12月10日，双方达成《赔偿协议》，约定：由于甲方（百信公司）违约造成拖欠乙方（广进公司）工程款，给乙方造成各方面的经济损失合计600万元，甲方承诺承担乙方所有的经济损失，并同意全额赔付给乙方，不得以任何理由拒付，此款追加到工程总造价上，但需另行支付。2016年1月28日，双方又达成《草原明珠综合楼项目完成工程确认单》，内容为：涉案工程总建筑面积36640㎡，总造价为7914.24万元，截止目前广进公司已完成76%工程量。另查明：广进公司对外墙保温施工中因材料种类发生变更，与之前约定材料价格有差价，双方遂于2016年4月30日经协商形成《经济签证》一份，内容为：经核算保温面积为14646㎡，双方同意外墙保温每平方增加100元工程款，合计为146.46万元，此款进入工程总价。庭审中，双方一致认可已付工程款为3820.3575万元。广进公司因本案诉讼支出保全费5000元、保全担保费11万元。本院认为，双方当事人签订的《建设工程施工合同》及《建设工程承包合同补充协议》系其真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。涉案工程未施工完毕,双方当事人愿意继续履行合同，本院予以支持。根据广进公司、百信公司的诉讼请求、案件事由、答辩意见及举证、质证和本院认证情况，本院归纳本案争议焦点为：一、广进公司已完工程造价；二、工程进度款及利息；三、违约金问题。关于争议焦点一。2016年1月28日，双方达成《草原明珠综合楼项目完成工程确认单》，确认广进公司对涉案工程实际完成工程量价值为7914.24万元。因广进公司在外墙保温施工中发生材料种类设计变更，双方形成了增加涉案工程款146.46万元的《经济签证》。综上，广进公司已完工程造价为8060.7万元。虽然2015年12月10日双方达成将广进公司600万元经济损失追加到工程总造价上的《赔偿协议》，但并未约定如何具体进入工程造价项目，构成工程造价组成部分，亦未约定其支付受涉案《建设工程施工合同》及《建设工程承包合同补充协议》调整，相反，却约定了”需另行支付”，故本院不予认定该款为工程造价，其实质也不是工程造价，而是百信公司违约给广进公司造成的实际经济损失，对此，百信公司认可。广进公司对该款主张赔偿损失的权利成立，本院予以支持。虽然百信公司认可上述600万元，但其辩称该款为未到期债权，广进公司目前无权主张，对此本院认为，双方在《赔偿协议》约定”需另行支付”，但并未约定具体期限，属履行期限约定不明，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项明确规定，当事人对合同履行期限约定不明确的，债权人可以要求随时履行。况且，这是百信公司违约造成损失，法律对此赔偿时间并无强制性规定。百信公司上述辩称不能成立，本院不予采信。关于争议焦点二。依据涉案《建设工程施工合同》专用条款第26条及《建设工程承包合同补充协议》的约定：涉案工程主体封顶后支付实际完成工程量的70%工程款。截止目前，广进公司已施工封顶，完成工程价款为8060.7万元，百信公司依约应支付进度款为5642.49元（8060.7×70%），其实际支付进度款为3820.3575万元，尚欠进度款1822.1325万元（5642.49-3820.3575）。故广进公司主张进度款的诉讼请求成立，本院予以支持。因双方未约定利息，也未实际达成新的计息标准，根据（最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》）第十七条之规定，广进公司有权按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息标准向百信公司主张占用工程进度款期间利息。广进公司提出赔偿利息损失的诉讼请求成立，本院予以支持。关于争议焦点三。违约金的主要功能是弥补损失，弥补损失的额度相当于违约造成损失。虽然百信公司2015年1月21日给广进公司出具了70万元的违约金欠条，其实质皆因百信公司违约给广进公司造成损失。2015年12月10日的《赔偿协议》实际也是百信公司对之前违约给广进公司造成所有损失双方达成的总算账赔偿数额之合意，当然也包括70万元的违约金欠条所弥补之损失，故广进公司对该70万元违约金主张权利属重复权利，本院不予支持。广进公司因本案诉讼支出保全费0.5万元、保全担保费11万元，合计11.5万元，属百信公司违约给其造成损失，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，广进公司有权主张该损失，其提出百信公司应承担该损失的诉讼请求成立，本院予以支持。综上，广进公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持；依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零九条、第二百七十九条、（最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》）第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第一百四十二条之规定,判决如下：一、伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司与伊犁百信房地产开发有限公司继续履行2015年4月21日签订的《建设工程施工合同》及2015年6月6日签订的《建设工程承包合同补充协议》；二、伊犁百信房地产开发有限公司于本判决生效后5日内支付伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司工程进度欠款18221325元，并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息标准向伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司赔偿占用该工程进度欠款期间利息损失（从2016年1月28日至实际还款之日按工程进度欠款18221325元计息。）；三、伊犁百信房地产开发有限公司于本判决生效后5日内赔偿伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司各项损失6000000元；四、伊犁百信房地产开发有限公司于本判决生效后5日内支付伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司保全费、保全担保费共计11.5万元；五、驳回伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费215900元，由伊犁百信房地产开发有限公司负担176304元，由伊犁州广进建筑安装工程有限责任公司负担39596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。当事人上诉时，应在递交上诉状次日起七日内向本院预交上诉费，预期则视为放弃上诉权。审 判 长  张志坚审 判 员  王英奇人民陪审员  黄春燕二〇一六年十一月二十二日书 记 员  孙 璇