江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终3563号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市亭湖区人民南路1号华邦国际。法定代表人：沃军，该公司总经理。委托代理人：邵龙雷、唐飞，江苏理高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈永远，居民。委托代理人：高凤琴，居民。委托代理人：赵其勇，射阳县海通法律服务所法律工作者。原审被告：沈忱，居民。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司因与被上诉人陈永远、原审被告沈忱机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2016)苏0924民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案受理后，依法组成合议庭公开进行审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司委托代理人唐飞、被上诉人陈永远委托代理人高凤琴、赵其勇到庭参加诉讼。原审被告沈忱经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司的上诉诉求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司少承担70526.86元或发回重审。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人不构成十级残，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司了解其只有三根肋骨骨折，一审判决支持其残疾赔偿金无事实和法律依据。2.被上诉人已超法定退休年龄，不具有劳动能力，其一审举证内容相互矛盾，且未能提供其他证明其工资收入及真实工作情况的证据。一审判决支持被上诉人误工费缺乏依据，应改判中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司不承担误工费7332.76元。被上诉人陈永远答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。理由：1.被上诉人事故发生后有四根肋骨骨折，事故责任认定书及医院检查诊断报告和出院记录内容均一致，且被上诉人四根肋骨骨折情况在市一院司法鉴定所检查时由专家会诊已得到确认。上诉人认为骨痂形成至少需要4-8周并无依据，事故发生时医院诊断记载被上诉人胸部存在肋骨骨折，有些伤情通过后续检查和复诊才能得到确认。上诉人并未提供依据证明被上诉人四根肋骨骨折并非本次事故造成，且司法鉴定机构的选择是法院摇号委托，鉴定机构和人员均有专业资质，因此上诉人的上诉理由不成立。2.误工费问题。被上诉人虽已超过60周岁，但无退休工资，生活来源依然来源于打工，且被上诉人并未丧失劳动能力，因此上诉人的上诉理由不符合法律规定。被上诉人居住地和打工地均在泰州市，一审按城镇标准计算赔偿费用符合法律规定，且一审已经按照60%打折计算误工费。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。原审被告沈忱未到庭答辩。陈永远向一审法院起诉请求：1.请求法院判令中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司、沈忱赔偿陈永远因案涉事故所致医疗费13062.1元、住院伙食补助费288元、营养费810元、误工费12221.16元、护理费7740.13元、残疾赔偿金63194.1元、精神损失费1000元、交通费860元、住宿费160元、财物损失1470元，合计主张99746.46元。2.本案的诉讼费、鉴定费由中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司、沈忱承担。一审法院认定事实，2015年3月22日9时50分许，陈永远驾驶电动三轮车沿双山南路由北向南行驶至射阳县合德镇幸福大道与双山南路交叉路口左转弯向东时，撞到沈忱驾驶沿幸福大道由西向东行驶的苏J×××××号小型轿车造成事故，致陈永远受伤，车辆损坏。陈永远被送至射阳县人民医院抢救治疗，后又转院至泰州中西医结合医院治疗，共花去医疗费12947.59元。2015年3月22日，射阳县公安局交通巡逻警察大队作出射公交认字【2015】第6025号道路交通事故认定书，认定因当事人陈永远、沈忱双方的过错造成交通事故，且双方的过错行为对事故发生的作用基本相当，故陈永远、沈忱均承担此事故的同等责任。沈忱驾驶的苏J×××××号小型汽车在中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司投保了交强险以及不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。经陈永远申请，一审法院委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对陈永远的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、医疗费合理性、因果关系进行鉴定。盐城市第一人民医院司法鉴定所于2016年3月24日出具了盐一医司鉴所【2016】临鉴字第134号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、陈永远因交通事故致“右侧第8、9、10、11肋骨骨折”（共四根）已构成十级残疾。2、建议其误工时限宜经查证属实后宜为4个月；护理时限为2个月（住院2人，余护理1人）；营养时限宜为2个月。3、陈永远住院期间除使用“注射用左卡尼丁”、“参附注射液”、“地榆升白片”外，余相关医疗费用基本合理。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，陈永远因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。射阳县公安局交通巡逻警察大队对本起事故作出的交通事故认定书，事实清楚，适用法律正确，予以采信。沈忱驾驶的车辆在中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司投保了交强险和商业三者险（保额为30万，不计免赔），应由保险公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，不足部分，由陈永远与被告沈忱按责分担。陈永远与被告沈忱均承担此事故的同等责任，则对超出超出交强险限额部分负60%的赔偿责任，此由保险公司根据保险合同的约定予以赔偿。中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司要求扣除非医保用药，因其未举证证明用药清单属于非医保用药种类和名称，故不予支持。盐城市第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见程序合法，结论合理，予以采信。对陈永远损失的认定：1、医疗费：11893.69元（已扣除“注射用左卡尼丁”605.20元、“参附注射液”8.7元、“地榆升白片”440元）；2、住院伙食补助费：18元/天×16天=288元；3、营养费：9元/天×90天=810元；4、误工费：陈永远不以农业收入为主要生活来源，且已超60周岁，故酌定：37173元/年/365天×120天×60%=7332.76元；5、护理费：37173元/年/365天×（60+16）天=7740.13元；6、残疾赔偿金：陈永远为失地居民，不以农业收入为主要生活来源，对其参照城镇居民标准：37173元/年×17年×0.1=63194.1元；7、精神抚慰金：1000元；8、交通费：酌定为800元；9、财物损失费：酌定1170元（其中停车费870元）。陈永远上述损失合计94228.68元，1-3项合计12991.69元，4-9项合计81236.99元，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司在交强险范围内赔偿91236.99元（含精神抚慰金1000元），在商业三者险内赔偿1795.01元。判决：一、平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司向陈永远赔偿医疗费等损失合计93032元，此款汇入陈永远在中国银行射阳支行射阳营业部的账户，账号：62×××12。二、驳回陈永远的其余诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。案件受理费998元，减半收取499元，鉴定费1900元，合计2399元，沈忱负担500元，平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担1899元（此费用已由陈永远先行支付，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司在履行判决书主文确定的义务时，应将此笔费用一并返还）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提交证据。对一审法院认定的、当事人没有争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的有关问题，本院认定如下：1.关于伤残情况的鉴定意见能否采信的问题。一审法院根据陈永远的申请，启动鉴定程序，委托具备资质司法鉴定所对案涉有关事宜进行鉴定。盐城市第一人民医院司法鉴定所在鉴定过程中根据有关诊疗规范，在对陈永远作了体格检查并查阅了有关摄片，并组织专家会诊后，分析出具鉴定意见，程序规范，内容明确，应予采信。关于中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司提出的陈永远只有三根肋骨骨折,第8肋骨因事故骨折的病理基础不足的主张，经核查，陈永远在射阳县人民医院的入院记录、ct摄片以及盐城市第一人民医院复查ct中，均载明了陈永远右侧第8-11肋骨骨折的有关情况，同时，在案涉的鉴定意见中，鉴定机构组织的专家会诊时提供的意见中明确载明第8肋骨存在少许骨痂，表明会诊专家是在充分考虑陈永远第8肋骨的有关情况后出具案涉鉴定意见的。加之，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司并未提供鉴定检测以及会诊有误的任何证据，所以对该项主张，不予采信。2.关于误工费问题。陈永远虽已超过60周岁，但不意味着其已劳动能力丧失。一审中陈永远提供了常住人口登记卡、所在街道居委会的证明以及工作单位泰州市海陵区和谐贸易商行的工作证明等证据，一审法院据此认定其客观存在误工损失，有事实和法律依据，并无不当。本院认为，公民在合法权益受到侵害后，有权依法获得赔偿。本案中，陈永远因案涉事故导致损失，有权向有关赔偿责任人主张权利。一审法院根据当事人提交的有关证据和查明的事实，对赔偿有关问题作出认定，符合客观实际，于法并无不当。中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司虽然提出了一审法院支持误工费不当以及陈永远的鉴定意见失实等主张，但并未提供足够证据加以支持且所作说明不能成立，故应当承担不利后果。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费998元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨曦希代理审判员  高 翔代理审判员  张振福二〇一六年十一月三日书 记 员  张 育