江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2155号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地无锡市江阴市澄江中路276号。负责人：���振威，该公司经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小琴，江阴市诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：孟志兰。被上诉人（原审被告）：吴昔辉。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人孟志兰、吴昔辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院(2016)苏1283民初291号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，一二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审对医疗费认定错误。对于非医保用药未依照保险合同和相关法律法规规定予以核定。被上诉人孟志兰书面答辩称，一��判决公平、公正，保险公司无理上诉，在保险合同约定中没有扣除10%的非医保约定，请求二审驳回上诉。被上诉人吴昔辉二审未到庭，亦未提交书面答辩意见。一审原告孟志兰诉求判令吴昔辉、保险公司赔偿损失126812.3元，并承担诉讼费。一审被告吴昔辉辩称，对事故发生的事实无异议，对责任认定有异议，我认为我最多是同等责任。事发后，我在交警队缴纳了10000元押金。一审被告保险公司辩称，对事故发生的事实及责任认定的意见同意被告吴昔辉的意见。车辆在我司投保交强险和不计免赔保险限额为30万元的商业险，事故发生在保险期间内。对孟志兰主张的医疗费，数额请法院依据实际票据金额核实，并要求扣除20%的非医保用药。住院伙食补助费认可18元/天。营养费认可15元/天。误工费认可110元/天。护理费认可50元/天。残疾赔偿金无异议，精神损害抚慰金认可3000元，交通费认可300元。诉讼费和鉴定费我司不承担。一审经审理查明，2015年3月4日18时11分，吴昔辉驾驶苏B×××××轿车由西向东行驶至泰兴市古溪镇幸福路转弯向北时，与驾驶普通二轮摩托车的孟志兰发生碰撞，致孟志兰受伤，两车不同程度受损。泰兴市公安局交通巡逻警察大队作出事故认定书，认定吴昔辉负事故的全部责任，孟志兰无责任。事故发生后，孟志兰至泰兴市古溪卫生院治疗。苏B×××××轿车登记车主为吴昔辉，该车在保险公司投保了交强险及不计免赔保险限额为30万元的商业险，事故发生在保险期间内。另经一审法院委托，2016年2月3日，泰州市第二人民医院司法鉴定所对孟志兰伤情作出司法鉴定，意见为：“1、被鉴定人孟志兰交通事故受伤致右膝关节损伤后遗右下肢活动功能下��的伤残等级为十级。2、被鉴定人孟志兰的误工期为120日，营养期限为60日，护理期限为90日。”孟志兰花去鉴定费1560元。一审审理中，孟志兰放弃主张车辆维修费500元的诉讼请求。一审法院认为，公民享有生命健康权。孟志兰在与吴昔辉驾驶的机动车发生的交通事故中受伤，其有权依法获得赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。故依上述范围，孟志兰因交通事故所受损失计算如下：1、医疗费：孟志兰门诊检查及住院期间费用合计20825.56元，有相关医疗文证在卷佐证，予以认定。保险公司辩称孟志兰医疗费应扣除20%的非医保用药，无法律依据，不予采纳。2、住院伙食补助费：孟志兰两次住院共21天，故计算为20元/天×21天=420元。3、营养费：根据鉴定意见营养期限为60天，故营养费计算为20元/天×60天=1200元。4、误工费：孟志兰主张110元/天，吴昔辉、保险公司均无异议，故予以认定。误工期限根据鉴定意见为120日，故误工费计算为110元/天×120天=13200元。5、护理费：根据鉴定意见护理期限为90日，护理费标准参照本地区护工标准90元/天，故护理费计算为90元/天×90天=8100元。6、残疾赔偿金：孟志兰主张74346元，吴昔辉、保险公司均无异议，予以确认。7、精神损害抚慰金：孟志兰因交通事故受伤，对其在精神上的损害是客观的、严重的，综合考虑侵权行为的过错程度、情节、侵权行为人承担责任的能力、本地平均生活水平等因素，确定精神抚慰金为4500元。8、交通费：考虑到孟志兰治疗、处理交通事故、鉴定的实际需要，酌情认定为500元。以上各项损失合计123091.56元。一审法院认为，关于责任分摊，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于吴昔辉辩称对事故责任认定有异议，但未提交证据予以证明，故对该辩称意见，不予采纳。本案中事故车辆投保有交强险，对照保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，孟志兰主张的损失中属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费计22445.56元，已超出10000元医疗费用赔偿限额；属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目有误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计100646元，未超出110000元死亡伤残赔偿限额。故应由保险公司在交强险范围内赔偿孟志兰110646元。对超出交强险部分的12445.56元，因吴昔辉驾驶机动车负事故的全部责任，且其驾驶的车辆在保险公司投保了不计免赔限额为30万元的商业险，故由保险公司赔偿。综上，保险公司应赔偿孟志兰损失123091.56元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条、之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司于判决生效之日起30日内赔偿孟志兰各项损失合计123091.56元[泰兴市人民法院账户（户名：泰兴市人民法院，开户银行：中国邮政储蓄银行江苏省泰兴市支行，账号：10×××01）]；二、驳回孟志兰的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利��。案件受理费1035元，鉴定费1560元，合计2595元，由吴昔辉负担（此款孟志兰已预缴，限吴昔辉于判决生效之日起30日内给付孟志兰）。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实无异，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护。保险公司主张扣除非医保用药，但扣除非医保用药的条款属于免责条款，其应当提供证据证明依照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定履行了提示和明确说明义务，但其未能举证证明，故该条款不产生效力。同时，对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。保险公司主张扣除非医保用药，但其并未明确指出哪些是非医保用药、此类非医保用药在国内的替代药品及非医保用药与替代药���的差价，且孟志兰伤后治疗用药是由医院根据其伤情需要决定的，非孟志兰本人所能控制，保险公司也未提供证据证明孟志兰的治疗用药存在不必要和不合理，其要求扣除非医保用药无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，依法应予维持。上诉人保险公司所提出的上诉事实和理由不成立，其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1035元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高 云审 判 员  刘春生代理审判员  郑本香二〇一六年十一月十四日书 记 员  袁高亮