湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)鄂03刑终289号原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。上诉人（原审被告人）周富建，男，1991年2月7日出生于河南省南阳市淅川县，现租住湖北省十堰市茅箭区。2014年11月18日曾因吸毒被湖北省十堰市公安局茅箭区分局行政拘留十五日；2015年11月10日曾因吸毒被湖北省十堰市公安局郧阳区分局行政拘留十五日，并被社区戒毒三年。2016年2月28日因吸毒被湖北省十堰市公安局茅箭区分局行政拘留十五日，因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年3月10日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年3月17日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。辩护人项磊，湖北孔优旺律师事务所律师。原审被告人官某，男，1977年3月3日出生于湖北省十堰市茅箭区，住湖北省十堰市茅箭区。1994年曾因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十五年；2014年12月16日，因吸毒被湖北省十堰市公安局茅箭区分局行政拘留十五日；2015年7月19日因吸毒被湖北省十堰市公安局十堰经济开发区分局行政拘留十五日，被社区戒毒三年。2016年2月28日因吸毒被湖北省十堰市公安局茅箭区分局行政拘留十五日，因涉嫌容留他人吸毒罪，于2016年3月10日被湖北省十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年3月17日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现取保候审。湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控的原审被告人周富建、官某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年7月25日作出（2016）鄂0302刑初308号刑事判决。宣判后，原审被告人周富建不服，向本院提出上诉。本院于2016年11月3日受理该案后，依法组成由审判员罗云飞担任审判长、审判员刘学平主审和审判员张友山参加的合议庭，经查阅案卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，依法讯问了上诉人王建设，听取了其辩护人意见。现已审理终结。原判决认定：（一）贩卖毒品罪2015年10月至2016年2月期间，被告人周富建多次在湖北省十堰市城区贩卖甲基苯丙胺（冰毒），共计9.8克，犯罪事实：1.2015年10月26日，被告人周富建在十堰市日报社附近将0.3克甲基苯丙胺以200元的价格卖给吸毒人员杜某。2.2016年2月6日，被告人周富建在十堰市茅箭区三堰众生宾馆将1克甲基苯丙胺以600元的价格卖给吸毒人员叶某。3.2016年2月9日，被告人周富建在十堰市茅箭区三堰众生宾馆分别将0.2克甲基苯丙胺以300元价格和0.4克甲基苯丙胺以500元的价格卖给吸毒人员叶某。4.2016年2月14日下午，被告人周富建在十堰市日报社门口和日报社院内分别将0.5克甲基苯丙胺以300元的价格和5.6克甲基苯丙胺以2100元的价格卖给吸毒人员叶某。5.2016年2月25日晚，被告人周富建在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆将0.5克甲基苯丙胺以200元的价格卖给吸毒人员官某。6.2016年2月27日晚，被告人周富建在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆将0.5克甲基苯丙胺以200元的价格卖给吸毒人员官某。7.2016年2月26日，被告人周富建在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆将0.4克甲基苯丙胺以200元的价格卖给吸毒人员曾某。8.2016年2月27日，被告人周富建在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆将0.4克甲基苯丙胺以200元的价格卖给吸毒人员曾某。（二）容留他人吸毒罪2016年2月份被告人周富建、官某分别在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆、十堰市茅箭区车城南路爱尚时尚宾馆多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）：1.2016年2月25日、26日、27日晚，被告人周富建在十堰市茅箭区朝阳路左岸宾馆8508房间三次容留官某、曾某吸食毒品（冰毒）。2.2016年2月26日、27日晚，被告人官某在十堰市茅箭区车城南路爱尚时尚宾馆8131房间两次容留曾某吸食毒品（冰毒）。另查明:1、被告人周富建曾因吸毒于2014年11月18日、2015年11月10日、2016年2月28日先后三次被公安机关处以两次行政拘留十五日和一次社区戒毒三年的处罚。2、被告人官某曾因犯盗窃罪于1994年9月19日被湖北省十堰市中级人民法院判处有期徒刑十五年。曾因吸毒于2014年12月16日、2015年7月17日、2016年2月28日先后三次被公安机关处以行政拘留十五日和社区戒毒三年的处罚。认定上述事实的证据如下：1、书证（1）抓获经过，证明被告人周富建、官某被公安机关抓获的经过。（2）宾馆住宿证明，十堰市茅箭区五堰左岸宾馆住宿登记单，证明被告人周富建在该宾馆住宿情况；十堰市茅箭区火车站爱尚时尚宾馆住宿登记单，证明被告人官某在该宾馆住宿情况。（3）被告人周富建、官某前科材料，证明被告人周富建曾因吸毒被公安机关先后处以行政拘留15日和一次社区戒毒三年的情况。证明被告人官某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑十五年。曾因吸毒被公安机关先后处以行政拘留15日和社区戒毒三年的情况。2、证人证言（1）证人曾某的证言：2016年2月25日晚上8点多钟，我到朝阳路左岸宾馆8509房间找周富建还他钱。官某也来8509房间找周富建，我们3个人先后在这里吸食了冰毒大约共有1克。官某走时从周富建处买1小袋约1克，价200元冰毒带走。因躲避前男友纠缠，我晚上就住在周富建房间。2月26日晚8点多，官某来到8509房间，我们3人又先后吸食了冰毒约1克多。官某走时又在周富建那买了大约1克左右冰毒带走。大约11点左右，我准备去找官某办事，我走时在周富建那买了1小袋约1克左右冰毒，到十堰老街“爱尚时尚”宾馆官某开的房间8131房间找官某，我和官某又一起把这1小袋冰毒吸食完了。2月27日晚7时左右官某来左岸宾馆找周富建，这天周富建已搬到了8508房间，我们3个人在房间里先后吸食了共约1克冰毒。官某先走了。大概10点多钟，我又从周富建处买了1小袋（约1克）冰毒去找官某，我到了官某的房间，我们2人先后把这1小袋冰毒吸食完了。凌晨时，官某说还想吸，我就打电话找周富建要货，我一到左岸宾馆8508周富建住的房间就被警察抓了。后又随警察一起到十堰老街“爱尚时尚”宾馆8131官某住的房间抓了官某。官某在周富建处买了二次冰毒，2小袋，每小袋重约1克，每袋价200元。具体重量不清楚。我从周富建处买了二次冰毒，2小袋，每小袋重约1克、每袋价300元。具体重量不清楚。我和前男友分手了，有一个3岁的小孩，心情不好就跟朋友一起吸毒。现在知道错了，望能宽大处理。（2）证人叶某的证言：2015年12月份，我在玩网络游戏时认识的健健（周富建）。当时，我正是生意失败、心情郁闷，我就想找个精神寄托，听周富建谈起吸毒的事就想一试。第一次是大年三十前一天（2月6日），我第一次从周富建那买了2小袋（每袋重约0.7克）冰毒、价600元，我在众生宾馆315房间吸食了。第二次是2016年大年初二（2月9日）上午，我从周富建那买了1小袋冰毒重约0.2克、价300元，下午又买了1小袋冰毒、重约0.4克、价500元。第三次是2016年大年初七（2月14号）下午，我在十堰市日报社院内从周富建手上买冰毒1小袋、重约0.5克、价300元。过了一小时又从周富建处买冰毒7小袋、共重约5.6克，我给周富建2100元现金。我在汉江宾馆606房间吸食两次，剩下的在家陆陆续续的吸食了。第四次就是我协助警察抓周富建这次。我刚开始吸毒是为了排解生意失败心情郁闷，寻求精神安慰。刚开始很亢奋，后来吸毒成瘾，心情很压抑、性格越来越孤僻。现在更是万分后悔，对不起父母，更对不起社会，请求宽大处理。(3)证人杜某证言：2015年10月26日晚上，我从周富建那买冰毒1小袋，重约1克左右、价200元，在家里自己吸食了。（4）证人王某的证言：我是左岸宾馆保安。2月27日夜里，有几个警察在我们宾馆8508房间抓了一个男的，是该房间的客人。过了一会儿又来了个女的，也被警察抓了。那男的大约在宾馆住了一周时间，20多岁、大约1.65米左右、偏瘦。那男的是用的别人的身份证登记住宿的。（5）证人况伏艳的证言：我是爱尚时尚宾馆前台值班员。2月27日夜到次日凌晨1时左右，几名警察带着一名女的过来到8131房间抓了住宿的那个男的，听说吸毒了才被抓的。那男的是用别人身份证登记住宿的。那男的偏瘦、身高约1.75米左右、大概40岁左右。3.被告人的供述与辩解（1）被告人官某的供述与辩解：我和周富建是在电玩城认识的，平时经常在一起玩电脑游戏。2016年2月25日晚8点半左右，我给周富建打电话问他在哪儿？他说是在朝阳路的左岸宾馆8509房间，让我过去玩（就是吸毒）。我马上打车到了左岸宾馆，但却是在8508房间找到他的。周富建开门让我进房间，我进房间里面看吸毒工具（吸壶、锡纸、冰毒）都放在电脑桌上。周富建和曾某在房间里吃饭，我就在电脑桌旁吸食了约半克冰毒，给了周富建200元钱。周富建又给我装了约半克冰毒让我带走，周富建和曾某吃完饭先后也吸食了冰毒，他们吸食完后，我就打车回到十堰老街的爱尚时尚宾馆8131房间住处。在房间里我用自制的吸壶在电脑桌前把带回的约半克冰毒吸食了。2月26日晚8点多钟，我给周富建打电话问他还有东西没有（冰毒），他说有，还在左岸宾馆8509房间。我进房间后，周富建、曾某都在，电脑桌上放着吸壶（吸毒用工具）、锡纸和一小袋冰毒，我吸食了约半克冰毒，曾某和周富建也先后吸食了冰毒。我在那儿玩了一会就回到爱尚时尚宾馆8131房间了。晚上11点多钟，曾某打电话问我在哪，要找我玩（就是同我一起吸毒）。我说在十堰老街爱尚时尚宾馆8131房间，不一会曾某就到我住的房间，他拿了半袋冰毒（约0.4克），我就在电脑桌旁先吸食了一半，接着曾某就吸食了剩下的一半，吸完后玩了一会她就走了。2月27日晚上8点多钟，我打电话问周富建在哪，他说他还在左岸宾馆，房间换到8508房间了。我进房间后给周富建了200元钱，周富建给了我一小袋冰毒约0.8克，我先吸食了一半。我吸食后，曾某和周富建先后也吸食了冰毒。我走的时候把我吸食剩下的半袋冰毒带回爱尚时尚宾馆8131房间，在房间电脑桌前吸食了。大约晚上11点多钟、曾某打电话找我玩（吸毒），不一会她就到我住的房间，她带了大约0.5克冰毒，我就和曾某先后吸食完了。到了28日凌晨零点多时，曾某问我还玩不（吸毒），我说玩。曾某给周富建打电话要毒品，周富建让曾某过去拿。曾某离开房间之后，没多大会儿警察就来把我抓了。我没有固定工作，因为有时候无聊，就跟着朋友一起吸食毒品了，现在很后悔，望宽大处理。（2）被告人周富建的供述与辩解：我是2015年11月份在网上打游戏（名仕亚洲、充钱的游戏）时认识的康某（男、身份不详），是在十堰市太和医院旁的一个网吧，康某坐我身旁一个椅子上，闲聊就认识、熟悉了。有一次我玩这个游戏（名仕亚洲、相当于赌博性质的）输的没钱充了，我就向康某借2万元钱玩，我经常输也没钱还他。后来，康某从武汉带“货”（冰毒）到十堰，让我在十堰出售挣些钱好还他钱。2015年底，具体时间记不清了，大概在农历春节前，康某通过QQ联系我，我们约好在十堰市三堰客运站对面的华中大厦门前见面交接货（冰毒）。当时康某和他一个朋友一起，交给我冰毒32克，我付给他现金五千元。这32克冰毒按每克价150元结算，我拿到货后是按每克300—400元价格卖出的。我卖给叶某3次，计7.7克，每克价300元。其中第一次是2016年大年三十的前一天（2月6日），在三堰的众生宾馆，我卖给叶某2小袋冰毒、每袋重0.5克，价600元。第二次2016年春节大年初二（2月9日）上午，在三堰众生宾馆我卖给叶某冰毒2小袋、分别重0.2克和0.4克，价300元和500元。第三次是2016年大年初七（2月14日）下午，我在三堰日报社门口卖给叶某1小袋冰毒，重0.5克，价300元。当天下午我又在同地卖给叶某7小袋冰毒，共计5.6克，价2100元。最后一次我在朝阳路保险公司附近与叶某见面交接3小袋冰毒时，被警察当场抓住了，冰毒也被扣了，被扣的3小袋冰毒，共重2克。我卖给官某冰毒2次，每次都是1小袋，共计1克。第一次是2016年2月25日晚7、8点钟时，我在左岸宾馆8509房间卖给官某冰毒1袋、重0.5克、价200元。第二次是2月27日晚上，我在左岸宾馆8508房间卖给官某冰毒1小袋，重0.5克，价200元。第三次是2月27日凌晨，官某打电话说要1小袋冰毒，手机支付宝转账给我200元，曾某来拿货时即被警察抓了。我卖给曾某冰毒2次，每次都是1小袋，共计0.8克。第一次是2016年2月26日晚上，官某、曾艳和我3人都在左岸宾馆我开的房间内吸食冰毒后，我卖给曾某冰毒1小袋，重0.4克，价200元。第二次2月27日晚上，曾某从我手上买冰毒1小袋，重0.4克，价200元。2015年10月26日晚上，在十堰市日报社门口，我卖给杜某,40.3克冰毒，价200元。我和官某、曾某三人一起共同吸食冰毒三次。第一次是2016年2月25日晚上大约7、8点钟，我在朝阳路左岸宾馆8509房间吸食冰毒，房间是我开的，吸食工具也是我提供的。在该房间，我和曾某、官某3人先后都吸食了冰毒，吸完后，官某有事就先走了，从我这里买1小袋冰毒、价200元。曾某说没地方去，就在我的房间住。第二次是2月26号晚大约7、8点钟，官某又来我房间，我们3个人又在一起先后吸食了冰毒。吸完后官某先走了，从我这里买1小袋冰毒、价200元。过了一会儿曾某说要去找官某，有事请他帮忙，就从我手上买1小袋冰毒，付我300元钱，去找官某了。晚上大约11点多钟曾某回我房间住的。第三次是2月27日晚大约7点多钟，官某打电话要到我房间玩（吸毒），我说我换房间到8508房间了。官某来后，官某和曾某，我们先后又吸食了冰毒。吸完后，官某说有事先走了，过了一会儿曾某说去找官某有事，从我手上买1小袋冰毒，给我300元钱。我从康某手上购买冰毒32克，卖给叶某3次共计7.7克；卖给官某2次，共计1克；卖给曾某2次，共计0.8克；卖给杜某,41次，计0.3克。以上总共卖出9.8克。被警察查扣8.46克，其余13克多都被我和曾某、官某在一起吸食了。除上述这些，我再也没买过毒品，也没卖过毒品给别人。我买卖毒品、吸食毒品是违法犯罪的。我在明知道是违法的情况下，还做这些事，我家里就我母亲一个人了，年老多病、无人照顾，我一定改过自新，希望能宽大处理我。4.鉴定意见十堰市公安局司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十）公（司）鉴（理化）字（2016）092号，证明从被告人周富建、官某住处扣押提取证据中，经检测属毒品“甲基笨丙胺”成分。5.勘验、检查、辨认笔录、照片、扣押提取物品清单、身份信息，证明被告人住宿处，吸食毒品处，现场扣押提取物证物品等，被告人身份信息情况及证人辩认情况。原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：一、被告人周富建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币5，000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2，000元；决定合并执行有期徒刑六年十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2023年1月9日止），并处罚金人民币7，000元；二、被告人官某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑五个月二十日（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2016年8月29日止），并处罚金人民币2，000元。罚金应在本判决生效后十日内一次性缴纳。逾期不缴纳，依法强制缴纳。宣判后，原审被告人周富建不服，向本院提出上诉称：1、原判决认定的事实与证人证言、供述不相符；2、公安机关诱供，违法办案；3、到案后如实供述了自己的罪行，应属自首。量刑过重，请求二审法院予以改判。其辩护人发表了与上述上诉内容相同的辩护意见。二审经审理查明的事实和采信的证据与原一审一致。所有证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人周富建以牟利为目的，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人周富建与原审被告人官某明知是毒品而容留他人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人周富建一人身犯数罪，应当对其数罪并罚。上诉人周富建与原审被告人官某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原审法院并非单纯依据证人证言及被告人供述，而是对全案证据综合审查后确定案件事实；二审期间，上诉人及其辩护人并未提交公安人员诱供的证据；经查，上诉人周富建被检举后公安机关将其抓获归案，其行为不属于自首，故其上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采信。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  刘学平审判员  张友山二〇一六年十一月三十日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。