辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终9647号上诉人（原审被告）：沈阳电信工程公司，住所地沈阳市。法定代表人：孟亚南，系该公司经理。委托代理人：杨艳慧，系辽宁腾达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑义，男，1976年11月5日出生，汉族，住址沈阳市。原审被告：沈阳易源劳务派遣有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：赵莹，系该公司经理。上诉人沈阳电信工程公司因与被上诉人郑义、原审被告沈阳易源劳务派遣有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院[2016]辽01**民初5395号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。沈阳电信工程公司上诉请求：要求将加班费改判为4762元或发回重审。事实与理由：郑义劳动合同约定了岗位工资1480元/月，应当以1480元/月的工资标准计算加班费。工资表上记载的工资实为上个月的工资。郑义答辩称：原审判决正确，请求维持原判。沈阳易源劳务派遣有限公司未陈述意见。一审法院查明：2014年1月1日，原告与被告易源劳务签订劳动合同，约定合同固定期限自2014年1月1日起至2015年12月31日止，被告易源劳务派遣原告至被告电信工程公司，从事线务员兼司机工作，工资标准为1,480元/月……。2015年12月29日，原告自愿辞职。原告以二被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、第一被申请人支付未提前通知解除劳动合同经济补偿金8,809元；2、第二被申请人支付延时加班费32,480元、双休日加班费61,560元，法定假日加班费4,860元；3、第二被申请人向原告支付带薪年假工资3,240元；4、第二被申请人支付失业保险金7,440元；5、第一被申请人向原告支付未签劳动合同的双倍工资4,800元。2016年3月20日，该委作出沈和劳人仲字[2016]34号仲裁裁决，裁决如下：一、第一被申请人沈阳易源劳务派遣有限公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人郑义支付带薪年休假工资1,710.80元，二被申请人承担连带赔偿责任；二、驳回申请人郑义的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。原告工资当月支付上个月工资，根据原告提供的银行交易明细显示原告工资情况，2013年12月12日1750元，2014年1月10日2,255.63元，2014年2月12日2,126.73元，2014年3月27日2,326.38元……。原告主张2013年11月1日入职被告电信工程公司。二被告则主张2013年11月入职被告易源劳务，但具体日期不清楚。2012年8月1日，二被告签订《劳务派遣协议》。被告易源劳务主张被告电信工程公司向其公司提供加班人员申请，汇总后为原告发放加班工资，并且工资表金额与原告提供银行交易明细上工资金额相符。被告易源劳务提供加班申请及工资表证明上述主张。一审法院认为，关于原告主张的被告易源劳务向原告支付未提前通知解除劳动合同经济补偿金。经查，2015年12月29日，原告向被告电信工程公司提出自愿辞职。而后被告易源劳务与原告办理离职手续。原告的情形不符合向其支付解除劳动合同经济补偿的法定情形。故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的被告电信工程公司向原告支付延时加班费、双休日加班费、法定假日加班费。原告未能提供有效证据证明其存在加班的事实。但被告易源劳务主张被告电信工程公司向其公司提供加班人员申请，并汇总成明细表，为原告发放加班工资。并提供了工资表及加班申请等予以佐证。根据工资表及加班申请，经核算，2014年5月的加班工资应为1,339.17元，已支付794元，还应支付545.17元；2014年6月的加班工资应为850.29元，已支付476元，还应支付374.29元；2014年7月的加班工资应为1,498.39元，已支付1,000元，还应支付498.39元；2014年8月的加班工资应为1,833.97元，已支付982元，还应支付851.97元；2014年9月的加班工资应为1,398.28元，已支付994元，还应支付404.28元；2014年10月的加班工资应为1,533.35元，已支付884元，还应支付649.35元；2014年11月的加班工资应为1,080.56元，已支付1,006元，还应支付74.56元；2014年12月的加班工资应为1,628.26元，已支付1,000元，还应支付628.26元；2015年1月的加班工资应为1,907.15元，已支付1,182元，还应支付725.15元；2015年2月的加班工资应为1,865.77元，已支付994元，还应支付871.77元；2015年3月的加班工资应为1,480.33元，已支付1,018元，还应支付462.33元；2015年4月的加班工资应为1,166.04元，已支付883元，还应支付283.04元；2015年5月的加班工资应为185.75元，已支付180元，还应支付5.75元；2015年6月的加班工资应为2,467.04元，已支付940元，还应支付1,527.04元；2015年7月的加班工资应为1,145.38元，已支付796元，还应支付349.38元；2015年8月的加班工资应为687.32元，已支付420元，还应支付267.32元；2015年9月的加班工资应为3,449.56元，已支付1,933元，还应支付1,516.56元；2015年10月的加班工资应为1,753.68元，已支付939元，还应支付814.68元；2015年11月的加班工资应为1,739.17元，已支付934元，还应支付805.17元；2015年12月的加班工资应为1,898.09元，已支付1,072元，还应支付826.09元；2016年1月的加班工资应为2,371.42元，已支付982元，还应支付1,389.42元。被告电信工程公司还应支付原告加班工资共计13,869.97元。关于原告主张的被告电信工程公司向原告支付带薪年假工资。《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》规定，安排职工带薪年休假及支付未休年休假工资报酬系用人单位法定义务，而本案中被告电信工程公司为用工单位，原告要求其支付未休年休假工资报酬，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的被告易源劳务向原告支付未签劳动合同的双倍工资。原告主张2013年11月1日入职被告电信工程公司。二被告则主张2013年11月入职被告易源劳务，但具体日期不清楚。根据原告、被告提供的证据显示原告与被告电信工程公司系用工关系，与被告易源劳务系劳动关系。被告易源劳务作为用人单位，掌握管理用工信息，现不予提供，应承担不利法律后果，故本院依法确认原告于2013年11月1日入职被告易源劳务。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2014年1月1日，原告与被告易源劳务签订劳动合同。被告易源劳务应向原告支付2013年12月的未订立书面劳动合同二倍工资差额2,255.63元。一审法院判决：一、被告沈阳易源劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告郑义2013年12月未订立书面劳动合同二倍工资差额2,255.63元；二、被告沈阳电信工程公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告郑义加班工资13,869.97元；三、驳回原告郑义的其他诉讼请求。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，计算加班费基数以应发工资为准，上诉人沈阳电信工程公司主张按合同约定为准，没有法律依据，本院不予支持。一审法院根据沈阳电信工程公司提供的加班申请表及每月所发工资，计算出沈阳电信工程公司还应支付郑义加班费13869.97元，并无不当。上诉人沈阳电信工程公司的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳电信工程公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  金 鑫审 判 员  贺新发代理审判员  刘风霞二〇一六年十一月十八日书 记 员  石 双