江西省井冈山市人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0881民初373号原告：周明友，男。1942年1月20出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。委托诉讼代理人：蔡显俊，浙江日中天律师事务所律师。被告：井冈山市现代农业发展有限公司，住所地江西省井冈山市新城区319国道旁。法定代表人：施皓鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：孔凡全，男，井冈山市现代农业发展有限公司职员。委托诉讼代理人：秦章飞，江西赣中律师事务所律师。原告周明友与被告井冈山市现代农业发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周明友及其委托诉讼代理人蔡显俊、被告井冈山市现代农业发展有限公司委托诉讼代理人孔凡全、秦章飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周明友向本院提出诉讼请求：1、判令被告井冈山市现代农业发展有限公司支付工程款人民币44.3023万元；2、判令被告现代农业发展有限公司按同期贷款利率6厘55支付44.3万元工程款自2004年12月20日起至履行完毕时止的利息；3、判令被告现代农业发展有限公司按日万分之四支付16万元的约定违约金至履行完毕时止；4、判令被告现代农业发展有限公司返还履约保证金5万元及从2004年12月5日起按同期贷款利率6厘55支付利息损失至履行完毕时止。5、本案诉讼费、保全费及实现债权的一切费用由被告现代农业发展有限公司负担。事实和理由：2004年4月21日，原告周明友指派贺志胜以中国对外南方建设工程总公司的名义与被告签订了《井冈山市鳄鱼生态村工程承包合同书》，约定被告将鳄鱼生态村大门、表演中心、水族馆、围墙等工程以包工包料的形式发包给原告垫资施工，工程总造价的50%款额施工；承包形式包工包料；决算方式按江西省最新【2001】年有关定额标准及井冈山市规定材料差价标准补差。工程量按实际完成量计算。付款方式：第一次在完成合同总工程量的50%后十五天内付总工程造价30%；并约定了第二、三、四次付款方式。约定承包方提供使用的施工现场的办公及生活房屋建造费用由被告承担。本合同签订时，承包方应付发包方履约保证金5万元整，承包方进场施工完成总工程造价的30%时，发包方即将此保证金退还给承包方，合同对其他方面进行了约定。合同签订后，原告周明友组织了包括贺志胜、石信冬、徐正友、蔡先林、杨亦能等人组成的施工团队进场，支付了5万元履约保证金，进行垫资施工，施工过程有隐蔽工程验收记录、工作联系单、签记纪要、工程量签证单、土方、钢筋等清单经双方确认。2004年12月4日双方确认表演中心、水族馆已完成正负零工程，原告按约向被告申请拨款，被告出具承诺2005年4月6日付8万元，另8万元双方商定支付时间确定后款到复工，如没有按承诺拨款将支付原告每天200元违约金。出具承诺书后，经被告方央求，原告第二天开始复工，但被告一直违约至今分文未付，5万元保证金也未退回，工程也因被告无法支付工程款而停工，原告一直停工催讨。2015年4月28日，根据相关证据证实中国对外南方建设工程总公司并不存在的事实，作为行为人的周明友施工队以原告身份提起诉讼，经井冈山市人民法院委托吉安金庐会计司法鉴定所对原告施工的工程量进行鉴定审计，确定原告施工的工程量为37.06万元。后因原告不能及时提供证据证实原告具有原告主体资格，原告暂时申请撤回诉讼。现原告已经收集到新的证据，并由合同的另一签字人胡业兴作出说明，在有了新证据证实自己诉讼主体资格的情况下，再次提起诉讼。综上，原告是本工程的实际施工行为人，为维护原告的合法权益，请求人民法院判如所请。被告井冈山市现代农业发展有限公司辩称：原、被告之间的这场纠纷双方已经协商达成和解协议，原告同意被告支付39万元结束此案。双方应当尊重协议。原告围绕诉讼请求依法提交了证据（详见原告证据清单），本院组织到庭当事人进行了证据质证，被告对原告提交的证据进行质证，对原告提交的履约保证金的收据复印件不予认可，因为原告无法提供原件，本院不予采信。对其他无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年4月21日，原告周明友指派贺志胜以中国对外南方建设工程总公司的名义与被告井冈山市现代农业发展有限公司签订了《井冈山市鳄鱼生态村工程承包合同书》，约定被告将鳄鱼生态村大门、表演中心、水族馆、围墙等工程以包工包料的形式发包给原告垫资施工，工程总造价的50%款额施工；承包形式包工包料；决算方式按江西省最新【2001】年有关定额标准及井冈山市规定材料差价标准补差。工程量按实际完成量计算。付款方式：第一次在完成合同总工程量的50%后十五天内付总工程造价30%；并约定了第二、三、四次付款方式。约定承包方提供使用的施工现场的办公及生活房屋建造费用由被告承担。本合同签订时，承包方应付发包方履约保证金5万元整，承包方进场施工完成总工程造价的30%时，发包方即将此保证金退还给承包方，合同对其他方面进行了约定。合同签订后，原告周明友组织了包括贺志胜、石信冬、徐正友、蔡先林、杨亦能等人组成的施工团队进场，进行垫资施工，施工过程有隐蔽工程验收记录、工作联系单、签记纪要、工程量签证单、土方、钢筋等清单经双方确认。2004年12月4日双方确认表演中心、水族馆已完成正负零工程，原告按约向被告申请拨款，被告出具承诺2005年4月6日付8万元，另8万元双方商定支付时间确定后款到复工，如没有按承诺拨款将支付原告每天200元违约金。出具承诺书后，经被告方央求，原告第二天开始复工，但被告一直违约至今分文未付，工程也因被告无法支付工程款而停工，原告一直停工催讨。另查明，中国对外南方建设工程总公司事实上并不存在，《井冈山市鳄鱼生态村工程承包合同书》中代表中国对外南方建设工程总公司签字人贺志胜、胡业兴均为委托代理人，实际施工人为原告周明友。2015年12月4日，经本院委托，吉安金庐陵会计司法鉴定所对井冈山市鳄鱼生态村周明友所施工工程造价进行了会计司法鉴定，并出具了《会计司法鉴定报告书》，鉴定意见是经计算，井冈山市鳄鱼生态村周明友所施工工程造价为370636.39元（备注：水族馆、表演中心、生活用房等工程）。本院认为，中国对外南方建设工程总公司并不存在，原告周明友以中国对外南方建设工程总公司名义，与被告井冈山市现代农业发展有限公司签订的《井冈山市鳄鱼生态村工程承包合同书》，因缺乏合同生效条件为无效合同，该合同无效溯及到合同订立时，基于该合同履行中所签订的补充合同及相关协议均为无效。原告对合同的无效承担全部责任。因该合同已经部分履行，对原告因履行该无效合同产生的财产后果，被告从合同中取得的财产失去了合法根据，被告应对原告实际完成的工程量支付工程款，原告因履行该合同所造成的损失由原告承担。由于原告不能提交交纳合同履行保证金5万元的证据原件，因此，不能认定该履行保证金的客观存在。因此，要求被告返还的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条的规定，判决如下：一、被告井冈山市现代农业发展有限公司支付原告周明友施工工程造价为370636.39元；二、驳回原告周明友其他诉讼请求。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17022.28元，原告周明友负担15022.28元，被告井冈山市现代农业发展有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  宁红兵人民陪审员  周日复人民陪审员  张行生二〇一六年十一月三十日书 记 员  邹梦芸法律链接：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。