山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4051号上诉人（原审原告）：烟台金固混凝土有限公司，住所地烟台市牟平区陡崖子村南。法定代表人：唐可峰，总经理。委托代理人：王鹏锐，山东绍元律师事务所律师。委托代理人：王靖，山东绍元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜文明。上诉人烟台金固混凝土有限公司（以下简称金固公司）因与被上诉人姜文明劳动争议一案，不服烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金固公司上诉请求：1、请求依法撤销（2016）鲁0612民初1549号民事判决,依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。一、关于工资认定：上诉人在一审已提交被上诉人的工资明细及劳动合同，在工资明细中详细说明了被上诉人的工资组成及上诉人以现金方式发放社保费用，由此可证明被上诉人的基本工资，上述证据相印证可计算出被上诉人的月平均工资和尚欠工资等数额。一审以被上诉人不认可为由未采信上述证据，但对于被上诉人自行计算的数额在无任何事实和证据证实的情况又予认定，显与事实不符。二、从被上诉人在第一次提交的仲裁申请可以看出被上诉人最初的本意并未要求解除劳动合同经济补偿金和带薪年休假工资。至目前，上诉人已与部分职工就工资达成一致意见。被上诉人系自动离职，上诉人不需支付解除劳动合同经济补偿金。上诉人提交的工资明细可以看出上诉人已在平日工资发放时计算了带薪年休假工资，上诉人不需支付带薪年休假工资。被上诉人姜文明辩称，上诉人的上诉不成立，一审判决正确，请求维持原判。金固公司一审诉讼请求：依法判令金固公司不需向姜文明支付工资47274元、解除劳动合同经济补偿金19736元以及带薪年休假工资2270元。一审法院认定事实：姜文明于2013年5月到金固公司工作，2015年11月，姜文明（申请人）以金固公司（被申请人）未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险费并拖欠工资为由，向烟台市牟平区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求金固公司支付经济补偿金、欠发工资、双倍工资及带薪年休假工资。2016年5月30日，烟台市牟平区劳动人事争议仲裁委员会作出牟劳人仲案字（2015）第511号裁决书，裁决如下：一、双方当事人于2015年10月解除劳动关系；二、被申请人支付拖欠申请人的工资47274元、解除劳动合同经济补偿金19736元以及带薪年休假工资2270元，以上合计69280元。此款项于本裁决生效后十日内支付；三、驳回申请人其他仲裁请求。金固公司对该裁决结果不服向一审法院提起诉讼。庭审中，金固公司为证明其主张提交了下列证据：1、提交牟劳人仲案字（2015）第511号仲裁裁决书，证明仲裁裁决相应的事实错误，证据不足，对仲裁认定的平均工资数额有异议，但对计算方法没有异议；2、姜文明2015年1-9月份工资明细表一份、证明金固公司尚欠姜文明工资数额为28979元，其中包含了10个月养老保险费用5000元，带薪年休假工资已随工资发放；3、2014年1月1日金固公司与姜文明签订的协议书一份，证明金固公司与姜文明双方约定每月以现金方式发放养老保险费用500元，因此不应计算在工资数额中；4、金固公司与姜文明签订的劳动合同，证明月工资为2300元。姜文明对上述证据质证如下：对裁决书的真实性无异议，姜文明认为该裁决是正确的；对金固公司提交的工资表姜文明不予认可，该工资表为金固公司单方制作，金固公司与姜文明约定的月工资是4500元，实际发放月平均工资4934元；对于补充协议的真实性无异议，但社会保险为国家强制性缴纳，金固公司与姜文明双方以合同的方式约定了以现金的方式发放是违反法律规定的，姜文明认为以现金方式发放的所有货币均应认定为姜文明的工资。姜文明入职时间为2013年5月份，但是具体时间不清楚，姜文明一直工作到2015年10月，2015年11月姜文明以金固公司拖欠工资为由向劳动仲裁提出仲裁申请；对劳动合同有异议，该合同签订时间、劳动期限均没有注明，合同中标注的工资低于金固公司与姜文明之间约定的数额，且诉争的工资包括了基本工资和绩效工资、加班工资，该证据没有证明效力。金固公司主张其单位在2015年10月份出现问题，姜文明为此自动离职，劳动合同不能继续履行是因为姜文明的原因，不应支付解除劳动合同经济补偿金。姜文明对此不予认可，其离开单位是因为金固公司拖欠工资未付，并非自动离职。姜文明主张金固公司拖欠2014年12月份至2015年10月份工资，共计11个月，期间发放工资7000元。金固公司称拖欠工资是自2014年12月份至2015年9月份，2015年10月份姜文明自动离职没有提供劳动不应发放工资，2015年2月份金固公司向姜文明发放工资21331元，这其中包括了2014年度及2015年2月份之前的工资，在2015年3月至9月期间发放工资7000元。姜文明称2015年2月份发放21331元是2014年11月份之前的工资。金固公司认可其并非按月足额发放工资，而是随机发放，并对其上述主张没有证据提交。一审法院依据金固公司提交的证据及双方当事人当庭陈述笔录认定上述事实。一审法院认为：企业与劳动者依法解除、终止劳动合同的，企业应当在解除或者终止劳动合同时一次性支付劳动者应得的工资。姜文明主张其月平均工资4934元，金固公司对此不予认可，并提交了工资明细表以及劳动合同，但因姜文明对该工资明细表不予认可且该证据上并没有姜文明的签字确认，劳动合同中内容并不完整，对于劳动期限以及合同签订时间均没有标注，而且金固公司亦认可姜文明每月工资发放数额除基本工资外还有其它绩效工资等，金固公司提供的劳动合同并不能准确的证明姜文明月平均工资数额，故对上述工资明细表及劳动合同，一审法院不予采信。2014年1月1日，金固公司与姜文明双方签订的协议书一份，证明金固公司与姜文明双方约定每月以现金方式发放养老保险费用500元，因此在计算工资数额时应当予以扣除，故姜文明月平均工资应为4434元。姜文明主张金固公司拖欠工资自2014年12月至2015年10月，共计11个月，金固公司则认为2015年10月姜文明未提供劳动不应当支付工资，对此金固公司未能提供证据证明，故对金固公司拖欠工资时间应认定为11个月。2015年2月份，金固公司曾向姜文明发放工资21331元，金固公司主张该工资包含了2014年度及2015年1、2月份的工资，姜文明对此不予认可，且金固公司发放工资从未按月足额发放，亦未能提供相应证据证明其主张，故对金固公司该主张，一审法院不予支持。金固公司应向姜文明支付拖欠工资4434元×11个月-7000元=41774元。因金固公司拖欠姜文明工资，且姜文明未缴纳社会保险，金固公司应当以4434元的标准支付4个月的经济补偿金，即17736元。姜文明自2013年5月份到金固公司工作，其应当享受的带薪年休假为5天，金固公司未提供证据证明其发放了带薪年休假工资，故其应当向姜文明支付带薪年休假工资为4434元÷21.75天×5天×2=2039元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《山东省企业工资支付规定》第三十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决：烟台金固混凝土有限公司支付姜文明工资41774元、解除劳动合同经济补偿金17736元、带薪年休假工资2039元，以上合计61549元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由烟台金固混凝土有限公司交纳。二审中，当事人没有提交新证据。金固公司与姜文明对签订劳动合同的真实性无异议，金固公司认可实际发放工资的标准不是按合同约定的标准发放。金固公司认可应当补发姜文明部分工资。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，对于姜文明工资数额的认定，双方均认可劳动合同的真实性，该劳动合同的内容虽有部分欠缺，但劳动合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为成立并合法有效。虽然劳动合同中约定了姜文明的月基本工资为2300元，但金固公司亦认可实际发放工资的标准不是按合同约定的标准发放。金固公司作为用人单位应对发放给姜文明的工资负有举证责任。金固公司单方制订的工资表没有姜文明的签字认可，金固公司亦无其他证据予以佐证该工资表内容的真实性，因此该工资表不能作为认定姜文明基本工资及工资发放等情况的依据。金固公司作为用人单位无法提供姜文明的工资发放情况，应由其承担不利后果，本案应以姜文明主张的基本工资数额作为计算姜文明相关待遇的基数。姜文明以金固公司未按时足额支付劳动报酬等为由，要求解除其与金固公司的劳动关系，并请求支付经济补偿金符合法律规定，依法应予支持。金固公司主张不应支付经济补偿金，理由不成立，本院不予支持。金固公司主张已向姜文明发放了未休带薪年休假工资，证据不足，一审法院不予支持正确。综上，上诉人金固公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台金固混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥顺审判员  王家国审判员  于 慧二〇一六年十一月二十一日书记员  陈蒙蒙