辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终11892号上诉人（原审被告）：唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司，住所地辽宁省沈阳经济区。法定代表人：王维实，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨成志、韩颖，北京康达律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审原告）：马俊艳。委托诉讼代理人：孙赑，辽宁明格律师事务所律师。上诉人唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司因与被上诉人马俊艳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初6046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司的诉讼代理人韩颖、被上诉人马俊艳及其诉讼代理人孙赑均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司（简称唯尔克公司）上诉请求：1、判令我公司不支付马俊艳未签订劳动合同的双倍工资差额8800元；2、改判我公司不支付马俊艳生育津贴22999.1元；3、改判我公司不支付马俊艳保险费用。事实及理由为：马俊艳入职时请求暂时不与我公司签订劳动合同，没有签订劳动合同的过错在马俊艳。马俊艳辩称：请求驳回上诉，维持原判。马俊艳一审请求：1、要求唯尔克公司支付我从2014年12月至2015年3月的4个月的双倍工资差额8,880元，2、支付我生育津贴费26,313.3元，3、赔偿我从2014年11月至2015年3月的社会保险费4,875元，4、解除劳动合同补偿金5,000元。5、诉讼费由唯尔克公司承担。事实及理由：我于2014年10月28日为唯尔克公司员工，但前五个月也就是（2014年11月至2015年3月）没和我签订劳动合同，在此期间唯尔克公司给我少交保险费4,875元，应赔偿我。另外唯尔克公司没有按时给付我缴纳法定的生育保险造成我无法享受国家法定173天的生育津贴26,313.3元，故请求人民法院依法判决，支持我的诉讼请求。唯尔克公司一审辩称，马俊艳的诉讼请求没有法律依据，应当驳回其诉讼请求，马俊艳要求我公司支付生育津贴费没有法律依据，根据社保的法律法规的规定，如果马俊艳在原单位离职后，应当在原单位开具社会保险转移手续，且要停止缴纳社保，新单位才可以接续办理，因为现在的社会保险是身份证号只有一个，如马俊艳不停缴，我单位无法续接保险。关于其他诉讼请求，都没有法律依据，因为马俊艳在我单位入职时提交的入职登记表，其之前的所在单位是沈阳市房地产综合服务公司，职务是公积金贷款专员。经过我们去该单位调查，马俊艳并没有在该单位工作，因此，她提供的工作履历系虚假的。所以基于以上原因，马俊艳所列的其他诉讼请求均不能成立。一审法院经审理查明，马俊艳2014年10月28日入职唯尔克公司处工作，双方2014年4月1日签订劳动合同，期限至2018年3月31日，2015年4月起唯尔克公司委托沈阳一鸣咨询服务有限公司以其名义为马俊艳缴纳了社会保险。2015年12月1日至2016年5月21日期间，马俊艳经唯尔克公司同意休产假。2016年1月16日，马俊艳生育一女。自2015年12月1日休产假开始，马俊艳再未到唯尔克公司处上班。2016年5月27日，唯尔克公司作出《关于对马俊艳处罚的通告》，以马俊艳产假结束后未到公司报到上班为由，与其解除劳动关系。马俊艳确认已收到该公告。2016年5月25日，马俊艳向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委作出沈河劳人仲不字[2016]251号不予受理通知书。马俊艳起诉至法院。庭审中，马俊艳诉讼请求变更为：诉讼请求第三项主张的时间段变为2014年12月至2015年3月；诉讼请求第四项解除劳动合同补偿金数额变更为10,880元(月工资2,720元×4个月)。一审法院认为，关于未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。双方劳动关系建立时间为2014年10月28日，最迟应于2014年11月27日前签订劳动合同，现双方直至2015年4月1日方签订书面劳动合同，故马俊艳主张2014年12月至2015年3月期间未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，予以支持。具体数额根据马俊艳举证的工资银行卡对账单和工资条计算，唯尔克公司应支付马俊艳未签订劳动合同双倍工资差额人民币8,800元（2,200×4个月）。关于生育津贴的诉讼请求，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条之规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工平均月工资的标准由生育保险基金支付；对未参加社会保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。根据沈阳市生育保险基本政策，女职工生育保险连续缴费满10个月后且连续缴费的可以享受生育津贴待遇。马俊艳2014年10月28日入职唯尔克公司处，唯尔克公司直至2015年4月方为马俊艳缴纳生育保险，到2016年1月16日马俊艳生育时，缴费尚不满10个月，无法领取生育津贴。唯尔克公司抗辩因马俊艳自己不向唯尔克公司提供社保转移手续，故唯尔克公司也无法给其缴纳社保，但唯尔克公司未提供充分的证据予以证明。该期间马俊艳的社会保险由马俊艳自行缴纳，故唯尔克公司提出的马俊艳自行拖延导致唯尔克公司延迟缴纳社会保险的主张不符合常理。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，缴纳社会保险是劳动者和用人单位共同的法律义务，故唯尔克公司应及时为马俊艳缴纳生育保险，现唯尔克公司未提供充分的证据证明其未及时给马俊艳缴纳社会保险是由于马俊艳的原因所致，故应承担相应的法律后果。马俊艳无法领取生育津贴，是由于唯尔克公司未及时为马俊艳缴纳生育保险造成的，故唯尔克公司应给予马俊艳生育津贴。唯尔克公司在职职工月平均缴费工资为2,737元，低于全市职工上年度月平均工资，马俊艳主张按2014度全市职工月平均工资4,563元作为计发基数，符合政策规定，予以准许。按照生育津贴计发标准计算马俊艳的生育津贴标准共计173天，马俊艳应领取的生育津贴计算为25,952.84元（4,563元×12÷365×173），另，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十条的规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。马俊艳休产假期间，唯尔克公司为马俊艳缴纳了社会保险，根据生育津贴与产假期间工资不兼得的原则，故社会保险费个人部分应从生育津贴中予以扣除。根据唯尔克公司举证的员工生育津贴支付明细表计算，2015年12月至2016年5月期间唯尔克公司为马俊艳缴纳社会保险中个人部分共计2,953.74元。综上，唯尔克公司应给付马俊艳生育津贴22,999.10元（25,952.84-2,953.74）。关于马俊艳要求唯尔克公司支付其个人垫付的2014年12月至2015年3月养老保险费和医疗保险费的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，职工应当参加基本养老保险和医疗保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费和医疗保险费。根据马俊艳举证的职工个人缴费工资明细及沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益证明，马俊艳的2014年12月至2015年3月期间的养老保险和医疗保险以灵活就业人员身份由马俊艳自行缴纳。根据马俊艳的沈阳市参保人员缴费明细，该期间，马俊艳个人缴纳养老保险费209.85元/月，按照个体缴纳社会保险统筹缴费比例12%、个人缴费比例8%计算，唯尔克公司应承担养老保险费1,259.08元（209.85÷8%×12%×4个月）；根据沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益证明，马俊艳共自行垫付2014年12月至2015年3月的医疗保险费1,010.48元，其中的80%应由用人单位负担，具体数额为808.38元（1,010.4880%）。关于解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，马俊艳自2014年12月1日休产假开始直至产假结束之后一直没有到唯尔克公司处上班。马俊艳庭审中自述产假到期后通过电话向唯尔克公司请假未获准许，且未再到唯尔克公司处上班。故认定马俊艳系以自己的行为主动与单位解除劳动关系，认定双方劳动关系解除的日期为马俊艳产假到期的次日，唯尔克公司给予马俊艳的产假到2016年5月21日，符合法律规定，予以认可，故双方劳动关系到2016年5月22日解除。马俊艳系主动解除劳动关系，唯尔克公司2016年5月27日向马俊艳发出的处罚通告是对上述事实的确认，不影响马俊艳自动离职造成劳动关系解除的效力。综上，马俊艳自动离职的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位需要支付经济补偿金的情形，故对该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条，《女职工劳动保护特别规定》第八条之规定，一审判决：一、唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付马俊艳未签订劳动合同双倍工资差额8,800元；二、唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付马俊艳生育津贴22,999.10元；三、唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内一次性给付马俊艳2014年12月至2015年3月期间养老保险费人民币1,259.08元、医疗保险费808.38元；四、驳回马俊艳的其他诉讼请求和唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司的抗辩。如唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司负担。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。上述事实，有当事人陈述、沈河劳人仲不字[2016]251号不予受理通知书、个人权益信息证明、二（多）孩生育登记单、2016年4月生育生活津贴给付表、录音资料、邮件截图、应聘登记表、应聘登记表调查、语音通话详单、网页截图两份、劳动合同、职工备案登记表、社保缴费明细、员工考勤管理规定的通知、请假单、快递单、处罚通告、员工生育津贴支付明细表等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。本院认为：关于本案劳动合同的效力问题，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。唯尔克公司主张马俊艳向该公司提交的应聘登记表记载的履历造假，马俊艳就此已经提供原工作单位的工作牌及工作照片，唯尔克公司未能否认马俊艳提供的证据的真实性，则唯尔克公司在此属于未能举证证明案涉劳动合同为无效合同，故应确认唯尔克公司与马俊艳之间的劳动合同为有效合同。关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案双方劳动关系建立时间为2014年10月28日，故唯尔克公司最迟应于2014年11月27日前与马俊艳签订劳动合同，而双方直至2015年4月1日才签订书面劳动合同，且唯尔克公司未能举证证明马俊艳本人主动提出暂缓签订劳动合同，故马俊艳主张的2014年12月至2015年3月期间未签订书面劳动合同的双倍工资请求，应予支持。关于生育津贴的问题，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条之规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工平均月工资的标准由生育保险基金支付；对未参加社会保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。根据沈阳市生育保险基本政策，女职工生育保险连续缴费满10个月后且连续缴费的可以享受生育津贴待遇。马俊艳2014年10月28日入职唯尔克公司处，唯尔克公司直至2015年4月才为马俊艳缴纳生育保险，到2016年1月16日马俊艳生育时，缴费尚不满10个月，无法领取生育津贴。唯尔克公司抗辩因马俊艳自己不向唯尔克公司提供社保转移手续，故唯尔克公司无法给其缴纳社保，但唯尔克公司就此未提供证据予以证明。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，缴纳社会保险是劳动者和用人单位共同的法律义务，唯尔克公司应及时为马俊艳缴纳生育保险，唯尔克公司未提供充分的证据证明其未及时给马俊艳缴纳社会保险系由于马俊艳的原因所致，则应认定由于唯尔克公司未及时为马俊艳缴纳生育保险造成马俊艳现无法领取生育津贴，故唯尔克公司应给付马俊艳生育津贴。关于养老保险费和医疗保险费的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条之规定，职工应当参加基本养老保险和医疗保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费和医疗保险费。马俊艳的2014年12月至2015年3月期间的养老保险和医疗保险系马俊艳以灵活就业人员身份由马俊艳自行缴纳，现唯尔克公司未能举证证明该行为系马俊艳请求唯尔克公司暂缓签订劳动合同所致，故唯尔克公司应给付马俊艳其应承担的养老保险费及医疗保险费。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由唯尔克干细胞生物科技（辽宁）有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一六年十一月二十三日书 记 员  谢 媛