四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川04民终1255号上诉人（原审原告）四川鸿远图建筑工程有限公司。住所地：四川省攀枝花市仁和区总发乡立新村中村组。法定代表人王中强，该公司经理。委托代理人廖乾根，四川川滇律师事务所律师。委托代理人许雯茗，四川川滇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）蒋平，男，1975年11月14日出生，住四川省攀枝花市仁和区。委托代理人蒲礼秀，四川民慷律师事务所律师。上诉人四川鸿远图建筑工程有限公司（以下简称鸿远图公司）因与被上诉人蒋平劳动争议一案，不服四川省攀枝花市仁和区人民法院（2016）川0411民初837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月9日公开开庭进行了审理。上诉人鸿远图公司的委托代理人廖乾根，被上诉人蒋平及其委托代理人蒲礼秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿远图公司上诉请求：依法改判鸿远图公司与蒋平之间不存在劳动关系，鸿远图公司不承担蒋平工伤赔偿责任。事实和理由：鸿远图公司与蒋平从未签订劳动合同，其是由其他人雇佣到鸿远图公司的工地上的帮工人员，鸿远图公司与蒋平之间不存在劳动关系，市人社局在没有书面劳动合同及其他有效证件予以证实的情况下，主观推断蒋平与鸿远图公司存在劳动关系错误。蒋平是在2014年10月22日晚上10时许受伤，但根据鸿远图公司的内部管理制度，晚上10时许不属于工作时间，并且蒋平没有证据证明其是由鸿远图公司的管理人员安排加班的，因此蒋平所受伤害不是工伤。攀仁劳仲[2016]16号裁决书中计算蒋平的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的工资标准不符合川府发[2011]28号文件的精神。蒋平辩称：鸿远图公司与蒋平虽然没有签订劳动合同，但存在劳动关系，蒋平所受伤害属于工伤，已经工伤部门认定。请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。鸿远图公司向一审法院起诉请求：1.鸿远图公司与蒋平之间不存在劳动关系；2.鸿远图公司不承担蒋平工伤赔偿责任；3.本案诉讼费由蒋平承担。一审法院认定事实：2014年7月，蒋平进入鸿远图公司在仁和下沙沟建筑工地做泥水工作。2014年10月22日晚10时许，蒋平在工地工作过程中从电梯井摔下受伤，当晚凌晨被送入攀枝花市仁和区人民医院住院治疗1天后转至攀枝花市中心医院继续住院治疗，2014年11月21日出院，出院医嘱：住院期间及院外专人陪护。蒋平两次住院共30天，鸿远图公司支付住院费60917.17元，住院期间由鸿远图公司派人护理，另向蒋平支付生活费4600元、交通费100元。蒋平出院后复查，医嘱诊断需休息至2015年4月27日、需专人陪护至2015年3月27日。2015年6月17日，攀枝花市人力资源和社会保障局作出攀人社认字（2015）D058号《攀枝花市工伤认定决定书》，认定蒋平为工伤。2015年11月24日，攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤残情况为八级。2015年12月30日，攀枝花法正司法鉴定中心出具攀法正(2015)临鉴字第1648号续医费鉴定，鉴定意见为蒋平的续医费为14000元。双方因协商工伤赔偿未果，蒋平于2016年3月3日向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，该委于2016年4月8日作出攀劳人仲案（2016）16号裁决，鸿远图公司不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为：蒋平在鸿远图公司工作受伤，并经社会保险行政部门认定为工伤，应当依法享受工伤待遇。蒋平的伤情经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为八级伤残，一审法院予以认可。蒋平要求解除双方间的劳动关系，享受一次性工伤待遇，予以准许。一审法院核定各赔偿项目数额为：1、医疗费1923.26元。该费用系蒋平出院后复查实际支出，予以支持。2、住院伙食补助费。蒋平实际住院30天，根据攀枝花市现执行的15元/天，鸿远图公司应支付蒋平住院伙食补助费450元；3、护理费。蒋平出院医嘱住院期间及院外专人陪护，蒋平住院期间的护理费已由鸿远图公司支付，蒋平出院后的陪护期为127天，参照2014四川省居民服务、修理和其它服务业31642元的标准，护理费为15396.68元（31642元/年÷12月÷21.75天×127天）。4、停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，蒋平因工受伤后，在住院治疗期间和停工留薪期内的原工资福利待遇不变，鸿远图公司理应按月足额支付。《工伤保险条例》明文规定本人工资是指劳动者受伤的上一年度平均工资，但双方均未提供蒋平本人的月平均工资标准，故一审法院按蒋平受伤时上年度攀枝花市2013年全部用人单位职工平均工资44220元计算。蒋平的停工留薪期为2014年10月22日至2015年4月27日，共计188天，蒋平主张停工留薪期为6个月，不违反法律规定，一审法院予以认可，蒋平的停工留薪期工资为22110元（44220元/年÷12个月×6个月）。5、一次性伤残补助金。蒋平伤残等级为八级伤残，一次性伤残补助金为11个月本人工资，为40535元（44220元/年÷12个月×11个月）。6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补偿金。参照2014年攀枝花市全部用人单位职工年平均工资50221元计算，蒋平伤残等级为八级，计算26个月，为108812.17元，蒋平主张108810元，不违反法律规定，一审法院予以认可。7、后续治疗费14000元，该费用系蒋平进行后续治疗的合理必要费用，一审法院予以确认。8、鉴定费。双方一致认可，鸿远图公司已向蒋平支付劳动能力鉴定费1047元，蒋平续医费鉴定费用600元，该费用系蒋平实际产生的合理费用，予以支持。9、交通费。一审法院根据实际情况酌情认可交通费200元。鸿远图公司已付蒋平的4700元应予抵扣。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除鸿远图公司与蒋平之间的劳动关系；二、鸿远图公司支付蒋平医疗费1923.26元、住院伙食补助费450元、护理费15396.68元、停工留薪期工资22110元、一次性伤残补助金40535元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补偿金108810元、后续治疗费14000元、鉴定费600元、交通费200元，共计204024.94元。扣除鸿远图公司已经支付的4700元，鸿远图公司实际支付蒋平199324.94元，于判决书生效后十五日内一次性支付。案件受理费10元，减半收取5元，由鸿远图公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。原审判决查明的事实与本院经审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，对于鸿远图公司主张其与蒋平之间不存在劳动关系，蒋平所受伤害不是工伤的上诉理由，由于攀枝花市人力资源和社会保障局已作出攀人社认字（2015）D058号《工伤认定决定书》，鸿远图公司对此决定书并未提起行政诉讼，因此该《工伤认定决定书》已经发生法律效力，鸿远图公司的该项上诉主张与《工伤认定决定书》的内容不符，故本院不予支持。对于鸿远图公司主张蒋平的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的工资标准不符合川府发[2011]28号文件的精神的上诉理由，由于双方均无充分证据证明蒋平的月平均工资水平，因此一审法院参照2013年度攀枝花市全部用人单位职工平均工资标准44220元计算蒋平的停工留薪期工资和一次性伤残补助金是正确的；对于蒋平的一次性工伤医疗补助金，应当以解除劳动关系时的上一年度的攀枝花市职工月平均工资为基数计算，蒋平主张解除劳动合同的时间为2016年3月3日，因此应当以2015年度攀枝花市职工月平均工资为基数计算，由于一审判决时上述统计数据还未发布，因此一审法院参照2014年度攀枝花市职工月平均工资为基数计算蒋平的一次性工伤医疗补助金是正确的。综上所述，上诉人四川鸿远图建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川鸿远图建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 玉审判员 李淑群审判员 熊 疆二〇一六年十一月十八日书记员 林柯均