黑龙江省海林市人民法院民 事 判 决 书(2016)黑1083民初998号原告：刘佩付，男，1959年11月24日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省海林市。委托诉讼代理人：王琪红，男，1965年11月17日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省牡丹江市。被告：张立师，男，1984年7月13日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省海林市大海林林业局红星林。委托诉讼代理人：王功美，黑龙江湛天律师事务所律师。被告：解国刚，男，1977年9月4日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省海林市。委托诉讼代理人：吴红伟，黑龙江宏硕律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，组织机构代码证70286970-4，住所地黑龙江省牡丹江市东一条路。负责人王辉，该公司总经理。委托诉讼代理人李爽，黑龙江建纲律师事务所律师。原告刘佩付与被告张立师、解国刚、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称保险公司）道路交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月25日立案后，依法于2016年10月24日由简易程序转为普通程序公开开庭进行了审理。原告刘佩付的委托诉讼代理人王琪红，被告张立师的委托诉讼代理人王功美，被告解国刚的委托诉讼代理人吴红伟，被告保险公司的委托诉讼代理人李爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘佩付向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费5.5万元，以票据为准，住院伙食补助费4600元，交通费1644元，出院后医药费2564元，由第三被告赔偿摩托车修理费2000元，精神损害抚慰金3万元，合计95808元。2、其它赔偿费用（误工损失、护理费、残疾赔偿金、营养费、二次手术费等）待司法鉴定后计算数额。3、第三被告在保险限额内赔偿原告各项损失，不足部分由第一、第二被告承担连带赔偿责任。4、本案诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中，刘佩付变更诉讼请求为：1、原诉求95808元，放弃医疗费用55000元的诉求，变更后原告诉求为40808元。2、依据司法鉴定增加诉讼请求197840元（伤残赔偿金96812元；误工损失费，二次手术前57600元，二次手术后7200元；护理费，二次手术前16528元，二次手术后2066元；二次手术费7000元；伤后3个月营养费10291元；司法鉴定车费343元）。3、变更后合计238648元。事实与理由：2015年8月15日早晨5点左右，第一被告张立师驾驶黑CJ22**号轻型普通货车，由长汀镇街里驶往长汀镇二砬子采石场途中，行至长汀镇二砬子采石场以东50米处时与对向由原告刘佩付驾驶的力帆牌100-5型普通二轮摩托车发生相撞，造成原告刘佩付受伤，两车损坏的道路交通事故，第一被告张立师负全部责任，原告刘佩付无责任。原告刘佩付受伤后在牡丹江林业中心医院住院46天，第一、第二被告支付了住院期间的医疗费用，住院期间护理费（具体以票据为准）。出院后原告刘佩付在康复治疗期间自己垫付了医疗费2564元，第一被告张立师与第二被告解国刚系雇佣关系，第二被告解国刚作为肇事车辆的所有人和雇主，应承担暂时垫付赔偿责任，因此，原告诉至法院，要求赔偿。被告张立师辩称：对交通事故发生的时间及责任认定是认可的。对赔偿项目过高部份，不予以赔偿，对交通费，被告认为赔偿138元，出院后的换药费，被告认为不应当承担。精神损害抚慰金，被告认为承担2000元，伤残赔偿金无异议，误工损失过高，按相关规定，每天100元左右，术后的误工费也过高，也应每天100元左右，护理费无异议，伤后3个月营养费应当为每天100元，90天为9000元。司法鉴定车费，需原告出具票据，诉讼前被告刘立师已支付了22000元，被告认为在计算赔偿数额时，应扣除被告支付的22000元。被告解国刚辩称：1、解国刚不应作为本案被告，成为民事赔偿责任主体。理由一、二被告不是原告在诉状中陈述所称的雇佣法律关系，对此请原告依据民事诉讼法64条及民事诉讼法解释第90条，向法庭提供第一、二被告系雇佣关系的法律证据。理由二、第一被告是借用第二被告车辆使用，在此期间与原告发生交通事故。2、第二被告所有车辆在第三被告处参加的强险，对原告诉讼请求，应由第三被告在交强险责任范围内承担赔偿责任后，剩余不足部分由第一被告予以承担。3、本案原告住院期间解国刚已向原告提供70697.70元的垫付费用，对该费用要求本案原告返还给解国刚，否则原告构成不当得利。具体费用是，原告住院费用57340.05元，血液费用2850元，影像费用924.75元，单独提供原告护理费用7600元，接原告入院、出院费用200元，出院时购药786.90元，请原告吃饭费996元，以上是要求返还费用的明细。4、对原告诉求，被告认为，原告主张出院后医疗费用2564元，被告认为不应予以保护，原告出院证明是治好出院，而非好转出院，原告如主张出院后的药费，应当提供诊疗部门的证明和相关票据来证明治疗的必要性、合理性。关于摩托车修理费用，应当经过司法鉴定程序对车辆损失程度作出评判。对精神损失费用，原告鉴定9级伤残，应不超过4000元，原告主张过高。伤残赔偿金被告认为原告居住在农村，应按农村标准计算，若按城镇标准，原告应出具办理城镇户口的时间、户籍来证明按城镇标准主张权力的客观性，误工费同样标准计算过高，对此请原告在庭审调查时，出具计算误工费的客观证据，法律依据是人损解释第20条，护理费主张过高，同样需要原告有证据证明，护理人的身份、职业等，法律依据是人损解释第21条，二次手术费用及二次手术后的护理费用，我方认为不应予以保护。原因为1、原告未向法庭提供证据。2、鉴定书上没有体现。3、经被告了解原告不需要做二次手术。对营养费，我方认为，原告主张费用过高，不应予保护，虽然鉴定书上有需要营养的意见，但该鉴定证书违反了人损解释第24条规定，因为病案中医生并没有建议原告需要增加营养。交通费用1644元，我方认为如果保护以100元为宜。理由是，原告入院、出院均是由我方进行接送，按人损解释第22条规定，保护交通费用，应是患者交通费用，必要的护理人员交通费用，需要原告出具正规的车票，而且说明发生的必要合理性。4、原告证据方面，对事故认定书，第二被告对此证据真实性没有异议，对合法性有异议，认为划分责任存在不客观、不公正。对原告用药合理性有异议，需要原告在庭审调查时，出具用药清单来证明用药的合理性。被告保险公司辩称：1、在交强险合理、合法范围内予以承担。医疗费1万元以内承担，包括伙食补助、营养、医疗、二次手术，精神抚慰金过高，财产损失以原告提供发票为准，伤残赔偿金以原告户口性质确认，误工护理、营养依据原告提供的证据，保险公司再予以确认。2、被告在我公司投保交强险，所以诉讼费、鉴定费不承担。3、该鉴定报告是在原告未取出内固定物前提下做的鉴定，程序违法，直接影响鉴定结论，第三被告对法庭委托的鉴定及鉴定结论提出异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告举证一、海林市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》。该证据来源合法，客观真实，充分反映双方当事人所承担的责任，对其予以采信。证据二、牡丹江林业中心医院病案一组。该证据证实刘佩付住院期间治疗情况及所受伤情况，对这一事实予以采信。证据三、交通费票据。可根据原告刘佩付所受伤程度，住院处所及相关人员往返次数，1200元数额应当在合理期限内，对其予采信。证据四、医药费票据。该证据是出院后发生的医药费，均为个体药店，又未有住院医生签名，不具有合理性，对其不予采信。证据五、海林市公安局交通警察大队出具的公安交通管理行政强制措施凭证。该证据是证明该车辆被交警部门扣留，不能证明其车辆损失费用，但经现场核实车辆已损坏，无法修复使用，对这一事实予采信。证据六、原告身份证复印件一份和户籍证明及居住证明各一份。该证据能反映受害人系长汀镇辖区居民，对这一事实，予以采信。证据七、大海林林业局建筑安装公司工资支付单及证明。经核实受害人系无固定收入人员，但多年从事林业局建楼的土建工程运送材料工作，其相近行业属于运输业，予以采信。证据八、护理人刘丽丽身份证复印件。系本案中受害人的护理人员，对其予以采信。证据九、出庭证人王树海、吴士勇，原告受雇租用此车，情况属实，对其予以采信，被告张立师提供收条二份。该证据证实原告刘佩付收到张立师人民币第一笔17000元药费，第二笔5000元（其中3000元为营养费，另外2000元系医院未结清的药费）。被告解国刚提供医疗费票据一张、血液费六张、救护车及影像费、医用材料费票据各一份，加油费、餐饮费各一张，为原告出院后买药品票据二张，以上共计70697.70元，其中7600元系住院伙食补助费及护理费，对这一事实予以采信。对人民法院调取的证据，牡丹江市第一人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见书，经庭审质证后，本院认为，鉴定程序合法，鉴定结论客观、公正，应予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月15日早晨5时许，驾驶员张立师驾驶黑CJ22**号轻型普通货车，由长汀镇街里驶往长汀镇二砬子采石场途中，行至长汀镇二砬子采石场以东50米处时与对向由刘佩付驾驶的力帆牌100-5型普通二轮摩托车发生相撞，造成刘佩付受伤，两车损坏的交通事故。当事人张立师驾驶机动车违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条二款的规定，当事人故意破坏伪造现场，毁坏证据的应负全部责任，当事人刘佩付无责任。原告刘佩付受伤后被送到牡丹江林业中心医院住院治疗46天出院，当时诊断为，左胫腓骨骨折，左腓总神经损伤，左颜面撕裂伤。住院期间被告张立师支付药费二笔合计19000元，营养费3000元，被告解国刚支付住院期间伙食补助费及护理费7600元，其他药品费用117元、669.90元，加油200元，餐费346元，支付住院费用57340.05元，输血费用2850元，救护车费用600元，影像费270元，医用材料费51.75元，3元挂号费用，以上合计为70697.70元。经牡丹江市第一人民医院司法所鉴定结论为，一、刘佩付左胫骨多段骨折外固定架固定术后、腓骨骨折内固定术后，左腓总神经损伤、左胫后动脉损伤术后、左颜面撕裂伤。遗有左下肢功能丧失25%以上、左下肢短缩4㎝，达伤残九级。二、根据左胫腓骨骨折术后、腓总神经损伤伤情，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.8.2）之规定，其误工损失日（医疗终结时间）为240日。三、根据伤情，伤后需壹人护理120日。四、根据伤情，择期行左胫腓骨固定物取出术，其医疗费用约人民币柒仟元或以实院合理发生为准，其误工损失日为30日，需壹人护理15日。五、根据伤情，（除法律规定的住院伙食补助外）伤后叁个月内需增加含钙高、含铁高、含蛋白质高的营养饮食（无相关法医文件规定营养费标准）。另查明，被告张立师与被告解国刚系雇佣关系，解国刚系雇主，张立师系雇员。在诉讼中，被告解国刚自愿将保险公司理赔第三人强制险中伤残赔偿金11万元和财产损失2000元垫付给原告刘佩付。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。禁止他人不法行为的侵害。因侵权人造成他人伤害的，受害人有权依法向侵权人主张赔偿权利。机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由侵权人张立师承担责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案解国刚系侵权人张立师的雇主，由雇主解国刚承担连带赔偿责任，履行赔偿责任后，解国刚有权向张立师追偿。关于原告刘佩付是否为长汀镇所辖居民一事，原告刘佩付一直居住在长汀镇建设街195号，该区域位于长汀镇人民政府附近与其接壤，系城镇居民，与大海林林业局居民混居，公安机关已将该区域户口类型划分为居民户口，故应按城镇居民标准赔偿。原告主张出院后医疗费2564元，属于出院后外购药，缺少合法性，对其不予支持。二次手术费7000元，应予支持，住院伙食补助费应按住院期间46天每天50元计算为2300元，残疾赔偿金按九级伤残，参照2015年黑龙江省城镇居民人均可支配收入24203元计算为96812元，误工费按270天，参照2015年黑龙江省分行业城镇社区人员平均工资。按从事运输业平均计算年收入44654元，合计33031.73元，护理费135天，按从事服务业年平均工资50275元，计算为18594.86元，营养费按伤后3个月90天，每天50元计算为4500元，交通费1200元，财产损失2000元，精神损害抚慰金8000元，共计173438.59元。关于住院期间药费，被告解国刚、张立师已全部支付，不在本案诉讼请求范围内，原告住院期间，二人又支付住院期间伙食补助费及营养费10600元，应在该赔偿项目中扣除，即二次手术费7000元，住院伙食补助费2300元，营养费4500元，合计13800元，扣除10600元，剩余3200元，由被告解国刚、张立师连带赔偿，实际被告解国刚为保险公司垫付医疗费1万元，被告保险公司将理赔医疗费1万元给付被告解国刚。残疾赔偿金96812元，误工费33031.73元，护理费18594.86元，交通费1200元，精神损害抚慰金8000元，财产损失2000元，共计159638.59元。由被告保险公司在理赔范围内赔偿伤残赔偿金11万元，财产损失2000元，在诉讼期间被告解国刚已将保险公司理赔款11万元及财产损失2000元垫付给原告刘佩付，保险公司在履行理赔义务时，应将理赔款11万元及财产损失2000元直接交付被告解国刚，剩余部分47638.59元，由被告解国刚、张立师连带赔偿。综上所述，对原告主张合理部分诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、原告刘佩付主张二次手术费7000元，住院期间伙食补助费2300元，营养费4500元，残疾赔偿金96812元，误工费33031.73元，护理费18594.86元，交通费1200元，精神损害抚慰金8000元，财产损失2000元，共计173438.59元，被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司将理赔原告刘佩付医疗费1万元，支付给被告解国刚，于本判决发生法律效力后七日内给付。原告刘佩付主张上述赔偿款项中，其中二次手术费7000元，住院伙食补助费2300元，营养费4500元，合计13800元，扣除被告解国刚、张立师已支付10600元，剩余3200元，由被告解国刚、张立师连带赔偿，于本判决发生法律效力后7日内一次付清；二、原告刘佩付主张上述赔偿款项中，其中残疾赔偿金96812元，误工费33031.73元，护理费18594.86元，交通费1200元，精神损害抚慰金8000元，财产损失2000元，合计159638.59元，由被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司赔偿112000元。于本判决发生法律效力后7日内一次给付解国刚。不足部分47638.59元，由被告解国刚、张立师连带赔偿，于本判决发生法律效力后7日内付清。解国刚承担赔偿责任后，有权向张立师追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4879.72元（原告刘佩付预交2200元，被告解国刚预交2679.72元），由被告张立师、解国刚负担3184.48元，由原告刘佩付负担1695.24元，鉴定费3300元由被告张立师负担（已给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 长  于 刚审 判 员  高文栋人民陪审员  王广瑞二〇一六年十一月十四日书 记 员  冯桂香