四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川08民终840号上诉人（原审被告）：蹇玉伟，男，生于1973年12月1日，汉族，教师。委托诉讼代理人：陈文立，四川广府律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张晓兰，女，生于1970年4月2日，汉族。委托诉讼代理人：张涛，四川慧济律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兰萌，男，生于1979年10月20日，汉族。被上诉人（原审被告）：母忻怡，女，生于1987年12月26日，汉族，系兰萌之妻。上诉人蹇玉伟因与被上诉人张晓兰、兰萌、母忻怡保证合同纠纷一案，不服四川省广元市昭化区人民法院（2015）昭化民初字第847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月9日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月13日公开开庭审理本案，上诉人蹇玉伟的委托诉讼代理人陈文立，被上诉人张晓兰的委托诉讼代理人张涛到庭参加诉讼，被上诉兰萌、母忻怡经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蹇玉伟上诉请求：1、撤销一审判决，并驳回张晓兰的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由张晓兰承担。事实和理由为：1、一审认定张晓兰向兰萌、母忻怡给付了20万元借款错误。一审时，上诉人对借款20万元事实的真实性提出了质疑。因为张晓兰只提供了借条，未提供相应的转帐依据。2、一审时张晓兰认可兰萌向其归还过借款，对这部分应当从20万元中扣除。张晓兰虽认可还钱的事实，但不能免除其应当举证证明给付20万元的举证责任。综上，请求依法支持上诉人的上诉请求。张晓兰辩称，2013年6月18日，是通过转帐取现的方式支付的20万元借款，债务人当天也出具了《借条》，双方也签订有借款合同和续期合同，双方的债务关系成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。兰萌、母忻怡未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。张晓兰向一审法院起诉请求：1、判令蹇玉伟承担保证责任，代兰萌、母忻怡偿还借款200000元及利息和催收产生的费用；2、诉讼费由蹇玉伟承担。一审法院认定事实：2013年6月18日，兰萌、母忻怡急需资金，向张晓兰借款200000元，约定月息3.5%，借款期限为2013年6月19日至2013年9月18日，蹇玉伟以夫妻共有营业房为该笔借款提供担保，未办理抵押登记。张晓兰依约履行贷款义务，该笔借款到期后，兰萌、母忻怡归还借款利息至2014年9月19日。2014年9月19日，张晓兰与兰萌、母忻怡、蹇玉伟共同签订借款续期合同，约定将还款期限延期至2015年9月18日，蹇玉伟再次为该笔借款提供担保，担保方式为连带责任保证。2014年3月23日，兰萌、母忻怡向蹇玉伟以位于广元市利州区****（原阆中粮食局*****住宅房，面积为63㎡的房屋）以及位于广元市利州区***********的面积为200㎡的钢构厂房作为反担保，虽未办理抵押登记，不能产生抵押登记的物权变动效力，但不影响抵押合同效力，现该笔借款已到还款期未归还，故兰萌、母忻怡与蹇玉伟对借款承担连带清偿责任。一审法院认为，本案涉及主从合同关系，主合同关系为张晓兰与兰萌、母忻怡之间的借款合同关系，从合同关系为张晓兰与兰萌、母忻怡、蹇玉伟之间的保证合同关系，本案主合同即民间借贷合同，张晓兰已履行贷款义务，主合同关系已经产生并生效，债务人兰萌、母忻怡夫妇理应偿还借款；本案从合同关系即保证合同关系，保证人蹇玉伟的债务保证方式为连带责任保证，因债务到期，债务人未归还借款，保证合同开始生效，蹇玉伟应在保证范围内承担保证责任，蹇玉伟在承担保证责任后可依法向兰萌、母忻怡夫妇行使追偿权；因借贷双方约定的月利率为3.5%,超出年利率24%，对于超出部分的利息，不予支持。关于蹇玉伟主张兰萌、母忻怡已归还部分借款，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，蹇玉伟对该项主张并未提供证据证明，故对其此项抗辩理由，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第十三条、第十六条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第二十八条、三十一条、《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条、第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、兰萌、母忻怡于本判决生效之日起十日内给付张晓兰借款本金200000元，并自2014年9月19日起按照年利率24%计息至本金付清之日止；二、蹇玉伟对上述借款本息承担连带清偿责任。本院二审期间，张晓兰提供了2013年6月18日在邮政银行取款10万元的交易明细，及在农业银行转账93000元的交易明细。以证明在兰萌、母忻怡出具借条当日，张晓兰履行了出借义务。蹇玉伟对上述证据的真实性提出异议。本院认证认为：张晓兰出示的取款、转账时间，与兰萌、母忻怡出具的《借条》时间相吻合，再结合本案其他证据能够证实本案基本事实，故本院予以采信。二审查明：庭审中，张晓兰陈述从借款（2013年6月18日）至双方签订借款续期合同（2014年9月19日），兰萌已还了15个月的利息，每月7000元，共计105000元。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、本案所涉借款是否真实；二、利息如何认定。关于第一个争议焦点。根据张晓兰提供的《借条》、《抵押借款合同》、《借款续期合同》，以及二审中张晓兰提供的转账依据，足以认定张晓兰与兰萌、母忻怡借贷关系成立。故兰萌、母忻怡应当承担偿还借款义务，蹇玉伟作为保证人应当承担保证责任。但根据张晓兰在兰萌、母忻怡向其出具《借条》当天的转账情况，及张晓兰陈述的兰萌、母忻怡已支付利息的情况，能够证实张晓兰在2013年6月18日出借20万元款项时，预先扣减了7000元利息。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，张晓兰预先在出借款项中将2013年6月18日至2013年7月19日的利息7000元进行扣减违反上述规定，应当认定张晓兰实际出借资金为193000元。关于第二个争议焦点。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%的，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，本案中，张晓兰认可兰萌、母忻怡从2013年6月18日至2014年9月19日，每月支付利息7000元（按月利率3.5%），共计105000元（含2013年6月扣减的7000元），双方实际采取的按月结息的方式，对于兰萌、母忻怡此时段已还利息超过法律保护上限部分（即年利率36%），应按“先息后本”的原则用于清算后期利息。故截止2014年9月19日，兰萌、母忻怡应支付利息为193000元X0.03X15个月=86850元，扣减兰萌、母忻怡实际已付利息98000元（不含7000元），超付利息11150元应当用于清算后期利息。对于2014年9月19日以后的利息则按月利率2%计算至借款本金付清时止。综上，一审判决认定事实错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销四川省广元市昭化区人民法院（2015）昭化民初字第847号民事判决；二、被上诉人兰萌、母忻怡于本判决送达之日起十日内偿还被上诉人张晓兰借款本金193000元及利息（以193000元为基数，自2014年9月19日起按月利率2%计息至本金付清之日止，但应扣减超付利息11150元）；三、上诉人蹇玉伟对上述借款本息承担连带清偿责任；四、驳回被上诉人张晓兰其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费8600元，由蹇玉伟、兰萌、母忻怡负担8000元，张晓兰负担600元。本判决为终审判决。审判长  夏茂中审判员  熊剑洪审判员  徐小雁二〇一六年十一月十五日书记员  王汇锋