浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0382民初6266号原告：乐清市柳市星网网吧，住所地：乐清市柳市镇翔金垟工业区（乐清市天仑通讯设备有限公司内）。负责人：周秀峰。委托诉讼代理人：叶阿静，浙江联英（乐清）律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：中国工商银行股份有限公司乐清支行，住所地：乐清市乐成街道宁康东路168号。负责人：徐克加，该支行行长。委托诉讼代理人：王强，浙江六策律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：乐清市天仑通讯设备有限公司，住所地：乐清市柳市镇翔金垟工业区。法定代表人：徐律。原告乐清市柳市星网网吧（以下简称星网网吧）与被告中国工商银行股份有限公司乐清支行（以下简称工行乐清支行）、乐清市天仑通讯设备有限公司（以下简称天仑公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2016年7月7日立案受理后，依法适用普通程序，组成由代理审判员施巧巧担任审判长，人民陪审员蔡湘佑、张陈琼参加评议的合议庭，于2016年8月23日、2016年11月24日二次公开开庭进行了审理。原告委托代理人叶阿静，被告工行乐清支行委托代理人王强二次均到庭参加诉讼。被告天仑公司经本院合法传唤，二次均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星网网吧向本院提出诉讼请求：一、依法确认原告享有乐清市天仑通讯设备有限公司所有的坐落于乐清市柳市镇翔金垟工业区厂房北侧一楼（七字型）房屋的租赁权至2020年3月20日，租金合计约70万元；二、本案的诉讼费用由被告承担。经释明，变更诉讼请求为：一、对执行标的物乐清市柳市镇翔金垟工业区乐清市天仑通讯设备有限公司厂房不得不带租执行（带租拍卖或变卖）；二、请求确认原告享有乐清市柳市镇翔金垟工业区乐清市天仑通讯设备有限公司厂房北侧一楼（七字型）的租赁权至2020年3月20日；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：在被告工行乐清支行与被告天仑公司等人的金融借款合同纠纷一案[（2015）温乐商初字第1564号]中，被告工行乐清支行向乐清市人民法院申请查封了被告天仑公司所有的坐落在乐清市柳市镇翔金垟工业区的一处房产（产权证号：031f01836；宗地号：044-067-0056-0000），并移送拍卖。因该房产和土地有部分已经租赁给原告使用，原告获知后向法院提出执行异议，法院于2016年5月30日裁定驳回原告异议申请。原告认为，被采取执行措施的房屋和土地系被告天仑公司所有，但部分房屋已经在抵押之前租赁给原告使用，原告在租赁期间办理了相关用途变更手续，缴纳了土地出让金，如果继续采取强制措施，应充分保障原告的使用权，否则会损害原告的合法权益和财产权利。原告的负责人周秀峰于2013年为创业需要，找到被告天仑公司，周秀峰与被告天仑公司协商后于2013年3月21日签订了《房屋租赁合同》，承租了该公司厂房北侧一楼（七字型）房屋。原告此后每年按合同约定缴纳19万元的租金。期间，周秀峰办理了改变房屋用途的手续，缴纳了土地收益金，向工商部门注册登记了星网网吧。为开设网吧，周秀峰对房屋进行了设计、装修，埋设了大量线缆，购置了大量电脑设备。涉案执行案件的抵押在原告承租厂房之后，作为专业金融机构，应当调查抵押房产的使用情况，但没有进行调查了解说明其知道或应当知道原告承租房屋的事实，或者放任天仑公司出租。如果法院对房产和土地采取强制执行措施，应充分保障原告的使用权和财产权，否则会造成原告重大损失，且与“买卖不破租赁”的原则相悖。被告工行乐清支行答辩称：一、乐清法院对涉案被执行房产作出的（2016）浙0382执异25号执行裁定，法律依据充分，合法有效。二、原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应予以驳回。三、原告提供的汇款凭证及收款收据均无法证明其支付了租金，无法证明其与被告天仑公司存在租赁关系。四、原告与被告天仑公司的租赁合同签订时间是在抵押合同签订之后，其无权对执行提出异议。工商局备案的租赁合同显示，原告与被告天仑公司于2015年6月4日签订租赁合同，租期3年，原告于2015年6月5日登记成立。2015年6月底，7月初办理了相关用途变更手续。原告主张其从2013年开始就租赁了涉案房屋，却无法提供已登记备案的有效合同证明，同时由2013年租赁房产到2015年5月才开始建立网吧使用房产这一情况显然不符合日常逻辑，其提交的租赁合同明显存在虚假，无法证明其在被执行人抵押房产之前就租赁或占有使用涉案房产。被告天仑公司未答辩，亦未在本院指定的举证期限内提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于原告提供的《房屋租赁合同》（2013年3月21日签订），本院认为，原告主张双方于2013年3月21日签订了房屋租赁合同，租期为七年，但被告提供了原告在工商登记备案的《房屋租赁协议书》，是2015年6月4日签订的。原告在庭审中关于为何前面空置了两年多时间的陈述不合常理，亦未能提供其他证据佐证，故对该证据不予采信。2、对于原告提供的支付水电费、租金的收款收据和对账单，本院认为，原告所提供的收款收据收款方天仑公司作为执行案件的被执行人，其所出具的收据在没有其他证据予以佐证的情况下，不足以认定原告主张的事实，而原告提供的两份对账单金额既不是原告负责人所汇，也与原告所称双方约定的租金金额不同，且其中第一次款项的汇款时间在合同签订之前，故汇款凭证不足以佐证租金的收款收据，故本院对该组证据不予认定。3、对于原告提供的装修合同复印件，本院认为，原告经本院要求，未在规定的时间内向本院提交原件以供本院核实，故对该证据不予认定。4、对于被告工行乐清支行提供的《房屋租赁协议书》，本院认为，该协议书系原告在工商局进行工商登记时提供的材料，该类材料本身并不具有登记公示的效力。本院于2016年10月14日到现场勘查，原告租赁的厂房面积明显超过协议书中的200平方米，而双方约定年租金18000元/年也显然不符合真实市场价格情况，故本院仅对该证据的形式真实性予以认定，可以证明原告于2015年6月4日办理工商登记时向工商局提供了一份《房屋租赁协议书》作为工商登记的材料。经审理本院查明：2013年5月8日，被告工行乐清支行与被告天仑公司签订一份《最高额抵押合同》（编号：2013年乐清【抵】字0186号），该合同约定：乙方（被告天仑公司）自愿以其名下的坐落于乐清市柳市镇翔金垟工业区的房地产（房屋所有权证号：乐房权证柳市镇字第××号、土地使用权证号：乐政国用2007第44-2882号）向甲方（被告工行乐清支行）提供最高余额为2300万元的抵押担保。双方于2013年5月20日在乐清市住房与城乡规划建设局办理了房产抵押登记，于2013年5月22日在乐清市国土资源局办理了土地抵押登记。后因被告天仑公司不能偿还债务，本院判决工行乐清支行就被告天仑公司提供抵押的乐清市柳市镇翔金垟工业区的房地产的拍卖或变卖所得款享有优先受偿的权利。案件进入执行阶段后，本院依法裁定对上述财产进行查封、拍卖、变卖。星网网吧以自己租赁天仑公司厂房北侧一楼七字型房屋，租赁期自2013年3月21日起至2020年3月20日止，租期为7年现租赁期未满为由提出执行异议，要求法院保护其租赁权，将房产带租拍卖。本院作出（2016）浙0382执异25号执行裁定，驳回星网网吧的异议。星网网吧不服，在规定期限内向本院提起执行异议之诉。另查明，星网网吧于2015年6月5日经工商核准登记设立为个人独资企业，投资人为周秀峰，工商登记住所地为乐清市柳市镇翔金垟工业区（乐清市天仑通讯设备有限公司内）。为办理工商登记，星网网吧（筹）向工商部门提供了一份星网网吧（筹）与被告天仑公司签订的《房屋租赁协议书》，该协议书中，双方约定使用面积200平方米，租赁期为2015年6月4日至2018年6月4日，租金每年18000元。2015年6月间，天仑公司申请临时改变房屋用途，并缴纳了3年的土地收益金。2015年7月7日，乐清市住房和城乡规划建设局同意乐清市天仑通讯设备有限公司临时改变房屋用途，由工业改为商业（网吧、写字楼）。本院认为，本案原、被告对被告天仑公司抵押房地产拍卖、变卖没有实质异议，主要异议是带租或不带租拍卖、变卖。故本案的争议焦点在于被告工行乐清支行对被告天仑公司所有的乐清市柳市镇翔金垟工业区的厂房抵押权设立时，该房地产有否部分已出租给原告星网网吧。原告称在抵押权设立前已承租天仑公司北侧一楼七字型厂房，但未提供充分证据予以证明，本院不予采信，原告要求本院确认其享有涉案执行标的部分厂房的租赁权时间为2013年3月21日至2020年3月20日的请求，本院不予支持，本院可依法对上述抵押房地产不带租拍卖、变卖。故原告要求停止对天仑公司房产及土地的“不带租执行”理由不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下：驳回原告乐清市柳市星网网吧的诉讼请求。案件受理费10800元，由原告乐清市柳市星网网吧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  施巧巧人民陪审员  蔡湘佑人民陪审员  张陈琼二〇一六年十一月二十八日此件与原本核对无异书 记 员  郑小东