重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝一中法民初字第00897号原告：平勇。委托诉讼代理人：张德忠，重庆汇聚律师事务所律师。被告：重庆市江淮房地产开发有限公司。法定代表人：张复仪，该司总经理。委托诉讼代理人：王彦章，重庆鼎圣律师事务所律师。被告：张复仪。原告平勇与被告重庆市江淮房地产开发有限公司（以下简称江淮公司）、张复仪民间借贷纠纷一案，本院于2014年9月11日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年10月25日公开开庭进行了审理。原告平勇的委托诉讼代理人张德忠、被告江淮公司的委托诉讼代理人王彦章到庭参加诉讼，被告张复仪经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平勇向本院提出诉讼请求：1.江淮公司、张复仪连带偿还本金610万元及逾期还款的资金占用损失（自2013年7月26日起至付清日止，按照年利率28.8%计算）；2.平勇对江淮公司位于忠州镇××、××、××、××、××、××号房屋价款享有优先受偿权；3.张复仪承担平勇为实现债权所支付的律师代理费28万元；4.本案诉讼费用由江淮公司、张复仪负担。事实和理由：平勇于2013年7月11日与江淮公司签订借款合同，借款合同约定由平勇向江淮公司提供610万元的借款，借款期限10天，借款用途为江淮公司支付巴南区人民法院的案件执行款项。江淮公司保证在2013年7月21日归还借款本金610万元，本借款不延期。若江淮公司逾期不还，平勇自逾期还款之日起每日按借款金额的千分之五向平勇支付赔偿金。同时，张复仪对江淮公司的借款提供连带责任保证担保，担保范围为借款本金、违约金、赔偿金和实现债权的相关一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）。江淮公司以登记在其名下的位于忠州镇××、××、××、××、××、××号房屋提供抵押担保，并且进行了登记。借款合同签订后，平勇于2013年7月15日根据江淮公司的指定将610万元汇入重庆市巴南区人民法院账户。平勇为实现债权，委托重庆汇聚律师事务所代为处理纠纷，约定代理费为28万元，现支付了2万元。江淮公司辩称，双方不存在借款关系，未实际收到借款610万元。资金占用损失请求超过法律规定，不应超过同期人民银行贷款基准利率的4倍。江淮公司的抵押房屋在偿还借款过程中，应当优先偿还，不足部分再由其他责任人承担，具体抵偿价款以法院认定为准。并未实际发生律师代理费，不应当主张律师费。平勇与江淮公司于2013年7月1日签订借款合同，本金是610万元，借款期限是18个月，2013年7月1日到2014年12月31日，双方没有约定借款期内利息及逾期利息。张复仪未到庭发表答辩意见。本院经审理查明，2013年7月1日，平勇与江淮公司签订《借款合同》，约定平勇依江淮公司借款申请，同意向江淮公司提供借款610万元；借款期限18个月，自2013年7月1日起至2014年12月31日止；自借款到期之日起，每逾期一日按应付金额的千分之一承担违约责任；本合同未尽事宜及有争议的内容可由双方协商一致达成补充协议解决。2013年7月11日，平勇与江淮公司、张复仪签订《借款合同》，约定江淮公司向平勇申请借款金额610万元，平勇按江淮公司指定账户支付款项后视为江淮公司已收到相应的款项；借款期限10天，自2013年7月12日起至2013年7月21日止，借款期限的起算日自平勇将该笔款项支付到江淮公司指定收款账户之日分别起算；如江淮公司逾期还款，从逾期还款之日起江淮公司自愿每日按借款金额的千分之五向平勇支付赔偿金；张复仪自愿为江淮公司的借款向平勇提供连带责任保证，担保期为借款到期之日起两年，担保范围为借款本金、赔偿金、为追回借款支付的相关一切费用等（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）。2013年7月11日江淮公司向平勇出具《委托划款》，载明：根据2013年7月11日《借款合同》，江淮公司委托平勇将借款610万元支付到指定账户，账户名：重庆市巴南区人民法院，帐号：10×××34。2013年7月15日，平勇向江淮公司指定的账户转款610万元。2013年7月15日，平勇与江淮公司签订《重庆市房地产抵押合同》，约定江淮公司以登记在其名下的重庆市忠县忠州镇滨江路32号附2号六套房产（房产证号：3××房地证2010字第000415、3××房地证2010字第000416、3××房地证2010字第000417、3××房地证2010字第000418、3××房地证2010字第000419、3××房地证2010字第000420）作为其向平勇履行债务的担保；贷款金额610万元；贷款期限18个月。上述2013年7月1日的《借款合同》以及2013年7月15日的《重庆市房地产抵押合同》系在办理房屋抵押登记时在房管部门的备案合同。抵押登记的时间为2013年7月15日，抵押权证号：3××房地证（押）2013字第00092号。另查明，平勇与重庆汇聚律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定重庆汇聚律师事务所接受平勇委托，指派张德忠律师为平勇与江淮公司借款合同及实现担保物权纠纷一案在一审程序中提供法律服务；平勇就本案诉讼委托事宜应向重庆汇聚律师事务所支付律师服务费26万元，办案包干差旅2万元，共计28万元，本合同签订后支付2万元，余款26万元在一审判决或调解后一次性支付。2014年9月5日，重庆汇聚律师事务所向平勇开具2万元诉讼代理服务发票一张。2016年6月22日，平勇向重庆汇聚律师事务所汇款2万元。上述事实，有2013年7月1日《借款合同》、2013年7月11日《借款合同》、《委托划款》、个人汇款凭证、《重庆市房地产抵押合同》、《重庆市房地产权证（抵押专用）》、《法律事务委托合同》、个人汇款凭证以及当事人的陈述等证据予以证明，并在卷佐证。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。江淮公司对2013年7月11日《借款合同》、《委托划款》当中江淮公司的公章提出异议，但并未在本院指定期限申请鉴定，因此，本院对其真实性予以确认。平勇与江淮公司之间签订了两份借款合同，约定的借款金额均为610万元，由于2013年7月11日《借款合同》签订在后，并且2013年7月1日《借款合同》约定了未尽事宜及有争议的内容可由双方协商一致达成补充协议，因此两份合同不一致的内容应当以2013年7月11日《借款合同》为准。平勇按照2013年7月11日《借款合同》的约定以及《委托划款》的指定，向指定账户支付了610万元，双方610万元的借款关系合法有效，借款逾期后江淮公司应当予以偿还，关于借款本金的诉讼请求本院予以支持。2013年7月11日《借款合同》中约定的赔偿金性质为逾期资金占用损失，合同约定标准过高，应当调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，借款期限为10天，因此应当按照中国人民银行6个月的贷款基准利率执行，即年利率为22.4%（5.6%*4），起算时间为借款逾期之日即2013年7月26日。《重庆市房地产抵押合同》约定江淮公司以六套房产为其向平勇的610万元借款提供担保，并且办理了抵押登记，平勇对该六套房产享有优先受偿权。关于担保范围，应当为2013年7月11日《借款合同》项下的所有债务，理由如下：首先，虽然登记备案的是2013年7月1日《借款合同》，但2013年7月11日《借款合同》已经对2013年7月1日《借款合同》约定的内容进行了重新约定，相关债权债务关系应当以2013年7月11日《借款合同》为准。其次，实际出借款项的时间、抵押登记的时间均为2013年7月15日，即在双方办理抵押登记时应当明知双方履行的是2013年7月11日《借款合同》。第三，《重庆市房地产抵押合同》并未约定抵押范围，但抵押指向的借款应当是明确的，即为双方610万元的借款。2013年7月1日《借款合同》也约定了未尽事宜及有争议的内容可由双方协商一致达成补充协议，2013年7月11日《借款合同》应当是对2013年7月1日《借款合同》的补充，未约定的事项或者不一致的事项均应当以2013年7月11日《借款合同》为准，因此，《重庆市房地产抵押合同》担保的债务范围包括了2013年7月11日《借款合同》项下的所有债务。另，平勇在诉状中的诉讼请求部分在抵押房屋价款后用括号标注了815万元，其解释为815万元系借款本金610万元与截至起诉之日的资金占用损失205万元之和，并不是限定了担保价款的范围，担保价款应当为房屋的所有价值，本院认为，《重庆市房地产抵押合同》并未约定担保价款的范围，从平勇诉讼请求的书写和真实意思表示来看，其并没有限定担保价款范围的意思，平勇应当对六套房产折价、拍卖、变卖的所有价款享有优先受偿权。张复仪自愿对江淮公司的借款提供连带责任保证担保，并且未超过保证期间，但根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，张复仪只在平勇就江淮公司提供的抵押房产实现优先受偿权后不能清偿的债务部分承担连带清偿责任，平勇在庭审中也认可了张复仪的清偿顺位。2013年7月11日《借款合同》约定了张复仪的担保范围包括律师费，该债务属于从债务，而不是在江淮公司不履行债务的情况下，张复仪应当单独负担的主债务，因此，律师费的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市江淮房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告平勇返还借款本金610万元；二、被告重庆市江淮房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告平勇支付资金占用损失（以尚欠借款本金为基数，自2013年7月26日起至付清日止，按照年利率22.4%计算）；三、在上述第一项、第二项债权范围内，原告平勇对登记在被告重庆市江淮房地产开发有限公司名下的位于重庆市忠县忠州镇滨江路32号附2号的六套房产（房产证号：3××房地证2010字第000415、3××房地证2010字第000416、3××房地证2010字第000417、3××房地证2010字第000418、3××房地证2010字第000419、3××房地证2010字第000420；抵押权证号：3××房地证（押）2013字第00092号）享有优先受偿权；四、在上述第一项、第二项债权范围内，原告平勇实现上述第三项优先受偿权后不能清偿的部分，由被告张复仪承担连带清偿责任；五、驳回原告平勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70110元，由原告平勇负担11100元，由被告重庆市江淮房地产开发有限公司、张复仪负担59010元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  胥 庆代理审判员  乔小勇人民陪审员  李贤蓉二〇一六年十一月八日书 记 员  刘威言