重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终6662号上诉人（原审原告）重庆鼎邦置地有限公司，住所地重庆市江津区德感街道篆山坪社区长江大桥原收费站，统一社会信用代码91500116556797641C。法定代表人董默峥，执行董事。委托代理人胡祖波，重庆伟豪（江津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）廖波，男，汉族，1987年6月25日出生，住重庆市江津区吴滩镇。上诉人重庆鼎邦置地有限公司（下称鼎邦公司）因与被上诉人廖波劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2016）渝0116民初6349号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审经审理查明:2015年11月26日，廖波应聘到鼎邦公司从事策划工作。2015年11月30日，廖波在《员工信息登记表》上签字确认了包括其身份信息、工作简历、学习经历和家庭主要成员等基本情况，还载明廖波任职时间为2015年11月26日；同时，鼎邦公司在廖波签字的后面填写了劳动合同的起止时间、试用期3月（2015年12月1日至2016年2月29日）、试用期工资8000元和转正后的工资10000元等内容。2016年3月3日，鼎邦公司向廖波出具《解除（终止）劳动关系通知书》，以廖波在试用期间达不到公司的要求为由，解除了与廖波的劳动关系。2016年3月16日，廖波向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求鼎邦公司支付违法解除劳动合同赔偿金、未签书面劳动合同二倍工资差额、工资等。该委裁决鼎邦公司支付廖波违法解除劳动合同赔偿金、未签书面劳动合同二倍工资差额，驳回廖波的其他仲裁请求。另查明，鼎邦公司在2015年12月8日至2016年3月8日期间分别向廖波支付工资为1086元、8075元、8075元、9629.40元，工资支付时间为下月支付上月。鼎邦公司起诉称：鼎邦公司于2015年11月对廖波进行面试，并聘用廖波担任策划主管，双方签订了书面劳动合同，合同期限为2015年12月1日至2018年11月30日，试用期3月，试用期间月工资8000元，转正后月工资10000元。试用期满后，经鼎邦公司考核，廖波既无房地产策划的学习经历，且日常工作表现也与其表述曾担任多个房产公司策划高管不符，廖波不符合鼎邦公司有关商管客服策划主管的职位要求，鼎邦公司为此依法解除了与廖波的劳动关系。鼎邦公司已足额支付廖波2016年3月3日前的全部工资，不存在补发工资问题。请求判决鼎邦公司不支付廖波未签订书面劳动合同二倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金和补发工资。廖波答辩称：鼎邦公司没有任何证据证明廖波经考核后不合格，违法解除了与廖波的劳动合同。鼎邦公司提供的员工信息表的单位填写部分系鼎邦公司伪造，该信息表不具备劳动合同的效力。鼎邦公司每月工资10000元，廖波每月支付8000元工资，差额部分应予补足。请求鼎邦公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额23960元、违法解除劳动关系赔偿金10900元、补发工资7000元（2016年3月3日前）。一审法院认为，关于廖波请求鼎邦公司补发工资问题。鼎邦公司每月实际支付了廖波工资，廖波主张每月工资10000元并未提供证据加以证明，故廖波请求鼎邦公司补发工资7000元的理由不能成立，不予支持。关于廖波请求鼎邦公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效；第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，鼎邦公司聘用廖波从事策划工作时，廖波填写了一份《员工信息登记表》，而该登记表仅证明廖波确认其身份等基本情况，不具有劳动合同的内容。虽然该登记表上廖波签字的后面部分载明了劳动合同的期限及廖波的工资等情况，但该内容系鼎邦公司单方填写，并未与廖波协商确认，不能认定双方已签订了具备主要条款的书面劳动合同，故鼎邦公司依法应支付廖波未签订书面劳动合同二倍工资。鼎邦公司的工资支付时间为下月支付上月，廖波2015年11月26日至11月30日的工资为1086元，2016年2月至3月3日期间的工资为9629.40元，廖波在2015年12月26日至2016年3月3日期间的工资总额为19319.40元（8075元/月÷30天/月×6天＋8075元＋9629.40元），鼎邦公司已支付廖波一倍工资，还应支付一倍工资19319.40元。廖波超过该金额部分的请求，不予支持。关于廖波请求鼎邦公司支付违法解除劳动关系赔偿金问题。鼎邦公司以廖波在试用期间达不到要求为由解除与廖波的劳动关系，既未提供廖波达不到要求的证据，且解除与廖波的劳动关系时已超过鼎邦公司所称的试用期间，故鼎邦公司解除与廖波的劳动关系违法，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，鼎邦公司应支付廖波违法解除劳动关系赔偿金。廖波解除劳动关系前的平均工资为8240.92元【（1086元＋8075元＋8075元＋9629.40元）÷3.26月】，违法解除劳动关系赔偿金为8240.92元（8240.92元×0.5月×2），廖波超过该金额部分的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第十六条、第八十二条、第八十七条的规定，判决：一、重庆鼎邦置地有限公司在本判决生效后5日内支付廖波未签订书面劳动合同二倍工资差额19319.40元。二、重庆鼎邦置地有限公司在本判决生效后5日内支付廖波违法解除劳动关系赔偿金为8240.92元。三、重庆鼎邦置地有限公司不支付廖波工资7000元。四、驳回重庆鼎邦置地有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆鼎邦置地有限公司负担。鼎邦公司上诉称，2015年11月，廖波到公司面试，陈述其曾在多个房产公司担任策划经理及策划，有丰富工作经历。为此，经人事部门考核，总经理审批，确认聘用其为公司策划主管，劳动合同期限三年，试用期工资为8000元每月，转正后工资为10000元每月。虽然上述内容仅在《员工信息登记表》中体现，但该信息表已经具备劳动合同成立的主要内容，已具备了书面劳动合同的形式和内容，应确认为双方签订了书面合同。试用期满，经考核，其不符合职位要求，为此，公司解除双方劳动合同关系。综上，双方签有书面劳动合同，试用期满后因其不符职位要求，公司解除双方劳动合同关系是用工自主权的体现。故一审判决支持其经济补偿金、赔偿金错误，请求撤销原判并改判。廖波答辩称，《员工信息表》不是劳动合同，且内容为公司自行填写，其没未见过原件。之前有相应的工作经验，足以胜任应聘工作，当时公司还发了绩效工资。公司开会是认为没有对廖波的岗位需求，所以就叫其离开。解除通知是签收，并未认可公司的意见。对一审判决可以接受。二审审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位与劳动者各执一份。故用人单位与建立了劳动关系的劳动者签订书面劳动合同是其法定义务。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。根据上述规定，《员工信息登记表》只是劳动者在向用人单位求职后，用人单位同意录用后在其进公司时所使用的登记表，属于员工档案的一部分。而《员工信息登记表》内容系宏顺公司单方填写，并未与廖波协商确认，用人单位未在该登记表上签字盖章，且只有一份，其内容又不具备劳动合同中必须约定的九项内容，双方权利、义务约定不明确，该《员工信息登记表》与劳动合同并非同一概念，不能理解其性质为劳动合同，故对宏顺公司关于其提交的《员工信息表》已具备书面劳动合同的条件，应认定双方签有书面劳动合同的上诉主张，本院不予支持，鼎邦公司依法应支付廖波未签订书面劳动合同二倍工资差额。关于廖波请求鼎邦公司支付违法解除劳动关系赔偿金问题。鼎邦公司以廖波在试用期间达不到要求为由解除与廖波的劳动关系，既未提供廖波达不到要求的证据，且解除与廖波的劳动关系时已超过鼎邦公司所称的试用期间，故鼎邦公司解除与廖波的劳动关系违法，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，鼎邦公司应支付廖波违法解除劳动关系赔偿金。综上所述，一审法院认定事实清楚，处理恰当；鼎邦公司的上诉理由不能成立，对该公司关于改判不支付廖波未签书面劳动合同的两倍工资差额以及违法解除劳动合同关系的赔偿金的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆鼎邦置地有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 申 威代理审判员 陈 杨代理审判员 岳 林二〇一六年十一月二十二日书 记 员 高广宇