重庆市江北区人民法院执 行 裁 定 书(2016)渝0105执异154号案外人陈佳美，男，1958年1月2日出生，汉族，住贵州省桐梓县。未到庭。案外人成先钊，男，1963年5月19日出生，汉族，住贵州省桐梓县。案外人罗义猛，男，1978年3月5日出生，汉族，住贵州省桐梓县。申请人遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司，住所地贵州省遵义市红花岗区中华南路丁字口遵义大饭店九楼902号，组织机构代码31430164-X。法定代表人吕中银，董事长。委托代理人邵磊，重庆瑞月永华律师事务所律师。委托代理人彭仕明，重庆瑞月永华律师事务所律师。被申请人重庆市鼎玺物资有限公司，住所地重庆市江北区渝北三村31号2单元9-16。法定代表人周成建，执行董事。被申请人桐梓县顺发房地产开发有限公司，住所地贵州省桐梓县娄山关镇河滨北路。法定代表人令狐克胜。委托代理人赵洪福，贵州丰语畅律师事务所。被申请人令狐克胜，男，汉族，1969年5月29日出生，住贵州省桐梓县。委托代理人赵洪福，贵州丰语畅律师事务所。本院在办理遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司与令狐克胜、重庆市鼎玺物资有限公司、桐梓县顺发房地产开发有限公司仲裁财产保全一案中，案外人陈佳美、罗义猛、成先钊于2016年11月3日向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭，对该异议进行审查，并组织各方当事人听证。案外人成先钊、罗义猛，申请人遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司的委托代理人邵磊、彭仕明，被申请执行人令狐克胜的委托代理人赵洪福、桐梓县顺发房地产开发有限公司的委托代理人赵洪福参加听证，案外人陈佳美，被申请人重庆市鼎玺物资有限公司经本院合法通知，无正当理由未参加听证。现已审查终结。案外人陈佳美、罗义猛、成先钊称，2012年7月8日，我们挂靠桐梓县顺发房地产开发有限公司并借用其资质开发“南都花园”项目，项目土地使用、建设规划、产权初始登记等手续的办理均由我们办理并在我们手中保管，工程建设的所有资金投入均由我们独立筹集、独立收支，由我们完全负责。桐梓县顺发房地产开发有限公司在该项目中没有任何投入，还从我们这里领取了10万元的挂靠费(共60万元，尚有50万元挂靠费未支付)，桐梓县顺发房地产开发有限公司向遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司所借的款项也没有投入到“南都花园”项目中。根据谁投资谁受益的原则，桐梓县顺发房地产开发有限公司并不享有“南都花园”房屋的所有权。贵州省桐梓县人民法院（2015）桐法民初字第2711号《民事判决书》对此已经作出相关了认定。重庆市江北区人民法院依据(2016)渝0105财保607号民事裁定书作出（2016）渝0105执保1069号执行裁定书及《协助执行通知书》，于2016年9月26日将我们所有的位于贵州省桐梓县娄山关镇电信南路“南都花园”五号楼20套房屋进行了查封，查封事由为桐梓县顺发房地产开发有限公司差欠遵义市红花岗区美全贷款有限公司1300万元借款本息。在重庆市江北区人民法院对前述房屋进行查封后，我们并不知晓此情，我们不动产登记机构办理备案登记时才发现前述房屋被查封的事实，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百七十二条的规定提出异议，请求人民法院解除对我们所有的位于贵州省桐梓县娄山关镇电信南路“南都花园”五号20套房屋的查封，中止对前述房屋的执行。申请人遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司称，涉案被查封的财产属于不动产，根据物权法的相关规定，不动产物权的设立需经依法登记发生效力，未经登记的不发生效力，不动产权属证书是权利人享有物权的证明，而前述被查封的房屋的相关建设手续均由桐梓县顺发房地产开发有限公司办理并在其名下，因此案外人提出其系涉案房屋的实际权利人的主张没有法律依据；根据案外人提供的民事判决书，该判决所确认有效的协议仅是案外人与桐梓县顺发房地产开发有限公司的内部协议，不能对抗第三人，关系也仅是债权关系；最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议的规定第25条第一款规定，对于未登记的不动产按照使用权相关规定，案外人的异议没有事实依据；借用资质开发房地产，是我国明令禁止的行为，如果支持案外人的异议，损害当事人的利益。因此我司不同意解除对前述房屋的查封。被申请人桐梓县顺发房地产开发有限公司称，同意案外人的异议。被申请人令狐克胜称，同意案外人的异议。被申请人重庆市鼎玺物资有限公司未参加听证。本院查明，2012年5月21日，成先钊、罗义猛、陈佳美三人签订《合伙协议书》，约定三人共同合伙开发桐梓县“南都花园”房地产项目。2012年7月8日，由陈佳美与桐梓县顺发房地产开发有限公司签订《挂靠合同书》，约定陈佳美挂靠在桐梓县顺发房地产开发有限公司名下并借用该公司开发资质开发建设位于贵州省桐梓县河滨大道南出口至蟠龙大道入口处的“南都花园”房地产开发项目，桐梓县顺发房地产开发有限公司同意陈佳美以该公司名义设立“南都花园”项目部，项目部自行实施与“南都花园”项目相关的手续办理、工程建设、房屋销售等一切事宜，桐梓县顺发房地产开发有限公司提供协助，“南都花园”项目、土地使用权及其上的所有构筑物、附属设施归陈佳美所有。陈佳美在挂靠期间，自主经营、独立核算、自负盈亏，陈佳美自行与具有资质的建筑企业订立建筑工程施工合同；由陈佳美支付桐梓县顺发房地产开发有限公司挂靠费60万元。2012年7月8日，桐梓县顺发房地产开发有限公司作出股东决议：同意陈佳美、成先钊挂靠其公司进行“南都花园”项目开发，“南都花园”项目自负盈亏，财务独立核算，公司不参与“南都花园”项目管理。2014年12月18日，桐梓县顺发房地产开发有限公司作出《关于桐梓县“南都花园”楼盘项目权属归属的情况说明及承诺》，称桐梓县“南都花园”项目系成先钊等人借用公司资质建设的地产项目，在建设过程中的投资均由成先钊、陈佳美等实际完成，公司借用资质给成先钊等人办理建设、规划及预售手续，公司只收取挂靠费60万元，公司在未征得成先钊等实际权利人的同意下，私自将“南都花园”5、6、7号楼7784.06平方米商业用房对外抵押贷款，所融资金未用于“南都花园”项目建设，公司的对外借款均与“南都花园”建设项目无关。2015年11月3日，贵州省桐梓县人民法院作出(2015)桐法民初字第2711号民事判决书判决：陈佳美、成先钊、罗义猛与桐梓县顺发房地产开发有限公司在《关于桐梓县“南都花园”项目所有权归属及建设的备忘协议》中对在块的土地使用权归陈佳美、成先钊、罗义猛共同享有的约定和在《关于桐梓县“南都花园”项目所有权归属及建设的备忘协议》中对该项目所建房屋及附属设施的所有权归陈佳美、成先钊、罗义猛享有的约定有效。该判决书已发生法律效力。陈佳美、成先钊、罗义猛以其系桐梓县“南都花园”项目的实际所有人，在其不知情的情况下，由桐梓县顺发房地产开发有限公司作为抵押人、遵义市红花岗区美全小额贷款有限公司作为抵押权人，到桐梓县国土资源局办理了桐梓县“南都花园”五号楼一、二层商业用房(即贵州省桐梓县娄山关镇电信南路“南都花园”五号楼的抵押登记，侵害其合法权益为由，向贵州省习水县人民法院提起行政诉讼。2016年9月10日，贵州省习水县人民法院作出(2016)黔0330行初177号行政判决书，认为桐梓县国土资源局在未对申请人提供的材料进行审验，也未对申请人提交复印件申请抵押登记的缘由进行询问，未尽到审慎审查义务，导致申请人提交非涉案房屋且已被注销的土地使用权证复印件仍办理了抵押登记，程序违法，遂判决：撤销桐梓县国土资源局2014年9月12日对“南都花园”五号楼一、二层商业用房办理的抵押登记。该判决书尚未生效。因遵义市红花岗美全小额贷款有限公司与重庆市鼎玺物资有限公司、桐梓县顺发房地产开发有限公司、令狐克胜民间借贷仲裁纠纷一案，遵义市红花岗美全小额贷款有限公司向本院申请诉前财产保全。本院作出(2016)渝0105财保607号民事裁定书，同时本院依据(2016)渝0105财保607号民事裁定书作出（2016）渝0105执保1069号执行裁定书及《协助执行通知书》，于2016年9月26日将位于贵州省桐梓县娄山关镇电信南路“南都花园”房屋进行了查封。本院认为，已经发生法律效力的贵州省桐梓县人民法院作出(2015)桐法民初字第2711号民事判决书判决确认陈佳美、成先钊、罗义猛与桐梓县顺发房地产开发有限公司在《关于桐梓县“南都花园”项目所有权归属及建设的备忘协议》中对“12-32”在块{土地使用权证编号为桐国用的土地使用权归陈佳美、成先钊、罗义猛共同享有的约定和在《关于桐梓县“南都花园”项目所有权归属及建设的备忘协议》中对该项目所建房屋及附属设施的所有权归陈佳美、成先钊、罗义猛享有的约定有效，该判决事实上确认了陈佳美等人挂靠经营的合法性。既是合法有效的合同，各方当事人则应当按照合同的约定享有权利、承担义务。在前述陈佳美、成先钊、罗义猛与桐梓县顺发房地产开发有限公司签订的《关于桐梓县“南都花园”项目所有权归属及建设的备忘协议》中对涉案土地使用权的归属和在该项目上所建房屋及附属设施的归属作出了明确的约定，即由陈佳美、成先钊、罗义猛共同享有、共同所有，同时陈佳美、成先钊、罗义猛在听证程序中提交的其它证据亦证明涉案项目的土地使用权和该土地上的建筑物、构筑物归陈佳美、成先钊、罗义猛享有、所有。因此陈佳美、成先钊、罗义猛享有足以排除强制执行的权利，其提出的标的异议理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第二款的规定，裁定如下：中止对位于贵州省桐梓县娄山关镇电信南路“南都花园”五号楼一单元房屋的执行。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 员  张必元审 判 员  龚建勇代理审判员  王浚吉二〇一六年十一月十七日书 记 员  李昧颖