山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终1789号上诉人（原审原告）:日照钢铁有限公司，住所地日照市岚山区滨海路600号。法定代表人：闫秀训，总经理。委托诉讼代理人：王庆建，男，系公司职工。委托诉讼代理人：赵世杰，男，系公司职工。被上诉人（原审被告）：贺志强，男。委托诉讼代理人：韩邦国，山东博特律师事务所律师。上诉人日照钢铁有限公司（以下简称“日钢公司”）与被上诉人贺志强劳动争议纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2016）鲁1103民初1370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。日钢公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并改判上诉人不承担民事责任；2.一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。被上诉人发生工伤事故时，其已经缴纳新农合保险，因新农合保险与社会保险无法同时缴纳，导致上诉人无法同时为其缴纳社会保险。上诉人认为已经尽到了要求劳动者缴纳社会保险的义务，未缴纳社会保险是由于劳动者原因，工伤赔偿责任应当由劳动者自行承担。贺志强辩称，一、上诉人的上诉请求所依据的上诉理由在仲裁及本案的一审阶段上诉人均反复提出，但都没有提供相应证据予以证实。二、即使上诉人主张的理由属实，上诉人的上诉请求也没有相应的法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。日钢公司向一审法院起诉请求：请求依法判令日钢公司不向贺志强支付各项工伤保险待遇，本案诉讼费用由贺志强承担。一审法院认定事实：贺志强系日钢公司职工，从事压球工工作。双方于2013年7月17日签订书面劳动合同，约定劳动合同期限自2013年7月15日至2016年7月14日，试用期期间的工资标准为2000元/月。2013年9月21日上午10时35分左右，贺志强在卸海砂线成品粉时，粉仓突然喷仓，致贺志强受伤。贺志强受伤后，被送往青岛市市立医院住院治疗，伤情被诊断为：髋和下肢三度烧伤、身体体表4049%烧伤、特指单个手指部分或完全切断。2014年3月20日，日照市人力资源和社会保障局作出日人社工认字[2014]81号认定工伤决定书，认定贺志强之伤属于工伤。2015年9月28日，日照市劳动能力鉴定委员会作出日照市劳鉴2015年0368号鉴定结论通知书，鉴定贺志强的劳动功能障碍程度为捌级，无生活自理障碍，后经山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，维持了上述鉴定结论。贺志强受伤后未再到日钢公司提供正常劳动。贺志强受伤前，日钢公司未为贺志强缴纳社会保险。2016年4月1日，贺志强向日照市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决解除日钢公司与贺志强之间的劳动关系，日钢公司支付其一次性伤残补助金24200元、一次性医疗补助金43187.5元、一次性伤残就业补助金69100元、护理费30000元、营养费20000元、住院伙食补助费9000元、交通费3000元、停工留薪期工资26400元，共计224887.5元。仲裁审理过程中，日钢公司与贺志强一致认可双方劳动关系于2016年4月7日解除。该委经审理后，于2016年5月20日作出日劳人仲案字[2016]第94号仲裁裁决书，裁决双方劳动关系于2016年4月7日解除，日钢公司向贺志强支付一次性伤残补助金24200元、一次性工伤医疗补助金43187.5元、一次性伤残就业补助金69100元、住院期间护理费16660元、住院伙食补助费4760元，驳回贺志强的其他仲裁请求。日钢公司主张，因贺志强入职时缴纳有新农合保险，新农合保险与社会保险无法同时缴纳，导致日钢公司无法为贺志强缴纳社会保险，贺志强应自行负担无法缴纳社会保险的后果。因上述原因，日钢公司对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。本案庭审过程中，日钢公司称贺志强于2013年7月15日入职，其受伤前月工资标准为2200元，贺志强受伤后，日钢公司每月为其发放工资约2000元，直至2016年2月份；贺志强则主张其于2012年9月入职，受伤前月工资标准为2300元，贺志强受伤后，日钢公司确实为其发放工资，但是仅为每月400元。日钢公司提供贺志强自2013年7月至2016年2月期间的工资明细表，其中显示：贺志强2013年7月份应发工资（未扣除个人应负担的社会养老保险费、公积金）为2400元、2013年8月份应发工资为2091.2元、2013年9月份应发工资为2311.18元，2013年10月至2016年1月期间实发工资数额在1600元3000元之间，2016年2月份发放工资677.72元。贺志强认为工资明细表系日钢公司单方制作的，不予认可，但贺志强对其主张的日钢公司发放工资数额未提供证据。贺志强主张的各项工伤保险待遇数额及计算方式如下：1.一次性伤残补助金24200元，按每月2300元的工资标准计算11个月，日钢公司仅主张24200元；2.一次性工伤医疗补助金43187.5元（4318.75元/月×10个月），按2014年社会平均工资4318.75元计算10个月；3.一次性伤残就业补助金69100元（4318.75元/月×16个月），按4318.75元的标准计算16个月；4.护理费30000元,贺志强提交于青岛市市立医院、日照市人民医院、日照市中医医院三次住院的病历，住院期间分别为2013年9月24日至2013年12月18日、2013年12月21日至2014年8月16日、2016年2月24日至2016年3月9日，住院时间共计337天；5、营养费20000元；6、住院伙食补助费9000元；7、交通费30000元；8、停工留薪期工资26400元。针对贺志强的上述诉讼请求，日钢公司认为贺志强月平均工资计算过高，贺志强在日照市人民医院住院时间过长，在日照市中医医院主要是治疗“右小腿化脓感染”，这是由于贺志强未尽到自身注意义务所导致的，与本案不具有关联性。一审法院认为：日钢公司与贺志强之间形成劳动关系，双方劳动关系于2016年4月7日解除，双方均无异议，一审法院予以确认。按照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。贺志强因工受伤时，日钢公司未为其缴纳社会保险，日钢公司依法应支付贺志强工伤保险待遇。日钢公司主张因贺志强购买新农合保险导致无法缴纳社会保险的意见，无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于具体项目及金额一审法院确认如下：1.一次性伤残补助金24200元，依据日钢公司提供的工资明细表可知，贺志强2013年7月、8月、9月份月平均工资为2267.46元，贺志强构成八级，按2267.46元/月的工资标准计算11个月，贺志强主张的数额未超出法律规定，一审法院予以支持；2.一次性工伤医疗补助金43187.5元（4318.75元/月×10个月），按2014年社会平均工资4318.75元计算10个月；3.一次性伤残就业补助金69100元（4318.75元/月×16个月），按4318.75元的标准计算16个月；4.护理费22610元（70元/天×323天）,贺志强在青岛市市立医院、日照市人民医院共计住院323天，贺志强因烧伤伤口感染到日照市中医医院住院治疗，其治疗伤情与此次工伤相关，且时间距上次出院时间较近，故一审法院认为贺志强在日照市中医医院住院治疗应属合理，但其在日照市中医医院住院之前已被鉴定为无生活自理障碍，因此其在日照市中医医院住院14天不再计算护理费，日钢公司虽主张贺志强在日照市人民医院、日照市中医医院住院时间不合理，但是并未提供证据或作出合理解释，一审法院不予采纳；5.住院伙食补助费6740元（20元/天×337天），贺志强三次住院共计337天，按20元/天计算；贺志强多为市内就医，亦未提供交通费票据，贺志强主张的营养费无法律依据，对上述两项请求一审法院不予支持。从日钢公司提供的工资明细可以看出，贺志强受伤后日钢公司为其发放工资至2016年2月份，发放总额不低于12个月停工留薪期工资的数额，故日钢公司并不拖欠贺志强停工留薪期工资，对贺志强的该项主张不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条的规定，判决：一、日钢公司与贺志强之间的劳动关系于2016年4月6日解除。二、日钢公司于判决书生效之日起十日内一次性支付贺志强一次性伤残补助金24200元。三、日钢公司于判决书生效之日起十日内一次性支付贺志强一次性工伤医疗补助金43187.5元。四、日钢公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付贺志强一次性伤残就业补助金69100元。五、日钢公司于判决书生效之日起十日内一次性支付贺志强护理费22610元。六、日钢公司于判决书生效之日起十日内一次性支付贺志强住院伙食补助费6740元。七、驳回日钢公司的诉讼请求。付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由日钢公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审法院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：对于上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，并于2016年4月7日解除，以及被上诉人发生工伤事故前，上诉人并未为其缴纳工伤保险的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人虽主张因被上诉人缴纳新农合保险导致上诉人无法为被上诉人缴纳社会保险，从而应由被上诉人自己承担工伤赔偿责任，但未提供证据证明，于法无据，本院不予支持。一审法院根据相关法律规定以及被上诉人月平均工资为2267.46元等相关事实，认定上诉人支付给被上诉人一次性伤残补助金24200元、一次性工伤医疗补助金43187.5元、一次性伤残就业补助金69100元、护理费22610元、住院伙食补助费6740元，并无不当，本院予以维持。综上所述，日钢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人日照钢铁有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王林林代理审判员  刘 娜代理审判员  王莹莹二〇一六年十一月十七日书 记 员  叶 迪