天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终4811号上诉人(原审原告):张某1。委托诉讼代理人:李琳,天津万华律师事务所律师。被上诉人(原审被告):张某2。被上诉人(原审被告):张某3。被上诉人(原审被告):张某4。被上诉人(原审被告):张某XXX。上诉人张某1因与被上诉人张某2、张某3、张某4、张某XXX继承纠纷一案,不服天津市河东区人民法院(201XXX)东民初字第6600号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张某1上诉请求:1、撤销一审判决,发回重审或依法改判上诉人张某1对坐落于天津市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋享有五分之一的继承权;2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:本案应查明被继承人XXXX是否存在口头遗嘱由张某4继承诉争房屋一半的所有权,否则应按法定继承处理,由上诉人与四被上诉人平均继承遗产。上诉人与四被上诉人均系第一顺序的法定继承人,对被继承人XXXX遗产享有等额的继承权。张某2向本院提交书面答辩意见:母亲XXXX生前嘱咐,近十几年和儿子张某4生活,身后将房屋一半给张某4,另一半用于办理后事及迁坟,如有剩余由张某1、张某2、张某3、张某XXX平分,希望遵照母亲的嘱托办理。张某3向本院提交书面答辩意见:母亲生前有遗嘱,内容与张某2、张某XXX答辩书中所述一致。张某4辩称,不同意上诉人上诉请求,同意一审判决,要求驳回上诉,维持原判。张某XXX向本院提交书面答辩意见:母亲XXXX生前口头遗嘱:1、将房屋一半由张某4继承;2、剩余一半用于后事花费后,由张某1、张某2、张某3、张某XXX平均继承。其意见为依照母亲生前遗嘱执行该房屋继承权。张某1向一审法院起诉请求:1、依法判令原告对坐落天津市河东区中山门XXXXXXXXXX号楼XXX门XXX号房屋享有五分之一的继承权;2、诉讼费由各被告承担。一审法院认定事实:原告张某1与四被告张某2、张某4、张某3、张某XXX系同母异父的姐弟关系,双方之母XXXX于201XXX年3月1XXX日死亡,四被告之父于1993年死亡。坐落于本市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋系被继承人所有的私产房屋,被继承人生前与被告张某4一家在上述房屋内居住。原、被告均履行了赡养被继承人的义务。庭审中四被告均认可被继承人生前曾述将诉争房屋一半的所有权由被告张某4继承。一审法院认为,原、被告双方的争议焦点为:原、被告各自的继承份额,被告张某4是否享有诉争房屋所有权一半的继承权。根据继承法的规定,同一顺序继承人继承遗产的份额一般应当均等,对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人在分配遗产时可以多分,有扶养能力和有扶养条件的继承人不尽扶养义务的,分配遗产时应当不分或者少分。被告张某4主张其与被继承人自2004年起开始共同居住至被继承人死亡,其尽到了主要扶养义务,且被继承人在生前曾表示将诉争房屋所有权的一半由其继承,并提供证据3(证明三份)和证据4(居委会证明信一份)证明其主张。在庭审中,其他各被告均认可被告张某4的主张,对于被继承人生前一直与被告张某4共同居住的事实予以认可,且同意按照被继承人的遗愿分配继承权,而原告则主张被继承人并未有遗嘱故应当按照法定继承分配被继承人的遗产。对此,一审法院分析认为,被告张某4提供的证据可以证明其与被继承人同住且尽到了主要扶养义务的事实,同时通过其他被告在庭审中的陈述亦可以对上述事实加以印证,原告虽对此不予认可,但其并未提供相反的证据证明其主张,原告提交的证据仅能证明其本人亦履行了扶养义务,因此,被告张某4作为对被继承人尽了主要扶养义务且与被继承人共同生活的继承人在分配遗产时可以多分。关于分割的比例问题,除原告外各被告均认可由被告张某4继承遗产的一半,由其他继承人均等继承遗产的另一半。一审法院虽未采信被告张某4提供的证据1(证言一份),但其他被告的陈述可以证明被继承人生前确对诉争房屋的归属发表过意见,且其他被告的陈述是在对其各自继承权不利的前提下做出的,因此,其他各被告的陈述具有高度的盖然性和较高的可信度,不仅能证明被继承人生前的遗愿,也同时表明了各被告对遗产分割的态度,故确认由被告张某4继承诉争房屋所有权的一半。关于四被告主张在扣除被继承人丧葬费用后再进行继承另一半遗产的主张,因四被告并未提供证据证明上述费用已经产生及上述费用的具体数额,故其主张亦缺乏事实依据,不予支持,因此,诉争房屋另一半的所有权应由原告与其他三被告均等继承。对于原告主张享有坐落于本市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋五分之一继承权的主张不予支持。坐落于本市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋应由原告和四被告按份共有,共有份额为被告张某4享有上述房屋XXX0%的所有权,原告张某1与被告张某2、张某3、张某XXX各享有上述房屋12.XXX%的所有权。依照《中华人民共和国继承法》第三条、第十三条、第二十九条之规定,判决:“一、被继承人XXXX所有的坐落天津市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋由原告张某1、被告张某2、被告张某3、被告张某4、被告张某XXX继承,其中被告张某4享有XXX0%的所有权,原告张某1、被告张某2、被告张某3、被告张某XXX各享有12.XXX%的所有权,在本判决生效之日起十日内,各原、被告互相协助办理上述房屋的所有权变更手续,所需费用由原告张某1、被告张某2、被告张某3、被告张某4、被告张某XXX按各自继承的比例负担;二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。案件受理费162XXX元,由原告张某1负担203元、由被告张某2负担203元、由被告张某3负担203元、由被告张某4负担813元、由被告张某XXX负担203元。”本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实,本院认定如下:被上诉人张某4提供的证人王某的证人证言,结合各方当事人陈述,可以认定被继承人XXXX去世前和张某4共同生活。本院查明,被继承人XXXX去世时未留有书面遗嘱。本院查明的其他案件事实与原审法院查明的案件事实一致。本院认为,被继承人XXXX去世后,留有遗产河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋,本案各方当事人作为XXXX第一顺位继承人,享有继承该遗产的权利。四被上诉人称,其母XXXX生前留有口头遗嘱,将诉争房屋一半给张某4,另一半用于办理后事及迁坟,如有剩余由张某1、张某2、张某3、张某XXX平分。但根据继承法之规定,遗嘱人在危急情况下,可以立口头遗嘱,口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。现当事人提交的证据不能充分证明口头遗嘱的存在,而XXXX又未订立书面遗嘱,故本案继承应适用法定继承。根据继承法第十三条之规定,同一顺序继承人继承遗产的份额,一般应当均等。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人,分配遗产时,可以多分。根据各方当事人陈述及举证情况显示,被上诉人张某4在XXXX生前确实与其共同生活,在分配遗产时可以予以多分。因本案并无充分证据证明口头遗嘱存在,一审判决在张某4予以多分时,以当事人陈述的口头遗嘱内容进行分配,没有事实依据,本院予以纠正。本院酌定被上诉人张某4分得该房产份额4XXX%,其余各继承人平均分得房产份额的13.7XXX%。综上所述,张某1的上诉请求部分成立,本院予以支持。一审判决处理欠妥,本院予以纠正。依照《中华人民共和国继承法》第十三条第一款、第三款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定,判决如下:一、撤销天津市河东区人民法院(201XXX)东民初字第6600号民事判决;二、被继承人XXXX所有的坐落天津市河东区XXXXXXXXXX-XXX-XXX号房屋由上诉人张某1、被上诉人张某2、被上诉人张某3、被上诉人张某4、被上诉人张某XXX继承,其中被上诉人张某4享有4XXX%的所有权,上诉人张某1、被上诉人张某2、被上诉人张某3、被上诉人张某XXX各享有13.7XXX%的所有权,在本判决生效之日起十日内,各上诉人、被上诉人互相协助办理上述房屋的所有权变更手续,所需费用由上诉人张某1、被上诉人张某2、被上诉人张某3、被上诉人张某4、被上诉人张某XXX按各自继承的比例负担;三、驳回上诉人张某1其他上诉请求。一审案件受理费162XXX元,由上诉人张某1负担223元,由被上诉人张某2负担223元,由被上诉人张某3负担223元,由被上诉人张某4负担733元,由被上诉人张某XXX负担223元;二审案件受理费484元,由上诉人张某1负担67元,由被上诉人张某2负担67元,由被上诉人张某3负担67元,由被上诉人张某4负担216元,由被上诉人张某XXX负担67元。本判决为终审判决。审 判 长  王志红代理审判员  何日升代理审判员  张静怡二〇一六年十一月十日书 记 员  郑全超速 录 员  郭光光