重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0235民初1190号原告陈宗明，男，1966年12月5日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托代理人陈明静，重庆市云阳县法律援助中心律师。一般代理。被告重庆泉河建设有限公司，住所地：重庆市云阳县滨江路828号，注册号：500235000001868。法定代表人谢绍云。委托代理人程浩，重庆龙脊律师事务所律师。特别授权。原告陈宗明诉被告重庆泉河建设有限公司（以下简称：泉河建司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年2月29日立案受理后，依法由代理审判员刘颖适用简易程序独任审判，后因被告泉河建司以撤销云人社伤险认决字[2015]182号认定书为诉讼请求提起行政诉讼，本案于2016年3月14日中止审理，本案恢复审理后分别于2016年10月11日、2016年10月26日公开开庭进行了审理。原告陈宗明及其委托代理人陈明静、被告泉河建司的委托代理人程浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈宗明诉称，原告于2014年8月31日到被告承建的龙市中学教学楼工地从事小工工作。2014年12月20日，原告在抬水泥过程中受伤，经医院诊断为胸11椎体压缩性骨折。后经云阳县人力资源和社会保障局认定为工伤和鉴定为八级伤残。原告于2015年12月29日向云阳县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2016年1月29日云阳县劳动人事仲裁委员会作出裁决（云劳人仲案字[2015]第275号），裁令被告支付原告工伤保险待遇各项费用共计107939.04元。原告不服该裁决，诉至法院要求：1.判令被告支付原告医疗费2789.74元、一次性伤残补助金28710.00元、一次性医疗补助金28428.00元、一次性就业补助金56856.00元、停工留薪期待遇14955.30元、护理费20300.00元、交通费2000.00元、鉴定费400.00元，减去被告已付的25000.00元，合计129439.04元；2、诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求第一项中的一次性伤残补助金为52118.00元（4738元/月×11个月）、鉴定费为1150.00元；并增加主张营养费36500.00元（100元/天×365天）、精神损失费100000.00元、其父亲的生活费69120.00元、其妻的生活费172800.00元，合计要求赔偿的金额变更为532017.04元。被告泉河建司辩称，被告承建了云阳县龙市中学学生宿舍工程工地。工程竣工后，原告于2014年12月20日在被告处领取工资后，被告的施工员王计怀是让其帮忙抬过水泥板，但抬水泥板不是原告的原工作内容，两人也未约定抬水泥板的报酬，且原告的诊断证明书记载其受伤时间为2014年的12月22日或23日，故不能证明原告是在抬水泥板的过程中受伤，更不能证明原告属于工伤。原告申请工伤认定，被告没有收到工伤认定部门向被告送达的相关法律文书，致被告无法在原告进行工伤认定和劳动能力鉴定时主张相关权利，故工伤认定查明的事实亦是错误的。若法院认为原、被告之间具有劳动关系，被告依法应当赔偿，针对原告主张的各项赔偿费用，被告意见如下：医疗费以票据为准，且应提交原件交法院审查；原告在2014年12月受伤，其一次性伤残补偿金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金均应适用2013年的社平工资标准；停工留薪期待遇：原告陈述做工9.5天工资1080.00元，其原在龙市中学做小工时是100元/天，应按照2013年的社平工资的60%结合本人工资计算原告的各项费用，停工留薪期的时间应结合原告的受伤情况及停工留薪期的法律规定予以认定；原告没有住院治疗，且无医嘱需要护理和加强营养，不应支持护理费和营养费；认可500.00元交通费；初次鉴定和再次鉴定的结论相同，再次鉴定系原告扩大的损失，被告不应承担再次鉴定费；精神抚慰金、原告妻子的生活费、原告父亲的生活补助费均不是工伤保险的赔偿范畴。综上，原、被告之间没有建立劳动关系，没有工伤保险待遇关系，原告主张的各项费用不符合法律规定，不属工伤保险赔偿范畴，且标准过高，请求驳回原告的诉讼请求。另周永志受王计怀的委托已与原告达成人民调解协议，原告已按协议约定得到赔偿款25000.00元。经审理查明，原告系被告招用的工人，原告未为被告参加工伤保险。2014年12月20日，原告在被告承建的云阳县龙市中学学生宿舍工程工地抬水泥板过程中受伤，后被重庆三峡医院诊断为：胸11椎压缩性骨折。伤后，原告进行了门诊治疗，共计产生医疗费2789.74元。2015年4月28日，云阳县人力资源和社会保障局作出“编号：云人社伤险认决字[2015]182号”《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2015年6月11日，重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会作出渝云劳初鉴字[2015]218号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定原告的伤残等级为八级，无生活自理障碍，原告支付劳动能力初次鉴定费400.00元。原告不服该结论，提起再次鉴定。2015年11月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2015]847号再次鉴定结论书，鉴定结论为原告系伤残捌级、无生活自理障碍，原告支付再次鉴定费750.00元。2015年12月29日，原告申请仲裁。2016年1月29日，云阳县劳动人事争议仲裁委员会作出云劳人仲案字[2015]第275号仲裁裁决书，认定被告一次性支付原告享有的以下工伤待遇：一、一次性伤残补助金28710.00元（2610.00元/月×11个月）；二、一次性医疗补助金28428.00元（4738.00元/月×6个月）；三、一次性伤残就业补助金56856.00元（4738.00元/月×12个月）；四、停工留薪期待遇14955.30元（2610.00元/月×5.73个月）；五、医疗费2589.74元（2789.74-200.00元）；六、鉴定费400.00元（400.00元+750.00元-750.00元）；七、交通费1000.00元；以上各项费用共计132939.04元，品除原告已领取25000.00元，被告尚需支付原告107939.04元；并裁决原、被告解除劳动关系和终止工伤保险关系。2016年2月29日，原告不服该裁决，诉至本院要求处理。原告陈宗明、被告泉河建司均对该裁决不服，并分别于2016年2月29日、2016年3月2日向本院提起诉讼。因原告陈宗明系先提起诉讼的一方，依照法律规定，被告泉河建司在本案的庭审过程中，以另案原告的身份提交书面撤诉申请，本院当庭依法准予泉河建司撤回对陈宗明的起诉，并将被告泉河建司在另案中的诉讼请求纳入本案一并进行审理及处理。2016年3月10日，被告泉河建司以另案原告的身份起诉云阳县人力医院和社会保障局、云阳县人民政府、第三人陈宗明工伤行政确认案，后于2016年9月7日向法院申请撤回起诉。庭审中被告确认，周永志是云阳县龙市中学学生宿舍工程的项目负责人，王计怀系被告承建的云阳县龙市中学学生宿舍工程的施工员；2015年3月31日，周永志受王计怀委托与原告达成人民调解协议书，周永志已按协议约定支付原告25000.00元。原告确认，被告已为其支付的共计25200.00元费用，已在其主张的赔偿款中予以扣除。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的仲裁裁决书及送达回执、行政诉讼民事裁定书复印件、劳动能力鉴定结论通知书、再次鉴定结论书、认定工伤决定书、诊断报告书，被告提交的人民调解协议书复印件、云阳县劳动人事争议仲裁委员会盖章的原告医疗费票据、鉴定费发票、特快专递详情单、质证笔录等证据在卷佐证。本案争议焦点是：原告应当享受哪些工伤保险待遇，被告是否应当承担支付责任？针对焦点，本院认为，被告主张原告在2014年12月受伤，其一次性伤残补偿金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金均应适用2013年的社平工资标准计算，其停工留薪期待遇应按2013年的社平工资×60%的标准计算。结合本案案情来看，原告伤后经认定为工伤，说明原、被告之间具有劳动关系，但原、被告未签订书面劳动合同也未经书面方式解除劳动合同，而原告于2015年12月29日申请仲裁，仲裁委员会于2015年12月30日受理，该委仲裁受理通知书于2016年1月1日到达被告单位，故该日应视为原、被告解除劳动关系之日。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数”、“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数”的规定，本院依法确认原告的一次性工伤医疗补助金为28428.00元（4738.00元/月×6个月）、其一次性伤残就业补助金应为56856.00元（4738.00元/月×12个月）；原告主张其工资为4738.00元/月，但庭审陈述日工资为120.00元，被告不认可该金额但未向法院提交证据证明原告工资状况，被告未尽举证责任，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》和《工伤保险条例》第三十七条的规定，本院酌定原告的月工资为2610.00元（120.00元/月×21.75天），并依此标准确认原告的一次伤残补助金为28710.00元（2610.00元/月×11个月）；原告申请了两次劳动能力鉴定，但两次鉴定结论一致，其停工留薪期期间应为2014年12月20日受伤之日至2015年6月11日初次鉴定结论作出之日，故本院依法确认原告的停工留薪期待遇为14955.30元（2610.00元/月×5.73个月）；依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定“……在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴……”的规定，原告已进行劳动能力鉴定，其不符合领取生活津贴的规定，本院对原告主张的生活津贴不予支持。被告主张原告应提交医疗费原件以证明其医疗费用，本院审查原告提交的证据后认为，原告提交的医疗费票据虽系仲裁委盖章确认的复印件，但与本院依法从云阳县劳动人事仲裁委员会调取的原告医疗费票据相同，故本院支持原告的主张，依法确认原告的医疗费为2789.74元。原告主张护理费和营养费，被告不予认可，结合本案已查清的事实，被告伤后未住院治疗，也无医嘱显示原告需要护理并加强营养，故本院对原告主张的上述两项费用不予支持。原告主张被告应承担750.00元的再次鉴定费，根据本案查明事实，原告共计申请两次鉴定，共计产生鉴定费1150.00元，但原告的两次鉴定结论一致，再次鉴定所产生的750.00元费用应由原告自行承担，故被告仅应当支付原告鉴定费400.00元。原告主张交通费20000.00元，但未提交证据予以佐证，结合本案案情，考虑原告确有产生交通费的必要，故本院酌定其交通费为1000.00元。原告主张的精神损失费、其妻的生活补助费、其父的生活补助费均不属于工伤保险待遇范畴，本院依法不予支持。综上，原告系被告招用的工人，其在工作中受伤，经认定属于工伤，故被告依法应予赔偿。因被告未为原告投保工伤保险，故原告的工伤保险待遇，被告依法应当承担支付责任。原告确认被告已为其支付的25200.00元应在本案的赔偿款中扣除，故被告还应支付原告各项工伤待遇共计107939.04元。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十六条、第三十一条、第三十六条、第五十四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告陈宗明与被告重庆泉河建设有限公司解除劳动关系并终止工伤保险关系；二、被告重庆泉河建设有限公司在本判决生效后三日内支付原告陈宗明一次性工伤医疗补助金28428.00元（4738.00元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金56856.00元（4738.00元/月×12个月）、一次伤残补助金28710.00元（2610.00元/月×11个月）、2014年12月20日至2015年6月11日的停工留薪期待遇14955.30元（2610.00元/月×5.73个月）、医疗费为2789.74元、交通费1000.00元、鉴定费400.00元；以上各项费用共计133139.04元，扣除被告已先行支付的25200.00元，被告还应支付原告107939.04元；三、驳回原告陈宗明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5.00元，由被告重庆泉河建设有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书后指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期限内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。代理审判员 刘 颖二〇一六年十一月十六日书 记 员 张本汶附相关法条：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《重庆市工伤保险实施办法》第二十六条用人单位按本办法规定参加工伤保险，并按时足额缴纳工伤保险费，参保职工受到事故伤害或者患职业病并认定为工伤的，按《条例》和本办法规定享受工伤保险待遇。《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条工伤职工停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，工伤职工或其近亲属应在停工留薪期满前申请延长停工留薪期，经参保地的劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但延长期限最长不得超过12个月。用人单位、工伤职工或其近亲属对延长停工留薪期确认存在争议的，由用人单位、工伤职工或其近亲属向市劳动能力鉴定委员会申请再次确认。停工留薪期确认及管理的具体办法由市社会保险行政部门制定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。《重庆市工伤保险实施办法》第五十四条用人单位未参加工伤保险，职工受到事故伤害或诊断为职业病的，其工伤待遇按《条例》和本办法规定由用人单位支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。