云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云O1**民初5384号原告王莉，女，汉族，1966年3月17日生。委托代理人刘峰，云南刘胡乐律师事务所律师。特别授权代理。被告昆明乾巽复兑贰号投资合伙企业（有限合伙）。住所昆明市滇池路摩根道*栋***号。委托代理人徐毓，云南八谦律师事务所律师。特别授权代理。被告昆明乾巽股权投资基金管理有限公司。住所昆明市滇池路摩根道*栋***号。委托代理人周文佳，云南八谦律师事务所律师。特别授权代理。被告云南汇森投资有限公司。住所昆明市高新区二环西路***号高新科技广场办公室。被告云南凌金融资担保有限公司。住所昆明市盘龙区环城路与白龙路交叉口小龙综合楼****号。被告吉云，男，1987年8月23日生，汉族。原告王莉诉被告昆明乾巽复兑贰号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“乾巽合伙”）、云南乾巽股权投资基金管理有限公司（以下简称“乾巽基金”）、云南汇森投资有限公司（以下简称“汇森公司”）、云南凌金融资担保有限公司（以下简称“凌金公司”）、吉云民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭进行了审理。原告王莉及其委托代理人、被告乾巽合伙、乾巽基金的特别授权委托代理人到庭参加诉讼。被告汇森公司、凌金公司、吉云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王莉诉称：2015年2月份，原告王莉在被告乾巽合伙、乾巽基金提供的《投资介绍说明书》中所附的《投资认购书投资者认购声明》及《入伙协议》上签字，同意向被告乾巽合伙提供资金100万元，年利息14.5%，资金使用期限为一年。2015年4月20日，被告乾巽合伙向原告出具了金额为100万元的收据。此后被告乾巽合伙按时向原告支付利息，实际支付至2016年2月25日，累计支付利息125,096元。2016年3月26日，被告乾巽合伙通知原告，自2016年2月25日起，停止投资收益兑付，优先抵作本金兑付，同时交给原告一份《本金退出计划表》，将退还原告的第一笔50万元本金的期限从2016年4月14日推迟到2016年8月31日，将退还原告的第二笔50万本金的期限从2016年4月27日推迟到2016年9月30日止。在原告的强烈要求下，被告乾巽合伙于2016年3月31日归还原告本金6.7万元。在被告乾巽合伙、乾巽基金提供的《投资计划说明书》中，明确载明由被告凌金公司对本金和收益进行担保，被告凌金公司也向原告出具了担保函。另根据被告乾巽合伙、被告汇森公司以及被告汇森公司的股东吴长鑫、徐应麟于2015年2月9日签订的《投资协议》中明确约定，由被告汇森公司担保归还全部本金和收益。而原告的款项支付给被告乾巽合伙后，实际也是以借款方式转借给被告汇森公司，而不是以股权投资方式出资到被告汇森公司。另根据被告乾巽合伙与被告汇森公司签订的《监管帐户协议》及《监管帐户变更协议》，约定资金支付至被告汇森公司指定的帐户。被告乾巽基金于2016年5月6日变更登记为被告乾巽合伙的合伙人，被告汇森公司是实际借款人，同时也是被告乾巽合伙的合伙人，由于被告乾巽合伙无力归还原告借款本息，应由被告乾巽基金、汇森公司承担无限连带责任。被告凌金公司为原告本金及收益的连带保证责任人，被告吉云为被告汇森公司出具了个人无限连带责任保证担保承诺书，被告吉云本人是被告汇森公司的实际控制人，也是资金实际使用人。因此，原告诉至法院，诉请：1、确认原告与被告乾巽基金签订的《投资认购书投资者认购声明》以及原告与被告汇森公司签订的《入伙协议》没有发生法律效力，原告与被告乾巽合伙形成借款合同关系；2、判令被告乾巽合伙清偿原告本金933,000元及按年利息14.5%自2016年2月26日起计至付清之日的利息；3、被告乾巽基金、汇森公司对上述借款本息的归还承担无限连带责任；4、判令被告凌金公司对上述借款本息的归还承担连带保证责任；5、判令被告吉云对上述借款本息的归还承担连带清偿责任。被告乾巽合伙、乾巽基金对原告主张两被告向原告王莉出示《投资介绍说明书》，原告王莉签署《投资认购书投资者认购声明》，与被告乾巽合伙签订《入伙协议》，自愿认购被告乾巽基金的有限合伙份额100万元，被告乾巽合伙收到原告王莉交付的100万元，并向原告王莉支付过125,096元的基本事实予以认可，被告乾巽合伙与乾巽基金对原告王莉交付的本金负有返还义务。答辩称，同意原告主张双方合伙合同未生效的观点，则原告不得依据该无效合同约定的利率主张利息，被告支付给原告王莉的该125,096元应当抵扣本金。另被告汇森公司、凌金公司及被告吉云均非原告王莉与被告乾巽基金、乾巽合伙之间投资合伙协议的担保人，不应在本案中承担连带责任或保证责任，请求依法判决。本案经公开开庭审理，听取了原告王莉和被告乾巽合伙、乾巽基金的陈述，对原告王莉提交的证据进行了质证，认证，查明本案基本法律事实如下：被告乾巽合伙预计募集总规模为3000万元，采用有限合伙制，由普通合伙人被告乾巽基金担任本合伙企业管理人，由投资人与有限合伙人的身份与普通合伙人组成合伙企业，投资方向为B.A.二级市场流通，被投企业为被告汇森公司。原告王莉与被告乾巽基金于2015年4月20日签订《投资认购书投资者认购声明》，认购金额为100万元。同日，原告王莉与被告汇森公司签订《昆明乾巽复兑（贰号）投资合伙投资企业（有限合伙）入伙协议》，原告王莉作为新合伙人，与原合伙人享受同等权利，承担同等责任。2015年2月2日，被告凌金公司出具《担保意向函》，其主要内容为：凌金公司受乾巽基金委托，为其所管理的合伙企业收到投资人投资的本金及收益提供保证担保。2015年2月3日，被告乾巽基金（甲方）与被告凌金公司（乙方）签订《委托担保合同》，由甲方委托乙方为其管理的合伙企业所收到投资人的投资本金及收益提供担保，担保期限为壹年。投资原合伙人起算日期自2015年4月14日起，预计完全退出日期为2016年8月31日，预期收益率为14.5%。被告吉云作为被告汇森公司的实际控制人，向被告乾巽合伙出具《个人无限连带责任保证承诺书》，就其与被告汇森公司就投资款项为被告汇森公司提供无限连带保证担保。原告王莉于2015年2月15日向被告乾巽合伙交付100万元，至2016年2月25日，原告王莉共收到被告乾巽合伙支付的收益125,096元。2016年3月31日，被告乾巽合伙向原告王莉退还本金67,000元。本院认为，原告王莉认购被告乾巽合伙蓦集的投资额，根据被告乾巽合伙以及该募集资金的管理人被告乾巽基金向认购人出具的入伙协议及投资说明书，认购人虽取得合伙人的名义，但不参与被告乾巽基金的管理，其主要权利为获得收益，因此认购人原告王莉与被告乾巽合伙的法律关系名为合伙，实为借款，本院按借款法律关系界定各方的权利义务。在被告乾巽合伙及被告乾巽基金提供给认购人的投资说明书中，已明确募集资金的用途系为被告汇森公司提供资金，因此本院认定被告乾巽合伙、乾巽基金为共同借款人，被告汇森公司为实际借款人，被告凌金公司、被告吉云为实际借款人被告汇森公司的担保人，均应按其作出的担保承诺对被告汇森公司的借款承担保证责任。原告王莉主张其与被告乾巽基金签订的《投资认购书投资者认购声明》、与被告汇森公司签订的《入伙协议》未生效，本院认为，上述两份法律文件因原告王莉向被告乾巽合伙交付投资款时已实际履行，因此对原告的此项诉讼请求不予支持。被告乾巽合伙、汇森公司系经核准登记的能够独立承担民事责任的企业法人，原告要求被告乾巽合伙的合伙人承担出资不到位的违约责任，要求被告汇森公司的实际控制人承担连带责任，混同了各个独立法律主体的地位，亦不在本案审理与裁判范围之内，故对原告的上述诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明乾巽复兑贰号投资合伙企业（有限合伙）、云南乾巽股权投资基金管理有限公司、云南汇森投资有限公司于本判决生效后十日内共同向原告王莉偿还借款本金933,000元，并按年利率14.5%的标准计付该款利息自2016年2月26日起至款项付清之日止；二、被告云南凌金融资担保有限公司、被告吉云对上述借款本金和利息的给付承担连带保证责任；三、原告王莉的其他诉讼请求不予支持。案件受理费13,417元，由被告昆明乾巽复兑贰号投资合伙企业（有限合伙）、云南乾巽股权投资基金管理有限公司、云南汇森投资有限公司、云南凌金融资担保有限公司、被告吉云承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案申请执行的期限为本判决生效后两年。审 判 长  朱 蓉人民陪审员  刘燕萍人民陪审员  沈明珠二〇一六年十一月十一日书 记 员  李彦霈