甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2016)甘0123民初1825号原告：甘肃高崖金城水泥有限责任公司，住所地榆中县高崖镇。法定代表人韩某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹某某，男，汉族，系甘肃高崖金城水泥有限责任公司员工。委托诉讼代理人：刘鑫，甘肃恒亚律师事务所律师。被告：甘肃宏远建设工程集团有限公司，住所地兰州市城关区平凉路349号。法定代表人张某某，该公司总经理。委托诉讼代理人杨成度，男，汉族，系该公司办公室主任。被告：甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部，住所地定西市临洮县城。委托诉讼代理人：杨某某，男，汉族，系该项目部负责人。被告：甘肃富华房地产开发有限公司，住所地兰州市城关区火车站街道天水路70号。法定代表人陈某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：张伟义，甘肃少华律师事务所律师。原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司、甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部、甘肃富华房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月18日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司委托诉讼代理人曹某某、刘鑫，被告甘肃宏远建设工程集团有限公司的委托诉讼代理人杨成度，被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部的委托诉讼代理人杨某某，被告甘肃富华房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张伟义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、要求各被告连带承担水泥款及运费860826.20元，并承担利息损失67073.69元，承担违约金292680.9元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年3月30日，原告与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司下设的甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部签订《水泥购销合同》一份，约定由原告向被告提供水泥，结算方式为每1000吨结算一次或50天付款一次，合同约定付款由乙方（即：甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部）负责，若违约按榆中县农村合作银行同期贷款利率计算利息，并且每天承担所欠货款0.2%的违约金。合同签订后，原告遂给被告项目部供货，双方于2013年12月26日签订对账单一份，被告项目部尚欠原告水泥货款936127.75元，约定于2013年12月底付清，但被告项目部拖延到2014年7月15日才分两次付款950000元，后双方再次于2015年7月20日签订对账单一份，被告尚欠原告水泥货款及运费860826.20元。经原告多次催要，被告不能给付。后作为业主单位的甘肃富华房地产开发有限公司因不支付项目部资金，该项目部与甘肃富华房地产开发有限公司签订协议一份，约定该笔材料费由其承担，但至今三被告推诿扯皮，拒绝支付我公司水泥款及运费。现为维护原告的合法权益，诉至法院。被告甘肃宏远建设工程集团有限公司辩称：从公司管理角度来看，我公司该项目基本完工，但还没有进行结算，对于我们拖欠原告水泥款属实，但是所欠水泥款的数额我们不清楚，因为当时签订合同的双方是原告与项目部，所以只有项目部知道具体情况，应该以项目部核算的数额为准。被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部辩称：欠原告水泥款860826.2元属实，但对原告要求的利息和违约金我们不愿意承担。被告甘肃富华房地产开发有限公司辩称：第一、原告要求我公司承担连带责任缺乏约定和法定的依据。第二、我公司与被告存在合同关系，临洮洮滨嘉园项目作为开发单位，我们的合同明确约定了付款的形式，且我公司已经支付了合同总价的75.95%，超付了工程价款。第三、本案系买卖合同纠纷，我公司既不是买方也不是卖方，不是本案适格的主体。请求法院依法驳回原告对我公司的起诉。本院经审理认定事实如下：2013年1月2日被告甘肃宏远建设工程集团有限公司下发甘肃宏远建发（2013）01号文件，成立甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部，任命杨志清为该项目部经理，全面负责洮滨嘉园住宅小区施工业务，启用项目部行政章及财务专用章各一枚。2013年1月3日，被告甘肃富华房地产开发有限公司与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司签订《建设项目工程总承包合同》，约定由甘肃宏远建设工程集团有限公司承建位于临洮县洮滨嘉园住宅小区1#、2#楼。2013年3月30日原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部签订《水泥购销合同》一份，双方约定由原告向被告供提水泥，结算方式为每1000吨结算一次或50天付款一次，具体为原告每给被告工地供货1000吨被告付清前面所有货款，若50天内供货不足1000吨时，到50天时被告也要付清货款。合同在违约责任第二项约定被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部必须按本合同约定付款，若违约按榆中县农村合作银行同期贷款利率计算利息，并且每天承担所欠货款0.2%的违约金。合同签订后，原告遂给被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部供给水泥，2013年12月26日，原告与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部对2013年3月30日至2013年12月12日双方发生的业务进行了核算，原告供给项目部各种标号的水泥6213.99吨，折货款2386127.75元，被告分三次给付原告水泥款共计1450000元，剩余货款936127.75元双方约定2013年12月底付清，并签订《往来业务对账单》一份。2015年7月20日原告与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部对2014年1月1日至2015年7月20日前发生的业务再次进行了核算，原告供给被告水泥2326.87吨，折货款874698.45元，期间，项目部分两次给付原告水泥款共计950000元，截止2015年7月20日止，被告累计尚欠原告水泥款及运费860826.20元，并签订《往来业务对账单》一份。2015年8月6日被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部与被告甘肃富华房地产开发有限公司签订了《临洮洮滨嘉园住宅小区（1#、2#楼）》工程补充协议一份，协议约定：2014年12月30日前施工的工程量中所欠的人工、材料费由甲方甘肃富华房地产开发有限公司承担，乙方甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部提供所欠单位费用清单，甲方调查确认属实后支付，如发现有虚假费用，甲方概不承担其费用，只支付属实的人工、材料费用。协议后附人工、材料费清单。其中原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司的水泥款860000元列入该清单应付款中。后经原告多次催要，被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部以被告甘肃富华房地产开发有限公司与其签订补充协议约定2014年12月30日前该工程所欠的人工、材料费由被告甘肃富华房地产开发有限公司承担给付为由拒绝给付。原告遂诉讼法院请求处理。以上事实有原、被告的陈述，建设项目工程总承包合同，水泥购销合同，往来业务对账单，《临洮洮滨嘉园住宅小区（1#、2#楼）》补充协议等证据证实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部与原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司签订的水泥购销合同系双方真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定，双方当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。被告甘肃宏远建设工程集团有限公司承建临洮县洮滨嘉园住宅小区1#、2#楼后，将工程交由甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部全面负责施工业务。该项目部只是甘肃宏远建设工程集团有限公司内部设立的一个施工组织，对外不具备独立承担民事责任能力主体资格。在施工过程中，项目部根据施工需求，以该项目部的名义与第三方签订了买卖合同，其民事行为属于甘肃宏远建设工程集团有限公司的职务代理行为，民事责任应由甘肃宏远建设工程集团有限公司承担。根据《中华人民共和国合同法》第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”之规定，作为买卖合同一方将其权利义务转让给第三方是准许的，但必须征得另一方的同意。作为原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司与被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部，没有提供足够的证据予以证明双方将签订的水泥购销合同中的权利义务转让给被告甘肃富华房地产开发有限公司。对于被告甘肃富华房地产开发有限公司辩称我公司不是适格的被告，不是本案买卖合同的买方或卖方的问题，本院予以采纳。甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部购买原告的水泥，后经双方核算签订往来业务对账单，截止2015年7月20日被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部所欠原告甘肃高崖金城水泥有限公司货款及运费860826.20元。被告甘肃宏远建设工程集团有限公司临洮洮滨嘉园项目部对该往来业务对账单当庭予以认可，足以证明被告拖欠原告水泥款的事实，本院予以认可。合同中原、被告双方约定如果一方违约应按榆中县农村合作银行同期贷款利率计算利息，并且每天承担所欠货款0.2%的违约金，属于重复约定，原告应当选择其中之一保证利益最大化，结合本案实际，按照银行利息计算原告损失不足以保护原告的利益，而双方约定的每天承担所欠货款0.2%的违约金又过高，被告应当承担的违约金原则上不能超过货款的30%为宜。故为保护当事人的合法利益不受侵犯，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告甘肃宏远建设工程集团有限公司给付原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司水泥款860826.20元，承担违约金258247.80元，合计1119074元，限于判决书生效之日起10日内履行完毕。二、被告甘肃富华房地产开发有限公司在本案中不承担责任。三、驳回原告甘肃高崖金城水泥有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费17347元，保全费5000元，合计22347元由被告甘肃宏远建设工程集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  李名庆审 判 员  刘娟娟人民陪审员  丁菊玲二〇一六年十一月八日书 记 员  张 梅