广东省化州市人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤0982刑初246号公诉机关广东省化州市人民检察院。被告人李荣，女，1976年7月8日出生于广西壮族自治区陆川市，，瑶族，大专文化，中共党员，原任化州市文楼镇政府计生办办事员（公务员试用期）,住化州市。现届化州市人大代表（2016年1月26日经化州市人大常委会许可采取刑事强制措施）。无前科。因涉嫌贪污罪、受贿罪于2016年1月28日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。辩护人许耀超,广东和发律师事务所律师。被告人谢华英，男，1944年9月10日出生于广东省化州市，，汉族，初中文化，中共党员，原任化州市文楼镇垌生村委会党支部书记兼村委会主任,住化州市。无前科。因涉嫌贪污罪、受贿罪于2016年1月15日被化州市人民检察院取保候审。2016年7月26日经本院决定逮捕,同日被本院取保候审。辩护人邓明毅,广东法申律师事务所律师。化州市人民检察院以化检公诉刑诉［2016］194号起诉书指控被告人李荣、谢华英犯贪污罪、受贿罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。因案情复杂,无法在期限内审结,本院已向茂名市中级人民法院申请延长审限三个月,本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院检察员黄春晓、被告人李荣、谢华英及其辩护人许耀超、邓明毅到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人李荣2014年12月份被录用为乡镇公务员。于2011年3月25日被任命为化州市文楼镇垌生村委会(以下简称垌生村委会)支部副书记;2014年2月28日被任命为该村委会支部书记；2014年1月10日被选举为该村委会主任；2015年至案发任化州市文楼镇政府干部。2016年1月26日，化州市人民代表大会常务委员会决定许可对被告人李荣采取刑事强制措施。被告人谢华英于1994年9月份任垌生村委会干部；2011年3月12日被选举为垌生村委会主任；2011年3月25日被任命为垌生村委会支部书记;2014年2月28日被任命为该村委会支部副书记至现在。一、贪污的犯罪事实1、2013年年底，广东省珠海市高新区立项提供扶贫资金人民币100000元给化州市文楼镇垌生村委会发展橘红生产。2014年1月23日，被告人李荣提议、被告人谢华英及本村委会干部谢良源、谢锦华、陈秀梅（三人另案处理）表示同意,利用职务上的便利向谢某1订购值款人民币70000元的橘红种苗发放给农户种植，后扩大橘红苗价格与谢某1签订购买橘红苗合同书，向化州市文楼镇财政所结算中心报账支出,从中套取扶贫资金人民币人民币30000元,同年6月,被告人李荣、谢华英与谢某6、谢某7、陈某3共同私分，被告人李荣、谢华英和谢某6、谢某7、陈某3五人每人分得赃款人民币6000元。另查明，2015年6月份，化州市纪委对垌生村委会的扶贫资金使用情况进行调查，被告人李荣、谢华英将上述所分得的赃款退出交给垌生村委会，由该村委会支付企业征用农村土地的欠款。2、2013年下半年，广东省珠海市高新区提供扶贫资金人民币80000元、化州市文楼镇人民政府拨款人民币50000元和化州市文楼镇垌生村委会向社会人员筹集资金人民币83750元，合计人民币213750元作扩建及平整垌生村委会辖区内平生线公路的工程款。该公路工程完工后，2014年2月，经该村委会干部结算，结余人民币47734元。被告人李荣、谢华英伙同谢某6、谢某7共同密谋，利用职务之便私分上述结余工程款人民币47734元。其中，被告人李荣分得赃款人民币17734元，被告人谢华英和谢某6、谢某7每人分得赃款人民币10000元。另查明，2016年3月23日被告人谢华英向化州市人民检察院退出赃款人民币10000元。本案在审理期间，被告人李荣通过其家属于2016年8月30日向化州市人民法院退出赃款人民币17734元。上述事实，被告人李荣、谢华英在开庭审理过程中亦无异议，并有《中共化州市纪律检查委员会移交函》、《立案决定书》、《侦破报告》，《广东省珠海高新区对口帮扶项目资金使用审批表》，《合同书》，《2014年垌生村委扶贫橘红苗发放表》，《化州市文楼镇财政结算中心记账凭证》，支扶贫项目资金支票，证人谢某1、李某1的证言，同伙人谢某6、谢某7、陈某3的供述，被告人李荣、谢华英的自我交待及供述、任职的相关资料及户籍资料，化州市人民检察院出具广东省暂时扣留、冻结财物收据、化州市人民法院出具“广东省非税收入票据等证据证实、足以认定。二、受贿的犯罪事实2013年下半年，化州市人民政府扶贫办与广东省珠海市高新区共同对化州市文楼镇垌生村委会辖区内危房改造的农户每户补助人民币20000元，其中，化州市财政扶持资金人民币15000元，广东省珠海市高新区扶持资金人民币5000元。2014年5月至7月间，被告人李荣、谢华英伙同该村委会干部谢某7、谢某6密谋，利用职务之便，乘协助广东省珠海市高新区划拨扶贫款发放给农户陈某1、谢某2、陈某2、谢某3、曾某、李某2、谢某4、谢某5之机，向每户索取扶贫款人民币3000元，合计人民币24000元共同私分。被告人李荣、谢华英及谢某7、谢某6每人私分人民币6000元。另查明，2015年6月，被告人李荣、谢华英将其索取的扶贫款人民币6000元退还给被害人。上述事实，被告人李荣、谢华英在开庭审理过程中亦无异议，并有中共化州市纪律检查委员会《关于反映文楼镇垌生村委会原支部书记李荣克扣危房改造补助款》等问题的初步核实情况报告及关于将李荣等人违法线索移交市检察院的函、《立案决定书》、《侦破报告》，《广东省珠海高新区对口帮扶项目资金使用审批表》，支扶贫项目资金支票，证人陈某1、谢某2、陈某2、谢某3、曾某、李某2、谢某4、谢某5的证言，同伙人谢某6、谢某7的供述，被告人李荣、谢华英的自我交待及供述等证据证实、足以认定。综上，被告人李荣、谢华英等人共同贪污扶贫款二笔合计人民币77734元，其中，被告人李荣贪污人民币23734元（6000元+17734元），被告人谢华英贪污人民币16000元（6000元+10000元）。被告人李荣、谢华英等人共同索贿扶贫款人民币24000元，其中，被告人李荣、谢华英均索贿人民币6000元。又查明,2015年8月29日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议通过《中华人民共和国刑法修正案》（九），自2015年11月1日起施行。该修正九对贪污罪、受贿罪的法定刑作了修改。而最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定贪污或者受贿数额在3万元以上不满20万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在1万元以上不满3万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：其中，（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；被告人李荣、谢华英的犯罪行为是在《中华人民共和国刑法修正案》（九）及相关的司法解释施行之前,而对二被告人的侦查、审理在施行之后。被告人李荣、谢华英均是受垌生村委会村民选举及化州市文楼镇人民政府任命从事公务的工作人员。本院认为，被告人李荣、谢华英无视国家法律，身为国家工作人员，被告人李荣、谢华英分别在任职化州市文楼镇垌生村委会支部书记、副书记期间，利用职务上的便利，伙同他人共同侵吞扶贫资金，合计人民币77734元，数额较大,二被告人的行为均已构成贪污罪。被告人李荣、谢华英又利用职务之便，伙同他人共同索贿扶贫资金合计人民币24000元。依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项的规定，二被告人索贿扶贫资金属“其他较重情节”，均已构成受贿罪。依法应以贪污罪、受贿罪实行数罪并罚追究二被告人的刑事责任。由于本案是在《中华人民共和国刑法修正案》（九）和相关的司法解释施行之后审理，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，应适用新法规对二被告人予以量刑。公诉机关指控被告人李荣、谢华英犯贪污罪、受贿罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人李荣、谢华英贪污、索贿均是扶贫资金，依法对二被告人酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人李荣对私分扶持橘红幼苗款、扩建平山线公路款和索贿扶贫农户危房改造款均提出犯意，起主要作用，被告人谢华英均积极参与犯罪行为，均是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢华英在共同犯罪中作用相对小些，本院在量刑时予以考虑。鉴于被告人李荣、谢华英归案后能如实供述其犯罪事实，并能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可对二被告人从轻处罚。被告人李荣能通过其家属、被告人谢华英能主动全部退出赃款，依法可对二被告人酌情从轻处罚。被告人李荣、谢华英及其辩护人辩护请求从轻处罚意见有理有据，本院予以采纳。被告人李荣的辩护人辩护李荣有自首情节请求免予刑事处罚，经查，化州市纪委掌握了李荣的犯罪线索后移送化州市人民检察院侦查，该院于2016年1月27日拘传李荣到案。故辩护人辩护李荣有自首情节的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对社会的危害程度及悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条、第三百八十六条、第十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第三款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第九十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条的规定，判决如下：一、被告人李荣犯贪污罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元，总和刑期一年八个月，罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2017年3月27日止。罚金限于本判决书发生法律效力后10日内一次性向本院缴纳。）二、对被告人谢华英犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元，总和刑期一年六个月，罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。罚金限于本判决书发生法律效力后10日内一次性向本院缴纳。）三、被告人李荣违法所得赃款人民币29734元，其中贪污赃款人民币23734元，予以没收，上缴国库；索贿人民币6000元，予以返还给被害人（已返还）。四、被告人谢华英违法所得赃款人民币22000元，其中贪污赃款人民币16000元，予以没收，上缴国库；索贿人民币6000元，予以返还给被害人（已返还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟华区人民陪审员  杨均瑞人民陪审员  梁玉华二〇一六年十一月十八日书 记 员  凌玉祥附：本案相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会损助等特定款物的；