山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2176号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司。主要负责人：马士柱，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱爱辉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：孙厚军。委托诉讼代理人：张中华，山东能化律师事务所。原审被告:徐宁。原审被告:济宁达飞运输有限公司。法定代表人：张国剑，该公司经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称济宁阳光保险）与被上诉人孙厚军、原审被告徐宁、济宁达飞运输有限公司（以下简称达飞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2016）鲁1722民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人济宁阳光保险上诉请求：请求二审法院改判。事实与理由:1、一审认定被上诉人孙厚军的护理费17457.53元事实不清，孙厚军所提交的证据不能证明护理人员因护理而造成的实际损失,且一审法院认定过高；2、一审庭审中上诉人提交了投保单和合同条款，证明上诉人已经就停运损失及鉴定费不属于上诉人保险范围的条款做了告知及明示说明义务，一审法院无视上诉人提交的证据，认定该免责条款无效，判令上诉人承担被上诉人的停运损失及鉴定费属于事实认定错误。被上诉人孙厚军辩称，1、被上诉人伤后护理人员为哥哥孙厚果和姐夫张明设，被上诉人一审出示了二护理人员的劳动合同、工资表、扣发工资证明，足以证明被上诉人护理损失；2、停运损失是被上诉人因交通事故造成的必然损失，在一审中上诉人也未能举证证明对投保人进行了明确说明，故上诉人有关停运损失的上诉请求不能成立；3、关于鉴定费，由保险公司承担符合法律规定。原审判决适用法律正确，事实清楚，请求二审法院维持原判。原审被告徐宁、济宁达飞运输有限公司未作陈述。孙厚军向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、交通费、车辆损失费等共计40000元；2、依法判令济宁阳光保险在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。后孙厚军变更诉讼请求为130000元。一审法院认定事实：2015年11月4日，原告孙厚军驾驶皖L×××××重型仓栅式货车至省××300M，与徐宁驾驶的鲁H×××××-鲁H×××××挂重型半挂牵引车相撞发生道路交通事故，造成孙厚军、徐宁受伤，皖L×××××重型仓栅式货车乘车人许自钦当场死亡，双方车辆损坏。该事故经菏泽市公安局交通警察支队单县大队处理认定，孙厚军应承担此事故的主要责任；徐宁应承担此事故的次要责任；许自钦无责任。事故发生后，原告孙厚军被送往单县东大医院住院治疗38天，支付住院医疗费46079元，支付门诊医疗费295元。住院期间及出院后由其姐夫张明设和哥哥孙厚果护理，张明设护理38天、孙厚果护理90天。孙厚果系徐州艾宝罗工艺品有限公司职工，月工资4000元；张明设系徐州鑫沛木业有限公司职工，月工资4500元。原告孙厚军的损伤经菏泽巨野县人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人孙厚军伤残程度为一个Ⅸ级、一个Ⅹ级伤残；2、被鉴定人孙厚军护理人数及期限为住院期间二人护理（38日），出院后一人护理，时间52日;3、被鉴定人孙厚军后续治疗费用需人民币壹万叁仟元。4、被鉴定人孙厚军营养期为90日。原告支付鉴定费3000元。经单县价格认证中心出具的交通事故财产损失价格认证结论书认定，原告孙厚军所有的皖L×××××号重型仓栅式货车于基准日的损失价格总计人民币壹拾壹万壹仟零八拾元零捌角贰分（￥111080.82），原告支付价格鉴定费2000元。原告孙厚军营运车辆停运损失经滨州市力博价格评估有限公司评估，评估意见：综合确定价格评估标的物一天的停运损失为：￥441元，原告支付评估费4410元。原告提供沛县大众机电设备有限责任公司汽车维修中心证明，证明初步检查皖L×××××号重型仓栅式货车维修时间大约需60天。另查明，事故车辆皖L×××××重型仓栅式货车实际车主系原告孙厚军。事故车辆鲁H×××××-鲁H×××××挂重型半挂牵引车实际车主系被告徐宁，挂靠在被告达飞公司经营。鲁H×××××-鲁H×××××挂重型半挂牵引车在被告济宁阳光保险投保了交强险及保额为150万元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期间。单县人民法院（2015）单民初字第2871号民事判决书已判决济宁阳光保险在交强险死亡伤残限额范围内赔付本次事故中死者许自钦家属110000元，商业险范围内79416.90元，共计189416.90元。江苏省统计局公布的2015年度农村居民人均纯收入为16257元，农村居民人均生活消费支出12883元，城镇居民人均可支配收入37173元，城镇居民人均消费性支出24966元。山东省统计局公布的2015年度其中国有经济同行业年平均工资交通运输、仓储和邮政业70209元。单县机关工作人员出差伙食补助标准为每天80元。一审法院认为：本案交通事故致原告孙厚军受伤，车辆受损。此事故经菏泽市公安局交通警察支队单县大队处理认定，孙厚军应承担此事故的主要责任；徐宁应承担此事故的次要责任；许自钦无责任。济宁阳光保险对原告司法鉴定意见书、交通事故财产损失价格认证结论书、停运损失价格评估报告有异议，但在该院限期内并未申请重新鉴定，亦未提供相应证据支持其异议理由，对上述证据的的证据效力予以认定。对原告提供的沛县大众机电设备有限责任公司汽车维修中心出具的关于皖L×××××号重型仓栅式货车维修情况说明，维修时间并不确定，原告主张按60天计算停运时间明显不合常理，结合本案实际情况，该院酌情认定原告车辆停运时间为20天。原告孙厚军因此事故造成的经济损失包括：医疗费46374元、住院伙食补助费3040元、后续治疗费13000元、误工费30199.49元（原告主张25006元，予以准许）、护理费17457.53元、残疾赔偿金71530.80元、被扶养人生活费63298.47元、残疾辅助器具费950元，车辆损失111080.82元，车辆停运损失8820元，鉴定费9410元，交通费500元，精神损害赔偿2000元。损失共计372467.62元。济宁阳光保险在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元，财产损失赔偿限额内赔偿原告车辆损失2000元。余款360467.62元，依法由济宁阳光保险在商业三者险责任限额内根据被告徐宁在本次事故中所负的责任，按30%的比例予以赔偿，计款108140.29元（360467.62元×30%）。以上合计120140.29元。根据保险合同约定，停运损失不应由保险公司承担，但该条款系格式条款，被告济宁阳光保险未提供相关证据证明其已尽到明确告知义务，因此该条款不产生效力，停运损失应由被告济宁阳光保险负担。被告济宁阳光保险不承担鉴定费的抗辩理由，于法无据，不予采信。因被告徐宁、达飞公司不承担赔偿责任，应驳回原告对被告徐宁、达飞公司的诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定缺席判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险责任限额及商业三责险限额内赔偿原告孙厚军医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、残疾辅助器具费、精神损害赔偿、车辆损失、交通费、鉴定费计款120140.29元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告对被告徐宁、济宁达飞运输有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，由被告徐宁负担1340元，原告孙厚军负担110元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，护理费是对护理人员实际减少收入的赔偿，根据护理人员的护理时间与收入状况来确定，本案受害人孙厚军因交通事故受伤，其护理人员在一审提交了劳动合同及工资收入的相关证据，一审法院根据其实际收入的减少来计算护理费用并无不当。对于停运损失及鉴定费是否应予上诉人承担的问题，法院应依法审查保险人是否向投保人履行了提示和明确说明义务，但上诉人在一审与二审期间均没有提供其上诉称的已提交的投保单及合同条款，无法证明其履行了上述义务，上诉人应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人济宁阳光保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙富柱审 判 员  刘化忠代理审判员  孙 岩二〇一六年十一月二日书 记 员  张珊珊