重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终6577号上诉人（原审被告）：叶海蓉，女，1963年4月22日出生，汉族，住重庆市南岸区民生新村。委托诉讼代理人：胡永龙，重庆成龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周西国，男，1974年2月14日出生，汉族，住重庆市渝北区龙山路。委托诉讼代理人陈星，重庆公孝律师事务所律师。上诉人叶海蓉与被上诉人周西国房屋租赁合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2016）渝0103民初6303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭通知当事人到庭进行审理。上诉人叶海蓉的委托诉讼代理人胡永龙与被上诉人周的委托诉讼代理人陈星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶海蓉上诉请求：1、请求判决撤销（2016）渝0103民初6303号民事判决书中“要求上诉人退还被上诉人履约保证金79116元，并从2016年4月18日按银行同期贷款利率计算的资金占用损失”，改判为驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院查明事实无误，但认定事实错误。首先，上诉人于2015年5月19日收回承租商铺给第三人是上诉人依约行使合同单方解除权。其次，即使上诉人于2015年5月19日收回商铺租给第三人系上诉人以事实行为同意被上诉人解除合同请求，但上诉人同意解除合同本身并不能否定被上诉人违约的事实，更不等同于上诉人免除了被上诉人的违约责任，鸡皮疙瘩诉人仍应承担违约责任。承租商铺门口因装修被遮掩无法经营纯属被上诉人意图不缴纳租金，逃避相关违约责任的托辞。上诉人有权基于合同追究被上诉人的违约责任，没收被上诉人的履约保证金。周西国辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人并未违约，被上诉人依据（2015）中区法民初字第14161号民事判决为依据提起的诉讼，该判决认定双方都不承担违约责任，且该判决已生效，本案上诉人故意拖延时间，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。周西国向一审法院起诉请求：1、被告返还原告保证金79116元；2、被告支付原告从2016年4月18日起至返还保证金之日止期间资金占用利息（以79116元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）。一审法院认定事实：叶海蓉系字号名为万山营销中心的个体工商户经营者，该个体工商户于2016年1月8日注销。2014年11月25日，甲方万山营销中心与乙方周西国签订《房屋租赁合同》，约定甲方将渝中区民族路166号负一层2#（即江家巷5号地王广场B1层5～8/E～P轴轴范围内）营业用房（D01商铺）出租给乙方使用，面积约31.96平方米（含公摊面积）；租赁期限从2014年11月24日起至2015年12月31日止，2015年1月1日以前为免计租金装修期；租金标准为每月26372元，按季支付，乙方于计租开始前7日内向甲方支付第一季的租金，以后每季的租金乙方须在上一季结束前5日内支付给甲方；乙方同意于本合同生效后2日内每个商铺一次性向甲方支付相当于3个月租金的履约保证金，该保证金由甲方在本合同履行完毕后并退房之后、乙方无违约情形之后十日内无息返还给乙方；乙方逾期向甲方支付租金的，应自逾期之日起按应付未付金额的0.5%向甲方支付滞纳金，乙方逾期超过30天，甲方有权解除本合同，并有权没收乙方已支付的履约保证金；如一方违约，违约方须承担守约方因此而产生的差旅费、误工费、诉讼费、律师代理费等。上述合同签订后，万山营销中心将商铺交付周西国。周西国向万山营销中心支付了第一季度租金79116元、履约保证金79116元及广告牌费用1980元。因承租商铺门口在修路被遮挡，周西国未对商铺进行装修和使用，也未支付第二季度及之后的租金。2015年4月14日，重庆电视台都市频道对周西国与万山营销中心之间的纠纷进行新闻报道，视频中周西国陈述要求万山营销中心退还其支付的保证金，万山营销中心工作人员广昆表示待请示后于本周五予以答复。2015年5月13日，广昆向周西国出具材料一份，内容为：你于2015年5月13日提出要求退还履约保证金一事，现已知悉，具体情况待汇报上级后再予答复，明日会给你一个电话通报情况。2015年5月21日，周西国委托重庆公孝律师事务所陈星律师向万山营销中心发出律师函，内容为：周西国依法解除双方于2014年11月25日签订的《房屋租赁合同》，要求万山营销中心返还房屋租金及保证金共计158232元等。2015年5月19日，甲方万山营销中心与乙方陶会兰签订《房屋租赁合同》，约定甲方将渝中区民族路166号负一层2#（即江家巷5号地王广场B1层5～8/E～P轴轴范围内）营业用房（D01商铺）出租给乙方使用，面积约31.955平方米（含公摊面积）；租赁期限从2015年5月19日起至2015年12月31日止。陶会兰于2015年8月11日以该商铺地址为经营场所办理了个体工商户登记。2015年年底，叶海蓉以周西国拖欠租金为由，起诉至一审法院，请求判令：1、叶海蓉（万山营销中心经营者）与周西国签订的《房屋租赁合同》于2015年6月30日解除；2、周西国向叶海蓉支付2015年4月至6月房屋租金79116元；3、周西国向叶海蓉支付滞纳金35997.78元（以第二季度房屋租金为基数从2015年4月1日起按每日千分之五的标准计算）；4、叶海蓉不需向周西国返还履约保证金79116元；5、周西国立即腾空返还房屋，并自2015年7月1日起按照房屋租金标准向叶海蓉支付房屋占有使用费52744元（计算至2015年8月31日）；6、周西国向叶海蓉支付律师代理费3000元。一审法院于2016年3月18日作出（2015）中区法民初字第14161号民事判决书，认定万山营销中心与周西国签订的《房屋租赁合同》于2015年5月19日经双方协商一致解除，互不承担违约责任，周西国仍应支付合同解除前尚未支付的租金42535元，至于万山营销中心收取的履约保证金是否应当返还，因周西国在庭审中明确表示不提出反诉，一审法院在该案中并未予处理。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。本案中，字号名为万山营销中心的个体工商户已被注销，应由经营者叶海蓉作为被告。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，万山营销中心与周西国于2014年11月25日签订的《房屋租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。周西国举示的证据不足以证明系万山营销中心在商铺门口修路且修路致使商铺本身无法使用，故其不享有约定或法定单方解除合同的权利。但合同履行中，商铺门口在修路系客观事实，且修路导致商铺被遮挡，对周西国开店经营造成影响，周西国因此找到万山营销中心协商解除合同及返还保证金事宜，故其未按约支付第二季度租金并非毫无理由。即使万山营销中心以周西国未按约支付租金为由行使合同约定的单方解除权，也应通知周西国。万山营销中心在未通知周西国的情况下，于2015年5月19日将商铺出租给第三人使用，应视为同意周西国提出的解除合同的要求。故一审法院认为万山营销中心与周西国签订的《房屋租赁合同》于2015年5月19日经双方协商一致解除，互不承担违约责任。本院于2016年3月18日作出的（2015）中区法民初字第14161号民事判决书判决周西国仍应支付合同解除前尚未支付的租金，但对于履约保证金，因周西国在庭审中明确表示不提出反诉，故该案未予处理。周西国虽然在该案未提出反诉要求退还保证金，但不影响其另案起诉，在双方互不承担违约责任的情况下，叶海蓉理应退还周西国缴纳的履约保证金。同时原告要求按中国人民银行同期贷款利率主张自起诉之日起至返还保证金之日止的资金占用损失，不违反法律规定，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款之规定，判决如下：被告叶海蓉于本判决生效后十日内退还原告周西国保证金79116元，并从2016年4月18日起至实际退清前述款项之日止按中国人民银行同期贷款利率向原告周西国支付应退而未退款项的资金占用损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取889元，由被告叶海蓉负担。本案二审期间，上诉人叶海蓉围绕上诉请求依法提交一组照片，拟证明本案所涉的商铺是正常使用的。被上诉人周西国认为因上诉人提交的照片的时间无法确定，不能达到其证明目的，对上诉人叶海蓉提供的证据不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，双方均应当遵守。万山营销中心与周西国签订的《房屋租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。根据已生效的法律文书认定，万山营销中心在未通知周西国的情况下，将商铺出租给第三人使用，应视为同意周西国提出的解除合同的要求，万山营销中心与周西国签订的《房屋租赁合同》于2015年5月19日经双方协商一致解除，互不承担违约责任。故在双方互不承担违约责任的情况下，一审法院判决叶海蓉退还周西国缴纳的履约保证金79116元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人叶海蓉的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1778元，由上诉人叶海蓉负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。审 判 长  周海燕代理审判员  周 舟代理审判员  陈 莹二〇一六年十一月一日书 记 员  刘德宝