湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂09民初44号原告：深圳市德纳资产管理有限公司。住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街1号前海深港合作区管理局综合办公楼*栋***室。注册号：440301108930333。法定代表人：陈峻峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王世诚、徐徐，广东德纳（前海）律师事务所律师。代理权限：代为参加诉讼，代为应诉，提起诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，代理二审诉讼事宜，代为申请财产保全、变更、放弃保全请求。被告：湖北金皇冠金银珠宝有限公司。住所地：湖北省安陆市楚跃开发区。注册号：420900400001181。法定代表人：董延安，该公司总经理。委托诉讼代理人：张仁清、吴振宇，湖北瀛楚律师事务所律师。代理权限：代为应诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为参加调解、和解，代为签收法律文书等。第三人：上海浦东发展银行股份有限公司武汉分行。住所地：武汉市江汉区新华路***号浦发银行大厦。代表人：黄旭东，该行行长。委托诉讼代理人：王成林、鲍纯，湖北今天律师事务所律师。代理权限：特别授权（包括但不限于提起参加诉讼申请，提出、变更诉讼请求，调解，和解，签收法律文书等。）原告深圳市德纳资产管理有限公司（以下简称德纳公司）与被告湖北金皇冠金银珠宝有限公司（以下简称金皇冠公司）、第三人上海浦东发展银行股份有限公司武汉分行（以下简称武汉浦发行）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。武汉浦发行在2016年7月12日申请作为本案第三人参加诉讼，本院依法准许。本院分别于2016年7月12日、2016年9月7日公开开庭进行了审理。德纳公司的委托诉讼代理人徐徐，金皇冠公司的委托诉讼代理人张仁清、吴振宇，武汉浦发行委托诉讼代理人王成林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。德纳公司诉讼请求：一、判令金皇冠公司向德纳公司支付拖欠的货款32574454.6元；二、判令金皇冠公司向德纳公司支付逾期付款的违约金312714.75元（按每日万分之六的标准暂计至2016年4月26日，要求计算至金皇冠公司实际还清之日止）；三、判令金皇冠公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年3月23日，德纳公司与金皇冠公司签订《黄金购销合同》，约定金皇冠公司向德纳公司购买130000克标准黄金，购买总价格为【上海黄金交易所成交单价255.7265元/克+1元/克】×实际成交数量130000克（以每日结算单为准）。2016年4月7日，德纳公司与金皇冠公司签署了《客户购货申报、成交确认、提货申请确认单》，明确了金皇冠公司购买的黄金价格及数量。2016年4月17日，德纳公司将《黄金销售合同》约定的130000克黄金交付给金皇冠公司，双方签署了《签收货物单》予以确认。2016年4月7日，德纳公司与金皇冠公司签订了《协议书》，确认金皇冠公司向德纳公司购买了价值33374454.6元的黄金AU99.99的事实，扣除金皇冠公司已向德纳公司支付的定金80万元，金皇冠公司尚欠德纳公司货款32574454.6元，金皇冠公司承诺在2016年4月10日付完，否则按每日万分之六的标准承担违约责任。2016年4月15日，德纳公司与金皇冠公司于武汉市江汉区签订了《还款协议书》，确认金皇冠公司仍欠德纳公司货款32574454.6元，金皇冠公司承诺于2016年4月18日前归还欠款2000万元，于2016年4月23日前归还剩余欠款12574454.6元，若金皇冠公司未按约定履行，则从2016年4月10日起按每日万分之六的标准计付逾期利息。时至今日，金皇冠公司始终未向德纳公司支付拖欠货款。金皇冠公司答辩称：在2016年3月23日金皇冠公司与德纳公司签订黄金购销合同,约定金皇冠公司购买13万克黄金已经在2016年4月7日交易完成。金皇冠公司已经向德纳公司支付定金80万元，在2016年4月7日和2016年4月15日金皇冠公司与德纳公司签订了相应的协议书。德纳公司对事实的陈述，金皇冠公司表示认可。武汉浦发行述称：德纳公司的起诉，涉嫌虚假民事诉讼。为防止金皇冠公司利用虚假诉讼的方式处置公司资产以逃废银行债务，2016年7月12日向本院提交申请，以“对双方当事人的诉讼标的，虽然没有独立请求权，但案件处理结果同其有法律上利害关系的，可以申请参加诉讼”为由，申请参加了诉讼，但未提出具体的诉讼请求。德纳公司为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一、黄金购销合同。拟证明：德纳公司与金皇冠公司之间存在买卖合同关系，约定了黄金的数量、价格支付方式等。证据二、客户购销申报、成交确认、提货申请确认单。拟证明：明确了金皇冠公司向德纳公司购买黄金的数量及价格。证据三、客户签收货物单。拟证明：德纳公司依约向金皇冠公司交付了合同约定的黄金，金皇冠公司已签收。证据四、协议书。拟证明：确认了金皇冠公司欠款的事实并约定了违约责任。证据五、还款协议书。拟证明：德纳公司、金皇冠公司确认了金皇冠公司欠款事实并约定了还款计划。证据六、上海黄金交易所提货申请单。拟证明：德纳公司向上海黄金交易所申请提取黄金130千克。证据七、上海黄金交易所出库申请单及出库明细表。拟证明：德纳公司从上海黄金交易所提取了黄金130千克。证据八、工商银行网上银行电子回单。拟证明：金皇冠公司向德纳公司支付了80万元定金。金皇冠公司为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：证据一、黄金购销合同。拟证明：买卖合同关系。证据二、客户购货申请、成交确认、提货申请确认单。拟证明：金皇冠公司向德纳公司购买黄金的数量及价格。证据三、客户签收货物单。拟证明：金皇冠公司已签收买卖合同约定的标的物。证据四、协议书。拟证明：德纳公司与金皇冠公司之间关于货款清偿的约定。证据五、还款协议书。拟证明：德纳公司与金皇冠公司之间关于货款清偿的约定。证据六、汉口银行电子回单。拟证明：金皇冠公司依约向德纳公司支付定金。武汉浦发行为支持其陈述意见，向本院提交如下证据：证据一、《黄金租赁业务框架协议》两份。拟证明：从2013年11月开始，武汉浦发行向金皇冠公司提供黄金租赁融资服务，签署了《黄金租赁业务框架协议》（合同编号GR2014027007）。协议到期后，2015年11月24日，武汉浦发行与金皇冠公司又签署新年度的《黄金租赁业务框架协议》（合同编号GR2015027001），武汉浦发行继续向金皇冠公司提供黄金租赁业务，约定到期后金皇冠公司归还等量同质黄金，并按“租赁黄金重量×1000×结算价×租赁费率/360×计费天数”的标准计付租赁费。证据二、《上海黄金交易所实物过户申请表》、《公司客户黄金租赁业务交易确认书》各五份。拟证明：根据《黄金租赁业务框架协议》(合同编号GR2015027001)的约定，2015年11月25日，2015年11月25日，2015年12月2日，2015年12月4日，2015年12月8日，武汉浦发行分别向金皇冠公司解出了70㎏、50㎏、60㎏、60㎏、50㎏共计290㎏的AU99.99黄金，租赁期分别为365天、365天、366天、366天、366天，借年利率均为6%。证据三、《动产最高质押合同》、《动产质押监管协议》及GR2015027001号《黄金租赁业务框架协议》项下的系列《物质存量最低通知书》。拟证明：金皇冠公司以其各类黄金实物存货向武汉浦发行提供最高额8000万元质押担保，担保范围为武汉浦发行自2013年11月13日至2017年11月13日止的期间内与金皇冠公司办理各类融资业务所发生的债权，上述质物已经向武汉浦发行交付，由武汉浦发行委托第三方监管。经庭审质证，金皇冠公司对德纳公司提交的证据质证认为：对证据一、二、三、四、五、六、七、八的真实性均无异议。武汉浦发行对德纳公司提交的证据质证认为：德纳公司、金皇冠公司《黄金购销合同》、《客户购货、成交确认单》、《客户签收货物单》、《协议书》、《还款协议书》均不足以证明德纳公司、金皇冠公司之间的《黄金购销合同》已经实际履行。首先，《黄金购销合同》约定的是先款后货和全款后货的交易方式，德纳公司、金皇冠公司提供的《协议书》、《还款协议书》与之是相矛盾的。其次，金皇冠公司提供的3月23日的付款记录德纳公司、金皇冠公司事后确认为《黄金购销合同》的定金，与《黄金购销合同》约定也是不一致的，《黄金购销合同》并没有约定该付款为定金。最后，根据德纳公司、金皇冠公司提供上述证据中，约定和确认的黄金交易和交割的方式，德纳公司、金皇冠公司还应提供上海黄金交易所交易系统黄金交易成交流水记录，德纳公司还应提供黄金现货交割出库流水记录。德纳公司对金皇冠公司提交的证据质证认为：金皇冠公司提交的六份证据与德纳公司提交的证据是一致的，对上述六份证据的真实性、合法性、关联性均无异议。武汉浦发行对金皇冠公司提交的证据质证认为：金皇冠公司提交的证据与德纳公司一致，质证意见与对德纳公司提交的证据质证意见相同。德纳公司对武汉浦发行提交的证据质证认为：对上述三组证据的真实性、合法性均没有异议，但不认可其与本案的关联性。本案是德纳公司、金皇冠公司之间的黄金买卖合同纠纷，该纠纷的标的物与金皇冠公司和武汉浦发行租赁合同的标的物均不一致，是两种法律关系，所以上述证据与本案无关。金皇冠公司对武汉浦发行提交的证据质证认为：对证据一的真实性及合法性无异议，对该份证据的关联性有异议。该份证据和本案争议的黄金买卖合同关系无任何联系。证据二的真实性及合法性无异议，对该份证据的关联性有异议。该份证据和本案争议的黄金买卖合同关系无任何联系。对证据三关联性有异议，该份证据中《动产最高额质押合同》和本案争议的黄金买卖合同关系无任何联系，金皇冠公司提交武汉浦发行质押的财产并非德纳公司、金皇冠公司间黄金买卖合同的标的物；对该份证据的合法性有异议。《最高额质押合同》中约定质押物为合同附件《质押财产清单》中所列财产，但武汉浦发行提供的该份文件中无双方当事人签字、无盖章、无质押物情况的任何说明；武汉浦发行提供的《动产质押监管协议》的附件《质物接管清单》中未显示出对于质押物移交了占有，且也无有力证据证明质押物处于质押权人或其他质押权人指定的人监管下，故质押权并未有效设立。对于各方当事人提交的证据，本院评判如下：德纳公司与金皇冠公司提交的证据一致,具备真实性、合法性、关联性，本院依法予以采信。武汉浦发行提交的证据，与本案不具有关联性，本院依法不予采信。经审理查明：2016年3月23日，德纳公司（甲方、销货方）与金皇冠公司（乙方、购货方）签订《黄金销售合同》，约定：金皇冠公司向德纳公司购买130000克标准黄金，购买总价格为【上海黄金交易所成交单价255.7265元/克+1元/克】×实际成交数量130000克（以每日结算单为准）。购货方式按照先款后货的原则操作，乙方支付给甲方的每笔货款为预付货款，实际总价款按购货标的总价款=【上海黄金交易所成交单价255.7265元/克+1元/克】×实际成交数量130000（克）（以每日结算单为准）。按2.1条进行结算，结算后双方按多退少补的原则进行。购货标的在上海黄金交易所交易系统成交后，乙方即可向甲方提交《提货申请单》，经甲方确认后，则按照提货单上载明的提货时间、提货数量、提货地点等办理（备注：上海黄金交易所指定的在仓库提货时间在交易日的14:00-16:00，如逾期则需等待下一个交易日的同样时间提货）。2016年4月7日，德纳公司与金皇冠公司签署《客户购货申报、成交确认、提货申请确认单》，明确金皇冠公司购买的黄金价格及数量。同日，德纳公司将《黄金销售合同》约定的130000克黄金交付给金皇冠公司。同日，双方签署了《客户签收货物单》予以确认。2016年4月7日，德纳公司（乙方）与金皇冠公司（甲方）签订《协议书》。《协议书》载明：鉴于乙方具有上海黄金所交易专户资格，现甲方向乙方购买AU99.99黄金，现就有关交易事宜达成如下协议：1.甲方2016年4月7日共购买黄金AU99.99共计130000克，共计款33374454.60元。2.甲方于2016年3月23日，已向乙方支付货款定金80万元。3.截止2016年4月7日，甲方尚欠乙方货款为32574454.60元。4.甲方承诺在2016年4月10日前归还全部欠款32574454.60元。逾期按每日万分之六给付逾期利息。5.甲方承诺如逾期未全部归还欠款，同意以甲方所在地湖北省武汉市江汉区建设大道518号赵航大厦二楼展厅的全部货物作为欠款的担保物。《协议书》甲方落款处有金皇冠公司代表人董延安签字并加盖公章；乙方落款处有德纳公司代表人陈家骏签字并加盖公章。2016年4月15日，金皇冠公司（甲方）与德纳公司（乙方）签订《还款协议书》。《还款协议书》载明：鉴于甲方与乙方2016年4月7日签订了《协议书》购买AU99.99黄金130000克，共计价款33374454.60元，甲方于2016年3月23日向乙方支付货款定金80万元，乙方于2016年4月7日向甲方交货，甲方确认已经收到全部货物。甲方应于2016年4月10日支付剩余货款，但截至本协议签订之日甲方仍欠乙方货款32574454.60元未支付。达成如下协议：1、甲方确认欠乙方货款32574454.60元未付。2、甲方承诺于2016年4月16日前归还欠款2000万元，于2016年4月23日前归还剩余欠款12574454.60元及逾期利息，逾期利息按日万分之六从2016年4月10日起算至实际还款之日止。3、甲方承诺如逾期未全部归还欠款，同意以甲方所在地湖北省武汉市江汉区建设大道518号招行大厦二楼展厅的全部货物作为欠款的担保物。4、如甲方未按上述承诺时间付款，则乙方有权按全部货款金额起诉，并有权要求从2016年4月10日开始按每日万分之六计付逾期利息。如甲方未按照本协议履行，乙方有权在本协议签订地所在有管辖权的法院提起诉讼。乙方有权在甲方所在地有管辖权法院提起诉讼。因金皇冠公司未按约支付欠款，以致成诉。本案争议焦点：德纳公司的诉讼请求是否应当予以支持。本院认为：本案应当定性为买卖合同纠纷。2016年3月23日，德纳公司与金皇冠公司签订的《黄金购销合同》等协议系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。2016年4月7日，德纳公司与金皇冠公司签订《协议书》，明确金皇冠公司向德纳公司购买了价值33374454.6元的黄金AU99.99的事实。扣除金皇冠公司已向德纳公司支付的定金80万元，金皇冠公司尚欠德纳公司货款32574454.6元。2016年4月15日，德纳公司与金皇冠公司签订《还款协议书》，明确金皇冠公司仍欠德纳公司货款32574454.6元，金皇冠公司承诺于2016年4月18日前归还欠款2000万元，于2016年4月23日前偿还剩余欠款12574454.6元；逾期利息按日万分之六，从2016年4月10日起算至实际还款之日止。根据上述约定及金皇冠公司的答辩意见，金皇冠公司尚欠德纳公司货款32574454.6元未予支付，故对德纳公司请求金皇冠公司支付货款32574454.6元的诉讼请求，本院依法予以支持。金皇冠公司违反《还款协议书》的付款约定，应当向德纳公司支付逾期付款利息。双方约定按每日万分之六的标准支付逾期利息，未违反法律禁止性规定，金皇冠公司主张约定的违约金标准过高，因德纳公司不同意减少违约金，故金皇冠公司的该项请求应予以驳回，德纳公司的该项诉讼请求本院予以支持。武汉浦发行以本案的处理结果同其有法律上的利害关系为由申请参加诉讼，认为本案涉嫌虚假诉讼，但未提交充分证据证明其主张，本院依法不予采信。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告湖北金皇冠金银珠宝有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告深圳市德纳资产管理有限公司支付货款32574454.6元及逾期付款违约金（违约金的计算标准为：自2016年4月10日起，以未支付的32574454.6元货款为基数，按约定的每日万分之六的标准，计算至本判决确定的还款之日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费106235元，由被告湖北金皇冠金银珠宝有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交按其上诉请求计算的上诉案件受理费。款汇湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：17×××69。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 刘 铮审判员 汪书力审判员 代绍娟二〇一六年十一月八日书记员 张 依附：适用法条《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。