广西壮族自治区田阳县人民法院民 事 判 决 书(2015)阳民二初字第56号原告（反诉被告）：广西田阳江智重工有限公司，住所地：广西田阳县田州镇民乐街108号。法定代表人：张志华，该公司总经理。委托代理人梁元，田阳县法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权代理。被告（反诉原告）：广西田阳天宝门业有限公司，住所地：广西田阳城东工业区东江园。法定代表人：黄善军，该公司总经理。委托代理人陆文益，广西华尚律师事务所平果分所律师，代理权限：特别授权代理。原告（反诉被告）广西田阳江智重工有限公司与被告（反诉原告）广西田阳天宝门业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年10月10日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因案情复杂，双方当事人争议较大，于2016年9月28日裁定转入普通程序,于2016年10月28日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）广西田阳江智重工有限公司的委托代理人梁元、被告（反诉原告）广西田阳天宝门业有限公司的委托代理人陆文益到庭参加诉讼。2015年10月25日至2016年8月26日期间，本院委托广西建通工程咨询有限责任公司、广东保顺房屋鉴定有限公司进行工程造价和工程质量鉴定。本案现已审理终结。原告（反诉被告）广西田阳江智重工有限公司诉称，原、被告于2013年11月28日签订了《钢结构厂房建设承包合同》及《建设工程施工承包垫资协议书》，约定：由原告垫资1900000元为被告建设钢件厂房；被告则应当在2014年12月31日前全部付清工程款。在施工过程中，应被告要求，增加车间行吊车一套，双方约定的行吊车工程款为80000元。合同签订后，原告如约自筹资金为被告建好钢件厂房，并增设车间行吊车一套。2014年8月7日，原告向被告递交书面工程验收申请表，被告也在申请表上盖章，但拒绝派出工作人员与原告验收、结算，以达到逃避债务的目的。目前，两项工程已竣工，被告已在新建厂房进行门业生产。但2014年12月31日付款期限届满后，被告除了支付683000元外，剩余工程款1297000元被告却找各种理由推脱，不愿履行付款义务。2015年1月份，原告曾起诉要求被告支付所拖欠的工程款，在法院的释明下，原告撤诉向被告提出结算，但被告置之不理，事情仍悬而未解。另外，双方虽然签订了《建设工程补充协议》，但双方并未履行，仍按原合同进行，双方的工程量没有改变，总工程款仍应按1980000元结算。综上所述，为了维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求：1、判令被告支付工程款1297000元及利息（利息的计算：以1297000为基数，从2015年1月1日起至本案判决生效之日止，按人民银行规定的同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告（反诉原告）广西田阳天宝门业有限公司辩称，请求法庭驳回原告的诉讼请求，理由：1、原告违反双方签订的厂房建设承包合同，没有按照合同的要求履行义务，所施工的工程质量不合格，造成工程延期影响被告的生产；2、由于原告违约，原告的诉求没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）广西田阳天宝门业有限公司反诉称，根据《建设工程补充协议》，双方约定施工的工期延长到2014年3月1日，反诉被告直到2014年8月8日才完工，根据双方签订的《建设工程施工承包垫资协议书》第十五条的规定，反诉被告已经违约，应按工程总额的1%支付违约金17775元。同时，由于反诉被告在施工过程中极其不负责任，没有严格按照图纸设计施工要求进行施工建设，导致反诉原告公司的厂房、车间以及一些其他工程项目出现钢结构屋架下垂、屋面漏水、地板开裂，墙体剥落等等一些其他严重的质量问题，造成安全隐患，给反诉原告造成无法弥补的经济损失，而且没有提交其承建钢结构厂房以及车间行吊车经建筑工程质量检验机构检测的验收合格证书等相关书面材料。反诉被告的行为已构成违约，对造成的经济损失，应承担赔偿责任。为此特提起反诉，请求：1、判令反诉被告赔偿反诉原告违约金17775元；2、判令反诉被告赔偿反诉原告经济损失785000元（超期157天×100个钢制门/天生产×50元/个钢制门利润）；3、本案的诉讼费用以及质量鉴定费用由反诉被告承担。原告（反诉被告）广西田阳江智重工有限公司针对反诉辩称，1、反诉被告没有违约的情形，在承建钢结构厂房过程中已经按时、按质、按量交付厂房给反诉原告；2、反诉被告没有违约的情形，即没有延误工期的情形，反诉原告的经济损失计算方法没有事实和法律依据，理由是：双方一共签署了三份合同，第一份合同《钢结构厂房建设承包合同》和第二份合同《建设工程施工承包垫资协议书》对于建设工期都没有约定，是留空的，第三份《建设工程补充协议》实际上是不生法律效力的，原因是双方没有履行《建设工程补充协议》的内容，建设面积没有实际变更，价格也没有实际变更，反诉原告也没有按照合同约定支付533250元的工程款，也没有如期移除高压电线及各类电缆设施，甚至也没有按照合同第四条的约定盖章。所以，双方签订的合同中两份是没有工程期限的，反诉原告要求支付延误工期的损失没有事实和法律依据。综上所述，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，请法庭驳回其反诉请求。原告（反诉被告）广西田阳江智重工有限公司为其主张在举证期限内提供的证据有：1、《钢结构厂房建设承包合同》1份，证实双方对于钢结构厂房形成了承揽合同关系，定作人是被告，承揽人是原告，证实双方的权利义务；2、《建设工程施工承包垫资协议书》1份，证明原、被告双方的权利义务；3、《建设工程补充协议》1份，证明这份协议书没有实际履行，是没有生效的；4、《工程验收表》1份，证明工程的验收在2014年8月15日已经通过，原告于2014年8月7日已书面向被告提出验收申请，但是被告没有组织验收，根据合同的约定，视为已经验收。被告（反诉原告）广西田阳天宝门业有限公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：收据（收条）、银行电汇凭证等共9张，证明被告在钢结构厂房施工中向原告支付了118.3万元工程款的事实。2015年10月25日，原告（反诉被告）向本院提出书面申请，要求对涉案的厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备的工程造价进行鉴定。2015年12月11日，被告（反诉原告）向本院提出书面申请，要求对原告（反诉被告）承建的车间、厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备进行质量鉴定。2016年3月21日，广西建通工程咨询有限责任公司作出了《工程造价鉴定报告书》。2016年8月26日，广东保顺房屋鉴定有限公司作出了保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》。本案的争议焦点是：1、本案如何定性？2、原告承建的工程是否竣工验收？是否交付被告使用？3、原告承建的工程是否存在质量问题？4、在履行合同中双方是否存在违约行为？是否应当承担违约责任？该如何承担违约责任？5、被告是否尚欠原告的工程款？如有尚欠？尚欠的工程款是多少？6、原告的诉讼请求是否有事实和法律依据？7、被告的反诉请求是否有事实和法律依据？经过开庭质证，原告的质证意见如下：一、对被告提供的证据即：2013年12月24日200000元《收据》、2014年元月29日250000元《收条》、2014年4月3日50000元《收条》、2014年4月21日130000元《收据》没有异议，是原告盖章的；对2014年4月4日中国工商银行个人业务凭证有异议，该凭证与2014年4月3日50000元《收条》是重复的；对2015年2月15日5000元《收条》没有异议；对2014年6月27日48000元《现金支出凭单》没有异议；对2014年1月29日250000元中国农业银行银行卡取款业务回单有异议，该取款单与2014年1月29日250000元《收条》是重复的；对2013年12月5日200000元《银行电汇凭证》有异议，该电汇凭证与2013年12月24日200000元《收据》重复，签订合同时，汇这笔款，原告在2013年12月24日写的《收据》，原告认可收到被告支付的683000元。二、对广西建通工程咨询有限责任公司作出的《工程造价鉴定报告书》没有异议。三、对广东保顺房屋鉴定有限公司作出的保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》的关联性有异议，认为：1、质量鉴定不合的原因不明，既然没有原因就没有办法归责，质量不合的原因是厂房所在的地基的基础引起的，厂房所在的地基的基础并不包括在施工建设中，这个原因引起的质量不合不能归责原告;2、标的物早已竣工验收且移交被告使用，因此标的物的风险应当由被告承担，包括使用之前的质量问题。被告的质证意见如下：一、对原告提供的第1号证据的真实性、合法性、关联性没有异议，恰证明双方是建设工程施工合同关系；对第2号证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但是仅证实原告在施工过程中垫资；对第3号证据的真实性、合法性、关联性没有异议，证明原被告对建筑施工合同中的面积、价款支付方式、工期已经明确约定，原告没有履行施工的义务，属于违约；对第4号证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，《工程验收表》不是申请表，按照合同的约定，完工之后由原告收集证据申请验收，证明在2014年8月7日，原告才施工完工。二、对广西建通工程咨询有限责任公司作出的《工程造价鉴定报告书》没有异议。三、对广东保顺房屋鉴定有限公司作出的保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》的真实性、关联性、合法性没有异议，恰证明原告承建的房屋质量不达到验收的标准，属于质量不合格。本院结合双方举证和质证，认证如下：对原告提供的第1至第4号证据，被告没有异议，本院予以确认。对被告提供的证据，原告认可实际收到被告支付的款项683000元，对与此款相符的《收条》、《收据》、《银行汇款凭证》本院予以确认，其余款项凭证与本案待证事实具有关联性，本院亦作为查明案件事实的参考依据。对广西建通工程咨询有限责任公司作出的《工程造价鉴定报告书》，双方均无异议，本院予以确认。对广东保顺房屋鉴定有限公司作出的保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》，原告有异议，本院认为，原告已于2014年8月7日对承揽的工程施工完工，并于同日申请验收，被告在收到验收申请表后，在合理期限内没有提出质量异议即使用该车间进行生产，根据双方签订的合同约定，被告应在收到验收申请单七个工作日内竣工验收，如在七个工作日内不组织验收，则视为本工程验收通过并无条件给原告结算。被告在原告起诉后，才于2015年12月11日提出质量异议，已超过双方合同约定的期限，故对广东保顺房屋鉴定有限公司作出的保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》，本院不予作为本案证据采用。综合全案证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2013年11月28日，原告与被告签订了《钢结构厂房建设承包合同》和《建设工程施工承包垫资协议书》，合同主要约定：由原告垫资为被告建设厂房钢结构工程，一、承包方式：单价包干（经被告确认的钢结构设计图纸范围内）；二、承包内容：钢结构主体、连接、屋面、围护、包边收口等材料、制作、生产运输、安装、涂刷油漆、原材料和门窗；三、承包范围：经被告确认的钢结构设计图纸及约定采用图集资料范围内，达到验收合格要求；四、合同价款、支付方式及时间：本工程钢结构总造价为1900000元，由原告垫资建设，合同签订后三日内，被告支付200000元给原告作为钢结构主材的采购款，从工程开工开始计算，扣除工程预付款后所欠总额在6个月后再付300000元，余款于2014年12月31日前全部付清。工程竣工验收合格时，被告扣留工程总造价的5%作为工程保修金，待工程保修期满后结清，期限为一年。五、双方的责任和义务：被告方负责三通一平，提供材料堆放场地，组织施工图会审、技术交底、及时签证，工程完工后由原告向被告提出申请钢结构专项竣工验收，被告在收到验收申请单七个工作日内必须负责组织相关单位进行竣工验收，如在七个工作日内不组织验收，则视为本工程验收通过并无条件给原告结算。六、违约责任：原告如因自身原因，影响工程进度、质量等，一切损失由原告自负，停工一个月以上按工程总额的1%追究违约责任。合同签订后，原告自筹资金进场进行施工。在施工过程中，双方又签订了一份《建设工程补充协议》，该协议约定：一、厂房面积变更：因客观原因，厂房面积由原来的6000平方米变更为约5625平方米，实际按工程验收计算为准；二、合同价款、支付方式及时间的变更：1、合同价款由原来的1900000元变更为1777500元（316元/平方米，约5625平方）；2、支付方式为：被告先支付工程总价的30%即533250元；三、工期、质量等级：按照现有的进度，从2014年2月7日春节假期收假后，被告移除施工现场所有的高压电线及各类线缆后25日内完成本工程所有钢结构建设施工，如遇雨天自然灾害及特殊情况工期顺延。在施工中，应被告要求，原告为被告车间购买并安装了车间行吊车一套。原告承揽的工程于2014年8月7日完工。2014年8月7日，原告向被告递交了《广西田阳江智重工有限公司工程验收表》，被告同日收到该验收表，并盖章确认，在该《工程验收表》上，原告签有“工程已完工，等业主及承包双方验收”，被告签有“工程已完工，等待验收”。之后，被告使用该车间进行生产。2013年12月24日至2015年2月15日期间，原告收到被告支付的工程款683000元。因双方协商未果，以致涉诉。在诉讼中，2015年10月25日，原告向本院提出书面申请，要求对涉案的厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备的工程造价进行鉴定。2016年3月21日，广西建通工程咨询有限责任公司作出了《工程造价鉴定报告书》，鉴定结论为田阳天宝门业厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备的工程造价是1857500元。2015年12月11日，被告向本院提出书面申请，要求对原告承建的车间、厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备进行质量鉴定。2016年8月26日，广东保顺房屋鉴定有限公司作出了保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》，鉴定结论为：依照《钢结构工程施工质量验收规范》（GB50205-2001），天宝门业厂房存在施工质量问题，详情如下：1、该房屋所检测的钢结构涂装工程不符合设计及验收规范要求；2、该房屋所检测的焊缝质量不符合设计及验收规范要求；3、该房屋连接构件存在螺帽缺失、漏水、尺寸偏移等现象。处理意见：应对不符合设计及验收规范的项目进行整改，整改完成后由相关部门进行重新验收。另查明，原告于2015年10月27日向本院提出财产保全申请，要求对属于被告的到期债权即田阳县三雷老韦物流有限责任公司韦梓响在田阳县水果生产办公室的果苗采购收入1400000元执行财产保全，并提供担保。本院于2015年10月27日作出了（2015）阳民二初字第56-1号民事裁定书，裁定：一、冻结田阳县三雷老韦物流有限责任公司韦梓响在田阳县水果生产办公室的果苗采购款1400000元；二、查封广西德保铜矿有限责任公司所有的位于广西德保县燕峒乡利屯村的4号综合楼（房产证号为：德房权证德字第××号）；于2015年10月30日作出了（2015）阳民二初字第56-2号民事裁定书，裁定：一、解除对田阳县三雷老韦物流有限责任公司韦梓响在田阳县水果生产办公室的果苗款1400000元的冻结；二、冻结田阳县三雷老韦物流有限责任公司韦梓响在田阳县水果生产办公室的果苗款743800元。本院认为，一、关于本案如何定性问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。本案中，根据双方签订的合同性质和双方的实际履行情况，符合承揽合同的特性，所以本案应定性为承揽合同纠纷。被告提出应定为建设工程施工合同与事实不符，本院不予采纳。二、关于原告承建的工程是否竣工验收？是否交付被告使用和原告承建的工程是否存在质量问题？原告对涉案工程加工承揽完工后，双方于2014年8月7日签署了《工程验收表》，被告同日收到该《工程验收表》。根据合同约定，被告应在收到验收申请单七个工作日内竣工验收，如在七个工作日内不组织验收，则视为本工程验收通过并无条件给原告结算。但被告在收到原告提交的验收申请表七个工作日内没有组织进行验收，根据合同的约定，视为原告完成的工程已通过验收。虽然广东保顺房屋鉴定有限公司作出的保顺鉴字[2016]SW0230号《工程质量鉴定报告》认定工程确实存在质量问题，但是原告已于2014年8月7日对工程承揽完工，并于同日申请验收，被告在收到验收申请表时，没有在合理期限内提出质量异议，即使用该车间进行生产，直到原告起诉后，才于2015年12月11日提出质量异议，已超过双方合同约定的期限，故对工程存在的质量问题，应由被告自己承担。三、关于在履行合同中双方是否存在违约行为？是否应当承担违约责任？该如何承担违约责任问题。原告与被告签订了《钢结构厂房建设承包合同》、《建设工程施工承包垫资协议书》、《建设工程补充协议》是双方当事人真实意思表示，应为合法有效，受法律保护，双方当事人均应按照约定履行各自的义务。原告已按约定为被告加工安装钢结构厂房和车间行吊车工程，并交付被告使用，原告已经尽到承揽人的义务，被告应按合同约定向原告给付工程价款，被告没有完全履行给付义务，已构成违约，应承担继续向原告支付工程价款和赔偿利息损失的违约责任。因双方在合同中没有约定履行期限，被告称原告延期交付工作成果，原告的行为已构成违约的主张，没有证据证实，本院不予支持。四、关于被告是否尚欠原告的工程款？如有尚欠？尚欠的工程款是多少问题。双方对工程价款存在分歧，依原告申请，经本院委托，广西建通工程咨询有限责任公司作出了《工程造价鉴定报告书》，鉴定结论为原告承建被告厂房钢结构工程和该工程所安装车间行吊车设备的工程造价是1857500元，对此，本院予以确认。扣除被告已经向原告支付的工程价款683000元，现被告尚欠原告工程价款为1174500元（1857500元-683000元）。五、关于原告的诉讼请求是否有事实和法律依据和被告的反诉请求是否有事实和法律依据问题。综上所述，原告已按合同约定履行了合同义务，被告应当向原告支付工程价款。本案工程价款应以广西建通工程咨询有限责任公司作出的《工程造价鉴定报告书》为依据，扣除被告已支付款项。被告应向原告支付的工程价款为1174500元。因被告不按约定支付工程价款，被告还应当向原告支付逾期欠款的利息损失，利息的计算方法为：以欠款本金1174500元为基数，从2015年1月1日起至本案生效判决确定的履行期限最后之日止,按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。原告起诉请求被告支付合理部分的工程价款和利息，符合法律规定，本院予以支持。关于被告提出的反诉请求问题，因双方在合同中没有约定履行期限，被告也没有证据证实原告延期交付工作成果，故被告要求原告赔偿违约金17775元和赔偿经济损失785000元没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广西田阳天宝门业有限公司向原告广西田阳江智重工有限责任公司支付工程价款1174500元及利息（利息的计算方法为：以欠款本金1174500元为基数，从2015年1月1日起至本案生效判决确定的履行期限最后之日止,按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告广西田阳江智重工有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回被告广西田阳天宝门业有限公司的反诉请求。本诉案件受理费16474元（原告已预交），由原告广西田阳江智重工有限责任公司负担1483元，被告广西田阳天宝门业有限公司负担14991元；反诉案件受理费11778元，减半收取5889元（被告已预交），由被告广西田阳天宝门业有限公司负担。鉴定费（价格评估）7920元（原告已预交），由原告广西田阳江智重工有限责任公司承担713元，被告广西田阳天宝门业有限公司承担7207元；鉴定费（质量鉴定）100000元（被告已预交），由被告广西田阳天宝门业有限公司承担。财产保全费5000元，由被告广西田阳天宝门业有限公司负担。上述债务,义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并按上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：百色市财政局，户名：待结算财政款项--法院诉讼费专户，账号：60×××97,开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘少勇代理审判员  覃小艳人民陪审员  黄建直二〇一六年十一月十五日书 记 员  杨 清