重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0235民初5398号原告：沈安国，男，1963年11月15日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：沈婧，重庆市云阳县法律援助中心律师。一般代理。被告：重庆寰宇天下装饰工程有限公司，住所地:重庆市云阳县青龙街道塘坊路633号6号门市。统一社会信用代码：91500235MA5U3MP41N。法定代表人：卢祖波，系该公司经理。委托诉讼代理人：王小平，重庆洲同律师事务所律师。特别授权。原告沈安国与被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月9日立案受理后，依法由代理审判员梁迎春独任审判，适用简易程序分别于2016年10月23日、2016年11月21日公开开庭进行了审理。原告沈安国及其委托诉讼代理人沈婧、被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司法定代表人卢祖波、委托诉讼代理人王小平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈安国向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告赔偿原告住院期间的伙食补助费690.00元、护理费1840.00元、误工费2300.00元、伤残赔偿金65373.60元、生活费6000.00元、补助2000.00元、鉴定费1000.00元，合计79203.60元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年12月，被告承包了云阳县四大家旁边的花店装修，在装修中，被告请原告装修该工程的木工部分，按照100元一张板材的标准给付工资。2016年12月5日，原告在工作时不慎从人字梯摔下，致使原告双脚受伤。后原告到云阳县人民医院住院治疗，被诊断为右跟骨粉碎性骨折，左跟骨线性骨折，双踝部皮肤软组织损伤。被告给付了2015年12月28日前所有的医疗费。原告出院后，原、被告双方就原告的康复期生活费及治疗费达成了调解协议，但被告没有按照协议履行。原告治疗终结后经委托重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定伤残等级为左足十级伤残、右足十级伤残。原告多次找被告协商解决，但被告均不予理睬，为维护原告的合法权益，故特此起诉至法院。被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司辩称，原、被告之间实际上是承揽关系，而非雇佣关系，本案不应以提供劳务者受害责任纠纷为案由。被告将四大家旁边的花店承包给原告以及原告在务工时受伤属实，原告是从自己搭建的人字梯上摔下，其自身存在重大过错。原告受伤后，被告实际已垫付18000.00多元，其中原告出具了17072.00元的收条。经审理查明，2015年12月5日，原告沈安国在装修由被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司承包的云阳县四大家旁边的花店时从自己搭建的人字梯上摔倒，致双脚受伤。同日，原告进入云阳县人民医院住院治疗，出院诊断为：1、右跟骨粉碎性骨折；2、左跟骨线性骨折；3、双踝部皮肤软组织损伤。出院医嘱为：1、继续给予活血化瘀、促骨折愈合等治疗；2、继续加强患肢肌肉及关节功能锻炼；3、出院后每2周门诊随访，复查x-ray，视骨折愈合情况进一步指导功能锻炼及何时祛除石膏；4、术后3月内禁忌负重及使用暴力，防止发生骨折进一步移位，骨不连；5、注意保护患肢及加强营养；6、若有不适请及时门诊随访。原告住院23天，产生医疗费10143.37元，由被告垫付。2015年12月26日，原、被告签订协议一份，其内容为：1、在2015年12月28日前所有医疗费由被告承担；2、康复的3个月中，每月补助沈安国2000.00元生活费，共计6000.00元；3、3个月后复查费由被告承担，康复的3个月中的药费由被告承担；4、3个月后，沈安国脚能下地走动时，被告的木工工程在沈安国能工作的情况下，仍然由沈安国承包，作为对沈安国的特殊照顾和补偿。若公司体制发生变化，仍然由沈安国做木工，由沈安国承包公司的木工项目；5、若3个月后，即2016年3月25日底，公司没有接到工程，仍补助沈安国每月2000.00元的生活费。2016年8月9日，原告单方委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，2016年8月15日，该司法鉴定中心作出渝东司鉴中心（2016）临鉴字第1021号法医临床司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人沈安国左足的伤残程度系十级伤残；右足的伤残程度系十级伤残。原告自行垫付鉴定费1000.00元。另查明，原告沈安国现居住在云阳县青龙街道滨江大道647号A幢2-3-1。被告已垫付原告现金17072.00元。原、被告协议如下：被告将云阳县四大家旁边花店装修的木工部分交给原告负责，并要求原告在一定工期内完成，由原告自行安排劳务人员，自行安排时间工作。被告按100.00元/张板材的价格，待工程完工后按板材数量支付原告价款。板材由被告提供，原告作业的工具由原告自己提供。庭审中，被告对原告的医疗费10143.37元、住院伙食补助费690.00元、鉴定费1000.00元均无异议。上述事实，除有原、被告的陈述外，还有原告提交的原告身份证复印件、市场主体登记注册基本情况表、协议复印件、住院病历资料复印件、用药清单、重庆市渝东司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书、房产证复印件、电话录音等证据在案佐证。原、被告提交的证据来源合法，内容客观真实，并能互相印证，本院予以采信，对其证明的事实予以确认。本案争议焦点一：原告所主张的护理费、残疾赔偿金、误工费应该如何计算？本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级级别护理的劳务报酬标准计算。被告对原告主张按照80.00元/天的标准计算其误工费无异议，本院予以确认。原告住院23天，其中被告方护理了一周（7天），故本院确定原告的护理费为1280.00元【80.00元/天×（23天-7天）】。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告虽系农村户口性质，但其早已于2006年9月8日购买位于云阳县农资公司、四海建司A栋联建房，即云阳县青龙街道滨江大道647号A栋2-3-1，并一直从事木工装修行业，故其标准应按照城镇常住居民人均可支配收入计算。原告沈安国定残时未满60周岁，其伤残等级经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定为二个十级，故其残疾赔偿金应为59925.80元（27239.00元/年×20年×11%）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告未提交实际误工减少的收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，原告方在庭审中明确原告从事的行业系装修行业，故本院对原告主张按100.00元/天的标准计算其误工损失予以确认。原告沈安国主张其误工期为23天，即住院天数，亦在合理范围内，故本院对原告主张2300.00元的误工费予以支持。综上，原告因本次受伤产生的合理损失为：医疗费10143.37元、住院伙食补助费690.00元、护理费1280.00元、残疾赔偿金59925.80元、误工费2300.00元、鉴定费1000.00元，共计75339.17元。本案争议焦点二：原、被告之间系雇佣关系还是承揽关系？针对焦点，原告认为，原、被告之间属雇佣关系，被告应当按照雇员损害承担赔偿责任。被告认为，被告是将木工承包给原告，双方形成的是承揽关系，被告最多承担选任过失的责任。本院认为，承揽关系与雇佣关系的主要区别在于：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳务还是一次性提供劳动成果。沈安国按照重庆寰宇天下装饰工程有限公司的要求，以自己的工具和劳动将重庆寰宇天下装饰工程有限公司承包的木工装修部分完成，并且根据完工后板材的多少一次性向被告领取相应的报酬，双方之间不存在人身控制与管理的关系，沈安国亦无需遵守重庆寰宇天下装饰工程有限公司的管理制度，具有相对的独立性和自主性，故双方关系符合承揽合同的构成要件，而非劳务关系。沈安国无装修资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，本院酌定被告承担原告总损失30%的赔偿责任，即22601.75元（75339.17元×30%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司自本判决生效后十日内赔偿原告沈安国22601.75元，品除被告已垫付的17012.00元，被告还应赔偿原告各项损失共计5589.75元；二、驳回原告沈安国其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取346.00元，由被告重庆寰宇天下装饰工程有限公司承担103.80元，原告沈安国承担242.20元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。提交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  梁迎春二〇一六年十一月二十二日书 记 员  张本汶