内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内08民再60号再审申请人（一审被告）：内蒙古欣德房地产开发有限责任公司,公司住所地内蒙古巴彦淖尔市临河区。法定代表人：王磊，公司董事长。委托诉讼代理人：闫军，男，汉族，1974年8月9日出生，内蒙古欣德房地产开发有限责任公司员工。被申请人（一审原告）：滕州市筑家房地产开发咨询有限公司，公司住所地滕州市荆善南苑小区。法定代表人王英，公司总经理。委托诉讼代理人：马立军，男，汉族，1977年8月30日出生，滕州市筑家房地产开发咨询有限公司职工。委托诉讼代理人：兰培植，巴彦淖尔市临河区148协调指挥中心第三法律服务所法律工作者。再审申请人内蒙古欣德房地产开发有限责任公司（下称欣德公司）因与被申请人滕州市筑家房地产开发咨询有限公司（下称筑家公司）服务合同纠纷一案，临河区人民法院于2015年11月17日作出（2015）临民初字第5553号民事判决，该判决生效后，内蒙古欣德房地产开发有限责任公司向本院申请再审，本院于2016年7月28日作出（2016）内08民申98号民事裁定，本案由本院提审。本院于2016年9月12日依法组成合议庭，并于2016年10��27日公开开庭审理了此案。再审申请人内蒙古欣德房地产开发有限责任公司的委托代理人闫军，被申请人滕州市筑家房地产开发咨询有限公司的法定代表人王英及其委托代理人马立军、兰培植均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临河区人民法院一审查明的事实，2014年7月4日，原被告签订了一份《金域蓝湾开发咨询服务合同》，双方约定，被告系“巴彦淖尔市临河区金域蓝湾”项目的唯一合法开发企业，其委托原告对该项目进行全程运营服务，包括市场调研、规划论证、设计把控、宣传策划、销售的独家代理。合同的有效期自本合同签订之日起至项目结束之日或合同解除之日止。合同签订后，原告依约进行了金域蓝湾一期1-4号楼的平面方案的设计、开发前期工作、广告设计、对外宣传及卖场销售等工作，但被告至今未支付任何费用。2015年5月18日，被告给���告送达了一份《解除合同告知书》，以原告人员配置长期不足为由，通知与原告解除双方签订的《金域蓝湾开发咨询服务合同》，因该解除通知不符合法律规定的解除条件，应为无效。现原告同意解除该合同，该合同应予解除。原告诉请要求被告支付从2014年7月4日至2015年8月4日为十三个月的月费650000元，因合同中约定A区前期费用的月费额为50000元，应予以支持。原告诉请的因延迟支付月费所产生的滞纳金56800元，于法无据，不予支持。原告诉请要求被告支付原告1-4号楼建筑平面户型方案调整设计费600000元，因合同中约定，设计阶段的服务费在项目一期中被告确定调整户型的，按照调整面积取费8元/㎡，被告确定调整范围后按照调整楼栋的建筑面积的30%支付预付款，待方案经被告评审通过转入施工图设计之日起10日内，支付另外的70%，现被告确定户型调整的范���面积为77365.2平方米，总计费用为618900元，依约给原告支付30%即185670元，因被告对调整范围已确定，且原告已进行户型调整，应予以支持。另外的70%，因原告未提供被告将该方案评审通过转入施工图设计的相关证据，不予支持。原告诉请要求被告支付原告垫付的广告平面设计费120000元，因事实清楚，证据确凿，应予以支持。根据合同约定，任何一方无故单方面中止或解除合同的，均应赔偿由此给对方造成的经济损失，并向对方支付500000元的违约金，由于被告工程停工，原告销售工作无法实现，原告不能依约提取销售总额0.4%的费用，造成很大经济损失，现原告诉请要求被告支付原告违约金200000元的诉讼请求应予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、2015年5月18日被告欣德房地产开发公司给原告筑家房地产咨询公司送达的《解除合同告知书》无效；双方于2014年7月4日签订的《金域蓝湾开发咨询服务合同》现予以解除。二、被告欣德房地产开发公司支付原告筑家房地产咨询公司月费650000元；建筑平面户型方案调整设计费185670元；垫付的广告平面设计费120000元；违约金200000元，合计1155670元。三、驳回原告筑家房地产咨询公司的其它诉讼请求。案件受理费19441元，退还原告9720元，由原告负担2815元，被告负担6906元。上述判决生效后，欣德房地产开发公司向本院申请再审称，一审判决认定事实错误，适用法律不当，严重损害了申请人的合法权益。1、《金域蓝湾开发服务合同》应该在2015年5月18日送达《解除合同通知书》之日解除，至少应该在一审��院开庭之日解除。被申请人没有履行咨询服务合同的绝大部分义务，申请人解除合同完全符合法定解除合同的条件。从解除合同之日起不应该产生任何月费；2、被申请人仅仅是一家房地产咨询服务公司，其根本不具备施工图纸设计和平面、广告设计及户型方案调整设计的资质，所以，其所作的一系列施工图纸、平面设计全部无效，不应该收取任何费用，一审判令申请人给付被申请人广告费没有事实和法律依据。3、依据双方签订的《金域蓝湾开发服务合同》，合同月费仅为暂付费用，并非应付费用；首先，该月费随着咨询合同的解除，依据自然停止，再不会产生费用；其次，根据合同约定，月费可以在其后的销售佣金里逐步核减，但被申请人根本没有履行义务，已构成严重违约，其目的就是为了套取月费，所以，月费也不应该给付。4、申请人没有任何违约，即使违约，约定的违约金也过高，法院应以违约造成的损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错及预期利益等综合因素，根据公平原则，诚实信用原则进行平衡等。综上，请求驳回被申请人的诉讼请求，本案的诉讼费用由被申请人负担。本院再审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院再审认为，2014年7月4日，双方当事人在平等、自愿、协商一致，且不违反国家法律、法规的情况下所签订的《金域蓝湾开发咨询服务合同》应为有效合同，双方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点为：1、本案所涉《金域蓝湾开发咨询服务合同》解除时间的认定；2、欣德公司是否应当支付筑家公司1-4号楼建筑平面户型方案调整设计费185670元及120000元广告平面设计费；3、欣德公司是否应当给付筑家公司月费；4、欣德公��是否应当承担违约责任及一审认定的违约金是否过高的问题。关于争议焦点一，《合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，欣德公司虽然于2015年5月18日通知筑家公司解除上述合同，但筑家公司在该通知到达后的三个月之内即2015年8月18日向人民法院提起诉讼，请求确认解除合同无效并请求欣德公司给付相关费用。诉讼中，筑家公司同意解除合同，一审法院于2015年11月17日判决解除上述合同。故《金域蓝湾开发咨询服务合同》的解除时间应认定为2015年11月17日。所以，欣德公司称《金海蓝湾开发咨询服务合同》的解除时间应为2015年5月18日或一审开庭时间即2015年9月17日无法律依据；关���争议焦点二，欣德公司申请再审称，筑家公司不具备施工图纸设计、平面广告设计及户型方案调整设计的资质，故其所作的一系列施工图纸、平面设计全部无效，不应收取任何费用。但是，本案所涉《金域蓝湾开发咨询服务合同》中明确约定，筑家公司不得以任何形式擅自将其代理权部分或全部转让第三方，项目前期方案设计工作需要委托第三方的除外等；本案中，欣德公司在收到筑家公司委托其他建筑设计单位出具的房屋平面户型设计方案后，在无证据证明该房屋平面户型设计方案是由筑家公司所作的情况下，以筑家公司不具备设计资质为由拒付设计费的理由不能成立，欣德公司应依约履行支付设计费的义务；筑家公司委托其他广告设计公司所作的广告成果，在已投入使用且在一审庭审中欣德公司对筑家公司请求12万元广告费未提出异议的情况下，欣德公司亦应依约给付筑家公司广告设计费用；关于争议焦点三，欣德公司申请再审称，根据合同约定，月费是暂付费用并非应付费用，且月费随着合同的解除，已经自然停止，不产生任何费用，另外，根据合同约定，月费可以在销售佣金中逐步核减，但筑家公司根本没有履行任何销售工作，已经构成严重的违约，故月费不应支付。但是，双方所签合同约定，前期费用的结算暂按月费的形式进行支付，每一期的前期费用结合该期的面积进行估算，按36个月的周期核算，该期销售工作展开后按月销售额×0.4%核算，已经按月费支付的部分每月按月费支付额×30%逐月抵扣，直至结清按月费已付的金额，A区前期费用的月费5万元。由于欣德公司在签订合同后未取得商品房预售许可证致使销售工作未开展，导致筑家公司应得月费不能在销售额中依约进行核算。故欣德公司应依约按照月费5万元的标准，对筑家公司履行给付义务；关于争议焦点四，双方所签合同约定，任何一方无故中止或解除合同，均应赔偿由此给对方造成的经济损失并向对方支付50万元违约金；欣德公司未按时向筑家公司支付合同约定应得费用视为违约等。由于欣德公司未按照合同约定的时间向筑家公司履行支付宣传及销售阶段服务费用的义务，故欣德公司应依约承担相应的违约责任。由于涉案楼盘不具备销售条件，导致筑家公司未能依约取得预期销售提成，给筑家公司造成了经济损失，一审根据欣德公司的违约及给对方造成损失的情况和双方对违约金的约定，判令欣德公司给付筑家公司20万元的违约金并无不妥。综上，欣德公司申请再审的理由不能成立，其再审请求应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十��第一款第一项，第二百零七条第一款之规定，判决如下：驳回内蒙古欣德房地产开发有限责任公司的再审请求，维持巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第5553号民事判决。再审案件受理费19441元，由内蒙古欣德房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  百 灵审 判 员  温晋泉代理审判员  刘瑞臻二〇一六年十一月十六日书 记 员  俊 兰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定；