文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘04民终723号上诉人（原审原告）：曹晓娟，女，1950年7月15日出生，汉族，退休工人，住湖南省衡阳市雁峰区。委托诉讼代理人：刘东满，湖南业达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周德林，男，1968年4月4日出生，汉族，农民，住湖南省衡阳县。被上诉人（原审被告）：冯利明，男，1982年3月4日出生，汉族，个体司机，住湖南省衡阳县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地：衡阳市蒸湘区。主要负责人：戴绪清，该分公司总经理。委托诉讼代理人：仇嘉琦，女，1984年9月28日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，系该分公司员工。委托诉讼代理人：邹玉玺，男，1992年4月19日称出生，拉祜族，住云南省西双版纳傣族自治区。上诉人曹晓娟因与被上诉人周德林、冯利明、中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称人保衡阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸民一初字第374号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年6月2日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曹晓娟的委托诉讼代理人刘东满，被上诉人人保衡阳公司的委托诉讼代理人仇嘉琦、邹玉玺到庭参加了诉讼，被上诉人周德林，被上诉人冯利明经本院公告传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。曹晓娟上诉请求：撤销一审判决第二项，改判周德林赔偿其382361.44元，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决计算伤残赔偿金未考虑多处伤残，其存在一个五级伤残和一个八级伤残；2、一审判决认定护理费畸低，应按150元/天计算，且大部分护理应按80%计算。人保衡阳公司辩称，其已经在交强险和三者险限额内全额理赔到位，其不承担诉讼费用。周德林、冯利明未予答辩。曹晓娟向一审法院起诉请求：请求法院依法判决：1、周德林、冯利明连带赔偿其残疾赔偿金、医疗费、护理费、残疾补助器具费、交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等共计1201472.08元；2、人保衡阳公司在其承保责任范围内对其的第一项损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2014年7月15日21时11分许，被告冯利明受被告周德林的雇佣由衡阳县西渡镇出发开往衡阳市五一市场去装货，其驾驶周德林所有的湘D5J359号货车由南往北行驶至衡阳市华新西二环（雅士林）地段时，遇原告曹晓娟步行由东向西横过道路（未走人行横道斑马线），由于冯利明会车灯光耀眼，发现曹晓娟横道时，采取制动不及时，造成汽车头右端与曹晓娟身体碰撞，致曹晓娟摔倒地面，头部重伤的交通事故。该交通事故经交警部门蒸公交人字【2014】第00031号事故认定书认定，冯利明负主要责任，曹晓娟负次要责任。事故发生后，曹晓娟被送往南华大学附属第二医院接受治疗，共住院186天，雇请护理人员护理163天，共计花费医疗费用（含门诊费）311155元，残疾器具费680元，陪护费21190元。其中周德林支付医药费232648元。曹晓娟的伤情经湖南省衡阳市衡州司法鉴定所出具鉴定意见，认定为五级伤残，存有护理依赖，护理依赖程度为一个人，大部分护理。且湘D5J359号车在被告人保衡阳公司处购买了交强险及商业第三者责任保险。其中商业第三者责任保险的保险金额为300000元，并约定不计免赔率。一审法院认为，曹晓娟交通事故受伤，有权就因交通事故所造成的损失请求赔偿，对于因事故造成的损失，首先应由事故车辆承保的人保衡阳公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由各方根据过错比例承担责任。就本案交通事故，由于冯利明驾车行驶时遇行人横路未及时避让，负此次事故的主要责任，曹晓娟未走人行横道，负此次事故的次要责任。交警部门作出的交通事故认定客观、公正，且各方均无异议，应作为本案划分民事责任的依据。冯利明与周德林系雇佣关系，冯利明作为雇员，在运输过程中安全注意不够，未按操作规范安全驾驶，在交通事故中存在重大过失，应由雇主周德林及雇员冯利明承担连带责任。根据并限于曹晓娟的请求，核定曹晓娟因本案交通事故导致的损失为：1、伤残赔偿金：255072元（26570元×16年×60%）；2、精神损害抚慰金：30000元；3、医疗费：311155元；4、护理费共计254790元[（130元×163天）＋（100元×365天×16年）×40%]；5、住院伙食补助费：5580元（30元×186天）；6、残疾辅助器具费：680元；7、交通费酌情认定为1800元，8、鉴定费900元，以上费用共计859977元。以上赔偿金额，先由人保公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，共计120000元。不足部分739077元（医疗费306735元，伤残赔偿金432342元），均系直接损失，由周德林负担80%即591262元，曹晓娟自行负担20%即147815元。周德林赔偿部分由人保衡阳公司在商业第三者责任保险赔偿范围内赔付300000元，不足部分291262元由周德林负担。因人保衡阳公司不承担本案的鉴定费用，故本案曹晓娟鉴定费用900元，由周德林负担720元，曹晓娟自负180元。故周德林应赔偿曹晓娟各项损失共计291982元（291262元+720元），因周德林已经赔偿曹晓娟医药费232648元，已赔偿部分应当予以核减。综上所述，人保衡阳公司应赔偿曹晓娟各项损失420000元（110000元+10000元+300000元)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、人保衡阳公司于判决生效后10日内赔偿曹晓娟420000元；二、周德林于判决生效后15日内赔偿曹晓娟59334元；三、冯利明对判决第二项承担连带赔偿责任；四、驳回曹晓娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15613元，曹晓娟负担3123元，周德林、冯利明负担12490元。本院二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，各方当事人二审争议的主要焦点是：一审判决关于伤残赔偿金、护理费的计算是否正确？针对该争议焦点，本院认为：曹晓娟主张，其存在一个五级伤残和一个八级伤残，应当均得到考虑，护理费应按150元/天计算，且系大部分护理应按80%计算。经查，根据衡阳市衡州司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，曹晓娟存在两个伤残，一个五级伤残，一个八级伤残，总评定为五级伤残。同时根据衡阳市衡州司法鉴定所出具的司法鉴定意见书所依据的《GB/T31147-2014人身损害护理依赖程度评定》附录B的规定，“a)完全护理依赖：按100%的比例计算； b）大部分护理依赖：按完全护理依赖费用80%计算； c)部分护理依赖：按完全护理依赖费用50%计算。”故曹晓娟的关于伤残赔偿金、护理费计算过低的上诉主张成立，本院予以支持，但一审法院计算护理费年限过长。经本院核定，曹晓娟伤残赔偿金应当计算为272076.8元[2014年度城镇居民人均可支配收入26570元×16年×（60%+4%）]，护理费应当计算为345350元（130元×163天+2014年度国有居民服务业和其他服务业平均收入40520元/年×10年×80%），一审判决对伤残赔偿金、护理费的计算错误，本院予以更正。故曹晓娟的损失共计967541.8元。其中先由人保衡阳公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，共计120000元。不足部分847541.8元，均系直接损失，由周德林负担80%，即678033.44元，曹晓娟自行负担20%，即169508.36元。周德林赔偿部分由人保衡阳公司在商业第三者责任保险赔偿范围内赔付300000元，不足部分378033.44元由周德林负担。又因周德林已经赔偿曹晓娟医药费232648元，已赔偿部分应当予以核减，周德林仍需赔偿曹晓娟损失共计145385.44元。综上所述，上诉人曹晓娟的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸民一初字第374号民事判决第一项；二、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸民一初字第374号民事判决第三、四项；三、变更湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸民一初字第374号民事判决第二项为被上诉人周德林、冯利明于本判决生效后15日内连带赔偿上诉人曹晓娟145385.44元；四、驳回上诉人曹晓娟的其他诉讼请求。本案一审案件受理费15613元，二审案件受理费7035元，共计22648元，由上诉人曹晓娟承担4530元，被上诉人周德林负担9059元，被上诉人冯利明承担9059元。本判决为终审判决。审判长 朱 玥审判员 王海华审判员 邓 雍二〇一六年十一月二日书记员 费奕璇校对责任人：邓  雍                 打印责任人：费奕璇      本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。