江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终3551号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司，统一社会信用代码91320981703889416Q，住所地东台市金海中路2号。负责人：王华生，该公司经理。委托代理人：季雪梅，该公司员工。被上诉人（原审原告）：姜如旺，居民。委托代理人：周益宏，东台市四灶法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：于汝军，居民。被上诉人（原审被告）：江苏东宇公路运输有限公司，住所地东台市站前路6号。法定代表人：倪德顺，该公司董事长。委托代理人：许晶，该公司城乡客运车队安全队长。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司因与被上诉人姜如旺、于汝军、江苏东宇公路运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2016)苏0981民初2936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案受理后，依法组成合议庭公开进行审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司委托代理人季雪梅、被上诉人姜如旺及其委托代理人周益宏、被上诉人于汝军、被上诉人江苏东宇公路运输有限公司委托代理人许晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司的上诉诉求：1.请求撤销一审判决，依法改判。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决支持被上诉人姜如旺二次手术费8000元依据不足。东台市人民医院医疗证明前后两次内容不一致，且司法鉴定报告中对二次手术费并未明确。2.被上诉人姜如旺已过退休年龄，虽在一审中提供了昆山市青阳街道丽华社区居委会及昆山中恒物业管理有限公司中大简界管理处证明，但该两份证明并不足以认定姜如旺存在误工损失，一审判决支持误工费依据不足。3.一审按城镇标准计算残疾赔偿金等项赔偿费用，从本案实际来看，被上诉人提供的房屋产权证并非其本人的，且居住证发证日期在事故发生后，并不能证明姜如旺已在城镇居住，主要收入来源城镇，因此一审按城镇标准计算赔偿依据不足。被上诉人姜如旺答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.关于二次手术费。根据相关规定，医疗费用根据医疗机构证明或司法鉴定机构证明可以支持，本案中司法鉴定意见书明确规定由首次治疗的医疗机构对二次手术费进行确定；姜如旺目前急需进行二次手术取出内固定，医院也建议其尽快到医院手术，因此一审判决支持二次手术费是从方便受害人角度考虑，减少了诉累。其实，第一次出具医疗证明时，主治医师是说当时手术费为8000元，而现在的手术费不止8000元。2.关于误工费。姜如旺虽超过60周岁，但其不享受任何退休待遇，而是要靠自己劳动获取收入，且60周岁退休但不意味着劳动能力丧失，因此姜如旺仍有通过劳动获得报酬的权利。姜如旺在儿子处一边照顾孙子一边捡废品，两者均是依靠自己的劳动创造收入，虽照顾孙子无报酬但其受伤后需要其他人帮忙照顾孙子，同样减少了其劳动收入。一审已根据姜如旺情况按70%比例计算误工损失，判决合理合法。3.关于赔偿标准。姜如旺居住在其儿子处是客观事实，虽当时未办理暂住证，但街道居委会出具了证明，同时姜如旺唯一住处即在昆山。一审中我方向法庭提供了姜如旺儿子房屋产权证及二人父子关系证明和姜如旺儿子住所地街道证明，因此根据相关规定姜如旺视为城镇居民。事故发生后，姜如旺补办了暂住证，间接说明姜如旺居住在城镇。姜如旺在苏北老家没有承包地，已全部流转给他人，该点在一审时法官已依职权到姜如旺户籍所在地村委会进行了调查。综上，姜如旺的有关损失应按照城镇居民标准进行赔偿。被上诉人江苏东宇公路运输有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但根据相关法律规定，江苏东宇公路运输有限公司在上诉人公司为案涉肇事车辆投保了交强险和100万不计免赔商业三者险，且保险公司上诉状未有涉及我司事项，同时一审未判决我司承担责任，因此对将我司设为被上诉人有异议，请求撤销。被上诉人于汝军答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。但根据最新商业险条款，请求改判我不承担一、二审任何诉讼费。姜如旺向一审法院起诉请求：1.请求法院判令于汝军、江苏东宇公路运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司赔偿姜如旺因案涉事故所致各项损失合计189557.99元。2.本案的诉讼费用由于汝军、江苏东宇公路运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司承担。一审法院认定事实，2015年5月20日08时30分许，于汝军持“A1A2”证驾驶苏J×××××大型客车，沿东台市曹邮仪线（333省道）由西向东行驶至17KM+450M处，与前方同向姜如旺驾驶实施左转弯的电动自行车在道路北侧相撞。姜如旺受伤后，被送至东台市人民医院住院治疗。经诊断为：1、脾挫伤；2、左侧多发性肋骨骨折伴左侧血气胸；3、创伤性湿肺；4、颅底骨折；5、右颞骨、颧弓、右上颌窦及左侧额骨骨折；6、左肩胛骨骨折等。住院治疗期间，于汝军垫付医疗费8038.5元，中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司垫付医疗费10000元。事故发生后，东台市公安局交通警察大队经现场勘查认定，于汝军负此事故的全部责任，姜如旺不负此事故责任。另查明：姜如旺于2013年9月起经常居住在昆山开发区同丰东路1000号简界花园9号楼1005室，与长子一起居住。又查明：于汝军系江苏东宇公路运输有限公司大客车承包人。苏J×××××大型客车为江苏东宇公路运输有限公司所有，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司投保了机动车交通事故责任强制险及1000000元不计免赔第三者商业责任险，交通事故发生在保险期间内。一审审理中，姜如旺的伤情经一审法院委托盐城卫生职业技术学院司法鉴定所法医学鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人姜如旺因道路交通事故致左侧第3-11肋骨骨折构成IX（九）级残疾。2.被鉴定人姜如旺伤后误工150日，护理60日（住院期间二人护理，出院后一人护理），营养60日。3.被鉴定人姜如旺二次手术费建议以首次手术医院的意见为宜。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。姜如旺因交通事故受伤造成损失，其有权要求侵害人赔偿。于汝军负事故全部责任，应承担全部赔偿责任。由于肇事车辆投保了交强险和第三者商业责任险，中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司应当先在机动车交通事故责任强制险限额范围内承担赔偿责任，超出交强险限额的部分，按保险合同的约定在第三者商业责任险限额范围内承担赔偿责任。一审法院认定姜如旺的损失为：1.住院伙食补助费25天×18元计450元以及物损400元；2.医疗费41359.49元；营养费按每天9元计算60天为540元；3.护理费，按鉴定意见85天，每天85元标准计算为7225元。4.误工费，姜如旺虽已年满60周岁，但其无固定收入来源，靠接送小孩、捡废品维持正常生活，该事实有姜如旺的陈述，姜如旺经常居住地昆山市青阳街道丽华社区居民委员会出具的证明为证，昆山中恒物业管理有限公司中大简界管理处并在该证明上加盖了印章，姜如旺误工费应按城镇居民人均可支配收入计算，综合其年龄等实际情况，一审法院按70%计算误工损失，故误工费为150天×城镇居民人均可支配收入101元×70%为10605元。5.残疾赔偿金，姜如旺受伤前经常居住地在昆山开发区，长期生活消费均在城市，该事实不仅有昆山市青阳街道丽华社区居民委员会和昆山中恒物业管理有限公司中大简界管理处出具的证明为证，还有昆山市居住证和房屋产权证相互印证，故残疾赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入37173元×15年×0.2为111519元。6、精神损害抚慰金，酌定8000元。7、交通费，酌定400元。8、二次手术费，姜如旺因交通事故受伤后行肋骨切开复位内固定术，取内固定必然产生二次手术费用，司法鉴定意见书明确二次手术费以首次手术医院的意见为宜，东台市人民医院作为首次手术医院出具的医疗证明书明确二次手术费约8000元，为保护受害人的合法权益，减少当事人的讼累，对该主张予以支持。综上，姜如旺因交通事故造成的合理损失为188498.49元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及相关司法解释的规定，中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司应当在交强险限额内赔偿120400元（含精神损害抚慰金8000元）。超出交强险限额的部分，由于于汝军负事故全部责任，中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司应按保险合同的约定在第三者商业责任险限额内赔偿姜如旺68098.49元。于汝军垫付款8038.50元，扣减应承担的诉讼费、鉴定费后予以返还。中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司垫付款10000元扣减后，尚应赔偿姜如旺事故损失178498.49元。判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司于一审判决生效后15日内赔偿姜如旺交通事故各项损失178498.49元；其中给付姜如旺174431.99元，此款汇入姜如旺东台市农村商业银行62×××95账户，返还于汝军4066.50元，此款汇入于汝军东台市农村商业银行62×××92账户；二、驳回姜如旺的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4092元，减半收取2046元，鉴定费1926元，合计3972元，由于汝军负担（已在垫付款中扣减）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求没有提交证据。对一审法院认定的、当事人没有争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的有关问题，本院认定如下：1.关于二次手术费的问题。姜如旺的法医学鉴定意见书中明确载明“二次手术费建议以首次手术医院的意见为宜”。故姜如旺确存在二次手术的必要，且费用数额应尊重首次手术医院的建议进行确定。姜如旺提供了首次手术医院关于二次手术费用的证明，一审判决据此支持二次手术费理由正当，证据充分。2.关于误工费问题。姜如旺虽已超过60周岁，但不意味着其已劳动能力丧失。根据姜如旺提供的证据，其在儿子处照顾孙子，故受伤后的确产生聘请他人帮忙照顾孙子的情况。鉴于姜如旺对于其实际误工损失的数额方面提供的证据存在一定的不足，一审根据公平原则酌情按有关标准的70%比例计算误工损失，符合法律规定。3.关于赔偿标准。姜如旺居住的街道居委会出具了居住生活情况的证明，且事故发生后，亦补办了暂住证。结合一审法院调查的有关情况，能够认定其赔偿数额应按城镇标准计算。本院认为，公民在合法权益受到侵害后，有权依法获得赔偿。本案中，姜如旺因案涉事故导致损失，有权向有关赔偿责任人主张权利。一审法院根据当事人提交的有关证据和查明的事实，对赔偿有关问题作出认定，符合客观实际，于法并无不当。中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司虽然提出了一审法院支持二次手术费用以及误工费不当以及不应按城镇标准计算事故损失等主张，但并未提供足够证据加以支持且所作说明不能成立，故应当承担不利后果。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4092元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东台支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨曦希代理审判员  高 翔代理审判员  张振福二〇一六年十一月三日书 记 员  张 育