南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初4116号原告：乔国香，女，汉族，1981年8月1日生。委托诉讼代理人：王丽娜，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：周爱萍，江苏博事达律师事务所律师。被告���赛尔互联（北京）教育科技有限公司，住所地北京市海淀区中关村东路1号院8号楼10层B1001。法定代表人：吴建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：李春霞，该公司员工。委托诉讼代理人：卫兵，北京市昆仑律师事务所律师。原告乔国香诉被告赛尔互联（北京）教育科技有限公司（以下简称赛尔互联公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月4日立案受理后，依法先适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂转入普通程序公开开庭进行了审理。原告乔国香及其委托诉讼代理人王丽娜，被告赛尔互联公司的委托诉讼代理人卫兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告乔国香向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2015年1月至12月克扣的工资20875元；2、判令被告支付2016年1月至4月克扣的工资16800元；3、判令被告支付2016年5月份工资7740元；4、判令被告支付2015年1月至12月全年的提成39815.95元。事实和理由：原告于2007年11月到被告公司担任销售经理。2014年1月29日双方一致同意将原告工作岗位变更为被告公司华东分公司副总经理，工资相应上调。2016年1月13日被告突然通知原告工作岗位变更为销售经理，工资下调为3200元/月，原告不同意变更并要求被告补发扣发工资，但被告不予理会。2016年2月6日被告补发上年度工资及提成款时，克扣了原告2015年全年工资总额的25%，且部分提成未发放。被告赛尔互联公司辩称，1、被告不同意补发原告2015年1月至12月扣发的工资，因为原告绩效考核不合格。根据被告的考核制度，被考核人成绩不合格的应该扣发50%的绩效工资或者全额扣发，所以被告的扣发行为合法，既有法律依据，又符合双方的合同约定��2、由于被告已经全额发放了原告的提成，故其主张提成没有依据；3、关于原告主张的2016年5月份工资，被告认为原告自2016年5月4日起未再至被告处上班，一直旷工，不应享有劳动报酬；4、被告不同意原告主张的2016年1月至4月份工资，因为原告原行政职务是华东分部的副总经理，工资构成为3500元基本工资加3500元的职务补助即绩效工资，现该职务已经不存在，依据原告的劳动合同的约定其作为销售经理，其基本月薪是3500元，含2800元的基本工资及700元绩效。对于原告的工资，被告已经足额发放。由于原告拒绝进行绩效考核，故其考核成绩为零，此4个月的绩效工资全部扣除，亦符合法律规定和合同约定。综上，被告要求驳回原告的诉讼请求。本院查明的事实原告于2007年11月至案外人赛尔网络有限公司江苏分公司（以下简称赛尔网络江苏分公司）在���售经理岗位从事销售工作。双方之间签订了自2008年12月1日至2011年12月31日止的劳动合同。2011年9月1日，赛尔网络江苏分公司作为甲方，本案被告作为乙方，原告作为丙方，三方签订了《劳动合同变更协议书》，约定原告劳动关系由赛尔网络江苏分公司转入被告处继续工作，劳动关系延续，自2011年9月1日起，被告承继赛尔网络江苏分公司的权利义务，原告与赛尔网络江苏分公司签订的原劳动合同继续有效，由被告继续履行。后原被告于2012年1月1日签订了期限为2012年1月1日至2016年12月31日的劳动合同，约定原告根据被告工作需要，担任院校渠道部门销售经理岗位工作，被告根据实际生产经营工作需要，经与原告协商后可以调整原告的任职部门、岗位及工作地点，原告应按照被告的要求，按时完成规定的工作，达到员工KPI协议书质量标准，约定工资为3200元/月，并将被告���司的《员工手册》作为合同附则约定在该劳动合同中。2014年1月29日，被告出具聘书，明确任命原告为被告华东分公司副总经理，任命自2014年1月29日起生效。但实际上，所谓被告的华东分公司并未注册登记成立。被告也当庭陈述，被告确曾于2014年初拟成立华东分公司，也任命原告为分公司副总经理，并筹建分公司，基于此考虑被告向其发放了职务津贴即绩效工资，并适用公司的绩效考核制度。但由于华东分公司始终未能依法设立，于2015年12月被撤销，故不存在有华东分公司副总经理的行政职务，2016年1月，被告明确告知原告不再具有华东分公司副总经理行政职务身份。原告的工作岗位仍为销售经理，其工作岗位和薪酬仍应按照劳动合同的约定，与行政职务无关。双方之间虽有聘书，但并非是劳动合同变更协议书，不具有变更劳动合同效力。原告主张其2015年提成总额为63522.92元，被告已经支付23706.97元，未付39815.95元。原告提交署有郑凯签名的提成申请表证明前述主张，并明确郑凯系被告华东分公司总经理。被告当庭确认郑凯确系其华东分公司总经理，系原告的上级领导，现为华北大区总监，并明确原告的提成确实需要经过郑凯的签字确认。但被告主张经过郑凯签字确认的提成申请表仍然只是一个申请行为，并未得到总部的批准。并提交2015年度销售激励暂行办法，原告称不知晓该办法直至仲裁阶段被告提交时才得知，但不同意按照此办法计算其提成。被告则未举证证明已经通过合法有效方式告知原告该项规章制度。双方当事人对于已发放提成数额确认一致，但被告主张已经足额发放了原告2015年度提成。双方当事人一致确认原告的工资由标准月薪+津贴+提成构成，其中标准月薪系由基本��资和绩效工资组成，各占50%。工资表中确有绩效工资和提成。原告庭审中明确其知晓被告公司存在绩效考核制度即KPI协议，且明确2014年之前均通过该制度对员工进行考核，每个季度进行打分。但认为该考核存在主观色彩。关于提成，被告未能就其2015年激励暂行办法已经合法有效告知原告进行举证。原告认为被告2015年将其提成比例降低，不予认同，要求按照之前的考核办法和提成规定进行计算提成。被告向原告发送邮件《关于对原华东分公司副总经理乔国香的岗位调整通知》，告知原告将其职务从2016年1月1日起调整为华东北区江苏分公司销售助理工作，执行原劳动合同约定的工资待遇，每月减少基本工资2800元和绩效工资700元。原告于2016年2月29日向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决被告：1、补发2015年1月至2016年1月克扣的工资25075元；2、发放2015年1月至2015年12月提成46311.11元。该委于2016年4月18日以超过法定期限未作出裁决，根据当事人申请为由，作出仲裁决定书，决定终结案件审理。原告于法定期限内诉至本院，要求判如所请。因原告要求被告履行聘书所定的华东分公司副总经理职务和相应的薪资待遇，而被告则认为双方之间并未变更劳动合同约定的工作岗位，就此原告认为被告没有向其提供劳动条件，自2016年5月4日起不再至被告公司上班。被告则于2016年5月27日作出书面解除劳动合同通知书，以原告“无故长期旷工，严重违反公司规章制度，和劳动合同的约定”、“严重失职，严重违反公司规章制度”为由，决定于2016年6月1日解除与原告的劳动关系。明确原告的最后工作日为2016年5月3日，并于2016年5月31日至劳动行政部门为原告办理劳动关系终结备案手续。本院判决理由和结果本院认为，本案争议焦点有：1、被告扣发原告工资的行为是否合法；2、原告是否享有2016年5月份工资；3、被告是否扣发原告2015年度提成。关于争议焦点1，本院认为，首先，被告单位依法制定的规章制度，不违反法律法规的禁止性规定，则应当作为处理双方劳动争议的合法依据。现有证据证明原告知晓被告单位的规章制度，包括绩效考核规定，被告单位的规章制度也未有违反法律法规的禁止性规定，故而原告应遵守被告的规章制度，双方的劳动合同中对此亦作了约定，故原告以被告绩效考核打分存在主观性因素为由否认被告依据绩效考核办法计算原告的绩效工资的主张，不能成立，据此，原告要求被告补发扣发绩效工资的诉讼请求，本院不予支持。其次，原告被任命为华东分公司副总经理前后的工资待遇确实存在明显���差距，但该任命系被告单方行为意思表示，双方并未就此协商变更劳动合同，更重要的是原本任命的华东分公司并未依法设立，因此该任命在所谓的华东分公司未能注册登记成立后就没有实际意义，而且被告作为原告的用人单位有一定的用工自主权，依照约定、内部规章制度或法律法规的规定调整员工的岗位和待遇就是用工自主权的表现形式。原告作为劳动者，不能强行要求被告履行已经不存在的岗位职务条件的义务。因此，原告要求被告基于华东分公司副总经理职务的前提补发相应工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点2，基于上述分析认定，结合原告2016年5月3日后即未再向被告提供正常劳动的事实，原告要求被告支付该月工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点3，被告未举证证明已经通过合法有效方��告知原告2015年度销售激励暂行办法，因此被告不能依据该办法计算原告2015年度的提成。在原告已经举证证明其工作业绩以及申报的提成申请表已经过其上级领导核定批准签字的前提下，被告并未提交反驳或推翻性证据，因此，本院对原告2015年提成总额为63522.92元的主张予以采信。基于双方一致确认被告已经支付23706.97元，故被告还应补发39815.95元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定,判决如下:一、被告赛尔互联（北京）教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告乔国香2015年度提成39815.95元。二、驳回原告乔国香其他的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人��共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  江志国人民陪审员  王长明人民陪审员  李 明二〇一六年十一月一日见习书记员  夏骏雅