湖南省湘阴县人民法院民 事 判 决 书(2015）湘民一初字第1427号原告钟乐君。委托诉讼代理人金国庆，湘阴县文星镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人姚远，湖南九野律师事务所律师。被告ＸＸＸ。被告王艳。委托诉讼代理人ＸＸＸ，系被告的丈夫。被告何达。委托诉讼代理人马昌志，湖南银联律师事务所律师。委托诉讼代理人谭珂，湖南银联律师事务所律师。被告罗淑华。委托诉讼代理人朱铂，湘阴县南湖法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人何平，系被告罗淑华的哥哥。原告钟乐君与被告ＸＸＸ、王艳、何达、罗淑华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理后，依法由组成合议庭分别于2015年12月7日和2016年10月13日公开开庭进行了审理。第一次开庭原告钟乐君及其委托诉讼代理人金国庆、被告ＸＸＸ、被告罗淑华的委托诉讼代理人朱铂、何平到庭参加了诉讼，第二次开庭原告钟乐君及其委托诉讼代理人姚远、被告ＸＸＸ、被告何达的委托诉讼代理人马志昌、谭珂、被告罗淑华的委托诉讼代理人朱铂、何平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钟乐君向本院提出诉讼请求：1、判令四被告向原告钟乐君支付建设工程施工承包合同款1993578.53元；2、判令四被告承担逾期支付工程价款利息；3、本案涉诉费用由四被告承担。事实理由：2014年8月21日，原被告双方签订了《金疆加油站建设工程施工承包合同》约定由原告钟乐君承建坐落在湘阴县袁家铺镇涝溪桥的“湘阴县金疆加油站”，并约定了承包方式、结算办法和付款方式等内容。该工程于2015年4月份建设完工后，两被告将工程交由中海油湖南销售有限公司验收并收购，后原被告双方于2015年5月28日对该工程款予以结算，双方明确合计共程款为人民币1993578.53元，但该款项至今被告一直拒付。根据我国相关法律规定，被告应支付原告钟乐君工程款和逾期付款利息。被告ＸＸＸ辩称：原告钟乐君确实承建了该项工程，也确实没有给付工程款。被告王艳答辩意见与被告ＸＸＸ一致。被告何达辩称：原被告间的工程款已结算明确的有1680000元，被告已经支付原告钟乐君600000元，剩余1080000元工程款不存在延期给付问题，也不存在因迟延支付需赔偿违约金的问题。被告罗淑华辩称：1、工程款实际为1193598元，他们已经给付了1500000元；2、四被告系合伙关系，为工程总承包人，原告钟乐君为分包人且原告钟乐君没有建筑施工资质，我们签订的合同为无效合同，请求法院按照无效合同的处理方式依法判决，对于未发生的费用不予计入工程成本；3、工程造价鉴定报告形式和内容上违反法律规定，不应当作为证据使用，补充签证单依法不属于新的证据，亦应予以排除；4、原被告于第一次庭审后签订的补充协议是双方一致意思的表示，也是对之前合同的变更，应当予以采纳；5、本案被告ＸＸＸ与原告钟乐君存在恶意串通、虚假诉讼的行为，请法院查清核实。当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告钟乐君提供的证据1中被告的身份证复印件，因被告罗淑华与另外三个被告系合伙关系，被告ＸＸＸ作为案件当事人有权利申请其作为被告参加诉讼，故对其证明目的予以确认；证据2即《金疆加油站建设施工承包合同》，因原告钟乐君是不具备施工资质的实际施工人，故双方签订的承包合同无效；证据3即工程结算书，在结算书的汇总表上有被告ＸＸＸ和王艳的签名，故本院对双方就金疆加油站工程和加油站钢结构工程已经结算完毕的事实予以确认；证据4即建设局出具的竣工备案表，该备案表系加油站竣工验收的有效依据，故对加油站竣工验收时间和备案时间予以确认；证据5即两份补充材料和工程签单，材料中有被告ＸＸＸ的签字可作为对原告钟乐君完成项目的确认，且原告钟乐君是在一审辩论终结前提交的证据材料，故对其证明目的予以确认。2、对被告ＸＸＸ提供的证据1即授权委托书，是中海油授予被告ＸＸＸ办理报建及验收手续和许可证的证明，本院对该事实予以确认。3、对被告何达提供的证据1即补充协议，在该协议中以法院的解冻为前提，同时约定被告王艳、罗淑华请求中海油湖南销售公司用剩余的收购款支付1080000元给原告钟乐君，不能说明四被告与原告钟乐君应结算的工程款即为1080000元，且该补充协议的权利义务主体为被告王艳、罗淑华和中海油湖南销售公司，故对其证明目的不予确认；证据2即许新明的证言其未在协议签订现场所述事实具有主观性，故对其证明目的予不予确认；证据3即欧阳浩平的证言，鉴于其与被告何达的朋友关系，其所述没有其他证据与之相印证，故对其证明目的不予确认；另外两份调查笔录不属于法定证据形式，本院不予确认。4、对被告罗淑华提供的证据1即合伙协议，该协议系被告何达与ＸＸＸ合伙关系的证明，对其证明目的予以确认；证据2即核算工程价目系被告罗淑华未经承包合同双方当事人一致同意而进行的个人行为，且其未提供证据证明造价人何平具有造价资格，故对其证明目的不予确认；证据3账目明细复印件只能显示双方资金往来情况，不能说明打入原告钟乐君账户的资金具体用途，故对其证明目的不予确认。根据采信的证据及庭审查明的事实，本院确认如下案情事实：被告ＸＸＸ与王艳、被告何达与罗淑华系夫妻关系，被告ＸＸＸ与何达系合伙关系，因该二人在广州存在经济问题，遂以各自妻子即被告王艳和罗淑华的名义成立合伙关系。2013年12月30日，中海油销售有限公司作为乙方与被告王艳、罗淑华作为甲方签订了收购加油站的协议，双方约定由甲方按照乙方要求对甲方竞得的加油站进行建设，并将建设完成、办理所有经营性证照的加油站全部资产转让给乙方，由乙方完全拥有并自主经营。2014年8月21日，被告ＸＸＸ、王艳与原告签订了《金疆加油站建设工程施工承包合同》，约定由原告以包工包料的方式承建湘阴县金疆加油站，并约定最后实际竣工验收完成的工程量按实结算（计取全费用），工程完工甲方一次性支付全部工程款95%，剩余款项待工程保修期满后一次性付清。原告依照合同约定开展工程，2015年4月1日，金疆加油站经各单位验收合格，被告ＸＸＸ、王艳与原告于2015年4月23日和2015年5月28日分别对金疆加油站工程和加油站钢结构工程进行了结算，结算造价分别为1667472.59元和326105.94元，两项工程总造价合计1993578.53元。四被告在项目完成验收后未支付工程款给原告。又查明，2015年11月30日被告罗淑华提出申请，要求将工程委托其它公司进行造价鉴定，本院依法对外委托就工程造价进行鉴定。2016年3月19日，原告根据造价审计要求对加油站现场进行勘察，对图纸与现场实际不符部分进行了补充说明，2016年8月18日，湖南恒立工程造价咨询有限公司对湘阴县金疆加油站建设工程做出了湘恒立咨字[2016]第068001号造价鉴定报告，报告指出该项目送审金额为2427414.06元，审定金额为1929802.24元，核减金额为497611.83元。再查明，2014年8月19日，被告ＸＸＸ、何达签订合作协议，约定由双方各出资一半设立湖南省湘阴县金疆加油站，各占加油站股份的50%，出让加油站的收益亦按50%比例分红，该二人为普通合伙人。原告钟乐君未取得相关建筑资质，一直借用江西建安安装公司名义从事建筑活动。另外，本案在审理过程中已冻结被告王艳在中国建设银行岳阳湘阴支行的银行存款210000元，益阳市赫山区人民法院作出（2015）益赫执保字第330号协助执行通知书，已冻结被告ＸＸＸ、王艳、何达、罗淑华在中海油湖南销售有限公司应得的湘阴县金疆加油站资产收购尾款1920000元，被告王艳、罗淑华与中海油湖南销售有限公司达成的补充协议约定由中海油湖南销售有限公司支付原告钟乐君1080000元，但前提为上述两项冻结的执行依据被解除或撤销。本院认为，本案的焦点是:1、四被告对原告是否负有工程款的给付义务。2、应当给付工程款的数额问题。一、四被告对原告是否负工程款的给付义务。被告ＸＸＸ、王艳作为发包人与原告签订承包合同，双方形成了建设工程承包合同关系，但原告未取得相关建筑资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定该承包合同属无效合同，但原告依照合同约定完成了金疆加油站工程的项目建设并已经验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”之规定，被告ＸＸＸ、王艳应当按照合同约定向原告支付相应工程款项。被告何达、罗淑华作为被告ＸＸＸ的普通合伙人，未提供证据证明原告钟乐君与被告ＸＸＸ、王艳签订合同时存在故意串通行为，亦未提供证据证明合同双方系恶意串通进行虚假诉讼，损害其二人利益，被告ＸＸＸ、王艳签订合同系为全体合伙人利益对外执行合伙事务，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。”之规定，被告ＸＸＸ、王艳所欠的工程款为合伙人债务，另根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任”之规定，被告何达、罗淑华应当对被告ＸＸＸ、王艳所欠原告的工程款承担连带清偿责任。二、应当给付工程款的数额问题。原被告签订的虽为无效合同，但原告已经按照合同约定将加油站建设完毕并经验收合格，在此过程中原告付出了劳务和建筑材料等各项成本，四被告因此获得利益，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，四被告应当折价补偿原告遭受的损失，折价标准根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定可参照双方签订的《金疆加油站建设工程施工承包合同》第五条关于结算办法的约定。另外，湖南恒立工程造价咨询有限公司于2016年8月18日做出的湘恒立咨字[2016]第068001号造价鉴定报告是第三方有权机构经被告罗淑华申请由本院依法对外委托作出的鉴定报告，其对金疆加油站建设工程审定的金额为1929802.24元，其中包含了企业管理费118547.73元[6141.97元（桩基）+29203.89元（土建）+7279.44元（装饰装修）+5126.24元（安装）+13242.67元（钢构）+51411.55元（补充工程）]、利润78957.71元[5118.31元（桩基）+19293.86元（土建）+6556.02元（装饰装修）+5275.02元（安装）+8748.91元（钢构）+33965.59元（补充工程）]、规费151372.71元[18215.86元（桩基）+63186.16元（土建）+21522.87元（装饰装修）+11502.68元（安装）+18975.93元（钢构）+17969.21元（补充工程）]、税金62755.84元[6325.17元（桩基）+22370.98元（土建）+7433.64元（装饰装修）+4333.41元（安装）+9224.03元（钢构）+13068.61元（补充工程）]。原被告在承包合同中未约定企业管理费的承担方，但考虑到施工过程中必定会有人工管理费用的支出，本院对原告主张的企业管理费予以支持；原被告的承包合同虽系无效合同，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，应对原告主张的利润予以支持；原被告虽对规费和税金未做出约定，但被告未提供有效票据证明其已经缴纳规费和税金，再结合建筑行业规费和税金由施工方承担的行业惯例，本院对原告主张的规费和税金予以支持，故被告应当支付原告的工程款为1929802.24元。另外，因原告提交的补充资料未经双方结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条第三项“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”之规定，被告应当以未付工程款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付原告自2015年11月3日起至全部工程款付清之日止的利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条、第十七条、第十八条第三项，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、由被告ＸＸＸ、王艳支付原告钟乐君工程款1929802.24元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2015年11月3日起至全部工程款付清之日止的利息，被告何达、罗淑华承担连带责任；二、驳回原告钟乐君的其他诉讼请求。以上款项限本判决书发生法律效力后五日内一次付清至湘阴县人民法院执行款专户。如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10740元，由被告ＸＸＸ、王艳、何达、罗淑华负担10000元，原告钟乐君负担740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  李新春审 判 员  杨雪飞人民陪审员  蒋义军二〇一六年十一月九日书 记 员  刘雪然附相关法律条文：《中华人名共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。