江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏11民终1309号上诉人（原审被告）：江苏新顺福食品有限公司，住所地句容经济开发区世茂路9号。法定代表人：郑伟明，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘国林，江苏永兆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王万凤。委托诉讼代理人：余慧珍，句容市法律援助中心律师。上诉人江苏新顺福食品有限公司（以下简称新顺福公司因与被上诉人王万凤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省句容市人民法院（2015）句民初字第1578号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年5月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。新顺福公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、自被上诉人到上诉人单位工作，上诉人就对被上诉人进行严格的岗前培训；2、本案事故发生时被上诉人自行接通电源，无视警示标志和造作规范，违规操作，是导致本案事故的直接原因；3、上诉人先行代为支付的硅胶手套费用应当在赔偿金额中予以扣除；4、上诉人已经支付25845元，但一审判决仅认定12805元；5、误工费应为18984元，并非19086.48元。因此，被上诉人对于事故的发生存在严重过错，应当减轻上诉人的赔偿责任，且应当扣除上诉人已经实际支付的金额。王万凤辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王万凤向一审法院起诉请求：要求新顺福公司赔偿护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等各项损失共计493674.46元。一审法院认定事实：王万凤于2013年10月到新顺福公司工作，工种为操作工。2014年9月5日王万凤在工作中被滚筒碾压导致右手受伤，随即新顺福公司将王万凤送至中国人民解放军第四五四医院急救，经诊断为：右手开放性损伤，右第2-5指自近节中段以远毁损，右手大面积皮肤软组织脱套。治疗期间新顺福公司支付了全部医疗费40392.32元。2015年6月23日句容市人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：王万凤构成七级伤残，误工期限、营养期限、护理期限分别为240天、90天、90天。此次鉴定费用2360元由王万凤支付。同年8月24日新顺福公司在江苏省伤残人康复中心为王万凤购买21500元半掌肌电手及8750元硅胶手套。王万凤受伤后，新顺福公司仍向王万凤发放工资，其中2014年9月为1695元，2014年10月至2014年12月期间每月1480元，2015年1月为1780元，2015年2月至2015年12月每月为1630元。一审庭审中双方认可王万凤受伤前月平均工资为2373元。2015年9月8日王万凤诉至一审法院。诉讼过程中，王万凤申请对其残疾辅助器具的配置进行鉴定，2016年1月26日，江苏省伤残人康复中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、建议安装非常规型半掌肌电手假肢，价格为21500元/具，此假肢使用年限为四年，每年维修费为产品总造价的8%；2、××患者为初次安装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用为120元/天；3、患者配置矫形器的使用年限建议为当地人均平均寿命。此次鉴定费用1500元由王万凤支付。一审法院认为，一、关于责任承担的问题。王万凤在新顺福公司公司工作并领取报酬，但受伤时其年龄已超法定退休年龄，故认定本案双方之间系雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案王万凤在工作中受伤，故新顺福公司应承担赔偿责任。新顺福公司辩称王万凤对其受伤存在重大过错，但新顺福公司未能提供足够证据予以证明，故对该辩论意见不予采纳。二、关于王万凤的具体损失。根据王万凤的主张，结合王万凤的举证，确认其合理损失：1、医疗费40392.32元（新顺福公司已支付）。2、误工费，王万凤受伤前月平均工资为2373元，受伤后新顺福公司仍发放部分工资，王万凤误工期限为240天，即2014年9月6日至2015年5月3日，2014年9月6日至2015年4月30日期间王万凤误工损失为6179元（2373元/月×8个月-1695元-1480元/月×3个月-1780元-1630元×3个月），2015年5月1日至5月3日期间误工费损失为102.48元（2373元÷21.75天×3天-1630元÷21.75天×3天），故王万凤误工费损失6281.48元（6179元+102.48元）。3、护理费6300元（70元/天×90天）。4、营养费1620元（18元/天×90天）。5、残疾赔偿金274768元（34346元/年×20年×0.4）。6、精神损害抚慰金，酌定为20000元。7、残疾辅助器具费，王万凤已于2015年8月第一次安装了假肢，参照本地人均平均寿命以及残疾辅助器具配置机构的意见，确定王万凤还需安装假肢5次（不包括2015年8月第一次安装），每年维修费1720元（21500元×8%），维修期限为23年，以上费用为147060元（21500元×5+1720元/年×23年）；关于鉴定意见中初次安装假肢的训练费用，因为王万凤2015年8月初次安装时该费用未实际发生，故对该费用不予支持；关于硅胶手套的问题，根据鉴定意见，该手套并非必须安装，故对硅胶手套相关费用不予支持。8、交通费酌定为200元。以上各项费用合计496621.8元，新顺福公司已支付医疗费40392.32元，故新顺福公司还需赔偿王万凤456229.48元。判决：新顺福公司于判决生效后十日内赔偿王万凤误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费共计456229.48元。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，本案事故发生在王万凤上班时间，王万凤当时的主要工作任务是清理卫生。王万凤将机器电源打开清理卫生，在明知需要关闭电源才能进行手工操作的情况下，未能关闭电源直接进行手工操作，导致王万凤的右手被滚筒碾伤。以上事实，有刘兆轩的证人证言以及当事人的陈述予以证实。本案二审争议焦点主要为：1、被上诉人总损失以及上诉人已付款的认定；2、上诉人主张减轻其赔偿责任的请求能否成立。关于第一项争议焦点，本院认为，首先，上诉人已经支付8750元硅胶手套费用，该硅胶手套虽非必须使用，但是使用硅胶手套对被上诉人充分实现其右手功能具有辅助作用，且被上诉人使用该硅胶手套与其右手损害具有直接因果关系，故可以认定购买该硅胶手套所产生的费用为被上诉人的合理损失。因此，8750元硅胶手套费用应当计入被上诉人的总损失，一审判决未认定该项损失不当，应予改正。其次，被上诉人的误工期限为8个月，受伤前月平均工资为2373元，故被上诉人的误工费用为18984元（2373元/月×8月）。第三，上诉人自2014年9月起继续支付给被上诉人工资，××被上诉人自2014年9月5日起并未向上诉人提供劳务，故该工资可以视为上诉人支付给被上诉人包含误工损失在内的损失费用，上诉人主张将该款扣减其应当承担的赔偿款，符合法律规定，本院予以支持。一审判决未将2015年5月4日后上诉人支付给被上诉人的款项从上诉人应赔偿款中扣除不当，应予改正。综上所述，被上诉人的总损失为518074.32元（40392.32元+18984元+6300元+1620元+274768元+20000元+147060元+200元+8750元），上诉人已经支付医疗费40392.32元以及现金25449.5元（25845元-2373元/月÷30天×5天），上诉人共计已经支付65841.82元（40392.32元+25449.5元）。关于第二项争议焦点，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。但是，雇员对其损害有重大过错的，可以适当减轻雇主的责任。被上诉人以提供劳务者受害责任纠纷主张本案权利，且被上诉人在发生本案损伤时其年龄已经超过法定退休年龄，故可以认定本案双方之间形成雇佣关系，被上诉人在从事雇佣活动中受伤，上诉人应当对被上诉人的损害承担赔偿责任。上诉人认为被上诉人对其损害存在重大过错。本院认为，被上诉人在上诉人处提供劳务将近1年，其明知在手工清理滚筒卫生时应当先行关闭电源，但在滚筒电源未关闭的情况下，其直接用手清理滚筒卫生，致其右手被滚筒碾压受伤，可以认定被上诉人对其损伤存在重大过错。因此，上诉人请求减轻其赔偿责任，本院予以支持。考虑到被上诉人的过错程度，本院酌情认定减轻上诉人20%的赔偿责任，即上诉人应当赔偿被上诉人414459.46元。因上诉人已经支付65841.82元，上诉人还应赔偿348617.64元。综上，新顺福公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省句容市人民法院（2015）句民初字第1578号民事判决；二、江苏新顺福食品有限公司于本判决生效后十日内赔偿王万凤损失共计348617.64元；三、驳回王万凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5096元，鉴定费3860元，合计6728元，由王万凤负担1951元，由江苏新顺福食品有限公司负担4777元（该款王万凤已预交，江苏新顺福食品有限公司于本判决生效后十日内给付王万凤）；二审案件受理费2868元，由江苏新顺福食品有限公司负担1800元，由王万凤负担1068元（该款江苏新顺福食品有限公司已预交，王万凤于本判决生效后十日内给付江苏新顺福食品有限公司）。本判决为终审判决。审 判 长  陈开亮代理审判员  李益成人民陪审员  戴晓东二〇一六年十一月八日书 记 员  张梦娇