九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0403民初1024号原告：万和永。委托诉讼代理人：任吉杰，九江市金鸡坡法律服务所法律服务工作者。被告：余乐兴。委托诉讼代理人：程茂林，都昌县惠民法律服务所法律服务工作者。被告：九江凯乐酒店管理有限公司，住所地江西省九江市浔阳区桃园路干休所(南院)，组织机构代码56380895-1。法定代表人：张学伟，总经理。委托诉讼代理人：陶仕齐，江西开河律师事务所律师，执业证号13604199610375229。被告：九江凯乐酒店用品有限公司，住所地江西省九江市浔��区桃园路干休所(南院)，组织机构代码33297665-9。法定代表人：余芳。原告万和永与被告余乐兴、九江凯乐酒店管理有限公司(以下简称为管理公司)、九江凯乐酒店用品有限公司(以下简称为用品公司)民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万和永的委托诉讼代理人任吉杰、被告余乐兴的委托诉讼代理人程茂林、被告管理公司的委托诉讼代理陶仕齐到庭参加诉讼；被告用品公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告万和永向本院提出诉讼请求：1.判令被告余乐兴、管理公司偿还原告借款30万元及利息(按月息2%自2014年10月11日支付至借款还清之日止)；2.被告用品公司对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：原告与被告余乐兴系朋友关系。2014年10月11日，被告余乐兴���到原告称其及其经营的被告管理公司资金周转困难，希望原告出借30万元供其周转，原告碍于朋友情面，遂于当天通过银行转账向其出借30万元，随后被告余乐兴、管理公司出具一张30万元的借条给原告，借条注明借款日期为2014年10月11日。此后，原告多次向两被告催讨，被告余乐兴及管理公司于2015年4月7日出具一张承诺书给原告，承诺于2015年5月10日还清30万元借款，承诺到期后，原告要求被告还清借款，无果，故特诉请法院判准所请。被告余乐兴辩称，原告诉请没有事实根据。1.被告向原告借款30万元属实，但和被告管理公司、用品公司没有关系，属于被告的个人借款。被告借款后于2014年12月份开始还款，已偿还197000元，所以被告不欠原告30万元，只欠103000元。2.原告要求被告按月息2%支付利息，没有任何事实依据以及法律依据。原告与被告在借款中没���约定利息，原因是原告与被告系朋友关系，原告碍于朋友的情面借给被告30万元，不算利息。综上，被告只欠原告103000元，对其他诉请请法院驳回。被告管理公司辩称，1.被告管理公司不是本案适格主体，不应当承担还款责任。该借款发生在2014年11月10日，而被告余乐兴已于2015年6月15日将全部股份转让给现在的股东，同时，双方约定股份转让前的任何债务均由前股东承担，与现股东无关，同时，被告管理公司在《新法制报》上刊登变更公告，声明变更以前债权债务与被告无关。原告收取被告余乐兴的承诺书，并将承诺书作为自己的证据，说明原告是同意承诺书的效力。该份承诺书因原告的认可而使单方的意思表示变成了双方的合意，具备合同的性质。原告认可该款由被告余乐兴个人及其控股的被告用品公司来偿还，因此，被告管理公司不应当承担偿还责��。3、原告借款是汇入被告余乐兴个人账户，而被告余乐兴又是被告用品公司的实际控制人，这就可以解释为什么承诺书加盖的是被告用品公司印章而不是被告管理公司的印章了。这更加证明了真正借款的不是被告管理公司，事实上借款也未进入被告管理公司的账户中。2.原告主张利息没有事实依据。借条中未约定利息，起诉状中也陈述借款是“碍于朋友情面”，所以没有约定利息也是在情理之中了，原告主张利息没有事实和法律依据。3.被告余乐兴归还部分借款应予以扣减，具体数额需双方提供银行还款流水方能准备计算出来。综上，请驳回原告对被告管理公司的诉请。被告用品公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对原告提交的借条、中国建设银行转账凭条、被告余乐兴提交的银行明细、被告管理公司提交的企业信息，到庭当事人对真实性均无异议，上述证据能够反映与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的借款合同，被告余乐兴质证认为合同第一页的真实性有异议，借款合同中的利率约定为空白，但其对借款合同第二页的真实性并无异议，而该页中的第十三条载有“本合同一式三份，双方各执一份……”，按该条约定被告余乐兴亦应持有合同文本，而被告余乐兴并未提交在其处的合同文本进行核对，应承担举证不利的后果，故对该份证据本院予以认定。对被告管理公司提供的宾馆转让协议书、公司变更通知书、变更公告，原告质证认为转让系内部约定，对外部不发生效力，与本案无关联。本院认为，被告余乐兴与被告管理公司现股东之一的张学伟之间达成的转让协议只是对被告管理公司的股权转让，所办工商变更登记亦是股东的变更，与本案债权债务缺乏直接关联，而被告采用报纸公告法定代表人变更的方式以达到免除公司之前债务的目的，缺乏法律依据，不产生消灭公司法定代表人变更之前的债权的法律后果，故对上述证据本院在本案中不予认定。如被告管理公司的现股东认为被告余乐兴在转让公司股权过程中有隐瞒公司债务的行为对其造成损害，其可另案主张。对原告及被告管理公司提供的承诺书，被告因其系复印件，且其内容不能反映被告用品公司承诺进行债务承担的意思表示、亦不能反映原告有放弃要求被告管理公司承担债务的意思表示，故其真实性和关联性均存瑕疵，本院对此不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月10日，原告与被告余乐兴、管理公司签订借款合同，合同抬头处的借款人载明为被告余乐兴。合同第一条约定借款用途为酒店资金周转；第二条约定借款金额为30万元，借款汇给被告余乐兴的建设银行账户；第三条约定借款利率为月息2%，综合服务费2%(其中“‰”右边第一“0”被划掉)；第四条约定借款期限自2014年11月10日至2015年4月10日；第五条约定到期一次性偿还本金，每月11日支付利息及综合服务费12000元，逾期不还按每天1000元计收违约金(上述约定均在借款合同第一页)；第十条约定借款人应还利息、违约罚息、本金等一律通过银行转账方式汇入原告在中国建设银行的62×××48账户；第十三条约定本合同一式三份，双方各执一份。被告管理公司在借款合同尾部借款人处的“余乐兴”签名上加盖公章。同日，原告将30万元通过建设银行转账至被告余乐兴账户，被告余乐兴、管理公司出具借条，载明：“借条今借到万和永人民币大写叁拾万元整，小写￥300000.00元。��据。”，被告余乐兴在借条今借人处签名，并由被告管理公司加盖公章。此后，被告余乐兴于2014年12月17日通过邵美华向原告支付12000元，于2015年1月10日、2015年2月15日、2015年3月16日、2015年4月10日、2015年5月10日各自原告支付12000元，于2015年6月19日向原告支付120000元，于2015年7月10日向原告支付5000元。此后未再还款，原告遂诉至本院。本院认为，被告余乐兴认可与原告之间的借贷关系，且有实际的资金交付，双方之间的民间借贷关系依法成立生效，被告余乐兴未按合同约定按期还款，属违约，应承担继续履行的违约责任。借款合同上的用途写明为酒店周转，被告管理公司在借款合同的“借款人”及借条上的“今借人”处均加盖了其公章，以其行为作出了其作为合同债务人承担合同义务的意思表示，被告管理公司亦为共同借款人，其后，被告管理公司虽发生��股权变更，但股东与公司在法律上系不同主体，股东的变更并不对公司应负债务造成法律后果，被告管理公司关于股东变更、已登报公告免除之前债务的答辩意见缺乏法律依据，本院不予采纳。被告管理公司仍应对本案债务承担返还义务。借款合同在约定的2%的月息之外还约定了2%的综合服务费，两项相加已超过了年利率36%的标准，对被告余乐兴超出该标准的给付部分应予扣减本金，按此计算，被告余乐兴、管理公司至2015年5月10日最后一次付息之后尚欠借款本金280594.77元(计算过程见附表)。被告余乐兴后于2015年7月10日前共计归还本金125000元，实际尚欠本金155594.77元。本院对此予以确认。原告所举证据不足以证明被告用品公司同意承担本案债务，应承担举证不能的后果，故对原告关于要求被告用品公司还款的诉请本院不予支持。综上，依照《中��人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告余乐兴、九江凯乐酒店管理有限公司在判决生效后五日内向原告万和永返还借款155594.77元，并按月利率2%的标准向原告万和永支付自2015年7月10日起至借款还清之日止的逾期利息；二、驳回原告万和永对被告九江凯乐酒店用品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，保全费2120元，合计7920元，由原告万和永负担3802元，由被告余乐兴、九江���乐酒店管理有限公司负担4118元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长 陈新娟审 判 员 何 凡审 判 员 王苏平二〇一六年十一月四日代书记员 沈 洋附表：日期实际支付利息限额可扣减本金扣减后尚欠借款300000.002014年12月17日120009000.003000.00297000.002015年01月10日120008910.003090.00293910.002015年02月15日120008817.303182.70290727.302015年03月16日120008721.823278.18287449.122015年04月10日120008623.473376.53284072.592015年05月10日120008522.183477.82280594.77