贵州省惠水县人民法院民 事 判 决 书(2016)黔2731民初521号原告：石仕海，男，1974年11月3日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司法定代表人，住惠水县，委托代理人：朱玲青、郭建兰，贵州法治时代律师事务所律师。被告:朱俊，男，1965年6月9日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市云岩区，委托代理人：罗青、杨声良，贵州圣伦达律师事务所律师。被告：蔡先学，男，1966年2月12日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市南明区，被告：邹晓明，男，1969年2月7日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市南明区，被告：刘治金，男，1971年2月17日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住岑巩县，被告：周秩银，男，1967年11月4日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司职工，住贵阳市小河区，被告：潘洪才，男，1964年7月13日生，汉族，惠水县金满地房地产开发有限公司原职工，住南充市，被告：惠水金满地房地产开发有限公司；地址：惠水县和平镇人民南路（南苑三期电影院旁）；法定代表人：石仕海，系公司总经理；原告石仕海诉被告朱俊、蔡先学、周晓明、潘洪才、周秩银、刘治金、惠水金满地房地产开发有限公司（以下简称金满地公司）合同纠纷一案,本院于2016年4月28日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告石仕海及委托代理人朱玲青、郭建兰、被告朱俊及委托代理人罗青、杨声良、被告蔡先学、周秩银、刘治金到庭参加诉讼，被告金满地公司及周晓明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告石仕海向本院提出诉讼请求：1、被告为履行原告与被告朱俊签订的发起人协议提供足额财产担保；2、被告在未足额提供担保之前，原告不履行协议约定的办理变更公司法定代表人为被告朱俊的义务；3、被告支付未能如期履行协议的义务而应承担的违约金100万元；4、案件受理费等相关诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年1月29日，原告与被告朱俊作为发起人签订协议一份，协议约定原告与被告朱俊共同注册成立金满地公司，对位于县职中门口旁的商住用地约50亩6号宗地进行房地产开发，该土地由原告支付相关税费取得国有土地使用权并将国有土地使用权证办理到金满地公司名下，被告朱俊分三次将4200万元土地款支付给原告，原告担任金满地公司的法定代表人。2015年4月8日，金满地公司在惠水县工商局依法设立，根据协议的约定，金满地公司股东为石仕海、朱俊、蔡先学，原告石仕海占股份1%，被告朱俊、蔡先学占股份99%。2015年3月后增加股东周晓明、周秩银，2015年7月29日又增加潘洪才作为股东。根据协议的约定：被告应当在原告取得国有土地使用权证并将国有土地使用权证办理到金满地公司名下后的3日内，即是2015年7月16日前全额支付原告第一笔土地款800万元，但协议签订后，经原告多次催促，被告未按协议约定的时间及金额履行义务，至2015年10月，被告才分批向原告支付800万元（2015年5月，周晓明、蔡先学按照协议付给原告200万元，2015年7月，周晓明、蔡先学另汇入金满地公司账户120万元，再由金满地公司支付给原告，2015年7、8、9月，其他股东陆续支付至金满地公司账户，再由金满地公司支付给原告），被告朱俊不履行出资义务和未按协议约定履行的行为（按协议约定，被告朱俊应在2015年6月支付其认缴的出资额380万元，但直到2015年10月31日，被告朱俊仅向金满地公司账户汇入认缴的出资额中的316666元。）已构成严重违约，丧失商业信誉，因此金满地公司依法于2015年7月24日召开股东会形成决议，并根据公司法司法解释三第十八条的规定解除朱俊的股东资格。同年7月25日，将周晓明的股份由40%减为16%，此后，被告朱俊已不是金满地公司的股东。2016年3月2日，被告朱俊以受股东周秩银的委托为名召集股东会（未见委托书），并要求按照协议的约定将金满地公司的法定代表人变更为朱俊，因被告朱俊一直未履行协议的约定，已严重违约，丧失商业信誉，故原告在会上反对将法定代表人变更为朱俊，并要求被告于2016年3月15日前支付第二期款项2500万元，但被告亦未履行。综上，根据合同法第六十七条、六十八条的规定，原告有权行使不安抗辩权和先履行抗辩权，要求被告继续履行原告与被告朱俊签订的发起人协议，并提供价值相当于3400万元的财产作为担保，同时承担违约金100万元。被告朱俊辩称：原告无权要求被告提供担保，协议并未约定被告朱俊有提供担保的义务，且原告违约在先；被告已履行支付800万元的义务，原告应当配合办理法定代表人变更手续，2016年3月23日形成的股东会决议合法有效，原告应当交出金满地公司公章及相关证照；土地使用证被国土资源局收回，原告违约，原告无权主张违约金；综上，应当驳回原告的全部诉讼请求。被告蔡先学辩称：从金满地公司的角度看，答辩意见与被告朱俊意见一致，被告蔡先学已履行出资义务，请法院依法驳回原告对蔡先学的诉请。被告刘治金辩称：被告刘治金未违约，不应当承担责任。被告周秩银辩称：被告周秩银未违约，不应当承担责任。被告周晓明、金满地公司未答辩。经审理查明：2015年1月29日，原告与被告朱俊作为发起人签订协议一份，协议约定：原告与被告朱俊共同注册成立金满地公司，对位于惠水县政务中心广场东侧、纸酒路南侧，占地总面积38.5亩宗地编号6号土地进行商住开发，金满地公司注册资本为1000万元，原告占股份1%，认缴出资额10万元，朱俊、蔡先学占股份99%，原告为公司法定代表人，在金满地公司以招拍挂形式取得该宗地块的开发权3日内，由原告代为支付该土地全部土地出让金以及与本地块有关的全部税费4200万元，且办理土地使用证后3日内，被告向原告支付第一次付款金额800万元，余下的3400万元分两次向原告支付。同时约定在金满地公司以招拍挂形式取得该宗地块的开发权7日内，金满地公司法定代表人变更为被告朱俊。2015年4月8日，金满地公司注册成立，公司股东为石仕海、周晓明、朱俊、蔡先学、周秩银、潘洪才，其中石仕海占1%股份，认缴出资额10万元（于2015年3月23日已交纳），周晓明占股份40%（将其中的24%的股份转让给潘洪才），认缴出资额600万，朱俊认缴出资额380万（2015年6月前交纳，但直至2015年10月31日，被告朱俊仅向金满地公司账户汇入认缴的出资额中的316666元），蔡先学占股份34%（于2015年3月23日已交纳，并将其中的18%的股份转让给潘洪才），周秩银占股份1%，认缴出资额10万元（于2015年3月23日已交纳），潘洪才占股份42%，至起诉时，被告朱俊尚未将其认缴的380万元出资额交纳完。2015年7月6日，金满地公司与惠水县国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，同年7月13日，金满地公司取得上述地块土地使用权属证书（惠国用2015第A-095号）。另查明：2015年12月23日，惠水县国土资源局向金满地公司发出催缴上述土地使用权出让价款的通知。2016年5月17日，因金满地公司未足额交纳惠国用2015第A-095号土地使用权出让金，惠水县国土资源局向金满地公司发出交回惠国用2015第A-095号土地使用证的通知。再查明：2015年9月，原告收到协议中约定第一次支付款项的800万元。潘洪才的股份已全部转让给刘治金。2016年3月，贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院受理了惠水金满地房地产开发有限公司诉石仕海公司证照返还纠纷案，惠水金满地房地产开发有限公司诉请石仕海归还金满地公司相关证照并办理法定代表人变更登记。（该案被贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院裁定中止审理）上述事实有原、被告的陈述，原告提交的协议、国有土地使用权出让合同、国有土地使用权证、工商注册档案登记、被告出具的惠水县国土资源局文件等证据予以证实。本院认为：一、原告以被告一直未履行协议的约定，严重违约，丧失商业信誉，原告有权行使不安抗辩权和先履行抗辩权，要求被告继续履行双方签订的发起人协议，并提供价值相当于3400万元的财产作为担保的主张；对此本院认为，不安抗辩权属于抗辩权的一种，其有延期对抗请求权的功能，其作用在于延期履行债务，而请求对方提供担保，发生不安抗辩权情形，其法律后果为债务人有权中止履行债务，等待对方提供担保，对方没有提供担保和恢复履行能力时，可以解除合同，对方提供担保后，则不安抗辩权消灭，先履行一方应该继续履行；本案中原告行使不安抗辩权于法有据，而根据合同法第六十七条、六十八条的规定，当发生不安抗辩权时，法律赋予合同相对方请求对方提供担保的权利，且也未禁止法院或仲裁机构责令对方提供担保。本案被告金满地公司在黔南州中级人民法院提起诉讼，要求原告石仕海归还金满地公司相关证照并办理法定代表人变更为朱俊的登记手续。本院认为，现涉案国有土地使用权证已经办理至金满地公司名下，双方现阶段未解除合同，如法定代表人变更为朱俊，不排除会产生融资、贷款等风险；而从本案查明的事实来看，被告朱俊等股东并未在约定出资额范围内足额认缴出资，同时也未在约定期限内缴纳出资800万元，故原告完全有理由质疑被告方的合同履行能力，行使不安抗辩权。综上，基于维护合同、保障交易安全，原告要求被告提供担保的主张有事实、有依据，也有利于双方取得信任，继续履行合同义务，故本院予以采纳。另被告潘洪才的股份已全部转让给刘治金，故其不再承担提供担保的责任。二、原告诉请，被告在未足额提供担保之前，原告不履行协议约定的办理变更公司法定代表人为被告朱俊的义务；因该诉请应系贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院受理的惠水金满地房地产开发有限公司诉石仕海合同纠纷案之抗辩，故本院不予理涉。三、原告要求被告支付未能如期履行协议的义务而应承担的违约金100万元；本案系行使不安抗辩权，合同相对方请求对方提供担保，等待对方提供担保，若对方提供担保后，则不安抗辩权消灭，合同继续履行，现合同尚处于履行中止阶段，并未解除，故原告之主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、六十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告朱俊、蔡先学、周晓明、周秩银、刘治金、惠水金满地房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内向原告石仕海提供价值3400万元的财产担保；二、驳回原告石仕海其他诉讼请求。案件受理费一万三千八百元，由由原告石仕海承担三千八百元，被告朱俊、蔡先学、周晓明、周秩银、刘治金、惠水金满地房地产开发有限公司承担一万元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判长 张 翔审判员 董胜军审判员 周彰良二〇一六年十一月十九日书记员 尹 康