四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0704民初821号原告：蒋翠英，女，汉族，生于1963年2月20日，住四川省三台县刘营镇安宁三道河村*组***号。委托诉讼代理人：朱世超，三台县法律援助中心律师。被告：绵阳路桥建设有限责任公司，住所地：绵阳市游仙区东津路15号。法定代表人李勇，公司董事长。委托诉讼代理人：张华，四川联衡律师事务所律师。原告蒋翠英与被告绵阳路桥建设有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋翠英的委托诉讼代理人朱世超到庭参加诉讼。被告绵阳路桥建设有限责任公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告蒋翠英向本院提出诉讼请求：1.撤销绵游劳人仲案（2014）3号仲裁裁决；2.判决被告绵阳路桥建设有限责任公司按照《工伤保险条例》规定承担原告因伤致残各项费用：医疗费159834.97元、误工费8100元、住院期间护理费8100元、住院伙食补助费900元、一次性伤残补助金39480元、一次性工伤医疗补助金63840元、一次性伤残就业补助金143492元、停工留薪期间工资11230元（2013年1月22日至2013年11月27日）、鉴定费700元、交通费1200元、被抚养人生活费（原告之父蒋天应）3220.2元及误工费400元。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、适用统筹地区数据标准错误根据绵阳市2013年统计数据，城镇全部就业人员平均工资为40989元，城镇非私营单位就业人员平均工资47222元，在岗职工平均工资为48417元。按此标准，原告工伤仲裁适用标准1120.83元是错误，应适用标准为4034.75元的60%即2420.85元。二、适用法律错误1.本案是工伤仲裁，根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，应按照统筹地区职工平均工资60%的计算。2.本案将个人保险抵扣被告应当承担的工伤赔偿费用，将交通事故赔偿的费用抵扣被告应当承担的工伤保险费用。保险公司只赔偿了1万元医疗费，判决却抵了16.5万元。三、仲裁认定事实错误等。四、原告发生交通事故时，未达法定退休年龄，应当存在再就业补助金。综上，诉至法院，请求判如所诉。被告绵阳路桥建设有限责任公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告蒋翠英系被告绵阳路桥建设有限责任公司员工，从2004年12月21日起从事绵三路安宁路段3公里长的清扫工作。2013年1月22日15时20分，原告蒋翠英在绵三路安宁路段清扫公路时，被杨春林驾驶的川BJH2**号小型轿车撞伤。随即被送往三台县人民医院住院治疗，2013年1月28日出院，医嘱为：转上级医院继续治疗。住院期间产生医疗费24147.41元。2013年1月28日，原告蒋翠英转入绵阳市中心医院住院治疗，于2013年3月5日出院。出院医嘱：全休三月，住院及休息期间需陪护一人；骨科门诊随访，定期复查…出院后1月、2月、3月、半年、1年于门诊随访；根据随诊情况决定下一步处理意见。骨折愈合后，内固定物需取出。住院期间产生医疗费134890.84元、另产生门诊费796.72元。2013年6月6日，绵阳市中心医院病情证明书上载明医学建议：休息壹月，预计取内固定费用约叁万元。经三台县公安局交警大队认定，杨春林承担此次交通事故的全部责任，原告蒋翠英无责。绵阳维益司法鉴定中心于2013年6月9日对蒋翠英所致伤残等级鉴定为两处九级和一处十级伤残，产生鉴定费700元。2013年9月17日，绵阳市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定》，认定原告蒋翠英受伤性质为工伤。2013年11月27日，经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤陆级。并产生鉴定费用300元。2013年12月11日，四川省三台县人民法院作出（2013）三民初字第2976号民事判决书，判决“中国人民财产保险股份有限公司绵阳市高新技术产业开发区支公司向原告蒋翠英赔偿因交通事故受伤的损失费12万元…二、杨春林于本判决生效后二十日内向原告蒋翠英赔偿因交通事故受伤的损失费166068.77元。”。该判决生效后，中国人民财产保险股份有限公司绵阳市高新技术产业开发区支公司履行了判决所确定义务。因杨春林无可供执行财产，三台县人民法院于2014年9月25日作出（2014）三执字第574号执行裁定书，终结上述判决书的执行程序。原告蒋翠英参加个人意外保险从第三方保险公司处获得理赔款45000元。2013年12月28日，原告蒋翠英向绵阳市游仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：解除申请人和被申请人双方劳动关系，由被申请人向申请人支付工伤赔偿金423525.41元。其中：1、一次性伤残补助金17968元；2、一次性工伤医疗补助金35878元…2016年3月8日，该委作出绵游劳人仲案[2014]3号仲裁裁决书，裁决“申请人与被申请人之间劳动关系于2013年11月27日依法终止…等”，原告蒋翠英不服该裁决，在法定期限内向本院起诉，要求判如所诉。庭审中，原告认可该裁决书裁决第一项内容即双方之间的劳动关系于2013年11月27日终止。被告绵阳路桥建设有限责任公司未为原告蒋翠英缴纳社会保险费用。原告蒋翠英受伤前月平均工资为1120.83元。2012年绵阳市职工月平均工资为2962元。上述事实有当事人身份及户籍证明、民事判决书、执行裁定书、工伤认定决定、劳动能力鉴定结论书、仲裁裁决书等证据及当事人当庭陈述为证，事实清楚，足以认定。本院认为：根据庭审查明，绵游劳人仲案[2014]3号仲裁裁决书裁决第一项内容即双方之间的劳动关系于2013年11月27日终止，原告蒋翠英予以认可，本院应予确认。原告蒋翠英在被告处工作期间遭受的伤害系工伤，伤残等级为六级，依照《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”、第六十二条“…依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，原告蒋翠英应当享受工伤医疗待遇，而被告又未为原告蒋翠英办理工伤保险，故由其承担相应支付义务。依照《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、及四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发[2003]42号）“八、工伤职工依照《条例》第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为5级、6级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为…六级伤残12个月。…一次性伤残就业补助金标准为…六级伤残48个月。”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月...”之规定，原告请求的各项工伤保险待遇，按有关规定标准计算为：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计177720元（60个月×2012年绵阳市职工月平均工资为2962元）；对2013年1月22日至2013年11月27日的停工留薪期间本院予以确认，原告主张的停工留薪工资为11230元。同时，依照《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，原告蒋翠英月平均工资为1120.83元，低于统筹地区职工平均工资的60%（2962元×60%=1777.2元），其一次性伤残补助金应计算为：28435.2元（1777.2元/月×16个月）。本案中被告未依法缴纳工伤保险费，原告因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，四川省三台县人民法院作出的（2013）三民初字第2976号民事判决书已就侵权赔偿作出判决且已生效，故被告承担的工伤保险责任应扣除原告主张的重复部分即医疗费159834.97元、误工费8100元、护理费8100元、伙食补助费900元、鉴定费700元、交通费1200元、被抚养人生活费3220.2元等。被告先行支付工伤保险赔偿的，可以就上述费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。另用人单位无论是否参加了商业保险中的人身意外伤害险，都应当按照国家规定参加工伤保险。人身意外伤害险并不能代替工伤保险，故原告蒋翠英参加个人意外保险从第三方保险公司处获得的理赔款45000元，不应在其工伤保险待遇中扣除。综上，原告蒋翠英享受的工伤医疗保险待遇为：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金177720元、一次性伤残补助金28435.2元、停工留薪工资11230元，合计217385.2元，扣除其已主张的误工费8100元，为209285.2元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决如下：一、原告蒋翠英与被告绵阳路桥建设有限责任公司之间的劳动关系于2013年11月27日解除。二、被告绵阳路桥建设有限责任公司于本判决生效后三十日内支付原告蒋翠英工伤保险待遇共计209285.2元。三、驳回原告蒋翠英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半征收诉讼费用5元，由原告蒋翠英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员 魏 东二〇一六年十一月十七日书记员 王晓莉