广西壮族自治区平乐县人民法院民 事 判 决 书（2016桂03**民初1042、1089号原告（被告）：平乐县公安局交通管理大队，住所地：广西平乐县平乐镇月城街。负责人：ＸＸ，该队大队长。委托代理人：周哲昌，该队工作人员。委托代理人：肖立峰，广西诚瑞律师事务所律师。被告（原告）：徐贵兴，男，1982年2月28日出生，汉族，广西平乐县人，住广西平乐县。委托代理人：石元慧，广西建桂律师事务所律师。平乐县公安局交通管理大队诉徐贵兴与徐贵兴诉平乐县公安局交通管理大队劳动争议纠纷案，本院分别于2016年8月24日、26日受理后，依法组成由审判员莫凤强担任审判长，与代理审判员贾亚妮、人民陪审员张轮全组成合议庭于2016年10月20日公开开庭合并审理了本案，书记员姚靖力担任法庭记录，平乐县公安局交通管理大队的委托代理人肖立峰、徐贵兴的委托代理人石元慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平乐县公安局交通管理大队诉称，平乐县劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳人仲裁案字（2016）5号裁决第一项错误，平乐县公安局交通管理大队无需向徐贵兴支付解除劳动合同的经济赔偿金。徐贵兴是平乐县公安局交通管理大队的交通协管员，主要工作内容是在平乐的各乡镇执勤，但徐贵兴自2015年底开始不服从单位安排，特别是拒绝去源头等较远的乡镇执勤，屡次旷工缺岗，无法胜任工作，经单位多次批评教育拒不改正，2016年起甚至拒绝来单位上班，严重违反了单位的规章制度。因此，平乐县公安局交通管理大队不得不在2016年3月份解除与徐贵兴的劳动关系。根据《劳动合同法》的相关规定，只有在违法解除劳动合同的情况下，用人单位才需向劳动者支付经济补偿金。本案中，徐贵兴从2016年开始已不来单位上班，这从2016年1月至3月的工资发放情况可以看出，徐贵兴仅仅领到930元的基本工资，而在此之前都是2000多元工资。因此，正因为徐贵兴连续3个月不来单位上班，严重违反了单位的规章制度，平乐县公安局交通管理大队才在2016年3月份向徐贵兴出具了《解除劳动合同通知》。故请法院判决：一、平乐县公安局交通管理大队无需向徐贵兴支付任何经济补偿金或者赔偿金；二、本案案件受理费由徐贵兴承担。徐贵兴诉称，一、徐贵兴于2003年1月1日开始在平乐县公安局交通管理大队工作，工作岗位为交通协管员。2106年4月18日平乐县公安局交通管理大队以徐贵兴不适应工作为由，违法解除与徐贵兴的劳动关系，并于当日向徐贵兴送达解除劳动合同通知。自入职之日起至2007年12月31日，平乐县公安局交通管理大队未为徐贵兴缴纳养老保险，从入职之日起未为徐贵兴缴纳失业、医疗、生育等保险。平乐县公安局交通管理大队的上述行为违反了《劳动合同法》和相关法律规定，严重侵害了徐贵兴的合法权益。二、徐贵兴认为平乐县劳动争议仲裁委员会认定事实不清，适用法律错误导致裁决结果不当，理由如下：1.关于违法解除劳动关系的赔偿金。依据《劳动合同法》第四十八条的规定“用人单位违反本法规定解除劳动合同，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金，第八十七条规定”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除劳动合同的，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计算”。本案中，劳动仲裁委仅支持2008年1月至2016年3月的经济赔偿金于法无据，而应从用工时的2003年1月1日起开始计算。2.关于未缴纳失业保险导致的损失及门诊医疗补助损失。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇，应当承担赔偿损失，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金的2倍”，第二十一条，失业人员在领取失业保险金期间的门诊医疗补助费按每人每月应领取失业保险金10%的标准，由失业保险经办机构随失业保险金按月发放。劳动仲裁委以徐贵兴的该请求超过诉讼时效为由，不予审理，违反法律规定。本案因平乐县公安局交通管理大队2016年4月违法解除徐贵兴劳动关系，导致徐贵兴失业，徐贵兴才开始领取失业保险，徐贵兴领取失业保险时才得知平乐县公安局交通管理大队只帮徐贵兴缴纳了2014年1月至2016年3月的失业保险，徐贵兴2016年6月15日向劳动仲裁委申请仲裁，要求平乐县公安局交通管理大队支付未缴纳失业保险的损失及门诊医疗补助损失，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条的规定“劳动争议仲裁时效为一年”徐贵兴知道其权力被侵害后及时申请了仲裁，并未超过一年诉讼时效期间。3.关于2016年3月、4月扣发的工资和经济补偿金，平乐县公安局交通管理大队于2016年4月18日向徐贵兴送达解除劳动合同通知，但并未足额发放3月、4月的工资，依据劳动法及相关规定应予补发和支付相应的经济补偿金。4.关于补缴社会保险的问题，劳动仲裁委以超过仲裁时效为由不予审理，违反法律规定，依据,《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，用人单位为劳动者缴纳社会保险费是其法定义务，具有强制性，劳动者向用人单位主张补交各项社会保险亦具有强制性，不应受诉讼时效的限制，用人单位不为劳动者缴纳社会保险不仅侵害了劳动者的权利，同时也是侵害国家利益的行为，依照《民法通则》、《物权法》的立法精神，不应受诉讼时效的限制。综上所述，请法院判决平乐县公安局交通管理大队：一、支付徐贵兴违法解除劳动关系的赔偿金64964.16元（13.5月×2406元／月×2倍）；二、支付未缴纳失业保险导致的损失及门诊医疗补助损失34496元（980元×70%X16个月×2倍+980元×70%X16个月X2倍×10%）;三、支付2016年3月工资1933.78元（2406.08元-472.30元）和经济补偿金483.45元；四、支付2016年4月扣发的工资1548.74元（2406.08元÷21.75×14天）和经济补偿金387.19元）；五、为徐贵兴补缴自2003年1月1日至2007年12月31日期间的养老保险；六、为徐贵兴补缴2003年1月1日至2007年12月31日期间的医疗保险和生育保险；七、本案诉讼费用由平乐县公安局交通管理大队负担。平乐县公安局交通管理大队、徐贵兴的答辩意见与诉称意见一致。平乐县公安局交通管理大队围绕其主张，向本院提交证据材料如下：1．劳动合同，用以证实平乐县公安局交通管理大队与徐贵兴签订了劳动合同的事实；2.劳动合同，证明内容与证据1一致；3.考勤卡，用以证实徐贵兴未按时上班，无故脱岗的事实；4.考勤卡，证实内容与证据3一致；5.工资表，用以证实徐贵兴2016年1月开始不上班，平乐县公安局交通管理大队支付徐贵兴工资930元／月至3月份的事实。徐贵兴围绕其主张，向本院提交证据材料如下：1.徐贵兴身份证复印件，用以证实徐贵兴的身份情况；2.解除劳动合同书，用以证实徐贵兴与平乐县公安局交通管理大队存在劳动合同关系，以及徐贵兴的工作年限；3.借记卡账户历史明细清单，用以证实平乐县公安局交通管理大队与徐贵兴存在劳动关系及徐贵兴的工资发放情况，同时也证实平乐县公安局交通管理大队未足额支付徐贵兴2016年3月的工资及未支付2016年4月的工资；4.桂林市社会保险参保缴费证明，用以证实平乐县公安局交通管理大队为徐贵兴缴纳社会保险的情况，养老保险仅从2008年1月1日缴至2016年3月，失业保险仅从2014年1月缴纳至2016年3月，从而导致徐贵兴未能正常享受失业保险待遇；5.银行卡交易明细，证实徐贵兴领取失业保险的标准为每月980元；6.仲裁裁决书，用以证实劳动仲裁委对平乐县公安局交通管理大队违法解除徐贵兴劳动关系的事实予以认定。平乐县公安局交通管理大队提供的1至5号证据，徐贵兴的质证意见为：对1号证据真实性无异议；对2号证据真实性有异议，但对证明双方存在劳动关系无异议；对3、4号证据，认为是平乐县公安局交通管理大队单方制作，其真实性与证明目的不与认可，对5号证据真实性无异议，但对证明的目的不予认可，认为恰好证明徐贵兴直到2016年3月份还在平乐县公安局交通管理大队上班并发工资给徐贵兴的事实。对徐贵兴提供的1至6号证据，平乐县公安局交通管理大队的质证意见为：对1号证据真实性无异议；对2号证据真实性无异议，但对证明内容有异议，认为不是违法解除劳动合同；对3号证据真实性无异议，对证明内容有异议，认为徐贵兴从2016年1月份开始未上班，平乐县公安局交通管理大队一直支付其工资至3月份，无需再支付4月份的工资；对4号证据真实性无异议，但对其证明内容不予认可；5号证据，认为与本案无关；6号证据真实性无异议，但对证明内容不予认可。本院对平乐县公安局交通管理大队、徐贵兴提交的证据分析认证如下：对平乐县公安局交通管理大队提供的1至5号证据，1号证据徐贵兴无异议，本院予采信；对2号证据，该证据只有徐贵兴的签名，没有对平乐县公安局交通管理大队盖章，本院对该证据不予采信；对3、4号证据，因无其他证据佐证，本院不予采信；5号证据徐贵兴对其真实性无异议，本院对该证据记载的内容予以采信。对徐贵兴提交的1至6号证据，平乐县公安局交通管理大队对1、2、3、4、6号证据真实性无异议，本院对该证据记载的内容予以采信；5号证据为银行的交易明细，该证据记载了徐贵兴2016年5月31日领取失业金980元，对该证据，本院予以采信。综合本案的全部证据材料及庭审情况，本院认定本案法律事实如下：2003年1月，徐贵兴到平乐县公安局交通管理大队任协管员，2008年1月1日，双方签订了书面劳动合同，合同期限至当年12月31日，之后双方未再签订书面劳动合同。2016年3月16日，平乐县公安局交通管理大队以徐贵兴不再适应交通协管员工作为由，决定解除与徐贵兴的劳动合同关系。解除劳动合同书的内容为“徐贵兴，男，汉族，身份证号，于2003年1月至2015年12月在本单位工作。现经我单位考核，其不再适应交通协管员工作。经单位领导班子会议研究决定，依据《劳动合同法》第四十条第二款之规定，从2016年2月2日起，解除与徐贵兴的劳动合同，其工资发放到2016年3月份”。另外查明，根据徐贵兴提交的银行交易流水记录，从2015年4月至2016年3月其月平均工资为2188.78元。平乐县公安局交通管理大队为徐贵兴缴纳了2008年1月至2016年3月的养老保险，缴纳了2014年1月至2016年3月的医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险。因解除劳动合同的经济赔偿金问题，徐贵兴于2016年6月12日向平乐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决平乐县公安局交通管理大队支付违法解除劳动合同经济赔偿金、未缴纳失业保险导致的损失及门诊医疗补助损失、2016年3、4月的工资及经济补偿金共103329.87元，并补缴2003年1月1日至2007年12月31日的养老保险，2003年1月1日至2013年12月31日的医疗和生育保险。平乐县公安局交通管理大队辩解系由于徐贵兴不服从工作安排，屡次旷工缺岗，经教育不改正才解除其劳动合同的，且徐贵兴提出的支付未缴纳失业保险导致的损失及补缴养老、医疗、生育保险均已超过诉讼时效，请求该委驳回徐贵兴的申请。平乐县劳动人事争议仲裁委员会审理后于2016年10月16日作出裁决如下：一、平乐县公安局交通管理大队支付徐贵兴经济赔偿金37209.26元；二、支付失业保险损失及门诊医疗费损失和补缴2003年1月1日至2007年12月31日期间的养老保险、补缴2003年1月1日至2013年12月31日期间的医疗保险、生育保险的请求不予审理；三、支付2016年3月、4月的工资及经济补偿金不予支持。收到该裁决书后，平乐县公安局交通管理大队与徐贵兴均不服裁决，分别于2016年8月24日、26日向本院起诉。本院认为，徐贵兴2003年1月到平乐县公安局交通管理大队任协管员工作至2016年3月。该事实双方无异议，本院予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查”及第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者定立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。本案中，虽然双方在2008年1月1签订过1年的书面劳动合同，但之后一直未签订过书面劳动合同。因此，应视为双方已经订立无固定期限劳动合同。平乐县公安局交通管理大队于2016年3月16日以徐贵兴不再适应交通协管员工作为由，解除与徐贵兴的劳动关系。但至今未向本院提供足以证实徐贵兴不适应工作的证据，也未安排其进行培训或者调整工作岗位即解除与徐贵兴的劳动关系，属于违法解除劳动合同。平乐县公安局交通管理大队认为徐贵兴系严重违反单位的规章制度，故才解除与其劳动合同，但从《解除劳动合同通知》叙述的内容来看，该通知书解除合同的依据却是《劳动合同法》第四十条第二款“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，而并没有以徐贵兴严重违用人单位规章制度的法律条款解除与徐贵兴的劳动关系。由此可见，平乐县公安局交通管理大队主张徐贵兴严重违反单位规章制度解除劳动合同的理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，单位违法解除劳动合同的，应向劳动者支付经济赔偿金，故平乐县公安局交通管理大队请求无需向徐贵兴支付任何经济补偿金或者赔偿金的主张，本院不予支持。对徐贵兴的主张，本院具体分析如下：一、关于支付被违法解除劳动关系的赔偿金64964.16元（13.5月×2406元／月×2倍）。本院认为，根据《中华人民共和劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。同时，第九十七条“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，由于《劳动合同法》实施前《劳动法》并未规定违法解除劳动合同需按二倍的经济补偿标准支付赔偿金。因此，本案计算赔偿金的年限应从《劳动合同法》实施时的2008年1月1日起计算。故本案徐贵兴的经济赔偿金计算年限应从2008年1月1日起至2016年3月解除劳动合同之日止共计8年2个月，经济赔偿金为人民币37209.26元（2188.78元×8.5个月×2）。二、支付未缴纳失业保险导致的损失及门诊医疗补助损失34496元（980元×70%×16个月×2倍+980元×70%×16个月×2倍X10%）。本院认为，徐贵兴自2003年开始在平乐县公安局交通管理大队任交通协管员，2014年1月平乐县公安局交通管理大队开始为徐贵兴缴纳失业保险，那时徐贵兴应当已经知晓平乐县公安局交通管理大队未为自己缴纳之前的失业保险的情况，并已经知道自己的权利被侵害，应要求平乐县公安局交通管理大队为其补缴之前未缴的失业保险，以免自己的权利被侵害，但徐贵兴未行使自己的权利。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条“劳动争议仲裁时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，故徐贵兴要求赔偿失业保险待遇的诉请已超过仲裁时效，徐贵兴的该项请求本院不予支持。3支付2016年3月工资1933.78元（2406.08元-472.30元）和经济补偿金483.45元。本院认为，从双方提供的工资发放证明来看，徐贵兴2016年3月份的工资平乐县公安局交通管理大队已经向徐贵兴发了930元，虽然比之前的工资少，但由于徐贵兴每月的工资数额并不相同，故徐贵兴要求另行支付1933.78元工资及补偿金483.45元德诉请，因证据不足，本院不予支持。四、支付2016年4月扣发的工资1548.74元（2406.08元÷21.75×14天）和经济补偿金387.19元）。本院认为，平乐县公安局交通管理大队已经通知徐贵兴自2016年2月2日起解除双方的劳动关系，并发放了3月份的工资。因此，徐贵兴该项请求本院不予支持。五、为徐贵兴补缴自2003年1月1日起至2007年12月31日期间的养老保险，补缴2003年1月1日至2007年12月31日期间的医疗保险和生育保险。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”从该条款规定的内容可以看出，未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责任限期缴纳或者补足，补缴社会保险费纠纷不属于人民法院的审理范围，故对徐贵兴的该诉请，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：1平乐县公安局交通管理大队于本判决生效后10日内支付徐贵兴经济赔偿金人民币37209.26元；2驳回平乐县公安局交通管理大队的诉讼请求；3驳回徐贵兴的其他诉讼请求。案件受理费20元，平乐县公安局交通管理大队、徐贵兴各负担10元。上述款项，义务人应按时付清，逾期则应依法支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费20元(收款单位：桂林市中级人民法院。帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行)，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  莫凤强审 判 员  贾亚妮人民陪审员  张轮全二〇一六年十一月二十五日书 记 员  姚靖力《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十七条：本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款