.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区泾源县人民法院民事判决书（2016）宁0424民初412号原告（反诉被告）：马永生，男，1984年1月28日出生，回族，居民，住宁夏泾源县。被告（反诉原告）：泾源县农牧局，地址：宁夏泾源县。法定代表人马津垠，系该局局长。诉讼委托代理人苟克强，系宁夏古雁律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。诉讼委托代理人李建强，系该局职工。代理权限：一般授权代理。原告马永生与被告泾源县农牧局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月19日立案受理后，依法适用简易程序由审判员马克俭于2016年5月13日进行了第一次公开审理，因原告当庭申请鉴定本院决定延期审理。原告分别于2016年5月13日、2016年6月8日向本院申请对其承建的黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程和黄花乡兽医站维修工程的工程量及造价进行评估，本院于2016年5月16日、6月21日作出对外委托评估决定书准许其鉴定申请。在鉴定过程中，原告于2016年11月20日以双方私下协商解决为由申请撤回了对黄花乡兽医站维修工程的鉴定申请。因被告对宁夏正业通工程咨询有限责任公司作出的宁正造鉴字[2016]第008号鉴定意见书不服，其于2017年2月24日向本院申请重新鉴定，经审查，本院认为其申请不符合法律规定，于2017年3月3日驳回其重新鉴定申请。2017年2月22日，原告又申请对黄花乡兽医站维修工程的工程量及造价进行评估，本院于2017年2月28日作出对外委托评估决定书准许其鉴定申请。2017年6月20日被告对瑞衡工程咨询有限公司作出的瑞衡（造）鉴报[2017]第001号鉴定意见书不服申请重新鉴定，经审查其申请不符合法律规定，本院于2017年6月23日驳回其重新鉴定申请。本案于2017年7月12日进行第二次开庭审理，因原告当庭提出增加诉讼请求，被告提出反诉，本院决定延期审理。后本院依法组成合议庭于2017年8月10日公开开庭进行了审理，原告马永生、被告泾源县农牧局诉讼委托代理人苟克强、李建强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）马永生向本院提出诉讼请求：1、由被告支付拖欠工程款57万元（其中黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程22万元，黄花乡兽医站维修工程35万元）；2、由被告支付拖欠利息11.13万元（自2014年9月20日至实际履行之日）；3、由被告支付原告垫付的征地款4600元；4、本案诉讼费由被告承担。本案在诉讼过程中原告于2017年7月12日增加诉讼请求：由被告支付黄花乡庙湾村畜牧技术服务室工程场地平地费和土方拉运费25855元、自来水借口费1200元，共计27055元。事实和理由：2014年4月20日原告与被告约定由原告承建黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程和黄花乡兽医站维修工程，并签订了《建设工程施工合同》。约定工期为140天（2014年4月20日至2014年9月10日），由原告包工包料，合同价款执行验收结果结算价。原告依约完工，并收到了被告支付的44万元工程款。原告多次找被告要求进行结算审计和结算工程款，被告一直拖延、推辞。故原告起诉，请求依法处理。被告（反诉原告）泾源县农牧局辩称，原告诉称部分不属实，原告承建的黄花乡畜牧站维修工程，该工程是2014年4月30日开工，2014年9月10日完工，原告在合同期内完工，双方于2015年5月7日进行验收，对已干工程量确定且有原、被告双方的签字，工程总造价为342538.17元，被告已给原告支付了所有款项。原告申请对该工程进行司法鉴定，由于被告不同意进行鉴定，原告虽单方进行了鉴定，鉴定的内容违背了双方签字确认的工程量，对于鉴定结果被告不予认可。且原告对于该工程的价款342538.17元并无争议，故此工程双方已结算清楚，不存在欠付。原告在承建黄花乡庙湾村畜牧技术服务室工程时，由于该工程是新建工程，我们在验收过程中于2014年11月20日给原告下过整改通知书，但是原告整改了一部分，剩余部分至今都没有进行整改，导致该工程至今无法使用。该工程按照双方约定的价款为167393.74元，我方支付了10万元工程款，因为工程质量问题才未支付剩余款项。对于原告垫付的征地费4600元我方在第一次庭审中已承认并同意支付。另外经核实原告增加的诉讼请求均不属实，不存在平地和拉土方运费及自来水接口费。被告（反诉原告）泾源县农牧局向本院提出反诉请求：1、要求原告按照合同约定将《工程质量整改通知单》中的内容进行整改维修；2、反诉费由原告承担。事实和理由：2014年4月20日，反诉人与被反诉人经过协商签订《建设工程施工合同》，约定由被反诉人承建反诉人发包的”泾源县黄花乡庙湾村畜牧技术服务室”建设工程，工程质量标准为合格，具体质量要求合同列举作了约定。合同价款为167393.14元，付款方式为被反诉人垫付，付款期限自竣工验收合格之日起一年内根据实际完成的工程量，经验收和决算结果兑付结清。工程图纸由反诉人提供。被反诉人在竣工后一年内承担工程质量保修责任。在被反诉人施工期间反诉人支付其工程款10万元。工程竣工后因为质量问题反诉人和监理方向被反诉人下达了《工程质量整改通知单》要求被反诉人整改，被反诉人对部分工程整改但仍未达到整改要求，工程仍存在严重质量问题，房屋内地板全部脱落，导致无法使用，故反诉人拒绝支付下欠工程款67393.14元。故反诉人提出反诉，请求法庭依法审理并支持反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）马永生针对被告（反诉原告）的反诉请求辩称，该工程是我给被告新建的庙湾村的畜牧站，施工期间为2014年4月10日至2014年9月10日，工程竣工当天就交付使用的。后来被告在2015年5月28日给我下的整改维修单，维修单的内容既有合同内的，也有新增的，并且我在2015年6月就将整改的内容完成了。原告为证明其主张的事实，向法庭提供了以下证据：1、自来水接口收据1张；2、欠条2张；3、垫付征地费收条1张、征地协议1份；4、施工图纸2张；5、黄花乡畜牧站维修工程和庙湾村技术服务室新建工程司法鉴定书2份；6、施工合同2份；7、出庭证人2名，黄花乡畜牧站维修工程验收单复印件1份；8、黄花乡畜牧站维修工程照片5张、庙湾村技术服务室新建工程平地征地照片2张。被告（反诉原告）泾源县农牧局为证明其主张的事实，向法庭提供了以下证据：1、建设工程预结算定案书2份；2、建设施工合同书1份，竣工验收单1份、建设工程预结算定案书1份；3、工程质量整改通知单1份及照片4张。法庭主持了举证、质证。原、被告对对方提交的证据分别提出异议。本案经审理认定事实如下：2014年4月，被告作为工程发包人与宁夏石油化工建设有限公司泾源分公司（原告为该分公司委托代理人即挂靠人）签订《建设工程施工合同》，约定被告将泾源县黄花乡畜牧站及大湾乡畜牧站维修改造工程发包与宁夏石油化工建设有限公司泾源分公司。同年4月20日、29日，被告又与原告签订《建设工程施工合同》，约定被告将泾源县黄花乡畜牧兽医站维修工程发包与原告施工，该同一工程签订三份不同合同，对合同执行价款约定均不同，但工期及工程内容相同，即工期自2014年4月20日至2014年9月10日，工程内容为房屋维修、院落平整、围墙、排水等。后原告按期施工，并按约定对维修工程及附属工程新增工程量于2014年9月10日完工并于同日交付，期间被告向原告支付工程款342538.17元，后双方于2015年5月7日对原告实际施工的工程量进行了验收确认，但对工程造价未能结算。2014年4月20日、29日，被告作为发包人，与原告签订2份《建设工程施工合同》，约定由原告承建泾源县黄花乡庙湾村畜牧技术服务室建设工程，该同一工程签订2份不同合同，对合同执行价款及工期约定均不同，工期自2014年4月20日、29日至2014年9月10日，但工程内容相同即为：建设砖混结构房屋3间60平方米，含围墙、大门、旱厕、院落硬化、自来水、接电等附属设施。原告按期施工完毕后，被告于2014年11月向原告发出《工程质量整改通知单》，原告亦进行了整改，后该工程于2015年5月交付与被告使用，期间被告向原告支付10万元工程款，但双方对原告实际完成工程量未进行结算。另查明：1、原告在承建泾源县黄花乡庙湾村畜牧技术服务室建设工程时，垫付征地费4600元，自行场地平整、拉运土方费25855元及自来水接口费1200元。2、2016年5月13日原告向本院提出申请，要求对其承建的黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程的工程量及工程造价进行委托评估。2016年6月3日、7月19日固原市中级人民法院通知原、被告到场，采取随机摇号方式选取宁夏正业通工程咨询有限公司作为司法鉴定机构。2017年1月4日，该公司作出宁正造鉴字（2016）第008号《建设工程鉴定意见书》，认定原告承建的黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程的工程总造价为186922元。3、2017年2月22日，原告向本院再次提出申请，要求对其承建的黄花乡畜牧兽医站维修工程及附属工程的工程量及工程造价进行委托评估。2017年3月21日固原市中级人民法院通知原、被告到场，双方摇号选取宁夏瑞衡工程咨询有限公司作为司法鉴定机构。2017年6月5日，该公司作出瑞恒造鉴字（2017）第001号《司法鉴定意见书》，认定原告承建的黄花乡畜牧兽医站维修工程的工程总造价为475929.74元。本院认为，原告与被告自愿签订施工合同，原告依约进行工程建设并进行了交付，被告应当及时结算并向原告支付工程款，被告未能结算及支付工程款的行为构成违约，故原告要求被告支付工程款及利息的诉讼请求，事实成立，本院予以支持。被告与宁夏石油化工建设有限公司泾源分公司（原告为该分公司委托代理人即挂靠人）签订《建设工程施工合同》，后又与原告签订2份合同，该同一工程签订3份不同的合同，实际施工为原告，且被告已向原告直接支付了部分工程款，该施工主体即诉讼主体应为原告，对此双方亦无异议，本院予以确认。被告提出已对原告施工的黄花乡畜牧兽医站维修工程支付了全部价款，但该工程签订了3份合同，对工程价款执行约定均不同，且原告在实际施工中增加了工程量，双方只对工程量进行了确认，对工程价款未能结算，被告辩解该工程价款为342538.17元，是其单方委托评估，原告亦有异议，应视为原、被告签订的合同中对工程价款执行约定不明确，对此应当以司法委托评估鉴定结果确认的原告实际完成的黄花乡畜牧兽医站维修工程价款475929.74元为依据，减去已支付342538.17元，下欠133391.57元由被告向原告直接支付。关于黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程，原告实际完工并交付使用，被告对此予以认可，但提出工程存在房屋内地板全部脱落等质量问题，导致无法使用的抗辩意见，根据《最高人民法院》第十三条即”建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”规定，对被告该项抗辩意见，本院不予支持。对该工程价款同上理由，应当以司法委托评估鉴定结果确认的原告实际完成的黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程价款186922元为依据，减去已支付10万元，下欠工程款86922元及原告垫付征地费4600元，自行场地平整、拉运土方费25855元、自来水接口费1200元一并由被告向原告直接支付。原告主张要求被告支付工程款利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告两次申请评估，交纳鉴定费共1.5万元，其未予请求，本院不予处理。被告反诉要求原告按照合同约定将《工程质量整改通知单》中的内容进行整改维修的请求，及其他辩解意见，事实不能成立，不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院》第六条、第十三条、第十七条、第十八条第一款第（1）项、第二十三条之规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）泾源县农牧局于本判决生效后十日内一次性向原告（反诉被告）马永生支付拖欠的黄花乡畜牧兽医站维修工程款133391.57元，并支付自2014年9月11日起至本判决确定履行之日止期间按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、由被告（反诉原告）泾源县农牧局于本判决生效后十日内一次性向原告（反诉被告）马永生支付拖欠的黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程款86922元，并支付自2015年6月1日起至本判决确定履行之日止期间按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；三、由被告（反诉原告）泾源县农牧局于本判决生效后十日内一次性向原告（反诉被告）马永生支付黄花乡庙湾村畜牧技术服务室新建工程土地征地费4600元、场地平整及拉运土方费25855元、自来水接口费1200元，共计31655元；四、驳回原告（反诉被告）马永生的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）泾源县农牧局的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费5079.53元，反诉受理费1750元，均由被告（反诉原告）泾源县农牧局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长马权良审判员丁宁人民陪审员杨新民二〇一七年十一月九日书记员秦倩