陕西省商洛市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕10民终448号上诉人（原审原告）：陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区南加油站，住所地沪陕高速丹凤服务区南区。负责人周长书，该加油站站长。委托代理人:雷凤翔，陕西秦南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王辉，男，生于1990年7月23日，汉族，农民。委托代理人：王崇富，男，生于1963年5月13日，汉族，农民。系王辉之父。委托代理人：叶卫国，丹凤县法律援助中心律师。上诉人陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区南加油站（以下简称“沪陕高速丹凤加油站”）因与被上诉人王辉劳动争议纠纷一案，不服丹凤县人民法院(2016)陕1022民初219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。沪陕高速丹凤加油站上诉请求：１、撤销丹凤县人民法院(2016)陕1022民初219号民事判决；２、确认原被告之间不存在劳动关系，一审判决的相关费用沪陕高速丹凤加油站不予承担。事实与理由：１、一审判决认定沪陕高速丹凤加油站与王辉存在事实劳动关系证据不足，事实不清。首先，沪陕高速丹凤加油站是企业非法人，无财产，不是合法的用工主体，不属于《最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第40条规定的其他组织。上诉人与王辉之间形成雇佣关系。其次，王辉只是临时在沪陕高速丹凤加油站打零工，双方无建立劳动关系的意愿。王辉在沪陕高速丹凤加油站工作的５个月时间从未要求与其建立劳动关系或签订劳动合同；并且，王辉发生交通事故后，未向上诉人履行任何请假手续。说明王辉无视上诉人单位的请销假及管理制度，认为自己就是打零工。２、一审判决适用法律错误。王辉与沪陕高速丹凤加油站没有建立劳动关系，一审判决适用劳动法的相关规定进行判决错误。王辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，王辉与沪陕高速丹凤加油站形成劳动关系，一审判决确定的各项费用应予维持。沪陕高速丹凤加油站向一审法院起诉请求：1、确认原被告之间不存在劳动关系；原告不予承担被告养老保险及缴费利息，无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额及加班工资。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告王辉自2015年2月1日起在原告处从事加油员工作，双方口头约定每月工资2400元。被告在原告处工作期间，每天工作12小时，加班4小时，实行两班倒（白班7:20—20:00，夜班20:00—8:00）。周末法定休息日正常上班，每周补休两天。原告已支付被告2015年2月至6月每月工资2400元。2015年7月7日8时30分，被告在下夜班途中发生交通事故受伤，交警部门认定被告负事故同等责任。被告伤后经医院救治，现在家休养。被告上班期间原告未为被告缴纳养老、医疗、工伤、失业等社会保险费，双方未签订劳动合同。2015年10月，被告为索要医疗费用与原告发生争议，遂于同年11月向丹凤县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，丹凤县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月15日作出丹劳仲案字（2016）第02号裁决：1、申请人（王辉）和被申请人（沪陕高速丹凤加油站）自2015年2月1日起存在事实劳动关系；2、被申请人自2015年2月1日起为申请人缴纳基本养老保险费，个人应缴部分由申请人自行承担，缴费利息由被申请人全部承担；3、被申请人支付申请人因未签订劳动合同的双倍工资差额24000元；4、被申请人支付申请人休息日加班工资3310.34元，日加班工资9115.86元。裁决送达后原告不服，遂提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为：根据原、被告的庭审陈述及举证情况，本案的争议焦点为：一、原、被告是否存在事实劳动关系，其2015年2月1日起形成的是事实劳动关系还是雇佣关系？二、原告是否应为被告缴纳养老保险费及利息，应该不应该支付被告因未签订劳动合同的双倍工资差额及加班工资？关于原、被告是否存在事实劳动关系的问题，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[（2005）12号]的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。首先，原被告均符合劳动法律规范规定的劳动关系主体资格。被告已逾16周岁，符合法律法规规定的劳动者条件；原告虽属法人分支机构，但根据《劳动合同法实施条例》第4条规定，“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”。经查，原告已进行工商登记，依法取得了营业执照，因此其作为劳动法律关系中的用人单位，具有合法的用工主体资格；其次，被告自用工之日起即受原告各种规章制度约束，也接受原告的劳动管理，服从原告的工作安排，从事的是有报酬的劳动活动；第三，原告的主营业务是销售石油化工产品，被告作为加油员付出的劳动是原告业务的组成部分。因此，原、被告之间的关系符合事实劳动关系的特征，应认定双方已形成事实劳动关系。原告诉称其与被告属雇佣关系的主张，因缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于原告是否应为被告缴纳养老保险费及利息的问题，一审法院认为，根据劳动法第三条、第七十二条以及社会保险法、社会保险费征缴暂行条例的有关规定，用人单位应当为劳动者缴纳社会保险费。用人单位未办理社会保险登记、未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险行政部门责令其限期改正，并可对其单位和直接责任人员罚款处罚；社会保险费征收机构应责令其限期缴纳，并可申请人民法院强制执行。据上述规定，用人单位与劳动者就缴纳养老、工伤等社会保险费发生的争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴的争议，不属法院民事案件受案范围，因此关于原告应为被告缴纳的养老保险费及利息，本院不作实体审理。关于原告是否应该支付被告因未签订劳动合同的双倍工资差额及加班工资的问题，一审认为，根据劳动合同法第十条、第八十二条的规定，建立劳动关系应当订立书面合同，用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应向劳动者支付双倍工资。根据原、被告的劳动用工情况，原告应支付被告双倍工资差额43200元（2015年3月至6月9600元，2015年7月至2016年1月33600元），考虑到被告在仲裁程序中只主张24000元，在诉讼程序中要求支持仲裁结果，且在事故后未再参与具体劳动的实际，故对被告的该项诉求予以满足，原告应向被告支付双倍工资差额24000元。关于被告的加班工资问题，因原告不能证明其支付被告的2400元月薪中含有加班工资，因此根据劳动法第三十六条的规定，应认定被告每天工作的十二小时中延长的四小时为加班时间。此外，原告每月安排被告轮休两天，那么其余休息日被告的上班时间也应视为加班时间。根据劳动法第四十四条的规定，对于被告每天延长的四小时工作时间，原告应支付其每小时工资150%的加班工资；对于被告未被安排补休的其余休息日的工作时间，原告应支付其日工资的200%的加班工资。丹劳仲案字（2016）第02号裁决书认定被告休息日的加班工资为3310.34元，延长工作时间的加班工资为9115.86元，被告对此不持异议，要求本院支持。经审核，该裁决的上述认定符合相关法律规定，故对被告的该项请求予以满足。原告诉称被告月薪2400元中含有加班工资，请求不予支付被告加班工资，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[（2005）12号]第一条之规定，判决：一、确认原告陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区南加油站与被告王辉之间存在事实劳动关系。二、原告陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区南加油站应于本判决生效之日起10日内支付被告王辉因未签订劳动合同的双倍工资差额24000元；加班工资12426.2元（休息日加班工资3310.34元，延长工作时间加班工资9115.86元），共计36426.2元。二审中，沪陕高速丹凤加油站向本院提交了丹凤县工商行政管理局对陈丽华提交的陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区北加油站注销登记表，准予注销登记的通知复印件一份。证明2016年8月3日该加油站已注销。经王辉质证后认为加油站注销在后，与王辉形成事实劳动关系在前，对该证据不予认可。经合议庭评议后对该证据分析认定如下：从该证据上载明的单位名称可以看出，被注销的单位为陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区北加油站，上诉人不能证明该注销单位与其有关，故对该证据不予认定。经本院二审审理查明的事实和一审判决认定的事实一致。对于一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案在二审中主要的争议焦点是沪陕高速丹凤加油站是否是合法的用工主体，一审判决确认王辉与该站之间形成事实劳动关系是否正确。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第4条明确规定：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同”。虽然沪陕高速丹凤加油站是分公司，但沪陕高速丹凤加油站依法进行了工商登记，取得了营业执照。因此，沪陕高速丹凤加油站是我国劳动法确定的合法用工主体单位。本规定并未对分支机构是否有独立财产作出限制规定。因此，沪陕高速丹凤加油站上诉认为自己无独立财产，不是劳动法规定的用工单位的上诉理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无须向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”即使劳动者不愿意签订劳动合同，法律已经赋予用人单位相应的权利，用人单位应及时行使自身权利，否则仍将承担不签订劳动合同的法律后果。故是否签订劳动合同责任在用人单位，沪陕高速丹凤加油站上诉认为王辉在其处工作期间无签订劳动合同之意愿，双方是雇佣关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，王辉自2015年2月1日在沪陕高速丹凤加油站从事加油员工作，自2015年7月7日在下夜班途中发生交通事故受伤后未去上班，王辉与沪陕高速丹凤加油站已形成事实劳动关系，一审判决适用我国劳动法的相关规定确定沪陕高速丹凤加油站支付王辉未签订劳动合同的双倍工资、加班工资，符合法律规定，处理适当，应予维持。但本案案由一审定性为四级案由确认劳动关系纠纷，该案由并不能涵盖本案诉讼要解决的所有问题，本案还涉及支付劳动者加班工资的问题，故本案案由应确定为三级案由劳动争议纠纷更为适当。对此，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西高速公路石油化工产品销售有限公司沪陕高速丹凤服务区南加油站负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘正莉代理审判员  郭 娜代理审判员  王安峰二〇一六年十一月十七日书 记 员  王文双