江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终3488号上诉人（原审被告）：连云港市翠景生态园有限公司，住所地连云港市海州区海宁工贸园区。法定代表人：李士军，董事长。委托诉讼代理人：曹立志、万磊善，江苏苍梧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘子汉，男，1988年2月2日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：刘晓，男，1974年3月20日出生，汉族。上诉人连云港市翠景生态园有限公司（以下简称翠景公司）因与被上诉人刘子汉、刘晓提供劳务者受害责任纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2016）苏0707民初3662号民事判决向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理理。上诉人翠景公司的委托诉讼代理人万磊善、被上诉人刘子汉、刘晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人翠景公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：第一，一审法院以上诉人应当知道被上诉人刘晓没有资质为由判决上诉人承担连带责任属于认定事实和适用法律错误。上诉人并不知道刘晓没有施工资质。第二，被上诉人刘晓必须对本案发生的安全事故负完全责任。施工过程中，被上诉人刘晓忽视安全施工规范，违反操作规程，没有尽到雇主义务，具有重大过错。第三，被上诉人刘子汉对安全事故的发生存在重大过错，至少应当承担50%的责任。被上诉人刘子汉辩称，第一，根据一审查明事实，被上诉人刘晓系无资质的施工人。上诉人没有审查刘晓的施工资质是上诉人的失职行为。第二，上诉人翠景公司与刘晓合同中的免责约定对答辩人不产生效力。第三，本案中发生事故的根本原因是刘晓未提供安全设施，上诉人要求答辩人承担50%的责任没有事实依据。请求维持原判。被上诉人刘晓辩称，一审法院查明事实及适用法律是正确的，请二审法院维持一审判决。被上诉人刘子汉向一审法院起诉请求：判令刘晓赔偿各项损失30000元，翠景公司负连带赔偿责任。一审法院认定事实为：2015年5月12日，刘晓与翠景公司签订了水上餐厅工程合同书及钢结构安装工程合同书，由刘晓承建翠景公司的翠景生态园水上餐厅工程安装和翠景生态园垂钓中心钢结构工程安装，两份合同第七条第4项均约定：刘晓应为安装施工人员投保人身损害赔偿保险，并自行承担在施工期间（含上、下班途中）发生人身、财产损害赔偿责任。2015年6月8日上午10点多，刘晓雇佣刘子汉在翠景生态园水上餐厅钢结构屋面上固定泡沫板时，刘子汉从屋面摔下致伤。后刘子汉被送至连云港市中医院救治，计住院3天，花费医药费10462.27元，此款由刘晓支付。2015年6月11日，刘子汉被转至连云港市赣榆区人民医院救治，计住院14天，花费医药费14339.24元，此款由刘晓支付。2015年7月29日，刘子汉为伤情检查花费了医药255.4元。2015年9月6日，刘子汉向连云港市人力资源和社会保险局申请工伤认定，连云港市人力资源和社会保险局于2015年11月6日作出终止工伤认定通知。2016年3月22日，刘子汉伤情经连云港市赣榆区人民医院司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人刘子汉于2015年6月8日因意外坠落受伤入院，不构成伤残；2、综合评定本次损伤形成误工日180日，营养期60日，护理期60日。刘子汉为此支付鉴定费1300元。后因刘子汉在连云港市赣榆区人民医院住院期间少交纳外固定支架费用15473元，连云港市赣榆区人民医院于2016年4月13日向刘子汉进行了补收。治疗过程中，刘晓还支付急救费310元。庭审中，刘子汉还主张交通费300元，但未举证证明。刘晓对刘子汉补交的15473元不予认可并提交了连云港市中医院的预交金白条3张、预收款临时收据1张、银行交款票据2张以证明其还向连云港市中医院交款17725.87元，刘子汉对上述证据真实性无异议，但认为这些与连云港市中医院的住院收费票据是重复的，在该医院只花费医药费10462.27元；刘晓还辩称其将涉案工程转包给了案外人刘明，刘子汉系刘明雇佣，且刘晓请连云港市中医院专家到连云港市赣榆区人民医院为刘子汉做手术花费3000元，但均未提交证据予以证明，刘子汉对其系刘明雇佣不予认可，对刘晓花费3000元予以认可。另查明，刘子汉、刘晓均无相应施工资质。刘子汉系农村居民，2015年度江苏省农村居民人均可支配收入16257元，人均消费性支出12883元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中所遭受的人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，刘子汉受雇于刘晓在从事劳务活动中受伤，刘晓作为雇主应当承担赔偿责任，因其无建筑施工资质且在施工中未能提供相应安全措施，存在过错，以承担70%的赔偿责任为宜；刘子汉在从事劳务活动过程中，未尽安全注意义务，自身存在过失，亦应承担相应的过错责任，以承担30%的责任为宜；翠景公司在应当知道其承包人即刘晓没有相应资质的情况下仍非法发包，存在过错，应当与刘晓承担连带赔偿责任。刘晓辩称其将涉案工程转包给了案外人刘明，刘子汉系刘明雇佣，因其未提交证据予以证明且刘子汉不予认可，故对刘晓的上述辩解理由，一审法院依法不予采信。翠景公司辩称其与刘晓签订的合同中明确约定由刘晓为安装施工人员投保人身损害赔偿保险并自行承担在施工期间发生的人身、财产损害赔偿责任，因该约定系翠景公司与刘晓的内部约定，对外不发生法律效力，故对翠景公司的该辩解理由，一审法院依法不予采信。刘晓还提交连云港市中医院的预交金白条、预收款临时收据及银行交款票据以证明其还向连云港市中医院交款17725.87元，因上述票据属于预交款且刘晓与连云港市中医院有最终结算的住院收费票据，故计算住院费用应以住院收费票据为准，故对刘晓的上述辩解理由，一审法院依法亦不予采信。刘子汉补交的外固定支架费用15473元，虽然刘晓不予认可，但结合刘子汉提交的连云港市赣榆区人民医院住院费用汇总清单、住院病案及医院证明能够证实该费用系刘子汉住院治疗期间的实际支出且在刘晓结算住院费用时没有计算在内，故该费用应包含在刘子汉的损失中。刘子汉还主张交通费300元，虽然未票据，但确实存在实际支出，故对刘子汉的该项主张，一审法院依法予以支持。综上，刘子汉的损失包括医疗费43839.91元（10462.27＋14339.24＋3000＋310＋255.4元＋15473）、住院伙食补助费340元（20×（3＋14））、营养费1058.88元（12883/365/2×60天）、误工费8017.15元（16257/365×180）、护理费2672.38元（16257/365×60）、交通费300元、鉴定费1300元，共计57528.32元。根据过错责任划分比例，刘晓应赔偿刘子汉损失40269.82元（57528.32×70%），扣除刘晓已支付的28111.51元，刘晓还应赔偿刘子汉损失12158.31元，翠景公司对该赔偿款承担连带赔偿责任。综上，对刘子汉诉讼请求的合理合法部分，一审法院依法予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：刘晓应于判决生效之日起十日内赔偿刘子汉各项损失计12158.31元，连云港市翠景生态园有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。如果刘晓、连云港市翠景生态园有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，由刘子汉负担446元，刘晓、连云港市翠景生态园有限公司负担104元。二审期间，当事人未向法院提交证据。本院经审理查明，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第一，被上诉人刘晓作为自然人显然不具备工程施工资质，本案上诉人翠景公司应当知悉；第二，本案被上诉人刘晓作为雇主有义务保证雇员的人身安全，应当为雇员提供安全措施、对雇员进行安全培训和监督，被上诉人刘子汉施工过程中未对自身安全予以注意，双方均有过错，被上诉人刘晓应当承担主要责任，被上诉人刘晓应当承担次要责任，一审法院认定的责任比例符合双方的过失程度。综上，上诉人翠景公司的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人连云港市翠景生态园有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 丹审 判 员  周兴国代理审判员  张 奇二〇一六年十一月二十四日书 记 员  祝蔷薇法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；