铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0204民初1329号原告陕西清扬电力科技有限公司。住所地：西安市未央区凤城五路浪琴湾小区*号楼。法定代表人李彬银，公司经理。委托代理人郭剑峰，公司员工。被告陕西宇皇建材有限公司。住所地：铜川市新区咸丰路咸丰汽车站*楼。法定代表人徐彦东，公司经理。委托代理人李战锋，陕西制衡律师事务所律师。第三人冯千里，男，汉族。原告陕西清扬电力科技有限公司（以下简称清扬公司）与被告陕西宇皇建材有限公司（以下简称宇皇公司）、第三人封千里买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告清扬公司的委托代理人郭建峰、被告宇皇公司的委托代理人李战峰、第三人封千里到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告清扬公司诉称，原、被告于2013年5月15日签订了粉煤灰买卖协议，约定原告将存放于华源村的粉煤灰8331.4吨，（有电厂出库单为证）湿排灰及炉渣共计约2万吨出售给被告，粉煤灰每吨35元，湿排灰、炉渣每吨25元，被告自行装卸、运输，费用自理，限期2013年5月底拉完，同时还约定协议签订后被告付给原告预付款10万元，其余货款于被告将货物拉完后5日内一次付清。协议签订后，被告由于建材厂粉煤灰仓库及磅秤没装好等原因迟迟不拉货物，也不打预付款，虽经原告多次督促都没有进展。2013年7月，政府下令限期清理储存的粉煤灰，原告又督促被告拉货，这时被告提出，湿排灰、炉渣暂时不拉，先拉粉煤灰，同时提出，8331.4吨粉煤灰不过磅，按7500吨计算，迫于政府环保检查及电厂要求的压力（电厂要求各公司必须将存货清理后才能从电厂拉粉煤灰），原告同意将8331.4吨粉煤灰按7500吨计算，把湿排灰、炉渣进行掩理。同时，原告把看场子的人员也撤出，被告看场子的人员进驻。被告开始拉粉煤灰，于同年9月份才把7500吨粉煤灰全部拉完，至2014年6月9日，被告累计付款14.84万元，余款11.41万元至今未付，原告多次催要无果。为了维护原告合法权益，请求依法判令：一、被告立即支付所欠原告材料款11.41万元；二、被告支付原告因延迟付款所产生的利息3万元；三、被告继续履行合同，拉走掩埋的湿排灰及炉渣；四、诉讼费由被告承担。原告清扬公司提交以下证据以支持其诉讼请求：1、粉煤灰买卖协议1份，证明双方具有买卖合同关系及价格、数量、权利义务。2、被告营业执照、组织机构代码证、税务登记证加盖公章的复印件1份，证明第三人和被告之间是委托关系。3、原告给被告出具的税务发票9张共171647.66元，证明原告和被告有买卖合同关系，被告拉走的粉煤灰不限于4240吨，陈小社是否拉粉煤灰原告不清楚。4、证人田陈孝、李昭龙出庭证言，证明第三人冯千里是被告宇皇公司的委托代理人；原告的粉煤灰是卖给被告的，与其他公司没有签订合同。5、结算单1份，证明2014年1月4日原告与被告进行了结算。对原告提交证据的分析与认定：被告宇皇公司对原告提交的粉煤灰买卖协议真实性不认可，认为上面只有章子没有被告签字，并且被告公章上面没有防伪码，即使合同成立也没有明确约定被告要购买8300余吨粉煤灰。对原告提交的被告营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件形式要件无异议，对证明目的有异议，被告公司没有向第三人提供过，原告不能证明该证据的合法来源，不能证明第三人是被告公司的代理人。对原告提交的9张发票共171647.66元真实性无异议，对证明目的有异议，被告公司和原告还有别的业务来往，发票的开具日期是7月份，集中在7月7日-10日，在没有拉粉煤灰之前，与该案粉煤灰没有关系，原告的证明目的不能成立。对两个证人证言真实性不认可，认为证人证言前后矛盾不能达成一致意见，原告证明目的不能成立。对结算单真实性认可，证明原、被告合同标的是4240吨，2014年1月4日被告负责人吕伟向原告出具了欠条，而且所欠余款于2014年6月付清。第三人认为没有见过原告提交的三组证据，不认可原告的证明目的，对证人证言的真实性不认可，对结算单没有异议。庭审后被告宇皇公司向法院提交了1份情况说明，被告宇皇公司带防伪码的印章是从2014年5月开始启用，之前所用印章没有防伪码，而本案中粉煤灰买卖协议的签订时间是2013年5月，被告没有证据证明该协议上的印章不是被告公司的，因此，粉煤灰买卖协议的真实性、合法性、关联性予以确认。对于原告提交的被告营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件、发票，被告的质证意见本院予以采纳，原告的证明目的不能成立。原告没有提交其他证据与证人证言相互印证，不能形成有效的证据链，因此原告的证明目的不能成立。对结算单的真实性、合法性、关联性予以确认。被告宇皇公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告所述事实与实际不符，被告所拉粉煤灰款已经付清，被告不欠原告货款，应依法驳回原告的起诉。被告法定代表人徐彦东说在他的记忆里没有与原告签过合同，到现场去发现材料和原告说的不一样，当场决定只拉粉煤灰，双方约定拉多少算多少。被告大概拉了4240吨，每吨35元，一共148400元，2013年7月份被告已经拉完，货款已经付清。被告宇皇公司未提交证据。第三人封千里述称，第三人是冯兰村的书记，原告委托代理人郭剑峰和一个姓田的找到第三人，想要销售华能电厂的粉煤灰和炉渣，第三人介绍宇皇公司的法定代表人徐彦东和郭剑峰、姓田的一起协商，达成了买卖协议，签没签合同不知道。双方谈好以后，被告法定代表人徐彦东到现场看了炉渣，认为炉渣含有色垃圾和砖块太多就没有要，当时只谈了每吨的价位，时间长了记不清楚，后来原告委托代理人郭剑峰和被告怎么谈到7500吨第三人也不清楚。因为宇皇公司的仓库比较小所以拉的比较慢，到2013年9月份铜川市政府整治华能电厂周边环境，要求清理堆放的粉煤灰和炉渣，第三人给郭剑峰打电话说明这情况，郭剑峰说粉煤灰和炉渣是第三人的，让第三人看着处理。然后第三人让被告宇皇公司拉了一部分，陈小社拉了一部分。9月份整治活动完了以后，第三人陪郭剑峰到宇皇公司进行结算，宇皇公司出具了欠条。在第三人家里郭剑峰和陈小社进行了结算，陈小社也出具了欠条，以后再没人找过第三人，付没付款不清楚。第三人封千里未提交证据。经审理查明，原、被告经第三人封千里介绍于2013年5月15日签订了《粉煤灰买卖协议》，约定原告将存放于华源村的粉煤灰、湿排灰及炉渣共计约2万吨左右出售给被告，具体数量以过磅数为准。粉煤灰每吨35元，湿排灰每吨25元，被告自行装卸、运输，费用自理，限期2013年5月底拉完，同时还约定了付款方式：协议签订后被告付给原告预付款10万元，其余货款于被告将货物拉完后5日内一次付清。协议签订后，被告未按约定期限拉粉煤灰。2013年9月，政府下令限期清理储存的粉煤灰，第三人封千里通知了原告，原告告知第三人由其处理并同意把湿排灰、炉渣进行掩理。被告宇皇公司拉走4240吨粉煤灰，2014年1月4日原被告进行了结算，货款现已付清。第三人封千里介绍陈小社拉走3260吨粉煤灰，2014年1月4日，原告与陈小社在第三人封千里家里进行了结算，陈小社向原告出具了欠条，原告认为应该由被告和陈小社结算，拒绝收取陈小社出具的欠条。上述事实，有当事人陈述、粉煤灰买卖协议、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原告清扬公司与被告宇皇公司签订的粉煤灰买卖协议，双方已经进行结算，被告按照结算履行了支付货款的义务，应视为合同已经终止，原告主张继续履行合同，拉走掩埋的湿排灰、炉渣的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。原被告签订的粉煤灰买卖协议未约定粉煤灰的具体数量，而是约定以过磅数为准。在合同的履行过程中，原告自认合同内容发生了变化。根据原告的自认和第三人封千里的陈述，可以认定2013年9月份政府下令清理粉煤灰，原告得到了通知，第三人将部分粉煤灰出卖给陈小社并且联系原告和陈小社进行结算，第三人履行了介绍人的义务，原告清扬公司与陈小社也进行了结算，双方虽然没有签订书面的买卖合同，但形成了事实上的买卖合同关系，根据合同的相对性原则，原告作为出卖人应当向买受人索要价款。原告清扬公司主张被告宇皇公司支付货款11.41万元的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:驳回原告陕西清扬电力科技有限公司的诉讼请求。本案受理费3180元由原告陕西清扬电力科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 梅审 判 员  杨 敏人民陪审员  张仁全二〇一六年十一月九日书 记 员  赵青娟