江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终8919号上诉人（原审原告）：江苏沙钢集团有限公司，住所地张家港市锦丰镇。法定代表人：沈彬，董事长。委托诉讼代理人：李宁，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋惠平，该公司员工。被上诉人（原审被告）：李徐海，男，1978年4月3日出生，汉族，住张家港市。上诉人江苏沙钢集团有限公司（以下简称沙钢公司）因与被上诉人李徐海劳动争议纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582民初6366号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。沙钢公司上诉请求：撤销原判第二项，改判沙钢公司承担一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资19573元或发回重审。事实和理由：李徐海是当月发放当月工资，当月薪酬计算办法是根据企业经营效益和个人的贡献为依据的。李徐海的停工留薪期差额工资为19573元。李徐海伤愈出院，停工留薪期届满经通知上班而拒绝上班的行为属于旷工。李徐海存在泡病假。上诉人解除与李徐海的劳动关系合理合法，无需支付经济赔偿金。并在二审中提供其认为的李徐海的工作岗位照片、其他工伤职工的休息情况及自行收集的停工留薪期标准、新闻报道、病历书写规范，以证明李徐海工伤休息时间超出常理，医生违规开病假等。还申请有专门知识的人就李徐海劳动能力鉴定结论作说明、对精炼炉炉长工作现场进行实地查看。沙钢公司向一审法院起诉请求：判决沙钢公司仅需支付一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资19573元。一审法院经审理查明：李徐海于1997年7月进入沙钢公司工作，工种为精炼炉长，双方签订了无固定期限劳动合同，沙钢公司为李徐海缴纳了城镇职工社会保险。2014年12月9日李徐海在工作时致双足受伤，被诊断为双足跟骨骨折，住院治疗27天，住院期间沙钢公司派人进行护理。2015年3月11日张家港市人力资源和社会保障局认定李徐海所受伤害为工伤，2015年6月30日苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定李徐海构成八级伤残。2015年11月30日沙钢公司向李徐海发出《旷工劝告通知书》，要求李徐海于2015年12月3日前到岗上班，逾期作自动离厂处理，李徐海于当日收到该通知。2015年12月21日沙钢公司向李徐海发出《解除劳动合同通知书》，主要内容为李徐海至今未到公司复工，根据《劳动合同法》的规定，公司解除与其的劳动合同。李徐海于2015年12月25日收到该通知。2016年1月7日李徐海至张家港市第一人民医院进行内固定取出术，住院治疗13天。沙钢公司未派人护理，也未支付相应医疗费用。李徐海受伤后未再到沙钢公司出勤。李徐海向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求沙钢公司支付违法解除劳动合同赔偿金284197元、一次性伤残补助金84491元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、医疗费16046元、住院期间护理费6000元、营养费2000元、停工留薪期工资92172元、并要求沙钢公司为其缴纳2015年12月至2016年2月期间的社会保险和住房公积金。2016年5月6日仲裁委员会裁决：沙钢公司支付李徐海违法解除劳动合同赔偿金283790元；一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资92040元，扣除沙钢公司已支付的停工留薪期工资18406元，沙钢公司还应支付108634元；沙钢公司履行完毕前述工伤待遇给付义务并协助李徐海取得工伤保险基金理赔款项后，双方终止工伤保险关系；沙钢公司应当按照张家港市社会保险经办机构规定的具体办法，为李徐海补缴2015年12月的城镇职工社会保险，所需费用由双方按规定承担；驳回李徐海其他仲裁请求。沙钢公司对裁决不服，提起诉讼。一、工伤待遇部分沙钢公司主张停工留薪期应计算至伤残等级鉴定之日止，即2015年6月30日。李徐海要求计算12个月。双方对该项计算基数为7670元/月无争议。沙钢公司提供了《个人薪酬发放情况查询》，该证据显示沙钢公司2014年11月、12月、2015年1月、2月分别向李徐海支付工资8176.08元、5847.82元、7306.97元、2689.3元，自2015年3月起每月向李徐海支付1746.3元。沙钢公司据此主张其2014年12月起已向李徐海支付停工留薪期工资31560.79元，一审庭审中，沙钢公司称2014年12月5847.82元系李徐海受伤前工资。对2015年1月李徐海工资高达7000余元的原因，沙钢公司的解释是按李徐海受伤前月平均工资支付的。沙钢公司未提供其他证据证实2015年1月之后向李徐海支付的均为停工留薪期工资。李徐海主张沙钢公司延后两个月支付工资，其认可已收到停工留薪期工资18406元。二、解除劳动合同部分李徐海认可沙钢公司经过民主程序制定《企业劳动人事管理制度（奖惩管理）》，且已告知李徐海。沙钢公司认可其向李徐海发出上班通知之前已收到2015年11月10日张家港市第一人民医院开出的李徐海休息一个月的诊断证明，但沙钢公司处医务所医务人员检查后认为李徐海根骨骨痂已形成，愈合良好，可以适当工作。沙钢公司据此主张李徐海2015年12月4日至2015年12月21日旷工，沙钢公司因此作出解除劳动合同决定。李徐海主张其原岗位为炼钢一线工人，每天至少需要站立七个小时，其伤势未愈时完全不能适应工作。沙钢公司表示可以考虑为李徐海安排其它工作，但在发出上班通知时尚未考虑得如此详细。双方对仲裁裁决的赔偿金数额无争议。一审法院认为，用人单位作出解除劳动合同决定，是其能够对劳动者作出的最严厉的惩罚措施，因此法院必须对该决定的合法性进行严格审查。李徐海身为工伤职工，在向沙钢公司提交了与医疗保险机构签订协议的张家港市第一人民医院的诊断证明后，沙钢公司仍向李徐海发出上班通知，且该上班通知完全未虑及李徐海的健康情况是否能承受之前高强度的日常工作。李徐海在工伤尚未康复阶段，有权拒绝沙钢公司发出的上班通知，沙钢公司据此以李徐海旷工为由作出解除劳动合同决定，明显违背法律规定，应向沙钢公司支付赔偿金283790元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期应计算至伤残等级评定之日止，为6.7个月，停工留薪期工资为51389元。沙钢公司提供的证据不足以证实其已向李徐海支付停工留薪期工资31560元，采信李徐海的陈述，确认已发停工留薪期工资为18406元。李徐海为工伤保险参保职工，应由工伤保险基金核发的工伤待遇，本案不予理涉。沙钢公司应积极配合李徐海取得工伤保险基金理赔款项。是否为职工补缴社会保险，不属于本院审理范畴，本案不予理涉。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施办法》第二十七条的规定判决：1、原告江苏沙钢集团有限公司与被告李徐海解除劳动合同关系并终止工伤保险关系；2、原告江苏沙钢集团有限公司支付被告李徐海违法解除劳动合同赔偿金283790元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资51389元，扣除已支付的停工留薪期工资18406元，余款351773元限于判决生效后10日内履行；3、驳回原告江苏沙钢集团有限公司其他诉讼请求。如果原告江苏沙钢集团有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2015年11月10日张家港市第一人民医院出具的诊断证明足以证明李徐海因双根骨骨折术后应自2015年11月10日起休息一个月。在没有充分证据证明2015年11月10日张家港市第一人民医院出具的诊断证明不真实的情况下，沙钢公司收到该诊断证明后仍要求李徐海上班并据此以旷工为由解除与李徐海的劳动合同于理不合、于法无据，一审认定沙钢公司应向李徐海支付赔偿金正确。沙钢公司二审中提供的材料与申请调查的事项均与张家港市第一人民医院确定李徐海因双根骨骨折术后应自2015年11月10日起休息一个月的事实无关联，不应当作为认定本案案件事实的根据，本院不予采纳。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。一审以依据李徐海的原工资福利待遇计算至李徐海评定伤残等级之日的金额确定李徐海应享受的停工留薪期工资数额并无不当。故上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上所述，沙钢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审所作判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏沙钢集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 文审判员 锁文举审判员 沈莉菁二〇一六年十一月二十一日书记员 包 芳