江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终3729号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）。负责人：戴振威，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒯亚燕，江阴市江南法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张耀仁，男，1948年9月24日生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告）：张红，女，1977年3月23日生，汉族，户籍地江阴市，现住江阴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张耀仁、张红机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初9051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：根据出院记录载明，张耀仁本身骨质疏松，故鉴定为十级伤残不合理，请求重新鉴定。张耀仁未作答辩。张红同意保险公司的意见。张耀仁向一审法院起诉请求：判令保险公司和张红赔偿其医疗费等损失共计112598.55元。事实与理由：2015年3月4日9时41分许，张红驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小型轿车，在江阴市澄江街道立新路由东向西行驶至花山路叉口路段右转弯过程中驶入道路北侧非机动车道，其车辆前部左侧与从花山路由北向南行驶至立新路口左转弯的张耀仁驾驶的无号牌电动自行车左侧相撞，造成张耀仁跌地受伤、双方车辆损坏的交通事故。事发后，张耀仁先后至江阴市人民医院住院治疗。2015年4月7日，江阴市公安局交通警察大队做出道路交通事故认定书，认定张红、张耀仁负事故同等责任。经查，保险公司为事故车辆承保了交强险、商业险及不计免赔险。保险公司辩称：对于交警部门的事故认定书确定的事实和责任认定均无异议。保险公司为张红所驾驶的车辆承保了交强险、商业险（保险责任限额为50万元）及不计免赔险，事故发生在保险期间内。若商业险一并处理，需扣除按医疗费总额10%计算的非医保用药。保险公司已垫付10000元，不应承担诉讼费、鉴定费。张红辩称：对于交警部门的事故认定书确定的事实和责任认定均无异议。同意按保险公司的意见承担非医保用药，其已垫付5655元（包括医疗费5000元、张耀仁的车损500元及停车费155元）。一审法院认定事实：对交通事故发生的事实、责任划分、张耀仁受伤后治疗的情况均如其所述；车辆保险情况、非医保用药及其垫付情况如保险公司所述；张红的垫付情况如其所述。2016年7月25日，无锡中诚司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认为张耀仁构成十级伤残；其伤后误工期240日、护理期120日、营养期90日为宜。保险公司、张红对三期无异议，对伤残提出异议，认为张耀仁的伤情不构成伤残。审理中当事人一致确认：张耀仁因本次交通事故受伤造成的损失，由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任；超出部分，由张红承担60%的赔偿责任；其余损失，由张耀仁自负。张红应当承担的该部分损失，扣除其应当承担的非医保用药，其余部分由保险公司予以赔偿。张耀仁因交通事故造成的损失：医疗费52021.65元、住院伙食补助费270元（18元/天×15天）、车辆损失500元、鉴定费2520元各方达成一致意见。对张耀仁主张的营养费1620元、护理费7200元、误工费12000元、残疾赔偿金48324.9元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，保险公司、张红提出异议，请求扣减。上述事实，有交通事故认定书、张红的驾驶证及所驾驶车辆的行驶证复印件、保险公司的交强险保单及商业险保单复印件、出院记录、门诊病历、医疗费票据、用药清单、司法鉴定意见书、村委会证明、鉴定费票据、收条、修车费票据、停车费票据及当事人的陈述在卷予以佐证。一审法院认为，保险公司和张红虽对司法鉴定意见提出异议，认为张耀仁不构成等级伤残，但未提供证据证明鉴定过程中有违反相应规定的情况，故对其辩解意见不予采信。对于张耀仁因交通事故受伤造成的损失及赔偿数额确定如下：序号名称数额理由与依据1医疗费52021.65元一致确认2住院伙食费270元一致确认3营养费1620元（18元/天×90天）鉴定意见书4护理费7200元（60元/天×120天）鉴定意见书、行业标准5误工费不予支持证据不足6残疾赔偿金48324.90元（37173元/年×13年×10%）鉴定意见书7精神损害抚慰金3000元鉴定意见书、事故认定书8车辆损失500元一致确认9交通费300元根据病史资料酌定总损失113236.55元保险公司交强险69324.90元张红3121.30元（52021.65元×10%×60%）保险公司商业险23225.69元[(113236.55元-69324.90元)×60%-3121.30元]保险公司共计92550.59元（69324.90元+23225.69元）张耀仁自负17564.66元[(113236.55元-69324.90元)×40%]张红已垫付的部分，扣除其应当承担的非医保用药及诉讼费用，其余部分可作为保险公司的垫付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由保险公司赔偿张耀仁92550.59元，扣除保险公司垫付的10000元，再扣除张红代为垫付的1033.70元，余款81516.89元于判决发生法律效力之日起十日内支付张耀仁；由张红赔偿3121.30元（已履行）。（款汇至张耀仁账户，户名：张耀仁；账号：62×××50；开户行：江阴农商银行）二、保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内返还张红垫付款1033.70元。（款汇至张红账户，户名：张红；账号：60×××75；开户行：中国银行江阴支行）三、驳回张耀仁的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费531元、鉴定费2520元，共计3051元，由张耀仁负担551元，由张红负担1500元，由保险公司负担1000元二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为：认定张耀仁构成十级伤残的依据是否充分。本院认为，鉴定机构根据专业知识，结合张耀仁的伤情、治疗经过、影像片及实际医疗康复情况，认定张耀仁因本次交通事故损伤致其左下肢丧失功能10％以上（未达25％）构成十级伤残，该鉴定意见可作为本案定案证据。关于张耀仁的出院记录中有“骨质疏松”的诊断结论，不影响本案认定。首先，没有证据反映该处骨质疏松系张耀仁本身的体质状况而非交通事故致粉碎性骨折后产生的后遗症；其次，即使骨质疏松确系张耀仁自身的特殊体质，且对损伤后果有一定影响，但这并非侵权责任法等法律所指向的“过错”，故不应将受害人的体质状况作为损害发生或扩大的过错原因予以考虑，一审已经按交通事故责任认定书确定了双方各自应承担的责任比例，并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费505元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡利娜审 判 员  费益君代理审判员  包梦丹二〇一六年十一月二十九日书 记 员  李 佳