江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0102民初553号原告：兴业银行股份有限公司南京分行，住所地在南京市玄武区长江路2号。负责人：官恒秋，该分行行长。委托诉讼代理人：李盛，江苏当代国安律师事务所律师。被告：连云港市全众汽车销售服务有限公司，住所地在连云港市海州开发区瀛洲南路6号。法定代表人：孙迎春。被告:江苏车天车地投资管理有限公司，住所地在南京市栖霞区营苑北路2号01幢02室。法定代表人：孙红山。被告：左迎春，男，1983年2月5日生，汉族，住南京市玄武区。被告：孙红山，男，1972年7月24日生，汉族，住南京市玄武区。被告：包逸莹，女，1972年11月4日生，汉族，住南京市玄武区。被告：江苏全力车业集团投资管理有限公司，住所地在南京市栖霞区壹城西区54幢。法定代表人：包定均。被告：连云港全力汽车销售服务有限公司，住所地在江苏省连云港市新浦区解放东路318号。法定代表人：李顺康。被告：连云港市和众汽车销售服务有限公司，住所地在江苏省连云港市海州经济开发区瀛州南路7号。法定代表人：刘兆杰。被告：孙迎春，女，1986年3月6日生，汉族，住江苏省连云港市新浦区。被告：葛念，男，1983年7月22日生，汉族，住江苏省连云港市开发区。被告：南京全力汽车贸易有限公司，住所地在南京市栖霞区迈皋桥创业园内。法定代表人：孙红山。被告：镇江海众汽车销售服务有限公司，住所地在江苏省镇江市丹徒新城工业园民营经济园（瑞山东路北侧）。法定代表人：包定均。被告：镇江市天翼汽车销售服务有限公司，住所地在江苏省镇江新区丁卯桥路南、团结河东。法定代表人：包定均。原告兴业银行股份有限公司南京分行（以下简称兴业银行南京分行）诉被告连云港市全众汽车销售服务有限公司（以下简称全众公司）、江苏车天车地投资管理有限公司（以下简称车天车地公司）、左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力车业集团投资管理有限公司（以下简称江苏全力公司）、连云港全力汽车销售服务有限公司（以下简称连云港全力公司）、连云港市和众汽车销售服务有限公司（以下简称和众公司）、孙迎春、葛念、南京全力汽车贸易有限公司（以下简称南京全力公司）、镇江海众汽车销售服务有限公司（以下简称海众公司）、镇江市天翼汽车销售服务有限公司（以下简称天翼公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年2月3日立案后，依法适用普通程序，分别于2016年7月18日及2016年9月7日公开开庭进行审理。原告兴业银行南京分行的委托诉���代理人李盛到庭参加了诉讼，被告连云港全力公司原委托诉讼代理人周涛参加了第一次庭审，庭审后，该公司解除了与该所的委托关系，未参加第二次庭审；被告全众公司、车天车地公司、左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告兴业银行南京分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告全众公司向原告偿还全部贷款本息10406617.94元（本金1000万元、利息罚息406617.94元）及利息罚息（自2016年1月21日起至本金清偿完毕时止，按借款合同约定计算），并给付律师费37680元；2、对上述债务，原告有权以被告车天车地公司所有的鼓楼区××单元××室房屋折价或以变卖、拍卖价款优先受偿；3、被告左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年9月4日，原告兴业银行南京分行与被告全众公司订立111006013040号《基本额度授信合同》，约定原告向被告全众公司授信1000万元，授信有效期自2013年9月4日至2016年8月5日。2014年9月10日，在上述授信合同项下订立《流动资金借款合同》，约定被告全众公司向原告借款1000万元用于流动资金周转，借款期限12个月，借款利率为基准利率上浮30%，采用按季付息到期还本的方式还款。原告与被告车天车地公司订立抵押合同，约定被告车天车地公司以其所有的鼓楼区××单元××室房屋为上述债务提供抵押担保，并办理了登记手续。被告左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司���孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司以书面方式为上述债务提供连带责任保证担保。合同履行中，原告兴业银行南京分行依约履行了相应义务，发放了贷款，但被告却未按约履行义务，故提起诉讼。被告连云港全力公司辩称：涉及到和众公司和连云港全力公司的担保合同落款处公章并不是公司的公章，落款签名处显示的孙红山也非公司的法定代表人，亦不是公司股东、工作人员或实际控制人。而原告提供的涉两公司的股东会决议处亦只有部分股东签章。故和众公司和连云港全力公司并无担保的意思表示，不应承担保证责任。并申请对公章的真实性予以鉴定。被告全众公司、车天车地公司、左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海��公司、天翼公司未应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告兴业银行南京分行提交了《基本额度授信合同》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《南京市房地产抵押合同》、他项权证、《最高额保证合同》、《个人担保声明书》、股东会决议、借款借据、欠款证明、《委托代理合同》、律师费发票及律师费付款凭证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月4日，原告兴业银行南京分行（融资人）与被告全众公司（申请人）签订编号为111006013040的《基本额度授信合同》一份，约定：经申请人申请，融资人经审核同意给予申请人1000万元的基本授��额度，额度授信有效期为2013年9月4日至2016年8月5日。当申请人没有按期偿还本合同项下任何一项融资的本金、利息和费用等情况发生时，融资人有权终止本合同项下尚未使用的授信额度，并要求申请人立即偿还所有本合同授信额度下的融资款项、应付利息及其他费用，且融资人要求申请人偿还前述款项之日即为本合同项下的债务提前到期之日等。2014年9月10日，原告兴业银行南京分行（贷款人）与被告全众公司（借款人）签订编号为111016014117的《流动资金借款合同》，约定：本合同项下的借款为编号为111006013040的《基本额度授信合同》的分合同，授信额度为1000万元，授信有效期自2013年9月4日至2016年8月5日，本次借款金额计入授信额度。本合同中，贷款人同意给予借款人的借款为1000万元，用于流动资金经营周转。借款期限为2014年9月10日至2015年9月9日。借款利率采用浮动利率，年利率为同期同档次国家基准利率上浮30%，利率调整日自借款实际发放日起每满季的对应日为合同利率调整日。本合同的借款约定每季末月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息。如借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。借款人全众公司在兴业银行南京分行开设的40XXX94账户为专门资金回笼账户。当借款人出现没有按期偿还本合同项下任何一项融资的本金、利息等情况发生时，贷款人有权单方决定停止支付借款人尚未使用的借款，并提前收回部分或全部借款本息，贷款人还有权单���终止本合同，要求借款人清偿到期或未到期的借款本金及利息并支付或赔偿相关损失，贷款人并有权提起诉讼或仲裁要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用（指贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）由借款人承担等。2013年9月4日，原告兴业银行南京分行（融资人）与被告车天车地公司（抵押人）签订编号为111006013040B001的《最高额抵押合同》，约定：抵押人以自有或有处分权的财产作为抵押为融资人（即抵押权人、债权人）给予申请人全众公司的授信额度提供担保。本合同抵押担保的主合同债权包括融资人与申请人签订的编号为111006013040的《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度折合成人民币1000万元，授信期间自2013年9月4日至2016年8月5日。本合同项下的抵押最高本金限额为人民币1000万元，在该最高本金限额内，不论融资人与申请人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用等）。抵押额度有效期自2013年9月4日至2016年8月5日，本合同项下抵押物担保的债权的发生日除本合同另有约定外必须在抵押额度有效期内，债权到期日可以超过抵押额度有效期的到期日。抵押人提供的财产为位于中央路XX号XX幢XX室住宅（产权证号为：宁房权证鼓转字第××号）的房产。本合同所担保的债权为融资人依据主合同发放各项借款、融资或任何形式的信贷而对申请人形成的全部债权，包括但不限于主债权、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用（指债��人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）等。当申请人未依约履行债务时，无论融资人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押等及其他任何形式的担保方式），抵押人均应承担担保合同项下全部担保责任并放弃一切担保法及物权法上针对融资人的抗辩等内容。同日，被告车天车地公司出具担保单位股东会决议一份，载明本公司同意为全众公司向兴业银行南京分行申请授信的1000万元提供抵押担保，本次授信的抵押物为位于南京市鼓楼区××单元××室的住宅，担保范围为债务人依照主合同应返还债权人的主债权、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用等，该股东会决议落款处由股东孙红山、包逸莹签字。同日，原告兴业银行南京分行（抵押权人、乙方）与被告车天车地公司（抵押人、甲方）签订《南京市房地产抵押合同》，约定甲方抵押担保的主债权为编号为111006013040的《基本额度授信合同》，债务人为全众公司，抵押房产坐落于中央路XX号XX幢XX室，产权证号为：宁房权证鼓转字第××号，抵押担保的借款本金金额为1000万元等内容。双方并约定本抵押为最高额抵押，如本合同与甲乙方签订的《最高额抵押合同》的约定不一致的，以编号为111006013040B001《最高额抵押合同》为准。该合同已于2013年9月9日在南京市房地产市场管理处登记备案。原告兴业银行南京分行据此取他项权证，他项权证登记的债权数额为1000万元。2013年9月4日，原告兴业银行南京分行（融资人）与被告左迎春（保证人）签订编号为111006013040A001（以下简称A001）的《最高额保证合同》，约定：保证人自愿为���资人（即债权人）给予申请人全众公司的授信额度提供担保。本合同保证担保的主合同是融资人与申请人签订的编号为111006013040的《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度折合成人民币1000万元，授信期间自2013年9月4日至2016年8月5日；上述主合同下发生的融资人对申请人享有的全部债权均构成本合同保证担保的主合同债权。本合同项下的保证最高本金限额为人民币1000万元，在该保证最高本金限额内，不论融资人与申请人发生债权的次数和每次的金额，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。保证额度有效期自2013年9月4日至2016年8月5日止,本合同项下保证担保的债务的发生日必须在保证额度有效期内，每笔债务到期日可以超过额度有效期的到期日。��证人在本合同项下承担连带保证责任。本合同所担保的债权为融资人依据主合同发放各项借款、融资或任何形式的信贷而对债务人形成的全部债权，包括但不限于主债权、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用（指债权人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）等。本合同项下的保证期间为每笔融资项下债务履行期限届满之日后两年止。当申请人未依约履行债务时，无论融资人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等及其他任何形式的担保方式），保证人均应承担担保合同项下全部保证担保责任并放弃一切担保法及物权法上针对融资人的抗辩，其担保责任的承担也不以融资人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/���制执行为前提等内容。2014年9月4日，原告兴业银行南京分行（融资人）与被告孙迎春、葛念（保证人）签订编号为111006015010A002的《最高额保证合同》，合同约定的保证额度有效期自2014年9月10日至2016年8月5日，其他内容与编号为A001的《最高额保证合同》基本一致。2015年11月23日，原告兴业银行南京分行（债权人）又分别与被告江苏全力公司（保证人）、被告南京全力公司（保证人）、被告和众公司（保证人）、被告连云港全力公司（保证人）签订《最高额保证合同》四份，均约定：为确保债权人与债务人全众公司在一定期限内连续发生的债务的清偿，保证人自愿为债务人与债权人发生的债务提供连带责任保证。本合同项下被保证担保的债权为债权人与债务人在保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权，保证额度有效期自2013年9月4日至2016年8月5日，本合同项下保证的债务的发生日必须在保证额度有效期内，每笔债务到期日可以超过保证额度有效期的到期日；本合同项下的保证最高本金限额为1000万元，在该最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额，保证人对该最高本金限额项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任。本合同项下的保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下的所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用（指债权人采取诉讼、仲裁等方式实现债权时支付的诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）等。每笔债务的保证期间均为两年，自每笔主债务履行期限届满之日起计。如主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向任何其他担保人提出权利主张或进行诉讼为前提；如主合同项下还存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等及其他任何形式的担保方式），保证人同意，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位（包括该担保物是基于债务人提供的担保物的情况），债权人与任意抵押人/出质人（包括该抵押人/出质人为债务人本人的情况）可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍自愿依据本合同承担全部保证担保责任等内容。在与和众公司及连云港全力公司的保证合同落款处加盖了名为“连云港市和众汽车销售服务有限公司”“连云港全力汽车销售服务有限公司”的公章，并在法定代表人或有权人签章处由孙红山签字。同日，江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司、南京全力公司分别出具担保单位股东会决议，均载明本公司同意为全众公司向兴业银行南京分行申请授信的1000万元提供担保，其中江苏全力公司决议的股东会成员处由包定均一人签字，南京全力公司的股东会成员处由孙红山签字，连云港全力公司及和众公司的股东会成员处由江苏全力公司一人盖章。2015年10月13日，原告兴业银行南京分行（债权人）又分别与被告天翼公司（保证人）、被告海众公司（保证人）签订《最高额保证合同》，合同内容与上述2015年11月23日《最高额保证合同》内容基本一致，并��补充条款处载明本合同约定的最高额连带责任保证设立前已经存在的融资人对申请人的下列债权，双方协商同意转入本合同的最高额连带责任保证担保的债权范围，合同名称：流动资金借款合同，合同编号：111016014117，融资种类：短期流动资金贷款，币种：人民币，融资数额：1000万元，利率：基准利率上浮30%，主债权履行期限：2014年9月10日至2015年9月9日。同日，该两公司均出具担保单位股东会决议，载明本公司同意为全众公司向兴业银行南京分行申请授信的1000万元提供担保，其中天翼公司的股东会成员处由包定均及南京百路达车业集团有限公司的签章，海众公司的股东会成员处由江苏全力公司的盖章。此外，被告孙红山、包逸莹于2015年9月2日向原告兴业银行南京分行出具《个人担保声明书》，约定：本人愿意为贵行对全众���司在2013年9月4日至2016年8月5日期间提供的全部银行融资债务提供保证担保。保证范围为被担保人的上述主债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和贵行实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师费、办案费、公告费等），保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下的主债务履行期届满之日起两年等内容。2014年9月10日，原告兴业银行南京分行向被告全众公司放款1000万元，但被告全众公司未能按约还款。截止到2016年1月20日，被告全众公司尚拖欠本金1000万元及利息罚息406617.94元未能偿还。因被告全众公司逾期还款，原告兴业银行南京分行于2016年3月4日与江苏当代国安律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定由该所李盛律师担任���案借款合同纠纷一案的委托代理人，原告兴业银行南京分行需支付律师费37680元。2016年3月8日，原告兴业银行南京分行向江苏当代国安律师事务所支付律师费37680元，江苏当代国安律师事务所向原告兴业银行南京分行开具37680元的律师费发票。另查明:案件审理过程中，本院向被告和众公司、连云港全力公司送达限期举证通知书，要求被告和众公司、连云港全力公司明确是否申请鉴定、鉴定的具体事项并提供相关比对样本，但被告和众公司、连云港全力公司未在法院规定的期限内予以回复。本院认为，原、被告间签订的《基本额度授信合同》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《南京市房地产抵押合同》、《最高额保证合同》均合法有效，应受法律保护。原告兴业银行银行南京分行向被告全众公司发放贷款后，被告全众公司亦应履行还款义务。现借款已到期，被告全众公司却未结清全部贷款，构成违约，对原告兴业银行南京分行诉请要求被告全众公司偿还本金1000万元并支付相应利息、罚息和律师费的诉讼请求，本院应予支持。被告车天车地公司作为抵押人与原告签订《最高额抵押合同》及《南京市房地产抵押合同》，将其名下坐落于南京市鼓楼区××单元××室（产权证号为宁房权证鼓转字第××号）的房产为被告全众公司的债务承担担保责任，他项权证记载的债权数额为1000万元。《最高额抵押合同》虽明确在最高本金限额内，担保人对该最高本金限额项下的所有债权余额均承担担保责任，但《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条第二款规定，最高额抵押担保范围包括债权本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用的，上述费用之和不超过“最高限额”的，应予优先受偿，超过“最高限额”的部分不应支持。故原告兴业银行南京分行对被告全众公司的上述债务，有权以被告车天车地公司所抵押的位于南京市鼓楼区××单元××室（产权证号为宁房权证鼓转字第××号）的房产在1000万元的限额内优先受偿。被告孙红山、包逸莹出具《个人担保声明书》，被告左迎春、江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司与原告签订《最高额保证合同》，约定为被告全众公司的上述债务提供连带责任保证，故被告左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司对被告全众公司的上述债务承担连带保证责任。对于被告连云港全力公司辩称的涉及该公司及和众公司签订合同所用公章不真实，不应承担保证责任的意见，本院认为，被告连云港全力公司虽在第一次庭审中对两公司公章的真实性不予认可并申请鉴定，但经本院合法传唤，两公司均未参加第二次庭审，在本院送达限期举证通知书后亦未予以回应，致鉴定程序无法进行，应由其自行承担举证不利后果，故对其主张的《最高额保证合同》中加盖的和众公司和连云港全力公司印章不真实的事实，本院不予支持。对被告连云港全力公司辩称的合同落款处签字的孙红山不是法定���表人，该公司及和众公司不应承担保证责任的意见，本院认为，当事人采用书面合同形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，本案中被告和众公司及连云港全力公司已在《最高额保证合同》保证人处加盖公章，无论是否有法定代表人签字，该合同均已依法成立；其次，《最高额保证合同》落款处载明的是法定代表人或有权人签章，故孙红山签名时虽不是公司法定代表人，亦不影响保证合同的效力。对被告连云港全力公司辩称的两公司的股东会决议均只有一名股东签字的意见，故担保无效的意见，本院认为，对于有限公司该类封闭性公司，由于公司股东少，管理层与股东并未实质性分离，股东对公司重大事项仍有一定的影响力，故即使未经股东会决议，通常也不违背股东意志，公司对外担保行为也不宜认定无效。��对被告的该项辩解意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港市全众汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告兴业银行股份有限公司南京分行借款本金1000万元并支付相应利息、罚息（暂计算至2016年1月20日的利息罚息总计为406617.94元，之后的利息罚息按合同约定的计息标准计算至实际给付之日止），并支付律师费37680元；二、原告兴业银行股份有限公司南京分行对被告连云港市全众汽车销售服务有限公司的上述债务，有权以被��江苏车天车地投资管理有限公司所抵押的位于南京市鼓楼区XX路XX号XX室（产权证号为宁房权证鼓转字第××号）的房产在1000万元的限额内优先受偿；三、被告左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力车业集团投资管理有限公司、连云港全力汽车销售服务有限公司、连云港市和众汽车销售服务有限公司、孙迎春、葛念、南京全力汽车贸易有限公司、镇江海众汽车销售服务有限公司、镇江市天翼汽车销售服务有限公司对被告连云港市全众汽车销售服务有限公司的上述还款义务承担连带保证责任；四、驳回原告兴业银行股份有限公司南京分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定���加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费84240元、保全费5000元、公告费（凭发票据实结算），由被告全众公司、左迎春、孙红山、包逸莹、江苏全力公司、连云港全力公司、和众公司、孙迎春、葛念、南京全力公司、海众公司、天翼公司负担，被告车天车地公司在最高额抵押范围内承担担保责任。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省南京市中级人民法院开户银行：中国工商银行南京汉口路支行；账号：43×××18。审 判 长  王剑锋人民陪审员  周琪宝人民陪审员  伍世梅二〇一六年十一月七日法官 助理  朱 丹见习书记员  王 欢