北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0107民初157号原告河北成源建筑劳务分包有限公司北京分公司，住所地北京市密云县大城子镇政府东侧海惠诚综合楼101室-100。（统一社会信用代码：91110228565810123W）负责人李卫军，经理。委托代理人史玉庆，男，1982年11月3日出生。被告太通建设有限公司，住所地北京市丰台区大成南里2区3号楼长安新城商业中心B座三层。（注册号：110XXXXXXXX2670）法定代表人唐九庆，董事长。委托代理人刘纯军，男，1969年6月21日出生。委托代理人赵秋英，女，1952年11月11日出生。被告北京星座商厦股份有限公司，住所地北京市石景山区石景山路45号。（注册号：110XXXXXXXX8303）法定代表人朱河川，董事长。委托代理人赵立君，男，1957年11月26日出生。委托代理人刘彪，北京市百瑞律师事务所律师。原告河北成源建筑劳务分包有限公司北京分公司（以下简称成源公司）与被告太通建设有限公司（以下简称太通公司）、被告北京星座商厦股份有限公司（以下简称星座公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成源公司之委托代理人史玉庆，被告太通公司之委托代理人刘纯军、赵秋英到庭参加了诉讼。被告星座公司之委托代理人赵立君、刘彪参加了本案第一次庭审。第二次庭审，被告星座公司经本院合法传唤，无正当理由，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告成源公司诉称:太通公司承接了星座公司的消防改造工程。成源公司与太通公司于2012年9月14日签订了《工程劳务施工承包合同》，约定成源公司为星座大厦消防安装工程施工承包人，总价款为425000元。合同签订后，成源公司如期完成了承包工程，并且工程有其他增项。2014年12月7日，三方对包括施工合同款项和增项等在内的所有工程项进行了决算，最终确认太通公司应支付成源公司工程款总计为1040862.6元。太通公司于2013年9月支付成源公司425000元。2015年2月16日，三方签订协议书，确认洽商部分款项为60万元，并确认在决算完成后结清所有劳务费用。现太通公司与星座公司已经决算完毕，太通公司仅支付成源公司20万元，尚余40万元未支付。太通公司与星座公司未按时支付工程款，损害了成源公司的合法权益。诉讼请求：1.判令太通公司和星座公司连带支付成源公司劳务费40万元；2.判令太通公司和星座公司承担本案诉讼费用。被告太通公司辩称，依据施工承包合同第四条的约定，调整后的价款，待太通公司与星座公司结算完成后进行结算，现太通公司与星座公司尚未结算完毕，不应该支付成源公司费用。根据三方协议第二条的约定，太通公司未收到星座公司工程款，故太通公司没有义务向成源公司支付工程款。根据星座商厦安装消防工程决算单第5部分，外出务工及保驾汇总部分的203125元与本工程无关，该部分工程的主体是北京太平机电设备安装有限公司，太通公司不同意支付该款项。根据结算审核报告，成源公司的工程量予以核减，其主张的工程款项亦应进行扣减。另外，太通公司未在协议书上盖章，协议书不生效，太通公司北京第三分公司已注销，其债务不应由太通公司承担。被告星座公司辩称，星座公司与成源公司之间不存在合同关系，没有拖欠成源公司工程款。星座公司为了解决成源公司实际困难，在未与太通公司决算的情况下，已于2015年3月预先支付太通公司20万元工程款，并要求太通公司支付给成源公司。综上，不同意成源公司的诉讼请求。被告星座公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭参加本案第二次庭审，但庭前提交了其与太通公司之间的施工合同、补充协议以及结算审核报告。经审理查明：2012年2月，星座公司（甲方）与太通公司（乙方）签订《星座商厦消防改造工程施工合同》。工期暂定：开工日期2012年4月1日，竣工日期2012年9月30日。工程范围及内容：消防水系统、消防报警系统、防排烟系统、防火卷帘门、防火门系统、系统设备的检测、调试、承担星座商厦的消防验收工作。工程承包方式：专业总承包。合同金额：1920319.15元。付款方式：合同签订后一周内甲方给付乙方合同价款的30%，管线安装到位一周内给付合同价款45%，工程竣工验收合格（以消防部门出具的验收意见为准）后10日内，付至总价款的97%，留3%质保金，在项目正常运转的情况下，质量保证金于工程竣工验收合格日起满1年后10日内一次性付清。合同落款处乙方有太通公司的盖章和刘纯军的签字。2012年12月，星座公司（甲方）与太通公司（乙方）又签订《星座商厦消防改造工程施工补充合同》。工程范围及内容：星座商厦地下一层设备用房、公共走廊部分消防改造及背景音乐工程。工程承包方式：专业总承包。合同金额752698.5元。付款方式：合同签订后一周内甲方给付乙方合同价款的30%，管线安装到位一周内给付合同价款45%，工程竣工验收合格（以消防部门出具的验收意见为准）后10日内，付至总价款的95%，留5%质保金，在项目正常运转的情况下，质量保证金于工程竣工验收合格起满1年后10日内一次性付清。合同落款处乙方有太通公司的盖章。2012年9月14日，太通公司北京第三分公司（甲方）与成源公司（乙方）签订《工程劳务施工承包合同》。约定甲方聘请乙方为甲方在星座商厦消防安装工程施工承包人。工程以施工费包干形式进行合作。承包范围：消火栓系统、消防自动喷淋系统、消防报警联动系统。包括人工、辅材、施工机具设备以及竣工资料编制。工程质量必须达到合格标准，满足甲方与建设方合同约定的质量标准。工程承包价款为425000元。承包方式：除阀门、水泵、沟槽管件（含专用机具）、消火栓箱、喷淋头、水箱、水泵接合器、管材、消防报警设备、电线电缆、电线管路、端子箱的所有施工费，包施工机械设备以及竣工资料的编制。付款方式：1、合同签订，乙方进场（包括人员、机具和材料）15日内支付合同额的20%为预付款。2、乙方每月28日前向甲方提交经甲方和监理审核的月进度报表。3、甲方按审核后的月进度报表的定额人工的80%在次月五日前支付乙方费用。4、甲方按协议付款至协议总价款的80%时即暂停支付乙方款项。5、工程经消防检测中心检测和消防部门验收合格后二个月内甲方支付至施工费的90%。6、甲方与业主结算完毕，业主支付甲方的工程款达到业主与甲方合同总额的95%后，甲方在一个月内向乙方支付至协议价款的95%。7、余额5%作为保证金，按甲方与业主合同约定的方式和条件支付。第四条合同价款及调整：1、本合同为包干价。在项目实施过程中，现场实际工程量累计增减3千元内（含3千元），视为协议包干范围内变更，双方不调整协议价款。2、累计变更工程量超过3千元后，甲方按业主认可的签证，按实际工程量调整双方协议价款。如项目变更人工用量过多，双方按实协商。3、所有的调整后的合同价款均待甲方与业主结算完成后进行计算和支付。2013年10月，星座公司（甲方）、太通公司（乙方）、成源公司（丙方）签订《三方协议》。其中载明：乙方拖欠丙方工资尾款125000元，甲方作为发包方协调、解决乙方与丙方拖欠工资款事宜，经三方协商一致，达成协议如下：1、甲方以支票形式向乙方支付125000元，乙方向甲方出具正式发票。2、乙方在支票上做好背书，将支票背书给丙方，并由甲方交给丙方。3、丙方收到支票后，不得就该款项再向甲方提出任何异议，也不得以此为例再向甲方提出任何权利要求。合同落款处甲乙丙方分别有星座公司、太通公司、成源公司的盖章和赵立君、刘纯军、史玉庆的签字。庭审中，成源公司提交的《星座商厦消防安装工程决算单》载明：原合同425000元，增项部分汇总156933.24元，水系统设计变更汇总111654.19元，报警系统设计变更汇总144150.24元，外出务工及保驾汇总203125元，以上共计1040862.6元。此决算单落款处甲方为太通公司，钟志广签字，2014年12月7日，乙方成源公司盖章、史玉庆签字。太通公司认可钟志广是刘纯军所借负责该项目的人员，但称外出务工及保驾一项不属于涉案的工程范围，太通公司不应支付该款项。成源公司认可太通公司已支付合同内款项425000元。2015年1月8日，北京爱思济业平工程咨询有限公司出具《北京星座商厦消防改造工程结算审核报告》（下称《结算审核报告》）。审核结论为：工程结算报审金额为3999751.15元，审核后工程结算总价确认为3306365.47元，审核核减金额693385.68元。同日，太通公司、刘纯军分别在《结算审核报告》所附的《基本建设工程结算审核定案表》上盖章和签字对上述金额予以确认。2015年2月16日，星座公司（甲方）、太通公司（乙方）、成源公司（丙方）签订《协议书》。其中载明：星座公司消防改造工程由太通公司承接，成源公司为乙方劳务承包单位。现上述工程已竣工验收，因甲方审计工作仍未完成，故现未能进行竣工决算。现经三方友好协商达成协议如下：一、甲方加快审计进度，争取于2015年6月底之前完成，并与乙方进行决算。二、乙方确认在甲方决算并收到工程款后三日内与丙方结清所有劳务费用。三、乙方已按合同约定支付丙方劳务承包合同内所有款项，其余洽商部分共同确认为人民币陆拾万元整。四、为解决丙方实际困难，甲方特为乙方开具日期为2015年2月28日金额为人民币贰拾万元整的远期支票，乙方应在2015年2月28日前将发票送达甲方。五、乙方将上述支票现场交于丙方，丙方应在2015年2月28日前将劳务费发票（贰拾万元整）送达乙方，乙方将该支票背书转让于丙方。六、丙方承诺上述款项必须全部用于发放工人工资，不得挪作它用，丙方保证款项到位后不再向甲方讨薪，如再发生类似情况丙方将承担后继法律责任。此协议一式三份由各方签字盖章后生效。合同落款处甲方代表人赵立君签字，乙方代表人刘纯军签字，丙方代表人史玉庆签字，并各自注明身份证号码。庭审中，赵立君、刘纯军、史玉庆均认可《协议书》上的签字系其本人所签，且刘纯军认可其是项目负责人。2015年2月27日，成源公司向太通公司出具20万元发票。2015年2月28日，星座公司向太通公司出具20万元转账支票。2015年3月4日，太通公司向星座公司出具20万元发票。另，星座公司向太通公司已支付工程款2749709.25元，尚欠556656.22元。其中上述《协议书》签订后，星座公司分三次向太通公司支付工程款共计519946元，太通公司分两次向成源公司支付劳务费共计20万元。再查：2013年9月27日，太通公司北京第三分公司注销。2014年8月3日，刘纯军出具《关于太通建设有限公司原三分公司债权债务情况说明》：我本人（刘纯军）是太通公司原第三分公司的负责人，原第三分公司系太通公司的分支机构。由于原第三分公司业务不景气，于2013年9月27日在北京市工商行政局丰台分局注销，我本人作为原第三分公司的负责人对该分公司在存续期间及注销后出现的任何问题及所产生的一切债权债务承担全部责任，与太通建设有限公司无关。上述事实，有《星座商厦消防改造工程施工合同》、《星座商厦消防改造工程施工补充合同》、《工程劳务施工承包合同》、《三方协议》、《协议书》、《星座商厦消防安装工程决算单》、《结算审核报告》、收条、发票、支票使用销号登记簿、支票存根、注销核准通知书、《关于太通建设有限公司原三分公司债权债务情况说明》、当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，星座公司、太通公司、太通公司北京第三分公司、成源公司之间就星座商厦消防改造工程签订的相关施工合同和协议系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方均应依约定履行各自义务。成源公司作为工程的施工承包方，已完成约定工程的施工，且经竣工验收和结算审核完毕，太通公司作为工程的总包方，应支付成源公司相应款项。本案争议的焦点是《协议书》的效力以及太通公司是否应据此向成源公司支付40万元劳务费。首先，从《协议书》签订主体看，该《协议书》的首部甲乙丙方分别是星座公司、太通公司、成源公司，落款处甲乙丙方代表人处分别有赵立君、刘纯军、史玉庆的签字，因刘纯军系太通公司在星座商厦消防改造工程的项目负责人，亦是与成源公司签订《工程劳务施工承包合同》的原太通公司北京第三分公司的负责人，故其签字行为属于职务行为，并对太通公司发生效力。其次，从《协议书》约定的劳务费数额看，《协议书》在《结算审核报告》出具后签订，太通公司已对《结算审核报告》核定的数额盖章确认，且《协议书》约定的60万元与《星座商厦消防安装工程决算单》上确定的数额能够互相印证，故《协议书》约定的60万元劳务费应为有效。再次，从《协议书》的履行情况看，《协议书》签订后，星座公司已按约定向太通公司出具20万元支票，太通公司向星座公司亦出具相应数额的发票，故《协议书》实际上已经部分履行。最后，从《协议书》约定的支付期限看，尽管《协议书》约定“乙方确认在甲方决算并收到工程款后三日内与丙方结清所有劳务费用”，但《协议书》签订后星座公司向太通公司支付50余万元，加上之前支付的款项已支付《结算审核报告》审定数额中的大部分款项，对于剩余款项，太通公司对星座公司享有的债权早已到期，其应积极向星座公司主张权利。另，依据《中华人民共和国公司法》的相关规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。刘纯军作为原太通公司北京第三分公司的负责人，其关于债权债务承担的说明对债权人成源公司不发生效力。故太通公司应承担原太通公司北京第三分公司的民事责任。综上，本院认定《协议书》有效，太通公司已支付成源公司其中的20万元，尚应依据《协议书》的约定再支付40万元。对于太通公司所持的《协议书》无太通公司印章、款项数额应予核减、太通公司北京第三分公司已注销以及星座公司未支付工程款，故太通公司不应支付劳务费的答辩意见，本院不予采纳。对成源公司主张太通公司支付40万元劳务费的诉求，本院予以支持。但成源公司要求星座公司承担连带责任，缺乏法律依据，本院不予支持。星座公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭参加本案第二次庭审，视为其放弃庭审中享有的相应诉讼权利，本院依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、太通建设有限公司于本判决生效后七日内支付河北成源建筑劳务分包有限公司北京分公司劳务费四十万元；二、驳回河北成源建筑劳务分包有限公司北京分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费七千三百元，由太通建设有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  孙 莉人民陪审员  吴宝杰人民陪审员  郭凤香二〇一六年十一月二日书 记 员  袁 帅