西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0113民初3801号原告：杜月尧，男，汉族，1979年9月20日出生，住陕西省镇巴县。委托代理人：包瑛，系陕西方强律师事务所律师。被告：西安德强建筑工程有限公司，住所地：西安市雁塔区太白南路新一代国际公寓3幢605室。法定代表人：王义龙，系该公司总经理。委托代理人：张焦平，系陕西瑞森律师事务所律师。委托代理人：崔蕾，系陕西瑞森律师事务所律师。原告杜月尧诉被告西安德强建筑工程有限公司（以下简称德强建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜月尧及其委托代理人包瑛，被告德强建筑公司的委托代理人张焦平、崔蕾到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。原告杜月尧诉称，2015年6月19日，原告和两个工友受被告公司雇佣来到西影路高层住宅楼项目部做工。2015年6月20日，原告一人于7点45分到达工地，准备动工时，突然一阵大风吹来，将原告身后靠在风井上的模板压倒，因前面没有防护，原告被模板砸中掉进了前面的空洞中。因空洞中有竖直的钢筋，钢筋从原告会阴部插入，导致直肠和小肠破裂。受伤后原告被送往西安市第九医院救治，后转入第四军医大学西京医院，被诊断为：会阴部贯通伤、直肠破裂、小肠破裂、骶前组织损伤伴骶骨骨折、腹部伤口感染。于当日行直肠破裂修补、乙状结肠造瘘、骶前出血止血、小肠破裂修补、会阴部清创术，于2015年7月5日出院，住院15天。后因病情需要，于2016年1月15日再次入住第四军医大学西京医院，于2016年1月15日行乙状结肠造瘘还纳术、广泛肠粘连松解术，2016年1月26日出院，住院11天。两次住院共计26天，住院期间及出院后由其家属护理。原被告之间已形成雇佣关系，原告的合法权益受到法律保护，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告医疗费8337.57元、住院伙食补助费780元、营养费1800元、护理费6000元、残疾赔偿金34756元、精神损害抚慰金3000元、误工费15000元、被扶养人生活费57475.8元、交通费1454.1元、鉴定费2400元、住宿费2050元，以上费用合计133053.47元；2、本案案件受理费由被告承担。被告德强建筑公司辩称，1、本案不应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，不属于提供劳务者受害责任纠纷。被告系符合法律规定的用人单位，原告系劳动者，原告受被告的劳动管理，从事被告公司安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动系被告业务的组成部分，故原被告之间应属于劳动关系。原告是否构成工伤，应通过工伤认定程序解决；2、原告对自身所受伤害具有过错，依法应当承担相应的责任。原告未遵守被告公司规定的作业时间，提前进入工地，且未按照被告公司项目管理的规定，在工地高危作业区域内吃早餐，未对自身安全尽到必要合理的注意义务，导致自身不慎跌落。故原告对于其所受伤害具有重大过错，应承担相应的责任。综上，原被告之间属于劳动关系，原告受伤是否构成工伤，应当依照工伤认定程序进行，请求法院裁定驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年6月19日，原告杜月尧与其工友任希升受被告德强建筑公司雇佣，前往由陕西省第三建筑工程公司承建、德强建筑公司承担劳务的西影路铁炉庙高层建筑小区工地填补基坑，双方约定工期为两日，劳务报酬为1500元，所需材料由被告德强建筑公司提供。2015年6月20日早7时许，原告杜月尧到达工地，其身后风井旁靠有木质隔板，隔板被风刮起，砸向原告，原告遂被砸至基坑内，被基坑内竖立的钢筋所伤。后原告被工友救起，送往西安市第九医院进行救治，后因病情需要转至第四军医大学西京医院住院治疗，于当日行直肠破裂修补、乙状结肠造瘘、骶前出血止血、小肠破裂修补、会阴部清创术。于2015年7月5日出院，出院诊断为：会阴部贯通伤、直肠破裂、小肠破裂、骶前组织损伤伴骶骨骨折、失血性贫血、左下肢多处皮肤擦伤、低钾血症、腹部伤口感染。后因病情需要，原告于2016年1月15日再次入住第四军医大学西京医院，入院诊断为：乙状结肠造瘘术后。当日，原告在全麻下行“乙状结肠造瘘还纳术（直肠——结肠端端吻合）、广泛肠粘连松解术”。于2016年1月26日出院，出院诊断同入院诊断，两次住院共计26天。本案在审理中，原告向本院提出鉴定申请，请求就本次事故造成的伤残等级、护理期、误工期进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心出具陕正义司鉴[2016]临鉴字第715号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、杜月尧的损伤属九级伤残；2、杜月尧的护理期限为60天；3、杜月尧的误工期限为150天。该鉴定意见作出后，被告德强公司对鉴定意见提出异议，经陕西正义司法鉴定中心答复，上述鉴定意见适用标准正确，鉴定意见客观、公正。答复函送达后，经询，德强建筑公司拒绝申请鉴定人出庭作证。另查，原告杜月尧，户籍所在地为陕西省×××巴县，事故发生前，在陕西省从事木工工作。庭审中，原告向法庭出具镇巴县民政局、镇巴县长岭镇人民政府、镇巴县长岭镇张家岭村村民委员会出具的证明一份，载明“兹证明我村大河坝高龄老人杜天太，配偶陈进菊，两人无劳动能力，现有两女一子，长子杜月尧赡养二老，属法定赡养人。”并提供出生医学证明两张，载明：杜骏仪，男。2012年2月17日生，其母系程秋梅，其父系杜月尧；杜碧宇，女，2006年3月12日生，其母系程秋梅，其父系杜月尧。再查，事发后，被告德强建筑公司已垫付原告2015年6月20日至2015年7月5日住院期间的全部医疗费，垫付原告自2016年1月15日至2016年1月26日住院期间的医疗费62213.77元。原告自行缴纳因换药产生的医疗费93元，2015年7月21日、2015年9月1日第四军医大学西京医院门诊材料费976.8元、2016年1月12日至1月25日门诊费、检查费、医药费等费用669.7元，并在西京医院便民医疗用品服务超市购买与治疗相关用品共计581元，以上原告自行支付医疗费共计2320.5元。在原告就医期间，被告德强建筑公司自2015年6月20日起至2016年1月26日，分8次向原告支付医疗费、生活费17300元，原告杜月尧表示已收到被告支付的17300元。庭审中，原告主张以下费用：医疗费8337.57元、住院伙食补助费780元、营养费1800元、护理费6000元、残疾赔偿金34756元、精神损害抚慰金3000元、误工费15000元、被扶养人生活费57475.8元、交通费1454.1元、鉴定费2400元、住宿费2050元，以上费用合计133053.47元。以上事实，有第四军医大学西京医院诊断证明、住院病案、出院证、医疗费发票、交通费发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、出生医学证明、被扶养人身份证明、户口本、转账凭证等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告德强建筑公司项目经理在劳务市场中雇佣原告杜月尧及其工友前往被告承担劳务的工地做工，约定由原告杜月尧及其工友完成基坑填平工作，工期为两天，劳务费为1500元，劳动材料由被告公司提供。据此，应认定原被告之间存在雇佣关系。原告在工作过程中，雇主德强建筑公司未为原告提供安全的工作环境以及有效的安全保障措施，并疏于对工地进行管理，将易被风吹倒的隔板放置于风井前，导致该隔板倒后将原告砸落至基坑中，造成原告被基坑中竖立的钢筋所伤，被告德强建筑公司管理的工作场所内存在安全隐患，未为被告提供安全的工作场所和工作环境，是造成此次事故的直接原因，被告应向原告承担因此次事故造成损害的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院将原告因本次事故造成的损失确定为以下部分：1、医疗费：118688.7元，被告德强公司已垫付116368.2元，原告自行承担2320.5元；2、住院伙食补助费：原告因此次受伤住院2次，共计住院26天，住院伙食补助费以每日30元计，共计780元；3、营养费：根据原告伤情，对原告的营养期限本院酌情认定为60天，营养费以每日20元计，共计1200元；4、误工费：根据鉴定意见，原告误工期为150天，因原告未提交实际减少的收入以及上一年度平均工资，本院以2015年全省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元为标准，将原告的误工费确定为13650元；5、护理费：根据鉴定意见，原告护理期限为60日，参照本市医院护工标准，护理费本院酌情认可为每日100元，共计6000元；6、伤残赔偿金：根据鉴定意见，原告杜月尧构成九级伤残，因原告户籍所在地位于农村，结合原告诉请，残疾赔偿金本院确定为34756元；7、鉴定费：根据票据本院认定为2400元；8、被扶养人生活费：原告杜月尧之父杜天太，生于1951年6月29日，现年65岁，农业家庭户口，被抚养年限计为15年；其母陈进菊，生于1953年6月9日，现年63岁，农业家庭户口，被抚养年限计算为17年，两人育有子女三人，故原告杜月尧应承担的杜天太、陈进菊生活费计为16855.47元；原告之子杜骏仪，生于2012年2月17日，现年4岁，农业家庭户口，被抚养年限为14年，抚养人为其父母两人，其女杜碧宇，生于2006年3月12日，现年10岁，农业家庭户口，被抚养年限8年，抚养人为其父母两人，故原告杜月尧应承担杜骏仪、杜碧宇生活费计为17382.2元，以上被扶养人生活费合计为34237.67元；9、交通费：因原告提供的交通费票据与其就医时间不符，故交通费本院酌情认可为500元；10、精神损害抚慰金：因原告构成九级伤残，故精神损害抚慰金本院确定为2000元；11、住宿费：原告主张其因就医与被告协商赔偿事宜产生住宿费用，但因原告未能提交与其就医时间相符的住宿费发票，故关于住宿费用，本院酌情认可为1000元。以上费用共计215212.37元，扣除被告德强公司垫付的医疗费116368.2元以及被告已向原告支付的17300元，原告未受偿部分费用为81544.17元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告西安德强建筑工程有限公司于本判决生效日之日起十日内支付原告杜月尧医疗费（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、住宿费、精神损害抚慰金共计81544.17元。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杜月尧其余诉讼请求。本案案件受理费2961元，由被告西安德强建筑工程有限公司承担2961元。因原告已预交，被告西安德强建筑工程有限公司应于支付上述款项时一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张蓓欣人民陪审员  张 丹人民陪审员  刘 晓二〇一六年十一月三十日书 记 员  刘倩倩打印：扈艳红校对：王景涵年月日送达