江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2015)相黄商初字第00333号原告（反诉被告）：苏州市金桥包装容器有限公司,住所地江苏省苏州市相城区望亭镇宅基村。法定代表人：蒋军献，总经理。委托诉讼代理人：顾燕君，江苏维世德（无锡）律师事务所律师。被告（反诉原告）：常熟市支塘旺盛食品商店，住所地江苏省常熟市虞山镇明日星城明晕园**幢****室。经营者：林金章，男，1969年7月13日生，汉族，福建省长乐市人，住福建省长乐市。委托诉讼代理人：马振华、朱勇，江苏百年英豪律师事务所律师。原告苏州市金桥包装容器有限公司与被告常熟支塘旺盛食品商店、被告林杭建定作合同纠纷一案，本院于2015年10月21日立案受理后，依法由审判员周文明适用简易程序独任审判，审理中，原告苏州市金桥包装容器有限公司向本院申请撤回对被告林杭建的起诉，本院载定予以准许；被告常熟支塘旺盛食品商店向本院提起反诉，经审查后，本院决定合并审理，并于2015年12月7日公开开庭进行了审理。苏州市金桥包装容器有限公司的委托诉讼代理人顾燕君、常熟市支塘旺盛食品商店的委托诉讼代理人朱勇到庭参加诉讼。因案情复杂，本院组成合议庭审理，由审判员周文明担任审判长并主审，代理审判员黄伟、人民陪审员王佩芬参加评议，于2016年7月7日公开开庭进行了审理。苏州市金桥包装容器有限公司的委托诉讼代理人顾燕君、常熟市支塘旺盛食品商店的委托诉讼代理人朱勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏州市金桥包装容器有限公司诉称，2014年2月22日，双方签订《委托加工协议》1份，约定由常熟支塘旺盛食品商店向原告定作心型铁盒1000000个，合计价款1100000元，并就委托加工方式、质量要求、结算方式等进行了详细约定。签约后原告积极履行合同义务，购买了定作所需的原材料，同时开始制作成品向对方供货，但对方除开始几批货物按合同履行付款义务外，2014年8月17日收到原告供货后没有支付货款。为此原告要求对方按约付款，但对方置之不理，反而于2014年9月14日以原告迟延交货为由，提出解除《委托加工协议》，原告认为双方虽约定成品交货时间为2014年5月1日前，但合同同时约定了原告需依被告确定的数量提前通知发货，且需款到发货。签约后，原告完全依合同约定履行交货义务，且在被告没有支付定作款的前提下原告也积极交货，在履行合同过程中，原告无违约行为。被告简单的以原告未在2014年5月1日前履行交货义务为由提出解除协议明显缺乏事实和法律依据。为此原告诉至法院，请求判令：1、被告支付定作款人民币66792元；2、被告赔偿原告经济损失人民币334692.7元；3、本案诉讼费用由被告负担。被告常熟市支塘旺盛食品商店辩称，苏州市金桥包装容器有限公司诉请缺乏事实理由及依据。本案事实上是对方未按合同约定履行按时交货的义务，经我方多次催促，仍未能完成合同中约定的义务，故我司于2014年9月14日发函通知对方解除《委托加工协议》，对方系违约方，故请求法院依法驳回苏州市金桥包装容器有限公司的诉请。另反诉称，本案所涉加工产品系德芙公司需要在2014年5月使用，故双方约定于2014年5月1日交货，由对方送货至我司仓库，付款方式为现金结算。签约后我司依约向对方支付了100000元的定金及模具费25000元。但对方未按约履行交货义务，至2014年5月1日只交付了90620个产品，该行为已构成违约。此后对方多次与我司联系请求宽限交货时间，但至2014年8月17日对方只交付产品416576个。且经我司了解，对方根本不具备加工本案所涉产品的能力，系委托第三方加工了本案所涉产品。因对方严重违约，我司于2014年9月14日向对方发函，通知解除合同，并要求对方承担违约责任，但对方未回复，现提起反诉，请求判令：1、苏州市金桥包装容器有限公司双倍返还定金人民币200000元，并退还模具费25000元，合计225000元；2、反诉费用由对方承担。反诉被告苏州市金桥包装容器有限公司辩称，依双方签订的合同约定，在履行完合同后，定金、模具费才予以退还，南昌本案中在我司无违约情形下，对方擅用合同任意解除权，解除了合同，致合同无法完成，故对方的反诉诉请无事实和法律依据，请求法院驳回其反诉请求。经审理查明，2014年2月22日，双方签订《委托加工协议》1份，约定由常熟支塘旺盛食品商店（甲方）委托苏州市金桥包装容器有限公司（乙方）加工心形铁盒1000000个，委托加工价不含税为1.1元/个，共计价款1100000元；交货期限：成品交货时间2014年5月1日前，交货数量1000000个；模具费用25000元；首单包装打款费用：25000元加100000元（定金）共125000元；委托加工方式：1、模具费用由甲方支付，当甲方订单满1000000个后，乙方退还甲方模具费用，但模具权归乙方所有。2、乙方在大批量生产前应做好样品的确认交与甲方确定，得到甲方认可、签字后方可大批生产，若生产在未得到甲方签字确认而自行生产，由此给甲方造成的其他损失均由乙方承担。3、乙方带甲方加工成品，生产过程质量控制、装配。4、此次订单分批量交货，每次交货前甲方要去确定下数量提前7天告知乙方。乙方自行安排纸箱包装；乙方安排车辆送货到甲方仓库。结算方式：1、合作协议达成，甲方付乙方模具费用和十万元的定金，乙方完成订单后定金退还给甲方，后续每次款到发货；2、甲方以现金方式与乙方结算。违约责任：1、乙方隐瞒原材料的缺陷或使用不符合规定的原材料而影响产品质量，达不到甲方质量要求时，甲方有权拒收货并要求乙方重做，由此造成的损失由乙方承担。2、乙方必须严格按照样品生产大批量产品，合格的产品甲方无权拒收，超出订单的货物数量甲方照单全收。合同另约定产品用材、质量、运费负担、争议解决方式等相应事宜。签约后，常熟市支塘旺盛食品商店即向苏州市金桥包装容器有限公司支付100000元定金及25000元模具费。又查，2014年9月14日，常熟市支塘旺盛食品商店向苏州市金桥包装容器有限公司发出《解除委托加工协议通知书》1份，载明“鉴于贵司与我司在2014年2月22日签订的《委托加工协议》，协议约定由贵司在2014年5月1日前交予我司约定包装壹佰万个，但由于贵司在规定期限内仅交货90620个包装，已从根本上构成严重违约行为。后经我司人员多次电话和上门跟进，然贵司后续截止2014年8月17日仅交货416576个包装，鉴于此，为避免我司遭受更大损失，我司决定通知贵司解除上述协议。同时要求贵司在2014年9月20日前速付清我司如下款项合计225000元（明细为原签订协议的定金100000元；模具开发费25000元；前期未交足包装盒而导致的损失100000元）。特此函告！”。审理中，双方确认：1、至2014年8月17日常熟市支塘旺盛食品商店共收到苏州市金桥包装容器有限公司心形铁盒416576个，其中2014年5月1日前收到90620个，常熟市支塘旺盛食品商店已向苏州市金桥包装容器有限公司支付了除2014年8月17日所送铁盒的价款66792元外的其余已收铁盒的价款。以上事实，由苏州市金桥包装容器有限公司提供的工商材料、《委托加工协议书》、送货单、《解除委托加工协议通知书》、常熟市支塘旺盛食品商店提供的收据、送货单、及当事人陈述附卷佐证，本院予以认定。审理中，苏州市金桥包装容器有限公司称合同虽约定于2014年5月1日前交货1000000个铁盒，但又约定其应依对方指定交货，且约定款到交货，现常熟市支塘旺盛食品商店未付2014年8月17日的，且其他也未按约付款，故苏州市金桥包装容器有限公司无违约情形，常熟市支塘旺盛食品商店通知解除合同系违约，应承担违约责任，赔偿由此造成苏州市金桥包装容器有限公司的损失，苏州市金桥包装容器有限公司也不应返还定金；另合同约定当订单满1000000个，即供货满1000000个产品后，模具费25000元才退还，现不具备退还模具款的条件。就相关损失苏州市金桥包装容器有限公司提供：损失清单1份、产品销售合同1份（载明：签订时间2014年2月28日；产品名称镀锡板共85吨、合计价款454750元、备注20天内，另销货方未盖公章，只有在法定代表人处签名）、发票1份（载明：货物名称镀锡板共122.58吨、价款共672324.3元）、来料加工明细（载明：品名：德芙巧克力罐盖料来料数41.638吨、开平数36.468吨、成品发出数23.682吨、开平库存20.096吨、印工费24846.6元；底料来料数41.53吨、开平数41.69吨、成品发出数27.434吨、开平库存14.256吨、印工费17653.6元）、照片，证明其为履行本案所涉《委托加工协议》，而与宜兴市华远印铁制罐科技有限公司签订了合同购买用于履行与常熟市支塘旺盛食品商店签订的加工协议，因常熟市支塘旺盛食品商店违约解约，致现有巧克力罐盖存铁20.096吨、底14.256吨，合计价183783.2吨；巧克力罐库存铁开平费损失34.352吨，计价3435.2元；印工费损失：盖24846.6元、底17653.6元，合计42500.2元；另现其有成品库存铁盒共95431个，计价款104974.1元，以上总计人民币334692.7元，即为苏州市金桥包装容器有限公司因对方违约造成的损失。经质证，常熟市支塘旺盛食品商店对销售合同真实性不认可，认为上面无销货方单位盖章及日期；另对发票与本案关联性不认可，对方提供的销货合同上所载规格、数量与发票上所载货物规格、数量不符；对来料加工明细真实性不认可，对印花费不认可；认为即便对方陈述真实，依来料加工明细上的镀锡板数量也不足以生产出1000000个产品，故此也证明对方并无在2个月内完成双方协议约定1000000个产品的能力。提供：1、双方送货单六份，证明双方交易中实际发货到付款的双方交易，在送货单上均签有钱已收字样，最后一次2014年8月17日示付款系对方违约了故未付款；2、2014年8月15日、2014年8月17日苏州市金桥包装容器有限公司法定代表人名字注册的手机号与常熟市支塘旺盛食品商店的代表的短信记录，证明是苏州市金桥包装容器有限公司延时交货，常熟市支塘旺盛食品商店多次催促；3、玛氏食品（中国）有限公司出具的情况说明1份，证明该公司要求常熟市支塘旺盛食品商店在2014年5月10日前将所有德芙婚庆包装盒投放至市场，但因包装盒未到位至未达成公司销售目标。另称其公司一直通过电话等方式要求对方交货，但对方交不出，在2014年5月1日后，因对方多次请求，其才继续收对方所交产品，但至2014年8月17日未满合同约定的1000000个，故其才解除合同。综上，常熟市支塘旺盛食品商店认为其按约履行，但苏州市金桥包装容器有限公司未按约交付所有产品，系违约，故要求双倍返还定金并返还模具费。经质证，苏州市金桥包装容器有限公司对送货单、短信真实性无异议，但仍坚持其上述主张，并称与对方人员通短信的人员并非其法定代表人或其授权的人员；对玛氏食品（中国）有限公司出具的情况说明的真实性不认，认为此系第三方出具，另该说明书与本案无关联性。另称在2014年10月其曾依常熟市支塘旺盛食品商店要求再送货，但对方不付款故苏州市金桥包装容器有限公司将货拉回，但未提供相关证据。经质证，常熟市支塘旺盛食品商店对其曾于2014年10月要求对方送货的事实不认可。本院认为，双方于2014年2月22日签订的《委托加工协议》系双方真实意思的表示，合法有效，双方均应按约履行。苏州市金桥包装容器有限公司虽认为依合同其应按常熟市支塘旺盛食品商店的提前7天的订单要求送货，但合同也约定所有1000000个产品应在2014年5月1日前交付，另约定了合格产品常熟市支塘旺盛食品商店无权拒收，超出订单的货物数量也应照单全收，故苏州市金桥包装容器有限公司在2014年5月1日前完全可以将加工好的合格的1000000个产品交付常熟市支塘旺盛食品商店，而常熟市支塘旺盛食品商店需照单全收，现依苏州市金桥包装容器有限公司提供的证据及陈述直至现在其生产好的产品尚未满1000000个，事实上在2014年5月1日前无法按合同约定交付1000000个产品，且其也未提供能证明对方曾要求其不按合同约定在2014年5月1日交付1000000个产品的证据；另苏州市金桥包装容器有限公司称合同约定应款到发货，对方未按约付款，但依常熟市支塘旺盛食品商店提供的送货单及双方陈述，苏州市金桥包装容器有限公司并非只送一次货，在2014年8月17日前所送货物均为货到付款，即可认为双方均认可了该付款方式，故常熟市支塘旺盛食品商店以对方未按约在2014年5月1日前交付清1000000个产品而要求解除《委托加工协议》符合法律规定，应予认定。苏州市金桥包装容器有限公司作为违约方理应承担相应违约责任，但苏州市金桥包装容器有限公司已履行了部分合同义务，因常熟市支塘旺盛食品商店事实上也收取了苏州市金桥包装容器有限公司在2014年5月1日后交付的产品，故该部分产品也应视为苏州市金桥包装容器有限公司履行的合同义务，故本院认定苏州市金桥包装容器有限公司应返还常熟市支塘旺盛食品商店定金人民币100000元,并按未交付货物数在1000000个产品中所占比例，赔偿常熟市支塘旺盛食品商店58342.4元及返还模具费14585.6元，合计人民币172928元。双方对2014年8月17日苏州市金桥包装容器有限公司交付的产品价款人民币66792元未付均无异议，该部分价款常熟市支塘旺盛食品商店理应向苏州市金桥包装容器有限公司支付。因苏州市金桥包装容器有限公司违约致合同解除，其以常熟市支塘旺盛食品商店违约解除合同而要求对方赔偿因解除合同造成其损失334692.7元的请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十八条、第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十五条、第二百六十三条及相关法律规定，判决如下：一、常熟市支塘旺盛食品商店应给付苏州市金桥包装容器有限公司尚欠加工价款人民币66792元。二、苏州市金桥包装容器有限公司应返还常熟市支塘旺盛食品商店定金人民币100000元、模具费14585.6元，并赔偿58342.4元，合计人民币172928元。综合上述第一项、第二项内容，苏州市金桥包装容器有限公司应给付常熟市支塘旺盛食品商店人民币106136元，该款于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。三、驳回苏州市金桥包装容器有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费7322元、反诉案件受理费减半收取为2338元，合计人民币9660元，由苏州市金桥包装容器有限公司负担7901元（已交7322元），常熟市支塘旺盛食品商店负担1759元（已交2338元）（苏州市金桥包装容器有限公司尚需交纳579元，该款常熟市支塘旺盛食品商店已自愿垫付，不再退还，由苏州市金桥包装容器有限公司于本判决生效之日起十日内直接给付常熟市支塘旺盛食品商店）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。审 判 长  周文明代理审判员  黄 伟人民陪审员  王佩芬二〇一六年十一月二十七日书 记 员  庄婷婷