云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2016)云0925刑初79号公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。被告人陈某甲，男，1978年8月14日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市，捕前住弥勒市。因涉嫌非法经营罪，于2016年8月12日被逮捕，现羁押双江自治县看守所。辩护人黄志梅，云南两江律师事务所律师。被告人陈某乙，男，1986年12月25日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市，捕前住弥勒市。因涉嫌非法经营罪，于2016年6月27日被双江自治县公安局刑事拘留，2016年8月2日被逮捕，现羁押于双江自治县看守所。辩护人董绍良，云南两江律师事务所律师，执业证号：15309201110989139。被告人聂某某，男，1988年10月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒市，捕前住弥勒市。因涉嫌有非法经营罪，于2016年6月28日被双江自治县公安局刑事拘留，2016年8月2日被逮捕，现羁押于双江自治县看守所。辩护人钱金华，云南两江律师事务所律师，执业证号：15309201310745086。双江自治县人民检察院以双检公诉刑诉（2016）78号起诉书指控被告人陈某乙、聂某某、陈某甲犯非法经营罪，于2016年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双江自治县人民检察院指派检察员何利军、代理检察员曾萍红出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人黄志梅、陈某乙及其辩护人董绍良、聂某某及其辩护人钱金华到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2015年11月初，被告人陈某甲召集当地数户村民组织初烤烟叶装车，并聘请被告人陈某乙、聂某某帮助其从弥勒市虹溪镇荒草皮村运输至临沧市双江自治县忙糯乡交由一不知名男子帮其交售，并承诺交售成功后支付该名男子每公斤1元的好处费。2015年11月2日12时30分，被告人陈某乙在无烟草专卖品运输证和其他合法有效运输证明下，驾驶牌照为云x**的重型自卸货车从弥勒市虹溪镇荒草皮村运输7440公斤非法烟叶行至双江自治县沙河乡甸头水文监测站路段时被查获，经鉴定，涉案价值达306507元人民币。次日，被告人聂某某在无烟草专卖品运输证和其他合法有效运输证明下，驾驶云x**东风牌轻骑自卸货车从弥勒市虹溪镇荒草皮村运输3180公斤非法烟叶行至双江自治县勐勐镇忙建村路段时被查获，经鉴定，涉案价值达141105元人民币。两车非法烟叶总价值共计447612元人民币。为证明��述事实，公诉机关当庭宣读出示了书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录、图及照片等证据。被告人陈某甲对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、罪名不持异议，辩解称自己没有召集村民组织初烤烟叶装车，是村民自己将烤烟叶装车的，希望法庭对自己从轻处罚。辩护人黄志梅辩护称涉案烤烟叶鉴定价格过高，大部分是村民自己种植、装车，陈某甲本人的只有少部分，被告人陈某甲积极主动到案，具有自首情节，系初犯、偶犯，希望法庭对被告人陈某甲减轻处罚。庭审中，辩护人提交了文笔村孙某某、肖某甲、高某甲、储某某、代某某、王某某、肖某乙、高某乙、李某甲、陈某丙、高某丙等村民的证明。被告人陈某乙对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、罪名不持异议，希望法庭对自己从轻处罚。辩护人董绍良辩护称涉案烟叶价值鉴定价格过高，陈某乙系从犯且涉案烟叶未卖出，应该认定为犯罪未遂，被告人陈某乙是初犯、偶犯，当庭自愿认罪、有悔罪表现，希望法庭对被告人陈某乙减轻处罚。被告人聂某某对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、罪名不持异议，希望法庭对自己从轻处罚。辩护人钱金华辩护称涉案烟叶鉴定价格过高、被告人聂某某系从犯且涉案烟叶未卖出，应该认定为犯罪未遂，被告人聂某某当庭自愿认罪、认罪态度好、有悔罪表现，具有多个法定和酌定的从轻、减轻情节，希望法庭对聂某某减轻处罚。在量刑审理过程中，公诉机关提供了书面量刑建议，建议以非法经营罪判处被告人陈某甲有期徒刑五年至六年，被告人陈某甲针���量刑建议，要求从轻处罚，辩护人黄志梅认为量刑建议过高，应该在有期徒刑三年以下量刑并建议适用缓刑；公诉机关建议以非法经营罪判处被告人陈某乙有期徒刑三年至四年，被告人陈某乙针对量刑建议，要求从轻处罚，辩护人董绍良认为量刑建议过高，应该在有期徒刑二年以下量刑并建议适用缓刑；公诉机关建议以非法经营罪判处被告人聂某某有期徒刑二年至三年，被告人聂某某针对量刑建议，要求从轻处罚，辩护人钱金华认为量刑建议过高，应该在有期徒刑二年以下量刑并建议适用缓刑。经审理查明的事实，与公诉机关指控的事实一致，并有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、案件来源、立案决定书，证实案件侦办查获的过程。2、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、应当逮捕犯罪嫌疑人建议书、批准逮捕决定书、逮捕证，证实三被告人被采取强制措施的情况。3、抓获经过、在逃人员登记表、到案经过及情况说明，证实三被告人被查获的经过及被告人陈某甲具有自首情节。4、被告人照片、户口证明，证实被告人陈某乙、聂某某、陈某甲的户籍情况，三被告人已成年，系完全刑事责任能力人。5、机动车行驶证复印件、驾驶证复印件、运输车辆照片，证实被告人陈某乙、聂某某系无证运输烟叶。6、运输烟叶照片，证实被查获的涉案烟叶的特征。7、烟叶称量记录及照片、辨认笔录及照片，证实被告人��涉案烟叶和称量过程进行辨认的情况。同时证实，被告人陈某乙运输非法烟叶7440公斤，涉案价值达人民币306507元。被告人聂某某输非法烟叶3180公斤，涉案价值达人民币141105元，两车非法烟叶总价值共计人民币447612元。8、扣押清单、双江自治县烟草专卖局先行登记保存通知书、委托书及移交物品清单，证实涉案烟叶被依法扣押及保管的情况。9、烟草质量检测报告、价格鉴定结论书，证实涉案烟叶的质量、等级和价值。10、委托变卖函，证实涉案烟叶被委托变卖的情况。11、证人李某乙的证言证实：“2015年10月，我到临沧市的烟站看是否收烟叶，在临沧机场一个自称是双江人的告诉我，他们那里的烟站还差好多��叶，叫我拉烟叶去卖给他们烟站，并给我他的电话号码，之后他又催了几次，我就和陈某甲说起，正好他也有些烟叶想拉到双江卖。过了几天我们俩就将烟叶拉出来，他的两车，我的一车。来到临沧地界，拉我烟叶的车坏了就停下修车，我开轿车跟着陈某甲。来到双江陈某甲就打电话给那个双江人，后来他拉的烟叶就被双江自治县公安查扣。我见他的烟叶被查扣，就打电话给替我拉烟叶的驾驶员让他把我的烟叶拉回去了”。12、文笔村村民孙某某、肖某甲、高某甲、储某某、代某某、王某某、肖某乙、高某乙、李某甲、陈某丙、高某丙等的证明，证实涉案烟叶存在代卖的情况。13、被告人陈某乙、聂某某、陈某甲的供述与辩解，证实被告人陈某乙、聂某某、陈某甲对指控事实和证据表示认可。上述证据取证程序合法，内容客观真实、相互印证、形成了完整的证据链，能证实上述指控事实成立，本院予以确认。本院认为，被告人陈某甲、陈某乙、聂某某无视国家法律，在无烟草专卖零售、运输等许可证的情形下，非法买卖、运输非法卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条之规定，构成非法经营罪，应依法惩处。在共同犯罪中，被告人陈某甲系主犯，被告人陈某乙、聂某某系从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。公诉机关针对量刑，建议以以非法经营罪判处被告人陈某甲有期徒刑五年至六年、建议以非法经营罪判处被告人陈某乙有期徒刑三年至四年、建议以非法经���罪判处被告人聂某某有期徒刑二年至三年的量刑意见，本院不予采纳。辩护人黄志梅关于涉案烤烟叶大部分是村民自己种植、装车，陈某甲本人的只有少部分，被告人陈某甲具有自首情节，系初犯、偶犯的辩护意见；辩护人董绍良关于被告人陈某乙在共同犯罪中系从犯且是初犯、偶犯，当庭自愿认罪、有悔罪表现的辩护意见；辩护人钱金华关于被告人聂某某在共同犯罪中系从犯且是初犯、偶犯，当庭自愿认罪、有悔罪表现的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，予以采纳。其他辩护意见不予采纳。被告人陈某甲主动到案，具有自首情节，对被告人陈某甲可减轻处罚；被告人陈某乙、聂某某在共同犯罪中系从犯，对二被告人减轻处罚。考虑到涉案烟叶是村民交售后的剩余产品，涉案烟叶价值��定与实际价值之间具有一定差距等因素，在量刑上，对三名被告人酌情从轻处罚并适用缓刑。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人陈某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）三、、被告人聂某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金定于判决生效后十日内缴纳。）四、涉案烟叶，由扣押机关依法收缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄学良人民陪审员  章玉鸿人民陪审员  王学宝二〇一六年十一月四日书 记 员  胡智恒