德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0603民初3471号原告：黄昌润，男，生于1966年1月20日，住四川省德阳市旌阳区。委托诉讼代理人：王道贵，德阳市旌阳区博浩法律服务所法律工作者。被告：中国铁路通信信号贵州建设有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区阳关大道28号，统一社会信用代码91520000214406583J。法定代表人：范伟，公司总经理。委托诉讼代理人：张明波、何元胜，该公司员工。原告黄昌润与被告中国铁路通信信号贵州建设有限公司（以下简称贵州建设公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月27日立案受理后，依法由代理审判员廖虹琳适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告黄昌润及其委托诉讼代理人王道贵，被告贵州建设公司的委托诉讼代理人张明波、何元胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄昌润的诉讼请求为：1.解除原告与被告的劳动关系（庭审中增加）；2.判令被告支付原告取内固定后续医疗费10000元、生活补助费140元（20元×7天）、护理费595元（85元×7天）、误工费4539.53元（3680.75元/月÷30天×37天），小计15274.53元；3.被告支付原告医疗费1148.1元、鉴定费300元、住院护理费2040元（85元×24天）、住院伙食补助费480元（20元×24天）、停工留薪期工资14723元（3680.75元/月×4月）、一次性伤残补助金33126.75元（3680.75元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金24045元（4007.5元/月×6月）、一次性伤残就业补助金40075元（4007.5元/月×10月），小计115937.85元；4.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告撤销了要求判令撤销旌区劳人仲裁字（2016）122号仲裁裁决书的诉讼请求。事实与理由为：2015年3月15日，原告在被告承包的的德阳市天元城市生活污水4处理厂项目厂区土建工程工作时坠落受伤，后送往德阳市第二人民医院治疗，经鉴定原告所受伤害为九级伤残。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。被告贵州建设公司辩称：答辩人将涉案工程分包给了德阳文锦建筑劳务有限公司，答辩人与原告之间无劳务关系，不应承担本案的赔偿责任；原告主张的各项诉请均过高，应依法调整。本院查明，被告贵州建设公司于2014年1月2日经贵州省工商行政管理局批准由原来的“贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司”更名而来。2015年3月15日，原告黄昌润在被告承建的德阳市天元城市污水处理厂项目土建工程工作时摔伤。伤后即被送往德阳市第二人民医院住院治疗，于2015年4月7日出院，总计住院23天。出院诊断为：1.左锁骨中段陈旧性骨折；2.右胸锁关节脱位；3.广泛性脑挫裂伤；4.蛛网膜下腔出血；5.顶骨及颞骨凹陷性骨折；6.肺挫伤；7.右胸第6、7肋骨骨折。出院医嘱及建议：1.继续休息三月；2.院外继续加强换药，避免负重、剧烈活动、重体力劳动；3.术后三月、六月、一年复查；4.3天后门诊拆线；5.如有不适，门诊随访。2015年12月15日，德阳市第二人民医院出具病情证明书，载明原告取内固定费用10000元，住院一周，休息一月。2015年9月14日，德阳市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，该决定书载明：用人单位为贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司（即本案被告），并认定原告黄昌润所受伤害属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）工伤。被告贵州建设公司收到该决定书的时间为2015年9月14日，但未申请行政复议，也未提起行政诉讼。2015年11月25日，德阳市劳动能力鉴定委员会出具《初次（复查）鉴定结论书》，载明：用人单位为贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司（即本案被告），并认定原告黄昌润的伤残鉴定为伤残九级，无生活自理障碍。被告贵州建设公司于2016年1月9日领取该鉴定书，但未申请重新鉴定。2016年2月23日，原告向德阳市旌阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁请求为：1.裁定申请人（原告）与被申请人（被告）终止劳动关系；2.被申请人支付申请人）医疗费1148.1元、鉴定费300元、护理费2687.39元、伙食费465元、停工留薪期工资18403.75元、一次性伤残补助金33126.75元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金58892元，取内固定费用10000元、交通费500元，小计125522.99元。2016年6月21日，该委出具仲裁裁决书，裁定：1.双方依法解除劳动关系；2.被申请人在本裁决生效后七日内支付申请人医疗费1148.1元、鉴定费300元、住院护理费2040元（85元×24天）、住院伙食补助费288元（12元×24天）、停工留薪期工资14723元（3680.75元/月×4月）、一次性伤残补助金33126.75元（3680.75元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金22084.5元（3680.75元/月×6月）、一次性伤残就业补助金36807.5元（3680.75元/月×10月），以上合计110517.85元；3.驳回申请人的其他申诉请求。另查明，原告系案外人吴均叫到被告处工作,从班组长处以现金方式领取工资，与被告之间未签订劳动合同，也未购买社会保险。原告自行垫付医疗费1148.1元，垫付鉴定费300元，被告对取内固定费用10000元无异议。2014年德阳市职工平均工资为3680.75元/月。以上事实，有当事人陈述、《仲裁裁决书》、《认定工伤决定书》、《初次（复查）鉴定结论书》、医疗费票据等证据在卷佐证。本院认为，关于原告要求解除原、被告之间劳动关系的诉讼请求。本案原告并非被告招录到涉案工程上工作，原、被告之间未签订劳动合同，原告未从被告处领取工资，被告未给原告购买社会保险，原告在工作中不受被告的管理，原被告之间不存在劳动关系，也不存在解除劳动关系的问题，故本院对原告的该项诉请，不予支持。关于被告是否应对原告承担工伤保险责任的问题。《认定工伤决定书》、《初次（复查）鉴定结论书》中均将被告列为用人单位，被告在收到上述文书后，未在规定的时间内申请复议、提起行政诉讼、申请重新鉴定，应自行承担不利后果，故本院对《认定工伤决定书》、《初次（复查）鉴定结论书》中内容予以采信。依照人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”原告系不具有用工主体资格的案外人吴均叫到被告处工作，原告在被告承包的工地上发生工伤，应由具有用工主体资格的被告承担工伤保险责任。关于原告主张的取内固定的相关费用。就取内固定后续医疗费10000元，因被告认可该费用，本院予以支持。就取内固定期间的生活补助费140元、护理费595元、误工费4539.53元，因原告尚未行内固定取出术，上述费用均未实际发生，故本院不予支持。关于原告应享有的工伤保险待遇，本院认定如下：原告每月工资不固定，故本院参照2014年德阳市职工平均工资3680.75元/月认定其工资标准。原告出院后垫付医疗费1148.1元，故被告应向原告支付医疗费1148.1元；原告住院23天，出院医嘱休息3月，故被告应向原告支付住院伙食补助费276元（12元/天×23天），鉴定费300元（被告已认可），住院期间护理费1955元（85元/天×23天），还应支付4个月停工留薪期待遇，即14723元（3680.75元/月×4）；因被告所受伤情经鉴定为九级伤残，故原告应向被告支付一次性伤残补助金33126.75元（3680.75元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金22084.5元（3680.75元/月×6月）、一次性伤残就业补助金36807.5元（3680.75元/月×10月），以上合计110420.85元。综上，原告因此次事故遭受的损失为120420.85元（工伤待遇110420.85元+取内固定费用10000元）。依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项之规定，判决如下：一、被告中国铁路通信信号贵州建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄昌润支付工伤保险待遇款120420.85元；二、驳回原告黄昌润的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案征收案件受理费10元，由被告中国铁路通信信号贵州建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。代理审判员  廖虹琳二〇一六年十一月七日书 记 员  李 月