新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院民 事 判 决 书（2016）兵0603民初332号原告：新疆银海建设有限责任公司，住所地新疆五家渠东区2007-009号（22区人民南路998号），统一社会信用代码916590045564706067。法定代表人：谢晓晖，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏会斌，新疆芳洲律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司五家渠分公司，住所地新疆五家渠10区军垦南路社区富强西街777号，统一社会信用代码91659004568890552J。负责人：王江，该分公司经理。委托诉讼代理人:蔺志江，新疆塞北律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区阿勒泰路22号附2号，统一社会信用代码91650100625505113X。法定代表人：王东，该公司总经理。委托诉讼代理人:蔺志江，新疆塞北律师事务所律师。被告：房光和，男，1967年1月11日出生，住新疆昌吉市。委托诉讼代理人：张振云，昌吉市星光法律服务所法律工作者。原告新疆银海建设有限责任公司（原称新疆芳草湖银海建筑安装有限责任公司，以下简称银海公司）与被告乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司五家渠分公司（以下简称献瑞五家渠分公司）、乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司（以下简称献瑞公司）、房光和追偿权纠纷一案，本院于2013年10月9日作出（2013）芳垦民一初字第547号民事判决。献瑞五家渠分公司不服该判决，向新疆生产建设兵团第六师中级人民法院提起上诉。新疆生产建设兵团第六师中级人民法院于2014年1月13日作出（2014）兵六民一终字第04号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年8月25日作出（2014）芳垦民一初字第211号民事判决。银海公司、献瑞公司、献瑞五家渠分公司不服该判决，向新疆生产建设兵团第六师中级人民法院提起上诉。新疆生产建设兵团第六师中级人民法院于2015年3月25日作出（2015）兵六民一终字第11号判决，维持原判。银海公司、献瑞公司、献瑞五家渠分公司不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院于2016年2月14日作出（2015）新兵民提字第00011号裁定，发回重审。本院于2016年4月11日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告银海公司的委托诉讼代理人苏会斌、被告献瑞五家渠分公司的负责人王江、被告献瑞五家渠分公司及献瑞公司的委托诉讼代理人蔺志江、被告房光和的委托诉讼代理人张振云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告银海公司向本院提出诉讼请求：1.被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司承担原告垫付的房光和欠款152743元；2.承担案件受理费及邮寄送达费5841.2元；3.案件受理费由被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司承担。事实和理由：被告献瑞五家渠分公司自2011年在新疆生产建设兵团第六师芳草湖农场（原称新疆生产建设兵团农六师芳草湖农场，以下简称芳草湖农场）开发帝王城市花园小区，期间挂靠在原告银海公司名下进行施工建设。为明确双方的权利义务，双方于2011年6月30日签订协议书一份，约定：被告献瑞五家渠分公司在开发帝王城市花园小区过程中，产生的所有债权债务均由其自行承担，与原告无关。同日，被告献瑞五家渠分公司又给原告出具了承诺书一份，承诺其在开发房地产项目中所产生的所有责任均由被告承担，原告不承担。2011年5月24日，被告开发小区项目经理房光和与侯福忠签订挖掘机租赁合同，欠付侯福忠挖掘机租赁费、违约金合计152743元。后侯福忠起诉至法院，法院经审理后判决房光和承担给付义务，原告承担连带清偿责任。因房光和目前下落不明，按照法律规定该案款将由原告支付。为维护原告的合法权益，根据原告与被告献瑞五家渠分公司的书面协议约定，现原告诉至法院，请求法院判如所请。被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司辩称，原告诉请依据的事实已由本院（2013）芳民一初字第091号民事判决确认，该案判决挖掘机租赁费由被告房光和支付，原告银海公司承担连带清偿责任，被告献瑞五家渠分公司及被告献瑞公司不承担责任。该判决未确定原告银海公司向被告献瑞五家渠分公司及献瑞公司的追偿权，且已生效并执行完毕。综上，原告诉请被告支付垫付款无事实和法律依据，应予驳回。被告房光和辩称，房光和的行为是职务行为，在本案中不应承担任何责任。原告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年，被告献瑞五家渠分公司（乙方）与芳草湖农场（甲方）签订《委托代建住房协议》一份，约定：根据农场场部总体规划，甲方拟在帝王城市花园规划小区新建住房，为减轻农场资金压力，甲方委托乙方代建住房：1.乙方受甲方委托，以全额投资方式代建住房190套；2.甲方暂给乙方分配保障性住房190套，在分配计划内最终以验收符合政策条件的户数为准，保障性住房的售价由农场统一核定；……9.乙方应按代建规模和修建性详规在2011年12月15日前，完成本项目的建设，并自行负责房屋的销售、质量回访、物业管理，对住户反映的质量问题应及时维修；同时按有关规定交纳和办理相关手续和缴纳相关税费。2011年6月30日，银海公司与献瑞五家渠分公司签订《协议书》一份，约定献瑞五家渠分公司在开发帝王城市花园小区过程中，产生的所有债权、债务均由献瑞五家渠分公司承担，与银海公司无关。同日，献瑞五家渠分公司向银海公司出具《承诺书》一份，载明：“献瑞五家渠分公司用自有资金在芳草湖范围内进行房地产项目开发，为明确与银海公司的责任划分，承诺在挂靠银海公司施工期间，资金运作由献瑞五家渠分公司自行操作，以献瑞五家渠分公司名义及其所属人员名义对外签名的所有票据（如合同、协议、欠条、借条、欠款、材料欠条、工资欠条和一切税金），均由献瑞五家渠分公司承担责任，与银海公司无关。”2011年5月12日，献瑞五家渠分公司（发包方）与房光和（承包方）签订《工程承包协议书》一份，约定工程名称为芳草湖帝王城市花园小区；承包方式为包工包料；计价方式为固定价按建筑面积970元/㎡包干，地下室不计算面积；开竣工日期为2011年5月15日至2011年10月20日；房光和挂靠银海公司的管理费为2%，先由献瑞五家渠分公司垫付，工程决算时从房光和的工程款中扣除，税费由房光和承担。房光和以芳草湖帝王城市花园小区项目建设工程项目经理的身份挂靠银海公司进行施工，具体业务及工程款决算，该项目经理直接与献瑞五家渠分公司进行。在施工过程中，房光和租赁侯福忠的挖掘机进行施工作业，因其欠付租赁费，侯福忠向本院提起诉讼，诉请献瑞五家渠分公司、房光和、梁文联支付租赁费250591元。本院于2012年6月25日作出（2012）芳民一初字第288号民事判决书，判决被告献瑞五家渠分公司支付侯福忠欠款145591元、违约金7143元，合计152734元；被告房光和对上述还款义务承担连带责任；被告梁文联在本案中不承担责任。献瑞五家渠分公司不服该判决提起上诉，2012年11月2日，新疆生产建设兵团第六师中级人民法院出具（2012）农六法民一终字第00154号民事裁定书，发回重审。本院另行组成合议庭，于2013年5月27日出具（2013）芳民一初字第091号民事判决书，判决房光和向侯福忠支付挖掘机租赁款145591元、违约金7143元，合计152734元；银海公司承担连带清偿责任；献瑞五家渠分公司不承担责任。该判决生效后，房光和未自动履行，侯福忠向本院申请执行。本院于2014年1月21日从银海公司扣划案款157026元（包括案款154804元、执行费2222元）。本院认为，被告献瑞五家渠分公司与芳草湖农场签订的《委托代建住房协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。被告献瑞五家渠分公司与银海公司签订的《协议书》及其出具的《承诺书》，系双方为明确各自的权利义务而约定，不违反法律、行政法规的强制性规定，亦应合法有效。本案中，双方当事人争议的焦点为：被告献瑞五家渠分公司与原告银海公司签订的《协议书》及其出具的《承诺书》的效力问题，也即原告是否有追偿权。侯福忠依据本院生效的（2013）芳民一初字第091号民事判决要求原告及房光和支付挖掘机租赁费符合法律规定，本院亦执行完毕。但原告与被告献瑞五家渠分公司于2011年6月30日签订的协议书以及被告献瑞五家渠分公司向原告出具的承诺书约定:在该房地产开发建设过程中所产生的所有责任均由被告承担，原告不承担，包括因工程产生的材料欠款、工资等。该协议对第三人不具有法律效力，所以本院在该案中判决由该工程的承建方原告及房光和支付第三人侯福忠租赁费，符合建设施工相关法律规定。但该协议书及承诺书相对原、被告具有法律约束力，所以被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司应当按双方协议约定及承诺，给付原告已经支付给侯福忠租赁费145591元、违约金7143元，合计152734元。故对原告的诉讼请求，本院依法予以支持。被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司辩称帝王城市花园小区项目施工方是原告，在施工中产生的债务与其无关，对此本院认为，房光和从侯福忠处租赁挖掘机产生租赁费是在该项目施工建设中产生的债务，根据被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司与原告银海公司于2011年6月30日签订的协议书以及其出具的承诺书约定，在该房地产开发建设过程中所产生的所有责任均由被告承担，原告不承担，包括因工程产生的材料欠款、工资等，所以原告履行完毕后有向被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司追偿的权利，该约定对双方具有法律约束力，该租赁费是该项目开发建设过程中所产生的债务，被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司应当向原告支付。故对被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司的上述辩解，本院依法不予采纳。被告房光和在本案中不承担责任，被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司如认为此款应由被告房光和承担，其可向被告房光和主张或诉讼。综上所述，原告诉请主张的挖掘机租赁费应由被告献瑞五家渠分公司、献瑞公司承担。本案经本院2016年第6次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第四条规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司五家渠分公司、乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司向原告新疆银海建设有限责任公司支付垫付的挖掘机租赁费145591元、违约金7143元、案件受理费及邮寄费5841.2元，合计158575.2元，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告房光和在本案中不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3472元、邮寄送达费100元，合计3572元，由被告乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司五家渠分公司、乌鲁木齐市献瑞房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。审判长  孙长贵审判员  蒋新斌审判员  朱 杰二〇一六年十月十八日书记员  任雪梅1