山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁16民终1839号上诉人（原审被告）：山东大丰生物科技有限公司，法定代表人：栾建民，��公司总经理。委托诉讼代理人：金道成，该公司职工。被上诉人（原审原告）：博兴县汇诚小额贷款有限公司，法定代表人贾前卫，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘超，山东威海律师事务所。原审被告：姜立红。原审被告：栾建民。上述二人委托诉讼代理人：金道成，男，系山东大丰生物科技有限公司该公司职工。原审被告：山东鑫瑞铝业科技有限公司，住所地博兴县曹王镇工业园。法定代表人：舒增学，该公司总经理。原审被告：山东聚博建陶有限公司，住所地博兴县称栋开发区。法定代辨认王孚滨，该公司总经理。原审被告：山东泰元木业有限公司，住所地博兴县曹王镇工业园。法定代表人：孙中光，该公司总经理。原审被告：山东金丰硕进出口有限公司，住所地博兴县城东工业园。法定代表人：卢岩，该公司经理。上诉人山东大丰生物科技有限公司（以下简称大丰公司）因与被上诉人博兴县汇诚小额贷款有限公司（以下简称汇诚公司）原审被告姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司小额借款合同纠纷一案，不服博兴县人民法院(2015)博商初字第903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大丰公司上诉请求：1.依法撤销博兴县人民法院(2015)博商初字第903号民事判决，将案件发回重审或查清事实，依法改判。2.一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：上诉人现持有的判决书系由被上诉人工作人员黎涛于2016年2月19日驾驶被上诉人鲁M×××××桑塔纳2000车辆强行留在上诉人传达室，程序严重违法。一审判决基本事实认定错误。认定上诉人向被上诉人借款本金为700万元及利息付至2015年3月30日是错误的。2014年11月25日，上诉人与被上诉人签订编号为1411001、201411055、201411056号的借款合同各一份，但此三份合同并未实际履行。该款项的真实用途为借新还旧，对此，在庭审过程中被上诉人万予以认可。既如此，一审法院应当查清上诉人与被上诉人双方真正的借款情况、并对借款的合法性一并进行审查。被上诉人涉嫌非法经营，其非法经营利益不应受到保护。被上诉人注册资金为10000万元。据上诉人所知，仅其借给天宏化工的款项就超过20000万元，已远远超出了其自有资金能力。被上诉人借给上诉人的款项应为向社会非法吸收的公众款项，并向上诉人���取高额利息。其行为根据《山东省小额贷款公司监督管理暂行办法分第二十二条的规定属于严重违规。原告汇诚公司向一审法院起诉请求：1、被告大丰公司偿还原告借款本金7000000元及逾期利息；2、被告大丰公司股权质押、设备抵押变现原告优先受偿；3、其他被告对股权、设备变现不足部分债务承担连带保证责任；4、案件受理费、保全费、律师费及其他诉讼费用由各被告承担。庭审过程中，原告向法庭陈诉第2项诉讼请求为依法确认原告与被告大丰生物公司签订的《最高额抵押合同》，及与被告姜立红签订的《股权质押合同》所涉财产，原告具有优先受偿权；第3项诉讼请求为其他被告对股权质押、设备抵押变现不足部分，由被告姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司��担连带保证责任。一审法院认定事实，2014年10月23日，被告大丰公司与原告汇诚公司签订编号为（博汇）高抵字（2014）年第102301号的《最高额抵押合同》一份，约定大丰公司以其自有的机器设备一宗向原告提供抵押担保，主债权为自2014年10月23日至2015年10月22日，在人民币10000000元的最高余额内，抵押权人（原告汇诚贷款公司）依据与债务人（被告大丰公司）签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权；抵押人最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用等。同日，该抵押在博兴县工商行政管理局进行了抵押登记。2014年11月25日，原告与被告大丰公司分别签订合同编号为1411001号、201411055号、201411056号的《借款合同》各一份，约定被告大丰公司向原告借款2000000元、2200000元、2800000元，借款期间均自2014年11月26日至2015年1月16日，借款年利率为12.90%；逾期还款的，自逾期之日起在合同约定的借款利率基础上上浮30%计收罚息等。2014年11月26日，原告将合同约定的借款金额共计7000000元给付被告大丰公司。2014年11月25日，被告姜立红、栾建民向原告出具《关于共同还款承诺书》三份，承诺书中栾建民承诺其作为大丰公司法定代表人姜立红的合法配偶，对姜立红代表大丰公司签署的涉诉三份《借款合同》事宜充分知悉，被告姜立红、栾建民愿意以夫妻共同财产对《借款合同》承担连带保证责任，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2014年11月25日，姜立红与原告签订《股权质押合同》一份，约定姜立红作为大丰公司的股东，持有公司2800万股，占公司总股本的93.33%，姜立红将其拥有的在公司56.67%的股权质押给原告，作为其对原告形成700万元欠款的还款保证。2014年11月26日，该股权出质在滨州市工商行政管理局进行了质押登记。2014年11月25日，原告汇诚公司与被告山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司签订合同编号为1411001、201411055、201411056号的《保证合同》各一份，约定由被告山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、为被告大丰公司向原告借款700万元形成的债务提供连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2015年7月30日，原告汇诚公司与被告山东金丰硕进出口有限公司签订合同编号为1411001、201411055、201411056号的《��证合同》各一份，约定由被告山东金丰硕进出口有限公司为被告大丰公司向原告借款700万元形成的债务提供连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2015年11月2日，原告向被告大丰公司出具《对账确认单》一份，载明：“借款人：贵公司向博兴县汇诚小额贷款有限公司的借款，截止2015年11月2日止，尚欠借款本金（人民币）700万元，利息已付至2015年3月30日，对所付利息时间及金额予以认可无异议。请贵公司核对数据并确认后，加盖公章并经负责人签字，及时回复我公司”。被告大丰公司在《对账确认单》的“借款单位”处加盖了被告大丰公司的公章，“法人”处加盖了姜立红的手戳。另查明，2015年9月21日，被告大丰公司的法定代表人由姜立红变更为栾建明。一审法院认为，原告汇诚公司与被告大丰公司签订的涉诉1411001号、201411055号、201411056号《借款合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，均系有效合同，依法应予以保护，当事人应严格遵照履行。原告汇诚公司向被告大丰公司履行给付借款义务后，被告大丰公司应按照约定按时向原告偿还借款本、息，被告大丰公司未依据约定向原告偿还本、息，其行为已构成违约，依约应承担违约责任。对于被告大丰公司提出截至2015年11月2日，尚欠原告汇诚贷款公司借款本金1446546.50元，并提供往来款明细及网银打款记录等证明其主张。原告向本院诉请的系2014年11月25日与被告大丰生物公司之间发生的借款，被告大丰公司提供的2014年11月25日前与原告汇诚公司之间的往来款记录系履行双方先前形成的合同义务，不在本案审理范围内。且被告大丰公司在《对账确认单》中确认截止2015年11月2日止，尚欠原告借款本金（人民币）700万元，利息已付至2015年3月30日，对所付利息时间及金额予以认可无异议。故对被告大丰公司的抗辩意见，依法不予支持，原告汇诚公司要求被告大丰公司返还借款7000000元并支付逾期利息的诉讼请求，合法有据，予以支持。为担保涉诉债权的实现，原告汇诚公司作为债权人与被告大丰公司签订编号为（博汇）高抵字（2014）年第102301号《最高额抵押合同》，与被告姜立红签订《股权质押合同》，与被告山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司签订合同编号为1411001、201411055、201411056号的《保证合同》，上述《最高额抵押合同》、《质押合同》、《保证合同》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应予以保护。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”故原告主张对涉案抵押财产、质押财产享有优先受偿权，被告山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司对机器设备抵押、股权质押变现不足部分承担连带保证责任，合���有据，予以支持。被告栾建民作为大丰公司法定代表人姜立红的配偶，向原告出具《关于共同还款承诺书》，表示其知晓姜立红代表大丰公司签署《借款合同》。关于被告大丰公司的涉诉债务，被告姜立红、栾建民愿意以夫妻共同财产承担连带清偿责任，故被告姜立红、栾建民应按照其承诺对涉诉债务在上述抵押财产、质押财产清偿不能的部分承担连带清偿责任。被告姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司经本院依法传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩权、质证权的放弃，不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中��人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告山东大丰生物科技有限公司自本判决生效之日起十日内偿还原告博兴县汇诚小额贷款有限公司借款本金7000000元及逾期利息（利息的计算方法：以借款本金7000000元为基数，自2015年3月31日起至本判决确定的履行之日止，按照合同约定的逾期利率标准计算）。二、原告博兴县汇诚小额贷款有限公司对涉案《最高额抵押合同》、《股权质押合同》所涉财产享有优先受偿权；原告以抵押财产、质押财产实现债权后的不足部分，由被告姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司承担连带清偿责任。三、被告姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司承担保证责任后，有权向被告山东大丰生物科技有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60800元，财产保全费5000元，由被告山东大丰生物科技有限公司、姜立红、栾建民、山东鑫瑞铝业科技有限公司、山东聚博建陶有限公司、山东泰元木业有限公司、山东金丰硕进出口有限公司负担。本院二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，汇诚公司与大丰公司签订的涉案1411001号、201411055号、201411056号《借款合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，一审认定为有效合同并判决大丰公司返还借款、支付逾期利息正确。大丰公��上诉称一审法院送达判决书的程序严重违法，理由及证据不充分，一审法院卷宗中有判决书的送达回证，程序合法，其上诉请求本院不予支持。其上诉称一审判决基本事实认定错误，合同并未实际履行及被上诉人涉嫌非法经营，理由及证据也不充分，一审法院根据转账记录及对账单等证据认定借款合同已经履行并无不当。综上所述，上诉人大丰公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60800元，由上诉人山东大丰生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  崔诗君审 判 员  王正真代理审判员  ��洁二〇一六年十一月十日书 记 员  刘瑞琪