广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2015)东三法常民二初字第670号原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司，营业场所：广州市天河区体育西路111号建和中心25楼。负责人林剑。委托代理人黄威，北京市中伦（广州）律师事务所律师。委托代理人孙智威，北京市中伦（广州）律师事务所律师。被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇石鼓向阳路135号。法定代表人周选庆。被告东莞市中诚福和电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市南城区胜和联益新村六巷一号铺第一间。法定代表人彭广生。被告周选庆，男，汉族，1971年6月26日出生，住址：湖南省祁东县，被告苏宇峰，男，汉族，1984年1月4日出生，住址：河北省鹿泉市，被告周琼英，女，汉族，1965年1月11日出生，住址：湖南省祁东县，被告覃春献，女，汉族，1982年2月2日出生，住址：河北省鹿泉市，被告龙伍山，男，汉族，1963年4月2日出生，住址：湖南省祁东县，被告陈文军，男，汉族，1986年1月27日出生，住址：广东省紫金县，委托代理人吕磊，广东鼎灿律师事务所律师。被告深圳市汇丰和投资有限公司，住所地：深圳市龙岗区龙岗街道颐景峰苑商铺205。法定代表人胡鑫炜。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司诉被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司（以下称腾颢公司）、东莞市中诚福和电子科技有限公司（以下称中诚公司）、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、陈文军、深圳市汇丰和投资有限公司（以下称汇丰和公司）金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员李淑花适用简易程序独任审理，后依法转换为普通程序，并组成合议庭于2016年9月5日公开开庭进行了审理。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司的委托代理人孙智威，被告陈文军及其委托代理人吕磊到庭参加诉讼，被告腾颢公司、中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、汇丰和公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司诉称，2013年7月19日，腾颢公司与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订编号为2013年桥借字第0104号《小企业借款合同》，约定腾颢公司向中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行借款12090000元，借款期限为48个月，借款利率为固定利率7.36%，逾期罚息在借款利率基础上加收40%，还款方式为分期还款，共分4期，其中2014年8月21日还款1209000元，2015年8月21日还款1209000元，2016年8月21日还款2418000元，2017年7月18日还款7254000元。2012年8月16日，汇丰和公司与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订《最高额抵押合同》，约定其以位于深圳市龙岗区龙岗镇颐景峰苑的24间商铺为腾颢公司上述借款提供最高额37000000元的抵押。2013年7月23日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行依据该合同分两次向腾颢公司放款12090000元，并出具了相应的借款凭证。2013年7月19日，腾颢公司与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行又签订2013桥借字第0105号《小企业借款合同》，约定腾颢公司向中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行借款12000000元，借款期限为36个月，借款利率为固定利率7.38%,逾期罚息在借款利率基础上加收40%。还款方式分期还款，共分3期，其中2014年8月21日还款1200000元，2015年8月21日还款2400000元，2016年7月18日还款8400000元。2013年7月25日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行根据该合同向腾颢公司放款12000000元，并出具借款凭证。2012年8月29日，周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订《最高额保证合同》，约定2012年8月29日至2017年12月31日对腾颢公司的25000000元的最高额以内的借款提供保证。2012年8月29日，龙伍山、陈文军与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订《最高额保证合同》，约定在2012年8月29日至2017年12月31日对腾颢公司25000000元的最高额以内的借款提供保证。2013年7月19日，中诚公司与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订《最高额保证合同》，约定2013年7月19日至2017年12月31日对腾颢公司13000000元的最高额度以内的借款提供保证。2014年9月28日，原告与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订了《债权转让协议》，约定将中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行对腾颢公司的债权转让给原告，并在2014年11月11日《南方日报》A9版上进行公告。截至2015年8月31日，腾颢公司尚欠本金24090000元，利息3161989.70元。原告请求判令：1、腾颢公司偿还原告借款24090000元及利息、罚息、复利（截止至2015年8月31日的利息为3161989.70元，接收利息为407424.37元、孳生利息2754565.33元，自2015年8月31日起至还清款项之日止，利息按照合同约定固定利率基础上再上浮40%计付）；2、中诚公司对腾颢公司的借款本金13000000元及利息、罚息、复息内承担连带保证责任；3、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、陈文军、汇丰和公司对腾颢公司的借款本金24090000元及利息、罚息、复息承担连带保证责任；4、原告对汇丰和公司位于深圳市龙岗区龙岗镇颐景峰苑的商铺101、102、103、104、105、106、107、108、109、110、111、112、113、114、115、116、117、118、201、202、203、204、205、207的房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；5、本案诉讼费由九被告承担。被告陈文军辩称，其没有在保证合同上签名，故不承担保证责任。被告腾颢公司、中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、汇丰和公司没有答辩、没有提交证据。经审理查明，2012年8月16日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与深圳市恒泰益投资有限公司签订编号为2012年桥抵字第0015号《最高额抵押合同》，约定深圳市恒泰益投资有限公司所担保的主债权自2012年8月16日至2017年12月31日，在37000000元的最高余额内提高抵押担保，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在37000000元的最高余额内；抵押登记事项发生变化，依法需要进行变更登记，双方应及时办理变更登记手续；中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行将主债权和最高额抵押权转让的，深圳市恒泰益投资有限公司仍继续按照本合同的约定履行担保责任；中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行有权决定实现担保的顺序，抵押担保人承诺不因此提出抗辩。合同签订后，深圳市恒泰益投资有限公司将其名下的颐景峰苑商铺101-118、201-205、207铺抵押登记给中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行。2012年8月29日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与周选庆、周琼英、苏宇峰、覃春献签订2012年桥保字第0047号《最高额保证合同》，约定周选庆、周琼英、苏宇峰、覃春献所担保的主债权自2012年8月29日至2017年12月31日，在25000000元的最高余额内，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与腾颢公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；保证方式为连带责任保证；担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在第1.1条所述之最高余额内；保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，或中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行根据主合同的约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行将主债权转让第三人，保证人继续履行其在本合同项下的保证责任；中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行要求保证人承担保证责任，保证人承诺不因此提出抗辩，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行放弃、变更或丧失其他担保权益的，保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。2012年8月29日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订2012年桥保字第0086号《最高额保证合同》，落款处签有龙伍山、陈文军，约定龙伍山、陈文军所担保的主债权自2012年8月29日至2017年12月31日，在25000000元的最高余额内提供保证担保，其余内容与上述保证合同约定一致。陈文军否认上述合同中“陈文军”是其签署。2013年7月19日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与中诚公司签订2013年桥保字第0059号《最高额保证合同》，约定中诚公司所担保的主债权为2013年7月19日至2017年12月31日期间，在13000000元的最高余额内承担连带责任保证，其余内容与上述保证合同约定一致。2013年7月19日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与腾颢公司签订编号为2013年桥借字第0104号《小企业借款合同》，约定腾颢公司向中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行借款12090000元，借款期限为48个月，借款用途为流动资金周转，借款利率为固定利率7.36%，在合同有效期内利率不变；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收40%；腾颢公司应在2013年10月18日之前一次性提清借款；腾颢公司按照下列还款计划分期偿还：2014年8月21日还款1209000元，2015年8月21日还款1209000元，2016年8月21日还款2418000元，2017年7月18日还款7254000元；本合同项下担保为最高额担保，对应的最高额担保合同如下：2012桥抵字第0015号最高额抵押合同、2012年桥保字第0047号最高额保证合同，担保人深圳市恒泰益投资有限公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献；如腾颢公司未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行有权宣布本合同和其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还的款项；中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行有权将本合同项下的权利部分或全部转让给第三方，转让行为无需征得腾颢公司的同意。2013年7月23日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行向腾颢公司发放贷款6000000元、6090000元。2013年7月24日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与腾颢公司签订编号为2013年桥借字第0105号《小企业借款合同》，约定腾颢公司向中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行借款12000000元，借款期限为36个月，借款用途为流动资金周转，借款利率为固定利率7.38%，在合同有效期内利率不变；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收40%；腾颢公司应在2013年10月18日之前一次性提清借款；腾颢公司按照下列还款计划分期偿还：2014年8月21日还款1200000元，2015年8月21日还款2400000元，2016年7月18日还款8400000元；本合同项下担保为最高额担保，对应的合同如下：2012桥保字第0054号最高额保证合同、2013年桥保字第0059号最高额保证合同，担保人中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献；其余约定与上述借款合同约定一致。2013年7月25日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行向腾颢公司发放贷款12000000元。2014年9月28日，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行与原告签订《债权转让协议》，约定中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行转让的债权为腾颢公司所欠中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行的在本协议附件中列明的不良资产本金及相应利息；截至2014年8月20日，债权账面本金价值为24090000元，利息407424.37元；具体借款合同编号2013年桥借字第0104号、2013年桥借字第0105号，担保合同编号2012年桥抵字第0015号、2012年桥保字第0047号、2012年桥保字第0086号、2013年桥保字第0059号，担保人有深圳市恒泰益投资有限公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、陈文军、中诚公司。2014年11月11日，中国工商银行股份有限公司广东省分行在南方日报登报公告其将对腾颢公司的债权转让给原告。2015年10月8日，原告以本案诉请起诉至法院，原告主张腾颢公司尚欠借款本金24090000元及从2014年8月21日开始逾期还款。陈文军主张2012年桥保字第0086号《最高额保证合同》不是其本人签署，并申请笔迹鉴定，2016年5月6日广东通济司法鉴定中心出具鉴定意见为上述合同中的“陈文军”字迹不是陈文军所写，陈文军为此支付鉴定费54600元。另，深圳市恒泰益投资有限公司于2012年11月30日更名为汇丰和公司。以上事实，有《小企业借款合同》、提款通知书、支付对象和帐户清单、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《借款凭证》、《债权转让协议》、债权公告、他项权证、发票、鉴定意见书、深圳市市场监督管理局截图及本院庭审笔录等附卷证实。本院认为，腾颢公司、中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、汇丰和公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。原告虽不是案涉借款的出借人，但是原告与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订了《债权转让协议》约定由原告受让案涉债权，并登报公告通知了腾颢公司，故上述《债权转让协议》合法有效，原告就案涉借款向腾颢公司提起诉讼合法有据，本院对于原告的主体资格予以认定。原告主张腾颢公司尚欠借款本金24090000元及从2014年8月21日开始拖欠借款，并提供了《小企业借款合同》、提款通知书、支付对象和帐户清单、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《借款凭证》为凭，腾颢公司未对原告的主张及举证提出抗辩或举证反驳，亦未举证证明已经偿还了部分或全部案涉借款本息，应自行承担举证不能的不利后果，本院对于腾颢公司尚欠原告借款的事实予以认定。腾颢公司未依约偿还借款本息，实属违约，原告依约有权要求腾颢公司立即偿还全部借款，原告诉求腾颢公司偿还借款24090000元及从逾期之日起按照借款合同及中国人民银行的规定计付利息、接收利息、孳生利息至实际清偿之日止，符合双方约定，合法有据，本院予以支持。关于中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山、陈文军的法律责任。经鉴定，2012年桥保字第0086号《最高额保证合同》中的“陈文军”的字迹不是陈文军签署，而原告亦未提供其他证据证明陈文军需要对腾颢公司的案涉债务提供最高额保证担保，原告诉求陈文军对腾颢公司的案涉债务承担连带清偿责任，证据不足，本院不予支持。《最高额保证合同》约定，中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行将主债权转让第三人，保证人继续履行其在本合同项下的保证责任，现中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行将案涉债权转让给原告，中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山依据合同约定，仍需继续承担保证责任，原告诉求中诚公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山对腾颢公司的案涉债务承担连带清偿责任，事实清楚、合法有据，本院予以支持，但是中诚公司承担连带清偿责任以约定的最高余额13000000元为限，周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山承担连带清偿责任以约定的最高余额25000000元为限。关于汇丰和公司的法律责任。深圳市恒泰益投资有限公司于2012年11月30日更名为汇丰和公司，其权利义务依法由汇丰和公司承接。汇丰和公司未就腾颢公司的案涉债务与中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行签订保证担保合同，原告亦未提交其他证据证明汇丰和公司需要对案涉债务承担连带保证责任，故原告诉求汇丰和公司对腾颢公司的案涉债务承担连带保证担保责任，理据不成立，证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，不动产抵押自登记时设立。《最高额抵押合同》虽然约定中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行将主债权和最高额抵押权转让，汇丰和公司仍继续按照本合同的约定履行抵押担保责任，但是原告受让债权后，并未对汇丰和公司名下的颐景峰苑商铺101-118、201-205、207铺办理变更抵押登记，现上述商铺仍抵押登记在中国工商银行股份有限公司东莞桥头支行名下，故原告主张上述商铺的抵押权依法未成立，原告诉求对上述商铺折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、限被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司偿还借款24090000元及利息、接收利息、孳生利息（利息、接收利息、孳生利息自2014年8月21日起按合同约定和中国人民银行的规定计至实际清偿之日止，以实际欠款金额为限）；二、被告东莞市中诚福和电子科技有限公司在13000000元的最高余额内对被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司上述债务承担连带清偿责任，如被告东莞市中诚福和电子科技有限公司承担了保证责任，有权向被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司追偿；三、被告周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山在25000000元的最高余额内对被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司上述债务承担连带清偿责任，如被告周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山承担了保证责任，有权向被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司追偿；四、驳回原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费178060元、保全费5000元，由被告东莞市腾颢建筑材料贸易有限公司、东莞市中诚福和电子科技有限公司、周选庆、苏宇峰、周琼英、覃春献、龙伍山承担；鉴定费54600元，由原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  李淑花人民陪审员  周慧娜人民陪审员  周妙娟二〇一六年十一月九日书 记 员  陈晓贤谢淑玲附判决引用法律条文（节选）：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。