杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0106民初5102号原告：杭州萧山蓝博人力资源有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区河庄街道民主村。法定代表人：郭建芬，总经理。委托代理人：李晟、孙彬，浙江楷立律师事务所律师。被告：刘洋，男，1996年12月18日出生，汉族，住广西桂林市象山区。原告杭州萧山蓝博人力资源有限公司（以下简称蓝博公司）与被告刘洋合同纠纷一案，于2016年6月6日诉至本院，本院于同日立案受理，依法适用普通程序审理，于2016年10月12日开庭进行审理。原告蓝博公司的委托代理人孙彬到庭参加诉讼。被告刘洋经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告蓝博公司诉称：2015年8月25日，原告与案外人杭州开迅科技有限公司（以下简称开迅公司）签订《项目委托协议书》一份，约定原告向开迅公司推荐游戏解说一名，在开迅公司运营的触手TV担任游戏解说，在上述《项目委托协议书》中原告向开迅公司推荐了被告担任触手TV游戏平台解说。同日，原告与被告签订《游戏解说特别委托协议》，约定：被告以网络名小刘最英俊在开迅公司运营的触手TV游戏在线直播平台提供游戏解说服务，本协议委托期限为2015年8月25日至2018年8月24日；在合同期内，未经原告书面同意，被告不得在其他平台进行游戏直播（解说）。然至2016年5月，被告单方面终止履行，违反《游戏解说特别委托协议》的约定，不在触手TV游戏平台担任游戏解说。至原告起诉之日止，原、被告未就《游戏解说特别委托协议》办理过任何解除手续，依照双方的约定及《合同法》第一百零七条的规定，原告有权要求被告继续履行《游戏解说特别委托协议》。根据公证处于2016年5月27日作出的公证书可以看出，被告在未与原告解除《游戏解说特别委托协议》的情形下，已经在案外人运营的蓝鲨直播平台以网络名小刘解说担任游戏解说，该行为严重违反了《游戏解说特别委托协议》，损害了原告的合法权益。被告单方面终止履行协议的行为严重侵害了原告的合法权益，并给原告造成了巨大的损失，故被告除继续履行合同外，还应当对因其违约对原告造成的损失进行赔偿。根据原、被告《游戏解说特别委托协议》第8.6条的约定，被告需向原告支付被告年酬劳总金额的三倍作为违约赔偿金。根据原告向被告支付酬劳的转账记录可以看出，被告的年收入约为10万元。因此，被告需向原告支付赔偿金30万元。另外，由于被告的违约行为直接导致开迅公司向原告主张《项目委托协议书》的违约责任，并要求原告支付违约金15万元。因被告的违约行为导致原告向开迅公司承担的违约责任，属于原告所遭受的损失，应当由被告承担。因此，被告应当向原告赔偿损失45万元。再次，根据《游戏解说特别委托协议》第8.5条约定，违约方应当承担守约方因诉讼而支付的诉讼费、律师费、公证费等相关费用。综上，原告为维护自身合法权益，请求法院依法判令：1、被告继续履行与原告签订的《游戏解说特别委托协议》；2、被告向原告赔偿损失45万元；3、被告承担原告支付的律师代理费40000元、公证费3500元；4、由被告承担本案的诉讼费用。被告未到庭。原告蓝博公司为支持其诉讼主张，向法院提交以下证据：1、《游戏解说特别委托协议》。证明原、被告签订《游戏解说特别委托协议》，约定了被告需在原告指定的触手TV游戏平台担任解说，除原告指定的游戏直播平台外，被告不得在其他游戏平台担任游戏解说的事实。2、公证书。证明被告违反合同约定，在合同的有效期内擅自前往第三方运营的直播平台担任游戏解说。3、网银电子回单。证明原告按照合同约定每月向被告支付劳务报酬，同时证明被告的年收入情况，以计算合同约定的赔偿金。4、《项目委托协议书》。5、告知函。共同证明原告与案外人开迅公司签订《项目委托协议书》，原告向开迅公司推荐被告担任游戏解说。现因被告的违约行为，导致案外人向原告主张赔偿违约金15万元。6、委托代理合同。7、律师费发票。共同证明原告为诉讼支出的律师代理费，根据原、被告合同约定，律师费应当由被告承担。8、公证费发票。证明原告为保全证据支出的公证费，根据原、被告合同约定，公证费应当由被告承担。原告提交的证据基本系原件，互相印证，本院予以认定。经审理，本院认定以下事实：2015年8月25日，蓝博公司与被告签订《游戏解说特别委托协议》，约定蓝博公司委托被告到开迅公司运营的触手TV游戏在线直播平台进行游戏解说，协议期限自2015年8月25日起至2018年8月24日止，合作酬金为每月1000元。协议5.5条约定，未事先取得蓝博公司的书面同意，被告不得在其他平台进行游戏直播；8.5条约定，因本协议发生诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的诉讼费、律师费、公证费等相关费用；8.6条约定，在本协议约定期限内，未经蓝博公司事先书面同意，被告单方面要求提前终止协议的或者与第三方签订合作协议的，或违反本合同约定的保证和承诺的，都视为根本违约，需向蓝博公司承担损害赔偿责任。损害赔偿责任包括但不限于被告年酬劳总额三倍的赔偿金及蓝博公司因此遭受的一切直接损失和可预见的合理损失。同日，蓝博公司与案外人开迅公司签订《项目委托协议书》，约定蓝博公司向开迅公司指派被告至触手TV游戏在线直播平台及触手TV客户端担任游戏解说工作，在合同期限届满之前蓝博公司不得更换其他游戏解说替代被告，否则应当按照蓝博公司违约，向开迅公司支付15万元违约金。上述合同签订后，被告即在触手TV进行游戏解说。2015年9月至2016年5月，蓝博公司向被告每月支付约8846.6元。大约2015年5月，被告开始在案外人运营的蓝鲨直播平台以网络名“小刘解说”担任游戏解说。2016年5月，开迅公司向蓝博公司寄送告知函，要求蓝博公司按照《项目委托协议书》向开迅公司支付15万元违约金。庭审中，蓝博公司陈述，开迅公司主张的该15万元违约金尚未支付。另查明，被告在与蓝博公司签订《游戏解说特别委托协议》后，除了每个月1000元的签约薪水，被告账户还以“触手币”形式有额外的收入。根据原告庭审陈述，“触手币”为触手TV平台一种可折换成人民币的虚拟货币，被告获得的“触手币”系其在游戏解说过程中观众对其的打赏。后被告将触手TV账号内的款项转出，但是实际支付款项的单位为蓝博公司。再查明，蓝博公司因本案诉讼支出律师代理费4万元，支付公证费3500元。本院认为：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。被告作为完全民事行为能力人，在蓝博公司提供的《游戏解说特别委托协议》上签字、捺印，该行为应当视为被告的真实意思表示，《游戏解说特别委托协议》对合同相对方即蓝博公司及被告均具有约束力，双方均应按约履行。《游戏解说特别委托协议》及《项目委托协议书》均明确约定，蓝博公司指派被告到触手TV担任游戏解说，蓝博公司不得随意找人替代，合同履行的主体与被告这一特定的身份关系相对应，即合同必须由被告本人履行；且合同标的为被告的解说行为，不适于强制履行。从本案事实看，被告已离开触手TV，双方签订的协议事实上已不能履行。故蓝博公司要求继续履行协议的诉讼请求，本院不予支持。但被告在双方合同履行期间在其他直播平台担任游戏解说，该行为对蓝博公司构成违约，应承担违约责任。根据《游戏解说特别委托协议》第8.6条约定，赔偿损失按照被告年酬劳三倍计算。根据双方合同，每月定期支付1000元，被告另外收入的“触手币”是触手TV的观众对被告在进行游戏解说过程中的打赏，而观众对游戏解说的打赏与游戏解说本身在游戏圈内的知名度密切相关，知名度越高，直播视频及解说视频的点播量越高，观众的打赏也越多，具有很强的人身性质。如果将与被告在游戏圈内的知名度相关的额外收入也列入刘环的年酬劳，明显有失公平。且《游戏解说特别委托协议》系由蓝博公司提供的格式合同，对于格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故本院认为，《游戏解说特别委托协议》约定的年酬劳，应当解释为被告从蓝博公司取得的年酬劳，而非被告在触手TV担任游戏解说的总收入，不包括因被告自身知名度获得的额外收入。根据《游戏解说特别委托协议》的约定，被告年酬劳的三倍为3.6万元。关于开迅公司向蓝博公司主张的15万元违约金，因该违约金蓝博公司尚未支付，且开迅公司主张的数额是否合理亦未经过确认，故该15万元本案中不予处理，蓝博公司可在实际发生后另行主张。此外，蓝博公司主张其因本案诉讼支付的律师代理费4万元、公证费3500元由被告负担，符合《游戏解说特别委托协议》的约定，本院予以支持。综上，蓝博公司合理的诉讼请求，本院予以支持。被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃质证和抗辩等权利。为此，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、刘洋于本判决生效之日起十日内赔偿杭州萧山蓝博人力资源有限公司36000元。二、刘洋于本判决生效之日起十日内支付杭州萧山蓝博人力资源有限公司律师代理费40000元、公证费3500元。三、驳回杭州萧山蓝博人力资源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8702元，由杭州萧山蓝博人力资源有限公司负担7300元，由刘洋负担1402元。公告560元，由刘洋负担，于本判决生效之日起七日内径直支付杭州萧山蓝博人力资源有限公司。原告杭州萧山蓝博人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告刘洋于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  卜 亮人民陪审员  王景莉人民陪审员  王文仙二〇一六年十一月八日书 记 员  王明丹