山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4065号上诉人（原审原告）：烟台金固混凝土有限公司，住所地烟台市牟平区陡崖子村南。法定代表人：唐可峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王靖，山东绍元律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鹏锐，山东绍元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曲卫祥。上诉人烟台金固混凝土有限公司（以下简称金固公司）因与被上诉人曲卫祥劳动争议一案，不服烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金固公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人在一审已提交被上诉人的工资明细，明细可详细说明被上诉人的工资组成及上诉人以现金方式发放社保费用，由此可计算被上诉人月平均工资、尚欠工资等。一审以被上诉人不认可为由未采信上述证据，反而对被上诉人自行计算的数额在无任何事实和证据证实的情况下予以采信，与事实不符。二、被上诉人第一次提交的仲裁申请未要求解除合同经济补偿金，其本意没有该项要求。目前，上诉人已与近四分之一职工就工资达成一致意见。被上诉人系自动离职，上诉人不需支付解除劳动合同经济补偿金。曲卫祥辩称，工资实行的是底薪加车次补贴的方式计算，底薪是2000元，每车次补贴16.80元。被上诉人不是自动离职，而是因企业的原因。上诉人如能支付被上诉人工资，带薪年休假工资可以放弃。曲卫祥辩称，被上诉人是开水泥罐车的，工资是底薪加提成，底薪2800元，每车提成16元。被上诉人因上诉人原因离职，不是自动离职。请求按一审判决执行。金固公司向一审法院起诉请求：依法判令金固公司不需向曲卫祥支付工资29665元、解除劳动合同经济补偿金4988元。一审法院认定事实：曲卫祥于2014年9月到金固公司工作，双方签订劳动合同约定期限自2014年10月1日起至2016年9月31日止。2015年11月，曲卫祥以金固公司未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险费并拖欠工资为由，向烟台市牟平区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求金固公司支付经济补偿金、欠发工资、双倍工资及带薪年休假工资。2016年5月30日，烟台市牟平区劳动人事争议仲裁委员会作出牟劳人仲案字（2015）第505号裁决书，裁决：一、金固公司支付拖欠曲卫祥的工资29665元、解除劳动合同经济补偿金4988元以上合计34653元。此款项于本裁决生效后十日内支付；二、驳回曲卫祥其他仲裁请求。金固公司对该裁决结果不服提起诉讼。庭审中，金固公司为证明其主张提交了下列证据：1、提交牟劳人仲案字（2015）第505号仲裁裁决书，证明仲裁裁决相应的事实错误，证据不足，对仲裁认定的平均工资数额有异议，但对计算方法没有异议；2、曲卫祥2015年1-9月份工资明细表一份，证明金固公司尚欠曲卫祥工资数额为18425元，其中包含了10个月养老保险费用5000元；3、2014年9月26日双方签订的协议书一份，证明双方约定每月以现金方式发放养老保险费用500元，因此不应计算在工资数额中；4、双方签订的劳动合同，证明劳动期限是2014年10月1日至2016年9月31日。曲卫祥对上述证据质证如下：对裁决书的真实性无异议，该裁决是正确的；对金固公司提交的工资表不予认可，该工资表为金固公司单方制作，双方约定的月工资是4000元，实际发放月平均工资3325元；对于补充协议的真实性无异议，但社会保险为国家强制性缴纳，双方以合同的方式约定了以现金的方式发放是违反法律规定的，以现金方式发放的所有货币均应认定为曲卫祥的工资；曲卫祥入职时间为2014年9月份，具体时间不清楚，曲卫祥一直工作到2015年10月，2015年11月曲卫祥以金固公司拖欠工资为由向劳动仲裁提出仲裁申请，对劳动合同的真实性无异议。金固公司主张其单位在2015年10月份出现问题，曲卫祥为此自动离职，劳动合同不能继续履行是因为曲卫祥的原因，不应支付解除劳动合同经济补偿金。曲卫祥对此不予认可，其离开单位是因为金固公司拖欠工资未付，并非自动离职。曲卫祥主张金固公司拖欠2014年12月份至2015年10月份工资，共计11个月，期间发放工资7100元。金固公司称拖欠工资是自2014年12月份至2015年9月份，2015年10月份曲卫祥自动离职没有提供劳动不应发放工资，2015年2月份金固公司向曲卫祥发放工资9733元，这其中包括了2014年度及2015年2月份之前的工资，在2015年3月至9月期间发放工资7000元。曲卫祥称2015年2月份发放9733元是2014年11月份之前的工资。金固公司认可其并非按月足额发放工资，而是随机发放，并对其上述主张没有证据提交。一审法院依据金固公司提交的证据及双方当事人当庭陈述认定上述事实。一审法院认为，企业与劳动者依法解除、终止劳动合同的，企业应当在解除或者终止劳动合同时一次性支付劳动者应得的工资。曲卫祥主张其月平均工资3325元，金固公司对此不予认可，并提交了工资明细表，但因曲卫祥对该工资明细表不予认可且该证据上并没有曲卫祥的签字确认，故对该工资明细表不予采信。2014年9月26日，双方签订的协议书一份，证明双方约定每月以现金方式发放养老保险费用500元，因此在计算工资数额时应当予以扣除，故曲卫祥月平均工资应为2825元。曲卫祥主张金固公司拖欠工资自2014年12月至2015年10月，共计11个月，金固公司则认为2015年10月曲卫祥未提供劳动不应当支付工资，对此金固公司未能提供证据证明，故对金固公司拖欠工资时间应认定为11个月。2015年2月份，金固公司曾向曲卫祥发放工资9733元，金固公司主张该工资包含了2014年度及2015年1、2月份的工资，曲卫祥对此不予认可，且金固公司发放工资从未按月足额发放，亦未能提供相应证据证明其主张，故对金固公司该主张，不予支持。金固公司应向曲卫祥支付拖欠工资2825元×11个月-7100元=23975元。因金固公司拖欠曲卫祥工资，且未为曲卫祥缴纳社会保险，金固公司应当以2825元的标准支付1.5个月的经济补偿金，即4237.5元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《山东省企业工资支付规定》第三十三条之规定，一审法院于2016年6月28日判决：烟台金固混凝土有限公司支付曲卫祥工资23975元、解除劳动合同经济补偿金4237.5元，以上合计28212.5元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由烟台金固混凝土有限公司交纳。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人金固公司认可欠发被上诉人曲卫祥工作期间的部分工资，被上诉人申请劳动仲裁要求解除劳动合同的理由包括上诉人拖欠工资，上诉人无证据证明被上诉人系自动离职，因此，一审法院采信被上诉人的主张认定被上诉人系因上诉人拖欠工资提出解除劳动合同，并判决上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，有事实和法律依据。上诉人主张不应支付经济补偿金，理由不成立，本院不予支持。上诉人在一审中提供的工资表系其单方制作，被上诉人不予认可，一审法院采信被上诉人主张的工资数额符合法律规定。上诉人认可欠发被上诉人2014年至2015年的部分工资且无证据证明诉讼中有争议的一笔发放工资具体对应的年度和月份，一审法院采信被上诉人的主张符合法律规定。上诉人主张应按其主张计算被上诉人的工资数额，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1543号民事判决；二、驳回曲卫祥其它申诉请求。一、二审案件受理费合计20元，由上诉人烟台金固混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  陈晓彦审判员  吴继辉二〇一六年十一月二十三日书记员  林重霄