山东省泰安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁09民终2182号上诉人（原审被告）：新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院，住所地新泰市小协镇，组织机构代码56901523-1。负责人：王军，职务院长。委托诉讼代理人：宁廷信，男，1969年9月9日出生，汉族，住新泰市。系新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院副院长。委托诉讼代理人：刘焕平，山东东岳远航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：范凤芝，女，1952年10月1日出生，汉族，居民，住新泰市。委托诉讼代理人：李森，山东青阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尹义涛，男，1974年2月10日出生，汉族，居民，住新泰市。委托诉讼代理人：李森，山东青阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尹贻玲，女，1972年2月14日出生，汉族，居民，住新泰市。委托诉讼代理人：李森，山东青阳律师事务所律师。上诉人新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院与被上诉人范凤芝、尹义涛、尹贻玲医疗损害责任纠纷一案不服新泰市人民法院（2015）新民初字第2903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月25日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月14日公开开庭进行了审理。上诉人新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院的委托诉讼代理人宁廷信、刘焕平，被上诉人尹义涛和被上诉人范凤芝、尹义涛、尹贻玲的委托诉讼代理人李森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院上诉请求：一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法撤销（2015）新民初字第2903号民事判决，查明事实，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决采信泰安东岳司法鉴定所作出的鉴定意见书认定上诉人对被上诉人的诊疗过程中存在因果关系，存在抢救不及时，抢救措施不到位的情形，从而确定上诉人对被上诉人的诊疗过程中过错参与度25%，并以此作出赔偿25%的判决，认定事实不清，适用法律错误。2、原审法院不准许上诉人提出的重新鉴定申请适用法律错误。3、被上诉人范凤芝的被扶养人生活费不应得到支持，范凤芝在原审诉讼请求中没有此主张。4、原审判决上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金20000元适用法律错误，判决数额过高。范凤芝、尹义涛、尹贻玲辩称：司法鉴定书是上诉人与被上诉人依照法定程序共同自愿委托进行的鉴定，该鉴定结论分析正确，认定科学，符合事实，作出的客观结论。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。范凤芝、尹义涛、尹贻玲向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿医疗费2372.73元、死亡赔偿金378540元、丧葬费26230元、交通费1000元、被扶养人生活费112506元、住院伙食补助费30元，住院押金2400元、鉴定费7400元，共计520678.73元的30%即159143.62元；2、赔偿原告精神抚慰金10万元；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：范凤芝系患者尹逊恒妻子，尹义涛、尹贻玲系患者尹逊恒子女。2015年1月9日，患者尹逊恒因患食管癌行吻合口狭窄支架植入术后，到被告处继续治疗，治疗过程中，患者突然大量吐血，1月26日转入新汶矿业集团有限公司中心医院后患者死亡，该院诊断为上消化道出血、低血容量性休克、呼吸循环衰竭。新汶矿业集团有限公司中心医院出具居民死亡医学证明书记载死亡原因为上消化道出血、呼吸循环衰竭。原告申请对被告的治疗行为存在过错进行鉴定，经本院委托泰安东岳司法鉴定所做出鉴定，结论为：协庄矿医院的诊疗过程存在过错，过错参与度拟为20-30%；过错与尹逊恒上消化道大出血引起的低血容量性休克、周围循环衰竭的损害后果之间存在间接因果关系。原告认可该鉴定意见书。被告认为对患者死亡原因的鉴定应当进行尸检后进行鉴定，该鉴定在未进行尸检的情况下做出，属证据不足，不应采信。鉴定书依据陈艾明的证言做出的鉴定，被告对该证言并不认可，该鉴定依据的基础不确定，鉴定不客观，被告要求复鉴。鉴定意见书分析认为：患者尹训恒上消化道大出血为其自身在治疗过程中出现的突发病理变化，是引起低血容量性休克、周围循环衰竭后果的主要原因，协庄矿医院对患者出现消化道大出血后存在抢救不及时、抢救措施不到位的过错。关于抢救措施，协庄矿医院虽称部分抢救条件不足，但一些可行的措施没有跟上，抢救措施力度欠佳，存在过错；患者出现呕血，院方在抢救期间未见有备血，输血记录；证人证言证明院方存在抢救不及时的过错。患者在被告处住院17天，医疗花费除统筹支付外，个人自负2460.20元，原告支付押金2400元。在新汶矿业集团有限公司中心医院住院1天，个人支付医疗费2372.73元。原告主张患者的死亡给原告造成了巨大的精神伤害，应赔偿精神损害抚慰金人民币100000元。为证明原告的治疗行为存在过错及过错与损害后果之间存在因果关系，支付鉴定费7400元，因鉴定意见中被告存在过错且过错与损害后果之间存在因果关系，鉴定费应当由被告承担。住院期间原告支付交通费1000元，被告应当承担。以上事实有医疗费票据、鉴定意见书、住院病历及当事人陈述在案佐证。一审法院认为，患者尹训恒与被告存在诊疗行为，原被告均认可，应予认定。经原审法院委托泰安东岳司法鉴定所做出的鉴定意见书，被告未提供证据证明患者死亡的尸检报告是本次鉴定的前提条件，也未提供证据证明被告的抢救措施及时、到位不存在过错。因此，被告没有足以反驳该鉴定意见书的相反证据和理由，原审法院认定其证明力。法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告治疗行为存在过错，过错参与度约为20%-30%，被告应承担相应的赔偿责任。患者的医疗花费共计4832.93元，由医院的结算单证明，原审法院予以认定。患者居住地（翟镇刘官居庄村）在新泰市城市规划区范围内，死亡赔偿金为人民币315450元（山东省2015年度城镇居民人均可支配性收入人民币31545元计算10年），丧葬费人民币24162元（2014年度泰安地区城镇在岗职工平均工资4027元）。原告范凤芝为患者配偶，现年63周岁，无其他生活来源，被告应支付被扶养人生活费。原告尹义涛、尹贻玲为原告范凤芝的其他扶养人，被告应赔偿依法应当负担的部分。被扶养人生活费为112506元（山东省2015年度城镇居民人均消费性支出人民币19854元）。患者存在住院的事实，要求住院伙食补助费30元，原审法院予以支持。鉴定费及专家会鉴定费共计7400元，由票据证明，原审法院予以认定。交通费根据患者住院情况，酌情认定交通费100元。结合本案案情及鉴定意见书意见，认定被告应承担25%的过错责任。由于被告治疗行为××患者出现低血容量性休克、周围循环衰竭存在因果关系，损害后果给原告造成严重精神损害，可以请求精神损害赔偿，原告要求精神损害赔偿金人民币100000元过高，结合本案案情，认定精神损害赔偿金人民币20000元为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院赔偿原告范凤芝、尹义涛、尹贻玲医疗费人民币4832.93元、丧葬费人民币24162元、死亡赔偿金为人民币427956元（含被扶养人生活费为112506元）、鉴定费7400元、住院伙食补助费30元、交通费100元，共计人民币464480.93元的25%即人民币116120.23元。二、被告新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院赔偿原告范凤芝、尹义涛、尹贻玲精神损害赔偿金人民币20000元。以上第一、二项限于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回原告范凤芝、尹义涛、尹贻玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5185元,由原告范凤芝、尹义涛、尹贻玲负担2165元，被告新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院负担人民币3020元。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据。二审审理查明，上诉人新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院虽然对原审法院依照法定程序选定的鉴定机构出具鉴定意见书有异议，但无证据证实鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格，无证据证实鉴定程序严重违法，无证据证实鉴定结论明显依据不足，无证据证实该鉴定意见书有不能作为证据使用的其他情形；且未要求鉴定人员出庭，也未要求鉴定机构给予书面答复。本院经二审理查明的其他事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，原审法院对依照法定程序选定的泰安东岳司法鉴定所做出的鉴定意见书，在上诉人无证据推翻该鉴定意见书鉴定结论的前提下予以认定并无不当，本院依法予以支持。上诉人在无证据证实鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格，无证据证实鉴定程序严重违法，无证据证实鉴定结论明显依据不足，无证据证实该鉴定意见书不能作为证据使用的其他情形下，申请重新鉴定无法律依据，原审法院不予支持并无不当，本院予以支持。经审查，范凤芝在原审时，对被扶养人生活费在变更后的诉讼请求中主张明确，且上诉人对此主张进行了答辩，对上诉人的该项主张，本院不予支持。原审判决上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金20000元，经审查属于自由裁量权的范围，适用法律并无不当，对上诉人的该项主张，本院依法不予支持。上诉人的上诉理由均无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5185元，由上诉人新汶矿业集团有限责任公司协庄煤矿医院负担。本判决为终审判决。审判长  张广乾审判员  吕学东审判员  于永刚二〇一六年十一月三日书记员  李丹丹