江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5338号上诉人(原审被告)徐州书香世家酒店管理有限公司，住所地徐州市建国东路219号。法定代表人：郑荣根，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴友坤，女，汉族，1984年2月6日生，该公司人事经理，住济南市天桥区。被上诉人（原审原告）：孙清扬，女，1979年8月2日生，汉族，住徐州市鼓楼区。上诉人徐州书香世家酒店管理有限公司（以下简称书香世家酒店）因与被上诉人孙清扬劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第3484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人书香世家酒店的委托诉讼代理人吴友坤到庭参加了诉讼。被上诉人孙清扬经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，按缺席处理。本案现已审理终结。上诉人书香世家酒店上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由如下：1、《解除劳动关系协议书》并非上诉人的真实意思表示，系被上诉人单方面修改。被上诉人于2015年4月27���来办理离职手续，双方确认上诉人已支付被上诉人工资，无须支付被上诉人经济补偿金、加班费等。被上诉人在办理过程中与公章保管人李婧文相互串通，在被上诉人变更的协议书上盖章。李婧文出具情况说明，表明上诉人使用的协议书与被上诉人提供的协议书不同，且解除劳动关系日期与实际情况不符，身份证号码修改没有签字盖章。在李婧文工作电脑中发现李婧文与沈萍的聊天记录，可以证明李婧文与被上诉人串通制作了《解除劳动关系协议书》。2、被上诉人系主动提出离职，上诉人无须支付经济补偿金。被上诉人提供的离职信，落款时间与内容相互矛盾，能够印证李婧文的情况说明。上诉人依据行政管理手册的规定对被上诉人做出处罚，程序及依据均合法合理。3、上诉人实行7小时工时制度，被上诉人属于管理人员，平时的付出计入了年终绩效考核。年终��效考核已经对加班给予综合补偿，不应额外支付加班费。4、若按普通员工周六上班计算加班时间，每周加班时间为2小时，加班时间总数100小时，加班工资为应当为1678.16元[1460元/（21.75×8）×100×200%]。被上诉人孙清扬辩称：1、《解除劳动关系协议书》是双方当事人的真实意思表示，不存在恶意串通用章的情形。被上诉人无法解除到上诉人的公章，李婧文也不是公章保管人，公章必须经过蒋庆磊的同意才能使用。协议书也是上诉人出具的，不是被上诉人提供的，该协议书与上诉人提供的其他协议书形式吻合。李婧文系上诉人的员工，其出具的说明效力偏低，其也未到庭接受询问，情况说明也没有明确串通用印的问题。上诉人所说的聊天记录，无法确认该证据的来源和真实性，与本案不存在关联性，不属于新证据。2、被上诉人先邮寄的《解除劳动关系通���书》，上诉人有权提出解除劳动关系。《同意解除劳动关系确认书》是上诉人单方制作的。3、劳动合同约定每天8小时工作，被上诉人每天工作时间超过8小时，每周加班一天，上诉人主张加班时间按2小时计算与事实不符。其余同一审答辩意见。孙清扬向一审法院提出诉讼请求：1、书香世家酒店支付解除劳动合同经济补偿金12220.15，计算方法为前十二个月的平均工资,平均工资为4073.51元；2、书香世家酒店支付加班工资37900元（4073.5除以21.5天乘以200%乘以50天乘以2年），后调整为18950元（4073.5除以21.5天乘以200%乘以50天）。一审法院认定事实：孙清扬于2012年8月21日进入书香世家酒店工作。2014年10月1日，双方分别作为乙方、甲方签订了书面劳动合同。双方约定：有固定期限的劳动合同自2014年10月1日起至2016年9月30日止。乙方从事酒店服务——房务部副经理工作；甲乙经协商确认执行A条款（甲方实行每天8小时工作制），平均每周工作不超过四十小时。书香世家酒店2012版《书香人事行政管理手册》规定：4.1考勤：1、酒店实行每周工作40小时的标准工时制度（不包含班前准备和班后收尾交接的时间）；5、酒店经理以上管理人员上下班无需刷卡；6、酒店人员加班均应由部门提出书面申请。5.3严重过失：6谎报消息或传播有损于酒店及酒店全体员工利益的谣言。严重过失（一次）扣五分，暂停工作待岗反思。书香世家酒店考勤、假期管理制度(经2012年4月22日书香酒店集团第一届三次员工代表大会审议通过)关于考勤载明:4.1.1酒店实行每周工作40小时的标准工时制度。4.1.2员工应当依照规定的工作时间表到工作岗位按时上下班。4.1.3酒店经营管理人员及特殊岗位人员所在岗位如经劳动保障行政部门批准实行综合计算工时制度或不定时工作制度的，不适用以上标准工时制度，具体按照劳动保障行政部门的规定执行。对实行综合计算工时制度或不定时工作制度的人员，以年为特殊工时周期。对此，酒店采取：根据经营情况安排轮休或弹性工作时间，人员离职、退休时给予补休；对平时的付出，计入年终绩效考核。4.1.5酒店经理以上管理人员上下班无需刷卡。关于加班工资及补休载明：4.2.2主管级以下员工在法定节假日内因工作需要不能休息，本酒店按国家规定发给加班工资。主管级以下员工平时加班后，由各部门给予同等时间的补休；因特殊状况不能安排补休的，应按国家规定发给加班工资。4.2.2.2公休日加班工资＝基本工资／21.75×200%×加班天数。4.2.3.1年休假享受对象：连续工作一年以上且已签订劳动合同的员工可享受年休假。4.2.3.2累��工作满一年不满十年的，年休假5天；累计工作满十年不满二十年的，年休假10天。4.2.7员工请事假应事先说明理由，并填写《请假审批表》，经部门主管批准后方可休假。4.2.7.4员工请事假2天以内由部门批准后报人事行政批准，2天至5天报分管总批准，5天以上报总经理批准。4.2.7.6本酒店实行事假无薪制度，扣款办法为全额工资÷21.75×事假天数。2012年8月30日新员工培训教案载明：培训目的为让新员工熟知公司情况、企业文化、公司规章制度等，培训主题包括企业文化、考勤管理规定、福利管理规定、奖惩管理规定、书香礼仪手册讲解、人事行政政策、消防安全知识等。原告在员工培训签到表上签字。书香世家酒店提交的2014年9月至2015年3月的考勤记录表载明：2014年9月孙清扬未出勤（未打卡）天数（含双休日、法定节假日）为28天，2014年10月原告为31天，2014年11月为29天。孙清扬提交的考勤记录表载明:2014年1月孙清扬出勤天数为26天，2014年2月孙清扬出勤天数为20天，2014年3月出勤天数为25天，2014年4月出勤天数为25天，2014年6月出勤天数为24天，2014年7月出勤天数为27天，2014年8月出勤天数为24天，2014年9月出勤天数为25天，2014年10月未出勤天数为19天，2014年11月未出勤天数为25天，2014年12月未出勤天数为27天。2015年4月8日书香世家酒店作出会议纪要记载：4月6日，孙清扬问我听到什么了吗？我说什么？她说（蒋总贪污买宝马）。同日《员工过失通知单》记载详述发生经过为：（原告）违反人事管理册5.3.6条例并听信谣言。同日书香世家酒店作出《关于4.8会议精神的处罚决定》，决定对孙清扬由市场营销部副经理职务降至销售经理。2015年4月23日，孙清扬（乙方）与书香世家酒店（甲方）签订《解除劳动关系协议书》，约定一、甲方同意结清乙方工资、加班费、经济补偿金等，二、双方自2015年4月23日解除劳动关系，三、双方无任何劳动争议与经济纠纷，乙方自愿放弃通过任何行政司法部门向甲方主张其他权利。协议签订后，孙清扬以书香世家酒店未向其结清相关款项为由，向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2015年8月25日，该仲裁委员会作出徐云劳人仲不字[2015]第126号不予受理通知书，决定不予受理。孙清扬遂向一审法院提起诉讼。另查明，2014年4月至2015年3月，书香世家酒店每月向其发放工资分别为4092.34元、3936.11元、3378.50元、3265.45元、3529.15元、4546.43元、3989.61元、5101.29元、3989.51元、4376.00元、4089.04元、4588.63元。孙清扬工资明细载明自2014年11月起每月基本工资为1460元。一审法院认为，用人单位与劳动者协��一致，可以解除劳动合同。双方当事人签订《解除劳动关系协议书》约定双方解除劳动关系，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形，应当认定有效。因双方在《解除劳动关系协议书》约定书香世家酒店同意结清孙清扬的工资、加班费、经济补偿金，故书香世家酒店应向孙清扬支付加班费、经济补偿金。书香世家酒店关于孙清扬系从其公司处辞职，不应支付经济补偿金及孙清扬系实行年薪的管理人员，也不应该享受加班费的辩称不予采信。关于经济补偿金，书香世家酒店应按孙清扬在公司工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合孙清扬入职时间及解除劳动合同前十二个月工资发放情况，孙清扬主张经���补偿金12220.15元并无不当，予以支持。关于加班费，孙清扬主张正常情况每周一至周六均正常上班，存在加班事实并提交考勤记录簿予以证实。书香世家酒店虽否认孙清扬加班事实但未有充分证据予以证实，结合孙清扬的出勤情况，孙清扬主张在书香世家酒店处工作期间50天（双休日）的加班工资并无不当，予以支持。计算劳动者加班加点工资的标准，用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定。书香世家酒店考勤、假期管理制度关于加班工资及补休载明：4.2.2.2公休日加班工资＝基本工资／21.75×200%×加班天数。结合孙清扬参加的2012年8月30日新员工培训教案载明内容，该加班加点工资的标准应视为双方约定，故加班工资应以孙清扬基本工资1460元为基数计算为6712.64元。遂判决：被告徐州书香世家酒店管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告孙���扬经济补偿金12220.15元、加班费6712.64元。二审期间上诉人提交：1、解除劳动关系通知书复印件，用于证明被上诉人先行提出解除劳动关系。2、沈萍和李靖文的QQ聊天记录截屏，用于证明协议书上的章是私下盖的，并非酒店真实意思。3、关于上班时间的通知，用于证明上班时间是42小时每周。每周只有延时2小时的加班。被上诉人认为上诉人所说的聊天记录，无法确认该证据的来源和真实性，与本案不存在关联性，不属于新证据。本院二审认定事实和一审法院认定的事实相一致。本院认为，首先，关于上诉人应否支付经济补偿金的问题。一审法院支持了经济补偿金是基于双方在2015年4月23日达成的《解除劳动关系协议书》，该协议书载明上诉人同意结清被上诉人的工资、加班费、经济补偿金等。上诉人认为该《解除劳动关系协议书》系��上诉人与其工作人员恶意串通加盖公司印章，并非其真实意思表示。上诉人应当对其主张的事实承担举证责任。上诉人提交的李婧文的《情况说明》，该《情况说明》属于证人证言，根据民事诉讼法的规定，证人应当出庭作证，接受双方当事人的质询，证人并未出庭作证，该《情况说明》的真实性无法确认。并且李婧文系上诉人的员工，与上诉人之间存在利害关系，《情况说明》的内容中也并未明确承认李婧文与被上诉人恶意串通在变造的协议书上加盖印章。故该《情况说明》不应予以采信。上诉人所提供的QQ聊天记录，该证据无法确认其来源，无法显示对话当事人的身份信息，并且即便如上诉人所述，也是李婧文与案外人沈萍之间的聊天对话，无法推定被上诉人与李婧文存在恶意串通使用公章的行为。综上，上诉人提供的证据不足以证明其主张的被上诉人与公司���部人员恶意串通在《解除劳动关系协议书》上加盖印章的事实成立，上诉人应当据此承担不利后果。一审法院基于《解除劳动关系协议书》认定上诉人承担支付经济补偿金的责任，并无不当。其次，关于加班费的问题。上诉人主张被上诉人平时的付出，已经计入年终绩效考核，无须对其另行支付加班费用。根据双方当事人签订的劳动合同，上诉人实行的是每天8小时工作制。而上诉人的考勤、假期管理制度4.1.3条明确载明:“酒店经营管理人员及特殊岗位人员所在岗位如经劳动保障行政部门批准实行综合计算工时制度或不定时工作制度的，不适用以上标准工时制度，具体按照劳动保障行政部门的规定执行。对实行综合计算工时制度或不定时工作制度的人员，以年为特殊工时周期。对此，酒店采取：根据经营情况安排轮休或弹性工作时间，人员离职、退休时��予补休；对平时的付出，计入年终绩效考核”，这说明只有实行综合工时制和不定时工时制的人员，平时的付出才计入年终绩效考核。对于标准工时的工作人员平时的付出，不适用年终绩效考核。被上诉人属于标准工时制工作人员，被上诉人在本案也提供了考勤表等证据，能够证明其在合同约定的标准工时制外存在休息日加班的情况，故其应当享受加班费。上诉人二审提供的加班时间的通知，也说明被上诉人确实存在周六加班的事实。上诉人提出的加班费计算错误的问题，上诉人是认为其实行的是每日7小时工时制，每周工作六天，共42小时相当于每周加班时间为2小时，加班总时间为100小时（2小时×50）,加班费为1678.16元。被上诉人对此不予认可。根据双方的劳动合同来看，每天工作为8小时，上诉人主张为7小时，其提供的关于调整工作时间的通知，系其单方面制作��不应采信。本院认定被上诉人工作日时间为8小时，存在周六加班的事实。根据《江苏省工资支付条例》第二十条的规定：“在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资”，一审法院对被上诉人休息日加班费的支持，并无不当。综上，上诉人书香世家酒店的上诉理由和请求均不能成立，本院不予支持。原审判决事实认定清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 祝 杰审判员 陈 颖审判员 崔金城二〇一六年十一月二十八日书记员 许 丽