杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0106民初1093号原告：张正森，男，1965年3月19日出生，汉族，住浙江省青田县。委托诉讼代理人：沈文哲，浙江六和律师事务所律师被告：邹素华，女，1979年6月13日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。委托诉讼代理人：徐雳，浙江首睿律师事务所律师。被告：应一杰，男，1971年2月3日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。原告张正森为与被告邹素华、应一杰民间借贷纠纷一案，于2016年2月4日诉至本院，本院于同日立案受理后，依法由审判员王东篱独任审判。被告应一杰于2016年3月2日提出管辖权异议，本院于2016年3月3日作出裁定，驳回申请.被告应一杰提起上诉，杭州市中级人民法院于2016年4月22日作出裁定，驳回上诉。后本案转由审判员金孟贵独任审判，于2016年6月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人沈文哲、被告邹素华委托诉讼代理人徐雳、被告应一杰到庭参加诉讼。双方未能达成和解，本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告邹素华于2014年1月7日订立《协议书》一份，确认被告邹素华于2011年8月16日向原告借款1000000元，于2011年9月8日向原告借款720000元；同时，因被告邹素华怠于行使对案外人叶建军的债权，原告向本院提起代位权之诉，并约定：如人民法院支持代位权之诉，则自判决生效之日内一年半内，原告应积极申请强制执行，同时将执行结果告知被告邹素华，自判决生效之日起一年半后，原告申请强制执行未果或未能全部受偿，则被告邹素华继续向原告承担清偿责任。此后，原告向本院提起代位权之诉，本院分别于2014年7月8日和2014年7月11日作出判决支持原告的代位权之诉。2014年10月14日，原告向本院申请执行该两案判决，后因被执行人名下并无可供执行的财产，本院作出（2014）杭西执民字第3584、3585号执行裁定书，裁定终结本案执行。被告应一杰原系被告邹素华配偶，上述债务为夫妻共同债务。现代位权之诉两案判决生效已逾一年半，原告申请强制执行未能受偿分文，故根据协议书约定及法律规定，原告诉至法院，请求判令：被告邹素华、应一杰共同归还借款1720000元，并支付利息（其中，1000000元从2011年8月16日算至清偿之日止，720000元从2011年9月8日算至清偿之日止，均按月息2%计算）。原告提供了以下证据材料：1、协议书（2014年1月7日）。2、借款借据。3、银行转账凭证。证据1、2、3证明原告与被告邹素华于2014年1月7日订立协议书，确认债权债务，并约定处理的事实。4、2014杭西商初字第242号判决书。5、2014杭西商初字第243号判决书。证据4、5证明本院分别于2014年7月8日和11日作出2014杭西商初字第242、243号民事判决书，支持原告代为权之诉。6、2014杭西执民字第3584执行裁定书。7、2014杭西执民字第3585执行裁定书。证据6、7证明原告于2014年10月14日向本院申请强制执行该两案判决，但是因被执行人名下无可执行的财产，本院作出2014杭西执民字第3584、3585号执行裁定书，裁定终结案件执行。8、结婚登记记录。9、离婚登记记录。证据8、9证明借款行为发生在两被告婚姻存续期间，该债务为两被告的共同债务。被告邹素华辩称：一、2013年9月21日,被告邹素华与原告签订了债权转让协议书，约定被告邹素华将其对叶建军的部分债权转让给原告用作归还所欠原告的1720000元借款本金及截止2013年9月21日的利息，即被告邹素华对原告的债务已经偿还。三、2014年1月7日签订的协议书中，被告邹素华系债务的保证人，系对转移后债务的履行提供担保，且协议为附条件协议，即将被告邹素华作为原告代位权诉讼的第三人为协议生效的条件，但原告进行代位权诉讼时并未将被告邹素华作为第三人，有意不去成就协议所附条件，所附件条件不生效，视为原告自动放弃被告邹素华的担保责任。三、本院作出的执行终止裁定并不能确定案外人叶建军现在没有可执行财产以及原告在法院执行外是否获得了叶建军的还款。被告邹素华提供了债权转让协议书，证明2013年9月21日,被告邹素华将对叶建军的部分债权转让给原告用于归还1720000元的借款本金及利息的事实。被告应一杰辩称：两被告于2002年结婚，但自2008年开始分居，夫妻关系名存实亡，于2013年9月12日离婚，被告应一杰与原告并不认识，被告邹素华是否向原告借款，如何借款被告应一杰并不知晓，被告邹素华也未告之被告应一杰，借款款项也未用于双方家庭生活，且被告邹素华与被告应一杰的离婚协议中已写明婚姻存续期间无其他共同债权债务，各自对外产生的债务，由各自独立承担。签订离婚协议时被告邹素华对另一案外人享有的1000000元债权也归被告邹素华个人享有。被告应一杰提供了离婚协议、短信记录，证明离婚前从两被告间的夫妻关系于2008年开始已经名存实亡，双方已分居多年。经审查，原被告提交的证据的真实性当事人均无异议，与本案有关联性，证据效力予以认定。根据认定的有效证据及当事人的陈述，本院认定以下事实如下：2011年8月16日，被告邹素华向原告借款1000000元，该借款款项原告转入被告邹素华指定的记户名江赤卫的个人帐户。2011年9月8日，被告邹素华向原告借款720000元，该借款款项原告转入被告邹素华帐户。以上两笔借款本金共计1720000元。2013年9月21日，原告与被告邹素华签订了《债权转让协议书》一份，约定：被告邹素华将对案外人叶建军的部分债权转让给原告用于偿还上述1720000元的本金及截止2013年9月21日的845600元利息，合计2565600元。2014年1月17日，原告与被告邹素华签订了《协议书》一份，确认被告邹素华上述二笔向原告的借款的利息均按月息2%计息，并称因原告多次督促，被告邹素华怠于行使对案外人叶建军债权，原告拟提起代位权之诉，故达成此协议，约定：如人民法院支持代位权之诉，则自判决生效之日内一年半内，原告应积极申请强制执行，自判决生效之日起一年半后，原告申请强制执行未果或未能全部受偿，则被告邹素华继续向原告承担清偿责任；如人民法院驳回原告提起的代位之诉或法院不予立案，则原告可以继续向被告邹素华主张债权。2014年1月7日，原告分别就上述二笔借款，对案外人叶建军、浙江环复能源技术有限公司（注：担保人）向本院提起两案代位权之诉，本院分别于2014年7月8日和2014年7月11日作出（2014）杭西商初字第243号、（2014）杭西商初字第242号民事判决书，均判决支持原告的代位权之诉，判令叶建军支付借款及利息，浙江环复能源技术有限公司承担连带责任。2014年10月14日，原告就该案向本院申请执行，后因被执行人名下并无可供执行的财产。2015年5月19日，本院作出（2014）杭西执民字第3584、3585号执行裁定书，称经财产调查，未发现被告执行人叶建军、浙江环复能源技术有限公司名下有可供执行的财产，均裁定终结本案执行。现原告诉至本院。另查明，两被告原为夫妻，2002年2月21日登记结婚，2013年9月12日登记离婚。本院认为，根据本案查明的事实，邹素华于2011年8月16日、2011年9月8日两次向原告借款的事实清楚。对于债务如何清偿，原告与被告邹素华分别于2013年9月21日、2014年1月17日签订了两份协议，该两份协议均是当事人真实意思表示，内容并不违反法律规定，均合法有效。前一份协议书约定，被告邹素华拟通过向原告转让债权的方式消灭原告与其之间的债的关系，后一份协议书又约定，原告仍是被告邹素华的债权人，拟通过债权人的代位权诉讼实现其债权。可见，原告与被告邹素华签订后一份协议时，双方已明确前一份协议书不再履行。因此，应以2014年1月17日签订的协议为准予以履行。该协议书对原告提起代位权之诉以及执行结果的不同情况对双方债权债务如何处理作出了约定，即“如人民法院支持代位权之诉，则自判决生效之日内一年半内，原告应积极申请强制执行，自判决生效之日起一年半后，原告申请强制执行未果或未能全部受偿，则被告邹素华继续向原告承担清偿责任”。原告向被告邹素华提出的诉讼请求符合该约定上，本院予以支持。对于借款利息的约定，双方在2014年1月17日的协议书中已明确确认均为月息2%，该约定并未超出国家法律对利率的相关规定。被告邹素华认为双方已发生债的转移，其为新债关系中的担保人之辩述，并不符合事实，本院不予采纳。两被告在被告邹素华于2011年8月16日及2011年9月8日借款时处于婚姻关系存续期间，两被告虽陈述两人在2008年始分居，生活互不来往，经济各自独立，该两笔借款并未用于夫妻双方家庭共同生活或经营，但两被告并未能举证证实该主张，故涉案两笔借款债务应为两被告的共同债务，两被告对婚姻关系存续期间所负的共同债务应承担共同清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：邹素华、应一杰于本判决生效之日起十日内共同返还张正森借款1720000元，并支付利息（其中1000000元自2011年8月16日起按2%月息计算至履行之日止，720000元自2011年9月8日起按2%月息计算至履行之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17531元，由邹素华、应一杰共同负担，于本判决生效之日起十日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  金孟贵二〇一六年十一月七日书记员  谭一萍