黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书(2016)黑0103民初7964号原告：张立彬，男，1979年8月5日生，汉族，住哈尔滨市香坊区。被告：菏泽汇思人力资源服务有限公司（以下简称汇思公司），住所地山东省菏泽中华西路47号桑盾大厦316室。法定代表人：吴同美，职务董事长。委托代理人：宋剑雯，男，1984年9月14日生，汉族，住上海市普陀区。被告：北京金钱豹国际美食有限公司哈尔滨分公司（以下简称金钱豹公司），住所地哈尔滨市南岗区东大直街320号秋林国际商厦7-10层。法定代表人：裴亚磊，职务执行董事。委托代理人：杜旭，男，1980年11月12日生，汉族，住北京市东城区。原告张立彬与被告菏泽汇思人力资源服务有限公司、北京金钱豹国际美食有限公司哈尔滨分公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张立彬、被告菏泽汇思人力资源服务有限公司的委托代理人宋剑雯、被告北京金钱豹国际美食有限公司哈尔滨分公司的委托代理人杜旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令二被告给付原告加班费、合同违约金、未按法律规定缴纳社会保险的费用及代通知金（1个月工资4800元）共计238555元。事实和理由：原告是北京金钱豹国际美食有限公司员工，于2011年10月28日入职上班至今，担任厨务工作，2016年4月27日接到被告山东菏泽公司书面通知，要求解除劳动合同，并要求于5月1日到人事部签字《协商解除协议》，原告对协议有异议并未签字且继续上班，5月25日收到被告金钱豹以ENS快递形式寄送的《终止合同通知书》，工资发放到2017年5月27日，但被告金钱豹未履行合同。6月27日收到被告菏泽公司的合同让办离职，5月份原告、刘某某、魏某某正常上班打卡，5月17日人事经理王某某微信通知，未签订协议人员上9点到晚6点班，周六、日休息。5月27日上班打卡已失效。6月15日开工资按补偿金开支，视为无通知情况下被告硬性解除合同，金钱豹公司协商解除协议要求员工签署，必须在甲、乙、丙充分理解本协议之内容并自愿签署本协议，自三方签署后生效，遵循《劳动法》第八十七条、第四十条规定，经济补偿标准2倍向劳动者支付赔偿金。共计52800元。第二份合同于2014年9月本人签了一份合同后，原告通知人事经理要求缴纳五险一金，2014年11月7日以书面形式提交申请，店长高某某、主厨陈某某签字报告集团，至今未批复。按《劳动法》第十六条、第八十一条规定，签一份劳动合同无效，发给原告劳动合同无公章，支付2倍工资，合计86400元。自2011年入职两年后才给缴纳最低的社会保险。原告要求二被告补给2011年10月28日至2013年12月期间未缴纳的社保费用。自2011年10月28日入职每月30天休4天，31天休5天严重超时加班，被告金钱豹公司在仲裁委员会提交综合工时，按照《劳动法》、《劳动合同法》中规定，合同中体现固定加班费属于违法行为，本人入职申请表中工资未分开核算，依据《劳动法》第30条规定，综合工时适用范围为野外作业、季节性作业，餐饮行业不允许实行综合工时。按《劳动法》规定应支付200%超时加班工资。合计88358元。2012年至2013年合计加班104天，合计45903元。2014年至2016年合计加班61天，合计30455元。2011年10月28日至2013年12月未缴保险费用12000元。原告认为：1、按工作额200%支付自入职至今的超时工作工资。2、以现金方面补偿未缴纳的保险及经济损失。3、依法支付代通知金和两倍合同解约赔偿金；4、补发2014年10月28日至今合同违约的双倍工资，原告对哈市劳动人事仲裁委员会裁决不认可，诉讼至贵院，基于以上事实，被告行为严重违反法律规定，为维护原告合法权益，请求贵院在查明事实基础上，支持原告的申请，依法裁决。被告汇思公司辩称，原告自2011年10月28日与汇思公司签订三年期劳动合同，约定月工资3150元，加班工资1350元，后续续签合同至2017年10月27日，劳动合同履行期间，汇思公司将其派遣至北京金钱豹国际美食有限公司哈尔滨分公司工作，基于以上事实汇思公司针对原告的诉请逐一答辩，首先原告要求汇思公司支付保险金，此项诉请未经过仲裁前置程序，理应被驳回，与此同时汇思公司已为其缴纳相应的社会保险，并且有关社会保险的诉求不属于劳动争议受案范围，贵院并无管辖权。因此汇思公司认为原告该条诉请应当被驳回。针对原告第二项诉请要求加班费，由于原告在仲裁前置程序中所申请的是法定节假日加班费，但向贵院提起诉讼不仅包含法定节假日还包含平日以及双休日加班，其未经过仲裁前置程序的相应金额诉求应当被驳回。另外，对于其要求支付法定休息日加班费，汇思公司认为，汇思公司不需要重复支付，首先双方劳动合同中已明确约定加班工资，并在工资中予以支付。原告被汇思公司派遣至金钱豹哈尔滨店工作，原告本人亲自签署金钱豹哈尔滨店的员工守则，该份员工守则对双方具有约束力，根据员工守则规定，员工不得随意加班，加班需填写员工加班申请单，因此原告此主张应提供员工加班申请单予以佐证，并且根据法律规定以及中国司法实践，员工的相应加班费诉讼，相应的举证责任应在员工方。另外，原告对劳动合同工资条进行签字确认，证明其知道并已经收到加班费，随后汇思公司的派遣合作单位金钱豹公司因其公司作为餐饮企业的特殊性，根据行业要求其已申请综合工时，然而原告的职业是综合工时的种类，综上，汇思公司认为无需再重复支付加班费。对于原告相应支付赔偿金的请求，汇思公司不同意承担。汇思公司将其派遣至金钱豹哈尔滨店工作，由于该店经营不善，金钱豹哈尔滨店已于2016年4月30日终止营业，并已于2016年4月27日召开全体员工大会，告知闭店合同，即解除合同，而汇思公司于2016年5月31日向原告发送EMS快递告知其于2016年6月2日正式解除劳动关系，并予以结算。但原告并没有与汇思公司进行联系。另外汇思公司已依法与原告签订劳动合同，并且为其在汇思公司注册地缴纳社会保险，因此恳请贵院支持汇思公司答辩意见，驳回原告所有诉求。汇思公司经与金钱豹哈尔滨店沟通，该店于2016年4月27日召开全体员工大会已提前一个月向员工通知闭店情况以及解除通知，汇思公司也是在一个月之后的2016年5月31日向其发快递告知，于2016年6月2日解除劳动关系，已提前一个月告知，因此无需支付代通知金，根据司法实践代通知金与解除劳动合同赔偿金不应被同时支持，请求法院依法予以驳回。被告金钱豹公司辩称，原告系菏泽汇思人力资源有限公司派遣至金钱豹公司的厨务人员，合同期限2011年10月28日至2014年10月27日，2014年10月28日至2017年10月27日，期间金钱豹公司均有向人力资源和社会保障部门申请综合工时，其中包含厨务部门员工的岗位，并获得批准。2016年4月27日，金钱豹公司在金钱豹公司的上海厅由高峰主持召开的员工大会，时间是2016年4月27日14点30分至15点，应到61人实到56人，做到了向全体员工告知的义务。关于厨务的排班，厨务排班在金钱豹公司一般有几个时间段分别是9点到14点，16点半到20点，1点到3点，16点半到22点，15点到22点，9点到18点，排班中包含公司负责的员工三餐时间，每个班次的排班时间为7、8小时，因此保持每个月180小时左右，但最多不超过192小时，打卡仅代表员工来到公司不代表上班，具体以排班为准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告所举证据一排班表一份，因该份证据并未体现出原告欲证明的内容，即原告从2011年起至2014年5月期间都是30天工作208小时、31天工作216小时，故对该份证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告汇思公司于2011年12月15日签订劳动合同一份，合同期限为2011年10月28日至2014年10月27日，双方约定：被告汇思公司聘用原告从事西餐领班岗位工作；工作地点为哈尔滨；工作内容为西餐领班相关工作以及部门主管或上级领导安排的其它工作内容；被告汇思公司安排原告执行综合计算工时工作制，保证原告每周至少休息一日；原告月基本工资为税前3150元，加班工资为税前1350元。第二份劳动合同期限为2014年10月28日起至2017年10月27日止，双方约定：被告汇思公司聘用原告从事领班岗位工作；工作内容为工作执掌以及部门主管或者上级领导安排的其他工作内容；被告汇思公司安排原告执行综合计算工时工作制；原告月工资为税前3150元，月固定加班工资为1350元。原告于2011年10月27日签收的《员工守册》规定“员工不得随意加班，员工加班应由部门主管依工作实际情况需要指派，并填写《员工加班审批单》，注明加班人员、原因及内容，经主管核准后方可加班（吃饭/休息时间不应计入加班时间），同时员工须在《加班征询单》上注明补休或计算加班费加班时间的汇总与统计，以部门主管记录为证，并报人力资源部备案。”原告于2011年10月27日填写的《签收单》注明：原告收到被告金钱豹发给的《员工守则》；原告已阅读、理解并且同意接受《员工守则》所载的全部内容，并严格按照公司规章制度和行为规范要求执行，如有违犯，愿意接受公司惩处。另查明，被告金钱豹公司于2016年4月27日召开职工会议，会议内容为闭店通知，即合同解除通知，原告参加了该会议。被告汇思公司于2016年5月31日作出《终止、解除合同通知单》并送达至原告，通知单内容为：我们很抱歉地通知您，因您的用工单位经营不善，资不抵债，已于2016年4月30日终止经营，并已于2016年4月27日提前一个月予以告知，现本公司将终止与您的劳动关系，工资发放至2016年6月2日。请您接到本通知于2016年6月2日内到哈尔滨店人力资源部办理离职结算手续”。被告金钱豹公司于2012年9月起就厨务部等岗位申请综合计算工时审批，并经哈尔滨市人力资源和社会保障局批准。原告所在的部门属于厨务部门。原告的工资于2016年6月15日通过银行代发。再查明，原告于2016年6月1日向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月6日作出哈劳人仲字[2016]第541号仲裁裁决书，裁决驳回原告全部仲裁请求。原告对该裁决结果不服，诉至法院，双方形成诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告向被告主ＸＸ时工作日延长工时的加班费、补缴社会保险费、代通知金、违约金中的违法解除劳动关系的赔偿金、违约金中的因劳动合同无效而应向原告支付2倍工资。关于原告在诉讼期间增加的平时工作日延长工时的加班费、补缴社会保险费、代通知金、违约金中的因劳动合同无效应向原告支付2倍工资的诉请，根据劳动法的有关规定，劳动争议发生后，当事人可以向劳动争议冲裁委员会申请仲裁，对裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，即原告增加的上述诉讼请求，应当先在劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼，由于原告新增加的诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，故对原告的上述新增诉讼请求本院不予审查。关于原告主张违法解除劳动关系的赔偿金问题，被告金钱豹公司已于2016年4月30日闭店不再经营，且亦开会告知原告即将解除劳动关系，属于原告与被告汇思公司订立劳动合同时所依据的客观情况发生变化的法定情形。同时，被告汇思公司已于2016年5月31日书面告知原告解除双方劳动关系，故原告主张违法解除劳动关系的赔偿金诉请于法无据，本院不予支持。综上所述，对原告主张的平时工作日延长工时的加班费、补缴社会保险费、代通知金、违约金中的因劳动合同无效应向原告支付2倍工资的诉请，本院不予审查；对原告主张的违法解除劳动关系的赔偿金诉请于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告张立彬的诉讼请求。案件受理费10元，由原告张立彬负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  李文广人民陪审员  王春燕人民陪审员  柳 婷二〇一六年十一月二十三日书 记 员  刘秋宏