河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终2631号上诉人（原审原告）：胡小梅，女，1982年9月29日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：吕亚丽，驻马店市法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审原告）：驻马店市华城置业有限公司，住所地驻马店市解放路253号。法定代表人：曹富成，该公司董事长。委托诉讼代理人：周平，河南北纬律师事务所律师。上诉人胡小梅因与被上诉人华城置业公司（以下简称华城置业公司）劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院(2016)豫1702民初1069号民事判决，向本院提起上诉。上诉人胡小梅及其委托诉讼代理人吕亚丽，被上诉人的委托诉讼代理人周平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡小梅上诉请求：1、请求撤销一审判决第三项，依法改判支持其加班费、年休假工资的诉讼请求；2、上诉费由华城置业公司负担。事实和理由：1、其提供的考勤表及驻马店市劳动保障监察大队出具的加班费统计表，能够证实其在华城置业公司工作期间存在加班情况，但该公司未按照《中华人民共和国劳动法》的规定安排补休，也没有支付加班费，故一审法院对其加班费诉讼请求不予支持错误。2、其在华城置业公司工作期间未休年休假，该公司应支付年休假工资报酬。华城置业公司辩称，胡小梅没有提供有效证据证明其在华城置业公司工作期间存在加班情况，对其上诉请求应不予支持。华城置业公司向一审法院起诉请求：1、请求确认华城置业公司与胡小梅解除劳动合同合法，双方不存在劳动争议；2、请求确认补缴其与社会保险费不属于劳动争议范畴，失业损失没有事实和法律依据。原审法院认定事实：2005年1月28日，驻马店市人民政府招待所改制为驻马店市西园宾馆有限公司，即华城置业公司前身。2006年3月，胡小梅到驻马店市西园宾馆有限公司工作。2013年9月30日，驻马店市西园宾馆有限公司变更工商注册登记，企业名称变更为华城置业公司，经营业务也由原来的住宿餐饮变更为房地产开发。2011年7月1日，华城置业公司与胡小梅签订劳动合同，合同期限为2011年7月1日至2014年6月30日。2014年5月14日，华城置业公司与胡小梅协商一致解除劳动合同，向胡小梅送达了解除劳动合同通知书，并支付胡小梅解除劳动合同经济补偿金11807元（年限8年零3个月，补偿8.5个月，标准按解除劳动关系前12个月的平均工资），并额外支付一个月工资1253元。胡小梅在2014年5月14日之后不再到岗工作，并领取了6个月的失业金。另查明，华城置业公司未为胡小梅缴纳2006年3月2至2011年6月期间的养老、医疗和工伤保险费。还查明，胡小梅因与华城置业公司经济补偿金和加班费等纠纷向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年12月31日，该委作出驻劳人仲案字（2015）335号仲裁裁决，内容为：一、华城置业公司赔偿胡小梅失业损失12000元（1250元/月×80%月×12月）；二、华城置业公司为胡小梅缴纳2006年3月至2011年6月期间的养老、医疗、工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）；三、驳回胡小梅的其他仲裁请求。后胡小梅、华城置业公司均不服该仲裁裁决，于法定期间内提起诉讼。一审法院认为，胡小梅于2006年3月到华城置业公司工作，2014年5月14日双方协商一致解除劳动合同，故胡小梅与华城置业公司劳动关系存续期间为2006年3月至2014年5月14日。由于胡小梅没有提供加班事实存在的相关证据，也没有提供证据证明华城置业公司掌握其加班事实存在的证据，故其请求华城置业公司支付加班费，无事实根据，不予支持。虽然胡小梅在庭审中提供了一份由劳动部门出具的加班费统计表，但该表中明确载明“该数据由劳动者提供的数据计算而来”，缺乏客观真实性，不予采纳。2008年1月1日起施行的《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假权利；单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。职工申请年休假应按照单位劳动规章制度提前提出申请并经单位审批，一般不跨年度安排，且职工如存在请事假、病假等超过规定时间情形之一的，不应享受当年的年休假。由于胡小梅未能提供在职期间向华城置业公司提出过年休假的书面申请或举证证明单位未批准其年休假书面申请，故对胡小梅要求华城置业公司支付带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，因社会保险发生的争议适用本法，故对华城置业公司辩称社会保险争议不属劳动争议受案范围的意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者应当依法参加社会保险”的规定，华城置业公司应当为胡小梅缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险费。因此，根据胡小梅的诉请，华城置业公司应当为其缴纳2006年3月至2011年6月期间的养老、医疗和工伤保险费，不含个人缴纳部分。《河南省失业保险条例》第四十六条规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。根据《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》（豫政办[1999]39号）的规定，胡小梅失业后应领取18个月的失业金，但失业保险处根据华城置业公司为胡小梅缴纳失业保险的情况只为其发放了6个月的失业金，故华城置业公司应补偿胡小梅失业损失12000元（1250元/月×80%×12个月）。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《河南省失业保险条例》第四十六条、《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实有关问题的通知》（豫政办[1999]39号）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限驻马店市华城置业有限公司于判决生效后十日内赔偿胡小梅失业损失12000元；二、限驻马店市华城置业有限公司于判决生效后十日内为胡小梅缴纳2006年3月至2011年6月期间的养老、医疗、工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）；三、驳回驻马店市华城置业有限公司、胡小梅的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期限内履行付款金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元，由驻马店市华城置业有限公司、胡小梅各负担10元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，因胡小梅提供的由驻马店市劳动保障监察支队出具的加班费统计表上明确载明“该数据由劳动者提供的数据计算而来”，而劳动者本人提供的数据是否客观真实无法认定，故该统计表不能作为认定加班费的依据。由于胡小梅提供的证据不足以证明加班事实的存在，也没有提供证据证明华城置业公司掌握其加班事实存在的证据而拒不提供，故其认为华城置业公司应支付加班费的上诉请求，缺乏事实根据，不予支持。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，因胡小梅未能提供证据证明其在华城置业公司工作期间曾向公司提出休年休假的要求而该公司不予安排，故胡小梅认为华城置业公司应支付年休假工资报酬的上诉请求，缺乏事实依据及法律依据，不予支持。综上所述，胡小梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人胡小梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  呼小伟代理审判员  王 威二〇一六年十一月十八日书 记 员  刘 青