广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1323民初805号原告：东莞市康宇厨具有限公司，住所地东莞市大朗镇大井头村银朗北路189号。法定代表人：张某某。委托代理人：李连明，广东智捷律师事务所律师。被告：惠州市金百乐酒店餐饮有限公司，住所地惠东县吉隆镇吉联村吉水小溪洋地段。法定代表人：陈某某。被告：林某某，男，汉族，广东省惠州市惠城区人，住惠州市惠城区，现去向不明。被告：宋某某，男，汉族，广东省普宁市人，住普宁市，现去向不明。被告：陈某某，男，汉族，广东省普宁市人，住普宁市，现去向不明。被告：苏某某，男，汉族，广东省普宁市人，住普宁市，现去向不明。原告东莞市康宇厨具有限公司与被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司、林某某、宋某某、陈某某、苏某某承揽合同纠纷一案，本院于2016年3月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东莞市康宇厨具有限公司的委托代理人李连明到庭参加诉讼，被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司、林某某、宋某某、陈某某、苏某某经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞市康宇厨具有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司支付欠款266365元及逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率从2014年4月1日计至付款日，暂计至2016年1月1日为23307元）；2.被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司未付清款前，合同厨房设备的所有权归原告所有；3.被告林某某、宋某某在注册资本1000000元内承担连带付款责任；4.被告陈某某、苏某某因未依法清算对被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司所欠款项承担赔偿责任；5.五名被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司签订合同，约定由原告向其提供厨具及安装，合同约定不含税价为1106080元，含税另加6%。合同签订后，原告依约履行了合同义务，但其至今未付清款项，2014年3月，其及被告宋某某确认尚欠未税款200000元，并承诺分期付款，但被告至今没有付款，尚欠价款（含税）为266365元。被告林某某、宋某某作为原股东，没有依章程出资，应当在注册资本的范围内承担付款责任，被告陈某某、苏某某在被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司的经营期限到期后，应当承担清算义务，并对清算不能承担赔偿责任。被告方未到庭参加诉讼，未作答辩，亦未提交任何辩解证据。根据原告陈述和经审查确认的原告提交的证据1《东莞市康宇厨具有限公司厨房设备安装合同书》及报价单复印件、证据2《协议》复印件、证据3打印时间为2015年4月21日的《企业机读档案登记资料》的复印件、原告的《企业法人营业执照》和《组织机构代码证》复印件、原告的《法定代表人证明书》原件、法定代表人的身份证复印件、惠州市金百乐酒店餐饮有限公司的全国组织机构代码信息核查打印件、打印时间为2016年1月19日的《企业机读档案登记资料》的打印件、打印时间为2016年1月19日的《企业机读档案变更登记资料》的打印件、被告林某某、宋某某、陈某某、苏某某的身份证复印件，本院认定事实如下：原告的经营范围为“生产、加工：环保节能炉具，不锈钢制品，环保节能设备及安装。”2013年6月25日，原告（甲方）与惠州市百乐盛宴餐饮有限公司（乙方）签订《东莞市康宇厨具有限公司厨房设备安装合同书》，就惠州市百乐盛宴餐饮有限公司厨房设备安装工程达成协议，协议条款第七条约定“本工程总造价为（未含税）：￥1080000.00元，大写：人民币壹佰零捌万元整。客户需增加产品的，另行结算；或发生变更工程，如合同中没有适用或类似于变更工程的价格，则由乙方按照与本合同单价水平相一致的原则提出新的单价并由甲方审核后确定，再另行生产安装。”，协议条款第八条约定“付款方式：签订合同甲方即付乙方合同总额的30%作为订金，货到工地准备安装，甲方支付乙方合同总额的40%作为进度款，安装完毕且验收合格后，甲方支付乙方合同总额的27%，余款3%待质保期（壹年）满后的七天内一次性付清。”，协议条款第十条约定“如果甲方未按时付款，乙方有权不交货，工程产品仍归乙方产权所有”。在原告提供的报价单中的报价说明注明了“1、本报价不含税金，如需开发票另收总价的6%.”，原告提供增加安装工程的报价单用于证明增加部分的安装工程款26080元。2014年3月18日，原告与惠州市百乐盛宴餐饮有限公司经盖章确认达成了《协议》，约定如下：“惠州市百乐盛宴餐饮有限公司向东莞市康宇厨具有限公司购买厨具合同余款剩贰拾万元，惠州市百乐盛宴餐饮有限公司从2014年4月1日起每月付叁万元给东莞市康宇厨具有限公司，付清为止。作双方签定合同附件，此协议双方签字生效，具有法律效力。”本案在庭审中，原告陈述：原告安装好厨房设备后，经被告方验收并结算，已投入使用，被告方支付了700000元多，经双方协商确认后，被告方尚欠200000元至今没有支付。鉴于被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司已关门停业，为查明案件事实，本院于2016年10月31日作出调查函，惠东县市场监督管理局于2016年11月8日作出复函，复函内容摘录如下：惠州市百乐盛宴餐饮有限公司于2013年5月22日登记设立，股东宋某某出资800000元，出资比例为80%，股东林某某出资200000元，出资比例为20%，2014年6月20日，“惠州市百乐盛宴餐饮有限公司”名称变更为“惠州市金百乐酒店餐饮有限公司”，股东由宋某某、林某某两人变更为苏某某、陈某某两人，法定代表人由宋某某变更为陈某某，其中苏某某出资50000元，出资比例为5%，陈某某出资950000元，出资比例为95%。该企业登记状态为“登记成立”，经营期限截止日期为2015年5月22日，过期后至今未到我局办理经营期限变更手续。原告对复函的真实性、合法性、关联性均无异议。本案审理过程中，原告提供担保人惠州市元同融资担保有限公司提供限额280000元的保单保函作信用担保，于2016年4月13日向本院提出财产保全的申请，要求查封被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司的厨房设备，查封价值以280000元为限。本院于2016年4月13日作出（2016）粤1323民初805号民事裁定书，查封了上述财产。本院认为，原告持与惠州市百乐盛宴餐饮有限公司签订的《东莞市康宇厨具有限公司厨房设备安装合同书》及《协议》，主张被欠款266365元，该《东莞市康宇厨具有限公司厨房设备安装合同书》及《协议》的签订是双方的真实意思表示，合同成立，且原告已提供厨具及完成安装交付使用，合同生效。本院对原告因提供厨具及承揽厨房设备安装工程而被拖欠200000元的事实予以确认，原告主张266365元是依据合同“本工程总造价为（未含税）”及工程报价单中“本报价不含税金，如需开发票另收总价的6%”的注明将附条件的税款66365元纳入诉请范围，但原告并未提供证据证明已开具税票，因此该合同条款的生效条件并未成就，主张税款66365元，证据不足，不予支持，《协议》约定从2014年4月1日起每月支付30000元，现该分期付款的期限已全部到期，故本院予以支持的款项为200000元，根据《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”的规定，被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司应支付200000元。当事人对支付款项虽无约定利息，但被告拖欠原告款项属于占用原告资金，造成了原告的利息损失，原告主张计付利息，可从逾期之日起计付，结合《协议》，可确定逾期之日为2014年4月1日，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，原告诉请利息从2014年4月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至还清款日止，理由充分，予以支持。原告依据合同“如果甲方未按时付款，乙方有权不交货，工程产品仍归乙方产权所有”的约定，诉请确认厨房设备的所有权归原告所有，本案名为承揽合同纠纷，实质是集买卖合同与承揽合同为一体的合同纠纷，综合考虑标的物的价值、被告方已支付的款项，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十三条“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”和第一百三十四条“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”的约定，原告此项诉请，有理部分予以支持，无理部分不予支持，本院予以确认标的物厨房设备其中的价值200000元在被告方未支付的前提下，所有权属于原告。原告诉请被告林某某、被告宋某某在注册资本1000000元内承担连带付款责任，因原告并没有提供证据证明被告林某某、被告宋某某存在未缴出资的行为，此项诉请，证据不足，不予支持。原告主张被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司的经营期限到期后，被告陈某某、被告苏某某应当承担清算义务，诉请被告陈某某、被告苏某某未依法清算对所欠款项承担赔偿责任，虽被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司的经营期限已届满，但其公司股东可通过修改公司章程而存续、或申请解散公司，从惠东县市场监督管理局的复函可知被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司目前的状态为登记成立，未办理经营期限变更手续，原告没有提供证据证明被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司已解散，原告此项诉请，证据不足，不予支持。综上所述，被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司、林某某、宋某某、陈某某、苏某某经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼抗辩的权利，并可依法作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第二百五十一条，《中华人民共和国公司法》第三条、第一百八十一条、第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条以及上述法律、司法解释之规定，判决如下：一、被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内一次性支付欠款200000元，并从2014年4月1日起至付清款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付欠款利息给原告东莞市康宇厨具有限公司；二、在被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司未按上述第一项判项履行支付义务的前提下，确认原告东莞市康宇厨具有限公司对交付被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司使用的标的物厨房设备其中的价值200000元享有所有权；三、驳回原告东莞市康宇厨具有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，保全费1970元，公告费560元，合计8180元，由原告东莞市康宇厨具有限公司负担1400元，由被告惠州市金百乐酒店餐饮有限公司负担6780元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  杨光辉代理审判员  王科丰人民陪审员  李建增二○二○一六年十一月十八日书 记 员  吴柏波