文书内容广东省梅州市梅江区人民法院民事裁定书（2016）粤1402民初502号之三原告：姚宁，女，1974年4月22日生，住址：江西省上饶市玉山县。委托代理人：胡晋南，广东国欣律师事务所律师。委托代理人：杨浩，广东国欣律师事务所律师。被告：梅州利贞实业有限公司，地址：梅州市江边路望江楼首层11号。法定代表人：王晖，该公司董事长。委托代理人：邓健，北京市中伦（广州）律师事务所律师。委托代理人：丁剑清，北京市中伦（广州）律师事务所律师。被告：广州国际采购中心有限公司，地址：广州市海珠区琶洲大道东8号1811房自编之五。法定代表人：罗镇星，该公司总经理。委托代理人：林志东，该公司法务经理。被告：广州市环博展览有限公司，地址：广州市海珠区琶洲大道东2—8号1802房。法定代表人：罗锦灿，该公司董事长。委托代理人：林志东，该公司法务。被告：中信银行股份有限公司广州分行，地址：广州市天河区天河北路233号中信广场右侧裙楼首层二层及写字楼48-50层。负责人：谢宏儒，该行行长。委托代理人：王霞，广东卓信律师事务所律师。委托代理人：王浩晖，广东卓信律师事务所律师。本院受理原告姚宁诉被告梅州利贞实业有限公司（下称利贞公司）、广州国际采购中心有限公司（下称采购中心公司）、广州市环博展览有限公司（下称环博展览公司）、中信银行股份有限公司广州分行（下称中信银行广州分行）债权人代位权纠纷一案，本院于2016年3月16日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。被告利贞公司、采购中心公司、环博展览公司提出管辖权异议，本院于2016年4月22日作出（2016）粤1402民初502号民事裁定书，裁定本案移送广州市天河区人民法院审理。原告不服提起上诉，梅州市中级人民法院于同年8月2日作出（2016）粤14民辖终22号民事裁定书，裁定撤销本院（2016）粤1402民初502号民事裁定，本案由本院审理。现已审理终结。原告诉称：2013年7月1日，上海清科凯盛投资管理有限公司（以下称“清科公司”）作为普通合伙人发起设立广州凯德瑞信投资合伙（有限合伙）企业（以下称“凯德瑞信公司”），并对外吸收有限合伙人募集资金投资被告采购中心公司。原告于2013年9月入伙成为凯德瑞信公司有限合伙人，并出资人民币100万元。根据合伙协议的约定，合伙期限为一年，届时投资可收回投资款，并按预期年化收益率12%的标准取得投资收益。2013年9月3日，广州凯德铂瑞投资合伙（有限合伙）企业（以下称“凯德铂瑞公司”）同被告中信银行广州分行签订了(2013)穗银一委托字第0001号《委托贷款委托合同》，委托被告中信银行广州分行向被告采购中心公司发放额度为人民币5亿元的贷款。同日，被告中信银行广州分行与被告采购中心公司签订（2013）穗银一委贷字第0002号《人民币委托贷款借款合同》向被告采购中心公司发放贷款，同时为保证贷款的资金安全，被告中信银行广州分行同被告采购中心公司、环博展览公司签订了(2013)穗银一抵字第0001号《担保合同》，被告环博展览公司用其位于广州市海珠区琶洲大道东4号地下一层04房（夹层）的房产为上述贷款提供担保，并进行了抵押登记，被告中信银行广州分行亦取得了抵押权证书。原告投入凯德瑞信公司的投资款在执行事务合伙人清科公司的运作下，亦通过凯德铂瑞公司以上述委托贷款的方式出借给被告采购中心公司。2015年5月31日清科公司作为凯德瑞信公司执行事务合伙人同被告利贞公司签订了《委托协议》，在该协议中清科公司与被告利贞公司均确认包括原告在内的凯德瑞信公司的投资款，经过资金归集后最终借贷给被告利贞公司，同时在协议内明确约定了被告利贞公司有义务将应偿还给清科公司（相关有限合伙企业）的借款本息作为投资人基金本息直接偿还给基金投资人。2015年6月6日，清科公司向包括原告在内的所有基金投资者发出《公司公告》，公告称有关项目基金出借给被告利贞公司的借贷款及借贷利息直接归投资人所有，被告利贞公司有责任并有义务直接将基金借贷本金及利息直接偿还给投资人。截至今日，被告利贞公司及被告采购中心公司的借款早已逾期，原告仅收回10%的投资本金及部分收益。由清科公司发起设立的凯德和聚、和风等公司的投资人因借款逾期于2015年8月19日向清科公司发出《督促函》要求其履行管理职责，尽快通过法律途径追回欠款及实现抵押权，但清科公司已人去楼空，处于名存实亡的状态，根本无法履行合伙企业的管理职责。清科公司作为凯德瑞信公司的执行事务合伙人同样无法履行凯德瑞信公司的管理职责。原告认为，其作为凯德瑞信公司的有限合伙人，在合伙期限届满时即享有要求凯德瑞信公司偿还投资款及投资收益的到期债权，而凯德瑞信公司将募集的合伙人出资最终借贷给被告利贞公司使用，故凯德瑞信公司是涉案资金的实际贷款人，有权要求被告利贞公司向其承担偿还借款本息的义务。因被告利贞公司向凯德瑞信公司偿还借款的期限亦届满，凯德瑞信公司（执行事务合伙人清科公司）怠于行使到期债权严重影响到原告的债权，故原告有权依据《合同法》第七十三条有关代位权的规定要求被告利贞公司履行代为清偿的还款义务。同时在《委托协议》及《公司公告》中亦确认了被告利贞公司有将借款本息直接偿还给原告的义务。故原告要求被告利贞公司清偿借款本息有充分的事实和法律依据。另外，因原告的投资款原通过委托贷款的方式出借给被告采购中心公司并对应有相应的抵押物，被告采购中心公司同样应当对该款的偿还承担连带清偿责任。在被告利贞公司及被告采购中心公司经营状况恶化的情况下，凯德瑞信公司的债权已处于十分危险的状况，若不及时通过法律程序立即行使抵押权，不仅严重危害到凯德瑞信公司债权，更直接影响原告债权的顺利实现。为此，原告亦有权依据《合伙企业法》第六十八条第（七）项的规定，在清科公司怠于行使权利时，为了凯德瑞信公司的利益要求被告利贞公司偿还借款，并要求被告采购中心公司、环博展览公司、中信银行广州分行立即向有管辖权的人民法院提出实现担保物权的申请，并通过拍卖、变卖抵押物，及时清偿原告的债权。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判令：1.被告利贞公司向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款本金90万元及利息12.6万元。2.被告采购中心公司对被告利贞公司的借款承担连带清偿责任。3.被告环博展览公司、中信银行广州分行立即拍卖、变卖抵押物，原告有权对拍卖、变卖抵押物后的价款优先受偿，不足部分由被告利贞公司、采购中心公司继续清偿。4.本案诉讼费由四被告承担。庭审中，原告表示第1、2项诉讼请求无变更，将第3项诉讼请求为被告环博展览公司、中信银行广州分行立即拍卖、变卖抵押物，第4项诉讼请求变更为原告有权对拍卖、变卖抵押物后的价款优先受偿，不足部分由被告利贞公司、采购中心公司继续清偿。本院认为：根据原告向本院提交的《广州凯德瑞信投资合伙企业（有限合伙）有限合伙协议》，其在本案中所主张的债权是其入伙成为广州凯德瑞信投资合伙企业（有限合伙）所认缴的出资。《中华人民共和国合伙企业法》第二十条规定：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。”因此，原告的出资，应为广州凯德瑞信投资合伙企业（有限合伙）的财产。根据该法第二十一条“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产”的规定，在广州凯德瑞信投资合伙企业（有限合伙）未进行清算前，原告不得分割合伙企业的财产，故其以自己的名义向人民法院提起债权人代位权诉讼，应属诉讼主体不适格，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，裁定如下：驳回原告的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于梅州市中级人民法院。审判长  刘育平审判员  曾士芳审判员  张炜健二〇一六年十一月二十五日书记员  陈 玲