陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕07民终917号上诉人（原审被告）：武关灵，男，生于1970年2月18日，住洋县。委托诉讼代理人：王书文，陕西秦汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛惠侠，女，生于1953年12月21日，住洋县。委托诉讼代理人：薛进才，陕西秦汉律师事务所法律工作者。上诉人武关灵因与被上诉人薛惠侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院（2016）陕0723民初89号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武关灵及其委托诉讼代理人王书文，被上诉人薛惠侠及委托诉讼代理人薛进才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人武关灵上诉请求：撤销原审判决，改判：1、被上诉人薛惠侠产生医疗费损失28679.62元的10%即2867.9元由其自行承担，并对治疗菌血症的医疗费用予以剔除；2、本案产生的鉴定费2800元由被上诉人薛惠侠负担；3、驳回被上诉人薛惠侠误工费1620元的诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人薛惠侠在本案中并未主张先在交强险险额内进行赔偿，原审判决超出诉讼请求。被上诉人薛惠侠合理医疗费损失的10%应由其自行承担，且其治疗原有疾病菌血症的花费不属本案的赔偿范围，原审将被上诉人薛惠侠全部医疗费纳入损失进行赔偿错误；二、被上诉人薛惠侠自行在汉中汉辉司法鉴定所所做鉴定报告的鉴定结论已经被诉讼中重新鉴定的鉴定报告所推翻，所以两次鉴定费均应由被上诉人薛惠侠负担；三、薛惠侠起诉时已年满62岁，已经属于丧失劳动能力，受子女赡养的对象，原审判决被上诉人薛惠侠误工费1620元过高，误工费标准不应超过40元/天。被上诉人薛惠侠辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2015年6月23日6时33分被告武关灵驾驶普通二轮摩托车，由南向北行至洋县洋州街道办事处唐塔南路农业银行门前，其车辆前部与同向前方行走在非机动车道的原告薛惠侠身体碰撞，致原、被告受伤，车辆受损，发生道路交通事故。洋县公安局交通警察大队认定，武关灵驾驶机动车上路行驶，遇有紧急情况时未减速慢行，是造成事故的主要原因，负事故的主要责任，薛惠侠在划分有机动车道、非机动车道、人行道的道路上未实行分道通行，是造成事故的次要原因，负事故的次要责任。原告受伤后被送洋县医院住院治疗，诊断为：1、左额颞部硬膜下血肿；2、枕顶部头皮血肿；3、蛛网膜下腔出血；4、左侧侧脑室体旁腔梗；5、左腓骨中上段骨折；6、腰椎骨质增生；7、腰部软组织损伤，住院9天，支住院费8469.47元、门诊费383元。于同年7月2日转到汉中市中心医院住院治疗，诊断为：1、颅脑损伤①硬膜下血肿、②硬膜下积液；2、全身多处软组织损伤；3、左腓骨上段骨折；4、菌血症，住院18天，支住院费11177.16元，门诊费3279.99元。原告伤情经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定，其颅脑损伤，伤残等级评定为拾级，原告支付鉴定费800元，审理中被告对原告提交的司法鉴定意见申请重新鉴定，一审法院申请汉中市中级人民法院委托鉴定机构进行鉴定，2016年6月21日原告伤情经陕西正义司法鉴定中心鉴定，薛惠侠损伤未达到伤残等级，被告支鉴定费2000元。查被告武关灵所驾摩托车未依法投保机动车交通事故责任强制保险。审理中原告主张外购药346元，未提供处方。被告主张原告住院期间其垫支医疗费5000元，仅提供3000元票据，原告方认可4500元；被告主张其在原告受伤住院期间护理5天，未提供证据，原告只认可护理1天；被告主张原告治疗菌血症的费用不予承担，但未提供菌血症与交通事故损伤无关的证据。经审核确认，原告因伤产生医疗费23309.62元、住院伙食补助810元、营养费540元、误工费1620元、护理费2160元、交通费240元，鉴定费2800元，共计31479.62元，其中被告武关灵垫付医疗费4500元、护理费80元、鉴定费2000元，共计6580元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，机动车所有人或使用人在机动车发生交通事故造成他人人身伤害时应承担侵权损害赔偿责任。被告武关灵驾驶机动车发生道路交通事故致原告薛惠侠受伤，对原告因交通事故产生的医疗费等合理经济损失，应当承担赔偿责任，被告所驾驶的摩托车未依法投保机动车交通事故责任强制保险，原告要求被告在交强险赔偿限额内先行赔偿之主张，符合相关法律规定，予以支持。原告的伤情经鉴定不构成伤残等级，因此对其主张的伤残赔偿金及精神损害抚慰金不予支持，其鉴定费800元自行承担；其主张的误工费、护理费、交通费较高，当结合原告伤情酌情确定。被告关于其支付医疗费5000元及护理5天之辩解，未提供证据，不予采信；其关于原告治疗菌血症的费用不予承担，但未提供菌血症与交通事故损伤之间不具有因果关系的证据，其辩驳意见，不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告薛惠侠医疗费等损失28679.62元（不含鉴定费），由被告武关灵在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、交通费4020元，计14020元，其余损失14659.62的90%即13193.66元由被告武关灵承担；二、鉴定费2800元，原告承担1000元，被告承担1800元；三、驳回原告的其它诉讼请求。以上被告武关灵共计赔偿27213.66元。限判决生效后十五日内履行完毕，执行中对被告武关灵垫支的6580元一并结算。案件受理费700元，减半收取350元，由被告武关灵承担150元，原告承担200元。原告已预交700元，被告在履行上述判决时一并给付原告，不再向本院缴纳，原告预交的其余350元，待判决生效后持据在法院办理退领手续。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。原审认定的事实有各方当事人的陈述及提交的证据在卷，并经原审庭审举证、质证，依法予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点是：一、原审对交强险的判处是否超诉讼请求；二、菌血症的治疗费用问题；三、误工费的保护是否适当；四、鉴定费的分担问题。针对第一个争议焦点。被上诉人薛惠侠在起诉状中请求按依照《道路交通安全法》第七十六条进行判处，第七十六条中即规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照规定承担赔偿责任。且被上诉人薛惠侠在原审庭审中亦明确主张上诉人武关灵应当在交强险限额内先予赔偿。本案上诉人武关灵驾驶未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，原审判决其先在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定，并未超诉讼请求。针对第二个争议焦点。上诉人武关灵上诉主张被上诉人薛惠侠菌血症的治疗与涉案交通事故无关，相关医疗费用不应由自己承担，但其未能举证证明菌血症与涉案交通事故之间不具有因果关系，亦未举证证明因治疗菌血症而应剔除的医疗费用的范围，故对该上诉请求不予支持。针对第三个争议焦点。被上诉人薛惠侠发生涉案交通事故时虽年满60，但上诉人并未举证证明其丧失劳动能力，原审依据本案事实及当地实际情况对误工费按60元/天的标准予以保护，并无不当。针对第四个争议焦点。本案一审期间，原审法院依上诉人武关灵申请对被上诉人薛惠侠的伤残等级进行。因重新鉴定的鉴定意见否定了第一次鉴定的鉴定意见，第一次鉴定未作为定案依据，故第一次鉴定所产生的鉴定费800元及重新鉴定的鉴定费2000元均应由被上诉人薛惠侠负担。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但鉴定费的判处不当，应予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省洋县人民法院（2016）陕0723民初89号民事判决第一、三项；二、撤销陕西省洋县人民法院（2016）陕0723民初89号民事判决第二项。上诉人武关灵共计赔偿27213.66元。限判决生效后十五日内履行完毕，执行中对上诉人武关灵垫支的6580元一并结算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变，二审案件受理费100元，由上诉人武关灵负担。鉴定费2800元，由被上诉人薛惠侠负担。本判决为终审判决。审 判 长 汤 涛代理审判员 金 庆代理审判员 陈耀斌二〇一六年十一月八日书 记 员 赵 霞