江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书(2015杨邗民初字第5220号原告：李某，女，1964年6月16日出生，汉族，住扬州市。委托诉讼代理人：王某某，江苏某某律师事务所律师。被告：扬州某某学院，住所地在扬州市新城西区。法定代表人：庞某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：钟某，该公司员工。委托诉讼代理人：吴某某，江苏某某律师事务所律师。原告李某与被告扬州某某学院（以下简称某某学院）劳动争议一案，本院于2016年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人王某某、被告某某学院的委托诉讼代理人钟某、吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、被告支付超时及法定节假日八天的加班费33502元；2、被告支付代通知金2200元；3、被告支付补偿金2200元及10月份工作餐补200元。事实和理由：1、原告于2014年10月中旬至被告处上班，双方签订《岗位聘任协议》，应聘时相关负责人交代工作时间为上午8点至晚8点（工作12小时），上1天休1天，上班后工作时间改为早上8点至次日8点，（工作24小时），上1天休1天，平均每天工作12小时，每月工作360小时，法定节假日及寒暑假期都安排加班，接待学生家长咨询，管理（外招）培训班宿舍安全卫生等工作。被告既不安排补休，也不发放加班费。2、双方签订的合同于2015年10月22日到期，9月24日被告提前一个月通知原告，要求原告在期限内将意愿以书面形式告知被告，原告当天将书面续聘意愿书交给部门领导，显然双方已经达成续聘意向。国庆节期间，我们部分员工一起找学院负责人要求发放加班费或补休，遭到拒绝。10月23日，被告突然通知原告终止合同，在原告的要求下，被告才在通知上盖章签日期。被告答应给付原告两个月的工资补偿，但被告违背承诺未支付，也没有让原告办理离职手续。被告某某学院辩称，原告在签订聘用协议时达到了退休年龄，双方之间为劳务关系，应适用合同法。双方约定工作一天休息一天的工作时间及每月2200元的报酬，被告已按照约定履行支付义务，不存在拖欠。原告工作期间每天晚上10点到第二天的6点30是休息时间，中午12点到下午1点30是吃饭时间，晚上也有充足的吃饭时间。由于原告在工作中经常窜岗，态度消极，因此在合同到期后双方未能达成一致继续签订聘用协议，被告也未向原告承诺支付经济补偿金。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年11月5日，原告李某（乙方）与被告某某学院（甲方）签订《岗位聘任协议》一份，约定：1、甲方聘任乙方在扬州某某学院担任宿舍管理员岗位工作；2、聘任期限自2014年10月23日起至2015年10月22日终止，其中2014年10月23日至2014年11月30日为试用期，聘任期满，双方另行商定聘任事项；3、甲方按照国家和本单位有关规定确定乙方受聘期间的工作报酬及福利待遇，甲方在协议期支付乙方工作报酬2200元/月，试用期报酬为1870元；4、乙方享受国家规定的公休假、婚假、产假、丧假、探亲假，假期的待遇按甲方的有关规定执行；5、甲方设立考评机构或组织对乙方履行岗位职责状况进行考核，在岗位聘用期内，乙方有义务每年向甲方考评机构提交书面述职报告或履行岗位职责情况总结；6、在协议履行期间，甲、乙双方如有一方要解除本协议，应至少提前30天向对方书面提出或以相当约一个月工资的补偿金代替30天的通知期。原告陈述上班期间的工作时间是早上8点至次日8点，工作期间不可以睡觉，上1天休1天。被告陈述，原告的工作时间是早上8点到第二天早上8点，其中，晚上22:00至凌晨6:30分期间是可以睡觉的。根据原告提供的电子考勤记录，对照万年历，被告于2015年1月1日（元旦）、2015年4月5日（清明节）、2015年6月20日（端午节）、10月1日、2日、3日（国庆节）均上班，共计6天。2015年9月24日，原告收到被告发的《通知》一份，内容为：李某，您的劳动合同/聘任协议将于2015年10月22日到期，请您于2015年9月22日将本人意愿以书面形式提交至所述部门领导。过期未交将视为本人终止劳动合同/聘任协议。2015年10月，被告向原告发出《终止聘任协议通知书》一份，内容为：您和我院的聘任协议将于2015年10月22日到期，学院决定不再续签聘任协议，现通知您终止聘任协议。终止聘任时间为2015年10月22日。请您于接到本通知后至终止聘任协议签，按照学院规定及时办理工作交接等相关手续，解除聘任协议经济补偿金的支付按照国家相关法律规定执行。该通知书的落款日期有涂改的迹象，原告主张日期为2015年10月23日，被告认为日期为2015年10月19日。2014年7月10日，原告开始享受养老保险待遇。2015年12月23日，原告向扬州市邗江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以超出法定退休年龄，于2015年12月23日作出不予受理通知书。本案争议焦点为：1、原、被告之间是否存在劳动关系；2、原告要求被告支付延时加班工资、法定节假日加班工资33502元、待通知金2200元、补偿金2200及工作餐补200元应否得到支持。关于争议焦点一，本院认为，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。劳动者退休后再次被聘用的，与实际用人单位之间关系系劳务关系，双方发生的争议应作为雇佣纠纷。本案中，原告于2014年10月23日至被告工作，双方签订《岗位聘任协议》，而此时原告已达到法定退休年龄，且已于2014年7月10日已经享受养老保险待遇，故原、被告之间不存在劳动关系。关于争议焦点二，本院认为：1、关于原告主张的加班工资。因原、被告在签订的《岗位聘任协议》中并未对工作时间作出约定，原告当庭陈述每天的工作时间是早上8点至次日8点，上1天休1天,而原告在每月领取劳动报酬2200元时并未提出异议，故应视为原告认可该工作时间，即使原告存在延时工作的情形，现要求被告支付延时工作的工资已无事实和法律依据，应予驳回。根据《岗位聘任协议》中约定“乙方享受国家规定的公休假、婚假、产假、丧假、探亲假，假期的待遇按甲方的有关规定执行”，现因原告在法定节假日工作6天，被告应当按照该约定支付劳动报酬。结合原告的劳动报酬为2200元/月，工作时间为上1天休1天，本院酌定日劳动报酬为73元（2200元/月÷30天）。参照劳动者在法定节假日工作的工资支付方式，被告需支付原告法定节假日加班费1314元（73元×6天×3）。2、关于原告主张的代通知金。虽协议中约定“在协议履行期间，甲、乙双方如有一方要解除本协议，应至少提前30天向对方书面提出或以相当约一个月工资的补偿金代替30天的通知期”，但本案中，双方约定的合同期限至2015年10月22日止，后双方并未续订协议，故原告以协议中的约定要求被告支付代通知金2200元无事实和法律依据，本院不予支持。3、关于原告主张的经济补偿金。根据法律规定，经济补偿金是指用人单位在劳动关系解除或者终止后，按照法律规定，给予劳动者的经济补偿。本案中，原、被告之间并不存在劳动关系，故原告主张被告支付经济补偿金，无事实和法律依据，依法应予驳回。4、关于原告主张的10月份工作餐。因双方在协议中并没有对工作餐补作出约定，而被告又不予认可，故原告该主张无事实和法律依据，依法应予驳回。综上，被告应支付原告法定节假日加班费1314元。对原告主张支付加班工资的诉讼请求，本院予以部分支持。因原告主张的代通知金、补偿金及工作餐的诉讼请求均无事实和法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告扬州某某学院于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告李某法定节假日加班费1314元；二、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告扬州某某学院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  李 五人民陪审员  姚盛雨人民陪审员  丁久祥二〇一六年十一月十五日书 记 员  孟 婷