江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终4403号上诉人（原审原告）:张浩。委托诉讼代理人：张雪白。被上诉人（原审被告）：施晓东。委托诉讼代理人：张昌夫，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司，住所地江苏省无锡市清扬路91-99号4003-4008室。负责人：林俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁举，该公司法务。原审被告：周莉。上诉人张浩因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称大地保险无锡中心支公司）、施晓东，原审被告周莉机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省丰县人民法院（2015）丰民初字第1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张浩的委托诉讼代理人张雪白，被上诉人施晓东的委托诉讼代理人张昌夫，被上诉人大地保险无锡中心支公司的委托诉讼代理人袁举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张浩上诉请求：撤销原审判决，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：张浩受伤后住院三个月有余，徐州医学院附属医院司法鉴定所作出鉴定结论：营养期一周左右，护理期限一周左右，误工期限六周左右。该结论明显与事实不符，法院应参照医疗机构的意见确定营养期、护理期和误工期。请求二审法院依法改判支持上诉人的原审诉请。被上诉人施晓东答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人大地保险无锡中心支公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告周莉既未到庭，也未提交书面答辩意见。张浩向一审法院起诉请求：判令三原审被告支付其医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等合计61063.2元；本案的诉讼费用由三原审被告承担。一审法院认定事实：2015年4月11日22时33分，施晓东驾驶苏Ｂ×××××号小型普通客车，沿丰城河滨路由北向南行驶，至丰县中医院名仕门诊部门前处，驶入道路左侧，撞击行人祝汉硕和张浩，致两人受伤并住院治疗，车辆损坏。肇事后，施晓东驾车逃逸。该事故经丰县公安局交巡警大队认定，施晓东负全部责任，张浩无责任。苏Ｂ×××××号小型轿车登记所有人为周莉，该车辆在大地保险无锡中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，张浩在丰县人民医院住院治疗，其伤情被诊断为：多发性软组织挫伤（双侧面部、颈部、腰部）、头皮挫裂伤（后枕部）、颈椎间盘膨出、脑震荡。张浩共支出门诊费、医疗费合计19035.2元。施晓东已为张浩垫付医疗费8000元。张浩住院期间由其母亲孙雪白护理。另查明：张浩的伤情经徐州医学院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张浩的损伤不构成道路交通事故伤残等级，其误工期限为6周左右，护理期限为1周左右，营养期限为1周左右。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人生命健康权的，应依法承担赔偿责任。张浩因交通事故身体受到伤害，有权提起赔偿。一、关于张浩的损失如何确定问题。根据相关法律规定并结合张浩的诉讼请求，认定其因本次事故产生的损失为：1、医疗费：张浩支出医疗费19035.2元，有病历、住院病案等证据证实，予以确认；2、住院伙食补助费：张浩要求按照每天30元计算，超过相关法律规定，应按每天18元计算，计1836元；3、营养费：按照法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中张浩经徐州医学院司法鉴定所鉴定，其营养期限为1周左右，护理期限为1周左右，误工期限为6周左右。故营养费为77元（11×7）；4、护理费：张浩提供劳动合同书及工资表以证明护理人员孙雪白系台州东硕电梯有限公司的员工及工资收入情况，但劳动合同书中约定月工资为3000元加补贴，工资表中工资数额为4300元，两者不相符合，工资表中工资额为4300元是如何计算出、包含什么项目不清楚，综合两者的证明力，法院认为应以劳动合同书中的基本工资3000元为计算依据，参照医疗机构出具的鉴定意见书，护理费应为700元（3000÷30×7）；5、误工费：根据张浩提供的从2014年10月至2015年3月工资表5张，确认张浩每月工资为3800元，则误工损失为5319.99元（3800÷30×42）；6、交通费和住宿费：根据相关法律规定，交通费按受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗等实际发生的费用计算，结合本案张浩的治疗情况及办理伤残鉴定等情形均需产生交通费和住宿费，但张浩未提供交通费和住宿费票据，结合张浩住院时间、鉴定情况、陪同人员等因素，酌定支持2000元。7、对于第一次起诉案件受理费200元，原审认为，张浩第一次起诉因未按时到庭按自动撤诉处理，案件受理费已由作出的民事裁定书确定由张浩承担。8：鉴定费：根据鉴定意见结论书出具的鉴定意见，虽张浩的伤情不构成伤残等级，但因施晓东的行为致其受伤，且施晓东负本次事故的全部责任，对于鉴定费，酌定双方各承担50%即650元。对于张浩主张的其他财产损失，虽提供相关票据证明损失数额，但无证据证明该损失与本次事故具有关联性，不予支持。综上，张浩的各项损失合计为29618.19元。二、关于各原审被告应当如何承担赔偿责任问题。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，根据交通事故认定书的认定，施晓东肇事后驾车逃逸，其负事故的全部责任，张浩无责任。故大地保险无锡中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿原告相关费用，其要求在商业三者险内免赔，根据双方在保险合同中对免责条款的约定，予以支持。因该次事故造成另案原告祝汉硕受伤，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“同一交通事故的多个被侵权人的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”因本次交通事故，张浩花费医疗费、住院伙食补助费、营养费合计20948.2元，另案原告祝汉硕花费医疗费、住院伙食补助费、营养费合计40495.16元。按损失比例，则大地保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内支付给张浩医疗费、住院伙食补助费、营养费合计3409.35元[10000×20948.2/（40495.16+20948.2）]；在交强险死亡伤残赔偿限额内支付给张浩护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费合计8669.99元；两项共计12079.34元（3409.35+8669.99）。对于超过交强险限额以外的17538.85元[（29618.19-12079.34）×100%]，扣除施晓东垫付的8000元后，施晓东还应向张浩赔偿9538.85元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”张浩未提供证据证明周莉对事故的发生存在过错，故周莉不负赔偿责任。对于张浩的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，不予支持。周莉经合法传唤未到庭应诉，应依法缺席判决。遂判决：一、大地保险无锡中心支公司在交强险限额内向张浩支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费合计12079.34元。二、施晓东应向张浩支付医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9538.85元。三、驳回张浩的其他诉讼请求。二审查明，张浩在一审中向法庭提交医疗机构出具的出院记录上载明，张浩的入院时间为：2015年4月12日，出院时间为：2015年7月22日。二审庭审中，案件承办人询问张浩：××例及医嘱有无明确张浩需要护理多长时间和营养期限是多少？张浩：没有。其余的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：关于一审法院判决确定的营养期限、护理期限及误工期限是否恰当的问题。张浩上诉主张其受伤住院三个月有余，徐州医学院司法鉴定所在一审中作出关于营养期、误工期、护理期的鉴定意见与事实不符，法院应依据医疗结构的意见确定以上期限。涉案交通事故虽造成张浩受伤住院，但医疗机构并未在张浩的病历及医嘱中明确其需要营养及护理的期限。张浩受伤后，虽被医疗机构诊断为：多发性软组织挫伤（双侧面部、颈部、腰部）、头皮挫裂伤（后枕部）、颈椎间盘膨出、脑震荡。但这并不代表张浩需长期护理及加强营养，此时原审法院参照该鉴定意见书，以及结合张浩的上述伤情确定其营养期限、护理期限各7天，并不违反法律规定。关于张浩误工期限的问题。张浩受伤后，××例记载住院时间为2015年4月12日至2015年7月22日共102天。在此期间，张浩必然存在误工损失。一审法院仅按照鉴定意见书确定误工期限42天，××例计算误工期限欠妥，因此应予纠正。鉴于，张浩住院102天，因此其实际误工损失为：12919.99（3800÷30×102）。本次交通事故造成张浩的各项损失合计为37218.19元。大地保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内支付给张浩医疗费、住院伙食补助费、营养费合计3409.35元，在交强险伤残赔偿限额内支付给张浩护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费合计16269.99元；两项共计19679.34元（3409.35+16269.99）。对于超过交强险限额以外的17538.85元[（37218.19-19679.34）×100%]，扣除施晓东垫付的8000元后，施晓东还应向张浩赔偿9538.85元。综上所述，上诉人张浩的部分上诉理由成立，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江苏省丰县人民法院（2015）丰民初字第1651号民事判决第一项，即中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内向张浩支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费合计12079.34元；二、变更第一项为：被上诉人中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内向上诉人张浩支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、住宿费、鉴定费合计19679.34元；三、维持江苏省丰县人民法院（2015）丰民初字第1651号民事判决第二项，即被告施晓东应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张浩支付医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9538.85元。四、维持江苏省丰县人民法院（2015）丰民初字第1651号民事判决第三项，即驳回原告张浩的其他诉讼请求。一审案件受理费455元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担455元；二审案件受理费510元，由上诉人张浩负担340元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担170元。本判决为终审判决。审 判 长  裴运栋代理审判员  孙守明代理审判员  汤孙宁二〇一六年十一月十一日书 记 员  王俞卜