浙江省奉化市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0283民初4803号原告：杭州赞江涂装有限公司。住所地：上城区近江路21号19幢103室，统一社会信用代码：91330102668022365W。法定代表人：0014，该公司总经理。委托代理人：翁雅倩，浙江民禾律师事务所律师。委托代理人：丁娜丽，浙江民禾律师事务所律师。被告：大荣建设集团有限公司。住所地：宁波市鄞州区首南街道茶亭庵村李花桥村1幢，统一社会信用代码为913302127048630227196209135630，该公司董事长委托代理人：陈春，浙江甬港律师事务所律师。被告：奉化奥特莱斯实业投资有限公司。住所地：奉化市东郊开发区岳林东路311号，统一社会信用代码为913302836码为330227197304235255，该公司执行董事。委托代理民身奉化市东郊开发区4433，住奉化市东郊开发区岳林东路309号三楼原告杭州赞江涂装有限公司（以下简称赞江公司）为与被告大荣建设集团有限公司（以下简称大荣公司）、奉化奥特莱斯实业投资有限公司（以下简称奥特莱斯公司）建设工程合同纠纷一案，于2016年8月17日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员吴项南适用简易程序独任审判，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。原告赞江公司的委托代理人丁娜丽，被告大荣公司的委托代理人陈春、被告奥特莱斯公司的委托代理人凌志鸿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赞江公司起诉称：2××月26日，原告赞江公司、被告大荣公司（合同发包人）、被告奥特莱斯公司（合同建设方）共同签订了《质感涂料外墙装饰分项工程分包合同》，由被告大荣公司将部分项目工程分包给原告，同时被告大荣公司委托被告奥特莱斯公司向原告支付相应工程款。合同暂定总价为3000000元。合同签订后，原告按约完成了全部工程项目，且该工程已顺利通过验收，但被告至今未支付足额的工程款。经核算，涉案合同实际工程款计4088115元，被告大荣公司仅向原告或委托被告奥特莱斯公司支付工程款2850000元，尚有1238115元未支付。故请求判令被告大荣公司立即向原告支付剩余工程款共计1238115元，并支付按工程款1238115元按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年2月1日计算至款清日止的利息；被告奥特莱斯公司对上述款项承担共同付款责任。被告大荣公司答辩称：驳回原告的诉讼请求。1.本案分包合同是业主指定分包,原告没有施工资质，违反了法律规定，属于违法分包，应属于无效合同；2.工程量、工程款尚未完成结算，付款条件尚不具备，根据分包合同9.1.4条的约定，工程量核对结算后付工程款95%。被告奥特莱斯公司答辩称：合同有效，结算已结束，大荣公司与奥特莱斯公司的案件中已就所有的工程总包、分包等工程量进行了审计结算。原告赞江公司为证明自己的诉讼主张，在举证期限内提供了下列证据材料：1.《奉化奥特莱斯项目质感涂料外墙装饰分项工程分包合同》一份，用以证明原告与两被告之间存在建设工程分包合同关系，相关工程款付款条件已经成就，原告有权就付款不及时造成的损失向被告奥特莱斯公司主张共同付款责任；2.《分包工程造价汇总表》一份（复印件，来源于法院其他案件），证明涉案工程最终结算价款为4088115元的事实。被告大荣公司、奥特莱斯公司未提供证据。上述证据，被告大荣公司质证及本院认证如下：对于原告提供的证据1、2，被告大荣公司对证据本身的真实性没有异议。经审查，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。经审理，本院认定事实如下：被告奥特莱斯公司是奉化奥特莱斯商业广场工程发包人，被告大荣公司是该工程承包人。在施工过程中，因施工进度原因，被告大荣公司与奥特莱斯公司于2013年4月15日签订了《建筑工程施工合同》补充协议，将部分工程进行指定分包。故原告赞江公司（乙方）、被告大荣公司（甲方）、被告奥特莱斯公司（丙方）于2013年6月26日签订了《奉化奥特莱斯项目质感涂料外墙装饰分项工程分包合同》，约定了“6.1.6按合同规定甲方委托丙方支付工程款，丙方支付相应工程款后，有权在应付甲方工程款或造价中扣除”，“9.1.4工程全部结束，资料与总包方配合备案后经质检站验收合格，工程量核对结算结束后一次性付到总工程款的95%(含前三次支付的70%工程款)，质量一次性验收合格的，同时退还50%履约保证金即15万元（如施工期间有扣除履约保证金的待扣除后余额退还）；”，“9.1.5余款5%作保修金，如乙方无违约或其他应扣款的，保质期满二年后一个月内由丙方一次性付清（不计息）”。该工程竣工验收时间为2014年6月26日。2016年2月1日宁波市中瑞工程造价咨询有限公司出具结算书，明确涂料工程造价为4088115元。2016年5月5日，奥特莱斯公司、高骐公司及赞江公司共同出具了确认书一份，赞江公司已收款2850000元（其中1050000元为奥特莱斯公司及高骐公司支付，在2016年5月5日抵扣工程款）。本院认为双方的争议点在于分包合同的合同效力，应付款的金额及时间。关于合同效力，被告大荣公司认为属于违法分包并且赞江公司无施工资质，本院认为原告赞江公司所施工的工程，经奥特莱斯公司、大荣公司协商分包，相应法律、法规、规章亦未明确规定所施工的工程必须具备相应施工资质，故本院认定该合同合法有效。关于应付款的金额及时间，根据分包合同第9.1.4条约定，大荣公司需在2016年2月1日支付3883709.25元，扣除其已支付的1800000元，尚欠2083709.25元，按2083709.25元按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年2月2日计算至2016年5月4日的利息为30144.33元。因2016年5月5日抵扣工程款1050000元，故尚欠工程款1033709.25元，并支付按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年5月5日计算至款清日止的利息；根据9.1.5条约定，被告大荣公司需在2016年7月26日前需支付质保金204405.75元，并支付按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年7月27日计算至款清日止的利息。关于被告奥特莱斯公司的付款责任，本院认为被告奥特莱斯仅受被告大荣公司的委托付款，并非付款相对人，故对要求被告奥特莱斯公司承担共同付款责任的诉讼请求不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，判决如下：一、被告大荣建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告杭州赞江涂装有限公司工程款1033709.25元及利息30144.33元（按2083709.25元按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年2月2日计算至2016年5月4日）,并支付按1033709.25元按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年5月5日计算至款清日止的利息；二、被告大荣建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告杭州赞江涂装有限公司质保金204405.75元，并支付按204405.75按中国人民银行同期贷款基准利率自2016年7月27日至款清日止的利息；三、驳回原告杭州赞江涂装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费15943元，减半收取7971.5元，由被告大荣建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费，如银37×××92政局非税资金专户，帐号为376658348992，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员  吴项南二〇一六年十一月一日书记员  吴佳楠附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干未问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。