辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽04民终1380号上诉人（原审原告）：周凤林，住抚顺市。被上诉人（原审被告）：任成喜,住抚顺市。原审被告：中冶东北建筑安装有限公司，住所地：鞍山市铁东区。法定代表人:刘长智，该公司总经理。上诉人周凤林因与被上诉人任成喜、原审被告中冶东北建筑安装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2016）辽0402民初313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周凤林、被上诉人任成喜到庭参加了诉讼，原审被告中冶东北建筑安装有限公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。上诉人周凤林的上诉请求：依法改判，由被上诉人任成喜赔偿上诉人误工费26000.00元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：我到被上诉人处从事瓦工工作，约定每天工资260.00元，这是我在任成喜处的固定工作，任成喜也承认这一事实，而原审认定我非固定工作，按每天140.02元支付误工费不当；另外根据医院诊断我误工100天，原审按73天计算也不正确；此外，被上诉人还欠我3天工资未付，要求给付780.00元。被上诉人任成喜辩称，上诉人受伤的工地是矿务局的工程，我也是受雇于中冶东北建筑安装有限公司，上诉人是通过其连襟找的我，我与上诉人也没有合同，毕竟是通过我来的，我有一定责任，但不应承担全部责任，上诉人应先告公司。原审被告中冶东北建筑安装有限公司未答辩。周凤林向一审法院起诉请求称：2016年6月，我经人介绍，受雇于被告，在被告承揽的工地抚顺矿务局页岩炼油厂工地干瓦工的工作，每天工资为260.00元。6月29日上午10时许，我在上楼准备干活时，因跳板塌落，导致我受伤。我被送往抚顺市第二医院治疗，被确诊为胸外伤，左侧等3、4前肋骨折、左侧第5肋骨皮质断裂、右足外伤。医院收我住院治疗，因我经济困难，无力承担住院费，故没有同意住院治疗，而是开药，回家静养。我遵医嘱，回家静养治疗三个月，我100天无法工作，造成误工损失26,000.00元。我认为被告没有组织安全生产，没有提供安全生产设施造成的，被告作为雇主，应对我的上述损失承担赔偿责任。故依法向人民法院提起诉讼。现我要求被告赔偿医疗费1,521.75元、误工费26,000.00元；案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2015年6月初原告通过他人介绍受被告任成喜雇佣，到抚顺市千金乡矿务局炼油厂院内从事瓦工工作。2015年6月27日原告再一次跟随被告任成喜到抚顺市千金乡矿务局炼油厂院内从事瓦工工作，双方未签订劳动合同，约定工资为260.00元/天，其中包括伙食费10.00元。2015年6月29日天气为下雨，施工地点一楼瓦工的工作因天气原因无法完成。10时许，原告接到指示从建筑物的外部通过用跳板搭成的类似于楼梯，但比楼梯陡的通道上二楼去工作。在原告上楼期间，约有两三步就到二楼的时候，该通道坍塌，致使原告跌落到楼外地面受伤。事故发生后，被告中冶公司出车将原告送往抚顺市第二医院救治，诊断原告为胸外伤，左侧第3、4前肋骨折，左侧第5肋骨皮质断裂，左足外伤等。原告发生医疗费1,394.35元。原告主张二被告仅为其垫付了检查费用330.00元，其与被告任成喜均认可被告任成喜垫付了医疗费中的260.00元。原告主张其因经济原因，故未住院治疗，遵医嘱回家休养。2015年8月11日，原告到抚顺市第二医院复查，发生医疗费124.40元。2015年9月7日，原告再次到抚顺市第二医院复查，发生医疗费3.00元。2015年6月29日抚顺市第二医院出具医疗诊断书，医嘱原告休息1周；2015年7月5日、8月5日、9月7日，抚顺市第二医院分三次出具医疗诊断书，各医嘱原告休息1个月。另查明，事故发生时，原告佩戴了安全帽，未系安全带。现因赔偿问题原告与被告未能达成一致意见，原告以诉称理由来院告诉。一审法院认为，公民享有生命健康权。原告受雇于被告任成喜，因被告任成喜对原告的工作有安排、管理等权利，且原告的工资亦由被告任成喜发放，在没有证据证明被告任成喜系被告中冶公司的员工或存在第三人对原告侵权造成原告受伤的情况下，任成喜作为原告的雇主，应对原告受到的损害承担民事责任。被告任成喜抗辩称其是通过他人介绍带领工人为中冶东北建筑安装有限公司在千金油厂工作，但未签合同，且坍塌的架子是搭在楼外，中冶公司应承担责任，但未能提供充分的证据证明其主张，故其抗辩意见本院不予采信。经审查，原告的合理损失为11,743.21元，其中：医疗费以票据为准应为1,521.75元，其中被告任成喜已垫付260.00元，应自赔偿款中扣除。因被告中冶公司未出庭应诉，其为原告垫付的医疗费用原告与被告任成喜均不能确定准确数额，故中冶公司为原告垫付的医疗费用可在被告任成喜向原告赔偿医疗费之后向原告追偿；原告主张误工费按260.00元/天计算，且被告认可该数额，主张该数额中包含10.00元的伙食费用。原告在被告处打工，可以确定每日收入为260.00元，但原告从事工作并非固定工作，仅在有人雇佣时才有收入来源，其误工费数额计算标准过高，不宜按260.00元/天计算，误工天数亦不宜根据医疗诊断书确认的天数计算。本院酌定按社会工作行业标准140.02元/天，误工期间在原告休工期间内比照在职工作人员每月应工作时间21.75天/月计算，应为73天，故原告误工费为10,221.46元。关于原、被告所提其他主张，因双方均未向本院提供证据，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告周凤林经济损失为11,743.21元（其中：医疗费1,521.75元，误工费10,221.46元）。被告任成喜已经支付原告医疗费260.00元，应自赔偿款中扣除；二、被告任成喜于本判决生效之日起三十日内赔偿原告经济损失11,483.21元；三、驳回原告其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费313.00元，由被告任成喜负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经本院查证，各方当事人对一审法院认定事实无异议，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。上诉人周凤林受被上诉人任成喜雇佣，并在从事工作中因跳板搭成楼梯坍塌造成伤害的事实清楚，被上诉人任成喜虽提出其亦为被上诉人中冶东北建筑安装有限公司雇用，与上诉人同为劳务人员，但未提供充分证据予以证明。结合以往任成喜与中冶东北建筑安装有限公司履行合同、被上诉人任成喜寻找施工人员及记工、发放工资等情况看，任成喜应为劳务分包人。上诉人周凤林从跳板上摔落，现在证据不能证明其存在主观过错或重大过失，故被上诉人任成喜虽无过错，但作为雇主应承担全部赔偿责任。上诉人周凤林主张，应按双方约定每日260.00元赔偿误工费一节，原审考虑周凤林所从事并非固定工作，仅在有人雇佣时才能按此标准计算，故按照社会工作行业标准每天140.02元计算可行，但按此标准酌定计算误工费用的前提是将上诉人有无工作时的工资予以平均计算，在此基础上再比照在职职工工作天数扣减上诉人的误工天数显属不当，故应按照医疗机构为上诉人开具的诊断书确定的实际误工天数100天计算误工费用，原审对此计算不当，本院予以纠正。上诉人主张被上诉人应给付其3天工资780元一节，因第三天下雨上诉人并无完成工作即受伤，被上诉人亦承认拖欠其2天工资，本院予以加判。综上所述，上诉人周凤林的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持抚顺市新抚区人民法院（2016）辽0402民初313号民事判决第三项；二、撤销原审判决第一、二项；三、改判：被上诉人任成喜于本判决生效后30日内一次性赔偿上诉人周凤林经济损失医疗费1261.75元（全部医疗费1521.75扣除任成喜垫付260.00元）、误工费14002.00元，合计15263.75元；四、被上诉人任成喜于本判决生效后30日内支付上诉人周凤林拖欠工资款520.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费313.00元由被上诉人任成喜负担。二审案件受理费163.00元，由上诉人周凤林负担100.00元，由被上诉人任成喜负担63.00元。本判决为终审判决。审 判 长  孙晓龙审 判 员  尹立威代理审判员  李雪慧二〇一六年十一月十七日书 记 员  韩 征