辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终11690号上诉人（原审原告）：李慧，女，1977年12月29日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托代理人：叶正春、张君娜，辽宁万嘉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司，住所地：黑龙江省齐齐哈尔市泰来县江桥镇直。法定代表人：杨建伟，该公司总经理。委托代理人：李赫文，黑龙江李赫文律师事务所律师。上诉人李慧因与上诉人华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司（以下简称龙湘食品公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2016）辽0103民初4207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成由审判员李春野（主审）担任审判长，审判员董莉、审判员李晓颖参加评议的合议庭，开庭进行了审理。上诉人李慧及其委托代理人叶正春、张君娜，上诉人龙湘食品公司的法定代表人杨建伟及委托代理人李赫文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李慧上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判龙湘食品公司支付违法解除劳动合同赔偿金。事实与理由：双方于2015年10月8日解除劳动合同，并非一审判决认定的2015年7月25日。龙湘食品公司解除劳动合同的理由是业绩不佳，不属于劳动合同订立时的客观情况发生重大变化，而且龙湘食品公司也未就变更劳动合同内容与李慧协商。一审判决适用《劳动合同法》第十四三条第（三）项的规定错误，龙湘食品公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金，而不是补偿金。龙湘食品公司上诉请求：撤销一审判决第一项和第三项。事实与理由：未签订劳动合同的责任不完全在龙湘食品公司，且未签订劳动合同二倍工资的起始时间不应从李慧入职之日计算，而且李慧的工资中包括交通费、伙食补助费、奖金等，一审判决以4000元作为计算基数，显属不妥。李慧与龙湘食品公司之间没有签订劳动合同，不存在解除劳动合同经济补偿问题，且其所在的销售团队在工作期间不但没有业绩，还要龙湘食品公司倒挂，故不应当给付其经济补偿。李慧向一审法院起诉请求：1、依法确认劳动关系；2、判令龙湘食品公司支付未签订劳动合同双倍工资44,000元；3、判令龙湘食品公司支付2015年6月至2015年10月工资20,000元；4、判令龙湘食品公司支付2015年6月、7月垫付的费用1,782元；5、判令龙湘食品公司支付违法解除劳动合同赔偿金12,000元；6、本案全部诉讼费用由龙湘食品公司承担。一审法院认定事实，2014年8月16日李慧入职龙湘食品公司，在龙湘食品公司成立的沈阳吕栋销售团队从事城市主管工作，每月工资人民币4,000元，双方未签订劳动合同。2015年6月因李慧所在的吕栋销售团队业绩不佳，龙湘食品公司决定撤销该销售团队，该销售团队于2015年7月末进行了工作交接，李慧于2015年7月25日离职。龙湘食品公司于2015年10月8日下发通知，基本内容为：“解散你们的销售团队，扣发团队所有人员6月、7月两个月工资，对其发生的与销售无关的费用不予报销，如果你们对上述处理意见有异议，可在收到通知15日内到公司研究赔偿和扣发工资、费用事宜，逾期视为无异议”。2016年3月30日李慧向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于2016年4月1日作出沈河劳人仲字（2016）084号不予受理通知书。李慧不服，提起诉讼。另查明，李慧庭审时放弃“1、请求依法确认劳动关系”的诉讼请求；将诉讼请求“4、请求依法判令被告支付2015年6月、7月垫付的费用1,782元；”变更为“请求依法判决被告支付2015年6、7月垫付的费用1,722.17元”。2015年6月23日龙湘食品公司名称由黑龙江龙湘食品有限公司变更为华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司。一审法院认为，关于李慧要求龙湘食品公司支付未签订劳动合同二倍工资差额44,000元的诉讼请求。根据《劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。李慧自2014年8月16日入职，双方未签订劳动合同，故龙湘食品公司应向李慧支付2014年9月16日至2015年7月25日期间未签订劳动合同的二倍工资差额41,333.33元（4,000元÷21.75天×11天+4,000元×9个月+4,000元÷21.75天×18天）。关于龙湘食品公司抗辩称双方之间签有员工履历表、申请表，具备劳动合同内容，不应支付未签订劳动合同二倍工资问题。因劳动合同是劳动者和用人单位之间确立劳动关系、明确双方权利义务的协议，而该员工履历表、申请表并不是劳动合同的法定形式，其内容仅仅涉及有关李慧年龄、性别、特长、家庭信息、工作经历等基本情况，并没有涉及彼此的权利、义务，合同期限等内容，缺少劳动合同成立的有效要件，因而不能认为员工履历表是劳动合同，故对龙湘食品公司的此项抗辩理由，不予采信。关于李慧要求龙湘食品公司支付2015年6月至10月工资20,000元的诉讼请求。因李慧所在销售团队于2015年7月末进行了工作交接，龙湘食品公司虽于2015年10月8日下发解散通知，但从通知要求团队成员可以与公司协商赔偿、工资等内容来看，龙湘食品公司于2015年7月与李慧解除了劳动关系，故龙湘食品公司应向李慧支付2015年6月至7月25日的工资7,310.34元（4,000元+4,000元÷21.75天×18天）。关于李慧要求龙湘食品公司支付2015年6月、7月垫付的费用1,722.17元的诉讼请求。因龙湘食品公司同意支付该款项，故对李慧的该项诉讼请求，予以支持。关于李慧要求龙湘食品公司支付违法解除劳动合同赔偿金12,000元的诉讼请求。龙湘食品公司因李慧所在团队销售业绩不佳而将该团队解散，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）项规定的情形，即劳动合同订立时的客观情况发生重大变化的，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，在此种情况下用人单位与劳动者解除劳动合同的，按照第四十六条的规定，龙湘食品公司应向李慧支付解除劳动合同经济补偿金4,000元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李慧未签订劳动合同二倍工资差额人民币41,333.33元；二、被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李慧2015年6月至7月工资人民币7,310.34元；三、被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李慧2015年6月至7月垫付费用人民币1,722.17元；四、被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李慧解除劳动合同经济补偿金人民币4,000元；五、驳回原告李慧的其他诉讼请求，被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司的抗辩。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于李慧要求龙湘食品公司支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求。企业有权根据经营情况调整内部机构设置及人员配置，属于企业自主经营权范围。本案中，龙湘食品公司因李慧所在的销售团队业绩不佳决定撤销该团队，系该公司依据市场客观情况的变化而作出的决定，并不违反相关法律规定。因李慧与龙湘食品公司之间并未签订劳动合同，根据本案现有证据亦不能证明双方对各自相关权利、义务作出了明确约定，因而无法就“变更劳动合同内容”达成协议，龙湘食品公司撤销李慧所在的销售团队与李慧解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）项的规定，故一审判决龙湘食品公司向李慧支付解除劳动合同经济补偿金，并无不当。关于龙湘食品公司提出的未与李慧签订劳动合同的责任不完全在该公司，不同意支付李慧未签订劳动合同二倍工资差额的上诉主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。一审判决自李慧入职满一个月后开始起算其未签订劳动合同二倍工资差额，符合相关法律规定。关于李慧的月工资标准问题。根据《工资支付暂行规定》第三条规定，工资是用人单位以各种形式支付给劳动者的工资报酬，故一审按照龙湘食品公司工资表的记载确定李慧的工资数额并无不当，龙湘食品公司主张应扣除李慧工资中包括的交通费、伙食补助费、奖金等费用，没有法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计10元，由上诉人华铁铁路建设工程集团黑龙江龙湘食品有限公司、李慧各负担10元。本判决为终审判决。审判长  李春野审判员  董 莉审判员  李晓颖二〇一六年十一月十八日书记员  席红跃