山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终3855号上诉人（原审被告）：济南庚辰铸造材料有限公司，住所地济南市。法定代表人：张国林，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘辉，女，1968年4月1日出生，汉族，该公司法务办公室主任，住该公司宿舍。被上诉人（原审原告）：姜玉红，女，1958年12月12日出生，汉族，济南庚辰铸造材料有限公司退休职工，住济南市。委托诉讼代理人：张茂甲，山东昌平律师事务所律师。原审被告：济南发展国有工业资产经营有限公司，住所地济南市。法定代表人：夏文庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：殷庆乾，北京大成（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗昊，北京大成��济南）律师事务所律师。上诉人济南庚辰铸造材料有限公司（以下简称庚辰公司）因与被上诉人姜玉红、原审被告济南发展国有工业资产经营有限公司(以下简称发展公司)劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初1292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人庚辰公司委托诉讼代理人刘辉，被上诉人姜玉红委托诉讼代理人张茂甲，原审被告发展公司委托诉讼代理人殷庆乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庚辰公司上诉请求：撤销一审判决，驳回姜玉红的起诉或诉讼请求。事实和理由：一、一审法院程序错误。1、姜玉红起诉要求社保待遇损失不属于法院受理范围。2、姜玉红1958年12月12日出生，于2008年12月12日已年满50周岁，达到国家规定的法定退休年龄，其与庚辰公司的劳动争议应按其法院退休之日起一年内提起劳动仲裁，姜玉红2016年才提起劳动仲裁，明显已超过仲裁时效。二、一审法院判决认定事实错误，适用法律错误。1、一审法院认定双方当事人存在劳动关系与事实不符。2、即使认定上诉人与被上诉人双方存在劳动关系，也应该自2004年开始计算，而不应该自2000年计算。3、一审判决要求上诉人承担被上诉个人补缴的全部社会保险费94536元，显属错误。另，根据我国社会保险费的交付规定，社会保险费由企业和职工双方负担。在被上诉人提交的山东省社会保险专用票据中也已列明个人和单位双方应缴纳的金额。一审法院判决全部由上诉人承担显属错误。4、被上诉人与上诉人的用工性质一直是计划外临时用工，不存在劳动关系，因被上诉人于2008年已达国家法定退休年龄，更不存在享受一次性养老补助金的事实。5、被上诉��姜玉红2014年8月因治病花费的医疗费7443.9元，被上诉人并没有证据证实是因公受伤住院治疗而花费的医疗费，一审法院判决上诉人承担其中的5210.7元也显属认定事实不清，适用法律错误。姜玉红辩称：一、一审程序合法，属于人民法院受理范围，并未超过两年诉讼时效。1、庚辰公司未依法、依约为姜玉红办理养老保险，且庚辰公司以用人单位名义不能补办。由于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后向用人单位追偿损失的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〈三)第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”这里的补办主体指的是用人单位，即关键看用人单位是否能够补办。如果不能补办，则必然受理。劳动者如以个人身份补办则不在此列，且不影响该司法解释适用。按照鲁人社发(2015)29号山东省人力资源和社会保障厅山东省财政厅《关于统一和规范企业职工基本养老保险费补缴政策的通知》第一条第一款“我省企业职工中仍与单位存续劳动关系、未到达法定退休年龄，因各种原因应保未保、中断缴费或欠费的，可补缴2011年6月30日以前应保未保年限的企业职工基本养老保险费”之规定，已经排除了庚辰公司为姜玉红补办社会保险手续的可能性。庚辰公司不能补办，必然会造成姜玉红无法享受社保待遇之财产损失。姜玉红无望后以个人身份自行办理，致使个人财产受损，正是庚辰公司不能补办的结果。2、姜玉红主张权利并未超过时效。姜玉红与庚辰公司劳动关系存续期间为2000年7月至2015年9月，在此期间，��辰公司始终没有明确表示拒绝为姜玉红缴纳社会保险。姜玉红于2015年9月30日领取最后一个月工资后因病不再到岗上班，双方劳动关系随即终止。故本案的时效应从2015年10月1日起计算。姜玉红于2016年1月21日向历城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，于2016年2月2日向人民法院提起民事诉讼，即未超仲裁时效，亦未超诉讼时效。二、一审认定事实清楚，适用法律正确。1、一审认定姜玉红与庚辰公司持续存在15年劳动关系，事实清楚，证据充分。庚辰公司一再声称姜玉红为临时工不享受五险。对此，济南市人民政府济政发[1998]28号关于印发《济南市统一企业职工基本养老保险制度实施意见》的通知以及济南市人民政府济政字【2000】69号关于印发济南市社会养老保险扩面征缴实施办法的通知，均抛弃了临时工这个历史产物，明确基本养老保险制度适用城镇各类企业和与之形成劳动关系的劳动者…城镇各类企业从业人员纳入社会养老保险覆盖范围……”。2000年3月22日，姜玉红就张振江因工死亡与济南铸材集团有限责任公司达成赔偿协议后于7月份建立劳动关系。2001年10月11日，该公司申请变更名称为济南铸材实业有限公司。2004年10月25日庚辰公司出具“关于济南铸材实业有限公司申请实施依法破产有关问题的承诺”，证实与姜玉红保持原劳动关系不变。2015年3月20日，庚辰公司申请变更名称为现名。2008年12月12日，姜玉红达到法定退休年龄，双方均依法享有终止劳动合同的权利，但双方均没有提出终止劳动合同而是仍然按照原相关待遇继续履行，此举表明双方自愿继续保持劳动关系。工作岗位自始至终系球团配料。工龄为16年，庚辰公司以支付工龄工资的方式表示认可。2、姜玉红按照就低不就高原则交纳的15年计94536元基本养老保险费应由庚辰公司全部承担。本案并非一般意义上的劳动争议案件，而是建立在死亡赔偿协议基础上的违法、违约行为并存之劳动争议。按照约定，庚辰公司应该无条件为姜玉红提供合同制工人同等待遇〈包括养老保险待遇〉。该待遇系以张振江死亡为代价而换取的赔偿项目之一，是庚辰公司以书面方式承诺姜玉红应该享受的权利。庚辰公司未提供社保待遇不仅违法而且违约。其违法、违约成本较一般意义上的劳动争议案件应该更大、更高，方显公平。山东省社会保险基金专用票据上之所以分列单位缴纳额56721.6和个人缴纳额37814.4元，是因计算基础养老金和个人账户养老金比例所为。该款项系姜玉红全额支付，而造成姜玉红全额支付的责任系庚辰公司违法、违约。既然庚辰公司承诺姜玉红享受合同制工人待遇，那么提供待遇就是无偿的，而不是由姜玉红付款购买。庚辰公司在��月支付工资时始终未扣划姜玉红应承担的养老保险金个人部分就是明证。另外，姜玉红严格按实际工龄就低缴纳，并没有超出庚辰公司应该承担的15年之年限。3、关于独生子女养老补助金。根据《山东省人口与计划生育条例》规定，姜玉红于2015年8月24日提出退休申请，庚辰公司于2015年9月30日支付最后一个月工资，说明姜玉红退休时的所在单位正是庚辰公司。姜玉红在“补缴基本养老保险费申报表”列明的单位就是济南铸材集团有限责任公司。据此，庚辰公司作为姜玉红退休时的所在单位支付一次性养老补助金事实清楚、证据充分。4、关于医疗费。该医疗费系姜玉红在庚辰公司工作期间产生。由于庚辰公司未给姜玉红缴纳医疗保险费，无法享受医保报销待遇，参照济政发(1985)69号济南市人民政府印发《济南市招收城镇合同制工人试行办法》的通知的规定，庚辰公司���该为姜玉红报销70%的医疗费5210.7元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。发展公司述称，一审法院认定发展公司不承担责任事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法作出裁判。姜玉红向一审法院起诉请求：1、庚辰公司赔偿社保待遇损失费401675元；2、庚辰公司支付独生子女养老补助金、医疗费20963元;3、庚辰公司支付律师代理费18405元。一审法院认定事实：姜玉红之夫张振江，生前系济南铸材集团有限责任公司职工，2000年2月18日因工死亡。2000年3月22日姜玉红与济南铸材集团有限责任公司签订协议书一份，协议第一至五条约定了张振江因工死亡后相关待遇的发放，协议第六条约定为：其妻姜玉红招收为计划外用工。工资及有关待遇参照城合制工人执行，姜玉红年满50岁后公司不再与其续签合同。50岁前，在其不违反《劳动法》有关规定及企业有关规章制度的情况下，公司不得辞退，若企业改制参照改制有关规定执行。协议签订后，姜玉红于2000年7月进入济南铸材集团有限责任公司从事配料工工作，双方曾签订过劳动合同，单位没有给姜玉红缴纳过社会保险费。姜玉红一直在岗工作到2015年9月，之后因病未再到岗工作。姜玉红2013年8月10日至8月14日在山东省立医院住院治疗4天，支付医疗费7443.90元，姜玉红要求按照70%的比例报销。姜玉红之子张帅于1987年4月14日出生，章丘县人民政府于1987年9月2日为姜玉红颁发了独生子女优待证。2008年12月姜玉红达到国家法定退休年龄时，庚辰公司没有为其办理退休手续，双方继续履行劳动关系。2015年9月，姜玉红依据山东省人力资源和社会保障厅山东省财政厅关于统一和规范企业职工基本养老保险费补缴政策的通知��人社发[2015]29号文件的规定，向章丘市人力资源和社会保障局提出补缴基本养老保险费申请，姜玉红个人补缴1996年1月至2010年12月15年社会保险费共计94536元。姜玉红于2015年10月15日在章丘市社会劳动保险事业处办理了退休手续，领取退休证，每月领取养老金764.50元。姜玉红因本次诉讼，支付律师代理费18405元。庚辰公司于2004年1月为姜玉红颁发过先进工作者荣誉证书。济南铸造材料实业总公司于1995年变更企业名称为济南铸材集团总公司，于1996年8月更名为济南铸材集团有限责任公司，2001年12月更名为济南铸材实业有限公司，该公司于2001年底停止生产经营，2003年10月31日无力清偿到期债务，已达到破产的条件。一审法院于2004年11月1日作出（2004）历城民商破字第2号民事裁定书，宣告济南铸材实业有限公司进入破产还债程序。2007年4月27日一审法院作出（2004）历城民商破��第2-5号民事裁定书，宣告终结济南铸材实业有限公司的破产还债程序。庚辰公司于2004年10月25日向一审法院递交“关于济南铸材实业有限公司申请实施依法破产有关问题的承诺”，该承诺第一条为：同意接收安置铸材公司全体人员，包括在册员工和离退休、退养、退职人员和抚恤人员，并保证依法缴纳五项统筹和保障国家法律政策赋予的一切权益。发展公司系济南铸材实业有限公司的股东之一。济南庚辰钢铁有限公司于2000年10月注册成立，2015年4月变更企业名称为济南庚辰铸造材料有限公司。庚辰公司接收了济南铸材实业有限公司全体员工，包括姜玉红。2016年1月21日，姜玉红向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求赔偿姜玉红社保待遇损失费401675元；给付独生子女养老补助金、医疗费20963元。历城区劳动人事争议仲裁委受理后，作出济历城劳人仲不[2016]40号仲裁决定书，以姜玉红第1项仲裁请求不属于劳动争议受案范围，第2项仲裁请求已超过仲裁时效期而决定不予受理。一审法院认为:2000年7月姜玉红进入济南铸材集团有限责任公司（后更名为济南铸材实业有限公司）工作，双方建立劳动关系，2004年济南铸材实业有限责任公司破产，姜玉红被庚辰公司接收安置，双方建立劳动关系，2008年12月，姜玉红达到国家法定退休年龄时，庚辰公司没有为其办理退休手续，姜玉红继续在庚辰公司工作至2015年9月。综上，一审法院认为2000年7月至2015年9月期间，姜玉红与庚辰公司之间存在劳动关系，双方应按《劳动法》等有关法律法规履行各自的权利义务。姜玉红在庚辰公司工作年限为15年，庚辰公司没有为姜玉红缴纳社会保险，致使姜玉红无法享受养老待遇，姜玉红按照鲁人社发[2015]29号文件规定，于2015年9月个人补缴94536元社会保险费后，办理了退休手续。一审法院认为，庚辰公司未给姜玉红缴纳15年的社会保险费，姜玉红要求庚辰公司赔偿其个人补缴的94536元社会保险费的请求，一审法院予以支持。姜玉红要求庚辰公司赔偿其他退休金损失的请求，没有法律依据，一审法院不予支持。姜玉红系庚辰公司的退休职工，按照《山东省人口与计划生育条例》的有关规定，庚辰公司应按照2014年度职工年平均工资52512元的30%支付姜玉红一次性职工养老补助15753元。庚辰公司没有为姜玉红缴纳医疗保险费，姜玉红2014年8月治病花费的医疗费7443.90元要求庚辰公司按照70%的比例报销5210.7元的请求，一审法院应予支持。姜玉红要求庚辰公司支付律师代理费18405元的请求，证据不足，一审法院不予支持。发展公司系济南铸材实业有限公司的股东，济南铸材实业有限公司已破产终结，姜玉红要求发展公司承���责任，没有法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，参照《山东省人口与计划生育条例》第三十条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告济南庚辰铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜玉红个人补缴的社会保险费损失94536元。二、被告济南庚辰铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜玉红一次性养老补助15735元。三、被告济南庚辰铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告姜玉红医疗费5210.7元。四、驳回原告姜玉红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告庚辰公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另查，姜玉红按照鲁人社发[2015]29号文件规定补缴社会保险费，山东省社会保险基金专用票据中载明单位缴纳金额为56721.6元，个人缴纳金额为37814.4元。本院认为，2000年7月姜玉红进入济南铸材集团有限责任公司（后更名为济南铸材实业有限公司）工作，双方建立劳动关系；2004年济南铸材实业有限责任公司破产，姜玉红被庚辰公司接收安置，双方建立劳动关系；2008年12月，姜玉红达到国家法定退休年龄时，庚辰公司没有为其办理退休手续，姜玉红继续在庚辰公司工作至2015年9月。上述事实属实，本院予以确认。虽然2000年7月至2015年9月期间姜玉红分别与济南铸材实业有限公司及庚辰公司存在劳动关系，但根据庚辰公司于2004年10月25日向一审法院递交“关于济南铸材实业有限公司申请实施依��破产有关问题的承诺”内容看，庚辰公司同意“接收安置铸材公司全体人员”并保证“依法缴纳五项统筹和保障国家法律政策赋予的一切权益”。因此，姜玉红工作年限应连续计算为15年，庚辰公司应依法为姜玉红缴纳社会保险。现济南铸材实业有限公司、庚辰公司未为姜玉红缴纳社会保险导致姜玉红无法享受养老待遇，姜玉红按照鲁人社发[2015]29号文件规定，于2015年9月个人补缴94536元社会保险费，确实给姜玉红造成经济损失。现姜玉红要求庚辰公司赔偿其个人补缴的社会保险费，理由正当，应予支持。根据山东省社会保险基金专用票据中载明单位缴纳金额为56721.6元，个人缴纳金额为37814.4元。因此，姜玉红要求庚辰公司承担单位缴纳部分56721.6元，符合法律规定，本院予以支持。姜玉红要求庚辰公司承担个人应承担部分37814.4元，不符合法律规定，本院不予支持。前已述及，2000年7月至2015年9月期间双方当事人之间存在劳动关系，姜玉红于2015年9月个人补缴社会保险费后办理了退休手续，按照《山东省人口与计划生育条例》的有关规定，庚辰公司应按照2014年度职工年平均工资52512元的30%支付姜玉红一次性职工养老补助15753元。因庚辰公司未给姜玉红缴纳医疗保险，姜玉红2014年8月治病产生的医疗费7443.90元，姜玉红要求庚辰公司按照70%的比例报销5210.7元，符合法律规定，一审法院予以支持亦无不当。姜玉红在庚辰公司工作至2015年9月，其于2016年1月21日提起劳动仲裁，其仲裁请求并不超过法定仲裁时效。综上所述，庚辰公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初1292号民事判决第二项、第三项及诉��费负担部分。二、撤销济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初1292号民事判决第一项。三、上诉人济南庚辰铸造材料有限公司于本判决生效之日起10日内支付被上诉人姜玉红个人补缴的社会保险费损失56721.6元。四、驳回被上诉人姜玉红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人济南庚辰铸造材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴松成审 判 员  翟 勇代理审判员  程军玲二〇一六年十一月十日书 记 员  李 环