辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终11735号上诉人（原审被告）：漳州安心建筑劳务有限公司，住所漳州市芗城区悦华园2幢604号。法定代表人:王新建，系该公司总经理。委托诉讼代理人:袁霞、蔡智煌，系福建兴南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宗振伟，男，1976年10月5日出生，汉族，住安徽省涡阳县临湖镇。委托诉讼代理人:王翠花，女，1976年5月23日出生，汉族。上诉人漳州安心建筑劳务有限公司与被上诉人宗振伟劳务合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2571号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。上诉人漳州安心建筑劳务有限公司上诉请求：1、请求依法撤销沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2571号民事判决书第一、二项判决，改判上诉人无须向被上诉人支付236466元劳务费及利息或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、《辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）》依法不能作为上诉人与被上诉人的结算依据。一方面该《结算单（一）》不是最终结算单，不能以此作为定案依据。另一方面该《结算单（一）》未经过上诉人公司确认，项目经理的签字亦不能证明上诉人授予项目经理具有最终结算权。二、关于结算方法上诉人主张以实际施工量为准，原审法院认定上诉人与总发包人的结算方法与理不通。三、原审法院草率以《辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）》作为定案依据，对于原被告争议的工程量，没有以实际施工图纸为准或使用释明权启动鉴定程序查清案件客观事实，致使判决结果与客观事实不符。四、退一万步讲，依据最终结算发生时间，该案已过诉讼时效。五、被上诉人的认知与本案的客观事实不符，当被上诉人得知实情后便不再与上诉人联系。六、上诉人已支付给被上诉人2847267元，非原审认定的2843101元。被上诉人宗振伟辩称：一、答辩人与上诉人之间已就诉争工程完成了结算，双方签署的结算文件合法有效。答辩人一审提交的《辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）》、《工程量确认单》、《记工单》等诉争工程结算文件系施工中形成且真实性已得到上诉人确认，应当作为双方确认工程量的依据。项目经理汪先胜代表上诉人与答辩人结算未超越其职责权限范围，其签署的结算文件都应合法有效对上诉人具有约束力。《辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）》系验收后做出不违法法律规定。二、上诉人与总发包人之间的结算不能作为答辩人与上诉人之间结算的依据。不平衡报价及不平衡结算是建筑行业的通行做法，上诉人与总发包人直接的结算未必就是实际工程量。上诉人在与答辩人结算后继续履行合同的行为也证明上诉人主张的结算误差不能成立。三、本案未超过诉讼时效。宗振伟向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告向原告支付工程款297526元，以及自2013年3月4日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的逾期付款利息；2、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2012年2月20日，原告宗振伟与被告漳州安心建筑劳务有限公司签订钢筋安装制作施工协议书一份，约定原告为被告施工辽宁省沈阳市图书馆的土建工程建筑及结构工程施工设计图纸内的全部钢筋制作安装，按所施工的区块图纸上的工程量计算吨位，按每吨680元结算工程价款，工程全部施工内容完成后30天内付清所有工程款的90%，余款的10%待主体验收，工程量结算完成后30天内付清。合同签订后，原告于2011年10月开始施工，2012年12月工程施工完毕。后，经双方结算，原告施工劳务总计3039202元，施工过程中产生罚款及代扣费57951元，帮工费19980元，工程增量115.2吨，按合同单价每吨680元计算，工程增量为78336元，综上，被告应给付原告劳务费3079567元，至原告起诉之日，被告已给付劳务费2843101元，就剩余劳务费，原告多次催要，被告拒绝给付，故原告诉至法院。另查明，涉案工程于2012年7月完成主体验收。一审法院认为，承包人不得将工程分包给不具有相应资质条件的单位，分包单位不得将其承包的工程再分包，被告漳州安心建筑劳务有限公司作为辽宁省图书馆主体工程劳务作业的承包人，将其承包的劳务工程再分包给不具有劳务资质的个人的行为违反了法律规定，故原、被告签订的《钢筋安装制作施工协议书》应属无效，但因原告施工工程已经验收，故被告应按合同约定给付劳务费。关于能否根据被告公司项目经理签署的辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）、帮工单及工程量确认单认定原告的劳务总量，本院认为，项目经理是受单位委托对项目进行管理的工作人员，签署工程量确认单是项目经理履行工作职责的职务行为，且在本案中被告的已付劳务款也是经项目经理确认后即给付的，故本院认为可以根据项目经理签署的辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）、帮工单及工程量确认单来确认原告的劳务总量，根据该组证据原告劳务费共计3079567元。关于被告辩称，其与总包单位确认的钢筋数量低于其与原告确认的钢筋数量，应当按照相应比例，对原告施工的钢筋数量予以扣除的抗辩意见，本院认为合同具有相对性，被告与总包方之间的结算方法并不能适用于其与原告之间的结算，原、被告签订的协议书亦未约定双方的结算需要根据被告与总包方之间的结算进行调整，故对被告的该抗辩理由本院不予支持。关于已付工程款，被告庭审中向法庭提交了一系列借款单、点工单等证据证明其已付原告工程款2782355元，代原告付人工费、机械费、罚款等各种款项计73652元、施工过程中原告产生罚款155836元。对该组证据，本院认为，其中的2012年6月2日400元的领款凭证、2011年11月11日7740元的借款单、开会迟到罚款600元的罚单、2014年4月8日956元的借款单，2012年3月27日2520元的借款单，2014年4月15日690元的借款单，因无原告签字确认，亦无被告公司项目经理确认签字，故本院不予认可；对155836元的罚款，因被告提供的点工单、罚款通知单等证据均无原告确认，且部分内容与原、被告已签字确认的结算单（一）相重复，故本院不予认可。综上，被告已给付原告劳务费2843101元，尚欠劳务费236466元，故对原告请求被告给付劳务费297526元的诉讼请求，本院对其中的236466元予以支持。根据合同约定，被告应在工程主体验收，工程量结算完成后30天内付清劳务费，经庭审查明，涉案工程于2012年7月完成主体验收，原、被告于2013年2月1日完成工程量的最后确认，但被告并未在约定时间内给付原告劳务费，故对原告请求被告自2013年3月4日起按中国人民银行同期贷款利率给付逾期付款利息的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）款、第二条、第十七条之规定，判决如下：一、被告漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗振伟劳务费236466元；二、被告漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗振伟劳务费236466元的利息（按中国人民银行同期贷款利率自2013年3月4日起计算至本判决生效之日止）；三、驳回原告宗振伟的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6575元，由原告宗振伟承担915元，被告漳州安心建筑劳务有限公司承担5660元。二审期间上诉人提交新证据，本院认定以下事实：在一审认定的已付款数额之外，上诉人还付被上诉人劳务费4166元，被上诉人认可将此款计入已付款中。本院认为，《钢筋安装制作施工协议书》因违反法律关于禁止违反分包以及对施工资质方面的规定，协议无效，但被上诉人仍可以按照协议约定请求支付劳务费。关于《辽宁沈阳图书馆工程项目部班组结算单（一）、帮工单及工程量确认单》能否作为认定工程量的证据，虽单据上无上诉人盖章，但其项目经理已经签字确认，应视为项目经理已经核实并确认了工程量。项目经理系代表上诉人行使职权，《民法通则》第四十三条规定企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。故上述结算文件应当作为认定工程量的证据。上诉人主张重新鉴定本院不予支持。关于诉讼时效问题，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”。被上诉人答辩称一直向上诉人主张余款，上诉人也在上诉状中主张曾要求与被上诉人做最终结算，可见双方就劳务费问题一直在沟通中，故上诉人关于诉讼时效的主张本院不予支持。关于已付款，因双方共同确认一审认定的数额之外还支付了4166元，故本院对原审判决劳务费予以调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2571号民事判决第三项即“驳回原告宗振伟的其他诉讼请求”；二、变更沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2571号民事判决第一项即“被告漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗振伟劳务费236466元”为“漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付宗振伟劳务费232300元”；三、变更沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2571号民事判决第二项即“被告漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宗振伟劳务费236466元的利息（按中国人民银行同期贷款利率自2013年3月4日起计算至本判决生效之日止）”为“漳州安心建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付宗振伟劳务费232300元的利息（按中国人民银行同期贷款利率自2013年3月4日起计算至本判决生效之日止）”；四、驳回当事人的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6575元，由宗振伟承担975元，漳州安心建筑劳务有限公司承担5600元。二审案件受理费6575元，由宗振伟承担75元，漳州安心建筑劳务有限公司承担6500元。本判决为终审判决。审 判 长  李倩审 判 员  王纪代理审判员  陈铮二〇一六年十一月十八日书 记 员  李颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；