新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵08民终681号上诉人(原审原告)：赵广昌，男，汉族，1970年5月17日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：张鹏，新疆鼎信旭业律师事务所律师。上诉人(原审被告)：新疆西部合盛硅业有限公司。住所地：石河子开发区。法定代表人：罗立国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。上诉人赵广昌因与上诉人新疆西部合盛硅业有限公司(以下简称合盛硅业公司)劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2016）兵9001民初299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人赵广昌及其委托诉讼代理人张鹏、上诉人合盛硅业公司的委托诉讼代理人王东盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵广昌上诉请求：撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初299号民事判决第一、二、三、六项，改判：（一）合盛硅业公司支付赵广昌以下款项：1.未签订劳动合同期间的双方双倍工资差额49251.95元（4477.45元/月×11个月）；2.2012年7月至2014年9月期间休息日加班工资82755.63元（4477.45元/月÷21.75天×201天×200%）；3.2012年7月至2014年9月期间法定节假日加班费30071.67元（4477.45元/月÷21.75天×30天×300%）；4.2012年至2014年高温3600元（20元/天×90天×2年）。（二）合盛硅业公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院对证据的真实性未审核，原审法院采信了合盛硅业公司提供的工资考勤表，但该份证据存在重大瑕疵，原审法院以此认定赵广昌未签订劳动合同双倍工资、节假日及休息日加班工资的计算基数有误，应以其离职前十二个月的平均工资作为计算基数。上诉人合盛硅业公司辩称：赵广昌主张未签订劳动合同双倍工资没有事实和法律依据，双方原劳动合同到期后，双方仍按原劳动合同履行，应视为书面合同的继续。合盛硅业公司已全额支付了赵广昌的加班工资，不存在拖欠加班工资的事实。赵广昌没有证据证明其符合发放高温补贴的条件，且赵广昌的各项请求已超过了仲裁时效。上诉人合盛硅业公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初299号民事判决第一、二、三、四项，改判：（一）合盛硅业公司不支付赵广昌以下款项：1.2013年10月30日至2014年7月22日未签订劳动合同双倍工资38279.36元；2.2012年7月至2014年9月期间休息日加班工资66120.3元、法定节假日加班费11329.74元；3.解除劳动关系经济补偿金8000元。（二）赵广昌承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决合盛硅业公司支付未签订劳动合同双倍工资没有事实根据和法律依据；二、一审判决认定事实错误。赵广昌在合盛硅业公司工作期间，合盛硅业公司已支付包括加班工资在内的全部劳动报酬，不存在拖欠加班工资的情形；三、一审判决计算加班工资的计算基数、计算依据和计算方法及金额均无事实和法律依据；四、赵广昌系因严重违反用人单位规章制度和劳动纪律后自行离职，合盛硅业公司不应当支付解除劳动关系经济补偿金融；五、赵广昌的各项请求均已过法定仲裁时效。上诉人赵广昌辩称：赵广昌在合盛硅业公司工作期间存在休息日及法定节假日加班情况，且合盛硅业公司未及时补休，因此应支付相应的加班费。赵广昌是在离岗后两个月提起仲裁的，因此未超过仲裁时效。认可原审判定的解除劳动关系经济补偿金。赵广昌向一审法院请求：被告支付原告：1.2013年10月30日至2014年9月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额49251.95元；2.2012年7月至2014年9月期间法定节假日加班工资30071.67元、休息日加班工资82755.63元；3.2012年至2014年高温费3600元；4.送达费由被告负担。审理中，原告增加诉讼请求即要求被告支付解除劳动关系经济补偿金11193.69元。合盛硅业公司向一审法院请求：被告不支付原告1.2012年7月至2014年9月期间法定节假日加班工资5164.14元、休息日加班工资23155.86元；2.解除劳动关系经济补偿金11193.63元；3.由原告承担该案送达费。审理中，被告增加诉讼请求即被告不支付原告高温费和未签订劳动合同双倍工资。一审法院认定事实：被告合盛硅业公司成立于2009年12月16日，属于有限责任公司。2012年7月24日，原告进入被告单位从事机械维修工作。同日，双方签订了为期一年的劳动合同，期限自2012年7月24日至2013年7月23日。合同到期后，双方未续签。合同约定原告实行三班三运转工作制；实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法；原告基本工资为960元/月。原告工作至2014年9月30日，次日离开被告单位。原告工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费。庭审中，被告提交了原告2012年7月至2014年8月工作期间工资表及2012年7月至2014年9月考勤表，原告的工资构成包含基本工资、周末工资、岗位津贴、节日工资、加班工资、出勤天数等，原告工资明细如下：2012年7月，应发工资722.58元；8月应发工资2800元，周末工资1145.45元；9月应发工资3475元，周末工资1163.64元,加班工资275元；10月应发工资4135.08元，周末工资872.73元，节日工资193.55元，加班工资1051.21元；11月应发工资1272.92元，加班工资206.25元；12月应发工资3876元。应发工资总计16281.58元，被告共支付原告加班工资4907.83元。2013年1月应发工资4064.52元，节日工资64.52元；2月应发工资4107.14元，节日工资107.14元；3月应发工资3606.77元，周末工资954.55元；4月应发工资4343.33元，节日工资133.33元；5月应发工资4032.26元，节日工资32.26元；6月应发工资5166.67元，周末工资1854.55元，节日工资66.67元；7月应发工资4950元，周末工资2004.55元；8月应发工资5340.79元，节日工资32.26元；9月应发工资4399.87元，节日工资66.67元；10月应发工资5125.37元，周末工资1816.85元，节日工资129.03元；11月应发工资3475.3元；12月应发工资3923.77元。应发工资总计52535.79元，被告共支付原告加班工资7262.38元。2014年1月应发工资3857.55元，周末工资1080元；2月应发工资4350.19元，节日工资360元；3月应发工资3804.55元，周末工资1080元；4月应发工资3721.95元，加班工资90.91元；5月应发工资1700.98元；6月应发工资5089.48元，节日工资180元，周末工资840元；7月应发工资8355.59元，节日工资180元，周末工资960元；8月应发工资6331.68元，周末工资960元。应发工资总计37211.97元，被告支付原告加班工资总计5730.91元。2012年7月至12月，原告休息日加班天数35天，法定节假日加班6天；2013年休息日加班91天，法定节假日加班11天；2014年1月至8月休息日加班74天，法定节假日加班7天。2014年10月27日，原告向石河子市劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求被告支付其2012年7月至2014年9月期间未签订劳动合同双倍工资108000元、2012年7月至2014年9月法定节假日加班工资17112元、双休日加班工资79488元、高温费3600元、解除劳动关系经济补偿金8000元，并未其补缴2012年8月至2014年9月期间的社会保险费。2015年10月30日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字[2015]041号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告法定节假日加班工资5164.14元、休息日加班工资23155.86元，解除劳动关系经济补偿金11193.63元，并未被告补缴2012年12月至2014年9月期间的社会保险费，对原告的其他请求未支持。原、被告均不服仲裁裁决，先后诉至该院，赵广昌先于新疆西部合盛硅业有限公司提起诉讼，赵广昌为原告，新疆西部合盛硅业有限公司为被告。另查，1.原告2012年7月至2012年11月期间的社会保险费由石河子八棉纺织有限公司为其缴纳。2.被告在仲裁庭审中就原告主张的各项请求未提出均已超过仲裁时效的抗辩。3.原告申请仲裁时称：“因为被申请人（该案被告）不为其缴纳社会保险费、工作累且危险，故其于2014年9月30日向被申请人提出解除劳动关系，遂后离开被申请人处。”被告表示不清楚此事。4.原告主张其2014年9月工资为6147.21元。5.原告在被告处工作期间，被告给原告发放了数额不等的高温补贴。6.庭审中，被告无法说明已支付原告加班工资的核算办法，也未提供薪酬管理方案。一审法院认为：原、被告签订有劳动合同，劳动关系明确，该案争议的焦点主要是原、被告提出的各项请求是否符合法律规定，应否支持。关于原告主张的2013年10月30日至2014年9月30日期间未签订劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。该案中，原、被告签订的劳动合同于2013年7月23日到期后，原告继续在被告单位工作，被告至迟应当于2014年7月22日续签劳动合同，至2014年9月30日原告离职，被告一直未与原告签订劳动合同。该院对被告主张的2013年10月30日至2014年7月22日期间未签订劳动合同双倍工资的请求予以支持。2014年7月23日以后，双方未签订劳动合同年满一年，应视为双方订立了无固定期限劳动合同，故原告要求被告支付其2014年7月23日至2014年9月30日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，该院不予支持。关于双休日及法定节假日加班工资问题。《工资支付暂行规定》第十三条第一款规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。被告提交的考勤表显示原告存在休息日加班及法定节假日加班的事实，被告应当依照上述规定支付原告加班工资。在计算加班工资时，应当以扣除被告已支付原告的加班工资之后的数额作为计算加班工资的基数，被告已向原告支付部分加班工资，应当在总额中予以扣除。关于高温费问题。《新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅、卫生厅、安全生产监督管理局、总工会关于企业高温津贴支付有关问题的通知》第一条规定：“用人单位安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。气温以自治区气象主管部门所属气象台站发布的为准。”该案中，原告工作岗位为机械维修工，无证据显示其所从事的工作岗位符合上述应当支付高温费的情形，且被告在发放给原告的工资中已包含部分高温费，故该院对原告该项请求不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金问题。原告以被告未给其缴纳社会保险费及未支付加班工资为由提出辞职，而被告表示不清楚原告离职原因，原告虽然未提供证据予以佐证，但被告未给原告缴纳社会保险费及未足额支付原告加班工资的事实存在，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以随时解除劳动关系并由用人单位支付经济补偿金的情形，故对原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，该院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告在被告处工作2年2个月，故被告应当支付原告2.5个月工资的经济补偿金。由于被告未提交原告2014年9月的工资明细表，故该月工资以原告主张的数额为标准。经核算，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金11642.42元[（5125.37元+3475.3元+3923.77元+3857.55元+4350.19元+3804.55元+3721.95元+1700.98元+5089.48元+8355.59元+6331.68元+6147.21元）÷12个月×2.5个月）]。但仲裁审理中原告主张被告支付其解除劳动关系经济补偿金的数额为8000元。该行为系原告对其权利的自主处分，不违反法律规定，故该院对此予以确认。关于社会保险费问题。仲裁裁决支持了原告的社会保险费请求，双方均未针对该项裁决提起诉讼，且缴纳社会保险费是用人单位应尽的义务，故被告应当为原告补缴2012年12月至2014年9月期间的社会保险费。关于被告主张原告的各项请求均已超过仲裁时效的问题。该院认为，时效属于抗辩权，当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间抗辩的，应视为当事人放弃时效抗辩的权利。劳动人事仲裁机构作出了实体裁决后，当事人在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院应不予支持。故对被告的该项主张，该院不予支持。判决：一、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵广昌2013年10月30日至2014年7月22日未签订劳动合同双倍工资38279.36元；二、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵广昌2012年7月至2014年9月期间休息日加班工资总计66120.3元；三、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵广昌2012年7月至2014年9月期间法定节假日加班工资11329.74元；上述二、三项合计77450.04元，扣除原告已支付部分17901.12元，被告还需支付原告加班工资59548.92元。四、被告新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵广昌解除劳动关系经济补偿金8000元；五、被告新疆西部合盛硅业有限公司为原告赵广昌补缴2012年12月至2014年9月期间用人单位应承担的社会保险费，具体数额以师市社会保险经办机构核算为准；六、驳回原告赵广昌的其他诉讼请求。邮寄送达费90元（原告已付），由被告新疆西部合盛硅业有限公司负担，与前款一并给付原告赵广昌。本院二审期间，合盛硅业公司对一审判决认定“2.被告在仲裁庭审中就原告主张的各项请求未提出均已超过仲裁时效的抗辩。”及“6.庭审中，被告无法说明已支付原告加班工资的核算办法，也未提供薪酬管理方案。”的事实提出异议，认为其仲裁时已提出仲裁时效抗辩、说明了赵广昌加班工资的核算办法及提供了其薪酬管理方案。赵广昌对合盛硅业公司所提异议不予认可。本院认为，合盛硅业公司对其提出的以上异议，未提供相应证据予以证实。故合盛硅业公司对上述事实提出的异议，理由不能成立，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院认为，本案的争议焦点是，一、上诉人合盛硅业公司主张赵广昌的各项请求均已超过仲裁时效的上诉理由能否予以支持；二、上诉人合盛硅业公司是否应给付上诉人赵广昌2013年10月30日至2014年7月22日期间未签订劳动合同的双倍工资差额，如给付，数额如何确定；三、上诉人合盛硅业公司是否应给付上诉人赵广昌2012年7月至2014年9月期间休息日及法定节假日加班工资、2012年至2014年高温补贴，如需给付，各项数额如何确定；四、上诉人合盛硅业公司是否应给付上诉人赵广昌解除劳动合同经济补偿金。关于焦点一。合盛硅业公司虽在二审中提出仲裁时效抗辩，但其在仲裁时未就时效提出抗辩，故原审认定其在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间抗辩，系放弃时效抗辩的权利，并不予支持其该项抗辩，并无不当。故对合盛硅业公司主张赵广昌各项请求均已过仲裁时效的上诉理由，本院不予采纳。关于焦点二。本案中，合盛硅业公司与赵广昌的劳动合同已于2013年7月23日到期，合同到期后，合盛硅业公司仍继续用工至赵广昌2014年9月离开单位，在此期间双方既未续签劳动合同也未重新签订劳动合同。原审法院根据其请求及合盛硅业公司提交的工资册中在此期间的应发工资数额，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，支持其2013年10月30日至2014年7月22日期间未签订劳动合同双倍工资，并无不当，本院予以确认。对赵广昌以其离职前十二个月的平均工资计算十一个月未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持；对合盛硅业公司主张不支付赵广昌未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，本院不予支持。关于焦点三。本案中，合盛硅业公司提交的考勤表显示赵广昌存在休息日及法定节假日加班的事实。赵广昌及合盛硅业公司对仲裁裁决书中查明的休息日及法定节假日天数均未在一审中提出的异议，视为认可该事实。一、关于合盛硅业公司是否足额支付赵广昌加班费的问题。合盛硅业公司提交的工资册显示其工资构成中包括加班工资，但因其在庭审中即无法说明已支付赵广昌加班工资的核算办法，也未提供薪酬管理方案，无法证明其已足额支付赵广昌的加班工资，故对合盛硅业公司主张不支付赵广昌休息日及法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持。二、关于赵广昌加班费数额如何确定的问题。赵广昌主张合盛硅业公司提供的工资册有重大瑕疵，怀疑其真实性，但赵广昌未提供相应证据证明该主张，故对赵广昌主张原审法院对证据的真实性未审核的上诉理由，本院不予采纳。根据《工资支付暂行规定》第十三条第一款的规定，用人单位依法安排劳动者在休息日加班又不能补休的及安排劳动者在法定节假日加班的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准支付劳动者工资。本案中，合盛硅业公司与赵广昌原劳动合同届满后未续签，亦未重新签订新的劳动合同，无法确认劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准，一审法院依据合盛硅业公司提供的工资表，以赵广昌2012年至2014年各年度剔除合盛硅业公司已支付的加班工资后的日均工资作为计算加班工资的基数，并无不当。故对合盛硅业公司主张一审计算加班工资的计算基数、计算依据、计算方法及金额均无事实根据和法律依据的上诉理由，本院不予采纳；对赵广昌主张以其离职前十二个月的平均工资计算其2012年7月至2014年9月的加班工资的理由，本院不予采纳。本案中，赵广昌的工作为机械维修，其未提供证据证实其工作场所符合用人单位应当向劳动者支付高温补贴的情形，故对赵广昌主张合盛硅业公司支付高温补贴的上诉请求，本院不予支持。关于焦点四。本案赵广昌与合盛硅业公司原劳动合同到期后未续签，但双方仍按原劳动合同履行各自的合同义务，应视为双方同意继续履行劳动合同。现赵广昌因合盛硅业公司没有与其签订书面劳动合同，也没有为其及时支付加班工资为由提出解除劳动关系，符合法律规定条件。合盛硅业公司虽主张赵广昌系“因严重违反用人单位规章制度和劳动纪律后自行离职”，但未提供相应证据证实该主张。故对合盛硅业公司主张不支付赵广昌解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人赵广昌、上诉人合盛硅业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人赵广昌负担10元(已预交)，由上诉人新疆西部合盛硅业有限公司负担10元（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  陈宏坚代理审判员  游绍群代理审判员  胡少丽二〇一六年十一月十日书 记 员  陈 丽