青岛海事法院民 事 判 决 书(2016)鲁72民初853号原告：王雨杰（曾用名：王永好），男，汉族，住山东省莒南县。委托代理人：孙绍军，山东威海卫律师事务所律师。被告：隋楠楠，男，汉族，住��东省荣成市。被告：姜秀永，男，汉族，住山东省荣成市。二被告共同委托代理人：李镇江，山东剑琴律师事务所律师。原告王雨杰与被告隋楠楠、姜秀永海上人身损害责任纠纷一案，本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年6月23日、10月13日公开开庭进行了审理。原告王雨杰及其委托代理人孙绍军、二被告共同委托代理人李镇江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王雨杰向本院提出诉讼请求，请求判令被告赔偿原告伤残赔偿金92463元，误工费2100元，护理费3000元，交通费1000元，住院期间伙食补助费1600元，精神抚慰金5000元，共计124063元。诉讼中，原告将伤残赔偿金变更为83231元，误工费变更为28000元，护理费变更为9000元，增加诉讼请求住宿费80元、交通费452元，鉴定费700元，总数仍为124063元。事实与理由：2015年8月17日，原告经中介机构介绍与被告姜秀永签订劳动合同，原告任“鲁荣渔59177”号渔船大副，自合同签订后到停船工资为7.5万元。2016年1月27日，风浪特别大，原告在渔船甲板上被海浪打伤。1月30日渔船返港后，原告至荣成市石岛整骨医院救治，住院治疗16天。被告隋楠楠支付了所有的医疗费用2.3万元左右。经威海威明司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。原被告因就赔偿事宜未能达成一致意见，故诉至法院。被告隋楠楠辩称，一、诉讼主体不合法。隋楠楠非“鲁荣渔59177”号渔船登记所有人、实际所有人、实际经营船东，也没有雇佣原告，隋楠楠受该渔船的实际所有人、实际经营船东即本案的另一被告姜秀永之托用姜秀永的钱为原告支付医疗费用，原告不能仅以隋楠楠为其支付医疗费用就认定隋楠楠为船东，原告与隋楠楠之间不存在雇佣关系，因此，不能作为原告人身损害责任的承担主体。请依法驳回对隋楠楠的诉讼。二、原告的伤残鉴定有误。原告与姜秀永签订劳务合同，受姜秀永雇佣，发生人身损害后，其伤残评定标准应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002），而且无论适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）还是《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2014），原告被诊断的右膝关节积液、右膝部软组织挫伤等损伤，都不构成伤残。综上所述，请求法院依法驳回原告对隋楠楠的诉讼请求。被告姜秀永辩称，对原告在诉状中所主张的工作船号、职务以及工作的时间和受伤过程均没有异议，但原告诉请的依据不充分：一、原告的伤残鉴定有误。原告与姜秀永签订劳务合同，受姜秀永雇佣，发生人身损害后，其伤残评定��准应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002），即使适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，原告的损伤也不构成伤残。二、原告请求的误工费、护理费、交通费、精神抚慰金过高。1、关于误工费，原告受伤时劳务合同即将，其计算误工费的标准应当依据山东省农林牧渔的平均标准117.53元每天计算。2、关于护理费，原告共计住院16天，其要求的护理费应当计算16天。3、关于交通费，原告住院时由被告派车接送，被告只承担实际发生的合理交通费。4、关于精神抚慰金，原告不构成伤残，即使构成十级伤残，原告的伤情也未使其精神受到伤害被告不应该承担其精神抚慰金。综上所述，请求法院判令被告在合理的范围内承担相应的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交劳动合同书一份，被告对该证据的真实性有异议，但是被告没有提出证据或申请鉴定反驳被告姜秀永签字的真实性，本院认定劳动合同具有真实性。原告提供2016年7月13日的车票及住宿费单据有异议，被告对此有异议，但是没有相反的证据反驳，本院认定该两份证据有效。原告对被告提供的船舶挂靠协议的真实性有异议，认为该合同的签订日期是2015年10月1日，原告与被告姜秀永签订劳动合用的时间是2015年8月17日，在签订合同时候船舶并不是挂靠关系，且即便该协议是以姜秀永的名义签订的，也不能证实二被告之间不存在合伙经营关系。本院认为，原告没有证据反驳该协议的真实性，本院认定该协议为有效证据。依据当事人的陈述及本院认定的有效证据，本院��定如下事实：2015年8月17日，原告王雨杰经中介机构介绍与被告姜秀永签订劳动合同，约定：“本合同期自2015年8月17日至干到停船，工资为7.5万元，柒万伍仟元整，每月还房款5000元到款甲方。”甲方（法人方）处写有姜秀永三字及姜秀永的电话号码。2016年1月27日，原告在“鲁荣渔59177”号渔船甲板上被海浪打伤。同年1月30日，“鲁荣渔59177”号渔船返港后，原告至荣成市石岛整骨医院救治，共住院治疗16天。被告隋楠楠支付了原告所有的医疗费用。2016年3月7日，原告王雨杰委托威海威明司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。同日，威海威明司法鉴定所出具鉴定意见，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》规定，原告的损伤构成十级伤残。原告为此支付鉴定费用700元。本院依据被告姜秀永的申请委托青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见。2016年8月29日，青岛青大司法鉴定所出具鉴定意见：一、被鉴定人王雨杰损伤不构成伤残等级。二、被鉴定人王雨杰误工时间建议为120天，护理时间建议为90天。诉讼中，原被告一致同意，交通费1000元按照200元计算。原被告均同意合同期截止到阴历小年。被告主张给付原告工资7.5万元，但未提供证据予以证明，原告仅认可被告支付工资7万元。2016年7月5日，环翠区康训货架商行出具工资收入减少证明：兹有我单位员工王绪美（身份证号码：371327198105271227）由于其丈夫王雨杰在船上工作中受伤，为了照顾以及护理其亲属特在2016年1月30日至2016年3月15日依法向本单位申请事假，此后再没回店内上班，在此期间无工资收入。该员供在我单位月平均工资为人民币3000元，请假护理期间供扣发工资3000元整。本院认为，原告王雨杰经雇佣成为“鲁荣渔59177”号渔船船员。原告王雨杰在出海作业提供劳务过程中遭受损害，其合理的损失应当获得赔偿。被告姜秀永以雇主的名义与原告王雨杰签订劳动合同，被告姜秀永是原告王雨杰的雇主。被告姜秀永与被告隋楠楠均否认二人是合伙关系，被告隋楠楠向原告支付工资及医疗费用不足以证明被告姜秀永与被告隋楠楠是合伙关系，原告主张被告隋楠楠承担雇主责任，本院不予支持。原被告一致同意，交通费1000元按照200元计算，本院予以支持。被告姜秀永对原告主张住院期间伙食补助费1600元没有提出异议，本院予以支持。关于原告王雨杰的评残标准，原告王雨杰是向被告姜秀永个人提供劳务，双方属于雇佣关系，不属于劳动关系。《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》明确：评定伤残的标准和计算损失赔偿的标���应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。原告王雨杰委托威海威明司法鉴定所对其伤残等级鉴定时，威海威明司法鉴定所适用《职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告王雨杰构成十级伤残的结论，因适用标准不符合规定，本院不予采信。青岛青大司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定评定，原告王雨杰不构成伤残等级，故原告主张伤残赔偿金83231元，本院不予支持。关于原告王雨杰的误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，���工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告王雨杰受伤致残后不能提供劳务必然导致其收入的减少，被告姜秀永应当赔偿原告王雨杰因此遭受的经济损失。依据劳动合同约定，截止到小年（2016年2月1日），被告姜秀永应当给付原告工资7.5万元。被告主张给付7.5万元，原告王雨杰仅认可给付7万元，被告姜秀永没有提供证据证明该主张，本院不予采信。原被告合同期共169天，原告于2016年1月29日受伤后，合同期内，原告误工三天，误工损失为1331.36元。原告王雨杰没有提供2016年2月1日以后因误工遭受的收入减少及近三年收入情况，本院依据2015年国有经济同行业平均工资农林牧业53758元计算原告2016年2月1日以后117天的误工费，共17232元。原告的误工费共计18563.36元。关于护理费，依据青岛青大司法鉴定所出具的鉴定意见，原告王雨杰护理时间为90天。原告王雨杰主张其妻子护理，请求被告赔偿护理费9000元，符合法律规定，本院予以支持。关于因鉴定支出的费用，原告受到损害后依法委托具有资质的鉴定机构评定其伤情，是维护合法其权利的正当途径，但是威海威明司法鉴定所适用错误的依据评定伤残等级，因此产生的鉴定费用，被告不负有赔偿的义务。原告王雨杰因选择鉴定机构和鉴定机构查看伤情产生的住宿费80元、交通费452元，被告姜秀永应��赔偿。关于精神抚慰金，原告王雨杰在提供船员劳务过程中受到损害，在此次事故中，被告姜秀永并不存在过错。故，原告要求被告给付精神抚慰金5000元，没有法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告姜秀永赔偿原告王雨杰误工费18563.36元；二、被告姜秀永赔偿原告王雨杰护理费9000元；三、被告姜秀永赔偿原告王雨杰交通费200元；四、被告姜秀永赔偿原告王雨杰伙食补助费1600元；五、被告姜秀永赔偿原告王雨杰因鉴定产生的住宿费80元及交通费452元；上述款项，被告姜秀永于本判决生效后十日内给付。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告王雨杰对被告姜秀永的其他诉讼请求；六、驳回原告王雨杰对被告隋楠楠的诉讼请求。本案案件受理费2781元，原告王雨杰负担2110.87元，被告姜秀永负担670.13元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  马卫东代理审判员  曲燕军人民陪审员  毕重文二〇一六年十一月十日书 记 员  龙宁宁