广东省四会市人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1284民初1716号原告：杨红艳，女，土家族，1977年10月27日出生，户籍所在地：湖北省咸丰县。委托代理人：吴岳烽、李雪群，均为广东万林律师事务所律师。被告：四会市权盛陶瓷有限公司。住所地：广东省肇庆市四会市龙甫镇工业园内。组织机构代码：77309858-0。法定代表人：罗朋成。委托代理人：陈泳，广东圣禾律师事务所律师。原告杨红艳诉被告四会市权盛陶瓷有限公司劳动争议纠纷一案，双方不服四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲案字（2016）89号《仲裁裁决书》裁决，杨红艳于2016年8月26日向本院提起诉讼，本院于同日以(2016)粤1284民初1716号立案受理，四会市权盛陶瓷有限公司于2016年8月30日向本院提起诉讼，本院于同日以(2016)粤1284民初1754号立案受理，根据两个案件的性质及当事人的申请，本院决定合并审理，互为原告和被告，并以先起诉一方，即杨红艳为原告，后起诉一方，即四会市权盛陶瓷有限公司为被告。案件受理后，本院依法将(2016)粤1284民初1716号案件由简易程序审理变更为适用普通程序审理，上述两案本院于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告杨红艳的委托代理人李雪群，被告四会市权盛陶瓷有限公司的委托代理人陈泳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨红艳称：原告于2015年4月16日进入被告四会市权盛陶瓷有限公司处工作，担任成品分级的工作。2015年11月10日上午8时左右，原告在车间工作时，不慎被机器皮带绞伤左手，造成伤害事故。原告经送至四会万隆医院医治，诊断结论为：左环指远节复合组织缺损伤。共住院14天。经四会市人力资源和社会保障局认定为工伤。经肇庆市劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍等级为拾级，停工留薪期为2015年11月10日至2016年1月10日。工作期间被告没有为原告购买社保，工资发放形式是每月月尾发放上一月工资到银行卡，月平均工资是3954元。现原告要求解除与被告的劳动合同关系。根据《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》，原告应获得相应赔偿。故请求判令：1.确认原告与被告解除劳动合同关系；2.被告支付原告住院期间伙食补助费：100元/天×14天×70%=980；3.被告支付原告交通费：2000元；4.被告支付原告护理费：100元/天×14天=1400元；5.被告支付原告停工留薪期工资：3954元/月×2个月＝7908元；6.被告支付原告一次性伤���补助金：3954元/月×7个月=27678元；7.被告支付原告一次性工伤医疗补助金：3954元/月×1个月=3954元；8.被告支付原告一次性伤残就业补助金：3954元/月×4个月=15816元；9.被告支付原告自2015年4月16日至解除劳动合同期间（暂计算至2016年6月）未购买社保解除劳动合同的经济补偿金：3954元/月×1.5个月=5931元；10.被告支付原告评残费用：300元；11.案件受理费由被告承担。被告四会市权盛陶瓷有限公司称：2015年4月16日，原告进入四会市权盛陶瓷有限公司处作成品分级的工作。2015年11月10日，原告在车间工作时不慎被机器皮带绞伤左手，造成伤害事故。原告被送至万隆医院住院治疗至出院，被告已支付全部医药费住院伙食补助费、交通费等。原告主张住院伙食补助费980元无据，仲裁委仲裁被告向原告支付该980元无据。原告受伤时，在被告处工作8个月。停工留薪期满后，经被告催告，原告没有回公司上班，按照劳动合同规定，原告已自动离职，视为自动辞职行为。原告在被告处工作的8个月平均工资为2443.875元。仲裁委认定原告在被告处工作7个月时间明显与事实不符。所计算的平均工资明显有误。被告认为应以2443.875元为基数计算。另被告已支付了社会保险费用给原告，原告没有自觉购买社会保险，造成的额外损失应由原告自行承担，综上所述，仲裁委错误裁决被告多向原告支付25418.75元，请求法院扣减。对原告的起诉，被告作如下答辩：1.2016年5月19日，经肇庆市劳动能力鉴定委员会鉴定，出具了初次鉴定（确认）结论书。确认被答辩人的劳动功能障碍等级为拾级，停工留薪期为2015年11月10日至2016年1月10日。但实际上被答辩人在停工留薪期满后至2016年8月26日向贵院提出���讼之时，均没有在答辩人处工作上班。答辩人多次电话要求被答辩人回来上班，但被答辩人不予理睬。事后答辩人也通知她的亲戚向学军通知被答辩人，告知被答辩人如5天内仍不回来工作上班的，视为被答辩人自动离职，被答辩人对此无视。答辩人认为，答辩人已尽了告知义务，根据劳动合同和法律规定被答辩人已于2016年1月20日自动离职，与答辩人解除了劳动合同关系。2.对于被答辩人主张请求的住院伙食补助费980元有异议，答辩人已支付了被答辩人住院时的伙食费，答辩人再次请求无据。3.被答辩人主张请求交通费2000元，答辩人认为在被答辩人提交的相关证据并无证据显示有交通费用的支出，没有实际产生的费用应不予支持。4.被答辩人主张护理费明显不合理，护理费仅针对受害人丧失或部分丧失自理能力而需要他人护理，而涉��当中被答辩人的一只手指受伤，并不会造成被答辩人丧失自理能力，因此，对该诉请请贵院予以驳回。5.被答辩人在答辩人处工作的8个月平均工资为2443.875元。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条的规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资（二）计件工资（三）奖金（四）津贴和补贴（五）加班加点工资（六）特殊情况下支付的工资。”和《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或患职业病前十二个月平均缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。”被答辩人的工资不应当包括答辩人补偿给被答辩人的每月经济补偿金，该经济补偿金是答辩人基于被答辩人的工龄按照劳动法和劳动合同法的相关规定，自愿提前支付给被答辩人的，无论被答辩人是否被答辩人解除劳动合同关系还是被答辩人自动辞职，答辩人均愿意按照劳动法和劳动合同法的规定，足年足额支付经济补偿金给被答辩人，是答辩人基于让员工对公司有强烈的归属感，而作出的一个提前履行法定义务的行为，因此，该经济补偿金是法定补偿，并非工资构成，不应纳入被答辩人工资。答辩人主张3954元／月明显高于被答辩人的平均工资标准，答辩人认为应当按照2443.875元计算停工留薪工资。6.被答辩人已于2016年1月20日自动离职，属主动辞职行为，已经与答辩人合法解除了劳动合同关系。被答辩人于2016年8月26日向贵院提出确认解除劳动合同关系，并以答辩人未为被答辩人购买社保为由，要求答辩人支付经济补偿金，明显于法无据。劳动合同关系已经合法解除，无须再次确认解除，被答辩人主动离���，且答辩人已提前支付了经济补偿金，无须再次支付。为证明其主张的事实及抗辩，原告杨红艳在举证期内向本院提供的证据如下：1.居民身份证。2.被告企业登记资料。证据1、2证明原告、被告诉讼主体资格。3.认定工伤决定书。4.劳动能力初次鉴定结论书。证据3、4证明原告所受事故伤害被告认定为工伤，鉴定劳动能力伤残等级为十级，停工留薪期2个月。5.四会万隆医院出院记录。证明原告受伤的情况及住院合计14天的事实。6.一本通/绿卡通交易明细清单。证明原告受伤前月平均工资3954元。7.广东省非税收入（电子）票据。证明原告产生劳动能力鉴定费用300元。8.仲裁裁决书。9.邮寄单。证据8、9证明本案已经过仲裁前置程序处理，原告不服仲裁裁决在法定期限内向法院起诉。被告四会市权盛陶瓷有限公司对原告杨红艳的上述证据的质证意见为��对证据1.2.3.4.5.7.8.9的真实性、合法性、关联性均无意见，对证据6的真实性无意见，但对其证明的内容有异议，原告提交的明细清单是少了一个月工资，根据被告计算，其平均工资为2443.8元。为支持其诉称及答辩意见所主张的事实，被告四会市权盛陶瓷有限公司向本院提交了如下证据：1.营业执照、法定代表人身份证明书、身份证。证明原、被告的主体资格。2.劳动合同。证明原、被告的劳动关系。3.工资表。原告在被告处工作8个月的工资和经济补偿金的发放情况。4.证明。公司员工可以证实在原告出院后，被告一直要求原告回单位上班，但原告均以各种理由予以推脱，直至申请仲裁之日都没有回公司上班的事实。5.仲裁裁决书。证明涉案劳动争议已经仲裁委仲裁。原告杨红艳对被告四会市权盛陶瓷有限公司的上述证据的质证意见为：对证据1、2真实性、合法性、关联性无异议，对证据3的真实性、合法性无异议，但对其证明的内容有异议，认为每张工资单都是原告所签，也与被告提供的一致，对其项目有异议，因为是被告制作的，对证据4的三性均不予确认，因为原告没有收到该证明。经审理查明，原告与被告于2015年4月27日签订劳动合同，约定合同期限为2015年3月31日起至2016年3月31日止，实行计件奖励工资，合同期内被告每月将社会保险待遇的相关款项以社保补贴的形式支付给原告，由原告自行办理有关的社会保险，该合同第十六条约定被告在结算和发放原告每月应得工资总额的同时，给付经济补偿金，作为对核销乙方工龄的对价。合同第二十五条约定原告方在工作日如需请假应当向被告方提出书面的请假申请并说明请假事由，如不履行书面申请请假手续，视为原告方旷工处理；累计旷工三天后，视为自动离职，双方劳动关系就此终止。2015年11月10日原告在车间工作时，不慎被机器皮带绞伤左手，造成伤害事故，经送至四会万隆医院医治，诊断结论为：左环指远节复合组织缺损伤，共住院14天，被告已支付原告全部医疗费。2016年3月17日四会市人力资源和社会保障局作出四人社工认【2016】66号认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。2016年5月19日肇庆市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，确认原告的劳动功能障碍等级为拾级，停工留薪期为2015年11月10日至2016年1月10日，原告为鉴定伤残等级支付了鉴定费300元。原告停工留薪期满后没有到被告处上班。2016年6月28日原告向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年8月5日四会市劳动人事争议仲裁委员会依法作出四劳人仲案字（2016）89号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人���劳动合同关系，自2016年3月31日期满终止。二、被申请人应自本裁定书生效之日起十日内，一次性支付给申请人工伤医疗期待遇共6866元、十级伤残的三项补助金共33516元。三、驳回申请人其他的仲裁请求。裁决后，原、被告均对不服仲裁裁决而诉至本院。另查明，原告2015年4月应发工资为1851元（包括当月经济补偿金367元）、2015年5月应发工资为4268元（包括当月经济补偿金841元）、2015年6月应发工资为4082元（包括当月经济补偿金783元），2015年7月应发工资为986元（包括当月经济补偿金15元），2015年8月应发工资为3967元（包括当月经济补偿金777元）、2015年9月应发工资为3499元（包括当月经济补偿金687元）、2015年10月应发工资为4075元（包括当月经济补偿金789元）、2015年11月应发工资为1517元（包括当月经济补偿金289元），其中原告2015年5月、6月、8月、9月、10月份���工资为正常出勤上班工资，所支付的工资中经济补偿金是被告根据双方劳动合同约定作为核销原告工龄的对价。肇庆地区因公出差伙食补助标准为每人每天100元。以上事实，有原、被告提交的证据及当事人在庭审中的陈述、答辩所证实。本院认为，本案为劳动争议案件。原告在工作中遭受工伤，丧失劳动能力程度为拾级，双方的劳动关系解除后，其要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、鉴定费的请求，符合法律规定，本院予以支持。一、关于双方解除劳动关系的时间、原因及是否支付经济补偿金问题本案被告主张原告自动离职，向法庭提供了江桂萍、江森兰的证明，虽原告不予认可，但原告在停工留薪期满的2016年1月10日后没有到被告处上班��事实是确定的。根据原告与被告签订的劳动合同“如不履行书面申请请假手续，视为原告方旷工处理；累计旷工三天后，视为自动离职，双方劳动关系就此终止”的约定，本院对被告提出原告系2016年1月20日自动离职的主张予以支持。对于原告主张的被告未购买社保而解除合同的理由，本院认为，双方劳动合同关系解除的主要原因是原告在工伤停工留薪期满后没有履行请假手续而没有回到被告公司上班解除，且被告在之前支付的工资中已将经济补偿金作为工龄对价先行支付，故本院对原告此请求不予支持。二、关于住院伙食补助费的问题根据《广东工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”的规定，诉讼中，被告主张其已支付了原告住院伙食补助费，但没有向法庭提供相应证据证明，原告不予认可，故被告应支付原告住院伙食补助费100元/天×14天×70%=980元。三、关于交通费、护理费的问题对于原告主张的交通费，诉讼中，根据谁主张谁举证的原则，原告应向法庭提供其因伤已经支付交通费的证据，但其没有向法庭提供相应的支付单据，故本院对原告的该项请求不予支持。对于原告主张的护理费，《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”根据上述规定，原告应向法庭提供其在停工留薪期间生活不能自理需要护理的证据来证明需要护理费的事实，由于原告没有向法庭提供相应依据，本院对原告此项��求不予支持。四、关于原告的月工资及停工留薪期工资问题本案原、被告诉讼中均无向法庭提供原告解除劳动关系前的月缴费工资，本院认为，原告的月平均工资以原告正常出勤工作月工资减去其中的经济补偿金的平均数进行计算为宜，即月平均工资3206.4元（4268-841+4082-783+3976-777+3499-678+4075-789÷5=3206.4）。本案原告停工留薪期为2个月，其工资应根据《广东省工伤保险待遇》第二十六条，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付的规定支付。故被告应支付原告的停工留薪期工资为3206.4元×2=6412.8元。五、关于原告一次性工伤医疗补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金的数额问题。原告的伤残等级为十级，受伤前月平均工资为3206.4元，双方劳动关系已解除，被告未为原告缴纳工伤保险。根据《广东省工伤保险条例》规定的标准，原告依法应获得一次性伤残就业补助金12825.6元（3206.4／月×4个月），一次性工伤医疗补助金3206.4元（3206.4／月×1个月），一次性伤残补助金22444.8元（3206.4／月×7个月）。对于伤残鉴定费300元，原告主张被告承担，对此被告无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解���（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告杨红艳与被告四会市权盛陶瓷有限公司劳动关系于2016年1月20日解除。二、被告四会市权盛陶瓷有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨红艳一次性伤残补助金22444.8元、一次性工伤医疗补助金3206.4元、一次性伤残就业补助金12825.6元、停工留薪期工资6412.8元、住院伙食补助费980元、鉴定费300元，合计46169.6元。三、驳回原告杨红艳其他诉讼请求。四、驳回被告四会市权盛陶瓷有限公司诉讼请求。如果被告四会市权盛陶瓷有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元，由原告杨红艳��担10元，由被告四会市权盛陶瓷有限公司负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  邱 毅审 判 员  周忠海人民陪审员  潘瑞连二〇一六年十一月十八日书 记 员  吴汝昊