江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0682民初4586号原告：陈国英，女，1965年7月8日生，汉族，住如皋市。原告：朱志新，男，1986年10月17日生，汉族，住如皋市。两原告委托诉讼代理人：马亚林、王娟，特别授权，江苏敏政律师事务所律师。被告：许波清，男，1946年9月27日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：侯春婷，特别授权，江苏奔月律师事务所律师。被告：吴金伟，男，1962年12月29日生，汉族，住如皋市。原告朱正全与被告许波清、吴金伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，朱正全因故去世，依据陈国英（朱正全妻子）、朱志新（朱正全儿子）申请，本院经审查同意由陈国英、朱志新作为原告参加诉讼，后本案转为普通程序公开开庭进行审理。原告陈国英、朱志新及其委托诉讼代理人马亚林、王娟，被告许波清及其委托诉讼代理人侯春婷，被告吴金伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告因交通事故造成的损失40495.49元（其他损失待伤残评定后变更）；2、涉案费用被告承担。事实和理由：2014年6月12日9时许，被告许波清驾驶被告吴金伟所有的电动三轮车沿如皋市长江镇焦杨路由北向南行驶至杨洲居二组路段，碰撞对向行驶由原告驾驶的电动自行车，致原告受伤，两车损坏。原告受伤后，被送至如皋市郭园医院、如皋市人民医院治疗，经诊断为左胫腓骨中下段开放性骨折、左小腿皮肤软组织伤，经治疗，2014年7月6日原告伤情好转出院。2016年2月15日，原告再次住院行内固定取出术，经治疗于2016年2月21日出院。2014年7月16日，如皋市公安局交巡警大队作出事故认定书，认定被告许波清承担主要责任。为维护原告的合法权益，特具诉状，望判如所请。被告许波清辩称：对事故的事实和原告近亲属驾驶的车辆性质有异议，朱正全驾驶的车辆超过四十公斤，超过电动车的范畴。被告许波清系吴金伟的雇员，事发时许波清受吴金伟指示将空调送给客户，故本案责任由雇主承担，另外吴金伟所有的车辆没有投保，也没有审查许波清的驾驶资格，其有重大过错，应当由其承担责任。事故事实是警察到现场认定碰撞了三轮车的左后角，擦碰的痕迹现在还存在，我的三轮车根本没有损坏，请朱正全拿出车辆损坏的证据；电动车与三轮车相遇时，三轮车车速仅为十几码，三轮车的左边与路东边大概有1.5米左右，由于电动车车速太快，朱正全刹车后，电动车还在地面拖行了十几米后自行跌倒，电动车压在自己脚上，从而造成本起事故，现场拖地的痕迹都能看到，所以我认为本起事故的主要原因系朱正全车速太快引起的；我认为交警对本起事故定性不准，两车相遇时，三轮车是主动向右偏行的，否则怎能碰擦到三轮车的左后角，没有对朱玉全车速太快进行叙述，定性两车损坏没有依据，我的三轮车根本没有损坏。被告吴金伟辩称：许波清驾驶的小三轮国家没有规定在哪里买保险在哪里登记。事故发生在早上九点，天气好，朱正全和许波清在宽阔的马路上对向行驶还能碰到一起，对双方责任我们有异议。经审理查明：2014年6月12日9时许，许波清未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的电动三轮车沿如皋市长江镇焦杨路由北向南行驶至杨洲居二组路段，碰撞对向行驶由朱正全驾驶的南通市区414812号电动自行车，指朱正全受伤，两车损坏。事故发生后，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字（2014）第00469号道路交通事故认定书，认定：许波清未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车，观察疏忽，遇相对方向来车时，未减速靠右行驶、确保行车安全，其行为是事故发生的主要原因，承担事故的主要责任；朱正全驾驶非机动车观察路面情况不够，遇情况未采取有效措施、确保行车安全，其行为是事故发生的次要原因，承担事故的次要责任。事故发生后，朱正全即被送至如皋市郭园医院救治，后于当日转入如皋市人民医院治疗，行切开复位内固定术，于2014年7月6日出院；术后，朱正全分别于2014年8月8日、2014年9月29日、2014年12月30日、2015年10月8日至如皋市人民医院检查；2016年2月15日，朱正全至如皋市人民医院行内固定取出术，于2016年2月21日出院；上述治疗合计住院30天。事故发生后，被告许波清垫付5000元。2016年5月11日，原告诉至本院并申请对其伤情进行鉴定。2016年6月29日，经本院委托，南通大学附属医院司法鉴定所对原告伤情等进行鉴定，该所于2016年7月29日作出通大附院司鉴所（2016）法临鉴字第578号鉴定意见：被鉴定人朱正全因交通事故致左胫腓骨中下段开放性骨折术后的诊断成立，目前其左膝、踝关节活动受限，不宜评定交通事故伤残等级；其伤后的误工时间以540日为宜；其伤后的护理以一个人护理120日为宜；其伤后的营养时间以120日为宜。鉴定后，原告变更诉讼请求为要求被告赔偿各项损失合计129157元。审理中，2016年9月7日，朱正全因其他原因死亡（非正常死亡），后朱正全妻子陈国英、儿子朱志新申请作为原告参加诉讼，本院经审查同意由陈国英、朱志新作为本案原告参加诉讼。另查，被告许波清和被告吴金伟系雇员雇主关系，案涉许波清驾驶的电动三轮车车主系被告吴金伟，事故发生于被告许波清受被告吴金伟雇佣送货过程中。以上事实，有当事人庭审陈述、道路交通事故认定书、门诊病历、检查报告单、出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、户口注销证明、如皋市长江镇杨洲社区居民委员会出具的证明、如皋市长江镇郭园派出所户口底册、独生子女光荣证等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据事故责任及双方驾驶车辆的危险性大小，本院酌情确定由被告许波清承担70%的赔偿责任，由原告方自行承担30%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告许波清的致害行为系发生在雇员从事职务活动中，其行为是为雇主吴金伟服务，故因许波清的致害行为产生的责任应由被告吴金伟承担，而被告许波清明知自己年事已高（事发时68岁），驾驶具有较大危险性且装载有空调等大型电器的电动三轮车，在遇有情况时未能减速靠右行驶，且在事故中负担主要责任，应视为存在重大过失，故其应当与被告吴金伟对受害人的损失承担连带赔偿责任。关于被告许波清辩称被告吴金伟的车辆没有投保，应由其承担责任，对此，本院认为，公安机关就电动三轮车在发生交通事故时纳入机动车管理范畴进行处理，仅是在行政领域依据现行行政规章对发生交通事故的电动三轮车所作出的认定，而且实践中，电动三轮车不可能像机动车一样登记上牌、领取驾驶证、投保交强险，其发生交通事故致人损害时，就不可能由保险公司在交强险赔偿责任限额内先行赔付，故在民事责任赔偿领域，对电动三轮车仍应当纳入非机动车范畴进行处理。关于被告许波清、吴金伟辩称对事故责任有异议，交警部门的事故责任认定有失公正，本院认为，公安机关形成的交通事故责任认定书系根据现场勘查笔录、当事人陈述、证人证言、检验鉴定意见等证据综合作出，并无不当，被告许波清、吴金伟也未能提供其他证据能够证明事故认定确有不当或有失公正的情形，故关于两被告的上述辩称意见，本院难以采纳。关于该事故给原告所造成的损失，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和关于适用该解释的有关费用标准认定如下：1、医疗费，受害人朱正全受伤后先后在如皋郭园医院、如皋市人民医院、南通大学附属医院治疗检查，原告主张42718.2元，其提供了门诊病历、医疗费票据、费用清单、出院记录、检查报告单等予以佐证，并无不当，本院予以支持。2、住院伙食补助费，原告主张18元/天×30天=540元，符合实际，本院照准。3、营养费，原告主张10元/天×120天=1200元，并提供司法鉴定意见书，符合原告伤情，本院予以支持。4、误工费，原告主张146元/天×540天=78840元，本院认为，关于误工期限，根据原告伤情，结合司法鉴定意见书，原告主张540日，并无不当，本院照准；关于误工标准，原告仅提供朱正全与山西九紫建筑劳务有限公司之间的劳动合同书、2013年职工工资表，未能提供对应的公司营业执照、朱正全因误工收入减少的证明等相关证据，且工资表的形式存在较大瑕疵，真实性难以认定，考虑到受害人朱正全事故后确有误工损失，本院酌定按照本地农业行业标准85元/天计算其误工；综上，本院支持误工费为85元/天×540天=45900元。5、护理费，原告主张90元/天×120天=10800元，关于护理天数，原告主张护理期限为120日，1人护理，并提供鉴定意见书，符合原告伤情及实际情况，本院予以支持；关于护理标准，原告主张90元/天，该标准与本地普通护工标准相符，本院照准。综上，护理费为120天×90元/天=10800元。6、交通费，原告主张2000元，提供中石油南通新开加油站加油票据，关联性难以确定，考虑到原告为治疗事宜确有交通费损失，酌情根据原告实际治疗情况所实际支出所需确定原告的交通费为600元。7、停车费、施救费，原告主张400元，提供票据，被告亦无异议，本院照准。8、鉴定费，原告主张2280元，并提供鉴定费发票予以佐证，符合实际，本院予以认可，并将该费用列入诉讼费用予以处理。上述原告的损失（不含鉴定费）合计102158.2元，由被告吴金伟赔偿70%为71510.74元，被告许波清对被告吴金伟的该项义务承担连带责任，其余损失原告自负。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告吴金伟赔偿原告陈国英、朱志新因本起交通事故造成的医疗费用、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、停车施救费等损失合计71510.74元。二、被告许波清对上述吴金伟的赔偿义务承担连带责任。上述一、二项均于本判决生效后立即履行，可款汇如皋市人民法院账户：开户行：中国建设银行如皋市支行营业部，户名：如皋市人民法院，行号：32001647236052507707。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1045元，鉴定费2280元，合计3325元，由原告负担1662元，由被告吴金伟、许波清负担1663元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1045元（户名：南通市财政局；帐号：47×××82；开户行：中国银行南通市西被闸支行）。审 判 长  李会利人民陪审员  吴 亮人民陪审员  周丹丹二○二○一六年十一月十日书 记 员  黄雪松