辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终7488号上诉人（原审被告）：祁军，女，1971年7月5日出生，满族，住址沈阳市。委托代理人：李诚，男，1970年7月21日出生，汉族，住址沈阳市，系上诉人丈夫。上诉人（原审原告）：沈阳凯莱大厦有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：舒长学，该公司董事长。委托代理人：张俊明，辽宁人民律师事务所律师。上诉人祁军因与上诉人沈阳凯莱大厦有限公司（以下简称凯莱公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民六初字第00358号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员金鑫担任审判长并主审，审判员贺新发、代理审判员李祥玉参加评议的合议庭审理本案，现已审理终结。祁军上诉称：上诉人在申请仲裁时提出要求单位给予补偿金或者违法解除劳动合同赔偿金38700元，如果认定合法解除我就申请补偿金，如果认定违法解除我就申请赔偿金，当时没有写出赔偿金具体数额，是因为我不了解计算方法，原审法院对我的仲裁请求理解错误，请求二审法院依法改判违法解除赔偿金79550元。凯莱公司答辩称：祁军的仲裁请求为38700元不是79550元，祁军违反单位工作制度，我公司与其解除合同是合法的，不应该支付赔偿金。凯莱公司上诉称：原审判决认定事实不清、适用法律错误，祁军严重违反我单位工作制度，有失职行为，公司行为指南适用所有员工，祁军是单位老员工应当知晓，我公司与其解除劳动合同符合法律规定，不应支付其违法解除劳动合同赔偿金。祁军答辩称：单位说工作奖励的问题是员工自行报表，经理签字后我再审核，财务总监根据我审核的结果签字，然后给经理签字审核后才发给员工。审核过了好几个月后单位说我做的不对，但是当时单位没有说我有错误。我是收入审计主管，单位说造成收支不平衡不存在，我是按照单位财务文件做的。凯莱公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令原告不应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金79,550元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告1997年3月20日入职原告处从事餐厅收银员工作，后被告岗位调整为财务部日审主管，双方签订劳动合同期限至2017年6月30日，被告月应发工资为2,150元。2015年8月10日，原告向被告下发了《违纪通知书》，载明：“1、前台卖房奖励的审核中工作失职，造成前台相关人员冒领提成奖励，2、本月6日餐饮审核中未能及时发现当时收入款不及时入账的情况，该员工违反员工手册11.7条酒店当局视为需给予解除劳动合同的行为”，对被告作出了解除合同处分。2015年8月11日，原告向被告出具了《解除劳动合同证明书》，载明解除劳动合同理由为“违纪”。原告《员工行为指南》中违纪行为与纪律处分第11.7条内容为“酒店管理当局视为需给予解除合同的行为”。另查，2015年3-5月期间，原告前台多名员工将其他人销售的不符合提成政策的业绩记录在自己名下，冒领公司提成。再查，2015年8月5日外卖盒饭销售账目于次日入账。上述审核是否符合提成政策和日销售入账均为被告的工作内容。祁军2015年9月6日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出沈河劳人仲字[2015]1224号仲裁裁决书。现沈阳凯莱大厦有限公司不服该裁决书，诉至法院。上述事实，有双方当事人陈述、沈河劳人仲字[2015]1224号仲裁裁决书、劳动合同、凯莱公司工资明细、《员工行为指南》、《违纪通知书》、《解除劳动合同证明书》、调账损失明细及汇总、前厅部各奖励汇总表1份、卡纸调整记录5页、2015年8月5日外卖盒饭入账账单1份、补充账单1份、2013年缺少账单及报表情况及2014年缺少账单报表情况、微信记录、备忘录5份、补充单、账单、手写小单等证据予以证明，已经庭审质证，本院予以确认。一审法院认为：本案的争议焦点在于原告与被告解除劳动合同的情形是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定。该条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据本条规定，用人单位以劳动者严重违反用人单位规章制度单方解除劳动合同须具备以下条件：公司规章制度已事先向劳动者告知或示明，劳动者有违反规章制度的行为，且该行为须达到严重的程度。关于“严重违反”如何界定，须从违反规章制度的动机、次数、后果、影响、损失等多方面考虑。首先，关于解除劳动合同的依据，作为原告作出解除决定依据的《员工行为指南》中违纪行为与纪律处分第11.7条“酒店管理当局视为需给予解除合同的行为”，该条具有主观性，无法作为劳动者事先衡量个人行为是否构成违纪的客观依据，且原告并未举证该《员工行为指南》已向被告进行了告知或示明的证据，故该《员工行为指南》无法作为原告对被告作出违纪解除劳动合同的依据。其次，关于“收入款不及时入账”的解除劳动合同理由的认定，该款项发生在8月5日，入账日期为8月6日，且客户离店时也进行了实际结算。原告未举证证明该酒店客户餐饮消费的操作流程，无法证明该笔消费次日入账为被告一人工作失职所致，原告亦并未举证证明该事件给原告造成严重后果，且实际原告并未产生经济损失，故无法据此认定被告有违反公司规章制度的行为且程度达到严重足以被解除劳动合同。再次，关于“前台卖房奖励的审核中工作失职，造成前台相关人员冒领提成奖励”的解除劳动合同理由的认定，被告的职责之一是进行提成审核，被告审核之后层报财务总监及总经理进行审核签字并发放，原告未举证证明该酒店提成结算的具体操作流程，无法证明该问题的发生为被告一人工作失职所致，且作为一个营业已达二十年之久的酒店，原告前台销售人员冒领提成的违规行为持续三个月之久，说明原告企业本身存在管理漏洞，把全部责任归结为被告一人，显失公平。综上，本院认定被告解除劳动合同违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当支付赔偿金，金额是按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付的经济补偿金的二倍。双方劳动关系存续期间为1997年3月20日至2015年8月10日，故原告应支付被告18.5个月的工资的双倍作为违法解除劳动合同赔偿金。具体数额计算为人民币79,550元（2,150元18.52）。被告申请仲裁时主张的该项诉讼请求数额为38,700元，沈河劳人仲字[2015]1224号仲裁裁决书裁决的数额超过了申请人仲裁请求，违反了民事诉讼中不告不理的基本原则。综上，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金38,700元。一审法院判决：一、原告沈阳凯莱大厦有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告祁军违法解除劳动合同赔偿金人民币38,700元；二、驳回原告沈阳凯莱大厦有限公司的诉讼请求。如原告沈阳凯莱大厦有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由原告沈阳凯莱大厦有限公司负担。本院二审期间，上诉人祁军为证明其在仲裁阶段的仲裁请求提交了仲裁申请及仲裁笔录，但上述证据均未能体现祁军在仲裁期间的仲裁请求为要求给付违法解除赔偿金79550元。上诉人凯莱公司为证明其解除合法提交了员工手册签收单和岗位职责，祁军对员工手册签收单的真实性没有异议，故本院对该证据予以采信。祁军对岗位职责的真实性有异议，本院不予采信。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案的争议焦点为：一、凯莱公司解除与祁军的劳动关系是否属于违法解除；二仲裁裁决是否超出祁军的仲裁请求。关于凯莱公司解除与祁军的劳动关系是否属于违法解除的问题。关于解除劳动合同的依据，凯莱公司作出解除决定依据的《员工行为指南》中违纪行为与纪律处分第11.7条“酒店管理当局视为需给予解除合同的行为”，首先凯莱公司不能举证证明该《员工行为指南》经过民主议定程序，其次该条约定并不明确具体，无法作为劳动者事先衡量个人行为是否构成违纪的客观依据。故凯莱公司依据该条解除与祁军的劳动关系欠妥。退一步讲，即使凯莱公司可以适用该条款解除与祁军的劳动关系，凯莱公司亦不能证明祁军的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定即劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同的行为。关于“收入款不及时入账”的问题，因该行为并未给凯莱公司造成严重后果，实际上也并未造成经济损失，不能据此认定祁军有违反公司规章制度的行为且程度达到严重足以被解除劳动合同。关于冒领提成奖励的问题，祁军的职责之一是进行提成审核，审核之后层报财务总监及总经理进行审核签字并发放，凯莱公司将主要责任归结为祁军一人，显失公平。综上一审认定凯莱公司解除与祁军的劳动关系属于违法解除并无不当，凯莱公司的上诉主张本院无法支持。关于仲裁裁决是否超出祁军的仲裁请求的问题。祁军在二审期间提交了仲裁申请书及仲裁笔录，申请书上的请求事项为：“违法解除劳动合同的赔偿金或解除劳动合同的经济补偿金38,700元……”仲裁笔录中并没有对请求金额的变更。故原审法院以祁军申请仲裁时主张的诉讼请求数额为38,700元为依据判决凯莱公司给付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。综上所述，沈阳凯莱大厦有限公司和祁军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳凯莱大厦有限公司、祁军各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  金 鑫审 判 员  贺新发代理审判员  李祥玉二〇一六年十一月十四日书 记 员  石 双