山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民终4136号上诉人（原审被告）山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司。法定代表人何静渊，董事长。委托代理人（特别授权）陈齐安，男。被上诉人（原审原告）山东省金乡县第二建筑安装公司。法定代表人陈群，总经理。委托代理人（特别授权）李瑞国，山东××和律师事务所律师。委托代理人（特别授权）陈宝明。上诉人山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2015)金民初字第2360号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明，2007年3月份，原告金乡二建公司承建被告金乡荣华达公司开发的文汇花园1、2号楼，案外人陈保明系该项目经理，孙某系当时的原告法定代表人。2014年6月17日，金某二建公司的法定代表人由陈某甲刚变更为陈群。2010年5月20日，原告金乡二建公司、被告金乡荣华达公司签订索赔协议甲方-荣华达房地产公司乙方-金某第二建筑公司经双方协商，针对乙方承建的文汇花园1、2号住宅楼在施工期间，由于甲方原因造成的工期延误，人工、架材、机械误工、材料费涨价等达成如下协议：1、甲方一次性赔偿乙方人民币六十万元整（600000元）作为甲方原因造成乙方在施工中的一切经济损失；2、其他款项执行国家规定和合同约定；3、本协议签字后三日内组织本工程竣工验收；4、双方签字盖章生效。甲方加盖有公章签字处后加盖有陈某乙亮印乙方孙某签字并加盖公章签字陈宝明。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的索赔协议，被告提交的企业变更情况表等证据在卷为凭并经当事人质证无异,足以认定。原审法院认为，2007年3月，原告在承建被告开发的文汇花园1、2号楼工程期间，因被告的原因工期延误，致使原告在人工、架材、机械误工及因材料费涨价等遭受损失。原、被告就原告所受上述损失,经双方协商后签订的索赔协议系双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，成立有效。被告山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司应支付原告山东省金某县第二建筑安装公司赔偿款600000元事实清楚,原告据此索赔协议主张权利，证据充分,本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百八十之规定，判决如下：被告山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省金某县第二建筑安装公司赔偿款600000元及利息(以600000元为基数,按中国人民银行同期、同类贷款利率,自2010年5月21日起至本判决确定的履行期限届满之日止)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，保全费4020元，合计13820元由被告山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司负担。山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一、一审判决认定事实错误。1、该案涉及的赔偿合同是虚假的，一审认定的上诉人赔偿给被上诉人赔偿款及利息是基于被上诉人提供的赔偿协议是真实的基础上，但被上诉人不能说出该协议的签订地点以及签订该协议时人员在场情况，对于被上诉人提供的赔偿协议，上诉人没有签订过并且毫不知情，同时被上诉人提供的协议书上甲方的签字处所盖私章，不是原法人陈某乙亮的私章，这从上诉人平时所用私章包括财务用章可以比对，如果签订本协议时双方人员都在场的情况下并且乙方签字，甲方不可能在签字处盖私章，单纯按照公章来认定事实显然不合法，一审时上诉人提供了原法人在公司经营期间所用的私章进行比对，但法院没有对这一事实进行查清。2、该赔偿协议显失公平。本协议只是标明了上诉人赔偿给被上诉人60万元人民币，怎么计算出来的没有标明，并且涉及数额巨大，上诉人在本协议中只有义务，不享有任何权利，违反了协议的公平性。3、被上诉人在开庭期间，法庭陈述的签订赔偿协议的合理性以及签订时间与公司交房时间出现了严重的偏差，金乡县人民法院未予考虑及采纳上诉人提出的质证意见。4、一审期间上诉人多次要求被上诉人原法人出庭对质，被上诉人原法人拒不出庭，现申请被上诉人原法人孙海洲参加开庭对质。5、就开庭期间上诉人提供的证据以及合同中未明确载明的事情，金乡县人民法院的认定对被上诉人有利，对上诉人不公平。二、本案已超过诉讼时效。本案历经两次开庭以及多次调解，上诉人多次提出该协议所盖公章即使是真实的，从2010年至今时隔6年也早已经过了民事诉讼赔偿的时效。三、程序违法。在第一次开庭之前，传票上写的时间都是2016年4月25号，而我们收到的时间是2016年4月26号上午，开庭时间是2016年4月26号下午，而让我们准备证据的时间是2016年4月22号之前，没给上诉人留出答辩时间，严重违反了开庭程序。综上，一审判决认定事实错误、程序违法、适用法律不当，请求二审法院，一、撤销（2015）金民初字第2360号判决书相关判决内容，发回重审或改判。二、诉讼费由被上诉人承担。山东省金某县第二建筑安装公司答辩称，赔偿合同是双方真实意思表示，上诉人对公司的公章私章没有否认，没有提出公章鉴定，现提出私章是虚假的纯属狡辩。二、上诉人赔偿被上诉人60万元合情合理，从签订施工合同日期到施工近1-2年时间，由于上诉人手续不全一直未施工，被上诉人工作人员一直在待命，合同是双方法定代表人协商后签订的。签订的赔偿协议与上房时间和合同没有任何偏差。双方是在2010年5月20日达成赔偿协议，上房时间是2010年8-9月份，上诉人实际使用的时间是2010年8月份。被上诉人的法定代表人由于欠款躲债一直找不到，本案与法定代表人到场与否无关。三、上诉人欠被上诉人赔偿款，被上诉人一直向上诉人索要，上诉人原法人也是因为工程款的问题在外躲债不与上诉人见面，一审中被上诉人已经提供了上诉人原法人一直追要欠款的通话记录，所以不存在超过诉讼时效问题。四、法庭已经在法律规定时间内通知上诉人开庭时间，且上诉人也已经到庭，且不违反法律规定，一审中上诉人对开庭时间没有提出异议。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，上诉人与被上诉人于2010年5月20日签订的索赔协议，双方均在协议上加盖公章，上诉人在协议中加盖法定代表人陈某乙亮的私章，被上诉人法定代表人孙某签字，同时陈宝明签字。上诉人提起上诉称索赔协议是虚假的，对于该上诉请求，本院认为，原审法院在原审中查明，上诉人法定代表人陈某乙亮的私章没有备案，上诉人也没有提交证据证明陈某乙亮的私章进行了备案，上诉人提出索赔协议中陈某乙亮的私章是假的，没有事实依据。原审法院认定双方签订的索赔协议系双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，成立有效，符合法律规定。现被上诉人承建的文汇花园1、2号楼已于2010年上房使用，应视为工程已验收合格。本案在原审时适用简易程序审理，原审法院于2016年5月9日上午和2016年6月13日下午进行了两次庭审，均于庭审前三日在原审法院公告栏内张帖开庭公告，上诉人与被上诉人均按时参加庭审，上诉人称原审法院程序违法，与事实不符。上诉人称被上诉人提起诉讼已超过诉讼时效，对于该上诉请求，本院认为，最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。在本案中，上诉人在一审中没有提出诉讼时效抗辩，在二审中没有提交新证据，现上诉人提起上诉称超过诉讼时效，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9800元，由上诉人山东省金乡县荣华达房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张阿梅审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一六年十一月九日书 记 员  翟梦若