湖北省远安县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0525民初字第00772号原告（反诉被告）：姚海平，男，1972年3月24日出生，汉族，自由职业，住宜昌市夷陵区。委托代理人：黄明波，湖北君任律师事务所律师。特别授权代理。被告（反诉原告）：湖北省远安海龙建设有限公司，组织机构代码75341757-2，住所地远安县鸣凤镇鸣凤大道1号。法定代表人：高池萌，该公司总经理。委托代理人：陈鑫芳，远安县求是法律服务所法律工作者。特别授权代理。原告（反诉被告）姚海平与被告（反诉原告）湖北远安海龙建设有限公司（以下简称“海龙公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，2016年9月26日裁定转为普通程序审理。2015年10月29日海龙公司向本院申请鉴定，2016年9月1日宜昌长江建设项目管理有限公司出具鉴定报告。原告姚海平及其委托代理人黄明波、被告海龙公司委托代理人陈鑫芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚海平向本院提出诉讼请求：1、解除2013年11月15日双方所签订的《建筑维修工程施工协议书》及《建筑维修油漆工程施工协议书》；2、被告支付原告工程款609308.19元。事实与理由：2013年11月15日，原、被告签订《建筑维修工程施工协议书》及《建筑维修油漆工程施工协议书》，被告将其所承接的湖北吉星化工公司棚户区改造工程发包给原告，工程承包形式为包工不包料，同时约定被告支付原告在施工过程中的机械费。协议签订后，原告即组织工人进行了施工。工程开工后，原告严格按照相关行业标准进行施工，但是被告没有按照合同约定支付工程款，也不能按时提供相关建筑材料。2014年11月23日因被告不能继续提供原材料，工程被迫停工至今。工程停工后，原告多次要求被告支付相应的工程款，但是被告均拒绝支付。后经远安县人力资源和社会保障局介入，被告才陆续支付工程款1104900元。经原告委托工程造价公司对原告施工部分工程进行鉴定，该工程总造价（包含人工费和机械费）1714208.19元，但是被告仅支付了1104900元，剩余部分拒绝支付。被告海龙公司辩称：一、原告主张要求支付工程款没有事实和法律依据，应予以驳回。按照法律规定，建筑工程应当经过竣工、验收、结算后才能主张支付工程款，但本案原告承包的装修工程及油漆工工程均未完工，更谈不上验收、结算，双方对实际工程量和工程款数量均未明确，因此原告主张支付工程款的请求不应得到法院支持；二、原告是不具备相关施工资质的个人，其与答辩人签订的两份施工协议书均为无效合同。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，结合本案事实，原告所完成部分工程质量不合格，若双方均愿意解除合同，原告应在保证施工完成部分质量合格的前提下据实结算，工程不合格部分的维修、返工费用由原告承担；三、对于原告主张解除合同，被告认为该项请求不成立，因双方所签订的本就是无效合同，无效合同自始无效，无需解除；四、原告主张工程款609308.19元无事实依据。被告已向原告支付工程款1109900元，实际上原告完工部分价值达不到1109900元。原告起诉时单方做了一份工程造价结算书，不符合相关法律规定，对该结算书不认可，应当在法院的主持下双方共同委托相关部门进行造价鉴定；五、原告起诉部分事实不属实。被告已经按照约定支付了工程款，也提供了建筑材料，造成工程停工的原因是原告外欠过多债务，导致其不能按时支付工人工资，工人停工所致。根据现场情况可见，被告提供的部分建筑材料就摆放在现场，但原告没有安排工人安装。反诉原告海龙公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还多支付的工程款128288.21元及赔偿反诉原告垫付的鉴定费40000元；2、反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉被告与反诉原告建设工程施工合同，经鉴定，湖北吉星化工公司棚户区改造工程（姚海平完工部分）实际造价结论为：可确定部分981611.79元，不可确定部分194574.40元。根据此鉴定结论，可确定由反诉被告完成的工程部分造价为981611.79元，但反诉原告前期已向反诉被告支付了工程款1109900元，且本次司法鉴定还支付了鉴定费40000元。反诉被告姚海平辩称：反诉原告请求无事实依据，反诉原告的理由是依据鉴定结论，我们认为这份鉴定结论不能作为认定本案的依据，反诉原告尚欠反诉被告工程款60多万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、未完成部分工程量。海龙公司认为原告外墙乳胶漆、内墙仿瓷等部分工程量未完成，本院认为，双方对记载工程量的签证单进行了逐一签字确认，实际工程量应以签证单的记载为准，海龙公司提供的发包方湖北吉星化工集团有限责任公司的答复函，无其他证据佐证，不足以推翻经确认的签证工作量，故对海龙公司主张的未完成部分工程量本院不予采信；2、宜昌长江建设项目管理有限公司《关于湖北吉星化工公司棚户区改造工程（姚海平完工部分）造价的鉴定报告》，系双方共同选定的具有资质的鉴定机构作出的，不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形，故对该鉴定报告本院依法予以采信。对姚海平的重新鉴定申请本院不予准许。本院认为：一、本诉。（一）关于双方签订的《建筑维修工程施工协议书》及《建筑维修油漆工程施工协议书》的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。姚海平系不具备建筑施工企业资质的个人，与海龙公司签订的两份建筑施工合同，应为无效合同，且双方在庭审中一致认可该二份合同系无效合同，故对该二份合同系无效合同本院予以确认，无需另行解除。姚海平实际施工到2014年11月23日，之后双方即终止施工，现该工程已由海龙公司另行施工。双方应根据实际施工的工程量参照两份协议的约定据实结算，支付工程款。姚海平主张的应按2013年定额计算工程款及人工费、机械费，同时主张的计取综合费，无合同约定和法律依据，本院不予支持。（二）关于工程款。姚海平完工的工程量经海龙公司签证确认，海龙公司第一次庭审后提供的湖北吉星化工集团有限责任公司的答复函不足以推翻签证单，姚海平完成的工程量应以该签证单确认的工程量为准，对海龙公司主张应扣除有关款项的意见本院不予支持，宜昌长江建设项目管理有限公司出具的《关于湖北吉星化工公司棚户区改造工程（姚海平完工部分）造价的鉴定报告》中将海龙公司认为应当扣除的双方存在争议的款项列入不可确定部分，基于前述理由，该不可确定部分应当一并计入总工程款，即姚海平完成部分工程款为可确定部分981611.79元+不可确定部分194574.40元=1176186.19元。海龙公司实际已支付1109900元，还应支付66286.19元。二、反诉。姚海平完成部分工程款1176186.19元，海龙公司支付1109900元，不存在多支付工程款，对其返还多支付工程款的请求本院不予支持。对海龙公司先行支付的鉴定费40000元，系双方对工程款发生争议，为确定实际工程款而产生的实际支出，本院认定由双方各承担一半，即各承担20000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十六条之规定，判决如下：一、本诉被告湖北省远安海龙建设有限公司支付本诉原告姚海平工程款66286.19元；二、反诉被告姚海平支付反诉原告湖北省远安海龙建设有限公司鉴定费20000元；上诉给付内容相互抵扣后，由湖北省远安海龙建设有限公司直接支付姚海平46286.19元，于本判决生效后10日内履行（本院执行账户名：远安县人民法院；开户行：中国银行股份有限公司远安支行；账号：55×××88）三、驳回本诉原告姚海平与反诉原告湖北省远安海龙建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9894元，由本诉原告姚海平负担8806元，反诉被告湖北省远安海龙建设有限公司负担1088元；反诉案件受理费3666元，由反诉原告湖北省远安海龙建设有限公司负担3079元，反诉被告姚海平负担587元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  张佑和审 判 员  杨 舒人民陪审员  王 鹏二〇一六年十一月三十日书 记 员  陈 茜