包头市九原区人民法院民 事 判 决 书(2015)包九原民初字第1341号原告：翁海光，男，1988年5月26日出生，汉族，无固定职业，住包头市。委托诉讼代理人：杜明斌（系翁海光大爷），男，1949年1月16日出生，汉族，铁路机务段退休职工，住包头市。被告：包头市金顶置业有限责任公司，住所地:包头市青山区富强中路甲6号803室。法定代表人韩丽敏，该公司董事长。委托诉讼代理人:郭俊峰，男,该公司副经理。委托诉讼代理人:康丽梅，内蒙古承达律师事务所律师。被告：包头市润昌工贸有限责任公司，住所地:包头市青山区110国道670公里处路北（昌荣塑钢门窗有限责任公司院内）。法定代表人田润山，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡广明，广东深天成律师事务所律师。被告：包头市建工（集团）股份有限公司，住所地:包头市稀土高新区青工路4号。法定代表人：芦磊，公司总经理。委托诉讼代理人：刘树根，男，该公司职工。被告：张强，男，1978年9月19日出生，汉族，无固定职业，住包头市。委托诉讼代理人:赵志国，内蒙古典泰律师事务所律师。原告翁海光与被告包头市金顶置业有限责任公司（以下简称金顶置业公司）、包头市润昌工贸有限责任公司（以下简称润昌工贸公司）、包头市建工（集团）股份有限公司（以下简称建工集团）、张强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月29日立案受理。依法由审判员聂挨秀适用简易程序公开开庭进行了审理。原告翁海光委托诉讼代理人杜明斌，被告金顶置业公司委托诉讼代理人郭俊峰、康丽梅，被告润昌工贸公司委托诉讼代理人胡广明，被告建工集团委托诉讼代理人刘树根，被告张强委托诉讼代理人赵志国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翁海光诉称，被告雇佣原告在被告开发建筑的公司位于九原区49中东北侧润泽阳光（小区）项目部工作，从事给房屋安装窗户作业。2015年4月6日11时15分左右，由于被告的建筑物没有任何防护措施，被告也未给原告及原告们的工友们在高层施工作业中配备任何防护装置，导致原告在施工作业时从14楼层没有墙体的一侧空档中坠落至地面，所幸在坠落过程在中身体碰撞到多处突出楼体的物体，缓减了部分下坠速度与力度，坠落至四、三层，原告的身体又被三楼楼体外突出的钢筋钩挂了一下，钢筋将原告的裤子脱掉，裤子被钩挂在突出的钢筋上。由于坠落速度快，身体直降地面。造成原告休克，人事不省。工友们立即拨打120急救电话，急救车赶到后，将原告送到包头市中心医院进行急救。经检查，事故造成原告身体多处严重受伤：1.坠落伤（高处）复合外伤，2.左胫骨腓骨近端粉碎性骨折，左腘动脉、胫动脉、腓总动脉重度损伤伤伴广泛血栓，腓总神经，胫神经重负挫裂伤，3.左股骨后踝骨折，4.左膑骨骨折，5.左小腿脱套伤，6.左上肢外伤，左手第五掌骨骨折，7.左尺骨茎突骨折，8.右上肢外伤，右侧桡骨近端骨折，右手第二掌骨骨折，右下尺桡关节损伤，9.右小腿及右足，右踝外伤，右足第二跖骨骨折，右胫骨上端骨挫伤，右胫骨平台骨折，右膝关节内侧半月板前角损伤拌向前移，外侧半月板前后角损伤，前交叉韧带损伤，关节积液，10.腰背部及左髋部分外伤，颈部外伤，L5/S1间盘突出，11.头面部外伤，头皮血肿，头皮挫裂伤，双额叶，左顶叶、左侧基地节多发腔隙灶，双侧上颌窦、蝶窦、筛窦积液，12.左面颊部及下颌部外伤，13.全身炎症反应综合征，14.腹部闭合性损伤，1S.下颌骨骨折，16.右肩部外伤，17.牙外伤，冠劈裂，冠根劈裂，18.胸外伤：双侧腔积液。包头市中心医院给原告实施了左大腿中下段截肢手术、右桡骨骨折切开复位内固定术（内置钢板），一年以后需进行钢板取出术。术后给予抗炎、营养支持。并提出了出院后注意事项：门诊定期复查X光照片，有情况随诊，安装义肢，骨折愈合后行钢板取出术（费用需要一万余元）。原告于2015年8月13日出院，在包头市中心医院住院治疗129天。被告金顶置业公司支付了原告住院治疗期间的医疗费用。原告在住院治疗期间，被告方曾要求某律师事务所就原告的伤情出具了《法律意见书》，该《法律意见书》由被告方项目部的负责人交给了原告。由于原告尚未终结治疗，同时也没有对原告的护理依赖程度、伤残等级进行司法鉴定，被告给原告计算应配置义肢的费用及更换周期和赔偿期限明显过低。因此，该《法律意见书》搁浅。原告是在建筑施工作业过程中发生的伤害，是为了被告的建筑施工利益而遭受的意外伤害，属于受雇佣人员在雇佣过程中发生的人身损害。作为雇主金顶置业有限公司没有为雇员提供安全生产条件，显然没有尽到对损害后果发生应当预见和控制的注意义务，具有明显错误。故依据最高法院《关于审理人身损害赔偿案件》司法解释第11条之规定，被告应承担侵权法律责任。被告支付了医疗费，剩余各项损害赔偿费用经协商未果，为此诉至人民法院，提出以下诉讼请求：1）赔偿义务人已支付原告住院期间的医疗费，请求判令被告赔偿原告误工费39684.54元、住院伙食补助费12900元、营养费12900元、护理费28380元、护理依赖费用401500元、住宿费、交通费5000元、残疾赔偿金397722元、精神损害抚慰金19500元、残疾辅助器具费411080元、胶套费114640元、锁具53750元（残疾辅助器具费、胶套费、锁具共计579470元）、安装义齿38700元、鉴定费2520元、轮椅868元、电磁波治疗仪135.04元、后期钢板取出费10000元，以上共计1549279.58元。2）本案诉讼费由被告负担。被告金顶置业公司辩称，1、原、被告之间没有雇佣关系，依据条款为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第十一条第二款之规定，被告金顶置业公司作为发包人已经将门窗发包给了第二被告润昌工贸公司，根据该法律依据被告金顶置业公司不应当承担责任；2、被告认为原告作为施工人员在作业过程中存在过失，依法应当承担过错责任;3、对于第二项误工费原告是按照2015年自治区月平均工资4000元计算的，但是原告是无固定工作人员，因此原告依据错误；对于第六项护理依赖，护理依赖建筑的条件是原告没有安装假肢的程度，本案原告已经对于假肢的费用进行申请，因此我们认为应当是对于安装假肢后再重新鉴定护理依赖的费用，因此对于该项不予认可；对于第七项交通费、住宿费由于没有发生，因此我们不同意支付；对于第十项、第十一项关于残疾辅助器具费及安装义齿费用根据我国司法精神，我国最高的赔偿年限是20年，原告是依据平均寿命计算的，不符合司法规定。因此如果安装残疾用具或者安装义齿，应当计算20年内的次数。就目前假肢更换的次数没有标准，原告申请5年一次的依据不充分。对于第十五项后期钢板费是尚未发生的费用，应当是原告估算的费用，没有依据。4、翁海光伤残的后果与其家属多方干扰救治有直接关系，因此原告应当对其伤残的后果承担一定责任。被告润昌工贸公司辩称，目前为止关于原告人身损害赔偿任何的赔偿依据及各项费用的计算标准我们都没有看到，因此对于原告提出的所有诉讼请求我们认为没有依据，同意第一被告提出的异议。针对原告起诉状中原告自己陈述为意外伤害，原告的说法是错误的，九原区安监局将该事故定为安全生产责任事故，因此原告自己对于事故有很大的过错，原告在十四楼安装窗户既不带安全帽也不带安全绳是有很大的过错，还有就是有关人员将原告送到医院后我公司法定代表人就准备给原告做手术，但是原告的家人一直犹豫拖延原告做手术的时间，第二天医院又给原告做了截肢的手术，据原告陈述医院方面手术也有问题，因此我们认为原告及医院对于该事故也应当承担过错责任。我们作为第二被告提出两项请求，第一我们要求追加监理单位内蒙古科大管理有限公司作为本案被告，还要求追加建工集团第八公司作为本案被告，这两个单位因为该事故受过处罚。第二原告的很多请求项目还没有确定，而且鉴定时也没有通知第二被告，鉴定结论也没有给被告，因此我们认为根据法律规定请法院重新鉴定。对于我们作为被告本身，我们已经向法院提交了异议申请，我认为我公司不应当作为本案被告，具体内容详见异议申请。被告建工集团辩称，原告施工的范围不是我们工程承包的范围，因此本案与我公司无关。被告张强辩称，1、被告金顶置业公司因原告所诉人身损害赔偿一案，而追加我公司为本案被告没有法律依据，2015年4月6日，原告在给被告金顶置业公司开发的建筑工地干活时，由于被告金顶置业公司建筑物没有任何安全防护设施，未按照建设工程管理法规规定，提供有效的安全防护，造成原告从14层墙体外侧坠落，而造成人身损害事故。因此被告金顶置业公司应对原告伤害承担赔偿责任；2、被告应对原告所受到的人身伤害承担赔偿责任，依据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条之规定被告金顶置业公司作为建设工程开发企业，负有法律所规定的赔偿责任，依据以上法律规定，原告在高空作业时被告金顶公司负有法定施工安全责任义务，在被告未尽到该法定义务时，就应依法承担相应的责任，依据该法律规定的强制性义务，被告负有法定的赔偿责任；3、被告金顶置业公司称张强雇佣原告没有法律依据，张强受润昌公司聘用，组织工作人员为被告开发的建筑房屋进行门窗安装，原告并非张强雇佣，与张强没有形成法律上的雇佣关系。本院经审理认定事实如下：九原区49中东北侧润泽阳光小区系金顶置业公司开发，工程由建工集团承建。2015年3月3日，金顶置业公司（甲方）与润昌工贸公司（乙方）签订《润泽阳光住宅小区4＃楼断桥铝窗户承包合同》，承包方式为：断桥铝窗户制作安装包工包料，施工范围：系润泽阳光住宅小区4＃楼断桥铝窗户的制作安装。乙方进入现场后，必须服从甲方的统一管理。合同签订后，润昌工贸公司雇佣被告张强负责窗户的制作安装，张强又雇佣原告安装窗户。2015年4月6日11时15分左右，原告在作业时，从14楼层没有墙体的一侧空档中坠落至地面，导致原告受伤，原告被送到包头市中心医院进行急救。经检查，事故造成原告身体多处严重受伤，医院诊断原告的伤情1.坠落伤（高处）复合外伤，2.左胫骨腓骨近端粉碎性骨折，左腘动脉、胫动脉、腓总动脉重度损伤伤伴广泛血栓，腓总神经，胫神经重负挫裂伤，3.左股骨后踝骨折，4.左膑骨骨折，5.左小腿脱套伤，6.左上肢外伤，左手第五掌骨骨折，7.左尺骨茎突骨折，8.右上肢外伤，右侧桡骨近端骨折，右手第二掌骨骨折，右下尺桡关节损伤，9.右小腿及右足，右踝外伤，右足第二跖骨骨折，右胫骨上端骨挫伤，右胫骨平台骨折，右膝关节内侧半月板前角损伤拌向前移，外侧半月板前后角损伤，前交叉韧带损伤，关节积液，10.腰背部及左髋部分外伤，颈部外伤，15/51间盘突出，11.头面部外伤，头皮血肿，头皮挫裂伤，双额叶，左顶叶、左侧基地节多发腔隙灶，双侧上颌窦、蝶窦、筛窦积液，12.左面颊部及下颌部外伤，13.全身炎症反应综合征，14.腹部闭合性损伤，15.下颌骨骨折，16.右肩部外伤，17.牙外伤，冠劈裂，冠根劈裂，18.胸外伤：双侧腔积液。包头市中心医院给原告实施了左大腿中下段截肢手术、右桡骨骨折切开复位内固定术（内置钢板）。原告于2015年8月13日出院，在包头市中心医院住院治疗129天。金顶置业公司为原告支付医疗费215195元，急诊费用为6931.84元、生活补助费38000元。原告出院后购买轮椅支出868元，特定电磁波治疗仪158元。2015年12月23日，原告与国家康复辅具研究中心北京经营部签订了《国家康复辅具研究中心北京经营部辅具装配协议》，原告在该处安装了假肢并进行了康复训练，支出费用80000元。按照内蒙古自治区人力资源和社会保障厅内人社发（2013）142号《关于修订工伤保险辅助器具配置目录的通知》，原告的伤情需安装组件式大腿假肢，以代偿行走和站立功能，该假肢最高支付金额26500元，使用年限5年，同时需配硅凝胶套及锁具，硅凝胶套最高支付金额8000元，使用年限3年，锁具最高支付金额5000元，使用年限4年。原告出生于1988年5月26日，从2016年1月22日开始（原告27.5岁）使用第一副假肢算起，以平均寿命70岁计算，1、组件式大腿假肢，原告还需安装8.5次假肢×26500=225250元；2、硅胶套14次×8000=112000元；3、锁具11次×5000元=55000元，合计392250元。伤者住院期间及前往北京安装假肢发生住宿费及交通费5000元。原告起诉后，原告申请对伤情进行鉴定，经本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定，2015年12月28日该所出具的鉴定了结论：翁海光伤残等级为五级，伤残赔偿附加指数为5%。需要部分依赖护理。金顶置业公司认为生活自理范围主要包括下列5项：（1）进食；（2）翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移动。原告的伤残鉴定发生在安装假肢之前，安装假肢后，原告完全可以完成上述5项，不需要护理依赖，金顶置业公司申请对原告的护理依赖程度进行了鉴定，经本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所鉴定，2016年10月19日该出具鉴定结论：被鉴定人翁海光安装假肢后不需要护理依赖。上述事实有原、被告当庭陈述、原告提交的病历及诊断、第一次鉴定结论、《国家康复辅具研究中心北京经营部辅具装配协议》；金顶置业公司提交的《润泽阳光住宅小区4＃楼断桥铝窗户承包合同》及第二次鉴定结论、住院收费收据及原告的借款条；建工集团提交的《补充合同》，本院向张强所作的谈话笔录等在案佐证。本院认为，被告金顶置业公司将门窗安装工程发包给润昌工贸公司，在门窗厂施工过程中，金顶置业公司缺乏有效的管理及监督行为，对于事故的发生应承担相应的责任。润昌工贸公司虽有制作和安装门窗的资质，但将工程发包给无资质的张强，张强又雇佣原告，张强应承担主要责任，润昌工贸公司应与张强承担连带给付责任。原告在工作过程中，自己未尽到注意义务，应承担一定责任。建工集团不是合同相对人，与事故的发生无任何关联，建工集团不承担责任。原告关于护理依赖的请求，本院以为护理依赖是指伤、病残者因生活不能自理需要依赖他人护理者。护理依赖程度是指被护理人对护理人生活上的帮助和依赖程度。1996年国家技术监督局颁布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定》中规定，生活自理范围主要包括下列5项：（1）进食；（2）翻身；（3）大、小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移动。判定（1）完全护理依赖（一级护理）指生活不能自理，上述五项均需护理者；（2）大部分护理依赖（二级护理）指生活大部分不能自理，上述五项中三至四项需要护理者；（3）部分护理依赖（三级护理）指部分生活不能自理，上述五项一至二项需要护理者。本案原告虽左大腿截肢，但其右手及右大腿均健康存在，配置残疾器后仍能进行进食、翻身、大、小便、穿衣、洗漱、自我移动等自理行为。参照1996年国家技术监督局颁布的《职工工伤与职业病致残程度鉴定》中的规定，原告不符合护理依赖的法定条件，且经过鉴定部门鉴定，原告安装假肢后无需护理，故原告请求被告赔偿依赖护理费的理由不充分，本院不予支持。原告关于安装义齿及二次手术费用的诉讼请求，因费用尚未发生，本案暂不处理，待费用发生后另行主张。原告要求残疾辅助器具费应按照普通适用器具的合理费用标准计算，原告的该主张过高，应予调整。金顶置业公司给原告垫付的医疗费及生活补助费，应在赔偿的总数中折抵。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、确认原告翁海光的医疗费21.5195万元，急诊费用为0.693184万元，残疾赔偿金39.7722万元、精神抚慰金1.95万元、误工费3.0324万元、护理费2.8380万元、伙食补助费1.29万元、营养费1.29万元、安装假肢费39.225万元、轮椅费0.0868万元、电磁波治疗仪0.0135万元、交通费、住宿费0.5万元、鉴定费0.252万元。以上执行款项共计112.46258万元。原告翁海光自行承担20%即22.49252万元；被告包头市金顶置业有限责任公司承担20%即22.49252万元（已付26.012684万元）；被告张强承担60%即67.477548万元，被告包头市润昌工贸有限责任公司与张强承担连带给付责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。以上执行款项被告于判决生效后15日内支付完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18483元，减半收取9241.5元，由原告负担5426.5元，被告张强、被告包头市润昌工贸有限责任公司负担3815元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内。向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员  聂挨秀二〇一六年十一月十四日书记员  孙丹琪