山东省菏泽市定陶区人民法院刑 事 判 决 书(2016)鲁1727刑初157号公诉机关菏泽市定陶区人民检察院。被告人刘志丹，男，1985年1月5日出生于河北省博野县，汉族，初中文化，农民，住河北省保定市博野县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年4月9日被定陶县公安局刑事拘留，同年5月16日经菏泽市定陶区人民检察院批准逮捕，同日由定陶县公安局执行逮捕。辩护人李彬，河北亚华律师事务所律师。被告人王文宾，男，1990年9月12日出生于河北省博野县，汉族，小学文化，无业，住河北省保定市博野县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年4月9日被定陶县公安局刑事拘留，同年5月16日经菏泽市定陶区人民检察院批准逮捕，同日由定陶县公安局执行逮捕。辩护人李雷明，河北冀华律师事务所律师。菏泽市定陶区人民检察院以菏定检公刑诉【2016】144号起诉书指控被告人刘志丹、王文宾犯诈骗罪，于2016年8月29日向本院提起公诉。本院于同年9月1日立案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。定陶县人民检察院指派检察员刘正威出庭支持公诉，被告人刘志丹及其辩护人李彬、被告人王文宾及其辩护人李雷明到庭参加诉讼。现已审理终结。菏泽市定陶区人民检察院指控，2016年4月7、8日，在河南省新乡市、山东省菏泽市东明县、定陶区等地，被告人刘志丹、王文宾驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车载“伪基站”设备，冒用中国建设银行、中国农业银行的名义，向中国移动通信用户群发短信，接受该设备所发短信并被中断通信的用户共计21458个。公诉机关指控上述事实向法庭提交了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人刘志丹、王文宾以非法使用“伪基站”设备群发短信的形式，破坏正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任，请依法判处。被告人刘志丹、王文宾均对所指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人刘志丹的辩护人的辩护意见是，1、被告人刘志丹系受人雇佣，处于被动和从属地位，属从犯，应从轻或减轻处罚。2、发送短信21458条不等于中断用户21458个，已发送短信的数量确认中断用户的数量不客观、不公平，希望法庭对实际中断用户的数量给予客观认定。3、被告人刘志丹系初犯、偶犯，又如实供述了犯罪事实，确有悔罪表现，请法庭对被告人从轻或减轻处罚。4、被告人刘志丹实施犯罪行为持续时间短，发送短信数量较少，犯罪情节较轻，社会危害不大，请法庭对被告人判处三年以下徒刑并宣告缓刑。被告人王文宾的辩护人的辩护意见是，1、发送短信数量不等同于中断通信的用户数，被中断通信的用户数不足21458个。2、被告人王文宾是过失犯罪，且情节较轻。3、被告人王文宾是从犯，应当减轻处罚。4、被告人王文宾当庭认罪、悔罪，又系初犯，无前科，请法庭对其免除处罚或宣告缓刑。经审理查明，2016年4月7、8日，在河南省新乡市、山东省菏泽市东明县、定陶区等地，被告人王文宾驾驶登记在张小光名下的冀Ｆ×××××号小型轿车载被告人刘志丹及“伪基站”设备，被告人刘志丹冒用中国建设银行、中国农业银行的名义，向中国移动通信用户群发短信，并造成21458个用户通信中断不满一小时。另查明，被告人刘志丹、王文宾于2016年4月8日被抓获归案。上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证明：物证手机4部（黑色三星手机一部、金色1.me牌手机一部、白色金立牌手机一部、黑色ETON牌手机一部）及伪基站1套（二）书证1、受案登记表、立案决定书、发破案经过证实，2016年4月8日13时许，发现有人利用伪基站发送诈骗信息，经侦查后后将被告人刘志丹、王文宾抓获。2016年4月9日立案侦查。2、刘志丹手机照片证实，二被告人所发短信内容为诈骗短信。3、刘志丹手机提取照片（发送诈骗短信界面截图）证实，被告人所发短信的数量为21458个。4、被告人刘志丹等人诈骗案伪基站勘验情况说明证实，该伪基站存储盘为U盘，带有自毁功能，开机自动安装，关机还原成初始，信息和数据未能提取和恢复。5、被告人刘志丹、王文宾驾驶的冀Ｆ×××××号蓝色轿车行驶路线卡口截图证实，作案轿车的行驶轨迹。6、刘志丹、王文宾常住人口信息，证明二被告人已达到完全刑事责任年龄，应负刑事责任。7、冀Ｆ×××××号小轿车行驶证复印件及张小光证明一份，证实涉案该车辆为张小光所有。（三）鉴定意见1、山东省无线电监测站无线电发射设备委托测试检验报告证实，该伪基站设备不合格。2、菏泽市公安局电子数据鉴定实验室检验报告书证实，该伪基站存储盘为U盘，带有自毁功能，信息和数据无法恢复。（四）被告人供述与辩解1、被告人刘志丹供述，2016年3月19日买了一辆二手车，原车主叫张小光，因为急着出来发送诈骗信息，没来得及过户，也没付钱。2016年3月23日，他找到王文宾让王文宾给他开车，一天150元，包吃住。一开始王文宾不知道是诈骗信息，出来三、四天后才知道发的是诈骗信息。3月29日至4月7日他们去了正定、石家庄、济南、开封、周口、新乡、菏泽、郓城等地发信息，6日在平阴，发了一万多条，7日在河南新乡，8日上午在东明，发了一万多条，下午刚到定陶只发了四千多条就被抓了。上家还没给过他报酬，他也没给过王文宾报酬。王文宾负责开车，不知道车上装了伪基站，也不会操作伪基站。他们一共发送了21457条诈骗短信。2、被告人王文宾供述，他只负责开车，没有发过诈骗短信，后来知道刘志丹发送的是诈骗短信，刘志丹说不让他管，让他把信息都删了。知道这些信息后，他怀疑这个信息的合法性，但两个人关系好，一天还给150元就没想那么多。本院认为，被告人刘志丹、王文宾以非法使用伪基站设备群发短信的形式，破坏正在使用的公用电信设施，造成21458个用户通信中断不满一小时，危害公共安全，其行为构成破坏公用电信设施罪，公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，本院予以确认。二被告人的辩护人均提出，二被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，又系初犯，与庭审查证一致，二辩护人据此请求对二被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。二被告人的辩护人均提出发送短信的数量不等于中断通信用户的数量的辩护意见，经查证，该案指控发生短信并中断通信用户21457个。一方面有被告人手机关于发送短信条数的照片，且二被告人对发送短信条数亦无异议，公诉机关对二被告人的指控客观真实，能够形成完整的证据链条，对二辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。二被告人的辩护人均提出二被告人在犯罪活动中是从犯的意见。经查，被告人刘志丹从他人手中取得并使用伪基站设备，以中国农业银行的名义发送诈骗信息，被告人王文宾知道刘志丹发送的是诈骗信息，仍为其驾驶车辆，被告人刘志丹是本案犯意的提起人，又全程主动实施该犯罪活动，依法不应认定为从犯。被告人刘志丹的辩护人提出被告人刘志丹系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人王文宾负责驾驶车辆，没有发送诈骗信息，在犯罪活动中起辅助作用，被告人王文宾的辩护人提出被告人王文宾是从犯的辩护意见，本院予以采纳，依法对被告人王文宾减轻处罚。被告人刘志丹的辩护人提出，被告人刘志丹实施犯罪行为持续时间短，发送短信数量较少，犯罪情节较轻，社会危害不大，请法庭对被告人判处三年以下徒刑并宣告缓刑。经查，被告人刘志丹发送诈骗短信造成21458个用户通信中断不满一小时，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，不属于犯罪情节较轻，且无法定减轻处罚的情节，对该辩护意见本院不予采纳。被告人王文宾是从犯，又当庭认罪、悔罪，且系初犯，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，依法对被告人王文宾宣告缓刑。为严肃国法，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十二条第二、三款、及《最高人民法院》第一条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人刘志丹犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2019年10月7日止）。被告人王文宾犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、对随案移送的手机4部（黑色三星手机一部、金色1.me牌手机一部、白色金立牌手机一部、黑色ETON牌手机一部）、伪基站一套，依法予以没收，作为证据保存。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王景安审 判 员  张 毅人民陪审员  董连魁二〇一六年十一月二十一日书 记 员  牛海宾