江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民终7500号上诉人（原审被告）：俞汉根，住江苏省昆山市张浦镇大直村()大直***号。委托诉讼代理人：汪磊，江苏传承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏州市外事报关有限公司昆山分公司，住所地昆山开发区长江南路601号。负责人：郭志刚，总经理。上诉人俞汉根因与被上诉人苏州市外事报关有限公司昆山分公司（以下简称报关公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2016）苏0583民初9255号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。俞汉根上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审认定报关公司已足额支付1、2月份劳动报酬不当，认定事实不清。上诉人调岗后的工资由3300元变为2300元，待遇降低，上诉人有权要求解除劳动合同，并要求报关公司支付经济补偿金。上诉人要求签订无固定期限劳动合同合理合法，报关公司拒不签订。请求支持上诉请求。报关公司向一审法院起诉请求：要求判决不支付俞汉根解除劳动合同的经济补偿金47660.05元以及2016年2月1日至2016年2月29日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1726.58元。一审法院经审理查明：报关公司于2001年9月27日注册登记了车牌号码为苏E×××××的中型载货车一辆，仲裁庭审中报关公司确认俞汉根于2001年10月8日进入报关公司处工作，岗位为司机，驾驶报关公司所有的车牌号码为苏E×××××的中型载货车。俞汉根刚进入报关公司处工作时双方未签订劳动合同，后签订过数次劳动合同，报关公司自2002年6月开始为俞汉根缴纳社会保险费。双方最近一期签署的劳动合同期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止，工作岗位为司机。2015年12月31日，俞汉根在报关公司处驾驶的苏E×××××的中型载货车被强制报废。2015年12月31日劳动合同期满后双方未签订书面劳动合同，报关公司认为未签订书面劳动合同的原因是：俞汉根的岗位无法确定。2016年1月，报关公司将俞汉根的工作岗位由司机调整为场站现场操作，调整的原因是：俞汉根所驾驶的车辆报废，报关公司也不打算买新车，故司机岗位不存在。报关公司调整俞汉根工作岗位后，俞汉根的薪资标准由3300元/月变为2300元/月。2016年1月开始，俞汉根接受报关公司安排的新岗位，在报关公司的海关监管仓库工作，2016年1月的工资为1666.58元，2016年2月的工资为1726元。报关公司提供的俞汉根2016年1月的考勤卡显示俞汉根2016年1月1日至2016年1月11日未打卡，2016年1月15日事假1天，2016年1月25日事假1天，其余为休息日。另外，该月的上班时间的打卡记录为红色，时间均在八点半之后。报关公司提供的俞汉根2016年2月的考勤卡显示2016年2月15日、2月29日各事假1天，其余为法定节假日和休息日。2016年2月6日俞汉根的下班时间显示为10:29，为红色。另外，该月的上班时间的打卡记录均为红色，时间均在八点半之后。报关公司在一审庭审中称打卡时间为红色的表示非正常时间。2016年3月17日，俞汉根向报关公司邮寄了《劳动合同解除通知书》，2016年3月18日报关公司收到该份通知书。通知书的主要内容为：1、俞汉根多次要求签订无固定期限劳动合同，但报关公司不同意，同时报关公司未经俞汉根同意调整俞汉根的工作岗位，并降低俞汉根的薪资待遇；2、俞汉根依据《劳动合同法》的规定解除与报关公司的劳动合同，要求依法支付经济补偿金，并办理退工手续。2016年3月25日，俞汉根向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求报关公司：1、支付解除劳动合同的经济补偿金49303.5元；2、支付2016年2月1日至2016年2月29日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1726.58元；3、办理退工手续。该委作出裁决：1、报关公司支付俞汉根解除劳动合同经济补偿金47660.05元；2、报关公司支付俞汉根2016年2月1日至2016年2月29日期间未签订劳动合同二倍工资差额1726.58元；3、报关公司为俞汉根办理退工手续。仲裁裁决为非终局裁决，报关公司不服仲裁裁决，提起诉讼。以上事实由仲裁裁决书、考勤卡、工资发放明细及一审中当事人陈述等证据所证实。一审法院认为，俞汉根为报关公司提供劳动，劳动关系形成，报关公司依法应当与俞汉根签订书面劳动合同。双方2015年12月31日的劳动合同到期后，俞汉根继续在报关公司处提供劳动，报关公司应当自用工之日起一个月之内与俞汉根签订书面劳动合同。现报关公司称因俞汉根的岗位无法确定为由未与俞汉根签订劳动合同，违反法律规定，应当自2016年2月1日起向俞汉根支付每月二倍的工资。2016年2月份，俞汉根实际工资收入为1726.58元，故对于俞汉根请求报关公司支付2016年2月份的二倍工资差额1726.58元的仲裁主张，予以确认。对于俞汉根在仲裁时提出的请求报关公司支付解除劳动合同的经济补偿金47660.05元，报关公司不服诉至法院要求不予支付经济补偿金，一审法院认为，由于俞汉根的工作岗位原为司机，2015年12月31日俞汉根驾驶的车辆强制报废，报关公司也没有继续购买新的车辆，故报关公司无法继续向俞汉根提供司机的工作岗位，2016年1月，报关公司安排给俞汉根的新岗位是场站现场操作员，俞汉根也按照报关公司的要求去了新的岗位报到上班，直至2016年3月18日解除劳动合同。俞汉根已在报关公司为其提供的新岗位上班2个多月，视为其已经接受了报关公司为其安排的新岗位（包括工资），故报关公司不存在未经俞汉根同意调整其工作岗位的情况。对于俞汉根辩称的其在2016年1月、2月均正常出勤，报关公司未经俞汉根同意降低其薪资待遇，一审法院认为，根据报关公司提供的考勤卡，可以证明俞汉根在调岗后存在未打卡、请事假以及早退的情况，报关公司扣除其全勤奖和事假工资后报关公司根据俞汉根的实际出勤情况和工作态度向其支付了1月份工资1666.58元和2月份工资1726.58元并无明显不当，俞汉根的辩称无证据支持，仅凭报关公司在仲裁庭审时称的俞汉根调岗后工资由3300元/月变为2300元/月并不充分。俞汉根并未举证证明其向报关公司要求签订无固定期限劳动合同根据的事实，故对该项主张不予采信。报关公司已向俞汉根提供劳动条件，并已及时足额向俞汉根支付劳动报酬，不应向俞汉根支付经济补偿金，故对报关公司的该项诉讼请求予以支持。对于俞汉根在仲裁时提出的要求报关公司办理退工手续的请求，因双方的劳动合同已解除，予以支持。一审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同实施条例》第六条之规定判决：1、原告苏州市外事报关有限公司昆山分公司支付被告俞汉根2016年2月1日至2016年2月29日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1726.58元，于判决生效后十日内履行；2、原告苏州市外事报关有限公司昆山分公司不支付被告俞汉根解除劳动合同的经济补偿金；3、原告苏州市外事报关有限公司昆山分公司为被告俞汉根办理退工手续，于判决生效后十日内履行。如未按判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告苏州市外事报关有限公司昆山分公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，俞汉根向报关公司提出解除劳动合同时是以其多次要求签订无固定期限劳动合同，但报关公司不同意及未经其同意调整的工作岗位，并降低薪资待遇为由，该理由均不是法律规定的俞汉根可以向报关公司主张经济补偿金的条件。俞汉根在诉讼中认为未经其同意调整的工作岗位，并降低薪资待遇属于报关公司未提供适当的劳动条件。因报关公司在俞汉根驾驶的车辆强制报废后未再购买新的车辆后，在已无俞汉根从事的司机的工作岗位的情况下，报关公司将俞汉根安排至新的岗位工作合理。虽然双方对俞汉根工作岗位的变更未采用书面形式，但俞汉根接受新的工作岗位工作超过一个月未提出异议，应视为不构成变更了双方的劳动合同。依据俞汉根的考勤记录，俞汉根在2016年1、2月份存在未打卡、请事假以及早退的情况。一审认定报关公司根据俞汉根的考勤情况向俞汉根发放的2016年1、2月份工资的金额无明显不当正确。故报关公司不存在未按劳动合同约定提供劳动条件的情形。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上所述，俞汉根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审所作判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人俞汉根负担。本判决为终审判决。审判长 汪 文审判员 锁文举审判员 沈莉菁二〇一六年十一月七日书记员 包 芳