四川省遂宁市船山区人民法院民 事 判 决 书(2015)船山民初字第1883号原告：遂宁市联政门窗有限公司，住所地：遂宁市开发区兴宁路吊装车间一层。法定代表人：张镇，该公司董事长。被告：遂宁市东门外工程项目管理有限公司，住所地：遂宁市船山区凯旋中路79号建行大楼二楼208号。法定代表人：李庆云，该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：于清，男，1967年1月19日出生，汉族，系该公司员工，住成都市武侯区。委托诉讼代理人：李杨贵，男，1988年12月15日出生，汉族，系该公司员工，住遂宁市船山区。被告：立华新进印刷包装（遂宁）有限公司，住所地：遂宁市船山区中国西部现代物流港内。法定代表人：孙福助，该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：甘玉华，四川弘维律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓钦予，女，1992年10月1日出生，汉族，系该公司员工，住成都市成华区。被告：王宁，男，1980年7月28日出生，汉族，住辽宁省义县。被告：丛英滋，男，1969年5月10日出生，汉族，住山东省威海市环翠区。原告遂宁市联政门窗有限公司（以下简称联政公司）与被告遂宁市东门外工程项目管理有限公司（以下简称东门外公司）、王宁、丛英滋、立华新进印刷包装（遂宁）有限公司（以下简称立华新进公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2015年7月7日发回本院重审。受理后，被告东门外公司向本院提出司法鉴定申请，但未在本院指定期限内缴纳鉴定费用，视为放弃申请司法鉴定的权利。本院依法组成合议庭，于2016年6月22日对本案公开开庭进行了审理。原告联政公司的法定代表人张镇、被告东门外公司的特别授权委托诉讼代理人于清及其委托诉讼代理人李杨贵、被告立华新进公司的委托诉讼代理人邓钦予到庭参加了诉讼，被告王宁、丛英滋经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后原告联政公司向本院提出司法鉴定申请，并于2016年11月4日撤销该鉴定申请。本案报经本院审判委员会讨论并作出决定，现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、四被告连带向原告支付工程款1369979.5元及利息，利息按照中国人民银行同期同档贷款利率，从2014年9月2日起计算至付清之日止；2、四被告退还原告工程保证金50000元；3、四被告赔偿原告因停工、窝工造成的延期租赁费用132193元和看守工地的人工费用42700元；4、诉讼费由四被告负担。事实和理由：2012年5月20日，被告东门外公司和被告王宁指使被告丛英滋，用伪造的河南省建设集团有限公司（以下简称：河南建设公司）的公章和资质，与原告协商一致，签订铝塑板幕墙、玻璃幕墙的《施工合同》，该合同约定了工程名称、工期、工程内容、合同单价、工程价款支付时间等内容。原告与被告东门外公司、王宁、丛英滋签订合同后，原告向被告东门外公司缴纳履约保证金50000元，并按照约定进驻项目现场进行施工。2012年10月22日，原告与被告东门外公司对上述项目进行结算，但被告至今未支付完毕工程款，仅支付工程款1658638.4元，尚欠工程款1369979.5元。在原告施工过程中，经原告多次要求，被告东门外公司、王宁、丛英滋未按照合同约定的进度付款，导致原告施工工地出现长期的停工、窝工损失。被告立华新进公司作为该工程的业主，原告施工的成果实际由被告立华新进公司享有，因此应当承担连带责任。被告东门外公司辩称，被告按照合同约定执行相关内容，但是原告没有完工，也没有向被告提供相关资料，被告按照约定支付了应支付的工程款共计1903952元，应对原告未完工的玻璃幕墙工程进行鉴定，并且被告对原告已完工工程量单方委托了鉴定，鉴定报告证明原告的工程质量不合格。被告对本案的合法性有意见，如原告没有缴纳诉讼费或未补交诉讼费，应当按撤诉处理。被告立华新进公司辩称，被告立华新进公司不是本案适格被告，从合同的相对性来看，与原告签订合同的是被告东门外公司，原告在此之前不知道原告与被告东门外公司签订了合同。被告立华新进公司将工程发包给被告东门外公司，双方明确约定了被告东门外公司分包工程需经被告立华新进公司同意，如被告东门外公司与原告之间分包工程是真实的，因未经被告立华新进公司同意，系违法分包。被告立华新进公司对所有的工程项目均未竣工验收和结算，已向被告东门外公司支付完毕合同约定的工程款共计140000000元。原告要求被告立华新进公司承担连带责任，缺少事实依据和法律依据，请求驳回原告对被告立华新进公司的诉讼请求。被告王宁、丛英滋未予答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告王宁、丛英滋未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年9月1日，被告立华新进公司（委托方、甲方）与被告东门外公司（受托方、乙方）签订《立华新进印刷包装（遂宁）有限公司车间及办公楼施工承包合同》，约定被告东门外公司承建被告立华新进公司车间、办公楼及其附属工程；开工日期为2011年9月1日，竣工日期为2012年2月29日，合同工期总日历天数180天；合同总价暂定为122426092元；本工程未经甲方同意乙方不得分包。至今，该工程没有竣工验收和结算，被告立华新进公司已向支付工程款约140000000元，车间已投入使用，办公楼未投入使用。2012年1月14日，河南省建设集团立华新进印刷包装（遂宁）工程项目部（以下简称河南建设集团立华新进项目部、发包方、甲方）与遂宁市盛佳门窗有限公司（以下简称盛佳公司、承包方、乙方）签订《施工合同》（车间塑钢窗）,约定由盛佳公司承建位于遂宁市部物流港内的立华新进印刷（遂宁）包装工程项目相关工程;总体施工工期一个月，单体15天/栋；工作内容：按照甲方提供的签字确认的设计方案和窗型结构图的要求制作、安装;承包方式：包工、包料、包安装、包检测及相关费用;主辅材料：主材PVC塑钢型材,五金配件按照乙方提供的样品经业主及监理单位确认的为验收标准，其他按照设计方案的说明要求执行;工程质量：按照国家及地方的相关验收标准执行，一次达到合格;工程数量、单价和合同价款：该工程按综合价格包干，综合单价包括型材料费、生产制作人工费、配件、辅料费、运费、安装费、管理费、利润、建安税、安全文明施工费、检测费、风险费等完成该项工作的全部费用,单玻璃单价为135元/㎡，双玻璃窗单价为170元/㎡（最后决算按双方确认面积金额为准）（注：玻璃4mm单玻，双玻4mm+6+4mm）；关于工程质量及验收的约定：门窗工程竣工后7个工作日内，甲方向乙方提交经监理签字确认后的竣工报告书和竣工资料文件；工程结算按经甲乙双方确认的实际制作安装工程面积结算，结算方式：按合同包干单价*经甲乙双方按实际收方确认的按实收方的面积=工程结算总价款；本工程保险金为工程总价款的5%，保修期按照竣工验收合格之日起贰年，保修金不计息，保修期满一年，一月内退全部保修金；关于工程价款支付的约定（分阶段付款）：本工程无预付款，工程付款为每栋单独结算，窗框安装完毕后10日内支付工程总价的40%，窗扇玻璃安装完毕后10日内支付工程总价的25%，并办理相关结算，资料交齐后10日内支付工程总价的85%，工程综合验收合格10日内支付至工程总价的95%，剩余5%作为质保金，合同签订时乙方向甲方缴纳5万元合同履约质量保证金，以确保合同履行，在工程总体竣工经检测部门验收后一个月内退还。被告东门外公司已支付完毕该项工程的工程款333935元。2012年2月28日，河南建设集团立华新进项目部（发包方、甲方）与盛佳公司（承包方、乙方）签订《卷帘门制作、安装合同》（车间卷帘门），约定甲方将立华新进项目的卷帘门制作、安装委托乙方施工；分包方式：乙方包工、包料（卷帘门制作、安装），负责提供所有生产制作费、配件费、运费、安全文明施工费、风险费、安装施工材料、人工、机械及辅料等；合同价款：本工程为单项价格包干价260元/㎡，最终结算以实际工程量为准，工程价款为含材料费、利润、管理费、临时设施费、人员工资、电机、刷卡器、卡、机械费、运输费等所有费用，乙方提供材料发票；付款方式：材料进场三日内，应支付本合同总额的30%进度款，安装完毕，资料交齐后三日内甲方应组织验收，验收合格后三日内应支付至本合同总金额85%，工程综合验收合格后10日内支付至工程总价98%，剩余2%作为保质金，质保期限为一年，质保金自工程验收合格满一年后一月内无息退还给乙方，合同签订时乙方向甲方缴纳5万元合同履约质量保证金，以确保合同履行，在工程总体竣工经检测部门验收后一个月内退还。被告东门外公司已支付完该项工程的工程款269854元。2012年5月20日，河南建设集团立华新进项目部（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《施工合同》（办公楼铝塑板幕墙），约定由乙方承建位于遂宁市部物流港内的立华新进印刷（遂宁）包装工程项目相关工程；工作内容：按照甲方的要求，乙方负责出具正规的设计图纸，在甲方签字确认后的设计方案和铝塑板结构图的要求制作、安装；承包方式：包设计、包工、包料、包安装、包检测、包验收及相关费用；工程质量：按照国家及地方的相关验收标准执行，一次达到合格；工程数量、单价和合同价款：该工程按综合价格包干，综合单价包括型材料费、设计费、生产制作人工费、配件、辅料费、运费、安装费、管理费、利润、建安税、安全文明施工费、脚手架、检测费、风险费等完成该项工作的全部费用，单价260元/㎡（最后决算按双方确认面积金额为准）；工程结算按经甲方、乙方双方确认的实际制作安装面积结算，按合同包干单价×经甲方、乙方双方按实际收方确认的按实收方的面积=工程结算总价款；本工程保修金为工程总价款的5%，保修期按照竣工验收合格之日起贰年，保修金不计息。保修期满二年，一月内退全部保修金；关于工程价款支付的约定（分阶段付款）：本工程无预付款，工程付款为按实际结算，铝塑板型材框架安装完毕后10日内支付工程总价的40%，铝塑板安装完毕后10日内支付工程总价的25%，并办理相关结算，资料交齐后10日内支付至工程总价的85%，工程综合验收合格10日内支付至工程总价的95%，剩余5%作为质保金，合同签订时乙方向甲方缴纳20万元合同履约质量保证金（如签订合同时未缴纳，在第一次付款时扣除），以确保合同履行，在工程总体竣工经检测部门验收后一个月内退还。该项工程已完工，工程价款为967512元，被告东门外公司已支付工程款466602元，尚欠工程款500910元。2012年5月20日，河南建设集团立华新进项目部（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《施工合同》（办公楼铝合金断桥隔热门窗），约定由乙方承建位于遂宁市部物流港内的立华新进印刷（遂宁）包装工程项目相关工程；工作内容：按图纸要求，乙方负责办公楼窗的制作、安装；承包方式：包工、包料、包安装、包检测、包验收及相关费用；工程质量：按照国家及地方的相关验收标准执行，一次达到合格；工程数量、单价和合同价款：该工程按综合价格包干，综合单价包括型材料费、生产制作人工费、配件、辅料费、运费、安装费、管理费、利润、建安税、安全文明施工费、脚手架、检测费、风险费等完成该项工作的全部费用，单价350元/㎡（最后决算按双方确认面积金额为准）（注：玻璃5mm+9mm+5mm双钢化）；工程结算按经甲方、乙方双方确认的实际制作安装面积结算，按合同包干单价×经甲方、乙方双方按实际收方确认的按实收方的面积=工程结算总价款；本工程保险金为工程总价款的5%，保修期按照竣工验收合格之日起贰年，保修金不计息，保修期满二年，一月内退全部保修金；关于工程价款支付的约定（分阶段付款）：本工程无预付款，工程付款为每栋单独结算，窗型材框架安装完毕后10日内支付工程总价的40%，窗扇玻璃安装完毕后10日内支付工程总价的25%，并办理相关结算，资料交齐后10日内支付至工程总价的85%，工程综合验收合格10日内支付至工程总价的95%，剩余5%作为质保金；合同签订时乙方向甲方缴纳20万元合同履约质量保证金（如签订合同时未缴纳，在第一次付款时扣除），以确保合同履行，在工程总体竣工经检测部门验收后一个月内退还。被告东门外公司已支付完毕该项工程的工程款351435元。2012年5月20日，河南建设集团立华新进项目部（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《施工合同》（办公楼玻璃幕墙），约定由乙方承建位于遂宁市部物流港内的立华新进印刷（遂宁）包装工程项目相关工程；工作内容：按照甲方的要求，乙方负责出具正规的设计图纸，在甲方签字确认后的设计方案和玻璃幕墙结构图的要求制作、安装；承包方式：包设计、包工、包料、包安装、包检测、包验收及相关费用；工程质量：按照国家及地方的相关验收标准执行，一次达到合格；工程数量、单价和合同价款：该工程按综合价格包干，综合单价包括型材料费、生产制作人工费、配件、辅料费、运费、安装费、管理费、利润、建安税、安全文明施工费、脚手架、检测费、风险费等完成该项工作的全部费用，单价535元/㎡（最后决算按双方确认面积金额为准）（注：双玻6mm+12mm+6mm双钢化、单镀膜）；工程量结算按经甲方、乙方双方确认的实际制作安装面积结算，按合同包干单价×经甲方、乙方双方按实际收方确认的按实收方的面积=工程结算总价款；本工程保修金为工程总价款的5%，保修期按照竣工验收合格之日起贰年，保修金不计息，保修期满二年，一月内退全部保修金；关于工程价款支付的约定（分阶段付款）：本工程无预付款，工程付款为按实际结算，玻璃幕墙型材框架安装完毕后10日内支付工程总价的40%，玻璃幕墙安装完毕后10日内支付工程总价的25%，并办理相关结算，资料交齐后10日内支付至工程总价的85%，工程综合验收合格10日内支付至工程总价的95%，剩余5%作为质保金；合同签订时乙方向甲方缴纳20万元合同履约质量保证金（如签订合同时未缴纳，在第一次付款时扣除），以确保合同履行，在工程总体竣工经检测部门验收后一个月内退还。该项工程未完工，被告东门外公司已向原告支付工程款92860元。2012年6月15日，河南建设集团立华新进项目部（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《施工合同》（车间防火门），约定由乙方承建位于遂宁市部物流港内的立华新进印刷（遂宁）包装工程项目相关工程；工作内容：按照甲方的要求，乙方负责出具正规的设计图纸，在甲方签字确认后的设计方案和防火门结构图的要求制作、安装，并达到相关部门的验收合格；承包方式：包工、包料、包安装、包检测、包验收及相关费用；工程质量：按照国家及地方的相关验收标准执行，一次达到合格；工程数量、单价和合同价款：该工程按综合价格包干，综合单价包括型材料费、设计费、生产制作人工费、配件、辅料费、运费、安装费、管理费、利润、安全文明施工费、脚手架、风险费等完成该项工作的全部费用，单价245/㎡（最后决算按双方确认面积金额为准），每个防火门钢柱门框的制作安装完毕并达到验收标准，一次性补助2000元，按实际完成数量计算，不包含税；工程量结算按经甲方、乙方双方确认的实际制作安装面积结算，按合同包干单价×经甲方、乙方双方按实际收方确认的按实收方的面积=工程结算总价款；本工程保修金为工程总价款的5%，保修期按照竣工验收合格之日起壹年，保修金不计息，保修期满一年，一月内退全部保修金；关于工程价款支付的约定（分阶段付款）：本工程无预付款，工程付款为按实际结算，材料全部到场后，10内支付工程总价的30%，安装完毕，5日内支付工程总价的30%，工程综合验收合格10日内支付至工程总价的35%，剩余5%作为质保金。被告东门外公司已支付完毕该项工程的工程款143952元。2012年9月24日，因被告未向原告支付工程款，原告向被告送达停工通知。2012年12月20日，原告与被告签订补充协议，约定甲方（被告）于今日（2012年12月20日）支付乙方（原告）法定代表人张镇叁拾万元，用于支付乙方工人工资；甲方于今日（2012年12月20日）一次性支付乙方叁拾万元2013年2月1日兑现的转账支票；乙方承诺于2013年2月1日之前完成甲方承包给乙方的立华新进印刷包装项目全部工程并保证工程质量合格；乙方若承诺在未完成甲方分包给乙方立华新进印刷包装项目全部工程之前，不再申请拨付工程款。若在此期间出现乙方工人上访、闹事等，一切后果由乙方承担。2013年1月29日，原告与被告再次签订补充协议，约定甲方（被告）再次拨付工程款壹拾万元，用于支付工人工资；乙方（原告）保证签订本协议后2日内立即复工，并保证在25日内完成所承包的所有工程，如有拖延按合同违约处理，不得找任何理由及借口拖延此工程工期。2013年6月10日，原告向被告东门外公司送达《关于贵司提供有效资质证书及固定办公场所证明后开工的相关事宜的通知》，载明原告于2012年12月恢复施工，2013年5月24日，被告找来其他施工队伍，对原告承包范围内的剩余6万余元工程进行施工。另查明，原告未向被告提交竣工资料，被告立华新进公司于2012年5月将车间投入使用，至今未将办公楼投入使用。上述合同的工程总价款为3028618元，除办公楼玻璃幕墙工程未完工外，其他工程均已完工。原告已收取工程款1723952元，扣除税金58100元、质保金5997.6元、手续费1216元后，原告实际收取工程款1658638.4元。被告至今未退还原告缴纳的合同履约保证金50000元。同时查明，被告王宁系被告东门外公司原法定代表人。原告和盛佳公司的法定代表人均为张镇，盛佳公司的所有债权债务由原告承接。被告认可上述合同权利义务的相对方为原告，原告认可上述合同权利义务的相对方为被告东门外公司。2014年8月6日，被告东门外公司承诺：遂宁市东门外工程项目管理有限公司与遂宁市联政门窗有限公司建设工程施工合同纠纷一案，如河南省建设集团立华新进印刷包装（遂宁）工程项目部承担责任，均由遂宁市东门外工程项目管理有限公司负担。本院认为，原告与被告东门外公司签订的合同，实为建设工程施工合同，因被告东门外公司将工程分包给原告施工未经发包人被告立华新进公司同意，且原告未取得相应的建筑施工资质，故该合同无效。现因原告已按照约定完成了部分工程，且车间已经投入使用，按照现行司法解释的规定，原告有权请求参照合同约定支付已完工工程相应的工程款。原告主张被告东门外公司已支付完毕塑钢窗、卷帘门、铝合金断桥隔热门窗、防火门的工程价款共计1099176元，被告东门外公司予以认可，本院对该事实予以确认。被告东门外公司按照双方合同约定应当留作且已留的质保金5997.6元在其他应付款中予以品跌，待被告东门外公司应当支付该四项工程的质保金的条件成就后，原告可另行主张。关于办公楼铝塑板幕墙工程，因原告未向被告提交竣工资料，该工程未进行验收，办公楼至今亦未投入使用，故根据原、被告双方所签订合同的约定，被告应当按照相应的工程进度支付工程款的65%，即967512元*65%=628882.8元。根据原、被告所签订合同的约定，品跌原告应当支付的税金58100元、手续费1216元，及被告已支付的该项工程的工程款466602元、被告已留的质保金5997.6元，原告应当收取的工程款为96967.2元（具体计算方法为：628882.8元-466602元-5997.6元-58100元-1216元）。原告认为税金、质保金、手续费不应计入已领取工程款的主张，与双方约定不符，故本院不予支持。关于办公楼玻璃幕墙工程，因原告未将该项工程施工完毕，亦未提供证据证明该项工程实际完工部分的工程价款，致使本院无法认定该项工程已完工部分的造价，故本案对该项工程所涉工程款（包含原告自认的已收取的该项工程款92860元）不作处理，待原告有证据证明后，可另行主张。原告不认可办公楼玻璃幕墙工程尚未完工的事实，与其在本案审理过程中的其他陈述相矛盾，故本院不予支持。被告辩称已支付工程款1903952元的主张，未提供充分的证据予以证明，且未提交证据原件，致使本院无法核实具体金额，故本院不予支持。综上所述，原告要求被告东门外公司支付工程款及资金利息的诉讼请求，本院予以部分支持，被告东门外公司应当向原告支付工程款96967.2元，并按照中国人民银行公布的人民币同期同档贷款基准利率，计付从2014年9月2日起至付清之日止的利息。原告要求被告东门外公司退还工程保证金50000元的诉讼请求，因原告未提供证据证明被告东门外公司退还该项保证金的条件已成就，故本院不予支持。原告待合同约定的退还条件成就后，可向被告东门外公司另行主张。原告要求被告东门外公司赔偿停工、窝工损失的诉讼请求，未提供充分的证据予以证明，故本院不予支持。原告要求被告立华新进公司承担连带责任的诉讼请求，因被告东门外公司分包工程未经被告立华新进公司同意，且原告的该项诉讼请求不符合法律规定，故本院不予支持。原告要求被告王宁、丛英滋承担责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告遂宁市东门外工程项目管理有限公司于本判决生效后十日内向原告遂宁市联政门窗有限公司支付工程款96967.2元及利息，利息的计算方法为：以工程款96967.2元为基数，从2014年9月2日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行公布的人民币同期同档贷款基准利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付工程款，上述利息计算至工程款付清之日止；二、驳回原告遂宁市联政门窗有限公司的其他诉讼请求;三、驳回原告遂宁市联政门窗有限公司对被告王宁、丛英滋、立华新进印刷包装（遂宁）有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币19100元，由原告遂宁市联政门窗有限公司负担17900元，被告遂宁市东门外工程项目管理有限公司负担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。审 判 长  何 杰审 判 员  朱 莉人民陪审员  曾小林二〇一六年十一月十五日书 记 员  黄 涛