福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）霞刑初字第210号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人黄坤杉，男，1977年5月25日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，无业，住漳州市漳浦县。因犯盗窃罪于2005年1月11日被漳浦县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年4月7日被抓获，同年4月15日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 辩护人林炳团，福建道周律师事务所律师。 辩护人曾小龙，福建道周律师事务所律师。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2015]22号起诉书指控被告人黄坤杉犯合同诈骗罪，于2015年1月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2015年4月27日作出（2015）霞刑初字第33号刑事判决，被告人黄坤杉提出上诉。宁德市中级人民法院于2015年8月20日作出（2015）宁刑终字第165号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派检察员詹志华出庭支持公诉，被告人黄坤杉及辩护人林炳团、曾小龙到庭参加诉讼。期间，经霞浦县人民检察院建议，本院决定延期审理一个月。现已审理终结。 霞浦县人民检察院指控： 2013年11月30日，被告人黄坤杉通过电话联系霞浦县的刘某1，要求以刘某1为中介，并派林某1到霞浦县收购鲍鱼，因无法支付货款而未果。同年12月9日，被告人黄坤杉再次电话联系刘某1，与刘某1达成口头协议，由刘某1作为中介为其收购鲍鱼，货款在鲍鱼运到福州马尾海峡水产品交易中心，由被告人黄坤杉在该交易中心接货后支付。同时，被告人黄坤杉为了取得刘某1信任，派蔡某、林某1驾驶蔡某的闽Ｅ×××××小轿车前往霞浦县经办收购鲍鱼，并承诺将蔡某及其闽Ｅ×××××小轿车留在刘某1处作为支付货款的抵押。刘某1遂带蔡某、林某1二人在本县北壁乡养殖户联系收购鲍鱼事宜，经蔡某、林某1向被告人黄坤杉请示同意后向游某收购鲍鱼。同年12月13日上午，蔡某、林某1以每市斤52元价格向游某收购鲍鱼2253斤，价值达人民币117156元，刘某1为被告人黄坤杉垫付了搬运费等费用人民币1940元。之后，被告人黄坤杉让蔡某和闽Ｅ×××××小轿车留在刘某1住处作为抵押，由林某1和刘某1押送鲍鱼至福州市马尾区海峡水产品交易中心潘某店铺，被告人黄坤杉并未在该店接货并支付货款，而安排该交易中心代销员陈某接货并代销该鲍鱼，陈某按照被告人黄坤杉的安排挑选其中规格较大的鲍鱼800余斤转往厦门等地。期间被害人刘某1多次打电话给被告人黄坤杉要求支付货款，被告人黄坤杉谎称在泉州、厦门欺骗被害人刘某1。当日18时许，被告人黄坤杉指使蔡某驾驶闽Ｅ×××××小轿车逃离霞浦，又指使林某1趁被害人刘某1等人不备逃离。同年12月14日，被告人黄坤杉催促陈某降价出售该批鲍鱼，陈某将留在该中心的鲍鱼全部销售，得款人民币37414元。被害人刘某1获知蔡某、林某1二人逃离后，多次催促被告人黄坤杉付款未果，于同年12月14日晚向公安机关报案。 2014年4月7日，被告人黄坤杉在漳州市漳浦县邮政储蓄银行被公安机关抓获。案发后，公安机关在陈某处追缴货款人民币26200元，已返还游某。 就上述指控，公诉机关当庭出示了下列证据：1、被害人刘某1、游某陈述；2、证人潘某、陈某、蔡某、林某1、江某、刘某2、张某、林某2、曾某证言；3、霞浦县公安局出具的抓获经过、扣押清单、随案移交物品、文件清单、销售卡、销售清单、领条、福建省漳浦县人民法院刑事判决书、机动车详细查询结果、漳浦县看守所出具的羁押证明、银行交易记录、漳浦县住房保障与房地产管理局出具的证明、被告人黄坤杉户籍证明；4、被告人、被害人、证人辨认笔录；5、被告人黄坤杉供述和辩解。 公诉机关认为，被告人黄坤杉以非法占有为目的，与他人签订虚假的收购鲍鱼合同，收受对方当事人给付的鲍鱼予以销售并逃匿，骗取对方当事人财物，数额达人民币119096元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。 被告人黄坤杉辩称，其与被害人约定货到三日内付款而非货到即付款，且因收购的鲍鱼规格与约定的不符及客户拖欠货款致其未付款给被害人，故其行为不构成合同诈骗罪。 辩护人林炳团、曾小龙提出的辩护意见是，被告人黄坤杉没有非法占有的主观故意，且无虚构事实或隐瞒真相的诈骗行为，亦无回避，被告人黄坤杉的行为不构成合同诈骗罪。 经审理查明： 2013年11月30日，被告人黄坤杉通过电话联系霞浦县的刘某1，要求以刘某1为中介，并派林某1到霞浦县收购鲍鱼，因无法支付货款而未果。同年12月9日，被告人黄坤杉与刘某1通过电话联系达成口头协议，由刘某1作为中介为其收购鲍鱼，货款在鲍鱼运到福州马尾海峡水产品交易中心，由被告人黄坤杉在该交易中心接货后支付。同时，被告人黄坤杉为了取得刘某1信任，派蔡某、林某1驾驶蔡某的闽Ｅ×××××小轿车前往霞浦县经办收购鲍鱼，并承诺将蔡某及其闽Ｅ×××××小轿车留在刘某1处作为支付货款的抵押。刘某1遂带蔡某、林某1二人在霞浦县养殖户联系收购鲍鱼事宜，经蔡某、林某1向被告人黄坤杉请示同意后向游某收购鲍鱼。同年12月13日上午，蔡某、林某1以每市斤52元价格向游某收购鲍鱼2253斤，价值达人民币117156元，刘某1为被告人黄坤杉垫付了搬运费等费用人民币1940元。之后，被告人黄坤杉让蔡某和闽Ｅ×××××小轿车留在刘某1住处作为抵押，由林某1和刘某1押送鲍鱼至福州市马尾区海峡水产品交易中心潘某店铺，被告人黄坤杉并未在该店接货并支付货款，而安排该交易中心代销员陈某接货并代销该鲍鱼，陈某按照被告人黄坤杉的安排将其中800余斤鲍鱼转往厦门等地。期间刘某1多次打电话给被告人黄坤杉要求支付货款，被告人黄坤杉谎称在泉州、厦门欺骗刘某1。当日18时许，被告人黄坤杉指使蔡某驾驶闽Ｅ×××××小轿车逃离霞浦，又指使林某1趁刘某1等人不备逃离。同年12月14日，被告人黄坤杉催促陈某降价出售该批鲍鱼，陈某将留在该中心的鲍鱼全部销售，得款人民币37414元。刘某1获知蔡某、林某1二人逃离后，多次催促被告人黄坤杉付款未果，于同年12月14日晚向公安机关报案,后公安机关从陈某处追缴货款人民币26200元返还被害人刘某1。同年12月24日，公安机关立案。 上述事实，有公诉机关当庭提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证明： 1、被害人刘某1陈述证实，其与黄坤杉是在收购鲍鱼苗时认识，见过二次面。2013年11月，黄坤杉打电话说要收购鲍鱼，让其做中介，约定货款先付一半。11月30日黄坤杉派林某1来收购，其带林某1去挑选，后选定收购游某的鲍鱼，林某1与游某洽谈，因黄坤杉并未拿钱给林某1而收购未果。12月8日左右，游某找其愿意降低价格即按每斤52元出售鲍鱼，12月9日其打电话给黄坤杉，黄坤杉表示同意收购，并承诺可以全部现付货款，两人约定由其作为中介向货主收购鲍鱼，并与黄坤杉的雇工林某1一起将鲍鱼运到福州马尾海峡水产品交易中心，由黄坤杉在接货时支付全部货款。因货主只认其要货款，为了让其放心，黄坤杉将派来的蔡某和他开去的小车作为抵押，另外给其每斤1元的中介费，其将上述约定转告游某。12月11日，黄坤杉打电话说要收购20来担鲍鱼，讲各个规格要多少斤，其回复黄坤杉讲按养殖户的规格多少来供货，到时由黄坤杉派来的人跟货主谈好有关情况后向黄坤杉汇报，由黄坤杉决定。12月12日，黄坤杉派蔡某驾驶闽Ｅ×××××小轿车与林某1一起找其，其介绍二人看了几家养殖户鲍鱼，蔡某、林某1选定游某的鲍鱼，游某与二人谈鲍鱼状况及供货方式（60担一次购买20来担，按各个规格1／3数量供货，分三次购买）、收购价格（每斤52元）等情况，二人将看到的鲍鱼状况、收购价格、供货搭配方式向黄坤杉报告，黄坤杉决定收购，并同意分三次购买，其当时有提醒黄坤杉说这样收购是否赚钱，黄坤杉讲收购没事。12月13日，其和蔡某、林某1到游某的渔排收购鲍鱼，并在现场把关，游某按照约定的各规格1／3数量供货方式提供鲍鱼，重量共2252.9斤。期间，其为黄坤杉垫付了塑料笼费、汽艇费、搬运费等费用人民币1940元。当日13时许，其和林某1将鲍鱼运到福州马尾海峡水产品交易中心潘某店铺，黄坤杉没来接货付款，却叫陈某等人把货接走，由黄坤杉和陈某分别销售。其联系黄坤杉，黄坤杉先后讲其在福州、厦门、泉州会过来付款，叫其等，林某1联系黄坤杉也说黄坤杉等下会来找其。当日17时40分许，黄坤杉打电话给其说鲍鱼规格不符合要求要叫蔡某回来看，当天18时许蔡某将抵押在其处的车开走，之后林某1也借机逃走了，直到第二天其都没等到黄坤杉，电话也联系不上，遂其到马尾派出所报案，后其从公安机关处领回货款人民币26200元。 2、被害人游某陈述证实，2013年12月12日上午，刘某1告诉其黄坤杉同意按平均每斤52元收购鲍鱼，并于收购当天由刘某1随车送货到福州马尾海峡水产品交易中心拿全部货款。因刘某1出面介绍且为其担保货款，同时，黄坤杉派收购鲍鱼的人开车过来作为抵押，其便同意了。当天下午，刘某1介绍蔡某、林某1到其渔排，说是黄坤杉派来收购20来担鲍鱼的，叫其带二人看鲍鱼大小规格质量情况，其分别从其渔排四种规格的鲍鱼随机抽出给二人看，二人认为比看到的其他养殖户鲍鱼好，其问二人是否决定买，二人表示向黄坤杉请示，其让二人将看到其鲍鱼的情况向黄坤杉汇报是否要买，其鲍鱼60来担，一次买20来担，按惯例以各个规格比例即1／3数量供货，蔡某打电话向黄坤杉汇报后说黄坤杉同意收购，且表示60来担分三次收购。当天晚上，他们一起到刘某1家吃饭，刘某1说其家停的车就是黄坤杉派蔡某开来抵押的。12月13日，蔡某、林某1来收购鲍鱼，二人现场看，其按约定的供货方式供货，共供货2252.9斤鲍鱼。 3、证人蔡某证言及辨认笔录证实，2013年12月11日，他开车载黄坤杉到林某1家接林某1一同前往福州。次日，其开车与林某1往霞浦为黄坤杉收购鲍鱼，期间，黄坤杉跟其二人交代要收购鲍鱼的规格，说叫中介人刘某1介绍多看几家养殖户的鲍鱼样品，挑较好的鲍鱼选购，并向黄坤杉汇报，由黄决定是否收购，价格及付款方式黄坤杉已与刘某1谈好。黄坤杉也讲到由林某1、刘某1送货到马尾海峡水产品交易中心，黄坤杉在马尾接货付款。当天其和林某1到霞浦后，刘某1带其二人看了几家养殖户的鲍鱼，其和林某1认为游某的鲍鱼质量规格较好，二人向黄坤杉报告游某的鲍鱼四种规格情况，按游某渔排四种规格鲍鱼各提供1／3数量供货，平均大概13-14粒过斤，黄坤杉同意收购，其当时还提醒以每斤52元的价格收购可能会亏本，黄坤杉说没事会赚。12月13日，林某1现场看发货，其在看称重并记录，共收购鲍鱼2252.9斤。黄坤杉叫其和车留在刘某1处，讲还要收货，没讲将车抵押。当日18时许，黄坤杉打电话说这次收购的鲍鱼规格小的偏多叫其回马尾找他，其刚上霞浦高速就接到黄坤杉电话让其直接回老家，之后黄坤杉又让其到马尾接林某1，说林某1被刘某1扣住，其问黄坤杉是否没付货款，黄坤杉让其不要管，其在马尾高速路口接到林某1后就回漳浦了，其和林某1当时打电话问黄坤杉在哪里，黄坤杉告知已回漳浦。几天后其问黄坤杉货款付了没有，黄坤杉讲货款已解决。 4、证人林某1证言及辨认笔录证实，2013年11月30日，黄坤杉叫其到霞浦找中介刘某1收购鲍鱼，因没带货款未收购成功。12月11日，黄坤杉与蔡某开车接其到福州。次日，三人乘车开往马尾，黄坤杉在车上交代帮其收购鲍鱼的规格情况，说找刘某1介绍看鲍鱼规格大小，挑选一家鲍鱼规格相对较好的养殖户收购，并将相关情况向黄坤杉报告，由黄坤杉决定是否收购，单价和付款方式黄坤杉已跟刘某1讲好。黄坤杉也跟其二人讲由其和刘某1送货到福州，卸货时付全部货款。之后，黄坤杉在马尾下车说他留在马尾等鲍鱼运来接货付款。12月12日13时50分许，其和蔡某到霞浦××处，由刘某1带二人看了几家养殖户的鲍鱼情况，二人选定游某家的鲍鱼，现场让游某将四种规格的鲍鱼随机抽出给二人看，看好鲍鱼后二人向黄坤杉报告，游某的鲍鱼规格达不到要求，但相比其他家较好，问黄坤杉是否要收购，黄坤杉说没事可以收购。游某讲鱼排上60多担能否全部收购，如果收购20来担按四种规格的1／3比例供货，其二人打电话问黄坤杉，黄坤杉同意分三次全部收购，按游某讲的四种规格各1／3供货。12月13日，其和蔡某、刘某1到游某渔排收购，其负责看发货，蔡某在现场把关并记录重量后又整理抄录了两份货单，一份留给货主游某，一份由蔡某带回去给黄坤杉，游某按照约定的供货方式供货，其二人共收购了2250多斤。黄坤杉叫其把货运到马尾让黄坤杉接货并付款给刘某1，当日13时许，其和刘某1运货到福州马尾海峡水产品交易中心，黄坤杉未来接货，由陈某等人卸货，其打电话问黄坤杉，黄坤杉讲在泉州等会来，之后，其和刘某1多次打电话催黄坤杉，黄坤杉一会说在泉州，一会说在厦门，直至货卸好挑好，陈某将部分鲍鱼寄在潘某店销售，部分由黄坤杉安排运到其他处，均未见到黄坤杉，刘某1便叫人看着其。当晚11时30分许，其打电话给黄坤杉说人被看着不让走，黄坤杉讲蔡某已把车开回来让其趁机逃离，之后其趁刘某1等人不备溜走，乘坐蔡某车回漳浦，因黄坤杉把人家货给卸走了，货款又不按约定支付，其二人问黄坤杉，得知黄坤杉已跑回漳浦老家。之后，其问黄坤杉货款的事情，黄坤杉讲留在潘某店代销的钱给刘某1算了。 5、证人陈某（又名陈大代）证言证实，黄坤杉平时有将收购的鲍鱼、虾姑等海鲜品寄在其处代销。2013年12月12日8时许，黄坤杉讲13日有一批鲍鱼运到潘某店，让其帮忙验货及代销。13日13时许，黄坤杉打电话说鲍鱼已到，其便叫人卸货分装，其接货后打电话给黄坤杉，黄坤杉说在泉州，其告诉黄坤杉规格大的鲍鱼较少，不好处理，黄坤杉说没事，先卖掉再说，并说要运部分鲍鱼到泉州出售，剩余的由他按市场行情销售。之后，黄坤杉打电话叫林某1分装800斤左右鲍鱼，并自己联系了一部货车运走。当天晚上，刘某1与林某1到其住处找其，刘某1说货物是他的，黄坤杉没付货款不能出售，其打电话问黄坤杉，黄坤杉讲先卖了没事。14日早上，黄坤杉打电话问其销售情况，并交代降低价格尽快将剩余鲍鱼卖出去，当天中午黄坤杉又打电话问销售情况，到当天晚上，黄坤杉打电话说不好卖就便宜卖出去。至15日将鲍鱼卖完，共得款37414元，扣除相关手续费等费用后剩余32200元，因黄坤杉欠其本人30200元（其中6000元为黄坤杉收这批货的借款）。期间，货主已报案，且派出所民警交待其不能将货款汇出，故其未将销售所得款汇给黄坤杉。 6、证人潘某证言证实，2013年12月13日13时许，有一车鲍鱼运到其店门口，由陈某等人接收并卸货、挑拣分笼，并将其中部分鲍鱼运往泉州销售，剩余部分寄在其店销售。 7、证人江某、刘某2、张某、林某2证言证实，其四人均在霞浦县从事海产品养殖，2013年12月份，平均13粒鲍鱼过斤的市场行情为每市斤50元左右。 8、证人曾某证言证实，其丈夫黄坤杉平时很少回家，不清楚在外做什么生意，也没有赚钱回家，其平时打电话向他要生活费时，他就叫其先到他哥哥那里拿几百元作生活费。 9、销售清单及辨认笔录证实，蔡某于2013年12月13日向游某收购鲍鱼时当场记录鲍鱼的每称重量，每十笼过称，合计2583.2斤，扣除笼子重量、水份重量及20斤的优惠后，余2252.9斤按实际收购2253斤鲍鱼计算。另据该清单记载，黄坤杉还应支付搬运费、笼子费等合计人民币1940元。 10、销售卡及辨认笔录证实，2013年12月13日13时许，陈某将从霞浦运来的鲍鱼寄存在潘某店销售的鲍鱼重量及销售金额情况，扣除潘某店收取的手续费人民币2214元，实付陈某货款人民币35200元。 11、霞浦县公安局受案登记表、扣押清单及领条证实，霞浦县公安局于2013年12月24日对本案予以立案，被害人刘某1于2014年1月24日从霞浦县公安局领回追缴的货款人民币26200元。 12、机动车详细查询结果证实，闽Ｅ×××××小轿车系蔡某所有。 13、银行交易记录证实，被告人黄坤杉持有的各银行卡在2013年12月至被抓获前的账户交易情况，卡内现有余额在0元至2000余元不等。 14、漳浦县住房保障与房地产管理局出具的证明证实，经漳浦县住房保障与房地产管理局核实，被告人黄坤杉名下无房产登记信息。 15、随案移交物品、文件清单、手机2部证实，案发后，霞浦县公安局从被告人黄坤杉处扣押涉案手机2部。 16、福建省漳浦县人民法院刑事判决书证实，被告人黄坤杉因犯盗窃罪于2005年1月11日被漳浦县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。 17、霞浦县公安局出具的抓获经过、漳浦县看守所出具的羁押证明证实，被告人黄坤杉于2014年4月7日在漳浦县邮政储蓄银行被漳浦县公安局绥安派出所抓获，同日送漳浦县看守所羁押，同年4月15日移交给霞浦县公安局，同日被刑事拘留。 18、被告人黄坤杉户籍证明证实，被告人黄坤杉出生于1977年5月25日，犯罪时已达法定刑事责任年龄。 19、被告人黄坤杉供述及辨认笔录证实，其因刘某1在漳州东山收购鲍鱼苗时认识。2013年11月30日，其电话联系刘某1要收购鲍鱼，刘某1讲可以向养殖户收购并答应帮忙做中介，经与刘某1协商货款先付一半。次日其派林某1到霞浦找刘某1，刘某1带林某1看鲍鱼，打算以每斤鲍鱼53元收购，但因其没让林某1带钱而收购未成。2013年12月9日，刘某1打电话说货主愿以每斤鲍鱼52元出售，其表示同意收购。经两人协商，其指派蔡某、林某1前往霞浦收购鲍鱼，由刘某1做中介（每斤1元中介费）并向货主担保货款，货由刘某1、林某1运到福州马尾海峡水产品交易中心由其收货时付清货款，为了让刘某1放心，让蔡某、林某1开往霞浦的小车抵押给刘某1，蔡某本人也留在刘某1处。2013年12月11日，其告诉刘某1决定收购20多担。12月12日，其派蔡某、林某1去霞浦收购鲍鱼，二人将看到的鲍鱼质量及规格收购标准、收购单价等情况向其汇报，其决定收购。12月13日上午，蔡某、林某1收购鲍鱼2253斤，由刘某1、林某1运到福州马尾海峡水产品交易中心，当日13时许林某1联系其说鲍鱼运到，其在泉州无法接货，便叫陈某帮忙卸货代销，同时其联系陈某分出800.8斤由其安排的货车运到泉州销售，因规格不符当晚又转到厦门让漳州老乡刘晓东（此人之前不认识，当天通过老乡拿到手机号码，现其扣押手机没有刘晓东电话，提供照片含所有漳州籍名叫刘晓东的人供其辨认也未有其所说的刘晓东）销售，卖了21500多元被刘晓东跑路，剩下的鲍鱼由陈某寄在潘某店代销，卖了37414万扣除欠陈某债务30200元及手续费5214元，剩2000元其也没去结算。刘某1未见其来付款，从13日13时许一直打电话给起，其都没空来。18时许，其因发现鲍鱼规格存在差异，便叫蔡某偷偷将车开走，23时许其叫林某1借机溜走。12月14日，刘某1还在马尾海峡水产品交易中心等其，还一直打其电话，其说在厦门，等货卖完钱给他。之后因鲍鱼规格不符合收购要求且刘某1于12月14日报案，其得知陈某帮忙其卖货的钱扣除手续费后，被公安机关扣押，其遂没法结货款；同时证实，其当时收货时也没钱付款，想运到马尾卖出去再偿还货款。 上述证据，本院予以确认。 对于被告人黄坤杉及其辩护人林炳团、曾小龙提出被告人黄坤杉的行为不构成合同诈骗罪的辩解、辩护意见。经查，在案证据证实，被告人黄坤杉为骗取信任，未经他人同意，将他人小车留置作为抵押，与刘某1口头协议订立了购销合同，约定货到付款，但货到时却让他人代为收货以逃避给付货款，在收货后指使他人将货物全部售出却仍不支付货款，同时指使其雇工逃离现场，至被抓获前，其仍未支付分文给被害人。其虽然辩解与刘某1约定的是货到三日付款，但得不到在案证据印证，反而为被害人刘某1陈述及证人林某1、蔡某证言所否定。其还辩解转往厦门销售的800余斤鲍鱼被他人骗走，但根据其提供的线索，侦查人员经查亦不属实。由此可见，被告人黄坤杉主观上并无履行合同的想法，客观上亦无履行合同的行为，在收受对方当事人给付的货物后逃匿，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。故上述辩解、辩护意见，不予采纳。 对于公诉机关关于被告人黄坤杉诈骗数额为人民币119096元的指控。经查，在案证据表明，本案于2013年12月24日立案，被害人刘某1于2013年12月14日晚报案，公安人员当晚介入并要求陈某保存货款，不能转给被告人黄坤杉，等待公安就机关处理。后被害人刘某1领回该人民币26200元。该人民币26200元应视为被告人黄坤杉案发前归还被害人，故应从诈骗总额中扣除。 本院认为，被告人黄坤杉以非法占有为目的，与他人签订收购鲍鱼合同，收受对方当事人给付的鲍鱼予以销售并逃匿，骗取对方当事人财物，价值为人民币92896元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的诈骗数额不当，应予纠正。被告人黄坤杉具有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。被告人黄坤杉及其辩护人提出被告人黄坤杉的行为不构成合同诈骗罪的辩解及辩护意见，与查明的事实及法律不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄坤杉犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币40000元（罚金应于判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月7日起至2017年1月6日止）。 二、责令被告人黄坤杉退赔给被害人刘某1、游某人民币92896元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  钟凌云 审 判 员  缪素秋 人民陪审员  汤淑敏 二〇一六年三月十六日 书 记 员  刘清娥 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条第一款有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的; (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的; (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的; (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的; (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。