重庆市第二中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)渝02刑终50号原公诉机关重庆市奉节县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，男，1991年11月25日出生于重庆市，汉族，初中文化程度，无业，住重庆市巫山县。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月3日被重庆市奉节县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于重庆市奉节县看守所。辩护人赵本新、张丽，重庆江晟律师事务所律师。原审被告人马国保，男，1982年1月27日出生于重庆市，汉族，初中文化程度，无业，住重庆市巫山县。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月3日被重庆市奉节县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于重庆市奉节县看守所。重庆市奉节县人民法院审理重庆市奉节县人民检察院指控原审被告人马国保、张某犯盗窃罪一案于2015年11月4日作出（2015）奉法刑初字第00286号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察员万伟出庭履行职务，上诉人张某及辩护人赵本新、张丽，原审被告人马国保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奉节县人民法院判决认定：2015年4月初至5月底，被告人马国保、张某先后在重庆市奉节县、巫山县城内，通过“钥匙”试开的手段，秘密窃取猎豹牌越野车一辆、摩托车五辆，总价值人民币78473元。具体事实如下：1.2015年4月4日凌晨，被告人马国保、张某在重庆市巫山县上升街40号，将赵某某停放在路边的一辆黑色本田牌两轮摩托车盗走。经鉴定，被盗摩托车价值人民币7709元。2.2015年4月6日凌晨2时左右，被告人马国保、张某在重庆市奉节县永安镇鱼复街道诗城东路凤凰山梯道入口旁，使用事先准备好的“钥匙”打开车门，将熊某某的猎豹牌越野车盗走；后被告人马国保将该车进行改装，并驾驶该车进行盗窃活动，2015年6月3日，该越野车被奉节县公安局扣押，并于2015年6月17日发还给被害人熊某某。经鉴定，该被盗猎豹车价值人民币45797元。3.2015年5月14日凌晨，被告人马国保、张某在重庆市巫山县宁河街119号，将郝某某停放在楼下的一辆黑色本田牌两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值人民币6389元。4.2015年5月15日凌晨，被告人马国保、张某在重庆市巫山县巫峡镇祥云路，将吕某停放在宏臻家纺门市前的一辆红色本田牌两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值人民币5590元。5.2015年5月20日凌晨，被告人马国保、张某在重庆市巫山县巫峡镇平湖东路红旗楼下，将陶某某停放在路边的一辆红色本田牌两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值人民币6996元。案发后，被告人张某的亲属已赔偿陶某某经济损失人民币3498元，并取得被害人陶某某的谅解。6.2015年5月28日凌晨，被告人马国保、张某在重庆市巫山县巫峡镇平湖东路周转房，将刘某停放在路边的一辆蓝色本田牌两轮摩托车盗走。经鉴定：被盗摩托车价值人民币5992元。案发后，被告人张某的亲属已赔偿被害人刘某经济损失人民币3000元。被告人马国保、张某将所盗五辆本田牌摩托车拆卸后邮快递至广东省陆丰市南塘镇，被告人马国保非法获利人民币三千余元，被告人张某非法获利人民币二千余元。2015年6月3日，被告人马国保持有的作案工具“钥匙”一件“丁”字钢套筒、一件金黄色带磁性的金属长方体、三件形状相同像普通钥匙的插片（插片一头是六边体）及销赃的快递单十张被奉节县公安局扣押。上述事实，有被告人马国保、张某的供述，被害人赵某某、熊某某、吕某、郝某某、陶某某、刘某的陈述；辨认现场笔录及照片；查获照片、指认照片、现场示意图；价格鉴定结论书；扣押清单，发还物品清单；银行交易明细、受案登记表、立案决定书、拘留逮捕法律文书、抓获经过等证据证实。奉节县人民法院认为，被告人马国保、张某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物价值人民币78473元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。二被告人到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。本案部分赃物已被追回，一定程度减轻了社会影响，酌情从轻处罚。鉴于被告人张某对部分被害人进行赔偿，并取得部分被害人的谅解，酌情从轻处罚。根据二被告人犯罪的性质、情节、认罪悔罪态度及在本案中所起的作用等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定,判决：一、被告人马国保犯盗窃罪,判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；二、被告人张某犯盗窃罪,判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；三、责令被告人马国保、张某共同退赔被害人赵某某人民币7709元；四、责令被告人马国保、张某共同退赔被害人郝某某人民币6389元；五、责令被告人马国保、张某共同退赔被害人吕某人民币5590元；六、责令被告人马国保、张某共同退赔被害人陶某某人民币3498元；七、责令被告人马国保、张某共同退赔被害人刘某人民币2992元；八、对被告人马国保的非法所得人民币三千元，被告人张某的非法所得人民币二千元予以追缴；九、对被告人马国保持有的被奉节县公安局扣押的作案工具“钥匙”一件“丁”字钢套筒、一件金黄色带磁性的金属长方体、三件形状相同像普通钥匙的插片（插片一头是六边体）及销赃快递单十张予以没收。上诉人张某提出他没有盗窃猎豹汽车，被公安机关抓获后主动交待在巫山盗窃摩托车，认罪态度好，协助公安机关抓获同案犯，有立功表现。辩护人提出现有证据不能认定张某参与盗窃猎豹汽车；张某在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；协助公安机关抓获同案犯，有立功表现；案发后积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解。建议对张某判处缓刑。当庭提交奉节县公安局刑侦大队的情况说明、民事赔偿协议、收条及谅解书。原审被告人马国保对原判认定其犯盗窃罪的事实和证据无异议。重庆市人民检察院第二分院认为原判认定张某、马国保犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。张某协助公安机关抓获马国保的行为应认定为立功。经二审审理查明，2015年4月初至5月底，上诉人张某与原审被告人马国保在重庆市奉节县、巫山县采用“钥匙”试开的方法秘密窃取猎豹牌越野车一辆、摩托车五辆，总价值人民币78473元的事实与一审判决认定的事实相同。奉节县人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，经庭审质证，证据收集程序合法，内容客观真实，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。另查明，上诉人张某因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月3日在巫山县某宾馆被公安民警抓获后，张某与马国保手机通话时未告知马国保其已被公安机关抓获且民警在某宾馆守候。马国保与张某通话后到该宾馆被守候在此的民警抓获。案发后张某的亲属代为赔偿赵某某人民币4350元、郝某某人民币3200元、吕某人民币3280元、陶某某人民币4000元，并已取得赵某某、郝某某、吕某、陶某某的谅解。上述事实有经庭审举证质证，本院予以确认的下列证据证实：1、上诉人张某以及原审被告人马国保的当庭供述；2、奉节县公安局刑侦大队的情况说明；3、民事赔偿协议、收条及谅解书。本院认为，上诉人张某以及原审被告人马国保以非法占有为目的，秘密窃他人财物，价值人民币78473元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。二人系共同犯罪。张某归案后协助公安机关抓获同案犯马国保，有立功表现，可从轻或减轻处罚。上诉人张某及其辩护人提出张某有立功情节的意见成立，应予采纳。关于张某及辩护人提出张某没有参与盗窃猎豹汽车的理由及意见。经查，张某与马国保在侦查阶段均供述马国保提出到奉节盗窃猎豹汽车，张某亦同意。二人到奉节寻找到作案对象后，马国保偷车，张某望风，二人一起驾驶盗窃的猎豹汽车离开。因此，张某参与盗窃猎豹汽车。上诉理由及辩护意见不能成立。关于辩护人提出张某系从犯的意见。经查，每次盗窃均是马国保利用开锁工具盗窃车辆，张某在一旁望风，后二人一起将被盗车辆驶离现场，事后张某与马国保一起拆解被盗摩托车，再由马国保销赃。张某在共同犯罪中并非起次要作用，不属从犯。辩护意见不能成立。但张某在共同犯罪中的作用小于马国保，可在量刑时予以考虑。张某积极赔偿被害人的部分经济损失，可酌情从轻处罚。根据犯罪的性质、情节及认罪、悔罪的态度，本院决定对上诉人张某减轻处罚。综上，奉节县人民法院认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间有新证据证实上诉人张某有立功以及退赔情节，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、维持奉节县人民法院（2015）奉法刑初字第00286号刑事判决第一、七、八、九项，即被告人马国保犯盗窃罪,判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；责令被告人马国保、张某共同退赔被害人刘某人民币2992元；对被告人马国保的非法所得人民币三千元，被告人张某的非法所得人民币二千元予以追缴；对被告人马国保持有的被奉节县公安局扣押的作案工具“钥匙”一件“丁”字钢套筒、一件金黄色带磁性的金属长方体、三件形状相同像普通钥匙的插片（插片一头是六边体）及销赃快递单十张予以没收。二、撤销奉节县人民法院（2015）奉法刑初字第00286号刑事判决第二、三、四、五、六项，即被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；责令被告人马国保、张某共同退赔被害人赵某某人民币7709元；责令被告人马国保、张某共同退赔被害人郝某某人民币6389元；责令被告人马国保、张某共同退赔被害人吕某人民币5590元；责令被告人马国保、张某共同退赔被害人陶某某人民币3498元。三、上诉人（原审被告人）张某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2017年6月2日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）四、责令上诉人张某、原审被告人马国保共同退赔被害人赵某某人民币3359元、退赔郝某某人民币3189元、退赔吕某人民币2310元、退赔陶某某人民币2996元。本判决为终审判决。审判长 刘 梅审判员 谭 辉审判员 余 华二〇一六年三月二十八日书记员 牟其凤