河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀09民终472号上诉人（原审原告）：王建才，男，汉族，1981年10月17日出生，住沧州市。委托代理人：胡荣俊，河北苍天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津矢崎汽车配件有限公司沧州分公司，住所地：沧州市经济技术开发区九河东路29号。组织机构代码：79659680-6负责人：今泉晃，董事长。委托代理人：孟祥坡，河北建平律师事务所律师。上诉人王建才因与被上诉人天津矢崎汽车配件有限公司沧州分公司劳动争议纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2015）新民初字第29号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告王建才在原审中诉称：2007年10月原告进入被告单位工作，双方于2007年10月22日签订第一份劳动合同，固定期限2007年10月9日至2008年10月10日，期限一年；2008年10月11日签订第二份劳动合同，固定期限2008年10月11日至2011年10月10日，期限三年；2011年10月11日签署第三份劳动合同，固定期限2011年10月11日至2014年10月10日，期限三年。三份合同均明确约定甲方（即被告）安排乙方（即原告）担任管理岗位保安工作，执行标准时工作制，每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。自2007年10月原告入职从事保安工作以来，被告安排原告每日连续出勤12小时，按白班9：00-21：00、夜班21：00-9：00昼夜倒班，月平均出勤工时约288小时。被告既未安排原告补休，也未支付加班费和夜班津贴。在此期间，被告向部分保安岗位人员及其他所有岗位人员每月发放生活补贴（后更名为住房补贴）170元，但未向原告支付。2014年8月被告要求全体保安签署自愿放弃对单位以往过错的申诉权限的声明，并承诺认可被告单方擅自更改工时工资的不合理要求，原告无奈于2014年10月8日以被告“未及时足额支付劳动报酬”为由向被告提出解除劳动关系，并提出补偿要求，被告未给予任何回复，原告无奈向沧州经济开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。仲裁委于2014年12月23日作出沧开发劳人仲案裁字（2014）032号仲裁裁决书，仅裁决被告承担夜班津贴给付及办理档案和社会关系转移手续两项义务。该裁决罔顾事实，适用法律错误，裁决结果明显不当。原告现依据相关法律规定提起诉讼，请求判决被告支付原告拖欠延时加班费181586.3元，支付拖欠加班费100%的赔偿金181586.33元，支付夜班津贴18880元，支付生活补贴（住房补贴）14280元，支付解除劳动合同经济补偿金45563元，判令被告为原告出具解除劳动关系证明并办理档案和社会保险关系转移手续。原审被告天津矢崎汽车配件有限公司沧州分公司在原审中辩称：原告应当对双方的劳动关系存续时间予以证明。保安这一工种和其他工种不同，保安工作的时间具有间断性，是不连续的工作，工作特点决定了保安在单位滞留的时间不代表工作时间，对于工作的特殊性应当充分考虑。原、被告双方不能以劳动合同的内容确定双方的权利义务关系，因为双方在实际的履行中对原来劳动合同的内容进行变更，法院应以实际履行的情况确定原告的诉讼请求能否得到支持。原审查明：原告自2007年10月起在被告处工作，工作岗位为保安。双方所签订的劳动合同中均约定，被告安排原告每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。被告保证原告每周至少休息一日。被告由于工作需要，经与工会和原告协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊原因需要延长工作时间的，每月不得超过三十六小时。现原告提交考勤表称，其在被告处被安排的工作时间为白班09：00-21：00、夜班21：00-09：00，已超过劳动合同约定的工作时间，加班时间为9142.5小时，被告应支付其加班工资181586.3元及拖欠加班费的经济补偿金181586.3元。被告辩称，对原告提交的考勤表不予认可，因其上无被告工作人员签字及盖章，无法证明原告的实际出勤情况及工作时间。以上事实有原、被告签订的劳动合同，原告提交的考勤表，开庭笔录予以证实。原告称，自在被告处共值夜班944次，根据河北省劳动和社会保障厅《关于调整提高企业岗位津贴、夜班津贴标准的通知》第二条的规定夜班津贴应为20元／夜，主张被告应给付其夜班津贴18880元，且原告提交出勤情况申报表予以证明。原告称被告向其他员工每月发放170元住房补贴，根据法律同工同酬的规定，被告应向原告支付自2007年10月至2014年9月的住房补贴费用，共计14220元，且原告提交被告处职工田荣利工资条予以证明。原告在被告处自2007年10月至2014年9月，工作时间为7年，原告主张双方劳动关系解除后，被告应向其支付经济补偿金45563元。原告称，其与被告之间劳动关系已解除，要求被告为其出具解除劳动关系的证明并办理档案和社会保险转移手续。原审认为：合法的劳动关系受法律保护。原告称在被告处工作存在加班情形，要求被告给付其相应加班费。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费应当就加班事实的存在承担举证责任。原告就其加班事实存在所提交的证据为出勤情况申报表，该申报表为制式表格，内容均为手写，且该申报表中作成、课长、副部长、部长、工场长签字栏均为空白，由此可见，原告所提交的出勤情况申报表未经被告确认，无法证实其实际工作时间，故原告对于其存在加班事实的主张证据不足，法院对于其要求被告给付其加班费及拖欠加班费经济补偿金的主张不予支持。原告在被告处工作期间，工作时间为白班09：00-21：00、夜班21：00-09：00，根据河北省劳动和社会保障厅《关于调整提高企业岗位津贴、夜班津贴标准的通知》的规定，前夜班和后夜班连续上班超过10小时的，夜班津贴标准为20元／夜。该通知自2008年8月起执行，故原告自2008年8月起至申请仲裁日2014年8月，应享受780日的夜班津贴（每年250个工作日，因白班夜班两班倒，每年125日夜班），总额为15600元。《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。原告仅提交田荣利的工资表证明田荣利的工资中存在住房补贴，但未提交证据证实在被告处工作的保安工资中均存在住房补贴，故原告针对其主张未提交充分证据，法院对其主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，夜班津贴属于工资的组成部分，因被告未及时足额向原告发放夜班津贴导致原、被告之间解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。原告与被告之间劳动关系的存续时间为2007年-2014年，共计7年，故解除劳动合同经济补偿金应计算7个月。根据原告在劳动合同解除前12个月的平均工资3234.9元，被告应给付原告解除劳动合同经济补偿金22644.3元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。遂根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，河北省劳动和社会保障厅《关于调整提高企业岗位津贴、夜班津贴标准的通知》的规定判决如下：一、被告于本判决生效之日起十五日内给付原告夜班津贴15600元。二、被告于本判决生效之日起十五日内给付原告解除劳动合同经济补偿金22644.3元。三、被告为原告出具解除劳动合同的证明并办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告承担。王建材不服上述判决，其主要上诉理由为：一、上诉人主张夜班津贴及加班费用和赔偿金，原审中提交了劳动合同、考勤记录、工资条及工资卡明细等证据相互印证，充分证实了加班工时及夜班天数，原审法院仅以出勤申报表无用工单位相关人员确认，证据不足为由对加班费及赔偿金不予支持，但对其他证据之间的关联印证及不予采信的依据和理由均未作出说明。在不认定加班的同时，却又以黑白两班倒作为依据，进行夜班津贴的推定计算，自相矛盾。二、按照《劳动合同法实施条例》之规定，经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原审法院计算经济补偿金未将被上诉人拖欠的加班费及津贴费用计算在内，依法应以应得工资为准。三、本案系劳动纠纷，上诉人已在能力范围内尽到了举证责任，被上诉人作为用工单位，对相关材料有掌控管理权，在其拒不提供的情况下，应承担举证不能的不利后果。被上诉人主要答辩意见为：一、河北对特殊工种规定了岗位津贴和夜班津贴，既然一审法院裁决了夜班津贴，故就不存在加班的问题。二、上诉人所从事的是保安行业，且不论劳动合同如何约定，单独从保安的工作性质看，其就是一份特殊工作，就不能按平时的一般工人来计算加班费。因保安不是连续持续的工作12小时，中间有间断性的休息，所以保安在单位停留的时间不意味着是工作时间。三、对加班的时间应由劳动者提供确切的证据，且应严格具体到每个月加班的时间是多少，而不是笼统计算。经审理查明：本院二审查明的案件基本事实及证据与原判决相一致。本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，上诉人王建才主张加班费所提供的证据出勤情况申报表，存在着主要内容缺失、形式瑕疵等问题，结合保安这一工作岗位的特殊性，即保安的出勤时间不能等同于工作时间，上述证据无法确切的证实上诉人王建才在超出八小时后的时间里是在加班还是在值班，抑或是其他在单位停留的情况，故原判决以证据不足对其该项诉求未予支持，于法有据，并无不当，本院对此亦不持异议。关于上诉人上诉所提经济补偿金计算标准问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《中华人民共和国劳动合同法》实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴等货币性收入。”。本案中，上诉人王建才每年125个夜班，平均每月约10个夜班，而个夜班享受20元夜班津贴，即一个月的夜班津贴为200元，根据上述规定夜班津贴应计入经济补偿的月工资，即本案上诉人王建才在劳动合同解除前十二个月的平均工资应为3434.9元，被上诉人应给付上诉人王建才经济补偿金24044.3元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2015）新民初字第29号民事判决第一、三、四项；二、变更河北省沧州市新华区人民法院（2015）新民初字第29号民事判决第二项为“被上诉人于本判决生效之日起十五日内给付上诉人除劳动合同经济补偿金24044.3元”。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  刘晓莉审判员  李 霞审判员  付 毅二〇一六年三月十八日书记员  李志敏