河北省玉田县人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0229民初143号原告：赵福义，男，1952年11月28日生，汉族，农民，住玉田县。委托代理人：王佳，河北马健辉律师事务所律师，特别授权。被告：娄东海，男，1977年7月23日生，汉族，农民，现住玉田县。委托代理人：陈敬伟，河北宏广律师事务所律师，特别授权。被告：李汉霞，女，1970年1月1日生，汉族，农民，现住玉田县。原告赵福义与被告娄东海、李汉霞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理。依法由审判员高立新适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵福义及其委托代理人王佳，被告娄东海委托代理人陈敬伟到庭参加诉讼，被告李汉霞经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵福义诉称：被告娄东海、李汉霞合伙承包房屋内墙粉刷工程，赵福义系被告娄东海、李汉霞雇员，日工资220元。2015年5月19日14时许，赵福义在唐山市路南区天云家园小区3号楼12层粉刷墙面时不慎由脚手架上跌落受伤。原告受伤后在玉田县骨科医院治疗18天。此次事故造成原告的合理损失包括：医疗费12163.30元、二次手术费5000元、伙食补助费360元、误工费25200元、护理费759.96元、鉴定费600元，共计44083.26元。原告起诉，请求判令被告娄东海、李汉霞赔偿原告各项经济损失44083.26元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：一、玉田县骨科医院住院病历、出院证各一份，诊断证明书两份，证明原告自2015年5月19日至2015年6月6日在该院住院治疗18天，伙食补助费按每天20元计算为360元。原告之伤经该院诊断为左跟骨闭合粉碎骨折，二次手术费需5000元；二、玉田县骨科医院住院收费收据一张及门诊收费收据三张，证明原告受伤后在玉田县骨科医院治疗开支医疗费12163.3元；三、玉田司法医学鉴定中心鉴定意见书一份及鉴定费票据一张，证明2015年8月22日，原告之伤经该鉴定中心鉴定误工损失日为140天，原告开支鉴定费600元；四、景士苓出具的书面证明两份，分别载明“证明娄东海给我打电话，叫我在唐山路南区天云家园小区三号楼工地12层的西户大厅把受伤的赵福义背下楼。赵福义的左脚摔伤，无法走路，李某我俩共同把赵福义从楼上背下来。景士苓2015.12.31”、“证明赵福义我们在唐山市路南区天云家园小区三号楼打工的使用的工具、料、电线、电钻和水泥、胶及腻子、桶等工具都是娄东海所提供。景士苓2015.1月2日”，证明原告赵福义受雇佣于被告娄东海从事房屋内墙粉刷工作，工具、原材料均为被告娄海提供及原告受伤经过；五、证人李某出庭作证，当庭证实证人与原告是工友关系，均受雇佣于被告娄东海从事墙面粉刷业务，与被告李汉霞没有直接接触过。2014年10月18日，原告联系证人共同到被告娄东海承包的唐山市路南区天云小区粉刷墙面，被告娄东海承诺日工资220元。2014年10月20日，证人与原告开始在唐山市路南区天云小区粉刷墙面。工作过程中，被告娄东海经常到现场查看施工进度，监督质量。被告娄东海指示原告与证人每天工作时间是早晨7点到11点30分，下午13点到17点30分，但没有限定工期。2015年5月19日下午14时许，原告在唐山市路南区天云小区粉刷墙面时摔伤，被告娄东海指示景士苓背原告下楼，后原告被送往玉田县骨科医院诊治。被告娄东海辩称：被告从未答应过原告按天给付原告报酬，而是按照7元每平米结算劳务报酬，双方属于承揽合同关系。另刮腻子是一项技术活，原告使用的工具如腻子铲、刮板、木凳、水钻、塑料桶都是原告自己提供的。被告娄东海为支持其主张，申请本院调取河北省玉田县人民法院（2015）玉民初字3891号卷宗中庭审笔录二份，证明原告在上次庭审过程中干活过程中承认用到的腻子铲、刮板、木凳等工具都是原告自己提供的，水泥及珍珠盐材料都是工地提供，而且原告承认刮腻子是一项技术活。原告以自己的技术设备和劳力来独立完成刮腻子的工作。原、被告之间应该定性为承揽关系。被告李汉霞未作答辩，亦未向本院提供证据。对原告提交的证据，被告娄东海的质证意见是：对证据一、二、三的真实性均无异议，但对关联性有异议，原告是因为自己过错造成的损害，原告受伤与被告无关，其损失应由其自己负担。二次手术费用未实际发生，诊断证明书标注约需5000元，是一个不确定的数字，对二次手术费不予认可；证据四，证人应出庭作证，对真实性有异议；证据五证人证言可以证实原告与娄东海之间系承揽关系。证人承认其自备工具，被告娄东海没有制定任何规章制度，约束原告，也没有为原告等人限定工期，几点开工几点结束他们自己说了算。而且原被告都是刮腻子的普通工人，在同一楼口同时刮腻子。但原被告干完都是由工地验收的。证人关于日工资的说法系一面之词，与事实不符。另证人明确表示没有看见原告的受伤过程。对本院依被告娄东海申请调取的河北省玉田县人民法院（2015）玉民初字3891号卷宗中庭审笔录二份，原告的质证意见是：腻子铲是原告自己确实是原告自己购买的，购买原因是被告娄东海为原告准备了所有需要的提供劳务的工具，但因为腻子铲使用率较高，原告担心影响工作，用坏了才自己购买的。原告所说的木凳其也是用工地的一些废旧料简单制作的，但这些废弃料均是由娄东海提供。原告在从事雇佣工作中使用的水泥、珍珠盐、胶、白腻子都是由娄东海提供。前两次庭审中所涉及的原告提供的腻子铲、板、木凳等与真正意义上承揽人所提供的设备及技术是无法相比的。原、被告双方争议的焦点是：一、原告赵福义与二被告之间的法律关系；二、原告合理损失的数额。经审理查明：2014年，被告娄东海承包唐山市路南区天云家园小区3号楼粉刷墙面工程。2014年11月份开始，被告娄东海联系原告赵福义到该工地粉刷墙面，约定日工资220元。2015年5月19日14时许，赵福义在唐山市路南区天云家园小区3号楼12层粉刷墙面时不慎由脚手架上跌落受伤。原告受伤后，于2015年5月19日至2015年6月6日在玉田县骨科医院院住院治疗18天。原告之伤经该院诊断为：左跟骨闭合粉碎骨折，二次手术费大约需5000元。2015年8月22日，经玉田司法医学鉴定中心鉴定原告受伤期间误工损失日为140天。上述事实有原、被告陈述、住院病案、收费收据等予以证实，本院予以确认。焦点一：被告娄东海主张其与赵福义系承揽关系，被告承揽墙面粉刷工程后将工程转包给李某及原告赵福义二人，所得利润由二人均分，被告从中不收取利润。被告娄东海上述主张未能提供证据予以证实，结合李某证言，李某及原告赵福义均不予认可，且均主张受雇于被告娄东海。结合原、被告陈述及李某证言，本案可以认定的事实有：粉刷墙面所需工具除腻子铲及刮板外其他设备均由被告娄东海提供；工程承揽之前该粉刷工程是由娄东海联系并确定工程款结算方式；在施工过程中的任务分配由娄东海安排；完工后所取得的收入如何分配由被告娄东海决定；结算工程款，需由被告娄东海结算；在事故发生后，被告娄东海仍有部分工资未给付原告赵福义。综上，原告赵福义与被告娄东海之间是管理与被管理，支配与被支配的关系，故被告娄东海主张双方系承揽合同关系，本院不予采信，应认定双方为雇佣合同关系。原告主张被告李汉霞系雇主，未能提供相应证据，本院不予采信。焦点二、关于原告合理损失数额的认定：原告提供的住院病历、住院收费收据、门诊收费收据真实合法，应予采信；据此认定原告开支医疗费12163.30元。原告住院18天，按每天20元计算，伙食补助费为360元。玉田司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费收据均真实合法，原告主张开支鉴定费600元，本院予以支持。原告赵福义未能提供其近三年收入状况证明，误工费参照河北省上一年度农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算140天，误工费为5910.68元（15410元/365天×140天）；原告主张其住院期间由原告妻子刘宝兰护理，刘宝兰身份系农民，原告未能提交刘宝兰最近三年平均收入状况收入证明，护理费参照河北省上一年度农、林、牧、渔业职工年平均工资标准计算18天，护理费为759.94元（15410元/365天×18天）；原告主张二次手术费5000元，结合玉田县骨科医院提供的诊断证明书及原告之伤情，本院予以支持。综上，原告的合理经济损失包括：医疗费12163.30元、二次手术费5000元、住院伙食补助费为360元、误工费5910.68元、护理费759.94元、鉴定费600元，合计24793.92元。本院认为：被告娄东海作为雇主，其雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主应承担赔偿责任。本案中，赵福义自身在工作中未尽到安全注意义务，主观上存有忽视安全防护的麻痹思想，对自身受害存在过错。被告娄东海作为雇主负有管理义务，未给予赵福义相应的安全提示说明，系管理不当，与赵福义受伤之间存在因果关系。综合分析事故可知，双方自身都存在相应的过错。对原告的合理损失，赵福义自身未尽到安全注意义务，对事故发生负有一定责任，以30%为宜；被告娄东海作为雇主应负一定责任，以70%为宜，应负担17355.74元。原告主张被告李汉霞系雇主，理据不足，本院不予采信。被告娄东海主张其与赵福义系承揽合同关系，不应承担赔偿责任，理据不足，本院不予采信。被告李汉霞经本院传票传唤未到庭参加诉讼，应视其对当庭享有诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”、《中华人民共和合国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，……可以缺席判决”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：一、被告娄东海赔偿原告赵福义医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费各项经济损失共计17355.74元；二、驳回原告赵福义的其他诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由原告赵福义负担90元，由被告娄东海负担60元。被告娄东海于本判决生效之日起三日内向本院交纳60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  高立新二〇一六年三月三十一日书记员  王善立