山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁01民终13号上诉人（原审原告）周累刚，男，1977年3月30日出生，汉族，居民，住章丘市。被上诉人（原审被告）山东天玉建材科技股份有限公司，住所地章丘市。法定代表人许博，总经理。委托代理人田克旭，男，1985年1月16日出生，汉族，该公司办公室主任。委托代理人樊德祥，山东鹏飞律师事务所律师。上诉人周累刚因与被上诉人山东天玉建材科技股份有限公司（以下简称天玉建材公司）劳动争议一案，不服山东省章丘市人民法院（2015）章民初字第819号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定：2013年6月25日，周累刚在天玉建材公司应聘登记，声明“员工必须详细了解员工手册，严格遵守公司各项规章制度，违规者按违规严重程度将被处不同层次处罚，甚至解雇”。天玉建材公司未为周累刚缴纳社会保险费。2014年12月16日，天玉建材公司以周累刚2014年11月25日至28日连续旷工严重违反用人单位的规章制度为由，作出解除劳动关系通知书。周累刚仲裁请求除欠发工资4000元外如诉讼请求，章劳人仲案（2015）032号仲裁裁决书裁决驳回仲裁请求。本案原审过程中，周累刚称2014年11月25日至28日未上班系请假非旷工，天玉建材公司不予认可。原审法院认为：周累刚主张未发加班费，但未就加班事实的存在举证，也没有证据证明天玉建材公司掌握加班事实存在的证据，此项诉讼请求，原审法院难以支持。周累刚主张欠发奖金，没有证据，原审法院不予支持。周累刚主张欠发工资，未经仲裁，原审法院不予审理。周累刚主张未缴社会保险费赔偿，不属人民法院受案范围，原审法院不予审理。周累刚主张支付经济补偿，因系以2014年11月25日至28日连续旷工严重违反用人单位的规章制度为由解除劳动合同，不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，此项请求，原审法院不予支持。综上所述，原审法院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：驳回原告周累刚的诉讼请求。案件受理费10元，由原告周累刚负担。上诉人周累刚不服原审判决上诉称：（一）原审法院要求周累刚对加班事实情况举证是不对的，也是不合法的。因为用人单位掌握着考勤表，工资表和加班证据，应由天玉建材公司举证。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定在劳动争议案件中，由用人单位负责举证。（二）根据《劳动法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿金，六个月以上，不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿金。所以天玉建材公司应支付周累刚一个半月的工资8778元。2008年1月1日，用人单位的规章制度被废止，不能和《劳动法》相抵触。企业再也无权对员工进行开除、除名、辞退、罚款等管理方式。事实上，上述这些管理方式主要适用于计划经济时代，企业对于职工的管理在《劳动合同法》实施以后，用人单位对于劳动者的管理可以通过绩效工资以及年终奖的形式进行，另外如果劳动者严重违反单位纪律，可以依照《劳动合同法》第三十九条的规定解除劳动合同。原审法院以周累刚于2014年11月25日至28日连续旷工，严重违反用人单位的规章制度，不属于支付经济补偿金的情形为由，判决不予支付经济补偿金是不合理的。（三）社保问题原审法院只说不予审理，并未说明应向哪个部门维权。（四）关于奖金问题，原审时周累刚带去闫某某、吴某、张某、闫某等证人，证明叉车工每月有600奖金，但原审法院未让出庭作证，也未说明谁可以作证。（五）原审法院以11月份工资未经仲裁为由不予支持是不对的，工资卡可以证明，2014年11月份工资要到2015年1月份发放，周累刚2014年12月22日就申请仲裁了，所以就未把工资加入仲裁请求，直到2015年1月天玉建材公司未发放工资，因此才直接起诉至原审法院。（六）根据《民事诉讼法》第六十四条，当事人对自己提出的主张，有责任提出证据，当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集，人民法院应当按照法定程序，全面的，客观地，审查核实证据。很明显原审法院未收集天玉建材公司的考勤表和工资详单就武断驳回周累刚的申请显然是错误的。根据法律规定审理期限不能超过6个月，但自2015年3月11日立案至2015年10月28日结案已经超过7个月。另外原审判决也并未上网公开。综上所述，原审判决认定事实错误，程序违法。周累刚请求依法撤销原判，改判：1.天玉建材公司支付16个月的加班费30272元；2.天玉建材公司支付经济补偿金8778元；3.天玉建材公司支付未上社保的赔偿19200元；4.天玉建材公司补发6个月奖金3600元；5.天玉建材公司支付2014年11月份工资4000元。被上诉人天玉建材公司答辩称：（一）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就其加班事实的存在承担举证责任。本案中，周累刚不能提供其存在加班事实的相应证据，其主张加班费没有法律依据。（二）周累刚因连续旷工，严重违反公司管理制度，且经公司书面通知依法解除劳动关系，不属于《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故周累刚要求支付经济补偿金没有依据。（三）根据《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》等相关法律规定，社会保险争议属于行政争议，而非劳动争议，周累刚的主张不属于劳动争议的受案范围。（四）根据双方签订的《劳动合同》，并没有对奖金支付进行明确约定，且奖金亦非法定的必须支付的报酬，而是属于用人单位基于用工管理自主权，根据劳动者对公司付出的超出正常劳动定额之外的贡献所给予的物质补偿，贡献大奖励大，贡献小则奖励小或无。而本案中天玉建材公司已根据周累刚的实际工作情况给予了其相应的奖励，而并非周累刚所主张的每月固定600元奖金。（五）如果周累刚去天玉建材公司办理离职手续进行交接，天玉建材公司会主动向周累刚支付2014年11月份的工资。（六）《劳动合同法》并未否认单位规章的效力，符合法律的规章制度可以规定解除劳动合同等相应的管理办法，另一方面，从劳动合同的目的来看，约定劳动者向用人单位提供劳动，单位向其发放报酬，但周累刚长期旷工根本无法达到劳动合同的目的，从这一点天玉建材公司也是有权解除劳动合同的。综上，周累刚所诉不实，其上诉请求缺乏事实及法律依据。经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。另，2015年3月31日，山东天玉墙体材料有限公司变更为山东天玉建材科技股份有限公司。本院认为：本案系周累刚与天玉建材公司之间因劳动关系而产生的纠纷，属劳动争议。关于加班费的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。据此，本院认为周累刚向天玉建材公司主张加班费，不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条所规定的应当由用人单位承担举证责任的情形，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，周累刚应当就加班事实的存在承担举证责任。周累刚未能提供证据证实加班事实的存在，也没有提供证据证实天玉建材公司掌握加班事实存在的证据，周累刚所提要求天玉建材公司支付加班费的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。2014年11月25日至28日，周累刚连续旷工超过3天，周累刚原审时辩解其系因请假才没有去上班，不是旷工，但当庭表示无证据证实；二审时又提出班长给其打电话，让其在家休息两天等电话，亦未能提交证据证实。据此，结合天玉建材公司《员工手册》的相关规定，周累刚的行为构成严重违反公司规章制度，天玉建材公司有权与周累刚解除劳动关系。故本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，周累刚要求天玉建材公司支付经济补偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于奖金的问题。《中华人民共和国民事诉诉法》第六十五条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十七条规定，当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出。未经人民法院通知，证人不得出庭作证，但双方当事人同意并经人民法院准许的除外。周累刚原审时直接带闫某某、吴某、张某、闫某等证人到庭，不符合法律规定的证人出庭的要求。周累刚上诉要求天玉建材公司应当按月发放600元奖金，但仍未能举证证实，本院不予支持。关于2014年11月份工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第五十条的规定，劳动者对于仲裁裁决不服可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。周累刚在本案的前置仲裁程序中，并未主张2014年11月份工资，原审法院不予审理符合法律规定。关于天玉建材公司未给周累刚缴纳社会保险的责任问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”故有关社会保险费的征收问题不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，周累刚可以向社会保险相关机构申请解决，原审法院不予审理符合法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》第四条，人民法院对符合公开条件的裁判文书，生效后在互联网公布。原审宣判后，周累刚提出上诉，原审判决尚未发生法律效力，原审法院未在互联网公布本案裁判文书符合规定。综上，上诉人周累刚之上诉理由均不能成立，本院不予支持。虽然原审审理期限超过6个月，在程序上存在瑕疵，但审判结果正确应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周累刚负担。本判决为终审判决。审 判 长  许海涛代理审判员  赵建军代理审判员  唐 凯二〇一六年三月二日书 记 员  王 娜