浙江省瑞安市人民法院民 事 判 决 书（2015）温瑞商初字第3710号原告浙江天瑞房地产开发股份有限公司。法定代表人姜忠。委托代理人陈继峰、蔡一帆，浙江玉海律师事务所律师。被告冯正洪。被告林法明。被告德高集团有限公司。法定代表人韩玉收。原告浙江天瑞房地产开发股份有限公司（以下简称浙江天瑞公司）诉被告冯正洪、林法明、德高集团有限公司追偿权纠纷一案，本院于2015年9月10日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。2015年11月13日，因被告下落不明，本院依法裁定将本案转为普通程序，并组成合议庭于2016年3月22日公开开庭进行了审理。原告浙江天瑞公司的委托代理人蔡一帆到庭参加诉讼，被告冯正洪、林法明、德高集团有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江天瑞公司诉称：被告冯正洪、林法明系原温州欧胜莱国际贸易有限公司（以下简称温州欧胜莱公司）的股东。温州欧胜莱公司在破产清算过程中，因股东或实际控制人均未向管理人提供财务账册，导致公司无法清算。故温州市鹿城区人民法院于2014年12月17日作出（2014）温鹿商破字第19-2号民事裁定，裁定终结温州欧胜莱公司的破产程序，同时裁定书载明，温州欧胜莱公司的债权人在破产程序终结后，可以依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，另行向温州欧胜莱的股东或实际控制人主张权利。现温州欧胜莱公司经温州市鹿城区人民法院裁定终结破产程序，并已办理公司注销手续。2011年9月，温州欧胜莱公司与中国银行股份有限公司温州市瓯海区支行（以下简称中行瓯海支行）签署融资合同。同年9月20日，原告关联公司瑞安市润安投资有限公司（以下简称瑞安润安公司）同中行瓯海支行签订最高额抵押合同，提供抵押物对温州欧胜莱公司于2011年9月20日起至2012年9月13日期间与中行瓯海支行签订的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务项下发生的债权提供抵押担保。后因温州欧胜莱公司不能按期清偿中行瓯海支行的融资款，2012年3月12日，为解决温州欧胜莱公司的债务并解除原告关联公司瑞安润安公司的抵押，原告与被告德高集团有限公司、案外人项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠、瑞大集团有限公司签署一份《协议书》，对温州欧胜莱公司拖欠中行瓯海支行的相关债务及其他事项进行约定，其中第五条规定，温州欧胜莱公司剩余拖欠中行瓯海支行的债务约2300万元，由瑞大集团有限公司承担750万元的担保清偿责任，由项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠四人共同承担775万元的担保清偿责任，剩余775万元由原告承担担保清偿责任。若瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠未履行担保清偿责任，由原告或瑞安润安公司清偿的，则原告有权在“香水美寓”项目的结算中直接扣除瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠应承担的担保债务，扣除后对应金额的追偿权让渡给瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠行使。协议同时约定，德高集团有限公司自愿作为温州欧胜莱公司的保证人，对上述代偿人向温州欧胜莱公司的追偿提供连带保证。温州欧胜莱公司也在上述《协议书》上盖章确认。2013年1月10日，原告按照协议第五条的约定，就温州欧胜莱公司对中行瓯海支行的债务代为清偿了22564323.58元。代偿后，原告已按协议约定，对瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠应承担的共计1525万元在“香水美寓”项目款项中扣回，扣回的该部分代偿款的追偿权让渡由瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠享受和行使。剩余7314323.58元，原告有权向温州欧胜莱公司及连带保证人德高集团有限公司追偿。同时，根据温州市鹿城区人民法院（2014）温鹿商破字第19-2号民事裁定书内容，温州欧胜莱公司的相关债务，有权要求其股东即被告冯正洪、林法明承担连带清偿责任。2015年1月9日，原告曾以温州欧胜莱公司、冯正洪、林法明、德高集团有限公司作为被告向瑞安市人民法院提起追偿权的诉讼。在案件审理过程中，因温州欧胜莱公司破产依法被注销工商登记，温州欧胜莱公司失去了作为被告的诉讼主体资格。据此，瑞安市人民法院作出（2015）温瑞商初字第330号民事裁定，驳回原告的起诉。综上，温州欧胜莱公司对原告的代偿款负有清偿责任，而温州欧胜莱公司现因股东未能提供相关凭证导致破产程序终结，原告有权向其股东主张连带清偿责任，同时被告德高集团有限公司作为连带保证人，也应对上述代偿款承担连带清偿责任。故请求判令：1、被告冯正洪、林法明偿还原告代偿款7314323.58元，并赔偿利息损失（自2013年1月10日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至判决确定清偿之日止）；2、被告德高集团有限公司对上述款项的清偿承担连带责任；3、本案诉讼费由三被告承担。原告浙江天瑞公司为证明所主张的事实，在举证期限内向本院提供如下证据：1、原告营业执照、组织机构代码证，证明原告的身份情况；2、公司基本情况表、组织机构代码证，证明温州欧胜莱公司已注销的事实；3、公司基本情况表、组织机构代码证、户籍证明，证明被告的身份情况；4、协议书，证明各方就温州欧胜莱尚欠中行瓯海支行的款项代偿达成协议，并由德高集团有限公司对代偿款承担连带清偿责任；5、情况说明、进账单，证明原告代偿情况；6、（2014）温鹿商破字第19-2号民事裁定书，证明温州欧胜莱公司的股东未提供财务账册导致无法清算，破产程序终结；7、（2015）温瑞商初字第330号民事裁定书，证明温州欧胜莱公司被注销，原告因此于2015年1月9日被法院驳回起诉。被告冯正洪、林法明、德高集团有限公司均未作答辩，也未向本院提供证据。原告提供的证据经庭审出示、质证。被告冯正洪、林法明、德高集团有限公司未到庭参加诉讼，视作自动放弃质证的权利。经审查，原告提供的各证据真实、合法，与本案有关联，且能相互印证，本院对上述证据均予以采信，作为认定本案事实的依据。经审理，本院查明事实如下：被告冯正洪、林法明系温州欧胜莱公司的股东。2011年，瑞安润安公司与中行瓯海支行签订最高额抵押合同，为温州欧胜莱公司于2011年9月20日起至2012年9月13日期间在中行瓯海支行的融资承担连带担保责任。后因温州欧胜莱公司无法偿还向中行瓯海支行所借的款项，2012年3月12日，原告浙江天瑞公司为解除其关联公司瑞安润安公司的抵押，与被告德高集团有限公司、案外人瑞安市博海贸易有限公司（项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠、瑞大集团有限公司）三方达成协议，并由温州欧胜莱公司盖章确认，对如何偿还温州欧胜莱公司拖欠中行瓯海支行的债务及其他事项进行约定。其中第一、二、三条对被告德高集团有限公司、案外人瑞安市博海贸易有限公司（项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠、瑞大集团有限公司）在“天瑞香水美寓”项目中的出资比例（投资权益）等相关事项予以明确；第四条约定，被告德高集团有限公司的子公司温州欧胜莱公司拖欠中行瓯海支行等到期债务3784.41万元（未包括利息及违约金等），由原告浙江天瑞公司代被告德高集团有限公司及其子公司温州欧胜莱公司偿还1519.5万元（协议签订前原告浙江天瑞公司已清偿1318.35万元）后，原告取得被告德高集团有限公司在“天瑞香水美寓”项目中的全部出资比例（投资权益），而被告德高集团有限公司在“天瑞香水美寓”项目中不再有任何股份和投资权益；第五条约定，温州欧胜莱公司剩余拖欠中行瓯海支行的债务约2300万元，由被告德高集团有限公司及温州欧胜莱公司积极筹款负责偿还，同时由案外人瑞大集团有限公司自愿承担其中750万元的担保清偿责任，由案外人项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠四人共同自愿承担其中775万元的担保清偿责任，剩余775万元由原告或原告指定润安公司负责向银行担保偿还。若案外人瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠未履行担保清偿责任，则原告有权以案外人瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠的担保金额为限，单方在“天瑞香水美寓”项目的结算中直接扣除其应得的款项（投资及收益）以抵扣，扣除后该担保债务的追偿权让渡给瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠行使。同时约定，被告德高集团有限公司自愿作为温州欧胜莱公司的保证人，为原告浙江天瑞公司、案外人瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠向温州欧胜莱公司追偿时提供保证，保证期限为代偿人承担清偿责任之日起二年。2013年1月10日，原告浙江天瑞公司按照协议第四条的约定，就1519.5万元债务中未清偿的201.15万元出具本票给德高集团有限公司，再由德高集团有限公司背书给温州欧胜莱公司，由温州欧胜莱公司同日偿还给中行瓯海支行。同时按照协议第五条的约定，代温州欧胜莱公司向中行瓯海支行偿还剩余的2256.432358万元。其中1525万元由原告陆续在“天瑞香水美寓”项目的结算中直接扣除案外人瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠应得的款项（投资及收益）后，追偿权让渡给案外人瑞大集团有限公司、项成英、杨晓瑞、许毅斌、林文忠行使；剩余731.432358万元代偿款经原告催讨，温州欧胜莱公司及保证人德高集团有限公司均未偿还。2014年12月17日，鹿城区人民法院制发（2014）温鹿商破字第19-2号民事裁定书，宣告温州欧胜莱公司破产并终结其破产程序，同时载明在破产程序中，温州欧胜莱公司的股东或实际控制人均未向管理人提供财务账册，导致公司无法清算，温州欧胜莱公司的债权人在破产程序终结后可依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，另行向温州欧胜莱公司的股东或实际控制人主张权利。2015年1月9日，浙江天瑞公司以温州欧胜莱公司、冯正洪、林法明、德高集团有限公司为被告起诉至本院，要求行使追偿权。2015年6月4日，因温州欧胜莱公司已于2014年12月30日被工商行政管理部门注销登记，本院制发（2015）温瑞商初字第330号民事裁定书，驳回浙江天瑞公司的起诉。本院认为，温州欧胜莱公司拖欠中行瓯海支行的7314323.58元由原告浙江天瑞公司代偿后，原告浙江天瑞公司依法取得追偿权，温州欧胜莱公司应当及时向原告浙江天瑞公司偿还债务。现温州欧胜莱公司已由法院裁定宣告破产并终结破产程序，且已被注销登记，而被告冯正洪、林法明作为温州欧胜莱公司的股东，未向管理人提供财务账册，导致公司无法清算，两人应当根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，对诉争债务承担连带偿还责任。代偿行为已经造成原告经济损失，原告有权要求自代偿之日起按同期中国人民银行公布的六个月期贷款基准利率（年利率5.6%）赔偿利息损失。被告德高集团有限公司在2012年3月12日达成的协议中，自愿为原告向温州欧胜莱公司追偿时提供保证，双方未约定保证方式，应按连带责任保证对诉争债务承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告冯正洪、林法明于本判决生效后十日内连带偿还原告浙江天瑞房地产开发股份有限公司代偿款7314323.58元，并赔偿利息损失（自2013年1月10日起按年利率5.6%计算至本判决确定履行之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告德高集团有限公司对本判决第一项的偿还承担连带责任。三、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费70600元，公告费400元，合计71000元，由被告冯正洪、林法明、德高集团有限公司共同负担，于本判决生效后十日内向本院缴纳。原告浙江天瑞房地产开发股份有限公司在本判决生效后十日内到本院退回预缴的受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费70600元，预缴到浙江省温州市中级人民法院。逾期不交，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，如被告拒绝履行，原告可以向本院申请执行；申请执行的期限为二年，从判决书规定履行期限的最后一日起计算。审 判 长  黄鸥翔人民陪审员  李 明人民陪审员  潘光荣二〇一六年三月二十四日书 记 员  李 伟