安徽省六安市金安区人民法院民 事 判 决 书（2015）六金民二初字第00572号原告：朱必才，男，1964年3月9日出生，汉族，六安市人，个体工商户，住安徽省六安市裕安区。委托代理人（特别授权）：姚家果，安徽智星律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：桑言文，安徽智星律师事务所律师。被告：江苏天宁建设工程有限公司六安分公司，住所地：六安市人民路小学西二楼，组织机构代码：55633094-5。负责人：赵康明，系该公司总经理。被告：江苏天宁建设工程有限公司，住所地：江苏省仪征市鼓楼东路288号，组织机构代码：7357486-9。法定代表人：戴袁美，系该公司总经理。委托代理人（特别授权）：王兆文，安徽大别山律师事务所律师。原告朱必才与被告江苏天宁建设工程有限公司六安分公司（以下简称“六安天宁分公司”）、江苏天宁建设工程有限公司（以下简称“江苏天宁公司”）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年12月23日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，并作出（2014）六金民二初字第00101号民事判决，宣判后，被告江苏天宁公司不服，上诉至六安市中级人民法院，六安市中级人民法院认为，原判决认定基本事实不清，证据不足，依法撤销原判决，发回我院重审，为此，我院重新组成合议庭，并于2015年11月23日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人姚家果、被告六安天宁分公司的负责人赵康明、被告江苏天宁公司的委托代理人王兆文均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱必才诉称：原告与被告六安天宁分公司于2011年11月8日签订《合同书》（原告提供），根据合同第一条约定“此款在2012年春节前付180万元，余105.5万元，在2012年6月30日前付清，逾期按同期银行贷款利率四倍向乙方承担利息。”被告分别于2012年1月19日还款100万元、2012年7月3日还款80万元、2012年11月28日还款80万元、2013年6月10日还款25万元，被告总计还款285万元，尚欠本金5000元。从还款时间看，被告严重违反合同约定应按合同约定利息向原告承担利息。被告六安天宁分公司作为被告江苏天宁公司的分支机构，被告江苏天宁公司依法应承担责任。原告多次要求被告支付相应款项，但被告拒不履行，故原告诉至法院，要求：依法判令被告偿还欠款287330元，判令被告承担本案诉讼费。原告为支持诉请意见，举出以下证据：证据一、原告与被告一所签的合同，时间是2011年11月8日，证明债务纠纷的原因，合同中确定了还款的期限以及逾期还款应承担的违约责任，原告与被告一之间曾经有过的内部承包经营终止的事实。证据二、被告一的转账凭证，证明被告一履行合同的时间及转账记录。证据三、说明一份，原告方依据转款的时间以及利息进行计算，证明被告欠原告方282330元的事实。对原告所举证据，被告江苏天宁公司质证为：对证据一，三性均持异议，证据经鉴定不具有真实性与合法性，不能作为有效证据使用。对证据二，三性均不持异议。对证据三，三性均持异议，还款时间和数额是对的，分了四笔，逾期天数和应付利息是不对的。被告六安天宁分公司质证意见同意被告江苏天宁公司的意见。被告六安天宁分公司未作书面答辩。当庭无证据。被告江苏天宁公司辩称，1、原告诉被告江苏天宁公司欠款287330元不是建设工程款。2、原告所举2011年11月8日签订的《合同书》（原告提供）约定的285.5万欠款总额的计算依据不清，被告江苏天宁公司对285.5万元不予确认。3、经调查，六安天宁分公司共计分四笔支付285万元给原告，从分公司存档的合同看双方没有明确的逾期利息约定，原告也从未主张过诉请的逾期利息。4、六安天宁分公司印章在承包经营期间由原告申领、管理和使用，印章限用于建设工程相关业务。另外，协议签订时，朱必才、赵康明正在承包经营六安天宁分公司。5、两份协议上的分公司印章及赵康明的签名，存在差异，且赵康明本人对原告提供的协议书上的签名予以否定。6、原告将江苏天宁公司及六安天宁分公司列为被告，实属错列被告，本案不属于建设工程施工合同纠纷。综上，被告江苏天宁公司认为其公司和下属的六安分公司无需对原告诉请的欠款承担偿还责任。被告江苏天宁公司为支持辩称意见，举出以下证据：证据一、组织机构代码证、法定代表人身份证明书，证明被告诉讼主体资格适格。证据二、《合同书》（被告提供）、《建设工程施工合同》；转帐凭证、收款收据，证明《合同书》（被告提供）中双方就付款方式有明确约定，无“逾期按同期银行贷款利率四倍向乙方（原告）承担利息”的约定；六安天宁分公司分四笔向原告朱必才付款的时间及金额，共计支付现金285万元。证据三、水电费发票、收款收据、费用报销单据，证明经原告确认六安天宁分公司先行垫付相关费用158180元的情况。证据四、内部承包经营协议书、承诺书、领取、使用印章的承诺、江苏天宁建设工程有限公司（苏）天宁字（2010）第15号文件，证明原告朱必才承包经营期限、经营项目、权利义务及承担违约等法律责任的详情；原告及其注册经营的安徽天都建设工程有限责任公司对自己承包经营六安天宁分公司期间造成被告的损失承担保证责任。原告对被告江苏天宁公司所举证据质证为：对证据一，三性均不持异议。对证据二中《合同书》从时间上来看，与原告提供的《合同书》均是2011年11月8日，关于逾期还款承担利息与原告提供的《合同书》不一致，被告证据约定不明确，依据合同法只能以明确约定的为依据。证据二中《建设工程施工合同》，与本案不具有关联性，该份证据与原告所举证据内容一致。证明被告已经对合同实际履行了。对证据三，三性均不认可。对证据四中《内部承包协议书》，它是仅就经营管理进行约定，除此之外，无其他约定，而且是对天宁公司的约定，就分公司经营管理达成的协议，对其合法性不认可，违反了国家法律强制性的规定，属自始无效合同。对证据四中《承诺书》质证观点同上，所写承诺人是赵康明夫妇和朱必才夫妇，只有赵康明夫妇签字，没有朱必才夫妇签字，因此不具有合法性。对证据四中领取印章使用的承诺，2010年5月31号，印章保管员是李成标，而不是本案原告朱必才，事实上朱必才从没保管过任何印章。对证据四中2010年第15号文件，该证据证明了本案原告是被本案二被告任命为分公司业务经理，负责人是赵康明，该证据反驳了二被告自己的质证观点。被告六安天宁分公司对被告江苏天宁公司所举证据无异议。经被告江苏天宁公司申请，本院对原告所持《合同书》上的“江苏天宁建设工程有限公司六安分公司”印章、“赵康明”签名的真伪，原、被告所提供的《合同书》上的“江苏天宁建设工程有限公司六安分公司”印章、“赵康明”签名是否同一性作出司法鉴定。南京师范大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书。对南京师范大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书。原告质证为：对真实性不持异议，从鉴定来看不能说原告提供的证据是虚假的，“签名不是同一人所写”，也是倾向性的，从现有的证据来看，公章是真实的。被告江苏天宁公司、六安天宁分公司质证为：对证据无异议。本院结合当事人当庭举证、质证及当庭陈述等，对原告所举证据二，被告江苏天宁公司所举证据一、二、四的真实性、合法性及与本案关联性予以认可，对原告所举证据一、三，因与鉴定意见不一致，本院依法不予认可，对被告江苏天宁公司所举证据三，本院认为该证据与本案无关联性，本院不予认可。对南京师范大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书，本院予以认可。据此，本院查明的事实为：被告江苏天宁公司与赵康明、朱必才、及担保方安徽天都建设工程有限责任公司（以下简称“天都公司”）于2010年4月29日签订《内部承包经营协议书》一份，该协议约定江苏天宁公司将六安天宁分公司经营权发包给赵康明、朱必才承包经营，同时对双方权利义务进行了约定，经营期间为六安天宁分公司注册登记之日至2013年12月31日止。2010年5月19日，被告江苏天宁公司发文，任命赵康明为分公司负责人，朱必才为分公司业务经理，李成标为分公司财务负责人。2010年5月24日六安天宁分公司成立，该分公司系江苏天宁公司的分支机构。2010年5月31日，赵康明、朱必才签署《承诺书》一份，同日，赵康明、朱必才、李成标签署《领取、使用印章的承诺》一份，其中承诺人为赵康明、朱必才，印章保管人为李成标。江苏天宁公司于2011年中标城南镇建设安置房（裕丰小区1#--10#楼）和宝丰安置房三期及配套工程。2011年11月8日，朱必才与六安天宁分公司签订《合同书》二份，其中朱必才所持有的《合同书》中第一条约定“此款在2012年春节前付180万元，余105.5万元，在2012年6月30日前付清，逾期按同期银行贷款利率四倍向乙方承担利息。”但该份合同中被告六安天宁分公司的公章是真实的，朱必才的签名是真实的，赵康明的签名经鉴定与被告所持有的《合同书》及《领取、使用印章的承诺》中的签名不是同一人书写。而被告江苏天宁公司所持的《合同书》中，朱必才与被告六安天宁分公司约定，六安天宁分公司今后的全部经营活动由赵康明全权负责，朱必才退出。并签订以下条款：一、江苏天宁公司在六安中标的两项目投标保证金160万，风险差额保证金710万，全由乙方（朱必才）融资投入，目前还剩220万元未退给乙方，甲方确保在本周内全部退还给乙方。二、因乙方投入两项目保证金数额巨大等，甲方支付2855000元作为乙方资金占用费、融资利息和乙方付出的投标费用，由乙方包干使用，此款在2012年春节前付100万元，余185.5万元，在2012年6月30日前付清，逾期承担乙方的借款利息。合同第七条约定，“本合同签订后，江苏天宁建设工程有限公司六安分公司的一切经营活动都与乙方无关，亦与天都公司无关，有乙方签字的江苏天宁建设工程有限公司《内部承包经营协议书》、承诺书等全部文件，由甲方向总公司申报终止或作废”。后六安天宁分公司分别于2012年元月19日给付朱必才款100万元、7月3日给付朱必才款80万元、11月28日给付朱必才款80万元、2013年6月10日给付朱必才25万元，合计支付285万元，尚欠0.5万元。2013年12月23日原告朱必才诉至本院要求按原告所举《合同书》中约定的内容，判决被告偿还欠款本金5000元，利息282330元，合计287330元。本院认为：被告江苏天宁公司与朱必才、赵康明签订了《内部承包经营协议书》，将被告六安天宁分公司经营权发包给赵康明与朱必才经营，并任命赵康明为六安天宁分公司的负责人，上述事实清楚，证据确凿，本院予以认可。后期赵康明代表六安天宁分公司与朱必才签订的《合同书》，应系合法、有效的，但原告所提供的《合同书》中赵康明的签名经鉴定与被告所持有的《合同书》及《领取、使用印章的承诺》中的签名不是同一人书写，故本院对原告所举的《合同书》不予认定，对被告所举《合同书》，原告没有相反证据予以推翻，本院对被告所举《合同书》的真实性予以认可，现原告要求被告支付尚欠的本金5000元，事实清楚，证据确凿，本院依法予以支持，原告要求被告支付逾期付款的利息，因原告所举《合同书》真实性不能确认，故本院认为应按被告提供的《合同书》中的约定予以支持，其中被告提供的《合同书》中对利率的约定为：“逾期承担乙方（原告）的借款利息”，本院认为此处的借款利息，应为中国人民银行同期贷款基准利率。另由于被告六安天宁分公司不具有法人资格，故应由被告江苏天宁公司承担相应的责任。被告江苏天宁公司辩称，原告将江苏天宁公司及六安天宁分公司列为被告，实属错列被告等，理由不充分，本院依法不予支持。另称其先行垫付相关费用158180元，本院认为，被告对此没有提起反诉，本案不作处理，可另案起诉。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告江苏天宁建设工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告朱必才支付欠款本金5000元及逾期利息。（逾期利息为：从2012年6月30日起至2012年7月2日以本金185.5万元计算，从2012年7月3日至2012年11月27日以本金105.5万元计算，从2012年11月28日起至2013年6月9日以本金25.5万元计算，从2013年6月10日起至本清息止以本金0.5万元计算，利率均按中国人民银行同期贷款基准利率计息）。二、驳回原告朱必才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费5610元，鉴定费6600元，由原告朱必才承担10800元，由江苏天宁建设工程有限公司承担1410元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判长  袁刚锋审判员  于月华审判员  何修胜二〇一六年三月三日书记员  张金瑞附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。