重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民初85号原告中航建工集团有限公司。法定代表人李世龙，职务董事长。委托代理人唐晴，该公司员工。委托代理人肖宏，该公司员工。被告重庆龙江置地有限公司。法定代表人刘辉强，职务董事长。委托代理人喻祖丰，系重庆伟豪律师事务所律师。原告中航建工集团有限公司（以下简称：中航公司）诉被告重庆龙江置地有限公司（以下简称：龙江公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员江信红担任审判长并与审判员邓方彬、人民陪审员费兴智共同组成合议庭审理本案。合议庭于2016年3月18日公开开庭对本案进行了审理。中航公司委托代理人唐晴与龙江公司委托代理人喻祖丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中航公司诉称，2014年3月18日，中航公司（乙方）与龙江公司（甲方）签订《合作协议》，约定，鉴于乙方给予甲方在项目上的大力支持，甲方承诺，甲方投资开发的重庆巴南区万象城广场商业综合体项目的装饰装潢工程交给乙方承包施工。合同内容还包括工程名称、工程地点、承包范围、开工时间、工程造价、工程计价、付款方式。合同约定工程定金1200万，本协议签订后7个月内（2014年10月18日前）到位，合同生效。乙方进场后，该定金全部转为履约保证金，保证金在乙方进场（2015年4月1日前）时退还50%，进场3个月后再退还剩余的50%。违约责任，如甲方不能按时让乙方于2015年4月1日前进场，则视为甲方违约，甲方应于2015年4月2日前适用定金条款，双倍返还定金并支付违约金140万元，若甲方不能及时退还乙方的定金或履约保证金，应按乙方所缴纳的总额以每日千分之三的标准向乙方支付至今占用损失直至甲方完全还清乙方的定金或预付保证金为止等。协议签订后，乙方委托单位员工叶雪梅转账支付给被告1200万元，至此，协议已生效。2015年2月和4月，原告与被告协商进场未果。由于被告违约，致使原告无法进场施工，导致《合作协议》无法履行。为此，中航公司请求1、判令解除中航公司与龙江公司于2014年3月18日签订的《合作协议》。2、判令龙江公司双倍返还中航公司向其缴纳的定金2400万元。3、判令龙江公司向中航公司支付违约金140万元同时以1200万元为基数从2015年4月2日起按月息3分向中航公司支付资金占用损失至本清为止。4、本案诉讼费用、保全费由龙江公司承担。被告龙江公司辩称，1、原告请求解除合同后，才能要求双倍返还定金和违约金。2、合同尚未履行，对原告没有产生损失。3、约定的返还定金过高，要求法院予以调整。4、由于政府办证的原因，致使项目没有进场。5、龙江公司愿意协商解决此案。经审理查明，中航公司是一家具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质的建筑企业；龙江公司是一家房地产开发经营企业。2014年3月18日，中航公司（乙方）与龙江公司（甲方）签订了《合作协议》，约定，鉴于乙方给予甲方在项目上的大力支持，甲方承诺，甲方投资开发的重庆巴南区万象城广场商业综合体项目的装饰装潢工程交给乙方承包施工。项目装饰装潢工程范围为商业部分的内装、外墙。工程名称：重庆万象城市广场项目。工程地点：重庆巴南区界石镇（项目地块内）。承包范围：商业部分装饰装修工程。开工时间：2015年3月。工程造价：约1.3亿（含甲供材料部分）。合同还约定了质量安全要求、工程计价、付款方式。其中第九条约定、定金1200万元，本协议签订后7个月内（2014年10月18日前）到位，合同生效。乙方进场后，该定金全部转为履约保证金，履约保证金在乙方进场（2015年4月1日前）时退还50%，进场3个月后再退还剩余的50%。第十一条、违约责任，甲方：1、如甲方不能按时让乙方开工进场（2015年4月1日前），视同甲方违约，甲方应于2015年4月2日前适用《合同法》定金条款双倍返还乙方所交纳定金，并支付违约金140万元；若甲方不能及时退还乙方定金或履约保证金，应按乙方所缴纳总额以每日千分之三的标准向乙方支付占用费，直至甲方完全还清乙方的定金或履约保证金为止。协议也约定了甲方不能按时支付工程款的违约责任及乙方不能按时进场、按时施工的违约责任。协议约定双方盖章签字之日起生效；协议在签订工程建设合同后自行终止。协议签订后，中航公司委托叶雪梅于2014年10月13日向龙江公司转账支付600万元；于2014年10月14日向龙江公司转账支付300万元；于2014年10月16日向龙江公司转账支付300万元，共计1200万元，个人汇款凭证载明用途为履约保证金。龙江公司至今未通知中航公司进场施工。2016年1月18日中航公司诉至本院，提出本案诉讼请求。庭审中，中航公司举示了通知函，拟证明其通知了龙江公司按时履约以及解除通知函，拟证明因龙江公司未按时履约，中航公司于2015年9月20日向其提出解除《合作协议》并要求龙江公司承担违约责任，但龙江公司称没有收到上述通知，中航公司也没有举示其送达的相关证据。上述事实有《合作协议》、个人汇款凭证以及双方当事人当庭陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为，中航公司与龙江公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性、效力性规定，合法有效。《合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，双方当事人在《合作协议》中约定，定金1200万元，本协议签订后7个月内（2014年10月18日前）到位，合同生效，故该协议属于附生效条件的合同，该协议在中航公司于2014年10月16日付清1200万元定金时生效。合同生效后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，由于双方约定中航公司应在2015年4月1日前进场施工，但时至今日，龙江公司仍未通知中航公司进场施工，导致中航公司不能实现合同目的，根据《合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，故中航公司有权提出解除《合作协议》，本院对中航公司的该诉讼请求予以支持。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。本案中，双方当事人约定，如龙江公司不能按时让中航公司开工进场（2015年4月1日前），视同龙江公司违约，龙江公司应于2015年4月2日前适用《合同法》定金条款双倍返还乙方所交纳定金，经本院释明，中航公司选择适用定金条款，故龙江公司应双倍返还中航公司定金2400万元。因中航公司已选择适用定金条款，本院对中航公司主张的违约金及资金占用损失不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条之规定，判决如下：一、解除中航建工集团有限公司与重庆龙江置地有限公司于2014年3月18日签订的《合作协议》。二、重庆龙江置地有限公司在本判决生效后10日内双倍返还中航建工集团有限公司向其缴纳的定金合计2400万元。三、驳回中航建工集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告重庆龙江置地有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费188800元，由中航建工集团有限公司负担34678元，由重庆龙江置地有限公司负担154122元，保全费5000元由重庆龙江置地有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  江信红审 判 员  邓方彬人民陪审员  费兴智二〇一六年三月二十九日书 记 员  肖 姗