黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书(2015)南民三商初字第650号原告成都市协盛食品有限公司，住所地成都市武侯区郭家桥西街9号2栋7层38号。法定代表人彭涛，男,职务董事长。委托代理人严森，黑龙江太平律师事务所律师。委托代理人严顺龙，黑龙江太平律师事务所律师。被告哈药集团三精医药商贸有限公司，住所地哈尔滨市开发区和平路集中区青岛一路6号。法定代表人刁广军，男，职务总经理。委托代理人兰华，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。被告哈药集团三精明水健康品经贸有限公司，注册地黑龙江省绥化市明水县明水镇三精工业园区，办公住址哈尔滨市开发区哈平路集中区青岛一路6号。法定代表人曲振敏，男，职务总经理。委托代理人兰华，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。原告成都市协盛食品有限公司与被告哈药集团三精医药商贸有限公司、哈药集团三精明水健康品经贸有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告成都市协盛食品有限公司的委托代理人严森、严顺龙、被告哈药集团三精医药商贸有限公司、哈药集团三精明水健康品经贸有限公司的委托代理人兰华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成都市协盛食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、二被告共同赔偿因违约给原告造成的经济损失328145元；2、二被告业务混同承担连带责任；3、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2012年5月，被告哈药集团三精医药商贸有限公司（下称三精医药公司）四川省区域经理刘雅与原告成都市协盛食品有限公司（下称协盛公司）磋商，希望原告能代理三精产品，由于被告的产品价格极高，三精系列口服液产品的产品进货价与医药产品的柜台销售价持平，被告承诺：原告在商超依照被告全国的统一零售价格销售三精系列口服液产品，被告会对所有的产品在商超的条码费、进场费等费用全部在一个月内进行现金核销，打款给原告；聘请充足的促销人员在商超卖场进行长期促销活动，以保证产品在商超的销售；如果产品发生滞销或者效期不好下架时，被告将会对产品进行买赠、特卖等方式进行处理。原告与被告签订了由被告提供的不能更改的制式合同（经销合同）。原告于2012年5月28日向被告打款18万元，打完款后被告又发出《公司业务往来变更通知》，称产品改由被告哈药集团三精明水健康品经贸有限公司（下称三精明水公司）负责，对接的业务人员没有变动，并要求原告与三精明水公司重新签订《经销协议》，之前打款18万元的货也由三精明水公司发货代为履行合同。之后，原告就开始与三精明水公司发生业务往来。第一次进货时进场的费用共计16万元均由三精明水公司核销了，后来原告要进场成都和重庆的沃尔玛超市，三精明水公司承诺给核销费用和增加销售力度，并要求原告大量备货，于是原告进货328145元，结果三精明水公司违约没有核销也没有聘用促销员。产品进货后因价格过高一直滞销，原告向三精明水公司反映情况后，三精明水公司未有任何答复也不履行合同义务，导致货物已经全部无法出售。原、被告系行纪合同关系，原告已妥善保管被告方货物，双方签订的格式合同，被告违约造成原告库存产品过期的损失328145元，原告向被告索要，但被告始终未予给对。为此，原告诉至法院。被告三精医药公司辩称，合同的权利和义务已经转让给三精明水公司，并且三精明水公司已经与原告实际履行了合同，被告与原告的合同履行义务已实际不存在，被告不应承担任何责任。被告三精明水公司辩称，被告已实际履行双方签订合同的全部内容，没有任何违约行为，因此要求驳回原告的诉讼请求。原告协盛公司为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：证据一、经销协议二份、购销合同一份。证明2012年5月7日、2013年3月26日，原告协盛公司分别与被告三精医药公司、三精明水公司签订经销协议，约定被告指定原告在固定的销售区域及商超销售渠道范围内听从被告指示进行销售；产品销售价格服从被告统一安排，原告不得擅自调整销售价格；订货数量根据被告意见订货，并且原告将库存数量上报被告，由被告决定原告是否应当增加或减少订货数量来避免库存过剩；为保证原告能够认真完成被告要求的销售任务，被告不允许原告销售其他同类竞争商品；原告向被告提供各种关于产品销售以及市场变化的信息，被告有权查阅原告账目记录；促销是被告方义务；对于效期不好或滞销商品，被告会进行特卖、买赠等方式进行处理或由双方共同协商解决等条款。三精医药公司与三精明水公司与原告签订的合同内容相同，存在业务混同，且合同条款属于格式条款，购销合同和订单是因经销协议而产生的从合同，并不是独立合同。经销协议中条款可以证实原、被告间属于委托销售合同、行纪合同，原告受被告委托以自己的名义利在商超渠道进行销售。被告三精医药公司对该证据的真实性无异议，认为双方所签订的经销协议不违反法律强制性和禁止性规定，是有效性合同，协议中所约定的内容无论多么不公平，都是双方协商的结果，双方应该严格遵守，被告对协议规定内容没有任何违约，如果原告认为当时的协议对于原告不公平，合同签订前，应该申请撤销而不能改变合同的定型。被告三精明水公司质证意见同上。证据二、被告三精明水公司与其他经销商签订的经销协议三份。证明三精明水公司在全国范围内签订的合同条款全部相同，该经销协议与三精医药签订的经销协议条款内容一致，都是格式条款，其中诸多条款均是被告为了减轻自己责任增加原告义务的条款，这些条款依据合同法应当被认定不发生法律效力。被告三精医药公司认为该证据与本案无关，不予质证。被告三精明水公司质证意见同上。证据三、公司业务往来变更通知一份。证明2012年5月28日，三精医药公司向原告出具该通知，写明“由于公司发展需要，从2012年5月28日起‘哈药集团三精医药商贸有限公司’的所有业务由‘哈药集团三精明水健康品经贸有限公司’继续经营，原公司的所有债权债务由‘哈药集团三精明水健康品经贸有限公司’承继，原公司签订的合同继续有效，原有的业务关系和服务承诺保持不变”。二被告属于关联公司，业务存在混同。被告三精医药公司对该证据的真实性无异议，认为二被告均系独立的法人，不存在混同问题。被告三精明水公司质证意见同上。证据四、银行交易单5份。证明原告协盛公司分五次向被告三精医药公司、三精明水公司共计付款531115元。被告三精医药公司认为该证据与本案无关，不予质证。被告三精明水公司质证意见同上。证据五、增值税专用发票6份。证明被告三精医药公司、三精明水公司给原告协盛公司开具总额为531115元的增值税专用发票。二被告质证意见同上。证据六、出库通知单5份。证明被告三精医药公司、三精明水公司向原告协盛公司提供货物情况。二被告质证意见同上。证据七、公证书和光盘一份。证明2015年2月2日，卢静四川省成都蜀国力公证处公正，原告协盛公司库存二被告提供的产品均已过期，总价值为328145元。二被告质证意见同上。证据八、四川省华安药业零售连锁有限公司出具的发票一份及所购盖宜生牌葡萄糖酸钙口服液10ml*12支*3小盒、盖宜生牌葡萄糖酸钙口服液10ml*12支、三精葡萄糖酸锌口服液10ml*12支*3小盒、三精葡萄糖酸锌口服液10ml*12支、三精牌葡萄糖酸锌口服液10ml*12支、葡萄糖酸钙口服溶液（有糖）10ml*12支。证明原告协盛公司于2015年11月25日在四川省华安堂药业零售连锁有限公司锦江区海椒市街第一药店购买的产品与商超销售产品对比在包装上有差异但盒内产品完全一致，消费者无法辨识。二被告质证意见同上。证据九、黑龙江省价格认证中心黑价认字【2012】第09号《关于三精牌葡萄糖酸锌、盖宜生牌葡萄糖酸钙口服液的价格认证结论书》一份。证明2012年5月22日，原告协盛公司委托黑龙江省价格认证中心对被告三精医药公司、三精明水公司出售的三精牌葡萄糖酸锌、盖宜生牌葡萄糖酸钙口服液进行价格认证，结论为：三精牌葡萄糖酸锌口服液10ml*12支每盒零售价格为42.60元，10ml*12支*3每盒零售价格为128元；盖宜生牌葡萄糖酸钙口服液10ml*12支每盒零售价格为42.60元，10ml*12*3每盒零售价格为128元。可以证实OTC线上产品售价与商超产品售价价差极大，定价不合理是导致产品在商超系统滞销的重要原因之一。二被告质证意见同上。证据十、代开发票申请书及发票各一份。证明2012年6月21日，被告三精明水公司向成都市武侯区地方税务局出具代开发票申请书，写明原告协盛公司在当地市场进行促销活动及后续服务工作，需给付进场等费用共计168000元，此费用需代开发票。说明被告有核销进场费的义务，并已经部分履行，后期不给核销属违约行为。二被告质证意见同上。证据十一、电子邮件证据一组。证明证人刘某某和杨某某是被告方的员工；三精医药公司向原告协盛公司出具的授权委托书可证实双方属于行纪合同关系；多份邮件证实被告存在进场新品条码费的核销义务；被告方违约导致原告无法进场沃尔玛造成货物库存严重积压，无法销售。二被告质证意见同上。证据十二、证人刘某某、杨某某证言。证明二证人均系被告三精医药公司、三精明水公司在四川地区的聘用人员，证实原告协盛公司与二被告签订协议及销售过程。二被告质证意见同上。被告三精医药公司未向本院提供证据。被告三精明水公司未向本院提供证据。经审查，原告提供的证据一、证据三客观真实，能够证明案件事实，被告对真实性亦无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证；原告提供的证据二与本案无关联性，本院不予确认；原告提供的证据四至证据十二客观真实，能够证明客观事实，二被告认为上述证据本案无关联性，不予质证，本院认为，原告提供的证据系其经营过程的情况，故对原告提供上述证据予以确认并在卷佐证。经审理查明，2012年5月7日，原告协盛公司与被告哈药集团三精医药公司签订《经销协议》一份，约定被告指定原告作为经销商，在指定区域的销售被告方产品；被告定期向原告提供,此价目表为被告销售产品的标准客户价格，被告有权根据市场情况变更产品的价格，但应提前15天以公函形式通知原告；原告同意被告是原告在指定区域内原告方产品的唯一供货来源；被告执行款到发货的付款方式；原告订货应提前七天以上通知被告，确定品种、数量，被告在货款到账后七天内将货发出；被告对经国家相关部门检验并确定有质量缺陷的已销售产品，将无条件收回，除该情况外，被告不接受其他任何形式的退货；原告同意并接受被告有权自己直接或指定其他公司或个人在分销区域内分销产品；原告应遵守被告指定的向零售客户销售产品的建议销售价格，被告拥有对建议销售价格的变更和解释权；原告应向被告提供准确的库存信息，接受被告对库存的建议；原告充分理解同意双方通过协议确立的是买卖关系而非代理关系、合伙关系等关系；原告保证不得直接或间接生产。销售或以其他方式经营与被告产品竞争的、相同或类似的产品；如发生争议，由被告所在地法院管辖等条款。双方开始义务往来。2012年5月28日，三精医药公司向原告出具《公司业务往来变更通知》，写明“由于公司发展需要，从2012年5月28日起‘哈药集团三精医药商贸有限公司’的所有业务由‘哈药集团三精明水健康品经贸有限公司’继续经营，原公司的所有债权债务由‘哈药集团三精明水健康品经贸有限公司’承继，原公司签订的合同继续有效，原有的业务关系和服务承诺保持不变”。原告遂与被告三精明水公司另行签订《经销协议》一份，内容无变化。2013年3月26日，原告与三精明水公司续签《经销协议》一份，内容相同。经销期间，原、被告均按照约定互相履行合同义务。原告认为被告在进入成都和重庆的沃尔玛超市销售时，三精明水公司承诺给核销费用和增加销售力度，并要求原告大量备货，于是原告购进价值328145元的货品，但三精明水公司没有核销费用也没有聘用促销员，购进的产品因价格过高导致滞销，原告向三精明水公司反映情况后，三精明水公司未有任何答复也不履行合同义务，导致货物已经全部无法出售。为此，原告诉至法院。本院认为，原告成都市协盛食品有限公司与被告哈药集团三精医药商贸有限公司、哈药集团三精明水健康品经贸有限公司签订的三份《经销协议》均系双方真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法、有效。原告提出原告与二被告应系行纪合同关系，原告已经妥善保管库存货物，因被告违约导致货物过期损失328145元，要求二被告予以赔偿的诉讼请求，本院认为，行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同，本案中双方签订的《经销协议》的内容系对产品价格、销售区域、交付条件、违约情形等合意进行约定，不具备行纪合同的特征；二被告依约履行了付货义务，原告应对经营中的盈亏风险自行承担，原告提供的证据不足以证实其事实主张，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告关于二被告存在业务混同，要求二被告承担连带赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百三十条、第四百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告成都市协盛食品有限公司全部诉讼请求。案件受理费6222元，由原告成都市协盛食品有限公司负担。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  孙 强人民陪审员  赵淑娟人民陪审员  于 群二〇一六年十一月十七日书 记 员  刘秋宏