重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0101民初550号原告重庆大生劳务有限责任公司，住所地重庆市开县汉丰街道开州大道中段农业大厦三楼，组织机构代码78422532-x。法定代表人张国城，男，汉族，1972年11月6日出生，住重庆市沙坪坝区。（总经理）委托代理人盛建方，重庆唐颂律师事务所律师，特别授权。被告任常明，男，汉族，1964年9月1日出生，住重庆市万州区。委托代理人谭伟，重庆凯豪律师事务所律师，特别授权。委托代理人黄文清，重庆凯豪律师事务所律师，一般授权。原告重庆大生劳务有限责任公司与被告任常明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年1月14日受理后，依法适用简易程序，由代理审理员曾维怡于2016年2月23日公开开庭进行了审理，因人员调整，又由代理审判员夏耒于2016年3月11日公开开庭进行了审理。原告重庆大生劳务有限责任公司的委托代理人盛建方，被告任常明及其委托代理人谭伟、黄文清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆大生劳务有限责任公司诉称，自然人丁达国于2014年1月借用原告资质，与中铁十一局集团第五工程有限公司签订了劳务分包合同，承建渝万铁路土建6标纺织四线特大桥桥梁墩台项目，与原告是挂靠关系。原告怕承担相应的安全事故责任，又于2014年4月5日与丁达国签订了劳务承包合同。被告由丁达国雇请，工资由其发放，也由其负责管理安排，与原告不存在劳动关系。故被告主张的双倍工资要求不应得到支持。原告只承担部分工伤保险责任。包括一次性伤残补助金，一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费。医疗费被告超过一个月没有申报，不予认可。交通费没有异议，护理费不应支持；停工留薪期待遇和一次性伤残就业补助金不应由原告承担。被告的工资标准应该按照2013年建筑行业私营单位的平均工资计算。被告任常明辨称，仲裁裁决适用法律程序合法，原告陈述的事实没有依据。2014年8月1日，被告进入原告承建的渝万铁路土建6标纺织四线特大桥桥梁墩台项目工地从事钢筋工作，工资每天230元。2014年11月2日，被告在工作中受伤。2015年3月22日，开人社伤险认决字[2015]353号《认定工伤决定书》认定被告受伤性质为工伤。原告没有为被告参加工伤保险，应由原告赔偿各项工伤保险待遇。原告诉称与丁达国系承包合同关系不是事实。丁达国系代表原告与中铁十一局签订了劳务承包合同，是原告的工作人员，有原告的授权。而且被告到原告的工地务工，工资也是由原告的工作人员发放，形成了事实劳动关系。且原告没有按照规定与被告签订劳动合同，应当支付双倍工资。经审理查明，2014年11月2日16时许，被告任常明在原告分包的渝万铁路土建6标纺织四线特大桥桥梁墩台项目工地上制作钢筋时，在抬板上被钢筋砸在左手上受伤，导致左手中指末节不全离断伤，左手中指末节指骨开放性骨折；左手中指甲床挫裂伤；左手中指末节严重挫伤。被告受伤后被送往万州区第一人民医院住院治疗9天后出院。2015年1月23日，被告向开县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2015年3月22日，开人社伤险认决字[2015]353号《认定工伤决定书》认定被告受伤的性质为工伤。2015年7月14日，原告不服《认定工伤决定书》，向重庆市开县人民法院起诉要求撤销，开县人民法院于2015年10月15日做出的（2015）开法行初字第00090号行政判决书驳回了原告的诉讼请求，现已生效。2015年5月20日开县劳动能力鉴定委员会作出的渝开劳初鉴定[2015]373号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书认定被告伤残等级为十级，无生活自立障碍。原告没有提供参加工伤保险记录的证据。被告的工资是按照230元/天结算。2015年6月15日被告任常明向万州区劳动人事争议仲裁部门就工伤待遇申请仲裁，原告在收到仲裁裁决后不服向本院提起诉讼。庭审中原告举示了与自然人丁达国的劳务分包合同，拟证明原告与丁达国系挂靠关系，被告系丁达国雇请的工人，与原告不形成劳动关系。被告不认可该劳务分包合同，认为原告与被告存在事实劳动关系，原告想要逃避工伤保险责任签订的合同。本院依职权对案外人丁达国作了询问笔录，查明丁达国系借用原告资质承建了渝万铁路土建6标纺织四线特大桥桥梁墩台项目，并雇请了被告任常明，被告的工资发放，工作安排以及管理监督均由丁达国负责。以上事实有原、被告的当庭陈述、原告提交的分包合同、工资结算清单、庭审笔录；被告提交的分包合同、工伤认定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论书、工资结算单、受理通知书、仲裁申请书、仲裁裁决书、病历等证据；以及本院依职权作的询问笔录可以证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，按照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第三条第一款第（五）项的规定，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。而建筑施工、矿山企业等用人单位的用工有其特殊之处，主要表现在短期性、流动性、分散性、阶段性等特点，经常有穿插作业、流水作业、农民工、间接用工、个人承包等用工形式出现。这种形式的用工经常是针对某个建筑施工项目或矿井挖掘工作的完成，具有时限性。而受雇人主要以其自身的技能、设备等向用工者提供一次性的或者是特定的服务，且其在违法转包、分包、挂靠的建筑工程的施工作业过程中，不受该企业的规章制度约束，也不接受其日常管理和该从转包、分包企业获得报酬。因此，上述条文只是就法律责任承担而非法律关系建立所作出的规定，不是确定劳动关系的法律要件。换言之，由具备用工主体资格的被挂靠方承担用工主体、工伤保险责任，并不必然意味着原、被告之间了“建立劳动关系”。故被告主张的双倍工资请求没有事实和法律依据，本院不予支持。同时，从工伤赔偿责任的角度，又对劳动者的特殊保护和特殊救济手段作出了规定。即使原、被告之间不存在劳动关系，只要劳动行政部门认定被告任常明是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到的事故伤害，原告重庆大生劳务有限责任公司仍应按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定承担其工伤赔偿的责任。关于被告的工资标准问题。经庭审查明，被告受伤时实际工作了71.5天，按照230元/天计算，已结算工资16468元，故被告的月工资应该按工伤前实际工作月数应发工资的月平均工资5002.5元（230元/天×21.75天）计算其工资标准。原告认为应该按照2013年建筑行业私营单位的平均工资计算没有事实和法律依据，本院不予支持。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。故原告应支付被告一次性伤残补助金为35017.5元（230元/天×21.75天×7个月）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S54部分的规定，左手中指末节不全离断伤，左手中指末节指骨开放性骨折；左手中指甲床挫裂伤；左手中指末节严重挫伤停工留薪期为3个月，原告应支付被告的停工留薪期工资为15007.5元（230元/天×21.75天×3个月）。关于一次性伤残就业补助金。被告在2015年6月提起仲裁时要求解除劳动关系，仲裁通知到达被告后双方劳动关系解除。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，十级伤残的一次性伤残就业补助金为6个月的解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资，同时距法定退休年龄10年以上的，全额支付，距法定退休年龄9年以上不足10年的，按90%支付，以此类推每减少1年递减10%。被告在仲裁裁决后没有起诉视为对仲裁的认可，故原告应支付给被告的一次性伤残就业补助金为22960.8元（51015/年÷12个月×6个月×90%）。关于一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，十级伤残的一次性工伤医疗补助金为2个月的解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资，故原告应支付给被告的一次性工伤医疗补助金为8504元（51015/年÷12个月×2个月）。护理费800元、住院伙食补助费80元，仲裁裁决的标准符合法律规定，但是被告实际住院天数系9天，本院依法调整为护理费720元、住院伙食补助费72元。交通费200元，仲裁裁决标准符合法律规定，本院予以确认。以上各项待遇合计82481.8元。综上，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号）第三条第一款第（四）、（五）项、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决如下：原告重庆大生劳务有限责任公司本判决生效之日起十日内支付被告任常明各项工伤保险待遇82481.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员 夏 耒二〇一六年三月二十八日书 记 员 付艳绢