上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0110民初3777号原告张乃英，女，1962年9月22日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托代理人甄亚辉，上海福湾律师事务所律师。被告夏宝发，男，1956年10月26日出生，住上海市杨浦区。委托代理人王丽君，上海市东海律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人吴军，该公司负责人。委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。原告张乃英诉被告夏宝发、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险公司)机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员董薇芬独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人甄亚辉、被告夏宝发及其委托代理人王丽君、被告平安保险公司之委托代理人陈燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张乃英诉称，2015年2月27日22时05分，被告夏宝发驾驶牌号为沪G3XXXX的小型普通客车行驶至延吉中路进双阳路东约150米处与行人原告发生交通事故，致原告受伤。经交警部门认定，被告夏宝发与原告负事故同等责任。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，原告在新华医院等进行治疗。原告的伤情经鉴定，分别构成XXX伤残、XXX伤残，予以伤后休息210日、营养90日、护理90日，其取内固定术后可予以休息30日、营养30日，护理30日。为维护合法权益，原告起诉至法院，请求判令被告方赔偿损失：医疗费人民币(以下所涉币种均为人民币)106,064.11元、住院伙食补助费610元、营养费(含二期)4,800元、误工费(含二期)48,000元、护理费(含二期)6,480元、残疾赔偿金338,956.8元、精神损害抚慰金16,000元、交通费520元、衣物损500元、鉴定费2,000元、律师费6,000元；上述费用先由被告平安保险公司在交强险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分保险公司在商业险内赔付，仍不足部分由被告夏宝发赔偿。被告夏宝发辩称，对事故发生的时间、地点、责任认定、鉴定结论均无异议。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，含不计免赔险。事发时车辆在保险期间内。我方认为律师费过高，请求按照责任比例依法判决。其他答辩意见同平安保险公司。另外，我方曾垫付5万元，要求在本案中一并处理。被告平安保险公司辩称，对事故发生的时间、地点、责任认定、鉴定结论无异议。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，含不计免赔险。事发时车辆在保险期间内。对于原告主张的各项费用：医疗费金额无异议，但应扣除非医保费用；住院伙食补助费同意原告诉请；营养费同意按照30元每天计算，仅理赔一期的费用；护理费同意按照30元每天计算，仅理赔一期的费用；误工费不同意赔付，原告已经过了退休年龄，没有社保及单位招退工明细；残疾赔偿金，对适用城镇标准无异议，但应当按照事故发生时的城镇居民人均可支配收入47,710元计算；精神损害抚慰金，金额过高，希望法院考虑过错责任、伤残等级等因素；交通费，对原告提供的交通费发票关联性有异议，认可300元；衣物损，原告诉请主张过高，酌情认可200元；鉴定费，对原告垫付的鉴定费无异议，重新鉴定的鉴定费由平安保险公司承担；律师费不属于保险理赔范围。经审理查明，2015年2月27日22时05分，被告夏宝发驾驶牌号为沪G3XXXX的小型普通客车行驶至延吉中路进双阳路东约150米处与行人原告发生交通事故，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交通警察支队认定，被告夏宝发与原告负事故同等责任。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和第三者责任险100万元，含不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告主要在新华医院和杨浦区控江医院进行治疗，共花费医疗费106,064.11元(已扣除伙食费)。复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级、三期进行了鉴定，意见为：张乃英因交通事故所致双侧共计十二根肋骨骨折，右胫腓骨中段粉碎性骨折遗留右下肢功能障碍，已构成八级、XXX伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术。张乃英伤后可予以休息210日、营养90日、护理90日。其取内固定术后可予以休息30日、营养30日，护理30日。原告支付了鉴定费2,000元。审理中，被告平安保险公司对复旦大学上海医学院司法鉴定中心的鉴定结论不认可，提出对伤残等级和休息、营养、护理期进行重新鉴定。本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行了重新鉴定，意见为：被鉴定人张乃英右下肢交通伤，后遗右下肢功能障碍已构成XXX伤残。若经查证，其本次确有胸部外伤史，则其双侧共十二根肋骨骨折，已构成XXX伤残。损伤后一期治疗休息180-210日、营养90日、护理90日；若其今后行二期治疗，酌情休息30日、营养15日、护理15日。被告平安保险公司支付了重新鉴定的鉴定费。审理中，原、被告确认住院伙食补助费610元、交通费300元、物损费200元。本院认为,行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用，本案系一起机动车交通事故引起的人身损害赔偿纠纷。事故发生后，交警部门认定被告夏宝发和原告负事故同等责任。被告平安保险公司系事故车辆交强险和第三者责任险的投保单位,应当在保险限额内承担赔付责任。超出保险范围的费用，由被告夏宝发承担60%的赔偿责任。原告取内固定的手术尚未发生，故二期相应的营养费、护理费和误工费本案中不做处理，原告可待损失实际发生后另行主张。对于原告主张的具体损失确定如下：1、医疗费，凭据认定为106,064.11元，对于平安保险公司抗辩的非医保用药部分,保险公司未提供证据证明双方明确约定过非医保用药不予理赔，鉴于此，非医保范围内医疗费属于理赔范围；2、营养费，根据鉴定结论确定的营养期90日，按每天40元标准计算，计3,600元；3、护理费,根据鉴定结论确定的护理期90日,按每天40元计算,计3,600元；4、误工费，原告提供了工作单位的营业执照复印件、聘用合同书、误工证明、工资签收卡，被告平安保险公司虽提出异议，但未举证，本院根据原告的举证可认定其从事的工作和因伤导致的误工损失，结合鉴定结论确定的休息期210天，共计42,000元；5、残疾赔偿金,本院根据鉴定结论确定的等级，按本市城镇标准从定残日起算，计338,956.80元;6、精神损害抚慰金,根据原告伤残等级和事故责任比例，酌定为9,600元;7、鉴定费,凭据认定2,000元;8、律师费，综合考虑本案案情及标的，酌定由被告夏宝发负担3,600元；9、原、被告就住院伙食补助费、交通费、物损费达成一致意见，经审核，并无不当，予以确认。另外，事发后，被告夏宝发垫付50,000元，在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告张乃英医疗费人民币10,000元、护理费人民币3,600元、误工费人民币42,000元、残疾赔偿金人民币54,500元、交通费人民币300元、精神损害抚慰金人民币9,600元、物损费人民币200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔付原告张乃英医疗费人民币57,638.47元、住院伙食补助费人民币366元、营养费人民币2,160元、残疾赔偿金人民币170,674.08元、鉴定费人民币1,200元;三、被告夏宝发应于本判决生效之日起十日内支付原告张乃英律师费人民币3,600元(已履行)；四、原告张乃英应于收到上述赔偿款之日返还被告夏宝发人民币46,400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币6,636元，减半收取计人民币3,318元,由被告夏宝发负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  董薇芬二〇一六年三月二十八日书记员  柴 宁附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。