广西壮族自治区崇左市江州区人民法院民 事 判 决 书（2015）江民初字第1038号原告广西崇左方略医药有限公司，住所地：广西壮族自治区崇左市城市工业园区广西方略集团崇左制药有限公司综合楼。法定代表人莫国飞，该公司总经理。委托代理人洪伟成，该公司人事部主任。委托代理人左武德，广西国海律师事务所律师。被告李志香，女，汉族，无业。委托代理人卢星宇，广西诺尔律师事务所律师。委托代理人罗月玲，广西诺尔律师事务所实习律师。原告广西崇左方略医药有限公司（以下简称方略药业）与被告李志香经济补偿金纠纷一案，本院于2015年10月29日立案受理后，依法由代理审判员梁晨独任审判，在被告李志香自愿放弃答辩及举证期限同意开庭的情况下，分别于2015年11月4日、2016年2月19日公开开庭审理了本案。书记员罗杰夫担任法庭记录。原告方略药业的委托代理人洪伟成及左武德、被告李志香及其委托代理人卢星宇、罗月玲到庭参加诉讼。原告方略药业法定代表人莫国飞经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本院因调查取证，扣除审限一个月。本案现已审理终结。原告诉称，被告于2015年8月21日向崇左市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，崇左市劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月15日作出崇劳人仲案字（2015）第58号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人广西崇左方略医药有限公司向申请人李志香支付违法解除劳动合同赔偿金10991.84元；二、被申请人广西崇左方略医药有限公司向申请人李志香赔偿失业金，赔偿标准为其应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍；三、驳回申请人李志香的其他仲裁请求。原告认为，崇左市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决是错误的，理由如下：一、被告刚进入原告单位时，是以学徒工名义申请的，因此其在该阶段与原告未形成劳动关系；二、被告于2015年7月29日，以个人原因主动提出离职申请，原告已批准，致双方劳动关系解除，原告不存在违法解除劳动关系的事实，依照劳动法的相关规定，原告无须向被告支付解除劳动合同赔偿金；三、被告因个人原因自动申请辞职，不符合领取失业保险金的条件，被告主张原告赔偿失业保险金损失没有法律依据。崇左市劳动人事争议仲裁委员会应驳回被告的仲裁请求，而不应无视上述事实，作出错误裁决。综上，崇左市劳动人事争议仲裁委员会作出的崇劳人仲案字（2015）第58号仲裁裁决书的各项裁决没有事实和法律依据，请求法院依法判决：1、原告不承担向被告支付违法解除劳动合同赔偿金10991.84元；2、原告不承担赔偿被告失业保险金损失的责任；3、由被告承担本案的诉讼费。原告对其陈述事实在举证期限内提交的证据有：1、《学习申请书》一份，证明被告以学徒工的身份入职，在此阶段原、被告未形成劳动关系；2、《劳动合同》一份，证明原告与被告于2013年10月1日签订了书面劳动合同，合同期限为2013年10月1日至2014年9月30日；3、《辞职书》、《崇左市方略百货大楼有限公司员工辞职表》各一份，证明被告因个人原因于2015年7月29日申请辞职的事实；4、崇劳人仲案字（2015）第58号仲裁裁决书及邮政快递寄收单各一份，证明本案经过崇左市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告起诉符合法律规定；5、《岗位变动报名表》一份，证明原、被告双方就岗位调整进行协商，被告不愿意服从岗位安排提出辞职申请的事实。被告辩称，一、自2011年7月15日被告入职原告单位起，原、被告之间建立劳动关系，双方符合劳动关系三大特征；二、本案劳动争议申请仲裁时效未超过一年，仲裁时效应从劳动合同终止之日即2015年7月29日起算；三、2011年7月15日至2013年9月30日，被告在原告单位工作，原告未与被告签订劳动合同，应向被告支付双倍工资差额，即月平均工资×11个月，其中月平均工资按照被告提供的劳动合同解除前12个月的工资流水账计算；四、原告由于经营工作调整减员没有提前三十天书面通知就终止与被告之间的劳动关系，原告属违法解除劳动关系，应当支付被告经济赔偿金，即月平均工资×4个月×2倍；五、原告没有为被告缴纳2011年7月15日至2013年9月30日期间的社会保险费，且原告未依法为被告出具终止或解除劳动合同关系的证明和参加失业保险缴纳情况等有关材料，未书面告知被告到相关机构申办失业保险待遇等事项，致使被告不能享受失业保险待遇。原告须为被告补缴社会保险费，并赔偿被告2倍失业保险金，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。被告为其辩解在举证期限内提交的证据有：中国农业银行银行卡交易明细清单一份，证明被告自2011年7月15日起在原告单位工作及被告工资收入情况。为查明案件事实，本院依职权向崇左市社会保险事业局发函委托调查被告李志香失业保险缴费等有关情况，崇左市社会保险事业局于2016年2月2日函复本院如下：一、根据《失业保险条例》（国务院令第258号）第十四条的规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的；二、2015年，崇左市本级失业人员每月领取的失业保险金标准为847元；三、方略药业为李志香缴纳失业保险费时段为2013年10月至2015年7月；四、自2015年7月29日以后，李志香未在市本级社保经办机构领取过失业保险金；五、根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条的规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金。若职工已缴纳2011年7月至2015年7月期间的失业保险费，每月可领取的失业保险金额为847元，缴费满4年，可领取的时长是12个月。经过开庭质证，被告对原告提交的2号、4号证据没有异议；对原告提交的1号证据真实性没有异议，但认为原、被告双方在签订《学习申请书》时就已建立劳动关系；对原告提交的3号证据有异议，认为被告离职原因系原告经营工作调整减员，且原告要求被告在辞职书及辞职表上写明个人原因辞职，实际并非个人意愿；对原告提交的5号证据有异议，认为该《报名表》没有显示岗位变动安排，亦未加盖公司公章，没有体现原、被告对劳动合同变更协商一致并签订相应的补充协议。原告对被告提交的证据有异议，认为没有加盖原告公章，被告月平均工资应以仲裁裁决书查明的数额为准。对本院依职权调取并由崇左市社会保险事业局出具的《关于被告李志香案件审理委托调查的复函》，原告没有异议，但认为被告系自愿辞职，不符合领取失业保险金的条件，因此原告无须出具书面解除劳动合同的证明，亦无必要向被告书面告知其到社保机构办理失业登记等手续的事项。被告对《关于被告李志香案件审理委托调查的复函》没有异议，认为原告未向被告出具终止劳动关系的书面证明，未书面告知被告到就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇事项，且没有为被告缴纳2011年至2013年的社会保险费，造成被告无法领取失业保险金，应当承担赔偿责任。本院结合双方的举证和质证意见，认证如下：一、对原、被告双方均无异议的证据，本院予以认定；二、原告提交的1号证据《学习申请书》证实原、被告之间存在劳动关系，本院予以认定。原告提交的3号证据，《辞职书》及《辞职表》证明原、被告双方解除劳动关系的事实，本院予以认定。原告提交的5号证据《岗位变动报名表》，双方未签章确认达成协议，亦未明确显示岗位变动安排，故本院不予认定。被告提交的银行卡交易明细清单加盖银行业务章，客观反映原告实付被告工资情况，本院予以认定。本院依职权调取的《关于被告李志香案件审理委托调查的复函》，程序合法，内容真实，与本案有关联性，原、被告双方均无异议，本院予以认定。综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：2011年7月15日，被告到原告单位工作，工作地点系崇左百货大楼，职务为营业员。2013年10月1日，原、被告双方签订了一份书面劳动合同，合同期限为2013年10月1日至2014年9月30日。2015年7月29日，被告填写了《辞职书》和《崇左市方略百货大楼有限公司员工辞职表》，原告人事部门及公司领导签署同意被告辞职字样。2015年7月29日，被告从原告单位离职，原告未向被告出具解除或者终止劳动合同的书面证明，亦未额外支付被告一个月的工资，被告离职后未领取过失业保险金。被告在职期间，原告为被告缴纳了2013年10月至2015年7月的社会保险费，2011年7月至2013年9月的社会保险费原告没有为被告缴纳。原告通过银行代发的形式，每月向被告支付工资，工资构成：底薪加提成。原、被告双方解除劳动关系前十二个月，即2014年8月至2015年7月，被告的月平均工资收入为1373.98元。2015年8月21日，被告向崇左市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、广西崇左方略医药有限公司支付李志香违规解除劳动合同经济补偿金14400元；2、广西崇左方略医药有限公司支付李志香2012年8月15日至2013年7月15日不签订劳动合同双倍工资39600元；3、补缴李志香2011年7月15日至2013年9月30日工作期间的社会保险费；4、赔偿李志香工作期间双倍失业金。崇左市劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月15日作出崇劳人仲案字（2015）第58号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人广西崇左方略医药有限公司向申请人李志香支付违法解除劳动合同赔偿金10991.84元；二、被申请人广西崇左方略医药有限公司向申请人李志香赔偿失业金，赔偿标准为其应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍；三、驳回申请人李志香的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达双方当事人后，原告不服仲裁裁决结果，遂诉至本院，提出如诉请求，而被告未向本院提起诉讼。综合双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、原、被告双方是否形成劳动关系，如存在劳动关系，则从何时开始起算；二、原告是否应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金10991.84元；三、原告是否应当赔偿被告失业保险金损失。本院认为，一、关于原、被告双方是否形成劳动关系，如存在劳动关系，则从何时开始起算的问题。是否形成劳动关系主要从劳动者与用人单位之间是否存在劳动法上的隶属关系予以考量，被告于2011年7月15日起由原告安排在崇左百货大楼营业部担任营业员一职，被告工作时间由原告安排，受原告的劳动管理，每月由原告发放工资。被告从事原告安排的有报酬的劳动，且被告提供的劳动是原告业务的组成部分，双方符合劳动关系的基本特征，故被告于2011年7月15日起与原告存在劳动法上的隶属关系。2013年10月1日，原、被告双方签订了劳动合同，被告在原告单位工作时间一直持续，2015年7月29日被告从原告单位离职，故双方的劳动关系存续时间为2011年7月15日至2015年7月29日。二、关于原告是否应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金10991.84元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，被告辩称其离职原因系原告经营工作调整减员，且原告要求被告在辞职书及辞职表上写明个人原因辞职，实际并非个人意愿，被告的辩解与原告提交岗位变更报名表并述称因经营工作调整，双方就岗位调整进行协商，未能就变更事项达成协议的陈述相吻合。原告因经营工作调整减员，属于法律上规定的客观情况发生重大变化的情形，经与被告协商，未能就变更劳动事项达成协议。在此情况下，原告没有按照法律规定提前三十日以书面形式通知被告本人就解除与被告之间的劳动关系，原告的行为违反法律规定，应当向被告支付二倍赔偿金。对于赔偿金数额的计算，自2011年7月15日起至2015年7月29日止，被告在原告单位工作年限长达四年，双方解除劳动关系前十二个月，被告的月平均工资收入为1373.98元，原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金1373.98元／月×4个月×2倍=10991.84元。三、关于原告是否应当赔偿被告失业保险金损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条及《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，用人单位应当为职工缴纳失业保险费，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明和参加失业保险缴费情况等有关材料，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失的责任。本案中，原告没有依法为被告缴纳2011年7月15日至2013年9月30日的失业保险费，在被告于2015年7月29日离职后亦未向被告出具终止或解除劳动关系的书面证明和参加失业保险缴费情况等有关材料，且未书面告知被告到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇等事项，致使被告不能享受失业保险待遇，故原告应当赔偿被告失业保险金损失，赔偿数额为被告应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。根据崇左市社会保险事业局出具的《关于被告李志香案件审理委托调查的复函》，若职工已缴纳2011年7月至2015年7月期间的失业保险费，每月可领取的失业保险金额为847元，缴费满4年，可领取的时长是12个月，故原告应赔偿被告失业保险金损失数额为847元／月×12个月×2倍=20328元。故原告提出不赔偿被告失业保险金损失的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第八十九条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条之规定，判决如下：一、原告广西崇左方略医药有限公司支付被告李志香违法解除劳动合同赔偿金10991.84元；二、原告广西崇左方略医药有限公司赔偿被告李志香失业保险金损失20328元；三、驳回原告广西崇左方略医药有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由原告广西崇左方略医药有限公司负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。逾期则视为放弃权利，法院不再立案执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：崇左市财政局，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行崇左分行营业室），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。代理审判员 梁 晨二〇一六年三月三日书 记 员 罗杰夫附：相关法律、法规及司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。《失业保险条例》（国务院令第258号）第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条单位应当在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下职责：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月．在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工夫业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。