上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2014）宝民二(商)初字第2312号原告某某A宁波进出口有限公司。法定代表人王某，总经理。委托代理人孙某某，北京市某某律师事务所律师。委托代理人郭某，北京市某某律师事务所律师。被告上海某某B实业有限公司法定代表人张某。被告上海某某C物流有限公司法定代表人谢某，总经理。委托代理人茅某某，职员。被告上海某某D实业有限公司法定代表人李某，董事长。委托代理人周某某，上海某某律师事务所律师被告彭某某。原告某某A进出口有限公司（以下简称某某A公司）与被告上海某某实业B有限公司（以下简称某某B公司）、上海某某物流C有限公司（以下简称某某C公司）、上海某某D实业有限公司（以下简称某某D公司）、彭某某财产损害赔偿纠纷一案，本院于2014年10月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月15日、2016年2月1日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孙某某和郭某、被告某某C公司的委托代理人茅某某、被告某某D的委托代理人周某某到庭参加诉讼。被告某某B公司、被告彭某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告某某A公司诉称：2012年7月31日，原告与某某B公司签订《代理采购合同》，约定原告向某某B公司购买螺纹钢，交付方式为现货交付，交货地点为某某C公司仓库。根据某某C公司向原告出具的《库存表》显示，3,766.466吨螺纹钢存放于某某C公司仓库内，货主为原告。同年8月8日，原告通过银行汇票向某某B公司支付货款16,007,480.5元。同年8月24日，原告前往某某C公司仓库要求提货，某某C公司以货物所有权存在争议为由拒绝原告提货。其后，某某D公司与彭某某先后向原告出具《承诺函》，愿意为原告货权无法实现所遭受的损失承担保证责任。同年9月2日，原告向宁波市北仑区人民法院（以下简称北仑法院）起诉，要求某某B公司、某某C公司交付货物，并依法向北仑法院申请查封了存放在某某C公司仓库的3,766.466吨螺纹钢。同年10月26日，上海某某E实业有限公司（以下简称某某E公司）在上海市宝山区人民法院（以下简称宝山法院）起诉某某C公司，要求确认某某E公司对上述查封的螺纹钢的所有权。经上海市第二中级人民法院生效判决，该批螺纹钢所有权被确认为某某E公司。某某B公司、某某C公司的共同侵权行为损害了原告的财产权，应依法承担赔偿责任。某某D公司、彭某某在某某B公司侵权行为发生后，自愿承担保证责任，应对某某B公司上述赔偿责任承担连带保证责任。故原告起诉至本院，要求判令：1、某某B公司、某某C公司共同赔偿原告货款损失16,007,480.5元；2、某某B公司、某某C公司共同赔偿原告利息损失（以16,007,480.5元为基数，自2012年7月31日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、某某D公司、彭某某对某某B公司的赔偿责任承担连带责任。被告某某C公司辩称：原告与某某B公司签订的钢材买卖合同以及《库存表》均是虚假的，本案系名为买卖实为企业借贷关系，在实际交易中没有发生过钢材的流动，某某C公司也从未向原告出具过《库存表》。要求法院驳回原告的诉讼请求。被告某某D公司辩称：不同意原告针对某某D公司所提出的诉讼请求。1、原告与某某B公司签订的《代理采购合同》并非真实的钢材买卖关系，实际是以贸易为名行企业资金拆借之实，因此，原告不存在货款损失，也不存在利息损失。2、原告与某某D公司就担保期限并无约定，应按照法律规定计算，原告之后并未向某某D公司要求承担担保责任，故某某D公司的保证责任期间已过，即便原告主张的事实存在，某某D公司也不应承担连带保证责任。原告某某A公司为证明其主张向本院提交了以下证据材料：第一组证据：证据1-1、原告与某某C公司于2012年3月16日签订的《仓储服务合同》；证据1-2、内资公司变更（备案）登记，证明原告使用某某C公司仓库存放钢材。证据1-3、原告与某某D公司于2012年3月22日签订的《购销合同》，证明某某D公司委托原告采购螺纹钢3,826.374吨。证据1-4、2012年3月26日的汇兑凭证，证明某某D公司向原告支付保证金323万元。证据1-5、原告与上海某某F国际贸易有限公司（以下简称某某F公司）于2012年3月22日签订的《代理采购合同》，证明原告向某某F公司采购同等数量的螺纹钢。证据1-6、2012年3月26日的网上银行客户回单，证明原告向某某F公司支付《代理采购合同》项下全部货款15,955,979.58元。证据1-7、某某C公司出具的2012年3月29日、3月31日、4月25日的库存表3张，证明某某F公司将货物存入某某C公司仓库，某某C公司向原告开具《库存表》。证据1-8、某某F公司开具的增值税发票14张，证明某某F公司向原告开具增值税发票。证据1-9、2012年5月2日、5月3日的汇兑凭证6张；证据1-10、2012年5月8日的记账回执凭证，证明某某D公司向原告支付采购款16,147,298.28元。证据1-11、原告开具的增值税发票2张，证据原告向某某D公司开具增值税发票。证据1-12、原告出具的提货单，证明某某D公司提取螺纹钢。第一组证据共同证明原告存在受某某D公司委托购买钢材，并且将钢材存放在某某C公司仓库，在收到某某C公司开具的《库存表》后，向钢材供应方支付货款的交易惯例。第二组证据：证据2-1、原告与某某D公司于2012年4月25日签订的《购销合同》；证据2-2、原告与上海某某G实业有限公司（以下简称某某G公司）于同日签订的《代理采购合同》，证明某某D公司委托原告向某某G公司购买螺纹钢3,766.466吨，价值16,384,127.1元，原告与某某G公司签订的《代理采购合同》的合同金额为16,007,480.5元。证据2-3、2012年5月23日的网上银行电子回单，证明原告收取了某某D公司保证金327万元。证据2-4、2012年5月23日的汇款委托书以及证据2-5、2012年5月23日的银行汇票，证明原告向某某G公司付款16,007,480.5元。第三组证据：证据3-1、原告与某某B公司于2012年7月31日签订的《代理采购合同》，证明原告与某某B公司重新签订了采购合同，某某G公司将合同权利义务转让给某某B公司。证据3-2、背书银行汇票，证明某某G公司将原告所支付的款项退还给原告。第四组证据：证据4-1、某某C公司出具的2012年5月23日、5月31日、7月4日、7月31日、8月20日的《库存表》5张；证据4-2北仑法院于2012年9月5日制作的查封笔录，证明某某C公司向原告确认原告向某某B公司采购的螺纹钢存放在某某C公司仓库，北仑法院依据原告提供的《库存表》向某某C公司查封时，某某C公司配合法院查封。第五组证据：证据5-1、2012年8月8日结算业务申请书；证据5-2、2012年8月8日的银行汇票，证明原告向某某B公司付款16,007,480.5元。第六组证据：证据6-1某某D公司于2012年8月24日出具的《承诺书》；证据6-2彭某某于2012年8月31日出具的《承诺函》，证据某某D公司承诺为原告货权无法实现的损失16,007,480.5元承担连带赔偿责任，彭某某承诺承担因无法提货造成的损失12,314,100元。第七组证据：证据7-1原告的民事起诉状（北仑法院）；证据7-2、（2012）宝民二（商）初字第1800号民事判决书；证据7-3、（2014）沪二中民四（商）终字第84号民事判决书，证明原告为实现货权向北仑法院起诉，要求某某B公司、某某C公司交付钢材，但某某E公司向宝山法院起诉要求确认某某E公司对该批钢材的所有权，经法院判决该批钢材确认为某某E公司所有，原告的货权无法得到实现。第二组证据至第七组证据共同证明某某B公司、某某C公司利用原告基于之前交易习惯的信任，与原告再次交易，原告支付了款项而无法实现货权，受到了损失，某某B公司、某某C公司应承担赔偿责任，某某D公司、彭某某应承担保证责任。第一组补充证据：证据1-1、内资公司设立登记表；证据1-2、企业法人营业执照（2009年8月6日）；证据1-3、内资公司变更（备案）登记（2011年12月21日）；证据1-4、内资公司变更（备案）登记（2013年9月30日）；证据1-5企业法人营业执照（2013年9月30日），证明某某C公司系由上海某某C仓储有限公司变更企业名称而来，陈某某自某某C公司设立之日起担任某某C公司的法定代表人，后于2013年9月30日变更为谢友武。第二组补充证据：证据2-1、原告的员工李某出具的关于听证会的情况说明；证据2-2、2012年9月5日由陈某某签字确认的盘点清单，证明原告在某某C公司仓库存放螺纹钢的事实得到某某C公司当时法定代表人陈某某的确认。第三组补充证据：证据3-1、某某C公司于北仑法院提交的印章鉴定申请书及印章样本；证据3-2北仑法院的民事审判笔录；证据3-3某某C公司就本案提交的某某C公司《仓库货物明细表》，证明某某C公司在另案诉讼中明确表示“上海某某C国际物流有限公司结算中心专用章”（以下简称“结算中心专用章”）只有一枚，并提供了样本进行鉴定，然某某C公司向北仑法院申请印章鉴定所提交的“结算中心专用章”与其就本案提交的“结算中心专用章”不一致，说明某某C公司的“结算业务章”不止一枚。被告某某C公司对原告某某A公司提交的证据发表质证意见如下：对第一组证据，证据1-7的真实性不予确认，其他证据的真实性不发表意见，《库存表》系伪造，某某C公司不认识某某F公司，也没有与该公司发生过仓储关系。对第二组证据，真实性无异议，但认为系名为贸易实为企业资金拆借的关系。对第三组证据，真实性无异议，某某G公司因无法向原告开具增值税发票，原告无进项，故原告、某某B公司、某某G公司达成协议，将与原告签订的合同转移给某某B公司，也证明了原告与某某B公司系名为贸易实为企业资金拆借的关系。对第四组证据，证据4-1的真实性不予确认，某某C公司从未出具该5张《库存表》，表是假的；证据4-2的真实性无异议，但查封笔录中未明确表示查封的货物是原告的，法院是公权力查封，某某C公司也只能配合。对第五、六组证据，无异议。对第七组证据，真实性无异议，原告在北仑法院的诉讼撤诉了，后在宝山法院的诉讼败诉了，并已经二审维持。对第一组补充证据，真实性无异议，但与本案无关。对第二组补充证据，真实性不予认可，对清单上的某某C公司“上海某某C国际物流有限公司收费专用章（2）”（以下简称“收费专用章（2）”）及陈某某的签字不予认可，清单上的数字也无法说明任何事实。对第三组补充证据，真实性无异议，但认为提交北仑法院及宝山法院的章是否同一枚目前不清楚，需进一步核实，笔录与本案无关。被告某某D公司对原告某某A公司提交的证据发表质证意见如下：对第一组证据，证据1-3、1-4、1-9、1-10、1-11、1-12的真实性无异议，对未涉及某某D公司的其他证据无法发表质证意见。原告与某某D公司签订的合同系名为贸易实为企业资金拆借关系。合同约定的第四条、第五条涉及到的35天内付款、提货，35天实际指资金拆解的期限。合同金额16,147,298.28元实际是在需要拆借的资金15,955,979.58元的基础上，按每月占用资金1%，拆借期35天计算得出的《购销合同》价款。对第二组证据，证据2-1、2-3的真实性无异议，其他证据的真实性无法确认。证据2-1形式上与证据1-3的目的一致。合同约定的70天内付款、提货实际指资金拆解的期限。合同金额16,384,127.1元是以原告实际提供的资金16,007,480.5元为基准，月收益1%，拆借期70天计算出的价款。对第三、四、五组证据，因未涉及某某D公司，故对该三组证据的真实性无法确认，无法发表质证意见。对第六组证据，证据6-1的真实性无异议，对证据6-2的真实性无法确认。证据6-1中由某某D公司承担连带赔偿责任说明了某某D公司与原告之间不存在真实的钢材购销关系反而是存在企业资金拆借的事实。按照正常的购销合同履行，原告应为供货方，某某D公司应为购买方，原告无法取得货权，无法向某某D公司供货，违约方应是原告并承担赔偿责任，而不应由某某D公司向原告作出承诺。对第七组证据，无异议。对第一组补充证据，真实性无异议，但与本案无关。对第二组补充证据，未涉及某某D公司，真实性无法确认。对第三组补充证据，真实性不予认可，原告调取的北仑法院的材料与复印件比对均不一致，原告提交的材料页尾右下角的字样均是原告自行添加，与原件不一致，原告提交的图章与法院所盖章不一致。被告某某C公司为证明其主张向本院提交了以下证据材料：证据1、《仓库货物明细表》，证明某某C公司出具的《货物明细表》均是该表的格式，与原告提交的不一致。原告某某A公司对被告某某C公司提交的证据发表质证意见如下：对真实性不予认可，《货物明细表》由某某C公司自行制作，且上面加盖的章与某某C公司提交给北仑法院的样章不一致。被告某某D公司对被告某某C公司提交的证据发表质证意见如下：对真实性无法确认。被告某某D公司未向本院提交证据材料。经审理查明：一、某某C公司原名为上海某某C仓储有限公司，住所地上海市宝山区长江西路778号1号楼3楼，法定代表人陈木成，设立于2009年8月6日。2011年12月21日，企业名称由上海某某C仓储有限公司更名为上海某某C国际物流有限公司，2013年9月30日，法定代表人由陈木成变更为谢友武。二、2012年3月16日，某某A公司（乙方）与某某C公司（甲方）签订了《仓储服务合同》，约定乙方将金属材料类仓储物存放于甲方仓库，并由甲方提供仓储物吊装服务。合同还约定了：1.1合同有效期自2012年3月16起至2013年3月16日止；1.2甲方仓库地址于上海市长江西路778号（云峰钢材市场）；1.3乙方存储物为螺纹钢；2.2甲方如收货时发现有短缺、检验、验收完毕后，甲方应制作相应入库单（可一式数份），并将其中一份入库单送交乙方备存；2.3乙方应事先预留加盖公章或提货章的提货单“样章”至甲方处，并在第一次需出货前，提供加盖公章的“提货单”至甲方；2.5乙方存放至甲方处的仓储物，若非因自然损耗及不可抗力因素外的甲方人为原因造成的损失，由甲方按照乙方的原价进行赔偿，乙方需提供相应购进发票证明；3.1本合同项下仓储收费项目详见附件“仓储物收费项目一览表”等权利义务。二、同年3月22日，某某A公司（甲方）与某某D公司（乙方）签订了合同编号为20120322的《购销合同》，约定由甲方代理乙方购进规格为HRB335/HRB400的螺纹钢共计3,826.374吨，单价为每吨4,220元，合同金额为16,147,298.28元。合同还约定了：交货地点为甲方指定仓库某某C公司仓库；结算方式及期限为合同签订后2个工作日内乙方支付20%保证金323万元，余款在甲方对外付款后35日内付清；提货方式为乙方在35日内付清甲方货款后，甲方方可将入库单过户给乙方，甲方需以书面正本形式通知某某C公司进行入库单的过户；费用负担为所有短驳、仓储、出仓、汽运等费用由乙方承担；货物所有权为在乙方未付清货物全款前，货物所有权归甲方所有；此货物为代理采购，甲方不负责质量及数量异议；违约责任为在乙方未按合同规定的付款期限付款时，甲方有权没收乙方已付保证金并有权处置剩余货物，保留进一步追索乙方由此给甲方造成的损失等。当日，某某A公司（需方）与某某F公司（供方）签订了合同编号为20120322的《代理采购合同》，约定由某某A公司向某某F公司采购规格为HRB335/HRB400的螺纹钢共计3,826.374吨，单价为每吨4,170元，合同金额为15,955,979.58元。合同还约定了：交（提）货地点为需方指定仓库某某C公司仓库；结算方式及期限为供方将全部货物以需方名义送入需方指定库，并经需方与需方指定的某某C库确认后，需方即将货款已现汇形式支付给供方，付款后15内，供方给需方开具全额增值税发票；运输方式及费用负担为货物运达需方指定仓库的费用由供方承担；违约责任为如一方违约应向守约方承担货款总额3%的违约金等。同年3月26日，某某D公司向某某A公司支付了保证金323万元。同日，某某A公司向某某F公司支付了全部货款15,955,979.58元。4月27日，某某F公司向某某A公司开具了上海增值税专用发票14张，金额共计为15,955,979.58元。庭审中，为证明某某F公司向某某A公司交付了合同编号20120322《代理采购合同》项下的全部货物，某某A公司向本院提供了2012年3月29日、3月31日、4月25日的《库存表》3张，该3张《库存表》上记载的内容相同，均盖有某某C公司字样的“结算中心专用章”），并载明：货主为某某A公司，材质为HRB335/HRB400的各类螺纹钢合计3,826.374吨，且详细注明了上述钢材的品名、钢厂、材质、规格、数量、重量以及仓位等信息事项。某某C公司对上述3张《库存表》的真实性不予认可。同年5月2日，某某D公司分次共向某某A公司支付货款10,017,298.28元。次日，某某D公司又向某某A公司支付货款200万元。5月8日，某某D公司向某某A公司支付货款90万元。至此，某某D公司付清了合同编号20120322《购销合同》项下全部货款。5月23日，某某A公司向某某D公司开具了金额共计为16,147,298.28元的宁波增值税专用发票2张及《提货单》1张，《提货单》上载明：提货地点为某某C公司；货物名称为螺纹钢；重量为3,826.974吨。三、同年4月25日，某某A公司（甲方）与某某D公司（乙方）签订了合同编号为20120425的《购销合同》，约定由甲方代理乙方购进螺纹钢共计3,766.466吨，单价为每吨4,350元，合同金额为16,384,127.10元。合同还约定了：交货地点为甲方指定仓库某某C公司仓库；结算方式及期限为合同签订后2个工作日内乙方支付20%保证金327万元，余款在甲方对外付款后70日内付清；提货方式为乙方在70日内付清甲方货款后，甲方方可将入库单过户给乙方，甲方需以书面正本形式通知某某C公司进行入库单的过户；费用负担为所有短驳、仓储、出仓、汽运等费用由乙方承担；货物所有权为在乙方未付清货物全款前，货物所有权归甲方所有；此货物为代理采购，甲方不负责质量与数量异议，但甲方与供货方签订的合同必须经乙方书面确认；违约责任为在乙方未按合同规定的付款期限付款时，甲方有权没收乙方已付保证金并有权处置剩余货物，保留进一步追索乙方由此给甲方造成的损失等。当日，某某A公司（需方）与某某G公司（供方）签订了合同编号为20120425的《代理采购合同》，约定由某某A公司向某某G公司采购螺纹钢3,766.466吨，单价为每吨4,250元，合同金额为16,007,480.5元。合同还约定了：交（提）货地点为需方指定仓库某某C公司仓库；结算方式及期限为供货将全部货物以需方名义送入需方指定库，并经需方与需方指定的某某C库确认后，需方即将货款已现汇形式支付给供方，付款后15内，供方给需方开具全额增值税发票；运输方式及费用负担为货物运达需方指定仓库的费用由供方承担；违约责任为如一方违约应向守约方承担货款总额3%的违约金等。某某A公司、某某G公司在合同落款处盖章确认，某某D公司在“我司同意以上条款”字样处盖章确认。同年5月23日，某某D公司向某某A公司支付了保证金327万元。同日，某某A公司向某某G公司支付了全部货款16,007,480.5元。庭审中，某某A公司向本院提供了2012年5月23日、5月31日、7月4日的《库存表》3张，该3张《库存表》上记载的内容相同，均盖有某某C公司字样的“结算中心专用章”，并载明：货主为某某A公司，材质为HRB335/HRB400的各类螺纹钢合计3,766.466吨，且详细注明了上述钢材的品名、产地、材质、规格、数量、重量以及仓位等信息事项。同年7月31日，某某A公司（需方）与某某B公司（供方）签订了合同编号为20120425-1的《代理采购合同》，约定由某某A公司向某某B公司采购螺纹钢共计3,766.466吨，单价为每吨4,250元，合同金额为16,007,480.5元。该份《代理采购合同》约定的标的物品名、数量、单价、合同金额以及合同权利义务等内容均与合同编号20120425《代理采购合同》完全相同。某某A公司、某某B公司在合同落款处盖章确认，某某D公司在“我司同意以上条款”字样处盖章确认。庭审中，某某A公司称，某某G公司因无法向某某A公司出具增值税专用发票，故将合同编号20120425《代理采购合同》项下的权利义务转让给了某某B公司。同年8月8日，某某G公司通过银行汇票背书转让的方式向某某A公司退还了合同编号20120425《代理采购合同》项下的全部货款16,007,480.5元。同日，某某A公司向某某B公司支付了合同编号20120425-1《代理采购合同》项下的全部货款16,007,480.5元。庭审中，某某A公司还向本院提供了2012年7月31日、8月20日的《库存表》2张，该2张《库存表》记载的内容与前述5月23日、5月31日、7月4日的3张《库存表》完全相同，且均盖有某某C公司字样的“结算中心专用章”。关于上述5张《库存表》。审理中，某某A公司称，5张《库存表》均系某某C公司出具，某某A公司在上海有办事处，后2张《库存表》系办事处工作人员至某某C库自取，前3张《库存表》是自取还是某某C库邮寄至办事处已记不清。某某C公司对上述5张《库存表》的真实性不予认可，认为5张《库存表》均系虚假，从未向某某A公司出具过该5张《库存表》，同时又表示“结算中心专用章”并未在相关部门等进行过备案登记。鉴于上述情况，本院就某某A公司提交的5张《库存表》与被告某某C公司提交的《仓库货物明细表》进行了比对，某某A公司、某某C公司、某某D公司一致确认：在5张《库存表》之间，5月23日及5月31日的“结算中心专用章”相同，7月31日及8月20日的“结算中心专用章”相同，但是上述两枚章与7月4日的“结算中心专用章”均有不同，同时，5张《库存表》上的“结算中心专用章”与《仓库货物明细表》上的“结算中心专用章”均不相同。四、同年8月24日，某某D公司（承诺人）向某某A公司出具《承诺书》，载明：根据某某A公司于2014年4月25日与承诺人签订的合同编号20120425的《购销合同》规定，某某A公司已将16,007,480.5元货款交付给了承诺人指定的某某B公司，并由承诺人指定的某某C公司出具仓单给某某A公司，现因该仓单无法实现货权，为此承诺人郑重承诺，某某A公司无法实现的16,007,480.5元价值货权，由承诺人承担连带赔偿责任。同年8月31日，彭某某（承诺人）向某某A公司出具《承诺函》，载明：彭某某（身份证号************0515）就某某A公司在与某某B公司以及某某D公司业务往来中（编号20120425-1以及编号20140425的合同），以及某某A公司将上述合同项下货物3,766.466吨螺纹钢存放在某某C公司位于上海市某某路XX号（东1-B6、东1-C3、东1-B5、中2-B3、东1-C2）无法提货，实现不了货权所遭受的全部损失12,314,100元（包括但不限于某某A公司承担了任何违约责任，货物丢失、灭失、货物被非某某A公司原因设定权利限制）自愿予以全部清偿，本人愿意以个人资产及与香港某某有限公司就印尼采矿项目的30%股权为担保偿还欠款。五、同年9月2日，某某A公司以某某B公司、某某C公司为被告向北仑法院提起案号为（2012）甬仑商初字第1110号（以下简称1110号案）的买卖合同纠纷诉讼，要求判令：1、某某B公司、某某C公司向某某A公司交付3,766.466吨螺纹钢；2、某某B公司承担违约金48万元。某某B公司辩称：某某A公司与某某B公司之间就采购螺纹钢签订的《代理采购合同》并非真实的贸易合同，只是以贸易为名行企业资金拆借之实的书面化表现形式。某某D公司因企业资金周转困难而向某某A公司借款，因某某A公司为非金融机构企业，法律禁止企业间拆借资金，为了使借款合法化，某某A公司与某某B公司、某某D公司采取了以螺纹钢合法贸易形式进行非法的企业拆借。某某D公司与某某A公司签订《购销合同》，约定由某某A公司代理某某D公司采购货物，后某某B公司与某某A公司签订《代理采购合同》，系为配合上述《购销合同》而签订，使款项得以在形式上“合法”进行流转，即由某某A公司支付16,007,480.5元给某某B公司，某某B公司则后续将该款项转给某某D公司，最后由某某D公司在70天内以16,384,127.1元购回合同项下“货物”，其中差额近38万元即为借款利息。在后续的还款期限内，某某D公司分别打款给某某A公司合计110万元。诉争的螺纹钢贸易只是形式上的贸易，只有资金流转，根本不存在货物转移。因某某D公司到期未归还剩余借款故产生纠纷。某某C公司辩称：某某A公司主张螺纹钢存放于某某C库与事实不符，某某C公司从未向某某A公司出具过《库存表》，“结算中心专用章”系他人私刻，某某A公司、某某D公司、某某B公司的合同实质是以贸易之名行企业借贷之实，也说明了实际没有该批货物。为此，某某C公司对某某A公司提交的7月31日《库存表》上的“结算中心专用章”申请印章鉴定，并向北仑法院提交了“结算中心专用章”样本。9月4日，北仑法院作出（2012）甬仑商初字第1110-1号民事裁定书，裁定将某某C公司保管的3,766.466吨螺纹钢予以查封。9月5日，北仑法院向某某C公司送达了民事裁定书，并依据7月31日《库存表》对3,766.466吨螺纹钢进行了查封，现场制作了执行笔录。后某某A公司向北仑法院申请撤回起诉，北仑法院裁定准许，1110号案以撤诉审结。在本案的审理中，某某A公司另向本院提交了一份加盖有某某C公司“收费专用章（2）”、落款日期为2012年9月5日的手写库存清单。某某A公司称，该份清单系某某A公司陪同北仑法院法官对螺纹钢进行查封时取得，经某某C公司原法定代表人陈木成签字确认。某某C公司对其真实性、关联性均不予认可。六、同年10月26日，某某E公司以某某C公司为被告向本院提起案号为（2012）宝民二(商)初字第1800号（以下简称1800号案）的所有权确认纠纷诉讼，要求判令：确认某某E公司是某某C公司保管的3,769.145吨螺纹钢（包括被北仑法院查封的3,766.466吨螺纹钢，具体明细以《资源明细表》为准）的所有权人。审理中，某某A公司作为该案的第三人参加诉讼，并提出独立的请求，要求判令：确认某某A公司库存某某C库内的被北仑法院查封的3,766.466吨螺纹钢（具体明细以5月23日《库存表》为准）属第三人所有。为查明案件事实，本院至某某C库现场查看了涉案螺纹钢，涉案螺纹钢中除有《库存表》及《资源明细表》上共同记载的材质、规格的螺纹钢外，还有《库存表》上未记载的材质为HRB335、规格为20*12,000（mm）的螺纹钢和材质为HRB335、规格为25*9,000（mm）的螺纹钢，以及材质为HRB335、规格为32*12000（mm）的螺纹钢等。2013年12月5日，本院作出（2012）宝民二(商)初字第1800号民事判决书，认为某某E公司、某某A公司主张确权的标的物指向的是同一批螺纹钢即被北仑法院查封的3,766.466吨螺纹钢，案件的争议焦点为被北仑法院查封的3,766.466吨螺纹钢的权属问题。本院根据三方当事人所提供的证据及所作的陈述，结合涉案螺纹钢来源情况，确认某某E公司是某某C公司保管的3,766.466吨螺纹钢的所有权人，判决：一、确认存放于某某C公司位于上海市长江西路788号仓库内的3,766.466吨螺纹钢归某某E公司所有；二、驳回某某E公司其余部分的诉讼请求；三、驳回某某A公司的诉讼请求。某某A公司不服判决提起上诉，二中院于2014年3月20日作出（2014）沪二中民四（商）终字第84号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。本院认为：本案诉讼系侵权之诉。原告主张某某B公司未按《代理采购合同》约定交付钢材、某某C公司在某某B公司未交货的情况下出具《库存表》，致使原告误认为钢材已交付而向某某B公司支付了货款16,007,480.5元，某某B公司、某某C公司共同侵权损害了原告的财产权益，故要求判令某某B公司、某某C公司共同承担侵权损害赔偿责任。本案中，各方的争议焦点为：一、某某C公司是否与某某B公司构成共同侵权，是否应共同承担侵权损害赔偿责任。二、某某D公司是否应承担连带责任。三、彭某某是否应承担连带责任。关于第一个争议焦点。根据共同侵权行为的构成要求，原告需对存在经济损失的损害后果、共同的加害行为、加害行为与损害后果之间存在因果关系以及主观上存在共同过错等承担举证责任。第一，关于主观上是否存在共同过错。本院认为，根据相关法律规定，共同侵权行为的行为人之间应具有主观的意思联络。本案中，原告未向本院提交证据以证明某某B公司与某某C公司在主观上存在共同过错。同时，本院注意到，根据原告与某某D公司签订的《销售合同》以及原告与某某B公司签订的《代理采购合同》的约定，交货地点均系原告指定仓库（某某C仓库），也就是说存放涉案螺纹钢的仓库即某某C公司是由原告指定的。第二，关于某某C公司是否实施了侵权行为。为此，原告向本院提交了5张《库存表》。但某某C公司对其真实性持有异议，认为从未向原告出具过库存表，也从未与原告、某某D公司、某某F公司、某某G公司、某某B公司发生过仓储业务往来。审理中，原告、某某C公司、某某D公司一致确认，该5张《库存表》上分别出现了三个不同的“结算中心专用章”，且均与某某C公司在本案中提交的“结算中心专用章”的样章不同。另，结合某某B公司在北仑法院及某某D公司在本案中的答辩意见，原告所主张的钢材买卖关系的上家、下家均阐明了其与原告系以买卖合同为名行企业资金拆借之实，并不存在真实的钢材交易，作为下家的某某D公司亦从未向某某C公司支付过任何仓储费。综上，本院认为，原告提交的证据不足以证明某某C公司实施了加害行为。审理中，原告经比对认为某某C公司在北仑法院以及本案中提交的“结算中心专用章”的样章不一致，对此，本院认为，本案争议的焦点系某某C公司是否与某某B公司实施了共同加害行为，而非某某C公司是否存在两枚以上的“结算中心专用章”。第三，关于5张《库存表》与原告遭受的损失之间是否存在因果关系。退一步说，若确系某某C公司向原告出具了《库存表》，本院亦认为某某C公司出具库存表的行为与原告遭受的损失之间不存在因果关系。理由如下：首先，根据本院已查明的事实，原告与某某D公司、某某F公司、某某G公司、某某B公司间开展钢贸托盘业务，先由某某F公司、某某G公司或某某B公司将钢材销售给原告，再由某某D公司向原告加价回购。原告代理购入3,700余吨钢材，理应要求供货方提供钢材质保书、买入、运输、入库等相关凭证，然原告在采购时对合同项下的钢材是否实际存在以及钢材是否系供货方所有等事实均未进行审查。从原告提交的《库存表》来看，详细注明合同项下钢材的具体品名、材质、规格、产地、重量以及仓位等信息，故原告关于因钢材系种类物无法进行核实的主张，本院不予采信。其次，原告主张某某C公司在某某B公司未交货的情况下出具《库存表》，致使原告误认为钢材已交付而向某某B公司付款。但根据原告与某某C公司签订的《仓储服务合同》约定，某某C公司收货应制作相应的入库单。同时，根据原告与某某D公司签订的《购销合同》约定，某某D公司付清货款后，原告将入库单过户给某某D公司。上述两份合同约定的相关凭证均系入库单，而非库存表。同时，根据相关法律规定，符合法律构成要件的仓单是提取仓储物的物权凭证。而本案中，原告取得的是库存表，就库存表本身而言并不能仅以此作为合同项下的钢材已交付以及原告就此取得钢材所有权的凭证。再次，原告向某某B公司支付货款的时间为8月8日，而在此之前，原告已于5月23日、5月31日、7月4日、7月31日取得《库存表》4张，此时，上述4张《库存表》上已存在3个经肉眼比对就能明显知晓不一致的“结算中心专用章”。最后，在原告与上家、下家的钢贸业务往来中，原告通过先将合同项下钢材过户至其名下以控制交易风险，但本案中，原告未能向本院提交盘点记录，以及就合同项下钢材自行或委托第三方监管公司进行监管的相关凭证，因此，原告在管控钢材过程中亦未尽到审慎义务。关于原告提交的9月5日的手写清单，某某C公司对其真实性持有异议，且5张《库存表》上记载的钢材规格与该份手写清单上的记载不尽相同，与本院在审理1800号案件时至某某C公司仓库现场查看的情况也不相同。综上，本院认为，即使某某C公司出具了《库存表》亦尚不足以使原告相信在某某C公司仓库内其名下有3,700余吨钢材，故原告遭受的经济损失与某某C公司的侵权行为之间缺乏因果关系。综上所述，原告要求某某C公司因共同侵权承担连带损害赔偿责任的依据不足，本院不予支持。关于第二个争议焦点。根据法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，根据某某D公司于2012年8月24日向原告出具的承诺书的内容来看，原告、某某D公司就保证期间未作约定，因某某D公司出具承诺书时主债务履行期间已届满，故本院认为，某某D公司的保证期间为保证合同生效之日起六个月内。审理中，原告自认在本案中系首次向某某D公司主张要求其承担保证责任，因此，本院认为，某某D公司的保证责任应予免除，故某某D公司的相应抗辩意见，本院予以支持。关于第三个争议焦点。本案中，彭某某于2012年8月31日向原告出具承诺函，承诺就原告与某某B公司、某某D公司业务往来中以及原告将上述合同项下货物存放在某某C公司无法提货，实现不了货权所遭受的全部损失12,314,100元，自愿予以全部清偿，愿意以个人资产等为担保偿还欠款。原告主张彭某某基于上述承诺应承担连带担保责任。本院认为，根据承诺书的内容，彭某某的行为符合债的加入的意思表示，构成债的加入，应承担连带清偿责任。因此，原告主张彭某某对某某B公司的赔偿责任承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承当侵权责任。另根据法律规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案中，原告与某某B公司签订了《代理采购合同》，并向某某B公司支付了货款16,007,480.5元，但未取得合同项下的钢材，从某某B公司在1110号案中的答辩意见及本案已查明的事实可见，某某B公司主观上存在过错，客观上实施了加害行为，亦确实造成了原告经济损失，且加害行为与损害结果之间存在直接的因果关系，因此，某某B公司应当承担侵权赔偿责任。关于原告的经济损失，本案中，原告代理某某D公司向某某B公司采购3,700余吨钢材，因此，原告的经济损失应扣除已向某某D公司收取的保证金327万元，实际损失应为货款损失12,737,480.5元及相应的利息损失。彭某某承诺自愿清偿原告因实现不了货权所遭受的全部损失12,314,100元，故彭某某应在12,314,100元的限额内对某某B公司的赔偿责任承担连带清偿责任。原告提交的证据不足以证明某某C公司与某某B公司之间构成共同侵权，故原告要求某某C公司共同承担连带损害赔偿责任的依据不足，本院不予支持。原告未在保证期间内要求某某D公司承担保证责任，故某某D公司的保证责任应予免除，原告要求某某D公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。被告某某C公司、被告某某D公司抗辩认为本案侵权之诉的基础法律关系是借贷关系而非买卖关系，但未提交相关证据予以证明，本院不予采信。某某B公司、彭某某无正当理由拒不到庭，本院视为其放弃抗辩权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百二十二条，《中华人民共和国担保法》第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海某某B实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告某某A宁波进出口有限公司货款损失12,737,480.5元。二、被告上海某某B实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告某某A宁波进出口有限公司以12,737,480.5元为基数、自2012年7月31日起至本判决生效之日止、按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失。三、被告彭某某在12,314,100元的限额内对被告上海某某B实业有限公司上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。四、对原告某某A宁波进出口有限公司其余诉讼请求不予支持。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费117,844元、公告费950元，合计118,794元（原告某某A宁波进出口有限公司已预交），由被告上海某某B实业有限公司、被告彭某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本四份，并按不服判决部分的上诉请求金额预缴上诉案件受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  毛晓青代理审判员  黄 蔚人民陪审员  秦瑞秋二〇一六年三月三十一日书 记 员  陆佳欢附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。三、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。