上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民二(商)初字第1521号原告潘进喜，男，1982年9月6日出生，汉族，户籍地福建省厦门市。委托代理人张纪明，上海利歌律师事务所律师。被告吴爱军，男，1971年1月1日出生，汉族，户籍地江苏省。被告吴爱华，男，1978年8月20日出生，汉族，户籍地江苏省。被告上海腾溪经济城综合开发有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人李秀平，总经理。委托代理人李明，上海东炬律师事务所律师。委托代理人朱敏馨，上海东炬律师事务所律师。第三人上海佳泰机电设备有限公司，住所地上海市青浦区。原告潘进喜诉被告吴爱军、吴爱华、上海腾溪经济城综合开发有限公司(简称“腾溪公司”)，第三人上海佳泰机电设备有限公司(简称“佳泰公司”)股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2015年7月20日立案受理后，依法由审判员ＸＸ晶独任审判。因被告吴爱军、吴爱华、第三人佳泰公司实际住所地不明，本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，并组成合议庭进行审理。本案于2016年2月29日公开开庭进行了审理，原告委托代理人张纪明、被告腾溪公司委托代理人李明和朱敏馨到庭参加诉讼，被告吴爱军、吴爱华、第三人佳泰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告潘进喜诉称：经生效法律文书确定，佳泰公司应归还原告借款本金人民币2,574,400元及相应违约金，支付律师费6万元，但佳泰公司经强制执行后未能履行还款义务。吴爱军和吴爱华系佳泰公司股东和发起人，佳泰公司的注册资金500万元由腾溪公司借款进行验资，且在验资完毕后归还腾溪公司，佳泰公司的注册资金虚假，故请求判令：1、吴爱军、吴爱华在抽逃注册资金500万元的范围内对佳泰公司结欠原告的债务2,634,400元及其违约金承担连带责任；2、腾溪公司对第1项诉请承担连带清偿责任。被告吴爱军、吴爱华、第三人佳泰公司未作答辩。被告腾溪公司辩称：佳泰公司以其公司财产对外承担责任，现原告无证据证明佳泰公司无可供执行的财产；佳泰公司与原告之间的债权债务关系发生在2013年9月，而佳泰公司验资不实发生在2004年，原告的债权无法得到实现与抽逃出资无关；佳泰公司的股权经过了多次转让，股权受让方支付了股权转让款，通过了验资；腾溪公司并未出借资金给吴爱军和吴爱华用于设立佳泰公司；本案系股东损害公司债权人利益责任纠纷，腾溪公司并非佳泰公司股东。综上，原告要求腾溪公司承担连带责任无事实和法律依据，故不同意原告的诉讼请求。经开庭审理查明：本院(2014)青民二(商)初字第507号民事判决书判令佳泰公司应归还原告借款2,574,400元、偿付逾期还款违约金(以2,574,400元为本金、自2014年4月14日起至实际清偿之日止、按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算)、以及律师费6万元，吴爱军和黄利华(佳泰公司法定代表人)对上述债务承担连带保证责任。该判决书已生效，现在强制执行期间。2015年底，原告的债权参与了吴爱军和黄利华在如东县人民法院案件执行款的分配，分得执行款129,583.04元。佳泰公司于2004年2月3日设立，注册资金为500万元，股东为吴爱军和吴爱华，其中吴爱军持有90%股份，出资额为450万元，吴爱华持有10%股份，出资额为50万元。2004年7月27日，上海市工商行政管理局出具行政处罚决定书，认定上述500万元注册资金系向腾溪公司借款用于验资，并于2月3日取得了公司设立登记，同时于2月9日即将上述款项归还。责令佳泰公司自收到处罚决定书之日起二个月内进行重新验资予以改正，处罚款5万元。2007年5月28日，吴爱军将其持有的41%佳泰公司股份转让给黄爱华，吴爱华将其持有的10%佳泰公司股份转让给黄爱华，佳泰公司股东变更为吴爱军和黄爱华，分别持有49%和51%股份。2009年4月22日，黄爱华将其持有的51%佳泰公司股份转让给吴爱军，佳泰公司股东变更为吴爱军一人，持有佳泰公司100%股份。上述股权转让均经工商备案，但佳泰公司未进行重新验资。上述查明的事实，由原告提供的(2014)青民二(商)初字第507号民事判决书、佳泰公司设立时的工商登记材料、上海市工商行政管理局行政处罚决定书、被告腾溪公司提供的佳泰公司股权转让材料及原告和腾溪公司陈述为证，并经庭审质证，本院予以确认。根据庭审确认的事实，本院认为：上海市工商行政管理局出具的行政处罚决定书具有法律效力。根据该决定书查明的事实，吴爱军和吴爱华应投入佳泰公司的500万元注册资金在完成验资后抽回，该行为构成抽逃出资。本案中也未有证据表明吴爱军和吴爱华重新进行了验资，股权转让的行为不能证明佳泰公司注册资金充足，故吴爱军和吴爱华依法应当在出资不实的范围内对佳泰公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。原告主张承担连带赔偿责任有所不当，本院予以调整。根据行政处罚决定书查明的事实，腾溪公司向佳泰公司两股东出借500万元，在验资完成后即归还。腾溪公司系专业从事招商、代理等业务的公司，为佳泰公司代办企业登记等事项。在佳泰公司尚未设立时提供资金，在设立完成后即归还。腾溪公司未能提供充分证据证明500万元为借款，本院认为腾溪公司存在帮助吴爱军和吴爱华设立注册资金虚假的公司的行为。腾溪公司明知佳泰公司的设立人并不具备开办公司所需的500万元注册资金，而以借款为名为其提供该笔验资款，验资之后，又抽回该笔款项。腾溪公司的不当行为，虽然没有直接造成损害后果，但由于其不当行为使得佳泰公司得以成立，并从事与其实际履行能力不相适应的交易活动，给原告造成了不应有的损失。腾溪公司对此存在过错，应在佳泰公司注册资本不实的范围内承担补充赔偿责任，即在法院就本案所涉佳泰公司结欠原告的债务在对吴爱军和吴爱华依法强制执行后，仍不足以清偿的部分，由腾溪公司承担补充赔偿责任。由于佳泰公司至今未能补足出资，其对债权人的权利侵害一直存在，则腾溪公司应承担的上述法律责任无法免除，而与涉案债务形成的时间无关。原告在本案中一并主张公司股东和帮助他人设立注册资金虚假的公司承担相应的法律责任并无不当，并不受案由限制，故腾溪公司的答辩意见无法律和事实依据，本院均不予采信，另，被告吴爱军和吴爱华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了自己的诉讼权利。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条第(一)项、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴爱军在抽逃出资450万元范围内，对第三人上海佳泰机电设备有限公司结欠原告潘进喜的债务(1、借款2,574,400元；2、逾期还款违约金：以2,574,400元为本金，自2014年4月14日起计算至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算；3、律师费6万元，前述3个部分累加后再扣除129,583.04元。)不能清偿的部分向原告潘进喜承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告吴爱华在抽逃出资50万元范围内，对第三人上海佳泰机电设备有限公司结欠原告潘进喜的债务(1、借款2,574,400元；2、逾期还款违约金：以2,574,400元为本金，自2014年4月14日起计算至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算；3、律师费6万元，前述3个部分累加后再扣除129,583.04元。)不能清偿的部分向原告潘进喜承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告上海腾溪经济城综合开发有限公司在第三人上海佳泰机电设备有限公司注册资金不实的500万元范围内，对前述吴爱军、吴爱华未能履行部分，向原告潘进喜承担补充赔偿责任。本案受理费27,875.20元，由三被告共同负担。当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  ＸＸ晶人民陪审员  蔡锦珠人民陪审员  陈为因二〇一六年三月三十一日书 记 员  倪 佳附：相关法律条文1、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：将出资款项转入公司账户验资后又转出；……第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。2、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。