江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)通中知民初字第00067号原告南京金陵酒店管理有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人胡明，董事长。委托代理人孟兰凯、原冰清，江苏法德永衡律师事务所律师。被告如皋市金鼎酒店管理有限公司，住所地江苏省如皋市。法定代表人郑玉平，董事长。委托代理人徐红兵，江苏如一律师事务所律师。原告南京金陵酒店管理有限公司与被告如皋市金鼎酒店管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2015年7月21日公开开庭进行了审理。原告委托代理人孟兰凯、原冰清，被告委托代理人徐红兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2010年10月26日，原告与被告签订了一份合同书，被告委托原告对其建造的饭店进行管理和连锁经营，委托管理期间，饭店无偿使用原告品牌、商标和标识，同日双方还签署了商标使用许可合同。上述合同签订后，原告按照约定向被告派驻了工作人员，开展了经营筹备、经营与管理工作，但被告一直拖欠费用。2014年10月31日被告向原告发函关于取消合作的报告。根据合同书，双方的委托经营期限应至2016年12月31日，被告发函实为解除合同通知，被告应偿还此前拖欠的全部款项及本息，还应就此承担违约责任，请求判令被告：1、支付合同费用2144179.32元及自起诉之日起至实际给付之日按银行同期贷款利率计算的利息；2、支付违约金1083333.33元，并承担本案诉讼费用。被告辩称：双方签订了合同书是事实，案涉合同非特许经营合同，而是服务管理合同，从2013年9月原告就已经撤出了其经营管理团队的所有人员，实际终止履行了合同，因此相关费用仅应当计算至2013年9月份，而且由于原告终止履行合同的义务，即违约在先，被告不应当向原告支付违约金，反而原告应当向被告支付违约金，被告保留就违约金主张权利。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、合同书及附件，证明被告委托原告对其建造的饭店进行管理和连锁经营。2、商标使用许可合同，证明原告授权并许可被告使用第××××号商标和第××××号商标。3、第××××号、第××××号“金陵”文字商标注册证，证明原告有权许可被告使用商标。需要说明的是因为国家工商行政管理总局商标局将第35类服务项目进行了细化，所以补发第××××号商标注册证。4、第××××号商标注册证，证明原告有权许可被告使用商标。5、被告2011年12月8日工作联系单，证明如皋金陵金鼎大酒店于2011年11月26日正式试营业。6、原告2013年1月15日函，证明针对被告要求从2012年7月起计算管理费的要求，原告于2013年1月15日回复被告，要求按照合同约定进行。7、原告2014年4月15日函，证明原告向被告催要自2011年12月起的合同费用。8、被告2014年5月9日函，证明被告确认收到原告2014年4月15日函，确认欠款的事实。9、原告2014年6月10日函，证明原告向被告催要自2011年12月起的合同费用。10、原告2014年9月17日函，证明原告向被告催要自2011年12月起的合同费用。11、被告2014年10月31日关于取消合作的报告，证明被告于2014年10月31日解除合同。12、被告2014年12月31日通知，证明被告于2014年12月31日再次重申解除合同。13、服务协议书，证明原被告于2011年12月10日签订协议约定被告通过原告拥有并管理的“金陵中央预定系统”进行的金陵预定语音中心、金陵网站或系统订房，应向原告缴纳订房佣金。14、合作协议书，证明原被告于2011年11月10日签订协议约定被告向原告支付会员消费积分返还费用和航空里程费用。15、国内支付业务收款回单，证明被告于2015年1月19日向原告支付拖欠的2014年11月份订房佣金17661.58元。16、国内支付业务收款回单，证明被告于2015年2月12日向原告支付拖欠的2014年12月份订房佣金14697.02元。17、国内支付业务收款回单，证明被告于2015年1月28日向原告支付拖欠的2014年12月份积分返还费用1364.05元。上述证据15、16、17说明被告在2014年10月31日解除合同后，仍通过原告的“金陵中央预定系统”订房并付款。18、被告应付款项明细表，证明被告截止2015年4月份拖欠原告基本管理费、工资附加费、订房佣金、积分返还费用明细。19、被告2013年4月29日关于酒店经营管理调整事宜的函，证明管理人员的撤出是被告要求的结果，并非原告的原因。20、原告2013年5月6日回函，证明调整人员安排是应被告的要求，并明确双方继续履行合同书，依旧沿用金陵酒店管理模式。21、如皋金陵金鼎大酒店2013年8月22日确认函，证明在原告撤出人员后，仍然申请沿用金陵宣传资源至2014年度。22、2012-2013年度、2013-2014年度金陵连锁酒店精装本及印刷品明细表，证明原告在2013年度、2014年度将如皋金陵金鼎大酒店列入金陵连锁酒店的行列中进行对外宣传和服务，并可利用南京金陵的全部资源享受客房预订服务，南京金陵的管理模式持续至2014年度。被告经质证认为，除对应付款项明细表的真实性有异议外，因该证据是原告单方面制作不予认可，对如皋金陵金鼎大酒店2013年8月22日确认函的真实性无法确认外，其余证据的真实性没有异议。但需要说明的是案涉被许可的第××××号商标和第××××号商标核定服务的项目中没有饭店管理，可见原告并未将饭店管理的商标许可被告使用，因此其收取的管理费中包含商标许可使用的费用应当返还。原告没有证据证明被告欠付其主张的订房佣金、积分返还，也没有证据证明其提供服务至2014年度。原告认为第××××号商标核定服务项目中的商业管理辅助业务以及第××××号商标核定服务项目中的辅助经营管理就是适用于饭店管理。被告向本院提交了2014年5月26日中国建设银行客户回单，证明被告向原告支付2013年1月的基本管理费7万元。原告对上述证据的真实性没有异议，但认为这是被告支付的2014年5月份的基本管理费，对该月的管理费，原告也没有主张。本院对双方所提交的证据认证如下：对原告提供的证据除应付款项明细表，因被告认为系原告单方面制作不予认可外，对如皋金陵金鼎大酒店2013年8月22日确认函因盖有金陵金鼎大酒店印章，对其真实性应予以确认，对其余证据的真实性被告不持异议，且均与本案具有关联，本院予以确认。对被告提供的2014年5月26日中国建设银行客户回单，原告对其真实性亦不持异议，本院亦予以确认。经审理查明：合同签订情况2010年10月26日，原告作为乙方、被告作为甲方签订合同书，约定：1、甲方按照国家标准在如皋投资建造一座五星级饭店并取得合法的经营权，为了提升管理品质和经济效益，甲方同意按照合同约定条件委托乙方管理和连锁经营甲方饭店。2、甲方与乙方系委托与被委托关系，乙方派往甲方饭店的经营班子的直接领导是乙方，甲方有权通过乙方对管理团队提出调整意见。3、乙方根据需要派出不超过8名专业人员组成饭店的长期经营管理团队，经营管理团队成员劳动关系在乙方，乙方派出总经理在甲方确认后任用，代表乙方行使饭店的管理权力。乙方可根据经营管理需要增、减乙方派出人员或调整经营班子中的人选。减少或调整饭店经营班子和人选时须书面通报甲方。在管理期间，甲方发现不称职的管理人员时，须经证实后，甲方有权要求乙方进行撤换。4、乙方向饭店提供服务和支撑系统，主要包括但不限于：市场推广及中央预定系统、服务质量监控系统、经营及管理培训系统、菜肴研发及厨房管理系统、联合采购系统、信息管理系统等。甲方饭店须为进入上述系统提供必要的条件并承担相关的经营费用；进入上述系统费用已含于本合同基本管理费中，甲方无须再另行支付。但直接或间接通过乙方预定系统或乙方的合作商业预定中心而产生的订房佣金不含在基本管理费中，饭店需另行支付。具体内容由双方另行商议及确定。5、饭店实行总经理负责制，总经理人选由乙方选派，经饭店甲方确认后代表乙方到任对饭店实施经营管理。饭店实行逐级领导，总经理全面负责饭店日常经营管理事务，拥有经营自主权，拥有总经理以下人员聘用和解聘权。6、委托管理和连锁经营期内，饭店无偿使用乙方品牌、商标和标识。饭店名称为如皋金陵金鼎大酒店。7、经营管理合同为长期合同，包括饭店筹备期和经营管理期。由合同签订之日至饭店开业（包括试营业）为饭店筹备期；饭店开业（包括试营业）以后为经营管理期。本合同为双方签订的第一期合同。第一期合同自本合同双方签字盖章之日起生效，到饭店开业（包括试营业）后第五个整年结束之日的午夜12时结束。8、甲方向乙方支付饭店技术服务费和经营筹备管理费共60万元（不含工程人员和管理人员工资、甲方提供交通及食宿），并于本合同签署后七日内支付上述费用20%，从次月起，每月10号前支付每月5万元汇至乙方指定的账户，余款在试营业前一次性付清。9、饭店开业后（即饭店有营业收入后），乙方每月收取7万元固定管理费，由饭店在次月十个工作日内支付到乙方账户。10、甲乙双方任何一方违反本合同规定，守约方须书面提醒违约方违约，违约方须在守约方发出提醒后一个月内纠正违约行为，并书面向守约方确认纠正违约行为；若违约方没有向守约方书面纠正其违约行为，则视为违约。守约方有权要求违约方支付违约金50万元，并有权要求违约方继续履行本合同。11、若因乙方原因导致无法继续履行本合同时，乙方须向甲方支付补偿金，补偿金总额=未履行的合同年数×50万元（不满一年按实际天数计算）。12、若因甲方原因导致无法继续履行本合同时，甲方须向乙方支付补偿金，补偿金总额=未履行的合同年数×50万元（不满一年按实际天数计算）。双方还对其他事项作了约定。同日双方还签订了商标使用许可合同，原告将已注册使用在第35类核定服务项目上的第××××号“金陵”文字商标和第××××号图形商标，许可并授权被告在“金陵金鼎大酒店”名称及核定服务项目上使用。2011年11月10日，原告销售分公司与被告签订合作协议书，就原告所管理和运营的“金陵贵宾计划”在被告拥有的金陵金鼎大酒店使用达成协议，金陵消费积分被告按会员在酒店消费额的5%向原告支付，金陵促销积分按每点金陵积分0.04元向原告支付。原告每日根据系统的交易记录，自动将会员在酒店消费获得的金陵积分增加至会员积分账户，根据会员在酒店使用储值款额和兑换积分额自动减少会员的储值款余额和积分账户余额。双方每月初对账，每月5日原告根据系统记录向被告出具账单，如被告对于收到的账单有异议，需在5个工作日内提出并与原告进行核对，否则有权视为确认此账单。协议有效期为2012年1月1日至2014年12月31日。在2014年11月30日或之前，如双方均未书面提出异议，该协议可在条款不变的情况下自动延期两年，即至2016年12月31日。此后延期需经双方协商条款后决定。本协议到期后，如被告继续享受原告提供的服务但未签订新合同，双方仍须按本协议约定的付款方式和条件支付相应款项，直至重新签订或终止。2011年12月10日，原告销售分公司与被告签订服务协议，约定就原告拥有并管理的“金陵中央预定系统”向被告提供客房预定服务，被告向原告支付相关费用和订房佣金。通过金陵预定中心电话产生的订房佣金：总房费的8%，通过金陵网站订房产生的订房佣金：20元/间，通过金陵贵宾会员价格产生的订房佣金：20元/间，通过GDS产生的订房佣金：总房费的15%+GDS履行代理商佣金……双方每月初对账，原告在每月7日内根据系统记录向被告出具账单，如果被告对账单上出现的任何应付款项有任何善意的争执意见，被告应在收到账单的五个工作日内提出并进行核对，或用书面形式通知原告。协议有效期为2012年1月1日至2012年12月31日。在2012年11月30日或之前，如双方均未书面提出异议，该协议可在条款不变的情况下自动延期两年，即至2014年12月31日。此后延期需经双方协商条款后决定。本协议到期后，如被告继续享受原告提供的服务但未签订新合同，双方仍须按本协议约定的付款方式和条件支付相应款项，直至重新签订或终止。二、双方履行合同情况如皋金陵金鼎大酒店于2011年11月26日正式试营业。2013年1月8日被告向原告发函称，就相关费用问题，经双方领导协商达成：管理费用从2012年7月起算，共计35万元（其中10月份7万元已付），开业筹备余款5万元，共付贵司40万元，请予以确认。原告于2013年1月15日批注，同意先支付40万元，后续付款请按照合同约定进行，前期账目再行协商。2013年4月29日，被告就关于酒店经营管理调整事宜向原告发函称，目前酒店经营困难重重，我们通过储存卡、套券触动消费，客房经营状况基本保持去年经营延续，餐饮经营状况直线下滑，且经营费用居高不下。2013年4月27日就金陵金鼎经营思路模式与金陵酒店管理公司总裁进行了协商，具体情况如下：1、餐饮责任承包经营。2、总经理形式上经管理公司委派，实际由业主方自主选聘，一切费用自行处理与解决。3、管理公司相关活动继续像以往一样参加参与，经营管理模式仍采用金陵模式。4、管理公司委派的总经理于2013年5月10日结束，在没有合适总经理人选的情况下由董事长进行管理。2013年5月6日，原告向被告回函称：由于市场环境发生的变化，我司理解贵司因金陵金鼎大酒店的运营现状并结合股东方战略调整之考虑而做出此调整的决定。双方以友好、公平、互利、合法的原则来对待和处理此次调整。双方约定经营管理模式仍维持原合同不变，为保护双方的权益，双方应继续按照委托管理合同书来履行双方的责任和义务。我司同意贵司将酒店部分餐饮区域承包经营，并建议酒店大宴会厅、早餐厅以及房内用膳仍由酒店自行经营管理。我司同意贵司对总经理进行自主选聘，但此人选必须接受管理公司对于总经理的相关培训。对于“在没有合适总经理人选的情况下由董事长进行管理”我司认为有欠妥当，这与双方约定的经营模式保持不变发生一定的冲突。以上方案代表我司意见，希望贵司以书面形式予以确认。待方案确定后，我司将在尊重合同书精神和双方共同商议决定的基础上要求现任总经理纪文华及厨师长徐春林积极努力、高效负责地做好酒店经营管理交接工作后，结束在金陵金鼎大酒店的工作返宁，现任客房部经理应贵司要求将继续留任。2013年8月22日，如皋金陵金鼎大酒店向原告发函，订购2013-2014金陵连锁酒店目录精装本、简装本、台历。2014年4月15日，原告向被告发函称，贵酒店于2011年11月顺利开业，依据双方合同约定我公司向贵公司收取的饭店技术服务费和营业筹备费、基本管理费及有关经营产生的相关费用如订房佣金、积分返还、航空里程、代垫款等，贵公司均应按月汇入我公司指定账户。但截止到2014年3月，贵公司尚有1711883.36元（其中包含基本管理费154万元、工资附加费143188.41元、台历费15400元、订房佣金12019.5元、积分返还1275.45元）未按时支付我司。2014年5月9日，被告向原告回函称，酒店筹备费与2012年管理费用，经双方领导商议达成所要付款金额40万元，我司分别于2012年11月12日付款7万元，2013年1月21日付款35万元，结清该款项。2013-2014年4月此期间尚有1263188.41元未付（其中管理费用共112万元、工资附加费143188.41元），因目前资金紧张困难待后付款。其他费用（佣金及积分共13294.95元）将近期核对付款。2014年5月份起对贵司正常支付款项。关于总经理苏建华先生加入贵司行列，请予以考虑和确认。2014年6月10日，原告回函称，为了保护双方的权益，最大程度地维护酒店利益，双方应继续按照合同书来履行双方的责任与义务。但考虑到双方长期以来的合作，现针对贵酒店资金紧张，同意分批支付相关款项，具体如下：1、2011年12月至2012年6月的管理费49万元，以及2012年5月至2013年9月的工资附加费143188.41元，合计633188.41元，贵公司先行安排于2014年7月10日前支付。从2014年5月份起，严格按合同约定时间要求逐月支付管理费及往来款项，往来款项包括但不限于订房佣金、积分返还、工资及工资附加费、台历挂历、酒店目录等。针对2013年1月至2013年12月管理费84万元与2014年管理费款项，考虑到金鼎酒店资金周转紧张，可以暂缓支付不计收滞纳金，但需要有计划逐月减少欠款余额，暂缓支付时间不应迟于2014年年底，具体付款批次安排金鼎酒店另行向金陵酒店管理公司提出申请。2、关于苏建华先生加入金陵酒店管理公司的建议，符合双方会谈精神。经研究，同意总经理苏建华先生加入我司成为金陵连锁酒店项目总经理，但需要接受公司对于总经理的相关培训。2014年9月17日，原告再次向被告发函称，截止到2014年8月，贵公司已支付2012年7月至2012年12月管理费计42万元，尚有以下款项未支付我公司：基本管理费182万元，工资附加费143188.41元，订房佣金9710.96元，积分返还1510.87元，航空里程72元，合计未支付金额1974482.24元。未避免累计金额过大，造成贵公司支付困难，请贵公司于2014年10月起安排资金付款，并按合同及相关协议的约定尽快结清上述款项。贵公司如对前述款项有异议，请在2014年9月30日前书面向我公司提出。2014年10月31日，被告向原告发函称，因目前由于经营困难等方面原因，现由如皋锦都酒店管理有限公司承包经营，从而导致我公司与贵公司不能继续履行合作。具体费用由资产为保障，待理顺后予以支付。2014年12月31日，被告再次向原告发函称，我司与贵公司于2010年10月26日签订了如皋金陵金鼎大酒店委托管理合同书，在以上合同履行的前期，贵司及相关部门的支持对酒店的正常经营确实起到了很大的作用。但在2013年9月贵司已撤回了派往酒店的全部管理人员，加之目前整体酒店业的影响等原因，导致酒店经营严重困难。经过我司慎重考虑，于2014年10月31日向贵公司书面申请取消酒店委托管理合同。但经过双方多次沟通，就解除酒店委托管理合同事宜仍存在一些意见分歧。现为了保证酒店正常运营不受影响，我司决定从2015年1月1日起解除2010年10月26日所签订的委托管理合同书的履行，并停止使用与贵司有关的商标标识。对委托管理期间的相关遗留事宜，我司同意与贵司另行协商解决。案涉商标情况1995年11月28日，中国石化金陵石油化工公司经国家工商行政管理局商标局核准注册第××××号“金陵”文字商标，核定服务项目第35类：商业管理辅助业务、组织商业或广告展览、商业信息、人员招收等，注册有效期经续展至2015年11月27日。2004年10月7日，原告经批准，受让上述第××××号商标。1994年12月7日南京金陵饭店经国家工商行政管理局商标局核准注册第××××号图形商标，核定服务项目第35类：辅助经营管理，商店橱窗布置等，注册有效期经续展至2014年12月6日，现国家工商行政管理局商标局已受理该商标续展申请。2004年10月28日，原告经批准，受让上述第××××号商标。庭审中，原告主张案涉委托管理合同书于2014年10月31日被告通知原告要求取消合作时解除，被告未按照合同约定的履行期限履行合同，构成违约。被告认为虽然书面解除合同的时间是2014年10月31日，但实际上在2013年9月份开始原告就已经撤出全部管理人员，根据合同法第94条第2项“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务”之规定，原告以其行为表明不再履行双方签订的合同书，为了不使该合同处于不确定状态，被告依法行使解除权，不构成违约。原告主张被告拖欠其合同费用包括：基本管理费196万元（2011年12月-2012年6月每月7万元共计49万元，2013年1月至2014年10月每月7万元，扣除2014年5月的7万元，共计147万元）、工资附加费143188.41元、订房佣金5089.85元、积分返还2327.5元，共计2110605.76元。被告认为原告在2013年9月份就已经撤出其经营管理团队的所有人员，相关的管理费仅应计算至2013年9月份，2011年12月-2012年6月的管理费双方已经经过协商以40万元处理完毕，其仅欠付2013年1月至9月的管理费63万元，2014年5月份又向原告支付了7万元管理费，实际仅欠管理费54万元。对工资附加费143188.41元没有异议，对订房佣金及积分返还已经全部结算清楚，并且支付了相关款项，原告也未提供相关欠款的证据。本案争议焦点：1、案涉合同的性质及合同的解除时间；2、原告主张的合同费用是否应当得到支持；3、被告是否构成违约，如违约，应如何承担违约责任。本院认为：原告与被告于2010年10月26日签订的合同书系特许经营合同，2014年10月31日被告向原告发函称双方不能继续履行合作，视为被告书面请求解除双方之间签订的合同书，被告应向原告支付拖欠的基本管理费及工资附加费。被告提前解除合同，构成违约，应向原告支付相应的违约金。具体理由分述如下：一、案涉合同的性质为特许经营合同特许人许可被特许人使用其拥有的注册商标等经营资源、收取特许经营费以及被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营是特许经营的基本特征。本案原、被告双方签订的合同书约定被告委托原告对其建造的五星级饭店进行管理和连锁经营，无偿使用原告的品牌、商标和标识，原告派出不超过8名专业人员组成长期经营管理团队，按照统一的模式和标准对酒店进行管理。合同还约定被告应向原告支付费用，酒店筹备期间的费用为60万元，开业后月基本管理费7万元。合同履行过程中，原告向被告提供了金陵连锁酒店管理模式、金陵酒店品牌商标以及金陵连锁酒店的推广、宣传、网络订房系统、人员培训等经营资源，被告也支付了筹备期间的费用60万元及部分月基本管理费。因此无论从合同的约定还是履行看，双方之间完全符合特许经营管理关系，双方之间的合同性质属于特许经营合同。2013年9月之后，原告虽撤出了管理人员，但仍与被告之间存在特许经营管理关系，从双方的往来函中可以看出，原告仍为被告提供金陵连锁酒店管理模式的经营资源，被告亦持续沿用原告的金陵酒店宣传、管理人员培训等。2013年8月22日，被告还向原告申请订购2013-2014年度金陵连锁酒店目录宣传册精装本和简装本。2014年5月9日，被告还向原告回函称，确认2013-2014年4月期间的管理费112万元未支付，2014年5月份起正常支付款项，并实际于2014年5月支付了基本管理费7万元。该函中还提到关于总经理苏建华先生加入原告公司行列，请予以考虑和确认，原告回函同意该人选。被告自行选聘的总经理人选要求原告确认，这进一步表明是被告为保证符合金陵管理模式，强调总经理人选经原告同意后选聘。因此被告庭审中辩称自2013年9月原告撤回管理人员后双方的合同事实上已经解除的理由显然不能成立，本院不予采纳。2014年10月31日被告向原告发函称，因经营困难等方面原因，现由如皋锦都酒店管理有限公司承包经营，从而导致双方不能继续履行合作，视为被告书面请求解除双方之间签订的委托管理合同书，原告庭审中亦确认双方之间的合同于2014年10月31日解除，因此本院认定双方之间的合同于2014年10月31日解除。被告应向原告支付基本管理费和工资附加费关于2011年12月至2012年6月的管理费用，被告认为双方已经协商达成减免的一致意见，不应再支付。原告认为根据合同约定，酒店开业后被告应支付每月7万元的基本管理费用，酒店于2011年11月26日正式试营业，且双方未达成任何减免的一致意见。本院认为，根据双方合同书第五十条约定，酒店开业后（即有营业收入后），原告每月收取7万元固定管理费，并在次月十个工作日支付到原告账户。2011年11月26日酒店开始正式试营业，理应按照合同从2011年12月起支付基本管理费。2013年1月8日被告向原告发函称，就相关费用问题，经双方领导协商达成：管理费用从2012年7月起算，共计35万元（其中10月份7万元已付），开业筹备余款5万元，共付贵司40万元，请予以确认。原告批注，同意先支付40万元，后续付款请按照合同约定进行，前期账目再行协商。函中所称的前期账目即应是指2011年12月至2012年6月的管理费用，原告仅表示再行协商，并未与被告达成减免的一致意见，且原告之后亦一直催要前述期间的管理费用，表明原告从未放弃主张上述基本管理费用，故被告仍应支付上述基本管理费用。关于2013年9月至2014年10月的管理费用，2013年4月被告函告原告表示目前酒店餐饮经营状况直线下滑，在管理公司继续参与相关活动和经营管理模式仍然采用金陵模式的前提下要求：酒店餐饮责任转为承包经营，总经理形式上经原告委派，实际由被告自主选聘，管理公司委派的总经理于2013年5月10日结束，没有合适总经理人选的情况下由董事长进行管理。后原告回函强调双方继续履行合同书，同意陆续撤出管理人员，以保证金陵管理模式的实施。从以上函件表明，被告因酒店经营不佳，要求原告撤出包括总经理、厨师长在内的管理人员，但仍坚持以金陵酒店管理模式进行经营，原告同意陆续撤出并强调继续履行合同。特别是2014年5月9日被告回函确认尚欠原告2013年至2014年4月期间的管理费和工资附加费等费用，2014年5月起正常支付款项，上述往来函件表明被告自认其拖欠原告的基本管理费，并表示从2014年5月起正常支付，因此至2014年10月31日合同解除之前，被告仍应支付2013年9月至2014年10月的管理费用。关于工资附加费143188.41元被告没有异议，应予以支付。关于订房佣金及积分返还，虽双方另行签订了相关合同，但合同中约定双方每月初对账，每月5日原告根据系统记录向被告出具账单，如被告对于收到的账单有异议，需在5个工作日内提出并与原告进行核对，否则有权视为确认此账单，而原告并未就此提供相应账单予以证明，原告也未提供其他证据予以佐证，故对原告主张的订房佣金和积分返还，本院不予支持。被告构成违约，应承担相应的违约责任依照合同的约定，本合同为双方签订的第一期合同，第一期合同自本合同双方签字盖章之日起生效，到饭店开业（包括试营业）后第五个整年结束之日的午夜12时结束。酒店于2011年11月26日开业，双方的委托经营管理期限应至2016年12月31日午夜止。被告于2014年10月31日向原告发函称，因经营困难等方面原因，现由如皋锦都酒店管理有限公司承包经营，从而导致双方不能继续履行合作，视为被告书面请求解除双方之间签订的委托管理合同书，即被告提前解除合同，构成违约，应依照合同的约定向原告支付违约金。被告辩称，在2013年9月份开始原告就已经撤出全部管理人员，根据合同法第94条第2项之规定，原告以其行为表明不再履行双方签订的合同，被告依法行使解除权，不构成违约。本院认为，从双方之间的往来函件看，被告是由于酒店经营不佳，要求原告撤出包括总经理、厨师长在内的管理人员，而且被告在2014年5月份的函件中确认正常支付管理费用，对其自行选聘的总经理人选要求原告确认，原告同意苏建华为总经理，并要求其接受公司的相关培训，表明双方仍在履行特许经营合同。因此被告辩称其依法行使解除权的理由不能成立，本院不予支持。原告请求依据双方合同约定的计算方式支付违约金合计1083333.33元明显过高，被告请求调整违约金数额，本院予以支持，本院按照被告拖欠合同费用的利息损失的1.3倍以下酌情确定违约金数额。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零八条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告如皋市金鼎酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京金陵酒店管理有限公司支付合同费用2103188.41元及自起诉之日至实际给付之日按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、被告如皋市金鼎酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京金陵酒店管理有限公司支付违约金15万元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币32620元，由原告南京金陵酒店管理有限公司负担9700元，被告如皋市金鼎酒店管理有限公司负担22920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院（该院开户行：中国农业银行南京市分行山西路支行，账号：10×××75）。审 判 长  顾 华审 判 员  黄中华代理审判员  王立朋二〇一六年三月二日书 记 员  刘 燕