上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沪一中民六(商)初字第466号原告中国太平洋人寿保险股份有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区银城中路190号交银金融大厦南楼。法定代表人徐敬惠，董事长兼总经理。委托代理人云治，北京市金杜律师事务所上海分所律师。委托代理人王囝囝，北京市金杜律师事务所上海分所律师。被告山东山水水泥集团有限公司，住所地山东省济南市长清区崮山镇山水工业园。法定代表人张斌。原告中国太平洋人寿保险股份有限公司诉被告山东山水水泥集团有限公司公司债券交易纠纷一案，本院于2015年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年2月24日公开开庭对本案进行了审理。原告中国太平洋人寿保险股份有限公司委托代理人云治、王囝囝到庭参加诉讼。被告山东山水水泥集团有限公司经本院合法传唤，未到庭应诉答辩。本案现已审理终结。原告中国太平洋人寿保险股份有限公司诉称：2013年1月18日，被告发行2013年度第一期中期票据（接受注册通知书本号为中市协注【2013】MTN383号，以下简称山水中期票据），发行金额总计人民币（以下币种相同）18亿元，票据期限为3年，兑付日为2016年1月21日。原告于2013年1月开始陆续从案外人处购买了山水中期票据，总金额为1.10亿元。截止至2015年12月1日，原告仍持有1.10亿元山水中期票据。2015年11月，被告未能如期兑付到期的20亿元票据，且被告表示没有履约能力兑付于2016年1月21日到期山水中期票据。被告已经以自己的行为表明将不履行山水中期票据，原告有权要求被告承担违约责任。原告遂起诉至本院，请求本院判令：被告向原告兑付本金1.10亿元；自2015年1月21日至2016年1月20日的利息5,984,000元；自2016年1月21日至被告实际清偿之日止的逾期违约金；本案全部诉讼费用由被告承担。被告山东山水水泥集团有限公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告中国太平洋人寿保险股份有限公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据材料：1、《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期募集说明书》、《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据发行公告》、《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据发行情况公告》；2、现券买卖成交单三份及托管账户明细对账单两份；3、《中诚信国际关于下调山东山水水泥集团有限公司主体及相关债项信用等级的公告》、《山东山水水泥集团有限公司关于母公司中国XX集团有限公司申请清盘呈请及申请委任临时清算人的公告》；4、《山东山水水泥集团有限公司关于2013年度第一期中期票据未按期足额偿付本息的公告》、上海市长宁区公证处2016沪长证字第885号公证书。被告山东山水水泥集团有限公司未提交质证意见，亦未向本院提供证据材料。经本院审查，对上述原告提供的证据真实性均予以确认；关联性方面，本院对与争议事实直接相关的证据予以采用。根据原告提供的证据，结合原告在庭审中的相关陈述，本院认定本案基本事实如下：2013年1月18日，被告向全国银行间债券市场的机构投资者（国家法律、法规禁止购买者除外）发行总额为18亿元的山水中期票据，面值为每张100元，期限为3年，起息日为2013年1月21日，兑付日为2016年1月21日，计息方式为按年付息，票面利率为固定利率每年5.44%。该债券的《募集说明书》提示，凡通过认购、受让等合法手段取得并持有本公司发行的中期票据，均视同自愿接受本募集说明书对各项权利义务的约定。《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》第十一章“违约责任和投资者保护机制”约定，（一）发行人应履行按时、足额偿付到期中期票据本息的义务，不得提前或者推迟偿还本金和支付利息。发行人如未履行中期票据还本付息义务或未按《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》及配套文件规定的时间支付相关费用，则按逾期金额每日0.21‰承担违约责任。如双方出现争议且不能协商解决，可依法向人民法院提出诉讼。（二）发行人应按照相关法律规定的要求和本募集说明书的约定及时披露信息，并保证所披露的信息的真实性、准确性和完整性。如果由于发行人未披露、未及时披露或信息披露存在瑕疵而造成投资者实际损失，视为发行人违约。（三）发行人改变募集资金用途的，应当及时向投资者公告。（四）在中期票据存续期间，发生影响公司偿债能力的重大事项，即第九章所涉及的影响公司偿债能力的重大事项所列情形之一的，应当及时予以公告或以有效方式告知投资者，否则将承担违约责任。（五）发行人如在其重要资产或重大受益权上设置可能对发行人偿还本期中期票据的能力构成重大实质性不利影响的任何形式的担保或第三方权益，或者发行人对其重要资产或重大受益权做出其他形式的处置，影响到偿还本期中期票据能力的，即构成违约，应限期改正，并提供充分有效的补救措施。（六）发行人违反上述条款即构成违约。如导致投资者蒙受经济损失，发行人有责任对投资者进行赔偿。2013年1月22日，原告从案外人Z公司处购买山水中期票据，票面金额为4,000万元；2013年6月18日，原告从案外人北京XX有限责任公司处购买山水中期票据，票面金额为2,000万元；2013年7月5日，原告从案外人全国社保基金206组合处购买山水中期票据，票面金额为5,000万元。2016年1月21日，被告公布《山东山水水泥集团有限公司关于2013年度第一期中期票据未按期足额偿付本息的公告》，称截止到期兑付日日终，被告未能按照约定筹措足额偿债资金，山水中期票据不能按期足额偿付。截止至2016年1月25日原告持有山水中期票据1.10亿元。本案审理过程中，原告确认其请求权基础变更为系争票据未能依约到期兑付的违约赔偿请求权。本院认为，《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》系被告作为发行人对涉案山水中期票据募集所作出的单方承诺及说明，当事人应予恪守。原告提供的《现券买卖成交单》及《托管账户明细对账单》，能够证明原告已经从案外人处购得票面金额共计1.10亿元的山水中期票据。因被告未能在兑付日偿付上述票据，根据《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》第十一章“违约责任和投资者保护机制”的规定，被告已经构成违约。现原告要求被告兑付本金，并支付利息及罚息依约有据，本院予以支持。关于本金部分，截止至2016年1月25日，原告共计持有山水中期票据1.10亿元，故被告应兑付本金金额为1.10亿元。关于利息，原告主张以1.10亿元为本金，自2015年1月21日起至2016年1月20日止，按每年5.44%计算利息为5,984,000元。本院注意到，涉案山水中期票据兑付日为2016年1月21日，故利息应计算至该日止。本院依法调整利息为：以1.10亿元为本金，自2015年1月21日起至2016年1月21日止，按每年5.44%计算利息为6,000,394.52元。关于罚息，根据募集说明书第十一章“违约责任和投资者保护机制”约定，被告如未履行中期票据还本付息义务，则按逾期金额每日0.21‰承担违约责任。原告主张罚息起算日为2016年1月21日，但该日系兑付日，如被告在该日兑付了涉案票据则不构成违约，故罚息应从兑付日次日起算，本院确认罚息以本金及利息之和，即116,000,394.52元为基数，自2016年1月22日起至被告实际清偿之日止，按每日0.21‰计算。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉答辩，视为放弃抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东山水水泥集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中国太平洋人寿保险股份有限公司票据本金人民币1.10亿元；二、被告山东山水水泥集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中国太平洋人寿保险股份有限公司票据利息人民币6,000,394.52元；三、被告山东山水水泥集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中国太平洋人寿保险股份有限公司以人民币116,000,394.52元为基数，自2016年1月22日起至实际清偿之日止，按每日0.21‰计算的罚息。如果被告山东山水水泥集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币617,539.40元、财产保全费人民币5,000元由被告山东山水水泥集团有限公司负担。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长 金 成代理审判员 王 涛人民陪审员 陈荣祥二〇一六年三月二十一日书 记 员 印 铭附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。