重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝05民终101号上诉人（原审被告）重庆秋田齿轮有限责任公司，住所地重庆市大渡口区建桥工业园（大渡口区）建桥大道7号。法定代表人付中秋，该公司董事长。委托代理人彭洁春，重庆市渝经律师事务所律师。委托代理人张荣军，重庆市渝经律师事务所律师。被上诉人（原审原告）杨先惠。委托代理人李兴，重庆精卓律师事务所律师。上诉人重庆秋田齿轮有限责任公司（以下简称“秋田公司”）与被上诉人杨先惠与劳动争议纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2015）渡法民初字第2868号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审查明：杨先惠于2005年1月19日到秋田公司处上班，连续工作至2015年6月30日。2015年6月30日，杨先惠向秋田公司邮寄送达《被迫解除劳动关系通知书》，以秋田公司未足额缴纳社会保险、未享受带薪年休假、未依法足额支付加班工资等理由，要求解除劳动关系。秋田公司对该邮件予以拒收。另查，2007年12月25日，杨先惠与秋田公司签订《劳动合同书》一份，主要约定合同期限为2007年12月26日至2010年10月25日；杨先惠同意在一分厂岗位工作；秋田公司安排杨先惠执行标准工时制度，根据杨先惠的工作岗位，确定杨先惠实行计件工资制，月基本工资为450元；秋田公司根据生产经营需要，经与杨先惠协商一致，可以安排杨先惠加班或延长工作时间，杨先惠加班或延长工时的待遇可等额补休，也可以享受加班工资（加班工资的计算基数为450元）。另查，截止2015年6月30日，杨先惠在秋田公司处累计工作时间10年6个月零11天。杨先惠工作期间，存在加班的事实，秋田公司未足额支付杨先惠加班工资。审理中杨先惠与秋田公司对双方于2015年6月30日解除劳动合同的事实无异议。杨先惠与秋田公司表示若本案中主张杨先惠诉请的经济补偿金，同意经济补偿金以杨先惠离职前12个月的平均工资3030元为基数计算。再查，因双方发生劳动争议，杨先惠于2015年7月7日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年7月17日作出（2015）第66号《逾期未作出立案决定证明书》，杨先惠不服遂于法定期限内起诉来院。杨先惠一审诉称，杨先惠于2005年1月19日到秋田公司处连续工作至2015年6月30日，共10年6个月零11天。工作期间，秋田公司安排杨先惠加班，却未安排杨先惠补休，同时，杨先惠从未享受法定带薪年休假，且至2013年12月，杨先惠每月200元的工资都被秋田公司克扣至年底发放。2005年1月19日至2008年工作期间，秋田公司未依法为杨先惠购买养老、医疗、失业等社会保险。即便2008年购买相关社会保险，社保基数亦不符合相关法律规定。2015年6月30日，杨先惠因秋田公司以上违法行为，被迫以快递方式向秋田公司寄出解除劳动关系通知书，与秋田公司解除劳动关系。杨先惠与秋田公司是合法的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》等相关规定，秋田公司应当依法足额支付杨先惠工资报酬，又根据《社会保险法》等相关法律规范的规定，秋田公司亦应当依法为杨先惠购买养老、医疗、失业、工伤、生育保险，但秋田公司在杨先惠工作期间，未足额支付杨先惠节假日加班的工资报酬，每月克扣杨先惠200元不予及时发放，亦未依法足额购买以上保险。2015年6月30日，杨先惠以秋田公司未依法足额支付工资报酬以及未依法为其购买社会保险为由，与其解除劳动关系。现要求：1、秋田公司向杨先惠支付未依法足额支付劳动报酬及未依法购买社会保险而解除劳动关系的经济补偿44000元（4000元/月×11个月）；2、本案诉讼费由秋田公司承担。秋田公司辩称，秋田公司为杨先惠购买了失业保险，秋田公司已足额支付杨先惠加班费，不存在支付经济补偿金。一审认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，杨先惠举示了《劳动合同书》，且秋田公司也承认与杨先惠之间存在劳动合同关系，故劳动关系的存续时间应由秋田公司承担举证证明责任，现秋田公司未提供证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果，故对杨先惠主张的劳动关系存续期间依法予以采信。劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资金的经济补偿金。本案中，秋田公司存在未足额支付杨先惠加班工资的事实，杨先惠基于此解除劳动合同并主张经济补偿金于法有据，依法予以支持，但因劳动合同法自2008年1月1日起施行，劳动者基于劳动合同法的上述规定解除劳动合同并主张经济补偿金的，经济补偿金的起算年限应从2008年1月1日起，故依法确认秋田公司应给付杨先惠的经济补偿金为24240元（3030元/月×8个月），超出部分不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十五条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、重庆秋田齿轮有限责任公司于本判决生效后五日内给付杨先惠经济补偿金24240元；二、驳回杨先惠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（此款杨先惠已预交），由重庆秋田齿轮有限责任公司负担。宣判后，上诉人秋田公司不服，提出上诉，请求撤销原判，依法改判驳回上诉人原审的全部诉讼请求。主要理由：上诉人秋田公司并不存在未足额支付劳动报酬的事实，且加班工资与未休年休假工资均不是劳动报酬，被上诉人杨先惠据此提出解除劳动合同不应依据《劳动合同法》第38条支付经济补偿金。被上诉人杨先惠答辩称：加班工资与带薪年休假工资属于劳动报酬，被上诉人杨先惠据此提出解除劳动合同属于依据《劳动合同法》第38条应当支付经济补偿金的情形。本案二审另查明，杨先惠在一审审理中举示工资条、银行对帐单等证据，欲证明存在加班事实，秋田公司对工资条、银行对帐单的真实性不予认可，但秋田公司一审法院审理的其他案件中对劳动者举示的工资条予以认可，且杨先惠举示的工资条与另案中劳动者举示的工资条形式一致。杨先惠举示的工资条上载明的实发工资金额与举示的银行交易明细中载明的工资金额相符。本案二审查明的其他事实与一审一致。本院认为：关于上诉人秋田公司提出其不存在未足额支付劳动报酬的事实，且加班工资与未休年休假工资均不是劳动报酬，被上诉人杨先惠据此提出解除劳动合同不应支付经济补偿金的问题。本案中，杨先惠当庭举示了工资条、银行对帐单等证据，欲证明存在加班事实，秋田公司对工资条、银行对帐单的真实性不予认可，但因秋田公司在一审法院审理的其他案件中对劳动者举示的工资条予以认可，且杨先惠举示的工资条与另案中劳动者举示的工资条形式一致，足以证明秋田公司每月向劳动者发放工资条的事实，现秋田公司虽对杨先惠举示的工资条的真实性不予认可，但未举示证据证明杨先惠举示的工资条与秋田公司发放的工资条不一致，应承担举证不能的不利法律后果，故本院对杨先惠举示的工资条的真实性予以确认，对其待证事实依法予以采信。因工资条上载明的实发工资金额与银行交易明细中载明的工资金额相符，对银行交易明细的真实性亦予以确认。依据工资条记载的加班天数与加班工资发放金额，秋田公司存在未足额支付杨先惠加班工资的事实，因加班工资与带薪年休假工资均属于劳动报酬，杨先惠基于此解除劳动合同并主张经济补偿金于法有据。故上诉人秋田公司提出的上诉理由不能成立。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由重庆秋田齿轮有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏渝代理审判员  于利代理审判员  黎明二〇一六年三月十四日书 记 员  张坤