重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0101民初684号原告重庆市华升建筑工程（集团）有限公司，住所地重庆市万州区天城大道839号，组织机构代码28762204-1。法定代表人黄春雷，该公司总经理，男，汉族，住重庆市万州区。委托代理人李进，重庆渝万律师事务所律师。被告张廷华，男，汉族，住重庆市万州区。委托代理人胡娟，重庆高山律师事务所律师。原告重��市华升建筑工程（集团）有限公司（以下简称华升建司）与被告张廷华工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年1月14日受理后，依法由代理审判员付艳绢适用简易程序于2016年2月23日公开开庭进行了审理。原告华升建司的委托代理人李进，被告张廷华及其委托代理人胡娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华升建司诉称，2014年10月18日，被告在原告承揽的“滨湖花园”工地D1栋1楼做工时受伤。经万州区人力资源和社会保障局以万州人社伤[2015]228号认定工伤决定书认定被告受伤性质为工伤。经万州区劳动能力鉴定委员会作出万劳鉴伤[2015]201号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定被告为玖级伤残。被告就工伤待遇纠纷向重庆市万州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现原告对仲裁裁决书不服，认为原被告之间不存在劳动关系，原告已将滨湖花园D栋工程发包给��庆繁祥建筑劳务有限公司，被告应向该公司主张工伤待遇。同时仲裁裁决书认定被告的本人工资错误，认定被告的工资标准为社平工资没有事实和法律依据，被告工资应参照其受伤时的重庆市城镇私营单位职工平均工资2972.17元/月（35666元÷12月）计算。同时被告的其他工伤待遇计算错误。故诉至法院，请求如下：1、依法判令原告支付被告合理的各项工伤待遇损失，具体如下：停工留薪期工资8916.50元（2972.17元/月×3月）、一次性伤残补助金26749.50元（2972.17元/月×9月）、一次性伤残就业补助金8528元、一次性工伤医疗补助金18952元、伙食补助费416元、鉴定、检查费400元、交通费300元,以上共计64262元。2、诉讼费由被告承担。被告张廷华辩称，首先，被告于2014年10月15日到原告承包的“滨湖花园”做工，因此原告称双方没有劳动关系与事实和法律不符，其请求不应支持。其次，原告称将工程发包给重庆繁祥建筑劳务有限公司的情况没有证据证明，况且被告不知情，且对被告进行工伤认定和劳动能力鉴定均为原告申请，也均向原告送达了相关文书，原告也未在法定期限内申请行政复议或行政诉讼。因此，行政认定没有被撤销前，应当作为认定双方存在劳动关系的依据，原告应当按照工伤保险条例等相关规定承担义务。第三，根据现在市场标准及录音证明，被告的工资应当是每天220元，原告在仲裁中对被告工资认可为社平工资，所以仲裁委对被告的工资认定为每天220元是正确的，原告现在主张的被告工资标准不符合规定。虽然在被告工资标准上，仲裁委认定不足，但是被告为了息诉，愿意接受仲裁裁决的结论。对于100元检查费，被告是在劳动能力鉴定时按照鉴定部门的要求去检查产生的费用，原告应当承担。停工留薪工资及相���期限均以仲裁裁决的内容为准。经审理查明，被告于2014年10月15日到原告承包的“滨湖花园”做工。2014年10月18日，被告在该工地D1栋1楼用磨光机锯高脚凳时，磨光机忽然弹起，致其左脸受伤。被告先后被送至重庆万州三峡外科医院、重庆市万州区第一人民医院、重庆三峡中心医院治疗，经诊断为：左颌面部皮肤软组织裂伤，左颌面部神经、血管、肌肉损伤，舌头裂伤，左侧多颗牙齿损伤。被告分别于2014年10月18日至2014年10月29日在重庆三峡外科医院住院12天；2014年10月30日至2014年11月7日在重庆市万州区第一人民医院住院8天；2014年11月8日至2014年12月10日在重庆三峡中心医院住院32天。被告前后住院共计52天。2015年4月13日，重庆市万州区人力资源和社会保障局作出万州人社伤[2015]228号认定工伤决定书，认定被告所受事故伤害为工伤。双方在收到该决定书后未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。2015年7月6日，重庆市万州区劳动鉴定委员会作出万劳鉴伤[2015]201号劳动能力鉴定结论通知书，确定被告的伤残等级为玖级，无生活自理障碍。双方在收到该通知书后未在法定期限内申请再次鉴定。2015年8月25日被告申请仲裁，要求解除双方劳动关系及工伤保险关系，并要求原告支付各项工伤保险待遇。2015年10月19日，重庆市万州区劳动人事争议仲裁委员会作出万州劳人仲案字（2015）第832号仲裁裁决书。原告因对仲裁裁决不服，诉来本院。本院在审理中，被告主张其日工资为220元，但在本院确定的举证期间未提交证据予以证明,原告对此也不予认可。另外，原告未为被告建立工伤保险手续。被告在受伤后垫支了初次鉴定费400元、体检费100元。上述事实，有原、被告当事人的当庭陈述、��辩、相互之间的举证、质证和辩论意见在案佐证。据此，本院依法予以确认。本院认为，按照生效的行政认定，被告的本次受伤为工伤，但原告未给被告建立工伤保险关系，故其应当按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，支付被告相关的工伤待遇。对于双方在本案中存在的争议，本院分别评析如下：关于被告的工资标准问题按照《工伤保险条例》第三十三条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第五条、第八条的规定，工伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，对进行劳动能力鉴定期间停发停工留薪期工资；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。而按照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。从上述规定可以看出，停工留薪期工资是工伤职工鉴定结论作出前的待遇，立足于对“现实损失”的赔偿，所以规定为“原工资福利不变”，而一次性伤残补助金等待遇是对工伤职工劳动能力鉴定后“将来损失”的赔偿。所以，停工留薪期工资为受伤前的工资标准；一次性伤残补助金等待遇的工资标准为定型化工资。由于被告从到原告处工作不到一个月即发生工伤事故，且原告对被告所称的日工资标准不予认可，且被告的受伤跨越2013、2014年两年度，因此本院比照重庆市2013年3个月、2014年9个月城镇非���营单位职工的平均工资计算被告的月平均工资，即为4616.50元[（4252元/月×3个月+4738元/月×9个月）÷12个月]。所以,被告享受的停工留薪期待遇为27699元（4616.50元/月×6个月）、一次性伤残补助金41548.50元（4616.50元/月×9个月）。二、关于护理费问题。被告虽然未提交证据，但是其受伤并且住院52天，客观上存在护理，90元/天符合本辖区护理标准，本院计算其护理费为4680元（90元/天×52天）。三、关于鉴定、检查费问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款的规定，未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认费）及鉴定检查费用，由用人单位承担，对原告主张不支付被告体检费100元的请求，本院不予支持，其应支付被告鉴定、检查费500元。四、对于被告应当享受的一次性伤残就业补助金8528���、一次性工伤医疗补助金18952元、伙食补助费416元和交通费300元，原告表示认可，被告未起诉视为认可仲裁裁决，故本院予以确认。基于以上理由，本院对被告享受的有关工伤待遇确认如下：一、住院伙食补助费416元；二、护理费4680元；三、交通费300元；四、停工留薪期工资27699元；五、鉴定、检查费500元；六、一次性伤残补助金41548.50元；七、一次性伤残就业补助金8528元；八、一次性工伤医疗补助金18952元；以上共计102623.50元。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发[2004]210号）第二条的规定，判决如下：一、解除原告重庆市华升建筑工程（集团）有限公司与被告张廷华之间的劳动关系；二、由原告重庆市华升建筑工程（集团）有限公司在本判决生效后十日内，支付原告张廷华工伤保险待遇共计102623.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市华升建筑工程（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  付艳绢二〇一六年三月十五日书 记 员  吴起飞