南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0106民初1120号原告南京释尊文化传媒有限公司，住所地在南京市鼓楼区龙园西路23号1028室。法定代表人杨坚，该公司总经理。委托代理人徐玮，国浩律师（南京）事务所律师。委托代理人张志学，国浩律师（南京）事务所律师。被告江苏紫尊酒店管理有限公司，住所地在南京市鼓楼区车站东巷12号。法定代表人黄海，该公司总经理。委托代理人李晓兰，该公司员工。委托代理人陈佳正，北京中银（南京）律师事务所律师。原告南京释尊文化传媒有限公司（以下至判决主文前简称释尊公司）诉被告江苏紫尊酒店管理有限公司（以下至判决主文前简称紫尊公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理,依法由审判员孙军适用简易程序,于2016年3月8日公开开庭进行了审理。原告释尊公司委托代理人徐玮、被告紫尊公司委托代理人李晓兰和陈佳正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告释尊公司诉称：2013年5月，原被告签订三份《销售协议》，约定原告根据被告需要向其供应洋酒、红酒和啤酒等；被告必须在每月30日前将上月全部货款支付给原告，不得以任何理由拖欠或冲抵，否则按日万分之五的标准支付罚金。同时约定，如被告未按约结清货款，应无条件退还原告给予的所有销售折扣、赞助物品及活动赠酒。2013年12月28日，双方续签了合同。前述合同订立后，原告按被告要求陆续供货，并给予其96000元销售折扣、5万元销售支持和2万元活动赠酒。被告在合作前期，均能按约付款，但2014年5月的货款，被告迟迟不予结算。被告未能按期付款，构成违约，根据约定，应返还全部销售折扣和销售支持等。经多次协商无果，现提起诉讼，请求判令：被告支付原告货款192901.30元及违约金（违约金自2014年6月1日起至实际支付之日止，按日万分之五标准计算）；返还销售折扣629495元及违约金（违约金以533495元为基数，自2014年6月1日起至实际支付之日止，按日万分之五标准计算）；返还销售支持7万元；诉讼费用由被告承担。为支持其诉求，原告提交工商登记资料、《销售协议》及附件、收条、出库单（送货单、销售单）、赠品单及销售明细（累计销售折扣）1组。被告紫尊公司辩称：一是紫尊公司KTV部分交由案外人丁德明承包经营，案涉《销售协议》项下的酒品均由丁德明以紫尊公司名义与原告所签。庭前紫尊公司与丁德明沟通，由丁德明到庭就相关案件事实进行说明，但丁德明突然失联，紫尊公司对合同签订及履行情况并不清楚，由法庭根据原告证据进行认定；二是给予一定的销售折扣，是酒类销售的行业惯例，原告无权要求返还；三是合同约定每月30日前结账，原告的部分诉请应当已经超过诉讼时效；四是有违约时返还销售折扣、销售支持，属违约责任约定范畴，原告属重复主张；五是逾期付款违约金过高，应调整至按同类同期银行贷款利率的130%计算。被告紫尊公司未提交证据。经庭审质证，被告紫尊公司对原告提交的工商登记资料予以认可，基于答辩意见，《销售协议》及附件系承包人所签，真实性由法院确认；对收条中的收款人“杨睿”的身份认为无法确认，不予认可；销售单虽分若干种，但因基本上由张凤华签收，加上销售折扣明细等，其真实性亦由法院确认。经审理查明：2013年5月8日，原告释尊公司作为甲方与江苏紫峰绿洲酒店管理有限公司（后该公司名称变更为本案被告紫尊公司，以下简称紫峰公司）作为乙方就洋酒、红酒和啤酒的供销事宜，分别签订《销售协议》及附件并附有酒品价格表，约定原告根据紫峰公司的送货要求，尽快将酒品送达乙方营业地点。结算方式条款约定：每月30日前将上月货款全额支付给原告，不得以任何理由进行拖欠或冲抵，否则视同违约，甲方有权停止供货并取消所有销售折扣并不承担断货而产生的任何责任，乙方同意按日万分之五支付逾期账款罚金。合同有效期自2013年5月9日至2014年5月8日。合同签章栏上方以*号备注：乙方获取本协议及附件约定销售折扣的条件是遵守协议及附件的各项承诺，否则，乙方同意无条件全额返还已得销售折扣及领用的促销、助销用品。根据所供酒品种类，双方还分别相应签订了合同附件并将各类酒品的品牌及销售价格列表明确。仅啤酒和洋酒销售享有销售折扣，红酒基本不享有销售折扣。2013年12月28日，双方续签《销售协议》和附件，有效期自2013年12月28日至2014年12月27日。协议主要内容与前述《销售协议》及附件基本一致，仅在条款的设置及排版上略有区别，该版本亦有关于“乙方获取本协议及附件约定销售折扣的条件是遵守协议及附件的各项承诺，否则，乙方同意无条件全额返还已得销售折扣。其中2013年12月28日关于葡萄酒的《销售协议》附件第1条第三项约定：为促进双方良好合作关系，甲方全年提供价值2万元葡萄酒用于乙方招待赠酒，并给予乙方5万元的消费支持（在乙方场所内消费时从货款中扣除）。前述协议订立后，自2013年4月至2014年5月，原告陆续供货，签收人绝大多数均为张凤华。货款合计1824640.30元，原告自认已付款1631738.95元，其中享受的销售折扣累计为533495元。原告提供的赠品单，仅有酒品名称和规格型号及数量，未标注价格。其中有两份赠品单备注“之前杨坚借的”。扣除有备注的赠品单，其余赠品单所载酒品，对照《销售协议》的价格表，价值已超过2万元。关于在乙方场所内消费5万元并作为消费支持，如何体现已从货款中扣除，原告表示暂无法确认。仅确认双方在2014年5月之前的所有货款等均已结清，案涉所欠货款均在2014年5月产生。2013年5月20日，杨睿出具收条，内容为：“今收到释尊文化传媒预付销售折扣玖万陆仟元正。”原告认为在案涉《销售协议》杨睿亦作为被告签约代表人。《销售协议》上部分被告签约代表“杨睿”与收条上“杨睿”有肉眼可见明显差别。上述事实，有双方当事人陈述以及《销售协议》及附件、销售单（出库单、送货单）、赠品单、收条等证据在卷证实，本院予以确认。本院认为：原告与紫峰公司签订的案涉《销售协议》及附件是各方当事人真实意思表示，协议和附件的内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为合法有效，各方均应按诚实信用原则履行各自义务。紫峰公司已经更名为紫尊公司，紫峰公司的合同责任应由紫尊公司承继。被告紫尊公司是否应当支付剩余货款、返还销售折扣、销售支持及活动酒品价值等，是本案审理的关键。原告提供的销售单等，可以证明其供货合计1824640.30元，原告自认已付款1631738.95元，该自认于被告有利，本院予以确认。原告主张的剩余货款，被告是否已经支付，应由被告承担举证责任。被告没有提供相反证据进行反驳，本院确认被告尚欠货款192901.30元，被告没有按约付款，构成违约，应当承担相应违约责任。双方约定，每月30日前结算上月货款，原告要求自2014年6月起按日万分之五开始计算违约金，符合合同约定和法律规定。故对原告要求支付所欠货款及违约金的请求，本院予以支持。双方货款滚动结算，诉讼时效应自最后一笔款项应支付时间起算，被告关于部分款项主张已超过诉讼时效的意见，本院不予采纳。《销售协议》关于“乙方获取本协议及附件约定销售折扣的条件是遵守协议及附件的各项承诺，否则，乙方同意无条件全额返还已得销售折扣及领用的促销、助销用品。”的约定，系为保证被告按时结算所做的限制性条款，综合双方的合作过程，被告已支付绝大部分货款，仅余10%的货款没有支付，故应按此比例返还销售折扣、销售支持等费用。根据《销售协议》及附件、销售单（出库单、送货单）可以确认原告在洋酒、啤酒等销售时，按约给予被告累计为533495元的销售折扣，鉴于被告的迟延付款行为，应返还销售折扣53349.50元。赠品单可以证明，被告已接受价值超过2万元的赠酒，基于前述理由，亦应返还2000元。对于5万元消费在货款中冲抵的销售支持，原告没有证据证明其已在被告处消费，并在货款总额中将此部分扣除，其认为双方在2014年5月之前的账目已全部结清的意见，不能作为其已履行该部分销售支持的证据，故对该部分主张，本院不予支持。对于杨睿收条中所载的96000元销售折扣，杨睿的身份，被告不予认可。原告亦没有提供证据证明该收条收涉的96000元，即是给予被告的销售折扣。其关于案涉《销售协议》被告方签约代表即是杨睿的意见，经比对，《销售协议》被告方签约代表不能辩识系“杨睿”，且字体明显与收条上不相一致。故对收条中所载的96000元，原告不能证明其与本案的关联性，该部分主张，本院亦难支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏紫尊酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南京释尊文化传媒有限公司货款192901.30元及违约金（违约金自2014年6月1日起至实际支付之日止，按日万分之五的标准计算）；二、被告江苏紫尊酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告南京释尊文化传媒有限公司销售折扣55349.50元；三、驳回原告南京释尊文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12724元，因适用简易程序减半收取6362元，由原告南京释尊文化传媒有限公司负担4424元，被告江苏紫尊酒店管理有限公司负担1938元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审 判 员  孙 军二〇一六年三月二十八日见习书记员  周凤娟