四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川06民终字第139号上诉人（原审原告）：四川省第七建筑工程公司，住所地：四川省德阳市。法定代表人：汪涛，总经理。委托代理人：袁志辉，男，汉族，1985年7月22日出生，住四川省德阳市旌阳区，该公司职工。被上诉人（原审被告）：熊军，男，汉族，1975年5月11日出生，住四川省自贡市。上诉人四川省第七建筑工程公司（以下简称“七建司”）因与被上诉人熊军工伤保险待遇纠纷一案，不服旌阳区人民法院（2015）旌民初字第3474号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院审理查明：七建司将其承建的“呈邦.摩根时代”项目一期工程中的模板工程承包给刘德奎。2014年9月30日，熊军经刘德奎的木工班长汪世书介绍到该项目从事木工工作。2014年12月14日上午九点左右，熊军在项目工地进行架模后的加固工作时，被钢管砸伤，当即被送往德阳市第二人民医院住院治疗，诊断为左足第1跖骨粉碎性骨折，后于同月30日出院，共住院17天，出院医嘱建议继续休息叁月。熊军住院期间医疗费10805.49元已由七建司支付。2015年5月28日，德阳市第二人民医院向市交警直属大队开具医疗费缴费通知记载熊军取内固定费用预计6000元。2015年3月16日，德阳市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，对熊军所受伤害认定为工伤。2015年5月20日，德阳市劳动能力鉴定委员会鉴定熊军为拾级伤残，无护理依赖。2015年5月28日，熊军向德阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除七建司与熊军的劳动关系；2.七建司支付熊军停工留薪期工资和一次性伤残补助金80637.6元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金34520元、住院期间的医疗费1805.49元及后续手术费6000元、两次住院的护理费6000元、两次住院期间生活费1500元、两次住院的营养费及交通费1500元、鉴定费300元。该委于2015年7月20日作出仲裁裁决书，裁决：1.七建司、熊军的劳动关系于2015年5月28日解除；2.七建司支付熊军工伤待遇共计89492元；3.驳回熊军的其他诉讼请求。七建司不服该裁决，遂向原审提起诉讼。原审庭审中，七建司、熊军均同意熊军的一次性工伤医疗补助金为13808元（3452元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金为20712元（3452元／月×6个月）、住院伙食补助费为192元、护理费为1280元、交通费为500元、鉴定费为300元。原审另查明，1.七建司未为熊军购买工伤保险；2.德阳市2013年就业人员平均工资为3452元／月。原审法院审理认为，1、七建司、熊军是否存在劳动关系；2、七建司向熊军支付停工留薪期工资的计算标准；3、熊军住院期间医疗费和后续手术费是否应在本案中支付。对于上述争议焦点，原审法院评述如下：一、关于七建司、熊军是否存在劳动关系的问题根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，要认定劳动者和用人单位之间是否形成劳动关系，主要考虑双方是否具备管理与被管理的关系；劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分；双方工资发放关系、社会保险购买关系以及用人单位是否向劳动者提供劳动工具、劳动条件等基本因素。本案中，七建司将“呈邦.摩根时代”项目一期工程中的模板工程承包给没有施工资质的刘德奎个人，熊军由刘德奎的班组长招聘到该工地做工，接受刘德奎的管理，并从刘德奎处领取劳动报酬，无证据证明熊军与七建司直接建立劳动关系，故熊军要求解除双方劳动关系无法律依据，原审法院不予支持。但根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具体用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，七建司在本案中也应承担用工主体责任。二、关于七建司向熊军支付停工留薪期工资的计算标准的问题七建司为证明熊军的工资收入为3400元，提供了两份《劳务人员工资表》，因该表系复印件，且熊军对其表上的领款人签名不予认可，对此，对该两份工资表在本案中的真实性原审法院不予确认。熊军提供的工资记录单证明其工资收入为8063.76元，因该份工资记录单系个人书写，亦未记载发生的时间、地点等，无法核实其内容的真实性，故原审法院也不予采信。根据木工行业特点，原审法院酌情认定熊军工资为200元／天，并以此作为计算其停工留薪期工资和一次性伤残补助金的基数。七建司主张按照德阳市2013年度城镇单位从业人员月平均工资3452元计算熊军工资基数原审法院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，七建司应支付熊军2014年12月14日至30日住院治疗工伤的17天和医嘱建议出院休息3个月的工资，故熊军停工留薪期工资为16450元（200元／天×21.75天×3个月＋200元／天×17天）。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”之规定，熊军的一次性伤残补助金为30450元（200元／天×21.75天×7个月）。三、关于熊军住院期间医疗费、营养费和后续手术费是否由七建司在本案中支付的问题因七建司已支付熊军住院期间的医疗费10805.49元，熊军要求支付没有法律依据，原审法院不予支持。对于营养费因不是法定工伤待遇项目，且无相关医疗机构的意见，对熊军的该项主张原审法院不予支持。根据德阳市第二人民医院的缴费通知，熊军取内固定术费是本次工伤治疗直接的、必要的费用，七建司应向熊军支付该款项，故熊军请求在本案中支付原审法院予以支持。综上，原审法院依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知（川府发【2011】28号）》之规定，判决如下：一、四川省第七建筑工程公司于本判决生效之日起十日内向熊军支付工伤待遇89692元；二、驳回四川省第七建筑工程公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由四川省第七建筑工程公司负担。宣判后，七建司不服，向本院提起上诉。七建司上诉称：一审酌情认定熊军的工资200元/天没有依据，应按照城镇人口平均工资3452元计算一次性伤残补助金和停工留薪期工资。取内固定手术费没有发生，不应支持。请求撤销原判，改判上诉人向被上诉人支付一次性伤残补助金24164元、停工留薪期工资13054.07元并无需向被上诉人支付取内固定手术费6000元，被上诉人承担本案诉讼费。被上诉人熊军辩称：工资应由上诉人举证，而上诉人所举的工资表是伪造的，原审认定的工资标准合理，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实依法予以确认。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，二审中的争议焦点为：1.被上诉人的工资标准是多少；2.上诉人是否应当向被上诉人支付取内固定手术费用。关于被上诉人的工资标准是多少的问题。本案中，上诉人主张被上诉人的工资为3400元，被上诉人主张其工资为8063.76元，但均不能提交充分证据予以证实，故原审法院依照被上诉人工作的行业特点酌定被上诉人工资为200元/天并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应当向被上诉人支付取内固定手术费用的问题。上诉人称，取内固定手术费尚未发生，故不应支付。本院认为，取内固定手术费虽尚未发生，但系被上诉人工伤产生的直接、必要的医疗费用，且被上诉人提交了医疗机构的相关证明，故上诉人主张其不应支付该项费用没有法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川省第七建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 挺审判员 罗德东审判员 张天天二〇一六年三月十六日书记员 周琪琪