上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2015）嘉民二(商)初字第1703号原告（反诉被告）奕硕多媒体移动科技（上海）有限公司。法定代表人陈某。委托代理人郭军，上海市锦天城律师事务所律师。被告（反诉原告）上海美映广告有限公司。法定代表人丛某某。委托代理人毛嘉，上海市联合律师事务所律师。上列当事人间因买卖合同纠纷一案，本院受理后由审判员王筑慧、周红军及人民陪审员陈品浩组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）代理人郭军、被告（反诉原告）代理人毛嘉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2014年8月5日签订“户外LED广告屏转让协议书”，由原告将位于上海市某某路99号1号门上方的LED广告屏（168平方米）项目以170万元的价格转让给被告，被告应于签约后15日内付10万元、10月31日前付75万元、12月31日前付68万元，余款17万元于2015年6月31日前付清，逾期，应按每日千分之三的比例支付滞纳金。然而，签约后，被告仅在2014年9月16日支付了10万元和2015年4月16日支付了5万元，余款155万元至今未付，为此，要求判令其支付该款及违约金（即滞纳金），违约金分三段计算，其中70万元自2014年11月1日起算至判决生效之日止（按约定被告应在2014年10月31日前支付75万元，但其仅支付了5万元），另68万元自2015年1月1日起算至判决生效之日止，还有被告第二期中已付的5万元，约定的履行期是2014年10月31日，实际付款日期为2015年4月16日，逾期166日，计违约金24,900元。被告辩称，按照转让协议，原告应向被告提交其与某某服饰市场的原始合同、该项目的图纸及施工图纸以及广告屏的产权所有权的证明书，但事后却一直未能提供。后被告从某某服饰市场获得了LED广告屏结构图（被告此后又称系通过某某服饰市场的工作人员获得该图纸），发现广告屏的实际尺寸只有140平方米左右。另根据原告起诉后提供的其与某某服饰市场间的租赁合同，原告并不具有广告屏的产权，只有经营权的外包权，而没有将租赁合同整体转让的权利，如果履行原、被告间的转让协议，将会加重被告的义务。故被告认为，原告向被告隐瞒了LED屏幕的真实尺寸、原告不具有LED屏幕产权证明文件、被告需向某某服饰市场支付诸多广告收益等事实存在欺诈的故意，故被告不同意原告的诉请。假设认定被告违约，被告认为原告主张的违约金比例亦属过高，要求按照银行贷款利率予以调整。基于上述辩称理由，被告同时提出反诉，要求判令撤销原、被告间的上述转让协议，并要求判令原告返还已收取的15万元转让款。针对被告的反诉，原告辩称，原、被告间的转让协议合法有效，并且取得了租赁合同权利人某某服饰市场的认可，不存在可撤销的情形。至于被告提到原告应交付给其的三组材料，其中原始的租赁合同确实未交付给被告，但给了被告复印件，之所以留置原始合同是因为被告一直未按约支付转让款，为防万一对簿公堂而未交付；关于项目设计图纸的原件原告在签约后即交付给了被告，该份图纸的原件被告在庭审中亦曾予以了出示，同时，某某服饰市场也能证明其从未向被告提供过该图纸；还有所谓的产权所有权证明书，其实根本不存在。它指的是广告屏的物产所有权，因为广告屏是原告出资建设的，依照原告和某某服饰市场的租赁合同，原告拥有广告屏租赁期间的物产所有权，某某服饰市场没有必要出具任何其他形式的产权证书给原告，原告也就不可能向被告提供产权证明。另外，关于广告屏尺寸问题也不存在原告隐瞒的情况，转让协议中的尺寸是套用了租赁合同中的尺寸，但转让协议明确注明是原合同的整体转让，而在租赁合同中同时又明确了精确尺寸以现场测量可设置的测量尺寸为准，且签约后原告即将设计图给了被告，故被告对实际的尺寸是完全知晓的。综上，要求驳回被告的反诉请求。经审理查明，原告与上海某某服饰市场经营管理有限公司于2013年6月5日签订“户外广告位租赁合同”，约定的主要内容有：1、原告租赁某某广场某某路1号门及5号门上方幕墙广告位，设置LED广告牌并支付一定的租费，两处广告位的面积均为168平方米（精确尺寸，以现场测量后可设置位的测量尺寸为准）；2、租赁期自2013年6月至2025年5月，届时可继续续约；3、原告负责广告位的规划和广告屏形式的设计并承担设计、制造、安装费用，原告负责租赁期内广告屏的一切招商工作，收益归原告，原告有权将广告牌经营权外包给第三方，原告应承担项目所需的全部用电费用，原告应支付某某服饰市场10万元保证金，并按照每年广告收益的20%支付给某某服饰市场；4、原告拥有广告屏在租赁期内的物产所有权。2014年8月5日，原被告签订了一份“户外LED广告屏转让协议书”，主要约定：一、由原告将其投资建设并合法享有的某某路99号1号门上方户外LED广告屏（168平方米）的项目按原合同内容整体转让给被告，转让价格为170万元，被告应于签约后15个工作日内支付10万元转让预付款，于2014年10月31日前第二次支付75万元转让款，于2014年12月31日前第三次支付68万元转让款，于2015年6月31日（注：应为6月30日）前第四次支付17万元转让款；如逾期，每日应按照千分之三的比例支付滞纳金；二、原告应在签约之日向被告提交以下相应资料作为附件：1、原告与某某服饰市场的原始合同（正本），2、项目的设计图纸及施工图纸，3、原告出具的该户外LED广告屏的产权所有权的证明书。签约后，被告于2014年9月16日向原告支付了10万元，2015年4月16日又向原告支付了5万元，合计付款15万元。原告亦将合同约定的图纸交付给了被告。另查，签约后，被告已实际使用系争广告屏。以上事实，有原告提供的租赁合同、转让协议、经过公证的广告屏现场照片和视频、某某服饰市场致被告的告知函、某某服饰市场出具的情况说明、经过公证的原、被告法定代表人间的微信往来、被告提供的广告屏结构图以及审理中原、被告的陈述等证据为证，本院予以确认。本院认为，原、被告间所签订的转让协议合法有效，本案争议点在于转让协议是否存在可撤销的法定情形。对此，一、虽然在转让协议签订后原告没有将租赁合同的原件交付给被告，也没有交付复印件的交接凭证，但不代表被告不知晓租赁合同的具体内容，因为在转让协议的第一条即注明被告受让的是租赁合同的整体内容，而双方约定170万元的转让价格亦必定是基于此而产生，除非被告能提供反证证明其确实是在不知情的情况下所签，否则，应根据商业行为的一般常理，推定被告知晓租赁合同的具体内容；二、系争广告屏为原告所设计和建设，现图纸原件却为被告所持有，在此情况下，应由被告证明其持有的图纸的来源，对此，被告在审理中提供图纸作为证据时声称系来源于某某服饰市场，但为某某服饰市场的证词所否认，此后，被告又声称系从某某服饰市场的工作人员处所获得，但却不能提供证据加以证明，故本院同样推定该图纸为原告所交付；三、广告屏的所有权归属在租赁合同中有明确的载明，即租赁期内的物产所有权归于原告，对此，某某服饰市场的证词亦可加以佐证，在广告屏权属清晰的情况下，原告是否向被告出具所谓的证明书并不会影响双方的合同履行，更不会导致欺诈的法律后果。综上，被告主张原告存在欺诈的情形并不成立，本院不予采信。现被告在受让并实际使用广告屏后未能按约支付转让款，构成违约，应承担继续履行付款及支付违约金的民事责任。当然，合同约定每日千分之三的违约金比例确属明显过高，本院根据合同的履行情况、被告的过错程度以及公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌情将违约金比例调整至每日万分之六。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条第一和第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告上海美映广告有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告奕硕多媒体移动科技（上海）有限公司转让款人民币155万元；二、被告上海美映广告有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告奕硕多媒体移动科技（上海）有限公司第二期已付款5万元的逾期违约金人民币4,980元;三、被告上海美映广告有限公司应于本判决生效之日起10日内按照每日万分之六的比例支付原告奕硕多媒体移动科技（上海）有限公司截止本判决生效之日止的违约金，其中70万元自2014年11月1日起算，另68万元自2015年1月1日起算；四、驳回反诉原告上海美映广告有限公司全部的反诉请求。如被告未能在本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费25,425元、财产保全费5,000元，合计30,425元，由原告负担3,000元，由被告负担27,425元（应于本判决生效之日起7日内交付本院）；反诉受理费1,650元由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  王筑慧审 判 员  周红军人民陪审员  陈品浩二〇一六年三月三十日书 记 员  孙 静附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条??当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款?当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。