广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1302民初6605号原告中国音像著作权集体管理协会，住所：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401。法定代表人王化鹏，总干事。委托代理人尹志华，广东协远律师事务所律师。第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司，住所：惠阳区淡水开城大道北50号。法定代表人朱一鸣。第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店，住所：惠城区河南岸演达路海燕玉兰花园C栋。负责人张长兴。委托代理人刘展辉，广东金卓越律师事务所律师。原告中国音像著作权集体管理协会诉第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司、第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店著作权权属、侵权纠纷一案，本院2016年5月27日受理后，依法适用普通程序组成合议庭进行审理，于2016年10月25日公开开庭进行了审理。原告中国音像著作权集体管理协会的委托代理人尹志华，第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店的委托代理人刘展辉到庭参加诉讼，第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告中国音像著作权集体管理协会诉称，原告经合法授权取得《ok》、《爱的初体验》等10首音乐录影作品的音乐著作权，是该音乐录影作品的合法权利人，被告未经授权或许可在其经营的KTV内，以营利为目的使用原告享有著作权的上述音乐录影作品，其行为严重侵犯了原告的合法权益。为维护合法权益，原告委托代理人向北京市方正公证处申请证据保全，对四层贵宾26包房场所内相关侵权行为进行保全。2015年12月4日，北京市方正公证处公证员金某1工作人员吴某来到惠州市××花园××栋的鲁惠国际饭店，监督音集协代理人黄昌宏操作包房内点播器，点播下列10首歌曲，并使用其自备数码摄像机（经公证员事先查验，未发现该设备内有相关内容）对以下音乐录影作品的播放过程进行了拍摄：《ok》、《爱的初体验》、《爱我别走》、《分手吧》、《改变》、《干妹妹》、《很难》、《两手空空》、《路口》、《秘密》。播放过程结束后，黄昌宏支付消费金额并当场取得发票一张。公证员使用自备智能手机（该设备已事先清空）对上述场所进行了拍照，取得照片共一张。上述消费过程，由北京市方正公证处进行公证，并出具了（2015）京方正内经证字第17853号公证书。原告认为，被告未经授权或许可在其经营的KTV内，以营利为目的使用原告享有著作权的上述音乐录影作品，其行为严重侵犯了原告的合法权益。根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第（十）项、第二款，第十一条，第十五条第一款，第四十八条，第四十九条，《著作权集体管理条例》第二条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求判决：1、被告立即停止侵犯原告著作权行为，并将作品数据资料从歌曲点歌系统删除；2、被告赔偿原告人民币12000元；3、被告承担本案诉讼费用。原告中国音像著作权集体管理协会为支持其诉讼请求，向本院提交的证据是：1、原告的社会团体法人登记证书、被告企业工商登记档案；2、（2015）京方正内经证字第17853号公证书（含光碟）；3、（2014）粤广南方第081262号公证书、（2015）京东方内民证字第16550号公证书；4、正版歌曲作品选集。第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司未作答辩，也未向本院提交证据。第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店答辩称，一、被告涉及本案作品均为音像制品，原告主张著作权的放映权不成立，被告不构成对原告著作权的侵权。据了解被告的涉案曲目均为音像制品，绝大部分为普通卡拉OK，音像作品中权利人所享有的权利包括复制权、发行权、出租权，通过信息网络向公众传播权，以及获酬权，但不具有放映权，本案涉诉作品均为对表演或其他影像形象声音进行简单制作和机械录制，不具有创作成分的卡拉OK，也不是MTV，不属于以类似电影的方法制作，不含多项假作性劳动的作品，原告不能对被告主张这些作品的放映权。二、原告诉被告侵权的作品中，大部分原告未取得合法授权和取得著作权，并存在侵权作品及其录像与原告主张权利的原版作品不一致及版本不相同的问题和争议。(1)著作权的归属。而如何认定作者呢?法律通常以署名为准。在被告诉被诉的作品中，由作词作曲及演唱者署名的居多，而这些恰恰是原告未取得作者授权的作品，而原告本身也未取得著作权。(2)原告是社会团体法人，其业务范围为专业交流、业务培训、国防合作、咨询服务等，与本案范围无关;而且其本身不享有涉案KTV歌曲的著作权。如果原告业务范围改变、增加，依法应向登记机关批准和办理有关手续。(3)单独的印刷品不能证明涉及本案MTV、KTV著作权是原告所指的人享有，印刷品可以是永久性的，而权利和授权是有期限及有限制条件的。(4)公证书及《音乐著作权转让合同》全部内容没有可以证明本案涉案KTV的内容，其内容与本案毫无关联性，合同没有载明包括本案涉案及侵权的作品名称在其内。三、原告没有证据证实被告实施了侵权行为。原告提交的证据，说明原告委派的人员在被告处点唱了本案涉及的曲目。截至今日，还未看到原告向法庭提交的任何其他人及被告点唱播放涉案曲目的证据，而且公证书只能说明当时被告场所供应商安装的系统内有这些歌曲，但不能证明这些歌曲己被原告和他人播放侵犯了原告的著作权。这只能证明存在着他人点唱播放侵权的可能性，而不是一种事实。系统存在原曲目与被告是否点唱播放没有必然的因果关系。也不表示必然会发生。系统里的歌曲，没有被人点唱操作，是不会自动播放的，原告的与本案诉求的事实并没有直接关联性。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条规定：应当从各证据与案件事实的关联程度，各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。原告委派的人员点播歌曲是否是一次侵权的事实呢?这一次是原告知道和有授权的，应该不属于一次侵权行为。如果是的话就是原告与点播系统供应商的共同侵权，而不是被告或其他入侵权。四、关于被告是否存在主观过错的民事侵权责任问题。民事侵权责任是由侵权的主观意识、客观侵权行为和侵权结果构成的，被告的KTV歌库和点播系统是由合法供应商提供安装的，双方的合同中表明了供应商的合法经营资格，并由供应商保证用户获得软件的正版注册码和取得软件的歌曲版权合法使用权。加之目前对KTV系统软件没有规范管理，拥有著作权的主体众多，中外歌曲像大海一样繁多，KTV版权的归属、收费及保护没有规范和不透明等等客观因素，以至被告根本无法知道哪些歌曲是侵犯了原告所代理的著作权。被告毫无侵犯著作权的主观意识，不存在主观过错。对于侵权行业和侵权结果，正如上述所说，原告毫无证据证明其歌曲曾经由被告或是他人播放过，只能证明被告当时的软件系统内可以点出这些歌曲的话，侵权者是谁呢?而侵权行为和结果又是什么呢?五、原告诉求判令被告赔偿经济损失的数额没有事实和理由，不予支持。首先，原告没有证据证明被告有侵害原告歌曲著作权的行为和结果。其次，提出的数额也没有事实和依据。原告未能举证证实因涉案侵权行为所致原告实际损失或被告所谓的“违法”所得的数额。被告对KTV房的消费只收酒水、食品费用和工作人员服务费，并未收取卡拉OK点哥大或包房费，被告的KTV点歌系统是为了方便顾客欣赏而非以此谋利。而且被告在本案发生后己责令点歌系统供应商删除了这些歌曲，本案涉及的歌曲在系统里时间很短，而且近年来KTV房大部分在装修改造。六、人民法院应根据原告一次以多份诉状起诉及本案具体情况，参考相关作品适用的付酬标准，考虑侵权行为的持续时间、经营规模、使用方式、侵权行为的过错程度，音像制作成本和流行程度，当地经济发展状况及音像作品作为全国性流通而带来的经济利益等因素来酌情确定，体现适度保护与促进娱乐事业共同发展的理念。原告未能说明自己因侵权而遭受的损失及被告因侵权而获取利益数额，要求的制止侵权费用存在不合理没有证据的费用。本院查明的事实原告主张，被告未经其许可将下列音乐电视作品用于卡拉OK经营，侵犯了其合法权益：《ok》、《爱的初体验》、《爱我别走》、《分手吧》、《改变》、《干妹妹》、《很难》、《两手空空》、《路口》、《秘密》。原告为证明对涉诉的音乐电视作品享有合法的权益，提交的证据是：一、《音像著作权授权合同》；二、DVD光碟。2012年3月6日，原告与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，合同约定滚石国际音乐股份有限公司将依法拥有的音像节目的放映权、复制权（仅限卡拉OK经营场所）、广播权委托原告管理，包括滚石国际音乐股份有限公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得且有权的音像节目内容，合同期限自2012年3月至2015年3月6日。原告可要求滚石国际音乐股份有限公司提交载有授权音像节目的载体，符合如下要求：卡拉OK版本一套，带有伴有唱轨及卡拉OK导唱字幕，适合KTV使用。2015年1月28日，滚石国际音乐股份有限公司出具《声明》，《声明》的内容是：我公司于2012年3月6日与中国音像著作权集体管理协议签订《音像著作权授权合同》，有效期自2012年1月1日起三年，根据合同第九条约定，我公司同意《音像著作权授权合同》自动顺延三年，直至2017年12月31日。原告提交了滚石国际音乐股份有限公司授权发行的卡拉OKDVD碟,以证明本案被授权音乐作品的来源，本案涉诉的音乐电视作品由滚石国际音乐股份有限公司出品。为证明被告实施了侵权行为，原告提交了（2015）京方正内经证字第17853号公证书。根据公证书证实的事实，2015年12月4日，原告的委托代理人黄昌宏、冯思磊及北京市方正公证处的公证人员金某2、吴某到广东省惠州市××花园××栋的鲁惠国际饭店四层贵宾26包房，以普通消费者身份办理相关手续后进入房间后，公证人员首先对用于保全证据的录像进行了检查，经检查，该录像设备硬盘储存空间为空白，随后，原告的委托代理人冯思磊在房间内安置的歌曲点播机上进行操作，点播了八十五首歌曲，公证人员对这八十五首歌曲(其中10首歌曲涉诉)被点播的画面进行了录像，公证书包含刻录的光盘一张，发票一张，收款收据一张、照片一张。发票由第二被告开具，收款收据由“惠州市宏昌达酒店管理有限公司”开具。本院拆封了公证书封存的光盘，同时播放公证书封存的光盘与滚石国际音乐股份有限公司授权发行的DVD碟，全部作品画面一致。1982年9月22日，第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司成立，经营范围是饮食服务，住宿，销售，五金交电，服装，零售酒，脚部按摩，卡拉OK，桑拿，美容美发。2005年10月21日，第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店成立，经营范围是旅业、西餐制售、桑拿、沐足、卡拉OK歌舞娱乐服务，销售，预包装食品（酒精饮料）。本院判决理由和结果本院认为，本案应解决的问题是：一、中国音像著作权集体管理协会是否是适格的原告？二、被告是否实施了侵权行为？三、在侵权的情况下，被告应当按什么标准向原告赔偿？第一个问题，原告与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，取得了滚石国际音乐股份有限公司发行或授权发行的音乐电视作品的部分著作权利，包含了对卡拉OK点播服务进行的放映权、复制权及网络管理传播的管理权，原告出示的权利来源DVD碟，收录了涉诉的全部音乐电视作品，符合合同关于音像制品要求提供载体的约定。参照《广东省高级人民法院关于审理侵害影视和音乐作品著作权纠纷案件若干问题的办案指引》关于认定音乐作品与录音录像制品的标准，两者的区别是：第一，主张权利的主体不同，作品由制片人来主张权利，制品由剧本、词曲作者主张权利；第二，摄制的方式不同，音乐作品采用蒙太奇等剪辑手法，由演员、剧本、摄影、剪辑、服装设计、配乐、插曲、灯光、化妆、美工等多部门合作；录音录像制品的拍摄方式采用镜头拉伸、片段剪辑、机位改变、片头片尾美工设计、将场景从室内改变到室外等摄制方式。因此，中国音像著作权集体管理协会获得了涉诉音乐作品的著作权，是本案适格的原告。第二个问题，根据北京市东方公证处公证的事实，被告在经营场所中使用了涉诉的音乐电视作品，被告未提交证据证明这些音乐电视作品经过原告的许可，被告将未经许可使用的音乐电视作品在经营场所中放映，用于营利，根据著作权法第四十八条的规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的行为属于侵权行为，因此，可确认被告侵犯了原告对涉诉音乐电视作品享有的合法权益。第三个问题，在确认被告侵权的情况下，被告应当承担相应的赔偿责任。根据著作权法第四十九条的规定，侵权人应当按照权利人的实际损失进行赔偿，实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确认的，由人民法院根据侵权的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。根据上述法条的规定，原告应当举证证明其实际损失或被告违法所得是多少，但原告未能提交相应的证据，或无法衡量经济损失或被告的获利，应当根据被告侵权的情节判定赔偿的数额，综合参考本地的消费水平、卡拉OK行业的经营现状及被告的经营时间、经营规模、过错程度，原告维权的合理费用，对本案被控侵权的音乐作品，酌定赔偿数额为3000元（已包括原告维权的合理费用）。根据公司法第十四条的规定：公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。第二被告是第一被告设立的分公司，侵权行为是第二被告独立的行为，应当由第二被告自行立即停止侵权，对第二被告承担的金钱债务，不能清偿的部分由第一被告清偿。第一被告经传票传唤未到庭参加诉讼，不影响本案公开审理。依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，缺席判决如下：一、第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店应在本判决生效之日停止侵犯下列十个音乐电视作品【《ok》、《爱的初体验》、《爱我别走》、《分手吧》、《改变》、《干妹妹》、《很难》、《两手空空》、《路口》、《秘密》】的行为，并将作品数据资料从歌曲点歌系统删除；二、第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店自本判决生效之日起十日内向原告中国音像著作权集体管理协会赔偿3000元；三、第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司对第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店欠原告中国音像著作权集体管理协会上述金钱债务承担连带清偿责任;四、驳回原告中国音像著作权集体管理协会其它的诉讼请求。本案受理费100元，其中25元由第一被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司、第二被告惠州市惠阳区鲁惠实业发展有限公司鲁惠国际饭店负担，其中75元由原告中国音像著作权集体管理协会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  赖素霞代理审判员  杨 璐代理审判员  蒋海霞二〇一六年十一月二十一日书 记 员  李芳婷附法条：1、《中华人民共和国著作权法》第四十八条：有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。2、《中华人民共和国著作权法》第四十九条：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。3、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者根据依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理费用、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。