苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2015)相黄商初字第366号原告苏州华升环保设备有限公司,住所地江苏省苏州市相城区黄埭镇东桥。法定代表人彭盛职,董事长。被告苏州正勤会计事务所,住所地江苏省苏州市相城区元和街道相城大道666号15001室。法定代表人毛新生,合伙人。委托代理人马雷，江苏益友天元律师事务所律师。委托代理人徐黎宏，江苏益友天元律师事务所律师。原告苏州华升环保设备有限公司诉被告苏州正勤会计事务所委托合同纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理。依法由审判员周文明适用简易程序独任审判，于2015年11月27日、2015年12月24日、2016年1月8日三次公开开庭进行了审理。原告苏州华升环保设备有限公司的法定代表人彭盛职、被告苏州正勤会计事务所的委托代理人马雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏州华升环保设备有限公司诉称，2014年9月12日，原、被告签订了《代理注销公司协议书》1份，约定整个注销公司的时间约在2个月左右。签约后，原告共向被告支付了7000元代理费，并将账本和记账凭证等相关材料全部交给了被告，但长达1年多的时间，被告仍未完成代理事宜，被告的行为已严重违约，并侵害了原告的合法权益，双方协商未果，故诉至法院。请求判令：1、判令解除原被告双方签订的《代理注销公司协议书》；2、被告退还原告代理费7000元；3、被告赔偿原告损失27225.36元；4、被告立即退还原告账本和记账凭证（20本）及黄埭镇政府批注的注销同意申请书；5、本案诉讼费用由被告承担。被告苏州正勤会计事务所辩称，1、原告违约在先，原告支付5000元以后就没有再支付余款，未按约支付全款9000元；2、被告并不存在严重违约的情形，原告要求解除双方协议没有事实依据。事实上在2015年9月29日被告发函给原告，即明确了在三日内原告不按约履行，合同解除，故认为原、被告间合同于2015年10月3日已解除。3、原告未向被告交付账本，只交付了20本记账凭证，现镇政府的注销申请在被告处，解除合同，现被告同意将记账凭证及申请退还原告。4、原告的损失没有明确的损失计算方式，且造成损失并非被告方原告，系原告先违约，且原告也未能及时向原告交付相应材料，致被告工作不能完成，故对此损失不认可。经审理查明，2014年9月12日，原、被告签订了《代理注销公司协议书》1份，约定，原告全权委托被告协办企业登记注销服务事宜，考虑到被告为前期准备有一定付出，被告承诺不再同时委托第三者办理此事；被告应高效热情为原告提供公司注销咨询及相关服务，并告知原告应提供哪些材料及步骤；被告方主要工作事项：1、向商务局提出进入清算时期程序的申请，商务局批复；2、供公司在省级的报纸公告公司进入清算时期；3、在公告期间可以办理国税清算、地税清算的手续；4、办理工商营业执照的注销；整个注销公司的时间大概在2个月左右，不包括春节期间的假期。原告有义务协助被告办理公司注销事宜，需按照相关政府部门的要求及时完整的提供注销公司所需资料，提供的材料真实、有效、及时；及时缴清结欠的政府部门的款项，包括但不限于税金、政府的其他费用；按本约定书之规定及时足额支付代理费用。被告为原告协办公司注销登记，被告全程收取代理注销费，共计人民币9000元整，费用在签订合同后3天内支付，其他政府部门需缴纳的费用由被告先垫付，注销完成后按票据金额由原告支付给被告方。委托业务完成时，被告向原告交付主要的清单，主要为税务和工商局注销的通知。注销过程中，需要其它注销材料（被告方需提供其它材料的需要证明）原告方应予以配合并提供材料，若因原告方不能提供而造成注销公司的终止，原告支付的已发生的相关部门的收费款项不给予退还，同时根据实际情况协商服务费。若被告在原告提供注销公司所必须的材料，而不能办理注销事宜（因政府政策调整而导致注销公司的终止，或发生第三方的原因或是不可抗力而导致合同无法正常履行），在被告方及时向原告方告知的前提下，原告方应予理解，被告方返还所有预收费用（已经发生的政府费用不包括在内）。公司注销结束，被告方及时通知原告方。合同另约定了款项支付方式等相应事宜。在该协议尾部写有“2014.09.12.已付定金五仟元”字样，在该字样上盖有原告公司印章。另查，2014年12月12日，被告为原告在苏州工商行政管理局办理了清算组成员备案。2015年2月23日被告方为原告在苏州市相城区国家税务局办理完注销税务登记。以上事实，由原告提供的营业执照、工商材料、《代理注销公司协议书》、税务事项通知书、外商投资公司备案通知书及当事人陈述附卷佐证，本院予以认定。审理中，原告提供：2015年9月27日原告向被告发出的函件1份，证明原告于2015年9月27日要求被告明确完成公司注销的确切时间；2015年10月8日原告向被告发出函件1份，证明被告在收到原告于2015年9月27日的函后复函原告，原告于2015年9月30日收到回函，但被告在回函中未对完成公司注销的确切时间作明确答复，且原告对该复函中的陈述不认可，并就员工社保事宜要求被告承担该员工支付后期未缴纳的费用及罚款。原告认为双方在《代理注销公司协议书》虽约定代理费用应在3日内支付，但当时双方口约，由原告于当天先支付定金5000元，另4000元于公司注销手续完成后再支付，故在协议下部书写了当天支付定金5000元的字样；协议中约定完成公司注销的时间大概2个月左右，但被告至今未完成，故被告违约，故现要求解除《代理注销公司协议书》。原告另提供接处警工作登记表1份、视频资料1份，证明原、被告于2015年10月19日于苏州新区海关因本案所涉代理注销事宜发生纠纷，后原告报警，当时被告的20本记账本，原告要求被告返还，被告不同意，并要求原告支付剩余的4000元费用；原告主张其曾通过邮件将账本发送被告，被告有打印该账本；为注销事宜，原告将镇政府批注的注销申请交付了被告，现解除合同，要求被告将20本记账本、打印的账本、镇政府批注的注销申请返还原告。原告除已付被告5000元外，另被告称因注销公司需出具房产过户、财务清算报告，其事务所也可出具，后经协商，原告为此向被告支付了2000元，提供被告出具的收条证实；原告公司有房产每季度应缴纳房产税3118.5元，因未按约注销公司，被告未及时通知原告办理过户，致房产实际于2015年9月31日才过户，原告认为自2014年9月31日起的4个季度的房产税12474元系被告方造成的损失，为此提供纳税证明佐证；因未及时注销，致原告需重新审计，产生审计费2500元，为此提供发票1份佐证；导致原告为一员工缴纳自2014年11月至2015年6月的社保费用8251.36元，为此提供社保部门出具的证明1份；另原告支付了自2014年9月至2015年4月间的会计做账费用4000元，为此提供会计盛文娟出具的签收单1份佐证。综上，因被告未及时注销，要求被告返还原告5000元、财务清算报告费2000元及其他损失27225.36元。经质证，被告对已收原告代理费5000元及清算报告费2000元无异议，但认为该5000元并非定金，原告也未口约先付5000元，完成后再付4000元，而是协议书中明确了签约后3日内付9000元代理费，原告未按约支付，已违约，另2000元系出具报告的费用，不属协议书中约定的被告义务，而是另外的费用，与协议书中约的9000元代理费无关；对房产税缴纳情况、员工社保缴纳情况无异议，但认为实际被告多次已与原告电话联系，要求办理房产过户，而原告的法定代表人经常在台湾××地，未及时办理，正因未过户，至今未将办理过户的手续向被告提供，致公司注销的地税、工商部门手续无法办理，故房产税与被告方无关，员工社保同样与被告无关；对2500元的审计报告费发票不认可，认为与本案无关联；对会计的签收单真实性不认可，此人是否有相应资质其不清楚，故对此费用不认可；被告对接处警工作记录无异议，确认被告处确有原告的20本记账本及镇政府批注的注销申请1份，但无账本，因原告未向被告提供过书面账本，只是1邮件。被告提供2015年9月29日被告给原告的函件1份，证明在该函件中被告明确提出原告未按约付费，且要求原告及时付费并尽快向被告提供公司注销所需的相应材料，并明确在3日内未付费及提供材料的，要求解除双方间的《代理注销公司协议书》，而该函件原告在2015年9月30日收，此后未付费也未提供材料，故《代理注销公司协议书》已于2015年10月3日解除，被告20本记账本及注销申请同意返还，另关于房产被告实际于2015年过年后即多次电话通知原告过户，因原告法定代表人一直在外，一直未向被告提供过户好的手续，故认为原告先违约且未及时提供材料，原告要求返还已付费用及所谓损失的请求，于法无据，其不认可。经质证，原告对于2015年9月30日收到被告函件无异议，认为函件上被告所称均不是事实，且收到后系国庆假日，也无法在3日内提供材料；另称实际签订协议书时其即与被告提及公司有房产，且后其多次至被告处询问办理公司注销的进程，实际在公告后，国税地税可同时进行，未及时注销实际系被告公司工作人员办事不力及人员变动，被告确于2015年5月电话称要房产过户，因需至台湾办理公证等手续，原告自行于2015年9月底才办理好房产过户事宜，被告根本未为原告工作。故原告坚持其主张。本院认为，原、被告于2014年9月12日签订的《代理注销公司协议书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。被告于当天支付5000元代理费后，余款4000元一直未付，原告虽主张双方曾口约该4000元于公司注销完成后再行支付，但未提供充分证据证实其主张，且被告对此否认，而协议书中明确在3日内支付代理费，故应认定原告先行违约。委托合同当事人均可单方要求解除合同。被告于2015年9月29日向原告发送的函件中，明确原告如在3日内未支付余下代理费及提供资产处理完毕的证明，则被告将不再履行代为办理注销公司的事项，原告2015年9月30日收到该函件，至今未向被告提供房产过户手续及支付剩余代理费用，因国庆放假7天，故本院认为双方签订的《代理注销公司协议书》已于2015年10月10日由被告方通知解除。合同解除，原告为办理公司注销手续而交付被告的资料中，仍在被告处的资料应返还原告。庭审中，被告确认有20本记账凭证及镇政府批注的注销申请在其处，也同意返还，本院予以认定。原告虽要求被告返还被告打印的账本，但审理中双方明确原告只是发邮件将相关账本材料传给被告，并未交付被告账本打印件，而对被告是打印多少等无法确定，本院认为原告要求被告返还其打印账本的主张，依据不足，不予支持。依被告提供的证据，只有于2015年9月29日的函件中才证明其向原告主张过代理费用，但关于公司注销事宜至今未完成，被告虽主张系原告未及时向其提供相关材料，但依双方提供的证据，只有2015年9月29日被告发出的函件中明确了被告向原告催促原告提供相关材料，此前无书面证据证实被告催促原告提供相关材料。审理中原告也认可被告曾于2015年5月要求原告办理房产过户事宜，而房产过户系办理公司注销的必要条件。依原告自述，因办理过户手续中夫妻关系公证手续的办理所需时间较长，自2015年5月其收到被告电话通知后，直至2015年9月底才办理好过户手续，而原告也未举证在2015年9月30日前其主动提出办理房产过户事宜的要求，故本院认为即便在订立协议时即要求原告办理过户事宜，在2个月内也无法完成公司注销，故致现未完成公司注销事宜并非被告方一方的责任，即至2015年9月底未办理完公司注销双方均有责任。依审理查明，被告已就本案所涉公司注销事宜已完成了大部分工作，而整个公司注销的代理费用为9000元，现原告只支付5000元，本院认为该5000元与被告已完成工作的报酌酬相当，故原告要求被告返还此5000元的主张，依据不足，不予支持。审理中，双方确认原告另支付的清算财务报告的费用2000元，系由被告为原告出具财务报告的报酬，本院认为该工作内容不包括在双方签订的代理协议书中约定的被告方义务中，故原告要求被告返还该费用，依据不足，不予支持。原、被告对原告提供的房产税纳税证明、员工社保记录真实性无异议，本院予以认定，即原告以每季度3118.5元的标准缴纳了房产税至2015年9月31日、以1031.42元/月为标准为一员工缴纳了自2014年11月至2015年6月计8个月的社保费用。依原告提供的发票，可证明原告已支付了审计费2500元。原告虽主张会计做账工资4000元，但其只提供了签收单1份，而被告对此否认，本院认为仅凭现有证据，原告主张该费用依据不足，本院不予认定。本院认为现原告公司未注销，原告也不再有员工及会证做账，故原告主张的员工社保费用及会证做账费用的发生与公司注销时间无必然联系，即公司未注销并不必然产生该两项费用，故原告主张因未及时注销致其多支付该两项费用的，现要求被告赔偿的请求，依据不足，不予支持。原告虽已缴纳审计费用2500元，但原告仅提供了发票1份，原告未举证证明该费用系公司未及时注销而增加支付的证据，故原告要求被告赔偿该费用的主张，依据不足，本院不予支持。现双方确认只有办理了房产过户后才能完成公司注销事宜，而双方签订的协议中约定被告有向原告提供注销咨询并告知原告应提供材料及步骤的义务；原告有义务协助被告办理公司注销事宜，按相关政府部门要求及时完整提供资料的义务，故被告应及时告知原告办理房产注销，被告应及时办理该手续。原告虽主张其一直电话通知被告办理房产过户等事宜，但未提供相关证据证实其主张，现被告只认可在2015年5月确由被告电话通知原告办理房产过户手续，且原告于2015年9月底才办理好此手续，本院认为在扣除原告办理该手续所需实际时间及二个月的办下注销的时间外的5个月的房产税5197.5元(3118.5元/季度÷3个月×5个月)为因未及时注销而致原告多支付的费用。原、被告对未能及时办理注销事宜均有责任，其中原告未按约付费系先违约，且未及时主动办理相关事宜，造成损失扩大，故应负相应责任；被告未及时告知原告办理、提供房产过户手续，应负相应责任。故本院酌情认定被告应赔偿原告损失1600元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关法律规定，判决如下：一、原告苏州华升环保设备有限公司与被告苏州正勤会计事务所于2014年9月12日签订的《代理注销公司协议书》于2015年10月10日解除。二、被告苏州正勤会计事务所于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏州华升环保设备有限公司人民币1600元，并返还原告苏州华升环保设备有限公司20本记账本、苏州市相城区黄埭镇政府批注的公司注销申请1份（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账户；或汇入苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。三、驳回原告苏州华升环保设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为人民币340元，由原告苏州华升环保设备有限公司负担140元，被告苏州正勤会计事务所负担200元（此款原告已自愿垫付，不再退还，由被告于本判决生效之日起十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，户名：苏州市中级人民法院）预交上诉案件受理费。审判员  周文明二〇一六年三月二十七日书记员  庄婷婷