上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2015）普民二(商)初字第1263号原告上海祥树实业发展有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人赵树才，董事长。委托代理人刘昊鹏，男，1986年9月25日出生，汉族，住江苏省徐州市。委托代理人陈振芳，女，1986年9月27日出生，汉族，住安徽省天长市。被告辽宁英泽友联科技发展有限公司，住所地辽宁省鞍山市。法定代表人王家岩，董事长。委托代理人徐汝冰，女，1973年10月15日出生，汉族，住辽宁省鞍山市。原告上海祥树实业发展有限公司与被告辽宁英泽友联科技发展有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月7日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员尚婧独任审判，并于2016年3月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈振芳，被告的委托代理人徐汝冰到庭参加诉讼。审理中，双方一致同意延长简易程序适用期间三个月。本案现已审理终结。原告上海祥树实业发展有限公司诉称，2014年11月21日，双方就被告向原告购买AUMA品牌产品签订订单(订单号IUCG-2014-11-21#18563/SXXXXXXXXXXXX)，合同金额人民币XXXXXXX元(以下币种均为人民币)，2015年3月25日前交货，被告应于2014年11月30日支付原告定金322500元。订单签订后，全部货物于2015年5月8日到货，原告通知被告提货并应支付该订单剩余货款XXXXXXX元，但被告收到原告提货通知后称其资金紧张无法及时付款。经多次催款，双方于2015年7月1日签订一份授信付款提货协议。协议中被告承诺在2015年7月31日之前支付上述合同约定的剩余款项，但截至2015年11月30日，被告仍有287500元尾款未支付。故原告诉至本院，请求判令：1.被告支付货物余款287500元；2.被告支付逾期付款违约金150052元；3.本案诉讼费、财产保全费由被告承担。审理中，原告称因被告于2015年12月30日付清货物余款，遂放弃对货款的主张，并变更相应诉请为：1.被告支付原告迟延付款违约金157815元(即根据合同第7条，以114万元为基数，自2015年5月15日至2015年7月1日止；以40万元为基数，自2015年5月15日至同年8月25日；以287500元为基数，自2015年5月15日至2015年12月30日，均按日千分之一计算)；2.诉讼费、保全费由被告承担。被告辽宁英泽友联科技发展有限公司辩称，不同意原告诉请。首先，原告未按合同约定的2015年3月25日交付货物，且经被告多次催告，仅于2015年7月2日交付部分货物，此系原告违约。但对原告的违约责任，被告不在本案中主张；其次，根据合同第7条约定，被告若晚付款，应从收到“到货通知单”七日后承担未付款部分0.1%每日的国外仓储管理费赔偿金给原告。而被告在2015年12月1日之前未接到到货通知单，且原告未提供国外仓储赔偿金的凭证，故原告依据该条款主张自2015年5月份起算的违约金不成立。且原告主张的违约金标准过高，请求调整。经审理查明，2014年11月21日，原告(乙方、供方)与被告(甲方、需方)订立《英泽友联采购合同》(合同编号：IUCG-2014-11-21#18563)，约定被告向原告购买价值XXXXXXX元的执行器。付款方式为“合同签订后，乙方邮寄合同原件给甲方，甲方收到合同原件或合同传真件后汇款给乙方，预付款15%，国外出厂前支付35%，余款验收后付清。乙方收到对方尾款立即发货，同时开具合同全额的17%增值税发票；违约责任：若供方晚交货，则承担延期交货产品预付款部分自延期之日起0.1%每日的赔偿金给需方；若需方晚付款，则从到货通知单七日后承担未付款部分0.1%每日的国外仓储管理费赔偿金给供方，如需方晚付款仅在一个月以内，供方可酌情考虑免收……”。2014年11月24日，被告向原告支付322500元。2015年4月间，原、被告通过电子邮件就系争货物的清关、到货等情况进行沟通，原告于2015年4月28日回复称“……这批货已经上海海关报关中，预计在5.6号左右可以清关出来，五月一后会继续跟踪下报关情况……”。2015年7月1日，被告又支付114万元；原告于次日交付部分货物。2015年7月2日，原告(乙方、卖方)与被告(甲方、买方)订立《提货协议》。协议约定“甲方与乙方于2014年11月7日签署了订单采购合同SXXXXXXXXXXXX，合同金额XXXXXXX元整，甲方于2014年11月24日支付乙方322500元的15%预付款，甲方所需提供的货物于2015年5月4号到达乙方嘉定仓库，经乙方物流验货确认无误后，乙方即通知甲方到我司进行验货，甲方于2015年7月1日支付的114万元承兑汇票(不包括2万元贴息费用)，乙方同意甲方提取部分产品(型号：SA14.6-B125-F14-B4/AC01.2的12台；XXXXXXXXSA25.1-B90-F25-B4/AC01.2的12台)，甲方在2015年7月31日前向乙方支付此项合同的剩余款项”。协议订立后，被告于2015年8月25日支付40万元。2015年12月1日，原告向被告出具“到货通知书”称“贵司与我司于2014年11月7日签署了订单采购合同编号：IUCG-2014-11-21#18563(即我司合同单号SXXXXXXXXXXXX)，合同金额XXXXXXX元整，贵司所需提供的货物于2015年5月8号到达我司嘉定仓库，货到我司仓库之后我司多次催促贵司付款提货，但贵司以资金紧张为由，一直迟迟不肯提货。根据合同条款第六条，若需方晚付款，则从到货七日后承担未付款部分0.1%每日仓储费给供方……请贵司务必在一周之内付清以下合同余款287500元及仓储管理费149477.5元……”。被告未付清余款，原告遂向本院提起诉讼。审理中，原告(乙方)与被告(甲方)于2013年12月25日以传真方式签订《发货协议》。该协议载明“甲方于2014年11月21日跟乙方签订一份AUMA产品订单，订单号IUCG-2014-11-21#18563/SXXXXXXXXXXXX，合同金额为XXXXXXX元，甲方于2014年11月30日支付乙方定金322500元。上述订单签订后，全部货物于2015年5月8日到货，乙方通知甲方提货并应支付该订单剩余货款XXXXXXX元，截止到2015年12月25日，甲方还有136020元尾款没有付清。现双方就尾款以及发货事宜达成以下协议“一、甲方于2015年12月29日之前付清合同剩余款项。二、乙方在甲方付清合同所有剩余款项136020元之后三个工作日之内将甲方未提货部分的所有货物发给甲方。三、合同剩余未开出的发票，乙方承兑(诺)在1月15号之前开出，以快递形式寄给甲方”。截至当月28日，被告付清余款；原告于2016年1月5日交付全部货物。2016年1月19日，被告就本案等情况向原告发送“沟通函”。我司于2015年12月25日与贵司签订的发货协议中规定：“我司于2015年12月29日之前付清合同剩余款项；贵司在收到全部货款之后三日内将未提货部分所有货物发给我司；贵司在2016年1月15日前开出发票邮寄给我司。此协议做(作)为主合同的补充协议，同样具有法律效力，据此，我方已在2015年12月25日前付清全部货款，根据该份协议，我司不存在违约行为；我方收到正式的到货通知书日期为2015年12月1日，之前未收到过任何书面或其它正式形式的到货通知……我司对于诉讼请求中贵司所提出的‘国外仓储管理费’持以保留态度……我司尚未收到贵司针对该订单应提供的检测报告、产品规格书、ROHS或SGS认证、原章合同、报关单、完税证明等一系列相关文件……”。以上事实，有双方提供的《英泽友联采购合同》(合同编号：IUCG-2014-11-21#18563)、国内支付业务收款回单、银行承兑汇票、提货协议、到货通知书、电子邮件，被告提供的发货协议、合同补充说明、沟通函及证据交换笔录、庭审笔录等为证，本院予以认定。本院认为，原、被告间成立合法、有效的买卖合同关系。当事人均应严格依约履行己方义务。而当事人协商一致的，可以变更合同。本案被告虽未按系争合同及提货协议约定的期限付款，但双方于审理过程中又达成发货协议，其上载明被告应于2015年12月29日之前付清合同剩余款项。该协议加盖原、被告印鉴，应视为双方对于前一份合同中相关约定的协议变更。由此，被告于2015年12月28日结清余款未构成违约。原告主张被告支付逾期付款违约金，并无事实与法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款之规定，判决如下：驳回原告上海祥树实业发展有限公司的诉讼请求。本案受理费人民币3456元，减半收取计人民币1728元，财产保全费人民币1957元，合计人民币3685元(原告预付)，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员 尚 婧二〇一六年三月二十八日书 记 员 曾海宁附：相关法律条文附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。……