贵州省石阡县人民法院刑 事 判 决 书(2016)黔0623刑初92号公诉机关贵州省石阡县人民检察院。被告人罗江，男，1969年1月3日生，侗族，大学文化，中共党员，系石阡县残疾人联合会职工，住石阡县。因涉嫌犯贪污罪于2016年7月5日被石阡县人民检察院决定取保候审，同年8月25日因本案被本院决定继续取保候审。现在家。辩护人陈大强，贵州腾峰律师事务所律师。贵州省石阡县人民检察院以石检公诉刑诉[2016]94号起诉书指控被告人罗江犯贪污罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省石阡县人民检察院指派检察员熊娓出庭支持公诉，被告人罗江及其辩护人陈大强到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2010年至2011年期间，被告人罗江利用职务上的便利与他人通过虚列支出的方式，两次共同侵吞国家资金人民币14.7万元，个人分得人民币5.35万元。就其指控，公诉机关出示了被告人罗江的供述，证人朱某1、雷某1、雷某2、李某等人的证言，书证记账凭证、银行业务凭证、银行账户信息、取款凭证、石某县财政局文件等证据，据此认定被告人罗江的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪，诉请本院依法判处。同时结合被告人罗江自动到案，并如实供述其犯罪事实，具有自首、退赃等量刑情节，建议本院对被告人罗江判处二年以下有期徒刑，并处罚金。被告人罗江及辩护人陈大强对起诉书指控的事实及定性无异议，请求从轻处罚。辩护人陈大强同时提出：1、被告人罗江系从犯；2、被告人罗江具有自首情节；3、被告人罗江主动退缴自己所得全部赃款；4、被告人罗江无前科劣迹，系偶犯、初犯；综合其工作表现以及具有多个法定从轻、减轻处罚情节，建议法庭对其免予刑事处罚。经审理查明，2007年4月，被告人罗江任石某县财政局预算股股长，2011年1月任石某县非税收入管理局局长。2010年至2011年期间，被告人罗江利用职务便利，伙同他人两次侵吞国家资金共计人民币14.7万元，个人分得赃款人民币5.35万元。事实如下：一、2010年12月，石阡县财政局给石阡县汤山镇人民政府下达“2010年度革命老区专项转移支付补助资金”人民币10万元。2011年5月，石某县汤山镇人民政府实施了高寨村道路亮化工程用去人民币6万元，剩余人民币6万元。石某县汤山镇人民政府原镇长朱某1（已判刑）与汤山镇财政所原所长雷某1（已判刑）、被告人罗江商量将剩余的钱分了后，即安排胡某从之前提取的政府备用金中拿出人民币4万元交给雷某1，后某、罗江、朱某1分别得人民币1万元、2万元、1万元。之后，朱某1安排胡某用虚开发票等方式冲抵提取的备用金。二、2011年8月，被告人罗江给石某县汤山镇人民政府追加项目资金人民币15万元，计划用于实施高寨村三、四组亮化工程。同年11月，汤山镇人民政府给高寨村安装太阳能路灯共计用了人民币3.2万元，剩余人民币11.8万元。朱某1向被告人罗江和雷某1提出将人民币10万元套出私分，并安排雷某1操作。雷某1编造了《石某县五老山三味禅院公路维修工程项目》资料，将项目款人民币10.7万元拨到雷某2账上，11月11日，雷某1从雷某2存折转人民币3.5万元到朱某1账户，转人民币3.35万元到罗江之女罗雨账户，转人民币4万元到其本人账户。另查明，被告人罗江侵吞所得赃款用于个人支出和购买股金。2014年7月2日，被告人罗江退交人民币5.7万元到石某县纪委，同年8月2日，被告人罗江主动到石阡县人民检察院交代了自己的犯罪事实。2015年11月30日，石阡县纪委以罗江涉嫌贪污移送石阡县人民检察院，2016年1月4日，石阡县人民检察院进行初查，并于同年6月27日对该案立案侦查。上述事实，被告人罗江在开庭审理过程中亦无异议，且有证人朱某1、雷某1、雷某2、胡某、李某、黄某、朱某2、方某、曾某、雷某3、田某、余某、吴某、冉某等人的证言，书证石某县财政局文件、情况说明、记账凭证、银行业务凭证、取款凭证、刑事判决书、收据、到案经过，被告人的户籍证明及供述和辩解等证据证实，足以认定。关于辩护人陈大强提出被告人罗江系从犯，具有自首情节、退缴自己所得全部赃款且无前科劣迹，建议法庭对其免予刑事处罚的辩护意见。经查，被告人罗江在他人提出侵吞项目资金时不仅未予反对制止，反而与其商议，其行为积极主动，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪予以处罚。案发后，被告人罗江虽然主动退缴了全部赃款，并具有法定的从轻处罚情节，但在共同犯罪中系主犯，且两次共同侵吞项目资金达10万元以上，社会反映较大，不符合《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》对免予刑事处罚的规定，依法应当判处刑罚。综上，辩护人提出被告人罗江系从犯，并建议对其免予刑事处罚的辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人罗江身为国家工作人员，利用职务上的便利,伙同他人采用虚假手段，套取并侵吞国家资金共计人民币147000元并予以私分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪”的规定，构成贪污罪，依法应追究刑事责任，公诉机关指控罪名成立，予以确认。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一条第（一）项“贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款“贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”的规定，被告人罗江伙同他人共同贪污人民币147000元，数额较大，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人罗江在未被宣布采取调查措施时，主动交代自己的犯罪事实，认罪态度较好，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》一、关于自首的认定和处理的规定，对被告人应当认定为自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可依法从轻或减轻处罚。案发后，被告人罗江退缴了所得全部赃款，且不具有《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》（以下简称《意见》）第二条规定的情形，根据该《意见》第三条“不具有本意见第二条规定的情形，全部退缴赃款赃物，依法判处三年有期徒刑以下刑罚，符合刑法规定的缓刑适用条件的贪污、受贿犯罪分子，可以适用缓刑；”的规定，对被告人罗江可适用缓刑。辩护人陈大强提出被告人罗江具有自首、退缴赃款等情节，应当从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对被告人罗江判处二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。综上，结合被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人罗江予以从轻处罚，并对其适用缓刑对所在社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十七条第一款，第六十一条，第六十四条，第五十二条，五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人罗江犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，罚金人民币10万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后10日内缴清。）二、被告人罗江已退赃款，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王金妮审 判 员  梁 旭人民陪审员  蔡赐祥二〇一六年十一月十日书 记 员  毛友露