吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉01民终609号上诉人（原审原告）：衣景琴，女，1940年12月20日生，汉族，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：赵明，男，1988年5月20日生，汉族，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部，住址：长春市南关区自由大路54号五环国际大厦2707室。负责人：周琦，经理。委托代理人：李明顺，公司职员。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住址：长春市东中华路339号。负责人：张建威，总经理。委托代理人：庄重，公司职员。上诉人衣景琴因与被上诉人赵明、中航安盟财产保险有限公司南关区营销服务部（以下简称中航安盟保险公司）、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第633号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。衣景琴原审诉称：2014年8月6日，赵明驾驶×××号小型车行驶至开运街吉大三院门前将衣景琴左脚压伤，经交警部门出具的责任认定书认定，赵明承担此次事故的全部责任。中航安盟保险公司为肇事车辆保了交强险，平安保险公司承保了商业三者险。衣景琴住院132天，出院后全休两个月。因各被告均未赔偿衣景琴损失，故诉至原审法院，要求各被告赔偿医疗费3700元、住院伙食补助费13200元、护理费28667.76元、误工费35612.16元、律师代理费5000元，并承担因两年不能工作的误工费（2015年5月17日至2017年5月17日）124800元，诉讼费由各被告承担。并提出对营养费进行鉴定。赵明原审辩称：对事故的发生我没意见，事故发生后我积极把衣景琴送医院治疗，并垫付了医疗费13000元。中航安盟保险公司原审辩称：合理的损失保险公司在交强险限额内赔偿。因衣景琴不构成伤残，营养费不予给付。有关鉴定费等不在理赔范围内。并提出对用药的合理性和住院天数进行鉴定。平安保险公司原审辩称：在事实清楚，证据充分的情况下，合理的损失在商业三者险内赔付，并提出对此次外伤合理误工天数、护理天数进行鉴定。经原审法院审理认定：2014年8月6日，赵明驾驶×××小型车行驶至开运街吉大三院门前，将衣景琴左脚压伤。经公安交警部门出具的责任认定书认定，赵明承担此次事故的全部责任。中航安盟保险公司为肇事车辆承保了交强险，平安保险公司为肇事车辆承保了商业三者险。事故发生后，衣景琴在中日联谊医院住院部治疗132天，出院后全休两个月。住院费用为16666.99元，其中衣景琴垫付3700元，剩余医疗费由赵明支付。现衣景琴要求各被告赔偿医疗费3700元、住院伙食补助费13200元、护理费28667.76元、误工费35612.16元、律师费5000元，并承担因此次外伤不能工作两年的误工费124800元（从2015年5月17日至2017年5月17日），诉讼费、鉴定费由各被告负担。原审法院认为：公民的健康权受法律保护，赵明违规行驶将衣景琴撞伤，应承担相应的民事责任。根据本案的实际情况和鉴定结论，扣除医疗费中不合理用药4230.18元，衣景琴的合理损失为住院医疗费为12436.81元（医疗费16666.99元而4230.18元为不合理用药），此款赵明已支付。住院伙食补助费6000元（住院60天×100元），护理费6515.40（住院60天×108.59元），误工费14770.32元（4个月×3692.58元），营养费5000元，律师费5000元，鉴定费1480元。衣景琴要求赔偿因此次外伤不能工作两年（2015年5月17日至2017年5月17日）的误工损失124800元及重新鉴定请求不予支持。对于赵明所垫付的医疗费12436.81元应由其自行向保险公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原审判决如下：一、中航安盟保险公司于本判决生效后十五日内，在交强险限额内赔偿衣景琴误工费14770.32元、护理费6515.40元；二、平安保险公司于本判决生效后十五日内，在商业三者险限额内赔偿衣景琴营养费5000元，住院伙食补助费6000元；三、赵明给付衣景琴律师费5000元，鉴定费1480元；四、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2950元，衣景琴负担2150元，赵明负担800元。宣判后，衣景琴不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉请求为：撤销长春市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第633号民事判决；依法判令赵明赔偿衣景琴各项损失112676.04元，其中医疗费3700元、住院伙食补助13200元、护理费14333.88元、误工费35612.16元（5564.40×132天＋5564.40×2个月=35612.16元）（衣景琴承包长春市水利机械厂卫生所）、误工费31200元（5200元／月×6个月=31200元）（衣景琴被吉林大学中日联谊医院聘用己20年）、营养费5000元、律师代理费5000元、营养鉴定费1480元、诉讼费2950元、吉林公正司法鉴定中心鉴定师交通费200元；诉讼费用由各被上诉人承担；中航安盟保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，平安保险公司在商业险范围内承担赔偿责任；撤销吉林公正司法鉴定中心司法医学鉴定意见书；衣景琴请求二审法院对衣景琴病情、住院天数、误工费、用药合理性给予重新鉴定。事实与理由为：一、医院根据病情，衣景琴住院治疗132日，出院后全休两个月。衣景琴住院100天时，骨折仍未愈合，赵明不给交住院医疗费，衣景琴提出与赵明和解，为衣景琴办理出院手续，开口服药回家养病恢复，赵明不同意，称其有保险让衣景琴继续住院，并劝衣景琴起诉解决，衣景琴只好找到交警，交警说，病没好，自行垫付医疗费，待骨折愈合后再出院。病没好，衣景琴不能出院，并且年龄大，恢复的又慢，以上是住院132天的原因。衣景琴住院4个月以来，左足第一趾骨可见骨皮质欠连续……左足第一趾骨骨折，骨皮质仍处中断状态，意味着骨未完全愈合，按愈合标准未达到骨性愈合，病历对于这些描述的很清楚，然而，鉴定专家在鉴定意见书上写到：衣景琴此次外伤住院天数以60日为宜。鉴定专家生搬硬套鉴定标准，认定73岁老人必须60天内达到骨折临床痊愈出院，有悖客观事实，毫无根据，是极其错误的。GA／T1193-2014文件有关人身损害误工期、护理期、营养期评定规范附录A其中A2、A3、A5、A9清楚写到：在具体案件评定中应遵循个体化为主，循证化为辅的原则，按临床实际发生期限计算，由于个体差异年龄等因素，根据具体情况综合评定。故衣景琴对上述鉴定结论有异议，请求重新鉴定。衣景琴治疗期间用药方面也无不合理之处，衣景琴外伤前无任何头部不适症状，赵明将衣景琴撞倒，撞击了头部，引起头晕、恶心，给予核磁检查该症状是外伤造成的，腔隙性脑梗塞绝大多数老年人均存在，无症状无需治疗。《中国全科医师使用手册》指出：颈内动脉系统或椎-基底动脉系统由于各种原因发生暂时性的供血不足，导致相应脑组织出现一过性功能受损而表现相应临床症状体征，发作时可有眩晕、恶心、呕吐等一系列症状。治疗要点：对症处理，可用脑血管扩张剂及扩容剂。被上诉人提出的几种药物银杏叶提取物、奥扎格雷纳、银杏叶片、脉管复康片均属血管扩张剂、扩容剂之类，针对衣景琴被外伤引起头晕、恶心，用上述药是恰如其分的。按医疗常规、诊疗规范，脑梗塞患者应住神经内科治疗，需在骨科治疗要有神经内科会诊意见，但衣景琴病历并无会诊单。以上几种用药同时也适合骨科用药，药物说明书说的很明白，以上几种用药均为血管扩张药，有改善血液循环，抗血小板凝集，对循环系统有调整作用，血液动力学有改善作用。而骨折的治疗要点，除复位、固定，就是要改善血液循环，消肿对症治疗，骨折部血液供应差，影响骨折愈合。《医师实用手册》、《骨伤科学》上都说的很清楚，中西医丛书都明确提到治愈骨折需改善血液循环。衣景琴住院病历、出院小结及诊断书中也明确指示：给予改善循环、促进骨愈合对症治疗，吉林大学中日联谊医院骨科、医务科2015年7月27日已出具了用药合理性证明，其中写到：患肢石膏固定，下肢抬高，促进骨愈合，改善局部循环的作用，局部肿胀能尽快消退，改善局部循环，促进骨折愈合，具体用药银杏叶提取物，奥扎格雷钠静注，银杏叶片，脉管复康片胶囊口服，补钙对症治疗，以上说明用药合理。衣景琴请求二审法院给予重新鉴定，使衣景琴得到公平的判决。二、衣景琴一身兼两职，承包了长春市水利机械厂卫生所，各项手续齐全，属非盈利性机构，依法无需纳税。车祸前卫生所正常运营，每年房租费16000元，聘用护士工资2100元／月，停业期间水电费379.31元，以上费用在衣景琴骨折治疗期间仍然要支付。正常营业期间，近十二个月平均月盈利5564.40元。但衣景琴骨折治疗及全休两个月期间，因没有医生坐诊，基本停业，没有任何收入，这种损失完全是赵明造成的，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人治疗的医疗机构出具的证明确定。请求人民法院依法保护衣景琴所有误工损失，卫生所按每月5564.40元计算误工费。衣景琴自1995年12月20日至2015年5月16日，20年来被吉林大学中日联谊医院内科聘为急诊室医生，每月工资5200元（医院出具证明），因赵明造成衣景琴左足第一趾骨骨折恢复缓慢，活动受限，医院以骨折后恢复缓慢，腿脚运动不灵活，行动速度不如受伤前，不适合急诊室工作，于2015年5月16日将衣景琴解聘。衣景琴已在吉林大学中日联谊医院工作20年，如果不骨折，衣景琴还能继续在该院工作，每月都可得到5200元的收入，可骨折后每月减少5200元收入，赵明应给予衣景琴适当的补偿，衣景琴请求赵明给付6个月的经济补偿31200元。赵明二审辩称：要求维持原判。中航安盟保险公司二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。平安保险公司二审辩称：要求维持原判。本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：一、关于吉公正（2015）法临鉴字第192号及吉公正（2015）法临鉴字第181号鉴定意见应否采信的问题。上述鉴定意见系由人民法院委托，各方当事人共同选取的鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，应予以采信，衣景琴对上述鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，但其未提出法定的重新鉴定的理由，故本院对其重新鉴定申请不予准许。二、关于原审判决确定的各项赔偿项目及数额是否适当的问题。1、关于医疗费、住院伙食补助费、护理费。依据吉公正（2015）法临鉴字第192号鉴定意见可以认定衣景琴此次外伤住院期间不合理用药费用为4230.18元，扣除该部分不合理用药后，衣景琴因本次事故产生的合理医疗费为12436.81元均已由赵明支付，故衣景琴支付的3700元医疗费属于不合理费用，应由其自行承担。依据吉公正（2015）法临鉴字第192号鉴定意见可以认定衣景琴此次外伤合理住院天数为60日，故原审判决按60日计算住院伙食补助费和护理费并无不当。2、关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工时间，依据吉公正（2015）法临鉴字第181号鉴定意见可以认定衣景琴此次外伤误工期限为120日，故原审判决保护衣景琴4个月误工费并无不当。关于收入状况，衣景琴主张其承包的长春市水利机械厂卫生所的月平均盈利为5564.40元，并要求按该标准赔偿误工费，但其原审提交的证据不足以证明其主张，故原审判决参照卫生和社会工作职工月平均工资标准保护其误工费并无不当。衣景琴上诉主张其因本次事故被吉林大学中日联谊医院解聘，并要求赔偿被解聘后6个月的误工费，因该损失并非系因本次事故而导致的直接经济损失，故原审判决未予保护并无不当。3、衣景琴上诉主张的营养费、律师代理费、鉴定费，原审判决均已保护。4、衣景琴上诉主张赔偿吉林公正司法鉴定中心鉴定师交通费200元，因未提交证据予以证明，故不予支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1628元由上诉人衣景琴负担。本判决为终审判决。审 判 长  雷 勇代理审判员  邢春鹤代理审判员  王君伟二〇一六年三月二十八日书 记 员  高 飞