广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终1110号上诉人（原审被告）彭亚妹委托代理人王国鸿，广东昂扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂经营者刘广生委托代理人李俊杰，该厂厂长。委托代理人ＸＸ，该厂法律顾问。上诉人彭亚妹因与被上诉人深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法龙劳初字第180号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。另查明，一审时深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂在答辩状中认可彭亚妹2014年12月的工资为3855元。本院认为，彭亚妹与深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂的劳动���同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。关于彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付2013年1月13日至2015年1月12日期间的加班工资差额17224元的上诉请求。彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付2013年1月13日至2015年1月12日期间的加班工资差额17224元，理由为：1、根据彭亚妹提供的工资表，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂并未足额发放工资；2、深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提供的工资表中的2014年9月份的工资表已通过司法鉴定，确定签名不是彭亚妹所签，故深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提供的2013年1月13日至2015年1月12日的工资表上的签名均不应认定为彭亚妹所签，应采纳彭亚妹关于该期间工资的主张，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂应支付该期间的加班工资差额。深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂则主张已足额支付了彭亚妹的���班工资，彭亚妹只找其请人代签的工资条上的签名申请签定，想据此否定其他工资条上的签名，明显不能成立。彭亚妹不申请对其他签名进行鉴定，应承担举证不能的后果，一审采信其签名的其他工资条并无不当。本院经审理认为，彭亚妹与深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂均认可彭亚妹的工资中既有计时工资，也有计件工资。鉴于双方均未举证证明已依法确定计件工资的定额，彭亚妹主张统一按计时工资的标准进行核定并无不当。彭亚妹虽对深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提交的有彭亚妹签名的2013年1月至2014年8月、2014年10月、2014年11月份的工资表有异议，但未申请笔迹鉴定，一审对深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提交的上述工资表予以采信并无不当。彭亚妹仅申请对2014年9月的工资表上的签名进行鉴定，鉴定结果虽为不是彭亚妹所签，但据此并不足以否定彭亚妹在工资��上的其他签名。彭亚妹据此否定工资表上的其他签名的真实性，本院不予采纳。且彭亚妹提供的2014年9月的工资表上的金额少于深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提交的工资表上的工资。一审根据彭亚妹签名的工资表及本案实际，酌定彭亚妹2013年1月13日至2013年2月28日期间平时加班37小时、休息日加班64小时，2013年3月1日至2014年1月31日期间平时加班254小时、休息日加班352小时、2014年2月1日至2014年11月30日期间平时加班131小时、休息日加班320小时并无不当。一审据此加班时间核算，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂已足额支付了彭亚妹的加班工资。彭亚妹以当地最低工资为基数，以其估数的加班时间上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂尚应支付加班工资差额理由不成立，本院不予支持。关于彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付2014年12月及2015年1月1日至1月12日期间的工资5397元的上诉请求。本院经审理认为，一审时深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂在答辩状中认可彭亚妹2014年12月的工资为3855元，彭亚妹上诉主张对该工资金额应予以认定理由成立，本院予以采纳。一审未予采纳不当，本院予以纠正。彭亚妹2015年1月5日向深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂发出要求三天内依法支付克扣工资及加班费、补交社会养老保险、并提供劳动条件的《通知书》，于2015年1月12日以深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂克扣工资及加班费、未办理社会养老保险、且未提供劳动条件为由向公司发出《解除劳动合同通知书》，单方解除劳动关系。鉴于2015年1月1日后，彭亚妹并未为深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提供劳动，其上诉主张该期间的工资应参照2014年12月核算理由不成立，本院不予支持。深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂确认元旦放假三天，故深圳市宝��区石岩力佳吸塑厂应支付彭亚妹该三天的工资181元（1808元÷30×3）。深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂应支付彭亚妹2014年12月及2015年1月1日至1月12日期间的工资共计4036元（3855元＋181元），彭亚妹上诉主张中超出的部分本院不予支持。关于彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付未续签劳动合同双倍工资差额47355元的上诉请求。本院经审理认为，彭亚妹与深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂于2008年3月9日签订劳动合同，期限至2008年10月15日。劳动合同期限届满后，双方未续签劳动合同，仍继续保持劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故本案应视为彭亚妹与深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂于2009年10月16日起已成立无固定期限劳动合同，彭亚妹上诉主张2014年2月至2015年1月期间未续签劳动合同的双倍工资差额，一审不予支持并无不当，依法应予维持。关于彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求。彭亚妹上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付解除劳动合同经济补偿金，理由为：深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂将彭亚妹所在的纸盒部门撤销并要求彭亚妹等员工去其他公司上班，彭亚妹对此种单方变更劳动合同和工作岗位的违法行为提出异议并书面要求深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提供工作岗位和劳动条件，但深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂不予理睬，这已足以证明深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂存在未提供劳动条件的事实，而一审法院却不认定。深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂对此不予确认，主张该部门撤销后仍可以继续在公司工作，���本没有让彭亚妹不工作，彭亚妹为了不继续工作，不在别的部门工作，就给公司一份函件，以深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂克扣工资及加班费、未办理社会养老保险、且未提供劳动条件为由解除劳动合同。深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂提供了罗晓生的证明予以证实。本院经审理认为，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂并未拖欠彭亚妹2013年1月13日至2014年11月30日期间工资及加班费，2014年12月工资也未到发放时间，本案也不存在《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定的劳动者要求用人单位缴纳社会保险，而用人单位未在一个月内按规定缴纳的情形，彭亚妹以克扣工资、未缴社会保险为由主张解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿理由不成立。彭亚妹并未提供证据证明深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂撤销纸盒部门而未为彭亚妹提供劳动条件，其以深圳市��安区石岩力佳吸塑厂撤销纸盒部门而未为彭亚妹提供劳动条件为由提出解除劳动合同，一审不予支持并无不当。综上，彭亚妹主张的被迫解除劳动合同的理由均不成立，其据此上诉主张深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂支付解除劳动合同经济补偿金，一审不予支持并无不当，本院予以维持。鉴于彭亚妹的上诉请求部分得到支持，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂应支付彭亚妹的律师费调整为234元，彭亚妹上诉主张中超出的部分本院不予支持。彭亚妹上诉主张的鉴定费4040元一审已予以支持，深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂并未提出上诉，本院依法予以维持。综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第��十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法龙劳初字第180号民事判决第二项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法龙劳初字第180号民事判决第五项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法龙劳初字第180号民事判决第一项为：被上诉人深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂于本判决生效之日起三日内支付上诉人彭亚妹2014年12月及2015年1月1日至1月12日工资4036元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法龙劳初字第180号民事判决第三项为：被上诉人深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂于本判决生效之日起三日内支付被上诉人彭亚妹律师费234元；五、驳回上诉人彭亚妹的其他上诉请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共人民币15元，由深圳市宝安区石岩力佳吸塑厂负担10元，由彭亚妹负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 丁    婷审 判 员 何  万  阳代理审判员 罗    巧二〇一六年三月二十四日书 记 员 ＸＸ晶（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的���以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。