浙江省仙居县人民法院民 事 判 决 书（2015）台仙商初字第2146号原告（反诉被告）：杭州果然数字科技有限公司（以下简称杭州果然公司），住所地：杭州市转塘街道双流643号E3-1-161。法定代表人：杨磊，系该公司总经理。委托代理人：潘道锋，浙江格至律师事务所律师。被告（反诉原告）：浙江仙汤旅游开发有限公司（以下简称仙汤旅游公司），住所地：仙居县福应街道城北东路68号。法定代表人：郑福军，系该公司总经理。委托代理人：王正理，系该公司员工。杭州果然公司与仙汤旅游公司为承揽合同纠纷一案，于2015年12月7日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员张福弟适用简易程序审理。2016年1月8日，仙汤旅游公司提出反诉，本院决定合并审理。本院于2016年1月14日、2月29日对本案依法公开开庭进行了审理，杭州果然公司的委托代理人潘道锋和仙汤旅游公司的委托代理人王正理均到庭参加诉讼，杭州果然公司的法定代表人杨磊参加了第一次庭审。本案现已审理终结。杭州果然公司诉称：原、被告经友好协商，于2014年12月2日签订了制作“仙居神仙温泉旅游度假区宣传片和IPAD互动售楼展示系统”的委托制作合同。合同约定的总价款为45万元，分期支付。合同签订后，在被告提交了相应的素材后，原告制作完成了“仙居神仙温泉旅游度假区宣传片”、IPAD互动售楼展示系统、微信营销系统。但被告仅支付18万元，还有27万元没有支付。经原告多次与被告协商付款，但被告以经营困难为由拒绝支付。原告为维护合法权益，特提出诉讼，请求：1、被告支付制作费27万元；2、被告支付违约金81000元；3、本案诉讼费由被告承担。并针对仙汤旅游公司反诉部分辩称：双方签订的合同合法有效，反诉原告要解除合同没有依据，本案反诉原告没有按照合同的约定支付费用，在分四期付款中，没有一期按期支付，首先违约，按约定反诉被告延迟履行，则不应视为违约。所以，反诉原告反诉的请求没有事实和法律依据，应予驳回。杭州果然公司为支持其诉讼主张，当庭向本院提供了以下证据：1、《仙居神仙温泉旅游度假区宣传片和IPAD互动售楼展示系统委托制作合同》复印件1份，证明双方之间存在承揽合同关系。2、《制作项目时间进度确认表》1份，证明其在2015年2月6日已基本完成了合同约定的大部分内容，其中已完成IPAD互动受理系统及微信营销系统；3、《发票》5份，证明杭州果然公司已经按照合同约定履行开票义务，仙汤旅游公司没有按照发票金额付款；4、《微信聊天记录》及《电子邮件记录》，证明仙汤旅游公司没有按照约定付款；5、《视频光盘》1份，证明其已经完成涉案“仙居神仙湾宣传片”的制作；6、《照片》5张、《光盘》1张、《发票》1份，证明仙汤旅游公司未经杭州果然公司同意，在售楼处已经播放原告方制作的宣传片；7、《微信截图照片》3张，证明原告制作的微信营销平台系统被告已经在使用。上述证据经庭审，质证、认证如下：仙汤旅游公司对杭州果然公司提供的证据1、5、7没有异议，本院予以确认；对证据2有异议，认为无法确认是否原件，即使是真的也不能证明其主张。本院认为该表上有仙汤旅游公司经办人的签名，本院予以确认；对证据3有异议，认为不能证明其主张，本院认为开具的发票具有真实性、关联性，予以确认；对证据4有异议，认为无法确认其真实性。本院认为该证据具有真实性、关联性，予以确认；对证据6中对（1）、（2）、（5）的照片和发票无异议，对照片（3）、（4）和光盘有异议，认为缺乏真实性、关联性，本院认为该组证据能互相印证，具有真实性、关联性，予以确认。仙汤旅游公司答辩并反诉称：双方于2014年12月2日签订的合同属实，但是其至今没有完成义务，所以其请求不能成立，应予驳回。并提出反诉称，由于反诉被告仅仅完成了部分合同约定项目后就未依约履行义务。截止起诉日，亦未提交合同约定的制作成果，谈不上交付，其行为属严重违约。为此，请求：1、反诉被告立即归还反诉原告预付款18万元，并支付违约金135000元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。仙汤旅游公司为支持其诉讼主张，申请证人张某、杨某出庭作证，用以证明其没有播放原告制作的宣传片。杭州果然公司对其证人证言有异议，认为两个证人都是其工作人员，有利害关系，没有其他证据相印证，没有证明力。本庭认为原告提出的异议理由成立，对其证人证言不予确认。根据上述予以确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：原、被告于2014年12月2日签订了以仙汤旅游公司为甲方、杭州果然公司为乙方《仙居神仙温泉旅游度假区宣传片和IPAD互动售楼展示系统委托制作合同》，合同约定：乙方为甲方制作仙居神仙湾宣传片（内容为人物拍摄、三维制作、CG特效，数量5分钟内，价格30万元）、IPAD互动售楼展示系统（内容为人程序研发、UI设计、景观户型展示，数量一套，价格10万元）、微信营销（内容为人微信推广一系列，价格5万元）；制作及完成时间为乙方于甲方对宣传片资料提供完整之日，在31个工作日内完成项目制作，根据甲方工作需要，于2014年12月25日先行提供30秒广告宣传片，余下制作内容的时间在2014年12月31日前完成制作；预付款支付及资料提供是乙方开始制作的充分必要条件，甲方应在合同生效并收到乙方发票后的3日内向乙方支付合同约定的预付款项；合同总价款为45万元，在合同生效后乙方提供发票后的7日内，甲方向乙方支付合同总金额的30%即13.5万元作为预付款，甲方在乙方提交IPAD互动售楼展示系统、微信营销基础框架及发票后的3日内，向乙方支付合同总金额的20%即9万元，甲方在乙方提交仙居神仙湾样片汇报版本宣传片及发票后的3日内，向乙方支付合同总金额的30%即13.5万元，乙方向甲方提交最终完整宣传片及发票，甲方签署产品合格单后3日内，向乙方支付合同总金额的20%即9万元，款清乙方为甲方提供无标成品文件；乙方应按合同约定的时间完成制作内容，每逾期1日甲方有权扣除合同总金额1%作为违约金，逾期超出10日甲方有权解除合同，造成甲方经济损失由乙方赔偿，若甲方逾期付款，乙方不应视为违约；制作完成后，乙方按照合同约定，向甲方交付包含本合同约定委托制作内容的承载文件5套；甲方应在收到乙方提交样稿或者成品后3日内进行验收，如验收通过，出具书面的验收通过证明。如未通过验收，甲方在3日内向乙方出具书面整改意见，明确未通过验收的原因及整改意见，乙方在收到整改意见后，在脚本和方案规定的内容应及时、负责地进行修改，直至达到验收标准的要求交付甲方再次组织验收。甲方在未签署《产品验收合格单》之前，未经乙方同意，不得在售楼处、展示厅、展会、电视台及公共媒体等场所和载体播放乙方提交的各阶段样片（包括但不限于乙方提交的过程作品或样片），否则视为甲方已验收通过，乙方有权收取本合同所约定的全部制作费用；任何一方欲提前解除本合同，应提前通知对方，任何一方无故解除合同的，视为违约；甲方逾期付款1天，承担未付款项1%的违约金，乙方逾期交付宣传片，承担违约责任以前面约定为准等主要条款。杭州果然公司于2014年11月27日开具了2份发票分别计金额9万元和4.5万元，要求仙汤旅游公司支付预付款。合同订立后，仙汤旅游公司提交了相应的素材，杭州果然公司也进行了制作。2014年12月23日，仙汤旅游公司支付给杭州果然公司预付款13.5万元。2015年1月4日，杭州果然公司根据工作进度又开具给仙汤旅游公司3份金额各计7.5万元的发票，要求仙汤旅游公司支付第二期价款9万元、第三期价款13.5万元。仙汤旅游公司仅于2015年2月6日支付给杭州果然公司4.5万元。同日，仙汤旅游公司在杭州果然公司提交的《制作项目时间进度确认表》上签字，确认杭州果然公司承揽的仙居神仙湾宣传片5分钟版本预演已完工，成品修改中；仙居神仙湾宣传片60秒广告版已完工，成品已确认，可交付使用；仙居神仙湾IPAD互动售楼系统框架已完工，成品修改中；仙居神仙湾微信营销已完工，成品交付，但微站尚未完成，正在修改中。此后，杭州果然公司要求仙汤旅游公司及时支付款项，但仙汤旅游公司以各种理由至今未付，杭州果然公司也没有将成品正式交付。期间，仙汤旅游公司存在公开播放仙居神仙湾宣传片及使用IPAD互动售楼展示和微信营销系统。为此，杭州果然公司诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为：杭州果然公司与仙汤旅游公司之间订立的《温室工程合同》，双方意思表示真实，其内容不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效。双方均应全面履行合同约定的义务。首先，仙汤旅游公司在履行支付款项过程中未按照约定及时支付款项已构成违约，虽然杭州果然公司未在合同约定期限内完成制作交付的义务，但合同约定，若仙汤旅游公司未按照约定支付款项，则杭州果然公司延迟履行，不应视为违约。故仙汤旅游公司认为因杭州果然公司违约，导致其不能按期进行宣传推广活动，继续履约已缺乏意义，反诉要求解除合同的理由不能成立。其次，综合2015年2月6日的《制作项目时间进度确认表》和仙汤旅游公司实际上存在公开播放仙居神仙湾宣传片及使用IPAD互动售楼展示和微信营销系统的情形，虽然，杭州果然公司制作的成品没有最后经仙汤旅游公司验收，但按照合同约定，可视为验收。故杭州果然公司要求仙汤旅游公司支付尚欠的制作费有理，本院予支持。因杭州果然公司延期履行和没有交付成品，故其要求仙汤旅游公司支付违约金的理由不能成立。因此，对杭州果然公司合理的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）浙江仙汤旅游开发有限公司在判决生效之日起七日内，支付给原告杭州果然数字科技有限公司价款27万元；二、驳回原告（反诉被告）杭州果然数字科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）浙江仙汤旅游开发有限公司的反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6565元，减半收取3282.5元，由杭州果然数字科技有限公司负担912.5元、浙江仙汤旅游开发有限公司2370负担元；反诉案件受理费6025元，减半收取3012.5元，由浙江仙汤旅游开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院（上诉案件受理费6565元、反诉案件受理费6025元在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，账号：19-900001040000225089001，开户银行：台州市农行）。审 判 员  张福弟二〇一六年三月二日代理书记员  赵梦影附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第二百六十三条：定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。