四川省凉山彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川34民终34号上诉人(原审原告)吴某某，女，生于1986年12月，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县。委托代理人（一般代理）黄俊华，女，生于1965年8月，汉族，四川省德昌县人，村民，住四川省德昌县。系上诉人吴某某的母亲。委托代理人（一般代理）吴振川，男，生于1943年7月，汉族，四川省德昌县人，住四川省德昌县。系德昌县公路管理局老年协会推荐。被上诉人(原审被告)陈某甲，男，生于1986年1月，汉族，四川省德昌县人，村民，法定住址：四川省德昌县。上诉人吴某某因与被上诉人陈某甲离婚纠纷一案，不服四川省德昌县人民法院(2015)德昌民初字第794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月20日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2008年年初，原、被告外出打工期间认识后建立了恋爱关系，2008年12月17日在德昌县小高镇人民政府办理结婚登记手续，原、被告婚后于2010年6月24日生育一女取名陈某乙，现年五岁，就读于乔桥幼儿园。婚后较长时间双方感情较好，原、被告双方用心抚养女儿、孝敬双方老人，家庭相处和睦。2011年，为抚养子女，原、被告先后外出到深圳打工。2011年底以来，由于原、被告在性格方面存在差异，时而为家庭琐事发生争执，导致产生矛盾。2012年年底原告返回德昌，被告一直在外打工至今。现原告以夫妻感情破裂为由起诉至法院，请求人民法院判令依法解除原被告婚姻关系，解决子女抚养问题并分割夫妻共同债务。原审法院认为：原、被告双方系自由恋爱结婚，婚前经过了较长时间的恋爱过程，有较好的感情基础，在婚后的较长时间里家庭和睦、夫妻感情较好。虽然原告起诉来院，要求与被告离婚，但从审理查明的事实看，原、被告之间并无大的、涉及原则性的问题和不可调和的矛盾，只是由于二人个性的差异，同时又缺乏交流沟通，才导致双方之间常为家庭琐事等发生矛盾和争吵，致相处不睦。原告诉称由于被告不管不顾原告和孩子，被告在外有第三者，双方已分居三年多，导致双方的夫妻感情破裂，因其未向原审法院提交相应证据予以证明，故原审法院对此不予采信。鉴于被告在答辩状中诚恳表示愿与原告改善夫妻关系，和好相处，同时考虑到原、被告系自由恋爱结婚，有良好的感情基础，因此，原审法院认为原、被告的夫妻感情尚未完全破裂，尚有和好的可能，故对原告要求与被告离婚的诉请不予支持。现实生活中，婚姻生活难免磕碰，原、被告在今后的共同生活中应加强沟通，相互包容、相互理解，同时，双方也应积极主动地克服自身的不足之处，共同珍惜来之不易的婚姻，以构建和谐、稳定的婚姻家庭关系。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告吴应露的诉讼请求。案件受理费260.00元由原告吴应露负担。宣判后，原审原告吴某某不服，向本院提起上诉。上诉请求：1、依法改判四川省德昌县人民法院（2015）德昌民初字第794号民事判决，准许上诉人与被上诉人离婚；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1、被上诉人藐视法律，无正当理由拒不到庭，一审法院只向被上诉人发了一次传票，未采取其他传唤措施。依据最高人民法院相关司法解释，负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭无法查清案情的被告必须到庭。2、一审庭审中，上诉人向法庭提交了当事人居住地社、村、镇的证明作为证据，用以证明夫妻双方分居三年及被上诉人遗弃亲生女陈某乙未尽抚养义务，一审法院对该证据不予采信。3、一审法院仅凭被上诉人提交的一纸胡编乱造的答辩状就确认上诉人与被上诉人的夫妻感情尚未完全破裂，尚有和好的可能。被上诉人在一审答辩状中辩称：被上诉人在深圳因生病，有两个月没有给岳母黄某某汇过钱，但上班后，被上诉人两次向黄某某汇款10000.00元。该辩称纯属子虚乌有，被上诉人没有举证证明汇钱的时间、地点和汇款人的账户交易明细表，而一审法院却采信了被上诉人的答辩意见。应当认定被上诉人从2012年1月起从未给岳母黄某某汇过钱。4、一审法院依职权调取被上诉人的父母陈某丙与曾某某的笔录不严谨。曾某某因病住院期间是2013年5月25日至6月15日，一审庭审中，审判员向我们宣读的是曾某某2014年住院，且该笔录未经上诉人质证。5、被上诉人在一审答辩状中陈述：小孩如果不归被上诉人，被上诉人坚决不离婚。上诉人在一审庭审中答应小孩陈某乙由被上诉人抚养，而一审法院未予采纳。6、上诉人作为农村村民，无职无业，从2012年起便带着女儿借债在娘家居住度日，女儿陈某乙已到入学年龄，从2014年7月至今就读于城区乔桥幼儿园，上诉人在亲友处又借款12000.00元。三年来，被上诉人不仅未寄钱回家履行抚养义务，而且不接听电话，一直无法联系，上诉人与被上诉人形同陌路，足以证明夫妻感情完全破裂，再无和好可能。二、一审法院违法裁判。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定，被上诉人构成了：遗弃家庭成员；因感情不和分居二年；互不履行夫妻义务三年多的情形，依法应准予离婚，一审法院却未予支持。一审判决中更没有载明适用的法律和理由，只提到了法律根据，没有通过说理说明原因。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审予以改判，准予离婚。被上诉人陈某甲未出庭参加诉讼也未提交书面答辩状。二审审理中，上诉人吴某某为支持自己的主张，向本院提交下列证据：证据1，户名为黄某某在中国邮政储蓄银行股份有限公司德昌县乐跃镇营业所的账户交易明细三张；证明：被上诉人陈某甲从2012年1月至2015年9月期间从未给岳母黄某某汇过孩子的抚育费。证据2，德昌县乔桥幼儿园出具的证明一张；证明：婚生女陈某乙在幼儿园两个学期的费用共计7380.00元全部由上诉人吴某某借款承担。被上诉人陈某甲未对上述证据进行质证。本院对上诉人提交的证据作如下认定：证据1，账户交易明细加盖有银行业务专用章，对该证据的真实性本院予以确认，但该证据仅能反映黄某某的银行账户从2012年1月6日至2015年9月21日的交易情况，并不能证明被上诉人未向黄某某给付过孩子的抚育费，且该证据与本案当事人夫妻感情是否破裂无直接关联，故对该证据不予采信；证据2，乔桥幼儿园出具的证明仅反映了婚生女陈某乙幼儿园学习费用，与本案无直接关联，故本院对该证据不予采信。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，对原审判决认定的事实予以确认。本案的争议焦点：上诉人吴某某与被上诉人陈某甲的夫妻感情是否确已破裂？本院认为，本案为离婚纠纷诉讼，被上诉人即原审被告并非最高人民法院《关于适用的解释》规定的必须到庭的被告，原审法院根据被上诉人近亲属提供的被上诉人打工居住地址，向被上诉人邮寄送达开庭传票等法律文书后，被上诉人提交了书面答辩状但未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，原审法院对被上诉人进行缺席判决并无不当。上诉人主张其与被上诉人分居三年且被上诉人存在遗弃家庭成员的情形，故上诉人与被上诉人夫妻感情确已破裂，对该主张，上诉人在一审中仅提交了三份由村组出具的证明，一审庭审中，上诉人陈述该证明系上诉人本人书写好后，交由村组加盖公章，被上诉人户籍所在地的村、组在加盖公章时均注明对夫妻间相关事宜不清楚，且当事人户籍所在地的村组不可能客观掌握双方在深圳务工期间产生的矛盾以及对子女的抚养情况，故该三份证明不能达到上诉人的证明目的。根据上诉人陈述的事实，被上诉人从2011年起到深圳打工，上诉人随后也到深圳与被上诉人一起务工，2012年年底上诉人返回德昌，被上诉人则一直在深圳务工至今，双方至此分居生活，因上诉人在一、二审中均未提交有力证据证明双方系因感情不和而分居，因此，上诉人与被上诉人因一方外出务工导致双方分居的情形，不属于《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：…（四）因感情不和分居满二年的；…。”所规定的情节，上诉人主张其与被上诉人分居已满三年夫妻感情确已破裂的上诉理由不成立，本院不予采纳。本案中，上诉人与被上诉人自由恋爱，并经一段时间相互了解后自愿登记结婚，双方具有较好的感情基础，婚后第二年，双方生育了女儿陈某乙，并一段时间一起在外务工，双方建立有一定的夫妻感情。虽然被上诉人因长期在外务工与上诉人分住两地，二人因婚姻家庭生活发生过矛盾和争吵，但只要双方珍惜已建立的夫妻感情，加强沟通交流，慎重对待婚姻家庭问题，做到互相尊重、互相关心、互相体谅，夫妻是有和好可能的，加之，二人的女儿陈某乙尚年幼，极需父母的爱护，上诉人与被上诉人均有义务和责任给孩子创造和谐、稳定的家庭环境。一审判决综合查明事实，认定上诉人与被上诉人夫妻感情尚未完全破裂并无不当，上诉人的上诉理由均不成立，本院对其请求准予离婚的上诉请求不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费260.00元，由上诉人吴某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  李亚莉审 判 员  李爱军代理审判员  冯文婷二〇一六年三月二十九日书 记 员  黄 丽