山东省临沭县人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1329民初277号原告：刘英国。委托代理人：赵国庄，山东金星伟业律师事务所律师。被告：庞学明。被告：临沂瑞普利生物工程有限公司。住所地：临沭县化工南路。。法定代表人：庞雨晴，执行董事。以上两被告委托代理人：王学功，临沭沭河法律服务所法律工作者。被告：王正川。被告：齐灶根。原告刘英国与被告庞学明、王正川、齐灶根、临沂瑞普利生物工程有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张永青独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘英国及其委托代理人赵国庄到庭参加诉讼，被告庞学明及其委托代理人王学功、被告临沂瑞普利生物工程有限公司的委托代理人王学功、被告王正川、齐灶根均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘英国诉称，2012年1月19日，原告刘英国与被告庞学明、王正川、齐灶银签订共同投资合伙协议，一起合作经营氨基酸项目，总投资1000万元，明确约定各方投资数额，原告刘英国陆续出资。2013年1月16日，被告重新签订《氨基酸项目合作协议书》一份，总投资800万元，亦明确约定了各方投资数额，且约定原告刘英国出资暂不计入股本投入，被告与原告的合作自2013年1月16日正式结束，原告退出合伙。现被告尚欠原告投资款本息140万余元。投资款由临沂瑞普利生物工程有限公司统一收取，且2014年2月23日临沂瑞普利生物工程有限公司出具庞学明全权处理该项目委托书，据此庞学明于2014年2月24日出具有关偿还投资款保证书一份。对以上投资款经多次催要，被告一直以无钱为由拒不返还。2012年12月原告退出合伙，2013年1月16日被告予以确认，原告投资款一直在被告处保管，被告应当予以返还；原告投资款由临沂瑞普利生物工程有限公司收取，该氨基酸项目并一直使用公司名义进行经营，存在债权、债务及资产的混同问题，无法厘清个人合伙与公司经营的界限，被告临沂瑞普利生物工程有限公司应当对该债务承担连带清偿责任。综上，请求判令被告庞学明、王正川、齐灶根返还原告投资款1114396.45元及利息（自2013年1月16日起按照银行贷款利率计息，至起诉之日暂时合计140万元）；请求判令被告临沂瑞普利生物工程有限公司承担连带清偿责任。被告王正川、齐灶根辩称，2012年1月9日，原告刘英国与被告庞学明、王正川、齐灶根签订共同投资合作协议书，协议约定刘英国出资200万，因原告刘英国违反协议约定，一直未足额缴纳出资款，严重影响合伙企业的经营，损害合伙人利益，应按协议承担相应责任。合伙人多次催促原告刘英国补缴投资款，原告刘英国拒不履行出资义务，导致公司无法经营。2013年1月16日，合伙人在迫不得已的情况下引进新合伙人吴语璋，经合伙人协商，原告刘英国的股份由庞学明代持、吴语璋的股份由王正川代持。重新签订了氨基酸项目合作协议书。且明确原告刘英国的投资款按股东同等待遇。2014年2月23日，五位股东开会研究决定，解除氨基酸合作项目协议书。原告刘英国也参加了会议，对解除氨基酸合作项目协议当时并未提出异议。因公司经营出现严重亏损，股东分别按投资比例承担亏损。全体股东同意由庞学明接管氨基酸合作项目，所有债权债务由庞学明负责，与其他股东无关。在整个合伙期间，本人与原告刘英国没有任何债权债务关系，原告刘英国从未向本人提出退伙要求。原告刘英国在合伙不利的情况下不按约定履行义务、承担应承担的亏损，反而滥用诉权，侵害了答辩人的权益，请求法院驳回原告刘英国对王正川的诉讼请求并赔偿因此给造成的损失。被告齐灶根的答辩内容与被告王正川的答辩内容相同。被告庞学明在庭审中辩称，2012年1月19日，原告与庞学明、王正川、齐灶根合作经营氨基酸项目，并租用临沂瑞普利生物工程有限公司部分厂房、设备属实，但原告诉状所述的已退伙的事实与事实不相符，到现在为止原告仍是合作项目的合伙人之一，且至今合作项目也未进行清算。按照法律规定，即使原告的退伙能够成立，那么也应由合作人对合作账目进行最终清算，按照合作协议的约定以及法律规定，对合伙事务盈余享有权利，对合伙债务承担清偿责任。到目前为止，合伙项目出现亏损，原告请求返还投资并支付利息，显然不能成立。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告临沂瑞普利生物工程有限公司在庭审中辩称，被告公司与原告和其他三被告之间并不存在合伙关系，而是租赁关系，由合伙人租用被告公司的设备、厂房等进行经营，合伙人按照约定向被告公司交纳租赁费，被告公司对合伙人提供约定的用于经营的厂房设备等，原告以合伙纠纷为案由，起诉被告公司，要求被告公司承担连带清偿责任没有法律依据，依法不能得到支持。同时需要说明，原告在起诉时冻结了被告公司的银行存款，被告公司已经向法院提出了复议请求，要求解除对被告公司账户的查封，现没有复议结果，在此，请求立即解除对被告公司账户的查封，对于原告申请违法查封被告公司的账户对被告公司造成的损失，被告公司将另行提出要求原告赔偿损失的请求。经审理查明，2012年1月19日，被告庞学明（作为甲方）、原告刘英国（作为乙方）、被告王正川（作为丙方）、被告齐灶根（作为丁方）签订了《共同投资合作协议书》，《共同投资合作协议书》的内容是,甲、乙、丙、丁四方通过友好协商，本着互惠互利的原则，在充分利用各自优势的条件下，达成如下协议：一、合作方自愿合作经营氨基酸项目。项目总投资1000万元，甲方出资300万元，乙方出资200万元，（乙方签订协议后三天内先出资50万元交给合作公司财务）,丙方出资200万元，（丙方生产技术及客户资源作无形资产折股100万元），丁方出资200万元。二、本合作依法组成合伙企业，在合作期间合伙人出资的为共有财产，不得分割。合作终止后，各合伙人的出资为个人所有。三、本合作期限为10年。到期自动顺延，合伙人不得在合伙不利时退伙，退伙需提前半年告知其他合伙人，并经全体合伙人同意方可。未经合伙人同意而自行退伙造成损失的应进行赔偿。允许合伙人转让出资，转让时合伙人有优先受让权。如转让合伙人以外的其他人，需经其他合伙人同意，否则以退伙对待转让人。四、合作经营期间合伙人执行合作事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损和民事责任由合伙人按股份承担（庞学明30%，刘英国20%，王正川30%，齐灶根20%）。五、合作人共同租用临沂瑞普利生物工程有限公司现有部分厂房，办公楼第三层及现有征用地和租赁的土地。（咪唑生产车间除外），4吨锅炉一台、400变压器一台、液氨储罐等。年租金100万元。每年按10%递增，增值150万元为止。合作项目建成投产一月后开始按季度缴纳租金。土地税、房产税由发租方承担。六、合伙人有权参与项目管理，听取合伙负责人对合伙项目的经验情况汇报，检查财务账目，共同决定重大事项。七、出资人约定的出资额务必在2012年3月30日前到位，否则按约定的出资额减扣5%。减扣额归其他弥补投资的股东所有，或其他三人按实有投资分享。八、流动资金：甲、乙、丙、丁四方根据各自优势提供流资，按月息15%计息。建成后合作项目可用瑞普利公司名称或资产申请银行贷款，数额控制在总投资的70%。九、合伙人之间发生纠纷，应友好协商，本着有利企业发展的原则解决。如协商不成，可诉讼法院。十、本协议未尽事宜，经股东协商后可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。十一、本协议签订后，甲、乙方负责办理公司生产所需的一切手续，所产生的费用由合伙人承担。同时负责新建车间、土建等工作。丙、丁方负责设计、设备选型安装及相关技术人员的招聘培训工作。十二、利润分配：所产生利润按投资额比例分成，每半年结算一次，年终分配。十三、本合同四方签字生效。四合伙人均签名并在签名上面捺印。《共同投资合作协议书》签订后，合伙人进行了投资（其中原告投资1114396.45元，9张收据是以临沂瑞普利生物工程有限公司名义出具收取，均加盖了临沂瑞普利生物工程有限公司的公章或临沂瑞普利生物工程有限公司的财务章；被告齐灶根投资额不超过160万元；被告王正川投资数额不祥，所提供的证据收据3张无法证明投资数额；被告庞学明投资数额不祥，没有向法庭提交证据证实），并进行了生产经营。在生产经营过程中，对外均是以临沂瑞普利生物工程有限公司名义进行的。2013年1月16日，庞学明（作为甲方）、王正川和吴语璋（作为乙方）、齐灶根（作为丙方）签订了《氨基酸项目合作协议书》。《氨基酸项目合作协议书》的内容是，根据中华人民共和国法律、法规。合作方本着公平、平等、互利的原则签订合作协议如下：第一条：合作方自愿合作经营氨基酸项目。总投资800万，甲方出资400万元，乙方出资240万（其中现金160，无形资产技术、市场折股80万。）丙方出资160万。第二条：本合作依法组成合伙企业，以甲方现有临沂瑞普利生物工程有限公司名称对外经营，合伙氨基酸项目自主经营，自负盈亏、独立核算。在合作期间合伙人出资的为共有财产，不得分割。如合作终止后，共有资产经评估后按出资比例分割。第三条：本合作协议期限为10年。到期自动顺延。合伙人不得在合伙不利时退伙，退伙需提前半年告知其他合伙人并经全体合伙人同意方可。未经合伙人同意而自行退伙造成损失的，应进行赔偿。允许合伙人转让出资，转让时合伙人有优先受让权。如转让合伙人以外的其他人，其他人应按入伙对待，否则以退伙对待转让人。第四条：合作经营期间，合作人执行合作事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由合伙人按股份承担。出资人以出资为限承担责任。庞学明50%，王正川、吴语璋30%，丙方20%。第五条：原有合伙人刘英国的出资1114396.45元，暂不计入股本投入，由刘英国本人和甲、乙、丙三方协商是否合伙等事宜。不管采取什么方式由甲、乙、丙三方按出资比例解决。解决方案根据合伙企业经营状况而定，原则上和股东同等待遇。第五条（实为第六条）：合作项目租赁瑞普利生物工程有限公司现有部分厂房，办公楼及现有以征用土地或租赁的土地。（除现有咪唑车间）4吨锅炉一台、400变压器一台、液氨储罐等。年租金100万。每年10%递增至150万为限。合作项目建成投产一月后开始按季缴纳租金，房产税、土地使用税由发租方承担。因合作方经营过程中产生的其他费用由合作方承担。第六条（实为第七条）：合伙人有权参与项目管理，听取合伙负责人对合伙项目的经营情况汇报，检查合伙账册及经营状况，共同决定重大事项。第七条（实为第八条）：出资人约定的出资额在2013年2月30日前到位。第八条（实为第九条）：瑞普利公司现有的咪唑车间、及发展新业务和氨基酸合作项目可统一使用临沂瑞普利生物工程有限公司对外经营，但必须单独核算，自负盈亏。相互不承担任何责任。如因一方原因给另一方造成损失，所有损失由责任方全额赔偿。第九条（实为第十条）：合伙人之间发生纠纷，应友好协商，本着有利企业发展的原则解决，如协商不成可诉诸法院。第十条（实为第十一条）：本协议未尽事宜，经股东协商后可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。第十一条（实为第十二条）：本协议签订后，甲方负责办理公司注册，营业执照、环评报告、税务登记证，及企业正常生产所需的一切证照。生产的费用由合作方承担第十二条（实为第十三条）：本协议签字后，原有协议全部作废。庞学明、王正川、齐灶根均在上述协议书上签名并捺印，吴语璋的签名由王正川代。2014年2月23日，被告庞学明、王正川、齐灶根三人签订了解除“氨基酸合作项目”协议书，内容是：经氨基酸合作项目全体股东开会研究决定，达成如下协议：一、自2014年2月23日止，解除原股东庞学明、王正川、吴语璋、刘英国、齐灶根五位股东氨基酸合作项目协议书。二、从2014年2月23日起，氨基酸合作项目由临沂瑞普利生物工程有限公司庞学明接管。三、原氨基酸合作项目亏损、盈利、债权债务一切和原合伙股东无关，由现接管股东庞学明全权负责清偿（以2014年2月23日财务报表为依据，不再财务账的谁经办谁负责）。四、原氨基酸合作项目借款（借吴语璋220万元，借王正川1**万元。借王宇10万元，借蒋安刚15万元），从2014年5月1日起每月按1.5分付利息。借款本金合计395万元，2015年5月1日前归还30%，剩余借款本金于2016年5月1日前一次性付清。五、齐灶根、庞学明二人向湖北九清公司借款壹佰万元，2014年4月30日前归还湖北九清公司。50吨酪氨酸按照每吨5.7万元作价给业务单位，运费、包装纸桶自行负责，利润20万元付湖北九清公司偿还壹佰万元借款，剩余捌拾万元由氨基酸合作项目庞学明于2014年4月30日前还清。上海华谊进库31吨胱氨酸，原约定占用资金，按月利息1.8分计息，后期业务由庞学明处理。六、氨基酸合作项目自成立到2012年5月投产以来，由于生产等原因，造成公司亏损，经股东会决议，无论财务报表、实际亏损多少金额，均按亏损500万元计算。股东实际原始投入的共计：9114396.45元，每位股东应承担的亏损额明细以亏损附表为准。庞学明承担亏损：2194344元，王正川承担亏损1316592元，刘英国承担亏损611335元，齐灶根承担亏损877728元。七、氨基酸合作项目接管人庞学明（临沂瑞普利生物工程有限公司）在2014年5月30日前归还王正川剩余股本现金25万元，归还刘英国剩余股本现金50万元，归还齐灶根剩余股本现金70万元。八、全体股东同意由庞学明代表临沂瑞普利生物工程有限公司接管氨基酸合作项目，所有债权债务及有关事宜，由庞学明负责，与其他股东无关。九、本决议一式四份，到会股东签字并按手印生效，如少于20%以下股份股东不同意，均按80%以上占股股权股东签字生效。十、本决议具有法律效力，如接管人庞学明违约或不按此协议执行，其他股东可向临沭人民法院或股东所在地人民法院申请强制执行。十一、原氨基酸合作协议及土地租赁全部作废。另，根据原告的申请，法庭依法到临沭县国税局调取了公司2012年度和2013年度的企业所得税年度纳税申报表，表上显示临沂瑞普利生物工程有限公司2012年度利润总额为1020560.74元、2013年度利润总额为699267.49元。现在，被告庞学明、王正川、齐灶根仍然在合伙经营中。庭审中，原告还向法庭提供了2014年2月23日临沂瑞普利生物工程有限公司出具的委托书一份，内容是“临沂瑞普利生物工程有限公司委托庞学明全权处理氨基酸合作项目一切事宜”。委托书上加盖了“临沂瑞普利生物工程有限公司”的公章和“庞雨晴印”的私章。意在证实，该委托书系临沂瑞普利生物工程有限公司及法定代表人共同出具，授权庞学明全权处理原告刘英国合伙款退款协商事宜。原告还提供了2014年2月24日，被告庞学明出具的保证书一份，内容是“今保证刘英国投瑞普利公司氨基酸项目股金不受损失，具体以财务账为准，同时由张万连为鉴证人。”意在证实，该保证书系庞学明全权代表全部合伙人、临沂瑞普利生物工程有限公司，也代表其本人意愿，再次书面承诺保证原告投入氨基酸项目股金不受任何损失，全部予以退回。数额以入账为准（即1114396.45元）。被告临沂瑞普利生物工程有限公司向法庭提供了2012年1月20日，被告庞学明与被告临沂瑞普利生物工程有限公司签订的厂房、土地等租赁合同。意在证实，四合伙人在合伙期间租用了被告临沂瑞普利生物工程有限公司的厂房、土地、设备等，结合原告提交的证据涉及租赁方面内容，均可证实合伙人与被告临沂瑞普利生物工程有限公司是一种租赁关系，原告申请查封被告临沂瑞普利生物工程有限公司账户要求被告临沂瑞普利生物工程有限公司承担责任无法律依据。被告庞学明向法庭提供了证人曹某、王某，意在证实，原告与庞学明、王正川、齐灶根2012年2月份合伙经营氨基酸项目，直到2014年2月份算账，原告是合伙项目的合伙人，原告没有提前退出合伙。被告王正川提供了临沂瑞普利生物工程有限公司的收据3份。2012年8月11日收据的内容是：交款单位为“王正川”，金额为“50万元”，收款事由为“借王总现金”。2012年9月13日的收据正面内容为：交款单位是“吴语璋”，金额为“150万元”，收款事由是“借现金，月利率3%”；单据背面内容是“此款转让给王正川吴语璋2014.12.14”。2012年11月2日的收据正面内容为：交款单位是“王正川”，金额为“100万元”，事由是“借款”；收据背面内容是“此款转让给王正川吴语璋2014.12.14”。意在证实，其出资款已经足额，全部投资完了才会有借款。本院认为，原告与被告庞学明、王正川、齐灶根于2012年1月19日签订的《共同投资合作协议书》是各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方应当共同遵守。该协议证实了四人系合伙关系。尽管原告没有按照协议书的约定足额出资，但被告齐灶根也没有按照协议书约定足额出资，被告王正川提供的证据不能证实其已足额出资，被告庞学明是否按照协议约定足额出资没有向法庭提供证据证实，且2013年1月16日上述三被告重新签订的《氨基酸项目合作协议书》也没有提及对合伙人出资不足采取什么措施或作出什么决定，倒却明确约定了“原有合伙人刘英国的出资1114396.45元，暂不计入股本投入，由刘英国本人和甲、乙、丙三方协商是否合伙等事宜。不管采取什么方式由甲、乙、丙三方按出资比例解决。解决方案根据合伙企业经营状况而定，原则上和股东同等待遇。”尽管原告没有在该协议书上签字，但原告认可自己是“原有合伙人”、认可自己的“出资1114396.45元”、认可出资1114396.45元“暂不计入股本投入”、认可退出合伙、认可吴语璋是自己退伙后又入伙的合伙人、认可“本协议签字后，原有协议全部作废”。分析被告庞学明、王正川、齐灶根2013年1月16日重新签订的《氨基酸项目合作协议书》第五条内容，即可得到这样的结论：如果原告和被告庞学明、王正川、齐灶根协商继续合伙，原告就和其他合伙人同等待遇，如果协商不继续合伙，就应当将原告的出资款退还原告，对原告来说该条是效力待定，是否继续合伙，完全取决于原告。如果原告选择不继续合伙，即退出合伙，与其他股东就不能享受同等待遇，即亏损、盈利均与原告无关。由于2013年1月16日被告庞学明、王正川、齐灶根签订的《氨基酸项目合作协议书》是该三人的真实意思表示，原告对自己的“出资1114396.45元”、出资1114396.45元“暂不计入股本投入”、退出合伙等又予以认可，该协议书内容与2012年1月19日协议书内容基本相同，且被告王正川和齐灶根均主张“原告刘英国的股份由庞学明代持、吴语璋的股份由王正川代持”，如果原告没有退出合伙，仍然在合伙经营氨基酸项目，就不会有“原告刘英国的股份由庞学明代持”，而应由原告本人持有，故应当认定原告已退出合伙。原告已退出合伙，出资1114396.45元不计入股本投入，合伙人的经营状况又是以临沂瑞普利生物工程有限公司名义对外进行的，而临沂瑞普利生物工程有限公司在税务机关的2012年度和2013年度的企业所得税年度纳税申报表上又显示出有利润，原告自愿放弃利润分配，故原告要求返还投资款1114396.45元的诉讼请求本院予以支持。从2013年1月16日被告庞学明、王正川、齐灶根签订《氨基酸项目合作协议书》后原告就退出合伙事务，不再承担合伙经营的盈利及风险，而出资款1114396.45元被被告占用，原告要求自2013年1月16日起按照银行贷款利率计息的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。由于是以临沂瑞普利生物工程有限公司名义收取原告的出资款，向原告出具加盖临沂瑞普利生物工程有限公司印章或财务章的收据，又是以临沂瑞普利生物工程有限公司名义对外经营、收取货款等，再者，还以临沂瑞普利生物工程有限公司名义向税务机关进行纳税申报，尽管纳税申报的不全是氨基酸项目，但由于氨基酸项目与其他项目无法区分，造成临沂瑞普利生物工程有限公司财务与合伙人经营的合伙财务混同，应当由临沂瑞普利生物工程有限公司对合伙人合伙经营的氨基酸项目承担连带责任。另外，临沂瑞普利生物工程有限公司向原告出具收据应当视为临沂瑞普利生物工程有限公司自愿承担相应的还款责任或风险担保责任。故对于原告诉求的被告临沂瑞普利生物工程有限公司承担连带清偿责任，本院予以支持。对于被告主张的原告没有退伙，被告没有向法庭提交任何原告签字的书面证据，原告在《氨基酸项目合作协议书》、解除“氨基酸合作项目”协议书上均没有签字就很能说明问题。至于证人证明的原告曾多次出现在被告公司等，既不能证明原告仍是合伙人，也不能证明原告作为股东参与了氨基酸项目的管理经营。至于原告经常去临沂瑞普利生物工程有限公司催要出资款等也属正常情况。对于被告王正川、齐灶根主张的“原告刘英国的股份由庞学明代持”、挂靠在庞学明名下，一则庞学明没有认可，二则与2013年1月16日的《氨基酸项目合作协议书》的内容相矛盾，三则被告没有向法庭提供原告同意的任何证据。故被告的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第四十七条，第五十二条，第五十四条，参照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，判决如下：一、被告庞学明、王正川、齐灶根于本判决生效后十日内返还原告刘英国投资款1114396.45元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年1月16日起算至本判决确定的履行期限届满之日止）。二、被告临沂瑞普利生物工程有限公司对上述欠款承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元减半收取8700元，保全费5000元，由被告庞学明、王正川、齐灶根负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  张永青二〇一六年三月十八日书记员  杜金香