天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2015)和民二初字第1140号原告付海朋,男,1994年10月11日出生,汉族,户籍地河北省沧州市盐山县,现住址天津市津南区。委托代理人齐瀚,北京市一格律师事务所律师。被告天津新锐房地产信息咨询有限公司,住所地天津市和平区南京路129号世贸广场B座404。法定代表人曹学磊,职务总经理。委托代理人强华钰,女,该公司员工。委托代理人李颖娟,天津华盛理律师事务所律师。原告付海朋与被告天津新锐房地产信息咨询有限公司劳动争议纠纷一案,本院于2015年12月3日受理后,依法由代理审判员周宁适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告付海朋及其委托代理人齐瀚,被告委托代理人李颖娟、强华钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付海朋诉称,原告于2015年4月17日入职被告公司工作,双方未签订书面劳动合同,并且被告未给原告缴纳社会保险。被告无故将原告辞退,不尽公司应尽的法律义务,为了维护自身的合法权益,原告至天津市和平区劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该仲裁委于2015年11月26日作出仲裁裁决。原告认为该仲裁裁决认定的事实有误,不符合法律规定,为了维护自身的合法权益,诉至法院。原告诉讼请求为:1、请求确认原告与被告自2015年4月17日至2015年9月5日存在劳动关系;2、请求判令被告支付原告自2015年8月1日至2015年9月4日期间的工资4500元;3、请求判令被告支付原告自2015年4月4至2015年9月期间的提成工资20100元;4、请求判令被告支付原告2015年4月至2015年9月期间未签订书面合同的双倍工资差额22500元;5、请求判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金7850元。原告为支持其诉讼请求,向本院提交证据材料为:1、2015年9月9日付海朋和曹学磊的通话录音,证明双方存在全日制用工关系,被告发工资的周期不符合非全日用工的规定。2、银行明细6页,证明被告每月10号左右发放一次工资,不符合非全日用工工资发放规定。3、2015年8月14日被告公司开会时的谈话录音,证明工资并非按小时支付,而是按月给付。4、证人高某的证言,证实底薪为4000元,工作时间夏天是早九点到晚七点,冬季是早九点到晚六点,发传单地点不一定,哪里人流大就去哪里。经质证,被告对原告提交的证据1、2、3的真实性均认可,但是不同意原告对证据1和证据3证明目的不认可。对证据4的真实性不予认可,证人曾与公司有争议,现在已经离开公司,与公司存有利害关系。且被告提交了高某出具的声明,载明自己是兼职,按月发放工资。对于声明,高某否认是其本人签字。经审查,认为证据2,与本案具有关联性,本院予以确认。证据1和证据3,与本案不具有关联性,本院不予确认。证据4的真实性,本院不予确认。被告天津新锐房地产信息咨询有限公司辩称,1、原、被告在2015年4月19日至2015年8月31日之间存在劳动关系,但是应为非全日制用工关系;2、确实未支付原告8月份的工资,但是不认可原告主张的数额,实际工资数额为1776元;3、公司已经将原告4月至7月的提成工资支付完毕,不存在拖欠的情况;4、对于原告的第4、5项诉请,因为双方是非全日制用工,因此原告的主张无事实和法律依据。为支持其主张,被告向本院提交的证据材料为:1、客户确认单19张,证明原告与被告存在的是非全日制劳动关系,原告在为我公司工作的同时也为别的公司工作;2、2015年4至8月份的考勤,证明原告的出勤情况;3、证人董某的证言,证实其与原告认识,曾在一起发传单,都是兼职。其在2014年3月入职时,曾经按日发放工资,后来大家都嫌麻烦,就采取月结工资。经质证,原告对被告提交的证据1的真实性认可,但认为与本案不具有关联性,不同意原告的证明目的。对证据2的真实性不予认可,没有原告签子确认,没有加盖被告的公章,内容也不全面。证据3的证人是被告的员工,与被告具有利害关系,对证言的真实性不予认可。经审查,认为证据2,与本案具有关联性,原告对其真实性提出异议,但未能予以证实,本院对原告的质证意见不予采信,对该份证据予以确认。证据1与本案不具有关联性,本院不予确认。对证据3的真实性,本院不予确认。经审理查明,原告自称于2015年4月17日经朋友介绍,入职被告公司,即开始工作,但过两天后才通知的公司。原告在公司担任渠道专员,具体工作就是为被告中介代理的开发商销售的楼盘发放传单、拨打电话寻找购房客源。双方未签订劳动合同,当时公司负责人对外销售的组长对原告承诺4月份工资底薪为2600元,5月份工资底薪为4000元。每天早上,公司派班车将员工送到工作地点,下班时不再统一送回。员工在班车上由专人统计考勤,同时员工本人还要在单位内的微信群的朋友圈里发送信息,证实自己上班的情况。2015年9月4日,原告在单位内职工的微信群朋友圈里得知,被告将其辞退。而被告主张,原告是2015年4月19日入职公司的,双方之间属于非全日制用工形式,口头约定员工每天工作不超过四小时,每周工作六天,按小时计算工资,实际每月发放一次工资。工资中包括:小时薪资、带客奖励、带客看房的车费报销及售房奖励,除小时薪资按照国家规定的标准外,其他项目的数额不固定。原告的工资总额分别是:2015年4月为2400元,5月为3337元,6月为8588元,7月为2018元。据被告提交的考勤记录,原告在2015年8月份工作24天,应发工资1776元(18.5元/天×4小时×6天×4周=1776元)。被告承认8月份工资未向原告发放,现同意发放。诉前,原告于2015年9月29日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该仲裁委员会于2015年11月26日以津和劳仲案字(2015)第1583号仲裁裁决书裁决:一、确认双方当事人存有劳动关系。二、自本裁决生效之日起十五日内,被告支付原告2015年8月份工资1776元。三、驳回原告其他仲裁申诉请求。被告对仲裁裁决无异议。原告不服该裁决,起诉来院。上述事实,有原、被告的当庭陈述及相关证据佐证,经当庭质证,本院予以确认。本院认为,依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定,用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。?近年来,我国非全日制劳动用工形式呈迅速发展的趋势,尤其在各种服务行业较为常见。非全日制用工是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时,工资标准是用人单位按双方约定的工资标准,但不得低于当地政府颁布的小时最低工资标准。庭审中,原告确认其仅以朋友口头介绍的方式即到被告处工作,且实际工作两天后才通知被告的人事部门。其与单位未签订书面合同,也未约定试用期。被告作为用工单位承认对劳动者的管理比较松散,如每天单位用班车将劳动者送到发放宣传单的工作地点,在班车上统计考勤,劳动者在单位的微信群里发送消息,向部门领导证实上班的情况,而且采取以小时的方式计算工资。现原告仅以被告是按月发放工资,不符合非全日制之的用工方式的规定,而主张双方是全日制用工,根据双方的实际工作情况,本院对原告的主张无法采信,认为双方应属于非全日制用工关系,根据我国《劳动合同法》第六十九条规定,可以订立口头协议,故原告主张被告未与其签订书面劳动合同,应当支付双倍工资及解除劳动关系时应当支付经济补偿金的请求,本院不予支持。现被告在答辩中承认未向原告发放2015年8月份的工资1776元,同意支付,本院予以照准。但原告对实际工作到2015年9月4日,以及月工资应为4500元的主张,未能提供相应的证据,本院不予采信。至于原告还主张自2015年4月至2015年9月,被告应当向其支付提成工资21000元,对此也未能提供直接的证据予以证实,本院无法采信,故对原告的该项请求本院也不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第六十八条、第六十九条、第七十条、第七十一条、第七十二条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定,判决如下:一、确认双方存有劳动关系,本判决生效之日起十日内,被告向原告支付2015年8月份工资1776元;二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费5元,由被告负担(于本判决生效之日起十日内直接给付原告)。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 周 宁二〇一六年三月三十日书 记 员 高汐滢附:本裁判文书所依据的具体法律条文规定本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中,工会或者职工认为不适当的,有权向用人单位提出,通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。第六十八条非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第六十九条非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。第七十条非全日制用工双方当事人不得约定试用期。第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿。第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担,但法律另有规定的除外:(一)主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。