上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民二(商)初字第1829号原告江苏远东机床科技有限公司（原名海安远东机床有限公司）。法定代表人沈志明，总经理。委托代理人曹国勇，江苏友诚律师事务所律师。委托代理人姜大源，上海亚冠律师事务所律师。被告朱洪娣，女。被告朱国华，男。被告娄晓芸，女。上列三被告委托代理人刘静，上海金茂律师事务所律师。第三人上海华芸实业有限公司。法定代表人蒋某某。原告江苏远东机床科技有限公司（以下简称远东公司）与被告朱洪娣、朱国华、娄晓芸股东出资纠纷一案，本院于2015年7月1日立案受理后，追加了上海华芸实业有限公司（以下简称华芸公司）作为本案第三人参加诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告远东公司的委托代理人曹国勇、姜大源及被告朱洪娣、朱国华、娄晓芸的委托代理人刘静到庭参加诉讼；第三人华芸公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告远东公司诉称：2012年，原告与第三人因买卖合同纠纷案件诉至上海市宝山区人民法院（以下简称宝山法院），并经宝山法院调解后出具了（2012）宝民二（商）初字第928号案件（以下简称第928号案件）的民事调解书。三被告系第三人的原股东。在第928号案件的强制执行过程中，原告认为三被告存在抽逃出资的行为，故申请宝山法院追加三被告为被执行人。宝山法院经听证查明：第三人成立于1996年，原注册资本为人民币50万元（以下币种均为人民币），由案外人汤某某、被告朱洪娣共同出资组建。2006年7月13日汤某某将其持有的股权转让给朱洪娣。同年8月7日，公司增加注册资本450万元，由被告朱国华认缴300万元、被告娄晓芸认缴150万元，朱洪娣任法定代表人。此时朱洪娣持股10%、朱国华持股60%、娄晓芸持股30%。在增资当日，所增资的450万元便全部汇出至一家咨询公司。但宝山法院出具的第（2015）宝执异字第9号案件（以下简称第9号案件）的执行裁定书未支持原告的申请。原告认为三被告的行为违反公司法相关规定，构成了股东损害公司债权人的利益，应对公司债务承担连带责任。故原告诉至本院，请求判令三被告在抽逃出资范围内对第三人欠付原告的1,510,347元债务及相应的延迟履行金承担连带清偿责任。审理中，原告明确迟延履行金的计算方法为：以1,510,347元为本金、自2013年3月19日计算至本判决生效之日、按照中国人民银行同期贷款利率计算。被告朱洪娣、朱国华、娄晓芸辩称：不同意原告的诉讼请求。三被告不存在抽逃出资的情况。450万元是第三人的增资款，为了公司更好地经营，没有必要在增资后立即抽逃出资；对外汇款是公司的正常业务往来；三被告已经不是第三人现在的股东了。请求驳回原告的诉讼请求。原告远东公司就其主张向本院提交如下证据：1、第9号案件的执行裁定书，证明原告向宝山法院提起执行异议，要求追加本案三被告为被执行人，该申请未被支持。2、第928号案件的民事调解书，证明第三人至今欠付原告1,510,347元的债务。3、电汇凭证、第三人对账单各1份，证明第三人在2006年8月7日增资了450万元，电汇凭证上除了第三人的财务专用章外还盖有朱洪娣的印章，对账单显示450万元在增资转入第三人账户的当天就汇出到济南某某投资咨询有限公司（以下简称某某公司）。4、第三人的股东会决议，证明450万元的增资具体由朱国华认缴300万元、娄晓芸认缴150万元。增资后仍然选举朱洪娣为执行董事。5、某某公司的工商信息，证明该公司的经营范围是社会经济咨询，第三人将450万元作为社会经济咨询费用汇给该公司不正常，结合之前证据足以认定涉案的450万元增资为被告朱国华、娄晓芸抽逃。而朱洪娣作为公司的法定代表人、执行董事，应当对债权人在抽逃出资范围内承担连带清偿责任。被告朱洪娣、朱国华、娄晓芸未举证，对原告的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，经过执行听证，法院对原告的申请未支持。对证据2无异议。对证据3的真实性无异议，该笔资金是转入公司账户非个人账户，属于正常的生意外来，不是抽逃出资。对证据4无异议。对证据5的真实性有异议，不是工商局调取的没有公章，不能证明某某公司与第三人之间没有正常的业务往来。第三人华芸公司未作答辩。经审理查明：本案原告（原名为海安远东机床有限公司，于2014年4月10日更名为现名）与本案第三人之间具有买卖合同关系，因本案第三人拖欠本案原告货款，本案原告起诉至宝山法院。宝山法院于2013年2月4日出具第928号民事调解书，调解主文为：一、本案第三人支付本案原告货款150万元；二、该案受理费减半收取为10,437元由本案第三人负担；三、上述两项，本案第三人共应支付本案原告1,510,347元，于2013年2月20日前支付30万元、同年3月30日前支付20万元、6月30日前支付50万元、余款510,437元于9月30日前付清，如本案第三人有任何一期到期未按约履行，本案原告可就全部未到期款项一并申请执行；四、双方无其他争议。第928号民事调解书生效后，因本案第三人未能履行付款义务，本案原告于2013年3月19日向宝山法院申请执行，但本案第三人始终未能履行付款义务。宝山法院于2014年4月25日出具（2013）宝执字第1849－2号执行裁定书裁定终结第928号民事调解书的该次执行程序。此后，本案原告认为本案三被告系本案第三人的原股东，存在抽逃出资的行为，故向宝山法院申请追加本案三被告为被执行人，宝山法院依法进行了执行听证审查，并于2015年4月16日出具第9号执行裁定书，认为本案原告仅提交了银行汇款凭证，该凭证仅证明2006年8月7日从本案第三人的银行账户汇款450万元至某某公司的账户，本案原告称该行为系抽逃出资的行为依据不足，故对本案原告的追加本案三被告为该案被执行人的申请不予支持。另查明：第三人成立于1996年8月28日，原注册资本为50万元，由朱洪娣、汤某某共同出资建立。2006年7月13日，汤某某将股权全部转让给朱洪娣。当日，第三人申请增资450万元，由朱国华认缴出资300万元、娄晓芸认缴出资150万元，分别占公司股权的60%、30%，朱洪娣以其出资50万元占公司股权的10%。同年8月7日，朱国华、娄晓芸按认缴金额向第三人名下中国农业银行上海市长宁区定西路支行账号为03－******的账户缴存出资。此时公司法定代表人由执行董事即朱洪娣担任。但当日，第三人即通过上述银行账户向某某公司以电汇方式支付了450万元，其中电汇凭证上加盖了第三人公章及朱洪娣私章。2012年5月3日，三被告将全部股权转让给了汤某某、蒋某某，汤某某、蒋某某分别认缴出资300万元、200万元，占公司股权比例分别为60%、40%。本院认为：根据法律规定，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额且不得抽逃出资，现原告对被告朱国华、娄晓芸出资后抽逃出资提出合理怀疑并举证加以证明，但三被告均未举证证明朱国华、娄晓芸在缴纳合计450万元出资当日第三人向某某公司转账支付450万元的原因及关联，也未证明朱国华、娄晓芸此后再向第三人缴纳了450万元，故本院推定朱国华、娄晓芸抽逃回各自认缴的全部出资，原告可以要求朱国华、娄晓芸在抽逃出资本息范围内对第三人不能清偿的债务承担责任，但应为补充赔偿责任而非连带责任。朱洪娣作为第三人当时的法定代表人、股东，在转账凭证上盖章，协助朱国华、娄晓芸抽逃出资，应对朱国华、娄晓芸的上述付款义务承担连带责任。第三人无正当理由拒不到庭，本院视为其放弃抗辩权利。据此，依照《中华人民共和国公司法》（2013年）第二十八条第一款、第三十五条、第一百七十八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（2014年）第十二条第（二）项、第十四条第二款、第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告朱国华在其抽逃出资300万元的本息范围内（利息自2006年8月7日起至本判决生效之日止、按照中国人民银行同期同档贷款利率计算）对第三人上海华芸实业有限公司拖欠原告江苏远东机床科技有限公司的货款及诉讼费共计1,510,347元及该款自2013年3月19日起至本判决生效之日止迟延履行期间的利息承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告娄晓芸在其抽逃出资150万元的本息范围内（利息自2006年8月7日起至本判决生效之日止、按照中国人民银行同期同档贷款利率计算）对第三人上海华芸实业有限公司拖欠原告江苏远东机床科技有限公司的货款及诉讼费共计1,510,347元及该款自2013年3月19日至本判决生效之日止迟延履行期间的利息承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起十日内付清。三、被告朱洪娣对上述两项中被告朱国华、娄晓芸的付款义务承担连带责任。四、对原告江苏远东机床科技有限公司的其余诉请不予支持。如果被告朱国华、娄晓芸、朱洪娣未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,313元（原告已预缴）由被告朱国华、娄晓芸、朱洪娣共同负担，于本判决生效之日起七日内缴至上海市宝山区代理法院收费专户（开户行：中国农业银行股份有限公司上海友谊支行，账号：09－050301011842326）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本四份，并按不服判决部分的上诉请求金额预缴上诉案件受理费（缴付办法同上），上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  毛晓青代理审判员  施俊杰人民陪审员  马燕侠二〇一六年三月二十二日书 记 员  计凡迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》（2013年修正）第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。……第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。第一百七十八条有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。……二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（2014年修正）第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：……（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；……第十四条……公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。