上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民二(商)初字第5126号原告杭州边锋网络技术有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区西斗门路3号天堂软件园B幢2楼B座、2楼C座、3楼C座。法定代表人蒋国兴，董事长。委托代理人卢俐俊，上海市锦天城律师事务所律师。委托代理人朱倪佳，上海市锦天城律师事务所律师。被告上海鱼乐网络科技有限公司，住所地上海市浦东新区郭守敬路351号2号楼A635-25室。法定代表人陈维，总经理。委托代理人侯茜，女，上海鱼乐网络科技有限公司工作。委托代理人程知音，女，上海鱼乐网络科技有限公司工作。原告杭州边锋网络技术有限公司诉被告上海鱼乐网络科技有限公司合同纠纷一案，本院于2015年12月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人卢俐俊、朱倪佳，被告法定代表人陈维、委托代理人侯茜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杭州边锋网络技术有限公司诉称，2014年8月26日，原、被告签订编号为BF-140826-0719的《手机游戏独家代理运营合作协议》，约定原告在中国大陆及台湾地区独家代理运营由被告开发的一款暂定名为“七杀御龙”的手机游戏。协议还约定了双方的权利义务、违约责任及争议管辖等内容。签约后，原告按协议向被告支付授权费中首批预付款人民币1,000,000元，并向被告就合作游戏提出修改意见。由于被告未按约履行义务，一直无法交付。原告于2015年4月7日向被告寄送了《关于贵司逾期交付游戏的违约行为警告函》，要求被告最晚于2015年5月10日提供经原告确认的游戏最终版本。但被告提供的游戏版本远未达到上述要求。经协商，被告同意终止协议。2015年8月，原告向被告发送《手机游戏独家代理运营合作协议之终止协议》，被告工作人员虽同意协议内容却一直未能正式签署，也不再履行合作协议约定的义务。截止起诉之日，被告仍未交付游戏最终版本。原告认为，被告严重违约，导致原告合同目的无法实现，原告享有单方解除权。为此，原告诉至法院请求判令：1、解除原、被告签订的《手机游戏独家代理运营合作协议》；2、被告归还原告已支付授权费1,000,000元；3、被告向原告支付违约金66,625元。庭审中，原告将第三项诉讼请求调整为以1,000,000元为本金，自2014年10月29日起算至起诉之日2015年11月27日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息，计66,555元。被告上海鱼乐网络科技有限公司辩称，对签约过程及合同约定认可。对终止运营协议，因未签署，没有发生法律效力，该协议是原告单方发送的。被告同意解除协议。被告不同意第二项诉讼请求，虽然合同违约条款约定，如果被告违约要退还授权费，但是合同履行过程中，双方均有过错。签订协议时双方已经反复评议游戏，有制作游戏的基础；游戏的修复标准都是口头约定，因此被告逾期提交了。协议约定1,000,000元应该扣除用于美术和改造的费用204,940元，剩余部分再退还原告。对于第三项诉讼请求，被告认为双方共同违约，不能被告单方承担违约金，被告没有按照合同约定的时间交付游戏，是因为原告和被告讨论都是以口头形式，没有具体修复标准，导致被告逾期提交。且对颜色、外观等主观方面的探讨，不会导致游戏整体功能不能用，被告已初步交付了版本，并不是没有交付。如果法院认为被告存在违约责任，对原告计算违约责任的计算标准无意见，但起算点应当从最后一次产生美术等费用的时间起算。庭审中，被告又变更为利息起算点为从合同解除之日起算。经审理查明，2014年8月26日，原、被告签订编号为BF-140826-0719的《手机游戏独家代理运营合作协议》（以下简称协议），约定原告在中国大陆及台湾地区独家代理运营由被告开发的一款暂定名为“七杀御龙”的手机游戏。协议还就合作游戏的交付和修改约定如下：被告应在协议生效日后20个工作日内向原告交付简体中文版的合作游戏、合作开发方技术和文件。交付标准可参考附件B，但以原告最终确认为准。被告按上述方式提供合作游戏后，原告向被告提供合作游戏的修改意见和建议。原告意见交付后，经过和被告的沟通评估，应该在预估时间周期内，整体周期预计不超过60个工作日，被告应按照原告的意见和建议完成合作游戏的修改，并将合作游戏的最终版本交付原告。双方对授权费约定为：授权费用共计1,500,000元，原告在合同签订生效后支付被告1,000,000元预付款，用于产品改造的美术及其他费用……协议约定原告的终止权利为：被告违反协议第4条约定的合作游戏交付、服务与支持义务的，包括但不限于被告未按协议约定交付游戏、在收到原告关于游戏BUG的书面或邮件通知后没有在协议约定时间修复的、未按原告要求或未按协议约定采取相关行动的等，只要原告提前三十天书面通知被告，即可终止协议，且不付罚金和赔偿责任。协议如因被告违反协议原因终止的，被告除应按照协议相应条款承担违约责任外，还应向原告退还全部已支付授权费。除协议另有约定外，任何一方直接或间接违反协议的任何条款，或不承担或不及时、充分地承担协议项下其应承担的义务即构成违约行为，守约方有权以书面通知要求违约方纠正其违约行为并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果，并赔偿守约方因违约方之违约行为而遭致的损失。若违约方在收到守约方关于其违法行为的上述通知后30日内未纠正其违约行为，守约方有权在做出书面通知情况下提前解除协议。2014年10月29日，原告就“七杀御龙”代理项目向被告支付1,000,000元。2014年11月21日，被告向原告提交游戏的第一个版本。2014年12月29日，原告向被告发送邮件，提醒被告提交游戏最终版本，并表示自12月10日给出一个版本后，至今一直没有给出最终版本安装包，上一版本完成度很低，且目前已超过双方约定的提交最终版本的时间。原告还询问项目研发进度及游戏最终版本的具体提交时间。被告当日回复：外包的美术部分资源还没有完成，被告目前正在加紧做已完成部分的处理和游戏内容的修改优化。该周下半周会提交一个最新版本的安装包到原告处，可以完整测试功能（不包括新手引导），部分特效、战斗表现方式和游戏数值被告还会继续打磨。2015年4月1日，被告向原告发送邮件，表示因被告工作安排不周，导致进度出现延误，未能按照约定提交更新版本，被告争取4月30日完成版本，4月10日、17日、24日、30日分4次提交阶段性测试版本。同年4月2日，被告再次发送邮件，表示原修改计划中的美术与玩法目前版本品质尚未完全达到原告要求，被告会调配一切人力资源确保5月10日前提交外部测试版本，用实际行动弥补之前延误的时间。同月12日，原告通过EMS向被告寄送《关于贵司逾期交付游戏的违约行为警告函》，要求被告以收函后7日内提供合作游戏版本供验收，并保证在次月10日前提供给确认的最终版本。同月14日，原告通过向被告发送三份游戏最新版本体验及建议，并请被告前往原告处面谈游戏上线前的优化。5月1日，被告发邮件表示针对上周调整的开发计划，该周主要制作全套新UI、图鉴、修改获得武将的碎片及合成机制，计划5月3日晚再提交一个版本。被告在2015年5月4日的邮件中表示该晚提交了一个更新，该周进行了游戏内UI的全面调整，整体完成度大概在70%，有一些界面因为涉及功能修改未完成，还没有更新到新版；新增图鉴和碎片合成已提交到更新；武将招募、碎片获得服务器已经完成修改，客户端正在制作；正在进行的工作包括一部分运营活动开发和音乐音效制作。上述邮件中，被告方的人员均为其法定代表人陈维。被告分别于2014年12月31日、2015年1月30日、2015年4月10日、17日、25日、同年5月11日、15日向原告提供游戏的更新版本。2015年8月4日，原告方人员通过QQ发送给被告方陈维一份终止协议。陈维于同月14日表示协议没什么问题，投资协议还需要过一下，等那边完成后，统一一起推进。后该终止协议未能正式签署。以上事实，由原告提供的《手机游戏独家代理运营合作协议》、银行付款回单、电子邮件、《关于贵司逾期交付游戏的违约行为警告函》、快递底单及送达凭证、手机截屏，被告提供的邮件，及原、被告陈述等在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《手机游戏独家代理运营合作协议》系当事人真实意思表示，应确认为合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。原告现主张解除系争协议，被告表示同意，该主张于法不悖，本院予以支持。原告还主张被告归还原告已支付授权费并支付利息。而被告抗辩其已支付的美术外包费用应当从授权费中扣除，并认为原告在逾期交付游戏上存在过错，其主张的利息缺乏理由。本院认为，协议虽然约定原告支付1,000,000元预付款用于产品改造的美术及其他费用，但协议还约定如因被告违反协议原因终止的，被告除应按照协议相应条款承担违约责任外，还应向原告退还全部已支付授权费。原告即据此主张其权利，因此判断原告主张是否成立的关键在于协议是否因被告违反协议而终止。根据协议条款约定，被告违反协议第4条约定的合作游戏交付、服务与支持义务的，包括但不限于被告未按协议约定交付游戏，在收到原告关于游戏BUG的书面或邮件通知后没有在协议约定时间修复的，未按原告要求或未按协议约定采取相关行动的等，原告只要提前三十天书面通知被告，即可终止协议，且不付罚金和赔偿责任。纵观原、被告往来邮件，原告提出被告已超过双方约定的提交最终版本的时间，被告的法定代表人已然表示因被告工作安排不周，导致进度出现延误。直至2015年5月4日系争游戏内UI的全面调整，整体完成度仅为70%。被告至今未提交电子版版本，显然已超出协议约定的期限。庭审中，被告表示此乃原告一直对游戏主观方面要求修改且修改指令不明所至。本院认为，被告的这一抗辩并无证据加以支撑，且当时的邮件应当是对事实的真实反映，被告法定代表人的自认应当对被告具有约束力。因此，被告违反协议交付时间的约定，显属违约。原告于2015年8月4日通过QQ发送给被告终止协议，可见协议系被告违约而解除，被告应当付违约责任，退还原告全部已支付的授权费。原告现主张以1,000,000元为本金自支付授权费之日起算至起诉之日止的利息，未加重被告负担，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：一、解除原告杭州边锋网络技术有限公司与被告上海鱼乐网络科技有限公司签订的《手机游戏独家代理运营合作协议》；二、被告上海鱼乐网络科技有限公司应于判决生效十日内归还原告杭州边锋网络技术有限公司授权费1,000,000元；三、被告上海鱼乐网络科技有限公司应于判决生效十日内偿付原告杭州边锋网络技术有限公司以1,000,000元为本金自2014年10月29日起算至2015年11月27日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,399.63元，减半收取计7,199.82元，由被告上海鱼乐网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  陆茵二〇一六年三月三日书 记 员  宗华附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。