重庆市黔江区人民法院民 事 判 决 书（2015）黔法民初字第06974号原告李想，男，1986年出生，苗族，住重庆市黔江区。被告重庆万丽武陵置业有限公司，住所地重庆市黔江区城南街道黔龙路567号。法定代表人林运增，该公司董事长。委托代理人段凤毅，重庆光界律师事务所律师。原告李想诉被告重庆万丽武陵置业有限公司（以下简称万丽公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由本院审判员刘曦适用简易程序独任审判，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告李想，被告万丽公司的委托代理人段凤毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李想诉称，原告于2013年8月21日到被告处从事机关事务工作，2014年3月与被告签订为期三年的劳动合同，合同约定原告的工资为每月2700元，实行八小时工作制，每间隔一周工作六天。后原告岗位调整为被告法定代表人的专车驾驶员，并兼职车辆管理员工作，原告工资调整为每月3200元。由于驾驶员工作的特殊性，为保障被告单位法定代表人的随时用车，原告失去合同约定的星期天、节假日、年休假等劳保福利。由此形成了2013年9月至2015年8月21日加班工作时间453小时（折合工作天数为56.6天）未休的工作事实，被告应支付拖欠原告工作加班费11319.71元。原告在被告处实际工作两年，被告单方违约解除劳动合同违反《劳动合同法》的相关规定，应补偿原告劳动工资按一年补一月计算标准为6400元。被告未提前30日通知原告违法解除劳动合同应补偿一个月工资3200元。原告与被告属于平等民事主体，2015年8月21日被告向原告发出解除劳动合同书是一种单方强加原告意志的违法民事行为，不具有公权力的法律有效性和约束性。渝黔劳人仲案字（2015）第118号劳动仲裁书对此项劳动争议未作任何处置，由此证明至今为止原告与被告的劳动关系仍未解除，在此期间被告应向原告支付三个月的工资计9600元。劳动关系依法解除后，被告应向原告支付劳动失业安置补偿金计19200元。合计被告万丽公司应当向原告支付补偿、拖欠的各项金额49719.71元。综上，原告依法提起诉讼，请求判令撤销渝黔劳人仲案字（2015）第118号劳动仲裁书；解除原告与被告的劳动合同；由被告支付原告2015年9月至11月工资9600元、2013年9月至2015年5月加班费11319.71元、违约补偿金6400元、未提前30日通知解除劳动合同补偿金3200元、失业安置补偿金19200元；同时由被告负担本案诉讼费用。被告万丽公司辩称，首先，渝黔劳人仲案字（2015）第118号劳动仲裁书并非终局裁决，根据《劳动争议调解仲裁法》第50条规定，原告在法定期限15天起诉的，《仲裁裁决书》涉及起诉的部分不产生法律效力，未起诉部分仍发生法律效力，本案不存在撤销的对象，原告第一项诉讼请求没有法律依据。其次，原、被告之间的劳动关系已于2015年8月21日解除。根据原告提交仲裁委员会的申请，原告于2015年8月21日收到被告于2015年8月20日寄送的《解除劳动合同通知书》，在仲裁过程中双方已经认可双方的劳动关系已于2015年8月21日解除，仲裁委已经依据劳动合同解除的事实认定了解除劳动合同经济补偿金、未提前通知解除劳动合同的工资和带薪年休假待遇。2015年8月21日之前的工资已经发放，2015年8月21日后，双方不存在劳动关系，不存在支付工资的事实基础。原告认为双方的劳动合同关系没有解除和仲裁委员会未作处理那是原告自身的错误理解问题。第三，原告提出2015年9月至11月三个月工资9600元，一方面未经过仲裁程序，不属于法院直接受理的范围，另一方面没有事实依据。原告主张2013年9月至2015年5月期间加班费11319.7元没有事实依据。根据原告提交劳动仲裁委的申请书载明，原告因照顾生病的父亲而向被告请假，被告已经安排原告调休完毕。双方在劳动合同中约定每周工作6天，含每周加班一天在内的月工资为2700元，后调至3200元。在仲裁程序中，原告认为没有调休完毕的理由是每间隔一周工作6天，每月还有2天应当另行计算加班工资，属于原告自身对劳动合同的理解错误。原告提出解除劳动合同后的失业补偿金19200元不属于仲裁和法院管辖的范围，原告应当直接向劳动部门申请领取。被告已经为原告办理了社会保险，劳动合同解除后，原告可以依法申报领取失业救济金，这不属于被告承担的范围。原告主张解除劳动合同经济补偿金6400元、未提前通知解除劳动合同补偿金3200元和未起诉的带薪年休假待遇588.5元，共计10188.5元，被告在《仲裁裁决书》送达并征求原告对仲裁裁决内容无异议后，已于2015年12月17日向原告转账支付。现原告起诉的解除劳动合同经济补偿金6400元、未提前通知解除劳动合同补偿金3200元与仲裁申请中的主张、仲裁裁决认定金额是一致的，原告的起诉行为属于滥用诉权。综上，原告的诉讼请求全部不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院举示下列证据：1.《劳动合同书》；2.万丽公司《考勤休假管理试行细则》；3.渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书；4.黔江区劳动人事争议仲裁委员会受理案件通知书；5.徐某的证人证言、渝A＊＊＊**出车统计表、万丽公司车辆统计表及资金计划、万丽公司2014年9月至2015年2月考勤表、原告银行卡流水明细。被告向本院举示下列证据：1.《劳动合同书》；2.《解除劳动合同通知书》；3.原告的劳动仲裁申请书；4.渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书；5.中国工商银行汇款凭证及个人业务凭证。经审理查明：原告李想与被告万丽公司于2013年8月21日签订《劳动合同书》，约定原告在被告处从事驾驶员工作，月工资每月2700元（含每周加班一天的加班费），合同期限为2013年8月21日至2016年8月21日止。后因工作岗位调整，原告李想的工资调整为每月3200元。经被告同意，原告李想自2015年7月1日至2015年8月20日集中调休休假。2015年8月21日，原告李想收到被告寄送的《解除劳动合同关系通知书》。2015年9月22日，原告李想向黔江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，黔江区劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月16日作出渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书。2015年12月17日，被告按照仲裁裁决书内容向李想转账支付10188.5元。2015年12月8日，原告李想向本院提起诉讼，请求判如所请。本院认为，本案的争议焦点有：一、渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书是否应予撤销的问题；二、原、被告劳动合同是否解除的问题；三、被告是否应支付原告经济补偿金、失业补偿金、加班费及部分月份工资的问题。现作如下评述。一、渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书是否应予撤销的问题。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，当事人对仲裁裁决不服的可自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。本案中黔江区劳动人事争议仲裁委员会针对原、被告之间的劳动争议作出渝黔劳人仲案字（2015）第118号仲裁裁决书并非终局裁决，原告李想在收到仲裁裁决书后十五日内已向本院提起诉讼，该仲裁裁决书并未发生法律效力，本院对原告的该项诉求不予支持。二、原、被告劳动合同是否解除的问题。本案中被告万丽公司于2015年8月20日作出《解除劳动合同关系通知书》并寄送原告李想，原告确认于2015年8月21日收到该通知，原、被告自此未再履行相应合同义务，足以认定双方劳动关系实际已经解除。三、被告是否应支付原告经济补偿金、失业补偿金、加班费及部分月份工资的问题。首先，原告主张的经济补偿金6400元、未提前30日通知解除劳动合同补偿金3200元，在劳动仲裁阶段已经提出申请，劳动人事争议仲裁委员会也针对该项作出裁决，被告万丽公司也已经实际向原告支付，原告的该项主张已经得到实现，本院对原告该项诉求不予支持。其次，关于失业安置补偿问题。被告已为原告缴纳失业保险金，原告在与被告解除劳动合同后，可按照法律规定向社会保险经办机构申领，现原告直接向原告主张失业安置补偿没有法律依据，本院不予支持。第三，关于原告主张2015年9月至11月工资期间工资问题，结合前述评析，原、被告已于2015年8月21日实际解除劳动合同，原告未再向被告提供劳动，被告也无需再向原告支付劳动报酬，故本院对原告此项主张不予支持。第四，关于原告主张2013年9月至2015年5月的加班费11319.7元问题。原告诉称其加班时间为453小时，折合为56.6天，加班费应按照月工资3200元除以24天乘1.5倍乘56.6天计算为11319.71元。庭审中，原告已向本院举示证明存在加班事实，且能够说明相关材料由被告保管，然被告万丽公司在本院指定的期限内未举示证明原告加班时间或调休的证据，应当承担不利的法律后果，本院结合原告举示的证据及陈述认定原告自2013年9月至2015年5月加班时间为453小时，折合为56.6天。同时，双方均确认原告自2015年7月1日至2015年8月20日期间集中调休，按照双方合同约定，扣除原告应享受的法定休假时间，原告在此期间共享受的调休时间为44天，尚有12.6天未获调休，被告应就该部分向原告支付不低于原告工资150%的工资报酬。参照《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》的规定，原告李想主张按照月工资3200元除以24天乘1.5倍计算其加班工资的观点不违反法律规定，将其已调休时间扣除后，被告还应向原告支付12.6天的加班费，计2519.99元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告重庆万丽武陵置业有限公司在本判决生效后十日内支付原告李想2013年9月至2015年5月的加班费2519.99元。二、驳回原告李想的其他诉讼请求。本案案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告重庆万丽武陵置业有限公司负担。如被告重庆万丽武陵置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状同时缴纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，直接向本院预交上诉费用。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费用，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员 刘 曦二〇一六年三月二十一日书记员 陈康红