广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗海法民一初字第2004、2010号原告（被告）：何卫国，住广东省广州市天河区。委托代理人：何卫冬、莫军龙，分别为广东安国律师事务所律师及实习律师。被告（原告）：广东中糖贸易发展有限公司，住所地广东省广州市海珠区。法定代表人：林升炎，任职总经理。委托代理人：朱永琪、范志霞，分别为广东永祺律师事务所律师及实习律师。何卫国与广东中糖贸易发展有限公司（以下简称中糖公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。何卫国的委托代理人何卫冬，中糖公司的委托代理人朱永琪、范志霞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。何卫国诉（辩）称：我对广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案[2015]2586号仲裁裁决书不服。我于2012年6月1日入职中糖公司处，担任财务经理兼办公室主任。我与中糖公司签订的劳动合同期限至2014年6月30日期满，期满后我与中糖公司沟通协商续签劳动合同事宜，但中糖公司却一直无视我的要求，导致双方处于未签订劳动合同的违法状态中。2014年8月22日，我外出办事途中发生交通事故，被认定为工伤。我工伤前平均收入为10797.13元，停工留薪期间中糖公司仅向我发放基本工资，未向我足额发放停工留薪期间的工资。后中糖公司以我不胜任工作并失职为由对我进行降职降薪处理。为了维护我的合法权益，我于2015年6月24日申请劳动仲裁，随后我一直在中糖公司处上班。在中糖公司收到劳动仲裁相关资料的第二天，中糖公司口头解雇我，并且拒绝出具任何书面通知。我虽如常上班但发现所有工作已被架空，导致我无法正常开展工作，被迫离职。故我特向法院提起诉讼，请求判令我与中糖公司的劳动关系于2015年7月9日因中糖公司违法解除劳动关系而解除；中糖公司向我支付违法解除劳动关系的赔偿金75579.91元、2015年6月1日至2015年7月8日的工资13775.65元、停工留薪期（2014年8月22日至2015年6月8日）工资差额77011.49元、一次性伤残补助金140362.69元、一次性伤残就业补助金269928.25元、一次性工伤医疗补助金64782.78元、康复住院期间伙食费12740元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额223448.19元。中糖公司辩（诉）称：我公司不服广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲案[2015]2586号仲裁裁决书。何卫国经鉴定确认其停工留薪期为2014年8月22日至2014年12月7日，该段期间内我公司已足额向何卫国发放工资。我公司已经为何卫国购买了社会保险，所有关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及住院伙食费等均应由社保基金支付。何卫国的一次性伤残就业补助金应参考何卫国解除或终止劳动关系前十二个月的平均缴费工资，而根据劳动仲裁核定其缴费工资为2518.92元，因此我公司应向何卫国支付的一次性伤残就业补助金为62973元。至今为止我公司都没有与何卫国解除劳动关系的表示，但何卫国却用其实际行动表示与我公司解除劳动关系，故何卫国要求我公司支付经济补偿或赔偿金没有事实依据。因何卫国于2015年6月24日申请劳动仲裁时已主张要求我公司支付一次性医疗补助金、一次性就业补助金，应视为何卫国已主动解除与我公司的劳动关系，因此我公司无需再向何卫国支付工资。故我公司特向法院提起诉讼，请求判令我公司无须向何卫国支付解除劳动合同的经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食费、2015年6月1日至2015年7月8日的工资差额、停工留薪期的工资；我公司仅需向何卫国支付一次性伤残就业补助金62973元；本案诉讼费由何卫国负担。经审理查明：何卫国于2012年6月1日入职中糖公司处，任职财务经理兼办公室主任。何卫国主张双方签订的劳动合同期限至2014年6月30日期满，但中糖公司提供期限自2014年7月1日至2016年6月30日的劳动合同予以反驳。何卫国确认劳动合同是其本人签订，但表示中糖公司并未将该合同送达给其，且合同中的工作地点中的“顺德”是事后添加。何卫国于2014年8月22日因工外出办事途中发生交通事故伤害。广东省人力资源和社会保障厅于2014年11月26日作出粤人社工[2014]889号《工伤认定决定书》，认定何卫国上述伤害为工伤。广东省劳动能力鉴定委员会于2014年12月31日作出粤劳鉴初字[2014]0753号《省级劳动能力鉴定结论》，认定何卫国的伤残等级为柒级；于2015年9月29日作出粤劳鉴初字[2015]0433号《省级劳动能力鉴定结论》，认定何卫国的停工留薪期为2014年8月22日至2014年12月7日。何卫国于2014年12月8日至2015年6月8日期间在广东省工伤康复医院进行康复治疗，何卫国亦有向广东省劳动能力鉴定中心申请上述康复治疗期并得到该中心批准同意。中糖公司已向何卫国发放2014年8月22日至2015年6月8日期间的工资38318.46元。广东省社会保险基金管理局于2015年4月8日作出《工伤保险待遇核定表》，核定何卫国工伤发生时工资为2518.92元，何卫国应享受的一次性伤残补助金为45302.4元。广东省社会保险基金管理局于2015年5月20日、2015年8月25日作出两份《工伤保险医疗费用核定表》，核定何卫国应享受的住院伙食补助费共12740元。上述表格均记载若不服可申请行政复议或提起行政诉讼，但何卫国均未对上述表格申请行政复议或提起行政诉讼。中糖公司已按上述表格的核定向何卫国支付一次性伤残补助金45302.4元及住院伙食补助费12740元。何卫国依据中糖公司出具的《收入证明》，主张其2013年8月至2014年7月的月平均总收入为10797.13元。中糖公司对此表示不予确认，主张该《收入证明》是为了何卫国在交通事故案件中索赔而用，并不能证实何卫国的实际收入情况。中糖公司提供何卫国签名确认的工资表，主张何卫国2013年8月至2014年7月的应发工资共82124元（其中2014年7月的应发工资为5850元）。何卫国主张其还有另外的工资收入，包括曾领取年终奖16000元，对此中糖公司不予确认，但中糖公司提交的何卫国缴税记录中记载何卫国2014年2月领取工资薪金16000元，按全年一次性收入缴税。中糖公司提供何卫国的住房公积金个人缴存明细表，显示何卫国2014年8月共缴存住房公积金3446元。何卫国表示其住房公积金按本人20%、公司20%的比例缴存，按该比例计算该月的缴费基数为8615元，该基数是其实发工资，加上住房公积金、个人所得税及社保后，其月应发工资应为10797.13元。何卫国在中糖公司处最后工作至2015年7月8日，中糖公司已向何卫国支付2015年6月9日至2015年7月8日的工资3900.07元。中糖公司未阐明该3900.07元是如何计算，但表示同意2015年6月9日至2015年6月30日的应发工资为5451.33元、2015年7月1日至2015年7月8日的应发工资为2255.72元。中糖公司于2015年6月12日发出《关于何卫国同志处分的通知》，称因何卫国工作期间在工作场所大声喧哗、无理取闹、目无领导、挑衅同事，经多次沟通未果，决定给予何卫国书面警告一次。中糖公司于2015年6月25日发出《关于何卫国同志岗位调整的通知》，称因何卫国任职期间没有如实反映主管财务部门的财务工作情况，账实不符；2014年7月份上报的财务报表未经审批私自做账目调整，故决定免去何卫国财务部经理的职务，即日起调离财务部（暂时安排在总经理办公室）。中糖公司于2015年7月1日发出《调薪通知书》，称对何卫国的工资及薪资福利自2015年7月1日起调整为每月税前3900元（已包含公司规定的各类津贴以及补贴）。何卫国对上述通知均表示不同意。何卫国主张其申请劳动仲裁后，中糖公司口头通知其离职。中糖公司则表示其收到劳动仲裁委员会送达的仲裁申请书才知道何卫国要求解除劳动关系。何卫国表示其并未明确提出要求解除劳动关系，其申请劳动仲裁后一直在中糖公司处工作至2015年7月8日。何卫国于2015年6月24日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并于2015年7月10日增加要求支付工伤保险待遇、工资、违法解除劳动合同赔偿金等仲裁请求。其仲裁请求与本案诉讼请求基本一致，不同之处在于其仲裁时仅主张住院伙食补助费6370元、赔偿金64782.78元。该委于2015年11月20日作出穗劳人仲案[2015]2586号仲裁裁决书，裁决中糖公司应向何卫国支付停工留薪期工资差额40092.82元、一次性伤残补助金45302.4元、住院伙食补助费12740元、解除劳动合同的经济补偿23418.88元、2015年6月1日至2015年7月8日期间的工资差额3806.98元，并驳回何卫国的其他仲裁请求。何卫国及中糖公司均对该裁决不服，遂分别于法定期限内向本院提起本案诉讼。庭审中，何卫国主张其受伤前平均工资为10797.13元/月，但中糖公司并未按该实际工资数额缴纳工伤保险，造成其工伤保险待遇降低，则差额部分应当由中糖公司补齐。中糖公司则主张一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，何卫国缴纳社保的工资标准较低是其要求按该标准缴纳。何卫国表示其已向中糖公司申请配合办理领取一次性工伤医疗补助金，但中糖公司不予配合。中糖公司则表示双方应签订解除劳动合同的证明才能办理，但何卫国拒绝协助签订。何卫国则表示中糖公司出具的解除劳动关系的证明与事实不符，故其拒绝确认。何卫国主张中糖公司支付一次性伤残就业补助金，对此中糖公司表示应在劳动合同解除后才支付，鉴于何卫国主动与其解除劳动关系，其愿意按缴费工资标准支付一次性伤残就业补助金。何卫国则表示一次性伤残就业补助金应按其受伤前12个月的平均工资支付。何卫国在本案审理过程中向本院申请诉讼保全。本院依法作出（2015）穗海法民一初字第2004号民事裁定书，裁定对中糖公司的银行存款400000元进行诉讼保全。本院认为：根据粤劳鉴初字[2015]0433号《省级劳动能力鉴定结论》，本院认定何卫国的停工留薪期为2014年8月22日至2014年12月7日。随后何卫国于2014年12月8日至2015年6月8日期间经广东省劳动能力鉴定中心批准进行康复治疗。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。……”的规定，本院认定何卫国自2014年8月22日至2015年6月8日止可享受停工留薪期待遇（即原工资福利待遇）。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第（二）款“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。……”的规定，何卫国的停工留薪期待遇应按其受伤前十二个月的平均工资计算。何卫国主张该平均工资按其提供的《收入证明》为10797.13元/月，但该《收入证明》并无其他证据佐证。根据中糖公司提供的何卫国签名确认的工资表及何卫国的缴税记录，可以证实中糖公司于2013年8月至2014年7月期间向何卫国发放的应发工资为98124元，即平均每月8177元。何卫国主张还有另外的工资收入，但其未能提供任何证据予以证实，故本院对该意见不予采纳。反之根据何卫国的住房公积金缴费记录及其自述的缴存比例，可计算出何卫国2014年8月的住房公积金缴存基数为8615元，该数额与中糖公司主张的每月8177元更为接近。住房公积金应以职工的应发工资作为缴存基数，何卫国主张上述缴存基数8615元为其实发工资，有悖住房公积金的缴存规定，本院对此不予采纳。因此从证据的盖然性角度，本院认为中糖公司的意见较为可信，故予以采纳，认定何卫国受工伤前十二个月的平均工资为8177元/月。则计算何卫国2014年8月22日至2015年6月8日期间的停工留薪待遇应为78411.28元（8177元/月×9个月＋8177元/月÷31天/月×10天＋8177元/月÷30天/月×8天）。中糖公司已向何卫国支付该段期间的工资38318.46元，故中糖公司应向何卫国支付该段期间的工资差额40092.82元。关于双方劳动合同的问题，因双方均确认何卫国在中糖公司处工作至2015年7月8日，故本院认定双方劳动合同于该日解除。关于劳动合同如何解除的问题，何卫国主张中糖贸易主动辞退其，但其未能提交任何证据予以证实。中糖公司主张何卫国主动离职，但何卫国申请劳动仲裁主张一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，不能理解为何卫国主动要求离职。且何卫国申请劳动仲裁后一直在中糖公司处工作至2015年7月8日，仅在劳动合同解除后才增加关于违法解除劳动合同的赔偿金等仲裁请求，若中糖公司不希望何卫国离职，其应履行用工管理权催促何卫国返岗工作，而不是放任何卫国不再提供劳动这一状态延续。因此本院对双方的陈述均不予采纳。鉴于双方均未能阐明劳动合同如何解除，故本院按中糖公司提出并双方协商一致解除劳动合同处理。因此本院对何卫国主张确认双方劳动关系被中糖公司违法解除的诉讼请求不予支持。关于何卫国恢复工作后的工资，因中糖公司未能阐明其发放的3900.07元是如何计算，故本院按何卫国受伤前十二个月的平均工资作为核算上述工资的依据。故何卫国2015年6月9日至2015年6月30日的应发工资为5451.33元（8177元/月÷21.75天/月×14.5天），2015年7月1日至2015年7月8日的应发工资为2255.72元（8177元/月÷21.75天/月×6天）。现中糖公司已支付3900.07元，故其应支付差额部分3806.98元（5451.33元＋2255.72元－3900.07元）。如前所述，因本院认定是中糖公司提出并双方协商一致解除劳动合同，故中糖公司应向何卫国支付解除劳动合同的经济补偿。该补偿款应按何卫国离职前12个月的平均工资计算，该平均工资为7806.29元[（5850元＋5850元/月÷31天/月×21天＋78411.28元＋5451.33元）÷12个月]，故计算中糖公司应向何卫国支付经济补偿27322.02元（7806.29元×3.5个月）根据广东省社会保险基金管理局作出的《工伤保险待遇核定表》、《工伤保险医疗费用核定表》，该局核定何卫国工伤发生时工资为2518.92元，何卫国应享受的一次性伤残补助金为45302.4元、住院伙食补助费为12740元。中糖公司已按该核定结果向何卫国支付住院伙食补助费12740元，故何卫国再主张该12740元与事实不符，本院对此不予支持。虽然何卫国并未对上述核定结果申请复议或提起行政诉讼，但该事实仅能认定何卫国对社保部门发放一次性伤残补助金45302.4元不持异议，不代表何卫国确认其应得到的一次性伤残就业补助金仅为45302.4元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”的规定，中糖公司以何卫国的工资总额作为工伤保险的缴费基数，现中糖公司仅以2518.92元作为缴费基数，又未能举证证明该缴费基数是何卫国明确要求，中糖公司该做法已违反了上述法律规定，本院认定应按何卫国受伤前十二个月的平均工资8177元作为工伤缴费工资。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资”的规定，何卫国应得的一次性伤残补助金应为106301元（8177元×13个月）。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，因中糖公司未足额缴纳工伤保险费，造成何卫国享受的一次性伤残补助金待遇降低60998.6元（106301元－45302.4元），则该差额部分应由中糖公司向何卫国补足。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资……”的规定，一次性工伤医疗补助金是由工伤保险基金支付，何卫国主张中糖公司支付该补助金缺乏法律依据，本院对此不予支持。根据上述规定，因何卫国与中糖公司的劳动关系已解除，故中糖公司应向何卫国支付一次性伤残就业补助金。该补助金应按何卫国的本人工资计算，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患××前十二个月平均月缴费工资”的规定，结合前述《中华人民共和国社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”的规定，中糖公司应按何卫国的工资总额作为其月缴费工资，故本院按何卫国受伤前十二个月的平均工资8177元作为工伤缴费工资，计算中糖公司应向何卫国支付的一次性伤残就业补助金为204425元（8177元×25个月）。根据中糖公司提供的劳动合同，可以认定何卫国与中糖公司已签订期限自2014年7月1日至2016年6月30日的劳动合同。何卫国主张其并未取到该合同文本、合同中工作地点有事后添加，但即使上述陈述属实，亦不能改变双方确已签订书面劳动合同的事实。因此何卫国主张中糖公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，缺乏事实依据，本院对此不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条，广东省工资支付条例第四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内，向何卫国支付解除劳动关系的经济补偿27322.02元。二、广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内，向何卫国支付2015年6月1日至2015年7月8日的工资差额3806.98元。三、广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内，向何卫国支付2014年8月22日至2015年6月8日期间的停工留薪待遇差额40092.82元。四、广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内，向何卫国支付一次性伤残补助金差额60998.6元。五、广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内，向何卫国支付一次性伤残就业补助金为204425元。六、驳回何卫国、广东中糖贸易发展有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由何卫国、广东中糖贸易发展有限公司各负担10元。何卫国在本判决生效之日起七日内将其应负担的受理费交纳至本院。两案诉讼保全费2520元由广东中糖贸易发展有限公司负担，广东中糖贸易发展有限公司在本判决生效之日起七日内将该诉讼保全费直接支付给何卫国。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  曹子彦人民陪审员  禤晓婷人民陪审员  陈昌源二〇一六年三月十五日书 记 员  黎丹丹陈颖