广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2015）肇四法民一初字第841号原告刘志光，男，1966年5月3日出生，汉族，住四会市城中区。委托代理人佘小莉，广东端庆律师事务所律师。被告四会市群瑞服饰有限公司（以下简称群瑞公司），住所地：四会市东城区陶丽二街十座（厂房）二楼。组织机构代码：05375563-4。法定代表人吴国平，该公司总经理。委托代理人韩武，广东盛隽律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告刘志光及其委托代理人佘小莉、被告的委托代理人韩武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘志光诉称：1990年2月原告入职于被告处（四会市华大制衣有限公司、四会恩华制衣有限公司、四会华恩制衣有限公司，均为被告前身）工作，一直在机修部担任机修工作。双方签订了2011年4月1日-2014年3月31日止的劳动合同，原告在被告处工作已近25年，作业非常熟练，原告的每月平均工资为3200元。2015年2月7日，被告无故突然口头与原告解除劳动关系，同时停止了工作、工资的发放、并停缴了社保金。在原告多次向其反映的情况下，被告勉强帮原告缴纳到2015年2月份的社保金。至于其他有关解除劳动合同的相关事项，被告一律不做任何回应。原告认为：一、原告入职多年来一直兢兢业业，现被告突然解除原告的劳动关系，原告即刻失去了工作，让原告一时无法接受。被告解除原告的劳动关系未提前一个月通知原告，其理应向原告支付代通知金3200元。二、被告解除原告的劳动关系，理应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金80000元（3200元＊25年），及根据《违反和解除劳动合同的补偿的办法》第10条规定，因被告未按规定向原告支付经济补偿金，其另应向原告支付50%的额外经济补偿金40000元。三、原告于1990年2月在被告处工作，被告于2000年3月才为原告参保，在2003年6-8月、又未为原告缴纳社保费用，为此被告理应为原告补缴1990年2月-2000年2月、及2003年6-8月、2015年3月的社保。据此，请求判令：1、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金80000元，并因未按规定支付经济补偿金，而应另向原告支付50%的额外经济补偿金40000元。2、被告向原告支付未提前通知解除劳动关系的代通知金3200元。3、被告帮原告补缴1990年2月-2000年2月、及2003年6-8月、2015年3月的社保。以上费用合计：123200元。原告提交证据：1、身份证，证明原告的主体资格；2、劳动合同书、工资单、证明、社保证明，证明原告与被告双方建立劳动关系的事实及被告欠缴社保的事实；3、答复函，证明原告与被告双方因解除劳动关系的相关事项经调解无果的事实；4、企业机读资料、营业执照、政府“退二进三”文件，证明被告的主体资格及被告的前身情况；5、仲裁裁决书、送达回证；6、“三旧改造”解除劳动关系经济补偿金分配表，证明被告提交的月工资数额与被告在仲裁时提交的月工资数额不一致，例如2014年9月被告方在仲裁提交的该表显示工资是3200元，被告庭前提交的工资表以及银行流水账是2518元，原告从事机修工作，双方约定原告每月3200元的固定工资，分配表中的工资是实发工资。被告群瑞公司答辩称：一、关于解除劳动合同经济补偿金及额外经济补偿金的问题。1、被告应支付经济补偿金，但解除劳动合同的经济补偿年限为7年，即从2008年1月1日起计算。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》（粤高法（2012）284号）第32点：“劳动关系建立于《劳动合同法》实施以前，但在《劳动合同法》实施后解除或终止的，经济补偿按以下方式计算：（一）按《劳动合同法》实施以前的有关规定，用人单位无需支付经济补偿金的，劳动者工作年限自《劳动合同法》实施之日起计算。”原告与原企业四会华恩制衣有限公司签订劳动合同，并存续于劳动合同法施行前后期满终止后又续签了劳动合同，原企业用人单位并没有在用工期间发生侵权行为（即违法或解除劳动合同），因此，经济补偿金应从2008年1月1日起计算。2、原告的经济补偿金应以解除劳动合同前十二个月的实际货币性工资收入计算，即以原告每月平均工资2869.67元计算。3、被告不应支付原告50%额外经济补偿金。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》（粤高法（2012）284号）第24点：“劳动者依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三、第四条和第十条的规定，请求用人单位支付经济补偿金和额外经济补偿金的，不予支持。”被告没有拒付解除劳动合同的经济补偿金，只是对经济补偿金的金额有异议，因此原告要求支付50%额外经济补偿金于法无据。二、关于未提前通知解除劳动关系的代通知金问题。被告于2014年9月份接到四会市“退二进三”工作领导小组办公室的产业转移改造批复后，于2014年12月份起分批裁员与员工协商解除劳动关系已是公开的事实，因此，被告根据《劳动合同法》第四十一条的规定和程序，提前两个月报请工会组织和相关部门征求意见后，再行裁员，并于2015年1月6日与原告约谈协商解除劳动关系事宜，信息公开超过一个月，且根据《劳动合同法》第四十一条的裁员情形和《劳动合同法实施条例》第十九条规定的此情形解除劳动合同的，无需提前30天书面通知到个人，因此被告不需支付原告未提前通知解除劳动关系的代通知金。三、补缴社保非劳动人事争议仲裁的受理范围，不应作为劳动争议处理。因此，人民法院不应受理其补缴社保的诉讼请求。被告提交证据：工资表、银行流水账（2014年2月至2015年1月）。证明从2014年2月至2015年1月原告实际的工资，被告方主张原告的月平均工资为2869.67元；2、四会华恩制衣有限公司员工档案表；3、解除劳动合同证明书三份。经开庭审理，本院查明以下法律事实：根据企业机读档案登记资料、营业执照等显示，四会华大制衣有限公司成立于1992年12月12日，四会华恩制衣有限公司（以下简称华恩公司）成立于2000年11月21日，群瑞公司成立于2012年9月10日。原告在庭审中称其工资为固定工资，被告则称是计时工资。被告称四会华大制衣有限公司、四会市恩华制衣有限公司、四会华恩制衣有限公司和四会市群瑞服饰有限公司是家族企业，原告入职四会华大制衣有限公司后，四会市恩华制衣有限公司承接了四会华大制衣有限公司与劳动者的劳动关系权利义务，后来，华恩公司承接了四会市恩华制衣有限公司与劳动者的劳动关系权利义务，之前华恩公司有一批包括原告在内的员工转到群瑞公司，群瑞公司承接了这部分员工与华恩公司之间的全部劳动关系权利义务，原告对上述公司与原告之间的劳动关系权利义务的承接情况及入职顺序予以确认，但原告称其最先于1990年入职四会华伦制衣有限公司，四会华大制衣有限公司其后承接了该公司与原告之间的劳动关系权利义务。被告否认四会华伦制衣有限公司与其有任何的权利义务承接关系。2011年4月1日，原告刘志光与华恩公司签订了书面劳动合同，期限为2011年4月1日至2014年3月31日。合同约定原告的工作部门为机修部，工种为普工，每日工作8小时，每周工作5天，工资为计时工资，原告正常工作时间工资按最低工资标准执行，初始工资额为850元／月或4.89元／时。四会市恩华制衣有限公司自2000年3月起为原告参加社会保险并缴费，2013年8月起转由被告群瑞公司为原告缴费至2015年2月底止（2003年6月至8月没有缴费），期间双方没有因变更用工主体和改变缴纳职工社会保险费主体问题而变更劳动合同和签订协议。原、被告双方未举证在上述合同到期后有书面续签合同。被告提供的《四会华恩制衣有限公司员工档案表》记载原告入职华恩公司的时间为1999年1月5日，被告称该时间为原告的入职时间。原告提供了华恩公司出具的证明，该证明显示原告的入职时间为1990年2月，被告称该证明是因为原告的女儿发生交通事故，为了配合原告顺利理赔而出具的，并不能反映真实的情况。原告提交了三张盖有四会县恩华制衣有限公司财务专用章的工资单，日期分别为1995年12月25日、1997年7月15日、2004年8月27日。原告称其提交的“三旧改造”解除劳动关系经济补偿金分配表（以下简称分配表）中的工资为实发工资，该表显示原告的2014年2月至2015年1月的月平均工资为2869.67元，2015年1月的工资为3200元。原告对被告提交的工资表及银行流水账的真实性、合法性及关联性没有意见，但认为被告提交的工资表及银行流水账显示的每月工资数额有缺漏。原告主张解除劳动合同的经济补偿金按企业正常生产情况下的工资3200元／月的标准从1990年入职之日计算至双方解除劳动关系之日即2015年2月7日，被告称双方解除劳动关系的时间为2015年2月6日。四会市劳动人事争议仲裁委员会查明被告近几年由于受市场因素和制衣加工行业生产订单不足的影响，工人有放假待工、出勤不足的情况发生，原、被告对四会市劳动人事争议仲裁委员会查明的该部分情况予以确认。被告的住所地在四会市东城区陶丽二街十座（厂房）二楼。2014年9月15日，四会市“退二进三”工作领导小组办公室（四会市经济和信息化局代章）出具《关于四会华恩制衣有限公司申请“退二进三”改造的复函》向华恩公司批复：“1、同意你公司新厂房座落东城街道陶丽二街十座地块的改造方案，请按市关于推进城区工业企业“退二进三”工作的实施意见开展改造；2、暂不同意你公司旧厂房（城中街道新风路野狸岗／新风路二十五座1－4号）的改造方案”。被告称2014年9月接到四会市“退二进三”工作领导小组办公室的上述批复后，其公司于2014年12月起开始逐渐分批裁员，并于2015年1月6日将此通知原告，被告在劳动仲裁阶段称其通知原告协商解除劳动关系的时间为2015年2月7日。原告称被告通知其不用来上班的时间为2015年2月6日。原、被告确认双方是合法解除劳动关系。因双方协商未成，原告申请劳争仲裁，要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金和50%额外补偿金、未提前通知解除劳动关系的代通知金和补缴未交部分的社会保险费。四会市劳动人事争议仲裁委员会作出了四劳人仲案字（2015）101号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人应自裁决书生效之日起十日内，一次性支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金20087.7元；二、驳回申请人其它的仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂诉至本院。以上事实有经庭审质证的证据以及庭审笔录等证实。本院认为：关于主体问题。群瑞公司承接了原告与华恩公司之间的全部劳动关系权利义务，故原告提起诉讼主张用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金和50%额外补偿金、未提前通知解除劳动关系的代通知金和补缴未交部分的社会保险费，群瑞公司为本案适格的被告。关于入职时间问题。原、被告均对四会华大制衣有限公司、四会市恩华制衣有限公司、华恩公司、群瑞公司与原告之间的劳动关系权利义务的承接情况及入职顺序予以确认。原告称其最先于1990年入职四会华伦制衣有限公司，四会华大制衣有限公司其后承接了该公司与原告之间的劳动关系权利义务，被告称原告最先入职于四会华大制衣有限公司，否认四会华伦制衣有限公司与其有任何的权利义务承接关系，原告也未能提供其入职四会华伦制衣有限公司的依据，故本院对原告称最先入职于四会华伦制衣有限公司的说法不予确认，根据原、被告双方提供的现有证据及可查明的情况，应认定原告最先入职于四会华大制衣有限公司为宜。四会华大制衣有限公司成立于1992年12月12日，原告提供的华恩公司出具的证明显示原告的入职时间为1990年2月，虽然存在着承接关系，但此时四会华大制衣有限公司尚未成立，故本院对该证明的内容不予采信。原告提交的三张盖有四会县恩华制衣有限公司财务专用章、日期分别为1995年12月25日、1997年7月15日、2004年8月27日的工资单，被告虽不予确认，但由于其未能提供足以反驳的证据，故本院对上述三张工资单的真实性予以认可。被告提供的《四会华恩制衣有限公司员工档案表》记载原告入职华恩公司的时间为1999年1月5日，被告称该时间为原告的入职时间。而此时华恩公司尚未成立，根据原、被告确认的上述承接关系及上述三张工资单显示原告1995年已经在四会市恩华制衣有限公司工作的情况，原告的入职时间不应为上述档案表记载的1999年，故本院对该档案表的内容不予确认。根据原、被告双方提供的现有证据、结合原、被告对四会华大制衣有限公、四会恩华制衣有限公司、华恩公司、群瑞公司与原告之间的劳动关系权利义务的承接情况及入职顺序的确认和上述三张工资单记载的日期，应认定原告的入职时间为1995年12月25日为宜。关于解除劳动合同的经济补偿金的支付年限。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。”第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；……”按上述规定，被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定解除劳动合同的，应按规定向原告支付经济补偿金。该法第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”根据1995年1月1日起执行的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。”第九条规定“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金。”关于解除劳动关系的日期，原告称为2015年2月7日，被告称为2015年2月6日。故被告向原告支付解除合同的经济补偿金的年限应从1995年12月25日起计算至2015年2月。关于经济补偿金的计算标准问题。原、被告对计时工资还是固定工资的问题意见不一，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同……。”原告与华恩公司合同约定工资为计时工资，被告承接了原告与华恩公司的全部劳动关系权利义务，原、被告均未举证在该合同到期后有书面续签合同，故视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，根据合同约定，本院确认原告的工资为计时工资。原告称分配表中的工资为实发工资，对被告提交的工资表及银行流水账的真实性、合法性及关联性没有意见，但认为被告提交的工资表及银行流水账显示的每月工资数额有缺漏。被告称其提交的上述流水账是扣除了个人缴社保的部分，若加上个人缴社保的部分，金额与分配表显示的原告工资额是相符的。经将原告提交的分配表和被告提交的工资表及银行流水账进行核对，情况与被告以上所述相吻合，本院采信分配表显示的工资为应发工资。按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……”故经济补偿金应按上述分配表显示的劳动关系解除前的12个月原告的月平均工资2869.67元的标准计算。被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金2869.67元×19.5个月=55958.6元。关于被告应否支付50%额外经济补偿金的问题。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》属于部门规章，《中华人民共和国劳动合同法》是由全国人大常委会制定的法律，法律的效力高于规章，故当《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》与《中华人民共和国劳动合同法》的规定不一致时，应适用《中华人民共和国劳动合同法》。原告主张的50%额外经济补偿金具有赔偿、惩罚的性质，上述的《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条对用人单位不按规定支付经济补偿作出了在劳动行政部门责令用人单位限期支付，用人单位逾期仍不支付的情况下，才适用赔偿或额外补偿的规定。原告主张被告支付50%额外经济补偿金，但未提供劳动行政部门责令被告限期支付经济补偿的限期整改指令书或被告逾期未履行该指令书的证据，故本院对原告主张被告支付50%额外经济补偿金的诉求，不予支持。关于代通知金问题。原告称被告通知其不用来上班的时间为2015年2月6日。被告在本案诉讼中辩称2015年1月6日通知被告裁员的消息，但在劳动仲裁阶段称其通知原告协商解除劳动关系的时间为2015年2月7日，前后说法不一，结合原、被告双方的说法，本院采信被告通知原告解除劳动关系的时间为2月。被告辩称在2014年9月接到四会市“退二进三”工作领导小组办公室的产业转移改造批复后，于2014年12月起开始逐渐分批与员工协商解除劳动关系是公开的事实，通知原告解除劳动合同关系时信息公开已满一个月，故无需向原告支付一个月的代通知金。被告要裁减员工的信息虽已公开，但该信息对于原告来说不具有特定性和必然的联系，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，双方协商不成的情况下，被告要与原告解除劳动关系，在未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的情况下，仍应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定额外支付劳动者一个月工资后才可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定“用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。”被告应按解除劳动关系前一个月原告的工资3200元的标准向原告支付未提前通知解除劳动关系的代通知金。关于原告主张被告补缴未交部分的社会保险费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”由此可见，劳动者请求用人单位为其缴纳社会保险费属于劳动行政部门的主管职责，不属于人民法院审理民事案件的范围，劳动者应向相关的行政部门寻求解决。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条、第二十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条、第九条的规定，判决如下：被告四会市群瑞服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘志光支付经济补偿金55958.6元、代通知金3200元；驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由原告负担5元，被告负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  邱 毅审 判 员  夏睿娜人民陪审员  廖文燕二〇一六年三月十四日书 记 员  张小敏第1页共15页