安徽省繁昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）繁刑初字第00316号 公诉机关安徽省繁昌县人民检察院。 被告人汤立彩，男，1968年3月2日出生，汉族，小学文化，个体经营，住安徽省繁昌县。因犯盗窃罪，于2000年6月27日被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2009年1月15日被繁昌县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金2000元。2015年6月8日，因涉嫌犯非法采矿罪被繁昌县公安局取保候审。 被告人汤立东，男，1972年11月27日出生，汉族，初中文化，住安徽省繁昌县。因赌博，于2013年3月、2015年3月二次被繁昌县公安局行政处罚。2015年6月8日，因涉嫌犯非法采矿罪被繁昌县公安局取保候审。 安徽省繁昌县人民检察院以繁检刑诉（2015）303号起诉书，指控被告人汤立彩、汤立东犯非法采矿罪、汤立东犯开设赌场罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭审理了本案，繁昌县人民检察院指派代理检察员王某依法出庭支持公诉，被告人汤立彩、汤立东到庭参加诉讼，现已审理终结。 安徽省繁昌县人民检察院指控：一、汤立彩、汤立东非法采矿罪： 2013年5月，繁昌县繁阳镇缸窑村村民被告人汤立彩与其弟被告人汤立东等人商量后和缸窑村委会签订协议，约定对该村河东组“村村通”道路的陡坡进行改造，降坡工程中开采出来的矿石用于出售，完工后免费为该村修建一条宽4.5米的水泥路，并通过缸窑村委会向繁阳镇政府及繁昌县政府逐级报批。繁阳镇政府向县政府申请该道路降坡的临时火工用品，县政府批示同意限量供应，镇政府委托芜湖市鑫泰爆破公司负责爆破，并召集降坡工程的协调会，分配了县公安局、安监局、经信委等部门的相关职责。 在第一次爆破后炸出来的都是麻沙，因无利可图其他合伙人退出，该工程停工一个多月。在政府要求汤立彩缴纳6万元保证金到村委会账户后二人继续施工。 被告人汤立彩、汤立东在未取得采矿许可证情况下，在该道路改造施工中，扩大开采范围，将开采的矿石销售了2万多吨，获利20余万元，后于2014年7月被繁昌县国土资源局执法大队查获。经安徽省矿产资源破坏价值鉴定委员会鉴定，该工程非法开采造成的矿产资源损失价值1652769元。 二、汤立东开设赌场罪： 2015年5月中旬至5月23日，被告人汤立东在繁昌县繁阳镇缸窑村河东组自家经营的棋牌室内和河东组后山附近村民黄大秀家的老屋内摆赌，邀集参赌人员陶某、汤某、孙以秀等人用杯碟、色子“摇单双”赌博，汤立东共摆赌十余场，参赌人员累计20人以上，抽头渔利7000余元。 公诉机关针对上述指控当庭提交了相应证据，认为被告人汤立彩、汤立东未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；被告人汤立东以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，被告人汤立彩系累犯，被告人汤立东犯有二罪，应依法按照刑法原则对二被告人追究刑事责任。 庭审中被告人汤立彩、汤立东对起诉书指控的犯罪事实不持异议，汤立东未作辩解，汤立彩辩解他搞的是民生工程，手续都是经过政府审批的。 经审理查明：一、汤立彩、汤立东非法采矿犯罪事实： 2013年4月，繁昌县繁阳镇缸窑村村民被告人汤立彩、汤立东等人商议后向村委会报告，要求对该村河东组“村村通”道路的陡坡进行改造，降坡工程中开采出来的矿石用于出售，完工后必须新做一条长约300米，宽4.5米的水泥路，以便村民出行。缸窑村委会将该项目于4月12日书面向繁阳镇政府报告，并于5月10日与汤立彩签订工程协议。7月15日县政府批示同意繁阳镇政府以繁阳政[2013]85号文件申请的该工程限量供应临时火工用品，并委托芜湖市鑫泰爆破公司负责工程爆破。9月4日，镇政府召集降坡工程协调会，并分配县公安局、安监局、经信委等部门的相关职责。 2013年9月，工程开始施工，缸窑村委会绘制了施工草图，划定了施工范围。施工前及每次爆破时繁阳镇的安监办、派出所等部门均到现场监督施工。鑫泰公司第一次爆破后炸出来的都是麻沙，因无利可图其他合伙人退出，该工程停工一个多月。在政府要求汤立彩缴纳6万元保证金到村部账户后二人继续施工，并扩大了开采范围，后将开采的矿石对外销售，并于2014年7月18日被繁昌县国土资源局执法监察大队查获后被责令停止开采。 经安徽省矿产资源破坏价值鉴定委员会鉴定，该工程非法开采造成矿产资源（建筑用闪长玢岩矿）损失1652769元。 另查明，被告人汤立彩于2015年6月1日，被告人汤立东于2015年6月8日经办案单位电话传唤到案，归案后二被告人均如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，由公诉机关提交并经当庭质证的被告人汤立彩、汤立东的供述及辩解，证人汤立分、邢某、张某、汤某等人的证言，汤立彩与缸窑村委会签订的协议书，相关政府批文及会议记录，现场勘测笔录，矿产资源损失调查材料及鉴定报告，刑事判决书，户籍证明，到案经过等证据证实，应予认定。 二、汤立东开设赌场罪： 2015年5月中旬至5月23日，被告人汤立东在繁昌县繁阳镇缸窑村河东组其自家经营的棋牌室内和河东组后山附近村民黄大秀家的老屋内摆赌，邀集参赌人员陶某、汤某、孙以秀等人用杯碟、骰子“摇单双”赌博，汤立东共摆赌十余场，参赌人员累计20人以上，并抽头获利7000余元。 另查明，被告人汤立东于2015年6月18日经办案民警电话传唤到案，归案后如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，由公诉机关提交并经当庭质证的被告人汤立东的供述及辩解，证人汤某、陶某、马用根等人的陈述，现场勘验笔录及照片，辨认现场笔录，前科劣迹查询单，户籍证明，到案经过等证据证实，应予认定。 本院认为，被告人汤立彩、汤立东违反国家矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；被告人汤立东以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的上述事实及罪名成立，本院予以支持。被告人汤立彩有前科，被告人汤立东有劣迹，可酌定从重处罚；二被告人在指控的罪名中均具有自首情节，依法均可从轻处罚。被告人汤立东在共同犯罪中作用相对较小，可酌定从轻处罚。被告人汤立东犯有二罪，应依法按照数罪并罚的原则对其决定刑期。为维护国家对矿产资源的所有权及管理制度和社会风尚，打击犯罪，对被告人汤立彩依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款；对被告人汤立东依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人汤立彩犯非法采矿罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币10000元。 二、被告人汤立东犯非法采矿罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元；两罪并罚，决定执行拘役七个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人汤立东的刑期自2016年3月25日起至2016年10月24日止；被告人汤立彩的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金均限判决生效后十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  章晓峻 人民陪审员  黄光雯 人民陪审员  周为亚 二〇一六年三月二十二日 书 记 员  蔡 亮 附：《中华人民共和国刑法》相关法律规定 第三百四十三条第一款：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区，对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第七十二条第一、三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一、三款：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。