新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵08民终139号上诉人（原审被告）：新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司，住所地：石河子市北一路四小区228号。法定代表人：马占国。委托代理人：胡海，男，1964年12月4日出生。被上诉人（原审原告）：石河子市新天翔宇商贸有限公司，住所地：石河子市乌伊公路北459-17号。法定代表人：渠建勇。委托代理人：张君，新疆双信律师事务所律师。原审被告：孙彦升，男，1968年12月2日出生。上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司（以下简称天筑公司）为与被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司（以下简称新天翔宇公司）、原审被告孙彦升买卖合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2015）石民初字第5907号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年2月25日立案受理后，依法组成由审判员李红敏担任审判长、审判员胡春红、代理审判员赵春华参加评议的合议庭，于2016年3月23日、28日公开开庭进行了审理。上诉人天筑公司的委托代理人胡海、被上诉人新天翔宇公司的委托代理人张君、原审被告孙彦升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明：被告孙彦升系被告天筑公司的项目经理，宋春燕系被告孙彦升聘用的核算员。2013年，被告天筑公司承建天辰化工有限公司电石炉气综合利用制乙二醇及配套工程。其后，被告天筑公司将该工程交由被告孙彦升进行施工，双方签订了内部承包协议。2014年3月17日，宋春燕以被告孙彦升的名义与原告签订一份工业品买卖合同。双方约定：原告为被告孙彦升施工的天辰化工有限公司电石炉气综合利用制乙二醇及配套工程供应螺纹钢、圆钢等钢材；结算方式以供货清单日期为准，两个月内付款按合同价执行；如买受人不能按约定及时支付货款，逾期十五天每吨加价50元，每月每吨加价100元。双方还对钢材的规格型号、单价、质量标准等事项作出约定。原告在合同出卖人一栏加盖了印章，宋春燕代被告孙彦升在项目经理一栏处签名。合同签订后，原告陆续向被告孙彦升提供了价值1957786元的钢材。2014年4月22日至2014年11月6日期间，被告天筑公司陆续给付原告货款共计1206700元。2014年9月24日，原告与被告孙彦升经过对账，被告孙彦升确认欠付原告货款751081元，被告孙彦升及宋春燕在原告制作的欠条上签字。同时，该欠条还注明：欠款人已收回原告供货清单原件，以此据为准。其后，被告未将上述货款给付原告。2014年11月，天辰化工有限公司电石炉气综合利用制乙二醇及配套工程交工使用。本案庭审过程中，被告天筑公司对被告孙彦升系其单位员工的事实认可。被告孙彦升对欠条的真实性无异议，但对工业品买卖合同不予认可，认为该合同系其聘用核算员宋春燕代签。原告新天翔宇公司于2015年11月17日，向原审法院起诉称：2014年3月17日，原告与被告天筑公司项目经理孙彦升签订一份钢材买卖合同，约定原告向被告天筑公司承建的工程提供钢材。合同订立后，原告按约履行。经过结算，被告欠付原告货款751081元。原告多次索要无果，诉至法院，请求判令被告给付原告货款751081元，支付违约金405452.92元，本案诉讼费、送达费由被告承担。被告天筑公司辩称：原告与被告天筑公司之间不存在买卖合同关系。经过核实，被告主张的货款在公司财务上没有挂账，故被告天筑公司不欠原告货款。被告天筑公司不是本案合同的相对人，不应承担民事责任。另外，原告主张的违约金不存在，即使存在也过高。综上，请求驳回原告对被告天筑公司的诉讼请求。被告孙彦升辩称：欠付原告货款属实，金额也是对的。因该款项未在公司财务上挂账，故财务凭证上没有记载。由于发包方没有与承建方进行最终决算，故没有按期给付原告剩余货款。原告主张的违约金过高，也希望原告放弃该项主张。被告孙彦升在本案中系履行职务行为，不应承担责任。原审法院审理认为：原告与宋春燕签订的工业品买卖合同，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。因宋春燕系被告孙彦升聘用的核算员，其代被告孙彦升与原告签订合同应认定为履行职务行为。合同订立后，原告按约供应了钢材，应认定其履行了合同义务。被告孙彦升及宋春燕均在原告制作的欠条上签字，应视为被告孙彦升对宋春燕代签合同的行为予以认可。被告孙彦升购买原告钢材后，未按约给付原告货款，构成违约。因被告孙彦升系被告天筑公司的项目经理，其从原告处购买钢材用于被告天筑公司承建的天辰化工有限公司电石炉气综合利用制乙二醇及配套工程为履行职务行为，故本案应当由被告天筑公司承担给付原告货款的责任。被告孙彦升在本案中不承担责任。原告要求被告天筑公司给付货款及支付违约金的请求符合法律的规定，该院予以支持。关于原告主张的违约金数额问题。根据合同约定，结算方式以供货清单日期为准，两个月内付款按合同价执行；如买受人不能按约定及时支付货款，逾期十五天每吨加价50元，每月每吨加价100元。据此计算，原告在本案中主张的违约金远大于其实际损失。庭审中，两被告均认为原告主张的违约金过高。综合考虑本案合同的履行情况、被告的过错程度、原告的实际损失等因素，该院酌定被告天筑公司支付原告违约金150000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、一百六十一条和《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，判决：一、被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司给付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司货款751081元；二、被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司支付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司违约金150000元；以上款项合计901081元，被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司。三、驳回原告要求被告孙彦升在本案中承担责任的诉讼请求。本案受理费7812元（减半收取），送达费90元，合计7902元（原告已预交），由被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司负担，与上述款项一并给付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司。上诉人天筑公司不服原审判决，向本院提起上诉称：2014年3月17日，宋春燕未经特别授权与被上诉人签订的合同中的违约责任条款为格式条款，根本未向上诉人明示告知，应属无效条款。原审法院判上诉人承担150000元违约金无法律依据，应按银行同期贷款利率6.1%计算从2014年10月31日起最多两年的利息损失才合法有效。请求二审法院撤销原审判决第二项，改判上诉人不承担本案违约金l50000元，案件诉讼费及送达费由被上诉人承担。被上诉人新天翔宇公司口头答辩称：上诉人与被上诉人依据平等协商的原则签订了钢材买卖合同，合同中约定的违约责任系双方真实意思表示。被上诉人依据违约责任条款主张违约金，是基于上诉人没有在约定的期限内给付钢材款。上诉人主张违约金过高没有依据。原审判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告孙彦升述称：签合同时，我们的核算员对违约责任条款提出异议，被上诉人说不会按照违约责任条款收取违约金，即使违约，只按欠款利息给付，核算员就签字了。对帐时，被上诉人也没有说违约金的事，故不应给付被上诉人违约金。即使要支付违约金，也应按银行的同期贷款利率给付。同意上诉人的上诉意见。本院二审查明：上诉人除对原审法院查明的“逾期十五天每吨加价50元，每月每吨加价100元”事实有异议外，对其他事实无异议；被上诉人对原审法院查明的事实无异议。上诉人对其提出的异议未提供证据，对其异议本院不予采信。二审对原审法院查明的事实予以确认。二审中，双方当事人未提供新的证据。另查，2014年11月1日中国人民银行的年贷款利率为6.15%。本院认为：本案的争议焦点是上诉人应否给付被上诉人违约金150000元。上诉人与被上诉人签订的钢材买卖合同，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力。上诉人称合同中的违约责任条款是格式条款，不具有法律效力，但未提供证据证实该条款无效，故上诉人的此项主张本院不予支持。被上诉人按约提供钢材，上诉人未按约支付货款，违反合同约定，构成违约，应当承担相应的违约责任。依照最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，合同当事人可以约定高于实际损失的违约金，但约定的违约金超过造成损失的百分之三十一般可以认定为过高。本案被上诉人的损失为上诉人占用货款期间（2014年11月1日至2015年10月31日）的利息，故上诉人承担的违约金不应超过货款被占用期间的利息损失的130%。原审法院判决的违约金明显超过此标准，上诉人请求降低，符合法律规定。由此，本院确认上诉人应承担的违约金数额为60048.93元（7510816.15%1年130%）。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持石河子市人民法院（2015）石民初字第5907号民事判决第一、三项，即：被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司给付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司货款751081元；驳回原告要求被告孙彦升在本案中承担责任的诉讼请求；二、撤销石河子市人民法院（2015）石民初字第5907号民事判决第二项，即：被告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司支付原告石河子市新天翔宇商贸有限公司违约金150000元；三、上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司支付被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司违约金60048.93元；以上款项合计811129.93元，上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司于本判决生效之日起三日内给付被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司。四、驳回被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7812元，送达费90元，合计7902元（被上诉已预交）；二审案件受理费3300元，（上诉人已预交）；两项合计11202元，由被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司负担3361元，上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司负担7841元，上诉人新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司于判决生效后三日内给付被上诉人石河子市新天翔宇商贸有限公司4541元。本判决为终审判决。审 判 长  李红敏审 判 员  胡春红代理审判员  赵春华二〇一六年三月三十日书 记 员  石 静