河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀10民终68号上诉人（原审被告）三河燕京妇产医院，住所地河北省三河市燕郊经济技术开发区京哈路*号。法定代表人林锋，该院院长。委托代理人周冬梅，河北唤民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）ＸＸ。上诉人三河燕京妇产医院与被上诉人ＸＸ劳动争议纠纷一案，上诉人不服河北省三河市人民法院（2015）三民初字第2056号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年12月23日原告以本人为申请人，以被告为被申请人，向三河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，三河市劳动争议仲裁委员会于2015年5月6日作出三劳仲案（2014）569号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。该裁决书于2015年5月7日分别送达申请人与被申请人。原告不服，诉至法院。原告当庭放弃诉讼请求的第七项、八项。原告主张2012年9月1日-2013年1月15日为第一次入职，后因工资问题辞职，自2013年1月中旬以后到被告处工作，2014年12月1日提出辞职，当月31日正式离岗，月工资2700元左右，未签订劳动合同，未缴纳社会养老保险。被告提供员工入职约定薪酬通知单，证明原告入职时间为2012年9月1日，原告月固定工资为1500元；原告对该证据真实性认可，关联性不认可，认可确实为本人所填写，但入职时保底工资2000元／月。一审法院认为，原告当庭放弃诉讼请求第七项、第八项，本院予以准予。被告对原告提供的银行打卡明细真实性认可，故本院对该证据予以采信，确认原告月平均工资为2712元的事实。被告提供的员工入职约定薪酬通知单，原告对该证据的真实性予以认可，确认签字为本人所签，故本院对于该证据的真实性予以认可，根据该证据，原告的工资收入由保底工资2000元及绩效工资构成，故对原告请求的2013年1月至2014年12月的绩效提成，本院不予维护。原告主张2013年1月中旬曾经离职一次，并未提供其他充分有效证据予以证明，故本院对于原告主张2013年1月中旬曾经离职事实不予认可。原、被告双方应当订立劳动合同，原告自2012年9月1日入职后被告一直未与原告签订书面劳动合同，故被告应当支付原告自2012年10月1日至2013年8月31日的未签订劳动合同双倍工资差额，但劳动争议案件申请仲裁时效的期间为一年，原告应当自2014年8月31日前向三河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，原告在2014年12月23日向三河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁已经超过仲裁时效，本院不予支持，原告主张2013年1月至2013年12月未签订劳动合同双倍工资差额，于法无据，本院不予维护。关于原告请求被告支付2013年1月-2014年12月夜间加班费差额、法定节假日加班费、双休日加班费，根据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九项之规定，原告主张加班费应当就加班事实提供证据。本案中就该三项主张，原告申请证人卢某出庭陈述证明原告存在值夜班、双休日加班、法定节假日加班的事实。另原告提供的驾驶员夜间值班表、车辆行驶记录表，虽然被告不予认可，但是该证据与证人卢某的证人证言相互印证，故本院对于该证据的真实性予以采信，根据该两份证据显示原告共计值夜班127天（2013年1月值夜班10天，6月值夜班10天，9月值夜班10天，10月值夜班10天，11月值夜班10天，12月值夜班11天；2014年1月值夜班10天，2月值夜班9天，3月值夜班11天，4月值夜班10天，7月值夜班10天，11月值夜班8天，12月值夜班8天）；法定节假日加班5天（2014年6月2日，9月8日，10月1日、10月2日、10月3日）；双休日加班共计30天（5月加班1天，6月加班4天，7月加班6天，8月加班5天，9月加班3天，10月加班4天，11月加班4天，12月加班3天）。故被告应当支付原告夜班加班费23753.38元（2712元／21.75天×127天×1.5倍）；法定节假日加班工资1246.90元（2712元／21.75天×5天×2倍）；双休日加班工资3740.69元（2712元／21.75天×30天）。被告当庭认可原告在2014年12月底就不来单位上班了，故本院对于原告主张的2014年12月底双方解除劳动关系予以认可，被告应当依据原告的工作年限每满一年支付一个月的解除劳动关系经济补偿金，原告请求被告支付2013年、2014年的经济补偿金，本院予以维护，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金5424元（2712元×2个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九项之规定，判决：一、被告支付原告夜班加班费23753.38元、法定节假日加班费1246.90元、双休日加班工资3740.69元；二、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5424元；上述共计人民币34164.97元，由被告三河燕京妇产医院于本判决生效后三日内支付原告ＸＸ。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告三河燕京妇产医院负担。上诉人三河燕京妇产医院主张，被上诉人一审期间提供的证据不能证明被上诉人存在加班事实，不应支付被上诉人加班费；被上诉人值夜班并非加班，且上诉人已安排被上诉人倒休并向被上诉人支付了40元每天的值班费，不属于应支付加班费的情形；一审判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，无事实和法律依据。请求撤销一审判决，支持上诉人主张。被上诉人ＸＸ答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。本院审理查明的事实与一审判决认定事实相同。本院认为，被上诉人在上诉人处工作，受上诉人管理指派，由上诉人给付劳动报酬，双方形成劳动关系，双方之间的权利义务应适用相关劳动法律法规调整。上诉人主张安排被上诉人夜间值班，已给付值班费，该值班行为不属于加班。经审查，被上诉人系汽车驾驶员，日常工作内容是与其他工作人员共同进行市场宣传等工作，此外按照上诉人的安排与其他驾驶员轮流进行夜间值班，驾驶员夜间值班表记载“值班时间：晚17∶00到次日早8∶00”、“驾驶员在值班期间要保证手机24小时开通，夜间在院内司机宿舍休息，如有特殊情况提前与院有关领导沟通”，结合被上诉人提交的《车辆行驶记录表》，可以证明被上诉人值班期间的主要任务是值班备勤、应对突发情况，大部分时间处于休息状态，其值班状态不是日常工作内容的延续，也未付出同等工作量的劳动，与加班的情形不同，被上诉人参加夜间值班，上诉人按照40元／天给付值班费，双方已按此实际履行，在履行期间被上诉人并未提出异议，本案诉讼中，被上诉人主张夜间值班为加班性质，并据此主张加班费，不能成立，一审判决适用法律不当，本院予以纠正。一审判决其他事实认定清楚，适用法律正确，上诉人主张不应给付加班费、经济补偿金，与审理查明的事实不符，本院不予采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九项之规定，判决如下：一、撤销河北省三河市人民法院（2015）三民初字第2056号民事判决；二、上诉人三河燕京妇产医院给付被上诉人ＸＸ法定节假日加班费1246.90元、双休日加班费3740.69元、解除劳动关系经济补偿金5424元，共计人民币10411.59元，于本判决生效后十日内给付；三、驳回被上诉人ＸＸ其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人三河燕京妇产医院负担；二审案件受理费10元，由上诉人三河燕京妇产医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 欣代理审判员  李成佳代理审判员  杨 莉二〇一六年三月十八日书 记 员  相宪伟