广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1227民初25号原告陈本洪。委托代理人蒙建花，广西正大五星律师事务所港南分所律师。被告罗剑。委托代理人黄钟，广西万岗律师事务所律师。原告陈本洪诉被告罗剑合伙协议纠纷一案，本院于2016年1月22日受理后，依法组成由审判员王丰贤担任审判长、审判员覃元梅、人民陪审员ＸＸ强组成的合议庭，于2016年2月24日在本院第二审判庭公开开庭进行了审理。原告陈本洪的委托代理人蒙建花、被告罗剑及其委托代理人黄钟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2014年10月26日签订帝豪装修公司合伙合作协议书，成立河池市巴马县帝豪装修工程有限公司，双方约定了经营期限方式，投资份额、退股等问题，公司成立后开展业务，由于股东之间有分歧。双方于2015年10月15日达成协议书，内容如下：原告退股，被告总欠原告人民币65912元，在签订协议45天内被告应把所欠的款项还给原告，现已过还款期限，被告经原告多次追款，没有还款意向，特此提起本案诉讼，请求：1、被告归还原告欠款共计65912元及违约利息，暂计1个月1300元（利息计至还清本金之日）；2、本案诉讼费由被告承担。庭上，原告变更诉讼请求：1、判决被告归还原告欠款共计65912元及违约利息（利息计算：从2015年12月1日起至法院判决生效履行期限的最后一日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。原告为其诉称在举证期限内向本院提供的证据有：1、原告的身份证复印件一份，用于证实原告的身份情况。2、《电脑咨询单》原件一份，《企业变更通知书》原件一份，用于证实原、被告确实成立了巴马帝豪装饰工程有限公司及原告退股后变更被告为法人的情况。3、《帝豪装饰公司合伙合作协议书》复印件一份，用于证实原、被告双方就成立巴马帝豪装饰工程有限公司达成协议的相关情况。4、《协议书》原件一份（第2页的内容为：六、若甲方竣工后验收合格结算余款若有什么债务纠纷，乙方有义务协议调协。七、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，均具有法律效力。2015年10月15日。原、被告均未在上面签字或按手印确认），用于证实原告退股后，经过清算被告欠原告款项情况。被告辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，理由：原、被告双方于2014年10月26日共同签订帝豪装修公司合伙协议，途中于2015年10月15日，因原告个人原因自己要求退伙，退伙协议中第六条明确约定，原告必须在签订协议之日起45天内向被告提供并列出退股前所有业主欠公司工程尾款清单、公司的所欠工人工钱清单、公司所欠材料费清单，否则原告必须退还被告已经支付的30000元股金，且被告不再向原告支付余款65912元及任何费用。但原告在45天内，并没有向被告提供业主所欠公司工程尾款清单、公司所欠工人工钱清单、公司所欠材料费清单等所有材料。被告曾多次电话给原告，但原告总是推托或不接听电话，导致被告无法与债务人对接并催促或付款。综上，因原告没有按照协议履行自己的义务，已构成根本违约，依照约定，原告诉求被告支付欠款及利息无事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求并判令原告返还被告已支付30000元。（基于被告答辩要求原告返还被告已支付的30000元属于反诉，本院当庭要求被告于庭审结束后10日内向本院提交书面反诉状及缴纳反诉费，但是被告并没有在10日内向本院提交书面反诉状及缴纳反诉费，视为被告放弃反诉请求）。被告为其辩称在举证期限内向本院提供的证据有：1、四份《合同书》复印件各一份，用于证实巴马帝豪装饰工程有限公司原来的财务、工程定价、资金核实、与业务签订合同的行为，都是原告一手操办，被告并不知情。2、原、被告于2015年10月15日签订的《协议书》原件一份（第2页的内容为：六、若甲方竣工后验收合格结算余款若有什么债务纠纷，乙方有义务协议调协。乙方必须在签订协议之日起45天内向甲方提供并列出退股前业主所欠公司工程尾款清单、公司所欠工人工钱清单、公司所欠材料费清单、否则乙方必须退还甲方已经支付的30000元股金，且甲方不再向乙方支付65921元及任何费用。七、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，均具有法律效力。2015年10月15日。原、被告也均未在上面签字或按手印进行确认），用于证实合同明确约定第六条的内容。被告申请证人曾某、黄某到庭作证。证人曾某到庭陈述原、被告于2015年10月签订《协议书》当天，其在现场，协议内容其没有看到，听到的大概内容是由被告先给原告30000元回去，由原告协助被告追回工程尾款，由被告在45日内把工程尾款支付给原告。证人黄某到庭陈述原、被告于2015年10月签订《协议书》当天，其作为证人到场。当时双方协议的内容大概是原告退股，折算被告应给原告九万元多，因被告没有钱，账上还有30000元就先给原告，余下的款由被告在45日内支付给原告。由原告提交账目的清单给被告去追工程尾款，如果工程尾款追不回，被告就没有钱支付给原告。原、被告在《协议书》上签字之前其看到是的被告提供的合同，但是原、被告在《协议书》上签字后，证人并没有看《协议书》的内容。经过庭审质证，被告对原告提供的证据的质证意见是：对原告证据1、2、3无异议，对证据4的第1页的真实性无异议，对第2页的真实性有异议，应以被告提供的为准。原告对被告提供的2组证据的质证意见是：1、被告提供证据已经超过举证期限；2、证据1只有复印件，真实性无法确定，内容与本案无关；3、证据2的第1页的内容与原告提供的一致对真实性予以认可，从协议书的行为、内容的表述可以看出被告提交的协议书的第2页并不是原被告双方签订协议的内容，被告提交的《协议书》的第2页故意磨得很旧，且钉书钉的孔弄得很大，原告认为《协议书》的第2页是被告伪造的，具体由法庭核实。对证人曾某到庭所作陈述，原、被告均无异议。对证人黄某到庭所作的陈述，被告无异议，原告有异议，认为证人所述都是可能或者应该，陈述签订合同的过程有矛盾，因此不可以采信。本院对原、被告提供的证据的认证意见是：对被告无异议的原告第1、2、3份证据、证人曾某到庭所陈述的内容，本院予以采信作为本案的定案依据；对证人黄某到庭所陈述的内容，因为明确表示原、被告在《协议书》上签字后并没有看《协议书》的内容，因此，证人关于《协议书》内容的陈述本院不予采信。对原告证据4和被告证据2，双方对于第1页的内容没有异议，本院予以采信作为本案的定案依据，对《协议书》第2页的内容，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十七条规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。因为双方提供的内容不一致，双方不能达成一致意见，且均没有在第2页签字或按手印进行确认，也没有提供证据证实一方已经履行了协议书第2页约定的主要义务，对方已经接受。因此，原、被告提供的《协议书》的第2页的内容并未成立及生效，对双方当事人没有约束力，对原、被告提供的第2页的内容均不予采信作为本案的定案依据。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2014年10月26日，原、被告签订《帝豪装修公司合伙合作协议书》，约定原、被告各出资80000元入股河池市巴马县帝豪装饰设计工程有限公司，各拥有公司股份的50股，入股期限从2014年10月31日至2019年10月31日，入股期间各方的出资为共有财产，不得随意请求分割，入股终止后，双方的出资仍为个人所有，届时予以返还。协议书还约定了原告为合伙负责人有权对外开展业务订立合同等权限、公司负责人的责任义务、原、被告双方享有公司事务的知情权等的待遇、福利标准、原、被告的责任与义务有投股人不能直接参与公司的日常操作管理，但有监督权并向公司负责人反馈情况等。2015年1月21日巴马帝豪装饰工程有限公司成立，法定代表人为原告，登记的股东为原告。2015年10月15日，原、被告签订《协议书》一份，约定原告从广东帝豪巴马分公司退股（股份为百分之五十），被告全股接收，达成如下协议：一、被告确认原告所占公司50%的股份，按公司成立时原告投入资金人民币84000元由被告承接，被告于本协议签订之时起五日内以现金或转账方式向原告支付30000元，下欠54000元；二、原、被告一致确认后，原告只拿回本金及材料折旧费，所有工地及材料款都与原告无关；三、公司办公室装修费用，公司进货材料及一切可移动设备经双方评估折旧价为19212元，（原告从折旧款中扣除了印象巴马业务所付的家具款为7300元整，该办公室装修设施及设备归被告所有，被告应在本协议签订之时支付该折旧款11912元给原告。原告离开后房东要求赔偿的任何房子损坏问题由被告全部负责；四、被告工程尾款不论是否追回，被告都是应在45日内把原告所得的上述款项支付给原告，总欠原告款项为65912元；五、协议自双方签字之日起生效，任何一方违约，守约定方有权向公司注册地人民法院提起诉讼。被告于2015年10月15日将巴马帝豪装饰工程有限公司帐户上的30000元支付给原告。2015年12月2日，被告到巴马县工商局将巴马帝豪装饰工程有限公司法定代表人变更登记为被告，股东变更为被告。原告于2016年1月22日向本院提起本案诉讼。案经本院主持调解无效。本院认为，本案的争议焦点是：原告的诉讼请求是否有事实和法律依据？对于原告请求被告支付欠款65912元的诉讼请求，基于原、被告提供的《协议书》第1页不存在合同法第五十二条规定的无效情形，因此，原、被告提供的《协议书》第1页合法有效，对原、被告均有约束力。《协议书》第1页约定被告应于签订协议书后45日内支付尚欠原告的款项65912元给原告，但是被告至今未支付，已经违反了协议书的约定。被告辩解不予支持的第六条的约定，因为双方没有签字确认，其内容并没有成立和生效，所以，被告的辩解理由不能成立，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此，原告要求被告支付欠款65912元有事实和法律依据，本院予以确认。对于原告请求被告支付利息的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。为此，原告请求被告按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准支付从2015年12月1日起至本判决确定的履行期限的最后一日止，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七、第一百一十三条的规定，判决如下：由被告罗剑支付给原告陈本洪65912元及相应的利息（利息计算标准：从2015年12月1日起至本判决确定的履行期限的最后一日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的标准计付）。案件受理费1480元，由被告罗剑负担（原告陈本洪已预交，被告罗剑在支付65912元及利息给原告陈本洪时一并支付）。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起15日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或被执行的财产所在地基层人民法院申请执行。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费1480元，上诉于河池市中级人民法院。上诉案件受理费汇入；广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98，开户行：农行河池分行城东分理处。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  王丰贤审 判 员  覃元梅人民陪审员  ＸＸ强二〇一六年三月四日书 记 员  李宏婧附本判决所适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。