云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县人民法院民 事 判 决 书（2015）镇民初字第478号原告：范勇华，男，1983年10月27日生，彝族，大专文化，住镇沅县，驾驶员。委托代理人：袁开斌，男，云南恩水律师事务所律师，代理权限为特别授权代理���被告：ＸＸ，男，1979年2月10日生，彝族，中专文化，住镇沅县，农民。被告：马耀斌，男，1977年12月5日生，回族，大专文化，住镇沅县，技术工人。原告范勇华诉被告ＸＸ、马耀斌民间借款合同纠纷一案，本院于2015年12月24日受理后，依法由代理审判员罗光华适用简易程序，分别于2016年1月28日、2月18日公开开庭进行了审理。原告范勇华及委托代理人袁开斌、被告ＸＸ、马耀斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告范勇华诉称，2015年9月9日，被告ＸＸ因从事个体经营，向原告借款60000.00元，借款期限至2015年9月25日止，被告马耀斌是该笔借款的连带责任保证人。借款到期后，经原告多次催要，两被告未按约定偿还借款。故向人民法院提起诉讼，请求：1、判令被告ＸＸ、马耀斌偿还原告借款本金60000.00元，利息1000.00元，律师费5000.00，共计66000.00元。2、本案诉讼费由两被告承担。被告ＸＸ辩称，被告ＸＸ向原告借款50000.00元的事实属实，但只收到了48000.00元借款。后经被告ＸＸ与原告协商一致，变更了借款合同，约定把之前被告ＸＸ欠原告的木材款12000.00元增加到借款合同上，把借款本金变更为60000.00元。商量变更借款合同时被告马耀斌也在现场，但未在变更后的借款合同上签字。后被告ＸＸ向原告分三次共支付木材款12000.00元。剩下的借款由于被告ＸＸ资金困难，暂时无偿还能力。被告马耀斌辨称，被告ＸＸ与原告之间的借款合同经过两次变更，即第一次将借款本金从50000.00元变更为52000.00元，第二次将借款本金从52000.00元变更为60000.00元，均未取得被告马耀斌的书面同意，故被告马耀斌不再承担保证责任。在借款合同中约定用被告ＸＸ的自家财产（包括房屋、田��、山林等）抵押借款，故原告应先就其财产实现债权，不应由被告马耀斌承担保证责任。原告范勇华为证明其诉讼请求，向本院提交了《原告身份证复印件》、《借款合同》、《农村信用社转账流水账》、《木材款流水记录》、《木材收条》、《委托协议书》、《收款发票》各一份，欲证明原告的身份信息、被告ＸＸ向原告借款60000.00元、被告马耀斌承担连带保证责任及原告因实现债权而支出的律师代理费5000.00元的事实。经当庭质证，被告ＸＸ对原告提供的证据无异议。经当庭质证，被告马耀斌对《原告身份证复印件》无异议；对《借款合同》由于更改了借款金额，故对更改后的借款金额不承担保证责任；对《农村信用社转账流水账》、《木材款流水记录》、《木材收条》、《委托协议书》、《收款发票》等均不予认可。���告ＸＸ、马耀斌未向本院提交证据材料。本院审查认为，原告提交的证据材料客观真实，与本案具有关联性，其所证实的事实本院结合全案依法予以认定。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2015年9月9日，被告ＸＸ因资金周转需要，与原告签订《借款合同》，向原告借款50000.00元；约定借款期限为2015年9月9日至2015年9月20日；被告ＸＸ用自家财产做抵押，但未明确抵押物，也未办理相关抵押登记手续；被告马耀斌为连带保证人。2015年9月10日，原告通过镇沅县农村信用合作联社向被告ＸＸ汇款48000.00元。后经被告ＸＸ与原告协商一致变更《借款合同》，把被告ＸＸ先前欠原告的木材款12000.00元增加到借款本金中，故借款本金从50000.00元变更为60000.00元，并增加了“如果借款人不按约定偿还借款，则贷款方起诉的律师费、诉讼费由借款人承担”���内容。变更借款合同时未取得被告马耀斌书面同意。后被告ＸＸ向原告支付了木材款4000.00元。借款到期后，经原告多次催要，两被告未按约定履行偿还借款义务。为此，原告向本院提起诉讼请求：1、判令被告ＸＸ、马耀斌偿还原告借款本金60000.00元、利息1000.00元、律师费5000.00，共计66000.00元。2、本案诉讼费由两被告承担。本院认为，被告ＸＸ与原告于2015年9月9日签订的《借款合同》，原告于2015年9月10日向被告ＸＸ汇款48000.00元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”及第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”的规定，《借款合同》于2015年9月10日生效，借款金额为被告ＸＸ实际收到的48000.00元。被告ＸＸ作为借款人，应按照约定履行偿还借款等相关义务。《借款合同》中双方约定的借款本金为50000.00元，但原告实际履行了48000.00元，属于原告与被告ＸＸ以履行行为变更借款合同》，且减轻了保证人的债务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”的规定，被告马耀斌作为保证人应对更改后的借款及相应利息承担保证责任。关于被告ＸＸ与原告协商一致变更《借款合同》的问题。1、被告ＸＸ与原告协商一致变更《借款合同》，把被告ＸＸ先前欠原告的木材款12000.00元增加到借款���金中，将借款本金变更为60000.00元的事实，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”的规定，不属于借款合同关系，不是对《借款合同》借款本金的变更，是另一种法律关系，当事人应另行主张权利，但为节约司法资源、减少当事人的诉累，且与本案联系密切，本院将一并判决。扣除被告ＸＸ已经支付的木材款4000.00元，被告ＸＸ还应向原告支付木材款8000.00元，但被告马耀斌对该债务不承担保证责任。2、被告ＸＸ与原告协商一致变更《借款合同》，增加一条“如果借款人不按约定偿还借款，则贷款方起诉的律师费、诉讼费由借款人承担。”，系当事人真实意思表示，合法有效。故被告ＸＸ应按照约定履行。因原告未能举证证明变更《借款合同》时已经取得被告马耀斌的同意，且增加的该项内容，加重了被告马耀斌的债务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”的规定，被告马耀斌对加重其债务的部分不承担保证责任，即对律师费与诉讼费不承担保证责任。关于被告马耀斌“被告ＸＸ与原告之间的借款合同经过两次变更，即第一次将借款本金从50000.00元变更为52000.00元，第二次将借款本金从52000.00元变更为60000.00元，均未取得被告马耀斌的书面同意，故被告马耀斌不再承担保证责任。”的主张，于法无据，本院依法不予支持。关于被告马耀���的“《借款合同》中约定用被告ＸＸ的自家财产作抵押借款，故原告应先就被告ＸＸ的财产实现债权，不应由被告马耀斌承担保证责任”的主张，因《借款合同》中虽约定“自家财产”作抵押，但对抵押财产约定不明，且依据《借款合同》不能补正或者无法推定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十六条第一款“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立。”的规定，抵押不成立，且涉及其他权利人，本院依法不予支持。综上，被告ＸＸ应向原告偿还借款本金48000.00元及相应利息，并支付实现债权的费用。被告马耀斌应对借款本金48000.00元及相应利息向原告承担连带偿还责任。对于利息及实现债权的费用，本院认定如下：1、���告主张借款逾期利息为1000.00元，因超过以年利率6%计算的利息757.48元（即以借款本金48000.00元，按年利率6%，从2015年9月20日至起诉之日（2015年12月24日）共逾期96日。），根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”的规定，对原告要求被告ＸＸ支付的利息1000.00元的主张，本院依法予以部分支持，即被告ＸＸ应当向原告支付借款利息757.48元。2、对原告主张的律师费5000.00元，属于实现债权的费用，于法有据，本院依法予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款、第五十六条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内向原告范勇华偿还借款本金48000.00元、利息757.48元，两项共计48757.48元，被告马耀斌对借款本息共48757.48元向原告范勇华承担连带偿还责任。二、由被告ＸＸ于本判决生效之日起十日内向原告支付律师费5000.00元、木材款8000.00元，两项共计13000.00元。三、驳回原告范勇华的其他诉讼请求。案件受理费1450.00元，减半收取725.00元，由被告ＸＸ承担590.00元，由原告范勇华自行承担135.00元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。代理审判员  罗光华二〇一六年三月二十二日书 记 员  王乙伊