安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2015)庐民二初字第00945号原告：合肥峰翔建材有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区合裕路红旗产业园石材市场1栋2号。法定代表人：高军峰，总经理。委托代理人：唐智灵，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托代理人：陈炜廷，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：安徽艺晨贸易有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路278号财富广场二期712室.法定代表人：于朝阳，总经理。委托代理人：刘海洋，安徽艺晨贸易有限公司员工。被告：于朝阳。被告：唐功正。第三人：吴学艺。原告合肥峰翔建材有限公司（以下简称峰翔公司）诉被告安徽艺晨贸易有限公司（以下简称艺晨公司）、于朝阳、唐功正、以及第三人吴学艺确认合同有效纠纷一案，本院于受理后，依法组成由审判员李成菊担任审判长，人民陪审员张际华、张长粹参加的合议庭公开开庭进行审理。原告峰翔公司的委托代理人唐智灵，被告艺晨公司的委托代理人刘海洋到庭参加诉讼，被告于朝阳、唐功正、第三人吴学艺经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告峰翔公司诉称：2011年3月29日原安徽东艺置业有限公司（以下简称东艺公司，2012年4月20日更名为艺晨公司）与原告峰翔公司签订《石材定货合同》，约定由原告向东艺公司提供石材，合同签订后原告先后多批次提供总价款为7491947.86元的石材，被告签收后，已付货款5252000元，余款未予结算。原告在合肥市工商局查询得知，原东艺公司有两名股东吴学艺、吴学东于2012年4月20日将各自所持全部股权分别转让给被告于朝阳、唐功正，法定代表人由吴学艺变更为于朝阳，公司更名为艺晨公司，而此后艺晨公司营业执照又被合肥市工商局吊销。但原东艺公司及其股东吴学艺、吴学东未将转让股权及将公司更名之事实通知债权人原告，仍继续以原公司的名义与原告交易至2012年7月18日。因此，吴学艺继续履行合同的行为已形成表见代理。在此期间被告艺晨公司也没有通知原告其公司名称和股东变更及营业执照吊销的事实。综上，依据《公司法》等相关法规，被告艺晨公司、于朝阳、唐功正对原东艺公司及艺晨公司名下的债务关系承担连带责任，原东艺公司法定代表人及股东吴学艺与本案有重大利害关系，为查清事实，应当作为第三人参加诉讼。原告为维护自身的合法权益，请求判令确认原告与原东艺公司之间签订的石材定货合同有效，本案诉讼费用由各被告负担。被告艺晨公司辩称：1、原告与东艺公司于2011年3月29日签订石材定货合同，在合同履行中，东艺公司变更艺晨公司属实；2、原、被告之间的石材定货合同于2012年5月30日全部供货完毕，被告已履行了付款义务，即使存在部分余款未付，主要原因是原告方未按合同约定的进度提供石材，且提供的石材质量不符约定，导致被告与合肥新桥国际机场的建设项目合同被终止，并被要求赔偿高达上千万的财产损失等违约责任；3、原告一直怠于主张权利，已过两年的诉讼时效，故被告不予结算。被告于朝阳、唐功正均未答辩。第三人吴学艺也未答辩。为证明其诉讼主张，原告峰翔公司向本院提供以下证据：1、艺晨公司的工商档案资料，意在证明艺晨公司是原东艺公司更名而至，原股东吴学艺、吴学东将股权转让给于朝阳、唐功正的事实；《私营企业基本注册信息查询单》，意在证明该公司已于2014被吊销营业执照；2、《石材定货合同》及《补充协议》等，意在证明签约双方约定事实合法有效；3、出货清单，意在证明被告接收及验收事实；4、出货统计表，意在证明货物型号、数量、价款汇总情况；5、收货款汇总表及银行对账单，意在证明被告付款日期及总金额。被告艺晨公司的质证意见：对证据1、2、3、5的真实性不持异议，对证据4、5的真实性有异议，认为证据4是原告单方制作的，对证据5的真实性有异议，认为被告已支付的货款是5620000元，而非5252000元。本院根据到庭的原、被告的示证、质证意见以及当庭陈述，并针对原告的诉讼请求，对峰翔公司与原东艺公司签订的《石材定货合同》，以及峰翔公司履行提供石材的事实予以认定，对东艺公司在履行合同期间更名为艺晨公司的事实予以认定；对吴学艺、吴学东是原东艺公司的股东，公司更名为艺晨公司，吴学艺、吴学东将公司的股权均转让给于朝阳、唐功正，以及艺晨公司于是2014年被吊销营业执照的事实予以认定。另查明，《石材定货合同》、《补充协议》约定了峰翔公司供给原东艺公司各规格石材的单价，交货期限于2011年4月11日之前到第一批货（不少于400㎡）自发货之日起，一个月内供货不少于10000㎡。付款方式约定为：合同签订后，购方预付货款50万元，15天内再支付50万元预付款，供方需供足10000㎡，后续每批供至2000㎡时，付该批货款的80%，货物全部供完之日起，一星期内付至货款总额的80%，货全部供完一个月内付至货款总额的90%，剩余货款总额10%，六个月内付清。对违约责任的约定为：供货方如未能按照合同约定保质保量交货的，需向购方偿付未能交货部分货款的5%的违约金，购货方如未能按照合同约定付款，需向供方支付未按合同约定付款部分的5%违约金。本院认为：案涉的《石材定货合同》是峰翔公司和原东艺公司签订的，是签约双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，应为合法有效。原东艺公司在履行合同过程中更名为艺晨公司，因此，案涉的《石材定货合同》对艺晨公司有效，在峰翔公司履行完供货义务后，艺晨公司应当积极与峰翔公司进行对账结算，并按约定支付货款。本案中，艺晨公司的营业执照已被吊销，按照法律规定，股东于朝阳、唐功正作为公司清算责任人，有义务履行与峰翔公司的对账结算义务，并应当在法定期限15内成立清算组开始清算。如果清算责任人未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人可以主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任；如果公司清算责任人因怠于履行义务，导致公司主张财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人可以主张其对公司债务承担连带清偿责任。关于峰翔公司将于朝阳、唐功正列为被告，将吴学艺列为第三人的问题，本院认为，本案是确认合同有效之诉，于朝阳、唐功正、吴学艺均不是合同相对人，直接将三人列为本案的当事人不当。综上所述，峰翔公司要求确认《石材定货合同》有效，以及要求结算的意见予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告合肥峰翔建材有限公司与原安徽东艺置业有限公司签订的《石材定货合同》对被告安徽艺晨贸易有限公司有效；二、驳回原告合肥峰翔建材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费80元，由被告安徽艺晨贸易有限公司负担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  李成菊人民陪审员  张际华人民陪审员  张长粹二〇一六年三月四日书 记 员  沈梅梅附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国公司法》第一百八十一条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。第一百八十四条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。