广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）海民一初字第2204号 原告：周某，男，汉族，1962年10月8日出生，身份证号码：2203XXXXX********，住所地：北海市海城区。 被告：陈某某，男，汉族，1969年8月12日出生，住所地海南省海口市。 原告周某诉被告陈某某合同纠纷一案，本院于2015年11月24日受理后，依法由代理审判员王警芳适用简易程序独任审理，于2016年1月25日公开开庭进行了审理,原告周某与被告陈某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周某诉称：原、被告于，2013年10月14日签订《合作协议》，双方各出资10万元，成立了北海家某某房地产营销有限公司，并办理了工商营业执照。公司经营一段时间后，双方协商一致，签订了《退股协议书》，由于被告在约定的时间内没有返还原告本金，并经原告多次催要未果，为此，原告向法院起诉，请求判令：1、要求被告返还原告欠款10万元；2、要求被告支付欠款利息2.5万元；3、要求被告支付违约金2万元；4、要求被告承担本案的诉讼费用。 被告陈某某辩称：不同意原告的诉讼请求。《退股协议书》是不合法的，是被告受到原告的胁迫的情况下签订的，且该协议中公司注册出资款与双方实际出资款是相矛盾的，且协议中所约定的利息及违约金也是超过了法律的规定的。《退股协议书》名为退股，实为股权转让。 经开庭审理，本院确认如下法律事实：原、被告于2013年10月14日签订《合作协议》一份，主要约定由甲（陈某某）、乙（周某）作为公司的发起人每人出资5万元成立公司，其中甲方占51%股份，乙方占49%股份，由甲方担任公司法人，合作协议还约定了利益分配、责任分工等内容。原、被告双方拟建的上述公司即北海家某某房地产营销有限公司于2014年1月9日成立，注册资金为10万元，股东发起人为周某、陈某某，由陈某某担任公司法人。原、被告双方于2014年5月4日签订《退股协议书》一份，主要约定甲（陈某某）、乙（周某）双方共同投资《北海家某某房地产营销有限公司》注册资金10万元，其中甲方出资5万元，占股份51%，实际出资10万元，法人由甲方出任；乙方出资5万元，占49%股份，实际出资10万元；甲方同意乙方撤出乙方所持有的49%股份，并承诺在2014年12月30日前返还乙方的全部出资款10万元；如甲方不能按期返还乙方的全部出资款，承当四倍银行贷款利息，并承当违约金贰万元；乙方协助甲方办理股权变更手续。被告于2015年11月23日通过银行转账的方式向原告转账5000元。现原告以被告未按协议履行为由诉至本院，提出上述的诉讼请求。 另查明，原告所持有的上述公司的49%股份尚未办理股权登记至被告名下，公司由被告在经营。 以上事实由原告提交的《退股协议书》、《合作协议》、《电脑咨询单》在卷证实。 本院认为，原、被告双方作为北海家某某房地产营销有限公司仅有的两名股东，双方于2014年5月4日签订的《退股协议书》是双方真实的意思表示，且亦没有违反法律的禁止性规定，该协议书合法有效。上述的协议书虽名为退股协议，但依据该协议书主要是针对原告将其所持有的公司股份转让给被告，且对股权转让金等约定的内容来看，该退股协议书实为股权转让，双方在庭审中亦予以认可。上述协议签订后，双方均应按协议的约定全面履行义务，被告应按上述协议的约定在2014年12月30日前向原告支付10万元的股权转让金，原告协助被告办理股权变更登记手续，故对于原告请求被告支付股权转让金10万元的诉求于法有据，本院予以支持。另被告已于2015年11月通过银行转账的方式向原告支付5000元的股权转让金，被告主张其向原告支付的该笔款是支付给原告妻子的租金，但无证据予以证实，原告亦不予认可，为此，对于被告的该项主张本院不予认可。扣除被告已向原告支付的5000元股权转让金，被告需向原告支付95000元的股权转让金。被告逾期没有向原告支付股权转让金构成违约，根据上述《退股协议书》第四条之约定，被告应承当四倍银行贷款利息及20000元的违约金，被告主张双方约定的违约金过高，请求予以调整，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”和第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”之规定，对于被告请求调整违约金的主张于法有据，本院予以支持。因原告无证据证实其损失情况，为此，对于被告所需支付的违约金按照银行同期贷款利率上浮30%计算为宜。从2014年12月31日起至2015年11月23日以本金100000元计算，从2015年11月24日起至被告支付完股权转让金止，按本金95000元计算。因被告在本案中未提起反诉请求原告协助办理股权变更登记手续，本案在此不做处理，被告可另行起诉。 综上，为了保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六条第一款、第一百零七条、一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告陈某某支付95000元的股权转让金及违约金（违约金计算方式：以银行同期贷款利率上浮30%为计算标准，从2014年12月31日起至2015年11月23日以本金100000元计算，从2015年11月24日起至被告支付完股权转让金止，以本金95000元计算）给原告周某； 二、驳回原告周某其他的诉讼请求。 案件受理费3200元，减半收取1600元，由被告广西欣合物流有限公司承担。（该费用原告已向本院预交，由被告在偿还上述款项时一并付还给原告）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉费用3200元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 代理审判员  王警芳 二〇一六年三月七日 书 记 员  冯伟兰 附：相关法律法规： 1、《中华人民共和国合同法》 第六条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条第二款当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实由责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承当不利后果。