重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0151民初4037号原告：王家强，男，1969年6月24日出生，汉族，重庆市铜梁区人。委托诉讼代理人：梁安武，重庆利安律师事务所律师。被告：重庆鑫佳宝食品有限公司,住所地重庆市铜梁区金龙大道兴铜路1号，统一社会信用代码91500224091247497D。法定代表人：陈庆馀，该公司董事长。委托代理人：肖东来、陈栋铃，重庆东文律师事务所律师。原告王家强诉被告重庆鑫佳宝食品有限公司（以下简称鑫佳宝公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理。诉讼中，鑫佳宝公司提出管辖权异议而中止审理本案，现中止审理的原因消失而恢复审理。本案依法由审判员蒋玉君适用简易程序于2017年2月20日公开开庭进行了审理。原告王家强及委托代理人梁安武，被告鑫佳宝公司的委托代理人陈栋铃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王家强向本院提出诉讼请求：解除与鑫佳宝公司的劳动关系；鑫佳宝公司支付带薪年休假工资10444元、一次性生活补助金5250元、经济补偿18930元、一次性伤残就业补助金45405元、评残期间生活津贴15962元、停工留薪期工资11358元、护理费600元、交通费500元、鉴定费858.93元、一次性伤残补助金20448元，共计129755.9元。事实与理由：王家强于2011年8月到鑫佳宝公司从事搬运工作至2016年6月。王家强在工作期间，鑫佳宝公司未为其办理相应社会保险，未安排休年休假，也不支付年休假工资。2016年6月，王家强以此提出解除劳动合同。王家强在2015年7月25日上班时，被铁板砸伤左脚，在铜梁区中医院住院治疗5天后出院。王家强的伤被认定为工伤。2015年12月11日，经铜梁区劳动能力鉴定委员会鉴定王家强的伤为九级伤残，因鑫佳宝公司不服，申请再次鉴定仍为九级伤残。王家强于2016年7月4日申请仲裁，2016年8月25日，铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出逾期未处理案件证明书，遂起诉至法院。被告鑫佳宝公司辩称，本案王家强提起劳动争议仲裁的金额与诉状中的请求不一致，本案未经过仲裁前置程序，起诉程序不合法。王家强与鑫佳宝公司的劳动关系因王家强自动辞职于2016年5月21日解除，不应当支付经济补偿。王家强系自动离职，不符合一次性生活补助金的支付条件，且为王家强缴纳了失业保险费，鑫佳宝公司不应支付其一次性生活补助金。王家强受伤后只休息了20天，且已支付了王家强588元停工留薪期工资，不再支付评残期间生活津贴与停工留薪期工资。护理费应当按照实际住院天数减半支付。王家强是2014年7月30日到鑫佳宝公司工作，受伤时工作不足一年，不应当支付其年休假工资。本院经审理认定事实如下：鑫佳宝公司于2014年2月26日成立。王家强于鑫佳宝公司成立时起即在该单位工作。2015年7月25日，王家强在工作时被倒下的铁板砸伤左脚，随即被送到重庆市铜梁区中医院住院治疗5天出院，被诊断为左足第1、2跖骨基底骨折，左下肢多处皮肤擦裂伤。王家强的伤经重庆市铜梁区人力资源和社会保障局于2015年9月8日认定为工伤。王家强于2015年11月4日向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动鉴定鉴定，该委于2015年12月11日作出王家强系“玖级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论，鑫佳宝公司不服申请再次鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会于2016年3月15日作出“伤残玖级，无生活自理障碍”的最终结论。2016年7月4日，王家强向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除双方劳动关系；鑫佳宝公司支付其带薪年休假工资、一次性生活补助金、经济补偿金、补足未足额参保的工伤事故一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金、评残期间生活津贴、停工留薪期工资、护理费、交通费、鉴定费等共计109307.9元，该委于2016年8月25日向王家强出具逾期未处理案件证明书，王家强遂起诉至本院。另查明，王家强受工伤时，鑫佳宝公司为其缴纳了工伤保险费。在再次鉴定时，王家强支付鉴定费750元和检查费85.93元,鑫佳宝公司同意支付该鉴定费和检查费。王家强受工伤后于2015年8月21日又到鑫佳宝公司上班，鑫佳宝公司在王家强受伤住院和休息期间按15元/天支付了部分工资。王家强的一次性伤残补助金经工保险管理中心审核为20448元，该款已支付至鑫佳宝公司。2016年5月21日，王家强向鑫佳宝公司提出辞职申请，计划于2016年6月21日辞职，其辞职原因为“因个人原因”。王家强实际工作至2016年6月21日离开鑫佳宝公司。庭审中，王家强与鑫佳宝公司均同意王家强受伤前12个月平均工资以2000元/月计算，均同意如本案支持王家强支付年休假工资请求，所有年度的年休假工资均参照2000元/月计算。上述事实，有双方当事人的陈述，王家强举示的逾期未处理案件证明书，铜人社伤险认决字[2015]592号工伤认定决定书，铜劳鉴初字[2015]518号劳动能力鉴定结论通知书，渝劳再鉴字【2016】91号再次鉴定结论书，住院病历资料、鉴定费及检查费收据，鑫佳宝公司举示了员工辞职申请表等证据证实，且经当庭质证，本院足以认定。本院认为，王家强与鑫佳宝公司自建立劳动关系之日起均应受《劳动法》、《劳动合同法》等相关劳动法律法规调整。王家强因“个人原因”于2016年5月21日向鑫佳宝公司提出辞职申请，计划于2016年6月21日辞职，王家强也于2016年6月21日后未再到鑫佳宝公司工作，双方的劳动关系因王家辞职已于2016年6月21日解除，王家强在本案中再请求解除与鑫佳宝公司的劳动关系，本院不予支持。王家强因“个人原因”提出辞职与鑫佳宝公司解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应支付劳动者经济补偿的情形，王家强要求鑫佳宝公司支付经济补偿，本院不予支持。王家强因“个人原因”提出辞职与鑫佳宝公司解除劳动关系，不是非本人原因中断就业，不符合领取一次性生活补助金（失业保险金）的条件，王家强要求支付一次性生活补助金，本院也不予支持。鑫佳宝公司关于不支付王家强经济补偿和一次性生活补助金的抗辩意见，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条和《职工带薪年休假条例》第二条规定，王家强在鑫佳宝公司工作期间应享受带薪年休假。因王家强未举示证据证明其2014年2月26日到鑫佳宝公司工作前在其他用人单位连续工作时间和累计工作时间的事实，本院确认王家强应在在鑫佳宝公司连续工作12个月即2015年2月26日后才能享受年休假，且根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，确认王家强在2015、2016年度最多享受年休假的天数均为5天。鑫佳宝公司未举证证明安排了王家强休年休假的事实，也未举示证据证明因王家强本人原因书面提出不休年休假的事实，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，鑫佳宝公司应支付王家强未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，折算出鑫佳宝公司应支付王家强2015年度年休假工资的天数为4天。王家强在2016年度实际工作至6月21日止，根据该《办法》第十二条第一、二款规定，折算出鑫佳宝公司应支付王家强2016年度年休假工资的天数为2天。因此，鑫佳宝公司应支付王家强2015、2016年度年休假工资的天数为6天。王家强与鑫佳宝公司均表示如本案支持王家强支付年休假工资请求，所有年度的年休假工资均参照2000元/月计算，本院也予以确认。根据该《办法》第十一条第一款规定，折算出王家强的日工资为91.95元/天（2000元/月÷21.75天/月）。根据该《办法》第十条第一款和重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，鑫佳宝公司应按照200%支付王家强未休年休假工资。因此，鑫佳宝公司应支付王家强未休年休假工资1103.40元（91.95元/天×6天×200%）。对王家强超出该数额部分的主张，本院不予支持。王家强陈述系2011年8月到鑫佳宝公司工作，鑫佳宝公司陈述与王家强于2014年7月30日建立劳动关系，本院认为，劳动者与用人单位双方已建立劳动关系的，对何时建立劳动关系，应由用人单位承担举证责任，鑫佳宝公司未举证证明与王家强何时建立劳动关系的事实，应承担举证不能的法律后果，金佳宝公司于2014年2月26日成立，本院确认王家强于2014年2月26日到鑫佳宝公司工作，即双方于2014年2月26日建立劳动关系。《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期，因此，鑫佳宝公司关于王家强是2014年7月30日到鑫佳宝公司工作，受伤时工作不足一年，不应当支付其年休假工资的抗辩意见，本院不予采信。王家强受工伤，理应获得相应的工伤待遇。王家强系九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日我市上年度职工月平均工资为计发基数。九级伤残的一次性伤残就业补助金为9个月。王家强与鑫佳宝公司的劳动关系于2016年6月21日解除，其一次性伤残就业补助金应参照2015年度我市职工月平均工资5175元/月计算。故鑫佳宝公司应当支付王家强一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9月）。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S92.3）》规定,并结合王家强“左足第1、2跖骨基底骨折”的受伤情况，王家强的停工留薪期为3个月，但王家强在2015年7月25日受伤后又于2015年8月21日上班，其停工留薪期应按实计算即0.9月（27天）。王家强与鑫佳宝公司均同意王家强受伤前12个月平均工资以2000元/月计算，故鑫佳宝公司应支付王家强停工留薪期工资1800元。王家强表示在受伤住院和休息期间，鑫佳宝公司按15元/天支付了其工资，该款应予扣除，因此，鑫佳宝公司还应支付王家强停工留薪期工资1395元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。王家强住院治疗5天属实，根据王家强住院期间重庆市护工工资80元/天标准，鑫佳宝公司应支付王家强住院期间护理费400元。王家强支付再次鉴定费及检查费共计835.93元属实，鑫佳宝公司同意支付此款，本院予以确认，故鑫佳宝公司应支付王家强鉴定费及检查费共计835.93元。王家强受工伤实际应支出交通费，本院酌情主张200元，故鑫佳宝公司应支付王家强交通费200元。王家强的一次性伤残补助金虽然应由工伤保险基金支付，但该款已支付至鑫佳宝公司，鑫佳宝公司应将该款即20448元支付给王家强。王家强在评残期间已在鑫佳宝公司工作，王家强再要求支付评残期间生活津贴本院不予支持。鑫佳宝公司关于不支付王家强评残期间生活津贴的抗辩意见，本院予以采信。鑫佳宝公司抗辩已支付王家强停工留薪期工资588元，未举示证据证明，本院不予采信。鑫佳宝公司关于护理费应当按照实际住院天数减半支付的意见，无事实依据，本院不予采信。王家强在申请劳动争议仲裁时虽然没有要求支付一次性伤残补助金，但王家强在诉讼中要求支付一次性伤残补助金与本案讼争的劳动争议具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，该请求应当与本案合并审理，故鑫佳宝公司关于本案王家强提起劳动争议仲裁的金额与诉状中的请求不一致，本案未经过仲裁前置程序，起诉程序不合法的抗辩意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条第一款、第十二条第一、二款，重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条，《工伤保险条例》第三十三条第一、三款，第三十七条第（二）项，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发[2012]22号）第三十六条之规定，判决如下：一、被告重庆鑫佳宝食品有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告王家强带薪年休假工资1103.40元；二、被告重庆鑫佳宝食品有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告王家强一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期工资1395元、护理费400元、交通费200元、鉴定费及检查费835.93元、一次性伤残补助金20448元，合计69853.93元；三、驳回原告王家强的其他诉讼请求。如果被告重庆凌达实业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆鑫佳宝食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费10元。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  蒋玉君二〇一六年三月六日书记员  陈雪娇