江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）常民终字第1326号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市晋陵中路590号。诉讼代表人姜宇。委托代理人刘聪，江苏通江律师事务所律师。委托代理人王锡锋，江苏通江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周秋喜。委托代理人耿世帅，江苏律友律师事务所律师。委托代理人黄波，江苏律友律师事务所律师。原审被告魏刚。原审被告魏传明。上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称平安保险常州支公司）与被上诉人周秋喜、原审被告魏刚、魏传明机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人平安保险常州支公司不服常州市新北区人民法院（2014）新民初字第540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审情况：周秋喜诉称：我在与魏刚之间发生的交通事故中受伤，经鉴定构成十级伤残。该事故已由交警部门作出了道路交通事故认定书。事故车辆苏D×××××号小型普通客车注册登记在魏传明名下，并在平安保险常州支公司投保了交强险和商业三者险。现要求魏刚、魏传明、平安保险常州支公司赔偿我各项损失76391.30元，并负担本案诉讼费用。魏刚、魏传明辩称：对交通事故经过、责任认定没有异议。事故车辆苏D×××××号小型普通客车注册登记在魏传明名下，魏刚在借用该车辆持证驾驶过程中发生了交通事故。该事故车辆已在平安保险常州支公司投保了交强险和商业三者险，故应先由平安保险常州支公司在交强险和商业三者险限额内对周秋喜的合理损失承担赔偿责任。事故发生后，魏刚已支付周秋喜5489.79元，要求一并处理。平安保险常州支公司辩称：对交通事故经过、责任认定及投保情况均没有异议，但我公司对司法鉴定意见书有异议，申请重新鉴定。另外，医疗费中应扣除医保外用药。一审经审理查明：2013年07月22日11时06分许，魏刚驾驶苏D×××××号小型普通客车由东向西行驶至龙锦路天目山路路口时，遇周秋喜驾驶自行车由南向北行驶至此，两车相撞，致周秋喜受伤，车辆受损，发生事故。周秋喜被送至常州市第一人民医院进行救治，住院治疗3.5天，用去医疗费6367.09元。事故发生后，魏刚已支付周秋喜5489.79元。常州市公安局交通巡逻警察支队新北大队作出道路交通事故认定书，认定魏刚与周秋喜负本次事故的同等责任。2014年2月13日，法院委托南京东南司法鉴定中心进行司法鉴定，南京东南司法鉴定中心于2014年2月19日作出司法鉴定意见书，认定周秋喜构成十级伤残；其误工期为120日，护理期为30日，营养期为30日。为此周秋喜诉至法院，要求处理。一审法院另查明：事故车辆苏D×××××号小型普通客车注册登记在魏传明名下，魏刚在借用该车辆持证驾驶过程中发生了交通事故。该车辆已于2013年3月6日在平安保险常州支公司投保了交强险和商业三者险，期限至2014年3月5日止；其中商业三者险投保了不计免赔，投保金额为50万元。以上事实有周秋喜提供的道路交通事故认定书、病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、司法鉴定意见书、误工证明，魏传明提供的交强险和商业三者险保单，以及当事人陈述等在卷佐证，法院予以认定。一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。周秋喜因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。平安保险常州支公司对由法院委托南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书有异议，因其未能向法院提供相关证据证明鉴定结论存在不能被采纳的瑕疵，故法院对司法鉴定意见书予以采信。依照相关法律规定，交通事故当事人一方为机动车，另一方为非机动车或行人的，应适当加重机动车方的责任，故认定由魏刚承担本次事故60%的赔偿责任。至于周秋喜主张的误工费，因其未能向法院提供充分证据加以证实，且其已年满64周岁，故对周秋喜的这一诉讼请求依法不予支持。鉴于事故车辆苏D×××××号小型普通客车已在平安保险常州支公司投保了交强险和商业三者险，故应先由平安保险常州支公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分根据当事人的过错按比例由平安保险常州支公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。因医疗费在交强险限额内，故法院不扣除医保外用药。综上，法院确认周秋喜因本次事故造成的损失为：医疗费6367.09元、住院伙食补助费63元、营养费360元、护理费1800元、残疾赔偿金52060.80元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元、鉴定费2100元，以上合计66050.89元，此款由平安保险常州支公司在交强险限额内承担。魏刚已经支付周秋喜的5489.79元，由平安保险常州支公司在其应承担的款项中直接支付给魏刚。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，作出如下判决：一、平安保险常州支公司于本判决生效之日起十日内赔付周秋喜各项损失60561.10元，支付魏刚5489.79元。二、驳回周秋喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费664元，法院减半收取332元，由周秋喜承担32元，平安保险常州支公司承担300元。上诉人平安保险常州支公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、一审判决所采信的伤残鉴定存在问题，不能据此认定被上诉人损失。首先，鉴定时，未通知上诉人到场，不能确保鉴定的公平性和公正性，同时，鉴定送检的相关材料也未经上诉人质证，不能确定与本案的关联性。其次，根据被上诉人提供的出院小结载明被上诉人保守治疗效果良好，右腕部肿胀明显减轻，腕关节活动稍受限，右手指可活动，与鉴定书中的右腕关节活动大部分受限明显相悖。据此，该鉴定结论不能作为定案依据，上诉人申请对被上诉人周秋喜的伤残进行重新鉴定。以明确被上诉人周秋喜真实伤情，从而准确确定被上诉人周秋喜的损失。二、一审法院判决上诉人承担鉴定费及诉讼费明显违背合同的约定，是不当的。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的责任免除第十条，下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。且引起诉讼的主要原因也不是上诉人，所以不应当由上诉人承担本案的鉴定费和诉讼费用。综上所述，为维护上诉人合法权益，特提起上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判，并判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人周秋喜二审中答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。二审中，各方当事人均未提供新的证据。各方当事人对一审法院查明的事实无异议，本院依法对一审法院查明的事实予以确认。二审中，上诉人平安保险常州支公司表示，对上诉状中提及的一审鉴定时未通知上诉人到场、送检材料未经上诉人质证，不能确保鉴定的公平公正不再坚持，但仍坚持其余上诉请求。二审中，经审核一审卷宗查明，1、周秋喜出院记录，出院情况，……右腕部肿胀轻，腕关节活动受限，夹板外固定在位，右手指活动可，皮肤感觉正常，梢血运好。2、东南司法鉴定中心［2014］法临常鉴字第52号司法鉴定意见书，四、分析说明……根据体格检查及阅片所见，被鉴定人周秋喜右尺桡骨远端骨折，目前遗留右腕关节活动大部分受限……本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据周秋喜出院记录表明，周秋喜出院时右手指活动可，但因尚有夹板外固定在位，其手指活动程度应属尚不完全确定。而南京东南司法鉴定中心系具有鉴定资质的专业鉴定机构，其依照法院委托进行鉴定，其鉴定所依据的材料经过一审法院审核，并经过对被上诉人周秋喜体格检查及阅片后出具的鉴定意见，客观真实，合法有效，其鉴定结论具有较高的证明力。上诉人平安保险常州支公司在未提供该鉴定意见书具有瑕疵的相关证据，即认为该鉴定结论不能作为定案依据，并要求对被上诉人周秋喜的伤残进行重新鉴定，其上诉请求理由不充分，本院依法不予采信。其次，关于上诉人平安保险常州支公司上诉提出一审法院判决其承担鉴定费及诉讼费明显违背合同约定的问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。又根据《中华人民共和国保险法》第十七条、第四十条的规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。故上诉人平安保险常州支公司在保险合同中关于交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用的条款，依法不产生法律效力。平安保险常州支公司作为本案的当事人，一审法院依法判决其承担相应的法律责任，并决定其所应负担的诉讼费用并无不当，而鉴定费用属于被上诉人周秋喜为确定其损害后果所支出的必要的、合理的费用，一审判决由平安保险常州支公司予以承担亦无不当。综上，上诉人平安保险常州支公司的上诉理由不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费664元，由上诉人平安保险常州支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  雍丽萍审 判 员  奚 旭代理审判员  吴立春二〇一四年十月十三日书 记 员  房 敏