内蒙古自治区高级人民法院行 政 判 决 书(2016)内行终9号上诉人(原审被告)内蒙古自治区包头市九原区人民政府。住所地内蒙古自治区包头市九原区。法定代表人高勇，区长。委托代理人韩明凯，男，汉族，内蒙古自治区包头市九原区人民政府信访局副局长，住内蒙古自治区包头市九原区。委托代理人张斌，内蒙古金矢律师事务所律师。被上诉人(原审原告)孙玉，女，汉族，包头市玉辉食品有限公司法定代表人，现住内蒙古自治区包头市青山区。委托代理人任海峰，北京京云律师事务所律师。上诉人内蒙古自治区包头市九原区人民政府(以下简称九原区政府)因孙玉诉九原区政府强制执行决定一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院(2015)包行初字第60号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人九原区政府的委托代理人韩明凯、张斌，被上诉人孙玉及委托代理人任海峰，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，为了改变包头市九原区北出口210国道周边地区脏乱差的现状，加快推进九原区北出口棚户区改造，九原区政府决定实施九原区北出口210国道周边环境综合整治工程，并对该区域集体土地上部分房屋进行征收。2015年3月21日九原区政府公告了《关于对九原区北出口棚户区集体土地上房屋征收决定》及《九原区北出口棚户区改造集体土地地上物征收补偿方案》。原告孙玉的房屋在确定的征收范围内，具体位置为包头市九原区白音席勒街道办事处二道沙河西村1-1-1-097号，用于经营包头市玉辉食品有限公司，孙玉为该公司的法定代表人。2015年3月24日由九原区白音席勒街道办事处对原告孙玉下发了征收通知书，后与原告孙玉协商征收补偿事宜。2015年5月18日，包头市规划局九原区规划分局作出《关于包头市玉辉食品有限公司项目规划情况的说明》，明确位于九原区白音席勒办事处的包头市玉辉食品有限公司项目未取得建设工程规划许可证，属于未批先建项目。2015年5月20日，被告九原区政府作出关于限期拆除房屋的公告，并于同日送达原告孙玉。2015年6月17日，被告九原区政府作出强制执行决定书，于同日送达了原告孙玉。现该涉案房屋已被强制拆除。原告孙玉对被告九原区政府作出的强制执行决定不服，向我院提起行政诉讼。另查明，原告孙玉于2007年10月13日通过转让方式取得了本案所涉土地，用于建设包头市玉辉食品有限公司，但尚未取得建设工程规划许可证。原审法院经审理认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条第二款第(四)项规定，强制执行决定应当载明申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第(二)项亦规定，“对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的”，人民法院应当受理。因此，强制执行决定属于人民法院受案范围，被告九原区政府认为强制执行决定是限期拆除决定的执行和延续，不属于人民法院受案范围的答辩理由不能成立，本院不予采纳。又据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七及第三十八条、第四十四条规定，作出强制执行决定的程序为：1、由有权行政机关作出限期拆除的行政决定。2、作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务并告知陈述权和申辩权。对于违法的建筑物需要强制拆除的，还应当予以公告。3、经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，作出强制执行决定。4、对催告书、强制执行决定书依法送达。本案中，被告九原区政府对于作出的强制执行决定未能提供经书面催告及告知原告孙玉享有陈述权和申辩权的证据，且作出的强制执行决定书内容不完备。故被告九原区政府于2015年6月17日作出的强制执行决定违反了《中华人民共和国行政强制法》规定的法定程序，应依法予以撒销。但因原告孙玉的房屋已被拆除，已不具有可撤销的内容，且判决撤销并责令被告九原区政府履行相关法定程序，重新作出强制执行决定已无实际意义。故依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七、第四十四条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(三)项、第七十四条第二款第(一)项之规定，判决：确认被告包头市九原区人民政府作出的强制执行决定违法。案件受理费50元由被告包头市九原区人民政府负担。上诉人九原区政府上诉称：请求二审法院撤销原审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。其主要理由是：上诉人认为《行政强制法》第四十四条明确对违法建筑的强制拆除设定了特别程序：“对违法的建筑物、构筑物、设施需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”据此，行政强拆的执行主体首先应具有强制执行权。《城乡规划法》第六十五条、第六十八条规定了乡镇政府、县级人民政府是强拆主体，实施主体可以是其他单位，据此，上诉人有权作出限期拆除的行政决定。包头市规划局九原区规划分局已作出被上诉人的项目未取得建设工程规划许可证，属于未批先建项目的认定。上诉人在作出决定前向被上诉人发出公告，告知其房屋未取得任何建设工程规划许可手续，并责令在3日内自行拆除。对行政机关作出的具体行政行为进行陈述和申辩，是行政管理相对人的基本权利，但被上诉人并未行使该权利。公告送达后，被上诉人未自行拆除违章建筑，也未陈述和申辩，为此上诉人作出了《强制执行决定书》，对其违章建筑予以强制拆除。上诉人做出的《强制执行决定书》内容是完备的，符合法定程序。一审法院认定事实和适用法律错误。被上诉人孙玉答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审查明的基本事实与原审认定的事实相同，本院予以确认。本院认为，上诉人九原区政府因被上诉人孙玉在限期拆除房屋公告期满后未能自行拆除其房屋，于2015年6月17日作出被诉的《强制执行决定书》：“孙玉：你逾期未自行拆除位于210国道辅道东南侧110国道以北的违法建筑，也未申请复议和提起诉讼，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，区政府现对你处违法建筑予以强制拆除。”关于本案被拆除房屋是否属于违法建筑物问题，诉讼中上诉人九原区政府只提供了一份包头市规划局九原区规划分局于2015年5月18日针对九原区政府作出的《关于包头市玉辉食品有限公司项目规划情况的说明》：“根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，该建设项目均未取得《建设工程规划许可证》进行建设，属未批先建项目。根据《包头市城乡规划条例》第八十条规定，未取得建设工程规划许可证进行建设的，由城市管理行政执法部门负责查处。”未能提供其他确认该建筑为违法建筑的相关证据。关于行政机关制作《强制执行决定书》，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七、第四十四条均有程序性规定，据此，原审判决认为被上诉人九原区政府作出的强制执行决定违反法定程序，确认该《强制执行决定书》违法认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人内蒙古自治区包头市九原区人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长  敖莉萍审 判 员  包 颖代理审判员  陈立斌二〇一六年三月十四日书 记 员  刘志强附有关法条：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判、裁定；《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：(一)履行义务的期限；(二)履行义务的方式；(三)涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。