四川省屏山县人民法院民 事 判 决 书(2015)屏山民初字第1004号原告董燕，女，汉族，1977年8月1日出生，住四川省宜宾市。委托代理人王瑶，四川戎星律师事务所律师。被告屏山先驱家私店，住所地：屏山县双兴建材城A2/*****号商铺。系个体工商户。代表人赖德嘉，男，1972年6月13日出生，住四川省简阳市。系屏山先驱家私店业主。委托代理人罗克，四川应天缘律师事务所律师。原告董燕与被告屏山先驱家私店劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月7日立案受理后,组成合议庭公开开庭进行了审理。原告董燕及其诉讼代理人王瑶，被告屏山先驱家私店的委托代理人罗克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董燕诉称，2014年3月30日，被告组织多名屏山县的消费者一起乘坐其联系的面包车前往成都，参加台湾先驱家私公司稿的“工厂价团购”促销活动，原告作为被告门市营业员也应被告的安排随行，到成都促销现场为消费者签单。当晚22时10分，乘坐的车辆从成都返回屏山县城的途中（省道307线泸州—盐源166KM+200M处）发生单车交通事故，该车坠落斜高115米的旱地，造成其中一人死亡，原告等人重伤。原告在被告处工作期间，被告未为原告办理社会保险，故怠于为原告申请工伤认定，并拒不承认原告与其存在劳动关系。2014年12月22日，经屏山县劳动人事争议仲裁委员会、屏山县人民法院确认原告与被告存在劳动关系。2015年3月26日，经原告申请，宜宾市人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤。2015年4月9日，经原告申请，宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤为柒级伤残。原告依法起诉，请求法院判决：一、解除原、被告之间的劳动关系，由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金6250元（2500元/月×2.5个月＝6250元）；二、被告给付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额27500元（2500元/月×11个月＝27500元）。三、被告依法赔偿原告各项工伤赔偿款222410元。具体计算如下：1、一次性伤残补助金：2500元/月×13个月＝32500元；2、一次性就业补助金及一次医疗补助金：45697元/年÷12×36个月≈137090元；3、停工留薪工资：2500元×12个月＝30000元；4、护理费：80元/天×180天＝14400元；5、住院伙食补助费：15元/天×180天＝2700元；6、医疗费、门诊费：1120元（其他由政府部门垫支）；7、髋外展矫形器3800元；8、申请工伤认定、劳动能力鉴定产生的交通费：500元；9、劳动能力鉴定费300元。四、被告按个体参保标准计算支付原告劳动关系存续期间（从2013年10月起至解除劳动关系之日止，暂计算至2016年1月）社会保险费22228.98元（其中养老14162.2元、医疗8066.78元）。被告辩称：1、宜人社工认字{2015}558号《认定工伤决定书》和宜宾市劳鉴2015年0759号《初次鉴定结论书》对被告适用留置送达的程序不合法。赖德嘉经营的“屏山先驱家私店”在原告董燕等人因车祸受伤事故发生的第二天就与屏山双兴建材城解除了租赁关系，并将家私店转让，虽然转让后没有注销工商登记，但业主赖德嘉根本没有在屏山，故不能适用留置送达方式。2、对原告起诉的事实及提出的各个赔偿项目无异议，但各个赔偿项目的计算标准要严格按照相关法律规定，特别是原告主张的社会保险费，赖德嘉经营的屏山先驱家私店转让后就不应该计算社会保险费。3、对原告主张的月工资2500元无异议。经审理查明：被告屏山先驱家私店系2012年7月16日在屏山县工商行政管理局登记注册设立的个体工商户，经营者为赖德嘉。经营场所位于屏山县双兴建城。2013年4月董燕经他人介绍到被告处担任营业员，月工资2500元。2014年3月30日，原告组织钟某某等5名顾客到成都参加“工厂价团购”活动，被告一同前往，在返回屏山途中的宜宾县境内因交通事故受伤。原告受伤后在宜宾县人民医院和宜宾骨科医院住院治疗，经诊断为右侧股骨头、颈粉碎性骨折；2、骨盆多发性骨折；3、右髋关节半脱位；4、骶骨骨折；5、左足皮肤软组织剥脱伤。共住院180天，于2014年9月26日出院，出院后注意事项载明：“继续扶拐行走，患肢不负重，以后视情况逐步负重，双拐杖拄满10-12月，单拐拄满1年半至二年左右，防止再次伤；过早下床、负重、意外受伤，则发生骨折处不愈合及股骨头缺血坏死几率加大；在医生指导下循序渐进行患肢各关节等功能练习，9月内屈髋勿大于90°；长期门诊随访，每月一次，以后可视具体情况行内固定物取出手术。原告住院治疗期间产生的医疗费，原告有证据证明其支付了620元，其余部分由相关政府部门垫支。2014年7月14日，屏山县劳动人事争议仲裁委员会裁决原、被告之间存在劳动关系，被告不服仲裁，于2014年7月30日向本院起诉，本院于2014年11月27日作出（2014）屏山民初字第1290号《民事判决书》，该判决确认原、被告之间存在劳动关系。2015年3月26日，经宜宾市人力资源和社会保障局认定原告所受事故伤害为工伤。2015年5月26日，经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告工伤伤情为七级伤残。经原告申请仲裁，2015年9月6日，屏山县劳动人事争议仲裁委员会作出屏劳人仲案[2015]21号《仲裁裁定书》，裁定“董燕诉被申请人屏山县先驱家私店支付工伤赔偿金、经济补偿金、办理社会保险的仲裁申请，本委不予受理。”原告遂于2015年9月7日诉至本院。本院认为，原告在被告处工作，因工作遭受事故伤害，经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告有依法获得相关赔偿的权利。对原告的各项诉讼诉讼请求，本院逐一认定如下：一、原告主张解除劳动关系并由被告支付解除劳动关系的经济补偿金6250元（2500元/月×2.5个月）。原、被告于2013年4月起建立劳动关系，2014年3月因工受伤，被认定为工伤，经鉴定为七级伤残。从原、被告建立劳动关系（2013年4月）至原告向本院起诉（2015年9月）要求解除劳动关系的时间为大于两年小于两年半。原告主张解除劳动关系的经济补偿金6250元符合法律规定，应予以支持。二、原告主张被告给付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额27500元（2500元/月×11个月＝27500元），符合法律规定，依法支持。三、原告主张的各项工伤赔偿项目，逐项认定如下1、一次性伤残补助金，原告主张32500元（本人月工资2500元×13），根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”及第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”规定，原告系工伤七级伤残，一次性伤残补助金为13个月本人工资，原告主张工伤补助补助金32500元符合法律规定，应依法予以支持。2、一次性工伤医疗补助金及一次性医疗补助金，原告主张137090元（45697元/年÷12×36个月）,根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”以及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）规定，七级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为10个月上年度统筹地区职工月平均工资和26个月上年度统筹地区职工月平均工资。此项目的上年度应是提出解除劳动关系之日（2015年9月7日）的上年度即2014年的宜宾市职工平均工资40978÷12=3414.83元,故原告主张一次性工伤医疗补助金及一次性医疗补助金122933.88元(3414.83元/月×36个月）。3、停工留薪待遇，原告主张30000元（2500元/月×12个月），符合法律规定，依法予以支持。4、护理费，原告主张14400元（80元/天×180天），原告主张的护理费标准过高，以60元/天计算为10800元。5、医疗费，原告主张1120元，但提供的医疗费票据为620元，根据票据认定620元。6、住院伙食补助费2700元（15元/天×180天）、原告垫付鉴定费300元、髋外展矫形器3800元，共计6800元，有票据证明，依法予以支持。6、交通费，原告主张500元，酌情确定300元。以上工伤赔偿项目共计203953.88元。四、原告主张被告按个体参保标准计算支付原告劳动关系存续期间（从2013年10月起至解除劳动关系之日止，暂计算至2016年1月）社会保险费（养老保险和医疗保险）22228.98元（其中养老14162.2元、医疗8066.78元）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，原告要求被告赔偿未办理社会保险的损失，应由原告举证证明社会保险机构不能补办。本案原告未提供证据证明社会保险机构不能补办社会保险手续，故对原告的该项诉讼请求依法不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条之规定，判决如下：一、解除原告董燕与被告屏山先驱家私店之间的劳动关系；二、被告屏山先驱家私店在本判决生效之日起十日内给付原告董燕解除劳动合同的经济补偿金6250元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额27500元、工伤保险待遇赔偿款203953.88元，共计237703.88元;三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告屏山先驱家私店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审 判 长  张荣彬审 判 员  谢兰秀人民陪审员  马光荣二〇一六年三月十八日书 记 员  杨 静