广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）中中法刑一终字第349号原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭小彬，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省揭西县。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人孙振科、江俊涛，广东邦杰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄彩耀，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省中山市东区。因本案于2014年11月27日被羁押，同年12月10日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人饶燕文，广东邦杰律���事务所律师。原审被告人魏伟，男，汉族，中专文化，农民，户籍所在地河南省舞钢市。因犯故意伤害罪于2009年8月22日被河南省舞钢市人民法院判处有期徒刑三年，2011年11月13日刑满释放。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人张某甲，男，汉族，高中文化，农民，户籍所在地河南省舞钢市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人林某甲，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省博罗县。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人蒋某甲，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在��河南省双牌县。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人张某乙，女，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省普宁市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人梁某甲，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省中山市。因犯抢劫罪于1995年3月27日被原中山市人民法院判处有期徒刑四年。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人徐某，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省中山市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人陈某甲，男，汉族，小学文化，农民，户籍所在地广东省普宁市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月25日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人陈某乙，男，汉族，小学文化，农民，户籍所在地广东省普宁市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人张某丙，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省中山市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人杨某甲，男，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省松滋市。因本案于2014年11月27日被羁押，���日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人伍某，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省中山市。因本案于2014年11月27日被羁押，同年12月7日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人龚某，男，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广东省中山市。因本案于2014年11月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。原审被告人黄某甲，女，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广东省中山市。因本案于2014年11月27日被羁押，同年12月6日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。2015年11月26日被中山市第一人民法院取保候审。广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人郭小彬、黄彩耀、魏伟、张某甲、林某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲犯开设赌场罪一案，于2015年11月18日作出（2015）中一法刑二初字第802号刑事判决。原审被告人郭小彬、黄彩耀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年，被告人郭小彬自己接受他人投注或提供网络赌博账号给被告人黄彩耀、魏伟、张某乙、陈某甲、张某丙等人。由黄彩耀、张某乙、陈某甲、张某丙、魏伟等人接受他人投注并上传至上述网络赌博账号，开奖后与其结算输赢并收取提成，累计接受投注金额超过人民币3000000元。张某乙接受投注额共计人民币258910元；陈某甲接受投注额共计人民币76233元；张某丙接受他人投注额共计人民币30000余元。2012年3月开始，被告人林某甲接受被告人黄彩耀雇请接受他人六合彩投注后交黄彩耀“坐庄”，并从中收取每期人民币200元的报酬。时至2014年4月，黄彩耀从被告人郭小彬处取得网络赌博账号，招募下级代理且继续雇请林某甲以电话等方式接受他人投注，后通过网络赌博账号下注，开奖后由林某甲与郭小彬结算。黄彩耀从中“抽水”并给予林某甲每期人民币200元的报酬。截止至被抓获前，黄彩耀、林某甲的累计接受投注金额共计人民币2259290元。2013年开始，被告人魏伟从被告人郭小彬处接受赌博账号后，又通过手机等方式提供网络赌博账号给被告人张某甲、蒋某甲、杨某甲投注六合彩，开奖后与上述人员结算输赢，累计接受投注金额共计人民币686765元。其中，张某甲又提供网络赌博账号��其下线“新鸿佳老板娘”、“胡彬”投注及自行接受他人投注后上传至网络赌博账号，或接受他人投注后交其他庄家或自己“坐庄”，开奖后分别与投注人及魏伟、其余庄家结算并从魏伟及其余庄家处收取回佣，共接受他人投注额人民币458095元。蒋某甲则以电话等方式接受他人六合彩投注后上传至魏伟发送的网络赌博账号、交其他庄家或自己坐庄，开奖后分别与投注人及魏伟、其余庄家结算，并从魏伟、其余庄家处收取回佣，共接受他人投注额人民币211883元。杨某甲以电话等方式接受他人六合彩投注后上传至魏伟发送的网络赌博账号或再向他人投注并负责结算，接受他人投注额共计人民币33650元。2011年，被告人伍某接受陈某庚等人的六合彩投注，后向“潮州佬”投注或上传至网络赌博账号，从中抽取提成，投注额共计人民币24516元。被告人陈某乙接受他��投注款人民币52250元。2013年8月份开始，被告人梁某甲以电话等方式接受梁某福、黎某甲等人的六合彩、篮球赛投注，后通过网络赌博账号网上下注、并从中抽取佣金，累计接受投注金额超过人民币150000元。2014年3月份开始，被告人徐某以电话等方式接受“有哥”、“牙佬”、“打仔”等人的六合彩、篮球赛投注，后通过网络赌博账号网上下注、提供网络赌博账号给他人投注，并从中抽取佣金，累计接受投注金额共计人民币128789元。2014年开始，被告人龚某通过电话方式接受他人投注六合彩后，投注金额共计人民币35900元。2014年6月份开始，被告人黄某甲通过手机向他人发送赌博账号及密码，并以电话等方式接受他人足球赛、六合彩投注后通过网络赌博账号下注并收取佣金，累计接受投注金额超过人民币60000元。2014年11月27日，被告人郭小彬、黄彩耀、林某甲、魏伟、张某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、黄某甲在中山市坦洲镇被公安机关抓获，当场缴获作案工具电脑、手机一批及投注单等物一批。归案后，黄彩耀、林某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、张某丙、伍某、黄某甲归案后均如实供述上述犯罪事实，陈某乙、杨某甲归案后如实供述上述主要犯罪事实。原判认定上述事实的证据有：公安机关出具的抓获及缴赃经过，搜查证及笔录、扣押决定书及笔录、扣押、收缴物品清单及照片，现场勘验检查笔录及现场照片、指认物证照片，中山市公安局计算机勘查报告、电子物证检验报告、广东省中山市人民检察院司法鉴定中心出具的电子数据检验报告，调取证据清单及手机通话清单，网页、手机信息内容截图���银行账户交易明细及单据、投注单、笔记本、刑事判决书、行政处罚决定书、办案说明、中山市公安局电子数据勘查委托登记表、送检清单、鉴定委托书，证人黄某乙、林某乙、陈某丙、郭某甲、罗某、梁某乙、陈某丁、陈某戊、陈某己、姚某、陈某庚、陈某辛、吴某、郭某乙、陈某壬、黎某乙、李某甲、王某甲、黄某丙、蒋某乙、李某乙、李某丙、梁某丙、黎某甲、林某丙、谢某、邱某、王某乙、赵某、杨某乙的证言，辨认笔录，被告人郭小彬、黄彩耀、林某甲、魏伟、张某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲的供述及户籍证明等。原审法院据此认为，被告人郭小彬、黄彩耀、林某甲、魏伟、张某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲无视国家法律，结伙或单独开设赌场，其中郭小彬、黄彩耀、林某甲、魏伟、张某甲情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人郭小彬在开设赌场共同犯罪中起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。黄彩耀、张某乙、陈某甲、张某丙在与郭小彬开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。黄彩耀在与林某甲开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。林某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。张某甲在与魏伟的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。蒋某甲、杨某甲在与魏伟的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。魏伟在有期徒刑执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。黄彩耀、林某甲、蒋某���、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、张某丙、伍某、黄某甲、陈某乙、杨某甲有坦白情节，依法可以从轻处罚。郭小彬、魏伟、张某甲、龚某当庭认罪，可以酌情从轻处罚。林某甲、张某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲符合适用缓刑的条件，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款之规定，分别以开设赌场罪判处被告人郭小彬有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一百万元；被告人黄彩��有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三十万元；被告人魏伟有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人张某甲有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元；被告人林某甲有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；被告人蒋某甲有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；被告人张某乙有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；被告人梁某甲有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；被告人徐某有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；被告人陈某甲有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人陈某乙有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人张某丙有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人杨某甲有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人伍某有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元；被告人龚某有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人黄某甲有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；缴获的赌具电脑、手机等物依法予以没收。上诉人郭小彬及其辩护人提出：与同类型案件相比，一审判决对其量刑过重，请求本院从轻改判。上诉人黄彩耀提出：其在共同犯罪中系从犯，并非主犯，一审对其量刑过重，请求本院从轻改判。其辩护人提出：与同类型案件相比，一审判决对上诉人黄彩耀量刑过重，请求本院从轻改判。经审理查明，原判认定上诉人郭小彬、黄彩耀及原审被告人魏伟、张某甲、林某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙��张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲开设赌场的事实清楚，证据确实充分，且证据已经一审法院庭审质证，本院予以确认。对上诉人郭小彬、黄彩耀及其辩护人提出量刑过重的上诉、辩护意见，经查，上诉人郭小彬除本人接受投注外，还提供赌博账号给黄彩耀、张某乙等人接受投注，上诉人黄彩耀从郭小彬处取得赌博账号后继续雇请林某甲接受他人投注，且其二人开设赌场持续时间长，接受投注金额均在二百万元以上，一审判决对其二人的量刑并无不当，故对上诉人郭小彬、黄彩耀及其辩护人所提相关上诉、辩护意见不予采纳。对上诉人黄彩耀所提其系从犯的上诉意见，经查，上诉人黄彩耀从2012年3月份开始就已雇请林某甲接受他人投注，从郭小彬处取得赌博账号后招募下级代理并继续雇请林某甲接受他人投注，其在共同犯罪中作用积极主动，起到了主要作用，并非从犯，故对其所提该上诉意见不予采纳，一审法院认定其在共同犯罪中系从犯不当，应予纠正。本院认为，上诉人郭小彬、黄彩耀、原审被告人魏伟、张某甲、林某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、陈某乙、张某丙、杨某甲、伍某、龚某、黄某甲无视国家法律，结伙或单独开设赌场，其中郭小彬、黄彩耀、魏伟、林某甲、张某甲情节严重，其行为已构成开设赌场罪，均应依法惩处。上诉人郭小彬在开设赌场共同犯罪中起主要作用，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张某乙、陈某甲、张某丙在与郭小彬的开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人黄彩耀在与林某甲开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人林某甲在共同犯罪中起次要作��，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人张某甲在与魏伟的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人蒋某甲、杨某甲在与魏伟的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人魏伟在有期徒刑执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。黄彩耀、林某甲、蒋某甲、张某乙、梁某甲、徐某、陈某甲、张某丙、伍某、黄某甲、陈某乙、杨某甲有坦白情节，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，但认定上诉人黄彩耀为从犯不当，予以纠正。上诉人郭小彬、黄彩耀及其辩护人所提上诉、辩护意见，经上述分析均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  梁容坚审判员  萧志锋审判员  裴 涛二〇一六年三月一日书记员  苏嘉敏第11页共11页