甘肃省平凉市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）平中民二终字第120号上诉人（原审被告）尹张成，男，生于1975年9月25日，汉族，甘肃省静宁县人，农民，住静宁县灵芝乡剡庄村。委托代理人王剑军，甘肃胜友律师事务所律师。被上诉人周险峰，男，生于1969年2月3日，汉族，甘肃省静宁县人，农民，住静宁县城关镇。（系二审中增加的当事人）法定代理人白慧琴（系周险峰之母），女，生于1949年10月28日，汉族，甘肃省静宁县人，农民，住静宁县城关镇。委托代理人柳若洋，甘肃阿阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）高芳时，男，生于1968年6月29日，汉族，甘肃省静宁县人，农民，住静宁县。上诉人尹张成因与被上诉人周险峰、高芳时民间借贷纠纷一案，不服静宁县人民法院（2015）静民二初字第34号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人尹张成及其委托代理人王剑军，被上诉人周险峰的委托代理人柳若洋到庭参加了诉讼。被上诉人高芳时经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2012年1月20日，经尹张成介绍，高芳时在周金贵处借款90000元，借款期限为一年，高芳时就借款本金90000元及利息16200元，向周金贵出具了106200元的借条。尹张成为该笔借款提供保证担保。2014年12月26日，周金贵提起诉讼，要求高芳时、尹张成连带偿还借款90000元、利息64800元，共计154800元，诉讼费由高芳时、尹张成负担。原审法院认为：周金贵与高芳时之间形成民间借贷关系。周金贵作为出借人向高芳时提供了借款，高芳时作为借款人负有偿还的义务。尹张成为该笔借款提供保证担保，但双方未约定保证方式及保证期间，故对保证方式及保证期间应依法认定，保证方式为连带责任保证，保证期间为借款期限届满后6个月，即2013年1月20日——2013年7月20日。关于尹张成是否承担保证责任的问题。尹张成辩解：1.周金贵未在上述保证期间向尹张成主张权利；2.周金贵与高芳时未经尹张成同意，达成了以人工费抵顶借款的新协议，故尹张成不再承担保证责任。关于辩解1，该院认为，周金贵诉称，借款期限届满后，其一直向尹张成催要借款。尹张成在该院庭前询问笔录中称，大概在2013年元月，他问过周金贵，高芳时是否把钱还了，周金贵说高芳时答应给他修房。在庭审中，尹张成陈述，快到2013年农历8月15日时，周金贵向其催要过，2014年又向其催要过。结合周金贵和尹张成的上述陈述，对尹张成的该项辩解意见不予采纳。关于辩解意见2，该院认为，在催要借款过程中，高芳时答应给周金贵维修房屋抵顶借款，系高芳时对还款方式所做的承诺，周金贵与高芳时并未就借款合同内容做任何变动，故对尹张成提出周金贵与高芳时未经其同意，达成了以人工费抵顶借款的新协议，不承担保证责任的辩解意见不予采纳。综上，周金贵要求高芳时、尹张成连带清偿借款及利息的请求符合法律规定，应予支持。关于借款利息，以双方约定的16200元为准，对周金贵主张的超出约定的部分利息，不予支持。经该院合法传唤，高芳时无正当理由未到庭应诉，视为放弃举证、质证、抗辩等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告高芳时偿还原告周金贵借款90000元，支付利息16200元，共计106200元；二、被告尹张成承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3396元，原告周金贵负担1067元，被告高芳时、尹张成负担2329元。上诉人尹张成上诉称：1.周金贵没有在保证期间内要求尹张成承担保证责任；2.周金贵向尹张成主张权利已超过保证期间；3.一审法院将庭前向一方当事人做的询问笔录作为证据使用，违反法律规定；4.一审在保证期间届满后判决尹张成承担保证责任违反法律规定。综上，请求：撤销原审判决主文第二项，改判尹张成不承担本案债务的连带清偿责任；一、二审诉讼费由高芳时、周金贵负担。被上诉人周险峰辩称：1.尹张成上诉称周金贵没有在保证期间内要求尹张成承担保证责任，不正确；2.尹张成上诉称周金贵向尹张成主张权利已超过保证期间，理由不成立；3.一审法院在开庭前对尹张成做的询问笔录，是证明本案事实的证据之一，该询问笔录不是违法证据。一审将其作为证据使用，不违反法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人高芳时未到庭，也未提交书面答辩意见。二审中，原审原告周金贵在一审的委托代理人王建军向本院反映周金贵于2015年7月29日死亡。本院依职权向静宁县城关镇东关村民委员会调取了证明一份，内容为：“兹有我村一组村民周金贵（于2015年农历6月14日去世）、白慧琴夫妻二人，生育有一子两女，儿子周险峰、长女周爱峰、次女周彦锋。周金贵父亲周效国于1966年亡故，母亲李连香于2012年亡故。特此证明静宁县城关镇东关村民委员会2016年2月20日”。本院对周金贵的法定继承人白慧琴、周险峰、周爱峰、周彦峰做了询问，白慧琴、周险峰、周爱峰、周彦峰陈述：周金贵于2015年7月29日死亡；周金贵妻子为白慧琴，二人育有一子两女，儿子周险峰，长女周爱峰，次女周彦锋；周金贵的父母均早于周金贵死亡；周金贵死亡时，未留遗嘱；周金贵的儿子周险峰为无民事行为能力人，白慧琴是周险峰的监护人。白慧琴、周爱峰、周彦峰各向本院提交申请一份，该申请表明：白慧琴放弃继承本案该笔款项，不参加本案诉讼，并把该笔款项中属于自己的一半赠与儿子周险峰；周爱峰和周彦锋也放弃继承本案该笔款项，不参加本案诉讼。以上证据，经庭审质证，当事人均无异议，应予认定。经本院审查认为，原审原告周金贵已于2015年7月29日死亡，未留遗嘱。法定继承人中，妻子白慧琴放弃继承本案该笔款项，不参加本案诉讼，并把该笔款项中属于自己的一半赠与儿子周险峰；长女周爱峰和次女周彦锋也放弃继承本案该笔款项，不参加本案诉讼。故原审原告周金贵在本案的诉讼地位及权利、义务应由周金贵的儿子周险峰继受。二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案争议的焦点为：1.周金贵是否在保证期间内向尹张成主张过权利；2.一审法院将庭前向一方当事人做的询问笔录作为证据使用，是否违反法律规定。1.周金贵是否在保证期间内向尹张成主张过权利的问题。本案保证期间为借款期限届满后6个月，即2013年1月20日——2013年7月20日。周金贵一审称，借款期限届满后，其一直向尹张成催要借款，2014年1月催要过；尹张成一审陈述，2013年农历8月15日（阳历9月19日）快到的时候，周金贵向其催要过，2014年也催要过。结合周金贵与尹张成的陈述，周金贵不止一次向尹张成催要过借款。加之尹张成在周金贵家门口经营店铺，周金贵可及时讨要债务。故应认定周金贵在保证期间内向尹张成主张过权利。尹张成关于周金贵超过保证期间向尹张成主张权利的上诉理由不能成立。2.一审法院将庭前向一方当事人做的询问笔录作为证据使用，是否违反法律规定的问题。一审法院庭前向一方当事人做的询问笔录，记录的是当事人的陈述，法律并未规定当事人陈述需要先向法院提出申请，故一审法院将庭前向一方当事人做的询问笔录作为证据使用，并不违反法律规定。综上，上诉人尹张成上诉理由均不成立，本案应予维持。但因周金贵死亡，已不享有民事权利，原判主文也相应发生变化。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持静宁县人民法院（2015）静民二初字第34号民事判决主文第二项；二、变更静宁县人民法院（2015）静民二初字第34号民事判决主文第一项为：被上诉人高芳时于本判决生效后十日内偿还被上诉人周险峰借款本金90000元，支付利息16200元，共计106200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费3396元，由上诉人尹张成负担。本判决为终审判决。审判长  夏祎晖审判员  张兴平审判员  宫在霞二〇一六年三月九日书记员  童 静