陕西省白河县人民法院民 事 判 决 书（2015）白河民初字第00920号原告何毓禄。原告聂伟。被告肖作意。委托代理人刘礼琴，白河县法律援助中心法律工作者。原告何毓禄与被告肖作意退伙纠纷一案，本院于2015年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，原告聂伟于2015年12月30日向本院提交申请书，要求其作为原告参加诉讼，经合议庭讨论后予以准许。于2016年1月6日公开开庭进行了审理，上列诉讼参与人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告何毓禄诉称，被告肖作意以与矿主签订有正式协议为名，以承包合法矿山为由，蒙蔽原告合伙入股。被告隐瞒无授权协议合同和已采完废矿真相，迷途中原告在外借贷130000元现金交给被告，被告给原告出示了现金收据，被告说总股为800000元，入股人数为3人，原告占总投资16.5%。原告将130000元现金交给被告后，被告就在湖北省郧西县安家乡八道河村朱家凹的重晶石矿找了几个小工在已采完废矿处进行捡矿生产。在进驻矿山捡矿生产中，800000元股份中投股人聂伟一直在场，在生产开始聂伟亲自进矿内外观看，矿外除几间空帐房和一台废空压机，矿内一无所有，2012年3月10日开始生产，到9月20日停止生产，开支收入账目聂伟一切清楚完整把关，一目了然。在前一案件中被告说出了未与原告合伙前一年，生产亏损800000元，这充分证明被告需要800000元投股，还前一年亏损资金，在生产中实际开支292937.5元，总收入316700元。合伙总投股人为3人，原告130000元，聂伟260000元，被告410000元，共计800000元。故请求法院：1、判决解除协议合伙采矿合同；2、对被告与原告协议之日起2012年3月10日至2012年9月20日止生产期间的收入开支账目全面清算；3、被告给付原告入股款130000元及利息49400元。原告聂伟诉称，2012年12月肖作意找到聂伟说自己在湖北省郧西县安家乡投资重晶石矿山效益好，并说经营的好可以转让或变卖赚钱。聂伟考虑肖作意之前还借有原告几万元未还，就追加20多万元共计260000元投入矿山，并与肖作意签订入股协议。2012年3月肖作意用同样手段劝说何毓禄投资130000入股。可事后了解，其矿山一切手续根本就不是肖作意本人的，肖作意也无权对矿山进行转让和变卖，只是矿山所有人龚付初让肖作意进行开采，矿石必须由矿主龚付初按270元／吨收购，并扣除50元／吨山本费，肖作意说前期投资800000元根本是无中生有。自2012年2月开始生产经营至2012年10月无故撤回，在这期间肖作意负责矿山一切管理，指定叶泽仁在矿山管理登记人员出工天数和工资情况，记录各月所产生材料费流水账。因肖作意不识字和右手残疾，所以其生产中收到三笔矿石款由买家打卡到聂伟所开农业银行账户，而后取出交于肖作意用于矿山生产经营。但肖作意在开采和管理矿山经营中，根本无任何资质，对开矿的安全生产和技术开采等专业知识了解甚少，导致生产几个月中盲目乱干。自2012年2月至2012年10月生产大半年中只开采很少部分矿石，其卖出矿石款根本连经营矿山所支出的费用都不够，肖作意看无法经营就借故打听想将矿山转让他人，随后于2012年10月撤回人员。肖作意、聂伟、何毓禄三人简单对账认为收入矿石款都用于矿山经营还不够，根本没有结余，而肖作意也没有退还聂伟、何毓禄二人入股款的意思，此事就这样拖下来了。后来又听说该矿区开采手续政府停办，肖作意就去往外地打工，对矿山一事就此放手。肖作意在与聂伟、何毓禄签订入股协议时有意夸大虚假股份，利用聂伟、何毓禄二人入股款来套取现金归他所有，而且隐瞒了许多矿山事实情况。在生产经营当中也没有能力管理和经营好该矿山。2012年10月后至政府停止该矿山前一年多时间肖作意也借口矿山转让停止经营矿山，其实肖作意根本就没有任何权利对该矿山进行转让和变卖，纯粹是欺骗和拖延聂伟、何毓禄二位合伙人。因肖作意未按协议分配任何利润，不履行义务，构成严重违约，导致聂伟、何毓禄所签协议无法实现目的。加之政府停办此矿主龚付初的开采手续，所以该矿山也就没有继续开采的可能性。恳请人民法院：1、依法判决解除肖作意与聂伟签订的矿山入股协议。2、清理在矿山生产经营当中股份与收益支出等费用情况，判决肖作意按各股份占有比例退还投资款，并赔偿停产后至今的投资款利息。被告肖作意辩称，原告主张解除合伙采矿协议及对合伙生产期间开支账目全面公开清算无异议。1、原告与被告合伙之前，被告与黄叙海二人合伙承包该矿，黄叙海出资380000元，被告出资455000元，前期花费合计725000元，2011年12月，聂伟入伙，投资200000万元，当时除前期开矿花费725000元，流动资金310000元，2012年2月初，黄叙海儿子在河南开矿需要资金，黄叙海提出退伙，为退还黄叙海投资入股的380000元现金，聂伟于2012年2月8日又投资60000元，被告出资10000元，加合伙流动资金310000元，于2012年2月14日将黄叙海出资的380000元全部退给黄叙海，黄叙海退股后，该矿由聂伟与被告合伙开采。2012年3月，原告何毓禄要求入伙，由于当时急缺流动资金，被告与聂伟同意其入伙，原告何毓禄于2012年3月10日交130000元入股现金，该款用作开采矿石流动资金，原告入股后，经三合伙人协商，该矿“总股算作800000元，被告占410000元，聂伟占260000元，何毓禄占130000元。2、原告入伙后的生产经营状况不佳，矿区前期投资725000元，总折价为800000元，流动资金130000元，生产开采矿石时间7个月零10天，从2012年3月10日至2012年10月20日，此期间的收支账务经手人是聂伟的亲戚小叶具体操作。合伙期间销售矿石收入200600元，支出合计549059元，亏损218459元。3、被告不存在欺骗原告入股。原告入股完全是自愿，原告入伙前亲自到矿上实地察看，确证有矿石后，才主动交钱入股。原告所看到的矿区是被告与黄叙海合伙承包的毛矿山，通过前一年的探矿、修路、打井、开山，在已找到矿源并能开采重晶石矿的前提下原告才入股，原告诉称是废矿，与客观事实不符，同时与原告出资入股的行为不符，如果是废矿，原告不可能交钱入股。4、原告何毓禄主张被告承担49400元利息，于法无据，根据原告与被告签订的矿山入股协议约定，原告入股130000元，占总股份的16.65%，如有赔赚按照股份比例共同承担，现因矿区开发五龙河旅游区导致停产，不能继续开采，原告主张解除合伙合同，按照双方签订的合伙协议，不存在向原告支付利息。故请求依法清算原告与被告合伙期间矿上生产经营账目，按照出资比例享受权利承担义务，驳回原告其他诉讼请求。原告何毓禄为证明其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、矿山入股协议及130000元的收条。协议约定，郧西县安家乡八道河村朱家凹重晶石矿，总股份800000元，何毓禄入股130000元，占总股份16.65%，如有赔赚，按股份比例共同承担，中途不能退股，若矿山洞口有变更，必须同股份人员商议讨论后才能变更，个人不能采用任何手段和借口变更、擅自变卖矿山和洞口。何毓禄负责押运矿石车过磅及发票收回。拟证明2012年3月10日原告与被告签订协议及入股130000元。2、现金流水账本，拟证明矿山日常现金流动状况。上述证据，被告及代理人无异议，原告聂伟无异议。原告聂伟为证明其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、矿山入股协议两份。拟证明2011年12月8日及2012年2月8日入股的事实及第二次变更投资金额。2、考勤记录本及材料款等各项支出。拟证明矿上生产经营情况。3、叶泽仁出庭证言。拟证明合伙期间叶泽仁负责财务管理，其如实记录收支情况。4、王执友的收条，拟证明王执友只收到2个月工资6500元。5、经营期间支出票据，其中9021.6元有票据未记账。上述证据原告何毓禄无异议，被告肖作意认为王执友的收条是聂伟伪造的，对其他证据无异议。被告为反驳原告诉求，提交如下证据材料：1、采矿许可证。拟证明采矿权限属于龚付初。2、协议书4份。（1）肖作意与龚付初2015年5月18日签订的重晶石供销协议，拟证明每吨矿石270元，扣除山本费50元，车辆运输费45元；（2）肖作意与聂伟签订的2份协议。2011年12月8日协议拟证明前期投资800000元，聂伟的投资是200000元；2012年2月8日协议拟证明聂伟入股金额和股份占有比例的变化；（3）肖作意与何毓禄2012年3月10日签订的矿山入股协议。3、合伙期间的支出费用。按照叶泽仁记账账目计算，并要减去5元装车费。4、陕西省白河县人民法院（2015）白河民初字第00538号民事判决书。拟证明一审中法庭查明的事实。5、关于湖北省郧西县陈家庄重晶石矿转让的初步说明。拟证明投资费及工程费可能以1800000元折价转让。6、黄叙海收到的380000元股金收条。7、黄叙海的出庭证言，拟证明黄叙海2011年与被告合伙开采该矿，于2012年2月14日退出，被告退还其入股资金380000元。合伙期间支出各项费用70余万元。8、刘顺安的证明，拟证明2012年10月租其铲车装矿石1000元。9、王永青的证明，拟证明2012年7、8月租用其车辆54天，每天200元。对于以上证据，原告何毓禄、聂伟质证认为证据2中的供销协议，只能说明被告肖作意与龚付初是劳务关系。装车费及其他费用账目有记载。对于被告是否与黄叙海合伙并不知情，被告退还黄叙海380000元不属实。王永青的证明是按照被告的陈述出具的，不应采纳，对其他证据无异议。上述原、被告提交的证据，本院审查后认为符合证据的客观性、合法性、关联性，本院予以采信。经审理查明，2011年被告肖作意与案外人黄叙海合伙在湖北省郧西县安家乡八道河村朱家凹开采重晶石。2011年12月8日原告聂伟与被告签订《开矿入股协议》，约定该矿开采总评估800000元，聂伟入股200000元，占总评估资产25%。2012年2月8日原告聂伟与被告第二次签订《开矿入股协议》，约定该矿开采总投资800000元，聂伟入股260000元，占总资产33.3%。2012年2月14日原与被告合伙人黄叙海退出合伙，被告退还黄叙海入股金380000元。二原告与黄叙海无任何经济及其他交往。2012年3月10日被告肖作意与原告何毓禄签订《矿山入股协议书》，约定合伙开采湖北省郧西县安家乡八道河村朱家凹重晶石矿，总股份800000元，原告何毓禄入股130000元，占股16.65%，按照投资比例分配利润、承担损失。原告聂伟在原告何毓禄与被告签订协议后得知此事，并经手将原告何毓禄第二笔入股款交给被告。合伙开采期间，实际由被告负责管理，共同聘请叶泽仁负责财务管理，原告何毓禄没有参与生产经营。2012年10月因南水北调、五龙河景区开发等原因，该矿停止生产。合伙经营期间原、被告均认可支出大于收入，经营亏损。合伙期间总收入为318540元，包括：1、销售矿石款316700元，该款由原告聂伟收取，全部用于生产经营支出；2、处理材料款1840元，尚在被告肖作意处。总支出为501961.6元，包括：1、2012年2-10月工资213207元；2、2011年12月和2012年1月工资25704元；3、肖作意2011年12月，2012年1月、10月工资（无帐）酌定8000元；4、2012年2-10月生活生产支出（账本）128134元；5、2011年12月8日-2012年1月生活生产支出（账本）13374元；6、有支出票据未记账9021.6元；7、拉运矿石费62235元；8、租装载机铲车费23800元；9、2012年10月装矿石租铲车费1000元；10、2012年6、7月租车拉矿渣及司机王执友工资54天17300元；11、张天娥祭灶支出186元。本院认为，原、被告均是完全民事行为能力人，双方自愿签订矿山入股协议书，合伙开采矿山，并约定了入股金额及盈余分配方式，该协议是双方真实的意思表示，合法有效，原、被告实为合伙关系。矿山开采后因其他原因导致停产至今，恢复生产已无可能，原告何毓禄、聂伟要求解除合伙采矿合同本院予以支持。原告要求清算合伙期间的支出和收益，本院组织双方多次进行核算。被告肖作意2012年12月以前的前期投资经本院（2015）白河民初字第00538号民事判决书认定折抵为410000元。原告聂伟入股260000元，原告何毓禄入股130000元，共计390000元由被告肖作意掌控，被告肖作意应当用作合伙事务支出，而不应视为其出卖股份的收入。合伙经营期间的现金收入应为318540元，包括：1销售矿石款316700元；2、处理财产款1840元。冲减总支出501961.6元，亏损183421.6元。因合伙人之间已无法继续合伙经营，清算时应从股金中冲减亏损，冲减后尚有股金616578.4元。原、被告双方均认可该矿恢复生产或转让的可能性极低，原投资形成的道路、矿井等已无任何现金价值，清算时应将被告肖作意在合伙前已投入的道路、矿井等费用折算为股金410000元从剩余股金中予以冲减，尚余股金206578.4元，该款在被告肖作意处。合伙人有义务共同承担合伙经营期间的风险，不得要求其他合伙人退还其全部股金，剩余股金应当按合伙人持股比例均分。原告聂伟占33.3%，应分得68790.6元，何毓禄占16.65%，应分得34395.3元。对于原告何毓禄、聂伟主张入股款的利息清算，本院认为因原、被告系为合伙关系，合伙人有享受收益的权利和共同分担风险的义务。对于该主张本院不予支持。若郧西县安家乡八道河村朱家凹重金石矿被告肖作意能恢复生产或转让，在恢复生产时以410000元按股份比例退还二原告，在转让时以转让总额按股份比例退还二原告。原告何毓禄基本未参与合伙事务经营，聂伟也很少参与合伙事务管理，整个合伙期间的事务管理主要由被告肖作意负责，合伙人口头约定肖作意管理合伙事务可以按月领取4000元工资，因此，对被告肖作意在2011年12月和2012年1月、10月共三个月应当支付工资，本院酌情认定8000元。原、被告双方合伙事务自2011年12月8日起至2012年10月终止，2011年12月和2012年1月虽未正式生产，但为2012年2月正式生产作了大量准备工作，此时的支出应当视为合伙期间的支出，包括工人工资25704元和支出的生活费、材料费13374元。被告肖作意陈述的租汽车运矿渣租车费200元／天和司机王执友工资200元／天，账上有54天的记载，但未记载支出的金额，租车的费用本院酌情认定为10800元，司机王执友的工资根据王执友的收条，本院认定为6500元。依原告聂伟提供的票据，其中有支出票据未记账的支出9021.6元，应当认定为合伙期间的支出。被告肖作意认为其支出的数额达725000元，未提交证据予以证明，且合伙前的支出本院已作为410000元的入股资金予以认定，故只能依现有证据确认合伙期间支出的数额。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、被告肖作意退还原告何毓禄入股款34395.3元、退还原告聂伟入股款68790.6元，于本判决生效后10日内给付。二、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1000元，由原告何毓禄、聂伟各负担500元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院提起上诉，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  李昌顺人民陪审员  陈明阜人民陪审员  黄良祥二〇一六年三月十日书 记 员  袁 薇