山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）临罗民一初字第2264号 原告山东红日阿康化工股份有限公司；住所地：临沂市罗庄区湖北路东段。 法定代表人：哈布莱特·德米特里，董事长。 委托代理人王晓华、顾波，该公司职工。 被告李长侠（身份号码），男，1974年10月24日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托代理人魏健、许永强，山东有泰律师事务所律师。 原告山东红日阿康化工股份有限公司与被告李长侠劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东红日阿康化工股份有限公司的委托代理人王晓华、顾波，被告李长侠的委托代理人许永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，一、原告不存在违法解除劳动关系的情形，无需支付被告经济补偿金，原告有权根据经营情况，自主调整企业人员职务、工作岗位，在与被告所签的劳动合同中也明确约定了这一点。在原告免除职务后，被告连续旷工15天，严重违反了原告规章制度，原告由此解除了与被告之间的劳动关系，合理合法，不符合支付经济补偿金的条件，临沂劳动仲裁委裁决原告支付被告经济补偿金135432元，认定事实错误。二、原、被告之间劳动关系存续期间，被告工作岗位为市场部经理，根据双方签订的劳动合同，其劳动报酬是根据工作岗位确定的，原告已足额支付了被告劳动报酬，因被告不是市场营销业务人员，没有销售化肥的提成兑现，临沂劳动仲裁委裁决原告支付被告2014年薪酬未兑现部分63953元、2015年薪酬未兑现部分9601元，认定事实错误。三、被告仲裁申请请求第二项“未带薪休假补偿金”不符合仲裁请求应具体明确的要求。临沂劳动仲裁委未查明被告未带薪休假天数及补偿标准的事实，便裁决原告支付被告未带薪休假补偿金165769元，认定事实不清。四、根据双方劳动合同约定，被告为不定时工作制，且原告已向劳动行政部门对实行不定时工作制的人员进行了审批，被告为审批表中“部分中层管理”45人中的一位，并且劳动合同规定为不定时工作制，根据法律规定，实行不定时工作制的劳动者无权主张加班费。临沂劳动仲裁委裁决原告支付被告加班费275181元，认定事实错误；五、被告劳动仲裁申请请求中“多年双休日加班费”、“多年法定节假日加班费不足部分”均已超过劳动争议仲裁一年的普通诉讼时效。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求重新审理原告山东红日阿康化工股份有限公司与被告李长侠劳动争议纠纷一案，并依法驳回被告李长侠的仲裁请求。 被告李长侠辩称，一、临沂市劳动人事争议仲裁委裁决被答辩人支付答辩人违法解除劳动合同赔偿金270864元，具有事实和法律依据。被答辩人单方面免除答辩人营销中心副总经理兼市场部经理职务，未予重新安排新的职务，属于变相变更劳动合同约定的内容且未与答辩人协商，导致劳动合同无法履行，其责任在于被答辩人，被答辩人据此单方面解除劳动合同属于违法解除，同时被答辩人未事先将理由通知工会直至一审开庭前仍未能补正有关程序，因此被答辩人支付答辩人违法解除劳动合同赔偿金270864元具有事实和法律依据，应得到法院支持；二、仲裁委裁决被答辩人支付2014年、2015年薪酬未兑现部分103554元，具有事实和法律依据。答辩人自入职后从事的职务均与化肥销售有关，或者说答辩人的主要职责就是负责答辩人的化肥销售，不管是直接还是间接，答辩人的收入均与销售兑现提成挂钩，根据答辩人与被答辩人签订的劳动合同第四条规定，提成兑现数额应在下一年度6月30日前支付，这在仲裁开庭时被答辩人也予以认可。现被答辩人已经解除与答辩人的劳动合同关系，理应在支付2014年兑现提成的同时支付2015年兑现提成。三、仲裁委裁决被答辩人支付未带薪年休假工资195769元，具有事实和法律依据。答辩人自2008年起至2015年2月24日被答辩人解除与答辩人劳动关系之日止七年多时间，答辩人从未带薪休假，根据劳动争议案件举证责任分配支付，被答辩人如认为答辩人已享受过带薪休假，应向仲裁机构和法院提交答辩人曾申请带薪休假的表格样式和带薪休假的备案记录，否则，被答辩人应承担举证不能的法律后果，向被答辩人支付未带薪年休假工资。四、仲裁委裁决被答辩人支付答辩人双休日、法定节假日加班费375158元，具有事实和法律依据。答辩人自入职以来就一直在营销系统工作，其工作性质决定了答辩人经常加班加点的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，现答辩人已举证证明加班事实的存在，完成了基本举证义务，被答辩人应向法庭提交考勤表等证据材料，否则应承担不利后果。同时，被答辩人所谓答辩人实行不定时工作制的主张，劳动仲裁开庭时未能向仲裁庭提交申请实行不定时工作制的审批程序，视为其放弃举证权利，应承担不利后果。综上，仲裁委认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求法庭依法查明事实，支持答辩人的仲裁请求，诉讼费由被答辩人承担。 经审理查明，被告李长侠于1999年8月到原告处工作，双方签订劳动合同，社会保险缴至2015年3月，庭审中原告提交2009年9月1日双方签订的劳动合同一份（山东红日阿康化工股份有限公司为甲方、李长侠为乙方），其上约定合同期限为2009年8月22日至2012年12月31日，工作岗位及职务为在临沂地区担任市场部经理工作，合同期内因生产、经营工作需要，甲方与乙方协商同意可以调整乙方的工作地点或工作岗位，或指派乙方从事其他临时性、特殊性工作；乙方实行不定时工作制，在保障身体健康、充足休息前提下，自行安排工作时间，并确保休息休假权利和生产、工作任务完成；工资报酬按照甲方制定的规章中的内部工资分配办法确定；被告主张该劳动合同到期后又续签劳动合同一份，在原告处保存，合同内容仅在职务上有所变化，庭审时原告未提供；原告提供不定时工作制综合计算工时工作制审批表两份，证实自2014年6月5日至2015年3月4日及2015年3月2日至2016年3月1日临沂市人力资源和社会保障局同意按该申请执行，其中实行不定时工作制的工种包含：高层管理人员12人、部分中层管理人员45人、采购人员5人、营销业务人员238人。2012年1月29日原告任命被告为营销中心副总经理兼市场部经理，协助营销中心总经理工作，2015年2月15日原告向被告提出免除市场部经理职务，次日被告李长侠向原告人力资源部邮寄函一份表示不能接受调整工作岗位要求，2015年2月24日，原告下发通知免去被告营销中心副总经理兼市场部经理职务，2015年4月16日原告向被告下发通知，以被告自2015年2月26日起连续旷工已超15天为由解除双方劳动关系。庭审中原告提供2014年度营销中心预算及实际执行情况汇总表、销售、价格及收款预算表部门汇总表一宗以证实营销中心2014年度未完成预算目标据此做出免除李长侠相应职务的决定。 以上事实，主要根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，均已记录、收录在卷。 本院认为，被告系原告职工，双方签订书面劳动合同形成劳动关系，均应按照劳动合同的约定全面履行各方义务，庭审时原告仅提供2009年9月1日签订、期限为2009年8月22日至2012年12月31日的劳动合同一份，被告李长侠主张到期后双方另行签订劳动合同一份由原告保存、合同内容仅在职务上有所不同，因此关于劳动合同内容的认定参照该份合同约定，原告保存该份合同未向本院提交，由此造成的不利后果由其自行承担；根据合同约定，合同期内调整工作岗位及职务需双方协商同意，而本案中免去李长侠市场部经理的职务显然原、被告没有达成一致，在被告李长侠不接受职务调整的情况下，原告径行免去李长侠营销中心副总经理兼市场部经理职务且未安排其他岗位、后又以被告旷工与其解除劳动合同的做法不符合劳动合同约定及法律规定，被告因此要求支付其违法解除劳动合同赔偿金的请求依法应予支持，根据其提供的银行工资流水明细计算的月平均工资结合其工作年限，被告要求支付违法解除劳动合同赔偿金270864元合理，依法应予支持。 关于未带薪休假补偿金，根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”和第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，职工应休未休的年休假虽然最终折算后名为工资，但其实质并非劳动报酬，而是一种福利待遇，基于该法定福利待遇所发生的争议，应适用普通的诉讼时效。同时《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”，原告未能提供证据证明其公司年休假制度必须在当年休完，不得跨年度使用，因此，当年度应休未休年休假的诉讼时效应当从其后第二年的1月1日起计算，到第二年的12月31日时诉讼时效届满。因此，被告要求原告支付其2013年之前的带薪年休假工资，已超出法律规定的诉讼时效，本院不予支持；对其要求的2013年、2014年的带薪年休假工资，原告未能提供证据证实被告已享受休假或相应待遇，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”的规定，结合被告收入情况、工作年限结合赔偿请求，扣除其已发放的一倍工资，原告还应支付被告2013、2014年带薪休假工资30910元（201688.6元÷12月÷21.75天×20天×200%）。 关于未兑现薪酬，根据营销中心年度考核方案，营销中心各岗位工作人员根据业绩享受提成工资，且在被告提供的工资明细中亦有体现，原告辩称被告并非化肥销售人员不享受提成工资与事实不符，依法不予采信，原告未提供其公司关于被告薪酬核算的证据，参照2013年薪酬在2014年工资明细中的体现情况结合被告主张，依法支持2014年未兑现薪酬63953元。根据营销中心年度考核方案，提成标准及提成数额需结合考核情况年终最后确定，2015年李长侠仅在原告处工作一个半月，对其主张该年度未兑现提成的主张依法不予支持。 关于法定节假日加班费及双休日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，被告未提供充分证据证实其多年加班的事实，且其工资发放数额亦明显高于临沂地区职工平均工资，结合其从事的工作岗位的性质及劳动合同中不定时工作制的约定，对其法定节假日加班费及双休日加班费的主张不予支持； 被告主张2015年2月份工资8647.94元，根据其提供的工资发放明细，该月份工资已经支付，对该项请求不予支持； 关于被告要求原告为其补足社会保险费的请求，根据《中国人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》和国务院《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费用既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门、税务机构的法定职责，因此，用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由税务机构或者劳动行政部门设立的社会保险经办机构负责征收，是征收与缴纳之间的纠纷，这属于行政管理的范畴，由此产生的争议，应由行政管理部门解决，不属于劳动争议案件，本院不予审理，被告可向当地劳动行政主管部门申请解决。 综上，为了保护当事人的合法权益,依照《中国人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、第八十四条、第八十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告山东红日阿康化工股份有限公司支付原告李长侠违法解除劳动合同赔偿金270864元、带薪年休假工资30910元、2014年度未兑现薪酬63953元，共计365727元，于本判决生效后十日内履行。 二、驳回原告山东红日阿康化工股份有限公司的诉讼请求。 三、驳回被告李长侠的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告山东红日阿康化工股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院，并应缴纳上诉案件受理费10元，若在上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  董明君 人民陪审员  主父峰 人民陪审员  侯素霞 二〇一六年三月十一日 书 记 员  张 倩