广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0402刑初176号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人黄国烘，男，汉族，高中文化，户籍地广西壮族自治区梧州市藤县，公民身份号码×××0932。2013年9月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年，2015年3月4日刑满释放。因本案于2015年10月9日被羁押，同年10月10日被刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人梁光文，广东省量度律师事务所律师。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2016）140号起诉书指控被告人黄国烘犯贩卖毒品罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员胡欣出庭支持公诉，被告人黄国烘及其辩护人梁光文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年10月8日15时许，被告人黄国烘通过电话联系，约定以1500元人民币的价格贩卖一包甲基苯丙胺（××）给购毒人员陆某后，前往中山市坦洲镇向他人购买了一包白色晶体状物质。同年10月9日16时许，被告人黄国烘与陆某约定在珠海市香洲区南屏镇南屏科技园15路公交车站对面十字路口的草地上进行交易。当日20时许，被告人黄国烘来到约定地点，将携带的白色晶体状物质藏于草地内后，与陆某见面并收取了其1200元人民币。当陆某准备再去筹集另外300元人民币的毒资时，公安民警当场抓获两人，并在附近草地查获涉案的白色晶体状物质。经鉴定，涉案的白色晶体状物质中未检出常见毒品成份。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见等证据，认为被告人黄国烘贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人黄国烘已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。被告人黄国烘辩称其事先知道拿的不是毒品，只是想骗陆某的钱；其在侦查阶段所作的贩卖毒品的供述是因为受到刑讯逼供。辩护人提出的辩护意见是：1.被告人黄国烘没有贩卖毒品的主观故意；2.被告人黄国烘将无毒品成份的化学物质当做毒品贩卖，不可能侵害刑法所保护的法益，不具有实质违法性，不应以贩卖毒品（未遂）追究其刑事责任，应认定其无罪；3.如果认定被告人黄国烘有罪的前提下，被告人黄国烘具有犯罪未遂、贩卖的是假毒品及本案可能属于“特情介入”的从轻处罚情节。经审理查明，2015年10月8日15时许，陆某打电话向被告人黄国烘购买毒品，双方约定陆某以每克人民币60元的价格向被告人黄国烘购买20克××，陆某另向被告人黄国烘支付车费人民币300元。次日16时许，被告人黄国烘与陆某约定在珠海市香洲区南屏镇南屏科技园15路公交车站对面路边草地上进行交易。当日20时许，被告人黄国烘来到约定地点，将携带的一袋白色晶体状物质藏于草地内后，准备与陆某进行交易。因陆某身上只有人民币1200元，被告人黄国烘没有将上述白色晶体状物质交给陆某，当陆某准备离开交易现场去筹集其余的人民币300元时，公安人员将两人当场抓获。公安人员从陆某身上查获人民币1200元，从被告人黄国烘身上查获手机一部，从被告人黄国烘身后约50厘米的草丛里查获一袋白色晶体状物质。经鉴定，上述查获的白色晶体状物质中未检出常见毒品成份，净重20.25克。另查明，被告人黄国烘因犯贩卖毒品罪于2013年9月11日被本院判处有期徒刑二年，2015年3月4日刑满释放。上述事实，有经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据予以证实：1.被告人黄国烘的供述及亲笔供词，被告人黄国烘在侦查阶段有六次供述，2015年10月9日其被抓获后至2015年10月28日有四次供述，被告人黄国烘供称：2015年10月8日下午15时许，我接到陆某的电话，他说想购买20个××，我说可以帮他找找看。我就给“李宇”打电话，找他买20个××，“李宇”说60元一个，共1200元人民币。我再打陆某的电话说帮他找到20个××，每个60元人民币，但我要多收300元车费作报酬，陆某说可以。我到中山坦洲金色名都路边向“李宇”购买了一包××，我对“李宇”说要收到别人的钱后才能付款给他，他答应了。到了10月9日16时许，陆某打我电话，我说晚上将××送给他。19时许，我打电话给陆某，约定20时左右到珠海南屏科技园15路公交车站路口见面交易。19时30分许，我拿着××，开车到南屏科技园15路公交车站，我将车停在车站旁的路边，我自己下车走到没其他人的路边的草地上等陆某，由于我怕××放在身边被警察查获，我就将这包××藏在我背后约50厘米的草丛中，然后坐下来等陆某，大约20时许，陆某走过来说钱不够，他只有1200元，还差300元，于是我就没有将毒品交给他，他说去附近找人借，让我等一下他，然后他就走开，结果没走多远，就有警察冲过来将我们抓获。警察在我身上搜到一部手机，在我身后约50厘米的草地上搜出一包白色晶体状物质，毛重约21.07克。被告人黄国烘还于2015年10月10日书写了向陆某贩卖20个××的亲笔供词。2015年10月28日11时，公安人员将涉案白色晶体状物质的鉴定意见通知了被告人黄国烘。被告人黄国烘在2015年11月9日的供述中称从一开始我就知道××是假的，我想拿回陆某欠我的钱，就拿来骗陆某。在公安机关对本案补充侦查中，被告人黄国烘在2015年12月10日的供述称涉案白色晶体状物质是化学物品，化学名称不知道，只知道叫“卡”。2.证人陆某的证言及辨认笔录证实，2015年10月8日15时许，我打电话给黄国烘，向他买××，黄国烘说有，但质量不是很好，商定我要20个，60元人民币一个，共计1200元，另外还要给他300元车费。到了16时许，黄国烘打电话说货已经拿到了，但没时间给我送货，便约定10月9号再联系。第二天16时许，我打电话给黄国烘，他说晚上到南屏科技园15路公交车站对面路边交易。到了19时许，黄国烘打我电话，让我到上述地点交易。约20时许，我到南屏科技园15路公交站，看见黄国烘在对面草地边坐着，我过去问他货拿来没有，他说我先给他钱，他再给我货，我告诉他身上有1200元，还欠300元车费，我说到附近朋友处借点钱，让他等一下，我没走出几步，就有警察过来将我们抓获，在我身上搜出1200元人民币，在黄国烘身上搜出一部手机，在黄国烘坐的地方旁边草地上搜出一包××。经辨认，陆某辨认出被告人黄国烘。3.抓获经过证实抓获被告人黄国烘的经过。4.搜查笔录、扣押清单、发还清单证实，公安人员从陆某身上查获人民币1200元，从被告人黄国烘身上查获手机一部，从被告人黄国烘身后约50厘米的草丛里查获一透明塑料袋封装的白色晶体，毛重21.07克。公安机关对上述物品及被告人黄国烘驾驶的车辆进行了扣押，后将被告人黄国烘驾驶的车辆发还给其亲属。5.手机通话清单证实被告人黄国烘及陆某手机通话的记录。6.户籍资料证实被告人黄国烘的身份情况。7.现场检测报告书证实被告人黄国烘及陆某尿液样本检测的情况。8.情况说明证实公安人员到中山市坦洲镇金色名都七栋1803房未找到“李宇”。9.刑事判决书及释放证明书证实被告人黄国烘因犯贩卖毒品罪于2013年9月11日被本院判处有期徒刑二年，2015年3月4日刑满释放。10.现场及物证照片证实案发地点及物证白色晶体状物质、毒资人民币、作案工具手机等的照片，被告人黄国烘对照片进行了确认。11.理化检验报告书及鉴定意见通知书证实，送检的白色晶体状物质中未检出常见毒品成份，净重20.25克；公安机关于2015年10月28日11时将该鉴定意见通知被告人黄国烘。12.情况说明证实公安机关就本案白色晶体状物质鉴定的问题与中国广州分析测试中心司法鉴定所联系，该所称因物质成份未明确，物质性质成份范围过于广泛，且无“卡”的成份图谱，无法进行鉴定。并说明对陆某另作其他处理。13.审讯录像证实公安人员审讯被告人黄国烘的经过。对于控辩双方的意见，本院综合评判如下：对于被告人黄国烘辩称其事先知道拿的不是毒品，只是想骗陆某的钱；其在侦查阶段所作的贩卖毒品的供述是因为受到刑讯逼供的辩解及辩护人提出被告人黄国烘没有贩卖毒品的主观故意的辩护意见，经查，公安机关将本案白色晶体状物质的鉴定意见通知被告人黄国烘之前，被告人黄国烘有四次供述，均供述其向陆某贩卖××的事实，并书写了亲笔供词；其上述供述与证人陆某的证言能够相互印证，证实其向陆某贩卖××的事实。被告人黄国烘在交易过程中，提前到交易现场，将“××”藏于身边的草丛中，其这些逃避打击的行为说明其主观上确信其携带的是真正的毒品，其主观上有贩卖毒品的犯罪故意。被告人黄国烘得知本案白色晶体状物质中未检出常见毒品成份后，翻供称事先知道拿的不是毒品，从被告人黄国烘翻供的时间上可以看出其有明显的逃避刑事制裁的主观故意；公诉机关出示的被告人黄国烘在侦查阶段的审讯录像证实公安人员在审讯过程中没有对被告人黄国烘进行刑讯逼供，被告人黄国烘对其受到刑讯逼供的辩解不能成立。综上，被告人黄国烘的辩解及其辩护人提出的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出被告人黄国烘将无毒品成份的化学物质当做毒品贩卖，不可能侵害刑法所保护的法益，不具有实质违法性，不应以贩卖毒品（未遂）追究其刑事责任，应认定其无罪的辩护意见，经查，被告人黄国烘主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，只是其由于不知道是假毒品而当做真毒品予以贩卖，是对犯罪对象的错误认识，致使贩卖毒品未得逞，属于犯罪未遂，因此，对被告人黄国烘应以贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任。辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出本案可能属于“特情介入”的辩护意见，经查，公安机关出具的情况说明证实公安机关对陆某另作其他处理，并未说明陆某是公安机关的特情人员，本案亦无证据证实公安机关侦破此案使用特情人员，因此，辩护人提出本案可能属于“特情介入”的辩护意见没有证据支持，本院不予采纳。本院认为，被告人黄国烘贩卖毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄国烘的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄国烘已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人黄国烘因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且属因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪之情形，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄国烘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月9日起至2019年4月8日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、随案移送的作案工具手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姚 峰代理审判员  孙珑艳人民陪审员  陈 敏二〇一六年三月二十一日书 记 员  周云松罗思玲附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。