广东省深圳市福田区人民法院民事判决书（2016）粤0304民初581号原告（被告）许长青，男。委托代理人江银保，广东金圳律师事务所律师。被告（原告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司，住所地深圳市福田区。法定代表人梁飞鹏，总经理。委托代理人区文强，广东普罗米修律师事务所律师。上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。相关案情一、员工入职时间:原告主张于2004年6月28日入职。被告主张原告于2008年1月10日入职，并提供了双方于2008年1月10日签订的劳动合同。对此争议，本院认为，被告提供的劳动合同仅能证明该次签订劳动合同时间，不能证明入职时间。被告作为用人单位，应当依法建立职工名册或办理入职登记手续，被告未能提供职工名册或入职登记手续以证明原告的入职时间，应由被告承担举证证明不能的不利后果，本院采信原告主张的入职时间。二、员工工作岗位：教练员。三、员工工资标准和离职前12个月平均应发工资数额：原告主张其工资标准为4700元，离职前平均应发工资9040元。被告主张原告2013年的工资构成均为同期最低工资标准+加班工资（以当月教练员所带学员的考试合格率×基数）+补贴构成，2014年1月起工资构成为基本工资+绩效奖（以当月教练员所带学员的考试合格率×基数），实际上除基本工资外均为计件工资，以加班工资的名义发放，计算方式为：当月教练员所带学员的考试合格率×基数。被告提交了《工资单》显示工资结构包括基本工资、加班工资、考核奖、教学服务奖、招生奖、工龄工资等，其中基本工资数额多为同期深圳市最低工资标准。对此争议，本院认为，《工资单》上有原告签字确认，未签字的《工资单》在格式、内容等方面与已签字《工资单》均一致，故本院采信《工资单》的证明力，根据《工资单》核算原告离职前12个月平均应发工资为4905.75元，与被告主张的工资标准相符，本院予以采信。四、关于原告主张支付2015年2月1日至28日工资的诉讼请求，被告主张原告最后工作至2015年1月31日，自2015年2月1日起离岗回家，之后未再上班，故不应支付2015年2月工资。在劳动仲裁阶段，被告提交了《许长青写给市交委的材料》，显示原告自2015年2月1日在未获得请假批准的情况下回到老家，至2015年4月7日回到深圳的内容，尾页签有“许长青”及原告的身份证号码，日期为2015年6月24日。原告该材料不予确认，主张其从未向交委提交过任何材料。深圳市劳动人事争议仲裁委员会向深圳市交通运输委员会港航和货运交通管理局驾培科查实，该材料真实存在，且原告已于2015年10月9日将该份原件取走，并留有收据一份，该收据内容为：“不在申诉交通局，原件已领走，此据！”，下方有原告签名，时间为2015年10月9日。原告对仲裁委调查取证所得证据不予确认。对此争议，本院认为，被告提交的《许长青写给巿交委的材料》经深圳市劳动人事争议仲裁委员会调查真实存在且被原告收回，应当认定该材料为原告所写的事实，从而认定原告自2015年2月1日在未经批准请假的情况下回到老家至2015年4月7日回到深圳的事实，原告于2015年2月起没有为被告提供劳动，主张支付2015年2月1日至28日工资的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。原告对仲裁委调查所得证据不予确认的理由不成立，本院不予采纳。五、最后工作时间：2015年1月31日。六、关于原告主张支付加班工资的诉讼请求，原告主张其在职期间存在大量加班事实，包括休息日加班、法定节假日加班。被告主张已足额支付原告加班工资。被告提供的《教练员过度工资方案》显示的主要内容有：1）2013年期间教练员工资由正常工作时间工资1600元+加班工资+补贴构成，加班工资按学员考试合格人数×基数确定；2）休息日加班是星期六、星期日上班，月最多调休4天，以约车登记为依据；法定节假日一律放假休息。被告提供的《教练员薪酬调整方案》显示的主要内容为从2014年起教练员工资结构调整为基本工资1600元+绩效奖，绩效奖按学员考试合格人数×奖励基数×合格率确定。被告提供的《工资单》显示原告2013年7月至2015年1月应发工资数额如下：3653元、4340元、3126元、4933元、4634元、7546元、6584元、1683元、4942元、4885元、6430元、6752元、5591元、6008元、5592元、4607元、1803元、6026元、4550元。对此争议，本院认为，被告提供的《教练员过度工资方案》、《教练员薪酬调整方案》均经原告签名确认，《工资单》大部分经原告签名确认，可以作为本案认定事实的依据，本院采信被告主张的2013年期间教练员工资由正常工作时间工资1600元+加班工资+补贴构成，其中加班工资按学员考试合格人数×基数确定以及双休日加班4日、法定节假日一律放假休息，2014年起教练员工资结构调整为基本工资1600元+绩效奖，其中绩效奖按学员考试合格人数×奖励基数×合格率，结合《工资单》显示原告的应发工资数额，本院认定除2014年2月、11月份外，被告已经足额发放原告加班工资。至于被告支付原告2014年2月工资1683元、11月工资1803元，数额明显低于最低工资标准，违反了法律关于最低工资标准的规定，针对原告主张支付双休日加班工资的请求，被告应当依法按最低工资标准补足原告该2个月双休日加班工资1413.15元[1808÷21.75×（26-21.75）×200%×2）]，原告主张支付双休日加班工资超过上述数额及法定节假日加班工资的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。七、关于原告主张支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，原告主张被告于2015年2月28日违法解除劳动合同。被告主张原告于2015年2月1日起擅自离岗。经查，2015年2月28日，被告向原告发出一份《关于许长青请假未批擅自离岗的通知》，主要内容为：“你于2015年2月1日未经请假批准，擅自离开岗位，至今已超过5天以上。根据公司相关规定，视为自动离职处理，自动解除劳动合同。收到通知后请即回公司办理离职手续。对此争议，本院认为，前述第四点已认定原告自2015年2月1日在未获得请假批准的情况下回老家至2015年4月7日才回到深圳，时间过2个月，原告虽然于2015年2月1日离岗，但并没有表明辞职或自动离职的意思表示，故不能认定原告离职时间为解除劳动合同时间。被告于2015年2月28日向原告发出《关于许长青请假未批擅自离岗的通知》，表明“视为自动离职处理，自动解除劳动合同”，应认定有解除劳动合同的意思表示,此时间应为解除劳动合同时间。至于原告主张其孩子于2015年2月28日出生、实为请休陪假产辩解，即使原告确属请假陪产，因陪产假仅为10天，原告于2015年2月1日即缺勤，至2月28日被告发出解除劳动合同通知书已达28天，扣除10天陪产假，原告仍构成严重违反劳动纪律。在此情况下，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，原告主张支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。八、关于年休假工资的争议，原告主张被告未安排其2013年至2015年期间的年休假，应支付相应工资补偿。被告主张2014年1月发了原告2013年的年休假工资（按照正常工作时间工资1600元÷21.75×5）、2015年2月发了原告2014年的年休假工资（1808÷21.75×5），且被告已安排原告休了年休假，同时又支付正常工作时间的工资。经查,2014年1月《工资单》的“其他”栏中以手写方式填写了“年休假工资”368元，2015年2月《工资单》的“年休假”栏显示415元。对此争议，本院认为，2014年1月《工资单》的“其他”栏中以手写方式填写了“年休假工资”与其他栏目打印不符，存在事后填写的可能性，属于存在重大瑕疵的证据，本院不予采信该手写方式填写的“年休假工资”性质，认定被告没有证据证明已休年休假并支付原告年休假工资。至于2015年2月《工资单》的“年休假”栏显示415元，原告该月没有为被告提供劳动，应当认定被告已支付原告2014年年休假工资415元，但原告每月应发工资4905.75元，被告应支付原告2013年至2015年未休年休假工资4547.13元（4905.75÷21.75×11×200%-415）。原告主张支付未休年休假工资超过上述数额的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。被告主张无须支付原告未休年休假工资的诉讼请求，部分理由成立，本院予以部分支持。九、申请仲裁时间：2015年7月。十、仲裁请求：1、被告支付2015年2月1日至28日工资4700元；2、被告支付2013年2月28日至2015年2月28日休息日加班工资89894元；3、被告支付2013年2月28日至2015年2月28日法定节假日加班工资14262元；4、被告支付违法解除劳动合同赔偿金198880元；5、被告2013年1月1日至2015年2月28日未休年休假工资7131元；6、被告支付律师费4000元。十一、仲裁裁决案号：深劳人仲案[2015]4925号。十二、仲裁裁决结果：1、被告支付原告2013年至2015年未休年休假工资4962.14元。2、被告支付原告律师代理费100元。3、驳回原告的其他仲裁请求。十三、诉讼请求，与仲裁请求一致。被告请求，1、无须支付原告2013年至2015年未休年休假工资4962.14元。2、无须支付原告律师代理费100元。3、由原告承担诉讼费。十四、关于律师费：原告支出律师费4000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，本院按支持原告的胜诉比例，酌情确定被告应支付原告律师费100元。判决结果本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（原告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司应当支付原告（被告）许长青双休日加班工资1413.15元。二、被告（原告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司应当支付原告（被告）许长青2013年至2015年未休年休假工资4547.13元。三、被告（原告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司应当支付原告（被告）许长青律师费100元。以上一至三项款项，被告限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告（被告）许长青的其他诉讼请求。五、驳回被告（原告）深圳市港深通汽车驾驶员培训有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费共10元，收取5元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员  赖国庆二〇一六年三月三十一日书记员  黄永周