四川省成都市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2015)成民初字第00426号 原告：文清，女，汉族，1968年3月24日出生，住成都市武侯区。 委托代理人：向芳，四川发现律师事务所律师。 委托代理人：殷庆红，四川发现律师事务所律师。 被告：成都青云投资有限公司。住所地：成都市青白江区城厢镇茶花村**。 法定代表人：杨建华，执行董事。 委托代理人：黄蓉强，四川应天缘律师事务所律师。 原告文清与被告成都青云投资有限公司（以下简称青云公司）及吴小洪债权人代位权纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后，依法组成合议庭审理此案。2015年3月8日，吴小洪死亡，本院于2015年5月14日及2015年6月8日分别依法讯问了吴小洪的法定继承人吴成顺（吴小洪之父）、康厚玉（吴小洪之母）、吴海燕（吴小洪之女）、吴海雄（吴小洪之子）是否愿意参加诉讼，吴成顺、康厚玉、吴海燕、吴海雄表示均不愿参加本案诉讼。2015年8月21日，原告文清申请变更诉讼请求，将本案的法律关系由债权人代位权纠纷变更为民间借贷纠纷，本院重新指定举证及答辩期限。在本案审理期间，各方当事人多次申请延期举证并申请本院调取证据。开庭审理中，原告文清及其委托代理人向芳、殷庆红，被告青云公司的法定代表人杨建华、委托代理人黄蓉强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文清诉称，2011年6月，青云公司的法定代表人吴小洪找到原告，称因青云公司购买土地资金短缺，向原告借款300万元，并愿意按照月息2分支付借款利息。原告考虑到与吴小洪系多年好友，且青云公司确实近期签订了土地购买合同准备开发，处于对青云公司及吴小洪的信任，2011年6月12日，文清向吴小洪个人账户转款300万元，吴小洪向文清出具借条。2012年3月29日，吴小洪再次找到原告，称青云公司还需要资金，再向原告借款200万元，并按照月息2分支付利息。吴小洪为了表示诚意，提供了2012年2月8日签订的青云商品交易城项目投资协议书并加盖青云公司公章，以表示该项目由青云公司运作，该借款也是用于青云公司的经营。原告于当日向吴小洪个人账户转款200万元。吴小洪收到借款后，以公司名义向原告支付利息，但在2012年3月支付了最后一笔利息后，就再没有按约定支付借款本息。原告多次追讨，2013年下半年，青云公司及吴小洪同意用20亩土地进行抵偿，但原告到政府办理手续时发现无法办理过户手续。后原告对吴小洪提起诉讼，双方达成（2014）成民初字第605号民事调解书，约定吴小洪应于2014年2月28日前向原告支付借款本金及利息740万元，若吴小洪未按约定支付款项，还应向原告支付从2014年3月1日起的利息。后吴小洪未按照调解书的约定履行债务，请求判令：1.青云公司支付2014年11月1日前的借款本息共计820万元；2.青云公司支付2014年11月1日后至本金偿清之日止的利息（以本金500万元为基数，按照年利息24%计算）。 被告青云公司答辩称：1.文清的借款相对人系吴小洪而非青云公司，且案涉借款未用于青云公司的生产经营活动，故青云公司不应承担还款责任。2.文清与吴小洪的民间借贷纠纷已由本院受理并出具（2014）成民初字第605号民事调解书，本案属重复起诉，应裁定驳回文清的起诉。 经审理查明，2010年4月16日，青云公司与成都市青白江区人民政府签署《投资协议书》，约定：青云公司在青白江区投资青云商品城项目，该项目总投资约2.3亿元，总用地面积176亩，净用地面积133亩，代征地面积43亩。同日，成都市青白江区大型商品交易市场建设管理委员会（简称甲方）与青云公司（简称乙方）签订《投资补充协议书》，约定：1.甲方同意以12万元/亩、代征地按6万元/亩向乙方供地176亩，其中净用地面积133亩，代征地面积43亩；2.乙方应于签订本协议15个工作日内将该宗土地首期预付款1112万元汇入青白江财政专户，90个工作日内将预付款556万元汇入青白江财政专户，其余土地款在乙方办理土地权证时一次性付清。 2011年6月12日，文清向吴小洪账户转账支付300万元， 2012年3月29日，文清向吴小洪转账支付200万元。 2014年2月13日，文清以吴小洪向其借款未按期偿还为由向本院起诉，要求吴小洪偿还借款本息共计740万元。本院于当日受理后，主持调解，双方当事人自愿达成如下调解协议：一、原、被告（注：分别为文清、吴小洪）双方确认被告尚欠原告借款本金500万元，利息按月利率2%计算，暂计至2014年2月28日的欠款利息为240万元。被告应于2014年2月28日前向原告支付上述借款本金及利息共计740万元；二、若被告未按本协议第一条约定向原告足额支付款项，则被告除应向原告支付上述本金及利息740万元外，还应向原告支付上述本金500万元从2014年3月1日起计算至还清之日止的利息（利息按月利率2%计算）；三、本案案件受理费63600元，减半收取31800元，由被告吴小洪承担（此款先由原告垫付，被告在履行上述付款义务时一并将该款支付给原告）。 调解书生效后，吴小洪未按照约定履行，文清于2014年3月11日向本院申请强制执行。 2014年9月11日，吴小洪出具《承诺》一份，载明：“因青云公司发展需要，我于2011年6月12号和2012年3月29号分2次向债务人文青（注：原文如此）借款叁佰万元、贰佰万元正人民币，然后转借青云公司用于购买唐家寺土地。因当时我是法定代表人，就没有要求公司明确具体归还借款的时限，也没有保留借款收据。后来我将青云公司股份进行转让，分别出让给以下人员：吴小蓉10%，吴红梅30%，杨建华30%，吴红光15%，彭德5%。我没有收到受让人的股权转让款。” 2014年10月27日，吴海燕出具《情况说明》一份，载明：“吴小洪于2011年6月和2012年3月分两次向文清借款共计500万元正人民币，用于青云公司购买成都市青白江区弥牟镇三星村14组土地。吴小洪的对外借款行为是通过青云投资有限公司当时的全体股东（即吴小洪、吴海燕）同意的，股东会议确定借款利率为每年24%。因当时吴小洪既是青云公司的股东又是法定代表人，具体借款事宜由吴小洪经办，款项借回后支付了土地款，后期青云公司也支付了部分借款利息，当时李袁强（吴海燕老公）为公司出纳，具体事宜由其办理。特此说明。” 另查明，青云公司于2009年4月29日设立登记，注册资金500万元，股东有吴小洪、吴海燕两人，持股比例分别为90%、10%，吴小洪为公司执行董事、法定代表人。 2011年5月13日，青云公司将该公司的注册资金由500万元变更为1000万元。 2011年11月18日，青云公司召开股东会并形成决议：吴小洪将其持有的青云公司股权30%转让给杨建华，30%转让给吴红梅，10%转让给吴晓蓉，5%转让给彭德，并免除吴小洪总经理职务，选举杨建华为公司总经理。转让后，青云公司的股东构成为：吴小洪15%、吴海燕10%、杨建华30%、吴红梅30%、吴小蓉10%、彭德5%。2012年4月26日，青云公司再次召开股东会并形成决议：吴小洪将其持有的青云公司15%的股权转让给吴红光，并免除吴小洪执行董事职务，选举杨建华为公司执行董事（即法定代表人）。转让后，青云公司的股东构成为：吴洪光15%、吴海燕10%、杨建华30%、吴红梅30%、吴小蓉10%、彭德5%。 2010年5月5日，杨建华向吴小洪转账支付500万元；2010年6月11日，吴红梅分向吴小洪转账支付404万元；2011年1月31日，吴红梅向吴小洪转账支付400万元；2011年6月11日，吴红梅向吴小洪转账支付182万元；2011年6月13日，吴红梅向吴小洪转账支付140万元；2010年9月11日，吴红梅向吴小洪转账支付40万元。 2010年6月29日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴红梅投资青云商贸城土地集资款柒佰万元整。” 2011年1月1日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴红梅交来土地款贰佰伍拾万元整。” 2011年10月19日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴红梅交来土地预付款肆佰万元整。” 2012年3月1日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴红梅交来土地款贰佰万元整。” 2012年4月1日，吴小洪出具借条一张，载明：“借到吴红梅人民币叁仟肆佰贰拾万元整。” 2010年6月29日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴小蓉人民币壹佰壹拾万元正（借土地转款用）。” 2011年1月26日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴小蓉交来土地预付款壹佰伍拾万元整。” 2012年3月1日，吴小洪出具收条一张，载明：“收到吴小蓉交来土地陆拾伍万元整。（注：原文如此）”同日，吴小洪出具借条一张，载明：“借到吴小蓉人民币伍佰贰拾万元整。” 2012年4月18日，吴小洪出具借条一张，载明：“借到吴红光人民币叁佰柒拾万元正。” 2012年4月28日，吴小洪出具借条一张，载明：“借到肖涛人民币柒拾万元正。” 2012年4月4日，赵忠华与成都青云投资有限公司酒店分公司（以下简称青云酒店）签订《借款协议》一份，约定：1.青云酒店向赵忠华借款500万元，用于酒店的修建及青白江区弥牟镇建材市场物流基地土地款；2.借款期间，青云酒店按总金额4%的月息支付给甲方，借款期限6个月。赵忠华按《借款协议》指定账户转账支付480万元。同日，吴小洪出具借条一张，载明：今借到赵忠华现金500万元，用于酒店的修建及青白江区弥牟镇建材市场物流基地土地款。用房屋、家产、汽车、青白江区弥牟镇建材市场物流基地所购土地作抵偿。该借条由吴小洪签字并加盖成都青云投资有限公司酒店分公司的公章。后该笔债务发生纠纷，赵忠华至四川省德阳市中级人民法院起诉，要求青云公司偿还全部借款本息。2012年8月2日，四川省德阳市中级人民法院判决：一、青云公司与判决生效之日起十日内一次性向赵忠华偿还借款500万元及利息（资金利息从2012年4月4日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍利息计算至借款清偿完毕之日止）；二、驳回赵忠华的其他诉讼请求。后青云公司不服，上诉至四川省高级人民法院，2013年2月7日，四川省高级人民法院作出终审判决：驳回上诉，维持原判。 2012年5月19日，吴小洪出具《举报材料》一份，载明：1.吴小洪因赌博挥霍并拖欠了大量资金，现无力偿还，部分债权人经常以要债为由到青云酒店强行吃住，导致酒店无法经营，青云商贸物流中心无法筹建，要求相关部门对违法人员予以严厉打击。2.吴小洪拖欠赌债包括：杨宇420万元、祁三200万元、付胖200万元、姚公司100万元、杨炬松600万元。3.吴小洪个人及公司债务包括：夏忠梁285万元、赵忠华500万元、肖坪100万元、代红明140万元、文清500万元、杨建华2800万元、吴小蓉600万元、吴红光370万元、吴海燕400万元、彭德100万元。4.吴小洪以持有的青云公司股权抵偿了杨建华、吴小蓉、吴海燕、吴红光、彭德等人的债务。后青云公司亦提交《报案材料》一份，载明：吴小洪利用职务之便以欺诈手段骗取青云酒店公章，向赵忠华借款500万元，部分用于赌博，部分用于归还赌债，吴小洪已构成职务侵占罪及诈骗罪，要求对其追究刑事责任。 2015年2月17日，吴小洪与青云公司签订对账明细一份，载明：吴小洪于2008年11月25日保外就医后因投资青云酒店项目，向现青云公司股东杨建华、吴红梅、吴小蓉、吴洪光、彭德、吴海燕商议借款用于成立青云公司及修建青云酒店项目，并向上述债权人承诺用青云酒店所有资产作为抵押担保。2010年5月，吴小洪、杨建华、吴红梅、彭德、吴小蓉约定共同出资投资青云商品城项目。由于吴小洪个人原因未及时足额向上述债权人归还借款及出资土地款，因此吴小洪陆续将自己在青云公司的股份转让给上述债权人，用于抵偿所欠款项。现青云公司的股东已向吴小洪足额支付了股权转让款。吴小洪转让其股权后，其在青云公司原享有的权利，随股权转让而转由其债权人享有。双方于2011年11月、2012年4月进行了股权转让，并结算完毕。吴小洪在青云公司无任何股权收益及土地出资款收益。青云公司不欠吴小洪任何款项，现吴小洪因个人行为尚欠青云公司500万元人民币及资金占用利息。 2015年2月17日，吴小洪与杨建华、吴红梅、吴晓蓉、彭德、吴红光、吴海燕及青云公司签订《股权及债券转让协议结算清单》一份，载明：一、吴小洪向杨建华、吴红梅借款加土地出资款共计4194万元，减去抵偿的股权转让款600万元，余下欠杨建华、吴红梅3594万元全部转让给青云公司，由青云公司向杨建华、吴红梅重新出具借款凭证；二、吴小洪向吴小蓉借款加土地出资款共计890万元，减去抵偿的股权转让款100万元，余下欠吴小蓉790万元全部转让给青云公司，由青云公司向吴小蓉重新出具借款凭证；三、吴小洪向彭德借款加土地出资款共计240万元，减去抵偿的股权转让款50万元，余下欠彭德190万元全部转让给青云公司，由青云公司向彭德重新出具借款凭证；四、吴小洪向吴红光借款加土地出资款共计370万元，减去抵偿的股权转让款150万元，余下欠吴红光220万元全部转让给青云公司，由青云公司向吴红光重新出具借款凭证；五、吴小洪向吴海燕借款加土地出资款共计370万元，减去抵偿的股权转让款100万元，余下欠吴海燕270万元全部转让给青云公司，由青云公司向吴海燕重新出具借款凭证；六、吴小洪以青云酒店名义向赵忠华借款500万元用于个人赌博，法院判决青云公司归还赵忠华借款本息，现吴小洪尚欠青云公司500万元及利息。 2013年12月19日及12月24日，成都市公安局青白江区分局城厢派出所对吴小洪进行询问，询问笔录中记载：吴小洪与青云公司及青云酒店从2013年起就不存在任何关系，吴小洪欠别人很多钱，没有工作和收入。 再查明，2014年10月21日，吴小洪在河南省传染病医院的《液基细胞学检查报告单》显示：镜下查到高度可疑肿瘤细胞，请结合组织活检确诊。 2014年11月11日，吴小洪到四川大学华西医院入院治疗，2014年11月18日自行要求出院， 2015年3月8日死亡。 诉讼中，文清持有青云公司营业执照及《投资协议》复印件，并加盖了青云公司印章。 上述事实，有各方当事人身份信息证明、青云公司营业执照及《投资协议》复印件、本院（2014）成民初字第605号民事调解书、强制执行申请书、本院（2014）成执字第521号受理执行案件通知书、执行工作笔录、吴小洪的《承诺》、吴海燕的《情况说明》、青云公司的工商登记信息、青云公司股东会纪要、青云公司与成都市青白江区人民政府的《投资协议书》、成都市青白江区大型商品交易市场建设管理委员会与青云公司的《投资补充协议书》、银行转账凭证、吴小洪出具的借条及收条、赵忠华与青云酒店签订的《借款协议》、德阳市中级人民法院（2012）德民一初字第47号民事判决书、四川省高级人民法院（2013）川民终字第7号民事判决书、青云公司的《报案材料》、吴小洪的《举报材料》、青云公司《股权转让协议》《股权及债权转让协议结算清单》《股东会决议》、成都市公安局青白江区分局城厢派出所的询问笔录、吴小洪的《液基细胞学检查报告单》《病理检查报告单》《出院病情证明书》《死亡证明》、手机短信记录及双方当事人在庭审中的陈述等证据佐证，足以认定。 本院认为， 文清向吴小洪出借款项，出具借条的借款人是吴小洪，文清在吴小洪未能偿还的情况下，已于2014年2月13日向本院起诉，诉讼中与借款人吴小洪达成还款协议，本院遂依据双方的协议出具了调解书，文清还以调解书向本院申请强制执行。上述事实证明，债权人文清认定的借款人是吴小洪本人而非青云公司，即文清认定吴小洪的借款是个人行为而非职务行为。至于吴小洪将借款用于青云公司还是赌博等，均是吴小洪对款项的处分，并不能证明向文清借款时的借款人是青云公司，故文清与青云公司之间不存在借贷法律关系，文清不具有诉的利益。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 驳回文清的起诉。 案件受理费69200元予以退还，保全费5000元由文清负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  王长军 代理审判员  孙泽海 人民陪审员  雷 捷 二〇一六年三月三十一日 书 记 员  傅科文