本溪市南芬区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0505民初55号原告本钢矿山机修劳服保温材料厂，住所地南芬区盘道岭委。法定代表人刘群，系该公司厂长。委托代理人赵莹，系本溪市维民法律服务所法律工作者。委托代理人何明，男，汉族。被告张立波，男，汉族。委托代理人崔俊歧，系本溪市溪成法律服务所法律工作者。原告本钢矿山机修劳服保温材料厂诉被告张立波劳动争议一案，本院于2016年1月7日立案受理。依法由审判员李小琛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告本钢矿山机修劳服保温材料厂的委托代理人赵莹、何明，被告张立波及其委托代理人崔俊歧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告本钢矿山机修劳服保温材料厂诉称，2013年9月29日，原、被告签订了非全日制劳务用工人员协议书，被告签此协议之前与本钢南芬轧钢厂签订了无固定期限劳动合同。协议约定被告的岗位为冶炼工，每天工作4小时。2014年9月15日，被告在工作中受伤，现已治疗终结，被鉴定为八级伤残。其医药费和定残前的工资原告已支付给被告。2015年11月26日，本溪市劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）本劳人仲字第421号仲裁裁决书。其中，裁决确认的原告给付被告一次性伤残补助金计算依据的事实错误。因为被告从事的是非全日制工作，其工资为1150元，以外的工资都是本钢南芬矿山机修厂支付的加班工资，不能作为原告给付被告月工资的构成。由此，裁决确认原告给付被告停工留薪期工资差额亦没有事实依据。另外，裁决确认原告给付被告一次性就业补助金没有事实依据，因为被告与本钢南芬轧钢厂建立了无固定期限劳动关系，被告不存在再就业的问题。现诉至法院，以上述理由，要求判令原告给付被告工伤赔偿项目为一次性医疗补助金2.993562万元，一次性伤残补助金1.265万元，共计4.258562万元；不应支持被告其他的工伤赔偿请求，并由被告承担本案诉讼费用。原告对其诉讼主张的事实、理由向本院提交证据材料如下：1、本钢南芬轧钢厂出具的证明。证明内容：被告与该厂建立了无固定期限劳动关系。2、非全日制劳务用工人员协议书、登记表。证明内容：原、被告建立劳动关系，被告从事的是非全日制工作。3、工资明细表及本溪钢铁（集团）机械制造有限责任公司矿山机修厂出具的证明一份。证明内容：原告支付给被告的月工资为1150元。超出部分为作为用工单位的机修厂给付被告的加班等项目的费用。4、仲裁裁决书。证明内容：就与原告的工伤保险待遇问题，被告申请仲裁的裁决结果。被告张立波辩称，我与原告签订了用工劳动合同，由原告派遣我到本溪钢铁（集团）机械制造有限责任公司矿山机修厂从事电炉炼钢工作。我的工资是由原告给付，双方存在事实劳动关系。关于工伤赔偿的标准，原告在仲裁庭审过程中，提供本人受伤前的12个月工资证明，得出每月工资为2679元。因此，依据《工伤保险条例》第33条的相关规定，仲裁认定的停工留薪期工资差额款2.46046万元，符合法律规定。在我停工留薪期内，原告每月给付1150元不符合法律规定。关于一次性伤残补助金和一次性就业补助金，仲裁依据的是本人八级工残标准，结合工资表，得出工资为2679元，认定的此二项赔偿数额。关于一次性医疗补助金，仲裁依据本人受伤前上一年度社会平均工资2721.42元作为赔偿基数，判令原告给付2.993562万元，符合法律规定。因此，本溪市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2015）本劳人仲字第421号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼主张，并由原告承担本案诉讼费用。另外要求原告给付后续治疗费。被告对其抗辩理由向本院提交2013年11月至2014年11月期间的工资表。证明内容：被告月平均工资为2679元。被告对原告提交的以下证据提出异议，认为证据1在本案中与事实相互矛盾；证据2只能证明原、被告之间存在劳动关系；证据3中工资1150元是机修厂与原告之间的约定，与本案无关。原告对被告提交的工资表提出异议，认为原告给付被告的月工资为1150元，其他部分是由用工单位支付。经审理查明，被告张立波为本钢南芬轧钢厂职工，1997年7月至今，处于放假状态，该厂未支付其工资，未缴纳养老保险。2013年9月29日，原、被告签订了《非全日制劳务用工人员协议书》，原告将被告派遣至本溪钢铁（集团）机械制造有限责任公司矿山机修厂从事冶炼工作。原告未为被告缴纳工伤保险费。2014年9月15日，被告在用工单位工作时受伤，后入本溪市中心医院住院接受治疗。2015年3月28日，被告经本溪市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年8月31日，被告经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告发生工伤后，原告按每月1150元支付其11个月的停工留薪期工资，共计1.265万元。后被告提出仲裁申请，要求本案原告支付其停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计12.4877万元，以及后续治疗费用，并要求解除双方的劳动合同关系。2015年11月26日，辽宁省本溪市劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）本劳人仲字第421号仲裁裁决，裁决本案原、被告解除劳动关系；原告支付被告一次性伤残补助金2.9469万元、一次性医疗补助金2.993562万元、一次性就业补助金4.2864万元，以及停工留薪期工资差额2.46046万元。仲裁裁决书送达后，原告在法定期限内向本院提起诉讼。庭审过程中，原、被告对解除双方劳动关系的裁决事项，以及被告住院期间发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费的给付均无异议。另查明，被告提供的工资表体现，受伤前11个月其实领工资平均每月为2679元。上述事实，有原告提交的证据1、2、4，被告提交的工资表，及原、被告当庭陈述在卷为凭。上述证据业经庭审质证和审查，本院予以采信。本院认为，原、被告签订非全日制用工人员协议书，原告雇佣被告，将其派遣至本溪钢铁（集团）机械制造有限责任公司矿山机修厂从事冶炼工作，原、被告之间成立劳务派遣关系，原告为劳务派遣单位，矿山机修厂为用工单位。原、被告双方均认可其之间成立劳动关系，本溪市人力资源和社会保障局业已作出被告为工伤的认定，本院对双方存在劳动关系的事实予以确认。对原告作为用人单位，由其支付工伤保险待遇，原、被告均不持异议。双方观点主要分歧在于原告主张作为用人单位，其仅负责支付工资表体现的标准工资950元及其他工资200元，二项共计1150元。其他加班加奖工资由用工单位支付。因此，凡涉及按月工资计算给付被告的工伤保险待遇，均应按1150元计算。被告则主张应按其受伤前平均工资2679元计算。本案争议焦点实质是关于劳动者在用工单位提供劳动而产生的加班加奖工资，用人单位应否就此部分劳动报酬的给付承担责任的认定。对此，劳务派遣涉及三方关系。主要受劳动合同法的调整。该法第五十八条中关于劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务、与劳动者订立劳动合同、按月支付劳动报酬等内容的规定可看出，劳务派遣单位应承担用人单位的全部义务，其中当然包括加班工资的给付。虽然该法第六十二条规定由用工单位支付加班费。但并非为免除劳务派遣单位支付相应劳动报酬而设。该条主要是考虑劳务派遣关系中存在劳动合同关系与实际用工相分离的现象，劳动者实际是在用工单位提供劳务服务，因此特别提出用工单位应当承担支付加班工资的责任。两法律条文规定的劳务派遣单位与用工单位的义务并不冲突。原告与用工单位之间就加班加奖等报酬的给付进行的约定，不能免除原告的法定义务。原告应向被告承担包括加班加奖等劳动报酬的支付义务。亦应按被告受伤前实际取得的全部工资支付工伤保险待遇。关于赔偿项目及数额的认定：1、一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资，共2.9469万元，本院予以支持；2、一次性医疗补助金2.993562万元，双方对此项数额均无异议，本院予以确认；3、对于一次性伤残就业补助金，其给付与否，与被告是否与其他单位保持劳动关系并不具有必然的关系。从性质上看，该补偿金是在劳动者与用人单位终止或者解除劳动关系后，帮助工伤职工重新就业的一种补偿。就本案而言，被告虽一直与本钢南芬轧钢厂保持劳动关系，但由于该单位属困难企业，近二十年未曾支付被告工资。被告在与原告解除劳动关系后，仍需从事其他工作以维持生活。因此，被告要求的此项补偿具有合理性，亦不违反法律规定，本院予以支持，八级伤残为16个月的本人工资4.2864万元；4、停工留薪期工资差额部分，被告受伤前平均工资包含标准工资和加班工资。停工留薪期间，被告未提供劳务服务。原告按标准工资1150元给付此期间的工资符合法律规定。被告的此项要求不具有合理性，本院不予支持。上述费用合计10.226862万元，由原告承担给付义务。后续治疗费，被告可在实际发生后另行主张其权利。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款，《工伤保险条例》第三十三条第（一）款、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告本钢矿山机修劳服保温材料厂与被告张立波的劳动关系；二、原告本钢矿山机修劳服保温材料厂于本判决发生法律效力后5日内给付被告张立波人民币10.226862万元（包括一次性伤残补助金2.9469万元、一次性医疗补助金2.993562万元、一次性伤残就业补助金4.2864万元）；三、驳回原告本钢矿山机修劳服保温材料厂的其他诉讼请求。如果原告本钢矿山机修劳服保温材料厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告本钢矿山机修劳服保温材料厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审判员  李小琛二〇一六年三月二十四日书记员  孟 雪附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。