新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2015)天民一初字第3189号原告：天山区建国路唐人街足浴休闲会所，住所地乌鲁木齐市天山区。经营者：单菊芳，女，汉族，天山区建国路唐人街足浴休闲会所负责人，住所地乌鲁木齐市天山区幸福路。委托代理人：单菊红，女，汉族，天山区建国路唐人街足浴休闲会所总经理，住所地乌鲁木齐市天山区。委托代理人：陈明德，新疆百丰天圆律师事务所律师。被告：杨红莲，女，汉族，乌鲁木齐市天山区广汇热力公司职员，住所地新疆乌鲁木齐县。委托代理人：张亮，新疆恒瑞律师事务所律师。原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所（以下简称唐人街会所）与被告杨红莲劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月15日受理后，依法由审判员张海军独任审判，于同年12月23日公开开庭进行了审理。原告唐人街会所的委托代理人单菊红、陈明德；被告杨红莲及委托代理人张亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐人街会所诉称，（2015）天劳人仲裁字第353号仲裁裁决缺乏事实及法律依据。一、原告支付杨红莲自2006年1月至2015年7月期间的养老、失业社会保险费无事实及法律依据。杨红莲要求每年签订一次劳动合同不同意从本人工资中支出社保费用，要求原告将社保费用以工资补贴形式发放。出具要求支付社会保险费属于重复计算且本案已过仲裁时效。二、杨红莲的工作时间自由灵活，根据其工作需要安排时间，无固定时间标准，属不定时工作制。原告不应支付加班工资且已超过仲裁时效。三、原告未拖欠杨红莲工资，杨红莲的社会保险费补贴到工资中以工龄补贴形式发放。杨红莲要求支付经济补偿金无事实及法律依据且已超过仲裁时效。请求判令：1、不支付自2006年1月至2015年7月期间的养老保险费和失业保险费；2、不支付双休日加班费19126元、法定节假日加班费3035元及经济补偿金57060元。被告杨红莲辩称，我于2005年12月在原告处从事足浴技师工作，在工作期间无休息日、节假日。原告从未给我安排休息也未安排补休，原告未给我缴纳社保。我多次要求未果，于2015年7月26日离开原告处。经审理查明，杨红莲于2005年12月1日应聘入职唐人街会所，从事足浴技师工作。杨红莲与唐人街会所自2006年1月1日起，一年一签订书面劳动合同至2015年1月1日，合同中约定杨红莲月工资标准为底薪1000元加提成。杨红莲在职期间，每月10日给杨红莲发放上月的工资。唐人街会所未支付杨红莲2015年7月工资3560元。杨红莲在唐人街会所处工作至2015年7月25日。后，再未向唐人街会所提供劳动。杨红莲在职期间，唐人街会所未给杨红莲缴纳社会保险费。2015年7月前12个月，杨红莲月平均工资标准为5706元。另查，自2014年7月29日至2015年7月25日期间，共计休息日96天，法定节假日11天。杨红莲于2015年1月在休息日及法定节假日均未休息；2015年2月法定节假日休息1天，休息日未休息；2015年3月休息日未休息；2015年4月法定节假日休息及休息日均未休息；2015年5月法定节假日及休息日均未休息；2015年6月法定节假日休息1天，休息日未休息；2015年7月1日至25日期间休息日未休息。即自2015年1月至7月25日，杨红莲法定节假日休息2天。2015年7月28日，杨红莲就本案诉争事项乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，唐人街会所在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩。同年10月15日，该委以杨红莲加班工资基数为月1000元等为由作出（2015）天劳人仲裁字第353号仲裁裁决：1、解除杨红莲与唐人街会所之间劳动关系，唐人街会所自收到裁决书十五日内向杨红莲出具解除劳动关系证明书并办理社保转移手续；2、唐人街会所返还杨红莲保证金、服装费、培训费500元；3、唐人街会所支付杨红莲2015年7月工资3560元；4、唐人街会所按社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴杨红莲2006年1月至2015年7月期间的养老保险费和失业保险费，期间利息由唐人街会所承担；5、唐人街会所支付杨红莲解除劳动关系经济补偿金57060元；6、唐人街会所支付杨红莲双休日加班费19216元、法定节假日加班费3035元；7、驳回杨红莲其他仲裁请求。唐人街会所对该仲裁裁决第1项、第2项、第3项、第7项认可，不认可该裁决第4项至第6项内容，诉至本院，请求如诉。以上事实有考勤表、工资表、社会保险费缴纳帐单、当事人的陈述及庭审笔录在卷为证。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。杨红莲自2005年12月在唐人街会所处从事足浴技师工作，至2015年7月26日离开唐人街会所。本院确认双方劳动关系存续期间为2005年12月至2015年7月25日。杨红莲未就（2015）天劳人仲裁字第353号仲裁裁决提起诉讼，表明其对（2015）天劳人仲裁字第353号仲裁裁决内容予以认可，亦表明其对工资计算标准认可。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，杨红莲加班事实存在且唐人街会所未支付加班费，杨红莲应当在其权利受侵害之日起一年内作出法定权利救济行为，否则，其权利不受保护。杨红莲自2015年7月28日向仲裁机构申请仲裁，是其对在此之前一年内的权利被侵害的法定救济方式，故本院对杨红莲自2014年7月29日至2015年7月28日期间内权利予以保护，杨红莲在此之前的权利已过仲裁时效，本院不予保护。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》【法释〔2010〕12号】第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，唐人街会所向本院出具2015年1月至7月考勤表，可证实唐人街足浴掌握杨红莲加班事实存在的证据，故对杨红莲抗辩所持2015年前无休息日、法定节假日且未安排补休的理由成立。杨红莲认可其月基本工资为1000元。唐人街会所应支付杨红莲自2014年7月29日至2015年7月25日期间法定节假日工资1242元【计算方式：1000元/月÷21.75天×（自2014年7月29日至2015年7月25日期间法定节假日11天-已休法定节假日2天）×300%】。唐人街会所请求不支付杨红莲加班工资3035元，本院在1242元范围内不予支持。唐人街会所应支付杨红莲自2014年7月29日至2015年7月25日期间休息日工资4416元（计算方式：1000元/月÷21.75天×自2014年7月29日至2015年7月25日期间休息日96天×100%）唐人街会所请求不支付杨红莲双休日加班工资19216元，本院在4416元范围内不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，由于唐人街会所未为杨红莲缴纳社会保险费，杨红莲享有取得解除劳动合同经济补偿金的权利，唐人街会所应当支付杨红莲解除劳动合同经济补偿金57060元（计算方式：自2005年12月至2015年7月25日，合计10年按10个月标准×5706元/月）。唐人街会所请求不支付杨红莲解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，唐人街会所作为用人单位，应当承担为劳动者缴纳社会保险费的法定义务。故应当缴纳杨红莲自2005年12月至2015年7月劳动关系存续期间的社会保险费。鉴于杨红莲未对仲裁裁决提起诉讼，系对仲裁裁决认可。对唐人街会所请求不缴纳2006年1月至2015年7月期间社会保险费的诉讼请求，本院不予支持。唐人街会所与杨红莲的劳动争议，经仲裁作出（2015）天劳人仲裁字第353号仲裁裁决内容为“1、解除杨红莲与唐人街会所之间劳动关系，唐人街会所自收到裁决书十五日内向杨红莲出具解除劳动关系证明书并办理社保转移手续；2、唐人街会所返还杨红莲保证金、服装费、培训费500元；3、唐人街会所支付杨红莲2015年7月工资3560元。”现双方对以上裁决内容均无异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、的规定，判决如下：一、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所与被告杨红莲于2015年7月25日解除劳动关系，原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所向杨红莲出具解除劳动关系证明书并办理社会保险费的转移手续；二、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所依照社会保险经办机构核准的缴费基数及比例，补缴被告杨红莲自2006年1月至2015年7月期间的养老、失业社会保险费，其中个人缴纳部分由被告杨红莲承担，期间利息由原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所负担；三、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所支付被告杨红莲解除劳动合同经济补偿金57060元；四、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所支付被告杨红莲法定节假日加班工资1242元；五、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所支付被告杨红莲休息日加班工资4416元；六、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所支付被告杨红莲2015年7月工资3560元；七、原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所返还被告杨红莲保证金、服装费、培训费500元。案件受理费10元（原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所已预交）,减半收取5元，由原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所负担，剩余5元案件受理费，由本院退还原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所。以上原告天山区建国路唐人街足浴休闲会所支付被告杨红莲的款项及作为义务，自本判决生效后十日内立即付清和履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和作为义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张海军二〇一六年三月十一日书记员  吴婷婷