江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书(2015)玄商初字第1285号原告赵爱丽，女，汉族，1955年10月19日生。委托代理人甘霖，江苏嘉诺律师事务所律师。被告江苏岳烽资产管理有限公司，住所地在南京市玄武区中山路268号1幢905室。法定代表人何丹丹，该公司总经理。委托代理人范新安，北京大成（南通）律师事务所律师。委托代理人周元亮，北京大成（南通）律师事务所律师。被告南京胤烽投资管理中心，住所地在南京市玄武区中山路***号*幢***室。负责人丁曾胜。本院于2015年8月31日立案受理的原告赵爱丽诉被告江苏岳烽资产管理有限公司（以下简称岳烽公司）合同纠纷一案，依法由审判员史丽萍适用简易程序，于2015年10月12日公开开庭进行了审理，原告赵爱丽的委托代理人甘霖、被告岳烽公司的委托代理人周元亮到庭参加诉讼。后原告申请追加南京胤烽投资管理中心（以下简称胤烽中心）为本案被告，获本院准许。本院依法组成合议庭，于2015年11月24日、2016年3月11日公开开庭进行了审理，原告赵爱丽的委托代理人甘霖两次均到庭参加诉讼、被告岳烽公司的委托代理人周元亮及其法定代表人何丹丹分别到庭参加了诉讼；被告胤烽中心经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵爱丽诉称：2014年5月17日，原告与被告岳烽公司签订认购协议书，就向被告胤烽中心投资事宜达成协议，约定原告向被告胤烽中心投资100万元，期限一年，原告的年化收益率为12%，投资期限届满后10日内将属于原告的收益划转至原告指定的银行账户。后原告如约将100万元转至被告胤烽中心账户内。但投资期限届满后，被告岳烽公司仅返还原告出资款50万元及部分收益，尚欠原告出资款50万元及收益5万元。原告催要未果，诉至法院，请求判令被告岳烽公司返还投资款50万元、利息5万元（自2015年3月17日起至2015年7月17日止按每月1万元的标准计算）；判令被告胤烽中心对被告岳烽公司的债务承担连带还款责任。被告岳烽公司辩称：1.原告要求被告胤烽中心返还投资款及利息无法律依据，应当先进行合伙债务的清算，清算后如有余额才能进行返还。2.根据合伙协议，被告岳烽公司不对有限合伙人的投资进行保底担保，故原告要求被告岳烽公司承担连带还款责任无法律依据。被告胤烽中心未应诉。经审理查明：2014年5月17日，原告与被告岳烽公司签署“岳烽资产—岳信2号投资基金”《产品认购合同》，认购资金100万元，合同主要包括计划说明书、认购风险申明书、认购协议书、合伙协议书、认购信息表、授权委托书。计划说明书主要条款有：1.被告胤烽中心是由被告岳烽公司（普通合伙人）发起设立的有限合伙企业，设立的目的在于募集资金定向用于向南通扬子广告有限公司发放委托贷款；2.被告胤烽中心所募集资金的存续期限为一年，自项目成立时起至投资期限届满时止。投资者通过普通合伙人或者其指定的第三方受让其持有的有限合伙份额实现退出；3.募资规模10000万元。募资期限为30天，但可由普通合伙人视募集情况宣布延长；4.认购资金≥100万元，预计年化收益率为12%。如投资计划提前终止，则有限合伙人预期收益按照投资计划实际存续期限计算；5.如投资者签订认购协议且实际缴纳认购资金，即为合伙企业有限合伙人；6.投资项目为南通扬子广告有限公司的流动资金贷款等。认购风险申明书告知原告：1.有限合伙人把资金投向被告胤烽中心，被告胤烽中心通过监管银行把资金发放给南通扬子广告有限公司；2.被告岳烽公司办理“岳烽资产-岳信2号投资基金”属于私募性质；3.委托人应为风险识别、评估、承受能力较强的合格投资者；合伙企业的受益人有权向被告岳烽公司查询与其基金有关的信息。认购协议书主要条款有：1.被告胤烽中心是有限合伙企业，募集资金规模为10000万元，定向用于南通扬子广告有限公司的流动资金贷款；2.原告对被告胤烽中心出资100万元，作为有限合伙人加入；3.原告同意被告岳烽公司为被告胤烽中心的普通合伙人，并有权执行被告胤烽中心的日常事务；4.被告胤烽中心对项目的投资期限为一年，投资期限届满时收益由被告岳烽公司按照预期年化收益率（认购金额≥100万元时）12%进行分配等。合伙协议主要条款有：1.有限合伙的目的是以委托贷款的形式发放贷款给南通扬子广告有限公司；2.有限合伙经营期限为自成立之日起满一年之日止。全体合伙人一致同意可延长一年；3.合伙人认缴的有限合伙的出资方式为一次性全额认缴，普通合伙人将向所有合伙人发出交费出资的书面通知，各合伙人应在该通知要求的出资截止日期（即为该期出资的“出资日”）或之前根据通知所载金额及银行账户指示的信息支付出资款，该书面通知应与其载明的出资截止日期前十五个工作日发送给合伙人普通合伙人有权以有限合伙人之名义，在其自主判断为必须、必要、有利或方便的情况下，为有限合伙缔结合同及达成其他约定、承诺，管理处分有限合伙之财产，以实现有限合伙之经营宗旨和目的；4.执行事务合伙人有权决策和执行有限合伙的投资业务及其他业务；5.合伙人会议分年度合伙人会议和临时合伙人会议。在有限合伙交割日当年之后的每一年度，普通合伙人应召开一次年度合伙人会议，会议内容为沟通信息及普通合伙人向有限合伙人进行投资业绩评估报告等。2014年5月14日，原告向被告胤烽中心支付了100万元。2015年5月29日，被告岳烽公司向原告出具承诺书，记载被告岳烽公司承诺将原告购买“本公司理财产品”的本金50万元、利息3万元、补偿金1万元于2015年6月20日前支付到原告指定的银行账户。庭审中，原告陈述，被告岳烽公司已向其返还本金50万元，并就剩余50万元本金的返还向原告出具了上述承诺书。被告岳烽公司陈述：1.被告胤烽中心除了被告岳烽公司及何丹丹为合伙人，还新增了原告及王世悦为合伙人，王世悦投资10万元，原告投资100万元，该110万元均投资于林发石化有限公司；2.其已向原告返还款项59万元，其中本金50万元（2015年4月17日返还），利息9万元（2014年8月14日支付3万元、2014年11月25日支付3万元、2015年2月13日支付3万元）。原告对被告岳烽公司已经返还59万元的事实不持异议。另查明：1.岳烽公司的经营范围如下：许可经营项目：无；一般经营项目：资产管理、投资管理、股权投资、实业投资、创业投资、企业资产的重组、并购咨询服务、财务信息咨询、商务信息咨询、企业管理咨询、投资信息咨询。2.在工商部门登记备案的资料中，被告胤烽中心的合伙人为被告岳烽公司及何丹丹。以上事实由《产品认购合同》、付款凭证、承诺书、岳信2号基金募集情况说明、工商登记资料，本院庭审笔录、谈话笔录等证据证实。原告与被告岳烽公司的争议焦点是原告与二被告之间的法律关系的性质。原告认为其与被告岳烽公司之间名为合伙投资认购、实为民间借贷。被告岳烽公司认为原告与其同为被告胤烽中心的合伙人。本院认为：原告与被告岳烽公司之间存在信托法律关系。信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。本案中，原告向被告岳烽公司认购“岳烽资产—岳信2号投资基金”100万元，并将款项支付至被告胤烽中心的账户内的实质是，将其所有的100万元委托给被告岳烽公司，由被告岳烽公司通过被告胤烽中心向南通扬子广告有限公司进行定向贷款，符合信托的特征，其中原告既为委托人又为受益人，被告岳烽公司为受托人。对于原告与被告岳烽公司之间的信托关系是否合法有效的问题。本院认为，设立信托公司，应当经中国银行业监督管理委员会批准，并领取金融许可证。未经中国银行业监督管理委员会批准，任何单位和个人不得经营信托业务。从被告岳烽公司的经营范围分析，被告岳烽公司并无许可经营项目，却实质经营信托业务，违反法律、法规强制性规定，故原告与被告岳烽公司之间的信托关系自始无效。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方均有过错的，应当各自承担相应的责任。案涉信托合同无效后，被告岳烽公司应返还原告的出资本金。合同无效造成原告资金被占用，产生损失，本院认为该损失应以中国人民银行同期贷款利率的两倍为标准计算。对于该部分损失的分担，本院认为原告作为完全民事行为能力人，应具有一定的风险识别和审查能力，其疏于审查而参与无效信托，对由此产生的损失存在一定过错；被告岳烽公司违反法律法规强制性规定向原告募集资金，对因合同无效而产生的损失亦存在过错，双方应各自承担50%的损失。根据上述标准，同时以被告岳烽公司已返还款项冲抵其应承担的损失及应返还的本金，则截至2015年4月17日，被告岳烽公司剩余未还本金金额为465749元。被告胤烽中心由被告岳烽公司及其法定代表人何丹丹投资设立，其受被告岳烽公司的管理及控制，参与无效信托业务，收取原告投资款100万元，与被告岳烽公司具有共同过错，应对被告岳烽公司的上述债务承担连带还款责任。据此，依照《中华人民共和国信托法》第二条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏岳烽资产管理有限公司自判决生效之日起十日内向原告赵爱丽返还本金465749元，并自2015年4月17日起按中国人民银行同期贷款利率为标准赔偿损失至实际给付之日止（损失金额以5万元为限）。二、被告南京胤烽投资管理中心对被告江苏岳烽资产管理有限公司的上述债务承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费9300元，由原告负担1425元、二被告负担7875元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户银行：南京市农业银行鼓楼支行；账号：10×××76。审 判 长  史丽萍人民陪审员  周琪宝人民陪审员  伍世梅二〇一六年三月十四日书 记 员  朱 丹