四川省夹江县人民法院民 事 判 决 书（2015）夹江民初字第240号原告：张燕君，女，住四川省夹江县迎江乡。委托代理人（特别授权委托）：李翔，四川得助律师事务所律师。被告：曾莉，女，住四川省峨眉山市绥山镇。委托代理人：徐曦，四川海棠律师事务所律师。原告张燕君与被告夹江县豪客商务酒店（以下简称豪客酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月5日受理后，原告张燕君于4月10日申请追加曾莉为本案被告参加诉讼，同日，本院依法追加曾莉作为被告参加诉讼。本案依法由审判员刘燕萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张燕君的特别授权委托代理人李翔、被告曾莉及委托代理人徐曦到庭参加了诉讼。原告当庭申请撤回对被告豪客酒店（负责人高兰强）的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。原告张燕君诉称：原告于2014年1月1日进入豪客酒店处工作，被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。原告工作期间经常加班，法定节假日也无法休息，被告未支付原告加班费。请求判令：1、被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额20491元（参照原告2014年1月至11月的工资标准）；2、被告补发原告工作期间加班工资10000元；3、被告支付原告带薪年休假工资待遇2000元。当庭，原告放弃诉讼请求第二项和第三项，并主张因为诉讼中豪客酒店注销后变更了经营者，将诉讼请求第一项变更为要求豪客酒店的原经营者被告曾莉支付原告2014年2月至12月未签书面劳动合同的双倍工资差额20491元（依据原告2014年2月至12月实领工资数计算）。被告曾莉辩称：1、我经营的豪客酒店与原告不存在劳动关系。豪客酒店于2014年12月31日转让给了高兰强，原告提供的工资表并非我提供，工资表没有人员签字、无管理人员工资，公章在现有的经营者手里，所以对工资表不认可，豪客酒店在我经营期间工资发放是刘明清在负责，具体情形我不清楚，现在无法提供工资表或职工花名册。2、我经营的豪客酒店与原告即使有劳动关系，原告主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求应当分月计算仲裁时效，已经过了仲裁时效的不该支持，未过的部分计算标准应按乐山市上一年度职工最低工资标准计算。经审理查明：豪客酒店于2013年9月18日在乐山市夹江县工商行政管理局登记成立，类型为个体工商户，注册号511126600137792，经营者曾莉（公民身份号码51900419721225042X），经营场所夹江县漹城镇瓷都大道288号，经营范围及方式为住宿、茶水服务、棋牌娱乐（凭相关行政许可批准文件的有效经营期限经营）。2014年1月至12月加盖豪客酒店印章的工资表记载张燕工资状况为：1月出勤31天1500元、2月出勤28天1864元、3月出勤31天1686元、4月出勤30天1997元、5月出勤31天1910元、6月出勤30天1790元、7月出勤31天1966元、8月出勤31天1980元、9月出勤30天1736元、10月出勤30天1949元、11月出勤30天1815元、12月出勤31＋1天2045元。2014年12月31日，被告曾莉及案外人刘明清作为甲方，高兰强作为乙方，双方签订了《夹江县豪客商务酒店转让协议》，约定“一、甲方自愿将现租赁经营的夹江县豪客商务酒店经双方作价￥225.00万元（贰佰贰拾伍万元）转给乙方持有；……五、转让行为自2015年元月1日8∶00起执行，乙方及时开始履行合同行为，双方交接清楚后，乙方开始经营管理受益（但本条须在第三条规定下严格执行前提下）。2015年元月1日前水电费、员工工资等债权、债务与乙方无关，甲方应协调妥善处理，并不影响乙方。如2015年元月1日前发生债务，由甲方负责。……”合同并对转让内容、转让付费、法律文书办理、违约金等其他事项进行了约定。2015年2月17日，原告向夹江县人事劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请。2015年3月2日，夹江县人事劳动争议仲裁委员会作出夹劳仲证字（2015）第1号逾期未作出受理决定证明书，载明：申请人张燕君、宋祥丽、徐玉均、徐红霞、徐江容、何翠霞、黄利书、徐慧蓉、ＸＸ、赵琼芳、王亚玲等11人诉夹江县豪客商务酒店劳动争议一案，本委于2015年2月17日收到申请人等的《劳动争议仲裁申请书》，现未作出是否受理决定，申请人可以按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第29条规定处理。特此证明。2015年3月5日，原告诉讼来院，提出前述诉讼请求。2015年3月9日，被告曾莉向乐山市夹江县工商行政管理局申请办理了执照注销，注销情况为：印章未收缴、收缴营业执照正本1、副本1。2015年3月16日，高兰强（公民身份号码513101196407020532）向乐山市夹江县工商行政管理局申请办理了夹江县豪客商务酒店的个体工商户注册登记，注册号511126600166037，经营场所夹江县漹城镇瓷都大道288号，经营范围及方式为住宿、茶水服务、棋牌娱乐。另查明：1、原告主张工资表上的张燕系本人，被告无异议。2、曾莉要求对原告提供的工资表印章形成时间鉴定，后书面撤回该申请并明确表示无法提供其经营豪客酒店期间的工资表或员工花名册。3、被告曾莉自认原告提供的豪客连锁酒店工资表所加盖“夹江县豪客商务酒店”印章与自己经营的豪客酒店使用的印章及移交给高兰强使用的印章系同一枚。上述事实，有个体工商户营业执照、豪客连锁酒店工资表、证明、逾期未作出受理决定证明书及原、被告的当庭陈述等证据证实。本院认为：本案争议焦点：一、原告与被告曾莉于2014年1月至12月是否存在劳动关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，具体包括事实劳动关系和书面劳动关系。参照劳动和社会保障部于2005年5月25日下发的劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，无论构成书面劳动关系还是事实劳动关系，都应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。原告提供个体工商户营业执照及工资表、证明主张与被告曾莉经营的豪客酒店于2014年1月至12月期间存在事实劳动关系。本院认为，虽然工资表仅有豪客酒店印章无人员签字确认，但被告曾莉以诉讼前豪客酒店已转让他人、酒店印章由他人使用管理的事实并不能必然否定工资表、证明的真实性，同时，诉讼中被告曾莉经营的豪客酒店被注销未收缴单位印章的事实，说明被告曾莉对单位印章有谨慎监管的义务，另外，根据国家人力资源和社会保障部《工资支付暂行规定》第6条中“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定和距离证据的远近程度，作为经营者的被告曾莉未提供其经营豪客酒店期间的工资表或者职工花名册，应承担举证不能的法律后果，本院对原告提供的工资表、证明予以采信。故本院确认原告与被告曾莉所经营的豪客酒店于2014年1月至12月期间存在事实劳动关系。二、关于原告主张2014年2月至12月未签书面劳动合同的双倍工资差额20491元是否应当支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，原告于2014年1月至2014年12月进入曾莉经营的豪客酒店工作满一年，双方未签订书面劳动合同，原告有权从2014年2月起每月向被告主张二倍工资差额至2014年12月。但是，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间应从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年。上述仲裁时效期间应按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。本案原告2015年2月17日申请仲裁，倒推一年，仲裁时效起算点为2014年2月18日，原告主张的2014年2月1日至2014年2月17日未订立书面劳动合同二倍工资差额已过仲裁时效不予支持，主张的2014年2月18日至2014年12月未订立书面劳动合同二倍工资差额予以支持。结合原告提供的2014年2月至2014年12月工资表实领工资情况对原告主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额确认为19606.29元（1864元÷28天×11天＋1686元＋1997元＋1910元＋1790元＋1966元＋1980元＋1736元＋1949元＋1815元＋2045元），因被告曾莉经营的豪客酒店于2015年3月9日注销了营业执照，故该笔费用应由被告曾莉支付原告，被告主张按乐山市上一年度职工最低工资标准计算该笔费用的抗辩意见，没有法律依据，不予采信。三、原告自愿放弃诉讼请求第二、三项系当事人意思自治表示，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告曾莉于本判决生效后五日内一次性支付原告张燕君未订立书面劳动合同二倍工资差额19606.29元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为5元，由被告曾莉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  刘燕萍二〇一六年三月二十一日书记员  刘 茹