.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院民事判决书（2016）新22民终623号上诉人（原审被告）：江苏广宇建设集团有限公司，住所地：江苏省靖江市江平路230号。法定代表人：蔡永进，董事长。委托代理人：王伊明，男，汉族，1979年4月14日出生，住乌鲁木齐市。被上诉人（原审原告）：陈亚发，男，汉族，1971年5月21日出生，住哈密市。委托代理人：田聪，新疆嘉峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋盛，男，汉族，1975年4月8日出生，其他情况不详。被上诉人（原审被告）:陈跃民，男，汉族，1960年3月9日出生，其他情况不详。被上诉人（原审被告）：中煤能源哈密煤业有限公司，住所地：哈密市广场北路109号（中银大厦3楼）。法定代表人：王祥生，经理。委托代理人：姜明，男，汉族，1985年10月22日出生，住巴里坤县。被上诉人（原审被告）：徐州嘉德文化艺术发展有限公司。被上诉人（原审被告）：高鸣，女，汉族，1957年10月4日出生,其他不详。被上诉人（原审被告）：焦庆华，男，其他不详。被上诉人（原审被告）：李萍，女，汉族，1957年5月7日出生,其他不详。上诉人江苏广宇建设集团有限公司（以下简称广宇公司）因与被上诉人陈亚发、被上诉人蒋盛、被上诉人陈跃民、被上诉人中煤能源哈密煤业有限公司（以下简称中煤公司）、被上诉人徐州嘉德文化艺术发展有限公司（以下简称嘉德公司）、被上诉人高鸣、被上诉人焦庆华、被上诉人李萍买卖合同纠纷一案，不服哈密市人民法院（2015）哈市民二初字第653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人广宇公司的委托代理人王伊明、被上诉人陈亚发及其委托代理人田聪、被上诉人中煤公司的委托代理人姜明，被上诉人陈跃民的委托代理人马玲到庭参加诉讼。被上诉人蒋盛、被上诉人嘉德公司、被上诉人高鸣、被上诉人焦庆华、被上诉人李萍经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人广宇公司的上诉理由及请求:一、一审判决漏列江苏广宇建设集团有限公司新疆分公司，导致事实认定错误。二、上诉人与被上诉人陈亚发没有签订过书面买卖合同，双方也不存在口头买卖合同关系。一审法院认定上诉人和被上诉人陈亚发口头买卖合同成立不能形成完整的证据链，证据本身自相矛盾，一审法院是通过假象推理本案的货物木材、模板用到了上诉人承包施工的工地，该事实没有任何书证加以佐证。三、本案存在被上诉人陈亚发与蒋盛、陈跃民恶意串通、虚假诉讼。本案被上诉人陈亚发出售木材和模板时居然不和上诉人签订书面的买卖合同，而通过口头交易的形式将木材和模板销售，违背正常的交易习惯。被上诉人陈亚发仅是依据蒋盛、陈跃民出具的一份还款协议作为书证，无任何事实和法律依据。综上，请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人陈亚发的诉讼请求。被上诉人陈亚发辩称：一、本案中我方已撤销对江苏广宇建设集团有限公司新疆分公司的起诉，不存在一审判决漏列主体导致判决书认定事实错误的情形。二、本案在诉讼审理阶段已经查明在2012年9月之前蒋盛系上诉人广宇公司承建涉案工程的负责人、联系人，在2012年9月之后陈跃民系上诉人广宇公司承建涉案工程的项目经理。上诉人广宇公司在收到被上诉人供应的模板、木方后违反双方约定，未按期向被上诉人支付全部货款，在广宇公司承建工程的工地负责人给被上诉人出具了还款计划的情况下，仍然再次违约。本案事实清楚，目前上诉人使用过的由被上诉人供应的木方还堆放在其承建的工地上。综上，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人广宇公司的上诉请求。被上诉人中煤公司辩称：本案与我公司没有任何关系。被上诉人陈跃民辩称：上诉人上诉请求不明确，我对其当庭要求我承担责任的上诉请求不发表意见。被上诉人蒋盛、被上诉人嘉德公司、被上诉人高鸣、被上诉人焦庆华、被上诉人李萍未到庭亦未提交书面答辩意见。被上诉人陈亚发向一审法院起诉请求：1、被告广宇公司支付货款458000元及违约金（自2012年12月1日起至实际付款之日止，利率按日万分之二点一计算）；2被告广宇公司承担本案诉讼费、邮寄送达费。一审法院认定事实：2012年5月16日，被告广宇公司与被告中煤公司签订合同，被告中煤公司将大南湖十号煤矿生活给水处理站原水调节池工程承包于被告广宇公司，该合同中约定项目联系人为被告蒋盛。在工程施工期间，被告蒋盛陆续在原告处赊购模板、木方，后经双方对账向原告出具还款计划，其载明：”本月还款20万元，代签证下来还剩余35.8万元.江苏广宇哈密项目部.陈跃民.蒋盛.2012.11.23。”后被告陆续向原告支付了10万元，剩余45.8万元一直未予支付，引起诉讼。在庭审中原告放弃对被告蒋盛、陈跃民、嘉德公司、高鸣、焦庆华、李萍承担责任的主张。（2014）哈市民二初字第745号案件中查明：被告广宇公司认可，姜仁敏为其在涉案工程中的负责人，通过电话联系，姜仁敏认可在涉案工程中使用的模板及木方由原告供应，该事宜由被告蒋盛联系负责，欠付货款的事实属实。庭审中，被告广宇公司亦认可，涉案工程实际由被告蒋盛、陈跃民所在的施工队进行施工。2012年5月16日，被告中煤公司与被告广宇公司签订建设工程施工合同一份，约定：”工程名称：中煤能源哈密煤业有限公司大南湖十号煤矿生活给水处理站原水调节池工程；工程内容：中煤能源哈密煤业有限公司大南湖十号煤矿三座一万立方米生活给水处理站原水调节池施工；工程立项批准文号：中煤股份规（2011）224号；承包范围：中煤能源哈密煤业有限公司大南湖十号煤矿三座一万立方米生活给水处理站原水调节池土建施工工程；开工日期：2012年5月1日；竣工日期：2013年10月31日；合同工期214（日历天）；合同总金额人民币（大写）：捌佰玖拾万壹仟零壹园整；项目联系人:蒋盛，联系方式：133XXXX****，通讯地址：江苏省靖江市江平路230号”。2014年7月23日，哈密市公安局根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定对蒋盛伪造、变造公文、证件、印章案立案侦查。2015年11月24日，哈密市公安局作出行政处罚决定书，查明：”2013年至2014年5月20日，蒋盛私刻公司江苏广宇建设集团有限公司哈密中煤能源项目部印章，并使用私刻的公章与献县江南建筑器材租赁站签订租赁合同”。一审法院认为，被告中煤公司与被告广宇公司签订了施工合同，涉案工程的承建方系被告广宇公司，该合同中也明确约定了工程联系人是蒋盛，在施工中购买了原告的模板及木方，在（2014）哈市民二初字第745号案件中，涉案工程中的负责人姜仁敏认可涉案工程中使用的模板及木方由原告供应，又由被告蒋盛对其进行了结算，因被告蒋盛系被告广宇公司的工程项目联系人，在其涉案工程中履行的是职务行为，欠原告货款的责任应由被告广宇公司承担。被告广宇公司抗辩，被告蒋盛私刻公章与原告签订合同，公安机关已对蒋盛作出了行政处罚，但从被告广宇公司提供的行政处罚决定书中显示，公安机关查明的是：”2013年至2014年5月20日，蒋盛私刻公司江苏广宇建设集团有限公司哈密中煤能源项目部印章，并使用私刻的公章与献县江南建筑器材租赁站签订租赁合同”，并未针对本案作出相关的处罚，故对于被告江苏广宇公司的抗辩主张，一审不予采纳。原告要求被告中煤公司承担责任的主张，因中煤公司系工程发包方，其与原告无直接民事法律关系，故一审对原告要求被告中煤公司承担连带责任的诉讼请求不予支持。原告不要求其他被告在本案中承担责任，属当事人自行处分民事权利一审予以支持。对原告要求的违约金，实际为违约利息损失，应自起诉之日起计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告江苏广宇建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内向原告陈亚发支付货款458000元。二、被告江苏广宇建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内向原告陈亚发支付货款458000元的利息损失（自2014年8月29日起至本判决确定给付之日止，按银行同期贷款利率计算）。三、驳回原告陈亚发要求被告中煤能源哈密煤业有限公司承担连带责任的诉讼请求。案件受理费8170元，公告费400元，邮寄送达费300元，均由被告江苏广宇建设集团有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案二审中各方争议的焦点问题是：一、本案一审审理程序是否合法，有无漏列诉讼主体。上诉人广宇公司主张本案一审法院漏列诉讼主体广宇公司新疆分公司，根据本案卷宗中被上诉人陈亚发出具的撤销被告申请，被上诉人已于2015年6月6日书面申请撤销被告广宇公司新疆分公司，该行为属于被上诉人陈亚发对民事权利的自由处分，一审法院审理程序亦无不当。二、上诉人广宇公司与被上诉人陈亚发是否存在买卖合同关系，上诉人是否应当支付被上诉人陈亚发货款及利息。本案上诉人广宇公司主张其与被上诉人不存在买卖合同关系。根据本院查明的事实，上诉人广宇公司与被上诉人中煤公司就大南湖十号煤矿生活给水处理站原水调节池工程签订的《建设工程施工合同》中明确项目联系人为被上诉人蒋盛。被上诉人中煤公司亦认可其在涉案工程建设过程中部分文件由被上诉人蒋盛代表广宇公司签字。据此，被上诉人蒋盛签字认可模板、木方还款计划的行为应当认定为职务行为，相应的民事责任应由涉案工程的施工单位即本案上诉人广宇公司承担。对于上诉人广宇公司提出的被上诉人陈亚发与被上诉人蒋盛、陈跃民恶意串通、虚假诉讼，因未提交证据证实，本院亦不予支持。综上所述，上诉人广宇公司的上诉请求不能成立，本院均不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8170元，邮寄送达费120元，公告费390元，均由上诉人江苏广宇建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长朱滢代理审判员ＸＸ代理审判员阿仙古丽·买买提二○一六年十一月三十日书记员肖存军