安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2015）州民一初字第03589号原告：阜阳市金源融资担保有限公司（以下简称金源公司），住所地安徽省阜阳市颍州区颍河西路古商城**楼，组织机构代码74089467-9。法定代表人：王修林，总经理。委托代理人：李强，安徽仲天律师事务所律师。委托代理人：王魏，安徽仲天律师事务所律师。被告：安徽原创服饰投资有限公司（以下简称原创公司），，住所地阜阳市颍东开发区中兴路组织机构代码55923910-0。法定代表人：杜运昌，总经理。被告：杜运昌，男，1971年8月13日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。原告阜阳市金源融资担保有限公司诉被告安徽原创服饰投资有限公司、杜运昌、杜长城追偿权纠纷一案，本院于2015年9月30日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员邓先勤担任审判长，审判员高丽、人民陪审员兰艳参加评议。诉讼期间，原告撤回对杜长城的诉讼，本院准许，并于2015年11月18日公开开庭进行了审理。原告阜阳市金源融资担保有限公司委托代理人王魏，被告安徽原创服饰投资有限公司、杜运昌经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金源融资担保公司诉称：2014年4月11日，原告与被告原创公司签订《最高额担保贷款授信额度委托保证合同》一份，约定原告金源公司为被告原创公司在阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行的6000000元借款提供保证。原创公司同意金源公司按照合同的约定代原创公司清偿主合同项下未清偿的债务时无需另行通知原创公司，金源公司自代偿之日起有权向原创公司追偿金源公司为原创公司代偿的本金、利息、罚息、违约金、代偿资金占用费和律师费、诉讼费用；原创公司未按期清偿到期债务由金源公司代偿的，一次性支付代偿全部款项10%的违约金外，应按代偿全部款项的日千分之一乘以实际占用天数向金源公司另行支付自金源公司代偿次日起的代偿资金占用费等。2014年7月9日，被告原创公司与原告金源公司签订《最高额反担保抵押合同》、《信用反担保合同》，被告原创公司将其所有的土地使用权及该土地上一切建筑物与附着物抵押给原告金源公司，并办理了相关的登记手续；被告杜运昌及杜长城为原创公司的上述借款向原告提供反担保,愿意承担连带清偿责任。上述合同中明确了反担保范围及违约责任。2014年7月9日，原告金源公司与阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行签订《保证合同》，约定原告金源公司同意为阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行出借给被告原创公司的6000000元借款提供连带责任保证。同日，被告原创公司与阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行签订《流动资金借款合同》，借款金额为6000000元，期限自2014年7月9日至2015年7月9日。由于被告原创公司未偿还到期借款，阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行要求原告金源公司履行保证责任。原告金源公司分别于2015年4月30日、9月15日，为原创公司代偿本息合计6520498.11元。原、被告双方在《委托保证合同》中约定：“因甲方未能遵守第七条约定的权利和义务，应按担保总额的20%向乙方支付违约金120万元。”原告金源公司在履行保证责任后发现，被告原创公司在合同履行期间不但将自有厂房对外出租，同时其经营状况严重困难，目前已停业，整个厂区停止经营。而被告原创公司从未将上述会影响到保证人权益的事实依约通知原告金源公司，严重的侵害到原告金源公司的权益。因此，被告原创公司应按担保总额的20%向原告金源公司支付违约金。同时，原告金源公司为实现债权委托安徽仲天律师事务所代理本案，支付律师代理费人民币320000元，也应由被告原创公司承担。原告金源公司承担了保证责任后多次向被告原创公司追偿，但均无果。综上，被告原创公司的行为严重的影响到原告金源公司的正常经营，给原告金源公司带来巨大的经济损失。为维护原告金源公司的合法权益，依法向法院提起诉讼，请求判令被告原创公司偿还原告为其垫付的银行借款本息人民币6520498.11元及代偿期间资金占用费62282.88元（按日千分之一计算，其中307348.11元从2015年4月30日起算至2015年9月15日，6520498.11元从2015年9月15日起算，暂计至2015年9月18日）直至本息付清为止；支付违约金人民币1852049.81元及实现债权费用人民币320000元；判令原告对被告原创公司提供抵押的土地享有优先受偿权；被告杜运昌对上述债务承担连带担保责任。金源公司针对其诉讼请求向本院提交以下证据：证据一、原告的营业执照、组织机构代码证、融资新担保机构经营许可证、开户许可证、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；证据二、被告原创公司的营业执照、组织机构代码证、被告杜运昌身份证复印件，证明被告的身份情况；证据三：最高额担保贷款授信额度委托保证合同、最高额反担保抵押合同、信用反担保合同、流动资金借款合同、保证合同、借款借据2张，证明原、被告双方签订《最高额担保贷款授信额度委托保证合同》一份，约定原告金源公司为被告原创公司在阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行（以下简称颍州路支行）的600万元借款提供保证。被告原创公司使用公司所有的土地向原告提供反担保，被告杜运昌、杜长城为原创公司的上述借款向原告提供反担保,愿意承担连带清偿责任。并对双方的权利、义务及违约责任进行约定。原被告双方履行了上述合同约定，原告与颍州路支行签订保证合同，颍州路支行向被告支付了600万元借款的事实；证据四、原创公司股东会决议，证明被告原创公司作出股东会决议同意请求原告为其提供担保，并以公司资产提供反担保；证据五、土地他项权证（阜东他项（2014）第0154号），证明被告原创公司将其所有的土地抵押给原告，并办理了登记手续，根据法律规定原告对上述抵押物享有优先受偿权；证据六、照片3张、电子转账来账凭证、徽商银行业务委托书、大额来账凭证、贷方记账凭证、阜阳颍东农村商业银行股份有限公司证明，证明被告违反合同约定，经多次催收未按期还款，原告按照保证合同的约定承担了保证责任，替被告向阜阳颍东农村商业银行股份有限公司偿还了借款，依法取得追偿权；证据七、送达地址确认书，证明被告原创公司确认在合同履行过程中或因履行合同发生争议引起诉讼、仲裁时，以确认的地址作为人民法院邮寄有关通知、相关法律文书的接收地址。如因提供的地址不准确、送达地址变更未及时告知合同相对人、或出现拒绝签收等原因，导致通知或相关法律文书未能被实际接收的，文书退回之日视为送达之日。被告原创公司确认的送达地址为颍东区工业园众兴路原创服饰有限公司，收件人杜运昌，联系电话136××******。证据七、委托代理合同、律师服务费发票、皖价服[2013]17号文件、律师服务费计算表，证明原告金源公司为实现债权委托安徽仲天律师事务所代理本案，支付律师代理费人民币32万元，该费用收取符合文件规定。原、被告之间签订的《最高额担保贷款授信额度委托保证合同》第三条关于乙方的追偿权中约定：“乙方按照本合同的约定代甲方清偿《借款合同》项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿。为追偿债权所产生的全部费用（包括不限于为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金，为乙方及贷款人实现债权所产生的诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、差旅费以及违约而产生的全部费用等）均由甲方承担，甲方同意乙方委托金融机构从甲方账户中直接扣收。”因此，原告为实现债务所支出的费用应由被告承担。原创公司、杜运昌未提交书面答辩状及相关证据。经审理查明：原创公司（甲方）与金源公司（乙方）于2014年4月11日签订《委托授信保证合同》，双方约定乙方为甲方向贷款人提供最高额人民币陆佰万元的授信担保贷款额度，保证范围为甲方与贷款人签订的20140401-07号《借款合同》项下的授信额度进行保证。委托保证期间自本协议签订之日起一年。乙方保证方式为连带责任；双方签订的担保费率为月0.083%；甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项10%的违约金外，应按代偿全部款项的日千分之一乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；给乙方造成经济损失，如违约金数额不足以弥补所受损失，甲方还应赔偿乙方全部经济损失；因甲方未能遵守双方约定的权利义务，应按担保总额的20%向乙方支付违约金120万元，如违约金不足弥补乙方损失或乙方避免损失所产生的各项费用，由甲方承担赔偿责任等。同日，杜运昌、杜长城与金源公司签订不可撤销个人连带责任信用反担保合同，约定杜运昌、杜长城自愿为原创公司借款向金源公司提供个人信用反担保，期限自保证合同签订之日起至本合同约定的个人信用反担保范围所包括的全部款项由借款人或杜运昌、杜长城清偿时止，保证方式为连带责任担保。2014年7月9日，原告金源公司与阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行签订《保证合同》，约定原告金源公司同意为阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行出借给被告原创公司的6000000元借款提供连带责任保证。同日，原创公司（乙方）与金源公司（甲方）签订《最高额反担保抵押合同》，约定原创公司将坐落在颍东区富民路南侧、中兴路西侧土地抵押给金源公司，抵押土地面积42584平方米，最高抵押贷款金额6000000元，土地价款金额6000000元，抵押贷款期限自2014年7月2日至2015年7月2日，并办理了相关的登记手续（阜东他项（2014）第0154号）。2014年7月9日，被告原创公司与阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行签订《流动资金借款合同》，借款金额为6000000元，期限自2014年7月9日至2015年7月9日。阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行于2014年7月11日向原创公司转款6000000元。由于被告原创公司未偿还到期借款，阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行要求原告金源公司履行保证责任，原告金源公司于2015年4月30日为原创公司代偿利息307348.11元，2015年9月15日，原告金源公司为原创公司代偿本息6213150元，合计代偿金额为6520498.11元。原告金源公司与安徽仲天律师事务所于2015年9月28日签订委托代理合同，委托安徽仲天律师事务所李强、王魏律师担任本案的代理人，原告金源公司为此花费代理费320000元。上述事实，由最高额担保贷款授信额度委托保证合同、最高额反担保抵押合同、信用反担保合同、流动资金借款合同、保证合同、借款借据、原创公司股东会决议、土地他项权证、电子转账来账凭证、徽商银行业务委托书、大额来账凭证、贷方记账凭证、阜阳颍东农村商业银行股份有限公司证明、委托代理合同、律师服务费发票、皖价服[2013]17号文件、律师服务费计算表及当事人的陈述在卷佐证。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原创公司作为借款人未按借款合同的约定向阜阳颍东农村商业银行股份有限公司颍州路支行偿还借款，原告代其履行了偿还借款义务，偿还贷款6520498.11元，事实清楚，由借款合同和保证合同、银行证明及转账凭证在卷予以证实，原创公司应予偿还；双方就代偿资金占用费及违约金的约定过高，应按照年利率24%计算向原告支付自代偿之日起至款清偿之日止的代偿资金占用费，已经能够补偿原告因代偿所产生的实际损失，而且原告没有提供相关证据证明其因代偿而产生其它直接损失，根据损失补偿原则，在已经支持原告要求较高的代偿资金占用费基础上，对原告要求原创公司支付违约金的诉讼请求不予支持；杜运昌作为借款合同连带担保人，应对上述款项承担连带清偿责任；原创公司自愿用其位于颍东区富民路南侧、中兴路西侧土地抵押给金源公司为原创公司的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告主张对抵押物的价值有优先受偿的请求，予以支持；金源公司要求被告承担律师费的请求，因双方对此有约定，亦予以支持；原创公司及杜运昌经本院送达传票无正当理由未到庭参加诉讼，可视为其放弃答辩权和质证权。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第一款、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽原创服饰投资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市金源融资担保有限公司代偿款307348.11元元及资金占用费（按年利率24%计算，从2015年4月30日起至款付清日止）；二、被告安徽原创服饰投资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市金源融资担保有限公司代偿款6213150元及资金占用费（按年利率24%计算，从2015年9月15起至款付清日止）；三、被告安徽原创服饰投资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告阜阳市金源融资担保有限公司律师费320000元；四、被告杜运昌对以上款项负连带清偿责任；五、原告阜阳市金源融资担保有限公司对被告安徽原创服饰投资有限公司位于颍东区富民路南侧、中兴路西侧土地在担保价值范围内享有优先受偿权；六、驳回原告阜阳市金源融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费73084元，由被告安徽原创服饰投资有限公司、杜运昌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  邓先勤审 判 员  高 丽人民陪审员  兰 艳二〇一六年三月九日书 记 员  王 伟附相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2、《中华人民共和国担保法》第十二条、同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条第一款、当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第三十一条、保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条、本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条、被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。