福建省平潭县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0128刑初3号公诉机关福建省平潭县人民检察院。被告人姚小岚，女，汉族，1984年7月13日出生于福建省平潭县，初中文化，无业，户籍地平潭县，住所地平潭县。2014年10月29日因吸毒被平潭县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月13日被平潭县公安局刑事拘留，次日变更为取保候审，2015年9月3日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。辩护人欧存华、潘贺时，福建中亚海天律师事务所律师。平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉（2016）2号起诉书指控被告人姚小岚犯贩卖毒品罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派代理检察员黄宗煌出庭支持公诉，被告人姚小岚及其辩护人潘贺时到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年10月21日中午，被告人姚小岚应何某某的要求，将何某某向其购买的200元甲基苯丙胺（冰毒）送到平潭县丽晶酒店楼下，与王某某完成交易。同月27日晚上6时许，姚小岚又应何某某的要求，将何某某向其购买的200元甲基苯丙胺送到平潭县丽晶酒店楼下，与林某完成交易。2014年10月28日下午，何某某配合民警工作，电话联系姚小岚向其购买2克甲基苯丙胺，姚小岚到平潭县丽晶酒店楼下准备交易时被平潭县公安局民警当场抓获，公安民警从姚小岚手提包内查获28袋净重28.899克的甲基苯丙胺。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示证人证言、扣押清单、鉴定意见、到案经过、行政处罚决定书、现场照片、指认照片、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人姚小岚的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人姚小岚辩称，她没有向何某某贩卖毒品，被抓当天是到丽晶酒店还之前向何某某借的毒品。她身上被扣押的毒品是向“昆昆”以2000元价格购买的，“昆昆”对她说是13克，对指控她身上被扣押毒品净重28.899克有异议。辩护人潘贺时提出，公诉机关指控姚小岚第一次向何某某贩卖毒品，只有证人王某某证言，但与姚小岚供述她于2014年10月27日晚向何某某借用毒品，并通过王某某在丽晶酒店门口交付，且没有贩卖毒品的事实不符，故该证人证言的真实性无法确认，指控事实不清，证据不足，不能成立。指控第二起贩卖毒品，因仅有何某某的孤证，没有其他证据印证，不能成立。姚小岚供述她送毒品到丽晶酒店给何某某，是返还毒品并不是贩卖，且证人何某某的证言证实他是配合民警打电话向姚小岚要2克“冰毒”，该证言也不能证实是向姚小岚购买毒品，姚小岚被抓获时经尿液测试证实其是吸毒人员，并从其身上查获到毒品，只能以非法持有毒品罪定罪量刑。根据姚小岚供述她身上被查获的毒品是以2000元的价格向“昆昆”购买了13克毒品，公安机关在确认毒品净重时没有将包装物称重后由姚小岚确认，指控的毒品重量28.899克仅是公安机关上缴毒品的数量，公安机关从2014年10月28日收缴毒品至2014年12月12日缴交的期间没有任何关于毒品保全的报告，不能排除毒品受潮及沾上灰尘等使毒品变重的可能性，根据“存疑有利于被告人原则”，对姚小岚持有毒品的数量只能认定为13克。公安机关是利用特情抓获姚小岚，对姚小岚在量刑时依法应予以从轻处罚。经审理查明，2014年10月21日中午，被告人姚小岚与何某某电话联系后，将何某某向其购买的200元甲基苯丙胺（冰毒）送至平潭县丽晶酒店楼下交给王某某。同月28日下午，何某某被公安民警抓获后交代了向姚小岚购买甲基苯丙胺的事实，并在民警的控制下电话联系姚小岚购买甲基苯丙胺2克，姚小岚到平潭县丽晶酒店楼下准备交易时被公安民警当场抓获，从其携带的手提包内查获28袋净重28.899克疑似甲基苯丙胺的白色晶体和疑似麻果的粉红色药丸。经鉴定，查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、证人何某某的证言及辨认笔录，证实他通过朋友“以东”认识了姚小岚，知悉姚小岚贩卖毒品。2014年10月20日左右的一天中午，他和王某某在平潭县丽晶酒店510房间时毒瘾上来，就打电话给姚小岚联系购买“冰毒”，双方商定每粒“冰毒”的价格200元。过了一会儿，姚小岚到丽晶酒店楼下时打电话叫他下楼取“冰毒”，他让王某某带200元下楼向姚小岚购买了200元的“冰毒”，他和王某某一起在房间内吸食。2014年10月27日晚6时许，他和林某在丽晶酒店710房间时，林某叫他买点毒品吸食，他打电话给姚小岚联系购买1克“冰毒”，过了十几分钟姚小岚打电话说已经到酒店楼下，他叫林某带着他的手机到楼下以200元向姚小岚购买了1克“冰毒”，后他和林某在房间里吸食。2014年10月28日上午，他和王某某在丽晶酒店房间里被公安民警查获，在民警的动员下，他同意配合民警抓获姚小岚，由他打电话给姚小岚要求购买2克“冰毒”，姚小岚到丽晶酒店楼下时打电话给他叫他下楼取毒品，民警带着他的手机下楼抓获姚小岚。经辨认相片，确认姚小岚。2、证人王某某的证言及辨认笔录，证实2014年10月20日左右的一天中午，他与何某某在平潭县丽晶酒店510房间时，何某某打电话联系向他人购买毒品，后对他说是向姚小岚购买1克“冰毒”，价格为200元。过了一会儿，何某某接了电话后叫他到楼下向姚小岚购买“冰毒”，因他不认识姚小岚，就带着何某某的手机下楼联系。他到楼下用何某某的手机联系上姚小岚，向姚小岚购买了200元的“冰毒”，他和何某某一起在房间里吸食。2014年10月28日上午，他和何某某在丽晶酒店710房间吸食“冰毒”时被公安民警查获。经辨认相片，确认何某某、姚小岚。并指认2014年10月21日下午1时许丽晶酒店的监控视频记录他上下电梯的画面，就是他当时下楼向姚小岚购买毒品时上下电梯的情况。3、证人周某某的证言及辨认笔录，证实2014年4月至12月他共向任某某购买毒品七八次，其中有二三次是他与任某某联系后由姚小岚送毒品与他交易。2014年10月底任某某告诉他姚小岚被抓了。2014年11月下旬，他向任某某购买毒品，任某某驾车将毒品送给他时，姚小岚也坐在车上。经辨认相片，确认任某某、姚小岚。4、扣押清单、被告人姚小岚指认被扣押毒品的称重照片，证实公安民警从姚小岚身上扣押到疑似冰毒的白色晶体26袋毛重共计37.02克以及疑似麻果的粉红色药丸2袋毛重共计7.33克。5、福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2014）851号《检验报告》，证实从姚小岚处扣押的28袋疑似毒品中，每袋提取少量送检，其中提取的白色晶体共计0.797克、粉红色药丸共计0.502克，均检出甲基苯丙胺。6、福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关将送检后余下的晶体状甲基苯丙胺26.8克、片剂状甲基苯丙胺0.8克，予以收缴。7、现场照片，证实案发现场位置。8、福建省平潭县公安局岚公（城关）行罚决字（2014）0057号行政处罚决定书，证实姚小岚因吸毒被处以行政拘留十五日。9、到案经过，证实平潭县公安局民警在何某某配合下抓获被告人姚小岚。10、被告人姚小岚供述，2014年10月26日她向“昆昆”购买了2000余元的“冰毒”，“昆昆”告知她数量约13克，她叫“昆昆”多拿些袋子装毒品，后她将毒品分装成24袋，还拿了一些装在化妆盒内，“昆昆”送她两粒黄色药丸，她购买的这些毒品是用于自己吸食。2014年10月27日下午，“军军”打电话问她有没有“冰毒”吸食，她说没有，并说自己也想吸食让“军军”想办法去拿一些借给她吸食。后“军军”打电话叫她到丽晶酒店拿毒品，她到酒店门口时“军军”叫一个朋友交给她一小袋“冰毒”。次日下午，“军军”打电话叫她送两粒“冰毒”给他，她过去时被警察当场抓获，在她身上扣押到从“昆昆”处购买的毒品以及她很久以前就放在包内的12粒“麻果”。经辨认相片，确认与她交易的男子是王某某。关于公诉机关指控的2014年10月21日中午被告人姚小岚贩卖给何某某200元甲基苯丙胺的事实，经查，证人何某某证实2014年10月20日左右的一天中午，他与姚小岚电话联系后由王某某带200元下楼与姚小岚完成毒品交易。证人王某某证实2014年10月20日左右的一天中午，何某某与姚小岚电话联系后，何某某给他200元让他下楼在丽晶酒店门口与姚小岚完成毒品交易。丽晶酒店的监控视频截图证实王某某在该酒店下楼与姚小岚完成交易的时间是2014年10月21日中午1时许。上述证据能相互印证，足以证实该起指控的事实。被告人姚小岚及辩护人潘贺时就该起事实的辩解及辩护意见，与事实不符，不予采纳。关于公诉机关指控的2014年10月27日晚6时许被告人姚小岚贩卖给何某某200元甲基苯丙胺的事实，经查，该起事实仅有证人何某某的陈述，没有其他证据予以印证，故该起指控事实不清，证据不足，不予支持。被告人姚小岚及辩护人潘贺时就该起事实的辩解及辩护意见，予以采纳。关于辩护人潘贺时提出被告人姚小岚被抓获时，公安民警从其身上查获到毒品，仅能认定姚小岚构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，证人何某某证实2014年10月28日上午，他和王某某在丽晶酒店房间里被公安民警查获，在民警的动员下，他同意配合民警抓获姚小岚，由他打电话给姚小岚要求购买2克“冰毒”，姚小岚到丽晶酒店楼下时打电话叫他下楼取毒品，民警带着他的手机下楼抓获姚小岚。公安机关出具的到案经过，证实公安民警在何某某的配合下在丽晶酒店门口抓获姚小岚。上述证据能相互印证，足以证实被告人姚小岚是在公安机关的控制下进行毒品交易时被查获，其行为构成贩卖毒品罪。辩护人的辩护意见与法不符，不能成立。关于被告人姚小岚及辩护人潘贺时对查获毒品的数量提出异议的辩解及辩护意见，经查，公安机关在被告人姚小岚的指认下对查获的毒品数量进行称重，扣押毒品清单经被告人姚小岚签字确认，公诉机关以公安机关送检毒品的净重和上缴毒品的净重计算被告人姚小岚贩卖毒品的数量，证据确实充分，依法应予认定。被告人的辩解意见及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人姚小岚违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺28.899克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人姚小岚是在公安机关控制下交付毒品的行为，毒品未流入社会，故对其予以从轻处罚。姚小岚先行被羁押的一日予以折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人姚小岚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2024年9月1日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林卫国代理审判员  林 敏人民陪审员  陈小明二〇一六年三月三十一日书 记 员  林海泽附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。