辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终6472号上诉人(原审被告)：沈阳兴华陶瓷有限公司，住所地：沈阳市大东区东望街20号1-20。法定代表人：姜振生，系该公司董事长。委托代理人：王琦，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托代理人：董艳杰，女，该单位职工。被上诉人（原审原告）：李东红，住址：沈阳市大东区。上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司（以下简称“兴华陶瓷”）因与被上诉人李东红劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民五初字第00877号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长并主审，代理审判员郭伟、代理审判员黄琳参加的合议庭对本案公开开庭进行了审理，上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司委托代理人王琦、董艳杰，被上诉人李东红到庭参加诉讼，现已审理终结。李东红向原审法院起诉称：2013年4月李东红到沈阳兴华陶瓷有限公司从事保管员工作，未签劳动合同，入职后一直未缴纳保险，月工资2506.73元，一直以打卡形式发放。李东红工作期间经常加班，月休息两天，法定假日也上班，养老医疗保险费均自己承担的，故要求单位返还单位应该承担的部分。2014年6月18日李东红在工作期间受伤，之后就没在上班了，认定工伤期间2014年10月沈阳兴华陶瓷有限公司给李东红开除了，没有具体解除手续，为维护李东红的合法权益，提起诉讼请求法院公正裁决：1、请求判令沈阳兴华陶瓷有限公司支付2013年4月-2014年10月未签订劳动合同双倍工资27,574.3元；2、请求判令沈阳兴华陶瓷有限公司补2013年4月-2014年6月法定节假日和周末加班费共22，618.46元；3、请求判令沈阳兴华陶瓷有限公司返还2013年4月-2014年10月返还养老15,765.32元、医疗保险6304元，补缴2014年4-10月失业保险7520.19元；4、请求判令沈阳兴华陶瓷有限公司支付解除劳动合同补偿金10,026.92元；5、诉讼费沈阳兴华陶瓷有限公司承担。沈阳兴华陶瓷有限公司向原审法院辩称：1、第一诉请的问题，请求法院确认双方劳动关系是否有效，李东红当时隐瞒了她是4050人员的真实情况，不能与用人单位签订劳动合同。2、李东红工作时间是每月休两天属实，该情形符合劳动法规定，但是我们已经支付了加班费，李东红要求没有事实依据。3、没给李东红缴纳社会保险属实，但因李东红是4050人员，按照4050政策，单位应缴的部分是财政补助，个人缴纳部分应由其个人承担。4、按照劳动合同法规定，合法解除一年给补偿一个月，2014年6月18日李东红在工作期间受伤后，李东红就不来上班了，单位要求其提供诊断和片子，都没能提供，也没来上过班，李东红自动离职，不属于补偿范围内情况，请求法院驳回李东红诉讼请求。原审法院经审理查明：李东红于2013年4月到兴华陶瓷从事保管员工作，基本工资每月1700元，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险。2013年5月至2014年3月期间李东红工资收入为27,437.67元。李东红、沈阳兴华陶瓷有限公司庭审中均确认李东红每月休息2天：2013年4月份李东红休息日加班6天，5月份李东红休息日加班6天，6月份李东红休息日加班8天，7月份李东红休息日加班6天，8月份李东红休息日加班7天，9月份李东红休息日加班7天，10月份休息日加班6天，11月份李东红休息日加班7天，12月份李东红休息日加班7天；2014年3月份李东红休息日加班8天，4月份李东红休息日加班6天，5月份李东红休息日加班7天。李东红在兴华陶瓷工作期间法定节假日加班9天，兴华陶瓷已经支付加班费510元。2014年6月18日李东红受伤，再未回兴华陶瓷处上班。李东红养病期间，兴华陶瓷向其支付了截止至2014年9月30日的基本工资，之后双方劳动关系解除。李东红解除劳动合同前12个月的平均工资为2253.58元。另查明：李东红于2015年1月29日起诉主张确认与兴华陶瓷之间确认劳动关系，依据（2015）大东民二初字第554号沈阳市大东区人民法院民事判决书、（2015）沈中民五终字第1691号辽宁省沈阳市中级人民法院民事判决书，认定李东红自2013年4月1日至2014年6月18日在兴华陶瓷处工作存在事实劳动关系，判决双方存在劳动关系。另查明：李东红在兴华陶瓷处工作期间享受4050待遇人员。另查明：李东红向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、支付2013年4月-2014年10月未签订劳动合同双倍工资27,574.3元；2、补2013年4月-2014年6月加班费共11,850元；3、返还2013年4月-2014年10月返还养老15,765.32元、医疗保险6304元，补缴2014年4-10月失业保险7520.19元；4、请求判令沈阳兴华陶瓷有限公司支付解除劳动合同补偿金10,026.92元。2015年10月27日，大东区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，李东红对该裁决不服诉至该院。原审法院认为：关于李东红主张2013年4月-2014年10月未签订劳动合同双倍工资27,574.3元。该院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。李东红入职后双方并未签订劳动合同，兴华陶瓷应向李东红支付从2013年5月至2014年3月未签订书面劳动合同的双倍工资27,437.67元。关于李东红要求兴华陶瓷支付2013年4月-2014年6月法定节假日和周末加班费共计22,618.46元主张。根据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”本案，兴华陶瓷提供的工资及奖金情况统计表与李东红提供的银行对账单中记载的李东红工资数额一致，故该证据的真实性该院予以认定，能够反映出李东红的法定节假日加班事实及已经支付的法定节假日加班费的金额。另外，李东红、兴华陶瓷在庭审中对于李东红每月休息2天的事实予以确认，结合兴华陶瓷提供的工资及奖金情况统计表能够证明李东红存在周末加班的情况。经核实，李东红在兴华陶瓷处工作期间共计休息日加班81天，因此兴华陶瓷应支付休息日加班费12,662元（1700元÷21.75天×200%×81天）。由于李东红在兴华陶瓷处工作期间存在9天法定节假日加班，兴华陶瓷已经支付加班费510元,因此应当继续向李东红支付法定节假日加班费1600元（1700元÷21.75天×300%×9天-510元）。关于李东红要求兴华陶瓷支付经济补偿金10,026.92元的主张。该院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律规定问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。兴华陶瓷主张李东红系主动离职，但未能提供证据予以佐证，应承担其举证不能的法律责任，故李东红有权主张经济补偿金，但金额过高，李东红在兴华陶瓷工作已满一年未满一年六个月，因此兴华陶瓷应当支付李东红1.5个月工资的经济补偿金。李东红解除前12个月的平均工资为2253.58元，故兴华陶瓷应当支付解除劳动合同经济补偿金3380.37元（2253.58元×1.5个月）。关于李东红主张返还2013年4月-2014年10月返还养老15,765.32元、医疗保险6304元。该院认为，根据李东红提供的《沈阳市医疗保险和生育保险参保人员个人权益信息证明》，显示李东红从2004年3月开始按照40、50人员正常比例缴费，李东红提供的银行交易明细显示李东红已经收到养老保险、医疗保险报销补贴，享受到40、50人员的优惠政策，医疗保险和养老保险中的社会统筹部分获得相应的补偿，并无实际的损失，李东红无权重复要求兴华陶瓷予以返还，该主张该院不予支持。关于李东红要求补缴2014年4-10月失业保险，社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不属于人民法院民事案件受理范围，对此李东红应向社保管理部门寻求解决，故该院对李东红此项诉讼请求不予审理。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十三条之规定，判决如下：“一、被告沈阳兴华陶瓷有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告李东红未签订劳动合同二倍工资27,437.67元；二、被告沈阳兴华陶瓷有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告李东红休息日加班费12,662元；三、被告沈阳兴华陶瓷有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告李东红法定节假日加班费1600元;四、被告沈阳兴华陶瓷有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告李东红解除劳动合同经济补偿金3380.37元；五、驳回原告李东红其他的诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由被告沈阳兴华陶瓷有限公司承担。”宣判后，沈阳兴华陶瓷有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查清事实后依法改判。一、原审判决书中关于未签订劳动合同双倍工资问题、法定节假日和周末加班费问题和经济补偿金问题，其认定的事实与查明的事实相矛盾查明的是被上诉人基本工资1700元/月，11个月的双倍工资就是存在也没有27,437.67元的数额。二、加班费，劳动法规定每月休两天符合法律规定。一年半一个月加班一天，18个月才十八天，一审判了81天；春节全市场都放假，被上诉人加什么班？一审判了全年10天节日9天加班。三、经济补偿，基本工资1700元/月，而且是被上诉人自动离职不来工作至今已退休，按劳动法规定不应有补偿金问题。被上诉人李东红答辩称：我是40、50人员，但是上诉人公司未与我签订劳动合同，所以应该是上诉单位负责。我每月只休息两天，所以要求上诉人单位每月给付我六天的加班费。法定节假日工资上诉人单位没有支付。2013年4月至6月依法判支付我9天加班，我认为是正确的。是单位开除我，并不是我主动离职，所以单位需要支付我经济补偿金，我有仲裁审笔录为证。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于未签订劳动合同的二倍工资问题。根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”上诉人作为用人单位，具有独立的用工主体资格，应履行劳动法律法规规定的义务，并独立承担相应法律责任。同时，当事人对自己提出的主张负举证责任。上诉人未就其主张的自己曾要求过与被上诉人签订劳动合同的事实提供有效的证据予以佐证。另，2013年4月至2014年3月期间李东红的工资收入为27,437.67元。原审法院依据《劳动合同法》第八十二条及《劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，判决上诉人支付被上诉人未签订劳动合同的二倍工资27,437.67元并无不当，故，对上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于法定节假日和周末加班费问题。上诉人、被上诉人在原审庭审中均确认被上诉人每月休息两天，原审法院结合上诉人提供的工资及奖金情况统计表认定被上诉人休息日加班共计81天、法定节假日加班9天，对于上诉人提出的春节放假期间，原审法院已予以扣除。根据《劳动法》第四十四条第二、三项规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；用人单位在法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原审法院判决上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司支付被上诉人李东红休息日加班费12,662元、法定节假日加班费1600元，认定事实清楚，适用法律正确。故，对上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于经济补偿金问题。《劳动合同法》中对于用人单位应当支付经济补偿金的情形作了明确的规定，只有符合法定情形下，用人单位才有相应的支付义务。虽然上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司主张被上诉人系主动离职，但未能提供有效证据予以佐证，因此上诉人与被上诉人之间符合法律规定的用人单位需支付经济补偿金的情形。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金的计算基准月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因此原审法院判决上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司支付被上诉人李东红解除劳动合同经济补偿金3380.37元（2253.58元×1.5个月）并无不当。故，对上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳兴华陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐文彬代理审判员  郭 伟代理审判员  黄 琳二〇一六年三月一日书 记 员  佟雪峰