济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2014）槐民初字第1738号原告孙丽宾，女，1970年5月9日出生，汉族，户籍所在地济南市，现住济南市。委托代理人刘文忠，山东康桥律师事务所律师。被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司，住所地深圳市。法定代表人杨细红，董事长。委托代理人胡新安，男，1979年11月20日出生，汉族，该公司职员，户籍所在地广州市，现住广州市。被告南京妍庭商贸有限公司，住所地南京市。法定代表人杨黛芬，首席执行官。委托代理人蒋聿德，上海方本律师事务所律师。委托代理人白杨，上海方本律师事务所律师。原告孙丽宾与被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司（以下简称深圳锐旗）、被告南京妍庭商贸有限公司（以下简称南京妍庭）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2014年7月28日立案受理。本案依法由审判员杨春疆适用简易程序，于2014年8月29日公开开庭进行了审理。原告孙丽宾及委托代理人刘文忠，被告深圳锐旗的委托代理人胡新安，被告南京妍庭的委托代理人白杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙丽宾诉称：被告南京妍庭是一家销售丁家宜等化妆产品的代理销售公司，原告于2008年1月到该公司在济南的分支机构山东总代理处应聘上班。之后被告南京妍庭安排原告同韶关劳务派遣有限公司签订劳动合同。2009年7月，被告南京妍庭又安排原告同被告深圳锐旗签订了劳动合同。自2008年1月至2013年12月，原告一直在被告南京妍庭山东总代理机构上班，从事丁家宜等化妆品的销售工作。工作期间，两被告一直没有按照法律规定给原告缴纳养老保险、医疗保险、公积金和失业保险。根据两被告的工作时间安排，在2008年1月至2012年11月期间，每周周六原告均在被告南京妍庭山东总代理机构加班，直至2012年12月，原告才开始休息大礼拜，两被告没有支付任何加班费用。2013年11月，两被告无故克扣原告的应发工资，实际发放给原告的工资6252.03元，应发工资为12157元，两被告无故克扣原告工资7928.08元。原告在工作期间，从未享有法定的带薪休假，两被告应支付给原告带薪休假期间的加班工资。综上，两被告无故克扣原告工资，长期拖欠原告的加班工资，未按照劳动法和劳动合同法的相关规定给原告缴纳各项养老保险，严重侵害了原告的合法权益，诉请判令：1、解除劳动合同；2、两被告支付原告经济补偿金26442.90元；3、两被告支付加班费102494元；4、两被告支付工资补偿款7928.08元；5、两被告支付带薪休假加班工资12157元；6、两被告承担本案诉讼费用。原告孙丽宾在庭审中增加两项诉讼请求：1、请求判令两被告双倍支付2013年11月欠发工资1000元。其说明当月工资条所显示其月工资仅为729.47元，远远低于济南市最低工资标准，即使按照劳动合同的约定，其因患病或非因工负伤也不得低于当地最低工资的80%，所以两被告2013年11月份给其发放的工资远远低于国家规定和合同约定的标准，两被告的行为严重违反了劳动合同法的相关规定。2、请求判令两被告补发2013年12月份的工资。被告深圳锐旗辩称：1、关于解除劳动合同的问题，我公司同意双方的劳动关系于2013年12月24日解除，理由是原告无故旷工。2、关于经济补偿金问题。因为原告无故旷工，我公司依据公司的规章制度解除劳动关系，无需支付经济补偿金。3、关于加班工资问题，按照有关司法解释规定，原告应就相关加班事实进行举证，按照双方签订劳动合同的约定，乙方加班必须经得用工单位的书面同意并安排，否则属于无效加班。4、关于工资的补偿款问题，被告是依法发放工资，不存在少付工资的问题。5、关于带薪年休假问题，原告的工作性质是卖场促销人员，其工作性质是比较灵活的，而且原告主张带薪年休假的工资已经超过了诉讼时效。6、对于原告当庭增加的诉讼请求，我方认为在2013年11月份没有欠发工资，不存在要支付双倍支付2013年11月欠发工资1000元的问题。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告南京妍庭辩称：1、我方同意解除劳动合同，因为原告无故旷工14天，我方根据相关规定与其解除劳动关系。2、对于原告要求的经济补偿金，解除合同的原因是旷工，根据劳动合同法的相关规定无需支付经济补偿金，而且公司也依法为员工缴纳了社保，未克扣其工资。3、针对原告主张加班费的诉讼请求，根据劳动争议司法解释三的规定，原告应当对加班的事实举证，我方没有收到原告的任何证据。根据双方劳动合同及员工手册的相关规定，加班是要经过领导批准的，但我方没有收到原告提交的领导审批文件。而且原告的请求超过诉讼时效。且原告的工作比较灵活不存在加班的问题。4、针对原告要求的工资差额，被告已足额支付，不存在其主张的事实。5、原告的带薪年休假问题答辩意见同加班工资的答辩意见。6、原告主张的2013年11月份工资，其在11月份只出勤6天，而且其工资发放模式是基本工资加提成工资，如果其继续工作的话在其他月份有所体现，所以不能单看这一个月的工资，不存在2013年11月份欠发工资的事实。经审理查明，被告深圳锐旗成立于2009年6月10日，被告南京妍庭成立于2009年1月12日。2011年7月1日，原告孙丽宾与被告深圳锐旗签订《员工劳动合同》，被告深圳锐旗为甲方（用人单位），原告孙丽宾为乙方（职工）。合同期限约定从2011年7月1日起至2013年6月30日止；工作内容约定乙方从事销售工作；工作时间和休息休假约定按综合计算工时制；劳动报酬约定乙方正常工作时间的工资标准按基本工资＋提成，发放工资的时间为每月15日前。合同还约定因工作需要，乙方被派往用工单位工作，派遣服务期限从2011年7月1日起至2013年6月30日止。合同还对社会保险、劳动保护等事项进行了约定。在该合同的合同类型处有新签、续签两种情况，合同中标注为“续签”。后双方履行该合同至期满，又于2013年7月1日签订《员工劳动合同》，约定合同期限自2013年7月1日起至2015年12月31日止，该时间亦为乙方（原告孙丽宾）的派遣期限；工作内容和工作地点约定甲方（被告深圳锐旗）将乙方派遣至被告南京妍庭（用工单位）所辖区域从事销售、促销、行政、物流或销售内勤相关工作；工作时间和休假约定乙方在用工单位的工作时间实行综合工时制。甲方或用工单位因生产（工作）需要，经与乙方协商后可以安排乙方加班，其工资计酬及补休办法按国家或用工单位有关规定执行。乙方加班须征得用工单位书面同意并安排，否则属无效加班；劳动报酬约定乙方正常工作时间的工资标准按基本工资＋提成；社会保险约定甲方根据相关规定为乙方缴纳社会保险，乙方依法享受相应的社会保险待遇。合同在劳动纪律处约定乙方累计旷工3天（含3天）以上的等情形，甲方有权立即与乙方解除劳动合同且不支付任何经济补偿，造成甲方和用工单位经济损失的，甲方有权要求乙方承担经济赔偿责任。合同还对劳动保护、劳动条件等进行了约定。在合同的“其它约定”处还约定甲方及用工单位的规章制度为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力，对乙方均具有约束力，包括且不限于《锐旗外派员工手册》、《锐旗外派员工入职须知》。原告孙丽宾在被告南京妍庭工作，其自述工作地点为在济南市槐荫区新世界阳光花园17号楼2单元1401室办公，担任济南区域主管。被告深圳锐旗陈述原告孙丽宾为促销人员，工作地点为超市。以上事实有原告孙丽宾及被告深圳锐旗、被告南京妍庭提供2011年7月1日和2013年7月1日签订的《员工劳动合同》，被告深圳锐旗及被告南京妍庭提供《企业法人营业执照》及双方当事人的陈述为凭。关于入职时间，原告孙丽宾主张其提供的劳动合同虽签订于2011年7月1日，但其实际于2008年即在被告南京妍庭的前身珈侬生化有限公司工作，并于2009年与被告深圳锐旗签订过劳动合同，因该合同被告深圳锐旗没有向其本人交付，其无法提供。其说明以上主张的依据在2011年7月1日签订的《劳动合同》中已标注了合同类型为“续签”。其还就此申请张勤、郭勇对此进行作证。张勤出庭陈述其于2008年8月至被告南京妍庭工作，现已离职。其说明原告孙丽宾是2008年1月开始在被告南京妍庭工作；郭勇出庭陈述其于2005年就在被告南京妍庭的前身单位工作，其于2009年调至济南公司，现已离职。其说明2008年原告孙丽宾就在该公司工作。被告深圳锐旗及被告南京妍庭对原告孙丽宾陈述于2008年入职的事实不予认可，对张勤及郭勇作证陈述内容亦不予认可，其均认为张勤、郭勇与原告孙丽宾及其公司之间存在利害关系，还说明张勤系原告孙丽宾委托代理人刘文忠之妻，存在着利害关系。被告南京妍庭还说明其公司成立于2009年1月12日，因此不认可原告孙丽宾所述2008年即与其公司存在劳动合同关系。关于劳动合同期内的劳动报酬，原告孙丽宾说明形式是基本工资＋提成，其担任区域主管，底薪（基本工资）在2012年6、7月份以前因其未担任主管，为800元，2012年6、7月份以后为1400元，其并说明担任区域主管没有出具过书面任命文件，只是口头告知。被告深圳锐旗及被告南京妍庭亦确认原告孙丽宾领取的劳动报酬形式是基本工资＋提成，但认为具体数额应以实际发放数额为准。关于实际领取劳动报酬情况，原告孙丽宾提供其尾号为4470的中国工商银行账号交易明细，时间为2008年1月8日至2012年7月26日，其中显示最早于2008年3月13日存入工资1143.77元，自该日至2011年1月14日间存入工资的交易网点均为江苏镇江分行运行管理部，自2011年2月18日起至2012年7月13日存入工资的交易网点均为广东分行营业部业务处理，并显示自2011年5月18日存入工资起对方账户均为尾号为1153的同一账户。原告孙丽宾另提供该4470账户活期历史明细清单。原告孙丽宾据此主张其自2008年即开始在被告处工作。被告南京妍庭确认自2011年7月后的工资系其存入原告孙丽宾该4470账户内，被告深圳锐旗同意被告南京妍庭意见，但两被告对原告孙丽宾主张自2008年起即在其处工作的事实均不予认可。被告南京妍庭在本案审理中提供工资表，记载原告孙丽宾自2012年12月至2013年11月间12个月的工资发放情况，数额分别为4849.09元、11091.30元、5036.49元、5066.35元、1846.81元、1826.81元、3668.94元、8230.62元、2124.36元、1223.32元、6253.05元和729.47元。原告孙丽宾对被告南京妍庭提供的该工资表不予认可，要求以其提供的4470账户活期历史明细清单记载实际存入工资数额为准，被告南京妍庭表示同意。依该明细清单记载，该账户于2013年12月13日存入最后一笔工资，为729.47元。此前的十一笔工资除2013年2月5日存入为12031.54元与被告南京妍庭提供工资表记载数额（为11091.30元）有出入外，其他与被告南京妍庭提供工资表记载数额吻合。按以上原告孙丽宾提供明细清单记载，其在2013年12月以前领取的十二个月的平均工资为4407.23元。被告深圳锐旗在本案开庭审理后对尾号为1153账户情况进行核实，向本院寄送《情况说明》，说明该账户的开户人为韶关市锐旗人力资源服务有限公司，并说明原告孙丽宾提供账户交易明细中由该账户支付的款项是其公司委托韶关市锐旗人力资源服务有限公司代为向原告孙丽宾发放的工资。原告孙丽宾对该《情况说明》没有异议，但认为由此说明其是从2008年1月份就在被告深圳锐旗工作。关于社会保险，原告孙丽宾主张两被告一直没有按照法律规定为其缴纳。两被告对此均不予认可。被告深圳锐旗就此提供2014年3月12日打印、加盖深圳市社会保险基金管理局社保费缴纳清单证明章的《员工参加社会保险清单》，记载被告深圳锐旗为原告孙丽宾自2011年10月起至2013年12月缴纳社会保险的情况。原告孙丽宾及被告南京妍庭对此无异议。关于离职，原告孙丽宾说明其自2013年11月10日开始休病假，请假至同年12月9日，此后未再上班。被告深圳锐旗说明2013年12月9日前原告孙丽宾休病假，有请假手续，自12月9日以后未再请假。因此其公司于2013年12月24日向原告孙丽宾发出解除劳动关系的通知。被告南京妍庭确认2013年12月9日前原告孙丽宾请病假，但在12月9日后未上班也未请假。其公司于12月10日以电子邮件的方式通知原告孙丽宾去北京开会，原告孙丽宾未参加，对工作也未进行处理。因此依据员工手册的相关规定在2013年12月24日通知原告孙丽宾解除劳动合同。就以上主张内容，被告深圳锐旗提供落款时间为2013年12月24日的《解除劳动合同通知书》，载明原告孙丽宾自2013年12月10日以来一直未到公司上班也未办理任何形式的请假手续，也未就此事向上级领导进行任何说明，截止该日已连续旷工14天，因此通知其劳动合同于2013年12月24日正式解除。被告南京妍庭提供会议通知及会议签到表，在会议签到表上记载原告孙丽宾为区域主管，无签到记录。原告孙丽宾确认收到被告深圳锐旗发出的《解除合同通知书》及被告南京妍庭的会议通知，并确认在2013年12月9日后未再继续请假，原因是当时公司要求其提供药费单据等，其感觉气愤因此未再请假。其还说明原起诉的第一项诉讼请求即请求判令解除劳动合同，现因《解除劳动合同通知书》已经收到，故将该请求变更为确认劳动合同已于2013年12月24日解除。被告深圳锐旗及被告南京妍庭在本案审理中提供有原告孙丽宾签名、时间为2011年7月1日的《员工入职须知》，载明被告深圳锐旗为用人单位、被告南京妍庭为用工单位，用人单位与用工单位达成人事外包/劳务派遣商务合作关系，由被告深圳锐旗为用工单位提供相关人事服务，双方依法签订的合作协议合同期为2011年7月1日至2013年6月30日，服务员工所在的岗位为促销员、业务、督导、仓管、物流等职位；在用工单位工作期间，工作时间采取综合工时制，薪资福利待遇由用工单位提供，用人单位委托用工单位负责工资的发放，基本工资发放时间为每月15日。该须知的离职管理处还写明“员工连续旷工达3天及以上或未提出书面申请而擅自离职，按自动离职处理，你与锐旗公司的劳动关系自您旷工第4天起终止，公司不承担任何赔偿责任。……”。另提供《员工手册》及原告孙丽宾签名、时间为2013年1月24日的《员工手册确认书》，其中《员工手册》中载有所有加班须事先填写《加班申请及确认单》，说明加班的具体内容及时间，并获得其主管及部门经理的书面批准，否则一律不视为加班；连续旷工3日及以上视为严重违反公司规章制度，构成严重违约，公司有权解除劳动合同并无须支付任何经济补偿金的内容；在手册的“病假”处还载明员工非因工患病，病假在5个工作日以上一个月之内的按基本工资的80%标准计算，超过一个月的，按工作所在地最低工资标准的80%支付；《员工手册确认书》载明确认已经收到并仔细阅读员工手册，且充分了解等内容。原告孙丽宾确认签名属实，但认为只是当时公司要求如此签字，并没有考虑其他因素。以上事实有原告孙丽宾提供账号交易明细、账户活期历史明细清单，被告深圳锐旗提供《员工参加社会保险清单》、《情况说明》、《解除劳动合同通知书》，被告南京妍庭提交工资表，被告深圳锐旗及被告南京妍庭提交《员工入职须知》、《员工手册》、《员工手册确认书》及双方当事人的陈述为凭。关于经济补偿金26442.90元，原告孙丽宾说明其自2008年1月入职到2013年12月解除劳动合同，按六年计算，以解除劳动合同前一年的月平均工资4407.15元为标准计算。被告深圳锐旗则认为双方劳动关系建立于2011年7月，即使应当支付亦应按此时间计算，计算的标准则应按照离职前12月的平均工资，具体金额应以银行转账支付数额为准；被告南京妍庭则认为不应当支付经济补偿金，如果应当支付，同意被告深圳锐旗的意见。关于加班费，原告孙丽宾主张其自2008年1月至2012年11月在被告南京妍庭工作，期间被告南京妍庭规定每周六全体人员均上班。因此其要求按照月平均工资4407.15元作为基数，共加班225天，再按照双倍的标准计算为91182.41元。其还说明起诉书中要求支付的加班工资102494元计算有误，应以此91182.41元为准。关于加班事实的举证，原告孙丽宾提供本院（2013）槐民初字第2701号民事判决，原告为张勤，被告即为本案两被告。该判决中查明原告张勤及两被告均认可周六工作的事实，因此对原告张勤主张2009年7月至2012年11月间的加班费予以支持。被告深圳锐旗及被告南京妍庭对原告孙丽宾所述加班事实均不予认可。被告深圳锐旗认为双方签订的劳动合同中约定原告孙丽宾如果要加班，应报经批准；被告南京妍庭认为原告孙丽宾就加班事实没有举证。两被告还均认为原告孙丽宾的该项诉讼请求已经超过两年诉讼时效期间，且即使存在加班工资也应以基本工资为计算基数，不应将提成部分计算在内。两被告对本院（2013）槐民初字第2701号民事判决无异议，但认为该案原告张勤加班并不能证明本案原告孙丽宾加班。被告南京妍庭还提交原告孙丽宾自2013年1月至11月的考勤表，记载原告孙丽宾的出勤时间分别为21、17、21、21、22、19、23、22、21、19和21天。关于提成差额补偿款7928.08元，原告孙丽宾提供2013年7、8、9三个月的明细表，记载其职位为“区域主管”，2013年7、8、9三个月“丁家宜”GS销售达成分别为192703元、120428元和107846元，合计为420977元，达成率分别为104%、106%和38%；“阿迪”GS销售达成分别为419962元、748261元和253268元，合计为1421491元，达成率分别为129%、103%和62%。平均达成率分别为82%和97%，按公司制订的提成奖金计算标准，“丁家宜”按0.6%、“阿迪”按0.75%计提奖金，分别应计提2525.86元和10661.18元，合计为13187.04元，而该三个月实发提成奖金为5258.96元，因此其要求差额补偿款7928.08元。原告孙丽宾还提供2013年8、9、10三个月的工资发放信函，信函记载数据与其提供明细表相应数据吻合。被告南京妍庭对原告孙丽宾提供的以上明细表、工资发放信函无异议，但认为原告孙丽宾的职位为区域经理，区域经理与区域主管的考核指标不一致。区域经理的基数大、提成比例小，区域主管的基数小、提成比例大。其认为原告孙丽宾应按区域经理计提奖金，其还认为实际向原告孙丽宾发放的7、8、9三个月提成不仅未少发，还多发600余元。被告深圳锐旗同意被告南京妍庭的以上意见。关于带薪年休假工资报酬12157元，原告孙丽宾主张自2008年起计算至2013年为六年，每年按5天计算，计算标准按其离职前12个月的平均工资4407.15元计算双倍。被告深圳锐旗及被告南京妍庭对此认为即使应该支付亦应自2011年起计算，且均认为原告孙丽宾的该项诉讼请求已超过诉讼时效期间。关于双倍支付2013年11月欠发工资1000元，原告孙丽宾说明其在11月份实发工资为729.47元，其当月休病假，应按不低于济南市最低工资标准的80%发放，济南市最低工资标准为1500元，因此应该发放1200元，两者差额为470.53元，双倍计算应为941元。其并说明要求支付1000元有误，以941元为准。被告深圳锐旗及被告南京妍庭对此认为即使存在差额亦不能按双倍计算，只能补齐差额。关于2013年12月工资，原告孙丽宾主张计算至解除劳动合同之日，为1400元。被告深圳锐旗及被告南京妍庭认为原告孙丽宾12月份只出勤9天，且应按病假工资发放，此后因原告孙丽宾未提供劳动、亦未请假，不应再发放工资。另对是否实际发放，被告深圳锐旗及被告南京妍庭说明在庭后进行落实。后被告南京妍庭向本院寄送《孙丽宾2013年11月及12月工资发放明细及说明》，记载原告孙丽宾2013年11月实际出勤8天，病假15天，基本工资为1206.15元、津贴为260元，社保个人为463.28元、公积金个人为273.40元，实际发放729.47元；2013年12月实际出勤0天，病假6天，基本工资305.45元，社保个人为463.28元，公积金个人为273.40元。其还说明11月除向原告孙丽宾支付了基本工资、津贴外，还代替原告孙丽宾支付了社保、公积金个人应缴纳部分，因此实际支付为2202.83元，超出原告孙丽宾自己主张的按最低工资计算数额，即按济南市最低工资的70%计算；12月因原告孙丽宾实际出勤0天，基本工资只有305.45元，不足其个人应缴社保、公积金数额（736.68元），其予以代缴，实际额外支付了431.23元。因此其认为该两个月的工资已经足额发放，不存在原告孙丽宾主张的差额。原告孙丽宾对被告南京妍庭提供的该发放明细及说明真实性无异议，但认为根据劳动合同，病假期间应按80%计算，不应按70%计算；其还说明12月份其休病假为9天，并非被告南京妍庭该说明中记载的6天。以上事实有原告孙丽宾提供（2013）槐民初字第2701号民事判决，2013年7、8、9三个月的明细表，2013年8、9、10三个月的工资发放信函，被告南京妍庭还提交原告孙丽宾自2013年1月至11月的考勤表，《孙丽宾2013年11月及12月工资发放明细及说明》及双方当事人的陈述为凭。起诉前，原告孙丽宾作为申请人，以被告深圳锐旗及被告南京妍庭为被申请人在济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出劳动仲裁申请，要求：1、依法裁决解除劳动合同；2、裁决两被申请人支付其经济补偿金26442.90元；3、裁决两被申请人支付其加班工资102494元；4、裁决两被申请人支付工资补偿款7928.08元；5、裁决两被申请人支付其带薪休假加班工资12157元。槐荫仲裁委审理后作出济槐劳人仲案（2014）9号《仲裁裁决书》，裁决申请人（本案原告）孙丽宾与被申请人（本案被告）深圳锐旗解除劳动合同，被申请人（本案被告）深圳锐旗自裁决书生效之日起十五日内向申请人（本案原告）孙丽宾支付经济补偿金10822.50元，并裁决被申请人（本案被告）深圳锐旗自裁决书生效之日起十五日内向申请人（本案原告）孙丽宾支付2013年未休假工资1990.30元，对申请人（本案原告）孙丽宾的其他请求未予支持。原告孙丽宾对该裁决不服，诉至本院。以上事实有原告孙丽宾及被告深圳锐旗提供济槐劳人仲案（2014）9号《仲裁裁决书》及双方当事人的陈述为凭。本院认为，原告孙丽宾与被告深圳锐旗之间存在劳动关系的事实、原告孙丽宾在被告南京妍庭工作的事实各方当事人均无异议，本院予以确认。对审理中双方提供的2011年7月1日和2013年7月1日签订的《员工劳动合同》予以采信；另各方当事人对2013年12月24日被告深圳锐旗向原告孙丽宾发出《解除合同通知书》的事实亦无异议，原告孙丽宾原起诉时的诉讼请求为要求判令解除劳动合同，后变更为要求确认劳动合同于2013年12月24日解除，其变更后的诉讼请求与事实相符，本院予以支持。双方当事人在本案中争议较大的几项内容为：1、原告孙丽宾的实际入职时间，此事实关系到其主张的经济补偿金及带薪年休假的计算；2、原告孙丽宾是否有权主张经济补偿金；3、原告孙丽宾在工作中是否存在加班；4、原告孙丽宾在工作期间是否足额领取了劳动报酬；5、原告孙丽宾是否有权要求支付带薪年休假工资。就第一项内容即原告孙丽宾的实际入职时间，其主张2008年1月即在被告南京妍庭的前身单位工作，还主张在此时间与被告深圳锐旗建立劳动合同关系。其提供的证据主要是两位证人即张勤、郭勇出庭作证陈述，但该两位证人张勤、郭勇均为从被告南京妍庭离职人员，张勤还与被告深圳锐旗、被告南京妍庭发生过纠纷、进行过诉讼，因此两位证人与本案当事人之间存在着利害关系，其作证内容本院不予采信。其还提供了账户明细，显示在2008年确有工资存入，但依此并不能确定工资是由被告深圳锐旗或被告南京妍庭发放。另，2011年7月1日签订的《员工劳动合同》中虽有合同类型为“续签”的标注，但从原告孙丽宾签字确认的《员工入职须知》来看，日期为2011年7月1日。同时从被告深圳锐旗和被告南京妍庭提供的《企业法人营业执照》来看，两被告分别成立于2009年6月和2009年1月，因此原告孙丽宾主张在2008年即与两被告之间存在劳动关系的事实本院不予认定。就第二项内容即原告孙丽宾是否有权主张经济补偿金。经济补偿金是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付劳动者的经济上的补助，经济补偿金是否支付要根据法律规定来确定。从本案查明事实显示，原告孙丽宾在2013年12月9日前休病假并且均履行了相应请假手续，但自12月9日后其既未上班，又未履行相应请假手续。而且在其签字确认的《员工入职须知》及《员工手册》中均载明此类情形属严重违反单位的规章制度。对此情形，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的：……”。此种情形下被告深圳锐旗向原告孙丽宾发出《解除劳动合同通知书》系基于原告孙丽宾存在着过错，对于因劳动者存在过错解除劳动合同的，用人单位无须支付经济补偿金。因此被告深圳锐旗依法无须向原告孙丽宾支付经济补偿金。本院对原告孙丽宾要求支付经济补偿金26442.90元的诉讼请求不予支持。就第三项内容即原告孙丽宾在工作中是否存在加班的情形，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间等情况需要支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬，即加班费。同时根据法律关于举证责任的规定，在用人单位对加班事实不予认可的情形下，劳动者对该事实负有举证责任。在本案中，被告深圳锐旗及被告南京妍庭对原告孙丽宾所述加班的事实不予认可，原告孙丽宾提供了本院（2013）槐民初字第2701号民事判决，欲以该判决中确认该案原告张勤加班的事实证明其自己也存在加班事实。但该判决只是针对该案原告张勤加班的事实，并不能由此证明原告孙丽宾也存在加班的事实。且原告孙丽宾与被告深圳锐旗签订的《员工劳动合同》及《员工手册》中均明确记载原告孙丽宾如工作需要加班，应报经批准。因此本院对原告孙丽宾所述2008年1月至2012年11月每周六加班的事实本院不予认定，对其要求支付此期间加班费91182.41元的诉讼请求亦不予支持。就第四项内容即原告孙丽宾在工作期间是否足额领取了劳动报酬，实际包括了二项内容。一是原告孙丽宾主张2013年7、8、9三个月其应发提成奖金13187.04元，实发奖金为5258.96元，因此其要求两被告支付差额补偿款7928.08元。二是原告孙丽宾开庭审理是追加的两项请求，即要求补发2013年11月欠发工资1000元和要求补发2013年12月份的工资。关于提成奖金差额补偿款7928.08元，被告深圳锐旗及被告南京妍庭对均不予认可。被告南京妍庭认为原告孙丽宾为区域经理，提成的基数大，但提成的比例应小。但就原告孙丽宾提供2013年7、8、9三个月的明细表来看，记载了原告孙丽宾的职位为区域主管，实际上原告孙丽宾的区域主管职位在被告南京妍庭另提供的会议通知及会议签到表中也有体现。因此原告孙丽宾的职位应为区域主管，另在该三个月的明细表中也记载了原告孙丽宾三个月“丁家宜”GS及“阿迪”GS销售指标，结合被告南京妍庭的提成标准，原告孙丽宾所述属实。被告深圳锐旗及被告南京妍庭的此部分答辩、质证意见不能成立。本院对原告孙丽宾的该项诉讼请求予以支持。关于2013年11月欠发工资1000元和要求补发2013年12月份的工资，该两项请求为原告孙丽宾开庭审理时增加，庭后被告南京妍庭进行了落实并向本院寄送了《孙丽宾2013年11月及12月工资发放明细及说明》，由其提供的说明结合提交的《员工参加社会保险清单》，表明被告深圳锐旗在2013年11月及12月均为原告孙丽宾正常交纳了社保费用，以上交纳的费用结合原告孙丽宾11月、12月休病假的时间，实际并不存在欠发原告孙丽宾工资的情形。因此本院对原告孙丽宾的该两项诉讼请求不予支持。就第五项内容即原告孙丽宾是否有权要求支付带薪年休假加班工资，关于带薪年休假，《中华人民共和国劳动法》第四十五条明确规定：“国家实行带薪年休假制度”、“劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”。国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作满1年不满10年的，带薪年休假为5天；第五条第三款规定，未安排职工年休假的，单位应当按照职工日工资300％支付年休假工资报酬。原告孙丽宾在本案审理中提供其尾号为4470的中国工商银行账号交易明细，时间为2008年1月8日至2012年7月26日，其中显示最早于2008年3月13日存入工资1143.77元，由此表明原告孙丽宾在2008年1月即存在工作事实。原告孙丽宾要求自2008年起计算至2013年、每年按5天计算。但经本案审理查明能够确认的是原告孙丽宾于2011年与被告深圳锐旗签订《员工劳动合同》、至被告南京妍庭工作。因此被告深圳锐旗及被告南京妍庭认为应自2011年起计算的意见成立，本院予以支持。因此原告孙丽宾主张的带薪年休假时间应按15天计。原告孙丽宾主张计算标准按其离职前12个月的平均工资4407.15元计算与其提供工资明细清单相符，本院对此标准予以采纳。依此计算，原告孙丽宾应得带薪年休假工资应为6078元。被告深圳锐旗及被告南京妍庭对此还认为原告孙丽宾的该项诉讼请求已超过诉讼时效期间，但原告孙丽宾在劳动合同解除后即申请仲裁、后又提起诉讼，并未超过诉讼时效期间。被告深圳锐旗及被告南京妍庭的该项意见不能成立。原告孙丽宾在本案审理中要求用人单位即被告深圳锐旗、用工单位即被告南京妍庭共同向其支付经济补偿金、加班费等，对此本院认为，因被告深圳锐旗系用人单位，其与原告孙丽宾之间存在着劳动合同关系；被告南京妍庭系用工单位，原告孙丽宾虽实际在被告南京妍庭工作，但系基于被告深圳锐旗的派遣，其与被告南京妍庭之间并无劳动合同关系，因此原告孙丽宾的带薪年休假工资应由被告深圳锐旗发放。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当履行的义务中包括支付加班费、绩效奖金及提供与工作岗位相关的福利待遇。原告孙丽宾在本案中要求支付的差额补偿款7928.08元为提成奖金，应属绩效奖金范畴，依法应由被告南京妍庭支付。还需要说明的是，原告孙丽宾起诉时主张被告深圳锐旗、被告南京妍庭一直没有按照法律规定给其缴纳养老保险、医疗保险、公积金和失业保险等，但在本案审理中被告深圳锐旗提供了相应缴纳证明，原告孙丽宾该项主张与事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条第一款、第二十九条、第三十条第一款、第三十九条第（二）款、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十条第一款、第二款、第六十二条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告孙丽宾与被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司于2013年7月1日签订的《员工劳动合同》于2013年12月24日解除。二、被告南京妍庭商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙丽宾支付2013年7、8、9三个月应发提成奖金差额7928.08元。三、被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙丽宾支付带薪年休假工资6078元。四、驳回原告孙丽宾要求被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司、被告南京妍庭商贸有限公司支付经济补偿金26442.90元的诉讼请求。五、驳回原告孙丽宾要求被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司、被告南京妍庭商贸有限公司支付加班费91182.41元的诉讼请求。六、驳回原告孙丽宾要求被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司、被告南京妍庭商贸有限公司补发2013年11月欠发工资1000元的诉讼请求。七、驳回原告孙丽宾要求被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司、被告南京妍庭商贸有限公司补发2013年12月份工资的诉讼请求。八、驳回原告孙丽宾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告深圳市锐旗劳务派遣有限公司、被告南京妍庭商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  杨春疆二〇一四年十月十五日书记员  刘 微