吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉06民终64号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司。负责人：邵强，该公司经理。委托代理人：马遇伯，吉林中证律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：芦铁生，住吉林省白山市。委托代理人：曹玉廷，白山市浑江区法律援助中心律师。一审被告：靖宇县亿达储运有限公司。法定代表人：王永奎，该公司经理。一审被告：张正国，住吉林省白山市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉林长春市分公司（以下简称人保长春分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服白山市浑江区人民法院（2015）浑民一初字第564号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。芦铁生一审诉称：2012年9月2日，张正国驾驶吉F-517**号重型半挂牵引车牵引吉F-52**挂车，沿鹤大线由东向西行驶至三工地路口东侧300米处时驶入非机动车道，与由东向西驾驶二轮摩托车的原告相撞，造成芦铁生受伤的交通事故。芦铁生当即被送往白山市中心医院进行救治。白山市公安局交通警察支队浑江区大队作出公交认字（2012）第4309号交通事故认定书，认定张正国驾车违反禁止标线负事故的主要责任，芦铁生未取得机动车驾驶证负事故的次要责任。张正国驾驶的吉F-517**号重型半挂牵引车及吉F-52**号挂车在人保长春分公司处投保交强险及商业第三者责任险。芦铁生第一次手术治疗产生的医疗费等费用，已经白山市浑江区人民法院判决履行。现芦铁生二次手术治疗完毕，故要求人保长春分公司、靖宇县亿达储运有限公司（以下简称亿达公司）、张正国赔偿医疗费10327.7元、住院伙食补助费2200元（10327.7元＋2200元=12527.7元）的70%，计8769.39元、护理费2171.8元（108.59元×20天（一级护理1天，二级护理18天））、误工费48865.5元（2013年6月25日至2014年9月30日，108.59元×450天）、交通费336元，残疾赔偿金50786.09元（22274.6元×19年×12%），精神损害抚慰金3000元，鉴定费1500元，共计119187.09元。张正国一审未到庭参加诉讼，亦未答辩。亿达公司一审辩称：吉F-517**号重型半挂牵引车及吉F-52**号挂车的所有人系亿达公司，张正国系该公司雇佣，在履行雇佣行为驾驶该车时发生的此次交通事故。该车已在人保长春分公司投保了交强险及商业三者险（限额为30万元），芦铁生的合理损失应由人保长春分公司赔付。人保长春分公司一审辩称：同意在保险限额内赔偿芦铁生的合理损失。因该案已经浑江区法院作出（2013）浑民一初字第391号民事判决书，判决在交强险限额内赔付了芦铁生各项损失，本案应扣除在交强险限额内已判决的相关费用，不足部分在商业险责任范围内按责任比例予以赔偿。此事故中，肇事车辆为主要责任，商业险应按70%比例计算。芦铁生主张的费用中，医疗费应按医保用药进行核算；护理费应按1人护理计算；误工费因原告已达退休年龄，不应得到法院保护，除非芦铁生能提供其在退休后仍有除社保外其他收入的证明，且我公司申请对芦铁生的误工期限进行司法鉴定；残疾赔偿金应按其定残之日计算赔偿年限，根据鉴定意见书载明的日期为2015年，原告已满64周岁，应按16年计算赔偿年限，芦铁生存在两处十级伤残，计算基数应为11%；精神抚慰金过高；交通费应按其住院实际发生计算；鉴定费、诉讼费应由侵权人承担，不在保险理赔范围内；对住院伙食补助费无异议。原审法院认定：芦铁生系城镇居民，无固定职业。2012年9月2日，张正国驾驶被告亿达公司所有的吉F-517**号重型半挂牵引车牵引吉F-52**挂车行驶至三工地路口东侧300米处时，与驾驶二轮摩托车的芦铁生相撞，造成芦铁生受伤的交通事故。芦铁生当即被送往白山市中心医院进行救治，住院治疗86天，产生医药费45337.19元。经诊断，芦铁生为左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、左足皮肤裂伤等症。芦铁生于2014年4月14日再次入白山市中心医院住院治疗22天，一级护理1天、二级护理18天，发生医疗费10327.7元。白山市公安局交通警察支队浑江区大队作出公交认字（2012）第4309号交通事故认定书，认定张正国驾车违反禁止标线负事故的主要责任，芦铁生未取得机动车驾驶证负事故的次要责任。吉F-517**号重型半挂牵引车及吉F-52**号挂车在人保长春分公司处投有交强险及商业第三者责任险（限额为30万元）。该起事故发生时，在保险期限内，芦铁生已年满61周岁。张正国驾驶该车系受亿达公司雇佣，在履行职务行为中发生的事故。另查明，芦铁生第一次住院的相关费用，经浑江区人民法院作出（2013）浑民一初字第391号民事判决书，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决发生法律效力后十五日内在吉F-517**号重型半挂牵引车及吉F-52**号挂车的交强险理赔限额内赔偿芦铁生医疗费10000元、误工费30419.92元、护理费10688.08元；在第三者责任险理赔限额内赔偿芦铁生医疗费15872.01元、伙食补助费3010元；二、靖宇县亿达储运有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿芦铁生医疗费8864.02元；三、驳回芦铁生的其他诉讼请求。宣判后，人保长春分公司不服，提出上诉，上诉称芦铁生已达退休年龄，没有证据证明其有误工损失，不应支持芦铁生误工费。经白山市中级人民法院作出（2013）白山民一终字第356号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。上述费用，人保长春分公司已履行完毕。又查明：芦铁生的伤情及因此次交通事故造成的误工期限，经芦铁生及人保长春分公司申请，法院委托吉林正达司法鉴定中心与吉林大众司法鉴定所分别作出司法鉴定意见书，鉴定意见分别为芦铁生此次左小腿损伤伤情评定为十级伤残，其左足损伤后果评定为十级伤残；芦铁生此次交通事故造成其左胫、腓骨开放性粉碎性骨折及跖骨骨折误工期限以180日为宜，芦铁生2014年4月二次住院取内固定物，误工损失日以30日为宜，芦铁生此次交通事故误工损失日以210日为宜。原审法院认为：张正国驾驶被告亿达公司所有的吉F-517**号重型半挂牵引车与驾驶二轮摩托车的芦铁生相撞，造成芦铁生受伤的交通事故。经交警部门认定，张正国负事故的主要责任，芦铁生负次要责任，双方均无异议，法院予以确认。亿达公司车辆在人保长春分公司投有交强险和商业三者险。因此，对于芦铁生发生的合理损失，应先由人保长春分公司在交强险内赔偿，不足部分，按照双方在本次交通事故中的主次责任，法院酌定按三七责任比例划分赔付，即由芦铁生承担30%责任，人保长春分公司承担70%责任，仍有不足的，由亿达公司予以赔偿。发生事故时，张正国系履行职务行为，对外应由车辆所有者亿达公司承担。芦铁生此次诉讼主张的各项损失：1、医疗费：芦铁生主张二次手术发生医疗费10327.7元，人保长春分公司抗辩应按医保用药进行核算，但未提供证据证明，故对其抗辩不予采信。该事故中芦铁生发生的医疗费，已提供相关票据，予以确认；2、住院伙食补助费：芦铁生主张2200元（100元×22天），根据芦铁生的住院天数为22天，芦铁生主张的数额符合法律规定，予以确认；3、护理费：芦铁生主张2171.8元（108.59元×20天（一级护理1天，二级护理18天）），人保长春分公司抗辩护理费应按1人计算，没有依据，不予采信，芦铁生主张数额符合法律规定，予以确认；4、误工费：芦铁生主张48865.5元（108.59元×450天），庭审中人保长春分公司对芦铁生的误工期限申请司法鉴定，经鉴定，芦铁生误工期限总计为210日，虽芦铁生在第一次诉讼中已主张296天的误工费，但人保长春分公司未提出异议，且已履行完毕。芦铁生本次手术住院取内固定物，误工损失日已明确为30日，应分开计算。因此，此次诉讼应支持芦铁生误工期限30日为宜。芦铁生系城镇无固定职业人员，法院酌定比照居民服务业从业人员的误工标准支持原告误工费，即3257.7元（108.59元×30天）；5、交通费：芦铁生主张336元，但未提供票据，其他各方亦未认可，不予支持；6、残疾赔偿金：芦铁生主张50786.09元（22274.6元×19年×12%），人保长春分公司抗辩应根据定残日期确定赔偿年限16年，没有依据，应按芦铁生发生事故之日计算，芦铁生存在两处十级伤残，计算基数应为11%，芦铁生的残疾赔偿金应为46553.91元（22274.60元×19年×11%）；7、精神抚慰金：芦铁生主张3000元，此次事故造成芦铁生两处十级伤残，芦铁生及其近亲属势必遭受严重精神损害，故芦铁生主张精神抚慰金3000元，符合法律规定，予以支持；8、鉴定费：芦铁生主张1500元，已提供鉴定费票据，双方当事人对该鉴定无异议，予以确认。综上，本次诉讼中芦铁生因交通事故发生的各项损失为医疗费10327.7元、住院伙食补助费2200元、护理费2171.8元、误工费3257.7元、残疾赔偿金46553.91元、精神抚慰金3000元、鉴定费1500元，计69011.11元。上述医疗费10327.7元及住院伙食补助费2200元，计12527.7元，人保长春分公司已在交强险内赔付芦铁生医疗费10000元，该项损失应在商业三者险责任范围内按事故责任比例70%予以赔付，计8769.39元（12527.70元×70%）。芦铁生剩余损失护理费2171.8元、误工费3257.7元、残疾赔偿金46553.91元、精神抚慰金3000元，计54983.41元，由人保长春分公司在交强险责任范围内赔偿，共赔付芦铁生各项损失63752.8元（8769.39元＋54983.41元）。鉴定费1500元，由亿达公司承担70%，为1050元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”、《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，判决，一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险和商业三者险责任范围赔付芦铁生各项损失63752.8元，于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付清；二、靖宇县亿达储运有限公司赔偿芦铁生1050元，于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付清；三、驳回芦铁生的其他诉讼请求。案件受理费2684元，减半收取1342元，由芦铁生负担617元，由亿达公司负担725元。上诉人人保长春分公司上诉称：一审法院认定的残疾赔偿金年限认定错误，应当按照16年计算，金额为39203.29元，请求二审法院撤销一审判决第一项，改判伤残赔偿金按16年计算，共39203.29元。上诉费由被上诉人承担。被上诉人芦铁生辩称：被上诉人第一次住院后就提出伤残鉴定，但因身体内有内外固定物无法作伤残鉴定，只有在二次手术后才能作伤残鉴定，但本案发生时间为2012年9月2日，因此，可以视为在2012年因此次事故导致被上诉人十级伤残。一审法院适用法律正确，应当维持。本院经审理查明的案件事实与原审判决认定一致。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案芦铁生于2015年6月5日被吉林正达司法鉴定中心鉴定为两处十级伤残，其残疾赔偿金应自2015年6月5日起按二十年计算。但因芦铁生在定残之日已年满六十四周岁，残疾赔偿金年限应相应减少四年，即按十六年计算，金额应为39203.29元（22274.6元×16年×11%）。原审判决认定残疾赔偿金按照19年计算存在不当，属于适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持浑江区人民法院（2015）浑民一初字第564号民事判决第二项，即：“靖宇县亿达储运有限公司赔偿芦铁生1050元，于本判决发生法律效力之日起十日内一次付清”；二、维持浑江区人民法院（2015）浑民一初字第564号民事判决第三项，即：“驳回芦铁生的其他诉讼请求”；三、变更浑江区人民法院（2015）浑民一初字第564号民事判决第一项中的“中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险和商业三者险责任范围赔付芦铁生各项损失63752.8元”为“中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险和商业三者险责任范围赔付芦铁生各项损失56402.18元”，于本判决发生法律效力之日起十日内一次性付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1342元，由芦铁生负担707元，由靖宇县亿达储运有限公司负担635元；二审案件受理费50元，由芦铁生负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐振刚审 判 员  林 梅代理审判员  闫 靓二〇一六年三月十日书 记 员  于锡城