福建省南平市延平区人民法院民 事 判 决 书（2016）���0702民初521号原告：福建南平农村商业银行股份有限公司茫荡支行，住所地福建省南平市延平区安丰村北侧南平市公共交通公司第二分公司办公楼。委托诉讼代理人：王新英，福建杰列律师事务所律师。被告：福建省邵武福莲有限公司，住所地福建省邵武市熙春中路168号。法定代表人：吴永金，董事长。被告：福建省邵武远承灯芯绒有限公司，住所地福建省邵武市李纲东路原灯芯绒厂内。法定代表人：吴永新，总经理。被告：吴永新，男，1967年9月14日出生，汉族，住福建省邵武市，现羁押于福建省邵武市看守所。被告：吴永金，男，1973年10月11日出生，汉族，住福建省邵武市。被告福建省邵武远承灯芯绒有限公司、吴永新、吴永金共同委托诉讼代理人刘晓毅，福建武夷律师事务所律师。被告：张民，男，1970年8月9日出生，汉族，住福建省邵武市。被告：翁其发，男，1958年2月27日出生，汉族，住福建省南平市延平区。被告张民、翁其发共同委托诉讼代理人陈永忠，福建欣开元律师事务所律师。原告福建南平农村商业银行股份有限公司茫荡支行（以下简称农商行茫荡支行）与被告福建省邵武福莲有限公司（以下简称福莲公司）、福建省邵武远承灯芯绒有限公司（以���简称远承公司）、吴永新、吴永金、张民、翁其发金融借款合同纠纷一案，本院于2016年2月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行茫荡支行的委托诉讼代理人王新英、被告福莲公司、吴永新、吴永金的委托诉讼代理人刘晓毅、被告张民、翁其发的委托诉讼代理人陈永忠到庭参加诉讼，被告远承公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。农商行茫荡支行向本院提出诉讼请求：1.福莲公司向农商行茫荡支行清偿借款本金900万元及利息（截止到2015年11月11日的利息、罚息合计为912593.68元，之后的利率按照编号为HT9050230140003250的流动资金借款合同约定的利率标准计算）。2.福莲公司赔偿农商行茫荡支行为主张本案债权所支出的律师诉讼代理费45000元。3.远承公司、吴永新、吴永金、张民、翁其发对���一项、第二项诉讼请求承担连带清偿责任。4.本案的诉讼费用由福莲公司、远承公司、吴永新、吴永金、张民、翁其发共同负担。事实和理由：福莲公司因购买原材料之需，向农商行茫荡支行提出借款，2014年8月20日，农商行茫荡支行与福莲公司签订了一份编号为HT9050230140003250《流动资金借款合同》。该合同约定：借款本金900万元，借款期自2014年8月20日至2015年8月13日止，借款利率为月利率10.25‰，若贷款逾期自逾期之日起按合同利率加收50%的利息，利息按月支付，担保方式为保证，合同还对双方的权利义务、违约责任、争议解决方式等内容也进行了约定。同日，远承公司、吴永新、张民、翁其发、吴永金与农商行茫荡支行签订了合同编号为HT9050230140003250-1的《保证合同》，该合同约定远承公司、吴永新、张民、翁其发、吴永金自愿作为连带责任保证人，对福莲公司向农商行茫荡支行借款900万元的债务承担连带责任，保证期限自主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，保证范围包括主合同项下的本金、利息、罚息、实现债权的律师费、诉讼费等，保证方式为连带责任保证，该合同还对双方的权利义务、争议解决方式等内容也进行了约定。合同签订后，农商行茫荡支行履行出借义务，将900万元的借款本金转入福莲公司的银行账户中。但福莲公司并未在约定的还款期清偿借款本息，远承公司、吴永新、张民、翁其发、吴永金作为该笔债务的保证人，也未依约履行保证责任。福莲公司、吴永新、吴永金辩称，一、律师代理费应以实际发生的为准。二、福莲公司是由吴永新实际控制的企业，吴永新作为实际控制人指定吴永金作为公司的法定代表人。实际上本案的借款是吴永新对外购原料为由进行的借贷，本次借款用于清偿所欠的高息借贷。2015年8月19日，邵武市公安局对吴永新等人涉嫌非法吸收公众存款一案进行立案侦查，并于同日对犯罪嫌疑人吴永新等人采取了刑事拘留措施。邵武市公安局经侦查后也发现，福莲公司对外融资借款的行为与吴永新等人涉嫌非法吸收公众存款案系同一法律事实。2016年3月9日，邵武市公安局发函至延平区人民法院，告知贵院吴永新、吴永金涉嫌非法吸收公众存款正在公安侦查。为此答辩人认为本案的借款与吴永新、吴永金非法吸收公众存款一案系同一法律事实，请求依法驳回农商行茫荡支行的诉讼请求或裁定中止本案的审理。张民、翁其发辩称，一、本案的贷款系吴永新与农商行茫荡支行串通“借用”福莲公司进行贷款，福莲公司未使用该笔贷��。该笔贷款系订立本案合同前一、二年的贷款，此次贷款为借新还旧，该笔贷款实际为吴永新个人使用。二、农商行茫荡支行明知福莲公司已无还贷能力，却通过融资公司“过桥转贷”，因此保证人在“转贷”情形下不承担保证责任。三、答辩人均未在保证合同“保证人”栏签名，均是在“授权代理人”栏签名。因此相应的法律后果应由被代理人承担。四、公安机关已对吴永新、吴永金、吴永光涉嫌金融犯罪立案侦查，请求法院中止本案的审理或求依法驳回农商行茫荡支行的诉讼请求。远承公司既未作出答辩，也未参加本院庭审。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了��据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：张民、翁其发对农商行茫荡支行提供的《借款申请表》、《董事会（股东会）同意借款决议书》、《流动资金借款合同》、《借款借据》、《保证合同》、《董事会（股东会）同意保证意见书》、《个人担保声明书》、《产品购销合同》、《欠息表》、《发票》、《银行业务凭证》的真实性、合法性、关联性有异议。本院认为，《借款申请表》、《董事会（股东会）同意借款决议书》、《流动资金借款合同》上的签名、捺印及盖章具有客观真实性，故对上述证据予以采信。张民、翁其发认为《个人担保声明书》系受到吴永新的欺骗和蒙蔽，但并未举有该方面的证据予以证明。故对张民、翁其发的抗辩理由，不予采信。结合《个人担保声明书》的内容可以认定张民、翁其发系作为保证人在《保证合同》上签名、捺印。故张民、翁其发以其系作为吴永新、吴永金的授权代理人的身份签名、捺印的抗辩理由，与事实不符，不予采纳。故对《保证合同》予以采信。《借款借据》、《欠息表》、《发票》、《银行业务凭证》具有客观真实性，予以采信。综合本案证据的质证、认证情况，对本案的事实作如下认定：福莲公司为有限责任公司，股东为吴永金、翁其发。2014年8月18日，福莲公司召开股东会议，会议形成《董事会（股东会）同意借款决议书》一份，主要内容为：福莲公司因购原材料缺乏资金，经董事（股东）会议表决同意向农商行茫荡支行申请借款900万元，期限12个月。翁其发、吴永金在“董事（股东）人员签名同意：”处签字、捺印。远承公司为有限责任公司，股东为吴永新、张民。同年8月20日，远承公司召开股东会议，会议形成《董事会（股东会）同意保证意见书》一份，主要内容为：因福莲公司向农商行茫荡支行申请贷款900万元，如不能按期归还贷款，由我单位承担连带保证责任。吴永新、张民在“董事（股东）人员签名同意：”处签字、捺印。同日，吴永新、吴永金、翁其发、张民分别向农商行茫荡支行出具一份《个人担保声明书》，主要内容为：福莲公司向贵行贷款900万元整，并按保证借款合同“HT9050230140003250”规定承担义务，本人承担连带保证责任。同日，农商行茫荡支行与福莲公司签订了一份《流动资金借款合同》（合同编号：HT9050230140003250），合同主要约定，借款人福莲公司，借款金额为900万元，借款用途为购原材料，借款期限自2014年8月20日起至2015年8月13日止。贷款利率为月利率，固定利率，即10.25‰。借款人未按合同约定的资金支付方式及借款用途等使用借款，贷款人从其违约之日起按合同利率加收100％计收利息。贷款逾期，自逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，即按合同利率加收50％计收利息。借款人未按期付息，其欠息部分按逾期贷款罚息利率计收利息。贷款资金支付具体方式以经贷款人审核同意的《贷款支付申请书》为准。按月结息，到期还本。结息日为每月的20日。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款担保方式为保证。因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、实现债权的费用。同日，农商行茫荡支行（债权人）与远承公司、吴永金、吴永新、张民、翁其发签订一份《保证合同》（合同编号���HT9050230140003250－1），合同主要约定：为确保债权人与福莲公司签订的《流动资金借款合同》（合同编号：HT9050230140003250）的履行，保证人愿为债权人按主合同与曾炳华所形成的债权提供保证担保。被担保的主债权本金为900万元整，保证范围包括主合同项下主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用及其他应付费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。保证方式为连带责任保证。本合同项下如有多个保证人，各保证人均承担连带责任保证。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。不论债务人将借款用于任何用途，保证人均愿对主合同项下全部债务承担连带责任保证。本合同自债权人、保证人签章之日起生效。主合同项下借款用途如为“借新还��”，保证人对此是知晓并自愿提供担保。同日，农商行茫荡支行根据福莲公司的指示将900万元的贷款转入南平市比硕小微企业融资城有限公司（以下简称比硕公司）9050210010010000123026账户。并出具《借款借据》一份，主要载明，借款人福莲公司，借款金额900万元，借款利率10.25‰，借款用途：购原材料，还款方式：按月结息、到期还本，到期日期2015年8月13日。贷款期间，福莲公司未按期支付利息。贷款期限届满后，福莲公司未依约偿还借款本息。截止2015年11月11日，福莲公司共拖欠借款本金900万元，利息、罚息、复利912593.68元。农商行茫荡支行遂诉至本院。同时查明，2016年2月2日，农商行茫荡支行与福建杰列律师事务所签订《诉讼代理合同》一份，主要约定委托该律师事务所律师代理农商行茫荡支行与福莲公司等人借款合同纠纷一案，案件代理服务费为45000元。2016年4月26日，农商行茫荡支行向该律师事务所转账支付律师代理费13500元。另查明，2014年8月20日，比硕公司向福莲公司转账900万元，用途为转贷资金。2015年8月19日，邵武市公安局对吴永新等人涉嫌非法吸收公众存款一案进行立案侦查。本院认为，本案的争议焦点是：一、本案与吴永新等人涉嫌的非法吸收公众存款罪是否属于同一事实；二、保证人是否应当对福莲公司向农商行茫荡支行的贷款本息及实现债权的费用承担保证责任。关于本案与吴永新等人涉嫌的非法吸收公众存款罪是否属于同一事实的问题。本院认为，“非法吸收公众存款罪”是指违反国家金融管理法规非法吸��公众存款或变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。所谓“公众”意即吸收存款对象的不特定性，指社会上大多数人。农商行茫荡支行是专门发放贷款的金融机构，明显不属于非法吸收公众存款罪所指的社会不特定对象，因此案涉的金融借款合同与吴永新等人的非法吸收公众存款犯罪不属于同一事实。即使福莲公司根据合同取得贷款后，又用于其他用途，仍不会影响在前所订借款合同的合法性。故对福莲公司、吴永新、吴永金的抗辩理由不予采纳。农商行茫荡支行与福莲公司签订的《流动资金借款合同》系当事人真实意思表示，该合同未违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第���百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”贷款期限届满，福莲公司未依合同约定还本付息，已构成违约。因此农商行茫荡支行要求福莲公司偿还借款本息的主张符合法律规定及合同约定，予以支持。《流动资金借款合同》约定了因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费。但截止法庭辩论终结前，农商行茫荡支行为本案诉讼实际支付律师费13500元，该部分律师代理费有《诉讼代理合同》及《转账凭证》为据，故福莲公司应当赔偿农商行茫荡支行为实现债权支出的律师代理费13500元。对农商行茫荡支行该项诉请超出部分，不予支持。关于保证人是否应当对福莲公司向农商行茫荡支行的贷款本息及实现债权的费用承担保证责任的问题。张民、翁其发认为案涉贷款系通过比硕公司“过桥转贷”，属于贷新还旧，保证人不承担保证责任。本院认为，所谓贷新还旧，应当是债权人与债务人在旧的贷款尚未清偿的情况下，再次签订贷款合同，以新贷出的款项清偿部分或者全部旧的贷款。本案现有的证据尚无法证明案涉贷款系“贷新还旧”。故对张民、翁其发的抗辩理由，不予采纳。农商行茫荡支行根据福莲公司的指示将案涉贷款以受托支付方式支付给比硕公司，并不构成农商行茫荡支行串通福莲公司骗取张民、翁其发提供担保的证明。虽然农商行茫荡支行与福莲公司签订的流动资金借款合同约定案涉贷款用途为“购原材料”，农商行茫荡支行受福莲公司指示将贷款受托支付给比硕公司，农商行茫荡支行作为贷款人，对款项的使用负有一定的监管义务，但该义务是其管控风险的需要，同张民、翁其发依照案涉保证合同约定而负担的连带责任保证义务并无对应关系。且我国现行法律、行政法规并无借款人变更贷款用途即相应免除保证人保证责任的相关规定。故对张民、翁其的抗辩理由，不予采纳。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，根据合同的约定，保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、以及诉讼费等债权人实现债权的一切费用。因此农商行茫荡支行要求远程公司、吴永新、吴永金、张民、翁其发承担连带保证责任的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，予以支持。远程公司、吴永新、吴永金、张民、翁其发承担保证责任后，有权向债务人（即福莲公司）追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条规定，判决如下：一、福建省邵武福莲有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性归还福建南平农村商业银行股份有限公司茫荡支行借款本金900万元及���息、罚息、复利（截至2015年11月11日的利息、罚息、复利为912593.68元，之后的利息、罚息、复利按借款合同约定的利率标准计算至本息还清之日止）。二、福建省邵武福莲有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿福建南平农村商业银行股份有限公司茫荡支行为实现债权支出的律师代理费13500元。三、福建省邵武远承灯芯绒有限公司、吴永金、吴永新、张民、翁其发对福建省邵武福莲有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任。四、驳回福建南平农村商业银行股份有限公司茫荡支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍���付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81503元，由福建省邵武福莲有限公司、福建省邵武远承灯芯绒有限公司、吴永金、吴永新、张民、翁其发共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 长 陈 泱人民陪审员 林 莉人民陪审员 叶玲美二〇一六年十一月十八日书 记 员 李玲莉本案依据的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者���定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。