重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终6266号上诉人（原审原告）：重庆红土地实业有限公司，住所地重庆市璧山区璧泉街道紫竹二路8号，统一社会信用代码91500227203940238A。法定代表人：程汝友，董事长。委托诉讼代理人：谭家兵,重庆新申律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘玉江，男，汉族，1963年3月3日出生，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：熊小琳，重庆言诚律师事务所律师。上诉人重庆红土地实业有限公司（以下简称红土地公司）因与被上诉人刘玉江工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市璧山区人民法院于2016年5月30日作出（2016）渝0120民初1213号民事判决，向本院提起上诉，本院依法决定由李盛刚担任审判长并主审，与康炜、乔艳共同组成合议庭审理本案，并于2016年9月5日对本案进行了审理。上诉人红土地公司的委托诉讼代理人谭家兵，被上诉人刘玉江的委托诉讼代理人熊小琳参加了诉讼。本案现已审理终结。红土地公司上诉请求：撤销（2016）渝0120民初1213号民事判决，依法改判；两审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：红土地公司提供的有被上诉人亲笔签名的工资表原件上清楚载明了工资是多少，加上红土地公司支付的社会保险费用才是最后的实发金额。一审法院坚持把实发金额认定为工资，实属认定事实错误。刘玉江辩称，一审事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。红土地公司向一审法院起诉请求：一、判令原告给付被告如下工伤待遇：1、停工留薪期工资1550元（3个月×1550元/月）；2、住院伙食补助费232元（29天×8元/天）；3、一次性伤残补助金21072元（40139元/12月×70%×9个月）；4、住院期间护理费2320元（29天×80元/天）；5、生活津贴542.5元（0.5个月×1550元/月×70%），共计25716.5元。二、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告认为由于原告为被告购买了社会保险，故当庭撤回诉讼请求中第一大项的第二、三两个小项。一审法院认定事实：被告刘玉江于2014年2月17日到原告红土地公司上班。原告红土地公司为被告刘玉江参加了工伤保险。2014年12月19日11时30分左右，被告刘玉江在下班回家途中被杨钟驾驶的渝Ｃ×××××小车撞倒，被告刘玉江受伤后到璧山区人民医院住院治疗29天好转出院，经诊断为：1、左侧第5、6、7、9、10肋骨骨折；2、多处软组织损伤。2014年12月29日经璧山县交巡警大队璧勤务中队认定被告刘玉江在事故中无责任。被告刘玉江于2015年2月2日向重庆市璧山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，重庆市璧山区人力资源和社会保障局于2015年3月12日作出璧人社伤险认决字（2015）171号《认定工伤决定书》，认定刘玉江在2014年12月19日所受伤害为工伤，工伤部位为左侧第5、6、7、9、10肋骨，用人单位为红土地公司。原告红土地公司对该决定书不服，于2015年6月9日向一审法院提起行政诉讼，一审法院于2015年7月31日作出（2015）璧法行初字第00068号行政判决书，判决驳回红土地公司的诉讼请求。原告红土地公司对该判决不服，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，重庆市第一中级人民法院于2015年11月16日作出（2015）渝一中法行终字第00681号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。被告刘玉江于2015年3月17日向重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会于2015年5月7日作出璧劳初鉴字[2015]142号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。2015年5月26日被告刘玉江以原告红土地公司为被申请人向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求事项为：1、裁决申请人与被申请人解除劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人工伤待遇101770.4元，停工留薪期工资14000元，护理费2320元，生活津贴4900元，一次性伤残补助金31500元，一次性工伤医疗补助金17008元，一次性伤残就业补助金30614.4元，住院伙食补助费928元，交通费500元。3、裁决被申请人支付申请人经济补偿金5250元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会的受理通知书于2015年6月1日到达用人单位原告红土地公司。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会2016年1月4日作出璧劳人仲案字（2015）第799号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人红土地公司支付申请人刘玉江如下工伤待遇：1、停工留薪期工资14000元（4个月×3500元）；2、住院伙食补助费232元（29天×8元）；3、护理费2320元（29天×80元）；4、一次性伤残补助金31500元（9个月×3500元）；5、一次性就业补助金34114元（9个月×4738元×80%）；6一次性医疗补助金18952元（4个月×4738元）；7、生活津贴1225元（0.5个月×3500元×70%）。以上款项共计102343元，应于本裁决书生效后10日内一次性履行完毕。二、驳回申请人其他仲裁请求。三、从本裁决书生效之日起，双方当事人解除劳动关系并终止工伤保险关系。原告红土地公司不服该裁决，起诉来院，请求判令如上请求事项。庭审中，原告红土地公司举示被告刘玉江从2014年2月至2014年11月的工资表，工资表上载明基本工资、加班工资、社会保险（五险）、企业发放、借支+扣款、实发金额等项目，工资表载明：刘玉江2-3月工资为基本工资2060.75元，加班工资515.19元，工资总额2575.94元，社会保险（五险）850元，企业发放3426元，借支+扣款500元，实发金额2926元。4月工资为基本工资1348.76元，加班工资337.19元，工资总额1685.95元，社会保险（五险）556元，企业发放2242.32元，实发金额2242.32元。5月工资为1164.21元，加班工资291.05元，工资总额1455.26元，社会保险（五险）480元，企业发放1935.5元，实发金额1935.5元。6月工资为基本工资1027.37元，加班工资256.84元，工资总额1284.21元，社会保险（五险）424元，企业发放1708元，保底工资2000元，实发金额2000元。7月工资为基本工资1722.29元，加班工资430.57元，工资总额2152.86元，社会保险（五险）710元，企业发放2863.3元，保底工资1935元，实发金额2863.3元。8月工资为基本工资1322.41元，加班工资330.6元，工资总额1653.01元，社会保险（五险）545元，企业发放2198.5元，实发工资2198.5元。9月工资为基本工资1355.25元，加班工资338.81元，工资总额1694.06元，社会保险（五险）559元，企业发放2253.1元，实发工资2253.1元。10月工资为基本工资1203.01元，加班工资300.75元，工资总额1503.76元，社会保险（五险）496元，企业发放2000元，押金500元，实发金额1500元。11月工资为基本工资1203.01元，加班工资300.75元，工资总额1503.76元，社会保险（五险）496元，企业发放2000元，返押金500元，实发金额2500元。被告刘玉江举示其银行交易明细，载明原告红土地公司通过重庆璧山工银村镇银行有限责任公司向刘玉江发放工资金额为：2014年4月1日开户，2014年4月10日转入2926元，5月10日转入2242.32元，6月10日转入1935.5元，7月10日转入2000元，8月10日转入2863.3元，9月10日转入2198.5元，10月10日转入2253.1元，11月10日转入1500元，12月10日转入2500元。庭审中，原告红土地公司认可被告刘玉江500元的交通费。一审法院认为，被告刘玉江于2014年12月19日因交通事故受伤并认定为工伤，伤残等级为玖级，用人单位为原告红土地公司，已经依法确认，一审法院予以确认。被告刘玉江因工受伤，依法应享受国家规定的工伤保险待遇，原告红土地公司应当依据《工伤保险条例》的相关规定支付被告刘玉江工伤玖级伤残相对应的工伤保险待遇。由于原告红土地公司已为被告刘玉江参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，被告刘玉江请求原告红土地公司支付的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的范畴，故对以上事项一审法院不予审理。原告红土地公司请求撤回给付被告刘玉江住院伙食补助费和一次性伤残补助金的请求，一审法院予以支持。关于被告刘玉江受伤前12个月的平均工资的问题，被告刘玉江从2014年2月17日至12月19日共在原告红土地公司工作10个月，原告红土地公司通过银行向刘玉江发放9次工资，结合原告举示的工资表来看，原告红土地公司第一次向被告刘玉江发放的工资是2014年2、3月的工资，为此可确认被告刘玉江受伤前的月平均为2042元。原告红土地公司认为其举示的工资表上载明的工资中含有公司发放给劳动者的社保补贴，但原告并未举证据予以证明双方对此有相应的约定，且2014年6月的工资中被告刘玉江的工资是按保底工资2000元计算，若如原告所述，刘玉江当月的工资就应为2000元保彽工资再加上社保费，加之被告刘玉江对此也未认可，因此，对原告红土地公司的陈述，一审法院不予采信。至于原告红土地公司向被告刘玉江出具的月平均工资3500元的收入证明，双方在庭审中均陈述是因为刘玉江交通事故理赔中所需要而出具的，因此该收入证明不能作为认定被告刘玉江受伤前月平均工资的依据。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定：工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金以全市上年度职工月平均工资为基数计发，一次性伤残就业补助金玖级为9个月。被告刘玉江2015年5月26日向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请时，提出与被申请人红土地公司解除劳动关系，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会的受理通知书于2015年6月1日到达用人单位红土地公司，因此一审法院确认双方劳动关系解除的时间为2015年6月1日，这时被告刘玉江距法定退休年龄7年以上不足8年，其一次性伤残就业补助金应按全额的70%支付。根据渝人社发[2015]64号《重庆市人力资源和社会保障局关于2015年度社会保险工作适用上年度城镇非私营单位在岗职工平均工资有关问题的通知》的规定，重庆市2014年度职工月平均工资为4738元/月。对此，可确认被告刘玉江的一次性伤残就业补助金为4738元/月×9个月×70%=29849.4元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受××需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定：××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。被告刘玉江系肋骨多发性骨折，根据该办法可确认被告刘玉江的停工留薪期为4个月。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定:停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。由于被告刘玉江于2015年3月17日申请劳动能力鉴定，其停工留薪期应到此终止，其停工留薪期为2个月零28天，即2.9个月，对此可确认被告刘玉江的停工留薪期工资为2042元/月×2.9个月=5921.8元。原告红土地公司在被告刘玉江进行劳动能力鉴定期间应支付被告刘玉江生活津贴，被告刘玉江申请鉴定的期间为2个月零2天，即2个月，对此可确认被告刘玉江的生活津贴为2042元/月×2个月×70%=2858.8元。由于重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会在璧劳人仲案字（2015）799号仲裁裁决书中裁决被告刘玉江的生活津贴为1225元，被告刘玉江对此未提起诉讼，视为对该裁决书的认可，因此一审法院被告刘玉江的生活津贴为1225元。对被告刘玉江的护理费，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会在璧劳人仲案字（2015）799号仲裁裁决书中裁决为2320元，原告红土地公司起诉请求支付被告刘玉江的护理费为2320元，被告刘玉江对此也未提出异议，因此，一审法院确认被告刘玉江住院期间护理费为2320元。被告刘玉江在申请仲裁时请求被告申请人红土地公司支付交通费500元，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决书中未支持刘玉江的该仲裁申请事项，但庭审中原告红土地公司自愿认可被告刘玉江500元交通费用，因此，一审法院确认被告刘玉江的交通费为500元。关于被告刘玉江在申请仲裁时请求被申请人红土地支付经济补偿金5250元，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决书中未支持刘玉江的该仲裁申请事项，被告刘玉江也未对该裁决提起诉讼，视为对该裁决书的认可，因此，对被告刘玉江的该项仲裁申请事项，一审法院不予支持。为此，原告红土地公司依据规定应给付被告刘玉江工伤玖级伤残所对应的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金29849.4元，住院期间护理费2320元，停工留薪期工资5921.8元，交通费500元，生活津贴1225元，共计39816.2元。对被告刘玉江的仲裁申请请求，一审法院予以部份支持，其超过部份，一审法院不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条、第四十条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条之规定，判决：一、确认原告重庆红土地实业有限公司与被告刘玉江于2015年6月1日解除劳动关系；二、原告重庆红土地实业有限公司应在本判决生效后五日内支付被告刘玉江一次性伤残就业补助金29849.4元，住院期间护理费2320元，停工留薪期工资5921.8元，交通费500元，生活津贴1225元，共计39816.2元；三、驳回原告重庆红土地实业有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告刘玉江的其他仲裁申请请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆红土地实业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，红土地公司与刘玉江之间建立了劳动关系，刘玉江因工受伤，被认定为工伤，双方当事人均无异议。对一审判决，红土地公司认为一审法院认定刘玉江本人工资标准错误。经查，一审法院认定刘玉江的本人工资标准为其实得工资，其中已扣除相关代扣项目费用，刘玉江对其无异议。因此红土地公司的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人红土地公司的上诉理由不成立。原判事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆红土地实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李盛刚代理审判员  乔 艳代理审判员  康 炜二〇一六年十一月一日书 记 员  程译莹