新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)兵9001民初4959号 原告：李维鹏，男，1982年2月5日出生，汉族，系石河子开发区宾鹏如意商务酒店负责人，住石河子市。 委托诉讼代理人：张全，男，1957年10月28日出生，汉族，系沙湾县司法局退休干部，住石河子市。 被告：乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司石河子分公司，住所地新疆石河子开发区71小区****。 负责人：任文峰，男，1965年3月9日出生，汉族，住石河子市二十四小区******。 委托诉讼代理人：苏勇瑞，新疆七合律师事务所律师。 被告：乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司，住，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区钱塘江路**喀什噶尔大厦******/div> 法定代表人：杜晓雨，该公司总经理。 原告李维鹏与被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司石河子分公司（以下简称菱王远大石河子分公司）、乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司（以下简称菱王远大公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张全、被告菱王远大石河子分公司负责人任文峰及其委托诉讼代理人苏勇瑞到庭参加诉讼。被告菱王远大公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。经本院院长批准，本案延长审限三个月。本案现已缺席审理终结。 李维鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告工程损失及违约金合计133000元（其中包括其已支付的59000元、延期一个月的房屋租金50000元及违约金24000元）；2、被告承担案件受理费及送达费。事实和理由：2014年6月10日，被告菱王远大石河子分公司与原告签订了《电梯大修及改造工程合同》，约定被告于收款后25天完成工程调试。原告于2014年6月10日付款24000元，到8月3日共计付款59000元，等待验收时才得知两被告都没有电梯改造、大修的资格证，导致电梯无法通过验收。原告被迫将原电梯拆除，又组装了新电梯，耽误了五个月才开始营业，花费了大量的时间和财物。原告多次找被告，被告拒绝赔偿。无奈，原告诉至法院，请法院判如所请。 菱王远大石河子分公司辩称，1、原告提出的工程损失数额、违约金数额计算来源不明，被告菱王远大石河子分公司不同意承担该损失，也不同意承担诉讼费用。2、原告与被告菱王远大石河子分公司签订电梯大修工程合同是事实，合同解除原因是原告要求在电梯上加装了容量数吨的水箱，对电梯安全造成隐患，该行为导致工程无法正常验收，并非两被告没有相应的电梯改造资质造成工程不能验收。3、被告菱王远大石河子分公司给原告改造的电梯已完成调试，只是收尾时原告提出终止合同，不存在耽误原告正常开业的事实，请法院驳回原告的诉讼请求。4、该工程是由被告菱王远大石河子分公司负责，和菱王远大公司没有关系。 菱王远大公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2014年6月10日，原告李维鹏（甲方）与被告菱王远大石河子分公司（乙方）签订电梯大修及改造工程合同一份，约定：一、工程项目内容：1、甲方确认其下列电梯需委托乙方予以进行大修/改造：单台乘客电梯，层站门为6/6/6，大修内容为增加层数（1层）。2、乙方对上述电梯需大修/改造的项目，均更换全新零配件、设备并包安装、调试、验收；乙方负责将上述电梯大修/改造至正常运行。3、工程实施地址：新疆石河子市高新开发区。二、工程造价：总金额80000元。三、结算方式：1、甲方按如下方式分期支付工程款给乙方：第一期于本合同签订生效时，甲方即时支付总工程造价的30%（即24000元）给乙方；第二期经甲乙双方确认完并经有关部门验收合格后支付余款80%（即40000元）给乙方。2、甲方同意选择转账方式支付工程款。四、进场及完工期：1、乙方收到第一期工程款后5天将需要更换之零配件、设备交货到工程实施地址，同时乙方施工人员、设备进场开工并于20天完成安装调试。2、若甲方未按合同约定履行付款或发生不可抗力因素或施工现场停电的，则上述进场开工时间及完工期顺延。五、双方职责：1、甲方职责a、配合乙方做好电梯施工中的安全、消防工作，并依据本合同的相关约定自行制定停梯、用梯计划，以免因施工影响其正常生产。b、提供乙方施工人员的住宿场所，提供乙方人员的生活用餐（餐费由乙方自理）。C、无偿提供施工中的用水电接口与相关费用。d、甲方应于乙方交货前5天将工程现场清场至符合乙方更换、安装施工条件并书面通知乙方进场时间，并停止电梯运行。否则，进场开工时间及完工期顺延。2、乙方职责a、负责整个工程的施工及施工中工人的安全。b、负责按本合同约定完成大修/改造。C、负责指导甲方按电梯使用的要求正确使用电梯。d、为了保证乙方优质的服务和信誉，本合同项下工程所更换/改造的零配件、设备自完工当日起质保一年（认为或不可抗力因素所导致该类零配件、设备损坏或故障的情形除外）。六、验收、交付：1、乙方自检结束后，通知甲方，乙方负责在三天内向当地政府主管部门申请验收并承担有关验收的费用。2、电梯维修完毕，未经政府部门验收，不得擅自使用，否则造成的后果乙方不承担责任。3、对验收中提出的问题，甲乙双方应积极进行整改。4、电梯验收合格后，乙方向甲方交付合格的电梯。七、违约责任：1、若乙方延期完工的（非乙方过错导致的除外），则每逾期一天向甲方支付工程总造价的3%违约金，并承担每天10000元的营业损失。2、若甲方未按本合同约定付款，则每天按工程总造价的3%支付违约金给乙方（其余略）。合同签订当天，原告支付被告菱王远大石河子分公司24000元，被告菱王远大石河子分公司随即组织人员进入原告经营的宾馆进行施工，被告菱王远大派工程师贺某进行指导。同年6月20日，原告支付被告菱王远大石河子分公司20000元，7月17日付10000元，8月3日付5000元，共计付款59000元。施工过程中，原告要求在电梯载重H钢上加装高位消防水箱，被告菱王远大石河子分公司负责人任文峰不同意，双方发生争执。2014年8月，被告菱王远大石河子分公司离开原告处。原告与菱王远大石河子分公司负责人任文峰联系继续施工及调试事宜，均未果。 2014年9月6日，原告与新疆天山电梯制造有限公司签订电梯设备买卖合同和安装合同各一份，约定其购买新疆天山电梯制造有限公司制造的载客电梯（7层7站）一部，并由该公司负责电梯安装、调试。同时，原告与新疆天山电梯制造有限公司签订电梯拆除协议一份，约定由该公司将被告菱王远大石河子分公司改造的富士牌载客电梯拆除。同年10月22日，新疆天山电梯制造有限公司制造、安装的天山电梯经石河子质量技术监督局特种设备检验检测所检验为合格。2016年7月18日，原告向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 庭审中，原告提供2014年3月5日其与朱军签订的房屋租赁合同一份，约定朱军将坐落于石河子市开发区北四东路39-C、E、F号，东六路59-C1-C7房屋出租给原告作为快捷宾馆酒店使用，租赁期限自2014年3月5日至2026年7月10日止；2014年3月5日至2015年7月10日租金为600000元（朱军同意给予原告四个月的装修期限，即从2014年7月10日开始计费）。原告以此证明被告菱王远大石河子分公司未按约定时间改造、调试电梯，致使原告延期三个月营业，要求被告菱王远大石河子分公司赔偿其一个月的房屋租金50000元。被告菱王远大石河子分公司对此不予认可。被告菱王远大石河子分公司提供证人吴某、贺某证明：在电梯改造期间，原告要求在承载电梯的H钢上加装水箱，被告菱王远大石河子分公司负责人任文峰不同意，双方发生争执。原告认可双方曾为加装水箱争执过，但称其只是提了一下，被告不同意就没有装水箱，水箱是事后装的。经本院释明，被告对其施工的部分工程价款既未提供相关证据，亦不申请鉴定。 另查，1、经本院核实，被告菱王远大公司持有特种设备安装改造维修许可证，获准从事乘客电梯、载货电梯、杂物电梯、自动扶梯、自动人行道、液压电梯的安装、维修，级别为B级。本院向石河子市质量技术监督局询问得知，本案所涉电梯增加层数属于电梯改造，两被告公司均未取得电梯改造许可证，被告菱王远大石河子分公司与原告签订的《电梯大修及改造工程合同》未在该所特监科备案。 2、本院现场查看，原告使用的天山电梯上装有消防水箱。经调查，石河子特种设备检验所对该电梯验收合格，并说明水箱安装在电梯机房外，不影响电梯的安全检测。 本院认为，本案争议焦点为：一、原告与被告菱王远大石河子分公司签订的电梯大修及改造工程合同是否有效；二、两被告是否应当赔偿原告的损失；如需赔偿，责任如何承担。 关于焦点一。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定："有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。"《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第二款规定："本法所称特种设备，是指对人身和财产安全有较大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机动车辆，以及法律、行政法规规定适用本法的其他特种设备。"第二十二条规定："电梯的安装、改造、修理，必须由电梯制造单位或者其委托的依照本法取得相应许可的单位进行。电梯制造单位委托其他单位进行电梯安装、改造、修理的，应当对其安装、改造、修理进行安全指导和监控，并按照安全技术规范的要求进行校验和调试。电梯制造单位对电梯安全性能负责。"第二十三条规定："特种设备安装、改造、修理的施工单位应当在施工前将拟进行的特种设备安装、改造、修理情况书面告知直辖市或者设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门。"经审查，原告与被告菱王远大石河子分公司签订的电梯大修及改造工程合同属于电梯改造合同，而两被告公司均未取得电梯改造许可证，被告菱王远大石河子分公司亦未在施工前将拟进行的电梯改造情况书面告知本市特种设备安全监督管理部门，违反了上述法律、法规的强制性规定，故原告与被告菱王远大石河子分公司签订的电梯大修及改造工程合同无效。 关于焦点二。《中华人民共和国公司法》第十四条规定："公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由法人承担。"《公司登记管理条例》第四十六条规定："分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。"上述法律规定表明法人分支机构对外不能独立享有权利和承担义务。被告菱王远大石河子分公司是被告菱王远大公司的分公司，对外不能独立承担义务，应由被告菱王远大公司对外承担责任。 《中华人民共和国合同法》第五十六条规定："无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。"第五十八条规定："合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。"两被告在未取得电梯改造许可证，且未在施工前将拟进行的电梯改造情况书面告知本市特种设备安全监督管理部门，造成合同无效，其具有过错。故被告菱王远大公司应当返还原告已支付款项59000元并赔偿由此给原告造成的损失。对被告菱王远大石河子分公司已施工且原告尚在使用部分（机房、H钢等），经本院释明，两被告既未提供相关证据，亦不申请价格鉴定，故本院不作处理，两被告可另行解决。关于原告提出的延期一个月的房屋租金50000元，考虑到原告经营宾馆，其提出的房屋租金属于直接损失，且原告此项请求尚属合理范围，本院予以支持。因违约金是为了能够更好地履行合同，保护合同当事人的利益。本案中，原告与被告菱王远大石河子分公司签订的电梯大修及改造工程合同无效，本院已确认被告菱王远大公司赔偿原告的相应损失，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告菱王远大公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系其自愿放弃答辩、举证和质证等诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国特种设备安全法》第二条第二款、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《公司登记管理条例》第四十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司返还原告李维鹏电梯改造款59000元； 二、被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司赔偿原告李维鹏损失50000元； 上述两项合计109000元，被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司于本判决生效后五日内给付原告李维鹏。 三、驳回原告李维鹏要求被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司石河子分公司承担责任的诉讼请求； 四、驳回原告李维鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2960元，送达费90元，合计3050元（原告已预交），由原告李维鹏负担535元，被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司负担2515元，被告乌鲁木齐菱王远大机电通讯设备有限公司负担部分与前款同期给付原告李维鹏。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  焦红梅 人民陪审员  李 军 人民陪审员  吕维民 二〇一七年三月三十日 书 记 员  王玉秀