山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终67号上诉人（原审被告）：郭效东，个体建筑业主。委托代理人：罗彬，枣庄山亭山城法律服务所法律工作者（特别授权）。被上诉人（原审原告）：沈印喜，建筑工人。委托代理人：王大力，枣庄山亭山城法律服务所法律工作者（特别授权）。上诉人郭效东因与被上诉人沈印喜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服枣庄市山亭区人民法院（2015）山民初字第607号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：原告沈印喜受雇于被告郭效东从事个体劳动。2014年3月5日，原告在被告承揽案外人李方水的农村建房施工现场，不慎从高处跌落致伤。伤后于当日、同年3月18日、4月7日、11月27日在山亭区人民医院门诊石膏外固定治疗并复查，被诊断为左腕部舟骨骨折，病情未好转。原告曾于2014年3月7日因该伤在枣庄市立医院CT医学影像检查，并于同年12月1日至12月18日入入院治疗，经过完善检查，12月4日行左手舟骨陈旧骨折切开复位内固定＋断端植骨术。出院诊断为:左手舟骨陈旧骨折，住院期间由其妻陈凤玲护理，共支出医疗费13640.87元。2015年4月10日，经枣庄正平司法鉴定所鉴定，鉴定意见为:1、伤残等级属九级;2、护理期为30-60日;3、后续治疗费(内固定取出术)建议为5000-6000元;4、二次手术时误工期建议为30-60日，护理期10日，原告支出鉴定费2000元。被告分两次共向原告支付赔偿款5000元。原审法院认为：原告向被告提供劳务，工作过程中受到损害，其损失应根据双方过错进行分担，原告未完全尽到安全注意义务，不慎跌落，对损害结果的发生存有一定过错，应适当减轻被告的赔偿责任。被告辩称原、被告不存在劳务关系。法律关系为好意帮工，其提交的证据不足以证实该主张，不予采信。被告辩称本案已超过诉讼时效，因被告于2014年6月份向原告支付2000元，2015年春节后向原告支付3000元，能够证实原告向被告主张权利的事实，本案存有诉讼时效中断情形，且原告的伤于2014年12月18日治疗终结，向法院提起诉讼的时间为2015年4月20日，故被告的该主张，不予采信。根据原、被告提交的证据及质证意见，原告各项损失认定如下，1.医疗费:依据医疗机构出具的票据和支出的必要性，认定13640.87元;2.残疾赔偿金:原告系农村居民，构成九级伤残，其主张该项损失42480元，在法定幅度以内，予以认定;3.误工费:原告从事建筑业，山东省2014年度建筑业年平工资为51612元，结合辖区内建筑工工资标准，酌定原告日误工费120元，结合原告的伤情，误工期限酌定150日，对误工费认定18000元;4.护理费:原告共住院17天，参照鉴定机构关于原告的护理期，护理期限酌定72日，按照山东省2014年度农村居民人均刊支配性收入，认定2343.60元;5.交通费:根据原告就医的地点、次数及距离，酌情认定400元;6.鉴定费:根据原告提供的鉴定费发票，认定2000元;7.精神损害抚慰金:依据原告的伤情及双方的过错程度，酌情认定1000元;8.住院伙食补助费:参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算17天，认定255元;9.后续治疗费:鉴定意见为5000元一6000元，认定5000元。以上共计:85119.47元。根据本案原、被告各自过错程度，原告负担17023.89元，被告负担68095.58元，减掉先行支付的5000元，被告应再向原告支付63095.58元。打印费因未提交正式发票，不予支持。营养费因未有医疗机构或鉴定机构意见，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二一十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若十问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法期关于确定民事侵权精神损害赔偿一责任若干问题的解释》第八条、第十一条之规定，判决:一、被告郭效东于判决生效之日起十日内，赔偿原告沈印喜医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计63095.58元(该款项已减掉被告先行向原告支付的5000元);二、驳回原告沈印喜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，由原告沈印喜负担1400元，被告郭效东负担1300元。上诉人郭效东不服一审判决，上诉称：一、被上诉人的损害后果与上诉人之间没有因果关系，上诉人不应承担赔偿责任，其损害后果是被上诉人自身行为和山亭区人民医院的错误诊疗行为造成的。首先，被上诉人所诉的损害后果，是根据枣庄市立医院的治疗情况为依据而主张的。不是2014年3月份的损害后果。其次，自从2014年3月5日至2014年12月1日在枣庄市立医院治疗共9个月的时间。在该期间被上诉人负重劳动，造成损害，因此，该损害后果是其自身行为造成的。再次，被上诉人的损害后果不是上诉人的行为导致的，在一审诉讼中，被上诉人没有证据证明其损害是上诉人的行为造成的。二、一审诉讼中，缺乏必要共同诉讼的参加人山亭区人民医院。山亭区人民医院存在诊疗错误，导致被上诉人伤情进一步加重，原审未考虑医院误诊行为及受害人自身行为过错，属认定事实不清。三、一审判决认定被上诉人各项损失合计金额为851199.47元无事实和法律依据，且显失公平，与法律相悖。被上诉人沈印喜答辩称：一、一审认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回上诉人上诉，维持原判。二、一审查明事实中，一审受益人为李方水，其出具的书面证词可证实被上诉人与上诉人系雇佣关系。上诉人垫付部分医疗费用，被上诉人仅在山亭区中心医院进行石膏固定，未能治愈被上诉人伤情，被上诉人继续治疗，原审判决上诉人承担相关费用于法有据，上诉人主张医院错误诊疗行为，应追加医院为被告不能成立，被上诉人认为医院不存在错误。三、民诉法43条规定，上诉人一审中及二审中举证期限届满，其主张鉴定结论不符合相关法律规定，请求维持原判。本院二审查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，上诉人郭效东与被上诉人沈印喜之间形成个人劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，沈印喜作为提供劳务一方因工作受到伤害，其损失应由双方根据各自过错共同进行承担。原审法院依据双方各自过错，对损害损失进行分担，并无不当；上诉人主张损害后果与其无因果关系，其不应承担赔偿责任，理由不能成立，本院不予采纳。上诉人郭效东主张被上诉人沈印喜的损失系由山亭区人民医院误诊、沈印喜本人负重劳作等多方原因造成，应追加医院作为共同被告，但其未能提供证据予以证实，属证据不足，本院亦不予采纳。关于鉴定机构依据《职工工伤与职业病致残等级》标准，评定沈印喜构成九级伤残问题。最高人民法院在答复山东省高级人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的请示》时指出：雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。根据上述答复精神，本院认为郭效东与沈印喜之间系个人劳务关系，在评定沈印喜伤残时，不宜参照《职工工伤与职业病致残等级》标准，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准。上诉人对被上诉人的伤残评定不认可，但其在举证期限内未提出重新鉴定申请，故本院参照相关标准，对残疾赔偿金酌减为32480元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更枣庄市山亭区人民法院（2015）山民初字第607号民事判决第一项为：郭效东于判决生效之日起十日内，赔偿沈印喜医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计53095.58元(该款项已减掉郭效东先行向沈印喜支付的5000元)；二、维持枣庄市山亭区人民法院（2015）山民初字第607号民事判决第二项及案件受理费部分。二审案件受理费2700元，由上诉人郭效东负担2300元，被上诉人沈印喜负担400元。本判决为终审判决。审 判 长  杨 建审 判 员  朱海燕代理审判员  刘彦彦二〇一六年三月二十七日书 记 员  张 婕