济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)历城民初字第3230号 原告吴娜，女，生于1976年4月16日，汉族，住济南市槐荫区。 委托代理人王珊珊、郑成（均系特别授权代理），均系山东齐鲁律师事务所律师。 被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司，住所地济南市历城区。 法定代表人王建，职务总经理。 被告王建，男，生于1968年11月7日，汉族，住济南市历城区。 原告吴娜与被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月8日受理后，因无法直接向二被告送达相应的法律文书，本院依法向二被告公告送达起诉状副本、开庭传票、应诉通知书、举证通知书等法律文书。后依法组成合议庭于2016年2月25日公开开庭进行了审理，原告吴娜及其委托代理人王珊珊、郑成到庭参加诉讼，被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告吴娜诉称：原告与被告王建系朋友关系。2013年1月，被告王建以运作项目急需用钱为由，先后向原告借款30万元。借款时，被告王建主动提出，为最大限度保障原告权益，可以签订入股协议形式向原告借款。原告遂先后向被告个人账户汇款30万元。汇款后，双方先后于2013年1月20日、2013年1月29日签订两份《员工入股协议》，协议约定原告以现金形式入股，不受企业经营风险和债权债务约束，享受固定式股息分红，年红利24%。2013年7月1日，被告王建又以同样的理由向原告借款20万元，双方签订借据，由济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司在协议上盖章确认。2013年7月22日，被告王建再次以项目资金周转为由向原告借款30万元，并提出为保障原告合法权益，该次借款可以合作建设名义签订，由公司盖章确认，原告遂向被告王建个人账户汇款30万元。次日，原告与被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司签订《合作建设协议》，约定原告“参股”30万元，利润分成为人民币6万元，90天后一次结清。原告向两被告出借上述款项后，两被告未按照协议约定归还借款，经协商，被告王建于2015年8月29日在上述协议上签字确认，所有借款均未支付股息（利息），协议延期。此后，原告又多次向被告催要款项，但两被告一直未归还本息。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判令1、两被告偿还原告借款本金80万元；2、两被告偿还原告自2015年9月28日至实际履行完毕之日止的逾期还款利息（按照年利率24%计算）；3、本案诉讼费用由两被告承担。 被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司（缺席）未答辩。 被告王建（缺席）未答辩。 经审理本院认定：原告（甲方）与被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司（乙方）分别于2013年1月20日、2013年1月29日签订员工入股协议，协议第一条约定，原告以现金形式入股此股份为本公司内部股份，不受企业经营风险和债权债务约束，享受固定式股息分红。2013年1月20日签订的员工入股协议中第三条约定，入股时间为2013年1月20日至2014年1月20日，入股时间一年，入股金额10万元。2013年1月29日签订的员工入股协议第三条约定，入股时间为2013年1月29日至2014年1月29日，入股时间一年，入股金额20万元。两份协议中第四条均约定，月红利2%，年红利24%，支付形式为人民币现金结算。第五条约定，利息每六个月结算一次，以人民币现金方式结算。2015年8月29日，被告王建在两份协议上签字捺印，并书写“股息未付，协议延长”的内容。另外，2013年7月1日，被告王建、被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司向原告出具借款借据,载明：今有济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司特向吴娜女士短期借款人民币现金20万元，借期两个月，到期利息16000元一次性付清，如有特殊原因需要延期，需提前五个工作日告知征求本人同意方可，否则视为违约，延期产生利息由借款人承担。2015年8月29日，被告王建在上述借款借据上书写“此借未还，延期使用，利息条件不变”的内容。2013年7月23日，被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司（甲方）与原告吴娜（乙方）签订合作建设协议，协议第一条约定，甲乙双方合作建设甲方所承建的钢膜结构项目，乙方以参股形式合作，不参与具体管理，不受经营风险影响。第二条约定，乙方参股30万元，施工结算周期为90天，约定利润分成为人民币6万元，一次性结清。该合作建设协议中亦载有被告王建书写的“本协议未付款，特此延期，各方权利不变”内容。 还查明，原告吴娜分别于2013年1月16日、2013年1月29日、2013年7月1日、2013年7月22日通过其中国农业银行账户向被告转账10万元、20万元、20万元、30万元。被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司分别于2013年1月20日、2013年1月29日向原告出具10万元、20万元的收据，并载明收款事由内部员工股金。 庭审中，原告述称，原告与被告王建是朋友关系，当时出于给朋友帮忙，比较信任被告，向被告借款。被告王建为了让原告有所保障和更相信被告，就用入股协议的方式向原告借款。借款时是王建个人借款，公司作为共同借款人。借款之后，被告未向原告出具过入股凭证、资产证明。原告称不论是员工入股协议还是合作建设协议，在两份协议中均有相关条款表明原告不参与经营管理，收取固定利息，且两份协议并没有对股权的基本特征的相关约定，均属于借贷的法律关系。对于原告与被告签订的合作建设协议，原告未具体参与施工，也没有参与过管理，双方约定的利润分成，被告也没有分给原告。原告并称，对于上述借款，被告只是在刚开始的时候向原告付过8000元，之后就再也没有支付过本息。 上述事实，有原告提交的员工入股协议、借款借据、合作建设协议、中国农业银行吴娜账户个人历史交易明细、收据等证据和原告的当庭陈述相互印证，经庭审查证，应当予以认定。 本院认为，原告与被告之间签订的员工入股协议和合作建设协议，从其内容来看，虽系原、被告双方的真实意思表示，但协议中约定了原告不参与经营管理，不受企业经营风险和债权债务约束，享受固定式股息分红，故原告与被告之间的关系是名为联营，实为借贷。对该60万元入股款，本院认定为借贷款。另20万元借款有被告出具的借据为凭，亦应当予以认定。因被告未向原告归还过本金，被告尚欠原告借款本金80万元，故对原告的该项诉请，本院予以支持。因原、被告之间的员工入股协议、合作建设协议和借款借据中都对利息进行了约定，且2015年8月29日被告王建均载明了“延期使用，利息条件不变”的字样，根据《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条、第二十九条之规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持”，故本院对于原告主张被告自2015年9月28日起，以80万元借款本金为基数，按照年利率24%，支付原告逾期还款利息至本判决生效之日止的诉请予以支持。原告以打款记录为据称80万元借款均是打入被告王建个人名下，应系王建个人使用，且被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司盖章确认了上述借款，应为共同借款人，两被告应对原告的80万元借款承担共同偿还责任。根据《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十三条第一款的规定，“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许”，被告王建的借款行为符合上述法律的规定，对原告的此项诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十三条第一款、第二十六条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建归还原告吴娜借款本金80万元。 二、被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建自2015年9月28日起，以80万元借款本金为基数，按照年利率24%，支付原告逾期还款利息至本判决生效之日止。 上述一、二条所判款项，均限被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建于本判决生效之日起10日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11800元，由被告济南纽斯莱钢膜结构工程有限公司、被告王建负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  曹亚萍 人民陪审员  姜德强 人民陪审员  韩 壮 二〇一六年三月八日 书 记 员  李 叶