锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2015）太松民初字第00623号原告锦州市金伟石材厂，住所地锦州市松山新区果树农场大碑***号。法定代表人赵玉凯，系该厂厂长。委托代理人郭殿军，锦州市太和区新民法律服务所法律工作者。被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司，住所地锦州市凌河区延安路五段13号。法定代表人张力，系该公司总经理。委托代理人靖英琳、陈俊峰，系该公司法律顾问。被告张某某，男，1969年5月24日出生，汉族，现住大连市甘井子区。委托代理人张兆巨，辽宁永字律师事务所律师。第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司，住所地沈阳市东陵区长青街93号。法定代表人张某某，系该公司总经理。原告锦州市金伟石材厂与被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司、被告张某某、第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郭殿军、被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司的委托代理人靖英琳、陈俊峰、被告张某某的委托代理人张兆巨到庭参加诉讼。第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司经本院依法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告锦州市金伟石材厂诉称，锦州铁龙建筑安装有限责任公司承包了由锦州金地阳光置业有限公司开发的东方豪庭1-4号楼的施工工程。2013年5月30日，张某某委托段二虎与原告签订《材料供应协议书》将东方豪庭XX号楼的电梯门套及楼梯踏步制作安装工程承包给原告。张某某是从锦州铁龙建筑安装有限责任公司的名义承包的该工程。在履行合同过程中，原告如期按约定完成了工程量，而被告违约，未按约定给付原告的工程款。只付2万元，下欠35万元至今未付。原告多次催要欠款。被告张某某称以楼抵顶。并于2015年4月17日给阳光置业有限公司出据便条，写明东方豪庭1-4号楼电梯口、楼梯用理石全部工程石材一次性结清，共计35万元。同意锦州金地阳光置业有限公司在工程款中扣除。由阳光置业有限公司以楼抵顶原告的工程款。同时被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司于2015年2月17日也给锦州金地阳光置业有限公司开具35万元的收据。但锦州金地阳光置业有限公司没有同意以楼抵款。现要求被告立即给付原告材料款35万元。2、被告支付违约金105000元（以35万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率从2013年9月30日计算至2015年7月30日）。被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司辩称，原告请求事项和我公司无关，所以我公司不应负给付责任。被告张某某辩称，原告诉求的材料及工程款35万元与事实不符。对方诉求的违约金105000元无法律依据。金地阳光置业至今没有给付被告张某某东方豪庭1-4号楼工程款。认可材料供应协议书中段二虎是被告张某某的代理人，对材料供应协议书没有意见。被告支付原告工程款附有条件是在原告全部安装合格后支付，因工程未予验收所附条件不成立。不认可东方豪庭XX号楼电梯门套理石入场数量，，认可付杰成的签字他是被告张某某的材料保管员。第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。经审理查明，被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司是锦州金地阳光置业有限公司开发的东方豪庭小区X、X、X、X号小区承包方，被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司于2010年10月20日将该小区X、X、X、X号小区工程与第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司签订建筑工程内部承包合同，被告张某某为第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司的法定代表人，该公司已于2011年10月25日被吊销营业执照。2013年5月30日原告与被告张某某的委托代理人段二虎签订材料供应协议书约定“乙方（原告）向甲方（被告张某某）供应东方豪庭XX号楼理石材料。承包内容为东方豪庭1-4号电梯门套及楼梯踏步制作安装。其中第四条付款方法为两种，原告与被告张某某约定任选其中一种。第一种付款方式为付现金，在本协议签订甲方向乙方付现金2万元作为定金，工程余款在乙方全部安装完成甲方检查合格后于2013年9月30日前付清。如余款未在规定期限后每超一天，利息按总工程的千分之二计算。第二种付款方法为乙方可以选择以舒雅名苑小区的楼房抵工程款，房价以开发商售楼处价格下浮5%。货款总价与房价总款的差额多退少补。该协议约定乙方必须确保材料质量与提供材料样品一致，安装制作达到甲方，开发单位、监理单位的要求标准规范。后原告进场施工，现已施工完毕。2015年2月17日被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司应被告张某某应当要求，以锦州金地阳光置业有限公司为付款单位，以被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司为收款单位向被告张某某开出收款收据，该收据的收款事由为大理石款，金额为35万元。该收据用于被告张某某向锦州金地阳光置业有限公司收取工程款。2015年4月17日被告张某某以铁龙公司名义向原告出具内容为“东方豪庭XX号楼电梯口、楼梯用理石全部工程石材一次性结清，共计35万元。并在同意锦州金地阳光置业有限公司在工程款中扣除的原始凭证粘贴用纸中签字。2015年4月被告张某某在被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司于2015年2月17日出具的35万元收款收据背面签字同意原告以该笔理石材料款向锦州金地阳光置业有限公司主张以东方豪庭小区楼房顶账。对于原告以房顶账的主张，锦州金地阳光置业有限公司未予同意。本院所认定的上述事实有当事人陈述、材料供应协议书、原始凭证粘贴用纸、收款收据、建筑工程内部承包合同、公司登记情况查询卡载卷为凭，这些证据经开庭质证和本院审查，予以采信。本院认为，材料供应协议书是原告与被告张某某的委托代理人段二虎签订的。因被告张某某是第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司的法定代表人，原告的交付的工程材料及施工活动用于东方豪庭小区X、X、X、X号小区工程。被告锦州铁龙建筑安装有限责任公司将该工程分包给第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司。被告张某某答辩认可段二虎是张某某的代理人。段二虎与原告签订协议应代表被告张某某。被告张某某系第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司的法定代表人，应认定为职务行为。故原告要求被告张某某与第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司承担连带责任，应予支持。关于材料款的数额及利息问题。材料供应协议约定工程余款在乙方全部安装完成，甲方检查合格后于2013年9月30日前付清，2015年4月17日被告张某某书写的“东方豪庭1-4号楼电梯口、楼梯用理石全部工程石材一次性结清，共计35万元。同意锦州金地阳光置业有限公司在工程款中扣除的表述，视为第三人的法定代表人张某某就原告所交付材料及施工工程质量检查合格后，确定原告与第三人间的剩余工程款总额共计35万元。对被告张某某辩称该段文字不是对工程款数额的确认的抗辩主张，本院不予采信。原告要求依据材料供应协议约定向原告支付工程款35万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求自2013年9月30日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息的诉讼请求，因原告与被告张某某材料供应协议书中约定的以楼房抵顶原告的工程款的约定未能实际履行，现原告要求按支付现金的付款方式自2013年9月30日起给付利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司于本判决生效后十日内给付原告工程款35万元；二、第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司于本判决生效后十日内以35万元为本金，以中国人民银行同期同类贷款利率给付原告2013年9月30日至2015年7月30日间的利息；三、被告张某某对于本判决第一项、第二项承担连带责任；四、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8125元，由第三人沈阳海外建设集团成业建筑有限公司、被告张某某共同承担。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长 石 凯人民陪审员 蒋 衍人民陪审员 王思佳二〇一六年三月三十一日书 记 员 杨 璐