陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）陕06民终327号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋1—*层。负责人：原廷会，该公司总经理。委托诉讼代理人赵娜、唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩风高，男，1952年12月14日生，汉族。被上诉人（原审原告）：张金芳，女，1952年4月8日生，汉族，职业、住址同上。被上诉人（原审原告）：韩建华，男，1978年2月8日生，汉族，职业、住址同上。上列被上诉人共同委托诉讼代理人：白彦成，陕西聚能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高平，男，1968年7月24日生，汉族。被上诉人（原审被告）：杨俊峰，男，1977年7月15日生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人韩风高、张金芳、韩建华、高平、杨俊峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省甘泉县人民法院（2016）陕0627民初427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：撤销陕西省甘泉县人民法院(2016)陕0627民初427号民事判决第一、三项，改判上诉人不承担被上诉人韩风高的误工费、护理费与后续治疗费，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人韩风高被延安市人民医院诊断的“颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出”为其自身固有疾病，不是本次事故造成的，上诉人不应承担据此鉴定出的韩风高的误工、护理及后续治疗费。被上诉人韩风高出院时诊断为：1、急性外伤后头痛；2、全身多处软组织损伤；3、双侧中耳乳突炎；4、左侧肋骨下端软骨瘤；5、颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出；6、慢性萎缩性胃窦炎，根据病案资料显示，���断中的第一、二项与本交通事故有关，其余皆为被上诉人固有疾病，尤其是颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出，陕西西安中恒法医司法鉴定所不顾事实，错误以颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出为依据，认为韩风高“外伤后仍存在颈部活动轻度受限，后伸时颈部疼痛，需保守进行牵引、理疗、功能康复等对症治疗”，并简单的根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3.1条之规定，评定被上诉人韩风高的误工期为120天、护理期为45天、后续治疗费为5000元，鉴定结果明显不合理，严重损害了上诉人的权利。二、被上诉人韩风高、张金芳均为年满64岁的农民，一审除乡政府出具的劳动能力证明及村干部的劳动能力证言外，被上诉人未举任何收入证明的情况下，判令上诉人支付每日143元误工费，无任何事实及法律依据。根据《最高法院关于审��人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。”被上诉人韩风高、张金芳未能举收入证明，即使依法认定有劳动能力并务农的情况属实，误工费也应按照陕西省2015年农林渔牧行业平均工资计算。综上，原审判决依据的鉴定意见缺乏专业性和准确性，认定错误。被上诉人韩风高、张金芳、韩建华答辩称，一、判决是根据病历和司法鉴定得出的，并非凭空想象的。根据韩凤高的病历和鉴定结论可以看出，虽然韩凤高的病较多，但司法鉴定重点考虑了前两项，（1）急性外伤后头痛；（2）全年多处软组织损伤。由于头部受伤，致使颈部活动受限，造成医疗费、误工费和护理费的损失。韩凤高做了两次鉴定，结论基本相同，所以鉴定是正确的，判决也是正确的。二、韩凤高和张金芳虽然年龄较大，但事故前一直从事劳动，属正常劳动能力人。一审，被上诉人提供证据证明事故发生前，韩凤高和张金芳一直从事生产劳动，有劳动能力，所以判决上诉人承担误工费、护理费是正确的。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人高平答辩称，其的意见同上诉人的意见一致。被上诉人杨俊峰未作答辩。一审法院认定事实：2015年11月21日17时50分许，被告杨俊峰（被告杨俊峰为被告高平提供劳务）驾驶被告高平所有的陕B297**号“东风”重型半挂牵引车由北向南行驶至甘泉县劳山乡劳山村路段时，与原告韩风高横向停放的原告韩建华所有的三轮摩托车相���，造成原告韩风高、张金芳受伤，三轮摩托车受损的交通事故。经甘泉县公安局交通警察大队认定，被告杨俊峰负本次事故的主要责任，原告韩风高负本次事故的次要责任，原告张金芳无责任。原告韩风高受伤后在延安市人民医院住院治疗35天，花去医疗费21337.98元(其中被告高平支付506元)，原告张金芳受伤后在延安市人民医院住院治疗55天，花去医疗费28655.88元（其中被告高平支付537元）。本次事故同时造成原告韩建华所有的三轮摩托车损失1090元，原告韩建华因此支付施救费300元。经陕西延安天恒司法医学鉴定所鉴定，原告韩风高后续治疗费需要5000元、误工期限为120天、护理期限为60天，原告张金芳需要后续治疗费3000元、误工期限120天、护理期限60天，原告韩风高、张金芳分别支付鉴定费1400元。经陕西西安中恒法医司法鉴定所重新鉴定，原告韩风高需要后续治疗��5000元、误工期限为120天、护理期限为45天，被告平安保险公司为此支付鉴定费3000元，原告韩风高支付诉讼材料复印费244元。被告高平为陕B297**号车在被告平安保险公司以投保交强险和第三者责任商业保险，其中第三者责任商业保险的限额为550000元。事故发生后，被告高平为原告韩风高、张金芳分别垫付款项14000元，并为原告韩风高支付医疗费506元，为原告张金芳支付医疗费537元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。对于超出交强险的部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方均有过错的，按照各自的过错比例分担相应的赔偿责任。本次事故中，被告杨俊峰负主要责任，原告韩风高负次要责任。被告杨俊峰受雇于被告高平，在为被告高平提供劳务的过程中发生交通事故。该车在被告平安保险公司投保交强险和第三者责任商业保险，故原告方的损失应先由被告平安保险公司在交强险的限额内赔偿，超出交强险部分的损失，由被告保险公司在第三者责任商业保险的限额范围内酌情赔偿70%，该损失中不属于保险限额范围内的部分由被告高平赔偿，剩余的30%由原告方自行承担，被告杨俊峰作为劳务提供者依法不承担赔偿责任。原告方的各项损失应按照法定的项目和标准计算。原告韩风高、张金芳的交通费分别酌情认定300元、住宿费分别酌情认定500元。原告方要求被告方赔偿其营养费，因其未提供医疗机构出具的证据予以证明，不予支持。综上，对原告方的诉讼请求本院予以部分支持。判决：一、原告韩风高的医疗费21337.98元、误工费17160（143元X120天）元、护理费4050（90元X45）元、住院伙食补助费2800（80元X35天）元���交通费300元、住宿费500元、后续治疗费5000元，共计51147.98元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险的限额内赔偿26210元，剩余24937.98元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在第三者责任商业保险的限额内赔偿17456.59元（被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已支付的重新鉴定费3000元从中扣除），剩余7481.39元由原告韩风高自行承担；二、原告韩风高的鉴定费1400元、重新鉴定费3000元、复印费200元，共计4600元，由被告高平赔偿3220元（扣除被告高平已支付的14506元，保险公司赔偿款到位后，原告韩风高向被告高平返还11286元），由原告韩风高自行负担1380元；三、原告张金芳的医疗费28655.88元、误工费17160（143元×120天）元、护理费5400（90元×60天）元、住院伙食补助费4400（80元×55天）元、交通费300元、住宿费500元、后续治疗费3000元，共计59415.88元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险的限额内赔偿27560元，剩余31855.88元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在第三者商业保险的限额内赔偿22299.12元，由原告张金芳自行承担9556.76元；四、原告张金芳的鉴定费1400元，由被告高平赔偿980元（扣除被告高平已支付的14537元，保险公司赔偿款到位后，原告韩风高向被告高平返还13577元），由原告张金芳自行承担420元；五、原告韩建华的车辆损失费1090元、施救费300元，共计1390元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险的限额内赔偿；上述款项于本判决生效后十五日内一次付清。六、驳回原告韩风高、张金芳、韩建华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实基本属实。上述事实,有交通事故认定书、住院病案、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、交通费票据、借据、保险单、证明及双方当事人的陈述在卷佐证。这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。本院认为，被上诉人韩风高一审提供的诊断证明书证明，本次交通事故致韩风高：1、急性外伤后头痛；2、全身多处软组织损伤；3、双侧中耳乳突炎；4、左侧肋骨下端软骨瘤；5、颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出。上诉人对该证据证明的事实予以认可，并就事故造成韩风高受伤后的护理期、误工期、后续治疗费申请重新进行了鉴定，上诉人现在再以此为借口提起上诉，并申请对韩风高的颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7��1椎间盘突出是否与交通事故有关进行鉴定，显属无理，故对上诉人因果关系鉴定申请不准许。且上诉人也没有提供证据证明韩风高的颈3/4、4/5、5/6、6/7、颈7胸1椎间盘突出是韩风高固有疾病，来支持其主张的事实。众所周知，正常情况下，年满64周岁是有劳动能力的，有劳动能力就可以通过劳动获得收入。因此，在被上诉人韩风高没有提供收入证明的情况下，一审法院才根据法律的规定，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资，支持了被上诉人韩风高、张金芳的误工费。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费2138元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周俊杰代理审判员  但 勇代理审判员  祁泽胤二〇一六年三月二十七日书 记 员  刘荣荣