479山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2015）乳滨民初字第479号原告（反诉被告）迟忠全，男，1952年9月5日出生，汉族，住山西省太原市杏花岭区。委托代理人王世强，山东卓世律师事务所律师。被告（反诉原告）孙广彬，男，1988年5月8日出生，汉族，户籍地山东省惠民县，现住山东省滨州市滨城区。被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市历下区黑虎泉北路149号。负责人董国升，总经理。委托代理人杨立民，山东国盾律师事务所律师。原告（反诉被告）迟忠全诉被告（反诉原告）孙广彬、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（以下简称“人民保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月27日受理。依法由审判员刘春红适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）迟忠全之委托代理人王世强、被告（反诉原告）孙广彬、被告人民保险公司之委托代理人杨立民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）迟忠全诉称，2015年7月28日5时20分许，被告孙广彬驾驶鲁Ａ×××××轿车顺乳山市长江路由西向东行驶至海韵阳光小区前，驶入非机动车道，将在非机动车道由西向东步行的原告撞伤，致使原告身体多处严重损伤。交警部门出具的道路交通事故认定书认定被告负事故主责。原告认为因被告的违章驾驶造成了原告的受伤结果，被告理应赔偿由此造成的损失，由于第一被告在第二被告处投保了第三者强制险和第三者商业险，第二被告应在保险责任内赔偿原告损失。原告的全部损失有医疗费50940.05元、住院伙食补助费4900元、伤残赔偿金160879.50元、误工费19200元、护理费24250元、后续治疗费10000元、交通费1268.50元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2100元、辅助器具70元。要求保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分按照90%承担赔偿责任，余下部分由被告孙广彬赔偿。扣除保险公司已经支付的10000元医疗费，共计要求二被告赔偿各项损失266247.25元。被告（反诉原告）孙广彬辩称并反诉称，同意依法赔偿原告的损失，另外其为迟忠全垫付医疗费2062元，其车辆在事故中受损，花维修费5325元，反诉要求反诉被告迟忠全赔偿损失共计7387元。被告人民保险公司辩称，被告孙广彬驾驶的鲁Ａ×××××轿车在其公司投保交强险和20万元的商业险，事故发生在保险期间内。交强险范围内的医疗费1万元已经支付；被告孙广彬承担事故主要责任，其公司同意承担70%的赔偿责任；根据交强险和商业三者险的约定，应当按照医保规定核定医疗费数额，要求全额赔偿没有依据；商业三者险不承担精神损害赔偿项目；不承担诉讼费、保全费等费用。反诉被告迟忠全辩称，同意按照责任比例承担赔偿责任。经审理查明：2015年7月28日5时许，被告孙广彬驾驶鲁Ａ×××××轿车沿乳山市长江路由西向东行驶至海韵阳光小区前时驶入非机动车道，与在非机动车道由西向东步行的原告迟忠全相撞，致原告迟忠全受伤，被告孙广彬的车辆受损，造成交通事故。经乳山市公安局交通警察大队认定，被告孙广彬驾驶车辆驶入非机动车道，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条之规定，以及驾驶车辆超速行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款之规定，负事故的主要责任；原告迟忠全未在人行道上行走，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条之规定，负事故的次要责任。本院根据原告申请，依法到交警部门调取了事发路段的监控录像，监控录像显示，事发前被告孙广彬驾驶机动车从路北左转弯入长江路后沿慢车道行驶了几秒钟，后车辆直接冲向正在非机动车道靠路边石步行在前的原告，将原告撞飞。原告迟忠全受伤当日被送至乳山市人民医院治疗，经诊断为失血性休克、右肩胛骨骨折、肺挫伤、创伤性血气胸、多发性肋骨骨折、肾挫伤伴出血、肾上腺损伤、腰椎横突骨折、多发性骨盆骨折、左胫腓骨骨折、肝挫伤等，后住院治疗49天，期间行左胫骨闭合复位内固定术，共花医疗费50940.05元。原告另购买拐杖花费70元。原告迟忠全委托威海威明司法鉴定所对原告伤情进行了鉴定，该鉴定所于2015年12月4日出具鉴定意见为：1、被鉴定人迟忠全其损伤构成八级伤残；2、被鉴定人迟忠全外伤后第一次住院期间需2人陪护，其后需1人陪护3个月（含第二次住院期间）；休治时间8个月（含二次住院期间）；3、被鉴定人迟忠全外伤后，其后续治疗费约需10000元，或以实际发生为准。原告为此支出鉴定费2100元。经二被告质证，二被告认为，该鉴定意见系原告单方申请鉴定，对真实性不清楚，保留重新鉴定的权利。二被告未提交证据证实该鉴定结论确有错误。原告迟忠全受伤前系山西华爱文化传播有限公司保卫部职工，原告提供一份与山西华爱文化传播有限公司签订的劳动合同、山西华爱文化传播有限公司出具的误工证明以及受伤前四个月的工资明细，证实原告受伤前月平均工资2400元，受伤后治疗期间未到公司上班，工资停发。经质证，二被告认为，原告已经63周岁，应当已经退休，不具备签订劳动合同的资格，误工时间最长至定残前一日，工资表不真实。原告迟忠全受伤后先由其再婚妻子的女儿阎霞、女婿侯刚护理，二人均系山西顺通运达商贸有限公司职工。原告提供了阎霞、侯刚与山西顺通运达商贸有限公司签订的劳动合同两份、山西顺通运达商贸有限公司出具的误工证明两份、护理原告前三个月的工资表，证实阎霞系该公司财务会计，月平均工资4000元，因其父亲受伤，自2015年7月29日至出具证明时不能上班，工资停发；侯刚系该公司运管部负责人，月平均工资3500元，因其岳父受伤，自2015年7月29日至出具证明时不能上班，工资停发。两份误工证明的出具时间均为手写“2015年12月3日”。经二被告质证，二被告认为护理人员的工资已经超过交纳个人所得税的标准，应当提交纳税证明。经本院电话核实山西顺通运达商贸有限公司法定代表人路晋华，其证实阎霞、侯刚确系其单位职工，误工证明也是其公司出具，但二人为护理原告请假时间为2个月，出具的误工证明上的误工时间可能是笔误。关于原告要求的交通费，本院经审查原告提交的证据确认其合理交通费为800元。再查，原告迟忠全系非农业家庭户口。山西省太原市尖草坪区古城街道办事处大同路南社区居委会出具证明证实，原告迟忠全居住在该社区大同路159号1栋2单元，并证实阎霞系原告迟忠全再婚妻子李秀娥的女儿。又查，2015年山东省城镇居民家庭人均可支配收入为31545元；被告孙广彬驾驶的鲁Ａ×××××轿车在被告人民保险公司投保机动车第三者责任强制保险（简称“交强险”）和保险金额为20万元的第三者责任商业保险（简称“商业险”），事故发生在保险期间内。被告人民保险公司已经在交强险范围内支付原告医疗费10000元。关于反诉部分，本院查明，反诉原告孙广彬为反诉被告迟忠全支付医疗费1261.62元，另交住院押金800元，押金收据已交给原告方，用于支付原告的医疗费；反诉原告孙广彬车辆受损后，维修车辆花费5325元。本案经调解无效。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、门诊病历、住院病案、医疗费单据、威海威明司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费单据、劳动合同、误工费证明、护理费证明、营业执照、组织机构代码证、婚姻登记证明、交通费单据、购买辅助器具发票、原告户口本，被告（反诉原告）孙广彬提交的医疗费单据、原告妹妹代原告出具的住院押金收据收条、拖车费单据、停车费单据、车辆维修费发票及结算单等证据在案为凭。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案系因机动车与行人之间发生道路交通事故而引起的人身财产损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，对此责任认定，本院予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。本案中，被告孙广彬驾驶的鲁Ａ×××××轿车在被告人民保险公司投保交强险和保险金额为20万元的商业险，事故发生在保险期间内，被告人民保险公司应当在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分由被告人民保险公司按照保险合同在商业险限额内按被告孙广彬在事故中应承担的责任比例承担赔偿责任，超出保险范围部分，由被告孙广彬按照责任比例承担赔偿责任。根据事故发生的原因分析，原告迟忠全虽违反道路交通安全法规在非机动车道上行走，但事故发生的主要原因是被告孙广彬驾驶机动车超速行驶，并驾驶车辆由慢车道直接冲向非机动车道路边石将原告撞飞，根据双方的过错，被告孙广彬以承担90%的赔偿责任为宜。对于原告要求被告人民保险公司在商业险范围内承担90%的赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持；被告人民保险公司认为在商业险范围只应承担70%的赔偿责任的主张，无事实根据和法律依据，本院不予支持。关于被告人民保险公司认为应当按照医保规定核定医疗费数额的主张，本院认为，非医保用药免赔条款属于格式条款，系保险公司单方制定，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告人民保险公司并未提供证据证实在签订保险合同时已尽到提示或明确说明义务，故该条款不产生效力，被告人民保险公司的主张不成立，本院不予支持。对于原告提交的鉴定意见，二被告虽提出异议，但未提供充分证据证实该鉴定意见确有错误，故对该鉴定意见，本院确认有为效证据。关于本诉部分，依照相关法律规定及原告迟忠全提供的证据，原告迟忠全的合理损失及二被告应承担的赔偿数额确定如下：1、医疗费：原告迟忠全所花医疗费50940.05元，有门诊病历、住院病案、医疗费单据等予以佐证，本院予以确认。该费用被告人民保险公司已经在交强险医疗费限额下赔偿10000元；超出交强险限额部分，由被告人民保险公司在商业险范围内按被告孙广彬应承担的责任比例承担赔偿责任，即（50940.05元-10000元）×90%≈36846.05元。对于原告要求的后续治疗费，因现尚未实际发生，可待实际发生后另行起诉。2、住院伙食补助费：原告迟忠全住院49天，按每天补助100元计算，住院伙食补助费为49天×100元／天=4900元。该费用由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即4900元×90%=4410元。3、精神损害抚慰金：考虑原告在本次事故中所受伤害及原告的伤残等级，本院确定原告的精神损害抚慰金以3000元为宜。由被告人民保险公司在交强险范围内予以赔偿。4、残疾赔偿金：原告迟忠全系城镇居民，按照原告提交的鉴定意见，其损伤构成八级伤残，原告迟忠全定残时已满63周岁，按照山东省城镇居民家庭人均可支配收入31545元计算17年，即其残疾赔偿金为：31545元／年×17年×30%=160879.50元。由被告人民保险公司在交强险限额内赔偿107000元（110000元-3000元）元；超过限额部分由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即（160879.50-107000元）×90%=48491.55元。以上合计被告人民保险公司赔偿原告迟忠全残疾赔偿金107000元+48491.55元=155491.55元。5、误工费：原告迟忠全虽已超过60周岁，但发生事故前确有工作，并因误工实际减少收入，其误工费应当予以支持；按照鉴定意见，原告的休治时间为8个月，定残日期并不影响治疗休养时间的确定，二被告主张原告的误工时间应计算至定残之日前一天，理由不当，本院不予支持。按照原告受伤前月平均工资2400元计算，其误工费为：2400元×8月=19200元。由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即19200元×90%=17280元。6、护理费：原告迟忠全受伤后，先由女儿阎霞、女婿侯刚护理，对原告提供的护理费证明，本院经核实护理人员所在单位的负责人，证实该二人的实际请假时间为2个月，按照鉴定意见原告外伤后第一次住院期间需2人陪护，出院后需1人陪护3个月，原告第一次住院时间为49天，故住院期间的护理费可按照二人因误工减少的收入计算，出院后前11天按照阎霞一人护理计算护理费，之后2个月零19天按原告迟忠全的一名同住家属护理计算护理费用，即按山东省城镇居民人均可支配收入标准计算护理费。故护理费为：3500元／月÷30天×49天+4000元／月×2个月+31545元／年÷365天×79天≈20545元，由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即20545元×90%＝18490.50元。7、交通费：本院认定原告合理的交通费为800元，由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即800元×90%=720元。8、残疾辅助器具费：原告购买残疾辅助器具花费70元，由被告人民保险公司在商业险范围内承担90%，即70元×90%=63元。9、鉴定费：原告所支出的鉴定费2100元，由被告孙广彬承担90%，即2100元×90%=1890元。关于反诉部分，依照相关法律规定及反诉原告孙广彬提供的证据，反诉原告孙广彬的合理损失及反诉被告迟忠全应承担的赔偿数额确定如下：1、医疗费：反诉原告孙广彬为反诉被告迟忠全支付的医疗费1261.62元，按照反诉被告迟忠全在事故中的过错程度，由反诉被告迟忠全承担的赔偿数额为：1261.62元×10%≈126.16元；关于孙广彬为迟忠全支付的住院押金800元，因已包含在本诉原告迟忠全请求的医疗费中，反诉原告孙广彬支出的该部分费用可与其在本诉中应承担的赔偿数额相抵顶。2、车辆维修费：反诉原告孙广彬的车辆因本次事故受损，共花车辆维修费5325元，由反诉被告迟忠全承担10%，即5325元×10%=532.50元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全医疗费36846.05元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全住院伙食补助费4410元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在交强险范围内赔偿原告迟忠全精神损害抚慰金3000元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在交强险及商业险范围内赔偿原告迟忠全残疾赔偿金155491.55元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全误工费17280元；六、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全护理费18490.50元；七、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全交通费720元；八、被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司在商业险范围内赔偿原告迟忠全残疾辅助器具费63元；九、被告孙广彬赔偿原告迟忠全鉴定费1890元；十、驳回原告迟忠全多诉部分的诉讼请求；十一、反诉被告迟忠全支付反诉原告孙广彬垫付的医疗费126.16元；十一、反诉被告迟忠全赔偿反诉原告孙广彬车辆维修费532.50元；十二、驳回反诉原告孙广彬多诉部分的诉讼请求。以上一至八项，被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司共赔偿原告迟忠全各项损失合计人民币236301.10元，限被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于本判决生效后十日内付清。以上第九项孙广彬应赔偿迟忠全的损失1890元；以上第十至十一项，迟忠全共应支付孙广彬各项损失658.66元，相互抵顶后，孙广彬还应赔偿原告迟忠全1231.34元，扣除孙广彬已经为迟忠全垫付的800元，余款431.34元，限被告（反诉原告）孙广彬于本判决生效后十日内支付给原告（反诉被告）迟忠全。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱的义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2647元，由原告迟忠全负担119元，由被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司负担2423元，由被告孙广彬负担25元；反诉费25元，由反诉原告孙广彬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  刘春红二〇一六年三月二十一日书记员  王红燕