天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津01民终1884号上诉人（原审被告）天津华润万家生活超市有限公司，住所地天津市开发区洞庭路2号11层B室。法定代表人沈彤，董事长。委托代理人李正双，该公司法律顾问。委托代理人石萌，该公司人力资源职员。被上诉人（原审原告）葛卿。原审被告天津市世纪津工人力资源服务有限公司，住所地天津市和平区宁夏路与包头道交口爱建公寓B座底商-103。法定代表人李德永，董事长。上诉人天津华润万家生活超市有限公司（以下简称华润万家）因劳动争议纠纷一案,不服天津市和平区人民法院（2015）和民二初字第0886号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已��理终结。原审法院查明，葛卿于2010年8月16日与天津市世纪津工人力资源服务有限公司（以下简称世纪津工）签订天津市劳务派遣单位劳动合同书，约定：世纪津工将葛卿派遣至华润万家处从事操作岗位工作，合同为固定期限，自2010年8月16日起至2012年8月15日止，工资以银行转账方式支付，按月打入葛卿存折，不低于天津市最低工资标准，葛卿工作岗位实行综合计算工时制度。2010年8月20日葛卿在《派遣员工手册签收单》上签字确认“本人已知悉《派遣员工手册》的修订已通过民主程序，本人确认收到了《派遣员工手册》，并确认明白所有公司的规定及制度（包括但不限于《派遣员工手册》）本人将依从并遵守公司的规定及制度（包括公司适时对其之修改）。”2012年8月16日，葛卿与世纪津工续订天津市劳务派遣单位劳动合同书，世纪津工继续将葛卿派遣至��润万家工作，合同期限自2012年8月16日起至2014年9月30日止。2014年10月1日，葛卿与世纪津工再次续订天津市劳务派遣单位劳动合同书，世纪津工继续将葛卿派遣至华润万家工作，合同期限自2014年10月1日起至2016年9月30日止。葛卿在职期间，华润万家制订了《华润万家员工行为奖惩办法（2014年修订稿）》，此制度于2014年11月1日开始实施，葛卿已在该办法培训（学习）确认书上签字确认。葛卿在职期间，每个月实际工作时间为半个月（有时是上一休一，有时是上二休二），工作时间均为上早8:30下晚21:00，中午和晚上各有一小时的吃饭时间。葛卿称存在延时加班的情形，但未就此提交证据证明。华润万家称向葛卿支付加班费，且该费用已超出葛卿诉请的数额。对于华润万家提交的工资表，葛卿及世纪津工均无异议。2015年5月21日华润万家向世纪津工发出《退回津工证明》，因葛卿“于2015年4月22日早08:25；2015年4月25日早07:32、晚21:26；2015年4月26日晚21:01均由他人多次代打卡，根据华润万家员工行为奖惩办法4.3.1.2条规定：请别人代刷（打）卡及代别人刷（打）卡的，给予记大过处理，由于情节严重，现将该员工退回津工并解除。”世纪津工于2015年5月25日向葛卿发出《解除劳动合同通知书》及《解除劳动关系通知》，以葛卿过失（违纪）原因，决定自同日起解除与葛卿的劳动合同关系，无经济补偿金，并告知葛卿于2015年5月28日前到华润万家办理离职手续并三日内持离职申请表到世纪津工办理退工手续。葛卿于2015年6月收到上述通知后，未按期办理相关退工退档手续。华润万家提交的葛卿2014年6月至2015年5月的工资表显示，葛卿实发工资为2014年6月1774.15元、2014年7月1792.60元、2014年8月1619.40元、2014年9月2082.73元、2014年10月2477.02元、2014年11月1475元、2014年12月1555.92元、2015年1月2196.48元、2015年2月2664元（含奖金185元）、2015年3月1991.75元、2015年4月2285.73元、2015年5月1464.29元，平均工资为1948.26元。上述工资表中包含加班费1909.24元，取暖费160元。案前，葛卿于2015年9月10日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委于2015年9月10日作出津和劳仲不字（2015）第1447号不予受理案件通知书。葛卿不服仲裁裁决，故起诉至法院，请求判令：1、华润万家支付葛卿解除劳动合同经济赔偿金19320元；2、华润万家支付葛卿未能提前一个月通知的通知金1932元；3、华润万家支付葛卿2010年至2014年共计5年的冬季取暖补贴和集中供热补助费，每年按照520元计算，共计2600元；4、华润万家支付葛卿2010年至2014年共计5年的防暑降温费，每年按照512元计算，共计2560元；5、华润万家支付���卿2010年至2015年延时加班费1000元；6、诉讼费由华润万家承担。原审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。本案中，关于葛卿诉请华润万家支付葛卿解除劳动合同经济赔偿金19320元一节，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，华润万家应当对解除劳动关系的正当性提供证据进行证明。对此华润万家提供员工行为奖惩办法和确认书证明华润万家公司的规章制度葛卿签字确认已知悉；监控视频录像、打卡记录以及邵瑞敬奖惩审批表证明葛卿存在让他人代打卡的违纪行为，葛卿对于员工行为奖惩办法和确认书无异议，对监控视频录像、打卡记录以及邵瑞敬奖惩审批表提出异议，华润万家出具的《退回津工证明》中所指的“于2015年4月22日早08:25；2015年4月25日早07:32、晚21:26；2015年4月26日晚21:01均由他人多次代打卡”，在其提供的监控视频和考勤记录中仅体现没有葛卿本人出现，不能证实葛卿存在让他人代打卡的行为，对于其提交的《邵瑞敬奖惩审批表》中涉及的案外人邵瑞敬未出庭对其所述代葛卿打卡一事进行证明，且葛卿对此亦予以否认。综合以上分析，华润万家辩称的葛卿让他人代打卡的行为并没有确凿证据证明，据此作出的解除劳动合同行为应属违法解除，应当承担违法解除的法律责任。同时，华润万家与世纪津工也应当注意，在劳动者出现违纪行为时，依据制定的规章制度对劳动者采取记过的处理时，首先应当查��违纪行为是否真实存在，同时还应当及时将记过处理告知劳动者，以便对其起到警告作用。华润万家与世纪津工不宜在劳动者出现一次记过违纪后，不将记过决定告知劳动者，而在下一次记过违纪出现后，直接适用所指定的规章制度以连续两次记过违纪为由开除劳动者。现葛卿仅对作为用工单位的华润万家主张违法解除劳动合同经济赔偿金，原审法院照准。对于葛卿向华润万家主张的违法解除劳动合同赔偿金的具体数额，根据庭审核实，葛卿主张按月平均工资1932元进行计算符合法律规定，结合入职时间为2010年8月16日，华润万家应当向葛卿支付的违法解除劳动合同赔偿金共计19320元（1932元×5个月×2倍），葛卿该项主张，原审法院予以支持。关于葛卿诉请华润万家支付葛卿未能提前一个月通知的通知金1932元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十���的规定，经庭审查明，葛卿不属于该项法律规定的情形，故葛卿该项主张，原审法院不予支持。关于葛卿诉请华润万家支付葛卿2010年至2014年共计5年的冬季取暖补贴和集中供热补助费共计2600元（每年按照520元计算）一节，经庭审查明，华润万家在2014年度已支付葛卿取暖费160元，依据天津市人力资源和社会保障局的相关政策规定，2014年度冬季取暖补贴和集中供热补助费共计应为520元，存在差额360元，华润万家应当予以支付。葛卿其余部分主张，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定的诉讼时效，法院不予支持。关于葛卿诉请华润万家支付葛卿2010年至2014年共计5年的防暑降温费2560元（每年按照512元计算）一节，经庭审查明，华润万家在2014年度未支付葛卿防暑降温费，依据天津市人力资源和社会保障局的相关政策规定��2014年度共计应为512元，华润万家应当予以支付。葛卿其余部分主张，已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定的诉讼时效，法院不予支持。关于葛卿诉请华润万家支付葛卿2010年至2015年延时加班费1000元一节，经庭审查明，华润万家在2014年度已支付葛卿加班费1909.24元，且葛卿未就其主张的加班事实提交相关证据证明，故葛卿该项主张，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、判决生效之日起五日内，天津华润��家生活超市有限公司支付葛卿违法解除劳动合同赔偿金19320元；二、判决生效之日起五日内，天津华润万家生活超市有限公司支付葛卿2014年度冬季取暖补贴和集中供热补助费差额360元；三、判决生效之日起五日内，天津华润万家生活超市有限公司支付葛卿2014年度防暑降温费512元；四、驳回葛卿其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼受理费5元，由天津华润万家生活超市有限公司全部负担（于判决生效之日起五日内直接交付葛卿）。原审法院判决后，上诉人华润万家不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判：1.撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人的违法解除劳动合同赔偿金的请求；2.判令被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：被上诉人存在代打卡的行为，违反公司规章制度，公司是合法解除劳动关系；取暖费和供热费不属于工资范畴；加班费超过诉讼时效。被上诉人葛卿未答辩。原审被告世纪津工未陈述意见。经审理查明，原审判决认定的事实与二审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，华润万家诉称葛卿让他人代打卡，原审法院从其提供的监控视频和考勤记录中无法支持其主张，原审人民法院据此判令其支付被上诉人相应赔偿是正确的。关于华润万家主张不应给付葛卿取暖费、供热费、防暑降温费及加班费的诉请，依据天津市人力资源和社会保障局的相关政策规定，华润万家应当予以支付。综上所述，上诉人华润万家的上诉请求无事实和法律依据，本院依法予以驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津华润万家生活超市有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  殷 焱代理审判员  张炳正代理审判员  陈 豪二〇一六年三月十七日书 记 员  姜腾飞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…