黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)齐民一终字第417号上诉人（原审被告）任玉良，个体工商户。委托代理人姚兰。被上诉人（原审原告）夏志波，住黑龙江省讷河市。上诉人任玉良为与被上诉人夏志波财产损害赔偿纠纷一案，不服讷河市人民法院（2014）讷民初字第452号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明：夏志波养殖400余只小尾寒羊，2014年5月份夏志波的6只羊出现眼圈红和耳朵热的症状。夏志波到任玉良经营的六旺兽药店咨询并于2014年5月30日、2014年6月5日购买了高热流感圆环素、黄芪、对维宝、奥舒林、高热清开灵、超乐、氟苯尼考粉、喘奇等兽药，并按任玉良告知的方法进行治疗。夏志波的羊使用上述药物后批量死亡。2014年6月12日后死亡的羊由讷河市畜牧局、乡畜牧站监督深埋，对死亡羊的大小、数量进行了详细记录，死亡羊的总数量为215只。2014年6月11日之前有证据证实夏志波自行掩埋死羊的数量为大羊82只、中羊22只。讷河市法院依法委托齐齐哈尔市科学技术咨询中心司法鉴定中心对羊的死因进行鉴定，该中心作出齐科鉴字（2014）36号司法鉴定意见书，鉴定意见为：涉案小尾寒羊是由于任玉良滥用广谱抗菌素药物导致涉案羊消化道正常微生物菌群失调而引起一系列消化道疾病死亡。讷河市法院依法委托齐齐哈尔信达资产评估事务所对夏志波死亡的小尾寒羊进行价格鉴定，该评估事务所作出齐信法鉴评字（2015）1号司法鉴定意见书，鉴定结论为：委托估价的夏志波死亡的小尾寒羊215只的直接经济损失为314,090.00元。齐齐哈尔市中级人民法院（2015）齐行终字第8号行政判决书确认任玉良属非法行医。讷河市畜牧兽医局于2014年7月9日作出讷牧罚（2014）01号行政处罚决定书，对任玉良出售假劣兽药“高热流感圆环素”进行了行政处罚。夏志波于2014年6月17日以财产损害赔偿纠纷为由诉至黑龙江省讷河市人民法院，要求任玉良赔偿经济损失500,000.00元，并承担诉讼费用。讷河市法院经审理认为，任玉良经营个体六旺兽药店，无兽医资质非法行医，对夏志波养殖的小尾寒羊治疗错误，导致夏志波的小尾寒羊批量死亡，应承担赔偿责任。有病害动物产品处理记录的215只死羊应按鉴定价格314,090.00元赔偿。有证据证实但无病害动物产品处理记录的82只大羊、22只中羊应参照鉴定价格赔偿即82只×1300.00元＋22只×970.00元＝127，940.00元。任玉良共计赔偿夏志波损失442,030.00元。讷河市法院依照《中华人民共和国侵权法》第三条、第六条第一款、第十五第一款第（六）项之规定，判决：任玉良赔偿夏志波损失人民币442,030.00元、于判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8，800.00元、鉴定费14，000.00元，合计22，800.00元，由夏志波负担869.55元，任玉良负担21,930.45元。任玉良不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、遗漏诉讼请求，夏志波诉讼请求任玉良赔偿500,000.00元，而一审判决任玉良赔偿夏志波442，030.00元，剩余尽58，000.00元诉讼请求没有说明是否支持。2、遗漏了夏志波的其他家庭成员，夏志波的家庭成员应作为必须参加诉讼的当事人参加诉讼。3、适用法律错误，一审法院判决依照的是《中华人民共和国侵权法》，而我国并没有颁布和施行该部法律。4、鉴定人应当出庭接受任玉良的质证，一审法院以书面说明剥夺了任玉良的质询权。5、事实不清，多项定案依据的证据系伪造或不合法。夏志波没有从任玉良的兽药商店买过一审认定的兽药，更不存在按任玉良告知的方法进行治疗。夏志波也自认用了2014年5月30日、6月5日购买的针剂后病羊病情出现好转。6、齐齐哈尔信达资产评估事务所出具的司法鉴定意见书，是该事务所在超经营、无权的情况下作出的，是无效的。鉴定人无权作出价格鉴定意见书和作出价格鉴定结论。夏志波提供检验的羊尸不符合法律规定，未在规定的时间内、未按要求提取、固定、封存、送检，羊尸的解剖体征完全不同，鉴定人仅根据一种解剖体征就认定夏志波家羊的死亡原因，应当对全部死亡羊只进行鉴定。因此夏志波没有证据证明其家病羊的死亡原因与任玉良有因果关系。7、原审判决所述的返药清单和病害动物产品处理记录等证据夏志波没有向法庭出示，任玉良没有质证。不应做为证据使用。综上，请求二审法院依法改判或发回重审，以维护任玉良的合法权益。针对任玉良的上诉请求及理由，被上诉人夏志波答辩称：任玉良的上诉请求和理由不成立，任玉良在畜牧局所做的笔录中签字认可他给夏志波都开了什么药品，该证据提交给了法院，任玉良于2014年5月30日给夏志波开药有票据、证人、电话录音证实，包括返药清单都已提交给法庭，夏志波有证据证实其诉讼请求。请求二审依法维持原判。本院经二审审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，夏志波养殖的400余只小尾寒羊，出现眼圈红和耳朵热的症状，夏志波到任玉良经营的六旺兽药店治疗，任玉良给夏志波开具了高热流感圆环素、黄芪、对维宝、奥舒林、高热清开灵、超乐、氟苯尼考粉、喘奇等兽药，夏志波的羊使用上述药物后批量死亡。经鉴定涉案小尾寒羊是由于滥用广谱抗菌素药物导致涉案羊消化道正常微生物菌群失调而引起一系列消化道疾病死亡。且任玉良无兽医资质非法行医，故任玉良负有赔偿责任。关于对死亡羊的损失赔偿价格问题，经鉴定委托估价的夏志波死亡的小尾寒羊215只的直接经济损失为314,090.00元。所以，原审判决赔偿损失有依据，故原审判决并无不当。关于任玉良主张司法鉴定意见书无效问题。（2014）36号《司法鉴定意见书》确认涉案小尾寒羊的死亡原因系滥用广谱抗菌药物所致，但鉴定结论中确认“被告”滥用广谱抗菌药物，该表述用语虽有不当，但不影响鉴定结论。任玉良称应由价格主管部门设立的价格鉴证机构负责涉案物价格鉴证工作，因物价局主管部门不受理法院民事案件对外委托鉴定事务，而齐齐哈尔市信达资产评估事务所属登记在册的鉴定机构，故本案由登记在册的齐齐哈尔市信达资产评估事务所对涉案死亡的小尾寒羊的直接经济损失进行鉴定并无不当。关于鉴定人应当出庭接受质证问题。当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。任玉良书面申请鉴定人出庭作证，因鉴定机构出具了书面说明，书面说明与鉴定人出庭接受质询具有同等的效力，故一审法院并未剥夺任玉良的质询权。关于任玉良主张一审遗漏诉讼请求问题。夏志波请求赔偿数额500,000.00元，但经过一审法院审理，认定夏志波请求中合理部分为442，030.00元，原审法院对其请求合理部分予以支持，其他部分属不合理请求,未予支持，故一审法院不存在遗漏诉讼请求问题。关于任玉良主张原审遗漏了夏志波的其他家庭成员问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。本案中夏志波是请求赔偿的权利主体，而其他家庭成员不属于必须到庭参加诉讼当事人，其他家庭成员没有参加诉讼,法院也没有必要通知其参加诉讼，故一审不存在遗漏诉讼主体问题。任玉良主张一审多项定案依据的证据系伪造或不合法。但任玉良没有提供相应的证据证实，故此上诉理由不成立，本院不予支持。关于返药清单和病害动物产品处理记录是否应作为证据使用问题。一审审理期间夏志波向法庭提供了返药清单和病害动物产品处理记录，庭审时一审法院向当事人出示了该证据，任玉良对该证据进行了质证，一审庭审笔录有体现，故返药清单和病害动物产品处理记录可以做为证据使用。关于任玉良主张一审适用法律错误问题。原审适用《中华人民共和国侵权责任法》并无不当，但一审将《中华人民共和国侵权责任法》写成《中华人民共和国侵权法》，属于笔误，本院予以纠正。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。任玉良的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8,800.00元，由任玉良负担。本判决为终审判决。审判长  董春良审判员  戚丽英审判员  李立新二〇一六年三月二十二日书记员  吴 迪