河南省商水县人民法院民 事 判 决 书（2015）商民初字第1974号原告(反诉被告)郭和平，男，汉族，1973年7月2日出生，住商水县。委托代理人位荣亮，河南睿东律师事务所律师。被告梁机华（反诉原告），男，汉族，1971年10月19日出生，住商水县。委托代理人柴红亮，河南睿东律师事务所律师。原告郭和平诉被告梁机华建设工程合同纠纷一案，本院于2015年8月24日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告郭和平及其委托代理人位荣亮，被告梁机华及其委托代理人柴红亮均到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告诉称，2013年春，被告开发舒庄乡钟镇昌农贸市场，同年5月原被告签订一份建筑工程劳务合同，原告承包其建筑工程的钢筋工和木工的劳务。同年底，原告承建的前三栋楼竣工，被告按合同约定给付了工程价款。同年10月，被告开发钟镇昌农贸市场西边门面房两栋楼（简称西楼和西北楼），原告继续承包钢筋工和木工的劳务，2014年春该两栋楼竣工。按合同算，被告应给付原告该两栋楼的总工程款24万元，被告只支付工程款9万元，余款未给付。2015年春节，被告计算该工程款为21万元，除掉已支付部分，剩余12万元。被告还说，在施工期间已支付原告工程款2.5万元，现在只欠原告9万元。2014年麦收后，原告带工人给被告做了20多个工，被告拖欠工资3000元。被告借用原告70块模板至今未还。上述欠款，虽经原告多次追要，被告推脱至今，无奈诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告尚未支付的工程款15万元；2、被告返还原告所有的70块模板；3、本案的诉讼费由被告承担。被告辨称，1、被告工程款已经给付完毕，不欠原告钱。2、原告的70块模板没有交给被告，不是被告所借，与被告没有关系。3、不愿意承担诉讼费用。原告向法庭提交如下证据材料：1、工程施工合同一份，证明原告与被告书面约定建一层房屋每平方80元，建二层、三层房屋每平方31元，被告应当按约定给付原告所建房屋面积款150000元。2、所建房屋图片两份，证明原告给被告建好的房屋情况，被告应给付原告150000元工资款。3、建房屋面积平面图3页，证明原告给被告建房面积计算价款及被告应支付给原告工资款1500000元。4、原告情况说明一份，证明被告不愿意全额给付原告工资款情况。5、电话录音光盘及书面内容一份，证明被告只承认欠原告工资90000多元。6、商水县舒庄乡司法所调查笔录一份，证明被告只承认欠原告9多万元。7、证人訾某1、邵某、訾某2出庭证言，证明原告郭和平给被告梁机华建房面积一层的分别有1000多平方和600多平方，二层、三层的分别有1500多平方和1000多平方，被告欠原告150000元工资的事实。被告质证意见：对证据1异议，该证据与本案无关。这个合同是特指的舒庄乡钟镇仓农贸市场东北楼的合同，与原告起诉所要工程款所建的楼房无关。该合同工期是2013年5月8日至2013年12月20日，该合同已经履行完毕。该合同是无效合同，违反了建设工程施工合同的相关规定，合同所约定的内容无效，不予认可。为此，该证据不能达到原告的证明目的。对证据2真实性无异议，但是不能达到原告的证明目的。原告所提供的图片，很多都不是原告所施工的建筑。对证据3、4的异议，该证据不符合证据规则，不予认可。对证据5的异议，该证据内容不真实、不客观、内容不合法。对证据6的异议，原告不认可，没有法律效力，不能达到证明目的。对证据7的异议，证人訾某1所说不符合事实，2013年夏天所干的活是东北楼，与本案西楼、西北楼工资钱无关，更不能证明双方约定西楼、西北楼的价款事实，所说建筑面积更不能采信，而且证人与原告有亲属关系，不予采信。证人邵某证言合同价款及面积说的是东北楼，与本案争议的西楼、西北楼无关，而且本案证人是原告妹夫，是亲属关系，根据民诉法规定，证言与本案有厉害关系，不予采信。证人訾某3证言不能证明双方约定的工程价款及面积，其证明目的与原告证明目的不符。被告向法庭提交如下证据材料：原告郭和平签字的账本一份，证明被告已经给付原告工程款109000元。过年给原告工钱10000元。共支付原告工钱119000元。原告质证意见：都真实。其中1、2、3页的39000元不是本案的结账条，是之前工程结的账。原告在结清时没有把在被告处的该借据收回，实际情况是当时结前三幢楼账时被告梁机华多给了12000元，当时西楼、西北楼需要施工。反诉原告诉称，被反诉人与反诉人于2013年5月签订一份工程施工合同，依照合同的规定被反诉人应当严格依照反诉人提供图纸施工做到三平一线。同月被反诉人开始施工，于2014年2月完成合同所规定楼房，被反诉人不按照合同的约定施工，造成房屋大面积不合格，以至于业主要求反诉人承担房屋质量不合格的违约责任。被反诉人不经反诉人的同意私自变更房屋的材料构造（由橡胶顶变成楼板），造成房屋损失严重。反诉人于2014年9月发现被反诉人施工的房屋出现严重倾斜、挑梁断裂等问题，直接造成反诉人约1000平方房屋不能实现经济价值，直接损失大约8万元。反诉人多次与被反诉人协商，被反诉人都不予理睬，从未进行整修、加固。反诉人多次对挑梁断裂等进行加固、整修，包括北楼（三楼）增加支柱和挑梁断裂，南楼不合格、中间北楼挑梁断裂。被反诉人置之不理严重违反了合同的约定，依照《合同法》第281条应当承担违约责任，赔偿损失。综上所述，反诉人请求法院判令被反诉人承担违约赔偿金15万元。反诉被告辨称，1、反诉状上所说有施工图纸，从来没见过施工图纸。一切施工在梁机华及其施工技术员的指导下进行，东北楼原计划建两层，梁机华说两层上面的面积太大都浪费了，到最后梁机华让建三层。房屋有质量问题，因为没有施工图纸，是梁机华指导我，让我怎么建，我怎么建的。我只负责扎钢筋，支壳子，有梁机华提供材料，工程质量等其他的都与我无关。反诉原告向法庭提交如下证据材料：1、工程施工合同一份，证明郭和平施工的是东北楼。2、照片9张，证明房屋需要增加支柱，需要维修费用。3、证人娄某、郭某证言，证人娄某证明西楼、西北楼工程没有干完是其接着干完的，收到工程款4.5万元。证人郭某证明西楼、西北楼的工程价款是随行就市。反诉被告质证意见：我与梁机华前后总共就签订这一份合同，该合同指农贸市场里所有楼房，当时约定所有第一层工钱均是80元每平方，二层、三层均是31元每平方，因东北楼隔墙比较多，好施工，就约定东北楼一层60元每平方，二层31元每平方，三层50元每平方。对于照片，当时是梁机华让怎么做，我怎么做，出现这种情况与我无关。当时西北楼预算盖个大平台，不再起了，结果又让打个柱子，临时又起一层。证人娄某证言与本案无关，我只负责扎钢筋、支壳子，且已经做好收尾工程，交付给梁机华验收，我有证人可以证实。至于梁机华给娄某多少钱，与本案无关。证人郭某所说完全虚假，我根本没有和梁机华、梁增产洽谈过合同外的施工一层面积50元的事情。故上述两位证人证言完全虚假，均不予认可。反诉被告向法庭提交如下证据材料：证人訾某1的出庭证言，证明西楼和西北楼的支壳子，编钢筋已经干完。反诉原告质证意见：证人訾某1所说不符合事实，不应采信。经审理，本院确认以下事实：2013年春，被告开发商水县舒庄乡钟镇昌农贸市场，2013年5月原被告签订一份建筑工程劳务合同，原告承包钢筋工和木工的劳务。合同约定承包范围包括主体工程、墙面粉刷、墙漆、地平及前后水沟。合同工期从2013年5月8日至2013年12月20日。合同价款约定钢筋工31元/平方（一层为半框架木工80元/平方）。另注明：东北楼一层60元/平方，二楼31元/平方，三楼50元/平方。付款方式约定按工程进度付款，即主体工程70%，粉刷20%，待工程验收合格付清尾款。另注明，5%保证金，一年后付清。合同还约定了安全施工、文明施工条款及其他事项。在其他事项里约定，原告需严格按照被告提供图纸施工做到三平一线，如有质量问题返工，原告自行负责。合同没有约定工程量。原被告有争议的工程量是西楼和西北楼。原告承包的该两栋楼的钢筋工和木工劳务，由被告提供原料。经查明，西楼一层930平方，二层三层包括阳台12**平方。西北楼一层610平方，二层三层1027.4平方。平房面积488平方。被告已经支付原告工程款119000元，还有99695.4元没有支付给原告。原告多次追要未果，故诉至本院。另查明，1、原告不具备施工资质。2、被告申请对房屋鉴定，因被告未提供工程技术文件，周口豫周建筑工程质量司法鉴定所作出不予鉴定的复函。以上事实，由原告提交合同书、图片、情况说明、录音光盘、司法所调查笔录、证人訾某1、邵某、訾某2出庭证言，及被告提交的账本、当事人陈述予以佐证。本院认为，原、被告间的合同关系性质是特殊的承揽合同，即建设工程施工合同关系。原告系自然人，没有建筑施工资质，因此原告作为建设工程施工合同的承包方，违反了《中华人民共和国建筑法》第十三条的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，原、被告之间的建设工程施工合同应属无效。合同虽然无效，但是本案所涉工程已经向被告交工，被告应当参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，向原告支付工程款。关于工程是否合格，原告承包的钢筋工、木工劳务已经干完，并交付被告，从原告提交的证据能够印证，应当认定工程质量合格。关于涉案工程的工程量，原告认可被告主张的工程量，应当按照被告主张的工程量作为计量的依据。关于西楼和西北楼工程价格，可参照双方协议约定的价格计算。由于488平方的平房面积没有约定价格，参照双方约定的价格和当地的行情，酌定按照50元一平方计算。被告提交的账本是书面证据，应当采信。原告辨称其中1、2、3页的39000元不是本案的结账条，是之前工程结的账。原告在结清时没有把在被告处的该借据收回。因原告没有其他有效证据推翻账目记载事项，所以对原告的辨称，本院不予支持。关于原告主张的第二项诉讼请求，因没有证据证明，本院不予支持。关于反诉部分，被告主张涉案工程不合格及修复费用，应当对其主张负举证责任。因被告未能提供工程技术文件，周口豫周建筑工程质量司法鉴定所不予鉴定。被告提交的合同与原告提交的合同一致，没有约定具体施工对象，不能证明是东北楼。被告提交的照片及娄大有的证言没有其他有效证据相互印证，不予采信。被告提交的郭某的证言，与原被告签订的合同相悖，不真实，不予采信。综合以上对被告举证的分析，本院认为，被告的举证不足以证明原告的施工成果不合格，也不足以证明被告为原告的施工成果支付了修复费用或有其他损失，因此，对被告的反诉请求，本院不予支持。但是，针对涉案工程存在裂缝问题，原告在庭审中表示“梁机华让怎么做，我怎么做，出现这种情况与我无关”。这说明原告在施工中没有坚持正确的技术标准施工，而是按照被告的指示施工，存在过错，应当承担相应的法律责任，本院酌定原告承担5%的责任，该责任应在被告应支付数额中扣除。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告梁机华支付原告郭和平工程款94711元，于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、驳回原告郭和平的第二项诉讼请求；三、驳回被告梁机华的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告负担1100元，被告负担2200元。反诉案件受理费1650元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  袁 茏代理审判员  李道帆人民陪审员  张四朋二〇一六年三月七日书 记 员  徐民选