河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书(2015)许民初字第165号原告：河南东升兴隆置业有限公司，住所地：鄢陵县柏梁镇西311国道南侧姚家路口西。法定代表人：杨明京，该公司执行董事兼经理。委托代理人：王安昌，男，1965年7月17日生，汉族，住河南省鄢陵县，该公司员工。委托代理人：葛磊，上海市光大律师事务所商丘分所律师。被告：河南华安建设集团有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：侯斌，该公司执行董事兼董事长。委托代理人：王根青，男，1966年3月11日生，汉族，住河南省林州市，系该公司员工。原告河南东升兴隆置业有限公司与被告河南华安建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2016年9月22日公开开庭进行了审理。原告河南东升兴隆置业有限公司的委托代理人葛磊、王安昌，被告河南华安建设有限公司的委托代理人王根青到庭参加诉讼。被告河南华安建设集团有限公司在答辩期内提起反诉，后又于2016年4月15日撤回反诉。经审查其申请符合法律规定，本院予以准许。本案现已审理终结。原告河南东升兴隆置业有限公司向本院提出诉讼请求：一、确认原被告双方2013年10月16日签订的建设工程施工合同、2014年3月4日签订的建筑工程补充合同无效；二、判令被告赔偿延误工期、修复及其他损失360万元；三、判令被告支付延误工期罚款、铲车费、电费、钢材及其他等费用6805168.16元（暂定）；四、判令被告限期履行验收及其他相关义务。五、判令被告限期把钢筋废料、模板、方木设备撤离施工场地。六、判令被告限期提供施工期间的相关建筑材料、成品、半成品购物税票及全部建筑施工资料。七、诉讼费用有被告承担。事实和理由：2013年10月16日，原告作为发包人甲方，被告作为承包人乙方，双方签订鄢陵东方威尼斯《建设工程施工合同》约定：1、被告承建东方威尼斯（二期〉8#、10#、11#、12#住宅及其范围内人防地下停车库及8#按岗楼南地下车库的施工设计图纸及会审纪要内容包含的土建、主楼外墙装饰、水暖电、消防、通风等工程，不含桩基及桩基检测，不含电梯安装，含图纸变更，监理通知及相关文件等按一期工程（现已竣工〉①11#楼6层部分；②商业会所及主楼室内毛地面、毛墙、毛顶等施工内容。2、工程承包方式：包工包料、包安全、包工期、包现场文明等。3、合同工期：实际开工日期以施工工地开挖期之日起计算，总工期日历工期20个月。4、合同价款：以双方协商的固定综合单价作为本合同的固定单价，即住宅楼及其范围内人防、地下停车库综合建筑面积每平方米建筑单价1390元/平方米，乙方按劳务大清包主楼380元/平方米，人防地下室按450元/平方米，缴纳税金，乙方应向甲方提供施工期间的相关建筑材料、成品、半成品购物税票。5、工程款支付：（1）8#、10#、11#、12#主体砼结构完成至十层，经甲方和监理验收合格，付已完工程量的70%；主体砼结构封顶经验收合格后完成巳完工程量的70%、内外装饰、安装等完成具备验收条件，累计付至总价款的80%；竣工验收合格后付至总结算价款的95%。（2）上述所有工程以单位工程结算，竣工验收合格后付至工程总结算价款的95%，剩余工程总价的5%作为质量保修金。6、工期延误：乙方应严格按经监理及甲方批准的施工进度计划施工，由乙方原因造成工期节点延误，根据总工期延误1天，甲方将给予乙方10000元-50000元的经济处罚。2014年3月4日，原被告双方代表人签订《建筑工程补充合同》约定：1、工程范围：8#楼以南地下车库及会所工程图纸范围内的土建、水、电、消防等，按一期工程交房标准毛墙毛地面交房，其中会所两侧及前立面同一期外挂大理石，后立面贴50×100面砖（不包括会所主入户门）；2、工程造价：本补充合同总承包价，560万元整，施工工期：总工期3个月，2014年6月7日竣工；3、付款方式：地下车库顶板砼浇筑完毕支付工程款400万元，上部会所工程竣工验收后一次性付清所余160万元工程款。2013年10月15日，被告进场施工建设。因被告人员组织、管理不到位，工程进度不能按施工计划的各施工节点按期完工，各单元工程项目施工工期严重滞后，人员施工存在技术缺陷。经监理单位和原告方多次通知，被告仍不能按合同约定达到验收条件，致使原告销售计划落空。2014年10月份起，被告单方无理由停工，经监理单位和原告多次通知复工，被告仍不复工。而是组织人员采取非法方式，以单方编造的理由，虚构一些施工假相，到处上访取闹，并在网络上发帖攻击、侮辱原告方，被告的行为严重损害了原告的商业信誉、声誉。为保障工程项目的顺利施工，2014年12月份，原告委托律师向被告方邮寄送达律师函，解除了原被告双方2013年10月16日签订的《建设工程施工合同》。被告收到通知后，未表示异议，但仍不办理验收、交接、腾退、清场。根据我国《招投标法》第三条第一款第（一)项、国家发改委《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条第（五)项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（三)项之规定：原被告之间签订的《建设工程施工合同》及《建筑工程补充合同》约定的建设项目必须进行招投标，因没有进行招投标，应依法确认无效。此外，被告所有的施工资料应当移交给原告，原告需要凭此资料进行后期工程施工、竣工验收、备案，被告应当协助原告办理完毕工程的各项验收，撤走机械、设施、材料、设备。被告应当承担施工期间的罚款和原告代为支付的铲车费、电费、钢材及其他等费用6805168.16元。被告应提供施工期间的相关建筑材料、成品、半成品购物税票和施工建筑资料。被告河南华安建设有限公司辩称，一、原告与答辩人2013年10月16日签订的《建设工程施工合同》因没有进行招投标，根据我国《招投标法》第三条第一款第（一）项，最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（三）项的规定，应认定为无效。因该合同是没有进行招投标而导致无效的，责任全部在原告，原告应承担该合同的一切后果。二、原告与答辩人的项目负责人李圣彬于2014年3月4日签订的《建设工程补充合同》，因该补充合同提到的8#楼以南地下车库及会所，实际上未履行，不存在是否有效或无效问题。三、施工过程中，原告及监理多方刁难答辩人的施工队伍，一直拖延验收，且不按合同约定支付答辩人工程款，答辩人无奈自行筹集资金，并组织人员积极进行了建设，后到付款节点时，原告为了不支付工程款，于2014年12月6日组织人员将答辩人的施工队伍赶走，并于同年12月8日将答辩人现场管理人员也驱赶走，有鄢陵县住房和建设局2014年12月25日《告知函》为证，故答辩人在本案中没有过错，原告的第二项、第三项请求，法院不应支持。四、原告将答辩人赶走后，让他人继续承建了答辩人承包的东方威尼斯（二期）8#、10#、11#、12#住宅等工程，并使用了答辩人留在施工现场的钢筋、模板、方木等建筑材料和建筑设备，答辩人对此保留诉权。原告的上述行为。致使答辩人无法履行验收及其他相关义务，原告的第四项、第五项请求，法院也不应支持。五、原告尚欠答辩人工程款7376.2382万元，待原告付清答辩人全部工程款后，答辩人再向其提供相关购物税票及全部建筑施工资料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年10月16日，原告作为发包人甲方，被告作为承包人乙方，双方签订鄢陵东方威尼斯《建设工程施工合同》约定：1、被告承建东方威尼斯（二期〉8#、10#、11#、12#住宅及其范围内人防地下停车库及8#按岗楼南地下车库的施工设计图纸及会审纪要内容包含的土建、主楼外墙装饰、水暖电、消防、通风等工程，不含桩基及桩基检测，不含电梯安装，含图纸变更，监理通知及相关文件等按一期工程（现已竣工）①11#楼6层部分；②商业会所及主楼室内毛地面、毛墙、毛顶等施工内容。2、工程承包方式：包工包料、包安全、包工期、包现场文明等。3、合同工期：实际开工日期以施工工地开挖期之日起计算，总工期日历工期20个月。4、合同价款：以双方协商的固定综合单价作为本合同的固定单价，即住宅楼及其范围内人防、地下停车库综合建筑面积每平方米建筑单价1390元/平方米，乙方按劳务大清包主楼380元/平方米，人防地下室按450元/平方米，缴纳税金，乙方应向甲方提供施工期间的相关建筑材料、成品、半成品购物税票。5、工程款支付：（1）8#、10#、11#、12#主体砼结构完成至十层，经甲方和监理验收合格，付已完工程量的70%；主体砼结构封顶经验收合格后完成巳完工程量的70%、内外装饰、安装等完成具备验收条件，累计付至总价款的80%；竣工验收合格后付至总结算价款的95%。（2）上述所有工程以单位工程结算，竣工验收合格后付至工程总结算价款的95%，剩余工程总价的5%作为质量保修金。6、工期延误：乙方应严格按经监理及甲方批准的施工进度计划施工，由乙方原因造成工期节点延误，根据总工期延误1天，甲方将给予乙方10000元-50000元的经济处罚。2014年3月4日，原被告双方代表人签订《建筑工程补充合同》约定：1、工程范围：8#楼以南地下车库及会所工程图纸范围内的土建、水、电、消防等，按一期工程交房标准毛墙毛地面交房，其中会所两侧及前立面同一期外挂大理石，后立面贴50×100面砖（不包括会所主入户门）；2、工程造价：本补充合同总承包价，560万元整，施工工期：总工期3个月，2014年6月7日竣工；3、付款方式：地下车库顶板砼浇筑完毕支付工程款400万元，上部会所工程竣工验收后一次性付清所余160万元工程款。2013年10月15日，被告进场施工建设。2014年12月8日，被告离场，2014年12月12日，原告委托律师向被告邮寄送达律师函，要求解除原被告双方2013年10月16日签订的《建设工程施工合同》。本院认为，关于原被告签订的建设工程施工合同和补充合同的效力问题，因双方合同约定的建设项目不属于《中华人民共和国招标投标法》第3条规定的必须进行招投标的建设项目，不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，且上述合同是双方经协商签订，是双方真实意思的表示，故对该合同的效力，本院予以确认，对原告要求确认合同无效的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿延误工期、修复及其他损失360万元、诉讼请求，本院认为，对原告提供的施工进度表，被告有异议，且从原被告双方提供的其他证据看，原被告双方存在工程款纠纷，另，被告离场后，双方未对已完成工程项目进行清点，原告又另找施工企业进场施工，原告所提供的证据不能证明造成工程存在质量问题是因被告单方所致，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付延误工期罚款、铲车费、电费、钢材及其他等费用6805168.16元（暂定）的诉讼请求，因双方未对工程款进行决算，上述费用可在决赛中从被告工程款中予以扣除，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告限期把钢筋废料、模板、方木设备撤离施工场地的诉讼请求，因原告另找有其他施工企业进场施工，原告没有提供证据证明上述清单中的物品仍然现存，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告履行验收及其他相关义务、提供施工期间的相关建筑材料、成品、半成品购物税票及全部建筑施工资料的诉讼请求，因双方对被告已完工工程尚未进行决算，对已完工工程的质量尚存在争议，故上述资料可在验收、决赛完毕后移交，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国招标投标法》第3条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告河南东升兴隆置业有限公司的诉讼请求。案件受理费84231元，由原告河南东升兴隆置业有限公司负担，反诉费233258元，减半收取116629元由被告河南华安建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  孙根义审判员  李 兵审判员  朱雅乐二〇一六年十一月二十三日书记员  侯伟丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口