广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)粤06刑终263号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）李顺海，男，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省广州市南沙区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人叶永清，广东聚理律师事务所律师。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人李顺海犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月15日作出(2015)佛顺法刑初字第2942号刑事判决。原审被告人李顺海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年4月至5月期间，被告人李顺海多次贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给董某乙、李某乙。具体犯罪事实如下：1.2015年4月15日17时许，购毒人员董某乙和李某乙欲购买毒品氯胺酮，由董某乙电话联系被告人李顺海，双方约定到佛山市顺德区大良街道五沙广东天天商业有限公司对开东新高速高架桥底附近进行毒品交易。随后董某乙和李某乙去到约定地点，以人民币200元（以下均为人民币）的价格向李顺海购买了2包毒品氯胺酮。2.2015年4月27日14时许，购毒人员董某乙和李某乙再次以上述方式在五沙广东天天商业有限公司对开东新高速高架桥底附近，以200元的价格向李顺海购买了2包毒品氯胺酮。3.2015年5月4日11时许，购毒人员董某乙再次电话联系李顺海购买300元的氯胺酮，双方约定到佛山市顺德区大良街道顺德农商银行五沙分理处附近交易。随后被告人李顺海去到约定地点准备与董某乙交易，即被预伏民警当场抓获，民警从李顺海身上起获手机2部及白色粉末3包。经鉴定，起获的白色粉末3包，共净重2.37克，均检出氯胺酮成分。认定上述事实的证据有：1.被告人李顺海的供述及指认笔录，证实2015年5月4日11时许，“大良”女子来电向我购毒，约定以300元向我购买3包氯胺酮，并在顺德区××五沙一银行附近等候。我驾驶摩托车前往约定地点。12时许，我到达银行附近，并被便衣民警抓获。被告人李顺海对起获的手机、毒品进行了指认。2.证人董某乙的证言及辨认、指认笔录，证实2015年5月4日11时许，我致电“靓仔”购买300元氯胺酮。11时30分许，我在顺德区××五沙农商银行等候“靓仔”，后“靓仔”驾驶摩托车到场，我正想与“靓仔”交易，便衣民警就将“靓仔”抓获，现场从“靓仔”身上搜出用红色利是封包着的3包粉末。我和李某乙一起向“靓仔”购买氯胺酮两次。第一次是2015年4月15日或16日17时左右，我通过李某乙的手机（136××××7616）联系“靓仔”（150××××1454），并相约在五沙一桥底交易。当日17时许，“靓仔”来到，我和李某乙向他购买了200元氯胺酮（2小包，用1个利是封包着）。第二次是2015年4月27日或28日14时许，我通过我的手机（158××××1096）联系“靓仔”（150××××1454）购买氯胺酮，后我和李某乙去到五沙一桥底，向“靓仔”购买了200元氯胺酮（2小包，用1个利是封包着）。我自2015年4月14日左右开始，每日均与“靓仔”电话联系。证人董某乙辨认出被告人李顺海就是贩卖毒品的“靓仔”，并对起获的毒品、案发现场进行了指认，指认出2015年4月15日、27日的交易地点为顺德农商银行五沙分理处附近（即广东天天商业有限公司对开东新高速高架桥桥底附近）。3.证人李某乙的证言及辨认笔录，证实我吸食的氯胺酮主要是向一名叫“靓仔”的男子购买。一般是我前妻董某乙通过她的手机（158××××1096）联系“靓仔”（150××××1454）后，在大良五沙农商银行对开路段或附近的高架桥下进行交易，每小包100元，每小包某重1克。我曾与董某乙一起向“靓仔”购买过两次氯胺酮。第一次是2015年4月15日或16日17时左右，董某乙通过我的手机（136××××7616）拨打“靓仔”的手机（150××××1454），后我们驾驶摩托车去到约定地点，向“靓仔”购买了200元氯胺酮（2小包，重约2克，用1个利是封包着）。第二次是2015年4月27日或28日14时许，董某乙通过她的手机（158××××1096）拨打“靓仔”的手机（150××××1454），后我和董某乙驾驶摩托车来到约定地点，当时董某乙给了“靓仔”200元，“靓仔”给了她2小包氯胺酮（重约2克，用1个利是封包着）。证人李某乙辨认出被告人李顺海就是在顺德区××五沙农商银行附近贩卖毒品的“靓仔”。4.现场勘查笔录及现场照片，证实位于佛山市顺德区大良街道顺德农商银行五沙分理处门口的案发现场的基本情况。5.化验检验报告，证实起获的白色粉末3包，共净重2.37克，均检出氯胺酮成分。6.抓获经过，证实2015年5月4日11时许，佛山市顺德区公安局大良派出所民警根据线索，在佛山市顺德区大良街道顺德农商银行五沙分理处门口抓获涉嫌贩卖毒品的被告人李顺海，当场从被告人李顺海身上起获手机2部和白色粉末3小包。7.户籍证明，证实被告人李顺海的身份情况。8.搜查笔录及扣押、移交物品清单，证实公安机关从被告人李顺海处扣押了手机2部（分别为号码178××××6378的黑色苹果牌手机1部，号码150××××1454的诺基亚手机1部）、摩托车1辆、白色粉末3包（外用红色利是封包装，内用透明塑料袋包装）。9.通话记录，证实2015年4月15日17时许，证人李某乙的手机号码136××××7616与被告人李顺海的手机号码150××××1454有通话记录；2015年4月27日14时许，证人董某乙的手机号码158××××1096与被告人李顺海的手机号码150××××1454有通话记录；2015年5月4日11时许，证人董某乙的手机号码158××××1096与被告人李顺海的手机号码150××××1454有通话记录（三次）。此外，证人董某乙的手机号码158××××1096于2015年4月16日至5月4日期间（除4月18日外）每天均与被告人李顺海的手机号码150××××1454有多次通话记录，每次通话时间几秒至两分钟不等。10.毒品现场检测报告书，证实被告人李顺海的尿液样本对海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、氯胺酮呈阴性反应，检测结果已告知被检测人。原审法院认为，被告人李顺海无视国家法律，多次贩卖毒品氯胺酮，情节严重，违反国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。缴获的作案工具手机1部应予没收，上缴国库；缴获的毒品氯胺酮2.37克应予没收、销毁。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人李顺海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金三万元；二、对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的作案工具手机1部（诺基亚牌，号码为150××××1454）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品氯胺酮2.37克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。上诉人李顺海上诉及其辩护人辩称：1.李顺海仅于2015年5月4日贩卖过一次毒品，现有证据不足以证实李顺海多次贩卖毒品；2.原审认定的第3宗犯罪事实尚未直接交易，不能排除被告人李顺海中途中止贩毒的可能性；3.涉案毒品被当场缴获，并未流入社会；4.本案中查获的氯胺酮毒性相对较小；5.被告人李顺海没有犯罪前科，是初犯。请求依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人李顺海犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。关于上诉人李顺海的上诉及其辩护人的辩护所提，经查，1.李顺海多次贩卖毒品的事实有证人董某乙、李某乙的证言及辨认笔录、通话记录予以证实，上述证据能够相互印证，足以认定。2.原审认定的第3宗犯罪事实中，李顺海与董某乙就毒品交易达成合意，李顺海携带毒品进入交易环节，属于犯罪既遂。3.第3至5点意见原审法院已予以采纳，原审法院根据李顺海的犯罪事实、情节，依法量处刑罚，并无不当。上述意见无事实依据，不予采纳。本院认为，上诉人李顺海无视国家法律，多次贩卖毒品氯胺酮，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。缴获的作案工具手机1部应予没收，上缴国库；缴获的毒品氯胺酮2.37克应予没收、销毁。上诉人上诉及其辩护人的辩护所提无事实依据，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 周 劲代理审判员 达 琳代理审判员 李寿桥二〇一六年三月二十一日书 记 员 邱汉中附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。