北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京03民终2170号上诉人（原审被告）北京阳光天女教育咨询有限公司，住所地北京市房山区长阳万兴路86号-B003。法定代表人XINGJING，董事长兼总经理。委托代理人王天慧，北京市京银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）郭美美，女，1981年10月6日出生。上诉人北京阳光天女教育咨询有限公司（以下简称阳光天女公司）与被上诉人郭美美劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第45530号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由法官陈敏光担任审判长，法官赵卉、法官赵纳参加的合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。郭美美在一审中起诉称：2014年2月25日，郭美美入职于阳光天女公司处，担任法务专员，双方签订了期限自2014年2月25日至2017年2月24日止的书面劳动合同，约定月工资为6000元，每月最后一天发放工资。阳光天女公司以合资公司注销为由，裁撤郭美美的岗位，无事实及法律依据，后续对郭美美作出的调岗、待岗的决定以及收回郭美美的工位、封存办公电脑、关闭公司邮箱和门禁卡的行为，导致郭美美不能正常工作。现郭美美诉至法院，请求判令：1.继续履行与阳光天女公司的原劳动合同；2.阳光天女公司支付郭美美2015年2月1日至2015年4月28日的工资14853元；3.阳光天女公司补缴郭美美的社会保险（五险）和住房公积金；4.阳光天女公司支付郭美美2014年度未休年假工资2759元；5.阳光天女公司支付郭美美2014年年终奖6000元。2015年10月20日庭审中，郭美美将第二项诉讼请求变更为要求阳光天女公司支付其2015年2月1日至2015年10月20日的工资47391元。阳光天女公司在一审中答辩称：郭美美增加诉讼请求，未经仲裁前置程序，补缴社会保险和支付公积金不属于人民法院受案范围，年休假郭美美已自动放弃，双方未约定年终奖，故不同意郭美美的诉讼请求。一审法院经审理查明：2014年2月25日，郭美美入职于阳光天女公司处，担任法务专员，双方签订了期限自2014年2月25日至2017年2月24日止的《劳动合同书》。郭美美每月基本工资5000元、绩效工资1000元，其正常提供劳动至2015年2月6日。阳光天女公司每月最后一天以银行打卡形式支付郭美美当月整月工资。2015年2月2日，阳光天女公司向郭美美送达了调岗通知书，将郭美美由法务岗位调整到市场岗位做销售，郭美美不同意调岗。2015年2月6日，阳光天女公司向郭美美送达了待岗通知，郭美美不同意待岗，要求继续履行原劳动合同，恢复原工作岗位和原工资待遇。阳光天女公司主张其安排郭美美调岗及待岗的原因为合资公司解散，该公司业务架构急需变更，业务量减少，需撤销法务岗位。为证明其主张，阳光天女公司提交《工作岗位及人员缩编经理级会议纪要》，该证据显示：“因合资公司将关闭，公司业务架构急需变更，相关后勤保障部门在业务量减少的情况下，经各位经理商议决定：1.撤销法务岗位，有法律服务需求找临时法律顾问解决；2.撤销行政、人事岗位……；3.各项目部中的助理岗位全部撤销；4.文案和宣传只留一人兼任，其他岗位撤销；5.平面设计只留一人兼任……”阳光天女公司支付郭美美2015年2月至9月份待岗工资数额为1054.85、360.97、447.22、502.57、502.57、447.22、502.57、110.71。郭美美主ＸＸ光天女公司应按每月6000元的标准支付其2014年2月1日至2015年10月20日期间的工资，阳光天女公司主张该公司要求郭美美待岗期间每周三到其处学习，但郭美美未按要求学习，故其扣除了郭美美旷工工资，此后未发放工资。双方均认可2015年9月7日阳光天女公司向郭美美邮寄过解除劳动关系的通知，郭美美主张因公司撤回了该快递故其未看到解除通知，阳光天女公司未向法庭提交解除劳动关系通知，亦未举证证明解除劳动关系通知已向郭美美合法送达。庭审中双方均未明确表示劳动关系已经解除。郭美美主张其未休2014年度年休假，要求阳光天女公司支付其未休年休假工资2759元，阳光天女公司认可郭美美2014年度有4天年休假未休，但主张因郭美美未申请，故根据规章制度视为其放弃2014年度年休假，并提交《休假管理制度》、《员工考勤&加班休假确认书》为证。其中，《休假管理制度》显示：“本年度年休假可延续至次年春节前，春节后清零。如遇特殊情况，由人力资源部请示公司领导后处理。”；《员工考勤&加班休假确认书》显示：“本人已经充分阅读阳光天女公司的《考勤制度》、《加班倒休制度》和《休假制度》，并能严格遵守各项规章制度。”郭美美认可《员工考勤&加班休假确认书》的真实性，不认可《休假管理制度》的真实性。郭美美主张与阳光天女公司约定有年终奖，但未举证证明，阳光天女公司不予认可。郭美美曾将阳光天女公司申诉至北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委），要求阳光天女公司支付其工资、年终奖、未休年假工资并继续履行劳动合同、恢复原岗位、原工资待遇等。2015年6月30日，仲裁委裁决：1.阳光天女公司支付郭美美2015年2月1日至2015年4月28日期间工资差额6680.32元；2.驳回郭美美的其他仲裁请求。郭美美不服，诉至法院。一审法院判决认定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郭美美主张与阳光天女公司约定有年终奖，但未举证证明，故对其要求阳光天女公司支付其2014年年终奖6000元的诉讼请求，法院不予支持。阳光天女公司未向法庭提交解除劳动关系通知，且未举证证明已向郭美美合法送达该通知，郭美美亦表示未见到该通知且阳光天女公司已撤回该通知，庭审中双方亦未明确表示劳动关系已经解除，故双方劳动关系尚未解除，郭美美要求继续履行原劳动合同，无事实依据，法院不予支持。阳光天女公司安排郭美美待岗，应依法支付郭美美待岗期间的工资，郭美美增加的要求阳光天女公司支付其2015年2月1日至2015年10月20日工资的诉讼请求与其原仲裁请求具有不可分性，应视为已经仲裁前置程序；阳光天女公司扣除郭美美待岗期间的旷工工资缺乏法律依据，应予补足；阳光天女公司支付郭美美的待岗工资不应低于法定标准；故阳光天女公司应依法支付郭美美上述期间工资差额10418.22元（6000元＋1560元＊70%＊7个月＋1560元＊70%／21.75＊14天-1054.85元-360.97元-447.22元-502.57元-502.57元-447.22元-502.57元-110.71元）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。阳光天女公司认可郭美美2014年度有4天年休假未休，认可未支付郭美美未休年休假工资，该公司因郭美美未申请年休假视为其放弃2014年度年休假无法律依据，不支付郭美美未休年休假工资缺乏法律依据，故阳光天女公司应依法支付郭美美未休年休假工资2206.90元（6000元／21.75＊4天＊2倍）。郭美美要求阳光天女公司补缴社会保险和住房公积金，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，法院不予审处，若仍有争议，可通过劳动行政途径解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第五条之规定，判决：一、北京阳光天女教育咨询有限公司于判决生效之日起三日内支付郭美美二○一五年二月一日至二○一五年十月二十日期间的工资差额一万零四百一十八元二角二分；二、北京阳光天女教育咨询有限公司于判决生效之日起三日内支付郭美美二○一四年度未休年休假工资二千二百零六元九角；三、驳回郭美美的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。阳光天女公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。阳光天女公司认为：一审法院对阳光天女公司与郭美美是否解除劳动合同一事，认定事实有误、适用法律错误；对判决阳光天女公司支付郭美美2014年年假工资，适用法律错误。在庭审和书面答辩意见中，阳光天女公司多次表示其于2015年9月6日向郭美美发出了解除劳动关系通知书，且郭美美也已认可在2015年9月7日阳光天女公司给郭美美邮寄到了解除劳动关系通知。且阳光天女公司在一审中已说明其解除劳动合同的依据为《劳动合同法》第40条第（三）款的相关规定，而一审法院认为阳光天女公司没有明确表示劳动关系已经解除，则与事实严重不符。另，郭美美在2015年4月28日提起劳动的仲裁诉求是因不同意待岗而要求恢复履行原劳动合同、恢复原岗位和原工资待遇等，而阳光天女公司在2015年9月6日向郭美美发出解除劳动关系通知、行使劳动合同解除权是在2015年6月30日仲裁裁决作出后。因此阳光天女公司与郭美美间的劳动关系是否有效、合法解除，依法应先经劳动仲裁前置程序判定予以确认，一审法院对之后发生的双方劳动关系解除一事，未经劳动仲裁程序而直接予以判定属于适用法律程序错误。另外，郭美美已签收了公司年休假制度，其签字和行为明确表示其知晓并放弃了2014年的年休假，因此在职工主动放弃年休假的情况下，阳光天女公司无义务支付郭美美未休年休假工资。综上，请二审法院查明以上事实，并依法予以改判，支持阳光天女公司的上诉请求：1.将阳光天女公司支付给郭美美的工资差额数额予以改判，应计算至2015年9月5日，即为8824.15元；2.将阳光天女公司支付郭美美2014年度未休年假工资2206.9元的判决予以改判，对郭美美的该项诉讼请求予以驳回。郭美美服从一审法院判决。对阳光天女公司的答辩意见为：关于解除合同，不属于本案审理范围，即使解除也是违法解除；关于年假问题，应该给付年假工资；关于支付工资差额，一审处理不当，但是郭美美没有上诉。二审补充查明以下事实：阳光天女公司提供（2016）京方圆内经证字第01929号公证书、阳光天女公司给白×的两份授权委托书、协商调岗通知书快递单、白×劳动合同用以证明阳光天女公司委托其员工白×代表阳光天女公司于2015年8月4日、8月25日与郭美美再次联系协商调岗事宜，郭美美均不予回应以及2015年9月7日白×使用手机短信向郭美美送达了解除劳动合同通知书。阳光天女公司提供解除劳动合同通知书一份和顺丰速递的快递单及退回单，用以证明阳光天女公司于2015年9月6日向郭美美邮寄了“协商调岗不成，解除劳动合同通知书”。郭美美对上述证据的质证意见为阳光天女公司一审没有提交相关证据，二审不应当认定为新证据。对证据真实性均不认可，郭美美没有收到解除劳动合同通知书，快递是阳光天女公司恶意撤回，快递显示的退回，而不是郭美美拒收。二审庭审期间，阳光天女公司向郭美美表示其于2016年2月18日当庭向郭美美第三次送达解除劳动合同通知书。本院经审理查明的其他事实与一审判决查明的事实一致。上述事实，有《劳动合同》、仲裁委京朝劳人仲字（2015）第05049号裁决书及双方当事人的陈述等相关证据在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于郭美美与阳光天女公司的劳动关系的状态，郭美美仲裁申请中和一审诉讼请求中均请求继续履行劳动合同，阳光天女公司则主张其向郭美美送达过解除劳动关系的通知，并提交了公证书、邮寄单等证据佐证，但郭美美并不认可其见到该通知，且邮单上显示邮件已经退回，故阳光天女公司并未提供充分有效的证据证明其已向郭美美合法送达该通知。故一审法院认定双方劳动关系尚未解除并无不当，本院予以确认。关于年休假工资，单位应当保证职工享受年休假。阳光天女公司认可郭美美2014年度有4天年休假未休，认可未支付郭美美未休年休假工资，一审认定阳光天女公司应依法支付郭美美未休年休假工资及支付数额正确，本院予以确认。阳光天女公司关于因郭美美主张放弃年休假故无义务支付郭美美2014年未休年休假工资的上诉主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，阳光天女公司的上诉理由和请求没有事实和法律依据，本院均不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费5元，由北京阳光天女教育咨询有限公司负担（于本判决生效之日起3日内交纳）。二审案件受理费10元，由北京阳光天女教育咨询有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 陈   敏   光代理审判员 赵      纳代理审判员 赵      卉二〇一六年三月二十三日书 记 员 李君书记员祖志贤