山东省烟台市芝罘区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）芝民一初字第356号 原告：康军波，无固定职业。 委托代理人：曲江，山东鑫希望律师事务所律师。 被告：烟台现代商城置业开发有限公司（原烟台现代果蔬水产品有限公司），住所地烟台市芝罘区机场路276号。 法定代表人：章鹏飞，董事长。 被告：李丽华，烟台东昌西泰克有限公司退休人员。 被告：姚吉祥，无固定职业。 三被告共同委托代理人：陈涛，山东滨海正大律师事务所律师。 原告康军波诉被告烟台现代商城置业开发有限公司（以下简称现代置业）商品房预售合同纠纷一案，本院受理后，依据原告的申请，追加了李丽华、姚吉祥为本案被告，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告康军波及其委托代理人曲江与被告姚吉祥及三被告的共同委托代理人陈涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2013年12月25日，被告现代置业收取原告定金10000元，2014年1月1日，被告现代置业收取原告购房款70000元。2014年2月23日，原告与被告现代置业签订了《商品房买卖合同》，约定原告出资156259元购买被告现代置业开发建设的、坐落于烟台市芝罘区机场路的烟台现代奥特莱斯广场第3层3010号房屋，建筑面积29.65平方米，被告现代置业应于2014年9月30日前将经验收备案并符合合同约定的商品房交付原告；逾期交房超过90日后，原告有权解除合同。合同签订后的2014年5月24日，原告向被告交付了剩余的购房款76259元，但被告现代置业至今未向原告交付符合合同约定的商品房。故请求：（一）解除原告与被告现代置业在2014年2月23日签订的《商品房买卖合同》；（二）判令被告现代置业退还购房款156259元，并自2015年5月28日起至给付之日止按中国人民银行同期贷款利率支付违约金；（三）被告李丽华、姚吉祥在抽逃出资2000000元的范围内对被告现代置业的债务承担补充赔偿责任。 被告现代置业辩称，（一）原告与被告现代置业在2014年2月23日签订了《商品房买卖合同》属实，原告确实缴纳了购房款156259元；（二）原告的诉讼请求没有事实和法律依据，我公司不同意解除上述商品房买卖合同；（三）原告与被告签订《商品房买卖合同》后，又与烟台市现代市场管理有限公司（以下简称现代管理公司）签订了《现代新城商铺委托管理协议书》，将该商铺的前10年的经营管理权授权现代管理公司，并由被告将前3年的经营收益以优惠抵充购房款的形式交付给了原告。根据上述协议的约定，原告同意由现代管理公司全权处理该商铺的验收、交房的相关手续，该行为视同被告对原告的交付，因此原告主张的房屋交付等权利已经委托经营的形式予以变更。故请求驳回原告的诉讼请求。 被告李丽华辩称，作为被告现代置业的股东，被告李丽华已依法按约履行了出资义务，且无任何过错，故请求法院依法驳回对被告李丽华的诉讼请求。 被告姚吉祥辩称，被告姚吉祥既不是被告现代置业的股东，也不是被告现代置业的总经理，原告对被告姚吉祥的起诉也没有事实和法律依据，主体不适格，请求驳回对被告姚吉祥的诉讼请求。 经审理查明，2013年12月25日，被告现代置业收取原告定金10000元，2014年1月1日，被告现代置业收取原告购房款70000元。2014年2月23日，原告与被告现代置业在签订的芝预字第140223020024号《商品房买卖合同》中约定：原告购买被告现代置业开发建设的、位于烟台市芝罘区机场路的烟台现代奥特莱斯广场第3层3010号房屋，建筑面积29.65平方米，房屋按套计算总价款为156259元，用途为商业；原告于2014年2月23前付清首付款80000元，同年6月1日前付76259元。被告现代置业应在2014年9月30日前将取得《建设工程竣工规划验收合格证》、《建设工程竣工验收备案表》、《烟台城市新建住宅项目配套设施交付使用证》及法律、法规、规章规定需满足的其他事项的商品房交付原告使用；逾期交房超过90日后，原告有权解除合同；原告解除合同的，被告现代置业应当自原告解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按原告累计已付款的1%向原告支付违约金。2014年5月24日，原告向被告交付了购房款76259元。 至今，位于烟台市芝罘区机场路的烟台现代奥特莱斯广场整体楼房尚未建成，被告现代置业未向原告交付坐落于烟台现代奥特莱斯广场第3层的3010号房屋。庭审中，被告现代置业表示烟台现代奥特莱斯广场工程已经建至地上7层，预计在2016年上半年可全部建成。 另查，被告李丽华与被告姚吉祥系夫妻关系。 原告为证明被告李丽华、姚吉祥抽逃出资，提供了以下证据： 1、2003年7月25日，烟台市金雨会计师事务所出具的验资报告，证明被告李丽华应缴纳新增注册资本2000000元。三被告质证称，对于验资报告的真实性没有异议，该报告虽然载明被告李丽华应缴纳新增注册资本2000000元，但被告李丽华也已依法按约履行了出资义务。 2、农村信用合作社转账支票1张，证明2003年7月28日包括李丽华增资的2000000元在内的共计9000540元增资款，在验资完毕后一次性从被告银行账户转出，该行为构成抽逃出资。三被告质证称，对转账支票的来源以及与本案的关联性均有异议，不予认可。另外，被告现代置业于2003年的增资为9000000元，而该证据转账支票的数额为9000540元，该数额与增资的9000000元并不相符，且根据公司法的相关规定，股东履行出资义务后，股东的出资款项应属公司财产，公司有权予以支配，不能将被告因经营而对外转账视为股东抽逃资金，该支票也没有写明转账事由系退还投资款。 三被告为证明被告李丽华已交纳了投资款，向本院提交了以下证据： 1、2003年12月15日，被告现代置业收取被告李丽华投资款260000元的收据及从被告姚吉祥账户转入被告现代置业账户的银行进账单各1份，证明被告李丽华缴纳了投资款260000元。 2、2003年12月23日，被告现代置业收取被告李丽华投资款160000元的收据及从被告姚吉祥账户转入被告现代置业账户的银行进账单各1份，证明被告李丽华缴纳了投资款160000元。 3、2003年12月28日，被告现代置业收取被告李丽华投资款40000元的收据1张，缴款方式为现金，证明被告李丽华缴纳了投资款40000元。 4、2004年6月15日，被告现代置业收取被告李丽华投资款100000元的收据1张，缴款方式为现金，证明被告李丽华缴纳了投资款100000元。 5、2005年1月10日，被告现代置业收取被告李丽华投资款50000元的收据1张，缴款方式为现金，证明被告李丽华缴纳了投资款40000元。 6、2006年7月13日，中国建设银行联网业务入账通知1份，载明从被告李丽华账户转入被告现代置业账户1300000元，证明被告李丽华缴纳了投资款1300000元。 原告对上述证据质证称：三被告提交的2003年12月15日姚吉祥转账的260000元的和2003年12月23日的160000元的银行结账单，银行结账单中的付款人的名字是姚吉祥，收据是开给了李丽华，收据没有公司公章，而且凭证不符合财务的记录规范，从形式上就不应当认定，姚吉祥非被告现代置业股东，被告现代置业的股东是李丽华，所以姚吉祥交的款项不可能是出资款。2、金额为1300000元李丽华中国建设银行的入账通知，没有注明该笔款项的用途，同样也不能证明是李丽华的出资。3、从逻辑上讲原告已经举证证实在2003年7月份，李丽华及其他股东履行完毕增资9000000元的所有事项，并且款项已经打到公司账户，不可能也不应该再出现所谓的李丽华在2003年至2006年期间再次缴纳投资款的事实，与逻辑不符。4、上次庭审原告已经举证证实增资款9000000元于2003年7月28日从被告现代置业账户一次性转出，该行为已经涉嫌抽逃出资，根据最高院和省高院关于审理公司法的规定，抽逃出资的股东应当就涉案款项的去向进行举证说明，即讲明9000000元如何到了吕学波的个人账户，否则应认定抽逃出资，而非现在被告所举的8份凭证证实未抽逃出资。 上述事实，有原告提交的《商品房买卖合同》、收款收据、工商登记材料、验资报告、转账支票、银行进账单及中国建设银行联网业务入账通知等为证，还有双方当事人的陈述在案为凭。这些证据材料，均经庭审质证和本院审查认证，可以采信。 诉讼中，本院依据原告的申请，裁定查封了登记在被告姚吉祥名下，坐落于烟台经济技术开发区天和小区怡海翠庭10号楼2单元内22号房产一套。 本院认为，（一）原告与被告现代置业在2014年2月23日签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，权利义务约定明确，且未违反国家法律法规的禁止性规定，为有效合同,对原、被告现代置业双方均具有法律约束力。 （二）合同签订后，原告按约向被告现代置业支付了全部购房款156259元，被告现代置业在合同约定的交房时间2014年9月30日届满后又至今，仍未将符合合同约定的商品房交付原告的事实清楚。现原告请求解除其与被告现代置业在2014年2月23日签订的《商品房买卖合同》的主张，于约有据，本院予以支持；涉案房屋仍未完工的事实清楚，被告现代置业关于已将涉案房产交由现代市场经营管理之辩解，与事实不符，本院不予采信；被告现代置业不同意解除上述合同的抗辩，理由不当，本院不予采信。 （三）在原告行使合同解除权的情形下，《商品房买卖合同》约定了被告现代置业应当自原告解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按原告累计已付款的1%向原告支付违约金的内容；因原告未能举证证明其在提起本案诉讼前曾向被告现代置业发出解除合同通知，被告现代置业也不予认可，故本院认定被告现代置业在2015年5月5日收取本案诉讼材料之日视为被告现代置业收到原告解除合同通知之日，被告现代置业应于30日内即2015年6月5日前向原告退还购房款156259元；故被告应自2015年6月6日起向原告计付违约金；原告主张自起诉之日的2015年4月28日起计付违约金，于约不符，本院不能支持；同时，合同中关于违约金为原告累计已付款1%的约定，明显过低，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，被告应自2015年6月6日起至本判决确定的履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计付违约金。 （四）原告以被告李丽华抽逃出资为由要求被告李丽华承担补充赔偿责任主体适格，本院予以确认；承担抽逃出资责任的前提是当事人应为企业股东，而被告姚吉祥并非被告现代置业的股东，故原告请求被告姚吉祥承担抽逃出资责任，于法无据，本院不予支持。 （五）验资报告出具后的2003年7月28日，被告现代置业将9000540元一次性转出，并未能对其用途做出合理解释，故本院认定其抽逃注册资金成立。但之后被告李丽华又补缴了出资1910000元，故被告李丽华欠缴之出资额为90000元，其应在欠缴的出资额90000元的范围内对被告现代置业之债务承担补充赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十四条第二款,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，判决如下： 一、解除原告康军波与被告烟台现代商城置业开发有限公司在2014年2月23日签订的芝预字第140223020024号《商品房买卖合同》； 二、限被告烟台现代商城置业开发有限公司于本判决生效之日起10日内向原告康军波退还购房款156259元，并赔偿自2015年6月6日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失;由被告李丽华在欠缴的注册资金90000元的范围内对被告烟台现代商城置业开发有限公司的债务承担补充赔偿责任。 三、驳回原告康军波的其他诉讼请求。 如果被告烟台现代商城置业开发有限公司和被告李丽华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3425元及财产保全费1270元，由被告烟台现代商城置业开发有限公司负担。由被告李丽华在欠缴的注册资金90000元的范围内承担补充赔偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长 于   蓉 人民陪审员 于 永 红 人民陪审员 吕 春 学 二〇一六年三月二十九日 书 记 员 赵琳（代）