南昌市青云谱区人民法院刑 事 判 决 书（2015）青刑初字第364号公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。被告人何克种，外号“角子”，男，1971年2月20日生，汉族，江西省南昌市人，高中文化，江西洪都实业有限公司门卫，户籍所在地南昌市青云谱区，现住在南昌市青云谱区。2003年9月25日因赌博被南昌市公安局洪都分局治安罚款500元。2015年3月9日因涉嫌贩卖毒品罪被南昌市公安局刑事拘留，同年4月13日经南昌市人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局执行逮捕。辩护人李竹青、彭丽鹏，江西洪城律师事务所律师。南昌市青云谱区人民检察院以青检公刑诉（2015）337号起诉书指控被告人何克种犯贩卖毒品罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南昌市青云谱区人民检察院检察员李欣出庭支持公诉，被告人何克种及辩护李竹青到庭参加诉讼。现已审理终结。南昌市青云谱区人民检察院指控：1.2015年过年前的一天下午，被告人何克种在青云谱区洪都三区一单元的三楼的楼下卖给李某200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）；2.2015年2月18日左右的一天，被告人何克种在青云谱区洪都三区一单元的三楼卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；3.2015年2月21日左右的一天，被告人何克种在青云谱交警大队附近的“大本营”网吧旁边卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；4.2015年3月7日晚上10时左右，刘福水在电话中和被告人何克种谈好要购买200元的毒品（1克冰毒3粒麻古）后，被告人何克种下楼准备卖毒品给刘福水时，但是刘福水在准备购买毒品过程中被公安机关抓获致双方没有交易成毒品；5.2015年3月8日下午1时许，被告人何克种在青云谱区洪都“留一手”烤鱼店门口卖给余荣辉200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）。2015年3月8日晚7时许，李某打电话给被告人何克种约好向其购买1000元的毒品（2克冰毒和15粒麻古），被告人何克种下楼准备到青云谱交警大队给李某送毒品时，被公安机关抓获归案，并当场从其身上查获麻古一袋共28粒（重2.6731克）和冰毒一袋（重6.7706克），经鉴定，被查获的毒品均含有甲基苯丙胺成份。认定上述事实的证据有扣押物品文件清单、毒品称重笔录及照片等书证、证人刘福水、李某等人的证言、被告人何克种的供述与辩解、毒品检验鉴定报告等鉴定意见、毒品称量笔录、辨认笔录。公诉机关认为，被告人何克种违法国家毒品管理制度，六次贩卖甲基苯丙胺14.6787克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何克种自愿认罪，但对指控的次数与克数不认可；被告人何克种的辩护人辩称：起诉书指控被告人何克种向李某和刘福水五次贩卖毒品，买卖双方在购卖毒品的数量、时间、交易地点等供述不一，公安机关未查获毒品及毒资且无通话记录佐证，又辩称2015年3月7日与刘福水及3月8日与李某的毒品交易属未遂，不属于增加人数和增加量刑幅度的法定情形，同时查获的9.4437克毒品应当考虑被告人吸食的情节。经审理查明：1.2015年过年前的一天下午，被告人何克种在青云谱区洪都三区一单元的三楼的楼下卖给李某200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）；2.2015年2月18日左右的一天，被告人何克种在青云谱区洪都三区一单元的三楼卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；3.2015年2月21日左右的一天，被告人何克种在青云谱交警大队附近的“大本营”网吧旁边卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；4.2015年3月7日晚上10时左右，刘福水在电话中和被告人何克种谈好要购买200元的毒品（1克冰毒3粒麻古）后，被告人何克种下楼准备卖毒品给刘福水时，但是刘福水在准备购买毒品过程中被公安机关抓获致双方没有交易成毒品；5.2015年3月8日下午1时许，被告人何克种在青云谱区洪都“留一手”烤鱼店门口卖给余荣辉200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）。2015年3月8日晚7时许，李某打电话给被告人何克种约好向其购买1000元的毒品（2克冰毒和15粒麻古），被告人何克种下楼准备到青云谱交警大队给李某送毒品时，被公安机关抓获归案，并当场从其身上查获麻古一袋共28粒（重2.6731克）和冰毒一袋（重6.7706克），经鉴定，被查获的毒品均含有甲基苯丙胺成份。上述事实经法庭审理有以下证据予以证实：1.书证：（1）被告人何克种指认被查获毒品照片、毒品称量笔录及照片、扣押决定书及扣押物品文件清单。该组证据证实：被告人何克种确认公安机关依法查获并扣押被告人何克种身上疑似红色颗粒毒品、白色晶体毒品各一袋，并经称量计重红色颗粒毒品28粒净重2.6731克（每粒重约0.095克），白色晶体毒品净重6.7706克的事实。（2）现场检测报告书。证实李某、刘福水的尿液经公安机关以甲基苯丙胺胶体金盒试剂法检验为阳性的事实。（3）手机短信截图。该证据证实吸毒人员李某手机案发当天发给被告人何克种（手机号码158××××6518）的短信，内容载明“拿二白十五个红1000元的东西到马路上”交易的事实。（4）通话记录。该证据证实李某于2015年2月10日16时许、11日23时31分、12日23时许，16日晚22时许、18日中午12时许、19日15时许，21日14时许、25日20时许、27日16时许、3月2日12时许、4日17时许、5日12时左右、7日17时许、8日19时许跟被告人何克种有过通话记录及刘福水2015年2月12日23时许、13日14时许和16时许，16日18时许、19日15时许，20日14时许，3月2日21时许、4日13时许、6日20时左右、7日22时许跟被告人何克种有过通话记录的事实。（5）行政处罚决定书及社区戒毒决定书。证实李某因吸食毒品于2015年3月9日被南昌市公安局处以行政拘留五日。刘福水因吸食毒品于2015年3月8日被南昌市公安局处以行政拘留十五日并被责令接受社区戒毒三年的事实。2.证人证言。(1)李某的证言及辨认笔录。该证据证实李某于2015年3月8日晚上7时许向被告人何克种购买1000元的毒品冰毒和麻姑，在其和朋友一起到青云谱交警大队门口取货时被公安机关抓获及2015年过年前后的一天下午，在洪都三区1栋茶铺楼下从何克种手中购买了200元的毒品（一小包冰毒和2粒麻古），同时经辨认何克种就是贩卖毒品给其的“角子”的事实。(2)刘福水的证言及辨认笔录。该证据证实刘福水其于2015年2月18日、22日、3月4日、3月7日左右共四次向被告人何克种购买毒品，每次都是打电话约好在青云谱交警大队附近的“大本营”网吧周边购买，每次购买200元共1粒麻姑和1克冰毒，3月7日晚上八九点其和何克种约好在“大本营”网吧旁边准备向何克种购买毒品的时候被公安机关抓获，并经刘福水辩认被告人何克种就是贩卖毒品给其的嫌疑人的事实。(3)余荣辉的证言及辨认笔录。该证据证实2015年和3月初的一天下午，其在洪都3区附近的一家“留一手”烤鱼店门口向被告人何克种购买200元毒品，共2粒麻姑和100元冰毒及经余荣辉辩认被告人何克种就是贩卖毒品给其的何克明的弟弟的事实。3.被告人何克种的供述。被告人何克种的供述分别证实被告人何克种先后于2015年2月18日傍晚的时候，其在洪都三区一单元的三楼卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；2015年2月21日（初三初四）的一天，其在洪都“大本营”网吧附近卖给刘福水200元的毒品（1克冰毒和3粒麻古）；2015年3月7日晚上10时左右，刘福水向其购买200元的毒品（1克冰毒4粒麻古），其下楼准备卖毒品给刘福水但是刘福水后来没出现没有交易成。2015年过年前的一天下午，其在洪都三区一单元的三楼的楼下卖给李某200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）。2015年3月8日下午1时许，其在“留一手”烤鱼店门口卖给余荣辉200元的毒品（1克冰毒和2粒麻古）的事实，且被告人何克种当庭也表示在侦查机关的供述属实。4.鉴定意见毒品检验鉴定报告。(洪)公（理化）鉴（毒品化验）字[2015]258号。该证据证实在送检的可疑白色结晶状物中及可疑红色颗粒状物中检出甲基苯丙胺成份的事实。5.抓获经过。证明被告人何克种系被抓获归案的事实。被告人何克种自愿认罪，但对指控的次数与克数不认可；被告人何克种的辩护人辩称：起诉书指控被告人何克种向李某和刘福水五次贩卖毒品，买卖双方在购卖毒品的数量、时间、交易地点等供述不一，公安机关未查获毒品及毒资且无通话记录佐证，又辩称2015年3月7日与刘福水及3月8日与李某的毒品交易属未遂，不属于增加人数和增加量刑幅度的法定情形；同时查获的9.4437克毒品应当考虑被告人吸食的情节。经查：公诉机关指控交易完毕的事实，交易双方的供述接近且指控的事实中部份毒品由于交易双方没有克数的供述，故公诉机关未指控克数；就交易时间、地点，由于交易双方记意表述存在差异不影响贩毒事实的成立，同时由于交易双方已完成交易且时间较长，不应苛求侦查机关查获交易完成的毒品并计重，且依据最高人民法院《关于全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“对于有吸毒情节的人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节”的规定，公诉机关的指控未认定未遂并无不当，故对辩护人的辩称，本院不予采纳。但对未完成的交易可不作为贩毒次数及人数增加量刑幅度的情节，且应当考虑被告人何克种吸食毒品的情节。本院认为：被告人何克种违反国家毒品管理制度，四次贩卖甲基苯丙胺14克余，已构成贩卖毒品罪。归案后自愿认罪，具有酌情从轻处罚情节。为了维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，判决书如下：被告人何克种犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年一个月，并处罚金人民币10，000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月9日起至2023年4月8日止。罚金自本判决生效后三十日内付清）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王永平人民陪审员  张玉好人民陪审员  熊瑞芳二〇一六年三月四日书 记 员  熊丽青