江苏省海门市人民法院 民 事 判 决 书 （2014）门四民初字第00601号 原告冯占英。 委托代理人宋**。 被告中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区人民中路203号。 负责人许锋。 委托代理人袁健。 被告朱卫刚。 原告冯占英与被告中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）、朱卫刚机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月5日立案受理后，依法由代理审判员杨东旭适用简易程序，于同年8月26日公开开庭进行了审理。原告冯占英的委托代理人宋**、被告保险公司的委托代理人袁健、被告朱卫刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告冯占英诉称，2013年11月3日，被告朱卫刚驾驶轿车与姜某甲驾驶电动自行车后载原告发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定被告朱卫刚负事故主要责任，姜某甲负事故次要责任，原告不负事故责任。被告朱卫刚驾驶的轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称三责险）并不计免赔，现要求两被告赔偿损失115315.48元（未扣除被告朱卫刚垫付的12319元及保险公司垫付的10000元）。 被告保险公司辩称，对事故的发生、责任认定、投保事实没有异议，对部分损失有异议。 被告朱卫刚辩称，对事故的发生、投保事实及事故发生在保险期限内没有异议，其投保了保险，原告损失应由被告保险公司承担。垫付的12319元要求一并处理。 经审理查明，2013年11月3日16时35分许，被告朱卫刚持证驾驶苏F×××××号轿车沿海门市四甲镇（原货隆镇）新海中路由西向东行驶至苏222线路口左转向北时，与沿苏222线由北向南行驶的姜某甲驾驶电动自行车后载原告发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。2013年11月20日，海门市公安局交巡警大队作出道路交通事故认定书，认定被告朱卫刚负事故主要责任，姜某甲负事故次要责任，原告不负事故责任。 原告冯占英受伤后入住于海门第四人民医院并于2013年12月25日出院，住院22天。 2014年5月20日，受原告冯占英委托，南通大学附属医院司法鉴定所对原告伤情进行了司法鉴定，出具鉴定结论如下：原告冯占英……目前其右肩关节功能障碍，评定为交通事故十级伤残，其内固定位于右肩关节附近，可能影响右肩关节功能；其伤后的误工时间以60日为宜；其伤后的护理以一人护理60日为宜；其伤后的营养时间以60日为宜；其二次手术取出内固定的医疗费用预估为人民币10000元左右…… 被告朱卫刚驾驶的苏F×××××号轿车在被告保险公司投保了交强险、三责险及不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。 上述事实，由原告提供的道路交通事故认定书、交强险保单复印件、门诊病历、医药费发票、用药清单、出院记录及当事人陈述等证据予以证实。 审理中，原告主张如下损失：医疗费63727.7元、住院伙食补助费396元、营养费600元、护理费7000元、误工费8400元、残疾赔偿金32538元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、医疗辅助用品费565元、车损500元、鉴定费2280元、二次手术费10000元。对于原告的损失，本院认定如下： 1、医疗费63727.7元，原告提供海门第四人民医院医疗费发票、出院记录、用药清单、门诊病历等证据予以证实。 被告保险公司经质证对该项损失数额无异议，但要求扣除非医保用药8500元。另有2500元奥美拉唑系治疗胃溃疡用药。门诊用药奥美拉唑1075元无关联性。在药店开的药340元用药合理性和关联性有异议，开票人系其女儿姜某乙。其中交强险限额内的10000元医疗费已支付完毕。 被告朱卫刚的质证意见同被告保险公司，其垫付了医疗费12319元。 原告述称系在医院用药后胃不舒服根据医嘱要求用药奥美拉唑。 本院认为，奥美拉唑系原告根据医院医嘱用药并无不妥。原告自行在药店所开药物无相关医嘱证明，系由原告女儿开票出售，不能证明该药物同伤情的关联性，本院不予支持。被告保险公司虽质证认为应当扣除非医保用药8500元，但未提供证据证明何种药物为非医保用药及其替代用药，故对该项质证意见本院不予采信。综上，原告的医疗费损失为63727.7元-340元计63387.7元。 2、住院伙食补助费396元。住院22天，按照18元／天进行计算。 两被告经质证对该项损失无异议，本院予以认定。 3、营养费600元。根据司法鉴定意见营养期限60天，按照10元／天进行计算。 两被告经质证对该项损失无异议，本院予以认定。 4、护理费7000元，根据司法鉴定意见1人护理60天，护理人员系原告的女儿姜某乙，其在药店工作，按照116元／天计算，提供劳动合同、工资表、误工证明及户口簿等证据予以证实。 两被告经质证对护理期限无异议，但护理标准应当按照69.5元／天进行计算。 本院认为，原告证据不足以证明其护理人员的实际误工损失，对两被告的质证意见本院予以采信，原告的该项损失认定为4170元。 5、误工费8400元。根据司法鉴定意见误工期限120天，按70元／天进行计算。 两被告经质证认为原告年龄超过70周岁，对误工费不予认可。 本院认为，原告年龄超过70周岁，且原告未提供证据证明其存在实际误工，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 6、残疾赔偿金32538元，原告构成十级伤残，70周岁应当赔偿10年，为32538×0.1×10计32538元。提供原告身份证、户口簿、退休证，证明原告系居住于城镇且系退休职工。 被告保险公司经质证认为原告内固定在位对伤残等级不予认可。 被告朱卫刚质证意见同被告保险公司。 经本院释明，被告保险公司不同意对原告伤残等级进行重新鉴定，故对该项质证意见，本院碍难采纳，对原告的该项损失予以认定。 7、精神抚慰金5000元。原告构成十级伤残，要求在交强险内处理。 两被告经质证认可2000元。 本院认为，根据原告年龄、伤情及事故责任，本院酌定原告该项损失为2000元。 8、交通费1500元，提供交通费发票。 两被告经质证认可200元。 本院认为，根据原告伤情、治疗等情况所需，本院酌定原告该项损失为500元。 9、残疾辅助器具费565元，提供购物发票。 两被告经质证认为该项损失同伤情无关联性，不予认可。 本院认为，原告未提供由医疗部门出具的需要残疾辅助器具费相关证明，对该项诉请本院碍难支持。 10、物损500元。 两被告经质证认为该损失未经定损确认不予认可。 本院认为，原告该项损失未提供证据予以证明，本院不予认定。 11、鉴定费2280元，提供鉴定费发票。 被告保险公司经质证认为鉴定费不属于保险理赔范围不应由被告保险公司承担。 被告朱卫刚经质证对原告该项损失无异议。 本院认为，鉴定费用属于诉讼费用之一，由本院依照案件情况判令原、被告分担。 12、二次手术费10000元。根据司法鉴定意见。 两被告经质证认为该损失待实际发生后再行主张。 本院认为，二次手术相关费用尚未实际发生，可待发生后再行主张。 综上，本院认定原告的损失为医疗费63387.7元、住院伙食补助费396元、营养费600元、护理费4170元、残疾赔偿金32538元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元，合计人民币103591.7元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护；机动车发生交通事故造成人身伤害的，应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。本案被告朱卫刚所驾驶的案涉肇事车辆在被告保险公司投保了交强险，原告要求精神损害抚慰金在交强险内处理，本院予以准许。故原告因本起交通事故遭受的损失医疗费10000元、护理费4170元、残疾赔偿金32538元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元，合计人民币49208元，依法由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，但应当扣除其已经支付的医疗费10000元。超过交强险限额的医疗费53387.7元、住院伙食补助费396元、营养费600元，共计人民币54383.7元，因被告朱卫刚在事故中承担主要责任，根据优者危险负担原则，本院酌定由其承担80％的赔偿责任，为43506.96元。案涉肇事车辆在被告保险公司亦投保了三责险及不计免赔特约险，故该损失亦当由被告保险公司赔偿。被告朱卫刚为原告垫付12319元，为减少当事人讼累，本院予以一并处理。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及三责险责任限额内赔偿原告冯占英损失人民币82714.96元（已扣除垫付的医疗费人民币10000元）。 二、原告冯占英返还被告朱卫刚人民币12319元。 三、驳回原告冯占英的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取489元（原告已预交）、鉴定费2280元，共计人民币2769元，由原告冯占英负担469元，被告朱卫刚负担1100元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司负担1100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费人民币977元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：47×××82）。 代理审判员  杨东旭 二〇一四年十月十五日 书 记 员  张佳妮