宁波市鄞州区人民法院民 事 判 决 书（2015）甬鄞商初字第1475号原告：宁波鄞州农村合作银行。住所地：宁波市鄞州区民惠西路**号。法定代表人：周建斌，该行董事长。委托代理人：韩伏利，该行员工。被告：宁波上汇物资贸易有限公司。住所地：宁波市江东区兴宁路***弄*号**幢***室。法定代表人：俞国庆，该公司执行董事。被告：俞国庆，宁波上汇物资贸易有限公司法定代表人。被告：俞曙，无固定职业。被告：郏志香，浙江风云餐饮管理有限公司法定代表人。被告：郏意波，无固定职业。以上五被告共同委托代理人：张帅军，浙江欧硕律师事务所律师。被告：浙江风云餐饮管理有限公司。住所地：宁波市江东区新河路***号。法定代表人：郏志香，该公司执行董事。原告宁波鄞州农村合作银行（以下简称鄞州银行）为与被告宁波上汇物资贸易有限公司（以下简称上汇公司）、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波、浙江风云餐饮管理有限公司（以下简称风云公司）金融借款合同纠纷一案，于2015年7月15日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭进行审理。被告上汇公司在答辩期内提出管辖权异议，本院裁定予以驳回，上汇公司不服本院裁定提起上诉，宁波市中级人民法院驳回上诉，维持原裁定。审理中，本院根据原告的申请，对被告实施了财产保全。本案于2016年1月18日公开开庭进行了审理，原告鄞州银行的委托代理人韩伏利，被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波的委托代理人张帅军到庭参加诉讼。被告风云公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鄞州银行以被告上汇公司未返还借款，被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波、风云公司未承担保证责任为由起诉，请求判令：1.被告上汇公司返还原告借款本金9800000元，支付利息468066.65元、复息14663.38元（利息、复息暂计算至2015年7月14日），并支付自2015年7月15日起按借款合同约定计算至实际履行之日止的利息、罚息、复息；2.如被告上汇公司未按期履行上述第1项付款义务，原告有权对被告上汇公司名下的位于奉化市西坞街道河头村的房地产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；3.被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波、风云公司对被告上汇公司的上述第1项的付款义务承担连带保证责任。被告上汇公司答辩称：原告主体不适格，出借人为宁波鄞州农村合作银行彩虹支行（以下简称彩虹支行）；借款为以贷还贷；罚息、复息计算过高；本案借款有借款人提供抵押物，保证人在抵押物处置之后承担责任；抵押权登记的时间与抵押合同不符，抵押登记无效。被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波答辩称：保证不是真实意思表示，不知借款系以贷还贷，保证人不承担责任；俞曙的签名在法定代表人的位置，故其不是以保证人身份签名。被告风云公司未作答辩。原告鄞州银行为证明其主张，向本院提供了如下证据：1.《流动资金借款合同》、借款借据各二份，拟证明被告上汇公司分二次向原告借款，原告已发放贷款的事实。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波对该证据形式上的真实性无异议，但认为借款合同说明贷款人不是原告、借款尚未到期，借款借据无法证明借款何时发放；2.《最高额保证合同》三份，拟证明被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波、风云公司为被告上汇公司的债务提供连带责任保证担保的事实。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波对该证据形式上的真实性无异议，但认为俞国庆、郏志香、郏意波签字担保不是真实意思表示，俞曙的签名在法定代表人的位置，其不是代表个人签字，保证人均不知借款为以贷还贷；3.《最高额抵押合同》二份，拟证明被告上汇公司以自有房地产提供抵押担保的事实。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波对该证据形式上的真实性无异议，但认为与他项权证的登记不一致；4.抵押物清单二份、房产证五份及土地证一份，拟证明被告上汇公司抵押的房地产的状况。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波对抵押物清单有异议，认为抵押物清单的金额与抵押合同不一致，对房产证、土地证无异议；5.他项权证十份，拟证明抵押经过登记，抵押权设立。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波对该证据形式上的真实性无异议，但认为登记内容与抵押合同不一致；6.被告上汇公司账户交易明细二份，拟证明原告发放贷款及上汇公司还款的情况。被告上汇公司、俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波以该证据系当庭提交为由，未发表质证意见。对原告提交的证据，本院认为：原告证据1、6均系原件，且互相印证，上汇公司也认可收到9800000元借款，故该二份证据具备真实性，予以认定，至于原告是否有权起诉、借款是否到期，在下文阐述；原告证据2系原件，具备真实性，予以认定，至于保证人是否承担保证责任，在下文阐述；原告证据3、4、5系原件，内容一致，具备真实性，予以认定，至于抵押是否有效，在下文阐述。本院经审理认定本案事实如下：2014年9月25日，彩虹支行与被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波签订《最高额保证合同》一份，约定2014年9月25日至2017年9月25日期间，俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波为彩虹支行向被告上汇公司发放最高融资限额为9800000元的贷款提供连带责任保证担保。同日，彩虹支行与被告风云公司签订《最高额保证合同》一份，约定2014年9月25日至2017年9月25日期间，被告风云公司为彩虹支行向被告上汇公司发放最高融资限额为7000000元的贷款提供连带责任保证担保。同日，被告上汇公司与彩虹支行签订《最高额抵押合同》一份，约定被告上汇公司以位于奉化市西坞街道河头村的房地产［房屋所有权证号：房权证奉化市字第014-547、5××、5××、5××、551号，土地使用权证号：奉国用（2012）第14-22-415号］，为2014年9月25日至2017年9月25日期间，彩虹支行向被告上汇公司发放最高限额为7000000元的贷款提供抵押担保。上述抵押房屋于2014年9月28日办理了抵押登记手续，房屋他项权证号分别为：房他证奉化市字第2014-57**、5765、5766、5767、5768号，债权金额分别为：700000元、3150000元、1050000元、700000元、1400000元。2014年9月29日，彩虹支行与被告风云公司再次签订《最高额保证合同》一份，约定2014年9月29日至2016年9月29日期间，被告风云公司为彩虹支行向被告上汇公司发放最高融资限额为2800000元的贷款提供连带责任保证担保。同日，被告上汇公司与彩虹支行签订《最高额抵押合同》一份，约定被告上汇公司以其上述已经抵押的房地产，为2014年9月29日至2017年9月25日期间，彩虹支行向被告上汇公司发放最高限额为2800000元的贷款提供二次抵押担保。上述抵押房屋于2014年9月29日办理了二次抵押抵押登记手续，房屋他项权证号分别为：房他证奉化市字第2014-58**、5811、5812、5813、5814号，债权金额分别为：250000元、600000元、250000元、400000元、1300000元。以上《最高额保证合同》均约定：如另有物的担保，无论物的担保是否由债务人提供，债权人可以同时要求保证人和物的担保承担担保责任；最高融资限额是指最高融资的余额不得超过最高限额，但如因本金计息、费用承担、汇率变化等原因而使债权超过最高限额的部分仍在保证人保证担保的范围。以上《最高额抵押合同》均约定：最高融资限额是指最高融资的余额不得超过最高限额，但如因本金计息、费用承担、汇率变化等原因而使债权超过最高限额的部分仍在保证人保证担保的范围。2014年9月29日和2014年9月30日，根据以上《最高额保证合同》及《最高额抵押合同》，被告上汇公司先后与彩虹支行签订《流动资金借款合同》［编号分别为：鄞银（彩虹支行）借字第20140021509号、第20140021709号］各一份，约定分别向彩虹支行借款7000000元和2800000元，前笔借款期限自2014年9月29日起至2015年9月25日，后笔借款期限自2014年9月30日起至2015年9月25日，借款用途均为货款，借款利率均为固定利率，前笔借款为月利率6‰，后笔借款为月利率6.25‰，还款方式均为按月结息、到期一次偿还本金，结息日为每月20日，未按期归还本金的，自逾期之日起按合同约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期支付利息的，按罚息利率计收复息。并约定如被告违约，彩虹支行有权宣布合同立即到期，立即收回未偿还款项。合同签订当日，彩虹支行依约向被告上汇公司发放了贷款。自2014年11月21日起的利息，被告上汇公司未按约支付。另查明，彩虹支行系原告依法设立的分支机构。本院认为：原告与被告上汇公司之间的金融借款合同事实清楚，证据充分，上汇公司应按约支付利息，逾期履行的，应承担违约责任，原告有权对未付利息按罚息利率计收复息，同时原告有权宣布贷款提前到期，要求上汇公司立即还款，原告主张上汇公司收到起诉状副本之日即2015年8月18日视为贷款提前到期之日，并主张自2015年8月19日起应按罚息利率计收罚息，符合合同约定，本院予以支持。被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波、风云公司系连带责任保证人，对上汇公司的上述债务应承担连带责任。被告上汇公司以其名下房地产提供抵押，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，原告对抵押物享有优先受偿权。被告上汇公司辩称原告主体不适格，本院认为，彩虹支行虽然可以作为民事诉讼的当事人，但其系原告的分支机构，并不能独立享有民事权利和承担民事义务，其民事权利属于原告，民事义务原告也应承担，故原告提起本案诉讼，符合法律规定，主体适格。被告上汇公司辩称借款尚未到期，本院认为，原告提前收回借款，系在上汇公司违约不支付利息的情况下享有的合同权利，原告以诉讼的形式主张提前收回借款，符合合同约定，故对被告的该抗辩意见不予采纳。被告上汇公司认为抵押登记无效，并以提起行政诉讼，申请撤销房屋他项权证为由，申请中止本案审理。本院认为，被告上汇公司对《最高额抵押合同》、房屋他项权证的真实性均无异议，本案并不属于必须中止诉讼的情形。被告俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波辩称，在《最高额保证合同》签字不是其真实意思表示，本案借款为以贷还贷，保证人并不知情，不应承担责任。本院认为，被告并未提供证据证明在《最高额保证合同》签字不是其真实意思表示，也未提供证据证明本案借款用于归还上汇公司之前的贷款，故对被告的该抗辩意见不予采纳。被告俞曙辩称，其并不是作为个人在《最高额保证合同》上签名，不应承担保证责任。本院认为，俞国庆、俞曙、郏志香、郏意波签字的《最高额保证合同》首部，明确写明俞曙为保证人，且该合同无法人单位作为保证人，故被告俞曙的该抗辩意见与事实不符，不予支持。被告风云公司未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波上汇物资贸易有限公司返还原告宁波鄞州农村合作银行编号为鄞银（彩虹支行）借字第20140021509号的《流动资金借款合同》项下借款本金7000000元，支付利息330400元、复息10225.32元（利息、复息暂计算至2015年7月14日），并按《流动资金贷款借款合同》的约定支付自2015年7月15日起至实际履行之日止的利息（计算至2015年8月18日止）、罚息（自2015年8月19日起计算）、复息（罚息、复利不得再计复利），上述款项限于本判决生效后十日内履行完毕；二、被告宁波上汇物资贸易有限公司返还原告宁波鄞州农村合作银行编号为鄞银（彩虹支行）借字第20140021709号的《流动资金借款合同》项下借款本金2800000元，支付利息137666.65元、复息4438.06元（利息、复息暂计算至2015年7月14日），并按《流动资金贷款借款合同》的约定支付自2015年7月15日起至实际履行之日止的利息（计算至2015年8月18日止）、罚息（自2015年8月19日起计算）、复息（罚息、复利不得再计复利），上述款项限于本判决生效后十日内履行完毕；三、原告宁波鄞州农村合作银行有权就上述第一项判决中被告宁波上汇物资贸易有限公司的应付款项，分别在700000元、3150000元、1050000元、700000元、1400000元本金及相应的利息、罚息、复息范围内，对被告宁波上汇物资贸易有限公司名下位于奉化市西坞街道河头村的房地产［房屋他项权证号：房他证奉化市字第2014-57**、5765、5766、5767、5768号］折价或者以拍卖、变卖该些房地产所得价款优先受偿；四、原告宁波鄞州农村合作银行有权就上述第二项判决中被告宁波上汇物资贸易有限公司的应付款项，分别在250000元、600000元、250000元、400000元、1300000元本金及相应的利息、罚息、复息范围内，对被告宁波上汇物资贸易有限公司名下位于奉化市西坞街道河头村的房地产［房屋他项权证号：房他证奉化市字第2014-58**、5811、5812、5813、5814号］折价或者以拍卖、变卖该些房地产所得价款优先受偿；五、被告俞国庆、郏志香、俞曙、郏意波、浙江风云餐饮管理有限公司对上述第一、二项判决中被告宁波上汇物资贸易有限公司的应付款项承担连带责任，被告俞国庆、郏志香、俞曙、郏意波、浙江风云餐饮管理有限公司承担连带责任后，有权向被告宁波上汇物资贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费83496元，财产保全费5000元，均由被告宁波上汇物资贸易有限公司、俞国庆、郏志香、俞曙、郏意波、浙江风云餐饮管理有限公司负担；公告费300元，由被告郏志香、俞曙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。审 判 长  陈超明人民陪审员  毛志平人民陪审员  陈俊娥二〇一六年三月二十九日代书 记员  陆 增