上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0114民初1079号原告上海嬉风烈网络科技有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人孙国栋，总经理。委托代理人朱备军，上海泰吉十方律师事务所律师。被告邱明珠。委托代理人俞佳文。原告上海嬉风烈网络科技有限公司与被告邱明珠劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员周逸敏独任审判，于2016年2月3日公开开庭进行了审理。原告上海嬉风烈网络科技有限公司的委托代理人朱备军、被告邱明珠及其委托代理人俞佳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年5月12日，被告随其所属的游戏研发创作团队与原告签订了为期一年的劳动合同，2015年9月30日该团队成员集体辞职，原告公司游戏研发部门即告解散。后原告单位人事部门发现被告自2015年7月以来未按劳动合同按时上班，且无考勤记录，并得知其已怀孕。原告考虑到被告系三期女职工，故于10月国庆长假后通知其来公司说明情况、提供医院相关病假证明，以确定其是否适合今后原告安排的工作，遭被告拒绝。后被告仅通过邮寄送达给原告病假单一张，该病假单载明“孕21周”、“休息贰周”，日期为2015年10月14日。故原告于2015年10月23日根据劳动合同及员工手册的规定以书面形式向被告发出辞退通知书。原告认为被告自劳动合同签订之后，从2015年7月起就未按劳动合同来公司正常上班，而原告亦考虑到其特殊情况要其至公司说明情况、提供之前的病历及病假证明却遭无理拒绝，被告无视原告的劳动纪律，违反员工手册的规定，原告作为用人单位完全有理由与其解除劳动关系。现起诉要求：1、原、被告之间自2015年10月13日起不予恢复劳动关系；2、不予支付被告2015年10月27日至2015年12月14日期间工资22069.57元。诉讼中，原告明确原告于2015年10月12日以被告2015年6月至2015年10月期间无故旷工为由，解除与被告的劳动关系。被告辩称，原、被告于2015年5月10日签订为期一年的劳动合同，约定月工资13500元，入职后并无考勤制度。被告于2015年6月检查出怀孕并有先兆流产迹象，故向主管于迪请病假，病假期间原告依然要求被告完成工作。后于2015年7月经主管批准在家办公并发放全额工资，期间被告按时完成任务并收到2015年7月至2015年9月期间的工资。原告称2015年9月30日才知道被告怀孕并3个月未上班与事实不符。2015年10月12日，原告通知部门解散，团队同事因不愿签降薪协议而被迫离职，原工作地点已取消，要求被告调岗至松江工作，被告未同意，于是原告要求被告提交2015年7月至2015年9月病假单，被告在该三个月提供劳动并拿到了劳动报酬，无需请病假。之后被告提供了10月14日起为期2周的病假单，然而原告却在10月12日就已解除劳动关系。被告于10月17日收到原告寄出的要求说明原因的通知书，于10月24日收到辞退书。被告10月27日向仲裁委申请仲裁，12月14日该会裁决原、被告之间恢复劳动关系并由原告支付工资22069.57元。12月16日原告通知被告至松江报到办理入职事宜，且于12月18日办理了招工手续，恢复与被告的劳动关系，并批准被告自12月18日起为期1个月的病假。原告先后补缴部分社保和公积金，却不肯支付工资，原告的行为已经部分履行了仲裁委的裁决，却在2016年1月4日又向法院起诉。原告捏造旷工事实，违法解除劳动合同，履行仲裁裁决恢复劳动关系后又拖欠工资并反悔起诉，被告要求驳回原告的全部诉讼请求，恢复2015年10月13日起的劳动关系。原告为证明其主张向本院提交以下证据，被告发表相应的质证意见：1、劳动合同、承诺书，旨在证明原、被告之间系劳动合同关系，被告每月工资3200元。经质证，被告对证据1真实性无异议。但是原告所述被告每月工资3200元不属实，被告月工资为13500元。从承诺书上可以看出月工资13500元。银行对账记录上每月工资实得12932.40元，3200元是缴纳社保的基数，扣除社会保险费后是2632.40元，再加上10300元得出银行对账记录上的实得工资。2、研发部主管岗位职责、权限及义务，旨在证明原告主管对下属员工工作期间请病假有详尽的程序规定。经质证，被告不清楚证据2的情况，因为是原告与主管签订的。因为被告2015年6月怀孕发现有先兆流产现象，主管当时同意被告2015年7月至2015年9月在家工作，并且也全额发放上述期间工资。3、疾病诊断证明书，旨在证明被告于2015年10月14日开出病假证明。经质证，被告对证据3真实性无异议。2015年10月12日原告通知被告团队解散，要求被告补交2015年7月至2015年9月的病假单，但是被告在这三个月正常工作，原告也正常支付工资，所以被告提供了之后的病假单。2015年10月12日原告已经解除与被告的劳动关系，被告于2015年10月15日将该份病假单邮寄给原告。4、声明，旨在证明被告主管声明其无权单方面批准被告休病假。如果被告需要休病假，除了主管审批，还需要报公司的管理层，必须经过这些程序。经质证，被告认为证据4系事后制作，该主管仍在原告处工作，与原告有利害关系。5、退工证明，旨在证明原告于2015年10月23日开具辞退被告的退工证明。经质证，被告对证据5真实性无异议，但是被告至今未收到退工单和劳动手册。从退工单上可以看出2015年10月12日双方劳动合同解除，并且被告也从社保中心核实过信息，解除劳动合同日期是2015年10月12日，操作日期是2015年10月23日。6、嘉劳人仲(2015)办字第3715号裁决书，旨在证明原、被告的争议已经过仲裁前置程序。经质证，被告对证据6真实性无异议。被告为证明其主张向本院提交以下证据，原告发表相应的质证意见：1、劳动合同及承诺书，旨在证明双方的劳动关系及双方约定月工资13500元。经质证，原告对证据1真实性、关联性无异议，但是就被告旨在证明每月工资13500元有异议。劳动合同中明确记载劳动报酬税前3200元，承诺书中也有明确的记录，工资13500元，其中基本工资3200元，岗位津贴和各项补贴10300元。3200元是属于工资的范畴，而10300元属于津贴的范围，不能作为基本工资来计算。2、银行对账记录，旨在证明2015年5月至2015年9月原告均发放了全额工资，被告不存在原告所述的旷工。被告工资分2张银行卡发放，工商银行的是2632.40元，招商银行的是10300元。经质证，原告对证据2真实性无异议，原告通过两张银行卡给被告发放工资的目的是一张银行卡作为工资发放，另一张作为津贴、补助发放。如果工资是13500元，完全可以通过一张银行卡发放。原告对被告以此证明不存在旷工有异议，被告没有上班却拿到了工资，原告保留追溯的权利，拿到工资并不代表没有旷工。3、病历资料，旨在证明被告怀孕事实并有流产迹象。经质证，原告认为从证据3中6月22日的病历上可以看出被告确认怀孕，处理意见为休一周，但被告几个月都不来上班，差异很大。4、工作记录，是与主管梁瑛琦的文件往来，旨在证明被告2015年7月至2015年9月在家办公。经质证，原告对证据4真实性、合法性、关联性不予认可，该证据均是电脑截屏。对被告以此证明2015年7月至9月在家办公的事实不予认可。5、劳动经历信息，旨在证明2015年10月12日原告解除了劳动关系，2015年12月18日原告办理了恢复劳动关系的手续，应当从2015年10月13日恢复双方的劳动关系。经质证，原告对证据5真实性无异议，2015年12月14日劳动仲裁作出裁决后，仲裁委建议原告先恢复和被告劳动关系后再做其他处理，原告确实向被告发出了通知，要求被告来上班，但是被告未予理睬，被告至今都未按照原告的规定至原告处上班。6、通知书、辞退通知书，旨在证明原告解除劳动关系在前，原告假意协商，故意欺骗刁难，拖延仲裁时间，造成被告经济损失。经质证，原告对证据6真实性无异议，该组证据恰恰证明原告清楚被告的个人情况，对被告的处境表示同意和理解，被告怀孕适当在家休息，原告可以放宽一些条件，但是并非怀孕了就可以不来上班、可以不听公司的调遣任意妄为。被告既要领取工资又不来上班，对于原告提出的合理意见置之不理，原告对被告已经仁至义尽，也尽到了事先告知的义务。7、与团队主管于迪的聊天记录，旨在证明主管于迪向老板上报了2015年7月至2015年9月被告在家办公的情况，并批准被告在家办公发放全额工资的事实。经质证，原告对证据7真实性、合法性、关联性不予认可，不认可被告所述的证明内容。8、研发主管与老板的聊天记录，旨在证明事后主管询问老板，老板同意被告在家办公并发放全额工资的事实。经质证，原告对证据8真实性、合法性、关联性不予认可，也不认可被告所述的证明内容。9、与人事的聊天记录，旨在证明2015年10月12日后的协商过程，2015年12月16日原告服从仲裁裁决要求被告去松江报到入职及批准一个月的病假，后原告又反悔起诉。经质证，原告对证据9真实性、合法性、关联性不予认可，也不认可被告所述的证明内容。10、2015年12月18日请假单、病假单及病历资料，旨在证明被告按照原告的规章制度履行请病假的手续。请假单、病假单和病历资料均邮寄至原告在松江的地址。经质证，原告认为证据10中病历资料的字迹不清，原告没有收到请假单、病假单，原告也没有同意被告2015年12月18日的请假。即使不追究请假的合法性，被告的请假也已经到期，被告并未至原告处上班。11、2015年12月16日通知，旨在证明原告通知被告2015年12月18日至松江报到上班。原告与被告于2015年12月17日进行协商，2015年12月18日被告开具病假单，就邮寄给了原告。经质证，原告对证据11真实性、关联性无异议。12、养老保险缴费情况，旨在证明原告已服从仲裁裁决履行合同义务，原告办理恢复劳动关系后又为被告补缴2015年10、11月社会保险费，正常缴纳2015年12月社会保险费。经质证，原告对证据12真实性无异议。经审理查明，被告系上海市从业人员，与原告之间签订有期限为2015年5月11日至2016年5月10日的劳动合同，约定：被告担任2D主美职务，工作地点位于上海市徐汇区沪闵路XXX弄XXX号XXX室，月工资3200元。双方并签订员工自愿按低标准交社保承诺书，约定：被告月工资13500元(其中基本工资3200元，岗位津贴和各项补贴为10300元)，原告按3200元作为为被告缴纳社保的缴费基数。2015年10月12日，原告开具退工单，载明2015年10月12日双方合同解除。2015年10月15日，原告向被告发出通知书，因被告2015年7月以来长期不执行考勤制度，违反员工手册之第四章(4.2迟到和旷工)之规定，累计已超过30天，达到员工手册之第六章日常行为规范之重大过失，通知被告于收到通知书后2日内，由被告本人或家属向公司说明原因，考虑到被告目前尚在孕期，如为真实原因病假，补交所有病假单及病历证明，公司将酌情处理。如逾期不做回复，公司将依照员工手册第六章做辞退处理。2015年10月23日，原告办理退工手续并向被告邮寄辞退通知书，原告根据员工手册第二章第2条“员工连续旷工达三日则视为员工主动解除与公司的劳动合同，劳动合同于员工连续旷工满三日之时解除”的规定解除与被告的劳动关系。2015年10月27日，被告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复与原告的劳动关系，并要求原告支付2015年10月13日起仲裁、诉讼期间的工资。2015年12月14日，该会作出嘉劳人仲(2015)办字第3715号裁决书，裁决对被告要求自2015年10月13日起恢复劳动关系的请求予以支持、原告应支付被告2015年10月27日至2015年12月14日期间工资22069.57元及对被告的其他请求事项不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。另查明：1、原告每月通过工商银行、招商银行分2笔支付被告工资，其中工商银行分别是：2015年6月6日，收入1757元；2015年7月4日，收入2624.80元；2015年8月5日，收入2632.40元；2015年9月2日，收入2632.40元；2015年10月8日，收入2632.40元；其中招商银行分别是：2015年6月5日，收入7459元；2015年7月3日，收入10300元；2015年8月5日，收入10300元；2015年9月6日，收入10300元；2015年10月8日，收入10300元。2、2015年6月16日，被告至医院检查，有早孕症状并伴有阴道出血；2015年6月22日，被告至医院就诊确认妊娠，处理意见为休一周；2015年10月14日，医疗机构开具休息二周的疾病诊断证明书；2015年12月18日，医疗机构开具休息31天的病情证明单。3、2015年12月16日，原告向被告邮寄通知要求被告于2015年12月18日至原告(公司地址：上海市松江区明兴路XXX弄XXX号)人事部报到，办理相关事宜，逾期不到公司将作为旷工处理。2015年12月18日，原告为被告办理自2015年10月13日起恢复劳动关系的手续。本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此用人单位应当对解除劳动合同的合法性提交证据予以证实。本案中，原告于2015年10月12日以被告2015年6月至2015年10月期间无故旷工为由解除与被告的劳动关系，而被告认为解除通知书上载明的解除理由不成立，原告对解除劳动合同的合法性应当承担相应的举证责任。原告认为被告2015年6月至2015年10月期间无故旷工，因此解除双方的劳动关系，被告称上述期间其经过主管的批准在家办公。从原告支付被告的工资来看，原告并未对此提出异议，并按照正常出勤的标准足额支付被告2015年6月至2015年9月的工资。且原告已于2015年10月12日解除双方的劳动合同，却又于2015年10月15日向被告发出通知要求被告就2015年7月以来的旷工事宜向原告作说明，原告解除在先，随后要求被告说明情况，原告应在作出解除决定前就与被告沟通、听取被告的意见。原告作为用人单位严格执行规章制度无可厚非，但是应当谨慎行使解除劳动合同权，对劳动者应当有一定的容忍度，特别是被告系怀孕妇女、且原告全额发放被告工资，故视为对被告在家办公的容忍及认可。在此情况下，原告还以被告存在旷工为由解除劳动合同，依据不足，属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。根据劳动合同法的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。被告要求原告恢复双方的劳动关系，原告应当恢复。在仲裁委裁决原告应自2015年10月13日起恢复与被告的劳动关系后，原告通知被告至人事部门报到，并于2015年12月18日为被告办理自2015年10月13日起恢复劳动关系的手续，原告以实际行动履行了仲裁裁决。现原告要求原、被告自2015年10月13日起不予恢复劳动关系的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。根据劳动合同法的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位单方解除劳动关系，引起劳动争议，经审理后确定恢复劳动关系的，用人单位应当支付劳动者仲裁、诉讼期间的工资，标准为用人单位作出解除决定之前12个月劳动者所在岗位的平均工资。2015年10月27日至2015年12月14日系仲裁诉讼期间，原告应当按照规定支付被告工资。根据双方签订的员工自愿按低标准交社保承诺书及银行对账记录，被告的工资标准是13500元/月，原告关于被告月工资仅为3200元的意见，缺乏依据，本院不予采纳。原告要求不予支付被告上述期间工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。根据上述标准计算，原告应支付被告2015年10月27日至2015年12月14日期间工资21468.21元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告上海嬉风烈网络科技有限公司应自2015年10月13日起恢复与被告邱明珠之间的劳动关系；二、原告上海嬉风烈网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告邱明珠2015年10月27日至2015年12月14日期间工资人民币21468.21元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告上海嬉风烈网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周逸敏二〇一六年三月十四日书记员  林君玉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……