山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民终158号上诉人（原审原告）辛某，略。委托代理人（特别授权）侯春香。被上诉人（原审被告）某公司。法定代表人程某。委托代理人(特别授权)薛某甲。原审被告赵某，略。上诉人辛某因民间借贷纠纷一案，不服金乡县人民法院（2014）金民重字第26号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2012年5月2日，金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司将山禄1号、2号、3号、4号、5号冷库发包给常州辉湟冷暖工程有限公司承建。2012年5月13日，被告某公司与常州辉湟冷暖工程有限公司签订建设工程施工合同,常州辉湟冷暖工程有限公司将金乡县山禄国际大蒜交易市场二期工程其中的1号、2号冷库转包给被告某公司，工程内容为冷库土建、机房地平、二次地平、钢构大棚地平，资金来源承建方自筹，承包范围包工包料，合同工期约定的开工日期为2012年5月13日，竣工日期为2012年5月14日至2012年6月30日，合同工期总日历天数为45天，合同价款342万元。合同分别盖有常州辉湟冷暖工程有限公司和某公司合同专用章，常州辉湟冷暖工程有限公司法定代表人陈某在常州辉湟冷暖工程有限公司合同专用章上签字，被告赵某及某公司副经理薛某甲在某公司合同专用章处签字。2012年5月13日，被告某公司出具法定代表人授权委托书，授权委托赵某为其公司的代理人，职务为公司的项目经理，以该公司的名义参加金某乙县山某国际大蒜交易市场二期工程1#、2#冷库工程的施工合同履行工作。代理人赵某在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的事务，该公司均予承认。在该授权委托书的下方盖有被告某公司的公章及法定代表人程某的方形章。原告辛某向本院提交的该授权委托书上显示的授权期限是150天，被告某公司对此提出异议，称该授权委托的期限是50天，原告提交的授权委托书上的“150天”中的“1”是添加的，并就此申请进行司法鉴定。2013年10月15日，西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书认定：法定代表人授权委托书上150天中的1是添加、重描形成。被告赵某分别于2012年7月10日、2012年9月16日两次向原告辛某借款共计420000元，被告赵某均向原告出具了借条。第一份借条上注明：因山某工地1、2号工程需购料、支付人工工资现向辛某借款壹拾柒万元正（￥170000元）借款人：赵某2012.7.10号；第二份借条上注明：因山某工地1、2号工程需购料、支付货款，现向辛某借款贰拾伍万元整（250000元）借款人：赵某1号、2号冷库负责人2012.9.16号。被告赵某分别在两份借条上签字按手印。原告辛某陈述:被告赵某是通过案外人袁某（袁某与原告辛某系同乡关系）介绍向其借的款,介绍称工地上缺钱，需要买灰买砖、发工人工资，口头约定期限两三个月，月息五分，于是其筹集了17万元于2012年7月10日中午和张某乙一起把钱送到被告某公司在山某的项目部办公室交给赵某，到期后赵某没如期还钱，其为了让他把工程干完，好让他尽快还钱，所以又借给他第二笔款，第二笔借款时间是2012.9.16号下午2时左右，地点同第一笔交钱地点，这次是齐某跟其一起去的，两笔钱交给赵某时某都在场。证人袁某出庭作证的证言与原告辛某陈述的借款过程和用途相吻合。原告辛某向本院提交2014年3月10日经手人为赵某的一份证明，内容为：在2012年7月10号借辛某现金17万元怎么用的我作如下证明：1、挖地基支8万，2、打基础支9万。我在2012年9月16日又借辛某现金25万，怎么用的我作如下证明：1、钢筋工支7万；2、木工工资支7万；3、砌砖支6万；4、费用5万。另查明，2013年5月15日，被告某公司致函金某乙山某国际大蒜交易市场有限公司和常州辉湟冷暖工程有限公司：某公司承建的金某乙县山某国际大蒜交易市场工程1#、2#冷库现因常州辉煌冷暖工程有限公司长期拖欠工程款停工，现给金某乙县山某国际交易市场有限公司、常州辉煌冷暖工程有限公司致函，我公司要求贵公司停止拨付工程款给赵某，对现有的工程进行结算，结算后所欠的工程款直接拨付给某公司。特此致函。某公司2013年5月15日。在该公函落款处盖有被告某公司的公章。2014年8月26日常州辉煌冷暖工程有限公司负责人陈某出具证明一份，内容为：我公司于2012年5月份将金某乙县山某市场二期工程1#、2#冷库发包给某公司，某公司委托赵某为该工程的项目经理，负责处理工地上的所有事宜，我公司就该工程所有事宜（包括工程结算）均与赵某联系协商解决，该工程因种种原因直到2013年初完工。2013年5月份我单位接到某公司致函一份，要求我单位停止拨付工程款给赵某。特此证明。证明单位处加盖有常州辉煌冷暖工程有限公司公章及陈某签字。因对该证明中的“陈某”三字的真实性提出异议，被告某公司于2014年10月29日向本院申请对上述证明签名处的“陈某”三字进行笔迹鉴定。关于该处签名是否是陈某本人的签名和该证明内容是否属实，本院于2014年11月24日向陈某调查询问，陈某称该证明是其打印的，公司印章是其亲自加盖的，其名字“陈某”三字是其亲自签的。本院于2014年12月3日就对陈某的调查笔录向被告某公司的委托代理人薛凤城、薛某乙出示，其表示不再申请对上述证明中的“陈某”签字进行笔迹鉴定。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的被告赵某向原告出具的借据两份，原告提交的被告某公司与被告赵某签订的建筑工程施工合同、被告某公司法定代表人授权委托书、被告某公司向常州辉煌冷暖工程有限公司出具的公函、赵某于2014年3月10日出具的证明、2014年8月26日常州辉煌冷暖工程有限公司负责人陈某出具的证明各一份，证人袁某出庭作证证言、西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见书，及已生效的（2013）金某甲初字第471号民事判决书、本院对陈某、薛凤城、薛某乙的调查笔录等证据记录在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。原审法院认为，被告赵某两次向原告辛某共借款420000元事实清楚，原告辛某与被告赵某间的债权债务关系明确，原告辛某要求被告赵某偿还借款，证据充分，依法应予支持。关于被告赵某向原告借款是个人行为还是职务行为的问题，本院认为，虽然根据被告某公司出具的法定代表人授权委托书，被告某公司向金某乙县山某国际交易市场有限公司、常州辉煌冷暖工程有限公司的致函，2014年8月26日常州辉煌冷暖工程有限公司负责人陈某的证明，以及证人袁某的证言，能够证明涉案工程完工时间不早于2013年初，且在2013年5月份之前被告某公司没有收回对赵某为该工程项目经理的授权委托，被告赵某向原告辛某借款的行为发生在其履行被告某公司的授权委托期间，但被告赵某向原告辛某出具的借条上并未加盖某公司的公章，借款行为事后也没有得到被告某公司的认可，且被告赵某未到庭，亦未向法庭提交证明该笔借款用于涉案工程的财务账目等相关证据，原告辛某除提供被告赵某自己书写的证明和证人袁某出庭作证的证言外，并没有其他直接证据证明该借款用于被告某公司所承建的工程上，因此，原告关于被告赵某向原告的借款用于涉案工程，该行为系代表被告某公司项目经理的职务行为，被告某公司应承担还款责任的主张证据不足，本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告赵某于本判决生效之日起十日内偿还原告辛某借款420000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告对被告某公司的诉讼请求。案件受理费7600元，由被告赵某负担。判决送达后，原审原告辛某不服一审判决，提起上诉称：1、一审法院认定事实错误。一审法院认为“被告赵某向原告出具的借条上没有加盖某公司的公章，借款行为没有得到某公司的认可，且被告赵某未到庭。因此没有其他直接证据证明该借款用于某公司所承建的工程上，因此该行为系代表被告某公司项目经理的职务行为，被告某公司应承担还款责任的主张证据不足”是错误的。赵某向原告借款的用途是支付济宁祥民建筑公司所承揽工程的工程款，该借款支付的地点为济宁祥民建筑公司在山某工地的项目部。从赵某出具的借条内容及实际用途来看，是用于济宁祥民建筑公司承揽的工程购料和支付工人工资款项。从济宁祥民建筑公司与赵某签订的单位项目管理目标责任书的内容来看，济宁祥民建筑公司在金某乙县山某国际大蒜交易市场承揽工程后，交由以赵某为项目经理的项目部承建，而项目部承建的方式为包工包料，自筹资金，这就说明济宁祥民建筑公司对承建工程并不拨付资金，而是授权赵某筹集资金承建工程。一审中上诉人向法庭提交的证据足能证明赵某向上诉人借款的时间发生在委托期限内，借款的用途是工程用款，委托的权限包括筹集资金。赵某作为济宁祥民建筑公司的项目经理，其行为足能让上诉人相信是代表公司行使的职权，并且所借款项当场支付了工地所拖欠的料款和工人工资，因此赵某借款的行为应为职务行为，其产生的法律后果应由济宁祥民建筑公司承担，所以一审法院认定事实错误。2、一审中上诉人已提供足够的证据证明借款的用途是济宁祥民建筑公司所承揽的工程，赵某的借款行为应为职务行为，一审法院判决济宁祥民建筑公司不承担责任属于适用法律错误。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院在查清事实的基础上依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人某公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告赵某经传票传唤，没有到庭参加法庭调查。二审审理查明的事实与一审查明事实相一致。本院认为，原审被告赵某分别于2012年7月10日和2012年9月16日二次以其个人名义向上诉人辛某借款共计420000元，并出具欠条二张。欠条虽然记载借款原因为山某工地1、2号工程购买材料及支付工资，但是该欠条系赵某个人出具，借款原因系赵某自行书写，并且没有加盖被上诉人某公司印章，事后也没有得到被上诉人的追认。上诉人辛某主张赵某的借款行为系职务行为，应提交其他相应证据证明该借款用于建设工程项目或者该借款进入了企业账户或由财务收取。上诉人一审仅提交了借款人赵某自行书写的证明及证人袁某的证言，且赵某并未到庭参加法庭调查。一审法院综合本案其他证据，认为上诉人辛某主张被上诉人某公司承担还款责任的证据不足，合理合法，本院予以支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3800元，由上诉人辛某负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘力红审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一六年三月三十日书 记 员  黄 灿