云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）云33刑初2号公诉机关怒江傈僳族自治州人民检察院。被告人捌忠益，男，1972年3月10日生，傈僳族，云南省泸水县人，文盲，农民，住泸水县。因犯非法运输国家重点保护植物罪，于2013年12月4日被泸水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌贩卖、运输毒品罪，于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于泸水县看守所。辩护人陈佳民，云南奉民律师事务所律师。被告人欧少华，男，1990年11月5日生，傈僳族，云南省泸水县人，文盲，农民，住泸水县。因犯盗窃罪，于2013年4月23日被福贡县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于泸水县看守所。怒江傈僳族自治州人民检察院以怒检公诉一刑诉（2016）2号起诉书指控被告人捌忠益犯贩卖、运输毒品罪，被告人欧少华犯贩卖毒品罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怒江傈僳族自治州人民检察院指派检察员陈增武、吴晓棠出庭支持公诉，被告人捌忠益及辩护人陈佳民、被告人欧少华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年4月份，“大飞”（无法查实）将50袋“小红牛”交由被告人捌忠益让其帮忙联系买家，并许诺毒品出售后所得毒资二人平分，捌忠益便伺机出售。5月底，捌忠益与欧少华商谈，如果欧少华联系到的买家出价高于三万元一条，多出来的价款作为欧少华的报酬。6月2日，欧少华联系到一毒品买家（福贡籍男子）后，让捌忠益携带毒品到六库镇某宾馆与对方交易。6月3日0时许，捌忠益携带毒品进入六库某宾馆准备与对方交易时，被怒江州公安边防支队侦查人员查获，欧少华在宾馆3楼楼梯拐角处被查获。经鉴定称量，当场缴获的捌忠益携带的毒品可疑物系甲基苯丙胺，净重761.2克；从捌忠益位于泸水县的住宅处查获的毒品可疑物系甲基苯丙胺，净重172.2克。公诉机关认为，被告人捌忠益、欧少华无视国家法律，为获取非法利益而贩卖毒品，应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人捌忠益的刑事责任（贩卖未遂），应当以贩卖毒品罪追究被告人欧少华的刑事责任（未遂），并向法庭举示相关证据。被告人捌忠益对公诉机关指控的事实无异议。其辩护人认为，被告人捌忠益系贩卖毒品罪未遂，涉案毒品没有流入社会，被告人系初犯且能够主动认罪、如实供述自己的罪行、认罪态度好，望法庭从轻处罚。被告人欧少华否认其罪行。经审理查明，2015年4月，“大飞”（无法查实）将数袋“小红牛”交由被告人捌忠益让其出售，并许诺出售后所得毒资二人平分。5月底，被告人捌忠益与被告人欧少华商议，如果欧少华联系到的“小红牛”买家出价高于三万元一条，高出的部分作为欧少华的报酬。6月2日，欧少华联系到一毒品买家后，让捌忠益携带毒品到六库镇某宾馆交易。6月3日0时许，捌忠益携带毒品进入该宾馆后被怒江州公安边防支队侦查人员查获，欧少华在宾馆3楼楼梯拐角处被抓获。经鉴定称量，当场缴获的捌忠益携带的毒品可疑物系甲基苯丙胺，净重761.2克；从捌忠益位于泸水县的住宅处查获的毒品可疑物系甲基苯丙胺，净重172.2克。另查明，被告人捌忠益因犯非法运输国家重点保护植物罪，于2013年12月4日被泸水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四千元。被告人欧少华因犯盗窃罪，于2013年4月23日被福贡县人民法院判处有期徒刑一年，2013年11月12日刑满释放。上述事实有经庭审质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源、立案情况。2.人口信息表、身份协查函、户口证明、刑满释放人员通知书、刑事判决书，证实被告人捌忠益、欧少华的身份信息及犯罪前科情况。3.抓获经过，证实被告人捌忠益、欧少华的归案经过。4.现场辨认笔录，证实被告人对抓获现场及被当场查获物品的辨认情况。5.搜查证、搜查笔录，证实侦查机关从被告人捌忠益位于泸水县的住处后菜地北侧查获毒品甲基苯丙胺可疑物9包。6.称量笔录，证实经称量，从抓获现场查获的甲基苯丙胺可疑物净重761.2克，从捌忠益住宅处查获的甲基苯丙胺可疑物净重172.2克。7.毒品可疑物提取笔录、鉴定意见文书、鉴定意见通知书，证实从昌荣宾馆501房间内查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分、从捌忠益住宅后菜地查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。8.物证照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实查获的涉案物品及被侦查机关扣押的情况。9.通话清单、通话清单分析报告，证实被告人捌忠益、欧少华、“大飞”之间的通话情况。10.住宿证明，证实捌忠益在宾馆开了间房，欧少华在宾馆501号房登记住宿。11.现场检测报告书、毒品尿样检测结论通知书，证实通过现场尿样检测，捌忠益、欧少华的吗啡检测试剂、甲基安非他明检测试剂均呈阴性。12.证人欧某的证言，证实2015年6月2日17时30分许至次日凌晨0时许与欧少华在一起的经过。13.情况说明，证实本案的涉案人员“大飞”，无法进一步调查核实其身份信息。14.被告人捌忠益、欧少华的供述和辩解，证实被告人捌忠益对其罪行供认不讳，被告人欧少华除第一次供述外，否认其罪行。上述证据经庭审举证、质证、认证，能够相互印证，足以认定本案事实。本院认为，被告人捌忠益无视国法，明知是毒品而贩卖、运输的行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人欧少华为获取非法利益，明知他人进行毒品买卖，仍积极从中介绍、联系并协助进行交易，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人捌忠益犯贩卖、运输毒品罪，被告人欧少华犯贩卖毒品罪的事实清楚、罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人捌忠益事先已持有毒品，伺机出售，在交易过程中被查获，依法应当认定为既遂。公诉机关及被告人捌忠益的辩护人关于贩卖未遂的观点，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人捌忠益起主要作用，系主犯；其在缓刑考验期内犯罪，应撤销缓刑，依法予以数罪并罚。被告人捌忠益归案后，能够如实供述自己的罪行，其辩护人所提的被告人能够主动认罪、如实供述自己的罪行、认罪态度好，望从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；对其余辩护意见，本院酌情予以采纳。关于被告人欧少华的相关辩解，经查，根据被告人捌忠益的供述、证人证言、通话清单、辨认笔录等证据证实，被告人欧少华主观上有帮助他人贩卖毒品的故意，客观上也有居间介绍、协助他人进行毒品买卖的行为，属于贩卖毒品罪的共犯，其辩解不予采信。被告人欧少华在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人欧少华起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。据此，本院为惩治毒品犯罪，维护国家毒品管理制度，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人捌忠益犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；撤销原判缓刑，数罪并罚，总和刑期十八年，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人全部财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2031年6月2日止）二、被告人欧少华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2024年6月2日止）三、扣押的黑色华为手机1部、金黄色直板手机1部、蓝色豪爵两轮摩托车1辆、黑色豪爵摩托车钥匙1把、甲基苯丙胺761.2克及自封袋包装9袋（172.2克）、黑色手提袋1个、白色塑料袋2个、蓝色自封袋40个，由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  范冬云审判员  宋学才审判员  和新明二〇一六年三月十四日书记员  庞小博附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还、违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。