广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初219号原告曾同生，男，1969年5月18日出生，汉族，住湖南省临武县，委托代理人郝宝金，男，1986年12月13日出生，汉族，住湖北省兴山县，被告中铁十八局集团有限公司，住所地：天津市津南区双港乡，注册号：120000000002322（14-7）。法定代表人彭仕国。委托代理人杨育，广东品峰律师事务所律师。委托代理人叶沃伦，广东品峰律师事务所辅助人员。被告中铁十八局集团有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市南城区亨美元美路22号黄金花园丰硕广场办公楼1204号、1205号，注册号：441900000077510。负责人张运书。曾同生诉中铁十八局集团有限公司东莞分公司（以下简称中铁十八局东莞分公司）、中铁十八局集团有限公司（以下简称中铁十八局公司），中铁十八局公司诉曾同生劳动争议纠纷案，由于曾同生起诉在先，中铁十八局公司起诉在后，故本院列曾同生为原告，列中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司为被告。本院于2016年1月4日受理后，依法适用简易程序，于2016年2月23日公开开庭进行了审理。曾同生及其委托代理人郝宝金，中铁十八局公司的委托代理人杨育、叶沃伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾同生诉称，曾同生于2011年12月3日入职中铁十八局东莞分公司，双方签订书面劳动合同，但是被告没依法发放一份劳动合同给曾同生，每天工作12小时，整月不放假，包括法定节假日都不放假，曾同生离职前应得的月平均工资4900元，被告从不依法支付曾同生的加班工资。被告未为曾同生参加社会保险，2015年8月10日被告突然电话通知曾同生解除劳动关系核算工资，被告单方面私自解除与曾同生的劳动关系，非但没有给出合理合法的解释，且程序也不合理合法，被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》和国家相关法律法规的规定，曾同生为了维护自己的合法权益，请求判令：1.由被告支付曾同生(2013年7月26日-2015年8月10日)的加班工资差额30613.89元及25%的经济补偿金7653元；2.由被告支付曾同生(2015年5月26日-2015年8月10日)的工资10535.8元；3.由被告支付曾同生（2014年7月26日-2015年8月10日）的高温津贴共1500元；4.由被告支付医疗费的赔偿1739元；5.由被告支付曾同生（2011年11月26日-2015年8月10日）被非法解除劳动合同的经济赔偿金39200元；6.由被告支付曾同生非法辞退的代通知金4900元；7.由被告赔偿曾同生失业保险待遇的损失4832元。中铁十八局公司对曾同生的起诉辩称，应当以东莞市最低工资计算标准计算原告加班费。被告不存在迟付加班费的事实，且原告诉请的25%的经济补偿金已经被《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条取代。原告在仲裁庭审时确认未付工资为2015年7月26日至2015年8月10日，被告愿意支付该期间的工资2800元。原告的工作地点配备有空调，且根据工资转账明细已超额支付其高温津贴。原告没有提供用药明细及社保基金中心核实的可以报销的医疗费用明细。原告是自行辞职，无需支付代通知金。原告仲裁庭审主张的是经济赔偿金，而仲裁庭裁决的经济补偿金有违当事人处分原则，应予驳回。中铁十八局公司诉称，2011年12月3日，曾同生入职中铁十八局东莞分公司，在南城石竹新花园地铁施工项目内担任保安一职，双方签订的劳动合同期限为2014年9月1日至2015年9月1日，2015年8月初通知曾同生劳动合同到期后不再续签，2015年8月10日曾同生提出辞职，并填写了《莞惠项目部员工离职审批表》。曾同生以个人原因提出辞职，中铁十八局公司无需向曾同生支付经济补偿金和失业保险待遇损失。中铁十八局公司为此诉至法院，请求判令：1.中铁十八局公司无需向曾同生支付经济补偿金15421.96元、失业保险待遇损失3624元；2.本案诉讼费由曾同生承担。曾同生对中铁十八局公司的起诉辩称，其答辩意见与其起诉意见一致。中铁十八局东莞分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及证据。经审理查明，曾同生于2011年12月3日入职中铁十八局东莞分公司处，在东莞市城区石竹新花园的地铁施工项目内担任保安一职。中铁十八局公司主张曾同生于2013年8月26日离职，并于2013年12月30日重新入职，中铁十八局公司对其主张没有提交相关证据予以证明。中铁十八局公司提交了《岗位聘用合同书》，予以证明曾同生签订了期限为2014年9月1日至2015年9月1日的劳动合同，合同约定每月工资1510元。曾同生主张没有签订该合同，但不申请笔迹鉴定。双方劳动关系于2015年8月10日解除。关于离职原因。曾同生主张因工程结束，中铁十八局东莞分公司要求结算工资，导致曾同生最后工作至2015年8月10日；中铁十八局公司主张因双方劳动合同在2015年9月1日到期，中铁十八局公司于2015年8月初通知曾同生劳动合同到期后不再续签，所以曾同生于劳动合同期满前自行辞职。双方为其主张均提交了《莞惠项目部员工离职审批表》予以证明。中铁十八局公司提交的《莞惠项目部员工离职审批表》显示“离职审批意见”中的“部门主管意见”为“曾同生于2014年9月1日与我部签订劳动合同，现本人主动提出辞职…”，曾同生提交的《莞惠项目部员工离职审批表》没有该内容。中铁十八局公司主张因《莞惠项目部员工离职审批表》在曾同生部分填写后私下拿走，故该审批表上的部门主管意见和工资结算部分为中铁十八局公司后来所写，且曾同生并未在确认部门主管意见和工资结算部分内容后签名。关于工资情况。中铁十八局东莞分公司没有结算曾同生2015年7月26日至2015年8月10日的工资2800元。结合曾同生提交的银行交易明细、银行卡客户交易查询和中铁十八局公司提交的《工资转账明细》，剔除2014、2015年度的高温津贴1450元后，计得两被告发放曾同生2013年8月26日至2015年7月25日的应发工资总额为81837.88元，离职前十二个月的月平均应发工资为3855.49元。关于考勤情况。曾同生主张每天上班12小时，每周没有休息，并提交了《莞惠项目GZH-2标2015年春节期间各工点值班表》复印件、《临时工考勤表》（2015年3、5、7月）、《临时工考勤表汇总（2015年4-6月）》、《加班统计表》予以证明，并申请了邓义生出庭作证。其中《莞惠项目GZH-2标2015年春节期间各工点值班表》显示曾同生2015年2月18日、20日、22日、24日、26日均值晚班；《临时工考勤表》（2015年3、5、7月）显示曾同生2015年2月26日至2015年3月25日、2015年4月26日至2015年5月25日、2015年6月26日至2015年7月25日均上班；《临时工考勤表汇总（2015年4-6月）》显示曾同生上班92天，没有请假。邓义生到庭陈述以下内容：邓义生和曾同生在案涉工地担任保安，上班无需打卡，两班倒，一班是6:00-18:00，另一班是18:00-6:00，每天上班12小时，包括吃饭时间，每天都要上班。中铁十八局公司对《莞惠项目GZH-2标2015年春节期间各工点值班表》复印件予以确认，对《临时工考勤表》（2015年3、5、7月）、《临时工考勤表汇总（2015年4-6月）》、《加班统计表》不确认。中铁十八局公司主张邓义生是保安二组的，曾同生是保安一组的，两人关系密切，对其证言不予确认。中铁十八局公司提交了《莞惠项目部保安一组值班表》、《保安一组考勤表》，予以证明曾同生每周工作6天，其中4天工作8小时，2天工作12小时。曾同生对《莞惠项目部保安一组值班表》、《保安一组考勤表》不予确认。关于工作环境。曾同生主张其在钢筋棚上班，没有降温设施；中铁十八局公司主张曾同生在保安亭内工作，且已安装了空调、电风扇等降温设施，亦支付了曾同生高温津贴。关于社保损失。曾同生主张因中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司未为其参加社会保险，中铁十八局东莞分公司违法解雇曾同生，故应赔偿曾同生医疗费和失业保险待遇损失，曾同生提交了发票予以证明医疗费损失，曾同生没有提交详细的用药明细或经东莞市社会保险基金中心核实可予以报销的医疗费用明细。中铁十八局公司主张曾同生在入职时主动要求不购买社会保险，且根据双方签订的劳动合同约定曾同生的工资已包含应由用人单位承担的社保费用，每月向曾同生支付392.5元社会保险补贴。曾同生就加班费、工资、高温津贴、赔偿金等问题于2015年8月26日向东莞市劳动人事争议仲裁院南城仲裁庭申请仲裁。仲裁庭于2015年12月14日作出东劳人仲院南城庭案字[2015]733号裁决书（以下简称仲裁裁决书），裁决如下：1.确认曾同生与中铁十八局东莞分公司劳动关系已经解除；2.由两被告支付曾同生工资2800元、经济补偿金15421.96元、失业保险待遇损失3624元；3.驳回曾同生的其他申诉请求。曾同生、中铁十八局公司不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。以上事实，有曾同生提交的仲裁裁决书及送达回证、《莞惠项目GZH-2标2015年春节期间各工点值班表》复印件、《临时工考勤表》（2015年3、5、7月）、《临时工考勤表汇总（2015年4-6月）》、《加班统计表》、银行交易明细、银行卡客户交易查询、《莞惠项目部员工离职审批表》、发票，中铁十八局公司提交的《岗位聘用合同书》、《莞惠项目部员工离职审批表》、《工资转账明细》、《莞惠项目部保安一组值班表》、《保安一组考勤表》、仲裁裁决书及送达回证，以及本院开庭笔录等附卷为据。本院认为，中铁十八局东莞分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对曾同生的主张也没有提交答辩状和证据予以反驳，视为其放弃质证及抗辩的权利，由此产生的法律后果应由中铁十八局东莞分公司自行承担。中铁十八局东莞分公司是中铁十八局公司的分公司，中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司应共同对曾同生承担责任。对于曾同生和中铁十八局东莞分公司的劳动关系已经解除，各方均无异议，本院予以确认。关于曾同生诉请的2015年5月26日至2015年8月10日工资10535.8元，曾同生表示同意仲裁裁决中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司向曾同生支付2015年7月26日至2015年8月10日工资2800元，中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司对此亦无异议，因此本院认定中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司应向曾同生支付2015年7月26日至2015年8月10日工资2800元。对于曾同生诉请的2015年5月26日至2015年8月10日工资10535.8元，本院在合理范围内予以支持。关于加班工资的问题。曾同生于2015年8月26日申请劳动仲裁，依照《广东省工资支付条例》第十六条第一款之规定，本院对2013年8月26日至2015年8月10日期间曾同生的加班工资进行审查。双方确认曾同生2013年8月26日至2015年7月25日的总应发工资数额81837.88元，本院已认定曾同生2015年7月26日至2015年8月10日工资为2800元，即曾同生2013年8月26日至2015年8月10日的工资总额为81837.88元＋2800元=84637.88元。《岗位聘用合同书》约定曾同生工资为1510元/月，经折算为8.68元/小时，本院以8.68元/小时为基数计算相关工资是否已足额发放。由于双方提交的考勤证据均无对方签字盖章，中铁十八局公司对邓义生的证言亦不予确认，结合曾同生的工作岗位，本院认定曾同生每天工作10小时，每月工作26天，即原告每月工作日工作174小时，工作日加班21.75天×2小时/天=43.5小时，休息日加班（26天-21.75天）×10小时/天=42.5小时，依照《广东省工资支付条例》第二十条之规定，计得原告每月工资小时数为174小时＋43.5小时×150%＋42.5小时×200%=324.25小时。经计算曾同生两年工资总额为324.25小时/月×8.68元/小时×24个月=67547.76元，另即使曾同生两年所有法定节假日均加班12小时，两年的法定节假日工资总额为11天/年×2年×12小时/天×8.68元/小时×300%=6874.56元，上述两笔工资金额之和67547.76元＋6874.56元=74422.32元低于曾同生2013年8月26日至2015年8月10日的工资总额84637.88元。因此本院认定曾同生诉请的加班工资30613.89元及25%的经济补偿金7653元没有事实依据，本院不予支持。关于赔偿金、经济补偿金和代通知金的问题。曾同生主张中铁十八局东莞分公司违法解除劳动关系，但没有提交有效证据予以证明，本院不予采信；中铁十八局公司提交的《莞惠项目部员工离职审批表》中的“现本人主动提出辞职”为部门主管所写且未得到曾同生的签名确认，故本院对中铁十八局公司关于曾同生自行辞职的主张不予采信。因双方均未能举证劳动关系解除的原因，本院视为由中铁十八局东莞分公司提出，双方协商一致解除劳动关系。中铁十八局公司主张曾同生于2013年8月26日离职，并于2013年12月30日重新入职，由于中铁十八局公司对其主张没有提交相关证据予以证明，本院依法不予采信，本院认定曾同生的工作期限为2011年12月3日至2015年8月10日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，结合曾同生的月平均应发工资及工作年限，中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司应支付曾同生经济补偿金3855.49元×4个月=15421.96元。对于曾同生诉请的赔偿金39200元、中铁十八局公司诉请的无需支付经济补偿金15421.96元，本院均不予支持。曾同生诉请的代通知金4900元不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，本院不予支持。关于高温津贴的问题。结合曾同生提交的银行交易明细、银行卡客户交易查询和中铁十八局公司提交的《工资转账明细》，可以查明中铁十八局东莞分公司已支付曾同生2014、2015年高温津贴1450元，故曾同生诉请的2014年、2015年高温津贴1500元，本院不予支持。关于医疗费和失业保险待遇损失的问题。用人单位未能依法为员工缴纳医疗保险，导致员工患病后，因无法享受医疗保险待遇而遭受经济损失，劳动者可要求用人单位支付医疗费中属于医疗保险报销范围内的费用。但曾同生仅提交了相关医疗费发票，未能提交详细的用药明细及经东莞市社会保险基金中心核实可予以报销的医疗费用明细，故对曾同生诉请的医疗费损失1739元，本院不予支持。曾同生属于“非因本人意愿中断就业”的情形，依照《广东省失业保险条例》第十四条的规定，曾同生应享受相应的失业保险待遇。中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司未依法为曾同生参加失业保险，导致曾同生遭受失业保险待遇损失，曾同生工作年限已满三年但不满四年，根据《广东省失业保险条例》第十六条、第十七条的规定，中铁十八局东莞分公司、中铁十八局公司应支付曾同生失业保险待遇损失1510元×80%×3个月=3624元。对于曾同生诉求的失业保险待遇损失4832元，本院在合理范围内予以支持。对于中铁十八局公司诉请的无需支付失业保险待遇损失3624元，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条，《广东省失业保险条例》第十四条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告曾同生与被告中铁十八局集团有限公司东莞分公司的劳动关系已解除；二、被告中铁十八局集团有限公司东莞分公司、中铁十八局集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾同生支付工资2800元；三、被告中铁十八局集团有限公司东莞分公司、中铁十八局集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾同生支付经济补偿金15421.96元；四、被告中铁十八局集团有限公司东莞分公司、中铁十八局集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告曾同生支付失业保险待遇损失3624元；五、驳回原告曾同生的其他诉讼请求；六、驳回被告中铁十八局集团有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，曾同生、中铁十八局集团有限公司已各自预交5元，曾同生、中铁十八局集团有限公司各自负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  吴勇洲二〇一六年三月十四日书 记 员  彭淑一附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：(一)工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。《广东省失业保险条例》第十四条同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金，并按规定享受其他失业保险待遇：（一）按规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满一年或者缴费不满一年但本人仍有领取失业保险金的期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）按规定已办理申请领取失业保险金手续，并有求职要求的。第十六条失业人员领取失业保险金的期限（以下简称领取期限），根据其缴费年限核定：缴费年限一至四年的，每满一年，领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年领取期限增加一个月。每次失业核定的领取期限最长为二十四个月。失业人员停止享受失业保险待遇后，其未领取期限自行结转至下次失业时合并计算，合并计算后的领取期限最长为二十四个月。但国务院《失业保险条例》实施前已停止享受失业保险待遇的，尚未领取期限不再结转。第十七条失业保险金按当地最低工资标准的百分之八十，由社会保险经办机构按月发放。省人民政府可以根据国家规定和本省实际情况作适当调整，但不得高于当地最低工资标准或者低于当地城市居民最低生活保障标准。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。