吉林省镇赉县人民法院民 事 判 决 书（2015）镇民一初字第630号原告：镇赉县玉艳粮油经销有限公司。法定代表人：初玉艳，系经理。委托代理人：李云峰，系吉林镜鉴律师事务所律师。被告：白城市真诚彩板钢构工程有限公司。法定代表人：李艳娟，系经理。委托代理人：胡昌金，男，汉族，系该公司法律顾问。委托代理人：张亮，男，汉族，系该公司工程师。原告镇赉县玉艳粮油经销有限公司（以下简称玉艳公司）诉被告白城市真诚彩板钢构工程有限公司（以下简称真诚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月16日受理，2016年2月26日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告玉艳公司的法人及委托代理人李云峰、被告委托代理人胡金昌、张亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉艳公司诉称：2015年8月9日，与真诚公司签订一份建设施工合同，约定：由被告设计、施工，在原告院内建筑钢构库房，工期60天。合同签订后，原告于8月10日按约定给付被告首付工程款420000元。但被告在施工过程中，偷工减料，质量也不合格，在约定的时间无法完工。双方又签订俩份补充协议，可被告仍无法按约定施工，无奈与被告解除合同。现原告诉至法院，要求被告返还工程款83913.00元，给付违约金135000.00元。真诚公司委托代理人辩称：1、不应当返还工程款，依据合同约定被告已完成首期工程，原告按工程预算给付30.%造价，首期于2015年10月25日完工，双方因催缴二次付款15%而产生争议。2、不应当支付违约金，双方未约定违约责任，索要无证据支持。经审理查明：2015年8月9日，原告玉艳公司与被告真诚公司签订一份建设施工合同，约定：由被告设计、施工，在原告院内建筑钢构库房，工期60天，工程总造价1350000.00元，付款方式自签订合同起首付工程总造价的30%，钢结构进入工地再付工程总造价的30%，彩钢瓦运到现场再付工程总造价的30%，剩余工程款完工后经玉艳公司验收无质量问题余款一次性付清（玉艳公司保留工程总造价的5%为工程质保金，一年后无质量问题将质保金归还）。原告于8月10日按约定给付被告首付工程款420000元。被告开始设计、施工。2015年10月9日因真诚公司在原建设施工期限内无故延期开工导致原建设施工工程合同到期后仍未完工，双方签订补充修改协议，约定：一、工程完工期限为2015年11月8日；二、付款方式自签订合同起首付款总造价的30%（已付），真诚公司须钢柱安装完毕后再向玉艳公司请求支付工程总造价的15%，钢梁和檩条全部进入施工场地后玉艳公司再付工程总造价的15%，外墙板和门窗材料全部进入施工场地后玉艳公司再付工程总造价的15%，库房顶部彩钢瓦全部进入施工场地后玉艳公司再付工程总造价的15%，剩余5%工程款完工后经玉艳公司验收合格一次性付清（玉艳公司保留工程总造价的5%为工程质保金，待工程验收一年后无质量问题将质保金归还；如出现质量问题，则玉艳公司有权拒付该5%的工程质保金）。五、（一）双方协商后约定以该工程总造价的10%作为合同违约赔偿金。2015年10月23日，双方就真诚公司仍有拖延工期之举动，已给玉艳公司造成了土建施工损失。经协商再次签订补充修改协议，约定：真诚公司应于2015年10月22日（笔误应为25日）所有钢柱必须全部安装完毕；2015年10月25日所有钢梁和檩条必须全部进入施工场地；2015年10月30日所有钢梁和檩条必须全部安装施工完毕。如真诚公司到期未按照上述约定进行建设施工，玉艳公司有权单方面解除合同，真诚公司需退还玉艳公司所支付的前期相应未完工的工程款，并要求真诚公司承担因工程问题给玉艳公司造成的所有损失。2015年10月23日，真诚公司负责工程的经理李连华出具保证书，并加盖单位公章，保证于2015年10月31日前所有建筑钢梁全部安装完毕。如不按时完工，因工程所造成玉艳公司的全部损失将由真诚公司全部赔偿。并且玉艳公司有权单方面解除与真诚公司的合同。2015年10月25日，因真诚公司工程进度及当地季节气候问题，玉艳公司通知真诚公司解除施工合同，返还剩余工程款，并邮寄合同解除通知函。真诚公司已收到（代理人张亮自认本人接收已转交公司）。在2015年10月30日镇赉县公证处出具的公证书照片3、4、5、6、8、10、11、12、13、14、15、18、19上可见真诚公司的钢柱未全部安装完毕，有横放在地上的钢柱。原告依建筑施工合同及补充协议约定已给付首付款，被告未按约定履行，导致双方合同无法履行。双方产生纠纷诉至本院。认定上述事实，原告提供的证据有：1.建设施工合同1份，证明：原告将院内钢构库房的施工交给被告完成，约定了双方的权利义务，原告应付工程款405000元；2.双方签订的2015.10.9签订的补充修改协议，证明：第二次付款的前提是钢柱安装完毕后给付。但事实没有安装完毕；增加的违约责任；3.双方签订补充协议2015.10.23，证明：被告无故延期开工，给原告造成损失，责任在被告，约定了完工期限，说明在期限内钢柱等没有安装完毕，被告没有如约履行合同义务。已构成违约；4.被告2015.10.23出具的保证书，证明：被告没有按照约定安装完毕，因被告违约，原告有权单方解除合同；5.现金交款收据，2015.8.10原告付给被告420000工程款；6、公证书1份及公证费，证明：2015.10.30施工现场的状况（公证处介入时），被告没有完成工程量，没有权利要求原告支付第二批工程款；7、2015.10.25原告发给被告解除合同的通知函，证明：原告通知被告解除合同。8、评估报告1份及评估费，证明：对双方工程的评估报告。已完成工程造价336087元。被告质证：对证据1无异议；对证据2无异议；对证据3有异议，当时约定10.30安装完毕，中间10.22日写错了，合同时23日签订的，不可能在合同签订之前；对证据4、5无异议；对证据6本身无异议，对确认的工程量有异议，公证书确认的H型立柱71根，设计连施工完成是85根；对证据7，已收到解除合同通知书，但收到的是没有公章的。和公司也说了，通知也给公司了。张亮：我是给工地设计的，我在白城接到的通知的，当时工地是否有施工人员不清楚了；对证据8本身无异议，但H型立柱应当是85根，不是71根，应当按照85根造价。被告提供的证据有：1、设计图纸复印件一份，证明：H型立柱应该是85根，重量为82.494吨，不是评估被告中的71根；原告质证：评估报告对H型立柱评估，不是按照钢柱数量评估的，而是按照吨数评估的，设计图纸不能推翻对钢柱吨数的测量；按照法律规定，报告接到评估报告没有申请重新评估，故不能推翻评估报告。2、被告催款通知复印件，证明：前期完工，要求原告支付二期工程款。原告质证：没有收到通知，通知的内容与补充协议的约定不符，通知没有合法根据。根据玉艳公司诉讼请求和真诚公司的答辩意见，归纳本案的争议焦点：原告的诉求是否合理、合法。本院认为：双方签订建设工程施工合同及补充协议，系其双方真实意思表示，符合法律规定，是合法、有效的，对双方具有法律约束力。原告依合同约定给付被告首付款，被告未按合同约定履行，构成违约，依法应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第二条一款规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”、第四十四条一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效”、第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第二百六十九条规定:“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”原、被告所签订的是建筑施工合同，约定了双方的权利、义务。被告系施工方，按合同约定负责建筑施工，原告按合同约定给付工程款。合同签订后，原告依据合同约定给付被告首付款，被告开始施工。至2015年10月9日被告已超过双方约定的60日工期未完成建设工程施工合同，经双方协商又签订补充协议，约定被告完工期限，被告须在钢柱安装完毕后再向原告请求支付工程总造价的15%，增加违约赔偿金为工程总造价的10%。至2015年10月23日，原告发现被告有拖延工期的行为，双方为确保工程早日完工，双方又再次签订补充协议，约定：被告于2015年10月22日（笔误应为25日）所有钢柱必须全部安装完工，10月25日所有钢梁和檩条必须全部进入施工场地，10月30日安装施工完毕。如被告不按期完工，原告有权单方解除合同，赔偿损失；被告又出具保证书保证按期完工，否则承担法律责任赔偿损失。双方履行至2015年10月25日，被告未按双方约定将钢柱全部安装完毕、钢梁和檩条也未全部运入施工场地构成违约，被告在两份补充协议中均自认存在违约行为，“因真诚公司在原建设施工期限内无故延期开工导致原建设施工工程合同到期后仍未完工，双方签订补充修改协议”和“真诚公司仍有拖延工期之举动，已给玉艳公司造成了土建施工损失”，在卷为凭。原告于10月25日通知被告单方解除建设施工合同，被告已接收。被告以原告未支付工程款为由，拒绝施工，但与双方签订合同的条款不符，“被告须在钢柱安装完毕后再向原告请求支付工程总造价的15%”，在2015年10月30日镇赉县公证处出具的公证书照片3、4、5、6、8、10、11、12、13、14、15、18、19上可见真诚公司的钢柱仍未全部安装完毕，有横放在地上的钢柱。以上证据及被告的自认，证明被告在建设施工期间存在违约，原告在签订合同后已按合同约定给付被告首付款，被告未按合同约定如期完工，被告构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方采取了两次补充协议解决，但被告仍未按约定履行，双方又约定了违约责任，系其双方真实意思表示，对双方具有约束力，应按双方约定赔偿。双方对被告所完成的工程价款有争议，本院依据原告申请，对被告所完成的工程标的物进行评估鉴定。白城市守信价格评估有限责任公司做出评估报告结论为：财产评估值336087元。原告无异议，被告有异议，称此标的物评估的钢柱数量与设计存在差异。最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”被告对此评估鉴定有异议，即不要求重新鉴定，又不能提供充分的证据相反驳。故本院对此评估鉴定及评估鉴定费用予以确认。被告在原告处所建设施工的工程价值为336087元，被告多收的工程款应予以返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条一款、第八条、第二百零六条、第四十四条一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：被告白城市真诚彩板钢构工程有限公司于本判决生效后立即给付原告镇赉县玉艳粮油经销有限公司工程款83913.00元（420000元-336087元）、违约金135000元，合计218913元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7600元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须自觉履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，从法律文书确定的履行期间的最后一日起计算。逾期不申请，本院将视为放弃权利。审 判 长  王洪伟人民陪审员  翟 军人民陪审员  王 雪二〇一六年三月十七日书 记 员  杨 超