贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔01民终1413号上诉人（原审原告）王晓兰，女，1964年7月17日出生，汉族。委托代理人张捷，贵阳市南明区大南法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）贵阳市公共交通（集团）有限公司（以下简称贵阳公交公司），住所地贵州省贵阳市南明区瑞金南路95号。法定代表人李涌泉，该公司董事长。委托代理人周增银，贵州富迪律师事务所律师，执业证号：15201201310744362。委托代理人颜仕武，贵州富迪律师事务所实习律师。上诉人王晓兰因与被上诉人贵阳公交公司劳动合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2015）筑观法民初字第2049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原判查明，2009年7月27日，贵阳公交公司（甲方）与王晓兰（乙方）签订《公益性岗位协议书》，协议约定根据筑府办发（2009）97号《市人民政府办公厅关于印发贵阳市公益性岗位管理办法的通知》文件规定，甲方因工作需要提供公益性岗位，聘用乙方从事公交站点安全检查员工作，协议期限自2009年7月27日至2010年7月26日止。双方商定：1、由于公益性岗位是甲方根据筑府办发（2009）97号文为乙方提供的临时性岗位，甲方的责任仅限于本协议双方明确的内容；2、乙方根据筑府办发（2009）97号文的规定享受相关待遇；3、在公益性岗位履行职责发生意外伤亡事故，按工伤保险报销的相关规定报销或补偿；4、公交站点安全检查员岗位执行综合计算工时工作制；5、甲方根据《贵阳市企业工资支付办法》规定，安排乙方在法定全体公民节日工作的，以650元工资基数为标准，并以乙方实际工作时间为折算依据，计算节日加班工资。协议期满后，双方于2010年7月29日、2011年7月29日续签协议，协议内容同前。2012年7月26日双方又签订协议，协议约定根据《中华人民共和国劳动法》、贵阳市人民政府筑府办发（2009）97号、贵阳市人力资源和社会保障局筑人社发（2011）13号等相关文件规定，甲方为乙方提供公益性临时岗位工作，协议期限自2012年7月27日至2013年7月26日止。约定乙方每天工作不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时。乙方的每月工资由基本工资+绩效工资组成，其中基本工资为600元，绩效工资根据工作业绩考核发放，甲方支付乙方的工资不低于当地的最低工资标准。乙方在法定节假日工作的，以基本工资为计算标准，并以乙方实际工作时间计算节假日加班工资。协议期限届满后，双方又于2013年7月26日签订最后一份协议，协议期限自2013年7月27日至2014年7月26日，约定乙方每天工作时间5小时，不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时，其余内容同前��份协议。2014年7月24日王晓兰向贵阳公交公司递交申请，申请辞去公交公司公益性岗位职务，办理退休。贵阳公交公司因此作出终止与王晓兰签订的公益性岗位协议。2014年7月28日王晓兰填写贵阳市参保人员退休审批表，以灵活就业人员身份申请退休，经贵阳市人力资源和社会保障局审批，同意王晓兰于2014年7月28日正常退休。另查明，贵阳市农业机公司自1995年11月至2001年6月为王晓兰缴纳了城镇职工基本养老保险，王晓兰自行以自谋职业者身份缴纳了2001年7月至2009年7月期间的基本养老保险，贵阳公交公司自2009年8月至2014年7月期间为王晓兰交纳了城镇职工基本养老保险。再查明，王晓兰在贵阳公交公司工作期间工资领取情况统计如下：2009年8月至12月领取工资分别为：650元、650元、730元、650元、650元；2009年领取加班工资776.65元；2010年工��分别为680元、740元、650元、680元、680元、710元、680元、650元、680元、920元、830元、830元。2010年领取加班工资2302.2元；2011年每月工资领取分别为：860元、920元、830元、910元、910元、910元、880元、880元、1010元、970元、880元、880元。2011年领取加班工资2154.24元；2012年工资分别为：1080元、880元、880元、880元、980元、930元、813.63元、867.63元、867.63元、1067.63元、867.63元、867.63元。2012年领取加班工资1524.24元。2013年工资分别为：917.63元、1017.63元、867.63元、917.63元、1032.63元、1032.63元、732.34元（迟到扣20元）、884.84元、935.84元、1077.84元、864.84元、864.84元。2013年领取加班工资769.1元；2014年工资分别为：949.59元、1127.09元、980.84元、949.59元、949.59元、945.59元、860.84元、1030元、1216.22元、1306.3元、1112.35元、1080.02元。2014年领取加班工资1136.06元；2015年1月至6月工资分别为：1632.5元、1475元、1250元、1362.5元、1362.5元、1250元。2015年领取加班工资674.5元（其中端午节加班工资112元系贵阳公交公司补发于2015年9月9日）。2009年至2015年7月，王晓兰共领取加班工资9336.99元。2015年9月9日，贵阳公交公司补发王晓兰2014年7月-11月工资，每月220元，合计1100元。还查明，王晓兰个人承担的基本养老保险：2009年为98.41元/月；2010年为112.98元/月；2011年为125.83元/月；2012年为134.83元/月；2013年至2014年7月为153.58元/月。王晓兰个人缴纳的医疗保险：2009年至2010年7月为24.6元/月、2010年8月至2011年5月为28.25元/月、2011年6月至2012年6月为31.46元/月、2012年7月至2013年6月为33.71元/月、2013年7月至2014年7月为38.4元/月；王晓兰个人缴纳的失业保险：2009年至2010年7月为6.15元/月、2010年8月至2010年12月为7.06元/月、2011年1月至2011年5月为14.12元/月、2011年6月至2012年6月为15.73元/月、2012年7月至2013年6月为16.85元/月、2013年7月至2014年4月为19.2元/月。王晓兰缴纳的大额医疗保险，2009年至2012年，每年为48元、2013年至2014年每年为96元。又查明，王晓兰2009年节假日加班4天、2011年节假日加班至2013年节假日加班，每年11天，2014年元旦加班10小时、春节加班3天（每天5小时）、3月加班2天（每天5小时）、清明节加班5小时、五一节加班5小时、端午节加班4小时、中秋节加班6小时、国庆节加班3天（每天5小时），2015年元旦节加班1天、春节加班2天（每天5小时）、清明节加班1天、五一节加班5小时。贵阳市最低工资标准2009年至2010年9月为650元/月，2010年10月至2011年8月为830元/月，2011年9月至2012年12月为930元/月、2013年1月至2014年6月为1030元/月、2014年7月��整为1250元/月。王晓兰的工资除2014年7月至2014年12月未按照贵阳市最低工资标准从1030元调整至1250元（贵阳公交公司于2015年补发了2014年7月至11月的工资1100元），其余时间的工资均按规定进行了调整发放。2015年8月26日，王晓兰向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以王晓兰仲裁申请不属于劳动争议处理范围，其仲裁请求已超过劳动仲裁申请时效，作出筑人劳仲不字（2015）第217号不予受理通知书。王晓兰不服，提起诉讼，请求：1、判令贵阳公交公司重新以该公司公益性岗位人员身份为王晓兰办理退休手续；2、依法判令贵阳公交公司支付王晓兰2011年至2015年欠发的工资1920元、加班费4357元及上述费用的法定赔偿金6277元，应为王晓兰缴纳的住房公积金2580元；3、诉讼费由贵阳公交公司承担。原判认为，根据劳动保障部（劳社厅发[2003]4��）《关于开展下岗失业人员再就业统计的通知》对公益性岗位的解释，“主要由政府出资扶持或是社会筹集资金开发的符合公共利益的管理、服务岗位”，也即公益性岗位是为解决特殊人群就业问题，由政府财政进行补贴的临时性救助岗位。公益性岗位用工不是按照市场机制互相选择协商一致后确定的劳动关系，它体现的是一种公益性、临时性和救助性的特征。再《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定：“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定”，根据上述法律精神，公益性岗位之所以不适用无固定期限劳动合同的规定，是为了避免公益性岗位成为部分人员的长期工作���位，不利于安排其他需要照顾的就业困难群体；而不适用经济补偿的规定，则是为了降低企业的用工成本，增加用人单位接纳就业困难人员的积极性，从而缓解困难人员的就业难度。上述规定既有利于维护在公益性岗位上工作的劳动者的基本劳动，又有利于调动用人单位吸纳就业困难人员的积极性，还有利于鼓励就业困难人员通过接受再就业培训等，从而积极提高自身技能，通过人力资源市场自谋职业实现再就业。本案王晓兰与贵阳公交公司之间构成公益性岗位用工关系，双方均应按照公益性岗位用工的要求履行义务。王晓兰要求贵阳公交公司重新以该公司公益性岗位人员身份为王晓兰办理退休手续的诉讼请求，加重了提供公益性岗位用工单位的义务，也不符合国家有关公益性岗位开发及管理的政策要求。且王晓兰于2014年7月28日以灵活就业人员身份自行办理退休���于2015年8月26日才向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其第一项诉请已超过一年的仲裁时效。综上，对于王晓兰要求贵阳公交公司为其办理退休的诉讼请求，依法予以驳回。关于加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者工延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，本案王晓兰的加班情况，根据贵阳公交公司的举证：2009年节假日加班4天，2011年至2013年节假日加班为每年11天，2014年元旦加班10小时、春节加班3天（每天5小时）、3月加��2天（每天5小时）、清明节加班5小时、五一节加班5小时、端午节加班4小时、中秋节加班6小时、国庆节加班3天（每天5小时），2015年元旦节加班1天、春节加班2天（每天5小时）、清明节加班1天、五一节加班5小时。王晓兰的加班统计既有以加班天数统计的，也有以加班小时统计的，王晓兰的加班工资应当以贵阳公交公司统计的数据，再结合王晓兰加班时的工资标准分段据实计算。2009年：650÷21.75×300%×4天=358.62元；2010年：650÷21.75×300%×8天+830÷21.75×300%×3天=1060.69元；2011年：830÷21.75×300%×7天+930÷21.75×300%×4天=1314.48;2012年：930÷21.75×300%×11天=1411.03元；2013年：1030÷21.75×300%×11天=1562.76元；2014年：1030÷（21.75×8小时）×300%×34小时+1250÷（21.75×8小时）×300%×21小时=1056.38元；2015年：1250÷21.75×300%×2天+1250÷（21.75×8小时）×300%×15小时=668.11元，综上，王晓兰应获得节假日加班工资7432.07元。关于贵阳公交公司已支付的加班工资，综合考虑王晓兰的工资标准、实发工资、社保个人扣缴数额等计算为9336.99元。可见贵阳公交公司已经超额发放了王晓兰加班工资。故对于王晓兰要求贵阳公交公司补发加班工资的诉讼请求，不予支持。关于王晓兰主张的住房公积金，贵阳市人力资源和社会保障局下达的筑人社发[2011]13号《关于进一步加强公益性岗位管理的实施意见》第（三十二）条明确公益性岗位人员社会保险的补贴标准按用人单位为公益性岗位人员实际缴纳的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险费计算，个人应缴纳部分由本人承担。即贵阳市政府并未将公积金列入公益性岗位人员应当享有的福利范畴。公益性岗位既然是各级政府针对就业困难人员开发的救助性岗位，则公益性岗位人员应当遵循各级政府有关公益性岗位管理的规定，贵阳市人力资源和社会保障局作为公益性岗位管理的职能单位，出具的文件明确公益性岗位人员不享有公积金待遇。故对于王晓兰的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、第九条之规定，判决：驳回原告王晓兰的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由原告王晓兰负担。原审宣判后，王晓兰不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销��判；二、判令贵阳公交公司重新以该公司公益性岗位人员身份为王晓兰办理退休手续；三、判令贵阳公交公司支付王晓兰2011年至2015年欠发的工资1920元、加班费4805.86元及上述费用的法定赔偿金6725.86元给王晓兰；四、判决贵阳公交公司支付应缴未缴的王晓兰工作期间的住房公积金2580元给王晓兰；五、本案一、二审诉讼费由贵阳公交公司承担。其主要上诉理由为：上诉人达到法定退休年龄后向被上诉人申请退休，但被上诉人强令上诉人在被上诉人提供的退休申请报告和终止劳动合同申请报告上签字，并通过关系给上诉人办理了自谋职业者退休手续，上诉人的行为是违法的，其应依法为上诉人按职工身份办理退休手续；二、被上诉人对上诉人社保个人扣缴数额问题未提起反诉，原审法院违反不告不理的原则，主动抵扣被上诉人应当补发上诉人历年欠发的加班费；三、被上诉人自制的工资表没有上诉人的签字，不具有真实性，原审法院采信该证据违法；四、原审法院计算全年月平均工作时间为21.75天错误，应为20.83天；五、上诉人在被上诉人处工作属全日制用工形式，原审法院适用全日制用工和非全日制用工两种标准计算节假日加班费是错误的；六、被上诉人少发给上诉人的工资被上诉人并未足额补发；七、企业应当为职工足额缴存住房公积金，原审法院认定公益性岗位人员不能享有住房公积金是错误的。被上诉人贵阳公交公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，王晓兰称其要求贵阳公交公司支付欠发的工资1920元系2011年9月至2014年12月的最低工资差额，关于加班费的请求系从2009年计算至2015年7月。王晓兰办理退休手续后开始领取养老金，此后其��继续在贵阳公交公司工作至2015年7月，该期间双方未签订用工协议。除此之外，二审经审理查明的事实与原判认定的事实相一致。本院认为，王晓兰自2009年7月27日在贵阳公交公司工作，2014年7月28日王晓兰办理退休并领取养老金，此后其仍继续在贵阳公交公司工作至2015年7月，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，王晓兰与贵阳公交公司的劳动关系存续期间为2009年7月27日至2014年7月28日，此后王晓兰与贵阳公交公司应属劳务关系。关于王晓兰要求贵阳公交公司以该公司公益性岗位人员身份为其办理退休手续、支付双方劳动关系存续期间最低工资差额、加班费及上��费用的法定赔偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”、第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，王晓兰应自2014年7月28日起一年内申请仲裁，其于2015年8月26日申请仲裁主张其相关权利，已超过仲裁时效，其也未提供证据证明仲裁时效期间存在仲裁时效中止或中断的法定情形，故本院对其要求贵阳公交公司以该公司公益性岗位人员身份为其办理退休及劳动关系存续期间工资、加班费、赔偿金的请求，不予支持。关于王晓兰要求贵阳公交公司支付2014年7月28日至2015年7月期间的���低工资差额、加班费及赔偿金的请求，因双方该期间属劳务关系，故不适用有关劳动关系的法律法规，贵阳公交公司已支付了王晓兰该期间的劳务报酬，王晓兰并未提供证据证明贵阳公交公司向其支付的劳务报酬不足，故对于王晓兰的该项请求，本院不予支持。关于王晓兰要求贵阳公交公司支付其住房公积金2580元的请求，因住房公积金不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故对其该项请求，本院不予处理。综上，原判驳回王晓兰的诉讼请求并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王晓兰负担。本判决为��审判决。审 判 长 吴 霞代理审判员 邓 艳代理审判员 李婷婷二〇一六年三月十七日书 记 员 陈 燕