洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2015）涧民三初字第626号原告福州智恒房产投资咨询有限公司，住所地：福州市鼓楼区温泉街道五四路71号国贸广场223层F写字楼。法定代表人吴剑平，董事长。委托代理人赫健，该公司法务经理，代理权限：特别授权。被告苏巧艳，无业。委托代理人焦江波、何阳阳，河南广文律师事务所律师；代理权限：特别授权。原告福州智恒房产投资咨询有限公司（以下简称福州智恒公司）诉被告苏巧艳为劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告福州智恒公司的委托代理人赫健，被告苏巧艳的委托代理人焦江波、何阳阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告州智恒公司诉称，一、仲裁机构对于原告应支付被告劳动报酬（销售提成）27358元的裁决，不符合公司的规章制度。按照劳动合同法第39条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。按照我公司的规章制度，擅自离岗超过三天的，公司将给予开除处理，除去已全款到位的房源所产生的佣金外，其他后期佣金一律不予发放。由于被告没有保持与客户对接，后期工作没有完成，不符合佣金发放的条件，故剩余的27358元佣金不应在发放。二、仲裁机构对于原告应支付被告赔偿金9851.88元的裁决严重错误。原告并无擅自解除与被告的劳动合同，是擅自离岗不来公司上班，其行为违反了公司规章制度，该情形不符合用人单位需要支付双倍经济赔偿金的法定条件。三、仲裁机构要求原告支付被告延长工作时间的7457.92元工资，与事实不符。按照《劳动法》第38条规定，用人单位至少保证劳动者每周休息一日。休息日不能安排劳动者补体的，应支付不低于200％的工资报酬。由于我公司工作性质的特殊性，在原告与被告劳动关系存续期间，被告每周都保证一天调休，另一日公司已经以职务津贴的形式对其发放不低于200％的加班补偿。而被告也并未在法定节假日到公司加班，并不存在原告拖欠被告加班费的情况。因此，被告要求原告支付加班工资的主张，依法应当予以驳回。四、仲裁机构对被告要求支付工资差额的支持毫无依据。被告苏巧艳于2014年5月15日转正，之前处于试用期，按照劳动合同第8条的约定，被告试用期基本薪酬为1300元。被告于2014年2月10日应聘到原告处上班，按照实际上班时间，2月份拿到工资882元合情合理。在2014年4月份，被告实际所得为1474元，已超过洛阳市的最低工资标准1240元。故仲裁机构却要求原告支付被告工资与洛阳市最低工资差额毫无事实依据。综上所述，仲裁机构的裁决严重有误，原告不应支付被告劳动报酬（销售提成）27358元、赔偿金9851.88元，2014年2月及4月份最低工资差额614.53元和延长工作时间加班工资7457.92元，请求贵院依法判如所请。原告诉讼请求：1、请求判令原告不应支付被告劳动报酬（销售提成）27358元；2、请求判令原告不应支付被告赔偿金9851.88元；3、请求判令原告不应支付被告2014年2月、4月份最低工资的差额614.53元；4、请求判令原告不应支付被告延长工作时间加班工资7457.92元；5、请求判令本案诉讼费用由被告承担。被告苏巧艳辩称，第一，被告既没有擅自离岗，也没有违反单位的规章制度，原告应当向被告支付销售提成（佣金）27358元。原告在诉状中陈述，按照公司规章制度，擅自离岗超过三天的，公司将给予开除处理，除去已到位佣金外，其他后期佣金一律不予发放。因被告擅自离岗，没有保持与客户对接，所以不符合支付佣金的条件，故剩余的27358元佣金不应再发放。结合原告的上述理由足以确认：首先，原告已经认可了目前确实还有剩余的27358元佣金没有支付给被告；其次，没有支付的原因是原告认为被告存在擅自离岗的行为。对此，被告认为，原告诉称被告擅自离岗完全没有事实根据，事实上是2014年10月31日原告在没有任何理由的情况下单方口头通知被告解除了劳动合同，被告根本不存在擅自离岗的行为。因此，原告以被告擅自离岗为由拒不支付佣金显然缺乏事实根据和法律依据，请求法院不予支持，并依法判令原告向被告支付应得的销售提成（佣金）27358元。第二，原告以被告擅自离岗为由给予开除处理没有事实根据，其解除劳动合同行为明显违反法律规定，属于违法解除劳动合同，应当向被告支付经济补偿金二倍的赔偿金。根据原告的诉状陈述，其已经明确表示，是单位以擅自离岗为由对被告给予了开除处理。这足以说明双方的劳动合同是原告单方解除的。既然双方的劳动合同是原告单方解除的，其在劳动仲裁审理中却没有就解除劳动合同所依据的事实进行举证，既没证据证明被告存在擅自离岗的行为，也没有提供单位的规章制度，更没有证据证明被告存在严重违反规章制度的情形。而且，在原告做出解除劳动合同时没有依法向被告出具书面的解除劳动合同证明，更没有履行法定的送达程序，在做出解除劳动合同之前也没有履行法定的告知工会程序。结合以上理由，被告认为原告单方对被告作出的解除劳动合同决定明显存在诸多的违法情形，应当认定为违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第87条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金二倍的赔偿金。第三，原告向被告支付的2014年2月、4月的工资明显低于最低工资标准，应当依法补足差额，并承担赔偿金。被告在仲裁审理阶段已经提交银行卡支付工资的账单，2014年2月、4月的工资明显低于当时的最低工资标准1240元。根据《劳动合同法》第85条规定，低于最低工资标准支付工资的，除了应当补足差额外，还应当向劳动者支付100%的赔偿金。故此，被告认为，原告不但应当向被告支付最低工资差额，还应当支付相应数额的赔偿金，劳动仲裁裁决没有支持被告对赔偿金的请求也存在不当之处，请求法院依法纠正。第四，被告在劳动关系存续期间每周工作六天，且法定节假日没有休息，存在明显的加班事实，原告应当向被告支付加班工资。从劳动仲裁查明的事实及原告的诉状可知，原告已经认可了被告每周工作六天的事实，且被告提供的考勤表中对法定节假日加班的事实也已经确证，因此原告应当依法向被告支付相应的加班工资。目前现行法律规定的工作时间是每天不超过8小时，每周不超过40小时，属于双休工作制，因此原告以每周只休息一天辩称被告没有加班显然不能成立，请求法院不予支持。综上，被告认为，原告的各项诉讼请均没有事实根据和法律依据，请求法院不予支持，并同时判令原告向被告支付销售提成（佣金）27358元、违法解除劳动合同赔偿金9851.88元、最低工资差额及赔偿金1229.06元、加班工资7457.92元。经审理查明，被告苏巧艳于2014年2月10日到原告福州智恒公司工作，双方于2014年3月1日签订有书面劳动合同，期限自2014年2月10日起至2017年2月9日止的书面劳动合同，并在合同中约定其工作岗位为置业顾问，每周工作六天，试用期基本工资为1300元／月，转正薪酬为1600元／月，次月十五日支付上月工资。原、被告双方于2014年10月31日解除劳动关系。原告称系被告擅自离岗，公司与其解除劳动关系。被告称系公司在无任何理由的情况下口头通知原告解除劳动关系。庭审中，原告未就被告擅自离岗进行举证，亦未提供证据证实其解除与原告劳动关系告知工会和向被告送达了解除劳动关系通知书。庭审中，原告称系因被告擅自离岗，没有保持与客户对接，后期工作没有完成，根据公司规佣金发放制度，不应向被告发放佣金。另查明，根据被告苏巧艳提交的银行卡交易明细，载明其2014年2月至10月工资分别为882.14元、1300元、983.33元、1300元、1600元、1600元、1900元、1900元、1600元；该银行明细上还显示被告的奖金发放情况如下2014年7月25日发放491.92元、8月26日发放901.11元、9月30日发放954.89元、10月28日发放1562.07元。原告提交的证据显示双方解除劳动关系后，原告又向被告发放了6994.27元佣金（11月28日3676.02元、12月23日2319.85元、2015年1月30日998.4元）。根据被告提交的证据，其所成交总价按100%应付的佣金为35772元。被告所计算的应发未发佣金27358元未将6994.27元算入。本院认为，本案的争议焦点是原告解除与被告之间的劳动关系是否合法。（一）法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。庭审中，原告福州智恒公司未能就被告系擅自离职作出举证，原告应承担举证不能的责任，结合被告主张原告支付经济赔偿金的意见和被告工作时间满半年不足一年的事实，原告应当向被告支付一个月工资两倍的经济赔偿金。（二）工资是劳动者付出劳动后应得的劳动报酬，包括奖金及津贴、补贴等货币性收入。庭审中，原告未能就其公司的佣金制度已告知被告作出举证，被告亦不认可该制度，故对原告主张的依据公司规定，不应再向被告支付佣金的意见，本院不予采信。但根据交易习惯，置业顾问应对顾客在购房过程中提供全程的咨询服务，本案中原、被告解除劳动关系虽系原告过错所致，但被告亦确实没有完成后续的服务工作，而该部分工作，原告确需要安排他人继续办理。结合交易习惯和庭审查明事实，本院酌定原告应当向被告支付剩余佣金的70%。被告在计算佣金时未将原告向其后续支付的6994.27元计入，其主张的27358元应扣除原告已支付部分，扣除后，原告仍应向被告支付14254.61元（20363.73元×70%）。庭审中，原告称被告2月份工资低于洛阳市最低工资标准系因被告系2月10日到原告处工作；被告4月份工资低于洛阳市最低工资标准系因根据开发商结款延迟，4月份的奖金到6月份才发放。结合被告2月份工作确不足一个月和银行交易明细载明的奖金发放情况确实有滞后的情形。对苏巧艳主张原告应当向其支付2014年2月、4月工资差额部分的诉求，本院不予支持。原、被告在劳动合同中明确约定，一周工作时间为6天，被告提供的工资表原告亦不认可，故被告主张的加班费部分，证据不足，本院不予支持。（三）因被告工作不足一年，且2月份工作不足一个月，依据法律规定，被告的月平均工资以2013年3月至10月期间的工资总和为计算月平均基数。被告2013年3月至10月已发工资12183.33元、奖金10904.26及应得佣金14254.61，共计37342.2元，故原、被告解除劳动关系前8个月被告的平均工资为4667.78。原告应当向被告经济赔偿金为9335.56元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、原告福州智恒房产投资咨询有限公司于本判决生效后十日内向被告苏巧艳支付劳动报酬（销售提成）14254.61元。二、原告福州智恒房产投资咨询有限公司于本判决生效后十日内向被告苏巧艳支付赔偿金9335.56元。三、驳回原告福州智恒房产投资咨询有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告福州智恒房产投资咨询有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  张通通人民陪审员  李 梅人民陪审员  李 冰二〇一六年三月二十一日书 记 员  袁 景