重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终00468号上诉人（原审被告）：重庆凌达实业有限公司，住所地重庆市铜梁区南城街道办事处中南路。法定代表人：张云，该公司总经理。委托代理人：邱世洪，该公司职工。被上诉人（原审原告）：张文全。委托代理人：姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。上诉人重庆凌达实业有限公司与被上诉人张文全劳动争议一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年10月15日作出（2015）铜法民初字第03871号民事判决。凌达公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年3月17日公开对本案进行了询问。凌达公司的委托代理人邱世洪，张文全的委托代理人姜美到庭参加了询问。本案现已审理终结。张文全一审诉称：张文全于2014年11月27日至2015年6月4日一直在凌达公司上班，工种是搬运，工资4500多元。2014年11月27日，张文全在工作中受伤，伤后先后在铜梁县人民医院和铜梁中医院住院治疗。2014年12月24日，铜梁人力资源和社会保障局认定张文全的伤属于工伤，2015年5月12日重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会鉴定张文全为玖级伤残。在上班期间，凌达公司未给张文全缴纳社会保险费，未签订劳动合同。经协商未果，特起诉要求解除张文全与凌达公司的劳动关系；凌达公司支付张文全工伤保险待遇：一次性伤残补助金40500元（4500元／月×9月）、一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金61594元（4738元／月×13月）、停工留薪期工资18000元（4500元／月×4月）、生活津贴6300元（4500元／月×70%×2月）、护理费（80元／天×22天）、住院伙食补助费176元（8元／天×22天）、交通费100元；支付经济补偿4500元，一次性生活补助金1575元（875元／月×3月×50%×120%）、双倍工资27000元（4500元／月×6月）。凌达公司一审辩称：张文全是与重庆凌达磁材科技有限公司签订的劳动合同，不是凌达公司的职工。张文全受工伤属实，因凌达公司代重庆凌达磁材科技有限公司的所有职工缴纳了工伤保险等社会保险费，凌达公司愿意依法承担张文全的工伤保险责任，但不愿意支付经济补偿金、一次性生活补助金和双倍工资。一审法院经审理查明：凌达公司于1998年8月18日成立，经营范围为投资及投资管理；磁性材料的生产、销售；五金机电、日用百货的批发与零售。重庆凌达磁材科技有限公司于2013年12月23日成立，经营范围为高性能磁性材料研发、制造、销售；货物进出口，其法定代表人和住所地均与凌达公司一致。重庆凌达磁材科技有限公司于2014年9月1与张文全签订书面劳动合同书，约定张文全的劳动合同期限为2014年8月18日至2016年12月31日止，工作内容为在重庆凌达磁材科技有限公司从事备料部／车间及凌达公司其他相关工作。张文全实际工作内容与劳动合同一致，工资也由重庆凌达磁材科技有限公司发放。凌达公司为张文全从2014年10月起至今缴纳了失业保险费、工伤保险费，从2014年11月起至今缴纳了医疗、生育保险费，从2014年12月起至今缴纳了养老保险费。2014年11月27日15时许，张文全在工作中从球磨机上掉下受伤。受伤后到铜梁中医院住院治疗至2014年12月19日出院（住院22天），被诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、右胸壁软组织挫伤。2012年11月28日，凌达公司向原铜梁人力资源和社会保障局提出对张文全进行工伤认定，2014年12月24日，该局认定张文全的受伤性质为工伤。2015年3月30日，张文全向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2015年5月12日作出张文全系“玖级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论。张文全于2015年6月29日向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与凌达公司的劳动关系；凌达公司支付其各项工伤保险待遇、经济补偿金、一次性生活补助金、双倍工资等共计180000元。该委于2015年7月10日向张文全出具逾期未作出决定案件证明书。张文全遂起诉至本院，本院于2015年7月21日将起诉状副本等送达凌达公司。一审庭审中，张文全与凌达公司均同意张文全受伤前12个月平均工资（本人工资）以4200元／月计算。张文全撤回了要求凌达公司支付经济补偿、一次性生活补助金和双倍工资的诉讼请求，一审法院当庭裁定准许张文全撤回该诉讼请求。一审法院认为，经过本案的审理，本案的争议焦点是张文全与凌达公司是否存在劳动关系？张文全于2014年9月1与重庆凌达磁材科技有限公司签订书面劳动合同书，张文全的实际工作内容也是按该劳动合同履行，工资也由重庆凌达磁材科技有限公司发放，张文全与重庆凌达磁材科技有限公司之间符合劳动关系的法律特征，张文全是与重庆凌达磁材科技有限公司建立的劳动关系，而不是与凌达公司建立的劳动关系，即张文全没有与凌达公司建立劳动关系，因解除劳动关系要建立在双方已建立劳动关系的基础上，因张文全没有与凌达公司建立劳动关系，其要求解除与凌达公司劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。张文全在工作中受伤，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局以凌达公司为用人单位认定张文全的受伤性质属于工伤，且凌达公司愿意承担张文全的工伤保险责任，因此，凌达公司虽然与张文全没有劳动关系，但应承担张文全受工伤构成九级伤残的工伤保险责任。因张文全受工伤时凌达公司为张文全缴纳了工伤保险费，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费应由工伤基金支付，张文全要求凌达公司支付，不予支持。对张文全要求凌达公司支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴（评残期间生活津贴）、住院期间护理费、交通费的诉讼请求，予以支持。现分别评判如下：关于张文全要求凌达公司支付一次性伤残就业补助金42642元（4738元／月×9月）的诉讼请求。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的……，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤就业补助金。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日我市上年度职工月平均工资为计发基数。玖级伤残的一次性伤残就业补助金为9个月。张文全虽然与凌达公司无劳动关系，但其要求支付一次性伤残就业补助金的意思表示于2015年7月21日到达凌达公司，确认按其意思表示到达时的我市上年度即2014年度职工月平均工资4738元／月计算张文全的一次性伤残就业补助金。该条还规定，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。张文全1965年7月17日出生，其要求支付一次性伤残就业补助金的意思表示到达凌达公司时距法定退休年龄（60岁）9年以上不足10年，其一次性伤残就业补助金应按90%支付。因此，张文全的一次性伤残就业补助金为38377.80元（4738元／月×9月×90%）。对张文全请求超出部分，不予支持。关于张文全要求凌达公司支付停工留薪期工资18000元（4500元／月×4月）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。张文全系“右侧多发肋骨骨折；右胸壁软组织挫伤”，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S20.1、S22.4）》规定，张文全的停工留薪期为4个月。因双方庭审中均同意张文全受伤前12个月平均工资（本人工资）以4200元／月计算，因此，张文全停工留薪期工资为16800元（4200元／月×4月）。对张文全请求超出部分，不予支持。评残期间生活津贴。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，用人单位应当按不低于病假待遇的标准向张文全支付评残期间的生活津贴。因张文全于2015年3月30日申请劳动能力鉴定至2015年5月12日鉴定结论作出时，其劳动能力鉴定的期间为1.43月（1个月零13天）。根据渝府发（2000）47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，凌达公司应按张文全受伤前工资标准的70%支付评残期间生活津贴。因此，凌达公司应支付张文全评残期间生活津贴4204.2元（4200元／月×70%×1.43月）。关于张文全要求凌达公司支付住院期间护理费1760元（22天×80元／天）的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。张文全住院治疗22天，根据张文全住院期间重庆市护工工资80元／天标准，凌达公司应支付张文全住院期间护理费1760元（22天×80元／天）。对张文全的该诉讼请求，予以支持。关于张文全要求凌达公司支付交通费100元的诉讼请求。张文全在庭审中虽然没有举示支付了交通费的证据，但本院根据张文全受工伤应产生交通费的实际，予以支持张文全的该诉讼请求。因此，凌达公司应支付张文全交通费100元。综上，凌达公司应支付张文全受工伤构成九级伤残产生的一次性伤残就业补助金38377.80元，停工留薪期工资16800元，评残期间生活津贴4204.2元，住院期间护理费1760元，交通费100元。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条第一、三款，第三十七条第（二）项，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发（2000）47号）第四条之规定，判决如下：一、重庆凌达实业有限公司在本判决生效之日起十日支付张文全一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、评残期间生活津贴、住院期间护理费、交通费共计61242.00元；二、驳回张文全的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半交纳5元，由凌达公司负担。凌达公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：撤销一审判决，驳回起诉。主要事实和理由：张文全与凌达公司不具备劳动关系，不应判决凌达公司承担责任。张文全辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。二审中双方均没有提交新的证据。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，张文全与重庆凌达磁材科技有限公司建立劳动关系，与凌达公司之间不存在劳动关系，正常情况下，张文全的工伤保险待遇应当由重庆凌达磁材科技有限公司承担。本案中，张文全向凌达公司主张工伤保险待遇，凌达公司在一审庭审中明确表示愿意依法支付张文全相关工伤保险待遇，系其对张文全主张作出的承诺，双方由此形成合意。凌达公司的承诺，属于债的自愿承担，其应当受该合意约束，不得随意反悔，并应当按照其承诺依法向张文全支付相关工伤保险待遇。一审法院依据双方合意，在凌达公司认可范围内判决凌达公司依法向张文全支付相关工伤保险待遇，并无不当。凌达公司在一审中已经表示愿意向张文全支付相关工伤保险待遇，其在二审中又予以反悔，且未提出正当免责理由，其主张难以成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人凌达公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆凌达实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一六年三月二十八日书 记 员  董昫顗