广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院民 事 判 决 书(2015)鱼民一初字第3569号原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司，住所：广西柳州市东环路220号南亚风情园“二期澳洲青青”8号楼架空层。法定代表人唐型军，该公司总经理。委托代理人徐长春，广西君行律师事务所律师。委托代理人廖树武，广西君行律师事务所律师。被告（原告）覃秀敏，女，1969年12月25日生，壮族，广西柳州市人，无固定职业，住广西柳州市柳北区。委托代理人江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。原告柳州市尚德物业服务有限公司（以下简称“尚德公司”）与被告覃秀敏及原告覃秀敏与被告尚德公司劳动争议二案，双方均不服柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）（2015）柳劳人仲裁字第388号仲裁裁决书，先后向本院提起诉讼，本院于2015年12月8日立案受理后，依法由审判员曾麟独任审判，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告（被告）尚德公司的委托代理人徐长春，被告（原告）覃秀敏的委托代理人江平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）尚德公司诉称及辩称，覃秀敏系尚德公司车管员，双方签订劳动合同，期限从2012年4月1日至2014年3月31日。2015年3月20日起，覃秀敏无故旷工，严重违反公司管理制度，因此尚德公司解除与覃秀敏的劳动关系并未违反法律规定。双方劳动关系存续期间为2012年4月1日至2015年3月20日止。尚德公司已按实际加班时间支付了相应的加班工资，并在年终一次性发放了年度加班费。另外，覃秀敏的月平均工资以工资表为准，约为1300元至1400元左右。仲裁委于2015年11月13日作出（2015）柳劳人仲裁字第388号仲裁裁决书，裁决：尚德公司支付覃秀敏违法解除劳动关系赔偿金9540元、2015年3月1日至20日期间工资676.55元、2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订劳动合同一倍工资15900元、2012年4月1日至2015年3月20日期间未休年休假工资报酬2046.9元。尚德公司对上述裁决内容不服，起诉至法院，请求依法判决：1、尚德公司无需支付覃秀敏违法解除劳动关系赔偿金9540元；2、尚德公司无需支付覃秀敏2015年3月1日至20日期间工资676.55元；3、尚德公司无需加付覃秀敏2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订劳动合同一倍工资15900元；4、尚德公司无需支付覃秀敏2012年4月1日至2015年3月20日期间未休年休假工资报酬2046.9元。5、覃秀敏承担本案诉讼费。覃秀敏主张双方建立劳动关系时间为2010年10月8日和月工资1590元，没有依据。覃秀敏已经领取了失业保险金和加班工资，故覃秀敏主张失业保险待遇损失、延时加班工资和法定节假日加班工资，没有依据。请求法院支持尚德公司的诉讼请求，驳回覃秀敏的诉讼请求。被告（原告）覃秀敏辩称及诉称，其自2010年10月8日进入尚德公司担任车管员，月工资1590元/月。双方签订了一份劳动合同，期限从2012年4月1日至2014年3月31日，合同期满后尚德公司没有与覃秀敏续签。尚德公司没有足额缴清劳动关系存续期间的失业保险金，没有安排覃秀敏休年休假，没有支付延时加班工资和法定节假日加班工资。故覃秀敏对仲裁委作出的（2015）柳劳人仲裁字第388号仲裁裁决书不服，并起诉至法院，请求依法判决：1、确认尚德公司与覃秀敏于2010年10月8日至2015年3月20日期间存在劳动关系；2、尚德公司支付覃秀敏违法解除劳动关系赔偿金14310元（1590元/月×4.5个月×2倍）；3、尚德公司加付覃秀敏2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订无固定期限劳动合同一倍工资16996.55元（1590元/月×10个月+1096.55元）；4、尚德公司赔偿覃秀敏失业保险待遇损失11760元（980元/月×6个月×2倍）；5、尚德公司支付覃秀敏2010年10月8日至2015年3月20日期间未休年休假工资4824元（1590元/月÷21.75天×22天×300%）；6、尚德公司支付覃秀敏2010年10月8日至2015年3月20日延时加班工资25111元（1590元/月÷21.75天×229天×150%）、法定节假日加班工资10526元（1590元/月÷21.75天×48天×300%）；7、尚德公司承担本案诉讼费。经审理查明，尚德公司从事物业服务，具有独立法人资格，覃秀敏系尚德公司车管员。双方均认可签订了期限为2012年4月1日至2014年3月31日的劳动合同，尚德公司为覃秀敏缴纳了2012年7月20日至2015年3月30日期间的失业保险费。双方劳动合同期限届满后，没有续订劳动合同，覃秀敏继续为尚德公司提供劳动至2015年3月20日止。2015年4月4日，尚德公司以覃秀敏从2015年3月20日起未回公司上班为由，解除与覃秀敏的劳动关系，并向覃秀敏出具了《辞退报告》。覃秀敏已经领取了2015年4月至9月共计六个月的失业保险金。2015年4月28日，覃秀敏向仲裁委提出申请，请求裁决：1、确认2010年10月8日至2015年3月20日期间尚德公司与覃秀敏存在劳动关系；2、尚德公司支付覃秀敏违法解除劳动关系赔偿金14310元；3、尚德公司加付覃秀敏2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订无故固定期限书面劳动合同一倍工资15900元；4、尚德公司双倍赔偿覃秀敏失业保险待遇损失11760元；5、尚德公司支付覃秀敏2010年10月8日至2015年3月20日期间未休年休假工资报酬4824元；6、尚德公司支付覃秀敏2010年10月8日至2015年3月20日期间延时加班工资25111元、法定节假日加班工资10526元；7、尚德公司补足覃秀敏2015年3月1日至20日期间工资822元。仲裁委于2015年11月13日作出（2015）柳劳人仲裁字第388号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认尚德公司与覃秀敏2012年4月1日至2015年3月20日期间存在劳动关系；二、尚德公司支付覃秀敏违法解除劳动关系赔偿金9540元；三、尚德公司支付覃秀敏2015年3月1日至20日期间工资676.55元；四、尚德公司支付覃秀敏2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订劳动合同一倍工资15900元；五、尚德公司支付覃秀敏2012年4月1日至2015年3月20日期间未休年休假工资2046.9元；六、覃秀敏提出的其他仲裁请求均缺乏依据，不予支持。尚德公司与覃秀敏均不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。庭审中，尚德公司认为覃秀敏在2015年3月不按时上班、连续旷工，提供了《指纹打卡考勤记录》，其中2015年3月2日、3日、4日、5日、6日、16日、17日、18日、19日均有覃秀敏的指纹考勤记录，尚德公司认可覃秀敏在上述期间覃秀敏正常上班；3月20日只有覃秀敏上午的指纹考勤记录，尚德公司称覃秀敏于2015年3月20日上午9时左右即自行离开公司。尚德公司认为覃秀敏的上述行为违反公司管理制度，提供了《考勤制度》、《奖惩制度》作为证据。其中《奖惩制度》中规定，“当月累计旷工3次或一年内累计旷工达到7天，做自动离职或除名处理”。庭审中，尚德公司提供了双方劳动关系解除前12个月的《工资表》，显示：覃秀敏的工资组成包括基本工资、加班工资、加班补贴、五金补助。2014年4月至2015年2月覃秀敏的各月应发工资为1360元、1410元、1480元、1370元、1300元、1300元、1370元、1510元、1300元、1370元、1510元。2014年4月至2015年2月覃秀敏剔除加班补贴、加班工资后的月工资为1000元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元。2015年3月份《工资表》显示覃秀敏当月基本工资为1200元、加班工资100元，合计应发工资1300元，扣款866.7元，实发工资433.3元，尚德公司称系根据覃秀敏当月出勤、缺勤情况计算。另外，尚德公司提供《2014年度加班费》显示覃秀敏入职时间为2012年2月，金额为1400元。覃秀敏对尚德公司提交的上述证据均无异议，但认为其工资还应当包括未足额发放的延时加班工资和法定节假日加班工资。另查明，自2015年1月起，柳州市职工最低工资标准为1400元/月。本院认为，关于双方劳动关系存续期限，双方均认可签订了一份期限从2012年4月1日至2014年3月31日的劳动合同，本院予以确认。覃秀敏主张其于2010年10月8日进入尚德公司，覃秀敏提供了《柳州市城镇职工社会医疗保险证》作为证据。但该证据属于间接证据，由于无其他证据佐证，故医疗保险生效时间并不足以证实覃秀敏与尚德公司建立劳动关系的时间。但是在尚德公司提供的证据《2014年度加班费》上显示覃秀敏的入职时间为2012年2月，因此本院确认双方劳动关系建立时间为2012年2月。覃秀敏与尚德公司均认可劳动关系解除时间为2015年3月20日，本院予以确认。综上，尚德公司与覃秀敏劳动关系存续期间为2012年2月至2015年3月20日。覃秀敏要求确认2010年10月8日至2012年1月31日期间与尚德公司存在劳动关系和要求尚德公司支付上述期间的职工待遇，缺乏依据，本院不予支持。关于覃秀敏主张的延时加班工资、法定节假日加班工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。覃秀敏未能就延时加班、法定节假日加班的具体事实提供证据证实，故本院无法认定其存在加班，覃秀敏要求尚德公司支付劳动关系存续期间的延时加班工资、法定节假日加班工资，缺乏依据，本院不予支持。关于覃秀敏2015年3月份工资的问题，根据尚德公司提供的《2015年3月份工资表》显示覃秀敏当月应发工资合计1300元（基本工资为1200元、加班工资100元）。又根据尚德公司提供的《指纹打卡考勤记录》，本院确认3月份覃秀敏上班天数为10天（3月2日、3日、4日、5日、6日、16日、17日、18日、19日、20日），即覃秀敏2015年3月份的应发工资为651.72元（1200元÷21.75天×10天+100元），尚德公司已经向原告支付了433.3元，还应当向覃秀敏支付218.42元。覃秀敏辩称其2015年3月1日至20日期间均正常上班，没有证据证实，本院不予采信。尚德公司辩称覃秀敏2015年3月20日考勤后即离开公司，没有证据证实，本院不予采信。关于覃秀敏在劳动关系解除前十二个月（2014年4月至2015年3月）的平均工资：根据《2014年度加班费》和工资表，本院计算覃秀敏在劳动关系解除前十二个月平均工资为（1360元+1410元+1480元+1370元+1300元+1300元+1370元+1510元+1300元+1370元+1510元+651.72元+1400元÷12个月×9个月）÷12个月=1415元。覃秀敏主张月平均工资为1590元没有依据，本院不予采信。关于尚德公司解除与覃秀敏的劳动关系是否属于违法解除的问题。依照《中华人民共和国劳动法》第四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，单位根据劳动法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为法院审理劳动争议案件的依据。尚德公司根据其《考勤制度》、《奖惩制度》的相关规定，解除与覃秀敏的劳动关系，但是尚德公司没有提供证据证实上述管理制度经过民主程序制定，并且进行了公示或者已经告知覃秀敏，因此，尚德公司依据《考勤制度》、《奖惩制度》解除与覃秀敏的劳动关系违法，尚德公司应向覃秀敏支付赔偿金9905元（1415元×3.5个月×2倍）。关于未签订劳动合同一倍工资的问题。尚德公司与覃秀敏签订了期限从2012年4月1日至2014年3月31日的书面劳动合同，此后覃秀敏继续为尚德公司提供劳动至2015年3月20日，但双方未续订劳动合同，根据《劳动合同法》第十条第二款、第八十二条、《劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，其向劳动者每月支付二倍工资的期限为自用工之日起满一个月的次日至不满一年的前一日。因此，尚德公司应当加付覃秀敏2014年5月1日至2015年3月20日未签订劳动合同一倍工资14571.72元（1410元+1480元+1370元+1300元+1300元+1370元+1510元+1300元+1370元+1510元+651.72元）。关于未休年休假一倍工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满一年以上的，享受带薪年休假。尚德公司与覃秀敏自2012年2月起建立劳动关系，覃秀敏自2013年2月起在尚德公司工作满一年，可以享受带薪年休假。经折算，2013年2月1日至12月31日覃秀敏应享受的年休假为4天，2014年度覃秀敏应享受的年休假为5天，2015年1月1日至2015年3月20日覃秀敏应享受的年休假为1天，共计10天。由于尚德公司没有提供证据证实已经安排覃秀敏休年休假，尚德公司应当支付覃秀敏未休年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的相关规定，计算未休年休假的月工资应当剔除加班工资。即2014年4月至2015年3月覃秀敏剔除加班工资、加班补贴后工资为：1000元、1200元、1200元+1200元+1200元+1200元+1200元+1200元+1200元+1200元+1200元+551.72元）÷12个月=1129.31元。尚德公司应支付覃秀敏未休年休假工资报酬1038.45元（1129.31元/月÷21.75天×10天×200%）。关于失业保险待遇损失：根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放失业保险金；单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。尚德公司与覃秀敏自2012年2月建立劳动关系，尚德公司于2012年7月20日起为被告交纳失业保险费，即尚德公司没有为覃秀敏足额缴纳劳动关系存续期间的失业保险费，由此造成覃秀敏的失业保险待遇损失应由原告承担。覃秀敏已经领取6个月失业保险金，则尚德公司还需要支付覃秀敏失业保险金5880元（1400元/月×70%×3个月×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条之规定，判决如下：一、确认2012年2月至2015年3月20日期间原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司与被告（原告）覃秀敏存在劳动关系；二、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司应向被告（原告）覃秀敏支付违法解除劳动关系赔偿金人民币9905元；三、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司应向被告（原告）覃秀敏加付2014年5月1日至2015年3月20日期间未签订劳动合同一倍工资人民币14571.72元；四、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司应向被告（原告）覃秀敏支付2015年3月份工资人民币218.42元；五、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司应向被告（原告）覃秀敏支付未休年休假工资人民币1038.45元；六、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司应向被告（原告）覃秀敏支付失业保险待遇损失人民币5880元；七、原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司无需支付被告（原告）覃秀敏2012年2月至2015年3月20日期间的延时加班工资和法定节假日加班工资；八、驳回被告（原告）覃秀敏的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元（原告已预交），减半收取5元，由原告（被告）柳州市尚德物业服务有限公司负担。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。审判员  曾麟二〇一六年三月三日书记员  邱媛附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。第二十条失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。