江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）九中民一初字第71号原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁镇振兴路1号，组织机构代码：14752003-5。法定代表人楼正文,该公司董事长。委托代理人肖麟、熊伟芳，江西亚都律师事务所律师。被告武宁天力实业有限公司，住所地江西省武宁县万福经济技术开发区，统一社会信用代码：913604235560393491。法定代表人方月秋，该公司执行董事。委托代理人徐黎明，江西开河律师事务所律师。原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司诉被告武宁天力实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，江西省武宁县人民法院受理后，在审理该案过程中，原告向该院申请变更诉讼请求，该院以原告变更后的诉请超过10000000元为由将该案报请本院审理。2015年9月16日，本院以（2015）九中立他字第18号移送管辖决定书决定由本院对该案进行审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告东阳公司的委托代理人肖麟、被告天力公司的委托代理人徐黎明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东阳公司诉称，2012年，被告因商业开发万福豪庭小区项目与原告订立建设工程施工合同，约定由原告承建该小区的1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、会所、2#-5#楼负一层及车库工程。上述工程经竣工验收后，原、被告于2014年8月26日进行了结算，双方一致确认被告尚欠原告工程款21250000元，被告承诺于2014年12月31日支付2000000元，2015年6月30日前支付5000000元，余款于2015年12月31日前付清。但被告并未兑现承诺，经原告多次催讨无果，故诉至法院，请求：1、判令被告支付拖欠的工程款21250000元；2、判令被告按月息2%支付拖欠工程款的利息；3、确认原告对被告拖欠工程款及利息在原告所承建的工程范围内享有优先受偿权；4、本案诉讼费由被告承担。被告天力公司辩称，根据双方签订的还款协议，原告主张被告尚欠工程款21250000元，但实际上被告尚欠原告工程款19250000元，之所以增加2000000元是因原告拒绝配合被告办理验收手续。另外，原告没有在工程竣工验收后六个月内主张优先受偿权，故原告不应享有优先受偿权。原告东阳公司为支持其诉讼请求，提供以下证据材料：1、《建设工程施工合同》，拟证明原告所承建的工程范围，在承建的工程范围内享有优先受偿权；2、《还款协议书》，拟证明双方已就涉案工程的工程款进行了结算，确认被告尚欠原告工程款21250000元，按月息2%给付利息，被告应在2015年12月31日前还清全部欠款，且被告同意提供房产办理备案质押手续；3、《补充协议》，拟证明双方对《还款协议书》又进行了更加详细的约定，就有关房产在江西省武宁县房管局进行了背书备案，约定商铺的租金应由原告收取。被告天力公司未向本院提供证据材料，其对原告东阳公司本诉提供的证据质证意见为：证据1是备案合同，但双方没有按照该合同履行，合同的工程项目中会所不是原告施工。对证据2的真实性无异议，工程实际欠款19250000元，因在办理竣工验收的过程中，原告拒绝提供相关手续而要求增加2000000元，欠款21250000元不是被告真实的意思表示。同时，协议中约定的月息2%过高，应按银行同期同类贷款利率计算。另外，商铺的市场价格为15000元/平方米，而协议约定价格明显过低，且在房管部门的签证背书不属于抵押的法定方式，故协议的第四条、第六条应为无效。对证据3的真实性无异议，但原告对被告所欠的工程款应通过法律途径进行变卖拍卖，不存在过户的问题，故协议第三条应为无效。本院对原告提供的证据认证为：证据1有原、被告负责人及公司的签名和盖章，合同内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，被告虽认为该合同系备案合同，双方没有按照该合同履行，但被告并未提供其认为双方实际履行的其他合同，且从《还款协议书》来看，双方结算的工程项目与《建设工程施工合同》中的工程项目相符，故对证据1本院予以采信。证据2，双方对涉案工程进行了结算，确认涉案工程总造价为55000000元，扣除已支付33750000元后，被告尚欠原告工程款为21250000元，被告虽称工程实际欠款为19250000元，但原告不予认可，被告也未举证证明其主张，故本院对被告尚欠原告工程款21250000元予以确认。同时，协议中约定逾期还款按月息2%计算违约金，不违反法律规定，故本院予以确认。证据3，鉴于双方并未按法定的抵押程序办理抵押手续，故对该协议中双方有关抵押的约定，本院不予认定。经审理查明，2011年，被告将其欲开发的位于武宁县万福广场西侧的万福豪庭小区工程交由原告承建，双方于2011年4月1日签订《建设工程施工合同》，主要约定：1、工程名称：万福豪庭小区（1#-5#商住楼、会所、2#-5#楼负一层及车库）工程。2、工程内容：建筑面积54916平方米，其中地下8457平方米；会所，框架结构，地上三层；1#-5#楼，框剪结构，地上10-18层，地下一层。3、承包范围：施工图纸范围内土建、安装、装饰工程。4、合同工期：306天。5、合同价款：61787551.18元。合同签订后，原告依约进场施工。2014年8月26日，原、被告对上述工程进行了结算，就被告尚未支付的工程款事宜双方达成还款协议并签订了《还款协议书》，确认并约定：1、工程总造价为55000000元，扣除被告已支付的33750000元后，被告尚欠原告工程款21250000元。2、还款方式：被告于2014年12月31日前付款2000000元，2015年6月30日前付款5000000元，余款14250000元于2015年12月31日前付清。3、逾期付款责任：被告如逾期付款，应承担月息2%的违约金，至2015年12月31日前未还清欠款，被告以质押商铺还款，质押商铺按5000元/平方米的价格还款，同时办理产权过户手续。4、保证方式：协议签订一周内，被告负责与房管部门沟通，取得房管部门同意后，在房管部门签证背书下，被告保证有4300平方米的商铺在未还清欠款前不得擅自处置，如需出售须经原告同意，购房款汇入原告账户现行支付欠款。2014年9月20日，就被告尚未支付的工程款事宜双方再次协商并签订《补充协议》，约定：1、被告为保证《还款协议书》的履行提供下列商铺质押：1#楼二层1505.98平方米；2#楼一层1107.77平方米，二层1701.44平方米；3#楼二层697.05平方米；4#楼二层955.46平方米，三层251.41平方米，合计6219.11平方米。2、被告如2015年12月31日不能如期还款，按协议将商铺过户给原告时，自2016年1月1日起，过户商铺租金由原告收取。2014年10月9日，武宁县房产管理局在该《补充协议》上备注：“请张小琴按此协议对商铺给予抵押限制。”2014年12月，涉案工程经竣工验收合格。嗣后，因被告未按《还款协议书》约定的期限还款，遂成讼。本院认为，原、被告于2011年4月1日签订《建设工程施工合同》后，原告依约完成了合同中的工程内容（除会所仅完成部分土建工程外），且双方已就原告完成的工程项目进行了结算，并达成了还款协议，现涉案工程已竣工验收，被告应依约向原告给付工程款。根据原、被告双方的结算协议，被告尚欠原告工程款21250000元，故原告诉请被告给付工程欠款21250000元合法有据，本院予以支持。又根据双方《还款协议书》的约定，被告如逾期付款，应按月息2%向原告支付违约金。鉴于被告未依约还款，原告主张被告应按约定承担违约金不违反法律规定，本院予以支持。被告关于月息2%的违约金过高应按中国人民银行同期同类贷款利率计算的抗辩理由经查不能成立，本院不予采纳。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（以下简称《批复》）第四条：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案涉案工程于2014年12月经竣工验收，原告于2015年6月向法院提起诉讼并主张优先受偿权，原告行使优先权没有超过法定期限，故对原告诉请的工程款在其所承建的工程范围内享有优先受偿权本院予以支持。被告辩称原告主张优先受偿权超过了法定期限与事实不符，本院不予采纳。又，《批复》第三条：“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”由此可知，原告主张工程款违约金的优先权与法不符，故对其该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百七十九条第一款及第二百八十六条之规定，判决如下：一、由被告武宁天力实业有限公司于本判决生效后三十日内支付原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司工程款21250000元，并分别自2015年1月1日起以2000000元为基数按月息2%向原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司支付违约金至该款付清时止、自2015年7月1日起以5000000元为基数按月息2%向原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司支付违约金至该款付清时止、自2016年1月1日起以14250000元为基数按月息2%向原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司支付违约金至该款付清时止；二、原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司的工程款21250000元，在其承建的被告武宁天力实业有限公司万福豪庭小区工程项目中享有优先受偿权；三、驳回原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费157596元，由被告武宁天力实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审 判 长 尹  强代理审判员 黄 丽 丽代理审判员 欧阳中学二〇一六年三月十日书 记 员 晏 晨 思