四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 (2015)涪民初字第4616号 原告：何在金，男，汉族，生于1954年4月22日，住四川省盐亭县。 委托代理人：胡浩军，四川兴蓉律师事务所律师。 被告：绵阳市全心全意物业服务有限公司，住所地：绵阳市涪城区临园路东段59号6幢6楼18-20号 法定代表人：陈理庆，该公司董事长。 委托代理人：许怀军，四川临龙律师事务所律师。 原告何在金诉被告绵阳市全心全意物业服务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月25日受理后，依法由审判员周宏适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理，原告何在金及其委托代理人胡浩军，被告绵阳市全心全意物业服务有限公司（以下简称全心全意物业公司）的法定代表人陈理庆及委托代理人许怀军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何在金诉称：我从2011年9月17日起在被告全心全意物业公司从事保安工作。2014年8月26日早上，我扫地时，发现小区业主刘旭从自己家往外抛垃圾，我给予批评指正，但刘旭不接受批评并冲下楼殴打我，后被小区其他业主劝阻。我受伤后被送往绵阳市人民医院治疗，被诊断为多处骨折。伤愈后经四川梓州司法鉴定所鉴定为轻伤一级，双侧肋骨骨折的伤残等级为九级，双侧胸膜粘的伤残等级为十级。我是在工作过程中被第三人致伤的，被告全心全意物业公司作为雇主，应当承担相应的责任。我现在要求被告全心全意物业公司赔偿我伤残赔偿金107276.4元（24381元×20年×22%）、精神抚慰金4000元、误工费9069.5元（97天×93.5元／天）、护理费1776.5元（19天×93.5元／天）、鉴定费1400元、住院伙食补助费及住宿费380元（20元／天×19天）、营养费380元（20元／天×19天）、交通费500元、医疗费5240.45元，合计130022.85元。 被告全心全意物业公司辩称：1、原、被告之间的关系不是劳动关系，而是雇佣劳务关系；2、按照侵权责任法第28条的规定，原告何在金的受伤是第三人刘旭造成的，应当由第三人刘旭承担赔偿责任，而不是由我公司承担赔偿责任，故我公司不是本案适格主体；3、原告从事保安工作，未安排其打扫卫生，故原告打扫卫生不是其工作范围；4、从视频监控可以看出，是原告何在金主动挑起事端，原告应当自行承担相应的责任；5、我公司对原告何在金的损伤无过错，不应当承担赔偿责任；6、原告何在金的损伤，经绵阳市人民医院、绵阳市骨科医院诊断，均是左侧肋骨骨折，但四川梓州司法鉴定所的鉴定意见却是双侧肋骨骨折、双侧胸膜粘，并据此认定原告何在金的伤残等级，我公司要求重新鉴定。综上，请驳回原告何在金全部的诉讼请求。 经审理查明：原告何在金从2011年9月起到被告全心全意物业公司从事保安工作，期间多次停工又复工。2014年2月15日，原告何在金再次到被告全心全意物业公司从事保安工作，双方签订了《劳动工作责任书》。原告何在金的工资为1400元／月。 2014年8月26日早上，原告何在金在交班前，拿扫帚将自己负责的区域打扫干净。在扫除的过程中，原告何在金和小区业主刘旭就刘旭是否向窗外丢垃圾发生争执，被刘旭打伤。 原告何在金受伤后于2014年8月26日被送往绵阳市人民医院住院治疗，被诊断为“胸部外伤”、“左侧第5肋骨折，断端轻错位，左侧第3、4、6、7、8、9骨皮质稍扭曲，未见明显骨折线”。被告全心全意物业公司支付了原告何在金在绵阳市人民医院医治的费用4676元及门诊费131元。2014年9月6日，原告何在金转绵阳市骨科医院继续住院治疗，被告全心全意物业公司向原告何在金支付了现金1000元，原告何在金自己垫付医疗费4218,85元。原告何在金于2014年9月13日出院，出院医嘱其休息1月，出院后，原告何在金继续在绵阳市骨科医院门诊治疗，垫支门诊费1021.6元。 2014年11月26日，原告何在金在绵阳市人民医院检查发现，检查报告显示：左侧第3、4、6、7、8、9肋及右6、7肋骨皮质不连续有骨折症状，其中左第5肋骨断端移位明显。 2014年11月28日，原告何在金在绵阳市骨科医院检查发现，检查报告显示：双侧胸腔多根肋骨骨折治疗后复查，断端折线不清，部分断端稍膨大，双侧胸膜粘连，右肺门区及纵隔淋巴节钙化。 2014年12月1日，经四川梓州司法鉴定所鉴定，原告何在金的损伤为：1、双侧肋骨骨折之伤残等级为九级；2、双侧胸膜粘连之伤残等级为十级。原告何在金支付鉴定费1400元。对此，被告全心全意物业公司要求重新鉴定。 2014年11月2日，被告全心全意物业公司辞退原告何在金，并向原告何在金支付相关费用700元。被告全心全意物业公司的法定代表人陈理庆在原告何在金签名捺印领取700元费用的《领款单》上，签注“双方协商，刘旭致伤赔偿事宜，由我何在金本人向刘旭主张，不再找公司承担任何责任”的字样。对此，原告何在金表示，自己签名捺印时，《领款单》上并没有这些内容。 2014年11月3日，原告何在金向绵阳市劳动何社会保障局申请工伤认定。绵阳市劳动何社会保障局于次日书面通知原告何在金，以何在金和用人单位之间的劳动关系是否成立无法确认为由，建议何在金通过劳动争议仲裁先确认劳动关系双方成立后，再申请工伤认定。 原、被告协商无果，原告遂起诉来院，提出上述之诉求。 另查明，原告何在金向公安机关控告后，绵阳市公安局涪城分局城北派出所对刘旭涉嫌故意伤害一案予以立案侦查，现尚未侦查终结。 还查明，原告何在金住院期间，被告全心全意物业公司安排公司员工任得静参与护理，并于2014年11月15日向被告公司员工任得静支付护理费490元。 以上事实，有双方当事人当庭陈述、《劳动工作责任书》、绵阳市人民医院医疗票据及检查报告、绵阳市骨科医院医疗票据及检查报告、四川梓州司法鉴定所川梓（2014）字第090-1号《法医学鉴定意见书》、《领款单》、证人证言等证据经庭审质证证实。 本院认为：原告何在金于2014年2月15日再次到被告全心全意物业公司从事保安工作，双方系劳动关系。但在2014年4月22日原告何在金已经年满60周岁后，双方之间的劳动关系终止，形成雇佣劳务关系，被告全心全意物业公司系雇主，原告何在金系雇员。 原、被告双方对原告何在金系在进行清洁卫生的清扫过程中和业主刘旭发生纠纷，被业主刘旭打伤的事实均不持异议。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”的规定，对原告何在金关于自己系在从事雇佣活动受伤的主张，本院予以采纳；对被告全心全意物业公司关于原告何在金打扫卫生不是其工作范围，不承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采纳。 按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原告何在金可以要求第三人刘旭承担赔偿责任，也可以要求被告全心全意物业公司承担赔偿责任。故对原告何在金要求被告全心全意物业公司承担赔偿责任的诉求，本院予以采纳，但被告全心全意物业公司承担了赔偿责任后，可以向第三人刘旭追偿。原告何在金虽系第三人刘旭致伤，但原告何在金对纠纷的产生、矛盾的激化、升级，并最终导致损害结果的发生，也有一定的过错，应当自己承担相应的责任。本院酌定由被告全心全意物业公司承担70%的赔偿责任，由原告何在金自负30%的责任。 按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”的规定，原告何在金要求被告全心全意物业公司赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用，符合法律规定。 原告何在金要求赔偿的各项费用中，鉴定费1400元有票据证实，本院予以确认；原告何在金住院19天，出院后医瞩休息一个月，合计误工49天，其工资为1400元每月，平均46.67元／天，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”的规定，原告何在金的误工费应当计算为2286.83元，其要求赔偿误工费9069.5元（97天×93.5元／天），本院予以部分支持； 原告何在金要求赔偿住宿费，但其未提供发生住宿费的相关证据，对住宿费的诉求，本院不予支持；其住院伙食补助费应当计算为20元／天，为380元，营养费也应当计算为20元／天，为380元，本院予以支持；原告何在金住院19天，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”的规定，结合本地护理人员误工费的行业标准，原告何在金诉求的护理费可以计算为19天×80元／天=1520元；原告何在金要求护理费计算1776.5元（19天×93.5元／天），本院予以部分支持；原告何在金期间，被告全心全意物业公司安排公司员工任得静参与护理，并于2014年11月15日向被告公司员工任得静支付护理费490元，应当从被告全心全意物业公司承担的赔偿总额中扣除。 原告何在金之损伤，经鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残。原告何在金要求被告方赔偿伤残赔偿金107276.4元（24381元×20年×22%），其诉求符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，本院予以支持；原告何在金还要求赔偿精神抚慰金4000元本院酌情支持2000元；原告何在金还要求赔偿交通费500元，本院酌情予以支持。 原告何在金要求赔偿的医疗费5240.45元，有票据证实，本院予以采信。被告全心全意物业公司已经支付的绵阳市中心医院的医疗费4676元及门诊费131元，原告何在金应当负担1442.1元，并应当从被告全心全意物业公司承担的赔偿总金额中予以扣除。原告何在金住院期间，被告全心全意物业公司还支付了原告何在金1000元现金，也应当从其承担赔偿总金额中扣除。 四川梓州司法鉴定所依据绵阳市人民医院、绵阳市骨科医院的检查报告，按照道路交通事故鉴定标准，鉴定原告何在金的损伤为：1、双侧肋骨骨折之伤残等级为九级；2、双侧胸膜粘连之伤残等级为十级，符合相关法律规定。被告全心全意物业公司未提交相关证据予以反驳，其要求重新鉴定，既无端增加当事人的讼累，也不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”中“另一方当事人有证据足以反驳”的规定，本院不予准许。 综上，原告何在金的经济损失合计120983.68元，由被告全心全意物业公司赔偿70%即84688.58元，原告何在金自己承担30%即36295.1元。被告全心全意物业公司承担的84688.58元中，扣除已经支付的1490元和原告何在金应当承担的绵阳市中心医院的费用1442.1元后，被告全心全意物业公司还应当支付81756.48元。 综上所述，为维护当事人的合法，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下: 一、由被告绵阳市全心全意物业服务有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告何在金医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计81756.48元； 如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告何在金的其他诉讼请求。 本案诉讼费1380元，由原告何在金承担380元，被告绵阳市全心全意物业服务有限公司承担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  周宏 二〇一六年三月五日 书记员  文静