连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0707民初288号原告连云港市金泉投资担保有限责任公司，住所地连云港市赣榆区新城区盛世路苏海大厦5楼。法定代表人黄家友，董事长。委托代理人孟庆阳，江苏四季青律师事务所律师。被告赣榆县东奥食品有限公司，住所地连云港市赣榆区沙河镇东区。法定代表人李启欣，经理。被告赣榆县西关蔬菜速冻厂，住所地连云港市赣榆区青口镇镇东村。法定代表人李连，厂长。被告于翔。委托代理人吴新元。被告于勇。被告张英杰。被告王维有。原告连云港市金泉投资担保有限责任公司（以下简称“金泉担保公司”）与被告赣榆县东奥食品有限公司（以下简称“东奥食品公司”）、赣榆县西关蔬菜速冻厂（以下简称“西关速冻厂”）、于翔、于勇、张英杰、王维友追偿权纠纷一案。本院2016年1月5日受理后，依法由审判员杨健适用简易程序独任审判。于2016年3月16日在江苏省彭城监狱不公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孟庆阳与被告东奥食品公司的法定代表人李启欣、被告于翔的委托代理人吴新元到庭参加了诉讼，被告西关冷冻厂的法定代表人李连、被告于勇、张英杰、王维友经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金泉担保公司诉称，2013年5月27日，江苏苏海投资集团有限公司（以下简称“苏海公司”）作为委托人，中国银行股份有限公司赣榆支行（以下简称“中行赣榆支行”）作为受托人，被告东奥食品公司作为借款人，三方签订《人民币委托贷款合同》。合同约定，苏海公司委托中行赣榆支行向借款人东奥食品公司发放委托贷款1500000元，借款期限12个月，自合同约定的提款日起算，至合同约定最后一个还款日2014年5月27日止，借款利息为年利率7.5%，付息方式为按约结息，每月21日为付息日，担保方式为原告提供还款保证。2013年6月3日，原告作为甲方，与被告东奥食品公司作为乙方分别签订《委托担保合同》和《抵押反担保合同》。《委托担保合同》约定，由原告为被告东奥食品公司向苏海公司申请贷款1500000元提供保证担保，保证期限为主合同约定主债务履行期届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。《抵押反担保合同》约定，被告东奥食品公司以其所有的氨油分离器等机器设备对原告的担保行为提供抵押反担保，并办理抵押登记手续。2013年6月3日，原告与被告东奥食品公司、被告西关速冻厂签订《担保、反担保合同书》。合同约定，被告西关速冻厂为被告东奥食品公司提供无限连带责任反担保，反担保范围包括原告为被告东奥食品公司担保的主债权、利息、违约金以及原告为实现债权所发生的相关费用支出。2013年6月3日，原告与被告于翔、于勇、张英杰、王维友签订《保证反担保合同》。合同约定，被告于翔、于勇、张英杰、王维友在本合同约定的反担保保证范围内向原告承担连带保证责任，借款人提供了物的反担保，被告于翔、于勇、张英杰、王维友愿意就所反担保的全部债务先于物的反担保履行担保责任，放弃作为反担保人的任何抗辩权。2013年6月8日，苏海公司授权中行赣榆支行向被告东奥食品公司发放贷款1500000元。2014年3月13日，因被告东奥食品公司拖欠利息，苏海公司根据《人民币委托贷款合同》第十六条第一款的约定，向被告东奥食品公司发出《告知函》，宣布借款1500000元本息全部到期，限被告东奥食品公司三日内立即清偿所欠借款本息及费用。因被告东奥食品公司无力偿还借款本息，2014年4月4日，原告依据《委托担保合同》的约定，代被告东奥食品公司偿还借款本金1500000元及利息42331.84元，合计1542331.84元。根据法律相关规定，原告在承担保证责任后，有权向被告东奥食品公司、西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维友追偿。请求判决被告东奥食品公司给付原告代偿款154233.84元及利息（自2014年4月4日起按月息1.17%计算至付清之日止），并给付原告违约金150000元；判决原告有权就被告东奥食品公司抵押的机器设备折价或者以拍卖、变卖该财产的所得价款优先受偿；；判决被告西关速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维友对上述代偿款、利息及违约金承担连带清偿责任，并依据合同约定，自2014年4月19日起至按每日代偿款的万分之五向原告支付违约金。被告东奥食品公司辩称，贷款属实。找原告担保，找了四个公务员作反担保。明年出狱处理企业财产的时候解决债务。被告于翔辩称，没有意见。被告西关速冻厂、于勇、张英杰、王维友未作答辩。原告为证明自己的主张，向本院提交了《人民币委托贷款合同》一份；《委托担保合同》一份；《承诺书》、《法人保证书》、《承诺函》、《董事会决议》各一份；《抵押反担保合同》一份；《动产抵押登记书（附抵押设备清单）》一份；《担保、反担保合同书》一份；《保证反担保合同》一份；《借款借据》一份；《提款申请书》一份；《贷款用途凭证》一份；《告知函》一份；《进账单》两份；《贷款还款凭证》两份。证明被告东奥食品公司借款、担保、反担保及原告代偿借款的事实。被告东奥食品公司的法定代表人、被告于翔的委托代理人对原告提交的证据无异议。其他被告未到庭，未能对原告提交的证据进行质证、认证。但经本院审查，对以上证据的形式证明力，本院予以确认。经法庭审理，本院查明以下事实：原告金泉担保公司系法人独资的有限公司，经营范围为投资担保等。被告东奥食品公司系自然人控股的有限公司，经营速冻食品等。法定代表人李启欣，现在服刑。2013年5月27日，苏海公司委托中行赣榆支行向东奥食品公司发放委托贷款。经协商一致，三方签订了《人民币委托贷款合同》。合同约定，借款金额1500000元；借款期限12个月；借款用途为流动资金借款；借款年利率7.5%，按月结息，每月末月20日为结息日，21日为付息日；借款人五日内提清借款；逾期归还贷款委托人有权就贷款逾期部分和未支付利息各按每日万分之五向借款人计收罚息；保证方式为由原告为全部债务提供还款保证，并另行签订保证合同。合同的违约事件及责任条款中约定，借款人未按本合同约定偿还到期本金或支付到期利息、费用及其他任何应付款项，委托人或受托人在取得委托人授权后，可以宣布本合同项下的借款本息全部立即到期，要求借款人立即清偿所欠借款本息及费用。委托人苏海公司、受托人中行赣榆支行及借款人东奥食品公司均在合同上加盖公章和法定代表人或负责人印章。2013年6月3日，原告作为受托人，被告东奥食品公司作为委托人，就被告申请国家开发银行股份有限公司中小企业流动资金贷款项目资金1500000元，双方经协商一致，签订《委托担保合同》。合同约定，原告担保的范围为原告和受托贷款人签订的担保合同；保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年；保证方式为连带清偿责任；被告提供自有设备抵押及公务员反担保；被告未能按合同要求还本付息、造成原告不能解除担保责任，被告应按担保金额的10%承担违约金；被告经贷款人和原告催告后仍未及时还款，导致原告向贷款人代为偿还被告债务，自代偿之日起，原告按代偿款项金额以月息1.17%计收利息。原被告均在合同上加盖公司印章，双方法定代表人也在合同上加盖印章或签名。合同签订后，被告东奥食品公司即向原告出具了《承诺书》、《承诺函》、《法人保证书》和《股东会决议》，承诺将被告东奥食品公司的办公楼、库房、冷库及附属设备、原厂区的土地所有权、公司外的土地使用权用于贷款抵押担保。双方并于当日签订《抵押反担保合同》。合同约定，就被告向苏海公司借款期限为12个月，金额1500000元的借款，被告以其名称为“氨油分离器”等设备（账面价值3780000元）向原告作反担保抵押；担保范围为原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；在原告履行代偿义务后十五天内，未受借款人清偿的，原告可以依照法定形式以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖价款不足清偿的，原告有权就不足部分继续追偿。原被告均在合同上加盖公司印章，双方法定代表人也在合同上加盖印章或签名。原告与被告并将2011年5月25日在连云港市赣榆工商行政管理局作出的《动产抵押登记书》作为《抵押反担保合同》的附件。该登记书载明，抵押人系被告东奥食品公司，抵押权人为原告；担保范围为被担保的主债权、利息、罚金、违约金、损害赔偿金、一切费用等；债务人履行债务的期限为2011年5月27日至2014年5月26日；抵押物为“氨油分离器”等机器设备共计十九项。同日，作为原告的担保人与作为借款人的被告东奥食品公司及作为反担保人的被告西关速冻厂签订《担保、反担保合同》。该合同约定，因被告东奥食品公司向苏海公司借款1500000元，原告为其担保，被告西关速冻厂向原告提供承担无限连带责任的反担保；反担保范围包括主债权、利息、违约金以及实现债权所发生的相关费用支出；如被告东奥食品公司未能按期偿还，造成原告代为履行的，原告有权向被告东奥食品公司追偿代为履行的全部债务及因此而发生的各种费用，被告西关速冻厂负有无限连带清偿责任，无论被告东奥食品公司是否提供其他担保或反担保，原告均有权直接要求西关速冻厂在其反担保范围内承担保证责任。作为原告的担保人与作为借款人的被告东奥食品公司及作为反担保人的被告西关速冻厂均在合同上加盖公司印章，法定代表人并加盖个人印章或签名。同日，作为作为原告的担保人与作为借款人的被告东奥食品公司及作为反担保人的于翔、于勇、张英杰、王维友，就原告为被告东奥食品公司担保借款，签订《保证反担保合同》。合同约定，反担保人在合同约定的反担保保证范围内向原告承担连带保证责任，借款人提供了物的反担保的，反担保人愿就所反担保的全部债务优先予物的反担保履行保证责任，反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论被告东奥食品公司对主合同先项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任；反担保保证的范围是原告履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；原告履行担保义务之日起十五日内，反担保人应向原告履行自己的反担保义务，如果反担保人逾期偿付，则自逾期之日起，按逾期当日所有债务总额的万分之五向原告支付每日违约金。原告与被告东奥食品公司在合同上加盖公司印章，并由法定代表人加盖个人印章或签名，作为反担保人的被告于翔、于勇、张英杰、王维友也在合同上签名并捺印。2013年6月8日，被告东奥食品公司向委托贷款的受托人中国银行赣榆支行出具《借款借据》，向贷款人借款1500000元；贷款期限自2013年6月8日至2014年5月27日；月利率6.25‰；贷款用途为购原料。同日，被告东奥食品公司向贷款人提交提款申请书，指定本公司作为收款人并提交账号，并再次承诺全部满足《人民币委托贷款合同》中的所有提款前提条件，认可该款项已经划入借款人账户即构成对委托人苏海公司负债。贷款人于当日将该笔委托贷款划入借款人东奥食品公司账户。2014年3月13日，委托人苏海公司向借款人被告东奥食品公司发出《告知函》，称被告东奥食品公司已经拖欠利息，根据《人民币委托贷款合同》的约定，“现宣布贵公司所借款壹佰伍拾万元人民币提前到期，请贵公司接函后三日内立即还清全部借款本息”。因被告东奥食品公司未按《人民币委托贷款合同》和《告知函》的规定履行义务，作为借款担保人的原告于2014年4月4日向被告东奥食品公司借款时指定的银行账户内划入代偿借款本金1500000元和利息37956.84元。因向诸被告追偿代偿借款未果，原告遂诉至本院。诉讼中，原告申请本院依法保全了《动产抵押登记书》所载明的机器设备。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。已经承担保证责任的保证人，有权向借款人和反担保人追偿。作为借款人的被告向受托贷款人借款，贷款委托人、受托人、借款人签订了《人民币委托贷款合同》。合同中约定了借款金额、借款期限、借款用途、借款年利率、保证方式、违约责任，并约定另行签订保证合同。合同还约定了委托人和受托人有在借款人违约时可以宣布本合同项下的借款本息全部立即到期，要求借款人立即清偿所欠借款本息及费用。作为借款人的被告委托原告为贷款提供担保，根据《人民币委托贷款合同》中的约定，双方签订了《委托担保合同》。合同中约定了担保的范围、保证期间、保证方式，并要求作为借款人的被告提供自有设备抵押及公务员反担保。若作为借款人的被告未能按合同要求还本付息、造成原告不能解除担保责任，被告应向原告承担担保违约金及自代偿之日起，按代偿款项的金额计收利息。根据《委托担保合同》约定，作为借款人的被告将公司机器设备抵押反担保予原告，并办理了抵押登记。原告与作为借款人的被告还和被告西关速冻厂签订《担保、反担保合同》。合同约定了反担保责任、反担保范围、违约责任，并约定无论被告东奥食品公司是否提供其他担保或反担保，原告均有权直接要求西关速冻厂在其反担保范围内承担保证责任。根据《委托担保合同》的约定，原告与作为借款人的被告和被告于翔、于勇、张英杰、王维友还签订《保证反担保合同》。合同约定了反担保人的保证责任；反担保保证的范围；并约定借款人提供了物的反担保的，反担保人愿就所反担保的全部债务优先予物的反担保履行保证责任，反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论被告东奥食品公司对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任；反担保人逾期履行反担保责任，则向原告支付违约金。以上合同均有合同签订方加盖公司印章、法定代表人印章或法定代表人签名，自然人签名、捺印。合同签订后，作为借款人被告向贷款人出具了借款借据，并取得了借款。合同履行中，因作为借款人的被告未按期支付应付利息。贷款委托人向作为借款人的被告发出《告知函》，并依合同约定，宣布全部借款到期，并要求作为借款人的被告在规定的时间内归还借款并支付利息。由于作为借款人的被告未能按规定执行，原告作为委托贷款的担保人，向贷款委托人履行了还款义务，并支付了应付利息。原告作为委托贷款的保证人，取得了向作为借款人的被告和作为反担保人的被告的追偿权。贷款委托人与贷款受托人、作为被告的借款人间签订的合同；原告与作为借款人的被告间签订的合同及动产抵押登记；原告与作为借款人的被告及作为担保、反担保人的被告西关速冻厂间签订的贷款、担保、抵押、反担保合同均合法有效。原告与作为借款人的被告以及作为反担保人的被告于翔、于勇、张英杰、王维友间签订的保证反担保合同中，约定先于物的担保优先履行。同时，又约定反担保人放弃作为反担保保证人的任何抗辩权，无论作为借款人的被告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告有权直接要求反担保人在其保证范围内承担保证责任。该合同条款自相矛盾，且违反担保法的有关规定，应视为无效。对该条款所涉担保责任，应依担保法的规定，对同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。综上，因作为借款人的被告及作为反担保人的被告未履行合同义务，其行为违约。诸被告应各自承担相应的违约责任。且作为借款人的被告的法定代表人对借款、担保及反担保的事实均予认可，并愿以抵押财产依法履行合同义务。故对原告要求诸被告承担或连带承担违约责任的诉讼请求，本院依法应予支持。但应对被告以抵押登记的机器设备折价或者拍卖、变卖所得价款冲抵代偿款项等，余欠款项由作为借款人和反担保人承担连带保证责任。原告诉求作为借款人的被告承担未履行合同的利息和违约金，再要求作为反担保人的被告在对代偿款、利息及违约金承担连带清偿责任后，重复承担违约金，无事实和法律依据。且原告未能举证证明因诸被告违约造成损失。本院对此诉求依法不予支持。有被告经合法传唤无正当理由未到庭，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赣榆县东奥食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告连云港市金泉投资担保有限责任公司代偿借款本金1500000元、利息37956.84元，共计1537956.84元，并支付利息（以1537956.84元为本金，自2014年4月4日起至付款之日止，按月利率11.7‰计算）和违约金150000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、如果被告赣榆县东奥食品有限公司不能履行本判决确定的还款义务，则原告可以《动产抵押登记书》中所载明的“氨油分离器”等机器设备折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。三、如果执行本判决以上第一、二项后，原告连云港市金泉投资担保有限责任公司的债权仍不能受偿的，被告赣榆县西关蔬菜速冻厂、于翔、于勇、张英杰、王维友对不足部分承担连带清偿责任。四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费20030元，诉讼保全申请费5000元，共计25030元，由六被告负担（原告已预交，六被告于本判决生效之日起十日内将上述费用支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费20030元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条的规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员 杨 健二〇一六年三月二十二日书记员 翟海尧附：一、本判决相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。