辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2015）庄民初字第1608号原告：隋广玉，男。委托代理人：刘路波，系辽宁中和律师事务所律师。被告：仲昭文，男。被告：大连花园口经济区城乡建设管理局。法定代表人：冷连深，系该局局长。委托代理人：黄青阳，系辽宁华夏律师事务所律师。委托代理人：周志辉，系辽宁华夏律师事务所律师。原告隋广玉诉被告仲昭文、大连花园口经济区城乡建设管理局（以下简称城建局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月6日立案受理，依法由代理审判员孔晓斐适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘路波、被告仲昭文、被告城建局的委托代理人周志辉、黄青阳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告受雇于二被告，自2014年5月份在大连花园口经济区从事绿化劳务工作，月收入为2380元。2014年7月10日，原告在从事雇佣活动时，不慎从汽车上坠地摔伤，当日被送往庄河市中心医院救治，经诊断为脑挫裂伤，脑内血肿，颅底骨折，腰椎2、4压扁骨折等。原告住院治疗28天，共花费医疗费26973.64元，其中被告城建局垫付806.80元。本次事故给原告造成的经济损失有：医疗费26166.84元、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）、误工费38080元（2380元/月×16个月）、残疾赔偿金204233.28元（33591元/年×19年×32%）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费2800元（100元/天×28天）、鉴定费5489元、交通费300元、精神损害抚慰金30000元，扣除被告大连花园口经济区城乡建设管理局已支付的24000元，以上各项总赔偿额为291869.12元。上述损失要求二原告承担连带赔偿责任。诉讼费用由被告承担。被告仲昭文辩称，不同意原告诉讼请求，原告住址明确写为庄河市明阳镇上黎屯，这个地址是一个农村的地址，所以应按农村人口标准计算原告相关损失。经申请，鉴定人未出庭作证，根据民事诉讼法第七十八条规定，法庭通知其出庭但其未出庭，其鉴定意见就不应被采信。若这个司法鉴定意见不能采信，则学苑司法鉴定中心作出的伤残等级九级伤残的结论也不应采信。被告城建局辩称，原告因自己的过错造成了损害结果的发生，自己应承担主要责任。具体的赔偿情况，因原告已超过法定退休年龄，且不能提供其实际存在劳动并因损害导致收入减少的证据，其主张误工费不应予以支持；残疾赔偿金应按13547元/年，18年计算；因七院鉴定人员没有出庭，依据相关法律规定九级伤残不应认定，大连第七医院精神疾病鉴定所的鉴定费应退回，我们不应承担；护理费和营养费的天数没有异议，但100元/天的标准主张过高；精神损害抚慰金主张过高，应根据原告的过错下调精神损害抚慰金。原告工资卡中多给了1496元，该费用是护理费。我们支付的CT费和门诊费，应予以扣除。经审理查明，2014年5月份，原告经被告仲昭文介绍到被告城建局处从事锄草、栽树、浇水等绿化工作，双方约定劳动报酬为85元/天。2014年7月10日，原告在给绿化带树木浇水时从洒水车上坠地受伤。原告于当日入庄河市中心医院住院治疗28天，住院期间由女儿隋慧敏护理。根据原告的申请，本院委托大连第七医院精神疾病司法鉴定所对原告是否患有精神疾病及与外伤的因果关系进行鉴定。该鉴定所于2015年7月2日作出大七司精鉴所[2015]精鉴字第124号鉴定意见书，鉴定意见为：“1、脑外伤所致精神障碍；2、本次外伤是直接致病因素。”原告支付鉴定费3194元。本院委托辽宁学苑司法鉴定中心对原告的伤残等级、休治时间、合理陪护、营养补偿、后续治疗等事项进行鉴定，该鉴定所于2015年10月26日进行了鉴定，并于同年11月10日作出辽学鉴[2015]医鉴字第389号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“其头部损伤据大连第七人民医院精神疾病司法鉴定意见书大七司精鉴字第124号鉴定意见：智能及记忆下降，人格改变，情绪不稳，易激怒。IQ：96，MQ：88与本次外伤密切相关，本次外伤是本病直接致病因素。鉴定意见：1、脑外伤所致精神障碍；2、本次外伤是直接致病因素。依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员评定》4.9.1a）之规定，够成九级伤残。腰椎2、4椎体压扁性骨折。依据同上标准4.8.3b)之规定构成八级伤残。被鉴定人隋广玉所受伤构成八级伤残一处，九级伤残一处。休治时间为伤后至鉴定前一日止（含住院期间）。设1人陪护60日（含住院时间）。住院期间给予营养补偿。无后续治疗。”原告支付鉴定费2280元。2015年12月1日，被告城建局、仲昭文对大连第七医院精神疾病司法鉴定所的鉴定意见有异议，申请该所鉴定人员黄劲松、范洪玉、徐洪常出庭作证。本院向大连第七医院精神疾病司法鉴定所发出通知书，通知上述3人于2015年12月28日13时30分出庭作证；2015年12月21日，大连第七医院精神疾病司法鉴定所出具说明：“我所近日收到贵院发来的（2015）庄民初字第1608号函件，获悉相关事项，但我所黄劲松、范洪玉、徐洪常等人因工作原因无法按期出庭作证。特此说明。”依据司法鉴定意见书，结合原告的诉请，经计算原告的合理经济损失有：医疗费26973.64元、住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）、营养费1400元（50元/天×28天）、残疾赔偿金181391.40元（33591元/年×18年×30%）、误工费37445.33元（2380元/月×472天÷30天）、护理费5521.80元（92.03元/天×60天）、交通费300元、复印费15元，合计254447.17元。另查，被告仲昭文系被告城建局雇佣的劳务人员。原告受伤后被告城建局给付原告住院医疗费24000元，门诊医疗费806.80元，护理费1496元。大连市人民政府2008年下发大政发[2008]51号文件决定将庄河市明阳镇整建制划归大连花园口经济区管委会管理。现原告持诉称理由诉至本院。本院所确认的上述事实，有当事人的陈述、医疗费收据、住院病志、用药明细、户口本、司法鉴定意见书等在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中原告受雇于被告城建局，双方形成雇佣关系。原告在从事雇佣活动中受伤，被告城建局应承担赔偿责任，故原告的损失应由被告城建局全部赔偿。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。”被告城建局与被告仲昭文对大连第七医院精神疾病司法鉴定所的司法鉴定意见有异议，申请鉴定人出庭作证，经本院通知，鉴定人未到庭作证，故对大连第七医院精神疾病司法鉴定所的司法鉴定意见本院不予采纳。辽宁学苑司法鉴定中心依据该鉴定意见作出的九级伤残的鉴定意见，本院亦不予采纳，故原告的伤残赔偿金按照八级伤残（伤残赔偿指数为30%）的标准计算。原告本次受伤造成八级伤残的后果，给原告的精神造成较大伤害和痛苦，应当给予一定的抚慰和赔偿，视本案具体情况本院酌定给付25000元。大连市人民政府2008年下发大政发[2008]51号文件决定将庄河市明阳镇整建制划归大连花园口经济区管委会管理，故原告的残疾赔偿金标准可按照城镇居民人均可支配收入计算。原告住院期间由其女儿隋慧敏护理，原告未提供护理人员的收入情况证明，根据《关于发布2015年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》（大人社发【2015】82号）附件8（非全日制用工工资价位表）确定的数字：医院护工12小时护理为100元/日，庭审中原告同意护理费按照城镇居民人均可支配收入标准92.03元/天，低于该标准，本院予以支持。关于原告主张的交通费300元，原告虽未提供证据证明，但视原告受伤入院治疗及参加司法鉴定等实际情况，对上述主张本院予以确认。关于原告主张的误工费，因原告系在从事雇佣活动中受伤，原告受伤前的收入为85元/天，可以证明其因本次受伤减少了收入，原告请求误工费标准为2380元/月，低于85元/天，本院予以支持。被告城建局已给付的赔偿款，应在其应履行义务的部分中予以扣除。本案中，原告与被告仲昭文未形成雇佣关系，故被告仲昭文不应承担责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告大连花园口经济区城乡建设管理局于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告隋广玉各项经济损失254447.17元（含已给付26302.80元）；二、被告大连花园口经济区城乡建设管理局于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告精神损害抚慰金25000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费用3260元（其中案件受理费1960元，减半收取980元，鉴定费2280元），由原告隋广玉负担840元，由被告大连花园口经济区城乡建设管理局负担2420元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。代理审判员  孔晓斐二〇一六年三月十一日书 记 员  王 蔚