重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0243民初2524号原告：张谦，男，1957年12月5日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：林刚，重庆圣世律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈翰笙，重庆圣世律师事务所律师。被告：杨维，女，1964年12月29日出生，住重庆市渝北区。被告：重庆市尧舜房地产开发有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道石嘴街138号。法定代表人：龙兴顺，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢光寿，重庆中庸律师事务所律师。被告：重庆升辉物业开发有限公司，住所地：重庆市渝北区龙溪镇新牌坊三路103号升辉雅舍1单元1-4号。诉讼代表人：重庆升辉物业开发有限公司破产清算管理人重庆经纬资产管理有限公司，负责人：凌焯。委托诉讼代理人：肖汶，男，重庆经纬资产清算管理有限公司员工。委托诉讼代理人：夏海涛，男，重庆经纬资产清算管理有限公司员工。被告：肖兴誓，男，1963年7月6日出生，住重庆市沙坪坝区。被告：杨斌，男，1969年3月4日出生，住重庆市九龙坡区。被告：ＸＸ，男，1967年7月10日出生，住重庆市沙坪坝区。原告张谦诉被告杨维、重庆市尧舜房地产开发有限公司(以下简称尧舜公司)、重庆升辉物业开发有限公司（以下简称升辉公司）、肖兴誓、杨斌、ＸＸ民间借贷纠纷一案，重庆市第五中级人民法院立案后，根据重庆市高级人民法院于2015年3月19日作出的（2015）渝高法民示字第00021号决定，将本案移送本院审理。本院于2016年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张谦及其委托诉讼代理人陈翰笙，被告杨维，被告尧舜公司的委托诉讼代理人谢光寿，被告升辉公司的委托诉讼代理人肖汶、夏海涛到庭参加诉讼，被告肖兴誓、杨斌、ＸＸ经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张谦向本院提出诉讼请求：1.被告杨维、尧舜公司偿还原告张谦借款本金5000000元；2.被告杨维、尧舜公司支付原告张谦以5000000元为基数，按照月利率2%为标准，从2009年12月29日起计算至借款本息清偿之日止的利息（暂计算至2016年7月5日的利息为7936700元）；3.被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ对请求的债务承担连带清偿责任；4.六被告承担诉讼费用。事实和理由，2009年12月28日，原告张谦与被告杨维及相关担保人签订了《借款合同》，约定被告杨维向原告张谦借款5000000元，合同对借款期限、利息及还款付息方式等进行了明确约定。合同签订后，原告张谦立即通过转账方式将5000000元借款本金转入被告杨维指定账户，被告杨维对此予以书面确认。借款期限届满后，被告杨维未能按时履行还款义务，原告张谦与被告杨维分别于2010年12月29日、2011年12月29日、2012年12月29日就该阶段借款本息结算及再借贷事宜达成了三份《结算协议》，三份《结算协议》中均明确借款利息按中国人民银行商业贷款利率最高值四倍标准计算。2013年12月29日，原告张谦与被告杨维又签订了《借款合同之补充协议》，该补充协议将还款期限延长至2014年1月15日，同时约定若被告杨维期满未能足额偿还借款本息，将从2013年12月29日起，以欠付的借款本息为基数按每日1‰计算违约金，同时按人民银行商业贷款贷款基准利率最高值计算利息。被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ作为保证人在补充协议上签字，自愿为被告杨维的借款本息及其他相关责任承担无限连带保证责任。被告杨维从原告张谦处所借款项全部用于被告尧舜公司所有的彭水“金山佳园”项目，被告尧舜公司作为该笔借款的获益者于2014年3月6日自愿向原告张谦出具了《共同还款承诺书》，愿意向原告张谦承担还本付息责任。被告杨维辩称，借款发生在2009年，借款本金是5000000元属实，借款全部用于金山佳园项目，其中2000000元是直接转账给被告尧舜公司的。我作为被告升辉公司的法定代表人及金山佳园项目部的负责人，是代表公司借款，故我本人不是本案的适格被告。被告肖兴誓、杨斌、ＸＸ担保属实，但已经过了担保期限，不应当承担还款责任。被告尧舜公司辩称，原告张谦诉称杨维所借款项用于金山佳园项目及2014年3月6日被告尧舜公司向原告张谦出具还款承诺书不属实。涉案借款系被告杨维的个人借款，与被告尧舜公司无关。被告尧舜公司已经将金山佳园项目转让给被告升辉公司，项目建设是由被告升辉公司完成，与被告尧舜公司无关。综上，请求人民法院驳回原告张谦对被告尧舜公司的诉讼请求。被告升辉公司辩称，原告张谦主张利息主要是依据2009年12月28日签订的借款合同，但是该合同中并没有被告升辉公司的签章，虽然借款合同补充协议中被告升辉公司承诺愿意承担保证责任，但是保证金额并非原告张谦主张的金额，因此升辉公司不是本案的适格被告。原告张谦主张的利息计算错误，2009年12月28日的借款合同中没有约定利息，当事人只能按照借款合同中约定的资金占用损失主张损失，即按照月利率1.6%计算资金占用损失，计算至2016年7月5日利息合计6240000元。被告肖兴誓、杨斌、ＸＸ未向本院提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2009年12月28日，原告张谦（甲方出借人）、被告杨维（乙方借款人）、被告肖兴誓（丙方担保人）、案外人程刚、马璐（丙方担保人）签订了《借款合同》，约定：“一、乙方因购买重庆一帆房地产开发有限公司、重庆重变电器有限责任公司联合开发重庆市九龙坡区中梁山华岩南村1号，建立·天顺花园（经济适用住宅）工程项目急需向甲方借款的金额为人民币伍佰万元整（500万元）。丙方自愿为乙方借款承担不可撤销的无限连带担保责任。二、借还款期限：12个月，付款时间：2009年12月29日，还款时间：2010年12月27日止。三、借款利息：按月支付利息，月利率为借款本金1.6%，计每月付息人民币：捌万元整（80000元）。四、丙方对乙方债务承担无限连带保证责任，保证期间为借款到期日起贰年，保证范围包括借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的费用。五、借款及还款方式：a）甲乙双方确定双方借款和还款，均通过各自指定账户往来。甲方指定的账户为:开户行：招商银行重庆建新东路支行，户名：张谦，卡号62260902XXXX8782。乙方指定账户为：开户行：招商银行重庆龙湖支行，户名：杨维，账号468203023019XXXX。非经对方书面同意，一方不得在上述指定账户外进行本协议项下的资金往来。b）到期日一次性归还借款本金……六、违约责任：a）乙方、丙方必须按时还本付息，如果乙方、丙方不能按时支付利息，则当（支付）逾期利息，按逾期天数向甲方支付千分之八的违约金/每日；如果乙方、丙方不能按时归还借款本金，则按逾期天数向甲方支付千分之八的违约金/每日……”同日，原告张谦与被告杨维、肖兴誓及案外人程刚、马璐签订了《保证合同》。同日，被告杨维出具《付款委托书》载明：“请张谦根据2009年12月28日所签订《借款合同》，将杨维借款人民币伍佰万元整（500万元整）汇入以下收款人、开户银行、卡号：收款单位（人）:杨维，开户银行：重庆银行建新东路支行，收款账号：622134001450XXXX。”2009年12月29日，原告张谦通过重庆银行向被告杨维所有的卡号为622134001450XXXX的账户转账5000000元。同日，杨维出具《收款确认书》，确认收到借款本金5000000元。2010年12月29日，原告张谦（甲方出借人）与被告杨维（乙方借款人）签订《结算协议》，约定：“截止2010年12月28日，乙方欠付甲方借款本金500万元人民币。从2009年12月29日至2010年12月28日，乙方迄今仍未向甲方偿付借款利息……经核算上述借款期间，乙方共欠甲方利息为128万元人民币……甲方同意上述借款本息628万元人民币，再借贷给乙方使用，借款期间为2010年12月29日至2011年12月28日……”被告杨维、ＸＸ、杨斌在乙方处签字，被告升辉公司在该协议上盖章。2011年12月29日，原告张谦（甲方出借人）与被告杨维（乙方借款人）签订《结算协议》，约定：“截止2011年12月28日，乙方欠付甲方借款本金628万元人民币。从2010年12月29日至2011年12月28日，乙方迄今仍未向甲方偿付借款利息……经核算上述借款期间，乙方共欠甲方利息为177.1万元人民币……甲方同意上述借款本息805.1万元人民币，再借贷给乙方使用，借款期间为2011年12月29日至2012年12月28日……”被告杨维、ＸＸ、杨斌在乙方处签字，被告升辉公司在该协议上盖章。2012年12月29日，原告张谦（甲方出借人）与被告杨维（乙方借款人）签订《结算协议》，约定：“截止2012年12月28日，乙方欠付甲方借款本金805.1万元人民币。从2011年12月29日至2012年12月28日，乙方迄今仍未向甲方偿付借款利息……经核算上述借款期间，乙方共欠甲方利息为227.04万元人民币……甲方同意上述借款本息1032.14万元人民币，再借贷给乙方使用，借款期间为2012年12月29日至2013年12月28日……”被告杨维、ＸＸ、杨斌在乙方处签字，被告升辉公司在该协议上盖章。2013年12月29日，原告张谦（甲方出借人）与被告杨维(乙方借款人)、被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ（丙方担保人）签订《〈借款合同〉之补充协议》，约定：“1.甲乙双方与丙方及其他担保人于2009年12月28日签订了《借款合同》并完善了相关担保等法律文件，确认甲方出借人民币500万元整（大写伍佰万元整）给乙方，并约定了借款期间、利息及其还款付息的方式，保证人也同意对乙方履行上述《借款合同》义务承担无限连带保证责任，直至上述借款本息等相关一切费用向甲方清偿为止。2.根据乙方和丙方向甲方出具的《收款确认书》，乙方收到借款本金500万元的日期为2009年12月29日。3.甲乙双方于2010年12月29日、2011年12月29日、2012年12月29日就该阶段借款本息结算及再借贷事宜曾达成了三份《借款协议》。基于此，经甲乙丙三方协商，就上述借款本息的再结算、偿付、违约责任的承担等事项达成补充协议如下：一、截止2013年12月28日，甲、乙、丙三方确认，乙方共欠甲方借款的款项结算如下：1.2009年12月29日至2010年12月28日，经结算，乙方应支付甲方借款本金500万元、利息128万元，借款本息合计为628万元人民币。2.2010年12月29日至2011年12月28日，经结算，乙方应支付甲方借款本金628万元、利息177.1万元，借款本息合计为805.1万元人民币。3.2011年12月29日至2012年12月28日，经结算，乙方应支付甲方借款本金805.1万元、利息227.04万元，借款本息合计为1032.14万元人民币。4.截止2013年12月28日，乙方欠付甲方借款本金1032.14万元人民币。从2012年12月29日至2013年12月28日，乙方迄今未向甲方偿付借款利息……经核算上述借款期间，乙方共欠付甲方利息为270.42万元人民币……丙方各签约人同意继续为乙方上述借款及相关责任，承担无限连带保证责任。二、乙方同意在2014年1月15日前将借款本息1302.56万元人民币全部偿付给甲方。如果乙方不能按时偿付完毕上述借款本息的，则乙方应按下列方式承担迟延违约责任：1.乙方所支付给甲方的款项，先偿付当期违约金，违约金按日计算，从2013年12月29日起算，计算基数为乙方当期实际欠付甲方的金额，包括当期借款本息；计算标准为按乙方当期实际欠付甲方的金额每日1‰（千分之一）计算。2.乙方所付给甲方的款项偿付当期违约金尚有剩余的，再优先偿付当期利息。当期利息从2013年12月29日起算，以借款本金1302.56万元人民币为基数，按结算日中国人民银行发布规定的商业贷款基准利率最高值四倍标准计算利息。3.乙方所支付给甲方的款项偿付当期违约金和当期利息尚有剩余的，最后才能偿付借款本金。借款本金必须和当期违约金和当期利息同时付清。丙方各签约人仍同意继续为乙方上述借款及其相关责任，承担无限连带保证责任……四、甲、乙双方与丙方及其他担保人各自或分别签署的截止于本协议签订之日前所有的合同、协议、补充协议、结算协议、结算确认书、借款确认书、收条、通知、承诺书等合同文件记载的内容与本协议内容有抵触的，以本协议内容为准，本协议未尽事宜，本协议签订之日前的合同文件有约定，从其约定，仍无约定，或者约定不明的，甲乙丙三方同意另行签订补充协议予以明确……”原告张谦在该补充协议甲方出借人处签字确认，被告杨维在乙方借款人处签字确认，被告肖兴誓、杨斌、ＸＸ在丙方担保人处签字确认，被告升辉公司在丙方担保人处盖章确认。2008年4月17日，被告尧舜公司（甲方）与被告升辉公司（乙方）签订了《房地产开发项目股权转让协议》，约定甲方将坐落于彭水苗族土家族自治县汉葭街道渔塘社区的占地面积为5293平方米的土地使用权及与之相关的“金山佳园”项目的开发权全部转让给乙方。被2008年4月17日，被告尧舜公司（甲方）与被告升辉公司（乙方）签订了《房地产开发项目股权转让协议》，约定甲方将坐落于彭水苗族土家族自治县汉葭街道渔塘社区的占地面积为5293平方米的土地使用权及与之相关的“金山佳园”项目的开发权全部转让给乙方。被告尧舜公司在2013年6月18日登报公告声明：“尧舜公司的法定代表人龙兴顺于2008年4月17日签发授权委托书1份，委托升辉公司法定代表人杨维，全权办理金山佳园项目的施工销售及产权事宜，并雕刻了尧舜公司金山佳园工程项目部和工程项目部财务专用章各一枚。后因该项目对内对外所签发的各项合同及资料文件全用尧舜公司公章及财务专用章、合同专用章，为了维护双方的合法权益和企业正常化运作，经尧舜公司股东会决议，于2012年6月12日以‘渝尧房司[2012]16号’文件函告升辉公司，解除了对其法定代表人杨维的授权委托，废除了‘金山佳园’工程项目部专用章及工程项目部财务专用章。自此以后，以上述两个作废的项目专用章签订的金山佳园项目购房合同及其他合同、资料文件等，尧舜公司一概不予认可，由此产生的经济及法律责任，由升辉公司自行承担。”告尧舜公司在2013年6月18日登报公告声明：“尧舜公司的法定代表人龙兴顺于2008年4月17日签发授权委托书1份，委托升辉公司法定代表人杨维，全权办理金山佳园项目的施工销售及产权事宜，并雕刻了尧舜公司金山佳园工程项目部和工程项目部财务专用章各一枚。后因该项目对内对外所签发的各项合同及资料文件全用尧舜公司公章及财务专用章、合同专用章，为了维护双方的合法权益和企业正常化运作，经尧舜公司股东会决议，于2012年6月12日以‘渝尧房司[2012]16号’文件函告升辉公司，解除了对其法定代表人杨维的授权委托，废除了‘金山佳园’工程项目部专用章及工程项目部财务专用章。自此以后，以上述两个作废的项目专用章签订的金山佳园项目购房合同及其他合同、资料文件等，尧舜公司一概不予认可，由此产生的经济及法律责任，由升辉公司自行承担。”2014年3月6日，被告杨维给原告张谦出具《共同还款承诺书》，载明：“……鉴于出借人张谦与借款人杨维、升辉公司等于2009年12月28日签订了《借款合同》，并完善了相关担保等法律文件，确认出借人张谦向借款人出借人民币500万元。现我公司确认，杨维系公司开发建设的彭水浅水湾旧城改造（金山佳园）项目内部承包人，升辉公司实际参与了金山佳园项目经营管理，上述借款已全部用于金山佳园项目。本公司承诺与杨维及升辉公司等一起共同偿还上述出借人张谦借款本金1200万元及约定的利息、违约金……”该承诺书上加盖有尧舜公司金山佳园工程项目部公章。被告杨维出具该承诺书并未经过被告尧舜公司授权。另查明，被告杨维在2009年12月29日借款后，并未偿还过借款本金，也未支付过利息及违约金。本院认为：本案是一起民间借贷纠纷。本案争议的焦点在于：一、被告杨维应当偿还的借款本金及支付的利息如何确定；二、被告尧舜公司是否应当承担还款责任；三、被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ是否应当承担保证责任。一、被告杨维应当偿还的借款本金及支付的利息如何确定的问题。从2009年12月28日的《借款合同》、2010年12月29日的《结算协议》、2011年12月29日的《结算协议》、2012年12月29日的《结算协议》以及2013年12月29日的《〈借款合同〉之补充协议》均可以看出，借款人系被告杨维，借款本金实际为5000000元。原告张谦在2009年12月29日已经履行了交付借款本金5000000元的义务，现协议中约定的还款期限已经届满，被告杨维应当立即偿还原告张谦借款本金5000000元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，原告张谦与被告杨维在2010年12月29日、2011年12月29日、2012年12月29日以及2013年12月29日均结算过借款利息，结算的利率均超过了年利率24%，现原告张谦主张以借款本金5000000元为基数，按年利率24%为标准，从2009年12月29日起计算利息符合法律规定，本院予以支持。二、被告尧舜公司是否应当承担还款责任的问题。被告杨维于2014年3月6日给原告张谦出具了《共同还款承诺书》，该承诺书上加盖有尧舜公司金山佳园工程项目部公章。而在2013年6月18日被告尧舜公司已经登报公告声明该公章作废。同时项目部是公司为其工程建设施工设立的临时管理机构，其职责应当仅限于为工程建设实施管理工作，偿还借款显然已经超越了项目部的职能范围，被告杨维出具该承诺书并未经过被告尧舜公司授权，故被告尧舜公司不应当对被告杨维的借款承担偿还责任。三、被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ是否应当承担保证责任的问题。《〈借款合同〉之补充协议》明确约定被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ为保证人，对被告杨维的借款及相关责任，承担连带保证责任，同时主合同约定担保期限为二年，保证范围包括借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的费用。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”故被告升辉公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ应当对被告杨维的借款及利息承担连带清偿责任。综上所述，原告张谦的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告杨维于本判决生效后十日内偿还原告张谦借款本金5000000元，并支付原告张谦以借款本金5000000元为基数，按年利率24%为标准，从2009年12月29日起计算至借款本金清偿之日止的利息；二、被告重庆升辉物业开发有限公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张谦的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99420元（原告张谦已预交99420元），由被告杨维、重庆升辉物业开发有限公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ负担。诉讼保全措施申请费5000元（原告张谦已预交5000元），由被告杨维、重庆升辉物业开发有限公司、肖兴誓、杨斌、ＸＸ负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时直接向重庆市第四中级人民法院预交上诉费。递交上诉状后期满七日内仍没有预交上诉费，又不提出缓交申请或提出申请未被批准同意的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的义务，不自觉履行的，当事人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从分期履行期间的最后一日起计算。审 判 长 白 云代理审判员 陈 鑫人民陪审员 付子元二〇一六年十一月八日书 记 员 甘小红