广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）湛中法民三初字第41号原告：广东南粤银行股份有限公司。住所地：湛江市霞山区海滨大道**和平大厦。法定代表人：韩春剑。原告：广东南粤银行股份有限公司广州分行。住。住所地：广州市珠江新城临江大道**保利中心第****、第****18、19层。负责人：曹汉。两原告的共同委托代理人：陈春晓，广东南粤银行股份有限公司职员。两原告的共同委托代理人：钟永升，广东南粤银行股份有限公司广州分行职员。被告：惠州市众望集团有限公司。住所地：惠。住所地：惠州市惠城区东平半岛**小区综合楼**>法定代表人：郭赞楼。委托代理人：周雪兵，广东广锐律师事务所律师。委托代理人：张金玲，该公司法务专员。被告：郭赞楼，男，1973年1月16日出生，汉族，住惠州市惠城区。委托代理人：周雪兵，广东广锐律师事务所律师。被告：惠州候鸟度假酒店有限公司。住所地：惠东。住所地：惠东县大岭镇十二托法定代表人：杨振东。委托代理人：周雪兵，广东广锐律师事务所律师。委托代理人：陈波，广东凯扬律师事务所律师。被告：光耀集团有限公司。住所地：惠州。住所地：惠州市惠城区东平**小区荷兰水乡会所**法定代表人：郭耀名。被告：惠州市民乐福投资有限公司。住所地：惠州市。住所地：惠州市陈江镇锦绣街**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郭耀名。被告：惠州市京师教育投资有限公司。住所地：惠州市。住所地：惠州市江北中银先科国际大厦**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郭赞楼。被告：惠州高尔夫球场有限公司。住所地：惠州市惠。住所地：惠州市惠东梁华镇黎光管理区谢山iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张健。被告：惠州怡海房地产开发有限公司。住所地：惠州市惠。住所地：惠州市惠东县梁化镇大岭十二托地段iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：庄胜东。原告广东南粤银行股份有限公司（下称南粤银行）、广东南粤银行股份有限公司广州分行（下称南粤银行广州分行）诉被告惠州市众望集团有限公司（下称众望公司）、郭赞楼、惠州候鸟度假酒店有限公司（下称候鸟公司）、光耀集团有限公司（下称光耀公司）、惠州市民乐福投资有限公司（下称民乐福公司）、惠州市京师教育投资有限公司（下称京师教育公司）、惠州高尔夫球场有限公司（下称高尔夫公司）、惠州怡海房地产开发有限公司（下称怡海公司）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员陈建业担任审判长，审判员杜友裕，代理审判员卢珍桥参加的合议庭于2016年1月15日公开开庭审理了本案，书记员梁玉靖担任记录。原告南粤银行、南粤银行广州分行的共同委托代理人陈春晓、钟永升，被告众望公司的委托代理人张金玲，被告候鸟公司的委托代理人陈波以及被告众望公司、郭赞楼、候鸟公司的共同委托代理人周雪兵到庭参加诉讼。被告光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、高尔夫公司、怡海公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南粤银行、南粤银行广州分行共同诉称：2013年3月13日，根据被告众望公司的申请，原告与其签订编号为2013年南粤广分Y9最高融0005号《最高额融资合同》，原告给予众望公司人民币5000万元（敞口）授信。2013年3月15日，原告与被告众望公司签订了编号为2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》，约定被告众望公司向原告借款人民币5000万元，借款期限为12个月，自2013年3月15日至2014年3月14日，采用按月结息到期一次性还本还款方式，借款年利率为7.8%（浮动利率，按人民银行调整后同期贷款利率上浮30%，合同利率按季调整，利率调整日为起息日满一季的对应日，该月没有起息日对应日的，则以该月最后一日为对应日，调整后的合同利率自调整日的次日开始适用）。同日，原告向被告众望公司发放贷款人民币5000万元。2013年3月13日，原告与高尔夫公司签订了编号为2013年南粤广分LW最高抵0001号《最高额抵押合同》，约定被告高尔夫公司以其名下位于惠州市××县××十二托广汕公路边的土地（权属证号为：惠东国用（2010）第040020号）为众望公司在原告的债务提供抵押担保。双方办理了抵押登记手续。2013年3月15日，原告与被告郭赞楼、光耀公司签订了《最高额保证合同》，合同编号分别为2013年南粤广分Y9最高保0008号、2013年南粤广分Y9最高保0009号。合同约定被告郭赞楼、光耀公司自愿为众望公司在原告主债权最高敞口限额人民币5000万元限度内的债务提供连带责任保证担保。该主债权最高限额指主债权本金的最高敞口余额，在所有债权本金敞口余额累计不超过5000万元的前提下，由此而产生的利息、罚息、复利及实现债权的费用等所有债务，郭赞楼、光耀公司均应承担连带清偿责任。2014年3月31日，原告与被告候鸟公司签订了编号为2014年南粤广分LW最高抵0001号的《最高额抵押合同》，约定候鸟公司以其名下位于惠州市××头××大道××光耀海豚××花园××、××、××号××房产（权属证号：粤房地权证惠州字第××、33××44、33××45、33××47、33××51,3300046854至3300046863号）为众望公司在原告的债务提供抵押担保。2014年4月11日，原告与被告候鸟公司共同向房管局办理了上述抵押房产的他项权利登记手续。2014年3月31日，被告候鸟公司向原告承诺对众望公司在原告的债务承担连带责任保证担保。2014年5月5日，原告与被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司分别签订了《最高额保证合同》，合同编号分别为2014年南粤广分LW最高保001号《最高额保证合同》、2014年南粤广分LW最高保003号、2014年南粤广分LW最高保004号，2014年南粤广分LW最高保0011号。合同约定被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司均自愿为众望公司在原告主债权最高敞口限额人民币5000万元限度内的债务提供连带责任保证担保。该主债权最高限额指主债权本金的最高敞口余额，在所有债权本金敞口余额累计不超过5000万元的前提下，由此而产生的利息、罚息、复利及实现债权的费用等所有债务，被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司均应承担连带清偿责任。现该贷款还款期限已届满，被告众望公司未履行还款义务。截止至今，被告众望公司结欠本息合计为人民币50416777.74元（其中本金余额为49721913.99元，累计欠息694863.75元）。鉴于上述事实，原告认为，被告众望公司的行为违反与原告签订的《借款合同》第十二条的约定，依法应承担相应的民事责任，其他被告也应承担相应的担保责任。根据《借款合同》第16.3.2条的约定以及相关法律规定,特向法院提起诉讼,请求判令:一、被告众望公司偿还原告借款本金49867350.59元以及利息、罚息、复利（截止2014年6月10日止的利息为0元，罚息694863.75元，复利0元；自2014年6月11日起至清偿之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30％计付利息，按合同约定的利率上浮50％计付罚息和复利）；二、被告候鸟公司、高尔夫公司对诉讼请求第一项确定的全部债务承担抵押担保责任，原告对抵押物享有优先受偿权；三、被告郭赞楼、候鸟公司、光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、高尔夫公司、怡海公司对诉讼请求第一项确定的全部债务承担连带清偿责任；四,上述被告共同承担本案诉讼费、律师费等一切催收费用。被告众望公司、郭赞楼共同辩称：一、本案事实。2013年3月13日，众望公司与南粤银行广州分行签订编号2013年南粤广分Y9最高融0005号《最高额融资合同》，南粤银行广州分行给予众望公司人民币5000万元（敝口）授信。2013年3月13日，南粤银行广州分行与高尔夫公司签订编号2013年南粤广分Y9最高抵0001号的《最高额抵押合同》，并于2013年3月14日办理了抵押登记，该抵押权现已过了他项权证书上载明的2013年3月14日至2014年3月12日的抵押权存续期限。2013年3月15日，众望公司与南粤银行广州分行签订编号2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》，由众望公司向南粤银行广州分行借款人民币5000万元，借款期限为12个月，自2013年3月15日至2014年3月14日，借款年利率为7.8%，约定按月结息，按期还本。当日，郭赞楼、光耀公司作为借款保证人，与南粤银行广州分行分别签订了《最高额保证合同》，合同编号分别2013年南粤广分Y9最高保0008号、2013年南粤广分Y9最高保0009号，同意为答辩人众望公司的上述债务承担保证责任。2014年3月31日，因南粤银行广州分行欺骗众望公司同意借新还旧提供另一笔贷款4700万元，候鸟公司则与南粤银行广州分行签订合同编号2014年南粤广分LW最高抵0001号的《最高额抵押合同》及出具《承诺函》表示承担保证责任。基于前述相同事由，同日，高尔夫公司与南粤银行广州分行签订合同编号2014年南粤广分LW最高抵0002号的《最高额抵押合同》；2014年5月5日，民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司也与南粤银行广州分行签订合同编号分别为2014年南粤广分LW最高保001号、2014年南粤广分LW最高保0003号、2014年南粤广分LW最高保0004号、2014年南粤广分LW最高保0011号的《最高额保证合同》。众望公司收到涉案借款后至2014年4月29日期间，完全按照《借款合同》的约定按月支付利息，己向南粤银行广州分行支付截至2014年4月29日的利息共计4967367.82元。二、暂不存在由保证人郭赞楼承担本案担保责任的问题。2013年3月13日，南粤银行广州分行与高尔夫公司签订编号为2013年南粤广分Y9最高抵0001号的《最高额抵押合同》，并于2013年3月14日办理了抵押登记。抵押人高尔夫公司提供的位于惠州市××县××十二托广汕公路边39165.72平方米的土地（权属证号为惠东国用（2010）第040020号），其抵押时的市场价值为10496万元［详见惠东他项（2013）第0379号他项权证］，远远高于借款人众望公司需偿还给南粤银行广州分行的借款本金49721913.99元及利息，根据《担保法》第28条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃担保的范围内免除保证责任。”据此，我国《担保法》确立了物的担保优于人的担保的原则。一旦作为借款人不履行借款偿还义务，南粤银行广州分行可先要求物的担保人（抵押人）高尔夫公司先承担清偿责任，只有在物的担保承担责任后仍未满足南粤银行广州分行全部债权时，所剩的余额南粤银行广州分行才有权要求保证人郭赞楼等承担保证责任。如果物的担保人（抵押人）已就其担保的财产清偿完毕，则保证人将不再承担任何责任，因此，南粤银行广州分行应先就抵押物所享有的优先权按照法定程序进行处置，暂不存在由保证人郭赞楼承担担保责任的问题。三、南粤银行广州分行主张候鸟公司、高尔夫公司承担抵押担保责任，主张候鸟公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司承担保证责任，无任何的事实基础和法律依据，法院应予驳回。因南粤银行广州分行欺骗众望公司同意借新还旧提供另一笔贷款4700万元，候鸟公司则于2014年3月31日与南粤银行广州分行签订的合同编号为2014年南粤广分LW最高抵0001号的《最高额抵押合同》及出具《承诺函》表示承担保证责任，基于前述相同事由，同日，高尔夫公司与南粤银行广州分行签订的合同编号为2014年南粤广分LW最高抵0002号的《最高额抵押合同》；2014年5月5日，民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司也与南粤银行广州分行签订的合同编号分别为2014年南粤广分LW最高保001号、2014年南粤广分LW最高保0003号、2014年南粤广分LW最高保0004号、2014年南粤广分LW最高保0011号的《最高额保证合同》，同意为前述4700万元贷款承担保责任，但南粤银行广州分行根本未提供该笔贷款给众望公司，南粤银行广州分行的欺诈目的十分明显，若该笔4700万元的贷款如实发放，前述《最高额抵押合同》所担保的主债权最高限额为4700万元，《最高额保证合同》所担保的主债权最高限额为5000万元，再将本案的借款转入担保范围毫无意义，而南粤银行广州分行正是为了达到为本案增加抵押物及增加保证人的目的，因此提出将发放该笔贷款进而欺骗高尔夫公司、候鸟度公司签订前述《最高额抵押合同》及出具《承诺函》，欺骗民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司签订前述《最高额保证合同》。根据《民法通则》第五十八条第一款“下列民事行为无效：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的”、第二款“无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力”、及《担保法》第三十条“有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的”的规定，前述《最高额抵押合同》、《承诺函》、《最高额保证合同》均是前述主体在被南粤银行广州分行欺骗的情况下签订的，非高尔夫公司、候鸟公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司的真实意思表示，因此前述《最高额抵押合同》、《承诺函》、《最高额保证合同》均无效，不具有法律约束力。故候鸟公司、高尔夫公司无须承担抵押担保责任，候鸟公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司无须承担保证责任。以上答辩意见，请法院采纳，以维护众望公司、郭赞楼的合法权益。候鸟公司辩称：1、原告采取欺诈的方式骗取候鸟公司为涉案债权提供担保，所签订的（2014）最高抵0001号《最高额抵押担保合同》，违背了候鸟公司的真实意思表示，根据担保法的相关规定，候鸟公司不应承担担保责任。候鸟公司向法庭提交了一组证据，当时办理抵押登记的主合同是2014借款合同004号，而不是原告起诉主张的2013年借款合同007号。在房管局调查的借款合同里，载明了借款用途，合同的第一页第三条，仅用于借新还旧。在原告提交的证据11里以及我方提交的证据都明确约定该笔款项是为了借新还旧，候鸟公司也是基于此才办理了抵押担保登记。而原告在骗取候鸟签订了抵押登记手续之后，并没有按照2014年3月31日签订的2014借款合同003号实际履行，而是将候鸟公司办理担保手续移交到2013年借款合同007号。这一事实有双方提交的证据，证明原告私自篡改。因此我们认为，原告以欺诈的方式骗取候鸟公司提供担保，违背了候鸟公司的真实意思表示，所以我们的担保是无效的。2、2014年3月31日，原告与众望公司签订的《最高额借款合同》和《抵押担保合同》，在被告候鸟公司将名下的17套房产办理抵押登记手续之后，但原告并未将合同约定的4700万元借款发放给众望公司，也就是说合同并未实际履行。综上，候鸟公司不应承担担保责任。被告光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、高尔夫公司及怡海公司未提供书面答辩意见和证据。原告南粤银行、南粤银行广州分行为证明其主张，向本院提供以下证据：1、《最高额融资合同》（2013年南粤广分Y9最高融0005号），证明被告众望公司向原告申请5000万元（敞口）授信的事实。2、《借款合同》（2013年南粤广分Y9借0007号）及借款借据，证明原告向被告众望公司发放贷款5000万元的事实。3、《最高额保证合同》（2013年南粤广分Y9最高保0008号），证明被告郭赞楼对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。4、《关于同意执行共同财产的承诺书》，证明冠裕婕（郭赞楼妻子）同意原告处分其夫妻共同财产的事实。5、《最高额保证合同》（2013年南粤广分Y9最高保0009号），证明被告光耀公司对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。6、《最高额保证合同》（2014年南粤广分LW最高保0012号），证明被告民乐福公司对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。7、《最高额保证合同》（2014年南粤广分LW最高保0003号），证明被告京师教育公司对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。8、《最高额保证合同》（2014年南粤广分LW最高保0004号），证明被告怡海公司对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。9、《最高额保证合同》（2014年南粤广分LW最高保0011号），证明被告高尔夫公司对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。10、《承诺函》，证明被告候鸟公司出具承诺函对被告众望公司在原告授信提供担保的事实。11、《最高额抵押合同》（2013年南粤广分Y9最高抵0001号），证明被告高尔夫公司对被告众望公司在原告授信提供抵押担保的事实。12、《最高额抵押合同》（2014年南粤广分LW最高抵0001号），证明被告候鸟公司对被告众望公司在原告授信提供抵押担保的事实。13、《最高额抵押合同》（2014年南粤广分LW最高抵0002号）、承诺书，证明被告高尔夫公司对被告众望公司在原告授信提供抵押担保的事实。14、《他项权证》（粤房地他项权证惠州字第3300028146号至3300028162号），证明原告与被告候鸟公司向房管局办理抵押登记的事实。15、《他项权证》［惠东他项（2013）第0379号］，证明原告与被告高尔夫公司共同向国土局办理抵押登记的事实。16、被告企业法人营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份复印件及郭赞楼的身份证复印件，证明被告身份的事实。被告众望公司、郭赞楼对原告提供的证据质证称：对证据1的三性无异议。对证据2的真实性、关联性无异议，对其合法性有异议，理由是借款合同约定年利率7.8%，上浮利率30%，罚息加50％及实现债权的律师费等约定过高，违反了法律的强制性规定。对证据3郭赞楼签名的真实性无异议，但对其合法性有异议，理由是《最高额保证合同》约定的保证责任方式违反了担保法关于人的担保和物的担保的规定。证据4的真实性无法确认。对证据5，《最高额保证合同》无异议。对证据6至10，签名盖章的真实性予以确认，但对其关联性和合法性不予确认，理由是该几份最高额保证合同是基于原告同意另外一笔贷款4700万元用于以新还旧，但该笔借款的主合同签订后并未实际履行，因此，该合同并未实际生效，该几份最高额保证合同并非保证人真实意思表示，也不是原告起诉的主合同的从合同，该合同明确约定保证合同是为以新还旧的另一笔贷款提供的担保，而不是为了原告起诉的主合同的担保；对候鸟公司的承诺函的三性有异议，因为原告提供的时候是空白的承诺函，承诺担保的主合同不是被告的真实意思表示，是原告私自加上去的。对证据11的三性无异议。对证据12的真实性有异议，原来约定的起始时间是2014年3月15日至2015年4月1日，但被原告私自修改，时间改为2013年3月15日至2015年4月1日，原告的目的是为了配合起诉的主合同提供了担保，事实上该份合同是为了2014年3月另一笔以新还旧的贷款，该合同明确约定保证合同是为以新还旧的另一笔贷款提供的担保，而不是为了原告起诉的主合同担保。对证据13的最高抵押合同的质证意见与证据12一致；对天合建筑公司的承诺书的真实性无法确认，因原告无法提供原件，对高尔夫公司的承诺书的盖章的真实性予以确认，对其关联性、合法性有异议，承诺也是基于以新还旧的另一笔贷款提供担保，但另一笔贷款并未实际履行。对证据14的真实性予以确认，但对其关联性和合法有异议，是基于以新还旧的另一笔贷款提供担保，而不是为原告起诉的主合同提供担保。对证据15的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，该他项权利证书登记的抵押的存续期限为2013年3月14日至2014年3月12日，现抵押登记期限已经届满，原告应当解除抵押登记手续。对证据16的三性无异议。被告候鸟公司对原告提交的证据的质证意见与众望公司的质证意见一致。被告众望公司向本院提供如下的证据：《广东南粤银行贷款利息明细》、转账凭证，证明截至2014年4月29日，被告众望公司已经偿还贷款利息4967367.82元。原告南粤银行、南粤银行广州分行对被告众望公司提供的证据质证称：贷款利息明细的真实性无法确认，但其日期所对应的金额没有异议。被告候鸟公司、郭赞楼对被告众望公司提交的证据无异议。被告候鸟公司向本院提交如下的证据：《借款合同》（2014年南粤广分LW借004号）、《最高额抵押合同》（2014年南粤广分LW最高抵0001号）、法人授权委托证明书、授权委托证明书，证明被告候鸟公司提供担保的主债权（主合同）为2014年南粤广分LW借004号的借款合同，而不是原告起诉的编号为2013年南粤广分LW借0007号借款合同。原告南粤银行、南粤银行广州分行对被告候鸟公司提交的证据质证称：1、对2014年借款合同004号的真实性、合法性无异议，但此合同是对2013年借款合同007号的期限的变更，是符合1997年5月19日中国人民银行办公厅就中国人民银行浙江省分行《关于银行流动资金周转贷款有关合同合法性问题的请示》，所以该份合同并不需要把款项发放至合同约定的账户。2、对2014年最高抵押合同的三性无异议，包含了2013年借款合同007号的债务，而且担保的债权期限包含了2013年借款合同007号的债务。3、对法人授权委托证明书等的三性由法院认定。被告众望公司、郭赞楼对被告候鸟公司提交的证据无异议。本院对原告南粤银行、南粤银行广州分行提交的证据1至16，被告众望公司提交的转账凭证，被告候鸟公司提交的证据的真实性予以确认，可以作为定案依据。本院经审理查明：2013年3月13日，被告众望公司与原告南粤银行广州分行签订编号为2013年南粤广分Y9最高融0005号《最高额融资合同》，约定被告众望公司在合同约定的有效期限内可向原告南粤银行广州分行申请使用的最高融资额度为5000万元。同日，原告南粤银行广州分行与被告高尔夫公司签订了编号为2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》，约定被告高尔夫公司以其名下位于惠州市××县××十二托广汕公路边的土地（权属证号为：惠东国用（2010）第040020号）为被告众望公司在原告的债务提供抵押担保，担保期限为2013年3月13日至2014年3月12日。2013年3月14日，原、被告双方到惠东县国土资源局办理了抵押登记手续。2013年3月15日，原告南粤银行广州分行与被告众望公司签订了编号为2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》，约定被告众望公司向原告南粤银行广州分行借款人民币5000万元，借款期限为12个月，自2013年3月15日至2014年3月14日，采用按月结息（结息日为每月20日）到期一次性还本还款方式，借款年利率为7.8%（浮动利率，按人民银行调整后同期货款利率上浮30%，合同利率按季调整，利率调整日为起息日满一季的对应日，该月没有起息日对应日的，则以该月最后一日为对应日，调整后的合同利率自调整日的次日开始适用），逾期还款的按合同约定的利率加收50％的罚息。同日，原告向被告众望公司发放货款人民币5000万元。2013年3月15日，原告南粤银行广州分行与被告郭赞楼、光耀公司签订了《最高额保证合同》，合同编号分别为2013年南粤广分Y9最高保0008号、2013年南粤广分Y9最高保0009号。合同约定被告郭赞楼、光耀公司自愿为被告众望公司在原告南粤银行广州分行主债权最高敞口限额人民币5000万元限度内的债务提供连带责任保证担保；合同保证期：2013年3月13日至2014年3月12日；保证担保范围：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用。同日，被告郭赞楼的妻子寇裕婕向原告南粤银行广州分行出具《关于同意执行共同财产的承诺书》，表明对郭赞楼与南粤银行广州分行签订的《最高额保证合同》已充分知悉，并愿意根据《最高额保证合同》的约定，在发生保证人依据保证合同担保责任时，债权人有权处分其夫妻共同财产。2014年3月31日，原告南粤银行广州分行与被告候鸟公司签订了编号为2014年南粤广分LW最高抵0001号的《最高额抵押合同》，合同约定被告候鸟公司自愿以其名下位于惠州市××头××大道××光耀海豚××花园××、××、××号××房产（权属证号：粤房地权证惠州字第××、33××44、33××45、33××47、33××51,3300046854至3300046863号）为被告众望公司在原告南粤银行广州分行主债权最高敞口限额人民币4700万元限度内的债务提供连带责任担保；合同保证期：2013年3月13日至2015年4月1日；抵押担保范围：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；合同附则注明：1、本贷款为借新还旧贷款；2、甲方知悉，借款人众望公司与乙方签订编号为2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》项下贷款用于归还编号为2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》项下债务；3、本合同担保范围除本合同约定外，还包括借款人众望公司2013年3月15日与乙方签订的《借款合同》（合同编号为2013年南粤广分Y9借0007号），主合同的履行期限不限于上述期限内。2014年4月11日，原告南粤银行广州分行与被告候鸟公司共同向惠州市房产管理局办理了上述抵押房产的他项权利登记手续。同日，被告候鸟公司向原告南粤银行广州分行出具《承诺函》，表明：“已知悉借款人惠州市众望集团有限公司与广东南粤银行广州分行所签订的《借款合同》（合同编号：2013年南粤广分Y9借0007号）项下的债务已出现逾期。本公司除根据与贵行签订的具体担保合同（合同编号：2014年南粤广分LW最高抵0001号）项下具体业务合同所发生的所有主债权清偿承担连带保证责任外，同意对下述已逾期的《债务合同清单》中的债务承担连带保证责任，并对贵行根据前述合同采取的违约救济措施不持任何异议。”2014年3月31日，原告南粤银行广州分行与被告高尔夫公司签订了编号为2014年南粤广分LW最高抵0002号《最高额抵押合同》，合同约定被告高尔夫公司自愿以其名下位于惠州市××县××十二托广汕公路边的土地（权属证号为：惠东国用（2010）第040020号）为被告众望公司在原告南粤银行广州分行主债权最高敞口限额人民币4700万元限度内的债务提供连带责任担保；合同保证期：2013年3月13日至2015年4月1日；抵押担保范围：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；合同附则注明：1、本贷款为借新还旧贷款；2、甲方知悉，借款人众望公司与乙方签订编号为2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》项下贷款用于归还编号为2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》项下债务；3、本合同担保范围除本合同约定外，还包括借款人众望公司2013年3月15日与乙方签订的《借款合同》（合同编号为2013年南粤广分Y9借0007号），主合同的履行期限不限于上述期限内。2014年，被告高尔夫公司和案外人惠州市天合建筑有限公司分别向原告南粤银行广州分行出具《承诺书》，高尔夫公司承诺继续为被告众望公司的借款提供抵押担保。惠州市天合建筑有限公司承诺同意被告高尔夫公司的抵押担保，自愿放弃抵押物建筑物的优先受偿权及留置权。2014年4月2日，原告南粤银行广州分行与被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司分别签订了《最高额保证合同》，合同编号分别为2014年南粤广分LW最高保001号《最高额保证合同》、2014年南粤广分LW最高保003号、2014年南粤广分LW最高保004号，2014年南粤广分LW最高保0011号。合同约定被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司自愿为被告众望公司在原告南粤银行广州分行主债权最高敞口限额人民币5000万元限度内的债务提供连带责任保证担保；合同保证期：2013年3月15日至2015年4月1日；保证担保范围：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有主合同债务人的应付费用；合同附则注明：1、本贷款为借新还旧贷款；2、甲方知悉，借款人众望公司与乙方签订编号为2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》项下贷款用于归还编号为2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》项下债务；3、本合同担保范围除本合同约定外，还包括借款人众望公司2013年3月15日与乙方签订的《借款合同》（合同编号为2013年南粤广分Y9借0007号），主合同的履行期限不限于上述期限内。2013年3月21日至2014年4月29日，被告众望公司向南粤银行广州分行还款如下：2013年3月21日还65000元；2013年4月21日还款335833.33元;2013年5月20日还款325000元;2013年6月21日还款335833.33元;2013年7月21日325000元;2013年8月21日还款335833.33元;2013年9月21日还款335833.33元;2013年10月21日还款325000元;2013年11月21日还款335833.33元;2013年12月21日还款325000元;2014年1月21日还款335833.33元;2014年2月21日还款335833.33元;2014年3月14日还款29301.51元;2014年3月18日还款76144.44元;2014年3月19日还款8900元;2014年3月20日还款330000元;2014年3月21日还款55.23元;2014年4月18日还款340000元;2014年4月29日还款467133.33元。合计还款4967367.82元。原告南粤银行广州分行与被告众望公司均确认，至2014年6月10日，被告众望公司已按期支付借款利息及部分本金，被告众望公司尚欠原告借款本金49721913.99元及2014年6月11日之后的利息。再查明：南粤银行广州分行是南粤银行的分支机构，没有独立的法人资格。由于被告众望公司不能如期偿还借款本金及利息，原告南粤银行、南粤银行广州分行遂向本院提起诉讼。本院认为：本案系金融借款合同纠纷。根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点问题是：一、被告众望公司是否应当履行还款义务；二、被告高尔夫公司应否承担抵押担保责任；三、被告候鸟公司应否承担保证责任；四、被告郭赞楼、光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司应否承担保证责任及被告候鸟公司应否承担抵押担保责任。一、关于被告众望公司是否应当履行还款义务的问题。被告众望公司与原告南粤银行广州分行签订的2013年南粤广分Y9最高融0005号《最高额融资合同》及2013年南粤广分Y9借0007号《借款合同》，均系双方当事人的真实意思表示，且无违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应依约履行。原告依约于2013年3月15日履行了向被告众望公司发放贷款本金5000万元。依据《借款合同》的规定，该借款的到期日为2014年3月14日，借款的年利率为7.8％（浮动利率，按人民银行调整后同期货款利率上浮30%，合同利率按季调整，利率调整日为起息日满一季的对应日，该月没有起息日对应日的，则以该月最后一日为对应日，调整后的合同利率自调整日的次日开始适用），逾期还款的按合同约定的利率加收50％的罚息。被告众望公司只偿还了2014年6月10日之前的借款利息及部分借款本金共4967367.82元，尚欠借款本金49721913.99元及利息。被告众望公司未能如期履行还款义务，已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，原告南粤银行、南粤银行广州分行要求被告众望公司偿还贷款本金49721913.99元，并支付相应利息、罚息的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。被告众望公司与原告南粤银行广州分行签订的《借款合同》约定的履行期限为2013年3月15日至2014年3月14日，因此2014年3月15日起被告众望公司应当支付原告南粤银行广州分行借款本金、利息及罚息。但由于被告众望公司已支付了2014年6月10日之前的全部借款利息，故被告众望公司尚应支付自2014年3月15日至2014年6月10日止的罚息，以及自2014年6月11日起至欠款付清之日止按年利率7.8％加收50％的罚息，即按年利率11.7%计算的利息。二、关于被告高尔夫公司应否承担抵押担保责任的问题。被告高尔夫公司与原告南粤银行广州分行签订2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，且无违反国家法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应依约履行。2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》约定被告高尔夫公司以其名下位于惠州市××县××十二托广汕公路边的土地［权属证号为：惠东国用（2010）第040020号］为被告众望公司在原告南粤银行广州分行的5000万元债务提供担保，担保期限为2013年3月13日至2014年3月12日。双方并于2013年3月14日办理了抵押登记手续。因此，原告南粤银行、南粤银行广州分行依据2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》要求被告高尔夫公司就上述债务承担抵押担保责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。至于双方当事人2014年3月31日签订的2014年南粤广分LW最高抵0002号《最高额抵押合同》，本院认为，借款合同是实践合同，以完成给付行为为生效要件，本案被告众望公司与原告南粤银行广州分行尚未签订2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》，根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”的规定，作为主合同的借款合同尚不存在，从合同2014年南粤广分LW最高抵0002号《最高额抵押合同》当然不发生法律效力。因此，原告请求被告高尔夫公司承担2014年南粤广分LW最高抵0002号《最高额抵押合同》抵押担保责任于法无据，本院不予支持。综上，虽然2014年南粤广分LW最高抵0002号《最高额抵押合同》无效，但该抵押合同与2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》是两个互相独立的合同，并不影响被告高尔夫公司承担2013年南粤广分Y9最高抵0001号《最高额抵押合同》的抵押担保责任，故原告南粤银行、南粤银行广州分行对以上抵押的土地使用权折价、拍卖或者变卖所得价款依法享有优先受偿权。被告高尔夫公司履行抵押担保责任后，有权向被告众望公司追偿。三、关于被告候鸟公司应否承担保证责任的问题。2014年3月31日，被告候鸟公司向原告出具的《承诺函》，承诺其知悉被告众望公司与原告南粤银行广州分行间签订的《借款合同》项下的债务已逾期，表明愿意对上述已逾期的《借款合同》的债务49721913.99承担连带保证责任。被告候鸟公司出具的《承诺函》符合担保法规定的保证形式，且是被告候鸟公司的真实意思表示，被告候鸟公司应当清楚向原告出具《承诺函》所应承担的法律后果，不存在受欺骗的情形。因此，被告候鸟公司应对被告众望公司在原告的借款49721913.99元承担连带保证责任。故被告候鸟公司关于该《承诺函》无效的主张，本院不予支持。被告候鸟公司承担保证责任后，有权向被告众望公司追偿。四、关于被告郭赞楼、光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司应否承担保证责任及被告候鸟公司应否承担抵押担保责任的问题。依据被告郭赞楼、光耀公司与原告南粤银行广州分行签订的《最高额保证合同》约定，被告郭赞楼、光耀公司自愿为被告众望公司在原告南粤银行广州分行主债权最高敞口限额人民币5000万元限度内的债务提供连带责任保证担保。而且《借款合同》所形成的债务余额均未超过被告郭赞楼、光耀公司与原告南粤银行广州分行签订的《最高额保证合同》约定的最高额。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条“最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任”的规定，被告郭赞楼、光耀公司与原告南粤银行广州分行签订的《最高额保证合同》是有效的，故被告郭赞楼、光耀公司应依《最高额保证合同》的约定承担保证责任。对于郭赞楼抗辩提出本案既有人的保证又有物的担保，只有在物的担保承担责任后仍未满足原告全部债权时，所剩的余额原告才能要求保证人承担责任的问题。本院认为，本案虽然既有人的保证又有物的担保，但保证人和抵押人都是债务人之外的第三人，且对实现担保物权的顺序没有约定，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故对被告郭赞楼的上述抗辩，本院不予支持。因此，原告依据《借款合同》、《最高额保证合同》（二份），要求被告郭赞楼、光耀公司就上述债务承担连带保证责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。被告郭赞楼、光耀公司承担保证责任后，有权向被告众望公司追偿。2014年3月31日，被告候鸟公司与原告南粤银行广州分行签订的《最高额抵押合同》（编号：2014年南粤广分LW最高抵0001号）及2014年4月2日原告南粤银行广州分行与被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司分别签订的《最高额保证合同》，均是约定被告候鸟公司、民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司自愿为被告众望公司与原告南粤银行广州分行签订的编号为2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》项下贷款提供抵押担保和连带保证责任。本院认为，借款合同是实践合同，以完成给付行为为生效要件，本案被告众望公司与原告南粤银行广州分行尚未签订2014年南粤广分LW借0004号《借款合同》，根据《中华人民共和国担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”的规定，作为主合同的借款合同尚不存在，从合同《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》当然不发生法律效力。因此，原告请求被告候鸟公司承担抵押担保责任和要求被告民乐福公司、京师教育公司、怡海公司、高尔夫公司承担保证责任于法无据，本院不予支持。综上，原告南粤银行、南粤银行广州分行的诉讼请求部分合法有理，对合法有理部分本院予以支持。被告光耀公司、民乐福公司、京师教育公司、高尔夫公司、怡海公司经本院传票传唤均未到庭应诉，应视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第五条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、限被告惠州市众望集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告广东南粤银行股份有限公司、广东南粤银行股份有限公司广州分行借款本金49721913.99元及支付自2014年3月15日至2014年6月10日止的罚息和自2014年6月11日起至欠款付清之日止按年利率7.8％加收50％的罚息，即按年利率11.7%计算的利息；如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告郭赞楼、光耀集团有限公司在5000万元范围内对本判决第一项中被告惠州市众望集团有限公司的债务承担连带清偿责任；三、原告广东南粤银行股份有限公司、广东南粤银行股份有限公司广州分行对被告惠州高尔夫球场有限公司位于惠州市惠东县梁化镇十二托广汕公路边的土地使用权（权属证号为：惠东国用（2010）第040020号）折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告惠州候鸟度假酒店有限公司在49721913.99元范围内对本判决第一项中被告惠州市众望集团有限公司的债务承担连带清偿责任；五、被告郭赞楼、光耀集团有限公司、惠州高尔夫球场有限公司、惠州候鸟度假酒店有限公司承担保证责任后，有权向被告惠州市众望集团有限公司追偿；六、驳回原告广东南粤银行股份有限公司、广东南粤银行股份有限公司广州分行的其他诉讼请求。案件受理费291136.75元（广东南粤银行股份有限公司、广东南粤银行股份有限公司广州分行已预交），由被告惠州市众望集团有限公司、郭赞楼、光耀集团有限公司、惠州候鸟度假酒店有限公司、惠州高尔夫球场有限公司共同负担（在履行本判决义务时径付给广东南粤银行股份有限公司、广东南粤银行股份有限公司广州分行）。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时按不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  陈建业审 判 员  杜友裕代理审判员  卢珍桥二〇一六年三月二日书 记 员  梁玉靖附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。