南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2015)鼓民初字第6888号原告胡叶强，男，汉族，1966年4月28日生。被告南京鼎天物业管理有限公司，住所地在南京市鼓楼区幕府东路205号1栋101室。法定代表人李明非，经理。原告胡叶强诉被告南京鼎天物业管理有限公司（以下简称鼎天物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡叶强，被告鼎天物业公司法定代表人李明非到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告胡叶强诉称：原告于2015年1月26日入职被告处，工作地点为新街口苏宁商贸店，从事晚班安保工作。2015年9月8日晚，原告电话联系被告经理李明非，告知9月10日上午请假，希望安排这段时间工作。9月10日，因店门没开，李明非电话通知原告不需要上班了，9月17日接到公司解除劳动合同的通知书。原告经仲裁前置程序后，诉至法院，请求判令：1、被告支付2015年8月份工资2600元、9月1日至15日的工资1300元，合计3900元；2、被告支付延时加班工资4744元（每天上班时间12小时40分钟，每月上班23天，延时共计285.2小时，减去174小时，超时111.2小时，每月超时工资1563元，被告每月发放2600元，减去最低工资标准1630元，多余的970元为已支付的加班工资，差额为593元，原告计算8个月，数额为4744元）；3、被告支付违法解除劳动合同赔偿金5200元（2600×2）。被告鼎天物业公司辩称：一、8月份工资2600元愿意给付，9月份工资应计算至10日，数额为790元，合计3390元，但原告应交还制服、钥匙。二、原告工作有延时，但其每月工资中已经包含加班工资，原告工作地点在苏宁新街口店，有人脸识别考勤，原告提供的考勤表被告不予认可。三、原告严重违反公司规章制度，且其还有一份工作与被告的工作时间有冲突，被告解除原告劳动关系不违反法律规定，不应支付赔偿金。请求法院依法判决。本院查明的事实一、双方无争议事实胡叶强于2015年1月26日入职鼎天物业公司，在苏宁新街口店从事保安工作，其每月工资标准为2600元。胡叶强与鼎天物业公司签订的劳动合同约定期限自2015年1月26日起至2016年1月25日，工资标准为1630元/月，加班加点工资按照国家规定的加班工资计发基数计算，工作时间为综合工时制，合同另约定同时与其他用人单位建立劳动关系对本单位造成严重影响，仍不改正的，公司有权解除劳动合同。2015年9月10日，鼎天物业给公司以胡叶强严重失职从而造成公司重大经济损失且与其他单位同时建立劳动关系为由，解除了双方劳动关系。2015年9月18日，胡叶强向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2015年9月25日出具仲裁申请时间确认书，胡叶强诉至法院。审理中，胡叶强、鼎天物业公司确认2015年8月份工资为2600元、9月份工资为790元，合计3390元。二、双方有争议事实1、胡叶强是否存在加班事实。胡叶强陈述其工作时间为21:00-次日9:40，每月工作23天，存在延时加班，公司未足额支付延时加班工资。鼎天物业公司陈述胡叶强工作时间为21:30-次日9:30，周末为22:00-次日9:00，上3天休息1天，每月上班时间22至23天。胡叶强提供2015年6月考勤表复印件，载明其到岗时间大部分都在21:00之前，下班时间为9：40。鼎天物业公司对考勤表复印件真实性不予确认。鼎天物业公司提供2015年2月至9月的考勤记录，考勤记录无胡叶强签字，载明：2月份上班10天；3月份上班23天；4月份上班26天；5月份上班23天；6月份上班22天；7月份上班23天；8月份上班23天；9月份（9月1日至9日）上班7天。考勤表显示其上、下班时间为20:40左右至次日9:40左右。胡叶强陈述其自2015年5月份起，每月要早走2、3天，在岗期间，每两小时巡逻一次。胡叶强对鼎天物业公司提供的考勤表真实性不予确认。审理中，胡叶强陈述其2015年2月因家中有事，2月18日至28日未上班。自2015年5月，其向公司负责人讲明每月要早走2-3天，下班时间为7:00左右。夜班期间的工作任务为巡逻，苏宁电器新街口店要求每小时巡逻一次，但鼎天物业公司仅要求2小时巡逻一次，其巡逻时间一般为23:00至次日1:00，其余时间无需巡逻，负责2、4号门岗保安，苏宁电器新街口店不允许躺下睡觉，但其巡逻后可以坐在椅子上眯一下。经本院了解，苏宁电器新街口店营业时间周一至周五为9:00-21:00，周六、周日营业时间为9:00-22:00。《苏宁电器保安作业标准化手册》中岗前须知载明“店面保安上岗时间原则上为闭店前15分钟（各地根据当地时间，结合合同约定时间在此基础上可适当调整），保安签到次数规定为每小时1次，所在店面营业结束的90分钟开始顶岗至次日开门营业前的60分钟结束。鼎天物业公司奖惩条例载明“保安人员值班时在岗位上睡觉者，第一次记违纪一次处罚、第二次记严重违纪一次处罚、对屡教不改造成一定损失者直至开除”。本院认证如下：鼎天物业公司提供的2015年2月至9月的考勤表无胡叶强签字，胡叶强对其真实性不予确认，故本院对鼎天物业公司提供的考勤表不予采信。根据苏宁电器新街口店的上下班时间、双方提供的考勤记录，本院酌定胡叶强上班时间为21:00-次日9:30，鉴于胡叶强陈述其在巡逻后可以坐在椅子上“眯一下”，结合其陈述的巡逻时间，本院酌定扣除其1小时生理休息时间，故胡叶强每天延时3.5小时。胡叶强系上三天休息一天，其2015年1月份上班5天（1月26日至31日）；2月上班时间13天（2月1日至17日）；3月份上班时间为23天；4月份上班时间为22天；5月份后胡叶强陈述每月早走2至3天，每次早走2.5小时，故5月份本院酌定上班时间为23天，其中20天延时加班时间为3.5小时，3天加班时间为1小时；6月份本院酌定上班时间为22小时，其中20天延时加班时间为3.5小时，2天加班时间为1小时；7月份本院酌定上班时间为23天，其中20天延时加班时间为3.5小时，3天加班时间为1小时；8月份本院酌定上班时间为23天，其中20天延时加班时间为3.5小时，3天加班时间为1小时；9月上班至10日，上班天数为8天。以上合计延时共计539.5小时。2、鼎天物业公司是否违法解除劳动关系。鼎天物业公司解除劳动关系通知书载明因胡叶强严重违反公司规章制度、严重失职造成公司重大损失且与其他单位同时建立有劳动关系。关于9月10日事件，鼎天物业公司负责人李明非陈述：9月8日晚胡叶强向其请假，言明9月10日提前走，但其没有同意胡叶强请假。9月10日胡叶强7:00下班，没有交接钥匙，造成苏宁电器新街口店两个大门在9:00未按时开门，电话联系亦不接电话，给苏宁电器新街口店和鼎天物业公司造成恶劣影响。对此，鼎天物业公司举证如下：证据1、学习培训及会议记录照片。载明公司进行例行工作培训，宣讲公司日常管理制度，要求员工认真遵守公司及苏宁的规章制度。证明公司和苏宁公司每月均进行例行培训。证据2、鼎天物业公司保安管理制度汇编、苏宁电器保安作业标准化手册。员工守则中保安日常考核标准规定：“工作责任心不强、不服从分配、不执行规章制度，并随意顶撞领导且屡教不改者，每次罚10元，严重者辞退处理。”“员工有上述行为造成公司经济损失的、赔偿损失，并视情节严重，处以通报批评、警告、降职、撤职、开除处分……”。奖惩制度中载明“保安人员未按时交接班、无故旷工、擅自离岗、串岗、脱岗者记违纪一次”。苏宁电器新街口店作业标准化手册中处罚条例载明：“值班期间睡岗、脱岗、串岗或打卡人不在店面者，第一次处罚500元，留岗查看1个月；第二次违反者一律作更换处理；第一次发现情节严重的或拒不承认，态度恶劣的一律更换……”。“上、下班必须到指定位置签到、签退，无故不签到、签退，视为旷工……不按规定进行签到、签退、漏签、代签或签到表破损、缺失的，对于外包保安，视不同情形予以扣款、要求承包商更换外包人员……从质保金或本月服务费中根据相应的扣款单给予扣除……”证据3、短信记录。2015年2月17日09:08，李明非：“老胡，一个萝卜一个坑，你说有事不来就不来了，说初二回来上班就回来上班，那这样的话节后我怎么安排……”。2015年9月10日9:36，鼎天物业公司负责人李明非联系胡叶强，询问：“钥匙放哪儿了？我有什么对不起你的，你要这样害我？要知道营业时间到了不开门那是多严重？那不等于不给人家开门赚钱嘛！这事全中国苏宁店也没有遇到过！……该找我开会谈心的部门也谈过了，轻则罚万把块钱，重则退场，当事人开除……”胡叶强：“害你的人不是我，我也是跟某某某讲过的，不要往我身上指……我请假是和你讲的……”李明非：“请假的问题我跟你们说过多少遍了，问我肯定是不同意，有事了你们互相打个招呼帮忙带下，你早上走时钥匙也不交给他们，也不跟任何人说一声……”。2015年9月11日13:08，李明非：“……哪怕你把钥匙往老杨面前一摔就走呢……”。证据4、2015年9月19日与苏宁公司的会议纪要。该会议纪要系鼎天物业公司负责人李明非与苏宁电器公司代表人员就9月10日迟延开门一事进行通报，明确要求鼎天物业公司必须将当事保安人员开除出苏宁安保服务队伍，同时根据苏宁电器公司相应营业收入标准核定损失，按照保安服务合同中违规违纪的相关处罚条款进行处罚，最终处理结果（处罚金额）在保安服务费中扣除。证据5、通知工会函。证明公司解除劳动关系程序合法。胡叶强质证意见为：对证据1真实性无异议，保安每月都要组织学习、培训，对所有苏宁电器新街口店的外派保安讲解安全消防工作态度的问题；对证据2真实性确认，但公司并未给原告一份；对证据3真实性无异议，但与本案无关；对证据4真实性、关联性均不予确认；对证据4真实性确认，但与本案无关。胡叶强陈述9月10日当天事情经过：9月8日晚其向李明非请假，言明9月10日上午7:00要提前下班，要求安排工作，李明非没有表态，只是问怎么又请假了。9月10日其7:00离开，钥匙放在1楼2号门岗处。2号门岗是当天轮值的门岗。苏宁电器新街口店所有钥匙待保安下班后统一放置在王安的办公室，但是当天只有其一个人的钥匙，故放在了2号门岗，钥匙位置没有告知其他值班保安，因为8月24日其提前离开公司时钥匙就放在2号门岗，8月24日也没有告知其他保安钥匙放在2号门岗，既然8月24日能找到钥匙则9月10日钥匙也应该能找到。审理中，鼎天物业公司确认苏宁电器新街口店尚未对公司进行处罚，但苏宁电器新街口店已于2015年9月10日对其进行约谈，明确按照营业收入标准核定损失，按照保安服务合同中违规违纪的相关处罚条款进行处罚，最终处理结果（处罚金额）将在保安服务费中扣除，约谈记录中有苏宁人员签字。本院认证如下：2015年9月10日，胡叶强提前下班而钥匙未进行明确交接，导致苏宁电器新街口店两个大门未能按时开门，情节较为严重，情形为属于工作责任心不强，且在事发后一直未正确认识自己的不当行为，将责任归咎于其他保安。根据规章制度，鼎天物业公司可以与其解除劳动关系。鼎天物业公司在解除程序上亦符合法律规定。判决理由和结果本案争议焦点为：一、鼎天物业公司是否应当支付补发加班工资；二、鼎天物业公司是否应当支付违法解除劳动关系赔偿金。一、鼎天物业公司是否应当补发加班工资。本院认为，胡叶强在鼎天物业公司工作期间延时工作539.5小时，按照胡叶强计算，其月工资中高于1630元的部分为加班工资，则其计算加班工资基数为1630元、每月工资包含970元的加班工资。胡叶强延时加班工资应为7580.90元（1630/21.75/8×539.5小时×150%），鼎天物业公司已经支付了2015年2月至7月加班工资5820元（970元×6），本次诉讼中鼎天物业同意支付2015年8月份工资2600元、9月份工资790元，亦分别包含加班工资970元、246.67元（9月份工作至9月10日，基本工资本院酌定为1630/3=543.3元，多出的246.7元算为加班工资），胡叶强不得重复主张，故鼎天物业公司已经支付胡叶强7036.67元，应再补发544.23元。二、鼎天物业是否应当支付违法解除赔偿金。本院认为，胡叶强在工作中责任心不强，给公司造成经济损失，违反了鼎天物业公司保安管理制度，鼎天物业公司以其严重违反规章制度为由解除劳动合同，并通知了工会，不存在违法之处，胡叶强主张赔偿金无事实和法律依据，本院对其该项诉讼请求不予支持。关于2015年8、9月份的工资，因双方已经达成一致意见为3390元，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南京鼎天物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡叶强工资3390元；二、被告南京鼎天物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内补发原告胡叶强加班工资544.23元三、驳回原告胡叶强的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  刘桂占审 判 员  李庆华审 判 员  孙晋辉二〇一六年三月十四日见习书记员  徐瀚文