河南省洛阳���涧西区人民法院民 事 判 决 书（2015）涧民二初字第786号原告杨文献，无业。委托代理人李世杰，焦春艳，河南洛太律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告任红霞，无业。委托代理人高豫平，河南法铎律师事务所律师；代理权限：特别授权。原告杨文献诉被告任红霞为民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨文献及其委托代理人李世杰、焦春艳，被告任红霞及其委托代理人高豫平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨文献诉称，张萍与周彦君签订借款合同，借款期限为壹个月，从2014年8月20号至2014年9月19号。借款到期后，周彦君没有按时归还本金1000000元（壹佰万元整），该债权壹佰万元整于2014年12月19日由张萍转让给杨文献（有债权转让证明）。该债务由任红霞用高新区卓飞路豪迈馨园3号楼4单元101室（该房屋做有房屋买卖合同）做担保。担保人承诺借款人若不能按期归还本金及利息，担保人自愿承担此笔借款的本息，并负连带责任，担保期限至贷款本息全部结清为止。该房屋坐落位置：洛阳市高新区卓飞路豪迈馨园3号楼4单元101室。洛阳市国用2010第04009194号，城镇住宅用地，地号410304012006007-05），洛阳市房产证字第××号。至今被告周彦君仍未归还本金700000元（柒拾万元整）借款及依照合同应付利息。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求法院依法判决二被告立即向原告支付借款700000元（柒拾万元整）、利息18000元（壹万捌仟元整）违约金126000（壹拾贰万陆仟元整），之后利息及违约金按实际天数计算，并承担本案诉讼期间的所有费用。请求：1、依法判令被告立即向原告支付剩余700000元本金及利息。从2015年1月7号至实际支付日为止，按月息2%支付，从2015年1月7号至2015年7月7号实际产生利息为84000元（捌万肆仟元整），已给付利息66000元，实际欠利息18000元（壹万捌仟元整）违约金126000元（壹拾贰万陆仟元整）。被告实际应支付本息及违约金合计844000元整（捌拾肆万肆仟元整），之后利息及违约金按实际天数计算。二、诉讼费、律师费、保全费等一切费用由被告承担。被告任红霞辩称，一、程序上不符合法律规定：1、撤销对周彦君的起诉不符合最高人民法院民间借贷的司法解释第4条的规定，也不符合民诉法的规定，因为周彦君是主债务人。2、杨文献不是本案适格的原告，从原告的起诉书上看原告主张的债权请求是从张萍手里继受取得的，不符合《担保法》第61条规定，也不符合《民法》和《合法法》关于债权转让需要通知债务人���担保人的法律规定。鉴于以上两点，原告不是本案适格的原告。二、关于本案担保合同的效力，应当是无效的。1、是担保抵押合同无效，《担保法》第24条明确规定，主合同的变更应当取得担保人的书面同意，未经同意不承担保证责任。《担保法》第41条、42条规定，不动产的抵押担保必须得经政府部门进行抵押登记，从登记之日开始生效，如不登记应当是无效的。2、担保抵押合同是采取欺骗，在2014年6月19日签订这份担保合同时应当是保证抵押合同，这个合同提供抵押的人是不明白借款数额，不知道利率，在这样的情况下签名的，因此不是真实意思的表示，是在被欺诈的情况下签订的。3、原告提供的由张萍转让给原告杨文献的债权也是无效的，第一没有履行《合同法》93、94条、96条决定的履行债权转让的程序。从2014年6月19日周彦君和担保人任红霞与原告签订的借款合同和担保合同看，它是一份最高额抵押权借款担保合同，与普通的借款担保合同是有区别的。根据《担保法》的第61条的规定最高额抵押权的担保合同不得转让债权，所以张萍将债权转让给本案原告是无效的。既然担保抵押合同无效，转让债权的合同也无效，那么担保人不承担担保责任。三、关于本案起诉的数额，2014年6月19日债权人周彦君确实向张萍借过周转资金，任红霞对这笔借款不确定的数额（在担保方称为最高额抵押权借款担保）进行了签字担保，但是根据原告起诉的数额还欠本金70万元，利息18000元，违约金12.6万元，担保人享有与债务人同等的抗辩权，据此法律规定，按照2015年9月1日实施的民间借贷司法解释，按4分付的利息应当冲抵本金，计算时应按实际出借额192万元算借款本息。按司法解释已履行的利息按月息3分计算，没有履行的按2分计算，多付��利息应当从本金中扣除，这样计算的结果算至2015年7月27日，欠借款本金49.56元，而不是70万元。由于合同无效、转让协议无效，因此违约金和利息没有法律依据。四、担保抵押合同和借款合同没有约定利率，原告主张的利息没有法律依据。按实际履行看，借款人实际履行还息到2015年7月27日止，如果当事人同意履行这个利息，代理人没有异议。如果当事人不同意履行这个利息，那是有法律依据的，应当受到法律的保护。通过答辩意见可以看出原告的诉讼主体资格不适格，实体权利也不合法。经审理查明，2014年6月18日，张萍与周彦君签订借款合同，合同约定周彦君向张萍借款贰佰万元整，借款期限为壹个月，从2014年6月19日至2014年7月18日。2014年6月19日借款人周彦君、出借人张萍和保证人任红霞签订借款借据一份，约定周彦君向张萍借款贰佰万元，月利率40‰���借款期限一个月，自2014年6月19日到2014年7月18日。2014年6月19日杨文献与任红霞签订担保（抵押）合同，合同第一条约定：为确保2014年6月19日出借人张萍与借款人周彦君签订的《借款合同》（以下称主合同）的履行，乙方自愿向甲方提供抵押担保，抵押物为坐落于高新区卓飞路豪迈馨园3号楼4单元101室房屋，合同签订后双方没有办理抵押手续。被告也提交了一份抵押权人为张萍、抵押人为任红霞的担保抵押合同。2014年6月19日，任红霞向张萍出具一份贷款担保承诺书，承诺愿为周彦君签订编号为20140603借款合同借款金额贰佰万元负连带责任，担保期限至贷款本息结清为止。2014年12月19日，张萍和杨文献签订债权转让证明一份，载明：借款人周彦君，自2014年6月19日起至2014年7月18日，担保人任红霞，借款金额贰佰万元整￥2000000（合同编号为20140603）。从2014年12月19日起张萍把债权转让给杨文献，以前的利息由张萍收，以后的本金和利息同时转让给杨文献。案外人张萍称周彦君借其200万元钱，周彦君的爱人任红霞提供的担保，中间还了100万元，还有100万元，其把债权转让给杨文献了，200万元约定的是4分的利息，其给周彦君、任红霞发了短信通知他们说我把债权转让给杨文献。庭审中杨文献也自认周彦君已偿还其30万元，尚欠70万元。本院认为，债务应当清偿。周彦君向张萍借款200万元，有张萍与周彦君签订的借款合同、借款借据及原告提交的转账凭证及张萍的陈述在案资证，证据充分，本院予以认定。2014年6月19日借款人周彦君、出借人张萍和保证人任红霞签订借款借据一份和2014年6月19日任红霞向张萍出具一份贷款担保承诺书，能够认定任红霞为涉案借款的连带保证人。2014年12月19日，张萍和杨文献签订债权转让证明一份��双方当事人的真实意思表示，该协议（证明）合法有效。张萍通过短信的方式通知周彦君和任红霞其债权转让，2014年6月19日杨文献与任红霞签订了担保（抵押）合同，能够认定任红霞对张萍债权转让的知晓，故本院认定张萍对杨文献债权转让合法有效。庭审中，杨文献自认其受让债权100万，周彦君已偿还30万元，尚余70万元，被告亦无其他相反证据，本院予以认定。至于利息，应当以70万元为基数，按月利率2%自2015年1月7日计算至借款实际支付之日止。对于原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对于被告提出“原告主体不适格，担保合同无效”等答辩意见，于法无据，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告任红霞向原告杨文献偿还借款700000元；被告任红霞向原告杨文献支付利息（以700000元为基数，按月利率2%自2015年1月7日计算至借款实际支付之日止）；以上判决一、二项，被告任红霞应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。三、驳回原告杨文献的其他诉讼请求。本案受理费12240元，由被告任红霞承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  王张洋人民陪审员  赵秀丽人民陪审员  张芝政二〇一六年三月二十八日书 记 员  杨 静