四川省宜宾市南溪区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1503民初177号原告陈希丽。被告张英文。委托代理人周建生，高县月江法律服务所法律工作者。被告张川。委托代理人杨光楷，高县月江法律服务所法律工作者。被告中山市和伦照明科技有限公司，住所地：广东省中山市古镇曹三创业园华安东路北一巷4号3楼之2。原告陈希丽与被告张英文、张川、中山市和伦照明科技有限公司（以下简称“中山和伦公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李秀英独任审理，于2016年2月29日公开开庭进行了审理。原告陈希丽以及被告张英文的委托代理人周建生、张川的委托代理人杨光楷到庭参加了诉讼，被告中山和伦公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告陈希丽诉称：我与被告张英文、张川是熟人关系。2014年12月中旬，被告张英文、张川因合伙经营中山市和伦照明科技有限公司急需资金，向我借款150万元，约定由张英文出面借款，张川担保，月利息3%，借款期限1年。被告张英文用中山市启宸花园房屋、奥迪A6小车及公司所有资金抵押。2014年12月26日，三方签订了借款协议，张英文出具了欠条，张川签字担保。2014年12月27日，我将150万元资金转入被告张英文指定的账户。被告收到借款后，付了不足4个月利息17.5万元，从2015年4月起，被告便违背约定，不再向我支付利息。现借款已到期，因向被告催收借款未果，遂诉来法院，请求人民法院判令三被告共同偿还借款本金150万元及利息(利息的计算方法为：以借款本金150万元为基数，从2015年4月1日起计算至借款本金还清之日止，以月利率2%为标准进行计算)，并且本案的诉讼费由被告承担。被告张英文辩称：我向原告借款150万元是事实，我同意从2015年4月1日起按月利率2%计算利息。本案的借款是张英文向原告借款，借款归被告中山和伦公司使用，被告张川没有实际参与公司的经营管理及分红，只是公司名义上的股东及法定代表人，而且在本次借款中，被告张川只是担保人身份，因此，该笔150万元借款及利息应当由被告张英文、中山和伦公司共同偿还，愿意分三年还清，每个季度偿还原告借款本金12.5万元及按月利率2%计算的利息。被告张川辩称：被告张川不是被告中山和伦公司的实际股东，就被告张英文向原告陈希丽所借款项，被告张川系担保人，该笔借款应由被告张英文及中山和伦公司偿还。按照被告张英文与原告陈希丽之间的借款协议约定，张英文向陈希丽提供了担保物，并约定“如张英文无法偿还该笔借款，陈希丽有权优先处置张英文提供的担保资产”，根据法律规定，原告陈希丽首先应当将张英文提供的担保物清偿自己的债权，就不足部分才由张川承担保证责任。并且，因为被告已支付了4个月的利息17.5万元，因此，本案的利息应当从2015年5月1日起开始计算。被告中山和伦公司未作答辩。经审理查明：2014年12月26日，原告陈希丽作为乙方与被告张英文作为甲方，双方签订《借款协议》，该协议约定：因甲方经营中山市和伦照明科技有限公司的资金周转的需求，特向乙方拆借现金人民币150万元，乙方以现金一次性转账到甲方指定账户，借用时间从2014年12月27日至2015年12月28日止，期满后甲方一次性归还乙方该笔借款；甲方自愿支付乙方月利息3分。即每个月甲方在1号支付乙方利息45000元；甲方自愿提供商品房一套、奥迪A6小车一辆及和伦公司所有资产进行抵押，如甲方无法偿还该笔借款，乙方有权优先处置甲方提供的抵押资产。在该协议的末尾，被告张英文在“甲方”一栏上签字并捺印，并且被告中山和伦公司也在“甲方”一栏上盖章，被告张川在“担保人”一栏签字并捺印。当日，原告陈希丽通过中信银行账户向被告张英文指定的案外人张英武账户转款150万元。借款后，被告张英文向原告陈希丽支付借款利息17.5万元。另查明，被告张英文、张川均系被告中山和伦公司的股东，被告张英文实际经营管理中山和伦公司。《借款协议》上约定的抵押财产即启宸花园房屋、奥迪A6小车一辆以及和伦公司所有资产均未进行抵押登记，并且，启宸花园房屋、奥迪A6小车一辆均属被告张英文所有。在本案审理过程中，原告陈希丽变更诉讼请求为从2015年5月1日起计算利息；被告张英文认可作为借款人，并与被告中山和伦公司共同向原告偿还借款本息。因原告向被告催收借款未果，遂诉来本院，请求保护其合法权益。上述事实有经庭审举证、质证，本院依法予以确认的证据：身份证、营业执照、借款协议、账户交易明细、当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。被告张英文作为借款人向原告借款150万元，被告中山和伦公司在《借款协议》的“甲方”一栏上签字，应作为共同借款人，因此，被告张英文、中山和伦公司应共同向原告偿还借款本息。根据《借款协议》中“甲方自愿提供商品房一套（启宸花园房屋）、奥迪A6小车一辆及和伦公司所有资产进行抵押，如甲方无法偿还该笔借款，乙方有权优先处置甲方提供的抵押资产”的约定，则原告陈希丽与被告张英文、中山和伦公司就借款成立了抵押担保合同，该合同合法有效。被告张川在该协议“担保人”一栏签字并捺印，且协议中未约定保证方式，则被告张川为借款提供连带责任保证。根据《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第一百七十六条“被担保债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”之规定，被告张英文、中山和伦公司作为债务人分别以其所有的财产担保，协议中对物的担保和人的担保实现债权的顺序未作约定，故原告陈希丽作为债权人应先就物的担保实现债权，对不足的部分再由被告张川承担连带清偿责任。但是，在本案中，所有供抵押的财产均未进行抵押登记，根据《物权法》相关规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，因此，启宸花园房屋的抵押权并未设立，原告陈希丽无权就该房屋优先受偿；根据《物权法》相关规定，以交通工具抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记的，不得对抗善意第三人，故奥迪A6小轿车的抵押权已设立，原告陈希丽对该车辆享有抵押受偿权，但不得对抗善意第三人；根据《物权法》第一百八十五条第二款规定抵押合同一般应包括条款有“抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属”之规定可知，抵押权对应的抵押财产应是特定化的，本案《借款协议》中只约定以和伦公司所有资产进行抵押，对公司资产的具体名称、数量、类型、状况、所在地、所有权或者使用权权属等均没有明确约定，而公司的资产又处于变动之中，具有不确定性，故应视为对抵押财产约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款“抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的，抵押不成立”之规定，本案双方当事人在事后未对被告和伦公司用于抵押的财产予以补正，且根据主合同和抵押协议条款也无法予以补正及推定，故被告中山和伦公司以其所有资产的抵押不成立。综上所述，原告陈希丽应先对已设立抵押权的抵押财产奥迪A6小车实现债权后，不足部分由被告张川承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百八十八条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款（二）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十六条第一款,以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张英文、中山市和伦照明科技有限公司于本判决生效之日起十日内共同偿还原告陈希丽借款本金150万元及利息（利息的计算方法为：以本金150万元为基数，从2015年5月1日起至本判决确定的本金给付之日止，以月利率2%为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、被告张川就本判决第一判项确定的借款本息在扣除本案抵押物（奥迪A6小轿车）法定实现权利的剩余价值后承担连带清偿责任。三、驳回原告陈希丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18300元，依法减半收取9150元，保全费5000元，合计14150元，由被告张英文、中山市和伦照明科技有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  李秀英二〇一六年三月十六日书记员  罗小清