广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初1633号原告东莞市横沥品正精密模具五金加工厂，住所地：广东省东莞市横沥镇新城南路（海逸百货斜对面）。负责人付凤梅，厂长。委托代理人吴佑坤，广东朗迪律师事务所律师。被告梁家钻，男，汉族，1989年10月1日出生，住广西北流市。委托代理人郭进，广东信而立律师事务所律师。原告东莞市横沥品正精密模具五金加工厂（以下简称品正厂）诉被告梁家钻劳动争议一案，本院于2016年1月13日立案受理后，依法由审判员钟凤媚适用简易程序，于2016年2月23日公开开庭进行了审理。原告品正厂的委托代理人吴佑坤，被告梁家钻的委托代理人郭进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告品正厂诉称，一、被告与原告并非劳动关系，；原告是2014年注册成立的个体户企业，是以家庭为主要劳动力的加工作坊，主要工作人员为家人，有时因订单需要，需雇佣临时工帮忙。原、被告于2015年5月5日达成口头协议，如果被告有时间可以过来做临时工作，工作内容为镜面操作员。被告断断续续上班至2015年10月29日，便再没有来上班。因被告是临时工，双方也没有签订劳动合同。原告根据被告每月的实际上班天数计算并发放其工资待遇。原告提交的录音及聊天记录均能证实被告来原告处上班极其随意。另外，被告亦自己在外接单，在做零时工期间将其他地方的模具拉回进行加工，加工费合计一万一千多元至今没有给付原告。故双方不是劳动关系而是在原告处打临时工，且被告自己到处接私活，不符合固定劳动关系的特征，原告无需支付被告未签劳动合同的双倍工资差额，亦不存在解除劳动关系的经济补偿金。二、被告的实际工作时间及工资待遇。被告根据自身的时间安排，自2015年5月5日开始上班，期间经常有事没来，因其是临时工，也没有要求其办理请假手续，双方仅约定每天工资100元，加班另外计算，每月平均工资约3000元，截至2015年9月29日，被告便再没有来上班，被告也结清了临时工作期间的全部工资。原告提交的经被告确认的录音亦证明不存在拖欠其工资。故原告无须支付被告2015年10月1日至11月9日期间的工资8450元。三、退一步讲，即使最终认定为劳动关系，仲裁裁决也存在错误。首先，被告应当对工资待遇进行初步举证，根据被告工作内容为镜面操作员、属普工性质，结合镜面操作员的市场行情，被告的工资不可能达到每月6900元。且被告仲裁请求中请求的每月工资6900元，但仲裁庭陈述每月6500元，前后矛盾，证明被告存在随意编造工资的主观心态，按照此推理，如果其主张每月10000元或者更高的工资待遇也能被支持，有违公平，也间接纵容了被告受利益驱动而进行的不诚信诉讼。另外，被告每月领取的报酬亦不低于东莞市最低工资标准，被告平均工资应当以3000元每月计算。其次，被告工作期间为2015年5月5日至2015年10月29日，并非被告主张的11月9日。被告亦应当承担举证责任。再次，被告是自己离开原告处，原告并没有解雇被告，被告亦没有证据证明原告解雇被告。相反，根据录音证据显示是被告不愿意再来上班，想另谋发展而离职。被告工作期间上班极其自由，想上班就上班，想休息就休息，其行为亦构成旷工多次，并且其在证据录音中亦承认错误，存在严重违反用工制度。被告在工作期间私自接单，将中山的模具拉回加工，导致加工费合计一万多元没有支付原告，亦给原告造成重大经济损失，构成严重损害原告利益的行为。被告的上述行为，根据法律规定原告无需支付解除劳动经济补偿金。综上，原被告之间不存在劳动关系，请求依法判令：1.原告无须支付被告2015年10月1日至11月9日期间的工资8450元；2.原告无须支付被告2015年6月5日至11月9日期间未签劳动合同双倍工资差额35420元；3.原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金6900元；4.本案诉讼费由被告承担。被告梁家钻答辩称，仲裁裁决正确。经审理查明：一、梁家钻于2015年5月5日入职品正厂，任镜面操作师，双方未签订书面劳动合同。梁家钻主张品正厂于2015年11月9日无故将其解雇，故向东莞市劳动人事争议仲裁院申诉，请求品正厂支付以下款项：违法解除劳动合同赔偿金13800元、2015年10月1日至11月9日工资8970元、2015年6月1日至10月31日高温津贴750元、2015年6月15日至11月9日未签订劳动合同双倍工资差额35420元。2015年12月16日，仲裁庭作出东劳人仲院横沥庭案字[2015]761号仲裁裁决书，裁决如下：品正厂于裁决生效之日起五天内通知并支付梁家钻如下款项：2015年10月1日至11月9日期间的工资8450元、2015年6月5日至11月9日期间未签订劳动合同双倍工资差额35420元、解除劳动关系的经济补偿金6900元；驳回梁家钻的其他申诉请求。品正厂不服仲裁裁决，于法定期限内起诉。梁家钻未起诉。二、品正厂主张其为家庭作坊，有事才聘请临时工，故其与梁家钻不属于劳动关系。其与梁家钻口头约定，梁家钻做临时工，双方因此没有签订劳动合同，工资按100元/天按实际工作天数支付，2015年10月29日后梁家钻没再上班，工作期间的工资也已结清。对此提交了戴爱民（品正厂经营者付凤梅的丈夫）与梁家钻对话的录音、手机短信为证。录音部分对话如下：戴爱民（下称戴）“……叫你的时候你发信息给我说好说好散，我也说没所谓，都在一起做了这么久，你说你找到好的工作有好的发展我也不拦你是不是，我也没去说什么东西，你又是怎么做的，心情好的时候来，心情不好的时候不来，我问你的时候你也爱理不理的，我问你是怎么样的，马上两三天没来了，招呼也不打，电话也不接，假也不请。我问你想自动离职还是怎么样的，你非要跟我说要跟我玩，你搞那些有意义吗……”梁家钻（下称梁）“嗯，我也是这么想的。”戴“这不是说钱多钱少的问题，也不是谁对谁错的问题，做人做事就是这样子的，就是你做事太那个了，你自己觉得你做得怎么样吗？就是说做人做事要有个交代呀，你说不在这里做了，不作就不作了，大家开始都说好了提前多长时间讲，等到你招到人了，我作好我的本职工作，等你招到人我再走都可以。不是说今天突然去跟你讲这个问题我们都约定好了的是不是？……”梁“好吧，那就照我先前说的，就是说我们不要因为这些做小人的事情。因为我在想走出来的时候，假如我一鼓作气的话没有办不成的事情。就是说我不想这样子，那些是小人做的。”戴“你有没有从别人的角度考虑过问题，什么你都是从自己的角度去考虑，说不来，说不想上班也是的我今天就不来了，做其他事情我去就去了，反正我也不管你这里忙还是不忙，有事情还是没事情做，我这里不忙的时候我工资有没有少过你的，我都发给你了，没有差过你一分钱的工资。……本来你是说好说好散我就想同你讲，你回来好好安安心心上几天班等我招到人了再看一下好说好散。但是你人呢？但是你人呢？你是怎么同我讲的，你是怎么说的，你就觉得那样好爽一样的，你是怎么同我搞的？本来这个东西都赚不了多少钱的，我都说9000元块钱让你一个人赚了，我的日子还是要过的……”梁“我知道，我知道。”戴“……虽然我这个人有时说话比较直但你毕竟在我这里帮了这么久，你也看得到，我从来没有无缘无故无少你一分钱，没有说无缘无故去扣你一分钱。只能说是你做的太过了，你自己要那个来的我少过你一分钱没有？到目前为止我工资少过你一分钱没有？拖过你一分钱没有？工资都是准时发的。你回去了我是想第二天把工资发给你的，你一来我就把工资发给你了，我拖过你的钱没有？都没有。你说工资少了我都按你说的来算给你了。我从来没有去扣过你一分钱，我们没有说想去靠那点钱来发财的……”梁“这个没有必要，然后说了我那么多。大家都能静下心来谈，就说下一步吧。就是说不需要去搞这些的话，大家都是说实话的，我做事都是思考很久的才会去做哪些东西的。”部分手机短信内容如下：2015年9月29日戴“阿钻，今天又拿了两套模具回来。你回家这几天都忙起来了。白班上班的师傅这个月都没休息，天天在加班，尽量回来上班”，2015年10月8日戴“今天晚上休息，不用上班。”梁“今晚休息算有钱，还是没钱一句话？没钱就不叼你了。”梁家钻对录音予以确认，对手机短信不确认，但主张录音系在仲裁阶段形成的，且录音不能证明梁家钻是自动离职的事实。梁家钻主张其上班至2015年11月9日，品正厂没有说任何理由就将其解雇。品正厂主张原告处的临时工人的工资都通过现金发放，不要签名确认，没有工资台账，也没有会计台账。梁家钻确认工资通过现金发放，但主张需要签名。双方确认镜面操作属于五金模具加工行业。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、录音、手机短信以及本院庭审笔录附案证实。本院认为，品正厂确认梁家钻自2015年5月5日入职任镜面操作师，本院予以确认。品正厂主张梁家钻仅是临时工，有需要才找被告上班无相应证据佐证，本院不予采纳，认定双方系劳动关系，本案应为劳动争议。本案的争议焦点为：一、梁家钻的工资金额及其任职时间如何确定；二、品正厂应否支付梁家钻2015年10月1日至11月9日期间的工资；三、品正厂应否支付梁家钻2015年6月5日至11月9日期间未签订劳动合同的二倍工资差额；四、品正厂应否支付梁家钻解除劳动关系的经济补偿。关于焦点一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案双方当事人对约定的工资数额存在争议，但双方均不能提供证据证明各自主张的数额，故对双方主张的金额本院均不予采信。双方确认梁家钻的工种属于五金模具加工行业，本院酌情按2015年度东莞市劳动力市场工资指导价中金属制品行业的磨具制造工的平均数50254元/年来认定梁家钻的工资数额，即为4188元/月。双方确认梁家钻的入职时间为2015年5月5日本院予以确认。双方对梁家钻的离职时间存有争议，品正厂未提交相应的证据证明梁家钻已于2015年10月29日离职，对此应当承担举证不能的责任。故对梁家钻主张的离职时间即2015年11月9日本院予以采信。关于焦点二。品正厂提交的录音中戴爱民多次提到工资已结清，梁家钻未对此提出异议，而若如梁家钻所言录音系仲裁后即双方已产生争议后才形成的话，按照常理，梁家钻应会对此反驳，但梁家钻在录音中一直未提出异议，反而以“嗯”等回应。因此，梁家钻主张品正厂尚拖欠工资未付依据不足，本院不予支持。品正厂无需支付梁家钻2015年10月1日至11月9日的工资8450元。关于焦点三。原被告双方未签订书面劳动合同，品正厂应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向梁家钻支付2015年6月5日至2015年11月9日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额，计算为4188元/月×5个月+4188元/月÷30天×4天=21498.4元。关于焦点四。双方对梁家钻系自动离职还是被解雇存有争议，品正厂主张梁家钻系自动离职提交了录音予以佐证。录音中戴爱民多次提到“你有好发展我不拦你”“等我招到人再走”，说明梁家钻有离职的意思表示。梁家钻主张系被品正厂非法解雇未能提交任何证据佐证，故梁家钻应当对此承担举证不能法律责任，梁家钻主张被非法解雇依据不足，对其请求违法解除劳动合同的赔偿金本院不予支持。品正厂无需支付梁家钻解除劳动关系的经济补偿6900元。综上，本院依照，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市横沥品正精密模具五金加工厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告梁家钻未签订书面劳动合同的二倍工资差额21498.4元；二、东莞市横沥品正精密模具五金加工厂无需支付梁家钻2015年10月1日至2015年11月9日期间的工资8450元、解除劳动关系的经济补偿6900元；三、驳回原告东莞市横沥品正精密模具五金加工厂的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告东莞市横沥品正精密模具五金加工厂负担3元，被告梁家钻负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  钟凤媚二〇一六年三月二十日书记员  杨秋婕李科龙附本案适用法律法规：1.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。