山东省平度市人民法院刑 事 判 决 书（2015）平刑重字第9号公诉机关山东省平度市人民检察院。被告人王某甲，农民。2008年8月7日因犯盗窃罪被山东省招远市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳），2010年2月10日被假释，假释考验期至2011年4月26日。2010年11月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，；2010年12月18日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2011年1月17日被取保候审；2013年6月29日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。2014年6月20日由本院决定逮捕，2015年4月28日被刑事拘留，2015年5月27日被逮捕。现羁押于平度市看守所。辩护人邢信暖、邵伟东，山东平都律师事务所律师。山东省平度市人民检察院以平检刑诉（2014）007号起诉书，指控被告人王某甲犯盗窃罪，于2013年12月31日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年6月2日作出（2014）平刑初字第90-1号刑事判决，被告人王某甲不服判决提出上诉，2015年9月24日，青岛市中级人民法院作出（2015）青刑二终字第132号刑事裁定，撤销本院（2014）平刑初字第90-1号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省平度市人民检察院指派检察员韩立杰出庭支持公诉，被告人王某甲、辩护人邢信暖、邵伟东到庭参加诉讼，现已审理终结。山东省平度市人民检察院指控，1、2010年8月8日13时许，被告人王某甲与王新伟（已判刑）合伙来到平度市红旗路“鑫港渔村”门前，将代某停放的一辆黑色轩逸轿车的车玻璃砸碎，盗窃车内红色钱包一个，包内有人民币100余元，摩托罗拉手机一部、金戒指、金耳环等物品，经鉴定，价值人民币2385元。2、2013年3月26日12时许，被告人王某甲到高密市区车道口小区新楼区东侧南北路处，将孙某乙停放的鲁V×××××号白色CRV越野车的副驾驶室边上的玻璃砸碎，将车内的一个褐色七匹狼背包盗走，包内有人民币4500元，三星9100手机一部，经鉴定，手机价值人民币500元，被砸碎玻璃价值人民币182元。3、2013年6月16日10时许，被告人王某甲、张某、刘某驾车到平度市红旗路现河桥东路北，将张某乙停放的鲁B×××××号咖啡色别克商务车的右侧车窗玻璃砸碎，将车内一个黑色挎包盗走，包内有人民币900余元，身份证、驾驶证、银行卡等物品，经鉴定，被砸碎玻璃价值人民币350元。4、2013年6月16日11时许，被告人王某甲、张某、刘某驾车到平度市台湾路与世纪大道交叉口南侧社会福利中心门前，将李某乙停放的黑色奥迪越野车的右后玻璃砸碎，将车内的庖丁族桔黄色手提包盗走，包内有人民币13000元，蓝色凤栖梧外套一件，身份证、购物卡等物品，经鉴定，手提包价值人民币540元，外套价值人民币1380元，被砸碎玻璃价值人民币1270元。5、2013年6月16日12时许，被告人王某甲、张某、刘某驾车到平度市李园街道办事处紫荆山公墓门前，将刘某乙停放的鲁B×××××黑色大众迈腾轿车的右后侧玻璃砸碎，将车内一个黑色小夹包盗走，包内有人民币1450余元及驾驶证等，经鉴定，被砸碎玻璃价值人民币160元。庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了报案笔录，破案经过，被告人供述与辩解，被害人陈述，证人证言，鉴���意见，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人王某甲单独或与他人结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任，被告人王某甲实施第一起犯罪时系在假释考验期内犯新罪，且系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第六十五条第一款。建议在法定刑幅度内量刑。被告人王某甲对公诉机关指控的罪名没有异议，辩称1、其没有参与和实施第1、2起盗窃行为；2、对公诉机关指控的第3、4、5三起犯罪行为没有异议，表示认罪，请求对其从轻处罚。辩护人邢信暖、邵伟东认为，1、公诉机关指控的第1起犯罪不成立，理由是：1.被告人王某甲在公安机关有九次供述和一次现场指认笔录，第1-3次作了无罪供述，第4-8次作了有罪供述，第9次对4-8次的供述翻供，据���告人称，第4次供述是侦查人员在对其实施了刑讯逼供的情形下所获取，依法应当排除，公诉机关已同意排除；而第5-8次供述和现场指认笔录的取证主体均是同一侦查机关的工作人员，其在看守所尽管没有受到刑讯逼供，但由于讯问的主体仍然是公安机关，被告人基于恐惧心理，只好再次做出不真实的供述，且2010年11月29日至同年12月9日期间王某甲向提审的检察官反映了公安机关刑讯逼供的事实，检察官也做了讯问笔录。对此，公诉机关没有调取这一期间的提审提押登记表，证明其没有提审王某甲。因此上述讯问、指认现场笔录应当予以排除；2.被告人在有罪供述中交代的作案时间与被害人报案时所称的被盗时间相差一个多月，且赃物也不一致，被害人所报称失窃的手机是摩托罗拉，而被告人称是诺基亚，且未提取到赃物；3、公诉机关亦未提取代某手机卡号“134××��×8722”、串号“354516012213655”手机在2010年8月8日手机失窃前通话记录；4、公安机关认定152××××9990手机号是王新伟的，152××××7737手机号是王某甲的没有证据证实；二、公诉机关指控的第2起犯罪，仅有被害人的陈述，证据不足，不能成立；三、对指控的3、4、5起犯罪没有异议，王某甲也当庭认罪，且有张某、刘某生效判决认定。但是，被告人具有以下从轻减轻处罚情节：1、被告人王某甲系从犯；2、王某甲当庭自愿认罪；3、王某甲积极退赃，并取得被害人李某乙谅解；4、王某甲愿意主动缴纳罚金。因此，建议对其判处有期徒刑8-9个月。经审理查明：1、2010年8月8日13时许，被告人王某甲与王新伟（已判刑）合伙来到平度市红旗路“鑫港渔村”门前，将代某停放在此的黑色轩逸轿车的车玻璃砸碎，盗窃车内红色钱包一个，包内有人民币100余元，��托罗拉手机一部、金戒指、金耳环等物品，经鉴定，价值人民币2385元。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：（一）书证（1）接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过，证实案件发破经过的事实。（2）平度市公安局调取的电话通话记录清单，证实同案犯王新伟的152××××9990手机号自2010年9月1日开始使用串号35451601221365的手机，王某甲的152××××7737手机号自2010年10月4日开始使用串号35451601221365的手机的事实。（3）办案说明，证实王某甲152××××7737手机号、王新伟152××××9990手机号两份通话清单IMEI号码14位，经咨询青岛市公安局行动技术支队人员，14位的IMEI即能确认IMEI号码的唯一性，即王某甲使用的的手机是代某被盗手机的事实。（二）证人证言同案犯王新伟供述，证实其于2010年8月份与被告人王某甲在平度市红旗路“鑫港渔村”门前共同盗窃作案的事实，并对现场进行了指认，该证实盗窃的物品中有一部蓝色翻盖手机，开始由自己使用，后来给了王某甲等事实。（三）被害人代某陈述，证实其物品被盗的时间、地点、数量、价值，及其被盗手机的串号为354516012213655等事实。（四）被告人王某甲供述，证实其在公安机关曾供述其参与了该起盗窃作案的犯罪事实，但当庭翻供。其在侦查阶段供述如下：2010年农历8月15日后的一天中午，我和王新伟一起在红旗路“鑫港渔村”门前盗窃了一辆黑色轿车内的一个手提包，包内有纸条单子、计算机、手机、圆珠笔等物品，听王新伟说手机是诺基亚的，过了十多天，我向王新伟要手机用，王新伟就给我一块手机，他告诉我说就是上次我俩一起偷的这块手机，这块手机是蓝色的翻盖手机，我用��大约有10天就把手机给我姐姐王红岩了。并证实152××××7737是自己曾经用过的手机号等事实。2、2013年3月26日12时许，被告人王某甲来到高密市区车道口小区新楼区东侧南北路处，将孙某乙停放在此的鲁V×××××号白色CRV越野车的副驾驶室边上的玻璃砸碎，将车内的一个褐色七匹狼背包盗走，包内有人民币4500元，三星9100手机一部，经鉴定，手机价值人民币500元，被砸碎玻璃价值人民币182元。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：（一）书证（1）受案登记表，证实孙某乙报警并说明被盗物品的名称、时间、地点、方式、价值等事实。（2）平度市公安局扣押、发还物品清单、照片，证实案发后公安机关扣押王某甲持有的黑色9100三星手机一部，串号357474046002446，与被害人孙某乙提供的被盗手机购机凭证中记载的手机品牌、型号、串号均一致，此手机已发还被害人孙某乙等事实。（3）平度市公安局调取的通话记录，证实案发时被告人王某甲持有手机处于案发区域的事实。（二）证人孙某甲证言，证实其听被害人孙某乙说其车玻璃被砸，车内包、手机、钱被盗等事实。（三）被害人孙某乙陈述，证实其鲁V×××××号白色CRV越野车副驾驶车门玻璃被砸，被盗物品名称、时间、地点、数量、价值等事实。3、2013年6月16日10时许，被告人王某甲与张某、刘某（以上二人均已判刑）驾车到平度市红旗路现河桥东路北，将张某乙停放的鲁B×××××号咖啡色别克商务车的右侧车窗玻璃砸碎，将车内一个黑色挎包盗走，包内有人民币900余元，身份证、驾驶证、银行卡等物品，经鉴定，被砸碎玻璃价值人民币350元。4、2013年6月16日11时许��被告人王某甲与张某、刘某驾车到平度市台湾路与世纪大道交叉口南侧社会福利中心门前，将李某乙停放的黑色奥迪越野车的右后玻璃砸碎，将车内的庖丁族桔黄色手提包盗走，包内有人民币13000元，蓝色凤栖梧外套一件，身份证、购物卡等物品，经鉴定，手提包价值人民币540元，外套价值人民币1380元，被砸碎玻璃价值人民币1270元。5、2013年6月16日12时许，被告人王某甲与张某、刘某驾车到平度市李园街道办事处紫荆山公墓门前，将刘某乙停放的鲁B×××××黑色大众迈腾轿车的右后侧玻璃砸碎，将车内一个黑色小夹包盗走，包内有人民币1450余元及驾驶证等，经鉴定，被砸碎玻璃价值人民币160元。综上，被告人王某甲单独及与他人合伙盗窃作案5起，涉案价值共计人民币26717元。案发后，公安机关追缴赃物孔雀蓝凤栖梧女式外套一件、三星9100手机��部，赃物价值人民币1880元，已分别发还被害人李某乙、孙某乙；另，本院审理的同案犯王新伟盗窃一案中，王新伟已退赔被害人代某损失人民币2485元；在本案审理过程中，被告人王某甲主动退赔被害人李某乙损失人民币2000元，被害人对其表示谅解。另查明，被告人王某甲于2010年2月10日被假释，假释考验期至2011年4月26日，考验期限为一年二个月零十六天；该因本案于2010年11月9日被刑事拘留，同年12月9日转监视居住于住所地；2010年12月18日被刑事拘留，2011年1月17日转取保候审；2013年6月29日被刑事拘留，同年8月6日转取保候审，已羁押三个月零十一天。上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：（一）书证（1）接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过，证实报案、破案经过等事实。（2）平度市公安局搜查证、搜查笔录、照片、办案说明、扣押和发还物品情况，证实对同案犯刘某住处进行搜查、扣押涉案物品，以及发还物品情况等事实。（3）调取证据通知书、调取证据清单、案发现场监控截图及现场图等，证实公安机关有关书证及视听资料情况等事实。（4）本院（2011）平刑初字第188号刑事判决书，证实罪犯王新伟退赔被害人损失情况等事实；（5）谅解书，证实被告人王某甲退赔被害人李某乙损失并取得被害人谅解的事实。（二）证人证言（1）证人刘某甲证言，其系同案犯刘某的妹妹，证实其曾帮助刘某租赁过车辆等事实。（2）证人王某乙证言，证实2013年6月份，刘某与刘某甲到其租赁公司租车等事实；（3）证人李某甲证言，证实被害人李某乙车辆玻璃被砸，车内物品被盗，及其听李某乙��被盗财物中有现金13000余元等事实。（4）证人栾某、张某甲证言，证实二人曾于2013年6月16日在平度市双庙水库北面桥下捡到提包、单据和发票等物品，后栾某通过票据上的电话号码联系到被害人李某乙并将捡到的物品还给了李某乙等事实。（5）证人王某丙证言，证实2013年6月份，李某乙在其经营的服装店购买蓝色凤栖梧牌女式外套一件等事实。（6）证人冷某证言，证实其系同案犯张某妻子，证实公安机关从其家中搜出一件凤栖梧蓝色立领女式外套的事实。（7）证人王某丁证言，证实其系刘某乙之妻，证实被害人刘某乙车内物品被盗的事实。（三）被害人张某乙、李某乙、刘某乙陈述，证实各自物品被盗的名称、时间、地点、数量、价值等事实。（四）被告人王某甲、同案犯张某、刘某供述，证实三人合伙盗窃的时间、地点、物品、名称、过程等事实。本案除上述证据外，另有公诉机关提供的以下证据证实：（一）书证（1）户籍证明、在逃人员登记表，证实被告人王某甲身份，是网上在逃人员的事实。（2）刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、罚金收据等，证实被告人王某甲被判处刑罚、假释、考验期限，以及同案犯王新伟、张某、刘某被判处刑罚等事实。（3）公安机关出具的办案情况说明、被告人王某甲出入看守所登记表及体检表等证据，证实侦查人员在侦查过程中没有对被告人王某甲刑讯逼供。（4）汽车租赁合同，证实刘某甲、刘某租车的事实。（二）涉案物品价格鉴定（认证）意见，证实涉案物品的价值的事实。（三）勘验、辨认、指认笔录（1）现场勘��检查笔录、照片，证实案发现场情况等事实。（2）辨认笔录、照片，证实刘某乙指认被盗现场，李某乙指认被盗物品的事实。（3）辨认笔录、照片，证实同案犯王新伟通过照片指认同案犯王某甲及盗窃现场的事实。（4）辨认笔录、照片，证实同案犯刘某通过照片指认同案犯张某、王某甲及盗窃现场、扔赃地点的事实。（5）辨认笔录、照片，证实王某甲指认盗窃现场的事实。（6）辨认笔录、照片，证实栾某、张某甲指认捡到赃物地点的事实。（7）辨认笔录、照片，证实王某乙通过照片指认租车人刘某甲、刘洋即刘某的事实。（四）监控录像，证实被告人王某甲、同案犯张某、刘某在平度市社会福利中心门前盗窃作案的事实。本院认为，被告人王某甲以非法占有为目的，单独或多��与他人合伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应受刑罚处罚。被告人王某甲系在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。被告人王某甲归案后，如实供述部分犯罪行为，且主动退赔被害人部分损失，取得被害人谅解，可以从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，适用法律得当，本院予以支持，但是，指控被告人王某甲系累犯不当，本院予以纠正。针对被告人王某甲及其辩护人的辩解辩护意见，本院认为，1.关于本案被告人王某甲及其辩护人关于王某甲没有参与第一起犯罪以及申请排除非法证据的问题，经查，被告人王某甲在侦查阶段共有九次供述，前三次不供，第四次至第八次供述了和王新伟一起盗窃的犯罪事实，第九次翻供。被告人的辩护人称第四次供述是侦查人员在对其实施了刑讯逼供的情形下所获取，应当排除；而第5-8次供述和现场指认笔录的取证主体均是同一侦查机关的工作人员，其在看守所尽管没有受到刑讯逼供，但由于讯问的主体仍然是公安机关，被告人基于恐惧心理，只好再次做出不真实的供述，且2010年11月29日至同年12月9日期间王某甲向提审的检察官反映了公安机关刑讯逼供的事实，检察官也做了讯问笔录。对此，公诉机关没有调取这一期间的提审提押登记表，证明其没有提审王某甲。因此上述讯问、指认现场笔录应当予以排除。对此，公诉机关认为，侦查机关在对被告人进行第四次讯问时，已经对其采取刑事拘留措施，但未及时移送看守所羁押，讯问地点仍为平度市公安局刑警大队，取证程序不合法，同意对该次供述作为非法证据予以排除，因其它几次讯问不存在非法取证的问题，不同意排除。本院认为，在对指控的第一起犯罪的侦查过程中，公安机关对��告人王某甲的第五至八次讯问，不存在刑讯逼供、诱供及其它非法手段取证的现象，且每次讯问的侦查人员不尽相同，因此，对被告人王某甲的五至八次供述均不应排除。综观本案证据，有被害人的陈述、同案犯的供述、被告人的供述以及被害人被盗手机的通话清单，以上证据能够相互印证，可形成完整的证据链条，足以证实被告人王某甲参与了第一起盗窃犯罪；关于辩护人对公诉机关亦未提取代某手机卡号“134××××8722”、串号“354516012213655”手机在2010年8月8日手机失窃前通话记录的辩护意见成立，但不影响该起犯罪的认定；关于辩护人对公诉机关认定152××××9990手机号是王新伟的，152××××7737手机号是王某甲的没有证据的意见，被王某甲、王新伟侦查阶段供述、通话记录所否定；2.关于指控的第二起犯罪事实，经查，（1）案发后，公安机关扣押王某甲持有的黑色9100三星手机与被害人孙某乙提供的被盗手机购机凭证中记载的手机品牌、型号、串号均一致：（2）公安机关调取的王某甲手机通话记录显示，案发时其在案发现场区域内。对此，足以证实被告人实施了本起犯罪，被告人称涉案手机是自己在青岛购买的，其不能说明出卖人的有关信息及购买凭证，因此，其辩解不能成立；另，在共同犯罪中，被告人王某甲与同案犯张某、刘某各有分工，均积极参与，不宜区分主从犯。因此，辩护人关于被告人王某甲系从犯的辩护意见不能成立，其它辩护意见有理，本院予以采纳；关于建议对其判处有期徒刑8-9个月的意见，本院将综合本案基本案情和量刑情节依法予以处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第七十一条，第八十六条第一款的规定，判决如下��被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；撤销假释，执行余刑一年二个月零十六天。决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年4月28日起至2017年3月16日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  耿拥军审 判 员  崔美香人民陪审员  吴正伟二〇一六年三月十五日书 记 员  郝向宏附：有关法律规定及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如��由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内���新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。