山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）济商初字第263号原告：兖矿国际贸易（山东）有限公司。法定代表人：路敦常，执行董事。委托代理人（特别授权）：佐福振、刘群伟，山东胜途律师事务所律师。被告：天津福钰海商贸有限公司。法定代表人：陈宜罕，董事长。被告：天津东能矿产贸易有限公司。法定代表人：陈和强，董事长。被告：陈和强。原告兖矿国际贸易（山东）有限公司（以下简称兖矿国贸公司）与被告天津福钰海商贸有限公司（以下简称福钰海公司）、天津东能矿产贸易有限公司（以下简称东能公司）、陈和强买卖合同纠纷一案，原告兖矿国贸公司于2015年10月14日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月24日公开开庭审理了本案。原告兖矿国贸公司的委托代理人佐福振、刘群伟到庭参加诉讼，被告福钰海公司、东能公司、陈和强经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告兖矿国贸公司诉称：原告和被告福钰海公司于2014年3月26日签订《焦炭定向代理采购合同》（编号为FY××××138），被告福钰海公司委托原告向山西省焦煤集团吕梁焦炭有限责任公司购买二级冶金焦，被告福钰海公司在合同签订后60日内支付完毕货款提货，逾期支付违约金。合同签订后，原告依约履行了合同，截止到2015年6月2日，被告福钰海公司未支付的货款本金为30798212元。2015年6月2日，原告和被告福钰海公司签订《还款协议》对上述事实进行确认，对还款的具体期限进行约定。为保证《还款协议》的履行，被告东能公司向原告出具《担保函》，被告陈和强和原告签订《保证合同》，对《焦炭定向代理采购合同》及《还款协议》提供连带责任保证。上述协议签订后，被告福钰海公司仅以承兑汇票的方式支付了540万元货款，余款虽经原告多次催要，被告福钰海公司以种种理由拒不付款，保证人亦未履行付款义务。为维护原告合法权益，特诉至法院。请求：1、判令被告福钰海公司向原告支付货款25498212元、损失300万元（2015年6月2日前的货款损失）及违约金（自2015年7月20日起以欠付货款数额为基数按日万分之五点五计算至判决生效之日）；2、被告东能公司、陈和强对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费用、律师费56万元由三被告承担。被告福钰海公司、东能公司、陈和强未答辩。原告兖矿国贸公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一、2014年3月26日原告与被告福钰海公司签订的编号为FY××××138的《焦炭定向代理采购合同》一份。证明：原告代理被告福钰海公司购买焦炭并销售给被告；2、销售数量为30584吨，价格为1255.5元/吨；3、交货地点为天津港金晶库；4、约定违约责任为被告福钰海公司如果未按期支付货款，以未付款额的日万分之五计算违约金。证据二、2014年3月26日原告与兖矿铝业国际贸易有限公司签订的编号为GNSD-YK140326138的《焦炭购销合同》一份。证明：原告采购焦炭30584吨销售给被告福钰海公司。证据三、2014年6月23日《货权转移证明》一份。证明：原告货权来源，存放至天津港金晶库。证据四、2014年8月10日《询证函》一份。证明：被告福钰海公司认可欠付原告货款38398212元。证据五、2014年12月2日《逾期款项及应收利息确认函》一份。证明：1、被告福钰海公司认可逾期支付货款；2、欠付货款本金31798212元；3、被告福钰海公司按合同约定应支付原告利息3020756元。证据六、2015年6月2日《还款协议》一份。证明：1、被告福钰海公司同意支付原告货款及损失补偿30898212元；2、协议签订之日应付款540万元，2015年7至11月每月支付400万元，12月20日前支付完毕；3、如被告福钰海公司未按协议约定付款，则赔偿原告损失300万元，按日万分之五点五支付违约金；5、被告福钰海公司承担律师费等实现债权的费用。证据七、2015年6月2日《收据》一份。证明：被告福钰海公司支付540万元。证据八、《担保函》一份。证明：被告东能公司对上述债权提供连带责任保证；证据九、《保证合同》一份。证明：被告陈和强对上述债权提供连带责任保证。证据十、《委托代理合同》、山东胜途律师事务所出具的增值税发票5张、中国银行支付业务付款回单及《山东省律师服务收费标准》。证明：原告因本案诉讼应支付律师费56万元，已实际支付44.8万元。被告福钰海公司、东能公司、陈和强未发表质证意见，亦未向本院提交证据。本院认为，原告兖矿国贸公司提交的证据，符合证据真实性、合法性、关联性要求，本院作为认定案件事实的依据。本院经审理，查明以下事实：2014年3月25日，原告兖矿国贸公司与被告福钰海公司签订《焦炭定向代理采购合同》一份，原告兖矿国贸公司代理被告福钰海公司向被告福钰海公司指定的实际供货方购买二级冶金焦。合同约定：采购的二级冶金焦数量为30584吨，结算单价每吨1255.5元（含税），总金额为38398212元。合同同时对交货地点、交货方式、双方的权利义务、违约责任等作了约定，其中合同第11条约定，被告福钰海公司未按约定的期限支付货款，应按未付货款总额的日万分之五向原告支付经济损失。为履行上述合同，2014年3月26日，原告与兖矿铝业国际贸易有限公司签订《焦炭购销合同》一份，原告购买兖矿铝业国际贸易有限公司的二级冶金焦，购买数量同原告与被告福钰海公司签订的《焦炭定向代理采购合同》中的货物数量。上述合同签订后，原告履行了向被告福钰海公司交付货物的合同义务，被告福钰海公司未按合同约定支付货款。2014年8月10日，经原告兖矿国贸公司与被告福钰海公司《询证函》确认，截止2014年6月30日，被告福钰海公司欠付原告账款38398212元。2014年12月2日，原告兖矿国贸公司向被告福钰海公司再次确认，截止到2014年11月30日，被告福钰海公司欠货款31798212元。2015年6月2日，原告兖矿国贸公司（甲方）与被告福钰海公司（乙方）又签订《还款协议》一份，约定：被告福钰海公司向原告支付货款本金及损失补偿共计为30898212元。被告福钰海公司于本协议签订之日向原告支付货款540万元；剩余货款及损失补偿被告福钰海公司于2015年7月至11月分期支付，每月20日前向原告付款400万元；剩余货款5499212元，于2015年12月20日前一次性向原告全部支付完毕。如乙方不能按本协议约定支付货款及损失补偿，自愿向甲方赔偿损失300万元，并按日万分之五点五支付违约金并承担甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等）。协议签订当日，被告福钰海公司向原告支付货款540万元，余款25498212元未支付。上述《还款协议》签订后，被告东能公司向原告兖矿国贸公司出具《担保函》一份，承诺对原告兖矿国贸公司与被告福钰海公司于2014年3月26日签订的《焦炭定向代理采购合同》、于2015年6月2日签订的《还款协议》项下的债务共计30898212元自愿承担连带保证责任；保证期限为主合同约定的履行债务期限届满之日起两年；保证的范围为债务人（被告福钰海公司）在自合同项下全部到期应付而未付的款项，应退款项、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、执行费用）及其他相关费用。被告陈和强与原告兖矿国贸公司签订《保证合同》一份，约定被告陈和强对原告兖矿国贸公司与被告福钰海公司于2014年3月26日签订的《焦炭定向代理采购合同》、于2015年6月2日签订的《还款协议》项下的债务共计30898212元自愿承担保证责任；保证范围包括债务人依主合同应对债权人所负的全部债务、违约金、损害赔偿金以及诉讼费用、律师费用等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。另查明，原告因本案诉讼向山东胜途律师事务所支付律师代理费44.8万元。本院认为，原告兖矿国贸公司与被告福钰海公司签订的《焦炭定向代理采购合同》及《还款协议》，与被告陈和强签订的《保证合同》，均系双方的真实意思表示，并未违反相关法律规定，为有效合同。《焦炭定向代理采购合同》签订后，原告兖矿国贸公司积极筹备货物，并按合同约定履行了交付货物的义务，而被告福钰海公司未能按约定支付货款，已构成违约。对于被告福钰海公司欠原告兖矿国贸公司货款的数额，双方在《询证函》、《逾期款项及应收利息确认函》及《还款协议》中多次予以确认，故对于原告兖矿国贸公司要求被告福钰海公司支付货款本金25498212元的请求，本院予以支持。关于原告兖矿国贸公司要求被告福钰海公司承担损失300万元，并按日万分之五点五支付违约金的主张，因双方在《焦炭定向代理采购合同》第11条对违约金的计算标准进行了约定，后又在《还款协议》中对损失数额及违约金的计算方式进一步明确，违约金的计算标准由日万分之五变更为日万分之五点五，双方的上述约定符合相关法律规定，原告的该项请求本院予以支持。关于违约金的起算标准、时间，应根据《还款协议》中约定的自被告福钰海公司第二批货款应付款时间起按日万分之五点五计算，即：2015年7月21日至2015年8月20日的违约金，以400万元为基数计算；2015年8月21日至2015年9月20日的违约金，以800万元为基数计算；2015年9月21日至2015年10月20日的违约金，以1200万元为基数计算；2015年11月21日至2015年12月20日的违约金，以1600万元为基数计算；2015年12月21日之后的违约金以25498212元为基数计算至判决生效之日。根据《还款协议》的约定，原告兖矿国贸公司因本案诉讼实际支出的律师代理费44.8万元，应由被告福钰海公司承担。被告东能公司、陈和强自愿为被告福钰海公司的债务承担连带责任保证，应在保证范围内，对被告福钰海公司上述债务承担连带清偿责任。被告福钰海公司、东能公司、陈和强经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，亦未在本院指定的举证期间内向本院提交相反的证据予以反驳，视为对相应权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天津福钰海商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告兖矿国际贸易（山东）有限公司货款2549.8212万元、损失300万元及违约金（违约金按日万分之五点五计算，2015年7月21日至2015年8月20日的违约金，以400万元为基数计算；2015年8月21日至2015年9月20日的违约金，以800万元为基数计算；2015年9月21日至2015年10月20日的违约金，以1200万元为基数计算；2015年11月21日至2015年12月20日的违约金，以1600万元为基数计算；2015年12月21日之后的违约金以25498212元为基数计算至判决生效之日。）；二、被告天津福钰海商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告兖矿国际贸易（山东）有限公司律师代理费44.8万元；三、被告天津东能矿产贸易有限公司、陈和强对上述第一、二项债务承担连带清偿责任，被告天津东能矿产贸易有限公司、陈和强承担责任后，有权向被告天津福钰海商贸有限公司追偿；四、驳回原告兖矿国际贸易（山东）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费186271元，保全费5000元，由被告天津福钰海商贸有限公司、天津东能矿产贸易有限公司、陈和强共同负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  崔 英代理审判员  盛兆林人民陪审员  郭建忠二〇一六年三月二十四日书 记 员  仙金菊