河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀09民终1274号上诉人（原审原告、被告）：沧州路桥工程公司，住所地：沧州市新华区新华中路46号。组织机构代码证号：71835301-6法定代表人：李友林，经理。委托代理人：孙静，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告、原告）：田云强，男，汉族，1982年1月12日出生，住河北省孟村回族自治县。委托代理人：马建勋、高亮，河北天宏律师事务所律师。上诉人沧州路桥工程公司（一审简称路桥公司）因与被上诉人田云强劳动争议纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2014）新民初字第1346、1357号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人沧州路桥工程公司的委托代理人孙静，被上诉人田云强的委托代理人马建勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2005年3月，田云强进入路桥公司从事司机工作。田云强参加工作后，用人单位一直未与其签订书面劳动合同。2010年6月，路桥公司为田云强建立了养老保险和医疗保险。自2013年3月份起，路桥公司安排田云强回家待岗。田云强主张在其工作期间，用人单位安排双休日、法定节假日加班且没有安排补休、没有支付加班费。田云强称2013年10月路桥公司单方通知田云强解除劳动关系，并不给付任何补偿。2013年11月20日，田云强向沧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年6月23日作出仲裁裁决书，双方对该裁决均不服，起诉至法院。上述事实有当事人陈述、沧劳人仲案裁字（2013）190号仲裁裁决书、医疗保险卡、医疗保险证、社会保障卡、企业养老保险参保人员个人缴费记录、基本养老保险个人账户对账单、路桥公司工作证、解除（终止）劳动合同证明书、证人郑某和石某的证人证言等证据予以证明。原审认为：田云强提交的证据内容相互印证，证明了田云强自2005年到路桥公司从事司机工作，应当认定田云强与路桥公司存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》举证责任的规定，田云强的参加工作时间，应由路桥公司举证，路桥公司没有就此举证，对田云强主张的入职时间法院予以采信。双方建立劳动关系后，路桥公司只为田云强缴纳了2010年6月之后一段时间的养老保险和医疗保险等保险，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、《社会保险费征缴条例》第二条、第三条、第四条的规定，路桥公司应当为田云强补缴劳动关系存续期间未缴纳的各项社会保险。关于经济补偿金问题，田云强称2013年10月路桥公司单方通知田云强解除劳动关系，并提交解除（终止）劳动合同证明书一份予以证明，因田云强否认该证明书中的签字系其所签，且路桥公司未予反驳，应当认定该证明书无效。因路桥公司没有按照相关法律规定为田云强缴纳各项社会保险，构成对劳动者田云强的权益侵害，田云强有权按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条之规定行使解除劳动关系的权利，并主张解除劳动关系经济补偿金。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案双方之间的劳动关系在《中华人民共和国劳动合同法》施行之日（2008年1月1日）前即存续，在该法施行后解除，因此经济补偿年限首先要计算2008年1月1日至劳动关系解除时的年限。对于《中华人民共和国劳动合同法》施行之前即2008年1月1日之前是否应当支付经济补偿金，应当按照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》执行，而该办法中对于劳动者提出解除劳动合同的情形没有关于支付经济补偿金的规定，因此路桥公司不应支付田云强2008年1月1日之前的经济补偿金。田云强于2013年3月22日发放工资3900元，并提交银行交易明细予以证明，但并未提交其他月份的工资明细，无法证实其平均工资，法院认定田云强的经济补偿金应按不低于其申请劳动仲裁时沧州市最低工资1260元的标准计算6个月为7560元。关于双倍工资差额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款规定，本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日2008年1月1日起一个月内订立。本案中，双方自2005年3月建立劳动关系，而路桥公司一直未与田云强签订书面劳动合同，依据上述法律规定，双方已经形成无固定期限劳动合同关系，路桥公司应当与田云强签订书面无固定期限劳动合同的时间最晚不超过2008年2月1日，而路桥公司至今未与田云强签订劳动合同，路桥公司应当向田云强支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额以及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，但因双倍工资属于用人单位法定赔偿金的部分，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定。因此，对于田云强主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因已经超过一年的仲裁时效期间，本院不予支持。对于田云强主张的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，路桥公司应当向田云强支付申请劳动仲裁前12个月的双倍工资差额，因田云强自2013年3月在家待岗，2013年11月申请劳动仲裁，待岗9个月期间田云强并未在路桥公司处实际提供劳动，主张该期间双倍工资差额没有事实基础，田云强可以主张3个月的双倍工资差额，法院按照田云强申请劳动仲裁时沧州市最低工资1260元计算3个月的双倍工资差额为3780元。关于加班费问题，证人郑某和石某出庭作证证明在工作期间没有双休日和法定节假日，且路桥公司不安排补休，没有支付加班费。上述两证人均系路桥公司职工，其与双方当事人均不存在利害关系，且两证人关于双休日和法定节假日加班问题证言内容基本一致，能够相互印证，其证言真实可信，应予采信。田云强主张2008年1月至2011年1月共三年的双休日和法定节假日加班费，不违反法律规定，法院予以支持。因田云强未提交证据证明其在岗期间的工资标准，根据路桥公司的单位性质，本院按照2010年河北省公共设施管理业平均工资20702元计算田云强的加班费，加班费支付的金额应减去已支付的工资部分，计算方式为：双休日加班费20702元÷12÷21.75天×104天×（200%-100%）×3（年）=24747.22元，法定节假日加班费20702元÷12÷21.75天×11天×（300%-100%）×3（年）=5234.99元，共计29982.21元。关于待岗生活费问题，自2013年3月份，路桥公司让田云强回家待岗。依据《河北省工资支付规定》第二十八条“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十”之规定，路桥公司应当按照田云强申请劳动仲裁时沧州市最低工资标准1260元的80%按月支付田云强2013年3月至2013年11月申请劳动仲裁前的生活费，因路桥公司已经为田云强发放了2013年3月份的工资，故路桥公司需支付田云强2013年4月至2013年11月的待岗生活费共计8064元。遂依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十四条第三款、第三十一条、第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款之规定，判决如下：一、解除沧州路桥工程公司与田云强的劳动关系；二、沧州路桥工程公司于本判决生效后十五日内为田云强按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费系数补缴2005年3月至2013年11月期间欠缴的养老保险、医疗保险、失业保险，田云强自行承担个人缴费部分；三、沧州路桥工程公司于本判决生效后十五日内支付田云强解除劳动关系的经济补偿金7560元；四、沧州路桥工程公司于本判决生效后十五日内支付田云强加班费29982.21元；五、沧州路桥工程公司于本判决生效后十五日内支付田云强2013年4月至2013年11月期间的待岗生活费8064元；六、沧州路桥工程公司于本判决生效后十五日内支付田云强未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额3780元。本案受理费20元，由沧州路桥工程公司承担15元，田云强承担5元。沧州路桥工程公司不服上述判决，其上诉理由为：一审法院判决认定事实不清、证据不足，适用法律错误。双方当事人不存在劳动关系，上诉人的职工名册中没有被上诉人。上诉人为施工单位，冬季不施工，夏季临时招用劳动人员提供劳务。一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系是错误的。被上诉人田云强当庭答辩意见为：双方之间存在事实劳动关系，上诉人为被上诉人交纳过养老保险、医疗保险，有养老保险证及医疗保险证等证据为证，劳动关系当然存在。上诉人的前身是沧州市交通局公路工程处，系承继关系，二者系同一主体，理应由上诉人对被上诉人承担责任。经审理查明；本院二审查明的案件基本事实及证据与原判决相一致。本院认为，本案的焦点问题为上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系。根据被上诉人在本案所提供的证据，可以证明被上诉人自2005年到路桥公司从事司机工作，且2010年6月上诉人为被上诉人建立了养老保险和医疗保险，虽然双方之间没有签订书面劳动合同，但是已存在劳动法上的权利和义务关系，依法应成立事实劳动关系。上诉人上诉所提其作为施工单位冬季不施工而是夏季临时招用劳务人员提供劳务以及职工名册无被上诉人等情况，应属其工作制度及人事管理范畴，并不能以此否认双方劳动关系的存在。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沧州路桥工程公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡希荣审判员  李 霞审判员  付 毅二〇一六年三月三十日书记员  李志敏