山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋01民终字第38号上诉人（原审被告）赵黑小，古交市矾石沟煤焦有限公司工人。委托代理人邵秀荣，古交市西曲街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）古交市矾石沟煤焦有限公司，住所地山西省太原市古交市西曲矾石沟内。法定代表人武福奎，董事长。委托代理人王德运，山西三晋律师（集团）事务所律师。上诉人赵黑小因工伤保险待遇纠纷一案，不服古交市人民法院（2014）古民初字第00874号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。一审判决认定，被告赵黑小因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。关于被告赵黑小的工资，原告提供的奖金发放花名表与被告的银行账户交易明细不符，故对原告提供的奖金花名表本院不予采信，应以被告的银行账户交易明细为准。被告赵黑小从2012年7月至2013年6月工资总额为27452元、奖金为12985元，合计工资收入为40437元，平均工资收入为3370元/月。原告古交市矾石沟煤焦有限公司为被告赵黑小参加工伤保险工资基数为2420.42元，低于被告赵黑小的月平均工资收入3370元，差额949.58元，致使被告赵黑小应享受的一次性伤残补助金、伤残津贴工伤保险待遇不能足额享受，侵犯了被告赵黑小的合法权益，故其差额应由原告古交市矾石沟煤焦有限公司给予补足。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%。（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老待遇。故原告古交市矾石沟煤焦有限公司应支付被告赵黑小的一次性伤残补助金差额为19941.18元，计算为（3370元/月-2420.42元/月×21个月=19941.18元）；伤残津贴为712.19元/月（3370元/月×75%-2420.42元/月×75%=712.19元）。被告赵黑小从2014年7月评残，原告应从2014年8月起按月支付被告伤残津贴差额直到被告达到退休年龄止。关于被告主张的按照25年一次性支付伤残津贴的意见，于法无据，本院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害，需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告古交市矾石沟煤焦有限公司在被告赵黑小停工留薪期间（2013年7月-2014年8月）支付被告工资17141元，故原告应支付被告赵黑小停工留薪期间的工资差额26669元。根据《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》第十四条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资60%的标准按月发给陪护费。被告赵黑小为伤残四级，完全丧失劳动能力，部分护理依赖，被告赵黑小从出院后到劳动能力鉴定前需要护理，计算为46407元÷12个月×60%×10个月=23203.5元。原审法院据此判决：原告古交市矾石沟煤焦有限公司在本判决生效后10日内支付被告赵黑小一次性伤残补助金差额19941.18元、停工留薪期工资差额26669元、护理费23203.5元，共计69813.68元；原告古交市矾石沟煤焦有限公司从2014年8月起按月补足被告赵黑小的伤残津贴712.19元至被告赵黑小达到退休年龄时止。一审判决后，赵黑小不服，向本院提起上诉称：一审法院判决“原告古交市矾石沟煤焦有限公司从2014年8月起按月补足被告赵黑小的伤残津贴712.19元至被告赵黑小达到退休年龄时止”，该项判决损害了上诉人的合法权益，上诉人的退休年龄为55岁，退休后还要生活，但伤残津贴差额却不给上诉人了，致上诉人的生活水平下降，合法权益受损。综上，上诉人请求二审法院在查明事实基础上，撤销一审判决第二项，并依法改判被上诉人支付上诉人伤残津贴差额213657元或改判被上诉人从2014年8月起按月补足上诉人的伤残津贴712.19元至上诉人丧失领取养老保险待遇条件时止，以维护上诉人合法权益。被上诉人古交市矾石沟煤焦有限公司辩称，原判伤残津贴支付时限符合法律规定，工伤保险条例35条也有规定；原判被上诉人按月支付赵黑小伤残津贴712.19元补差数额与实际不符；原审法院认定赵黑小停工留薪时段工资差额和护理费显失公正。经审理查明，1990年2月上诉人赵黑小与被上诉人古交市矾石沟煤焦有限公司建立劳动关系，从事井下工作。2013年1月调往地面从事皮带运输机操作工作。2013年6月22日19时50分许，赵黑小在选矸楼二楼固定皮带机头挡煤皮时衣袖被皮带挂住，将右臂卷入皮带滚筒下面，导致受伤，被送往古交矿区总医院救治，后急转山西省人民医院住院治疗。经诊断，赵黑小为右肱骨踝上粉碎性骨折，右尺骨骨折，右上臂皮肤挫裂伤，右前臂挫烧伤，右桡、正中神经损伤，住院治疗73天，于2013年9月3日出院。2014年6月12日赵黑小入住山西省人民医院进行二次手术，住院治疗13天，于2014年6月23日出院。2014年7月28日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定赵黑小为伤残四级，部分护理依赖。赵黑小住院期间古交市矾石沟煤焦有限公司支付陪侍费3800元，停工留薪期工资（2013年7月-2014年8月）计17141元。古交市矾石沟煤焦有限公司为赵黑小参加工伤保险的工资基数为2420.42元。古交市工伤保险中心支付赵黑小一次性伤残补助金50828.82元，从2014年8月开始计发伤残津贴1815.32元/月、护理费1202.5元/月。另查明，2014年11月10日，古交市劳动争议仲裁委员会作出古劳仲裁（2014）第28号仲裁裁决书，裁决：古交市矾石沟煤焦有限公司支付赵黑小一次性伤残补助金差额19752元、停工留薪期工资差额26669元、伤残津贴差额211630元、护理费22470元，合计280521元。古交市矾石沟煤焦有限公司不服仲裁裁决，向古交市法院提起诉讼。再查明，赵黑小受伤前12个月即2012年7月至2013年6月工资总额为27452元。2012年7月至2013年6月赵黑小的奖金收入为12985元。本院确认的以上事实有：赵黑小的住院病历，工伤认定决定书，劳动能力鉴定表，仲裁裁决书，账户交易明细，工资花名表及当事人陈述（询问笔录）等在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点应归纳为被上诉人古交市矾石沟煤焦有限公司对上诉人赵黑小伤残津贴差额支付的截止时间。一审法院根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，判令古交市矾石沟煤焦有限公司从2014年8月起按月补足赵黑小的伤残津贴712.19元至赵黑小达到退休年龄时止，合理合法。关于上诉人赵黑小主张的按照《工伤保险条例》第三十五条第三款的规定“工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额”被上诉人应支付上诉人一次性伤残津贴差额213657元或改判被上诉人从2014年8月起按月补足上诉人的伤残津贴712.19元至上诉人丧失领取养老保险待遇条件时止，因上诉人现尚未达到退休年龄，其达到退休年龄后享受基本养老保险待遇的情况尚未实际发生，该项上诉主张依据的条件尚未成就，故其上诉请求本院不予支持，上诉人赵黑小可待其达到退休年龄、条件成就后再行主张。关于被上诉人古交市矾石沟煤焦有限公司认为一审判决在数额认定方面有失公允的主张，因其未提出上诉，本院不予考虑。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵黑小负担。本判决为终审判决。审判长  冯金林审判员  牛晓斌审判员  张林虎二〇一六年三月九日书记员  郝 燕