广东省深圳前海合作区人民法院民 事 裁 定 书（2015）深前法商初字第121号原告：深圳市三秦资产管理有限公司。住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），组织机构代码：34293230-X。法定代表人：郭浩天，总经理。委托代理人：陈咸，广东宝威律师事务所律师。委托代理人：刘凤，广东宝威律师事务所实习律师。被告：陈安华，男，汉族，1972年7月4日出生，住，住所地：广东省深圳市福田区/div>委托代理人：闫明诚，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托代理人：宋宇红，北京德恒（深圳）律师事务所律师。第三人：袁淦涛，男，汉族，1973年2月7日出生，住，住所地：广东省东莞市/div>本院受理原告深圳市三秦资产管理有限公司与被告陈安华、第三人袁淦涛民间借贷纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈咸、刘凤，被告委托代理人闫明诚、宋宇红到庭参加了诉讼，第三人经本院传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告起诉认为：2015年6月8日，原告与被告签订了《证券投资合伙协议》，协议约定原告出资1400万元，被告出资700万元，共计2100万元通过杭州恒生网络技术服务有限公司投资管理平台的合作账户（即第三人袁淦滔开设的账户）投资证券市场，由被告负责投资决策和交易操作，盈亏均由被告承担，被告按月向原告支付管理费，管理费为15.6%/年，合作期自2015年6月17日至2016年6月15日。如被告未按约支付管理费，则原告有权提前终止合同，并要求被告承担违约责任（提前终止时间超过或等于180日），违约金为3个月管理费。根据协议约定，原告应于合同签署日将700万元资金以及第一个月管理费支付到指定账户（即第三人名下账户），但是被告一直未将700万元汇入该账户，且仅支付了第一个月的252000元管理费（尚欠21000元）。原告一直催促被告汇款，但被告以资金一时周转困难为由要求延后支付，处于对被告的信任，原告于2015年6月18日将2100万元的账户密码电话告知了被告，此后被告完全控制该笔款项并投资证券市场。由于股市大幅震荡，截止起诉之日，被告亏损达6610099.38元，根据《证券投资合伙协议》约定，该亏损应由被告承担。根据《证券投资合伙协议》约定，投资盈亏均由被告承担，原告按月收取固定管理费，因此原、被告之间虽然名义上为投资合伙关系，实际为借贷关系。原告将以第三方名义开设账户内的2100万元资金账户及密码告知被告，被告实际控制该笔资金的操作权，双方完成了借款交付行为。合同约定的固定管理费及投资期限，实际属于借款利息、借款期限的约定，且被告应当每月按期支付。然而实际履行过程中，被告并未按约支付利息，因此，原告有权提前终止协议并要求被告偿还本息及承担违约责任。综上所述，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院判令：一、被告返还原告借款本金人民币6610099.38元；二、被告支付原告利息直至借款本息完全付清之日：1、以2100万元为本金，自2015年6月18日计至起诉之日，暂计至2015年9月17日（2100万×15.6%÷365×91=816756.16元）；2、以6610099.38元为本金，自起诉之日起按年利率15.6%计至本息完全付清之日；上述利息暂总计816756.16元，扣除已支付252000元，暂计564756.16元）。三、被告支付原告违约金人民币819000元（上述1、2、3款项暂共计7993855.54元）；四、由被告承担本案的诉讼费、保全费。被告辩称：一、原告与部分被告之间从没有发生过民间借贷关系，没有签订过任何借款协议，也没任何证据证明原告曾履行出借行为或曾向被告出借过任何资金。二、原告与被告签订的《证券投资合伙协议》是一份投资合伙协议，但因为违反了证券法、信托法多项强制性法律规定，因此属于无效合同。三、原告并无证据证明被告导致了原告起诉称的亏损金额。四、原告不是本案涉案账户的所有人，原告主张的第三人将其信托收益出借给原告，原告向向被告配资的理由违反我国信托法的规定，不能成立。综上所述，答辩人恳请法院查明案件事实后依法驳回原告诉讼请求，以保护中小投资者权益，维护证券正常秩序。第三人未到庭应诉，也未提交书面答辩意见和证据。经审理查明：原告作为甲方，被告作为乙方，共同于2015年6月8日签订了一份《证券投资合伙协议》，约定由甲方就其认购成立的《四川信托锦惠二十九号证券投资集合资金信托计划》单位通过杭州恒生网络技术服务有限公司投资管理平台（以下简称HOMS系统）开立合伙账户，甲方作为优先合伙人（出具的资金为优先资金），乙方作为劣后合伙人（出具的资金为劣后资金）共同投资证券市场。投资决策和交易操作由乙方负责，但在乙方违反本合同相关规定或合伙账户资产触及预警线、平仓线时，甲方有权限制乙方的操作权限并按合同规定自主操作进行证券交易。甲方根据合同规定按照优先资金额度向乙方收取管理费（每月管理费=优先资金额×年化管理费率÷12），若合伙账户盈利，盈利归乙方所有。若合伙账户有亏损，由劣后资金承担，若劣后资金不足以承担亏损时，乙方有义务按本合同及时追加劣后资金，否则甲方有权决定提前终止合同并追偿。该合同中委托人为第三人袁淦涛，合伙账户账号60×××01，劣后资金7000000元，优先资金14000000元，管理费率为15.6%/年，甲方账户（账户1）户名为袁淦涛，乙方账户（账户2）户名为陈安华。合同第5.2.1条约定：当劣后资金亏损50%即为触及预警线。在合伙账户运行期间，当某一交易日（以下简称T日）显示资金总额低于预警线时，甲方即停止接受乙方买入证券的交易指令；乙方应于T+1日9:10以前追加劣后资金（以资金实际到账为准，劣后资金追加额度为追加后使账户劣后资金不低于初始劣后资金的60%）。如没有按时足额追加劣后资金，则T+1日上午9:15开市起，甲方有权自主变现品种和价格（甚至是以跌停价），直接卖出或赎回部分持仓直至现金持仓比例不低于账户初始资金的50%，其损失由乙方自行承担。第5.2.2条约定：当劣后资金亏损70%即为触及平仓线。在合伙账户运行期间，当T日显示资金总额低于平仓线时，则甲方有权在合作账户触发平仓线后立即自主变现品种和价格（甚至是以跌停价），直接卖出或赎回全部持仓，其损失由乙方自行承担。平仓后，乙方应该在T+1日内补足劣后资金（以资金实际到账为准，劣后资金追加额度为追加后劣后资金额度不低于初始劣后资金的100%），否则，本协议将因为乙方违约于第T+2日提前终止。在原告提供的该合同中另增加第十七条：客户账户保证金暂未到位，资金在证券新时代证券17×××38账户内。而被告提供的该份合同中并无此条款，对于是否增加该条款、增加人、增加时间双方有争议。另查：本案所涉的证券交易主账户为60×××02，主账户名称为四川信托锦惠二十九号证券投资集合资金信托计划，该主账户通过HOMES系统拆分为许多子账户，其中一个操作员号为60×××01的子账户为本案涉案交易账户，单元名称为陈安华。2015年6月18日至2015年7月3日期间，该子账户进行了多笔操作，且于2015年7月3日进行了强制平仓，造成亏损。原、被告确认原告已将该账户号及交易密码告知被告，但对于此后账户的实际操作情况，双方有争议。再查：2015年6月8日，第三人袁淦涛作为委托人、受益人，四川信托有限公司作为申明人/受托人，双方共同签订了一份《四川信托-锦惠二十九号证券投资集合资金信托计划信托合同》，合同约定第三人袁淦涛作为劣后级委托人认购了《四川信托-锦惠二十九号证券投资集合资金信托计划》。该合同第十五条第二款第一项约定：经受托人同意后，优先级信托单位可以依照信托文件的规定转让；中间级信托单位和劣后级信托单位不得转让。此外，根据原告提供的一份原告（乙方）与第三人（甲方）于2015年6月5日签订的一份《证券投资合作协议》显示，约定由乙方向客户出借甲方拥有的《四川信托-锦惠二十九号证券投资集合资金信托计划》信托权益。以上事实有原告提供的《证券投资合伙协议》、《委托管理协议》、交易记录、亏损资金额、《四川信托锦惠二十九号证券信托合同》及被告提交的《证券投资合伙协议》、《公证书》、本院向杭州恒生电子股份公司调取的本案涉案账户的相关交易记录（资金流水、委托流水）等证据以及当事人当庭陈述加以证实。本院认为：本案所涉争议名为民间借贷，实际上是一方以其自有资金存入他人指定的证券交易账户作为质押，并利用他人提供的证券交易账户及账户内的资金（包括其自有资金以及他人提供的相应比例的资金进行交易）交易并获利的行为，亦即证券业内所称的“配资炒股”行为。本案原、被告之间签订的《证券投资合伙协议》违反了《中华人民共和国证券法》关于证券交易实名制的相应规定，属于无效合同。因此，原告不能依据该协议要求被告向其承担赔偿责任；如果协议无效，配资双方的权利义务应依据双方之间“配资”的具体情形、过错程度等相关因素来确定。在本案中，原告虽然与被告签订了《证券投资合伙协议》，但却没有履行实际的出资义务。本案原告虽然提供给了被告一个证券账户供其进行证券操作，但原告既非该账户的所有人，也非实际控制人。该账户内相应的资金的所有权不属于原告所有。本案所涉的相应证券交易所产生的损失也是对账户的所有人产生的损失。因此，从“配资”的实际履行情况来看，原告亦无权要求被告赔偿其损失；原告称本案的第三人袁淦涛将其所有的信托收益权出借出原告，原告将该权益项下的资金出借给被告，因此，原告是本案适格的原告。但依据《中华人民共和国信托法》第四十四条规定：“信托受益人自信托生效之日起享有信托收益权。信托文件另有规定的，从其规定。”同时，第四十八条规定：“受益人的信托收益权可以依法转让和继承。”从上述法律规定可以看出，究竟谁是信托的受益权人应该依据信托文件的内容来确定。从法律性质来讲，信托收益权人可以将其权利转让给他人，也可以将其依据该信托取得的资金或者实物转借给他人，但却不能将该信托收益权出借他人。本案的信托收益权在其信托文件中明确约定属于不可转让。如果第三人将其依据信托获得的1400万元借给了原告，那么应该有相应的支付借款的行为（比如将1400万元打入原告的证券交易账户）。在本案中，原告在整个“配资”过程中只做了一件事，即将他人的证券账户的交易密码告诉了被告。从原告的实际行为来分析，原告更应该是借款人与实际出资人之间的一个中介，而不是实际出资人。综上，原告深圳市三秦资产管理有限公司不是实际履行配资义务的出资人，其不是本案的适格原告，其要求被告赔偿损失的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国证券法》八十条、第一百六十六条、《中华人民共和国信托法》第四十四条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款、第一百五十四条第一款第三项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条第三款之规定：驳回原告深圳市三秦资产管理有限公司的起诉。本案案件受理费67757元，退回原告深圳市三秦资产管理有限公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判长 余  长  勇审判员 胡    劭审判员 刘    颖二〇一六年三月十六日书记员 袁天园(兼)书记员 刘  碧  微附录相关法律条文：《中华人民共和国证券法》第八十条禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户。第一百六十六条投资者委托证券公司进行证券交易，应当申请开立证券账户。证券登记结算机构应当按照规定以投资者本人的名义为投资者开立证券账户。投资者申请开立账户，必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件。国家另有规定的除外。《中华人民共和国信托法》第四十四条受益人自信托生效之日起享有信托受益权。信托文件另有规定的，从其规定。第四十八条受益人的信托受益权可以依法转让和继承，但信托文件有限制性规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。