福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终589号上诉人（一审被告）福建福日光电有限公司，住所地福建省福州市马尾区快安路8号地5-15房，现办公地址福建省闽侯县铁岭工业区3期长龙中路。法定代表人黄昌洪。委托代理人阙文英、龚武智，该公司职员。被上诉人（一审原告）佛山市欧迈科机械设备有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇和顺白岗村委会北边背C2栋二厂房。法定代表人吴长江。委托代理人邱桂福、王颖，福建亚太天正律师事务所律师。上诉人福建福日光电有限公司（以下简称“福日公司”）因与被上诉人佛山市欧迈科机械设备有限公司（以下简称“欧迈科公司”）买卖合同纠纷一案，不服福州市仓山区人民法院（2015）仓民初字第3801号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭适用第二审程序对本案进行了审理。在本案审理中，本院依法进行了调解，但调解不成。本案现已审理终结。一审原告欧迈科公司请求判令：1、福日公司支付货款142500元，并自2015年1月23日起按日千分之一的标准支付违约金；2、福日公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定：2014年10月10日，欧迈科公司与福日公司签订（合同号：GD××××D1F）《设备购销合同》一份，约定福公司向欧迈科公司采购2500个料盒［产品名称：60长脚开槽料盒（20层）带单边挡板，型号：60×160］，单价57元／个，总货款金额142500元。合同签订后，货到验收合格七个工作日内福日公司向欧迈科公司支付交货总价的30%。福日公司收到欧迈科公司开具的增值税专用发票后一个月内福日公司向欧迈科公司支付交货总价的70%。合同签订后5天内交货500个，其他2000个等通知发货。福日公司或双方按合同约定产品质量标准进行验收，若福日公司对产品质量有异议，欧迈科公司应在收到福日公司异议后3日内予以书面回复，欧迈科公司逾期不回复视为产品存在质量问题；欧迈科公司应保证在确认产品存在质量问题之日起10内将产品更换到位并承担由此产生的一切费用。若产品经两次验收仍不合格或欧迈科公司存在其它违约事由，经福日公司两次书面催告后十五日内，欧迈科公司仍未按照约定履行合同的，视为欧迈科公司根本违约，福日公司可不经催告径行解除合同，欧迈科公司须在福日公司解除合同之日起三日内归还所有福日公司支付的所有款项，且应赔偿福日公司由此所承担的一切实际经济损失（包括但不限于可得利益的损失、遭受第三方索赔的损失等）；若实际损失难以计算，则欧迈科公司应按合同价款的20%向福日公司进行赔偿；福日公司在收到款项之日起三日内退还所收到的产品，相关费用由欧迈科公司承担。若福日公司未按合同约定时间支付货款，则每迟延一日，福日公司须向欧迈科公司按未支付款项的千分之一作为违约金。若欧迈科公司未按合同约定时间交付产品，则每延迟一日，欧迈科公司须向福日公司支付应交付产品金额的千分之一作为违约金；若延迟交付产品超过十五日的，福日公司有权不经催告径行解除合同。欧迈科公司未按合同约定产品质量交付产品的，视同未交付产品，应承担延迟交货的违约责任。合同履行过程中出现纠纷，协商不成，由任何一方向本合同签订地人民法院起诉。本合同签订地为福州市仓山区盖山镇吴屿路2号。合同签订后，欧迈科公司分别于2014年10月19日、2014年11月21日通过德邦物流向被告发货13件（500个料盒）、89件（2000个料盒），福日公司的职员林智华分别于2014年10月22日、2014年11月25日签收货物。一审另查明：2014年11月5日福日公司向欧迈科公司发出《补充协议书》，告知由于前期信息沟通及反馈不充分，在签订合同时存在信息缺失，经双方友好协商，（合同号：GD××××D1F）《设备购销合同》项下的料盒单价调整为56元／个，欧迈科公司于2014年12月2日盖章确认。2014年12月18日，欧迈科公司向福日公司开具《广东增值税专用发票》两张，金额为140000元，福日公司于2014年12月22日签收该发票。庭审中，福日公司确认现尚未拆封的料盒约为一千二三盒左右。一审法院认为：双方之间签订的《设备购销合同》系双方的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有约束力。欧迈科公司已向福日公司发货料盒2500个，福日公司在收货后未能按约付款，构成违约。对此，福日公司认为因欧迈科公司第一次提供的500个料盒存在质量问题，其始终未向欧迈科公司指示发送剩余的2000个料盒，但根据福日公司的庭审陈述，2500个料盒仅剩余一千二三盒没有拆封，且福日公司已收取欧迈科公司开具的2500个料盒的增值税专用发票，福日公司的前述行为应视为接受欧迈科公司发货的意思表示，现福日公司以货品存在质量问题为由拒付货款，但又不能提供相应的证据证实，福日公司的抗辩理由，不予采信。欧迈科公司主张福日公司结欠货款142500元，然根据双方之间另行签订的《补充协议书》，料盒单价已调整为56元／个，且欧迈科公司开具的《广东增值税专用发票》亦为按单价56元／个计算的金额140000元，故福日公司仅须还款140000元。欧迈科公司主张自福日公司收取增值税专用发票一个月后即2015年1月23日起按合同约定的以福日公司未支付货款的日千分之一计算违约金，符合双方约定，予以支持。一审法院判决：一、福日公司于判决生效之日起十日内支付欧迈科公司货款140000元及违约金（以货款140000元中实际欠款为基数，自2015年1月23日起按日千分之一计算至款项还清之日止）；二、驳回欧迈科公司的其他诉讼请求。案件受理费1727.50元（减半收取），由欧迈科公司负担30元；福日公司负担1697.50元。上诉人福日公司上诉称：一、在履行合同过程中，上诉人没有违约行为。《设备购销合同》明确约定：“合同签订后5天内交货，其他2000个等通知发货”，但被上诉人不顾合同约定，在没有接到上诉人通知的情况下自行发货。而在收到被上诉人第二批货之前，上诉人已电话通知被上诉人，产品出现问题，被上诉人称会处理。直至被上诉人把剩下的2000个料盒发货至上诉人仓库时，上诉人感到很意外，但出于友好合作的目的，先签收了这批货。随后上诉人即与被上诉人电话沟通退货事宜，由被上诉人重新制作符合上诉人生产要求的料盒。此外，上诉人发现合同签订的料盒单价与原先采购员确认的价格不符，要求按照原先谈好的价格重新确认，后被上诉人同意将单价调回原先的56元／个，双方于2014年12月2日签订了补充协议。同时经过沟通，被上诉人同意退回第二批料盒，由其发送符合要求的产品。后被上诉人询问开具增值税发票一事，考虑到被上诉人同意更换货物，便接收了增值税发票。但被上诉人开票后对更换货物一事未予回复，反而要求上诉人付款，上诉人只能以扣押货款的方式要求更换货物。二、被上诉人交付的货物不符合上诉人的生产要求，致使合同目的不能实现。合同约定先交付500个，是为了试用，检验产品是否符合生产要求。而在试用过程中，由于料盒的隔层间距太窄等原因至致产品质量不良。上诉人因急于交货而被迫拆封了部分第二批料盒，并改用制作方法生产，但也无法生产出合格的产品，故剩下的一千二三盒没有拆封。因被上诉人擅自发货，又拒不更换符合上诉人生产要求的产品，致使合同目的不能实现，导致上诉人无法向客户按期发货，造成严重的经济损失。故根据《设备购销合同》第十条的约定，上诉人要求解除合同，退回未拆封的标的物，并赔偿上诉人全部经济损失10万元。另需说明的是，在现实交易中，签订合同之前，买卖双方一般会通过邮件传递合同样本，反复修改、确认，但合同签订后，一般都是通过电话及时沟通，这样才能快速有效的解决问题，所以上诉人无法提供关于告知被上诉人产品质量的证据。上诉人福日公司请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、解除双方《设备购销合同》，退回没有拆封的产品；三、欧迈科公司赔偿上诉人经济损失10万元；四、本案诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人欧迈科公司辩称：双方之间的合同关系是成立且生效的，答辩人是接到上诉人口头通知后发货，而从未接到上诉人质量问题的书面或口头异议，也从款接到退货、换货通知，上诉人所述与事实不符。上诉人已经加工为产品，应当视为对货物无异议，应承担违约责任。双方当事人向一审法院提交的证据均已随案移送本院。二审中均未提交新证据。根据现有证据，本院确认一审认定的事实正确。本院认为：讼争《设备购销合同》签订后，欧迈科公司分批向福日公司交付了货物，福日公司称其未通知欧迈科公司交付第二批货物，但福日公司于收到第二批货物时并未拒收且自认已将部分料盒制作成成品，并已实际收取欧迈科公司开具的全部货物的增值税发票，上述行为均可视为福日公司同意接受货物。因福日公司未有证据佐证欧迈科公司交付的货物存有质量问题，故而其相应的货物质量辩称亦不能成立，本院对此不予采信。另福日公司于二审中诉请判令解除《设备购销合同》，并要求欧迈科公司赔偿经济损失10万元，属于二审中提起的反诉诉请，欧迈科公司不同意就该两项诉请进行调解。故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款关于“在第二审程序中，原审原告增加的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，本院对上述两项诉请不予审理，福日公司应另行起诉。综上，一审判决结论正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3455元，由上诉人负担，一审案件受理费的负担执行一审法院的决定。本判决为终审判决。审 判 长  雷晓琴代理审判员  陈 曦代理审判员  陈贤东二〇一六年三月十七日书 记 员  赖钟炜（2016）闽01民终589号第页共8页