湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2015)浏民初字第04965号原告汪新桥，男，1975年12月3日出生，汉族。委托代理人刘林峰，男，1978年5月7日出生，汉族。委托代理人周彩平，湖南浏阳河律师事务所律师。被告马石山，男，1964年12月24日出生，汉族。被告湖南省郴州公路桥梁建设有限责任公司，住所地湖南省郴州市北湖区燕泉北路32号9幢。法定代表人程鹏辉，董事长。委托代理人谭平华，男，1987年6月19日出生，汉族，系该公司员工。被告胡穗香，男，1967年10月10日出生，汉族。上列三被告共同委托代理人马志军，男，1972年12月9日出生，汉族。原告汪新桥与被告马石山、湖南省郴州公路桥梁建设有限责任公司（以下简称郴州路桥公司）、胡穗香民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月29日立案受理后，被告郴州路桥公司在法定期限内提出管辖权异议，本院依法裁定驳回被告郴州路桥公司的申请，被告郴州路桥公司不服裁定并上诉至长沙市中级人民法院，后长沙市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成由审判员陈钟婧担任审判长，和人民陪审员吴运年、邵国爱参加的合议庭，于2016年3月4日公开开庭进行了审理。本案原告的诉讼代理人刘林峰和周彩平、三被告的共同诉讼代理人马志军和被告郴州路桥公司的诉讼代理人谭平华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪新桥诉称，在长浏高速公路建设过程中，被告郴州路桥公司承建了长浏高速第五合同段，并成立了湖南省郴州公路桥梁建设有限责任公司长浏高速公路五标项目部（以下简称郴州路桥公司五标项目部）。在项目建设过程中，原告借款150万元给被告马石山和被告郴州路桥公司用于资金周转，双方签订了《借贷合同》，被告胡穗香承担连带担保责任。但被告至今没有偿还借款。请求判令被告马石山和被告郴州路桥公司支付原告借款本金1000000元，并从2015年2月8日起至支付之日止按每月2%支付利息；被告胡穗香承担连带担保责任；本案律师费、诉讼费、财产保全等费用由被告承担。被告马石山、郴州路桥公司、胡穗香共同辩称，郴州路桥公司五标项目部于2014年8月7日向原告借款1500000元。2014年8月12日原告打款1425000元给被告。从2014年9月份开始，被告每个月汇款75000元给原告，汇到了2015年2月。从2015年3月开始，被告每月汇款50000元给原告，汇到了2015年6月。其中2015年2月16日还汇了500000元给原告。总共汇了1100000元给原告。具体结算方式不清楚。请求法院对原告的利息请求依法核实。为支持原告的诉讼请求，原告在举证期限内向本院提交如下证据：证据1、借款合同一份，拟证明原被告之间的借款情况及相关约定。证据2、借据、承诺各一份，拟证明2014年8月7日被告借款150万元及对利息约定的承诺。证据3、转账记录一份，拟证明原告已经将款项转给了被告。证据4、委托代理合同及律师费发票各一份，拟证明原告产生的律师费用。对上述证据，三被告共同发表如下质证意见：对证据1，无异议。对证据2，承诺的利息太高，请求法院依法裁定。对证据3，请求原告提供1500000元的全部转账凭证，因为目前能证明支付给被告的转账凭证只有1425000元。对证据4，被告已经陆续支付了1100000元给原告，律师费过高，请求法院依法裁定。为支持其抗辩理由，三被告在举证期限内共同向本院提交如下证据：转账凭证七份，拟证明被告借款后至今共向原告转账1100000元的事实。对上述证据，原告发表如下质证意见：该证据属实，无异议。经过庭审举证、质证和核实，本院对原告提交的证据认证如下：对证据1、2，对该两组证据的真实性和关联性予以确认，但该两组证据中约定的逾期支付利息的违约金、逾期还款的资金占用费以及理财费的标准过高，对该部分约定的合法性本院不予确认，对于其他约定的合法性本院予以确认。对证据3，该证据真实、合法，且与本案有关，本院予以采信，但该证据不能完全证明原告已按合同约定将全部借款提供给了原告，故对其证明目的本院不予确认。对证据4，该证据真实、合法，且与本案有关，本院予以采信。本院对被告提交的证据认证如下：该证据真实、合法，且与本案有关，本院予以采信。根据当事人陈述和上述已采信的证据，本院认定以下事实：2009年，被告郴州路桥公司承建了长浏高速公路五标段工程，并因此设立了郴州路桥公司五标项目部。2014年8月7日，原告作为出借人（甲方）与作为借款人的被告马石山（乙方）、作为共同借款人的郴州路桥公司五标项目部（乙方）、作为担保人的被告胡穗香（丙方）共同签订《借款合同》，合同其中约定：甲方借给乙方壹佰伍拾万元；借款期限从2014年8月7日至2015年2月6日止；借款利息为月利率20‰，利息按月支付，以30天为周期支付当月利息；丙方就借款本金、利息、资金占用费以及甲方为主张债权所发生的费用均承担连带担保责任，担保期限为三年；本合同生效后，因订立、履行本合同所发生的或与本合同相关的一切争议，双方协商解决，协商不成的，任何一方可以采取以下方式解决即依法向甲方所在地人民法院提起诉讼，由此产生的诉讼费用、律师费、鉴定费、担保费、差旅费等费用均由败诉方承担。合同签订当日，被告马石山、被告胡穗香和郴州路桥公司五标项目部共同向原告出具了借据，同时被告马石山和郴州路桥公司五标项目部还向原告出具了承诺。同日，原告通过银行转账的方式向被告提供借款，但实际提供的借款金额总计为1425000元，其预先扣除了一个月按月利率5%计算的利息即75000元。此后被告陆续按照月利率5%的标准向原告支付利息，并偿还了部分借款。具体情况为：2014年10月8日付75000元、2014年11月10日付75000元、2014年12月9日付75000元、2015年2月16日付650000元、2015年3月14日付50000元、2015年4月10日付50000元、2015年5月10日付50000元，共计1025000元，其中2015年2月16日付款中有500000元为归还本金。此后，被告未再还款亦未支付利息，经多次催问未果，原告遂起诉至本院。另查明，原告因本案诉讼与湖南浏阳河律师事务所律师周彩平签订了委托代理合同，并支付了律师代理费65000元，此代理费系以1200000元为基数计算。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告与被告马石山和被告下设的郴州路桥公司五标项目部形成了真实、合法、有效的借款合同关系，双方均应全面履行义务。但因郴州路桥公司五标项目部系被告临时组建的内部机构，并非独立的法人，不能独立承担责任，故该项目部的民事责任应由被告承担。原告虽然提供了借款，但其预先扣除了一个月的利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”，故本案应按照原告实际提供的借款数额即1425000元为本金并计算利息。而且，双方履行合同时按月息5分计算利息超过法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，现被告对已付利息提出异议，故应予以相应核减。现借款已到期，被告未按时还款，构成违约，应承担相应的违约责任。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”，同时因被告借款后陆续向原告支付利息和还款，但其偿还金额不足以偿付全部债务，且双方对此没有约定，故应按先偿还利息再偿还主债务的顺序予以抵充。按上述理由计算，自2014年8月7日起至2014年10月8日止，被告应付利息为88545元（1425000×36%÷365×63），故被告于2014年10月8日还款75000元均为利息，至此欠原告本金1425000元及利息13545元；自2014年10月9日起至2014年11月10日止，被告应付利息为46380元（1425000×36%÷365×33），故被告于2014年11月10日还款75000元中有59926元（13545+46380）为利息、15074元为本金，至此欠原告本金1409926元；自2014年11月11日起至2014年12月9日被告应付利息为40328元（1409926×36%÷365×29），故被告于2014年12月9日还款75000元中有40328元为利息、34672元为本金，至此欠原告本金1375254元；自2014年12月10日起至2015年2月16日止，被告应付利息为93593元（1375254×36%÷365×69），故被告于2015年2月16日还款650000元中有93593元为利息、556407元为本金，至此欠原告本金818847元；自2015年2月17日起至2015年3月14日止，被告应付利息为20998元（818847×36%÷365×26），故被告于2015年3月14日还款50000元中有20998元为利息、29002元为本金，至此被告欠原告本金789845元；自2015年3月15日起至2015年4月10日止，被告应付利息为21034元（789845×36%÷365×27），故被告于2015年4月10日还款50000元中有21034元为利息、28966元为本金，至此被告欠原告本金760879元；自2015年4月11日起至2015年5月10日止，被告应付利息为22514元（760879×36%÷365×30），故被告于2015年5月10日还款50000元中有22514元为利息、27486元为本金，至此被告欠原告本金733393元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，故此后的利息应按年利率24%计算。根据双方合同约定因合同履行纠纷产生的诉讼费用、律师费、鉴定费、担保费、差旅费等费用均由败诉方承担，虽然原告已支付了律师代理费65000元，且未违反《湖南省律师服务收费标准》的规定，但因本院对其诉讼请求未予以全部支持，故对其该部分请求本院亦部分予以支持，酌情认定为45000元。被告马石山和被告郴州路桥公司系共同借款人，对此应相互承担连带清偿责任。被告胡穗香作为被告马石山和被告郴州路桥公司与原告借款合同项下被告所有债务的连带责任保证人，应按照连带责任承担保证责任。胡穗香承担连带保证责任后，有权向债务人马石山、郴州路桥公司追偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十一条之规定，判决如下：一、马石山、湖南省郴州公路桥梁建设有限责任公司于本判决生效之日起五日内共同偿还汪新桥借款本金733393元，并支付利息（自2015年5月11日起以733393元为基数按年利率24%标准计算至本判决确定的履行之日止）及律师费45000元，且相互承担连带清偿责任。二、胡穗香对上述给付内容承担连带清偿责任。三、驳回汪新桥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6900元，由汪新桥负担2346元，由马石山、湖南省郴州公路桥梁建设有限责任公司和胡穗香共同负担4554元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  陈钟婧人民陪审员  吴运年人民陪审员  邵国爱二〇一六年三月二十三日书 记 员  周洪鹄附相关法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第八十七条：债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。第九十条：合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。3、《中华人民共和国担保法》第六条：本法所称担保,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第三十一条：没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。6、《湖南省律师服务收费标准》湘价服[2006]176号一、计件及按标的额比例收费：（四）代理民事、行政诉讼和国家赔偿案件：1、不涉及财产关系的：500-1500元/件2、涉及财产关系的，依照争议标的在规定的比例幅度内分段累计收费：争议标的收费标准1万元以下500-1500元/件1-10万元（含10万元）4-5%10-50万元（含50万元）3-4%50-100万元（含100万元）2-3%100万元-500万元（含500万元）2-1%500万元-1000万元（含1000万元）0.5-1%1000万元以上0.5%案情复杂或影响重大的案件，可以在标准以上与当事人协商收费，但最高不得超过规定标准的3倍。