安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)皖12刑终539号原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。上诉人(原审被告人)王臣桂,男,1982年6月5日出生于安徽省阜南县,汉族,小学文化,农民,住阜南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月1日经阜南县公安局决定被刑事拘留,2016年1月6日被阜南县人民检察院批准逮捕,次日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。指定辩护人张振,安徽春源律师事务所律师。阜南县人民法院审理阜南县人民检察院指控原审被告人王臣桂犯贩卖毒品罪一案,于二0一六年九月二十二日作出(2016)皖1225刑初224号刑事判决。原审被告人王臣桂不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷,讯问被告人,听取辩护人意见,认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2015年11月17日、24日晚,被告人王臣桂分别在阜南县万春园宾馆附近和阜南县城市花园宾馆806房间内向吸毒人员程某出售甲基苯丙胺每次0.8克计1.6克,共收取毒资1000元。2015年11月30日19时许,公安民警在阜南县四季酒店将交易完毕的被告人王臣桂及程某抓获,当场查获王臣桂毒资500元(登记编号人民币)、手机二部及豪庭酒店1109房间房卡、现金、银行卡等物,程某购买的疑似冰毒1包2.88克。经对王臣桂居住的阜南县豪庭酒店的1109房间检查,查获疑似冰毒三包计20.83克、吸壶一个、锡纸一张,并予以扣押。经鉴定,查获的疑似冰毒4包计23.71克均含有甲基苯丙胺成分。同日,经对王臣桂尿样甲基苯丙胺进行检测,结果呈阳性。原判认定上述的证据有:1.检查笔录、扣押物品清单、当面称量记录,证明2015年11月30日下午民警在四季酒店大厅将王臣桂抓获,在其下衣口袋内搜出面值100元的人民币5张、上衣口袋内搜出面值100元人民币19张、手机二部、身份证一个、银行卡2张、豪庭酒店1109房间房卡1个、钥匙1串;在其居住的豪庭酒店1109房间的棕色手提包内发现疑似冰毒3袋,房间角落发现吸壶1个、锡纸1张,并对上述物品予以扣押。经当面称量3包疑似冰毒分别重18.54克、0.06克和2.23克,并分别编号为1-3号,并从1号物品中提取2克作为1号检材、其余分别为2号、3号检材。另从程某身上搜出疑似冰毒1包经称量重2.88克,编号为4号检材。2.阜阳市公安局(阜)公(理化)鉴字(2015)234号《毒品检验鉴定报告》,证明所提取涉案疑似毒品4组检材中均检出甲基苯丙胺成分。3.辨认笔录,证明经程某、姜某某分别对多名不同男性照片进行辨认,程某辨认出王臣桂是向其出售冰毒的行为人;姜某某辨认出王臣桂就是“小中”。4.通话记录,证明程某与姜某某、王臣桂的通话具体情况:其中程某号码188****电话与王臣桂号码187****电话于2015年11月17日有4次通话、11月24日有3次通话、11月30日18时20分有一次通话;程某号码188****电话与王臣桂号码138****电话于2015年11月30日18时26分至18时49分有三次通话。5.现场照片,证明被扣押疑似毒品的外观状况,人民币照片显示民警交予程某用于购买毒品的人民币与从被告人王臣桂下衣口袋中搜出的人民币编号完全吻合。6.现场检测报告,证明被告人王臣桂尿样甲基苯丙胺呈阳性。7.现场指认笔录,证明程某指认出阜南县城市花园宾馆客房系其2015年11月24日晚向王臣桂购买冰毒的地点。8.王臣桂住宿登记情况、豪庭酒店押金单,证明王臣桂于2015年11月21日入住阜南县鹿城镇阜关路城市花园宾馆806房间;2015年11月29日入住阜南县豪庭宾馆1109房间。9.抓获经过、情况说明、视频资料,证明公安机关控制下交易的过程及王臣桂在豪庭酒店的活动情况。10.前科网络查询情况,证明被告人王臣桂无犯罪前科。11.户籍证明,证明被告人王臣桂出生于1982年6月5日,已达完全刑事责任年龄阶段。12.证人程某证言,证明2015年11月初,其与姜某某电话闲聊,提出买不到冰毒,姜某某给其介绍了电话尾号“6617“的人,并把该人的电话号码给其,经其与该人电话联系当天晚上在苗集车站西边路边万春园宾馆门口购买500元钱的一个冰毒,该人给其一小袋,约有0.8克;11月24日19时许,其又和尾号“6617”的人联系,后在城市花园宾馆一房间又购买500元钱的一小袋冰毒,约0.8克;11月30日下午6点多钟,其根据民警安排联系该男子购买冰毒,先发信息,又经电话联系先约定在万春园宾馆交易,后改在四季酒店交易,在四季酒店门口西边一点,其将民警事先登记编号的5张面值100元钱交给该人,该人收下放在下边口袋后,交给其一个用卫生纸包裹的东西,交易完成后其被带到公安机关,经查看卫生纸里面用烟盒皮包裹有冰毒,经当面称量2.8克。二人交易具体时间以通话记录为准。13.证人赵某某证言,证明其和王臣桂系朋友关系,王臣桂曾让其吸过毒。2015年11月30日下午6点多钟,其邀请了王臣桂与朋友在四季酒店吃饭时,王臣桂借其的车出去后未回到饭桌。王臣桂有2个手机号分别为138xxxx、187xxxx。14.证人姜某某证言,证明2015年11月份,程某给其打电话问阜南哪里能买到毒品,其当时想到王臣桂(小中),就给王臣桂打电话联系,王臣桂说手中有东西,其就将王臣桂的手机号码发给程某,让二人联系,后来程某说从王臣桂手里买过二次冰毒。15.被告人王臣桂供述,证明其被抓时随身携带号码分别为138xxxx和187xxxx的二个手机,另有豪庭酒店1109房间的房卡一张、现金等物,其中裤兜内有5张面值100元的人民币。民警在其住宿的豪庭酒店1109房间内的挎包里查获3袋冰毒,其中1小袋是冰毒白面,另有一个吸壶,一个锡纸。毒品系其7月15日通过朋友1200元购买,总共买25克。其曾在城市花园宾馆住4天左右,2015年12月29日入住豪庭酒店1103房间,12月30日挪到1109房间。2015年12月30日下午,手机尾号2006的人通过姜某某知道其吸毒,就打电话问其可有东西(冰毒),其答应给该人找点,当时其在四季酒店准备和朋友吃饭,就开朋友赵辉龙的车到豪庭酒店1109房间,从手提包内的黑色塑料袋里抠一小块冰毒约2克多用烟盒外皮包裹好,刚开始约好在万春园宾馆见面,后来电话联系在四季酒店门口见面,其将冰毒交给该人,返还四季酒店大厅时被抓。其和手机尾号2006的年轻人总共见过3次面。第一次是2015年11月初的一天晚上,在万春园宾馆北路口;又过10天时间的晚上9点左右在城市花园宾馆的房间里见过一次;第三次就是被抓那天。据此,原审法院认为,被告人王臣桂为获取非法利益,多次向他人出售冰毒25.31克,数量较大,其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于王臣桂吸食毒品,且用于贩卖的毒品大部分未流入社会可对其酌情从轻处罚。为惩罚犯罪,保障国家对毒品的管理制度及公民的生命健康权利不受侵犯,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定,判决:一、被告人王臣桂犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十年七个月,并处罚金五万元;二、对被告人王臣桂的违法所得一千元,依法予以追缴,上缴国库;三、对扣押在案甲基苯丙胺20.83克、吸壶一个、锡纸一张,予以没收。宣判后,被告人王臣桂上诉提出:原判认定其多次向他人出售毒品25.31克证据不足,其行为仅构成非法持有毒品罪,请求二审法院依法对其从轻处罚。其辩护人认为,本案系在侦查人员控制下交易,因而应当认定为“犯意引诱”,且王臣桂系吸毒人员,原判量刑过重,请求二审法院对其从轻处罚。经二审审理查明:2015年11月17日、24日晚,上诉人王臣桂分别向吸毒人员程某出售甲基苯丙胺每次0.8克计1.6克,共收取毒资1000元。2015年11月30日19时许,公安民警在阜南县四季酒店将交易完毕的王臣桂及程某抓获,当场查获王臣桂毒资500元、手机二部及豪庭酒店1109房间房卡、现金、银行卡等物,程某购买的疑似冰毒1包2.88克。经对王臣桂居住的阜南县豪庭酒店的1109房间检查,查获疑似冰毒三包计20.83克、吸壶一个、锡纸一张,并予以扣押。经鉴定,查获的疑似冰毒4包计23.71克均含有甲基苯丙胺成分。同日,经对王臣桂尿样甲基苯丙胺进行检测,结果呈阳性。上述事实为一审判决书列举的证据所证实。在二审审理过程中,上诉人王臣桂及其辩护人未提出新的证据,本院对一审判决书认定的事实和所列证据予以确认。对于上诉人王臣桂提出原判认定其多次向他人出售毒品25.31克证据不足,其行为仅构成非法持有毒品罪的上诉理由,经查,证人程某、姜某某证言能够证实程某通过姜某某获知王臣桂手机后从王臣桂处二次购买1.6克毒品的事实,且该节事实与王臣桂原在侦查机关的供述及通话记录亦能相互印证;公安机关制作的检查笔录、扣押物品清单、当面称量记录及程某证言等能够证实程某从王臣桂处购买2.88克被公安机关现场查获,后从王臣桂居住的房间内查获三包计20.83克毒品的事实,原判认定王臣桂多次向他人出售毒品的事实清楚、证据充分,王臣桂的行为已构成贩卖毒品罪,故对王臣桂的此节上诉理由,本院不予采纳。对于王臣桂辩护人认为,本案系在侦查人员控制下交易,因而应当认定为“犯意引诱”,且王臣桂系吸毒人员,原判量刑过重的辩护意见,经查,本案虽属特情介入侦破的案件,但吸毒人员程某曾两次向王臣桂购买毒品,后程某在侦查人员的安排下联系王臣桂购买毒品,二人客观上又实施了毒品交易,可见王臣桂实施毒品犯罪的犯意系出自其本意、自发地产生,而非公安机关的犯意引诱,原判根据该事实并结合王臣桂的认罪态度及社会危害性,已对其作出适当的处罚,故对王臣桂辩护人的此节辩护意见,本院不予采纳。本院认为,上诉人王臣桂违反毒品管理法规,贩卖甲基苯丙胺25.31克,其行为已构成贩卖毒品罪,依法应予惩处。原判定罪准确,量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定,裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  武 锋代理审判员  白艳红代理审判员  郭连冬二〇一六年十一月十八日书 记 员  姜 帆附:相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判;(二)(三)项略。