重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终1129号上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司永川支公司。负责人唐中禄，经理。委托代理人余亮亮，该公司职员。被上诉人（原审原告）黎广路。委托代理人刘均，重庆市永川区胜利法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）曹烈勇。太平财产保险有限公司永川支公司（以下简称太平财保永川支公司）与黎广路、曹烈勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2015）永法民初字第06063号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人太平财保永川支公司的委托代理人余亮亮，被上诉人黎广路的委托代理人刘均，被上诉人曹烈勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审审理查明，2015年3月25日17时00分许，曹烈勇驾驶渝Ｃ×××××号轻型货车从肖家冲往二号站方向行驶至永川区××大道××号站路段掉头时与同向行驶由黎广路驾驶的渝Ｃ×××××普通二轮摩托车相撞，造成黎广路受伤和两车受损的交通事故。经重庆市永川区公安局交通巡逻警察支队认定：曹烈勇承担此次事故的全部责任，黎广路无责任。黎广路受伤后，立即被送到重庆医科大学附属永川医院住院治疗40天后出院，共用去医疗费85407.15元（其中曹烈勇垫付了30000元，太平财保永川支公司垫付了10000元）。出院医嘱载明：院外注意休息壹月，加强营养，口腔科及神经外科门诊随着。黎广路出院后于2015年7月7日委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费、误工时限、护理依赖进行鉴定。该所于2015年7月13日出具鉴定意见：1、被鉴定人黎广路颅脑损伤为VIII级伤残；2、后续医疗费需陆仟元整（6000元）；3、误工时限为出院后180天；4、护理依赖为出院后180天。黎广路为此支付鉴定费2800元。同时，此次交通事故造成黎广路的摩托车受损，产生修理费3900元。黎广路系重庆市铜梁县西河镇新四村2组农村居民，从2013年12月31日起租住在钟华菊所有的位于重庆市永川区萱花西路142号2栋3号房屋内。从2013年5月起在永川区建豪摩托车经营部工作，从2014年10月起在重庆市永川区萱花路224号自行经营摩托车及配件销售（个体工商户名称：永川区新宝摩托车经营部）。渝Ｃ×××××号轻型货车车主为曹烈勇，曹烈勇为该车在太平财保永川支公司投保了交强险和限额50万元的商业第三者责任险，并投保了不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。机动车商业第三者责任保险条款约定：保险公司根据国家基本医疗保险标准，在保险限额内核定赔偿金额；保险公司不承担诉讼费用以及其他相关费用。审理中，二被告协商确认按照医药费总额15%的比例扣除超出国家基本医疗保险标准的费用为12811.07元（85407.15元×15%）。太平财保永川支公司提出重新鉴定申请，但未在本院确定的时间内选取鉴定机构。一审法院认为，根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因曹烈勇所有的渝Ｃ×××××号轻型货车在太平财保永川支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故太平财保永川支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内向黎广路赔偿；不足部分，应由肇事车辆的驾驶人曹烈勇按照在本次交通事故中的过错比例承担责任，曹烈勇在本次事故中负全部责任，应承担100%的赔偿责任。该部分应由太平财保永川支公司在渝Ｃ×××××号轻型货车投保的商业第三者责任保险赔偿限额内直接向黎广路赔偿。关于黎广路主张的损失，一审法院认定：1、医疗费。黎广路主张的医疗费有相应的票据予以证明，予以确认。2、护理费。黎广路住院治疗40天，其主张护理费按照每天103元计算未超过重庆市2014年度城镇私营单位居民服务业年平均工资37721元，予以支持。3、住院伙食补助费。黎广路按照每天90元主张住院伙食补助费未超过当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以支持，但黎广路住院天数为40天，故按照40天的住院天数计算其住院伙食补助费为3600元。4、误工费。黎广路因伤误工属实，但应计算到定残前一天，即误工费为10476元（108天×97元），太平财保永川支公司相应的辩解理由成立，予以采纳。5、残疾赔偿金。根据黎广路举示的证据能够证明其在城镇居住一年以上，有正当收入来源，可以按照城镇居民收入标准计算。太平财保永川支公司辩称按农村居民收入标准计算残疾赔偿金的理由不能成立，不予采纳。6、精神损害抚慰金。黎广路在本次交通事故中受伤，已达到伤残等级，造成了严重精神损害，其请求赔偿精神损害抚慰金6000元的理由成立，予以支持。太平财保永川支公司相应的辩解理由不成立，不予采纳。7、出院后的护理费。黎广路凭鉴定结论主张出院后180天的护理费符合法律规定，予以支持。但黎广路出院后四肢活动尚可，一审法院酌定黎广路需部分护理依赖，参照重庆市2014年度城镇私营单位居民服务业年平均工资37721元计算其出院后护理费为9301.07元（37721元÷365天×180天×50%）。8、后续医疗费。黎广路委托的鉴定机构出具的鉴定意见确定其需后续医药费6000元，黎广路主张该笔费用符合法律规定，一审法院予以支持。太平财保永川支公司相应的辩解理由不成立，不予采纳。9、交通费。黎广路住院治疗40天，其主张交通费500元符合法律规定和当地经济发展水平，予以支持。太平财保永川支公司辩称只认可300元的理由不成立，不予采纳。10、财产损失。黎广路修车产生修车费3900元，其主张4017元与事实不符，不予支持，二被告的辩称意见成立，予以采纳。11、营养费。出院医嘱载明黎广路需要加强营养，但其主张的营养费过高，酌定1000元，太平财保永川支公司相应的辩称理由成立，予以采纳。12、鉴定费。黎广路主张的鉴定费有正规发票为据，予以支持。综上，此次交通事故给黎广路造成的损失有：医疗费85407.15元、护理费4120元（103元/天×40天）、住院伙食补助费3600元、10476元（108天×97元）、残疾赔偿金150882元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2800元、院外护理费9301.07元、后续医疗费6000元、交通费500元、修车费3900元、营养费1000元，合计283986.22元。太平财保永川支公司在交强险和商业第三者责任险中共赔偿黎广路各项损失268375.15元（283986.22元-非医保费用12811.07元-鉴定费2800元），其余损失15611.07元（非医保部分12811.07元+鉴定费2800元），由曹烈勇赔偿，抵扣曹烈勇垫付的30000元和承担的诉讼费用2620元后，曹烈勇不再向黎广路赔偿，其多垫付的11768.93元（30000元-15611.07元-2620元）可在太平财保永川支公司赔偿黎广路的款项中抵扣，由曹烈勇另行向太平财保永川支公司请求赔付，抵扣后太平财保永川支公司共应赔偿黎广路各项损失246606.22（268375.15元-11768.93元-10000元）。太平财保永川支公司未在一审法院确定的时间内选取鉴定机构，视为其对自身权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，一审判决如下：一、由被告太平财产保险有限公司永川支公司于本判决生效后10日内赔偿原告黎广路各项损失246606.22元；二、驳回原告黎广路的其他诉讼请求。太平财保永川支公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、院外护理费、后续医疗费的认定不当。黎广路未证明护理人员的收入情况，一审判决直接适用103元/天的标准于法无据。一审适用90元/天的住院伙食补助费标准过高。院外护理费、后续医疗费认定不当，黎广路出院后治疗已经终结不需护理。2、一审判决对残疾赔偿金和续医费认定不当。伤残等级鉴定系黎广路自行委托，上诉人没有参与，缺乏公正性，请求二审法院重新委托鉴定。黎广路一审提交的《重庆医科大学附属医院智商测定表》明确载明黎广路存在欠配合的情形，不能作为鉴定依据。鉴定报告未说明后续医疗费的用途和后续治疗的必要性。黎广路未证明其2014年10月开始在城镇工作，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。被上诉人黎广路、曹烈勇均答辩称上诉人在一审中放弃重新鉴定申请，二审中无权申请重新鉴定。请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，针对上诉人的上诉请求和理由：一审判决对住院期间护理费、出院后的护理费和住院伙食补助费标准的确定均有明确、合理的参照标准，且并无不当。鉴定结论确定黎广路护理依赖为出院后的180天，上诉人认为其出院后不需要护理无事实依据。伤残等级鉴定虽系被上诉人黎广路自行委托，上诉人在一审中申请重新鉴定，经一审法院法院明确通知2015年9月24日上午9：30在该院选取鉴定机构，申请方不到视为放弃鉴定申请，上诉人届期仍未到场选取鉴定机构，应当自行承担不利后果，其在二审中申请重新鉴定，本院不予支持。一审判决按照鉴定结论确定的残疾赔偿金、院外护理费、后续医疗费等并无不当。黎广路在一审提供的证据能够证明其在城镇连续居住一年以上并有正当收入，上诉人持异议但未举示任何证据，其申请对被上诉人租赁合同真实性进行鉴定，但未到场选取鉴定机构，根据一审法院当庭告知，应承担不利后果，一审判决按照城镇居民标准确定被上诉人黎广路的残疾赔偿金并无不当。综上，上诉人的上诉请求及理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审诉讼费按一审判决负担，二审诉讼费4999元由太平财产保险有限公司永川支公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长 樊 群审判员 苏致礼审判员 段晓玲二〇一六年三月三十日书记员 陈园媛