重庆铁路运输法院民 事 判 决 书(2016)渝8601民初5号原告：重庆市华廷建玲物流有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道金龙路268号，组织机构代码68391153-1。法定代表人:汤良勤，该公司经理。委托代理人：甘永东，男，汉族，1971年6月6日出生。被告：杨小波，男，汉族，1982年10月27日出生。重庆市华廷建玲物流有限公司（以下简称华廷建玲公司）诉杨小波挂靠经营合同纠纷一案，本院于2016年1月13日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员王凝思独任审判，于2016年3月3日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人甘永东、被告杨小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华廷建玲公司诉称，2013年7月1日杨小波将自购的渝B929**号货车挂靠在华廷建玲公司长寿分公司处自主经营，双方签订了《汽车挂靠合同》（以下简称“合同”）。合同第五条约定：“…5、乙方应按合同约定及时办理车辆保险、参加车辆年审…”。合同第八条第四款约定：“…才发生解除合同的效力并支付违约金壹万元”。合同第八条第七款约定：“乙方未按合同约定履行其义务的，应支付违约金壹万元整”。然而杨小波从2014年10月至2016年１月未按合同履行，向华廷建玲公司缴纳服务费，参加车辆年审，办理车辆保险。华廷建玲公司多次催促未果。为维护其合法权益，诉至法院请求判令：1.解除华廷建玲公司和杨小波之间签订的《汽车挂靠合同》；2.杨小波支付华廷建玲公司违约金10000元；3.本案诉讼费由杨小波负担。被告杨小波辩称，1、2014年5月已将车转卖他人，自己没有再经营。自己经营期间从未拖欠过任何费用。2、违约金过高，请求适当减少。3、用已缴纳的风险保证金抵扣违约金。经审理查明，重庆市华廷建玲物流有限公司长寿分公司（以下简称华廷建玲长寿分公司）与杨小波于2013年7月1日签订《汽车挂靠合同》。合同约定：“车辆基本情况：车牌号渝B929**，行驶证吨位9.90，颜色紫，厂牌型号CJQ5270GXXY，发动机号G46D2400063，车架号L3ADNFGT97Y207554，每月管理费500元，风险保证金5000元，内部转让手续费1000元；合同期限：从本合同签订之日起至国家规定车辆报废为止；每月固定费用：固定费用由合同约定的每月管理费500元正，乙方（即杨小波）应于每月五日前向华廷建玲公司缴清当月的固定费用；合同期间，车辆的所有权属于乙方，由乙方自主决定经营方式，自行聘请驾驶员，自找货源，自主修理，自行承担因车辆运营的一切经营风险责任、交通事故、安全事故所发生的一切赔偿责任并承担自负盈亏的责任；”“乙方为保证履行合同约定的义务，采取以缴纳风险保证金：5000元。本合同成立时，乙方以风险保证金的形式缴纳的违约定金，作为履行支付月固定费用的担保。如该月乙方未违约，则违约定金自动作为下月履行义务的担保；如该月乙方违约，该定金适用定金法则归甲方（即华廷建玲公司）所有，乙方应另行支付违约金。再次支付的违约定金不低于前笔违约定金的金额。适用违约定金不免除乙方因其他违约行为而产生的违约责任、损害赔偿责任”；“合同期内，乙方有下列情形之一的，甲方有权单方解除合同：（1）乙方累计欠费四个月（含）以上；……”；“乙方仍应按合同约定结清所有费用及承担合同约定的违约金、损害赔偿金等；乙方未按合同约定履行其义务的，应支付违约金壹万元正。”上述合同签订后，杨小波向华廷建玲公司缴纳了风险保证金5000元，但从2014年10月起未向华廷建玲公司长寿分公司缴纳管理费，也未为车辆办理保险和参加年审。另查明，华廷建玲长寿分公司系华廷建玲公司申请设立的分公司。又查明，车牌号渝B929**川江牌重型厢式货车登记在华廷建玲长寿分公司名下，检验有效期至2015年8月。在本院审理过程中，因双方当事人针对杨小波欠交月固定费用的违约行为在合同中既约定了风险保证金不予退还，又约定了支付违约金10000元，经本院释明后华廷建玲公司自愿选择合同约定的违约金条款。上述事实有《汽车挂靠合同》、机动车行驶证、《分公司设立登记申请书》、《准予设立登记通知书》、华廷建玲公司代收凭条以及当事人的陈述等载卷为凭，本院予以确认。本院认为，因为华廷建玲公司长寿分公司系华廷建玲公司设立的分支机构，不具有法人资格，故其合同权利义务应由华廷建玲公司概括承受，华廷建玲公司在本案作为原告主体适格。原告华廷建玲公司所属的长寿分公司与被告杨小波签订的《汽车挂靠合同》体现了双方当事人的真实意思表示，其内容未违反有关法律法规的禁止性规定，合法有效，应予履行。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定:“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就后，解除权人可以解除合同。”本案中，华廷建玲公司与杨小波在《汽车挂靠合同》中就解除合同的条件进行了约定，杨小波自2014年10月之后不履行合同的行为，符合合同中约定的累计欠费四个月以上，不为车辆办理保险等华廷建玲公司可单方解除合同的情形，故华廷建玲公司有权单方面解除合同。本院对其要求解除与杨小波签订的《汽车挂靠合同》的诉讼请求予以支持。关于违约金的问题，根据双方签订的《汽车挂靠合同》中约定，杨小波未按时向华廷建玲公司缴纳管理费，已构成违约，应承担违约责任。华廷建玲公司要求杨小波支付违约金的主张符合合同约定，本院予以支持。杨小波辩称违约金过高请求适当减少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当调整。故本院对华廷建玲公司请求杨小波给付的违约金10000元酌情调整为5000元。关于风险保证金是否应予退还，经查，双方签订的《汽车挂靠合同》第七条约定明确了风险保证金系违约定金的性质，且适用定金法则。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款。”本案中，杨小波欠交月固定费用的违约行为既符合合同约定的定金条款约定的违约情形又符合违约金条款约定的违约情形。因华廷建玲公司自愿选择适用违约金条款，故杨小波已经缴纳的风险保证金5000元华廷建玲公司应当予以退还。因华廷建玲公司应当退还杨小波风险保证金5000元，同时杨小波应当支付华廷建玲公司违约金5000元，审理中杨小波要求用风险保证金抵扣违约金，符合《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定即“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者依照合同的性质不得抵销的除外。”故本院对此予以支持。华廷建玲公司不再退还风险保证金、杨小波不再支付违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十九条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、解除原告重庆市华廷建玲物流有限公司与被告杨小波2013年7月1日签订的《汽车挂靠合同》；二、驳回原告重庆市华廷建玲物流有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由被告杨小波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  王凝思二〇一六年三月三十日书 记 员  肖 丹