山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）吕民一终字第1158号上诉人（原审原告）李军红。委托代理人张双梁，山西天烨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张建勋。被上诉人（原审被告）李云峰，籍贯、。被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司，住所地河北省石家庄市新华区新华西路19号。负责人刘云超，总经理。委托代理人宁旭杰，山西锋镝律师事务所律师。上诉人李军红因与被上诉人张建勋、李云峰、中国太平洋财产保险股份有限公司石家庄市中心支公司（以下简称太平洋财险石家庄支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省汾阳市人民法院（2015）汾民初字第477号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李军红及其委托代理人张双梁，被上诉人太平洋财险石家庄支公司的委托代理人宁旭杰到庭参加诉讼。被上诉人张建勋、李云峰经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。一审查明，2014年8月8日1时30分，被告张建勋驾驶冀A×××××大运牌重型半挂牵引车牵引冀A×××××半挂车沿307国道汾阳段由西向东行驶至669千米+700米处时，与相对行驶的原告李军红驾驶的晋D×××××欧曼牌重型半挂牵引车晋D×××××挂车发生碰撞，造成原告李军红受伤的交通事故。2014年8月12日，山西省汾阳市公安局交通警察大队作出第201408114号事故认定书，认定被告张建勋负事故全部责任，原告李军红无责任。冀A×××××、冀A×××××牵引半挂车的实际车主为被告李云峰，被告张建勋系被告李云峰雇佣司机，事故发生在雇佣期间，被告张建勋具备相应驾驶资格，该车在被告太平洋财险石家庄支公司投保了交强险与商业三者险。一审又查明，事故发生后，原告李军红被送至山西省汾阳医院急诊治疗，次日转院至山西省黎城县人民医院住院治疗。2015年3月，经山西永鼎司法鉴定中心鉴定原告左上肢伤残等级为10级伤残，胸部伤残为10级伤残。因损失未得到赔偿，原告李军红向一审法院起诉，请求被告太平洋财险石家庄支公司在保险限额内赔偿原告李军红医疗费14604.31元、住院伙食补助费700元、营养费700元、误工费24734元、护理费1008元、残疾赔偿金52951.8元，鉴定费1500元、交通费2000元、精神抚慰金6000元、二次手术费6000元，以上共计110198.1元，不足部分由被告张建勋、李云峰负连带责任。一审还查明，被告李云峰为原告李军红垫付费用1万元。一审认为，本案系机动车之间发生交通事故引发的侵权之诉。山西省汾阳市交警队作出的事故责任认定客观公正，双方对该责任认定均无异议，可以作为确定双方责任的依据。原告李军红主张的各项损失应由被告太平洋财险石家庄支公司在所承保车辆的交强险限额先行承担赔偿责任，交强险不足赔偿部分应由被告太平洋财险支公司按被告张建勋在本起事故中应承担的责任在商业三者险限额内赔偿。一审又认为，原告李军红的损失为：医疗费14604.3元；伙食补助费225元（15天×15元）；营养费225元（15天×15元）；误工费14850元（90天×165元），误工天数参照公安部《人事损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2007）酌定为90日，误工日损失参照2015年底山西省交通运输行业年收入标准为165元/天；护理费1008元；残疾赔偿金19379.8元（8809元×20年×11%）。原告主张依照城镇居民标准计算残疾赔偿金，被告太平洋财险支公司予以否认，因原告仅提供“派出所的证明”证明其在城镇居住，未提供租房合同、居住证、收入来源证明等其他证据，故对其此项主张不应予支持。被告太平洋财险石家庄支公司辩称原告李军红不构成伤残，但未对原告提供的司法鉴定意见申请重新鉴定也无反驳证据，故被告此项抗辩也不予采纳；鉴定费1500元为实际发生费用予以支持；交通费已实际发生，酌定1000元；精神抚慰金酌定2000元；二次手术费6000元待实际发生后，原告可另行主张。以上原告李军红损失共计54792.1元。被告太平洋财险石家庄支公司在交强险医疗费限额内赔偿原告李军红医疗费、伙食补助费、营养费共计1万元，在伤残赔偿金限额内赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计38237.8元。原告的损失交强险不足赔偿部分6554.3元由被告太平洋财险石家庄支公司在商业第三者责任险内赔偿5054.3元。被告太平洋财险石家庄支公司在交强险及商业三者险责任限额内共计赔偿原告53292.1元。鉴定费用1500元由被告李云峰负担。被告张建勋系在受雇期间致人损害，应由被告李云峰承担侵权责任。一审还认为，被告李云峰主张原告李军红应返还垫付款1万元，原告对垫付事实无异议。没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。故被告李云峰此项主张，应予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司河北分公司石家庄市中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告李军红48237.8元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司河北分公司石家庄市中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告李军红5054.3元；三、被告李云峰赔偿原告李军红1500元，原告李军红返还被告李云峰垫付款1万元，两项相抵，原告李军红返还被告李云峰8500元；四、其它之诉驳回。上述给付义务，于本判生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2510元，由原告负担1200元，由被告李云峰负担1310元。判后，原审原告李军红不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法支持上诉人李军红一审的诉讼请求。理由为：1、关于伙食补助费，据山西省财政厅2014年4月30日作出的《省直机关差旅费管理办法》第十七条，事业单位员工省内出差标准为100元每天包干，本案伙食补助费应参照当地国家机关出差标准认定。一审按15元/天标准计算没有依据，上诉人请求按50元/天标准计算未超过山西省财政厅关于差旅费的规定，故应计算为15天×50元=750元；2、营养费理由同伙食补助费，也应为15天×50元=750元；3、一审认定误工时间90天偏低，该时间为出院证显示的医嘱时间，治愈和恢复完全劳动能力为不同概念。上诉人住院14天，计算至定残日前一天共237天，上诉人实际休息时间长达8个月，一审请求150天应得到支持；4、伤残赔偿金，上诉人李军红一审中提供的驾驶证、从业资格证证明上诉人是一名职业司机，驾驶货车是上诉人的唯一生活来源。租房合同、居住证是证明上诉人实际住所地的证据，而不是唯一证明。上诉人的残疾赔偿金应按山西省2014年度城镇居民可支配收入标准计算24069元×20年；5、精神损害抚慰金，上诉人为两处十级伤残，至少应认定5000元；6、交通费应支持2000元，事发地为汾阳市，上诉人因治疗转院回长治黎城县，请求2000元符合实际；7、二次手术费应予支持。被上诉人太平洋财险石家庄支公司未提交书面答辩状，庭审中委托代理人代为口头答辩称：1、伙食补助费、营养费，一审认定为15元/天系依据山西省吕梁市中级人民法院在全市法院民事工作会议纪要上作出的统一标准；2、误工费，一审据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》认定合法，同时结合受伤伤情认定合理；3、残疾赔偿金，上诉人所提供的证据无法证明其在城镇居住连续超过一年以上，应参照其户籍地（农村）予以计算；4、交通费，一审认定1000元属交通事故案件中较高标准，上诉人转院产生的费用在一审中合理性、必要性无法证实；5、精神损害抚慰金也应参照纪要规定，认定2000元正确；6、一审判决二次手术费待实际发生后另行主张，客观公正，也应维持。被上诉人张建勋、李云峰未提交书面答辩状，也未出庭应诉答辩。二审中，上诉人李军红提交以下证据：1、户籍证明，拟证明上诉人的户籍自2015年7月9日起已更改为居民户口；2、黎城县黎候镇西关社区居民委员会证明，拟证明上诉人于2003年4月租房居住在本社区刘俊生家至今，本社区的组建是2014年12月撤村建居；3、2016年1月10日律师对出租房房东刘俊生的调查笔录，拟证明上诉人李军红全家2003开始在西关租房居住，且知道李军红为货车司机，李军红全家为3口人，其中儿子在外读大学；4、2014年4月颁布实施的《山西省常住户口登记管理规定》，此法律规定拟与以上事实共同证明山西省取消农村城镇划分并进行了实施。以上四项证据拟与一审中提交的山西省黎城县公安局黎侯镇（原为西关）派出所的证明材料、李军红A2驾驶证、有效期自2014年4月6日至2020年4月6日的道路货物运输驾驶员从业资格证，拟共同证明上诉人李军红一直在黎城县的西关村连续居住，职业为司机，收入来源地为城镇。同时认可交通费和二次手术费一、二审中均无证据提交。被上诉人太平洋财险石家庄支公司的委托代理人代为质证称：1、对户籍证明、西关社区居委会证明的真实性均无异议，但前者出具时间为2016年1月13日，后者反映出西关社区的前身为西关村，且农村变为城镇的时间为2014年12月，而本案中事故发生时间为2014年8月8日，不符合最高院关于认定农村居民按照城镇居民计算残疾赔偿金的标准；3、对调查笔录不认可，房东作为证人应出庭作证，身份证复印件应核实真实性；4、登记制度真实性无异议，但不能证明山西省已不区分农村、城镇居民相关待遇问题；5、一审已经质证过的证据不予重复质证。二审查明事实同一审，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人李军红住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、二次手术费的认定。（一）关于住院伙食补助费，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损赔偿司法解释》）第二十三条之规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，上诉人李军红此项损失，可以参照山西省汾阳市国家机关工作人员出差伙食补助标准计算。山西省财政厅晋财行[2014]49号文件于2014年4月30日将《省直机关差旅费管理办法》印发，“请各市财政局参照办法，结合实际情况，抓紧修订本地区党政机关差旅费管理办法，并报我厅备案”，上诉人未提供证据证明本案事故2014年8月8日发生后住院期间，可以作为参照的山西省汾阳市国家机关工作人员差旅费管理办法已经修订并备案实施且为100元/日，故上诉人此项上诉主张因拟比照之法律依据非现行规定，本院不予支持。另山西省吕梁市中级人民法院为保证辖区内13县市人身损害赔偿标准统一，在法律法规司法解释无明文规定的前提下，暂定辖区内两级法院住院伙食补助费为15元/日，一审法院依此裁判维护了裁判标准和结果的同一性并不不当，本院予以维持。（二）关于营养费，据《人损赔偿司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，上诉人未提供医疗机构的意见，一审人民法院依据吕梁全市两级法院统一标准裁判亦无不当，本院亦予维持。（三）关于误工费，据《人损赔偿司法解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，上诉人李军红误工时间的确定应以医疗机构的证明或计算至治疗终结定残日前一天。据山西省黎城县人民医院2014年8月22日对上诉人李军红出院记录诊断“1、左锁骨骨折；2、左侧多发肋骨骨折；3、双侧胸腔积液”，出院医嘱：“1、3天后拆线；2、休息2月；3、1月后门诊复查；4、按指导进行患肢功能练习；5、不是随诊”，即医疗机构证明本案上诉人李军红除住院治疗14日外还需休息2月。又据2013年12月1日实施的中华人民共和国公共安全行业标准《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》（以下简称《治疗终结时间》）5.12.13.2之规定，本案上诉人李军红左侧肋骨3-6肋骨折治疗终结时间应为3个月；据《治疗终结时间》5.17.3之规定，上诉人锁骨闭合性（粉碎性）骨折治疗终结时间应为3个月；《治疗终结时间》5.12.5.2之规定，上诉人双侧胸腔积液基本吸收治疗终结时间应为2个月；《治疗终结时间》3.4之规定，治疗终结时间为道路交通事故直接导致的损伤或损伤引发的并发症治疗终结所需要的时间；《治疗终结时间》4.1之规定，道路交通事故受伤人员治疗终结时间应按照实际治疗终结时间认定。治疗终结时间难以认定或有争议的，可按照本标准（以上）认定；《治疗终结时间》4.3之规定，对于多处损伤或不同器官损伤，以损伤部位对应最长的治疗终结时间为治疗终结时间。以上规定可以认定上诉人李军红因道路交通事故致伤治疗终结的法定标准需3个月。综合以上两项，上诉人李军红于受伤后2个月14天即治疗终结，可申请伤残等级鉴定，法定标准为3个月，一审法院认定误工时间90天并无不当，本院予以维持。上诉人李军红无故超期申请定残，又其他无证据证明确需休息其主张之150天，本院不予支持。（四）关于残疾赔偿金，上诉人李军红一、二审中均主张应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，并提供两组证据，一组拟证明上诉人李军红自2003年至今一直租住在黎城县黎候镇西关村（社区），西关村自2014年12月改为西关社区，本案事故虽发生于2014年8月8日，至本案起诉时上诉人的户籍也已变更，应按城镇居民对待。据《人损赔偿司法解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”，及《最高人民法院民一庭》“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”之规定，本院在考虑上诉人李军红残疾赔偿金的计算标准时必须依据“事故发生时”受害人住所地或经常居住地为城镇或农村进行认定，上诉人李军红亦认可事故发生时其经常居住地为西关村，故一审法院按农村标准计算残疾赔偿金正确，本院予以维持。上诉人李军红以其持有A2驾照、道路货物运输驾驶员从业资格证拟证明其为职业司机，收入来源地为城镇，因以上证件仅能证明李军红有从事货物运输之资格，并不能当然证明事故发生前一年其一直以从事货物运输作为主要收入来源，故上诉人此项上诉理由，本院亦不予支持。（四）关于交通费，上诉人李军红并未提交任何证据证明其请求2000元为实际发生，一审法院酌情认定1000元并无不妥，本院予以维持。（五）关于精神抚慰金，一审法院酌情认定2000元比较符合本案事故发生后上诉人李军红所受精神伤害，上诉人李军红上诉亦无其他精神伤害严重之特别理由，本院亦予维持。（六）关于二次治疗费，据《人损赔偿司法解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，上诉人李军红请求二次治疗费并未提供任何证据证明系确定必然发生之费用，故可待实际发生后另行起诉，一审法院此项判决亦正确。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2504元，由上诉人李军红负担。本判决为终审判决。审判长  郭一璠审判员  高美平审判员  张 华二〇一六年三月十六日书记员  刘 昊