广东省广州市番禺区人民法院刑 事 判 决 书（2015）穗番法刑初字第1956号公诉机关广州市番禺区人民检察院。被告人何振荣，男，1974年9月29日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市番禺区洛浦街（均）。因本案于2015年8月11日被羁押，次日被刑事拘留；同年9月18日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人李健翔，是广东法丞律师事务所律师。被告人冯泽恒，男，1989年7月1日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省，因本案于2015年8月27日被羁押，次日被刑事拘留；同年9月18日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人柏满祥，是广东满祥律师事务所律师。辩护人刘海静，是广东满祥律师事务所实习律师。广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉〔2015〕1899号起诉书指控被告人何振荣、冯泽恒非法持有枪支一案，于2015年11月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市番禺区人民检察院检察员赵庆光出庭支持公诉，被告人何振荣及其辩护人李健翔、被告人冯泽恒及其辩护人柏满祥、刘海静到庭参加了诉讼。并经延期审理，现已审理终结。广州市番禺区人民检察院指控，何某1（另案处理）将一支长枪、一支手枪和多发子弹存放于被告人何振荣住处。何某1需要使用的时候就让人找被告人何振荣取枪支，使用完毕后又将枪支交给被告人何振荣保管。2014年，何某1让陈某（另处理）将枪支从被告人何振荣处取走，并交给周某（另案处理）使用，周某使用后，将枪支交给被告人冯泽恒保管，被告人冯泽恒拿到枪支后交给梁某2（另处理）处理。2015年8月12日1时45分，公安人员在广州市番禺区洛浦街东乡村一街一巷62号抓获被告人何振荣，并缴获疑似枪弹27发。同月27日17时许，公安人员在广州市番禺区洛浦街洛溪食街厨艺馆门口将被告人冯泽恒抓获；同月28日16时许，公安人员在广州市番禺区洛浦街沙某路地铁公司附近路边的草丛中缴获被放置在此的枪支两把及子弹四颗（其中一支枪内有一件子弹）。经鉴定，缴获两支枪支均属于火药为动力发射枪弹的非制式枪支，一起缴获的四枚弹药属于非制式枪弹；在被告人何振荣住处缴获的27件疑似枪弹中有10件属于制式枪弹、15件属于非制式枪弹、2件不属于枪弹。对于上述事实，公诉机关列举了1.物证；2.书证；3.证人证言；4.被告人的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.视听资料等证据。公诉机关认为，被告人何振荣、冯泽恒无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人何振荣承认控罪。但否认持有两支枪。辩护人的辩护意见：1、起诉书指控被告人何振荣非法持有一支长枪和一支短枪，被告人何振荣对非法持有一支长枪没有异议，自愿认罪，但对何振荣非法持有一支短枪，事实不清，证据不足。2、被告人的行为不构成情节严重。3、被告人何振荣实施非法持有枪支的罪行因为法律意识淡薄，其主观恶性极小。4、被告人何振荣认罪态度良好，归案后能主动交代罪行，属于坦白行为，并且属于自愿认罪。5、被告人何振荣有悔罪表现，是初犯、偶犯，社会危害性小。综上所述，被告人何振荣违反刑法规定非法持有枪支，但数量只有一支，根据相关法律规定，不属于情节严重，恳请法院对被告人酌情从轻处罚，并适用缓刑。被告人冯泽恒承认控罪。但否认持有两支枪。辩护人的辩护意见：对被告人冯泽恒构成非法持有枪支罪没有意见，在量刑方面，希望法庭充分考虑以下的情节：1、关于是以一支枪还是两支枪追究刑事责任的问题，冯泽恒确实只看到一支枪，也不能排除另外一支枪是冯泽恒掌控之外的，在存在疑点的情况下，疑点的利益应归被告人所有，请求法庭在审查后以一支枪来认定。2、不管冯泽恒持有的是一支枪还是两支枪，但他接到周某的电话时是不知道周某叫他保管的是枪支，在第二天晚上才知道里面是枪支，由于他的文化程度比较低，不知道保管枪支是违法的，而且也因为当时找不到周某，怕把枪支交给公安机关的话遭到报复，所以才暂时保管。3、被告人冯泽恒在本案中保管枪支的行为并没有给社会和他人造成危害，犯罪情节轻微。被告人在保管枪支期间没有使用，也没有交给他人使用。4、被告人冯泽恒在归案前就自动放弃了保管枪支的行为，把枪支交给了另外一个人处理，应该是构成犯罪中止，按照法律规定，应该免除处罚或从轻处罚。5、被告人冯泽恒在归案后如实供述其罪行，认罪和悔罪态度均很好。6、被告人冯泽恒系初犯，在本案之前一直遵纪守法，没有违法犯罪前科，再犯可能性和人身危害性均极小。综上所述，请求法庭对被告人冯泽恒宽大处理，对其判处三年以下有有期徒刑或者拘役，并对其适用缓刑。经审理查明，何某1（另案处理）将一支长枪、一支手枪和多发子弹存放于被告人何振荣住处。何某1需要使用的时候就让人找被告人何振荣取枪支，使用完毕后又将枪支交给被告人何振荣保管。2014年，何某1让陈某（另处理）将枪支从被告人何振荣处取走，并交给周某（另案处理）使用，周某使用后，将枪支交给被告人冯泽恒保管，被告人冯泽恒拿到枪支后交给梁某2（另处理）处理。2015年8月11日，公安人员在广州市番禺区洛浦街东乡村一街一巷62号抓获被告人何振荣，并缴获疑似枪弹27发。同月27日17时许，公安人员在广州市番禺区洛浦街洛溪食街厨艺馆门口将被告人冯泽恒抓获；同月28日16时许，公安人员在广州市番禺区洛浦街沙某路地铁公司附近路边的草丛中缴获被放置在此的枪支两把及子弹四颗（其中一支枪内有一件子弹）。经鉴定，缴获两支枪支均属于火药为动力发射枪弹的非制式枪支，一起缴获的四枚弹药属于非制式枪弹；在被告人何振荣住处缴获的27件疑似枪弹中有10件属于制式枪弹、15件属于非制式枪弹、2件不属于枪弹。上述事实，有下列由公诉机关提供并经庭审质证的证据证实：一、证人何某1的证言证实，在2014年10月18日凌晨，其叫陈某到何振荣处拿枪，陈某拿回来后，将枪支交给周某等人。案发后两个月左右，其接到陈健铭的电话，说周某将一袋东西放在他那里，要他给回其，东西已放好，问其如何处理。其告诉他先放好，可以的话就想办法交回给何振荣，陈健铭说好。其交给周某是用一个羽毛球拍袋装着，一长一短，长的那支约50厘米的雷某登散弹枪，圆管，单管，黑色铁制，五连发；短的那支是一支约15厘米左右的仿制手枪，黑色铁制，配有弹夹。两支枪当晚配了多少子弹其不清楚。雷某登散弹枪是约2008年其向花都一个叫肥强的人用12000元购买的，另外赠送了2、3发子弹。其以20多元1粒的价钱向肥强买多了20多发子弹，枪支和羽毛球拍袋是一起的，其开始将整袋枪支、子弹放家里，后交给堂哥何振荣保管。仿制手枪是2010年左右向肥强弟弟发仔用8500元买的，另外赠送了2、3粒子弹，该枪买回后也一起放到上述羽毛球拍袋，交给何振荣保管。证人何某1辨认缴获的两支枪和3发子弹是其购买，后交给何振荣保管，于2014年10月18日其叫陈某到何振荣处取回交给周某等人在聚众斗殴过程中使用。二、证人陈某的证言证实，在2014年10月18日凌晨，何某1叫其到阿荣（何振荣）处拿枪，后阿杰开一辆墨绿色凯美瑞小车送其去阿荣处，阿荣将一个羽毛球袋交给其。其和阿杰回到酒吧停车场后将袋子放在何某1的奥迪车内并告诉何某1。后何某1叫其等人上车去南村，到达后何某1叫周某拿了那个袋子。在聚众斗殴过程中，周某将袋内长枪递给阿国，将短枪装进自己裤袋，阿国曾用长枪向天开了一枪，周某用短枪指着刘江骂。斗殴过程中小明也从一辆红色小汽车副驾驶位拿了一把雷鸣登霰弹枪指着追砍的那些男子。当时何某1对其说：你致电给阿荣，现在去他那里拿“两旧嘢”过来，其就说好。“两旧嘢”就是指两把枪。阿荣就是何某1的堂兄弟，真名叫何振荣。其不可以随时到阿荣处取枪，每次都是何某1授权去的，没有他的指令，其是拿不到枪支的。证人陈某对枪支进行了辨认，证实黑色羽毛球拍袋装着的一长一短两支枪及3粒子弹是何振荣交给其的，在2015年10月18日拿去南村水蛇谷大排档打架，后将该枪交给周某保管。三、证人周某的证言证实，在2014年10月18日凌晨，陈某从奥迪车内拿过来一个蓝色羽毛球袋，内有一支长枪、一支短枪，何某1将该羽毛球袋交给其。在聚众斗殴过程中，其曾拿出那短枪，建国拿出那长枪。后其将装有两支枪支的羽毛球袋交给阿某（冯泽恒）保管。证人周某对枪支进行了辨认，证实黑色羽毛球拍袋装着的一长一短两支枪及3粒子弹是陈某给其的，在2015年10月18日拿去南村水蛇谷大排档打架，后将该枪交给冯泽恒保管。经证人周某辨认，本案被告人冯泽恒就是为其保管枪支的人阿某。四、证人宁某的证言证实，其是何振荣的妻子,公安人员当日从其家中搜出一个纸盒，纸盒内有一些子弹，有2颗比较长的金属色子弹，弹头是尖的，还有25颗是圆柱形的子弹，不知道是谁的。但想起来两件事可能跟这些子弹有关，一是大概两年前的一天晚上11时许，其老公接了个电话出去了一会，回来跟其说有个朋友放一些东西在其家，后来其打扫卫生时发现床下有个袋子装着一些东西，挺沉的，就是其老公说的他朋友放家里的东西，那个袋子和今天公安人员在其家搜出来装着子弹的袋子是一样的，但当时其没打开看，所以不能确定那个袋子里装的东西是否是今天搜出来的子弹。二是大概3、4个月前的一天晚上11时许，其老公接了一个电话出门口几分钟后回来，他跟其说有个朋友放些东西在其家，具体什么东西其不清楚，不知道是不是这些子弹。其记得2015年某一天，曾有人来取过一次东西。五、证人梁某1的证言证实，其是梁某2的哥哥。公安人员找其后，其联系弟弟梁某2，梁某2称要找的物品在沙溪和厦滘交界的厦滘地铁公司附近，其就打电话告诉派出所的吴警官。其弟弟说是一个叫恒子的人把东西（是用一个袋子装住的）交给他并藏匿的。六、搜查证、搜查笔录、扣押决定书和扣押清单证实在被告人何振荣家中（本区洛浦街东乡村一街一巷62号）查获散弹枪子弹25发、子弹2发。七、枪支、弹药鉴定书证实，缴获的两支枪支均属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，四枚弹药属于非制式枪弹；WHJ150269-1号检材（2件长金属子弹）不属于枪弹；WHJ150269-2号检材中10件属于制式枪弹、15件属于非制式枪弹。八、现场勘查笔录和照片材料证实案发现场的方位环境及缴获枪弹的情况。九、抓获经过和破案经过证实公安机关抓获被告人的情况。十、被告人何振荣供述，其和何某1是堂兄弟。何某1约在10年前将一个羽毛球拍的袋子交给其保管，其打开后发现里面是一支枪和一些子弹，其把袋子放在床底下。何某1要用时打电话给其，其到家门口的桥头交给何某1派来的人。最后一次是2014年下半年，何某1打电话叫其把枪拿出来，小峰（卜佬）过去拿，之后其把枪和子弹交给小峰，小峰接过枪后说有子弹了，叫其把装有子弹的鞋盒拿回去。之后其就没有保管该枪了。过了几天其就听到何某1和小峰等人出事逃跑了。其不清楚何某1的枪是如何得来的。枪是用一个黑色的羽毛球拍袋装着的，是一支长约80厘米的雷鸣登手枪，黑色，铁质，袋内还有5发子弹，用一个红色塑料袋装着的，另外还有一盒用鞋盒装着的子弹，具体多少发其没有数，这些子弹都是圆筒状的，长约12厘米，颜色有红色、蓝色、黑色，另外还有2发铜质的子弹，长约15厘米。每次其将装着枪和子弹的羽毛球拍袋拿给何某1的马仔，拿回来的时候其又会看看里面是否还放着枪和5发子弹，其他子弹一般都是没拿出去的。何某1最后一次叫人拿走枪和5发子弹后就没再还回来，其现在不知道在哪里，用鞋盒装着的子弹还在其家中。今天警察在其家上二楼的楼梯底下搜到那个装着子弹的鞋盒。被告人何振荣辨认缴获的两支枪中长的那支就是何某1交给其保管的，短的认不出来，羽毛球拍袋是何某1交给其用来装枪的；并对从其家中缴获的子弹、同案人何某1、陈某进行了辨认。十一、被告人冯泽恒供述，2014年10月左右一个晚上，其在洛浦的迷城V吧上班，突然接到周某的电话，他说他出了事，要离开一下，想让其帮他保管一些东西，其答应了。之后不久，周某的一个马仔（名字不详）交了一个羽毛球拍袋给其，说是周某的，叫其帮忙保管一下东西，其说好。然后就接过球拍袋，发现很重，然后其就将东西拿回其出租屋收藏。第二天其听到周某他们在南村打架出事了，还开了枪，于是其马上回家打开周某交给其的球拍袋看，发现原来是两支枪，一支长一支短，用一个黑色羽毛球拍袋装着，没有看到子弹。于是其就马上将球拍袋拉好，将球拍袋连同这两支枪收藏存放在其原来租住的洛溪村一出租屋里。直到2015年8月，其因搬家，而且新婚妻子要到家里和其一起住，觉得枪支在家不安全，于是就想将东西转移其他地方存放。其想到其的一个朋友梁某2，他是做物流的，有仓库，方便存放。于是其就给电话梁某2，问他能不能帮其保管一下东西，梁某2说没问题，于是其就将装枪支的球拍袋连同两支枪带过去交给梁某2，让他帮忙保管一下，他说好，然后其就离开了，直至其被公安机关抓获都未曾去梁某2处拿回那袋枪支。发现周某交来的是枪支还要替他保管的原因是因为大家是朋友，所以其就帮他保管了。其把枪交给梁某2保管时是连球拍袋交给他的，没有跟他讲明是什么东西，至于他拿回去后知不知道是枪支其就不清楚了。长的那支长约有50厘米，黑色，铁制，见到能认到；短的那支其没看清楚，只知道是黑色，铁制，具体情况不认得，装枪的袋子是一个羽毛球拍袋，黑色，上面有一些图案或字样，见到能认得，袋内有无子弹没有留意。其不构成持有枪支罪，只有藏有枪支帮朋友保管，当时并不知道是枪支。其打开羽毛球袋看，发现一支长枪，其就不敢看了，将袋子关上，由于找不到周某，自己也不知道怎么处理，自己就放家里了。被告人冯泽恒辨认缴获的两支枪中长的那支就是周某交给其保管的，短的不清楚，羽毛球拍袋是周某的人交给其用来装枪的；并辨认了梁某2，指出其将一支雷鸣枪和一支手枪交给梁保管，辨认周某就是将一袋枪交给其保管的人。上述证据经庭审质证确认，各证据能相互印证，足以证实被告人何振荣、冯泽恒上述非法持有枪支的犯罪事实。对于被告人何振荣、冯泽恒的辩解及辩护人提出只持有一支枪的辩护意见。经查，有证人何某1、陈某、周某均证实羽毛球拍袋内装有二支枪，同时证实交被告人保管时亦是二支；现场缴获的枪弹能够互相吻合；被告人冯泽恒在公安机关对于保管二支枪支的事实也供述在案。另外，陈某证实何某1对其说：你致电给阿荣，现在去他那里拿“两旧嘢”。双方指代的物品无需直言亦知为何物，可见同案人之间已经达成一种默契，印证了被告人何振荣对二支枪是明知的。综上，被告人庭上供述只有一支枪的意见存在避重就轻的情形，其辩解理据不足，本院不予采纳。辩护人提出被告人冯泽恒在归案前自动放弃保管枪支、是犯罪中止的意见。经查，我国法律规定非法持有枪支属于行为犯，只要持有即构成本罪，辩护人的该点意见本院不予采纳；两辩护人提出被告人认罪态度好、法律意识淡薄、是初犯等意见符合本案事实，本院予以采纳。本院认为，被告人何振荣、冯泽恒无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。依法应当对其适用“三年以上七年以下有期徒刑”的量刑幅度予以处罚。本院根据前述法定刑幅度、法定的量刑情节、酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实，认罪态度等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，判决如下：一、被告人何振荣犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月(刑期自2015年8月11日起执行至2019年2月10日止)。二、被告人冯泽恒犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年(刑期自2015年8月27日起执行至2018年8月26日止)。（上述刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。三、缴获的枪支弹药等物，予以没收销毁（上述物品现存放于广州市公安局番禺区分局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。(本页无正文)审 判 长  张志文人民陪审员  郭彩霞人民陪审员  梁显星二〇一六年三月三十日书 记 员  吴静铧