广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2015）穗越法刑初字1126号公诉机关广州市越秀区人民检察院。被告人贺某某，男，1985年5月25日出生，汉族，出生地湖南省双峰县，文化程度初中，无业，户籍地湖南省双峰县。因本案于2015年5月15日被羁押，次日���刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人谢继强，广东君和政通律师事务所律师。广州市越秀区人民检察院以越检刑诉[2015]941号起诉书指控被告人贺某某犯破坏公用电信设施罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派代理检察员林燕嫔出庭支持公诉。被告人贺某某及其辩护人谢继强到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2015年5月13日至15日期间，被告人贺某某使用无线发射仪器向不特定用户手机发送广告信息。同月15日10时许，公安人员在广州市越秀区东风中路交易广场附近将被告人贺某某抓获归案，并当场从其身上缴获无线发射仪器1部（经鉴定，系伪基站设备；经中国移动通信集团广州有限公司统计，2015年5月13日至15日期间，共造成14394用户异常）。公诉机关随案移交了伪基站等物证照片，抓获经过等书证，证人证言，检测报告等鉴定意见，视听资料，被告人供述和辩解等证据，并认为被告人贺某某无视国家法律，破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条的规定，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。被告人贺某某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人贺某某对指控的事实及构成犯罪均无异议。辩护人的主要辩护意见如下：一、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司在数据统计中通过推算、估计得出结论，虽其后另出具一份书面材料删除“推算、估计”的表述，但说明上述结论不科学、不严谨；中国移动通信集团广东有限公司广州分公司并非法律规定的证据收���主体，且电子数据如何提取、统计并未经过庭审质证，不足以证明公诉机关指控的事实。二、本案中被告人贺某某在知道工作人员报警后，没有离开现场，等警察到场后供述了使用伪基站的事实，没有反抗行为，应认定具有自首情节。三、被告人贺某某是在一个名叫“阿某”的人教唆下犯罪，是初犯，且被告人贺某某家庭困难。综上，请求对被告人贺某某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2015年5月13日至15日期间，被告人贺某某使用无线发射仪器向不特定用户手机发送广告信息。同月15日10时许，公安人员在广州市越秀区东风中路交易广场附近将被告人贺某某抓获归案，并当场从其身上缴获无线发射仪器1部（经检测，该设备属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，系伪基站设备；经中国移动通信集团广东有限公���广州分公司统计，2015年5月13日至15日期间，共造成14394次用户异常）。上述事实，有由公诉机关在庭审中举证并经质证的下列证据证实，查证属实，本院予以确认：1.受案回执、立案决定书、抓获经过，证明举报人赵某于2015年5月15日报案后，公安人员当天将被告人贺某某人赃并获归案。2.作案工具手机、调频器、伪基站、黑色背包的照片及手机短信的照片，证明缴获的伪基站设备的外观情况及被告人贺某某使用伪基站设备发送的短信内容。3.扣押决定书、扣押清单，证明公安机关依法从被告人贺某某处扣押伪基站1台、调频器1台、移动电话2部。4.证人赵某的证言及辨认笔录：其是广州市无线电监测站的工作人员，案发当天上午10时许，其手机收到一条垃圾短信，于是立即用侦测仪对伪基站锁定并追踪，发现伪基站就在交易广场大楼附近，其与同事开始检查，后来在公交车站处发现一名背着黑色挎包的男子形迹可疑，于是上前围住该男子询问其是否在做违法的事情，该男子被发现后想逃跑，但最终被其与同事控制住，在其报警后，民警到场进行盘查，当场从该男子的挎包内查获一部伪基站设备，该男子承认设备是他的，之后警察就带该男子去派出所。经其辨认，被告人贺某某就是该男子。5.证人董某的证言及辨认笔录：其是广州市无线电监测站的工作人员，案发前天其手机收到一条垃圾短信，怀疑有人在附近利用伪基站散发虚假信息，案发当天其与同事赵某利用设备检测到有人利用伪基站发信息，将身上背着黑色挎包的被告人贺某某拦下，被告人贺某某想逃跑但被拦住，后来其与同事报警，警察到场后当场从被告人贺某某的挎包内搜出一套无线电设备，将被告人贺某某带回派出所处理。6.被告人贺某某的供述，其供认2015年5月15日10时许在广州市越秀区越秀公园附近使用伪基站无线发射仪器发送垃圾短信，在公交车站准备离开时被抓获。7.广州市无线电监测站出具的检测报告、鉴定报告，证明从被告人贺某某处缴获的设备占用中国移动的GSM信道频率进行发射，没有无线电设备型号核准，属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，属于伪基站设备。8.中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的《越秀交易广场伪基站的影响和损失》、《关于越秀交易广场伪基站影响的补充说明》、《关于越秀交易广场伪基站影响的数据说明》、《关于伪基站所收集IMSI号的技术说明》、《关于越秀交易广场伪基站影响的数据真实性说明》及后台数据光盘一张，证明中国移动通信集团广东有限公司广州分公司通过后台数据统计出伪基站设备导致2015年5月13日至15日间，在越秀区纪念堂和交易广场一带共造成14394次用户异常，推算发送垃圾短信14394条和造成14394户用户通信中断。9.公安机关出具的附案说明，证明缴获的伪基站设备中的数据已经被清除，被告人贺某某向公安机关提供的“阿某”的电话号码无法接通。10.被告人贺某某的户籍材料，证明被告人贺某某的主体身份情况。本院认为，被告人贺某某违反国家规定，擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控被告人贺某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，惟公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。关于辩护人提出本案中电子数据证据的取证问题，法律规定人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据，有关单位和个人应当如实提供证据，本案中中国移动通信集团广东有限公司广州分公司按照司法机关的要求提供了相关证据，符合法律规定，本案中侦查机关补充侦查并提供了电子数据证据，经过法庭质证，查证属实，予以采纳。关于辩护人辩护称被告人贺某某有自首情节的意见，经查，证人赵某和董某的证言及公安机关出具的抓获经过证实，被告人贺某某在其罪行暴露时意图逃跑而被控制，并非主动等候警察处理，因此不符合“自动投案”的情形，不具有自首情节。关于辩护人辩护称被告人贺某某受同案人“阿某”教唆实施犯罪行为的意见，经查，被告人贺某某供述称其受老乡“阿某”的指使实施了本案中的犯罪行为，但无法交代“阿某”的具体身份信息，其所提供的“阿某”的手机号码经公安机关侦���后也无法确认，因此不能认定本案中存在同案人“阿某”，辩护人所提的上述辩护意见理据不足，本院不予采纳。辩护人辩护称被告人贺某某是初犯、家庭困难等情况，本院已在量刑中酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人贺某某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月15日起至2016年4月14日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳。）二、缴获的伪基站一台、调频器一台、移动电话二部，予以没收（由广州市公安局越秀区分局代为执行）。如不服本判决，可在���到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 涛人民陪审员  刘耀邦人民陪审员  李燕琼二〇一六年三月十五日书 记 员  黄婉娜