湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘11刑终35号原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗连香，女，1964年出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，公民身份号码：432XXXXX********，瑶族，小学文化，农民，住ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月15日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同月29日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。辩护人赵辉，湖南苍松律师事务所律师。上诉人（原审被告人）林家瑶，男，1970年出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，公民身份号码：432XXXXX********，瑶族，小学文化，农民，住ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月18日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同月29日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。辩护人高承龙，湖南苍松律师事务所律师。原审被告人罗荣华，男，1986年出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，公民身份号码：4329XXXXX********，瑶族，初中文化，农民，住ＸＸ瑶族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年9月8日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同月21日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人罗连香、林家瑶、罗荣华犯诈骗罪一案，于二○一五年十二月二十四日作出（2015）华法刑初字第323号刑事判决。原审被告人罗连香、林家瑶不服，分别于2015年12月28日、31日提出上诉，ＸＸ瑶族自治县人民法院于2016年1月18日移送案卷，本院于同日立案。永州市人民检察院于2016年3月3日调阅案卷，同月14日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日在ＸＸ瑶族自治县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务，上诉人（原审被告人）罗连香及其辩护人赵辉，上诉人（原审被告人）林家瑶及其辩护人高承龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ瑶族自治县人民法院认定，2014年8月，被告人罗连香、林家瑶、罗荣华伙同李某路（另案处理）采取用真稀土矿样口调包的方式，骗取江西华龙矿业贸易有限公司734000元。李某路、罗连香、林家瑶各分得赃款35.4万元、26.3万元、11.7万元。罗连香用诈骗所得的钱支付73800元为罗荣华购买华晨金杯汽车一辆。证明案件事实的证据有：1、证人证言；2、被害人的陈述；3、现场勘验笔录、图、照片；4、辨认笔录、指认笔录、提取笔录；5、书证；6、鉴定文书；7、被告人的供述。ＸＸ瑶族自治县人民法院认为，被告人罗连香、林家瑶、罗荣华伙同李某路利用废弃石粉冒充稀土诈骗他人钱财74万元，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，罗连香是主犯；林家瑶、罗荣华是从犯，依法应当减轻处罚。罗连香、林家瑶、罗荣华认罪态度较好，可酌情从轻处罚。罗荣华积极退赃，有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，该院决定对其适用缓刑。罗连香、林家瑶、罗荣华违法所得应依法予以追缴或责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人罗连香犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；二、被告人林家瑶犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；三、被告人罗荣华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元；四、被告人罗荣华被冻结的存款50094.19元及所退赃款50000元，退还江西华龙矿业贸易有限公司。其他违法所得继续追缴。罗连香及其辩护人提出“一审判决认定事实错误，在共同犯罪中只参与部分犯罪活动，没起主要作用，不是主犯；原判量刑过重”的理由和意见。林家瑶及其辩护人提出“是从犯，原判量刑过重，可以适用缓刑”的理由和意见。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见。经二审审理查明，2014年7月的一天，李某路向上诉人（原审被告人）罗连香提出用真稀土矿调包的方式骗取他人钱财。罗连香表示同意。李某路、罗连香到ＸＸ瑶族自治县河路口镇布里坪村向李某坤租下一间旧猪场用于堆放废石粉。李某路、罗连香一起到广西壮族自治州贺州市望高镇合源粉体厂雇请工人将该公司废弃石粉装成875包，分两车拉回存放在李某坤家中的猪场内。后李某路指使上诉人（原审原告人）林家瑶准备好高品位的稀土样本用于诈骗。林家瑶花费100元从林某球家购买了5斤稀土作矿样品用于诈骗。2014年8月10日左右，李某路根据江西华龙矿业贸易有限公司业务经理郑某东在网上发布购买稀土的信息，以陈姓男子的名义与郑某东取得联系称有稀土出售。同月19日，郑某东、黄某祥、张某文来到ＸＸ瑶族自治县河路口镇准备对李某路出售的“稀土”进行取样。当时，罗连香因赌博被行政拘留，正羁押在ＸＸ瑶族自治县拘留所。李某路为使诈骗活动顺利进行，便找到罗连香的大儿子即被告人罗荣华，要罗荣华开摩托车接送去河路口镇布里坪村取样的郑某东、黄某祥、张某文三人。罗荣华明知李某路与罗连香利用假稀土骗取他人钱财，仍然答应帮忙。当天晚上，李某路伙同林家瑶、罗荣华带郑某东、黄某祥、张某文到布里坪村存放废弃石粉的地点取样。取完样后，郑某东、黄某祥搭乘林家瑶驾驶的男式摩托车先离开。张某文将取好的样品放置在罗荣华的摩托车脚踏板上并搭乘罗荣华所驾驶的女式摩托车返回。在返回途中，罗荣华根据李某路的安排，趁张某文不注意，故意将脚踏板上的样品踢下车。李某路尾随在后，用事先准备好的高品位稀土矿样品与罗荣华踢下车的样品进行调包。后郑某东、黄某祥、张某文将被调包后的样品带回江西进行化验，化验结果为：稀土含量达96.84%。之后，郑某东与李某路谈好以22800元每吨的价格进行交易，并约好付款方式。同月24日晚，郑某东等人再次来到河路口镇，先行支付6000元装车费用给李某路等人。李某路、罗连香、林家瑶雇请当地村民将存放在李某坤猪栏内的875包废石粉装上郑某东雇请的车牌为赣AHXX**的大货车。大货车在广西贺州市望高镇过磅，过磅称重为32.84吨。在广西钟山县高速路口，郑某东通知江西华龙矿业贸易有限公司按李某路要求将货款734000元打入林家瑶的中国农业银行账户内。同月25日，江西华龙矿业贸易有限公司会计黄某飞从自己的6228XXXXXXXXXXXXXXX农行账户内汇款734000元至林家瑶的农行6228XXXXXXXXXXXXXXX账户内。江西华龙矿业贸易有限公司将买回的“稀土”进行了化验，其结果为：稀土含量仅为0.0098%。诈骗成功后，李某路分得赃款35.4万元，罗连香分得赃款26.3万元，林家瑶分得赃款11.7万元。事后，罗连香用诈骗所得的钱支付73800元为罗荣华购买华晨金杯汽车（车牌桂JQX**）一辆。2015年5月14日9时许，公安民警在ＸＸ瑶族自治县河路口镇史宏杰商店内将被告人罗连香抓获。2015年5月18日15时许，公安民警在被告人林家瑶家附近一商店内将其抓获。2015年9月8日10时，公安民警在被告人罗荣华家中将其抓获。另查明，2015年5月20日，公安民警在办理该案期间，将被告人罗荣华设在ＸＸ瑶族自治县河路口农商行的910XXXXXXXXXXXXXXXXX账户进行了冻结，数据查询显示该账户存款余额为50094.19元。2015年12月24日，罗荣华通过其家人退赃50000元。证明案件事实的证据有：1、被害人郑某东的陈述，证明他是江西华龙矿业贸易有限公司的业务经理，主要为公司取矿的样本，收购矿物质等。2014年5月，他用手机上网发布了一条收购稀土的信息。2014年8月中旬的一天，一个自称姓陈的男子（李某路）用183XXXX****X的电话跟他联系，声称有稀土出售。他要那男子发稀土成份表给他看，那男子用手机发给他一张照片，显示是一张稀土成份分析报告单。他与那男子谈了价，最后以到现场取样经过检测后再确定具体价格。2014年8月19日下午，他和同事黄某祥以及朋友张某文一起到了ＸＸ县河路口镇去取样。当天下午6时许，陈姓男子、林家瑶（事后才知其名）和一个年青男子（罗荣华）与他们见了面。晚饭后，他提出开自己的车去取样。陈姓男子讲他们的车是外地牌照，进村去不好，让他们搭乘摩托车进村。他同意了。他和黄某祥一起搭乘林家瑶驾驶的红色男式摩托车，张某文搭乘那青年男子驾驶的踏板摩托车进村。他们进村到了一栋象是做过猪舍的房子处。房子里没有照明灯，陈姓男子拿一把手电筒进行照明，他们也用手机照明。那房子里堆放着约800多包用饲料袋装着的“稀土”。他和黄某祥、张某文各拿了一只取样袋去取样。当晚10时多取完样，他和黄某祥坐林家瑶的摩托车先走，张某文带着取好的样品坐那男青年的踏板摩托车紧随他们之后，陈姓男子说要和亲戚打招呼走后面。样本放在踏板摩托车的踏板上。后听说途中装样本的袋子掉下摩托车踏板一次，被找回来了。他们将样本拿到江西定南大华新材料资源有限公司进行了化验，含量为96%，是真正的稀土。他们就决定购买陈姓男子的稀土。2014年8月23日，他和黄某祥到了河路口街上，公司副总袁某星联系了一台后八轮大货车一起到了河路口。他们与陈姓男子、林家瑶取得了联系，谈好价是22800元／吨。8月24日晚上约9时许，陈姓男子、林家瑶和一名中年妇女（罗连香）带他们到了存放稀土的破旧房子处，将875包“稀土”装了车，他先支付了6000元现金给陈姓男子用作搬运费。当晚11时多，装完货后，陈姓男子、林家瑶和那名中年妇女坐他的轿车与货车一起到贺州市望高过了电子磅，净重为32.84吨。他们一起到了广西钟山县高速路口处，他叫公司财务汇款734000元到林家瑶的农业银行账户，该账户是24日晚上吃晚饭时，陈姓男子拿给他的。25日上午10时许，他们到定南大华新材料资源有限公司进行化验。26日化验结果稀土含量为0.11%，根本不是稀土而是高岭土。他们知道被骗了，总共被骗了740000元钱。2、辨认笔录，郑某东辨认出诈骗他们的陈姓男子是李某路，林家瑶（自称姓李），中年妇女是罗连香。3、证人黄某祥的证言，证明2014年8月18日晚上，他的朋友袁某星要他开车去湖南省ＸＸ瑶族自治县河路口镇取稀土矿样本。他同意了。次日上午9时许，他开一辆郑州日产牌轿车搭载郑某东和张姓男子（张某文）去河路口镇。当天下午16时许到了河路口镇，晚饭后，对方一自称姓陈的男子（李某路）说骑摩托车，不要开小车了。郑某东同意了。郑某东去拿样品袋，对方相对年轻的男子（林家瑶）向郑某东要了几个袋子。陈姓男子打电话叫了一名年纪不到30岁的男子（罗荣华）骑了台女式摩托车过来。林家瑶骑一辆男式摩托车搭载他和郑某东先走，到了一个象是养猪的地方，李某路和罗荣华、张某文也到了。猪场内堆放了很多编织袋装着象是石灰粉样的固体物。他和郑某东、张某文轮流用取样杆取了样，样品约2-3公斤重，分装在2个黎明塑料袋内。取完样后，林家瑶骑摩托车搭载他和郑某东先走。从烂路转到大路后，发现后面的人还没到。他们就在路口等了四五分钟，后面的人才到。郑某东问张某文怎么回事？张某文说样品掉了，回头去捡了。回到宾馆后，张某文将样品袋给了郑某东。郑某东将其中一袋样品倒入另一袋里，用手搅拌均匀，然后又分成两袋，其中一袋给了李某路等人。次日，他们就带着样品回江西了。后才知道袁某星被骗了钱。4、证人张某文的证言，证明2014年8月19日，郑某东叫他去湖南省ＸＸ县河路口镇取稀土矿样品，一起去的还有黄某祥。当天下午6时多，他们在河路口与一陈姓男子（李某路）见面，对方还有一个叫林家瑶的男子以及一个年轻男子（罗荣华）。晚饭后，陈姓男子、林家瑶和年轻男子带他们到一小村庄一栋土房子。房里没有灯，他们用手电筒或手机电源查看稀土。土房子里堆放了约30吨稀土，都用饲料化肥的包装袋装着。他们对每包稀土进行抽样，样品集中放在一个袋子内。离开村子时，他坐的是那年轻男子的摩托车，样品放在摩托车前面的踏板上，摩托车没有灯，走到半路时，他发现有东西掉了，便叫停车。停车后他发现是样品掉了。他下车回身将样品捡起来。他们拿样品回去化验觉得生意可以做。8月25日，他和郑某东、刘某春一起到河路口放稀土的仓库后发现那些稀土都没有动，他们暗中做的记号都还在。搬稀土时，陈姓男子、林家瑶和一名妇女（罗连香）在场。那妇女说自己的丈夫是和陈姓男子、林家瑶合伙的，自己替丈夫来办这个事的。最后稀土运回定南发现是假的稀土。仔细回想起来，他们取样回镇上的时候，样品掉了，然后他下车去捡，应该是那个时候样品被掉包了。5、辨认笔录，张某文辨认出林家瑶，陈姓男子是李某路，罗连香参与诈骗。6、证人袁某星的证言，证明他是江西省华龙矿业贸易有限公司的经理。2014年8月，公司的业务经理郑某东说联系了一批稀土，在湖南省ＸＸ县河路口镇。他同意了。郑某东与黄某祥、张某文去取了样品，经化验，含量达96%。后他安排公司的财务打款734000元到林家瑶账号为6228XXXXXXXXXXXXXXX账户内。拉回的稀土，经化验才知道是假稀土。7、证人林某仕的证言，证明2014年8月的一天，他接到林家瑶的电话，要他晚上帮忙装车，工钱为250元。当天晚上，他与本村林家海等人去了布里坪村10组的一家养猪场里。当时看到李某路和一名妇女（罗连香）已经在等了。李某路要他们将养猪场存放的稀土装上农用车运到打鼓坪那边，再转运到另一辆大货车上去。他们不愿意干。后经讨价还价，李某路给了他们每人300元工钱。他们就按李某路的要求装好车，整个过程持续到晚上23时许。8、证人曾某永、王某从、龙某青的证言，证明2014年7月，有3个湖南永州人（其中一男子自称姓陈）到他们广西望高工业园贺州市合源粉体开发有限公司拉走了一些废粉泥。9、证人林某球的证言，证明2014年的一天，林家瑶到他家里花100元钱买了四五斤稀土。10、证人李某坤的证言，证明他是ＸＸ县河路口镇布里坪村10组村民，2014年夏天的一天中午，有一个40多岁的男子和一个40多岁的妇女（杨某学的妻子、罗连香）到他家租了他儿子家靠近村道旁的养猪场。过了一星期后的一天晚上，那男子和妇女带了2台小四轮过来，卸了许多包用蛇皮袋子装好的象石灰一样的东西放在养猪场内。后那男子和妇女到猪场看过多次，有时候浇水给东西降温。记得有一次来了很多人，有讲普通话的，说是采样。那次后过了几天，又来了十多个人，有讲瑶话的，有讲普通话的。当天晚上，也是2辆小四轮将那些东西全部拉走了。临走时，那男子给了2000元钱给他说是租金，还要他不要与别人讲，若公安机关过来问也不能说租猪场的事。11、辨认笔录，李某坤辨认出租养猪场的男子是李某路，妇女是罗连香。12、辨认笔录，龙某青、曾某永均辨认出2014年下半年到合源粉体公司拖运生产废料的男子有李某路。13、辨认笔录，黄某祥辨认出采样当天晚上骑女式摩托车的年轻男子是罗荣华，骑男式摩托车相对较年轻的男子是林家瑶，自称姓陈的男子是李某路。14、指认笔录、照片，罗连香指认出自己伙同李某路到广西贺州市望高镇工业园合源粉体厂左侧废料出口处将该厂的石头粉体装袋并装车运回河路口镇布里坪村猪场存放。15、提取笔录、照片，案发后，公安民警提取了郑某东所采购的稀土样本和所购买的“稀土”。16、现场勘验笔录、图、照片，证明了案发现场基本情况。17、银行存取款明细，证明林家瑶卡号为6228XXXXXXXXXXXXXXX的银行帐户内于2014年8月25日汇入货款734000元，后分12次全部支取。18、身份信息，证明了罗连香、林家瑶、罗荣华的身份情况。19、证人唐某香的证言，证明2014年8月的一天下午，李某路到她家里找她丈夫罗荣华。李某路讲她母亲罗连香因赌博关在拘留所里，现有几个江西老板来看矿，人手不够，要罗荣华去帮忙调包。他们一直知道李某路与罗连香在做用假稀土冒充真稀土骗人钱财的事。她当时怀了孕，怕罗荣华去帮忙被抓，就不准罗荣华去。但罗荣华还是去了。晚上，罗荣华回到家里跟她讲了帮李某路调包样品的事。罗连香等人骗到钱后，存了10万元钱到罗荣华的帐户里。20、行政处罚决定书，证明罗连香因赌博于2014年8月13日被ＸＸ瑶族自治县公安局行政拘留12日（自2014年8月13日至2014年8月25日止）。21、江西钨与稀土产品质量司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明湖南省ＸＸ瑶族自治县公安局提供的名称为“样品1-7”和“样品A”的两个样品，其稀土含量分别为0.0098%和96.84%，其中“样品1-7”中含有微量的稀土元素，“样品A”中含有稀土元素。22、被告人罗荣华的供述，证明他知道自己的母亲罗连香与李某路一起采取调包的手法将假稀土冒充真稀土出售的事。2014年8月的一天下午，罗连香因赌博被关在拘留所里。李某路找到他讲有老板来看矿，要他骑摩托车帮助送人。他答应了。当天吃晚饭时，经李某路介绍，他见到了来看矿的3个江西男子，还有1个河路口本地的男子，姓林。李某路先进村，走时用瑶话告诉他和林姓男子由他们负责带人去，李某路负责调包，并要他跟着林姓男子走就可以了。晚饭后，那3个江西男子从车上拿了取样工具后，林姓男子开一辆男式摩托车搭载2个人先走，他开自己的女式摩托车搭载一个男子跟随。他们一起到了布里坪村的一个养猪场里，李某路已经等在那里了。李某路讲稀土都堆放在养猪场里。他看到养猪场里堆满了一包包的物品。李某路安排他拿一把电筒帮忙照明，那3个江西男子中的一个人拿取样杆逐包插入取样，另一个人用塑料袋装样品，还有一个人用手机电筒照明。取完样后，那个拿样品的男子去洗手时，将样品放在他的女式摩托车脚踏板上面。李某路就用瑶话对他讲“你等下带人出的时候，将样品从摩托车上面踢下来”。他就讲“那我尽量想办法”。在返回时，林姓男子带原搭载的二名江西男子先走，我仍搭载原坐他车的江西男子走。江西男子取好的样品放在他的女式摩托车脚踏板上。快到河路口街上时，他找机会将样品踢下，然后不动声色又往前开了七八米远。就听到李某路在后面用普通话喊“你们的货掉了”。他才将车停下来。那江西男子问他“样品怎么会掉下去？”他借口说路况不好。那江西男子就下车走路去捡回掉在地上的那包样品，回到车上时，仍将样品包放在脚踏板上。当时他就知道李某路肯定将样品调了包了。李某路等人是为了骗人才将样品调包的。次日，李某路与他一起去ＸＸ县拘留所接罗连香。李某路告诉他这次生意很有希望。过了几天，罗连香告诉他生意做成了，每人赚了几十万。他所驾驶的桂JPX**面包车是罗连香刷卡支付的，共73800元钱。23、被告人罗连香的供述，证明2014年7月，她家因建了房，经济比较差。她的男朋友李某路提出做稀土矿生意，就是先买点石粉放好，等有买稀土矿的老板来了，就带老板去采样，等老板采完样后，就用事先准备好的真稀土矿样本将老板采好的样本调包。她表示同意。2014年7月的一天，她和李某路在布里坪村租了一个没用的养猪场作为存放石粉的地方。后李某路带她到广西贺州市的望高镇找到一家有石粉的厂，那些石粉都是厂里不要的，可以随便拉。他们买了许多装石粉的袋子，雇工人装了2辆农用车的石粉放在布里坪租的养猪场内。当时，李某路就讲人数少了，采样调包时多些人好些，并提议让老表（林家瑶）一起参与进来搞这事。为了加重石粉的重量以及让石粉看起来更象稀土矿，她和李某路还去布里坪村给石粉浇了2次水。2014年8月13日，她因赌博被关进拘留所，经李某路找关系，她于8月20日提前从拘留所出来了。李某路接她出拘留所后告诉她已经联系好老板了，老板已经来取样回去化验了，就等老板过来拉货了。当时李某路没告诉她具体细节，但她心里明白，李某路等人已经将对方取样的样本调包了。过了一个星期左右，李某路告诉她讲老板来拉货了。李某路已联系好人和车拉货。当天晚上9时多，他们坐摩托车到了河路口街上，同老板见了面，老板给了6000元现金给李某路用作付工人的工资、请农用车的钱和租金。当天晚上，他们一起去了布里坪村，他们将养猪场内的石粉全部装上了农用车，后在河路口镇打鼓坪将石粉转到老板雇过来的大货车上。她和李某路坐上老板的车子走，林姓“老表”坐上了货车。她听对方老板的口音应该是江西人。到了广西钟山县一个高速路口，老板要人将74万元货款打到姓林“老表”农业银行帐户上。后货车就上了高速公路走了。老板将他们3人送到钟山县城内。他们花150元钱打的士回河路口镇。次日，他们在ＸＸ县白芒营镇、沱江镇、广西贺州市等地将钱全部取了出来，共734000元，她分得了263000元，林家瑶分得10多万元，剩余的都归李某路了，钱是李某路分的。她将分得的263000元钱中的100000元存入以小儿子罗某华的名义所开的农商行帐户内，给了大媳妇20000元钱。其余的用于还债、赌博、治病、买首饰等。2014年11月，大儿子罗某华买车，她又从自己保管的罗荣华银行卡内支付了购车款73800元。24、被告人林家瑶的供述，证明2014年8月，他老表李某路叫他一起做点生意，要他搞5斤好点的稀土样品，去骗人，而李某路有一批稀土含量很低或者没有一点稀土含量的泥土，准备以次充好。他就到本村林某球家花100元钱买了5斤稀土给了李某路。过了几天，李某路联系了一批江西老板，就打电话要他陪着一起去取样。当天晚上18时许，他和李某路以及一个年轻人（李某路情妇的儿子罗荣华）一起与江西老板见了面。晚饭后，李某路以找钥匙开门为借口，先进了存货的地方。在准备进村取样时，有个江西老板从车上拿样品袋时，他要了2个样品袋。然后他与那年轻人分骑两辆摩托车搭载3个江西老板进了布里坪村存货的地点。那3个江西老板轮流对每包进行了取样。取完样后，他开摩托车搭其中2个老板先走，那年轻人搭另1个老板带所取样品跟在后面，李某路走最后。开了一段路后，有个老板叫他停车，讲后面的没跟上来。他们等了三四分钟，那年轻人开摩托车追上来了，叫他停车的老板问怎么回事，坐年轻人摩托车的老板讲样品袋在半路上掉了，后来下车去捡回来的。他们到宾馆后，其中一个老板拿出所取的样品混合均匀后，拿了一斤左右讲回去化验，多余的样品由那年轻人拿走了。过了几天，江西老板就过来买货了。他与李某路以及李某路的情妇一起与江西老板见了面。李某路他们就请人和2辆农用车将放在布里坪的货装车转到江西老板请来的货车上，装完货后，李某路与情妇坐江西老板的小轿车，他坐货车沿新华、莲山、白河到了望高镇过磅，重30多吨。到了钟山高速路口时，李某路收到银行到帐的短消息，他们就让江西老板走了。他们租了一辆出租车回到白芒营。次日，他们一起到白芒营农业银行柜台取了20万元，又到沱江农业银行柜台分2次分别取了30万元、4万元。又在自动取款机上分8次取了2万元。李某路讲自己出了4500元／吨买货，总共15万余元，除去开支余下的钱分5份，每份11.7万元。因为只有他和李某路、李某路的情妇3人参与了此事，他就问为什么分5份，还有2份给哪些人？李某路叫他不要管，他心里很生气，认为李某路及其情妇想要双倍钱。当天他分了8万余元。次日，他们又去白芒营农业银行销户，取出余下的钱，他又分了3.7万元，共分得11.7万元。本院认为，上诉人（原审被告人）罗连香、林家瑶、罗荣华分别伙同李某路以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，诈骗他人钱财，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。罗连香及其辩护人提出“一审判决认定事实错误，在共同犯罪中只参与部分犯罪活动，没起主要作用，不是主犯；原判量刑过重”的理由和意见。经查，罗连香最先与李某路共同商量决定实施诈骗行为，并积极主动实施诈骗行为，虽有一阶段没有参与，是因其意志以外的原因造成，其分得了较多的赃款，在共同诈骗犯罪中起了积极作用，应是主犯，原判根据其犯罪性质、情节，判处其有期徒刑十年，在法定刑幅度内并不过重，故该理由不能成立，本院不予采纳。林家瑶及其辩护人提出“是从犯，原判量刑过重，可以适用缓刑”的理由和意见。经查，原判已认定林家瑶的从犯情节，在量刑上已对其减轻处罚，量刑并不过重，林家瑶参与诈骗数额特别巨大，犯罪情节较重，社会危害性大，不符合宣告缓刑的条件。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  廖 辉审 判 员  黄校军代理审判员  奉继松二〇一六年三月十五日代理书记员  郝 洁附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。