陕西省商洛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）商中民三初字第00003号原告（反诉被告）吴俐萍。委托代理人程永睿，商洛市148法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）陕西商州有色化工有限责任公司。法定代表人李彦鹏，系公司经理。委托代理人白芳民，系公司党支部书记。委托代理人杨志鹏，陕西西宇律师事务所律师。原告吴俐萍诉被告陕西商州有色化工有限责任公司（以下简称商州有色公司）企业承包经营合同纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理，被告商州有色公司于2015年2月9日向本院提起反诉，本院于2015年3月18日公开开庭进行了合并审理，原告吴俐萍的委托代理人程永睿，被告商州有色公司的委托代理人白芳民、杨志鹏均到庭参加诉讼。该案现已审理终结。原告吴俐萍诉称，商州有色公司为解决流动资金困难、职工就业，提高企业经济效益，将公司整体承包给吴俐萍经营，并于2012年6月5日与吴俐萍签订《承包经营合同书》，合同约定：1、承包期7年，年承包金20万元；2、商州有色公司保证吴俐萍承包期间各种证照有效；3、商州有色公司保证吴俐萍生产经营期间不受到外界影响，若受到影响造成的损失由商州有色公司承担；4、若因商州有色公司原因造成吴俐萍无法正常生产经营时合同终止，由商州有色公司赔偿吴俐萍全部损失；合同还对双方的其他权利义务作了约定。合同签订后，吴俐萍便积极筹措资金准备生产，但在设备检修过程中发现商州有色公司原有的生产设备年久失修已不能满足正常生产的需求，为了能够正常生产，吴俐萍在征得商州有色公司同意后出巨资对生产设备进行了大规模更新改造。正当吴俐萍积极进行生产时，2013年9月2日，吴俐萍收到商州区环境保护局下发的《关于责令商州有色化工有限责任公司停止生产整改有关环境问题通知》（商环发（2013）132号），要求吴俐萍：1、立即停止生产；2、全面落实商环发（2013）132号文，建立符合环保要求的事故应急池。2013年9月3日，吴俐萍又收到商州区安全生产监督管理局下发的《整改指令书》（商政安监管令第（2013）第9号），要求吴俐萍：1、停止一切生产活动；2、尽快办理安全生产许可证；3、在未取得安全生产许可证之前，严禁生产。此时，吴俐萍方知商州有色公司承诺的各种证照有效原来是假话。就此问题，吴俐萍多次找商州有色公司协商，要求尽快履行合同义务、完善一切证照手续，但商州有色公司只是口头答应让吴俐萍继续生产但不能提供环保部门同意生产的任何文件或手续。就这样一拖再拖问题还是得不到解决，2014年1月3日，商州区环保局再次发出停产通知，吴俐萍见生产无望，被迫于1月5日停产放假。据悉，商洛市环保局已报请商洛市人民政府关闭商州有色公司。商州有色公司不能按照合同约定履行义务，导致吴俐萍不能实现签订合同的目的，且给吴俐萍造成了巨大的经济损失。据此，请求判令：一、依法解除原、被告双方2012年6月5日签订的《承包经营合同书》；二、商州有色公司赔偿吴俐萍投资300万元及其他经济损失；三、诉讼费由商州有色公司承担。被告商州有色公司辩称：一、吴俐萍承包经营期间停产歇业是其经营管理不善造成的，与商州有色公司无关，商州有色公司不承担任何责任；三、吴俐萍请求赔偿投资款300万元于法无据。反诉原告商州有色公司反诉称，2012年6月5日商州有色公司（甲方）与吴俐萍（乙方）签订《承包经营合同书》。合同约定：“承包期限7年，自2012年6月5日起至2019年6月5日止，每年乙方向甲方交纳承包方20万元整，第一年在合同签订之日起交清50%，即10万元，剩余50%到乙方正常生产后付清。第二年在第一年合同到期前10日内交清”。合同生效后，双方履行了合同约定的权利义务，吴俐萍交清了第一年的承包费。2013年10月到2014年10月只交了3万元，2014年到2015年的没交，后来吴俐萍借口资金困难拒缴承包费，商州有色公司于2014年10月16日、2015年1月12日向吴俐萍送达《关于催要承包费的通知》，吴俐萍置之不理。吴俐萍从商州有色公司处领取价值98664.2元的物资未付款。据此，请求判令：一、吴俐萍给付商州有色公司承包费37万元，给付材料费98664.2元；二、诉讼费由吴俐萍承担。反诉被告吴俐萍辩称，价值98664.2元的物资是检修期间领取的，依据合同约定，吴俐萍是不付费用的；商州有色公司的违约行为造成停产，因此不应支付租金。经审理查明，2012年6月5日，商州有色公司（甲方）与吴俐萍（乙方）签订了《承包经营合同书》，约定：一、承包经营方式：甲方自愿将商州有色公司整体承包给乙方。乙方采取自主经营、自负盈亏、照章纳税、依法管理的方式，享有生产销售、人事管理、人员调配和利润分配等权利的经营模式；二、承包期限及承包费缴纳方式：承包期限为柒年。自2012年6月5日起至2019年6月5日止。每年乙方向甲方缴纳固定承包费20万元人民币，第一年在合同签订之日起缴清50%即10万元，剩余50%到乙方正常生产后付清。第二年在第一年合同到期前10日内缴清；三、双方权利及义务：（一）、甲方的权利及义务：2、甲方保证乙方承包期间各种证照、合同有效，因验证等所产生的费用由甲方承担；3、甲方应做好承包期间生产经营过程中内外关系的协调；（二）、乙方的权利及义务：1、承包经营期内，乙方有权对承包物科学使用、自主经营、自负盈亏；四、其它相关约定：2、甲方应保证乙方在生产经营期间内不受到外界影响，若因此给乙方造成的损失由甲方负责；3、设备检修期间，乙方可优先使用甲方库存原材料、配件等物资；4、正常生产后乙方使用甲方库存原材料、配件等物资，甲方按照账面价值予以供给，乙方当月结算；7、如因甲方原因造成乙方无法正常生产经营时，则乙方可终止承包合同，甲方应积极配合乙方积极协助变现库存产品、原材料外，应弥补乙方由此造成的损失，但因国家重大政策调整等客观因素，造成的不能正常生产经营，合同自行终止。2013年1月23日，商州有色公司（甲方）与吴俐萍（乙方）又签订《补充协议》，约定：鉴于乙方检修期间更换设备较多，用时长，未能按原计划检修结束，经双方协商，合同期甲方给乙方整体合同延续四个月，作为补偿，其合同相应顺延。合同签订后，吴俐萍对设备进行了检修并出资对生产设备进行了更新改造。2013年3月吴俐萍开始试产，同年6月正式开工。合同履行中吴俐萍共计向商州有色公司支付承包费23万元，2012年10月11日至2012年11月18日吴俐萍从商州有色公司处领取价值98664.2元的物资。由于商州有色公司存在环境安全隐患，商州区环境保护局于2013年8月1日、9月2日向商州有色公司发出商环发（2013）122号、132号两份《通知》，指出商州有色公司生产过程中存在环境安全隐患，责令商州有色公司立即停止生产进行整改。2013年8月31日，陕西省环境保护执法局进行了现场调查和取样监测，发现商州有色公司渗排口污水超标排放。遂于同年9月22日以陕环法函（2013）53号《函》要求商洛市环境监察支队对企业渗排口污水超标排放问题依法查处。同月30日，商州区环境保护局向商州有色公司发出商环发（2013）151号《通知》，指出商州有色公司未按商环发（2013）132号文件要求整改到位并擅自开机生产，责令商州有色公司立即停止生产进行中整改，整改完成后经环保部门现场检查验收同意方可开机生产。2013年9月3日，商州区安全生产监督管理局向商州有色公司发出《整改指令书》，指出商州有色公司的安全生产许可证已于2011年12月30日到期，责令商州有色公司：停止一切生产活动；尽快办理安全生产许可证；在未取得安全生产许可证之前，严禁生产。2014年1月吴俐萍停止生产。2015年3月，吴俐萍以商州有色公司不能按照合同约定履行义务，导致不能实现签订合同的目的，且给其造成了巨大的经济损失为由提起诉讼，请求判令：一、依法解除原、被告双方2012年6月5日签订的《承包经营合同书》；二、商州有色公司赔偿吴俐萍投资300万元及其他经济损失；三、诉讼费由商州有色公司承担。2015年5月16日商州有色公司与吴俐萍签订《备忘录》，约定：双方协商对原硫酸厂（商州有色化工有色公司）所有资产进行现场移交，经双方确认无异议。原移交的消耗品已用完，其余资产已完整交回。原租赁合同解除。2015年3月20日，吴俐萍将其诉讼请求变更为：一、商州有色公司赔偿吴俐萍投资300万元；二、诉讼费由商州有色公司承担。另查明，2014年4月23日，商洛市环境保护局向商州区人民政府发出《关于建议关闭商州有色公司的函》，指出商州有色公司存在生产设备严重老化和严重环境安全风险等问题，生产时对周围群众造成严重影响，建议区政府对该企业依法实施停产关闭。上述事实有吴俐萍提交的承包经营合同书、补充协议、备忘录、关于恢复生产的请示、商州区环境保护局商环法（2013）132号、151号文件，商州区安监局整改指令书、商洛市环保局商政环函（2014）103号文件、关于申请启动生产的报告、关于对承包方启动生产的复函、工资表、领条、票据、照片；被告提供的安全生产许可证、商州区环境保护局商环法（2013）122号文件、关于催要承包费的函、2000年达标排放检测报告、票据、领料单及其汇总；本院提取的陕西省环境保护执法局陕环法函（2013）53号文件及本院庭审笔录在卷佐证。上述证据经当事人庭审质证，双方当事人对上述证据的真实性均无异议，本院依法予以确认。本院认为，商州有色公司与吴俐萍签订《承包经营合同书》是双方的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，双方当事人对合同的效力亦无争议，该合同合法有效。诉讼中双方通过《备忘录》协议解除了该合同，亦是双方真实意思表示，本院予以确认。从双方的诉辩观点和理由看，本案双方的争议主要是合同解除后的后果的处理。本诉部分双方争议的焦点是商州有色公司是否应对吴俐萍的投资承担赔偿责任。原告吴俐萍认为商州有色公司未履行保障合同履行期间企业各种证照有效性的合同义务，导致企业无法继续生产，造成其投资款损失，应承担违约赔偿责任。被告商州有色公司认为，生产过程中污染物超标应由生产者吴俐萍负责，吴俐萍经营管理不善导致企业停产，对其损失商州有色化工不应承担赔偿责任。本院认为，本案原告吴俐萍和被告商州有色公司在解除合同的《备忘录》中对合同解除的原因、双方的责任和解除后的后果处理未作约定，但从双方合同的内容、合同的签订和履行情况看，双方对合同提前解除均有过错。商州有色公司作为化工老企业，明知企业设备老化落后，在环保设施建设不到位，原有安全生产许可证过期，未取得新的安全生产许可证的情况下，通过承包经营方式将生产中可能存在污染隐患的企业承包给不具备治理条件的吴俐萍生产经营，存在承包经营主体选任不当的过错。商州有色公司作为对外承担环保治理责任的责任人，在签订合同时对污染防止、治理责任未作明确约定；合同履行中对实际存在的污染隐患和发生的超标排污未督促治理，在安监局检查处罚时未及时提供安全生产许可证，存在监督管理不当的过错。原告吴俐萍本身不具有化工企业污染治理能力，承包企业后未严格按照环保标准的要求对企业设备进行改造，而是简单予以更新改造，生产中超标排污，对于合同解除亦有过错。故商州有色公司应对吴俐萍的投资损失适当予以赔偿。对于损失金额，尽管商州有色公司认可吴俐萍有投资损失，但从吴俐萍提供的证据看，证据繁杂系流水账，双方当事人又未进行清算或申请审计，故本院无法判明吴俐萍投资的确定数额。根据本案的实际情况酌情确定由陕西商州有色化工有限公司赔偿吴俐萍投资损失80万元。反诉部分，反诉原告商州有色公司反诉要求判令吴俐萍给付拖欠商州有色公司的承包费37万元，给付领取商州有色公司物资的材料款98664.2元。反诉被告吴俐萍辩称由于商州有色公司的违约行为造成停产，因此不应支付租金；至于98664.2元的物资是检修期间领取的，依据合同约定，吴俐萍是不用支付费用的。1、关于承包费37万元应否支持本院认为，商州有色公司与吴俐萍2012年6月5日《承包经营合同书》约定承包期限自2012年6月5日起至2019年6月5日止，每年吴俐萍向商州有色公司缴纳固定承包费20万元人民币；2013年1月23日，双方通过《补充协议》将整体合同延续四个月。上述约定是双方当事人的真实意思表示，对双方当事人均有法律约束力，吴俐萍应按约定支付商州有色公司从2012年10月5日至2015年5月16日合同解除之日期间的承包费共计52.5万元，合同履行中吴俐萍已支付23万元，应再支付商州有色公司承包费29.5万元。2、吴俐萍领取的98664.20元物资应否付费本院认为，《承包经营合同书》第四条（三）项约定，设备检修期间，吴俐萍可优先使用商州有色公司库存原材料、配件等物资；第四条（四）项约定，正常生产后吴俐萍使用商州有色公司库存原材料、配件等物资，商州有色公司按照账面价值予以供给，吴俐萍当月结算。上述约定对吴俐萍使用商州有色公司库存原材料、配件等物资区分为设备检修期间和正常生产后两个阶段，明确约定正常生产后吴俐萍使用商州有色公司物资应支付费用，对设备检修期间吴俐萍使用商州有色公司物资并未约定需支付费用。根据本案双方提供的证据，本案所涉的98664.20元物资是吴俐萍2012年10月11日至2012年11月18日设备检修期间领取的，按照双方合同约定，吴俐萍无需支付费用。故对商州有色公司要求吴俐萍支付材料款98664.20元的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、由被告陕西商州有色化工有限责任公司在本判决生效后30日内赔偿原告吴俐萍80万元；二、由反诉被告吴俐萍在本判决生效后30日内支付反诉原告陕西商州有色化工有限责任公司29.5万元；三、驳回原告吴俐萍的其他诉讼请求和反诉原告商州有色公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务履行。本诉案件受理费30800元（原告吴俐萍已预缴），由吴俐萍负担22587元，商州有色公司负担8213元；反诉案件受理费4160元（反诉原告商州有色公司已预缴），由商州有色公司负担1549元，由吴俐萍负担2611元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  姚 炜审 判 员  屈晓鹏代理审判员  林 琪二〇一六年三月二十四日书 记 员  张 力