重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝二中法民终字第02207号上诉人（原审原告）吴忠明，男，l982年8月22日出生，汉族。委托代理人冯军，重庆鹏舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）代成见，男，l978年8月26日出生，汉族。被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司，住所地重庆市万州区新城路109－113号海托大厦16－17楼，组织机构代码78748126－5。负责人李忠，该公司经理。委托代理人谭飞，重庆益安律师事务所律师。委托代理人张晓华，重庆益安律师事务所律师。上诉人吴忠明因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2015）万法民初字第03975号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年10月23日8时20分，代成见驾驶其所有的渝F508**号牌小型客车，行驶至万州区天子路天海苑路段时，与吴忠明驾驶的渝FEZ8**号牌摩托车相撞，致吴忠明受伤、两车受损的交通事故。经交警认定代成见负此事故全部责任。代成见就其所有的渝F508**号牌小型客车向中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司（以下简称大地财保万州公司）投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。其中商业三者险赔偿限额为100万元，并投保了不计��赔险；非医保用药部分的医疗费不予赔偿，庭审中双方同意按20％比例计算。事故发生后，吴忠明于当日被送往重庆市万州区中医院住院治疗，至2015年4月8日出院，共住院167天，该院入、出院诊断均为左胫骨多段粉碎性骨折、左腓骨骨折等。出院医嘱：建议休息2月，出院后1、2、3、6月、l年复查，待骨折愈合后予取内固定，加强钙质营养物质吸收，门诊随访等。吴忠明在重庆市万州区中医院治疗产生住院医药费75176.43元，其中代成见给付了42000元，大地财保万州公司先行赔付了10000元，余欠23176.43元尚未给付。吴忠明自行支付了在该院住院期间的门诊医药费2976.26元、出院后的门诊医药费223.25元。代成见另给付了吴忠明住院期间的门诊医药费2035.20元，给付了吴忠明生活费2000元。经吴忠明申请，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心于2015年6月30日作出西政司法鉴定中心(2015)鉴字第1755号司法鉴定意见书，鉴定意见：l、被鉴定人吴忠明属十级伤残；2、被鉴定人吴忠明的续医费约12000元，暂无康复费；3、被鉴定人吴忠明的护理期限(从受伤之日起算)为90日，营养期限(从受伤之日起算)为90日；4、被鉴定人吴忠明目前无护理依赖。吴忠明支付了鉴定费4000元，产生往返交通费561元。吴忠明一审诉称，2014年10月23日，代成见驾驶渝F508**号小型客车，在万州区天子路天海苑路段与吴忠明驾驶的渝FEZ8**号牌摩托车相撞，将吴忠明撞伤，吴忠明经住院治疗后出院，经鉴定留有残疾。经交警认定代成见负此事故全部责任。请求判决保险公司在保险合同范围内赔偿、不足部分由代成见赔偿吴忠明：1、医疗费26274.74元，2、后续治疗费18000元，3、误工费(250＋14)天×5000元／30天＝44000元，4、护理费(167＋14)天×l00元／天＝18100��，5、住院伙食补助费(167＋14)天×30元／天＝5430元，6、交通费1000元，7、营养费900元，8、残疾赔偿金25147元／年×20年×10％＝50294元，9、被扶养人生活费：父18279元／年×l9年×l0％＝34730元，母l8279元／年×20年×10％＝36558元，女18279元／年×l8年×10％÷2＝16451元，l0、精神抚慰金l0000元，11、财产损失：修车费2834元＋停车费210元＋手表2500元＝5544元，l2、鉴定费4000元＋鉴定时交通费561元＝4561元，合计271842元。诉讼费由被告承担。代成见一审辩称，对交通事故事实及事故责任划分无异议。其垫付了医疗费5万多，要求一并处理。大地财保万州公司一审辩称，对事故事实和责任划分无异议，肇事车辆在该公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额l00万元，有不计免赔，事故发生在保险期间内。医疗费需要剔除非医保用药后赔偿，该公司垫付了医药费10000元。一审法院认为，本案道路交通事故经交警部门认定由代成见负全部责任，对吴忠明在事故中产生的损失，依法应由大地财保万州公司在保险合同责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由代成见赔偿。对代成见垫付的费用，系本次事故损失，一并予以处理。吴忠明提供的证据，能够证实事故发生时其已在城镇连续居住一年以上，且有收入来源，一审法院按城镇居民标准计算其相应损失。对吴忠明主张的车辆维修费2834元，事故责任书上载有“两车受损”的情况，且其提供了维修费发票，予以确认。对吴忠明主张的手表维修费2500元，其虽举示了维修单据，但事故责任书上未载明有该项损失，其亦未提供其他证据证明手表系在本次事故中受损，故不予认定。对吴忠明主张的停车费210元，不属于机动车交通事故法定损失范围，不予支持。对吴忠明主张误工工���5000元／月，其仅提供了万州区御景江城麦淇卡面包坊的《证明》及2014年9月的《工资表》，不能充分证实其实际收入情况，一审法院按相同行业标准确定。吴忠明尚未给付的医疗费23176.43元，系其向重庆市万州区中医院所负债务，尚无权向各被告主张权利，一审法院只对已支付的医疗费进行处理。对吴忠明按14天主张行二次手术产生的误工费、护理费、住院伙食补助费，因无证据证实需其主张的相应天数，不予认定，待其实际发生后可另行主张。故对吴忠明所主张的费用，一审法院依照相关法律规定，结合其所举证据及本地标准予以确定为：1、医疗费3199.51元，2、后续治疗费12000元，3、误工费250天(2014.10.23－2015.6.29)×29770元／365天＝20390.41元，4、护理费90天×l00元／天＝9000元，5、住院伙食补助费167天×30元/天＝5010元，6、交通费1000元(含鉴定产生的交通费561元)，7、营���费900元，8、残疾赔偿金25147元／年×20年×10％＝50294元，9、被扶养人生活费：吴先文（18279元／年×10％）÷3×18年＝10967.40元，谢建琼（18279元／年×10％÷3×18年＋18279元/年×10%×2＝14623.20元，吴梁梦18279元／年×10％÷3×l8年＝10967.4元，l0、精神抚慰金3000元，11、修车费2834元，l2、鉴定费4000元，以上费用合计148185.92元，予以支持；对吴忠明主张的其余费用，不予支持。对代成见已承担的吴忠明的住院医药费42000元、门诊医药费2035.20元、生活费2000元，大地财保万州公司先行赔付的医疗费10000元，在本案一并进行处理，作相应品除。对吴忠明医疗费中(含续医费)非医保用药的部分，不属大地财保万州公司保险合同约定赔偿范围，由代成见承担；该部分按代成见与大地财保万州公司商定的20％比例计为13846.94元[(75176.43元－23176.43元＋3199.51元＋2035.20元＋12000元)×20％］。据此，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司赔付吴忠明医疗费3199.51元、后续治疗费12000元、误工费20390.41元、护理费9000元、住院伙食补助费3010元(已品除代成见给付的生活费2000元)、交通费1000元、营养费900元、残疾赔偿金86852元，精神抚慰金3000元、修车费2834元，合计142185.92元，该公司已赔付的10000元，由该公司承担。二、中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司赔付代成见垫付的医药费30188.26元、住院生活补助费2000元，合计32188.26元。三、代成见已垫付的吴忠明医疗费中非医保用药部分的13846.94元，由其自行承担。四、吴忠明支出的鉴定费4000元，由代成见承担并给付吴忠明。以上给付事项限在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回吴忠明的其他诉讼请求。案件受理费1764元，由代成见承担。该费已由吴忠明吴预付，代成见在本判决生效后直接补付吴忠明，本院预收的诉讼费不作清退。宣判后，吴忠明不服，向本院提起上诉的主要理由是：1、一审判决关于被扶养人生活费的计算方式错误，不应除被抚养人的人数；2、吴忠明的误工费计算错误，吴忠明提交了劳动合同及单位证明，证明了吴忠明的工资标准为每月5000元，应按此标准计算误工费；3、吴忠明实际住院167天，一审按90天计算护理费错误。本院二审查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相同，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”因此，被扶养人生活费的年赔偿总额只要累计不超过上一年度人均消费性支出额，赔偿义务人即应当予以赔偿。吴先文、谢建琼两人只有吴忠明一个儿子，没有其他扶养人，故两人的被扶养人生活费由吴忠明一人负担。吴梁梦是吴忠明的女儿，吴梁梦的被扶养人生活费由其父母两人负担，吴忠明作为其父亲只负担一半。一审判决在被扶养人生活费的年赔偿总额没有超过限额的情况下，在计算吴先文、谢建琼、吴梁梦的被扶养人生活费时出现错误，本院予以纠正。吴先文的被扶养人生活费应为18279元/年×10%×18年＝32902.20元，谢建琼的被扶养人生活费应为18279元/年×10%×20年＝36558元，吴梁梦的被抚养人生活费应为18279元/年×10%×18年÷2＝16451元。加上吴���明的残疾赔偿金50294元，残疾赔偿金合计为136205.2元。万州区御景江城麦淇卡面包坊出具的《证明》虽然载明吴忠明的月工资为5000元，但劳动合同上载明其基本工资仅为1250元，而吴忠明亦没有提交充分证据证实其固定收入达到每月5000元，故一审法院根据相同行业工资标准计算其误工费并无不当，吴忠明要求按每月5000元的标准计算误工费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。吴忠明虽然住院167天，但吴忠明的护理期限经鉴定为90日，一审判决按此计算护理费亦无不当，吴忠明要求按167天予以计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持重庆市万州区人民法院（2015）万法民初字第03975号民事判决第二、三、四、五项及诉讼费用的分担；二、变更重庆市万州区人民法院（2015）万法民初字第03975号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司赔付吴忠明医疗费3199.51元、后续治疗费12000元、误工费20390.41元、护理费9000元、住院伙食补助费3010元(已扣除代成见给付的生活费2000元)、交通费1000元、营养费900元、残疾赔偿金136205.2元，精神抚慰金3000元、修车费2834元，合计191539.12元，该公司已赔付的10000元，由该公司承担。以上给付款项限在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉案件受理费702元，由吴忠明负担502元，由中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司负担200元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 燕审 判 员  刘 康代理审判员  胡显春二〇一六年三月三十日书 记 员  黎 华