内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2015）阿民���终字第364号上诉人（原审原告）朱金良，男，1976年2月29日出生，汉族，无固定职业。上诉人（原审被告）阿拉善职业技术学院，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。法定代表人周玉碧，该学院院长。委托代理人李克福，阿拉善职业技术学院法律顾问。被上诉人（原审被告）阿拉善盟金盾保安服务有限公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。法定代表人乌兰扣，该公司总经理。委托代理人王成斌，阿拉善盟金盾保安服务有限公司副总经理。上诉人朱金良与上诉人阿拉善职业技术学院因劳动争议纠纷一案，不服阿拉善左���人民法院（2015）阿左民一初字第1522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朱金良，上诉人阿拉善职业技术学院的委托代理人李克福及被上诉人阿拉善盟金盾保安服务有限公司的委托代理人王成斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，2011年8月22日，朱金良与阿拉善盟金盾保安服务有限公司签订一份《用人单位与劳动者劳动合同书》，合同约定劳动合同期限为固定期限，即为二年，从2011年8月22日起至2013年8月21日，工作岗位为教育系统保安员，工作地点阿拉善盟，每月工资为1350元，工资按月每月十五日前支付，同时阿拉善盟金盾保安服务有限公司为朱金良办理社会保险手续，并承担缴纳相应的社保保险费用的义务。双方签订劳动合同后，朱金良被派遣到原阿拉善左旗职业中学从事校警工作，阿拉善盟金盾保安服务有限公司为朱金良缴纳社保保险至2013年8月，并按合同约定为朱金良发放工资。2013年，原阿拉善左旗职业中学、阿拉善广播电视大学、阿拉善经济开发区职业技术学校三校合并成立为阿拉善职业技术学院。朱金良在派遣期满后继续在阿拉善职业技术学院工作，从事的岗位为学生宿舍管理工作，每月工资为1600元。2014年9月25日，中共阿拉善盟纪律检查院、中共阿拉善盟委组织部、阿拉善盟机构编制院办公室、阿拉善盟人力资源和社会保障局、阿拉善盟财政局联合下发《关于对长期占编不在岗人员进行清理整顿的通知》（阿组通字（2014）57号），通知要求全盟盟直行政、事业（含参公单位）未经组织人事部门同意，自行聘用等人员要从发文之日起进行清退，未按要求清退的，追究相关单位主要领导��任。2015年1月，阿拉善职业技术学院解除了与朱金良的劳动关系。另查明，2011年8月至2013年2月阿拉善职业技术学院每月为朱金良另行发放150元-350元不等的工资，以达到与用工单位阿拉善职业技术学院的其他劳动者同工同酬的权利。自2013年3月起朱金良除在阿拉善盟金盾保安服务有限公司每月领取工资之外，还从阿拉善盟职业技术学院每月领取1600元工资至2015年1月。劳动合同期满后，朱金良与阿拉善盟金盾保安服务有限公司未续签劳动合同。朱金良与阿拉善职业技术学院在劳动关系存续期间，并未签订书面劳动合同，阿拉善职业技术学院也未给朱金良缴纳各项社会保险。后朱金良作为申请人以阿拉善职业技术学院为被申请人向阿拉善盟劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请请求：1、被申请人支付申请人解除合同经济补偿金7200元；2、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同经济补偿金17600元；3、被申请人为申请人补缴2010年至2015年各项保险；4、被申请人支付申请人2010年至2015年休息日加班工资19771.2元；5、被申请人支付申请人节假日加班工资3495.42元；6、被申请人支付申请人超时加班工资71443.2元。该仲裁委于2015年7月24日作出阿劳人仲裁字（2015）43号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2013年3月至2015年1月期间的解除劳动合同经济补偿金3200元；二、被申请人支付申请人2013年3月至2015年1月期间法定节假日、休息日加班工资1431.2元（3天73.6元／天2倍＋61天73.6元／天1倍-3500元）；以上一至二项合计4631.2元，被申请人于本裁决生效后一次性支付申请人；三、被申请人为申请人补缴2014年6月至2015年1月间的养老、医疗、工伤、生育、失业保险，个人缴费部分申请人承担；四、申请人的其他仲裁请求，本院不予支持。朱金良不服该���决，遂向该院提起诉讼。朱金良自2013年3月至劳动关系解除期间法定节日共加班27天。一审法院认为，朱金良自2011年8月22日至2013年8月21日期间与阿拉善盟金盾保安服务有限公司存在劳动关系，双方签订了书面劳动合同，合同约定朱金良被派遣到教育系统从事保安工作，后朱金良被派遣到阿拉善职业技术学院从事保安（校警）工作，派遣期间的工资均由阿拉善盟金盾保安服务有限公司发放，并为朱金良缴纳了社会保险。阿拉善职业技术学院作为用工单位按照本校其他劳动者的工资标准每月发放150元-350元不等的工资，以达到和用工单位其他劳动者同工同酬的标准。派遣期间乃至双方存在劳动关系期间，朱金良在阿拉善职业技术学院学生上学期间，周六、日虽被安排上班，但学校作为特殊行业，每年有寒暑两个假期，阿拉善职业技术学院在寒、暑假安排朱金良休息未上班，实质上阿拉善职业技术学院已给朱金良安排补休，故朱金良要求阿拉善职业技术学院支付双休日加班工资无事实依据，该院不予支持。阿拉善职业技术学院解除与朱金良的劳动关系，是因执行中共阿拉善盟纪律检查院、中共阿拉善盟委组织部、阿拉善盟机构编制院办公室、阿拉善盟人力资源和社会保障局、阿拉善盟财政局联合下发《关于对长期占编不在岗人员进行清理整顿的通知》（阿组通字（2014）57号）所致，阿拉善职业技术学院不存在违法解除劳动关系的主观过错，但仍应支付解除劳动合同的经济补偿金。阿拉善职业技术学院在劳动关系存续期间，未与朱金良签订劳动合同，亦未给朱金良缴纳社会保险，理应给朱金良缴纳各项社会保险。朱金良提供的证据能够证明在劳务派遣期间以及劳动关系存续期间，朱金良的确存在法定���日加班的事实，作为用工单位和用人单位阿拉善职业技术学院应向朱金良支付加班工资。对于2013年3月至2013年8月期间朱金良在阿拉善职业技术学院领取的工资，该学院可另案主张。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》四十七条、第八十二条第一款、第八十五条第一款第一项，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、第二十九条、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条，劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、二项之规定，判决：一、被告阿拉善职业技术学院于判决生效后五日内支付原告朱金良2013年9月至2015年1月期间的解除劳动合同经济补偿金2400元（共计16个月，按1.5个月的工资计付，1600元／月1.5个月=2400元）；二、被告阿拉善职业技术学院于判决生效后五日内支付原告朱金良2011年8月至2015年1月期间法定节日工资5958.62元（1600元／月÷21.75天27天3倍=5958.62元）；三、由被告阿拉善职业技术学院为原告朱金良缴纳2013年9月至2015年1月期间的社会保险费（单位部分），缴费额以当地社保经办机构核定额为准，同时个人应缴纳部分由原告个人承担；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，逾期给付则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告阿拉善职业技术学院负担。一审判决送达后，朱金良与阿拉善职业技术学院均提出上诉。朱金良认为：1、阿拉善职业技术学院应当按照2011年8月22日至2015年3月计算工作时间共计43个月给付经济补偿金12800元。2、阿拉善职业技术学院未与我签订书面劳动合同，应支付未签订劳动合同双倍工资即11个月的工资17600元。3、阿拉善职业技术学院应支付双休日工资7个学期140天，双休日加班工资21506.8元。阿拉善金盾保安服务有限公司应对2011年8月至2013年9月期间加班费12289.6元承担连带责任。4、阿拉善职业技术学院应支付超时加班费43193.08元。阿拉善金盾保安服务有限公司应对2011年8月至2013年9月间加班费23996元承担连带责任。阿拉善职业技术学院上诉认为：1、一审判决由上诉人支付法定节假日工资5958.62元认定事实不清。朱金良于2013年9月以前属于阿拉善盟金盾保安服务公司派遣，由此期间产生的工资及相关权利义务应由该公司承担。阿拉善职业技术学院已经以伙食费的名义给朱金良发放3500元节假日补贴工资，应将这部分款项予以扣除。另依据《劳动法》第��十四条规定法定节假日加班工资发放300%工资，其中已经包含100%，应当依照二倍来计算，一审判决再以三倍计算显然是错误的。2、一审法院对阿拉善盟金盾保安服务有限公司给朱金良缴纳社会保险日期认定不准确。阿拉善盟金盾保安服务有限公司已将保险实际缴纳至2013年9月。3、阿拉善职业技术学院不应当再给付朱金良经济补偿金。朱金良因自身原因不愿意回原派遣单位上班，因此不应当给付经济补偿金。4、一审法院判决缴纳社会保险期限认定为2013年9月至2015年1月适用法律不正确。应当适用一年仲裁时效来计算支持。本院经审理查明，2011年8月22日，朱金良与阿拉善盟金盾保安服务有限公司签订《用人单位与劳动者劳动合同书》，合同约定劳动合同期限为2011年8月22日至2013年8月21日。阿拉善盟金盾保安服务有限公司为朱金良办理社会保险手续，并承担缴纳了2011年9月至2013年8月期间社会保险费用。2013年，原阿拉善左旗职业中学、阿拉善广播电视大学、阿拉善经济开发区职业技术学校三校合并成立为阿拉善职业技术学院。朱金良在2013年8月派遣期满后继续在阿拉善职业技术学院工作，从事的岗位为学生宿舍管理工作，每月工资为1600元。2014年9月25日，中共阿拉善盟纪律检查院、中共阿拉善盟委组织部、阿拉善盟机构编制院办公室、阿拉善盟人力资源和社会保障局、阿拉善盟财政局联合下发《关于对长期占编不在岗人员进行清理整顿的通知》（阿组通字（2014）57号），通知要求全盟盟直行政、事业（含参公单位）未经组织人事部门同意，自行聘用等人员要从发文之日起进行清退，未按要求清退的，追究相关单位主要领导责任。2015年1月，阿拉善职业技术学院解除了与朱金良的劳动关系。本院认为，根据二上诉人的上诉理由及被上诉人答辩意见，确定的本案争议焦点为：1、阿拉善职业技术学院是否应支付朱金良解除劳动合同经济补偿金；2、阿拉善职业技术学院是否应支付朱金良未签订书面劳动合同二倍工资；3、朱金良要求阿拉善职业技术学院支付双休日加班费、超时加班费并要求阿拉善盟金盾保安服务有限公司对2011年8月-2013年9月期间加班费承担连带责任有无事实及法律依据；4、阿拉善职业技术学院是否应支付朱金良法定休假日加班工资；5、阿拉善职业技术学院是否应缴纳朱金良劳动关系存续期间的社会保险。一、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者��个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。阿拉善职业技术学院解除与朱金良的劳动关系，是因执行中共阿拉善盟纪律检查院、中共阿拉善盟委组织部、阿拉善盟机构编制院办公室、阿拉善盟人力资源和社会保障局、阿拉善盟财政局联合下发的《关于对长期占编不在岗人员进行清理整顿的通知》（阿组通字（2014）57号）所致，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的情形，虽然阿拉善职业技术学院不存在违法解除劳动关系的主观过错，但依据上述法律规定仍应支付解除劳动合同经济补偿金。朱金良自2011年8月至2013年8月期间与阿拉善盟金盾保安服务有限公司存在劳动关系。阿拉善职业技术学院与朱金良于2013年9月-2015年1月期间存在劳动合同关系，因此解除劳动合同经济补偿金以朱金良2013年9月至2015年1月期间的工作年限为依据。经济补偿金依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的标准，按朱金良月工资1600元为基数计算1.5个月，应支付2400元。二、关于未签订劳动合同二倍工资的问题。本案中，朱金良在一审庭审中出示《阿拉善职业技术学院聘用临时工劳动合同》，证明双方签订过劳动合同，二审庭审中出示证据及示证目的均与一审一致，故朱金良主张未签订书面劳动合同，请求阿拉善职业技术学院支付二倍工资，无事实依据。三、关于双休日加班费问题。朱金良在阿拉善职业技术学院学生上学学期工作期间，周六、日虽被安排上班，但学校作为特殊行业，每年有寒暑两个假期，阿拉善职业技术学院在寒、暑假安排朱金良休息未上班，实质上阿拉善职业技术学院已给朱金良安排补休，故朱金良要求阿拉善职业技术学院支付双休日加班工资无事实依据，本院不予支持。四、关于超时加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单���不提供的，由用人单位承担不利后果。由于朱金良工作性质为宿舍管理员，其未提供证据证明上班期间存在超时加班的基本事实，对此应承担举证不能责任。五、关于法定休假日加班工资的问题。朱金良在庭审中提供的证据能够证明在劳务派遣期间以及与阿拉善职业技术学院劳动关系存续期间，的确存在法定休假日加班的事实，作为用工单位和用人单位的阿拉善职业技术学院应向朱金良支付加班工资。自2011年8月至2015年1月期间，朱金良在学生上学期间加班的法定休假日共27天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬的规定，阿拉善职业技术学院应该支付��定休假日期间加班费：1600元／月÷21.75天27天3倍=5958.62元。另，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇”，阿拉善职业技术学院作为朱金良劳务派遣期间的用工单位，法定休假日加班费应由阿拉善职业技术学院承担，阿拉善盟金盾保安服务有限公司不承担责任。6、关于缴纳社会保险的问题。阿拉善职业技术学院主张一审法院对阿拉善盟金盾保安服务有限公司给朱金良缴纳社会保险日期认定不准确，阿拉善盟金盾保安服务有限公司已将社会保险实际缴纳至2013年9月。对此根据阿拉善左旗社会保险事业管理局出具的证明载明阿拉善盟金盾保安服务有限公司给朱金良缴纳社会保险截止时间为2013年8月31日。因此阿拉善职业技术学院应当为朱金良缴纳2013年9月至2015年1月期间的社会保险费（单位部分），缴费额以当地社保经办机构核定额为准，同时个人应缴纳部分由朱金良个人承担；综上，朱金良与阿拉善职业技术学院上诉请求均不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱金良负担5元，由阿拉善职业技术学院负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 范 海 锋审 判 员 王 生 铎代理审判员 哈斯塔娜二〇一六年三月十一日书 记 员 鲍  扬