辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终字第622号上诉人（原审原告）：叶玉华。被上诉人（原审被告）：尤庆海。被上诉人（原审被告）：冯国义。原审第三人：郑金灶。上诉人叶玉华与被上诉人尤庆海、冯国义、原审第三人郑金灶民间借贷纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民三初字第1504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王英玉担任审判长，审判员王时钰参加评议，代理审判员宋喆主审的合议庭，本案现已审理终结。原审法院查明：2013年，原告叶玉华将被告尤庆海、冯国义诉至本院，要求法院判决被告偿还其欠款7万元及利息6万元，案由为委托合同纠纷，被告尤庆海、冯国义对该案提出管辖异议，本院针对其提出的管辖异议做出(2013)沈铁西民三初字第1497号民事裁定，尤庆海、冯国义不服该裁定，上诉至沈阳市中级人民法院。沈阳市中级人民法院于2014年4月16日做出[2014]沈中立民终字第77号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。此后，原告叶玉华在该案审理过程中，提出撤诉，本院予以允许。2014年12月9日，原告以民间借贷为由，对二被告提起本案诉讼，并将郑金灶作为本案第三人。在庭审过程中，原告叶玉华向法庭出示日期为2003年1月23日的“借款条”两份。其中一份载明：“今借到叶玉华现金壹万元正人民币10000元借款人：尤庆海冯国义”。另一份载明：“叶玉华借金灶现金2000元（贰仟元正）借款人吴金灶”，同时，该条左下半部载有三行小字，内容为“今收到叶玉华现金58000元，共计陆万元正。收款人处盖有‘吴金灶’章”。原告另向法庭出示了复印自沈阳市东陵区人民法院09年民一初字140号档案中的身份证复印件一份，该复印件载明：郑金灶身份证号为xxx与吴金灶身份证号为xxx确系同一人。原告另出示了日期为2003年1月23日的协议一份，该协议载明，甲方为沈阳市工业安装工程公司大华公司（尤庆海、冯国义），乙方为叶玉华，经甲乙双方协商自愿达成协议，具体条款如下：一、甲方在东陵区人民法院申请执行（2001）东民初字第1219号欠款一案，现委托叶玉华代理，代为执行调解，放弃等一切事宜。一切办理费用由乙方承担。甲方按民事判决书执行所欠款二十五万元整。其余款给付乙方所欠款。二、代理期限为一年，双方签字生效。该协议载明的第三条为手写字体，内容为：吴金灶一案，在东陵法院并案解决。甲方签字处签有“尤庆海冯国义”名字，乙方签字处签有“叶玉华”名字。另该协议左下半部另标有手写字四行，内容为“此款追回后付给吴金兆陆万元正。（吴金照）如执行案了吴金照欠款作废。吴金照”原告另提供日期为2007年10月20日的授权委托书载明：委托人为二被告，受委托人为原告，现委托叶玉华在我与被上诉人沈阳弗兰达机械有限公司孙殿和欠租款一案中，作为我参加诉讼的委托代理人。委托权限如下代为调解、放弃、诉讼请求，代收执行回款及法律文书。（注给付欠吴金灶货款6万元及借叶玉华1万元）本院受理的案号为[2013]沈铁西民三初字第1498号民事案件中，原告为叶玉华，被告为尤庆海、冯国义，案由为委托合同纠纷。本院认为，原告代理被告执行的（2001）东民初字第1219号民事判决书欠款事宜，该案已执行回款171136元，二被告应按执行回款的30%给付原告代理费51340.8元。以上事实，有原告的陈述，原告提供的借款条、[2014]沈中立民终字第77号民事裁定书、协议、授权委托书、[2013]沈铁西民三初字第1498号民事判决书证据，经庭审质证，本院予以确认。原审法院认为，本案被告尤庆海、冯国义及第三人郑金灶经传票传唤无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃对原告主张的事实和提供的证据的抗辩，本院依法缺席审理。本案二被告于2003年1月23日向原告借款10000元整，并给原告出具了借据一份，可以认定双方借款关系的存在，故原告请求被告偿还借款10000元的诉讼请求部分，理由正当，本院予以支持。因双方在借款时未约定利息，应视为借款期间无利息，可从原告主张权利时起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算利息。关于原告主张的由原告替二被告直接垫付给第三人郑金灶的60000元，原告要求二被告偿还该60000元的诉讼请求部分，本院认为，二被告在本院审理的[2013]沈铁西民三初字第1497号民事案件中，虽然提出管辖异议，但在该案中二被告并未对原告主张的要求被告偿还其欠款7万元及利息6万元的诉讼请求做出意思表示。原告在本案中主张其为二被告垫付给第三人60000元，要求二被告按借款偿还，原告在庭审中提供的证据均不足以证明原告该主张事实的存在。原告对于该60000元的诉讼请求部分，因证据不足，本院不予支持。原判决如下：一、被告冯国义、尤庆海于本判决发生法律效力之日起十日内向原告叶玉华偿还借款人民币10000元；二、被告冯国义、尤庆海于本判决发生法律效力之日起十日内向原告叶玉华支付借款10000元的利息，自2014年12月9日起按照中国人民银行同期贷款利率计算，支付至本判决第一项确定的给付之日止；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按指定期间履行上述金钱给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告承担2250元，由被告尤庆海、冯国义承担50元（原告已预付，由被告直接给付原告）。公告费560元，由被告尤庆海、冯国义承担。宣判后，叶玉华不服原判，提出上诉称：被上诉人尤庆海、冯国义有多个债权，因被上诉人无财产可供执行，于2003年1月23日与叶玉华签订悬赏协议，并向其借款，约定用东陵法院执行回款偿还借款，利息自借款之日起按照被执行人的迟延金计算支付给叶玉华。叶玉华借给尤庆海、冯国义1万元，付给郑金灶6万元（尤庆海、冯国义欠郑金灶木材款6万元），共计7万元。这是我合法的诉讼请求，应得到保护和支持。原审法院不予全部支持缺乏法律依据，属于认定事实、证据采信和适用法律错误。请求：撤销原审判决，改判二被上诉人给付借款70000元及利息（应以70000元为基数，自2003年1月23日起至还清借款之日止，按银行贷款逾期利率计算）。2、二被上诉人承担本案诉讼费、公告费、邮寄费。被上诉人尤庆海、冯国义未答辩，亦未提交证据。原审第三人郑金灶未答辩，亦未提交证据。本院查明事实与原审查明事实基本一致。本院认为：关于上诉人叶玉华主张替二被上诉人垫付给原审第三人郑金灶的60000元，并要求二被上诉人偿还所垫付款项，上诉人叶玉华应证明二被上诉人之间是否与郑金灶有欠款关系，上诉人叶玉华已经实际垫付60000元，并且经二被上诉人同意且认可。现上诉人叶玉华未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，原审法院对叶玉华60000元的诉讼请求部分不予支持正确，对上诉人叶玉华的此项上诉请求，本院不予支持。关于10000元的利息部分，双方在借款时未约定利息，应视为借款期间无利息，原审法院判令二被上诉人自叶玉华主张权利时起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算利息并无不当，对上诉人叶玉华的此项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人叶玉华交纳的二审案件受理费2300元，由上诉人叶玉华承担。本判决为终审判决。审 判 长  王英玉审 判 员  王时钰代理审判员  宋 喆二〇一六年三月二十九日书 记 员  袁枫钠本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。