山西省文水县人民法院   刑 事 判 决 书     （2019）晋1121刑初35号   公诉机关山西省文水县人民检察院。   被告人郭某1，男，身份证号码：×××，汉族，初中文化，中共党员，文水县凤城镇人。2017年12月19日因涉嫌犯贪污罪被文水县人民检察院取保候审。2019年3月15日被本院取保候审。   辩护人李慧青   辩护人安某，山西世锦律师事务所律师。   山西省文水县人民检察院以文检刑刑诉〔2018〕XX号起诉书指控被告人郭某1犯贪污罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。2018年8月9日本院以（2018）晋1121刑初24号判决书做出判决，被告人郭某1不服提起上诉。2018年12月24日吕梁市中级人民法院以（2018）晋11刑终431号裁定书发回重新审理。因部分事实不清，本院建议公诉机关补充侦查。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。文水县人民检察院指派检察员赵某、白某出庭支持公诉，被告人郭某1及其辩护人李某21、安某，证人、赵某1、任某、赵某2、李某2、赵某3、郭某24到庭参加了诉讼。现已审理终结。   山西省文水县人民检察院指控，被告人郭某1任文水县堡子村党支部委员期间，在2014年8月至2017年4月九次协助政府发放本村村民补贴，负责购买米、面、油的过程中，利用职务便利，每桶油和每袋米、面价格均虚加2元，将村民生活补贴款131380元贪污据为己有。被告人郭某1的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。   被告人郭某1辨称，对起诉书指控的数额没有异议，他从2008年就开始做粮油生意，该款为其应得的利润，其的行为不构成贪污罪。   辩护人的主要辩护意见是：公诉机关指控被告人郭某1犯贪污罪，事实不清、证据不足。理由如下：1、被告人郭某1是销售者，不属于国家工作人员，也不是协助人民政府从事行政管理工作，不符合贪污罪的主体构成要件。公诉机关认定被告人协助政府从事公务事实不清、证据不足。2、村民生活补助款属于村委会集体所有的资金，不属于贪污罪的客体要件“公共财产”。3、被告人郭某1不具备贪污的主观故意。4、客观方面被告人郭某1未利用职务之便骗取公款。5、被告人郭某1作为销售商，销售是其基本的商事行为，其作为中间商赚取差价属于正常的商业模式，被告人以低于市场价的价格向堡子村销售粮油从中获取利润，并未给堡子村造成任何损失。6、起诉书指控被告人郭某1犯有贪污罪没有法律依据，被告人的经营行为是否合规属于行政管理的范围，不应该适用刑法。   综上所述，被告人郭某1无论从犯罪主体、主观方面还是客体、客观方面均与贪污罪的构成要件不相符，且指控缺乏事实依据和法律依据，指控被告人犯有贪污罪不能成立。   经审理查明，2011年以来，文水县人民政府大力实施城市发展战略，规划建设文东新区，文水县凤城镇堡子村位于文东新区规划区内。2013年11月28日文东新区建设指挥部下发文新指[2013]04号文件《关于进一步做好堡子村村民安置工作的指导意见》。指导意见内容为，为保障村民的生产生活，决定支持堡子村村委建设新区商业店铺。该商业店铺分两期实施，一期工程完工后按户籍每人10平米进行分配，二期商铺完工后按户籍每人10平米进行分配。在文东新区一期商铺分配到位前，每年补贴每位村民800元，一期商铺安置后，二期商铺分配到户前，每年补贴每位村民400元，解决过渡期村民的生活困难。   2014年县财政拨付堡子村委村民生活补助款1840000元，2015年县财政拨付1950400元，2016年县财政拨付1992000元，三次共拨付5782400元，2014、2015、2016年堡子村委以购买米、面、油的形式发放5261506元，截止2017年4月份，上述三年县政府拨付的村民生活补贴款未能全部发放，村委账面余额520894元。     被告人郭某1作为文水县堡子村党支部委员，自2014年8月以来，在明知自己没有食品经营许可证与食品流通许可证，不能经营米、面、油等食品的情况下，在××县购进米、面、油的××县民生活补贴款达131380元。具体事实如下：   1、2014年中秋节前，被告人郭某1经手堡子村委购进面粉、大米各2320袋、油2320（桶）事宜。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1在提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在结算货款时，将其中的13920元据为己有。   2、2015年1月份，被告人郭某1经手为村委购进油2410桶、大米2410袋、面粉2410袋。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1在向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在结算货款时，将其中的14460元据为己有。   3、2015年5月31日，被告人郭某1经手为村委购买回油2420桶、大米2400袋、面粉2400袋。在此过程中，郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、面，每桶油各增加2元作为其的“利润”，在结算货款时，将其中的14440元截留，据为己有。   4、2015年9月24日，被告人郭某1经手为村委购买回面粉2420袋、油2420桶、米2420袋。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其的“利润”，在结算货款时，将其中的14520元据为己有。   5、2016年1月15日，被告人郭某1经手为村委购买回面粉2470袋、大米2470袋、油2470桶。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1在向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在堡子村委支付货款时，被告人郭某1利用其作为经手人的便利条件，直接将货款中的14820元截留，据为己有。   6、2016年5月31日，被告人郭某1经手为村委购买回面粉2440袋、大米2440袋、油2440桶。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在堡子村委支付货款时，被告人郭某1利用其作为经手人的便利条件，直接将货款中的14640元截留，据为己有。   7、2016年9月30日，被告人郭某1经手为村委购买回面粉2480袋、大米2480袋、油2480桶。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在堡子村委支付货款时，被告人郭某1利用其作为经手人的便利条件，直接将货款中的14880元截留，据为己有。   8、2016年12月30日，被告人郭某1经手为村委购买回大米2490袋、面粉2490袋、油2490桶。在此过程中，郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在堡子村委支付货款时，其利用作为经手人的便利条件，直接将货款中的14940元截留，据为己有。   9、2017年4月24日，被告人郭某1经手为村委购买回大米2460袋、油2460桶、面粉2460袋。在此过程中，被告人郭某1要求供应商张某1向堡子村委提供销售发票时提高米面油的单价，每袋米、每袋面、每桶油各增加2元作为其自己的“利润”，在堡子村委支付货款时，其利用其作为经手人的便利条件，将货款中的14760元截留，据为己有。   上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证的下列证据予以证明   一、书证   1、户籍证明证明   主要内容：郭某1出生于1980年10月9日，身份证号码：×××。   2、党员卡片证明   主要内容：郭某1于2007年7月1日入党。   3、文东新区建设指挥部关于进一步做好堡子村村民安置工作的指导意见证明，在一期商铺安置到位前，每年补贴每位村民800元。   4、关于拨付文水县文东新区堡子村村民生活补助款的申请、请示报告、关于拨付堡子村村民生活补贴及天然气取暖费补贴的报告、情况说明、申请财政拨款批办卡、文水县财政局预算指标抄送卡、财政直接支付凭证、行政事业单位收款收据、记账凭证、文水县村集体经济组织统一收款收据、中国人民银行支付系统专用凭证证明   主要内容：县财政局2014年至2016年共拨付文水县村生活补助款5782400元。   5、文水县凤城镇村民委员会关于堡子村生活补助情况说明证明   主要内容：县财政局的拨款5782400元该村委会已经收到，经发放米、面、油后，余额为520894元。   6、村委购买米、面、油、饮料账务资料证明   主要内容：村委为村民购买、发放米、面、油、饮料情况（其中，2014年9月4日张某收村委拉面运费1530元；2014年9月4日梁某收堡子村委卸面款870元；2014年9月4日王某收堡子村委拉面运费3400元；2014年9月5日张某1收堡子村委下面费290元）。   7、情况说明、会议记录证明   主要内容：文水县凤城镇2014年8月至2017年4月，村两委会会议记录中涉及给村民发放米面油的会议记录有两次，分别是2014年8月14日、2014年9月13日。   8、中共凤城镇委员会关于任命村支部委员会成员的通知证明   主要内容：2014年8月11日任命郭某1为文水县凤城镇村支部委员会支部委员。   9、文水县凤城镇堡子村民委员会、中国共产党文水县凤城镇村支部委员会关于堡子村向郭某1购买粮油一事说明证明（郭某1于2017年12月16日书写关于堡子村向郭某1购买粮油一事说明由相关人员签名及村委、支部盖章）   主要内容：（1）、2014年10月党支部成立，正赶上中秋节，经党支部开会决定延续上届两委会发放粮油的做法继续发放粮油。因郭某1未当支部委员之前一直多年经营粮油生意，能购买到质量好价格低的粮油，所以党支部决定从郭某1粮油店购买粮油发给村民；（2）、村委会成立后每次发放粮油都由两委研究决定向郭某1购买发放给村民。   10、许可证信息、企业基本信息、情况说明证明   主要内容：文水县宝儿粮油副食经营部于2011年4月21日成立，经营范围：烟、酒、小杂粮、油、日杂零售，2013年、2014年正常年报，2011年3月31日办理食品流通许可证，有效期至2014年3月30日，从2014年5月起，未发现有文水县宝儿粮油副食经营部的食品经营许可信息。   二、证人证言   1、证人郭某3（文水县堡子村支部书记）证言证明   （1）、2017年9月12日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2014年8月支部换届后，我村开了一次两委会，当时新支部人员和旧村委班子成员都在场，在场人员研究决定，继续给村民发放米、面、油，但没有确定发谁的，后郭某1在村委、家中找过我两次，对我说给村民发米面油用他的吧，我告诉他说能保证质量、价格的话就让他来供货。后来，我、郭某1、赵某2在村委商议发放米面油的事情，我提议如果郭某1能保证质量、价格的话用郭某1的货，让郭某1提供价格和样品，当时在场的人员都同意，后来我考察了郭某1提供的米面油的价格和质量，就决定买郭某1的米面油。村委换届后，我村两委决定继续发放米面油，郭某1私下找我说还是用他的吧，我说这事需要和学贤说，后快过年的一天，村两委人员在村委大厅坐着，我提议给村民发放米面油还是用郭某1的，当时学贤和在场的人员都同意。后来几次村委发放米面油就没有在经过商议，一直都是发的郭某1的米面油，只是每次发放前我和学贤沟通一下，让学贤负责考察发放的米面油的价格和质量。第一次村委购买郭某1的米面油后，我问过郭某1挣多少差价，他告诉我每袋只有几毛钱的差价，后来几次我就没有再问。   （2）、2018年1月16日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：郭某1提供的说明我见过，是郭某1拿来让我签字，我看后就签了字，他要求盖支部的公章，我就在没有经过支部会议研究给盖了章，我和郭某1都在支部工作，觉着他提供的证明也是事实，就盖了章。村两委会记由郭某23记录，关于发放粮油的记录只有两次，其余几次向郭某1购买已经成常态，我觉得不用记录了，我就没有安排记录。2014年9月13日的堡子村多发放的21份是从郭某1处按市场价购买的，发放都是安排两委成员和治保人员发放，最后郭某23和郭某1核对发放的数量，发现烂包、撒包、老鼠咬烂的情况要退回郭某1处更换。剩余的粮油就存放在郭某1处，用于救济五保户、三圣庙的道士。   （3）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：2014年8月12日，我上任后正好赶上中秋节，我们决定发放粮油，郭某1找我说他经营粮油店，让用他的，我说能保证质量的情况下可以用他的米面油，后来就决定购买郭某1的粮油了。另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   2、证人赵某1（文水县堡子村村委主任）证言证明   （1）、2017年9月12日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：第一次召开两委会时支部书记郭某3在会上提议上一次村里发放米面油是郭某1做的，这次还是让郭某1做吧，我和其他两委人员都同意，其余七次没有召开过会议，每次就是到了发放粮油的时候，郭某3和我、郭某23说一下，我们也同意了。郭某1出具的发票销货方有河北企业、辽宁企业、还有太原、介休、汾阳等地的企业。   （2）、2018年1月16日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：郭某1提供的说明我见过，是郭某1拿来让我签字，我看后就签了字，没有经过支部会议研究，支部章不是我盖的。村两委会议记录由郭某23记录由郭某23记录，关于发粮油的事在村委换届后没有记录，发放都是安排两委成员和治保人员发放，发现烂包、撒包、老鼠咬烂的情况退回郭某1处更换，剩余的粮油就存放在郭某1处，用于救济五保户、三圣庙的道士。   （3）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：郭某1在村里一直开着粮油店，2015至2017年两委会研究后决定用郭某1的粮油，我没有见过郭某1粮油店的手续，他给村里供货后提供的是外地的票据。另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   3、证人郭某23（证人郭某23（文水县村支部副书记兼村委会计）证言证明   (1)、2017年9月18日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2014年8月第一次发米面油前，当时村里召开支委会，支部书记郭某3提出郭某1经营粮油门市，又是支部委员，咱们就发郭某1的米面油吧，大家都同意。其余八次没有召开过会议，到了快要发米面油的时候，郭某3就提议发郭某1的，我们就同意了，郭某1从中肯定赚了差价了。县政府每年下拨的堡子村每人八百元的生活补助金,实际上是发米面油了,2014年8月的一天召开了两委会议,由于当时还没有选出新的村委班子,所以当时有部分旧的村委成员参加会议,当时支部书记郭某3说要延续上一届的好做法,将政府每年拨付的每人八百元生活补助金发成米面油,大家同意了。   （2）、2018年1月16日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：郭某1提供的说明我见过,是郭某1拿来让我签字,我看后觉得属实就签了字,没有经过支部会议研究,支部章不是我盖的,我不知盖章情况。村两委会议记录由我记录,关于发粮油的记录只有两次,其余几次都是村两委成员都在村委,郭四宝提议发放郭某1的米面油,我们都同意,没做记录。发放都是安排两委成员和治保人员发放,郭某5负责一、二队的开票,我负责三、四队的开票,其他人员广播或在总库收票,治保人员搬粮油,郭某1在总库收票。最后我和郭某1核对发放的数量,并交涉烂包、撒包、老鼠咬烂的情况处理,没有分工的会议记录。发现烂包、撤包、老鼠咬烂的情况退回郭某1处更换。剩余的粮油就存放在郭某1处,用于救济五保户、三圣庙的道士、开斋用,现还有26份在他那存放,我这有领取和发放记录。   （3）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：2014年8月起我任堡子村报账员，堡子村给村民发放米面油的钱是县里财政拨款，该米面油是向郭某1购买的，郭某1给村委提供的税票是外地企业开的。另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字，当时已经有人签名，且我看后觉得是事实就签名。   4、证人任某（文水县堡子村支部副书记）证言证明   （1）、2017年9月20日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容:我记得我参加过一次会议讨论关于村委购买粮油事情,是在支委换届后开会讨论的,是在中秋节之前,我郭某3提议：马上要给村民发放米面油了，郭某1平时就经销粮油，也知道粮油的质量好坏，就让郭某1负责吧，但是必须保证粮油的质量,当时在场的人都同意。因为郭某1是支委委员,平时又做粮油生意,也知道粮油的质量好坏,所以我就同意让郭郭某1负责买粮油。向村民发放的米面油其购买资金是县政府拔的每人800元。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：郭某1一直经营粮油店，上一届两委会研究县里拨款购买郭某1的米面油。另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   5、证人赵某2（文水县堡子村支委委员）证言证明   (1)、2017年9月20日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2014年8月我在我们村支委换届时担任支委委员,支部换届后,中秋节之前,我郭某1、郭某3在村委商议发面、油的事情，郭某3提议：马上要给村民发放米面油了，郭某1平时就经销粮油，也知道粮油的质量好坏，就让郭某1负责吧，当时在场的人都同意。因为郭某1是支委委员，平时又做粮油生意,也知道粮油的质量好坏,所以就同意让郭某1负责买粮油。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：郭某1一直经营粮油，他知道粮油的好坏，村委发放粮油就向郭某1购买。另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   6、证人李某2（文水县堡子村村委委员）证言证明   （1）、2017年9月12日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2014年10月我上任后，第一次发放米面油前，当时村里召开两委会，支部书记郭某3提出让郭某1负责买米面油，用于村民发放福利，我们都同意。其余七次没有召开过会议,但一直是郭某1负责往回买米面油。我不确定是由郭某1负责为村委采购米面油,还是村委向郭某1购买米面油,反正每次都是郭某1张罗着拉回来米面油,并参与发放,发放过程中主要是核对发了的数量.具体这七次是如何定下由郭某1负责买米面油的,我不清楚。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：堡子村委发放粮油是向郭某1购买的，另郭某1打印好一份说明后让我签过字，当时已有两三个人签名。   7、证人郭某25（文水县堡子村村委委员）证言证明   （1）、2017年11月17日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2014年8月支部换届后,中秋节之前,当时村委还没有换届,我还不是村委委员,当时支委班子(支部书记郭某3,副书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、任某:支部委员:郭某1,赵民良)就决定给村民发放米、面、油,后2014年10月村委换届,我任村委委员，过年前我村开两委会研究给村民发放米面油，参会人员都同意这次还是让郭某1负责发放米面油，米面油的购买资金来自县政府拨付给我们村村民的生活补助款。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：2014年10月份，两委会研究给村民发放粮油，郭某1是卖粮油的，两委会研究后向郭某1购买，另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   8、证人赵某3（文水县堡子村村委副主任）证言证明   （1）、2017年11月21日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：我任堡子村村委副主任期间，只是在2014年春节前,我村在两委会上研究过一次给村民发放米面油的事情。当时在会上村支书郭某3和赵某1提出快过年了准备为村民发放米面油,两委人员有的提议发现金,经过讨论认为发米面油更实惠,最后两委决定发米面油。因2014年8月支部换届后，中秋节之前，支委已经决定由支委委员郭某1负责发放了一次米面油，这次开会在场人员也都同意继续由郭某1负责发放米面油。后来关于发放米面油的事情就再也没有研究过,只是每次发放米面油之前郭某3和赵某1在两委工作安排时会说一句又快发米面油了还是郭某1负责安排。会上说过让郭某1和上次一样,从购买到发放全部由郭某1总负责,其他两委人员在发放的时候予以配合。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：堡子村委发放粮油是向郭某1购买的，另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   9、证人郭某24（文水县堡子村村委副主任）证言证明   （1）、2017年11月22日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：我现住记忆下降了,有些事情记不清了,我记得我任堡子村村委副主任期间,在2014年我当选我村村委副主任后,我村在两委会上研究过一次给村民发放米面油的事情。当时在会上讨论的时候我记得有人提议发现金,但有人认为发成现金的话有人打麻将之类的就把钱全花了,经讨论认为发放米面油更实惠，最后两委会决定发放米面油，让郭某1负责调回来米面油。后来发米面油的几次，只是每次在发放米面油之前，郭某3和赵某1在两委工作安排时说一句还是让郭某1负责安排。   （2）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：堡子村委发放粮油是两委会研究向郭某1购买的，另外，郭某1打印好一份说明后让我签过字。   10、证人张某1证言证明   （1）、2017年8月31日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：因我与文水县堡子村的郭某1熟,郭某1是堡子村的支委成员,自2014年8月份至现在,郭某1向我购买米、面、油,而后再卖给文水县堡子村委发给村民。由于我是河北深州市鸿福精粉有限公司的的文水总代理,而我经销的鸿福面粉质量也好,郭某1联系我购买面粉,每袋面粉加价两元再倒卖给堡子村委,每年三次或者四次,具体数量与价格有河北深州市鸿福精粉有限公司开给堡子村的税票可以反映出来,每次拉回面粉之前必须将货款先打到河北深州市鸿福精粉有限公司,税票提前就回来了，货款由我或者是郭某1给河北深州市鸿福精粉有限公司打款。我记得郭某1打过两次,其余都是我打的款。因为运输面粉、卸车都有费用,因此,我与郭某1就要求河北深州市鸿福精粉有限公司在给堡子村出具税票的时候提高面粉单价,增大票面金额,将运输费与卸车费也加了进去了。由于郭某1平时与我业务上有往来,因此有时是按照税票金额打货款,有时我欠他款的时候,他就会扣下一部分货款抵顶我欠他的钱。有时他也会把他应得的两元利润在打货款时扣下。但我要求郭某1面粉款给我全额打款,因为每月与厂家都有任务,每车面粉厂家返还我五百块,因此我要求郭某1给河北深州市鸿福精粉有限公司打款,走我的账户。油和大米和小米,都是由我卖给郭某1，郭某1再转卖给堡子村委,货款也是有时我给厂家或经销商打,有时郭某1打,但郭某1给厂家或经销商打货款的时侯我一般也在场。郭某1打款不是按税票金额打款。是按照我的上线告诉我的金额打款,剩余的款包括了郭某1的利润(其中一袋大米应该是挣两元、一桶油应该是挣两元,一袋小米应该是挣两元)还有我的利润,以及我出的运输费用、卸车费用。   （2）、2017年9月19日中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：郭某1常从我这里批发米面油,而后又转卖给其他地方,我们两个是商业上的批发商与购买人的关系,我们之间不是合伙关系。郭某1从中赚取的差价是每袋米面油各挣2元，不管我赚钱与否，他抽取的钱我都给了他了。郭某1占用的我的库房,在私评村的一个厂子里。   (3）、2018年4月13日当庭作证证明   主要内容：从2008年起我和郭某1有生意往里，我在纪检委做的材料是真实的，当时郭某1找过我，他要求每袋（桶）挣2元的利润，发票是厂家开的，不是以郭某1的名字开的。   11、证人张某2中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：我只记得今年张某1从我这儿购进了2400多桶色拉油、2400多袋大米。之前的我记不清了,反正他经常性地从我这儿进大米。我从今年开始才从介休金龙油脂有限公司购进过一批金龙鱼非转基因大豆油,卖给了张某1,用于文水县堡子村发福利。之前我与介休金龙油脂有限公司没有业务往来。自2014年以来,我只记得张某1从我这儿购买过一次用于堡子村发福利,之前记不清了。我卖给张某1大米的销售价格是52元/袋(10公斤)，但给堡子村开的税票是59元/袋，是张某1让我这么开的。   12、证人方某中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：我从2016年7月开始任介金龙油脂有限公司销售经理，我们向文水县堡子村销售过金龙鱼非转基因大豆油,共销售过三次，2016年9月份是文水县的张某2直接跟我联系的,说想购买一部分金龙鱼非转基因大豆油,我们就价格进行了讨价还价,最后定下我销售给他的价格为196.5元每件，共销售给他620件(2480桶)、货发往堡子村,运输费、卸车费由购货方付，税票上的含税价格为218元/件。2016年12月份,文水县的张某2直接跟我联系以196.5元的价格购买622件(2490桶),货发往堡子村,运输费、卸车费由购货方付，税票上含税价格为228元/件。2017年4月份,文水县的张某2以每件195元的价格向我购买金龙鱼非转基因大豆油615件(2460桶),货发往堡子村,运输费、卸车费由购货方付，税票上的含税价格为218元/件。   13、证人张某3中共文水县纪律检查委员会、文水县监察委员会谈话记录证明   主要内容：2016年过春节和八月十五前,堡子村的郭某1和文水经营粮油的永康来我店里购买大米,说是用于给堡子村民发福利,定好数量后,我联系车将大米送到堡子村。每袋20斤的大米,单价大概不到50元（含税）,数量是2400到2500袋。我们商店是家庭经营、无记录。郭某1事先根据算好的金额打到我在太原市城区信用社的账上,我请辽宁的丁家开好税票后,将大米送达堡子村,每次24-25吨左右,运费由对方负担,24-25吨大米从我们这到堡子村的运费大概在2000元左右。郭某1两次购买大米都是直接打到我信用社的银行卡上。   14、证人武某证言证明   主要内容：我是文水县门世村人,太原市屯汇粮油批发市场晓兵粮油批发部的负责人,2005年开始做粮油,2010年起成立晓兵粮油批发部。2016年1月有人在我门市购买过食用油,说是堡子村发福利。购买2440桶,5L的规格,每桶47元,金额含税114755元,税票我是找别的公司开的。其他没和堡子村有往来,不认识这个买粮油的人。   15、被告人郭某1的供述与辩解证明   （1）、2017年8月31日供述证明   主要内容：我叫郭某1，小名宝儿,2014年年9月任堡子村支部委员。2008年起开始经营粮油生意,经营米、面、油、杂粮，2011年拆迁门市后在村里父母家里做粮油生意,没门市主要做批发生意,进货渠道是私评村富康小区经营粮油的张某1,小名永康。2014年9月堡子村支部成立,一天我村支部书记郭某3、副书记兼会计郭某23、会计郭某23、支部委员赵某2都在村委,郭某3提出马上过中秋了,以前村委给村民发米面油,咱们研究一下这事,继续给村民发米面油,郭某3提出我平时就做粮油生意，米面油就发我的，在场人员都同意，最后郭某3决定村委给村民发放米面油由我供货，一共发放了我的九次,都是张某1供货的。第一次我与张某1商议给堡子村民发鸿福面粉、金龙鱼花生调和油，福强给我提供样品和价格,我给郭某3看后，我通知张某1供货。2014年10月村委换届后。赵某1决定还是由我供货,我每次样品给郭某3和赵某1看后定买那种。每次张某1给我提供样品和价格之前,我已经和张某1商量他报的单价中有我2元的利润,也就是每袋或桶有我2元的利润，共发放9次都是这样。2014年10月村委换届,2015年春节村委开会有书记郭某3、村长赵某1、支部副书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、书记郭某23、委员赵某2、副村长郭某24和村长郭某24和我,开会定下由我供粮油给村民发福利，每次是张某1提供发票,金额包括米、面、油的价格、卸运费用、张某1的利润、我的利润、刚开始结算货款就是村委把钱打给张某1或张某1要求给的厂家。后来就是按照票面打到我信用社卡上,我按张某1的要求把钱打给供货厂家或福强,我从剩余款项中扣除我的利润后,将剩余款项提取现金给张某1。   （2）、2017年9月5日供述证明   主要内容：共发放过9次米面油,2014年中秋节前的一天,我、支书郭某3、副支书郭某23、支书郭某23、支部委员赵某2在村委坐的时候,郭某3说马上中秋节了,以往村民发放米面油,咱们也延续以前做法。资金方面上级还没拨款下来,我想办法。宝儿经营的粮油，如果价格合适就发我的，其他人都同意发我的粮油。郭某3刚上任我和他说过,能的话就发我的粮油,还有就是我一直经营粮油,不但数量质量上有保证,而且价格上也便宜，村两委成员都没有参与粮油采购,都是我一个人采购的。第二次发粮油之前赵某1已任村委主任,村支部书记郭某3、副书记兼会计郭某23、会计郭某23、支部委员起占艮、赵某1、副村长郭某24和村长郭某24和我都在,郭某3说马上又给村民发粮油了,上次发的宝儿的这次你们看发谁的。赵某1说还是发宝儿的吧，其他人也都同意。后来几次都是郭某3和赵某1告我去准备粮油，都是张某1给我供货，每次是张某1提供发票,金额包括米、面、油的价格，运输费、装卸费用、张某1的利润、我的利润,刚开始结算货款就是村委直接把钱打给张某1或张某1要给的厂家。后来就是按照票面金额打到我信用社卡上,我按张某1的要求把钱打给供货厂家或张某1,后我从剩余款项中扣除我的利润后,将剩余款提取现金给张某1。除第一次村委负担运费和装卸费外,我和张某1说好由他负担,我挣纯利润。每次粮油拉到村委后,出现丢失、烂包、被老鼠咬情况都由我负责,村委不承担该费用。大致每次有20袋左右面和10袋左右米出现这种情况。   （3）、2017年9月19日供述证明   主要内容：2008年接手别人的粮油店,当时用的人家的证,2011年开始就用自己的证,2013年门市被拆除,2014年3月证件到期未再办。承包堡子村的发放米面油是为挣差价，只挣2元的利润,其他费用不管。郭某3任书记后我和他私下说过能的话村里发粮油发我的。2014年中秋节前的一天,我、郭某3、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、赵某2和我在村委一起坐的,郭某3说马上中秋节,以往给村民发米面油,我们也按以前做法发米面油吧,宝儿经营的粮油,如果价格合适就发我的,其他人同意买我的粮油。第二次是在村委,赵某1任村委主任后,在场的有我、赵某1、郭某3、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、赵某2、郭某4,郭某3说马上又要给村民们发粮油了,上次发的宝儿的,这次你们看发谁的，赵某1说还是发宝儿的吧，其他人都同意发我的。后来七次发放前我找赵某1和郭某3,说想做粮油生意,他两就会告我说你去准备粮油吧（郭某3是我堂叔,郭某4是我亲叔叔。粮油的资金来源是村民生活补助）。张某1拿样本给我,我给赵某1和郭某3看后,定下那一种，张某1给我报价（这价格里有我的两元利润），我再报给村委,而后张某1负责向厂家开回票来,然后打货款。有时村委将货款直接打给厂家,有时候村委将款打到我卡上,我给张某1;也有时候张某1让我直接打款给厂家,刚开始村委还直接打款给张某1。每次都是先打货款后发货,村委先付给我款。税票有河北、东北、介休等地厂家,我没有出具过票据,我事先和村长支书和会计沟通过,他们也同意我这么做。发过三次小米，一次开的是卫刚粮油店的税票,其他两次是大米票。张某1说小米票难开就开成大米票了。我们村就我一家经营粮油,我是向张某1购进粮油,再卖给村里。每次发放有结余,一般是5、6份,最多时20份。我是按村委的数字购买粮油。现在结余的在我家保存的,有20份左右。9次都是村委先付款我再购粮油。第一次购买面2320袋,大米和油看不出数量应该也是2320份,挣13920元。第二次购大米和油2410份,买面应该也是2410袋,但从价格上算是2826袋,不知道怎么开成这金额,但总金额没变,挣14460元。第三次购油2420份,大米和面各是2400袋,挣14440元。第四次购大米、面和油2420份,挣14520元。第五次购大米、面和油2470份,挣14820元。第六次购大米、面、油2440份,挣14640元。第七次购大米、面和油2480份,挣14880元。第八次购大米和油2490份,买面应该也是2490袋,但从价格上算是2736袋,不知道怎么开成这金额,但总金额没错,挣14940元。第九次购大米、面和油2460份,挣14760元，共计131380元。我还卖给村里一次粮油米面油各20份,挣了180元左右。   16、被告人郭某1及其辩护人提供的证据有：   1、文水县凤城镇堡子村民委员会证明   主要内容：郭某1从事粮油生意已经近十个年头，是全家老小的经济来源，宝儿粮油店从2008年至2012年一直在堡子村村南商业大街挂牌经营，因建设文东新区，门面房被拆，从2012年到现在粮油店迁至村里的小门市里。   2、证人张某4证明   主要内容：因张某4有事于2008年年底将粮油店转让给堡子村的郭某1经营。   3、证人赵某4证明   主要内容：从2009年起赵某4的饭店一直用宝儿粮油店的面、油、杂粮。   4、证人常某证明   主要内容：从2012年开始常某在新华南路的新红小吃店一直使用堡子村宝儿粮油店的面粉。   5、证人麻某证明   主要内容：麻家寨超市从2008年开始一直销售堡子村郭某1供应的面、油、杂粮。   6、证人郭某26证明   主要内容：桥北超市从2013年开始一直从堡子村宝儿粮油店进货。   7、证人王某证明   主要内容：王某从2008年开始与郭某1有生意往来，每月送面粉500袋左右，另外还有大米、油、杂粮等。   8、武家寨超市证明   主要内容：该超市从2012年起一直销售堡子村宝儿粮油店的鸿福面粉。   9、文水县结构有限公司证明   主要内容：郭某1从2009年开始给该公司供应福利及食堂用品，每年采购大约40000元左右。   10、照片证明   主要内容：文水县宝儿粮油副食经营部于2011年4月21日成立，有限期限至2014年3月30日；郭某1现在经营粮油情况。   11、郭某3、赵某1、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、、郭某23、任某、赵某2、李某2、赵某3、郭某24等八份证明   主要内容，给村民发放粮油是经村两委决定向郭某1购买的。   本院认为，被告人郭某1担任文水县凤城镇委员期间，在协助人民政府从事发放村民生活补贴款的公务过程中，利用职务上购买米、面、油的便利，骗取公款共计131380元，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，被告人郭某1的行为确已构成贪污罪。被告人郭某1的辩解理由及其辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。据此，经本院审判委员会讨论，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：   一、被告人郭某1犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币12万元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后30日内缴纳）   二、赃款131380元，继续追缴，上交国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。                           审 判长    郭宗耀   人民陪审员     郝丽娟   人民陪审员     张来全                            二0一九年六月二十日          书 记 员    李 美 娇