山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0704民初171号 原告（反诉被告）：潍坊勇浩标识工程有限公司，住所地：潍坊市寒亭区。 法定代表人:辛良惠,该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵鹏军，山东中强（潍坊）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：潍坊市大龙装饰工程有限公司,住所地：安丘市兴安街道城里。 法定代表人：刘建国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周涛，安丘安泰法律服务所法律工作者。 原告（反诉被告）潍坊勇浩标识工程有限公司与被告（反诉原告）潍坊市大龙装饰工程有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）潍坊勇浩标识工程有限公司的委托诉讼代理人赵鹏军、被告（反诉原告）潍坊市大龙装饰工程有限公司的委托诉讼代理人周涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潍坊勇浩标识工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因维修高炮广告牌支出的各项费用、损失合计74905元及利息；2.案件受理费用由被告承担。事实和理由：2013年10月30日，2014年1月7日，原告与被告分两次签订《高炮广告牌制作安装合同》，约定在潍坊市坊子区驻地济青高速两侧，被告为原告制作安装8个高炮广告牌，并承诺免费保修10年。2018年7月1日，原告发现被告制作安装的广告牌中有一个发生折断，经检查发现其余7个广告牌也存在不同程度的安全隐患需要维修。之后原告多次通知被告履行维修义务，被告均置之不理，为减少损失，原告只得自行联系人员对上述广告牌进行维修。原告就上述广告牌维修的费用及损失多次与被告协商，被告均以各种理由推脱，为维护原告合法权益，现诉至法院，望判如所请。 被告潍坊市大龙装饰工程有限公司辩称，被告为原告安装高炮广告牌，安装完毕以后经验收合格，2018年6、7月份潍坊地区遭到强暴风雨，造成很多房屋倒塌，大树倒塌，拔起，广告牌受力面积大，更易受到暴风冲击，广告牌折弯是暴风所致，第一次开庭后，被告公司到广告牌现场进行查看，发现原告对6个广告牌切割分裂后移位，又自行重新安装，原告自行安装的广告牌底座结构、版面骨架焊接所用材料以及与立柱焊接方式等方面都与我公司原安装的广告牌存在很大差异，且其自行安装的广告牌整体质量达不到我公司安装的水平，原告诉称的折断的广告牌，是原告之后自行安装的，综上，原告要求我公司承担赔偿责任无法律依据。 反诉原告潍坊市大龙装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.反诉被告偿付质量保证金31000及违约金9000元,并请求对涉案广告牌拆除；2.案件受理费用由反诉被告承担。事实和理由：2013年10月30日，2014年1月7日，反诉原告与反诉被告分两次签订《高炮广告牌制作安装合同》，反诉原告为反诉被告制作安装8个高炮广告牌，合同约定在安装完工后分别留21000元、20000元作为质量保证金，满一年后五日内付清，合同还约定，反诉被告应按合同约定的付款方式付款，每逾期一天支付违约金100元，逾期超过90天，反诉原告有权对已安装的广告牌进行拆除，造成一切损失由反诉被告承担。但反诉被告违反合同约定的付款方式，至今仍有31000元质量保证金未付。现诉至法院，望判如所请。 反诉被告潍坊勇浩标识工程有限公司辩称，涉案工程款合计86万余元，已付84万元，剩余2万元未支付，因涉案广告牌没有安装跑道，反诉被告自行安装花费2万余元，不应再支付剩余的质量保证金,且已过诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下： 被告提供录音两份，主张系被告工作人员韩德意与原告法定代表人辛良惠的通话录音，被告于2016年1月30日、2018年2月13日要求原告支付剩余质保金。原告质证认为，该录音无法确定系被告工作人员韩德意与原告法定代表人辛良惠的通话录音，且通话录音中未认可欠款30000元，只是称没有钱。 对于被告提供的通话录音，原告虽辩称不能确认系与原告法定代表人辛良惠的通话录音，但未申请鉴定，应承担对其不利的法律后果，该通话录音，能够证明被告于2016年1月30日、2018年2月13日要求原告支付剩余欠款的事实，但不能证明原告的具体欠款数额。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年10月30日，原告潍坊勇浩标识工程有限公司（甲方）与被告潍坊市大龙装饰工程有限公司（乙方）签订《高炮广告牌制作安装合同》，双方约定：一、工程名称：高炮广告牌制作安装工程；二、工程地点：潍坊市坊子区驻地济青高速两侧；三、工程期限、质量及材料：工期40天，自合同签订之日起算。质量合同，材料见附表。四、工程造价：工程总等价为4个10.9万／个＝43.6万元。（不含税金）。五、付款方式。合同签订时，预付工程总造价的30%即13万，立柱和牌面办成品等施工所需材料运输到安装施工现场当日，支付工程总造价的50%即22万元；工程完工验收合格（工程完工3日内甲方必须进行验收，超过3日视为工程合格）7日内后在支付工程款造价的15%即6.5万元；剩余5%即2.1万元作为质量保证金，满一年后5日内，一次性无息付清。六、工程质保：乙方为其安装的广告牌（不含画面）免费保修二年，二年后需甲方自行定期对广告牌进行检查和维护（例如某些部分生锈部位进行防锈处理等），除彩钢瓦外，底座、立柱和牌面骨架免费保修10年，并在用料上能使此广告牌使用寿命能过15年，不可抗拒的自然灾害除外（例如直径10公里范围内非本公司制作的同等广告牌都出现倾倒及破损则属自然灾害）。七、双方的权利和义务。甲方：负责底座挖空和混凝土浇筑所用物料、机械和人工费用，提供准确的地点并协调材料及大型吊车能进入现场并提供施工场地和用电（电费由乙方负责），如因道路通行问题无法进入大型吊车及完成吊装，责任和损失由甲方全部承担。乙方：严格按照甲方提供的方案进行施工，不得随意更改，如碰到不能正常安装，需向甲方提出申请共同协商其他方案。八、安全与责任……；九、违约责任：1、甲方按照本合同内容中约定的付款方式向乙方支付款项。15%的工程款。每逾期一天需支付给乙方违约金100元，逾期超过90天，依法有权停工或对已安装的广告牌进行拆除，造成的一切损失由甲方自行承担。2、乙方应保证工程安装质量、结构牢固性、性能指标达到指定标准。安装完毕后二年内如因乙方施工方法不当而造成工程质量问题乙方应承担返工及相应损失。3、如属甲方原因、造成中途停工、停建、拆除等，责任均由甲方负责。本合同一式两份、甲乙双方各留存一份，甲乙双方经签字确认即可生效。具有同等法律效力，如有异议甲乙双方可协商解决，协商不成诉讼坊子区人民法院裁决。 2014年1月7日，原告潍坊勇浩标识工程有限公司（甲方）与被告潍坊市大龙装饰工程有限公司（乙方）签订《高炮广告牌制作安装合同》，双方约定：一、工程名称：高炮广告牌制作安装工程；二、工程地点：潍坊市坊子区驻地济青高速两侧；三、工程期限、质量及材料：工期40天，自合同签订之日起算。质量合同，材料见附表。四、工程造价：工程总等价为4个10.6万／个＝42.4万元。（不含税金）。五、付款方式。合同签订时，预付工程总造价的30%即13万，立柱和牌面办成品等施工所需材料运输到安装施工现场当日，支付工程总造价的50%即21万元；工程完工验收合格（工程完工3日内甲方必须进行验收，超过3日视为工程合格）7日内后在支付工程款造价的15%即6.5万元；剩余5%即2万元作为质量保证金，满一年后5日内，一次性无息付清。六、工程质保：乙方为其安装的广告牌（不含画面）免费保修二年，二年后需甲方自行定期对广告牌进行检查和维护（例如某些部分生锈部位进行防锈处理等），除彩钢瓦外，底座、立柱和牌面骨架免费保修10年，并在用料上能使此广告牌使用寿命能过15年，不可抗拒的自然灾害除外（例如直径10公里范围内非本公司制作的同等广告牌都出现倾倒及破损则属自然灾害）。七、双方的权利和义务。甲方：负责底座挖空和混凝土浇筑所用物料、机械和人工费用，提供准确的地点并协调材料及大型吊车能进入现场并提供施工场地和用电（电费由乙方负责），如因道路通行问题无法进入大型吊车及完成吊装，责任和损失由甲方全部承担。乙方：严格按照甲方提供的方案进行施工，不得随意更改，如碰到不能正常安装，需向甲方提出申请共同协商其他方案。八、安全与责任……；九、违约责任：1、甲方按照本合同内容中约定的付款方式向乙方支付款项。每逾期一天需支付给乙方违约金100元，逾期超过90天，依法有权停工或对已安装的广告牌进行拆除，造成的一切损失由甲方自行承担。2、乙方应保证工程安装质量、结构牢固性、性能指标达到指定标准。安装完毕后二年内如因乙方施工方法不当而造成工程质量问题乙方应承担返工及相应损失。3、如属甲方原因、造成中途停工、停建、拆除等，责任均由甲方负责。本合同一式两份、甲乙双方各留存一份，甲乙双方经签字确认即可生效。具有同等法律效力，如有异议甲乙双方可协商解决，协商不成诉讼坊子区人民法院裁决。 合同签订后，被告潍坊市大龙装饰工程有限公司依照合同约定为原告潍坊勇浩标识工程有限公司安装制作8个高炮广告牌。原告已向被告支付工程款共计84万，尚欠2万元质量保证金未付，原告最后一次付款时间为2015年8月25日。 另查明（一），2018年7月1日，原告潍坊勇浩标识工程有限公司工作人员发现其中1个广告牌折断，短信通知被告潍坊市大龙装饰工程有限公司工作人员韩德意，要求被告公司处理。短信内容如下：如果今天下午（7月1日）你不来处理，为了安全起见，我们潍坊勇浩标识工程有限公司将自行找人先将牌子卸下来，此次拆卸费用及后续更换新牌子费用将由你公司潍坊大龙装饰工程有限公司负担。…韩德意，现在你们潍坊市大龙装饰工程有限公司建的广告牌出问题了，希望你抓紧来现场处理。广告牌半吊在柱子上非常危险，照片已经发给你了。被告潍坊市大龙装饰工程有限公司辩称涉案广告牌并非于2018年7月1日折断，系因2018年6月7日暴风雨的原因折断，属于《高炮广告牌制作安装合同》约定的不可抗拒的自然灾害，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但被告未提供相反证据予以证明广告牌的折断时间，亦未能提供有效证据证明涉案广告牌折断系因自然灾害造成，比如存在《高炮广告牌制作安装合同》约定的直径10公里范围内非被告公司制作的同等广告牌都出现倾倒及破损情形，故应承担对被告不利的法律后果。综上，本院对该广告牌系于2018年7月1日折断的事实予以确认，对于该广告牌折断系因自然灾害造成的，不予采信。 原告主张因被告潍坊市大龙装饰工程有限公司拒绝维修，2018年7月23日，原告潍坊勇浩标识工程有限公司（甲方）与案外人徐宪海签订广告牌安装维修合同，合同约定：1、甲方于2018年7月6日购买乙方广告牌一个，型号18米＊6米＊1.5米，价格34000元，由乙方负责此广告牌的安装及保修，保证甲方使用此广告牌10年，若此广告牌在使用期间牌面发生变形、倾斜、掉落等损坏现象，甲方可通知乙方，乙方必须在7个工作日内组织人员进行修复直至符合验收要求，否则甲方有权安排其他单位进行维修，所产生的费用由乙方负责，此广告牌更换甲方为位于青银高速南侧眉村工业事故坊子区折断的广告牌。广告牌此价格不含税及运费，运输由甲方自行负责。2、乙方给甲方维修其他7个在潍坊市坊子区驻地济青高速两侧的广告牌，费用27500元，维修所需材料和汽油或电费由甲方承担，乙方提示：济青高速南侧广告牌也需要拆下大修，本次仅进行暂时加固，待甲方与原施工方解决费用后再进行大修，费用另计。3、乙方在施工过程中负责自身人员安全问题，因工程施工造成的工作人员的人身、财产损害，乙方承担全部赔偿责任。4、双方在履行合同中发生争议时，先协商，协商不成，向潍坊法院起诉。5、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，未尽事宜双方协商解决。 合同签订后，原告潍坊勇浩标识工程有限公司于2018年7月23日、2018年9月17日、2019年1月25日向案外人徐宪海支付广告牌安装费及维修费共计61500元。 原告另提供付款回单、发票三份、收据2份、销售单两份主张因维修涉案广告牌产生吊装费7000元、汽油费500元、重新制作广告牌画面费用2592元、材料费3263元（焊条105元、剪板103元、热镀角钢1560元、黑角钢1495元），以上共计13405元。 另查明（二），经我院工作人员现场勘验，涉案八个广告牌，原告对其中六个广告牌进行了移动，其中折断的广告牌系移动的六个广告牌中的一个,被告提供的广告牌位置图符合实际情况,4、8号柱未移动，其余均作了移动。 另查明（三），原告申请对涉案7个广告牌（除折断广告牌外）的结构、用材（型号、厚度等）是否与合同设计图纸一致、合同设计图纸是否符合设计规范、没有位移的两个广告牌面受力结构设计是否合理、能否达成正常抗风标准、鉴定位移的五个广告牌的牌面结构是否因重新安装受到破坏进行鉴定。被告质证认为，原、被告双方在广告牌制作前商定了材料型号和施工方案，被告在原告指定的场地和监督下制作完成了广告牌，施工完毕后被告进行了验收，未提出任何质量问题。原告自行移位的广告牌系因原告自行更换主支撑材料和焊接不牢固的原因造成的质量安全隐患，未移动的广告牌结构牢固，完好无损，且折断的广告牌已经丢失，无法进行鉴定。综上，不同意原告进行鉴定。 另查明（四），被告潍坊市大龙装饰工程有限公司提供通话录音，主张于2016年1月、2018年2月要求原告潍坊勇浩标识工程有限公司还钱。 本院认为，原告（反诉被告）潍坊勇浩标识工程有限公司与被告（反诉原告）潍坊市大龙装饰工程有限公司之间签订的《高炮广告牌制作安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，构成合法有效的承揽合同关系，依法应予保护。 本案争议焦点为：（一）被告是否应赔偿原告因维修高炮广告牌支出的各项费用、损失合计74905元及利息。（二）反诉被告是否应支付给反诉原告剩余质量保证金及违约金。 （一）被告是否应赔偿原告因维修高炮广告牌支出的各项费用、损失合计74905元及利息。 根据《高炮广告牌制作安装合同》第六条约定，被告为原告安装的广告牌（不含画面）免费保修二年，二年后需原告自行定期对广告牌进行检查和维护（例如某些部分生锈部位进行防锈处理等），除彩钢瓦外，底座、立柱和牌面骨架免费保修10年，并在用料上能使此广告牌使用寿命能过15年，不可抗拒的自然灾害除外。原告主张涉案八个广告牌存在质量问题，因被告未及时维修，原告向案外人支付徐宪海支付广告牌安装费34000、维修费27500，并因维修涉案广告牌产生吊装费7000元、汽油费500元、重新制作广告牌画面费用2592元、材料费3263元（焊条105元、剪板103元、热镀角钢1560元、黑角钢1495元），以上共计74905元，应由被告赔偿，被告辩称涉案广告牌自安装完毕至今已过5年时间，2018年之前原告从未提出质量问题，且原告自行位移了6个广告牌，故被告不应赔偿原告损失。本院认为，涉案八个广告牌，因原告对其中6个广告牌进行了位移（包含折断的广告牌），并更改了立柱支撑结构，该6个广告牌不再具备鉴定条件，原告要求被告赔偿该6个广告牌的安装维修费及因维修涉案广告牌产生的吊装费7000元、汽油费500元、重新制作广告牌画面费用2592元、材料费3263元，证据不足，本院不予支持。对于剩余两个未位移的广告牌维修费，原告并未提供证据证明对该两个广告牌实际进行了维修，故对原告的该项诉讼请求，证据不足，本院依法不予支持。待原告证据充分后,可另行主张。 （二）反诉被告是否应支付给反诉原告剩余质量保证金及违约金，及是否有权拆除涉案广告牌。 根据《高炮广告牌制作安装合同》约定，涉案八个广告牌共计86万元，合同签订时，预付工程总造价的30%即13万、13万，立柱和牌面半成品等施工所需材料运输到安装施工现场当日，支付工程总造价的50%即22万元、21万元；工程完工验收合格（工程完工3日内甲方必须进行验收，超过3日视为工程合格）7日内后在支付工程款造价的15%即6.5万元、6.5万元；剩余5%即2.1万元、2万元作为质量保证金，满一年后5日内，一次性无息付清。现反诉被告已支付给反诉原告工程款84万元，尚欠反诉原告质量保证金20000元未付，故反诉原告要求反诉被告支付剩余质量保证金20000元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。反诉被告辩称因涉案广告牌没有安装跑道，反诉被告自行安装花费2万余元，不应再支付剩余的质量保证金，但未提供证据予以证明，本院不予采信。 根据《高炮广告牌制作安装合同》第九条第一款约定，反诉被告按照本合同内容中约定的付款方式向反诉原告支付款项。每逾期一天需支付给反诉原告违约金100元，逾期超过90天，依法有权停工或对已安装的广告牌进行拆除，造成的一切损失由反诉被告自行承担。经本院审查，结合本案实际情况，该违约金的约定过高，本院酌情予以调整，可以未付款项20000元为基数，自起诉之日2019年1月16日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。关于反诉原告要求对已安装的广告牌进行拆除的主张，结合本案实际情况，本院不予支持。 关于反诉原告的反诉请求是否已过诉讼时效。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定，权利人向义务人提出履行请求、义务人同意履行义务的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。本案反诉被告最后一次付款时间为2015年8月25日，根据反诉原告提供的录音，反诉被告曾于2016年1月、2018年2月要求反诉原告还钱，引起诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算，且反诉被告系于庭审结束后提出的诉讼时效抗辩，故反诉被告关于本案已过诉讼时效的抗辩，无事实和法律依据，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、驳回原告潍坊勇浩标识工程有限公司的诉讼请求； 二、反诉被告潍坊勇浩标识工程有限公司支付给反诉原告潍坊市大龙装饰工程有限公司质量保证金20000元及违约金（以20000元为基数，自2019年1月16日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效十日内付清； 三、驳回反诉原告潍坊市大龙装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1673元，财产保全费769元，以上两项共计2442元，由原告潍坊勇浩标识工程有限公司负担。反诉案件受理费800元，减半收取400元，由反诉原告潍坊市大龙装饰工程有限公司负担250元，反诉被告潍坊勇浩标识工程有限公司负担150元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  马学文 人民陪审员  刘学华 人民陪审员  杨新堂 二〇一九年六月二十七日 法官 助理  韩 璐 书 记 员  赵萌萌 法律条文释明 《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。 《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算： （一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等法律效力的其他情形。 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方不支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国合同法》第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人完成工作成果时支付，工作成果部分交付的，定作人应当相应支付