海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初820号   原告：海南南国佳品商贸有限公司，统一社会信用代码：91460000681161642N，住所地海口市琼山区永昌南路10号南国中心3#楼201房。   法定代表人：邱楠斌，店长。   委托诉讼代理人：唐长英，海南东方国信律师事务所律师。   被告：海南万福隆投资集团有限公司，统一社会信用代码：91460000708860604R，住所地海口市海秀路10号明珠广场地下一层。   法定代表人：赵志坚。   委托诉讼代理人：姜惠珍，北京盈科（海口）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：余芳，北京盈科（海口）律师事务所律师。   第三人：赵志雄，男，1972年10月21日出生，公民身份号码：XXX，汉族，住海口市龙华区。   第三人：陈懿鸿，男，1965年4月21日出生，公民身份号码：XXX，汉族，住海口市龙华区。   第三人：李雯，女，汉族，住海口市龙华区。   第三人：海南南国食品实业有限公司，统一社会信用代码：914600007088299063，住所地海口市美兰区顺达路5-1号。   法定代表人：刘汉惜，董事长。   委托诉讼代理人：唐长英，海南东方国信律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵伯涛，系该公司员工。   原告海南南国佳品商贸有限公司诉被告海南万福隆投资集团有限公司，第三人赵志雄、陈懿鸿、李雯，第三人海南南国食品实业有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法组成合议庭，于2019年5月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人唐长英，被告海南万福隆投资集团有限公司的委托诉讼代理人姜惠珍、余芳，第三人海南南国食品实业有限公司委托诉讼代理人唐长英、赵伯涛到庭参加诉讼。第三人赵志雄、陈懿鸿、李雯经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海南南国佳品商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告履约保证金款62640元,并自2018年7月19日起向原告支付利息(按银行一年期贷款利率计算)。2、判令被告为原告开具2018383.57元租金发票；3、案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2008年12月11日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《租赁合同》，约定被告将海口市海秀路16号明珠广场负二层建筑面积696㎡场地租赁给原告作为仓库使用，租赁期限10年，从2008年12月11日至2018年12月10日止，该仓库租金30元㎡/月，每月租金20880元，履约保证金62640元。协议签订后，原告向被告支付了履约保证金62640元，将租赁的696㎡场地作为南国佳品超市仓库使用，依约向被告支付场地租金。因受市场大环境、网络销售及场地设施设备老化、消防系统不符合政府要求，无法办理《消防证》、存在安全隐患等影响，原告经营的南国佳品超市一直连年亏损，2016年1月21日，原、被告协商并签订《减租协议》，约定如果原告在2016年1月28日前全部支付本年度租赁负一层、负二层场地租金1231.456万元按88%缴付，2016年7月10日，被告与原告签订《补充协议》，第一条约定将包括本案在内的所有租赁场地期限变更至2020年1月31日止；2018年1月15日，被告函告原告，从2017年9月4日起至2020年1月31日止，将租金在原来基础上再按八折计付。但是，即使原告投入了几百万元资金对租赁场地及设施设备进行改造升级及调整减少租金，经营还是一直严重亏损，原告已无能力承担租金，2018年6月27日，原告函商被告，协商终止租赁合同，2018年7月10日，被告函告同意终止合同，租金、水电物业费等相关费用结算至双方正式办理完移交手续之日。2018年7月18日，双方办理移交手续并签署了《场地交接确认书》、《设施设备交接表》。至此，双方签订的所有租赁协议终止。上述期间，原告共向被告缴纳履约保证金62640元，向被告缴付租金2322752.82元，其中，原告依据被告指示分别向赵志雄、陈懿鸿个人账户转账2018383.57元，被告未向原告开具发票。原告认为；第一，虽然《租赁合同》第八条第二款第4项约定“乙方提前终止合同，属乙方违约，甲方有权解除本合同，并没收乙方的合同履约保证金”，但《合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案原告经与被告协商一致同意终止合同，并对场地、设施设备移交，租金、水电物业费等相关费用结算达成共识，属双方合意终止而不是原告单方终止合同，不应视为原告违约，因此，在双方办理场地、设施设备交接手续后，被告应当退还原告合同履约保证金。第二，原告依据被告指示转入其关联个人账户，未向原告开具发票。依据《税收征收管理法》第二十一条第二款“单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动，应当按照规定开具、使用、取得发票。”《发票管理法》第二十条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应向付款方开具发票；特殊情况下由付款方向收款方开具发票，┈”第二十一条“所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，该当向收款方取得发票。”规定，被告应当向原告开具发票。综上，特向贵院起诉，请求人民法院判令所请。   被告海南万福隆投资集团有限公司辩，因原告违约提前终止合同，根据合同约定履约保证金可不予返还。南国食品作为生产商在万福隆营业期间销售了大量商品从未开具发票，南国食品也应向被告补开发票。南国佳品和南国食品同为刘汉惜实际控制的公司，南国佳品于2016年7月13日将法定代表人由刘汉惜变更为邱楠斌。刘汉惜在经营南国超市期间，多次指令销售商将货款或租金打入股东刘小萃名下账号为×××**9的工商银行卡以及账号为×××**63等账户，以实行逃避国家税收的目的。第三人南国食品应承担被告补开发票的一半税金。南国佳品和南国食品同为刘汉惜控制下的关联公司，南国食品与被告签订的多份《补充协议》均明确各自承担开票金额的一半税金。该约定系双方真实意思的表示，没有违背法律和行政法规的禁止性规定，没有侵害国家、集体和他人的合法权益，合法有效，双方应予遵守。我国司法实践中都支持租赁双方对税收款支付的约定。在早期企业经营普遍不是很规范的情况下，南国食品自身存在严重的逃税行为，却企图利用其它企业在税务上的瑕疵进行敲诈。对于未开发票的部分，由于原告书面同意承担一半的税款，被告同意在与原告清算并确定未开票金额及双方各自应补缴的税款后向税务局补缴，而原告的其他诉求没有任何事实与法律依据。   第三人赵志雄、陈懿鸿、李雯未作答辩。   第三人海南南国食品实业有限公司述称，与原告的意见一致。   经审理查明，2008年11月14日，海南万福隆百货有限公司（甲方）与海南南国食品实业有限公司（乙方）签订一份《租赁合同》，主要内容为：甲方提供位于海口市海秀东路10号明珠广场地下一层万福隆超市建筑面积约7100㎡场地和场内现有的设施设备。租赁期限从2008年12月15日至2018年12月15日止。每年租赁费用合计人民币300万元，其中租金每年人民币200万元，设施设备使用费每年50万元，超市货架、柜台及收银台、收银机等使用费每年50万元。甲方在收到乙方租赁费用之日起三个工作日内，向乙方开具正规的对等金额的税务发票。乙方提前终止合同，属乙方违约，甲方有权解除本合同，并没收乙方合同履约保证金。2008年11月21日，海南南国食品实业有限公司出具《证明》，证明2008年11月14日与海南万福隆百货有限公司签订《明珠广场负一层房屋租赁合同》，此场所（海口市海秀东路10号明珠广场地下一层）无偿交给“海南南国佳品商贸有限公司”经营使用，期限为十年。2008年12月11日，海南万福隆百货有限公司（甲方，2015年9月16日变更名称为海南万福隆投资集团有限公司）与海南南国食品商贸有限公司（乙方）签订一份《租赁合同》，主要内容为：位于海口市海秀东路16号明珠广场负二层，面积696平方米，甲方提供该场地供乙方作为仓库使用，租赁期限：乙方承租期定为10年，从2008年12月11日至2018年12月10日止。该仓库租金为30元/㎡月，每月20880元（年租金25.056万元）。合同履约保证金62640元，自本合同生效之日起三日内支付。甲方在收到乙方租金费用之日起三个工作日内，向乙方开具正规的对等金额的税务发票。乙方提前终止合同，属乙方违约，甲方有权解除本合同，并没收乙方合同履约保证金。合同签订后，原告向被告支付了履约保证金62640元，并进行了经营。2016年1月21日，原告（乙方）、被告（甲方）签订一份《减租协议》，内容为：1、负一层特产区2016年2月8日至2017年2月7日租金计250万元；2、负一层超内场地2016年2月4日至2017年2月3日租金计596.4万元；3、负一层超内外场地2016年2月19日至2017年2月18日租金计360万元；4、负二层仓库2016年3月11日至2017年3月10日租金计25.056万元。上述年租金合计1231.456万元。乙方于2016年1月28日前支付年度租金，甲方同意乙方按应付年度租金1231.456万元的88%付款，即乙方实付1083.681万元等。2016年7月10日，原、被告签订一份《补充协议》，主要内容为：一、租赁期限（1）、…；（2）、…；（3）、…；（4）、2008年12月14日签订的负二层超仓库《租赁合同》约定的，原租赁期限从2008年12月11日至2018年12月10日止，现变更为至2020年1月31日止。二、租金、保底毛利…。三、履约保证金（1）、乙方同意另增加100万元履约保证金，自本协议生效之日起七日内支付。（2）、乙方向甲方支付的所有的履约保证金均不计息。其中，100万元履约保证金在租赁合同期满，乙方返还租赁场地并结清应付费用后七日内，甲方退还乙方。余下保证金用于冲抵2019年10月起至合同期满的租金，保证金冲抵租金不足部分，乙方另行支付。（3）、如乙方出现违约行为，履约保证金不予退还。四、…。2017年7月29日，原告向被告提出《关于提前终止租赁合同的函》，要求1、退还履约保证金408.754万元；2、…；3、…。2017年8月1日，被告《回函》：1、贵司提出提前终止租赁合同，属贵司违约，我司不予退还贵司已付的合同履约保证金。2、场地须清理并恢复至我司当初交付时的原状，归还我司的设施设备，租金结算至双方正式办理完移交手续之日。3、双方签订提前终止租赁合同协议书。2018年1月15日，被告向原告提出《关于调整租金方案的函》主要内容为：1、…；2、…；3、…；4、…；5、贵司已支付的履约保证金，在合同期满前相应抵付我司场地租金（其中，50万元履约保证金，在场地移交我司之日起7日内返还贵司）。6、其他事项按原合同及补充协议执行；7、…。2018年6月27日，原告向被告发出《合同终止履行告知函》主要内容为：我司因连续多年严重亏损等原因，目前我公司已经无能力上交月租金，亦无能力继续支撑下去，特提请确认2018年7月20日所有合同终止履行，请于该日派员接收场地，办理交接手续。鉴于上述情况，恳请贵司退还我公司履约保证金共408.754万元。2018年6月29日，被告工作人员黄芳（系租赁合同签订代表）签收，写下：已收函，但双方必须按原合同履行权利义务。2018年7月10日，被告向原告发《告知函》：贵司返还我司租赁场地前，请遵照合同约定，将场地清理并恢复至我司当初交付的原状，归还属我司的设施设备。租金、水电物业费等相关费用结算至双方正式办理完移交手续之日。2018年7月18日，双方办理了万福隆资产移交和场地交接。双方确认，原告在租赁期间，未拖欠被告的租金、物业管理费、水电费。   本院确认的上述事实，有2008年11月14日《租赁合同》、2008年11月21日《证明》、2008年12月11日《租赁合同》、2016年1月21日《减租协议》、2016年7月10日《补充协议》、2017年7月29日《关于提前终止租赁合同的函》、2017年8月1日《回函》、2018年1月15日《关于调整租金方案的函》、2018年6月27日《合同终止履行告知函》、2018年7月10日《告知函》、《万福隆资产移交明细表》、《场地交接确认书》及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，原、被告双方于2008年12月11日签订《租赁合同》，虽然约定原告提前终止合同，被告有权没收原告的履约保证金。但2016年7月10日双方签订的《补充协议》，其履约保证金部分约定：（1）乙方（原告）同意另增加100万元履约保证金，自本协议生效之日起七日内支付。（2）、乙方（原告）向甲方（被告）支付的所有的履约保证金均不计息。其中100万元履约保证金在租赁合同期满，乙方（原告）返还租赁场地并结清应付费用后七日内，甲方退还乙方。余下保证金用于冲抵2019年10月起至合同期满的租金，保证金冲抵租金不足部分，乙方另行支付。以及2018年1月15日，被告向原告发出的《关于调整租金方案的函》中，提到贵司（原告）已支付的履约保证金，在合同期满前相应抵付我司（被告）场地租金（其中50万元履约保证金，在场地移交我司之日起7日内返还贵司）。这说明了，被告已经同意，即使是合同期满前终止合同，履约保证金也仅是抵付场地租金，其履约保证金的约定已在上述的《补充协议》、《关于调整租金方案的函》中进行了改变。何况，原告提出合同提前终止履行《租赁合同》（系两次）均是与被告沟通后，双方最后共同所做出的决定。因此，在原告未拖欠被告的租金、物业管理费、水电费的前提下，双方的《租赁合同》已解除后，原告请求返还定金人民币62640元及利息，本院予以支持。关于原告请求开具发票的问题，因其问题系属于行政法调整的范畴，不属于民事诉讼审理的范围，故本院对此不做处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第一百一十五条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：   一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告海南万福隆投资集团有限公司应退还原告海南南国佳品商贸有限公司的定金人民币62640元，并从2018年7月19日起按中国人民银行同期一年期贷款利率支付利息给原告海南南国佳品商贸有限公司。   二、驳回原告海南南国佳品商贸有限公司的其他诉讼请求。   本案受理费1366元，由被告负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 纪永明   人民陪审员 何蔓菁   人民陪审员 黄亚六      二〇一九年六月二十七日   书记员 陈雯雯   书记员 陈科儒   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行合同义务。   第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。   第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。