安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖05民初9号 原告：和县振兴融资担保有限公司，住所地安徽省和县历阳镇历阳路财苑大厦，统一社会信用代码913405237790644885。 法定代表人：李安冲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张化，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：马鞍山久隆商业管理有限公司，住所地安徽省和县历阳镇富贵苑1号南楼109、209室，统一社会信用代码91340523MA2MRUX34T。 法定代表人：丁晓春。 被告：安徽梵谷置业有限公司，住所地安徽省和县历阳镇和州路西侧迎江路南侧，统一社会信用代码91340523MA2MRUX34T。 法定代表人：张华丽。 被告：丁晓春，男，汉族，1958年8月25日出生，住安徽省含山县。 被告：刘海波，男，汉族，1973年10月24日出生，住上海市长宁区。 被告：张华丽，女，汉族，1975年4月24日出生，住安徽省铜陵市狮子山区。 原告和县振兴融资担保有限公司（以下简称和县振兴融资公司）诉被告马鞍山久隆商业管理有限公司（以下简称久隆商业公司）、安徽梵谷置业有限公司（以下简称梵谷置业）、丁晓春、刘海波、张华丽追偿权纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和县振兴融资公司的委托诉讼代理人张化到庭参加诉讼，被告久隆商业公司、梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告和县振兴融资公司向本院提出诉讼请求：1.判令久隆商业公司立即返还代偿款30022346.67元（其中本金29000000元，利息1022346.67元）、资金占用费（按每日万分之五标准自2018年9月29日计算至实际支付日止）、违约金、律师费8000元，共计30030346.67元；2.判令梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽对上述债务承担连带清偿责任；3.判令其对梵谷置业名下土地及附属物（和县国用2015第××、0××4、0761号）（和县他项2016第78号）、在建工程（和县房建历阳镇字第××号）享有折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权；4.判令久隆商业公司、梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽负担本案全部诉讼费用。事实与理由如下：2016年11月2日，久隆商业公司与安徽和县农村商业银行股份有限公司镇淮支行（以下简称农商行镇淮支行）签订《流动资金借款合同》。该合同约定：久隆商业公司向农商行镇淮支行借款29000000元，借款期限三年，借款额度有效期间自2016年11月2日至2019年11月2日。当日，其与农商行镇淮支行签订《保证合同》、《保证金质押合同》，由其为久隆商业公司在农商行镇淮支行借款的29000000元提供担保，并承诺如借款人久隆商业公司不能到期归还该笔借款，则由其代偿29000000元及利息。当日，其与久隆商业公司签订《委托保证合同》，与梵谷置业签订《信用反担保合同》、《抵押反担保合同》，约定由梵谷置业提供名下所有资产（包括土地及地上附着物，以及在建工程）为久隆商业公司的29000000元借款向其提供抵押反担保，其已在和县国土资源局和住建局办理抵押登记手续。其与丁晓春、刘海波、张华丽分别签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定如久隆商业公司不能到期归还借款并由其代偿时，丁晓春、刘海波、张华丽保证代久隆商业公司对其全部损失和费用予以清偿，包括代偿金额、代偿利息、代偿资金占用费（按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数计算）、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等）及其应收取久隆商业公司的违约金、赔偿金及其他损失。其对梵谷置业的抵押财产享有折价或者拍卖、变卖该财产价款的优先受偿权。2016年11月2日，农商行镇淮支行向久隆商业公司发放29000000元贷款。久隆商业公司仅结息至2018年3月20日。农商行镇淮支行于2018年9月28日向其发出《担保责任履行通知书》，该通知书表明截至2018年9月28日，久隆商业公司欠本金29000000元及利息1022346.67元。其于当日向农商行镇淮支行代偿本金29000000元及利息1022346.67元。其多次与各被告协商还款一事，却无法解决。故诉至法院，请求支持其诉讼请求。 被告久隆商业公司、梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽均未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。因被告久隆商业公司、梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽均未到庭，视为当事人放弃质证权利。对振兴融资公司提交的振兴融资公司执业执照、法定代表人身份证明、担保责任履行通知书、电子转账凭证、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》、《委托保证合同》、《信用反担保合同》、《抵押反担保合同》、《在建工程抵押担保合同》、三份《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、土地使用权证书、规划许可证书、在建工程施工许可证、商品房预售许可证、他项权登记证书及抵押清单、律师费发票及委托代理合同，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月2日，久隆商业公司与农商行镇淮支行签订《流动资金借款合同》（编号7959051220160100）。该合同约定：久隆商业公司向农商行镇淮支行借款29000000元，借款期限三年，借款额度有效期间自2016年11月2日至2019年11月2日。当日，振兴融资公司与农商行镇淮支行签订《保证合同》（编号7959051220160101）、《保证金质押合同》（编号保质字［］第7959051220160102），约定由振兴融资公司为久隆商业公司上述借款提供连带责任保证担保，并为上述借款提供质押保证金4142858元。当日，振兴融资公司与久隆商业公司签订《委托保证合同》（编号和担保委保字076号），对上述担保予以确认，约定：久隆商业公司未按期清偿到期债务由振兴融资公司代偿的，久隆商业公司除向振兴融资公司一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向振兴融资公司另行支付自振兴融资公司代偿次日起的代偿资金占用费。同日，振兴融资公司与久隆商业公司、梵谷置业签订《信用反担保合同》［编号为和振兴担保字（2016）076号］，约定梵谷置业受久隆商业公司委托为振兴融资公司提供信用反担保，如久隆商业公司未能按期归还，梵谷置业以拥有的所有资产为久隆商业公司提供一切不可撤销责任。振兴融资公司与梵谷置业、久隆商业公司签订《抵押反担保合同》（编号为和担保字2016第076号），约定梵谷置业自愿以其依法所有的土地及地上附属物为久隆商业公司的上述借款向振兴融资公司提供抵押反担保，抵押财产为土地使用权（27372.07㎡），抵押财产权利凭证号：和县国用2015第××、0××4、0761号。梵谷置业与振兴融资公司、久隆商业公司签订《在建工程抵押担保合同》，约定梵谷置业自愿将正在建设中的房屋为久隆商业公司设定抵押反担保，振兴融资公司已实地勘验，同意接受抵押反担保。抵押物位于和县历阳镇和州路西侧迎江路，国有土地使用证号：和县国用2015第××、0××4、0761号，建设用地规划许可证号：地字第341424201400008号、3414242015000013（用），建设工程规划许可证号：和规字（2015）-024号，建设工程开工许可证号：34052314111801Ｓ01，预售／销售许可证号：和房预售证第20160018号，抵押房屋建筑面积共2508.35平方米，土地占用或分摊面积共27372.07㎡。振兴融资公司分别与丁晓春、刘海波、张华丽签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》（编号均为2016年第076号），约定丁晓春、刘海波、张华丽分别为久隆商业公司的上述借款向振兴融资公司提供不可撤销个人连带责任信用反担保。 2016年11月2日，和县国用2015第××、0××4、0761号（使用权面积27372.07㎡）设定抵押，权利证书编号为和县他项（2016）第078号，土地他项权利人为振兴融资公司，义务人为梵谷置业。2016年11月6日，抵押人梵谷置业将其在建工程坐落和县历阳镇梵谷环球港1幢2层Ｇ1-67、Ｇ1-68、Ｇ1-69、Ｇ1-71、Ｇ1-73、Ｇ1-75、Ｇ1-76、Ｇ1-77、Ｇ1-78、Ｇ1-137、Ｇ1-139、Ｇ1-140、Ｇ1-141房设定抵押，抵押权人为振兴融资公司，证书编号为和县房建历阳镇字第××号。 2018年9月28日，农商行镇淮支行向振兴融资公司发《担保责任履行通知书》，载明：截止2018年9月28日，久隆商业公司的贷款结欠本金29000000元，拖欠利息1022346.67元。根据振兴融资公司与其签订的《保证合同》的约定，要求振兴融资公司承担连带保证责任，代偿上述贷款合计30022346.67元。当日，振兴融资公司向农商行镇淮支行付款30022346.67元。 振兴融资公司为实现债权支付律师代理费8000元。 本院认为，各方当事人签订的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《保证金质押合同》、《委托保证合同》、《信用反担保合同》、《抵押反担保合同》、《在建工程抵押担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，为合法有效合同，各方当事人应当依约履行。久隆商业公司在向农商行镇淮支行偿还贷款中未如期履行还款义务，振兴融资公司依据与农商行镇淮支行签订的《保证合同》代久隆商业公司履行了还本付息义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，久隆商业公司应根据其与振兴融资公司签订的相关合同，承担偿还振兴融资公司的代付资金及资金占用费、实现债权费用的责任。在《信用反担保合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》中，已约定梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽对振兴融资公司的代付资金、资金占用费、实现债权费用承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款的规定，梵谷置业、丁晓春、刘海波、张华丽应承担连带偿付责任。在《抵押反担保合同》、《在建工程抵押担保合同》中，梵谷置业、振兴融资公司、久隆商业公司已约定梵谷置业以其依法所有的和县国用2015第××、0××4、0761号土地使用权向振兴融资公司提供抵押反担保，梵谷置业以其拥有的108875平方米在建工程向振兴融资公司提供抵押反担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，上述抵押权自登记时成立。案涉财产均已办理抵押登记手续，振兴融资公司取得了和县他项（2016）第078号土地他项权证以及和县房建历阳镇字第××号在建工程权证，案涉抵押权已经设立。故振兴融资公司对前述抵押的土地及房屋享有抵押权，可以就上述抵押物的变价款优先受偿。振兴融资公司实际代付30022346.67元，其主张久隆商业公司偿还30022346.67元，对振兴融资公司的该项请求，本院予以支持。振兴融资公司与久隆商业公司、丁晓春、刘海波、张华丽签订的《委托保证合同》、《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》均约定了资金占用费和违约金，因振兴融资公司已经主张代偿资金的占用费，根据公平原则，在已经支持资金占用费的基础上，对振兴融资公司主张的违约金，不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百八十条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、马鞍山久隆商业管理有限公司自本判决生效之日起15日内偿还和县振兴融资担保有限公司代偿资金30022346.67元，并承担自2018年9月29日起至本判决生效之日止的代偿资金占用费（按日万分之五乘以实际占用天数）； 二、马鞍山久隆商业管理有限公司自本判决生效之日起15日内偿还和县振兴融资担保有限公司实现债务费用8000元； 三、安徽梵谷置业有限公司、丁晓春、刘海波、张华丽对上述款项承担连带偿付责任； 四、对安徽梵谷置业有限公司拥有的《抵押反担保合同》、《在建工程抵押担保合同》项下的土地使用权、房屋准予采取拍卖、变卖等方式依法变价。和县振兴融资担保有限公司在本判决第一项、第二项的范围内对该财产变价的款项优先受偿。安徽梵谷置业有限公司承担债务后可以就承担部分向马鞍山久隆商业管理有限公司行使追偿权； 五、驳回和县振兴融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费191952元，由和县振兴融资担保有限公司负担11952元，由马鞍山久隆商业管理有限公司、安徽梵谷置业有限公司、丁晓春、刘海波、张华丽负担180000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  雍自涛 审判员  刘 畅 审判员  赵庆飞 二〇一九年六月十一日 法官助理费长城 书记员马婷婷 附本判决所引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。 连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。