济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0104民初679号原告：王淑美（曾用名王素美），女，1925年10月24日出生，汉族，无业，现住济南市。原告：李坚（原告王淑美之长子），1947年7月10日出生，汉族，山东省食品进出口公司退休职工，现住山东省青岛市。原告：李毅（原告王淑美之次子），1956年9月27日出生，汉族，济南市保险公司市中分公司经理，户籍地济南市，现住济南市。原告：李刚（原告王淑美之三子），1958年5月21日出生，汉族，中国农业银行市中支行营业部主任，户籍地济南市，现住济南市。原告：李强（原告王淑美之四子），1961年3月29日出生，汉族，中国农业银行槐荫支行职工，户籍地济南市，现住济南市。原告：李华（原告王淑美之长女），1965年7月5日出生，汉族，中国农业发展银行山东省分行济南营业部国际业务处处长，户籍地济南市，现住济南市。委托诉讼代理人：张静，山东易焕之邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张敬，山东易焕之邦律师事务所律师。被告：山东省立医院，住所地济南市。法定代表人：赵升田，该院书记。委托诉讼代理人：李明龙，男，1964年7月24日出生，汉族，系山东省立医院内分泌科主任医师，住济南市。委托诉讼代理人：张蔚，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华与被告山东省立医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月9日立案，2017年3月13日作出（2016）鲁0104民初4292号民事裁定，驳回原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华的起诉。原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华不服上诉于山东省济南市中级人民法院，山东省济南市中级人民法院于2017年8月16日作出（2017）鲁01民终4720号民事裁定书：一、撤销济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初4292号民事裁定；二、本案指令济南市槐荫区人民法院审理。本院依法组成合议庭，分别于2018年5月8日、2018年11月15日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告李毅以及原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华委托诉讼代理人张静、张敬，被告山东省立医院委托诉讼代理人王哲、张蔚到庭参加诉讼。第二次开庭，原告李华以及原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华委托诉讼代理人张静、张敬，被告山东省立医院委托诉讼代理人李明龙、张蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李淑美2016年10月9日起诉时向本院提出诉讼请求：1.请求被告赔偿医疗费30812.6元、鉴定费用15000元；2.死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、护理费、伙食费、营养费、误工费、交通费、住宿费、复印费等待鉴定作出后确定；3.诉讼费、鉴定费及相关费用由被告承担。事实和理由：原告亲属李清波因咳嗽20年余，2015年9月1日入被告山东省立医院保健内分泌科，入院后对症治疗，患者于9月11日17时18分呼吸心跳骤停，抢救无效死亡。原告认为被告医院作为专业的医疗机构，却未能尽到应有的注意义务和告知义务，造成患者死亡的严重后果，使原告遭受巨大的精神创伤与经济损失，根据《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》等相关规定，现原告诉至贵院，特请求贵院依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。2018年3月21日原告变更诉讼请求：要求被告一.赔偿医疗费12325.04元、护理费400元、营养费400元、住院伙食补助费400元、死亡赔偿金73578元、丧葬费12712.4元、鉴定费6000元，鉴定过程中差旅费1400元、精神损害抚慰金30000元，共计137215.44元。二.诉讼费及其他相关费用由被告承担。山东省立医院辩称，医院为患者实施的诊疗行为符合诊疗操作常规和规范，不存在过错和失误，希望法庭查明案件事实，依法作出公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院依法进行了审核。根据当事人的陈述和经审查核实的证据，本院认定事实如下:根据双方提交的住院病历记载，患者李清波，2015年9月1日因病入住山东省立医院保健内分泌科，门诊诊断：肺部感染、慢阻肺。2015年9月7日转入保健呼吸科继续治疗，9月11日患者李清波临床死亡。住院时间共计10天。查明，患者李清波，男，1927年7月6日出生，死亡时间2015年9月11日，死亡时年龄满88周岁。原告王淑美与患者李清波系夫妻关系，二人婚后育有四子一女，即本案原告李坚、李毅、李刚、李强、李华。患者李清波父亲李钿、母亲李姜氏均已去世。除本案上述六原告之外，本案未调查到患者李清波的其他继承人。另查明，原告曾于2015年11月11日第一次起诉山东省立医院医疗损害责任纠纷，诉讼中，根据原告的申请曾委托北京法源司法科学证据鉴定中心、西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，均被退鉴。其中北京法源司法科学证据鉴定中心2016年4月27日以“经审查鉴定材料，依据现有鉴定材料，我中心难以对本案委托事项给出明确性意见”为由作出《案件不予受理函》，后原告撤诉。本院于2016年6月27日作出（2015）槐民初字第2474号民事裁定书，准许原告撤诉。现原告再次起诉。诉讼中，原告方提交了其单方委托重庆市明正司法鉴定所2018年8月25日作出的[2016]医鉴字第15号《司法鉴定意见书》（以下简称第15号鉴定意见书），该鉴定书认定山东省立医院对李清波的治疗行为存在过错，其过错为李清波死亡后果的次要因素，过错参与度约40%左右。被告对该鉴定意见书不予认可，被告认为原告单方委托的鉴定程序错误，该鉴定结论是在前两次鉴定所退鉴的情况下做出的结论，故被告方对原告提交的第15号鉴定意见书不予认可，其认为原告未提交其他合法充足的证据证实被告存在过错，故被告在诉讼中申请鉴定。本案审理中，根据被告的申请，本院委托广东南天司法鉴定所对山东省立医院对患者李清波实施的医疗行为是否存在过错，若有过错，其过错与李清波死亡的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定。该司法鉴定所于2018年10月16日作出粤南[2018]法临函字第427号函一份，该函明确：该案患者死亡后未行尸体解剖鉴定，具体死亡原因不明，不具鉴定医疗损害鉴定基本条件，故本案不予受理。原告向法庭提供李清波病历、医疗费单据（复印件）、鉴定费单据等及相应赔偿费用明细，但明确表示李清波医疗费30812.6元已经报销。本院认为，患者李清波在被告处治疗，与被告形成医疗服务合同，该事实清楚。李清波已去世，作为其合法继承人王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华即六原告主张权利符合法律规定。原告诉被告山东省立医院医疗损害责任纠纷一案，原告第一次起诉时便对被告过错责任进行了委托鉴定，但鉴定已退鉴，原告在本次诉讼前单方委托鉴定机构进行鉴定，对该鉴定结论鉴于被告不予认可，鉴定程序属单方行为，故不能作为认定被告过错的依据。本案在审理期间，根据当事人的申请，本院委托广东南天司法鉴定所进行鉴定，但鉴定退回，没有做出被告对李清波诊疗行为存在过错的结论。原告诉讼请求虽要求被告进行赔偿，但在过错责任不明确的前提下，原告要求赔偿证据不足。医疗损害赔偿首先存在侵权事实即被告有过错，且有损害后果，侵权事实与损害后果之间存在因果关系三要素，但本案中原告没有证据证明被告存在侵权事实，故原告请求被告赔偿的诉讼请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华的诉讼请求。案件受理费3044元，由原告王淑美、李坚、李毅、李刚、李强、李华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  刘 梅人民陪审员  牛晋英人民陪审员  王 杰二〇一九年六月二十七日书 记 员  张 莉