广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初3942号 原告（被告）：覃涛，男，1983年3月5日出生，壮族，住广西防城港市防城区。 被告（原告）：广西地天泰建设集团有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道**广西气象大厦**。 法定代表人：吴克峰，董事长。 委托诉讼代理人：吴承兰，该公司员工。 原告（被告）覃涛与被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司（以下简称地天泰公司）劳动争议一案，本院立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。覃涛、地、地天泰公司的委托诉讼代理人吴承兰到庭参加了诉讼案现已审理终结。 覃涛向本院提出诉讼请求：1、判令覃涛与地天泰公司双方于2017年10月20日正式解除劳动关系;2、判令地天泰公司向覃涛支付解除劳动合同经济补偿金12412.1元;3、判令地天泰公司向覃涛支付2017年1月份、2月份、9月份及10月份被克扣的岗位工资，共7673.32元；4、判令地天泰公司向覃涛支付2016年10月份及2017年9月份至12月份的建造师证件补贴费，共6000元;5、判令地天泰公司向覃涛支付2016年4月25日至2017年10月20日期间的休息日加班费，共16173.3元;6、判令地天泰公司向覃涛支付2016年5月25日至2017年10月20日工作期间因未与覃涛签订书面劳动合同的二倍工资差额81257.3元;7、判令地天泰公司承担诉讼费。事实与理由：覃涛于2016年4月25日入职地天泰公司，双方约定覃涛岗位工资为固定工资3500元/月，试用期按80%算即2800元/月。覃涛于2016年6月底开始申请转正并于次月7月15日左右获批转正，转正后岗位工资变为3500元/月。自2016年11月15日后，覃涛岗位工资由3500元/月提高到4000元/月；另外双方约定当覃涛的二级建造师证（已注册建筑、市政专业）成功转注册到地天泰公司后每月按800元支付覃涛建造师补助费，待覃涛二级建造师增项注册水利水电工程专业并取得水利水电安全考核B证后，地，地天泰公司按1200元/月向覃涛支付建造师证件补贴费涛的建造师证于2016年6月23日成功转注册至地天泰公司处，地，地天泰公司于2016年7月份开始发放建造师补贴费800元/月016年9月20日覃涛取得水利水电工程安全考核B证，当日起地天泰公司按1200元/月支付覃涛建造师补贴费。覃涛的每月工资总额是由固定岗位工资+建造师补贴费构成（未包含休息日加班费），但是工作期间地天泰公司从未发放过工资条及要求签认过工资表。而南劳人仲裁字（2018）第233号仲裁裁决以“双方针对该建造师补助费签订一份《合作协议书》”为由认定该建造师费用的支付是“不以覃涛提供劳动作为必要条件的”说法是错误的。首先建造师补贴费用属于补贴性质，并且按照规定建造师注册证是不允许出租、转让、出借、挂靠等违法行为的，因此其获得收入的前提必须以提供劳动作为必要条件，否则就属于违法挂靠性质。而覃涛确实提供了劳动，而且根据覃涛“工资薪金所得”每月实缴税金均为39.94元，对应的应税额为39.94÷3%=1331.33元，据此推算覃涛的每月工资总额应为5120.13元[1331.33+3500（免税额）+288.8（覃涛个人被扣社保）]，该金额接近5200元，因此覃涛每月工资包括建造师补助费在内。覃涛工作至2017年10月18日后告知部门负责人准备最近几天内离职，离职是因地天泰公司一直拖欠工资、社保及加班费，部门负责人告知离职应提前一个月申请。但覃涛认为根据法律规定，无需提前一个月通知地天泰公司。覃涛于2017年10月20日提交离职申请，并办理了相关手续，但除一些部门领导签字同意外，高层领导一直不愿意签字批准，因此覃涛自行离职是合法的。覃涛离职后地天泰公司以覃涛无故旷工等理由克扣覃涛9月份及10月份的工资，覃涛得知被无故克扣工资后多次打电话跟地天泰公司，沟通未果后于2017年12月15日向地天泰公司人事负责人黄嘉德邮寄了《解除劳动合同通知书》，以地天泰公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）（三）（四）条款规定，而解除劳动合同的。地。地天泰公司人事负责人黄嘉德于2017年12月18日签收于地天泰公司一直拖欠覃涛2016年10月份的建造师补贴费、工作期间的工资也经常拖欠、公司实行5.5天工作制却从未支付过加班费及地天泰公司一直拖欠覃涛2016年5月份的社会保险费，且社保缴费基数是按2749.2元的最低标准缴纳，此情形解除劳动关系，地，地天泰公司应支付覃涛2个月的经济补偿金12412元。地。地天泰公司安排2017年春节放假时间为2017年1月22日至2月12日放假是地天泰公司自行决定的，地，地天泰公司亦没有证据证明此前双方对此扣款存在约定被扣款前覃涛并不知晓公司自行多放假还要扣钱，因此地天泰公司春节期间多放假应视为地天泰公司给予员工的节假日福利，地，地天泰公司应返还春节期间克扣的工资外，地，地天泰公司以覃涛无故旷工等理由克扣覃涛9月份岗位工资36716元及10月份岗位工资1860元，该扣款没有任何法律依据；地；地天泰公司应向覃涛支付2017年1月份月份、9月份及10月份被克扣的岗位工资，共7673.32元。地。地天泰公司一直拖欠覃涛2016年10月及2017年9月至12月应得的建造师补贴费共6000元中2017年10月20日至12月21日期间费用为地天泰公司因未退还覃涛证件，而造成覃涛的损失费。覃涛2016年4月25日至2017年10月20日在职期间，地，地天泰公司一直实行5天工作制，应向覃涛支付工作期间的休息日加班费16173.3元。地。地天泰公司在覃涛2016年4月25日至2017年10月20日工作期间从未与覃涛签订过正式的书面劳动合同此根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，地，地天泰公司应支付覃涛2016年5月24日至2017年4月24日期间的两倍工资差额，地天泰公司还应按两倍工资标准向覃涛支付2017年4月25日至10月20日期间的二倍工资差额。地天泰公司确实在2017年7月中旬左右要求签订一份劳动合同是该劳动合同并非正式劳动合同，只是用来应付南宁市社保稽查组准备的，该合同的实际签订日期为2017年7月中旬左右，但地天泰公司要求填写的日期却是2017年5月8日，该合同至今未发放给覃涛；其次，劳动合同的关键条款内容已被替换，被替换的条款与实际情况存在诸多矛盾之处；覃涛入职满一年后地天泰公司应与覃涛补签无固定期限劳动合同而不是固定期限劳动合同。综上，地，地天泰公司应支付覃涛2016年5月25日至2017年10月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额81257元。 地天泰公司向本院提出诉讼请求：1、判决地天泰公司无需支付覃涛2016年10月、2017年9月、2017年10月1日至2017年10月20日建造师证使用费共计3174.2元;2、判决地天泰公司无需支付覃涛2017年9月、10月被扣发的工资共计5671.26元;3、判决地天泰公司无需支付覃涛2016年12月1日至2017年5月7日未签订书面劳动合同二倍工资差额20919.54元；4、本案的诉讼费由覃涛承担。事实与理由：南劳人仲裁字[2018]第233号裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据：1、2016年8月6日，地，地天泰公司与覃涛签订一份《合作协议书》涛同意将自己的二级建造师证（建筑、市政、水利专业）在地天泰公司处注册使用，双方的合作期限为一年，至2017年6月30日止双方的合作期限结束。合作期内，地，地天泰公司已提供充分证据证明存在拖欠覃涛2016年10月的建造师证件使用费。根据《合作协议书》第九条，合作期满后，地，地天泰公司的义务是配合覃涛办理注册证书变更迁出手续涛未能及时迁出是其自身原因，地，地天泰公司没有必要也没有义务支付证件使用费然在《合作协议书》期满后，地，地天泰公司在2017年7月月继续按照1200元/月的标准向覃涛支付证件使用费，按地天泰公司惯例，合作协议期限届满后，因为有一些工作的延续问题，根据具体情况，一般会再支付一至两个月的证件使用费，作为过渡期费用，这只是地天泰公司单方自愿支付的结果，没有任何证据证明双方对合作协议继续履行达成合意；2、2017年5月8日，覃涛与地天泰公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为：两年，自2016年6月25日起至2018年6月24日止。虽然《劳动合同书》是补签的，但在《劳动合同书》中双方约定的期限已完全覆盖了2016年6月25日起双方已存在的事实劳动关系期间，这说明覃涛在签订《劳动合同书》时已同意将劳动合同的期间追溯到之前的事实劳动关系，也就是认可了双方从2016年6月25日始存在劳动合同关系，其主张2016年5月25日至2017年10月19日期间没有签订劳动合同，这是自相矛盾。2017年5月8日双方补签《劳动合同书》没有违反法律行政法规的强制性规定，系双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等违法情形，《劳动合同书》合法有效，补签的《劳动合同书》将用工期限追溯到了实际用工之日。覃涛以没有签订劳动合同为由要求双倍工资差额，不但违反诚实信用原则，也没有任何事实和法律依据；3、2017年10月20日，覃涛向地天泰公司递交辞职申请后，在未完成办理离职手续及工作交接的情况下，擅自离岗旷工，严重影响公司工程部的工作安排和进度。地。地天泰公司根据公司员工考勤管理制度的规定定对覃涛进行处罚，扣除部分工资，没有违反法律行政法规的规定；而且公司的规章制度在新员工入职时均已组织进行谈话学习，员工都是明知的，地，地天泰公司对覃涛的处罚有理有据/div> 经审理查明，2016年4月25日，覃涛到地天泰公司工作。当天，双方签订一份《劳动试用合同》，约定：岗位为专职工程师，试用期二至三个月，试用期工资2800元/月。2016年7月15日，覃涛结束试用期并转正。之后，双方未签订书面劳动合同。2017年5月8日，双方签订一份《劳动合同书》，主要约定：试用期自2016年4月25日至2016年6月25日止，本合同期自2016年6月25日至2018年6月24日；工作时间实行标准工作制，每日工作不超过8小时，每周不超过40小时，每周保证至少休息1日。地。地天泰公司实行指纹打卡考勤涛每周工作5.5天，休息1.5天，每天工作7小时。 2017年10月20日，覃涛填写《员工辞职申请表》，其中载明“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促，经考虑本人决定辞去此工作”。该表中部门主管及办公室意见处均载明“拟同意离职”的批复，批复时间均为2017年10月20日。当天，覃涛还办理了《离职交接表》、《离职薪金结算书》等离职手续，其中《离职交接表》为文件资料、电子文档、所负责工作等情况的交接，移交人处是覃涛的签名，接收人处是覃涛的直接领导农小娜的签名；《离职薪金结算书》则备注：离职人员需填好《离职交接表》后方可办理离职薪金的结算手续，离职人员在部门和相关的工作及各物品必须交接完毕后，部门主管才能签字认可。结算书中本部门、办公室、财务部、主管领导意见处均有不同人员签字，落款时间均为2017年10月20日。 2017年12月15日，覃涛向地天泰公司的住所地南宁市青秀区民族大道**广西气象大厦**邮寄“解除劳动合同通知书”，认为地天泰公司实行5.5天工作制且从未支付加班费、拖欠2016年5月社会保险费、未及时足额支付2016年6月至2017年10月的社会保险费、2016年10月建造师费及2017年9月份的工资也未及时发放，上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》且严重损害了本人的利益，因此根据相关法律规定，本人与公司实际上已于2017年10月20日正式解除了劳动合同。该邮件于2017年12月18日被签收。 2017年12月20日，覃涛以地天泰公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、被申请人向申请人支付2016年10月及2017年9月至2017年12月建造师证补贴费6000元；2、被申请人向申请人支付2017年1月、2月、9月、10月被克扣的岗位工资7673.32元；3、被申请人向申请人支付2016年4月25日至2017年10月19日休息日加班费16173.3元，法定节假日加班费1434.48元；4、确认被申请人与申请人于2017年10月20日解除劳动关系;5、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金12412.1元;6、被申请人向申请人支付2016年5月25日至2017年10月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额81257.3元。2018年3月27日，该委作出南劳人仲裁字[2018]第233号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人覃涛与被申请人广西地天泰建设集团有限公司于2017年10月20日解除劳动关系；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2016年10月、2017年9月、2017年10月1日至2017年10月20日建造师证使用费共计3174.2元；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2017年9月、10月被克扣的工资5671.26元；四、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2016年12月1日至2017年5月7日未签订劳动合同二倍工资差额20919.54元；五、对申请人覃涛的其他仲裁请求，本委不予支持。覃涛不服裁决事项第二、第四及第五项，地，地天泰公司不服裁决事项第二至第四项诉至本院，分别提出前述诉讼请求。 另查明，2016年8月6日，地，地天泰公司方）与覃涛（乙方）签订《合作协议书》，主要约定：乙方将自己的二级建造师证书（建筑、市政、水利专业）在甲方公司注册使用；期限1年，即注册成功自2016年7月1日至2017年6月30日；自2016年7月1日起，甲方按月支付乙方证件使用费800元，乙方考试取得水利厅项目负责人安全考核合格证（B证）后，证件使用费提高至1200元/月。覃涛于2016年9月20日取得上述安全考核合格证（B证）。地。地天泰公司在《合作协议书》期满后续按照1200元/月的标准向覃涛支付2017年7月、8月的证件使用费。2017年12月21日，地，地天泰公司退还覃涛建造师证/div> 又查明，一、覃涛当月工资于次月银行转账发放。试用期工资2800元/月，转正后工资3500元/月，2016年11月15日起，工资提高至4000元/月。2017年1月、2月、9月、10月，覃涛的实发工资是：3089.26元、2111.2元、0元、117.87元；扣除的税费分别为：39.94元、21.94元、39.94元、39.94元。二、2016年6月至2017年10月，地，地天泰公司为覃涛缴纳社会保险费间每月扣除覃涛个人缴纳的社会保险费288.8元。 再查明，2017年1月22日至2月12日，系地天泰公司春节放假期间。 地天泰公司称因覃涛违反规章制度和擅离职守，公司对覃涛处以2017年9月工资罚款3671.26元和2017年10月工资罚款2000元，为此地天泰公司提交2014年4月修订的管理制度予以证明。地。地天泰公司还称已于2016年12月23日向覃涛支付2016年10月建造师证使用费1200元此提交中国建设银行代发明细查询单予以证明，查询单显示覃涛银行账号62×××46转入1200元，但该查询单未显示入账时间，而覃涛建设银行账号62×××46于2016年12月23日当天仅收到一笔款项工资3186.26元，并没有1200元的入账。 本院认为，覃涛、地、地天泰公司均对以下裁决事项没有异议认覃涛与地天泰公司于2017年10月20日解除劳动关系；地；地天泰公司无需支付覃涛2016年4月25日至2017年10月19日的法定节假日加班费此本院予以确认。 关于建造师证使用费，双方约定建造师证使用费，是基于覃涛同意将建造师证注册在地天泰公司下使用，证件使用费的支付并不以覃涛付出劳动为必要条件，而且双方也没有约定将使用费作为劳动报酬的组成部分，因此根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，本院认为建造师证使用费不属于工资总额的组成部分。《合作协议书》中约定的期限2017年6月30日届满后，地，地天泰公司继续注册使用建造师证2017年12月21日才将建造师证归还覃涛，且地天泰公司还向覃涛支付了2017年7月及8月的使用费1200元、1200元，故本院认为双方同意以1200元/月使用覃涛的建造师证。综上，地，地天泰公司应支付覃涛建造师证使用费017年9月1200元、10月1日至20日774.2元（1200元÷31天×20天）。自2017年10月21日起，双方已经解除劳动关系，覃涛不再是地天泰公司的员工，其建造师证注册在地天泰公司名下，也不能取得建造师证使用费，故覃涛要求地天泰公司支付2017年10月21日至2017年12月的建造师证使用费，没有法律依据，本院不予支持。至于2016年10月的建造师证使用费，地，地天泰公司主张已于2016年12月23日支付该月的1200元建造师证使用费覃涛的银行账户2016年12月23日当天仅收到一笔款项工资3186.26元，并没有1200元的入账，故本院对地天泰公司的该项主张，本院不予采信。故本院认为地天泰公司没有支付覃涛2016年10月建造师证使用费1200元，现覃涛要求地天泰公司支付1200元，本院予以支持。 关于2017年1月、2月、9月及10月的工资，2017年1月22日至2月12日地天泰公司春节放假，覃涛不上班是由于地天泰公司的原因，而且不超过一个月，因此地天泰公司还应按照每月4000元的标准发放覃涛2017年1月及2月的工资，故应支付工资差额2160.06元（4000元×2个月-288.8元社会保险费×2个月-已发1月工资3089.26元-已发2月工资2111.2元-1月税费39.94元-2月税费21.94元），但覃涛仅主张1月被扣款582元、2月被扣款1560.06元，共计2142.06元，未超过2160.06元，故本院认为地天泰公司还应支付覃涛2017年1月及2月工资差额2142.06元。2017年9月及10月工资，地，地天泰公司称因覃涛违反规章制度和擅离职守司对覃涛处以2017年9月工资罚款3671.26元和2017年10月工资罚款2000元，但地天泰公司未能提交证据证明已向覃涛告知2014年4月修订的管理制度，也未能提交其他证据证明对覃涛罚款符合法律规定，故本院认为地天泰公司对覃涛2017年9月及10月罚款没有依据，故地天泰公司还应支付覃涛2017年9月及10月工资差额5671.26元（3671.26元+2000元）。综上2017年1月、2月、9月及10月工资差额共计7813.32元（2142.06元+5671.26元），但覃涛仅请求7673.32元，故本院认为地天泰公司还应支付覃涛2017年1月、2月、9月及10月工资差额共计7673.32元。 休息日加班费，地，地天泰公司每周工作5天，休息1.5天，每天工作7小时，没有违反《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，也没有违反双方签订的劳动合同书的约定，因此覃涛要求地天泰公司支付2016年4月25日至2017年10月20日休息日加班费，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金，覃涛2017年10月20日填写的《员工辞职申请表》载明辞职原因是“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促”，而且双方当天办理了工作交接手续，双方的劳动关系已于2017年10月20日解除，因此其后覃涛于2017年12月15日发出的《解除劳动合同通知书》不再发生解除劳动关系的效力，故本院认定覃涛系以“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促”为由辞职。但公司实行5.5天工作制并不违反法律规定和劳动合同约定，因此覃涛要求地天泰公司支付解除劳动关系经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于二倍工资差额，覃涛2016年4月25日入职，当天签订劳动试用合同，约定试用期二至三个月、岗位及每月工资，且之后2017年5月8日补签的劳动合同书约定试用期自2016年4月25日至2016年6月25日，劳动合同期限自2016年6月25日至2018年6月24日。综上，本院认定自2016年4月25日至2016年6月24日双方签订有劳动合同，自2016年6月25日至2017年5月7日双方没有签订劳动合同。自2016年7月25日起，地，地天泰公司应与覃涛签订书面劳动合同直至2017年5月8日双方才签订书面劳动合同，而自2017年4月25日起，应视为地天泰公司与覃涛已经签订无固定期限劳动合同。综上，地，地天泰公司应支付覃涛2016年6月25日至2017年4月24日未签订劳动合同的二倍工资差额36858元800元÷21.75天×4天+（2800元+3500元）÷2+3500元×3个月+（3500元+4000元）÷2+4000元×4个月+4000元÷21.75天×16天]，无需支付覃涛2016年5月25日至2016年6月24日、2017年4月25日至2017年10月20日未签订劳动合同的二倍工资差额。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告（被告）覃涛与被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司于2017年10月20日解除劳动关系； 二、被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司支付原告（被告）覃涛2016年10月建造师证使用费1200元、2017年9月建造师证使用费1200元、2017年10月1日至20日建造师证使用费774.2元，无需支付原告（被告）覃涛2017年10月21日至2017年12月的建造师证使用费； 三、被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司支付原告（被告）覃涛2017年1月、2月、9月及10月的工资差额共计7673.32元； 四、被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司支付原告（被告）覃涛2016年6月25日至2017年4月24日未签订劳动合同的二倍工资差额36858元，无需支付原告（被告）覃涛2016年5月25日至2016年6月24日、2017年4月25日至2017年10月20日未签订劳动合同的二倍工资差额； 五、被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司无需支付原告（被告）覃涛2016年4月25日至2017年10月20日休息日加班费、2016年4月25日至2017年10月19日的法定节假日加班费； 六、被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司无需支付原告（被告）覃涛解除劳动关系经济补偿金。 案件受理费20元，原告（被告）覃涛负担10元，被告（原告）广西地天泰建设集团有限公司负担10元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  马海珍 人民陪审员  杨学群 二〇一九年六月三日 书 记 员  麦琼文