江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）通中民终字第1633号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路**。负责人马勇。委托代理人李亚鹏。被上诉人（原审原告）时会云。被上诉人（原审被告）苏正南。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人时会云、苏正南机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2014）通潮民初字第0216号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，2013年4月10日19时左右，苏正南驾驶苏F×××**小型轿车头北尾南停在角通线南通市通州区刘桥镇新联居一组路段道路东侧开车门时，该车左前门与由南向北时会云驾驶的通州178425电动自行车发生碰撞，造成时会云受伤及两车损坏的道路交通事故。2013年4月15日，南通市通州区公安局交通巡逻警察大队适用简易程序对该起事故作出道路交通事故认定书，认定苏正南承担本起事故全部责任，时会云不承担事故责任。时会云受伤后，即被送往南通市通州区刘桥镇新联医院住院治疗，行左胫骨平台切开复位内固定术，于2013年4月27日出院，出院诊断为：左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折。经时会云申请，原审委托南通市如东县人民医院司法鉴定所对时会云的伤情进行鉴定。该司法鉴定所于2014年2月17日作出司法鉴定意见：时会云因交通事故致左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折，治疗后遗有左膝关节功能障碍，构成道路交通事故十级伤残。住院期间护理人员二人。出院后护理人员一人，护理期限三个月为宜。营养支持二个月为宜。二次手术费用（取内固定物）约需7000元。二次手术后护理人数一人，护理期限一个月为宜；营养期限一个月为宜。为赔偿事宜，时会云诉至法院，要求平安保险公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任，不足部分由苏正南承担。另查明，苏正南驾驶的苏F×××**小型轿车行驶证所有人登记为苏正南，该车在平安保险公司投保交强险和第三者责任商业保险。第三者责任商业保险赔偿限额为30万元，投保不计免赔，保险期间均为2012年12月1日至2013年11月30日，案涉事故发生在保险期间内。事故后苏正南已为时会云垫付医疗费21968.08元。原审认为，关于时会云在左胫骨内固定在位的情况下进行鉴定，对其伤残等级是否存在影响，平安保险公司认为时会云评定伤残部位与内固定部位是同一部位，内固定影响其关节活动度，评残时机不成熟，应待内固定取出后重新进行伤残鉴定。且因二次手术与评定伤残部位系同一处，如果认定伤残，二次手术费用及相关费用不应支持。为此，原审咨询法医意见，认为时会云因交通事故致左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折，并行左胫骨平台骨折内固定术等治疗，鉴定机构在其伤情稳定后进行鉴定，符合鉴定程序，评定其十级伤残有外伤性病理基础。根据摄片显示，内固定物未累及左膝关节面，经过功能锻炼后对左膝关节功能没有直接影响。骨折本身造成关节功能障碍，可以构成十级伤残，内固定可能间接影响左膝关节功能，但其影响程度不足以推翻十级伤残的结论。故法院对时会云因左膝关节活动受限评定为交通事故十级伤残予以确认，为避免讼累，二次手术费及相关费用亦列入本案一并处理。对平安保险公司的抗辩意见不予采纳。关于时会云主张的赔偿范围如何确定，对此，原审依法审核如下：1.医疗费22072.78元。2.二次手术费7000元。3.住院伙食补助费306元。4.营养费900元。5.护理费10699.92元。6.残疾赔偿金20397元。7.精神损害抚慰金3000元。8.交通费300元。9.残疾器具费160元。10.鉴定费2280元，列入诉讼费用范围处理。综上，原审认为，公民的健康权受法律保护。苏正南驾驶小型轿车与时会云驾驶的电动自行车发生碰撞，造成时会云受伤，时会云依法有权获得赔偿。事故发生后，交警部门认定苏正南承担事故全部责任，时会云不承担事故责任，双方当事人不持异议，法院予以采信。苏正南驾驶的小型轿车在平安保险公司投保交强险，故平安保险公司应在交强险限额内先行赔偿。时会云的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费合计30278.78元，已超过交强险医疗费用10000元的限额，故由平安保险公司在交强险医疗费用限额内承担10000元。时会云的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾器具费、交通费合计34556.92元，未超过交强险伤残赔偿11万元的限额，故由平安保险公司在交强险伤残赔偿限额内全额承担。故平安保险公司应在交强险限额内赔偿44556.92元。苏正南驾驶的小型轿车在平安保险公司投保限额为30万元的第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内，且投保不计免赔。故依照相关法律规定，超出交强险限额的损失，由平安保险公司根据保险合同的约定在第三者责任商业保险限额内按苏正南在事故中的责任对时会云进行赔偿。本案中超出交强险限额的损失为20278.78元（30278.78元-10000元），苏正南在事故中承担全部责任，故应由平安保险公司在其承保的第三者责任商业保险限额内赔偿20278.78元。平安保险公司共应赔偿64835.7元（44556.92元＋20278.78元）。事故发生后，苏正南为时会云垫付医疗费21968.08元，应由时会云返还苏正南。为减少当事人讼累，由平安保险公司代时会云返还苏正南，此款从前述平安保险公司赔偿时会云的64835.7元中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审判决：一、时会云因道路交通事故受伤造成的损失：医疗费22072.78元（含苏正南垫付的21968.08元）、二次手术费7000元、住院伙食补助费306元、营养费900元、护理费10699.92元、残疾赔偿金20397元、精神损害抚慰金3000元、残疾器具费160元、交通费300元，合计64835.7元，由平安保险公司在交强险限额内赔偿44556.92元，在第三者责任商业保险限额内赔偿20278.78元，合计64835.7元。其中，赔偿时会云428**.62元，返还苏正南21968.08元。平安保险公司对上述赔偿款的履行期限为判决发生法律效力后十日内。二、驳回时会云对苏正南的诉讼请求。三、驳回时会云的其他诉讼请求。案件受理费减半收取200元，鉴定费2280元，合计2480元，由时会云负担24元，由平安保险公司负担2456元。宣判后，平安保险公司不服，向本院提起上诉称，时会云评残时内固定在位，必然影响关节活动功能，其在评残时机未到的情况下，因关节活动障碍被评定为十级伤残，对该伤残等级不应认定；依据保险合同条款约定，保险人不承担非医保用药及鉴定费用，原审违背合同自由原则。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。被上诉人时会云、苏正南均答辩称，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于案涉鉴定意见应否采信的问题，南通市如东县人民医院司法鉴定所受原审法院委托，对时会云伤残等级等相关事宜进行鉴定，该鉴定程序合法、鉴定机构与鉴定人员均具备相关的鉴定资质、鉴定意见客观公正，故该鉴定意见应予认定。平安保险公司虽对时会云内固定尚在位即行鉴定、由此确定的伤残程度持有异议，但未提供足以反驳的证据予以佐证，原审结合咨询法医意见，因此采信案涉鉴定意见，并无不当。关于应否扣除非医保用药的问题，保险合同中关于按医保标准核定医疗费用的保险条款系免责条款，平安保险公司并未提供证据证明已就该条款向投保人履行提示及明确说明义务，该条款因此对投保人不产生效力，且平安保险公司亦未举证受害人时会云的医疗费用中具体哪些系基本医疗保险范围外的医疗项目及非医保医疗项目清单对应的医保范围内费用标准，原审因此认定时会云主张的合理的医疗费，符合法律规定。关于平安保险公司应否承担鉴定费的问题，鉴定费属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，原审将其计入诉讼费用，并无不当。根据诉讼费用交纳办法规定，诉讼费用由败诉方负担；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。原审据此判令平安保险公司承担相应的鉴定费，依法有据。综上，平安保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  顾晓威代理审判员  李少飞代理审判员  王吉美二〇一四年十月十六日书 记 员  陆媛霞附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；