福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0583民初372号 原告（反诉被告）：福建正森装饰工程有限公司，住所地福建省泉州市石狮市子芳路曾坑安置房南芳华庭****梯A301，统一社会信用代码：91350581MA344HY00L。 法定代表人：郑鸿彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾小雄，福建伟盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡丽娜，福建伟盛律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南安市欧尚石材有限公司，住所地福建省泉州市南安市水头镇福山工业区，统一社会信用代码：91350583MA2XN4P22R。 法定代表人：黄金选，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王文荣，福建诚全律师事务所律师。 被告：黄金选，男，1989年10月5日出生，汉族，住福建省南安市。 原告（反诉被告）福建正森装饰工程有限公司（以下简称正森公司）与被告黄金选、被告（反诉原告）南安市欧尚石材有限公司（以下简称欧尚公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案后，黄金选在提交答辩状期间向本院提出管辖权异议，本院作出（2018）闽0583民初372号民事裁定，驳回黄金选对本案管辖权提出的异议。黄金选不服该裁定提起上诉，泉州市中级人民法院以（2018）闽05民辖终191号民事裁定驳回上诉，维持原裁定。被告欧尚公司于2018年4月20日提起反诉，本院依法受理该反诉。本院依法适用简易程序，因案情复杂，于2018年5月3日裁定转为普通程序。本案于2018年5月29日第一次公开开庭进行审理，原告（反诉被告）正森公司的委托诉讼代理人曾小雄、蔡丽娜，被告（反诉原告）欧尚公司的委托诉讼代理人王文荣，被告黄金选到庭参加诉讼。第一次庭审后，本案案由由买卖合同纠纷变更为承揽合同纠纷，并于2018年11月15日第二次公开开庭进行审理，原告（反诉被告）正森公司的委托诉讼代理人曾小雄、蔡丽娜，被告（反诉原告）欧尚公司的委托诉讼代理人王文荣，被告黄金选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正森公司向本院提出诉讼请求：1.解除正森公司与欧尚公司于2016年8月15日签订的《板材供应合同》；2.欧尚公司返还正森公司多支付的工程款12万元；3.欧尚公司支付正森公司违约金38.1万元；4.黄金选对上述第二项、第三项所述的全部债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由欧尚公司、黄金选承担。事实和理由：2016年8月15日，正森公司与欧尚公司签订《板材供应合同》，合同对工程名称、服务承诺、供货时间、付款方式和违约责任等作出了约定。合同履行期间，欧尚公司未能按照合同约定的时间供货，且交付的货物存在严重的质量问题。2017年4月22日，欧尚公司出具《石材厂板材送货承诺书》，对具体的供货时间作出承诺。然而，欧尚公司并未按照承诺书的约定履行义务，并表示不再继续履行合同义务。正森公司多次要求欧尚公司按照承诺书履约，对有质量问题的货物进行修整，欧尚公司均不予理会。经查，欧尚公司系自然人独资有限公司，黄金选是欧尚公司的法定代表人和唯一自然人股东，黄金选应对本案欠款承担连带清偿责任。为维护正森公司的合法权益，特向法院起诉，望判如所请。 欧尚公司辩称，一、欧尚公司已按照《板材供应合同》的约定充分履行完毕。2016年8月15日，正森公司因装修址在晋江市的浩沙集团2#别墅需要，向欧尚公司购买正森公司提供在设计图纸上的板材。欧尚公司与正森公司因此签订《板材供应合同》一份，双方对服务承诺、供货时间、付款方式、材料款支付时间、违约责任等作出了详细的约定。《板材供应合同》签订后，欧尚公司按照约定的内容履行完毕，该事实从正森公司支付欧尚公司90万元的付款情况可以证实，付款情况具体如下：1.2016年9月1日支付5万元，证明四、三、二楼房间地面板材已全部到现场；2.2016年12月29日支付5万元，证明二楼公共墙面已安装完毕（第三期进度款35万元，扣除该笔5万元，尚欠30万元）；3.2017年1月26日支付40万元，证明地下室墙面已安装完毕（第四期应付35万元，故该笔40万元扣除第三期余欠的30万元后，实际第四期只支付10万元，尚欠25万元）；4.2017年3月1日支付10万元（第四期余欠25万元扣除该笔款项，尚欠15万元）；5.2017年3月4日支付5万元（第四期余欠15万元扣除该笔款项，尚欠10万元）；6.2017年4月14日支付7万元（第四期余欠10万元扣除该笔款项，尚欠3万元）；7.2017年4月18日支付3万元（第四期应付款付清）；8.2017年4月20日支付10万元，证明全部板材已安装完毕（第五期进度款25万元，扣除该笔10万元、2017年7月22日支付的5万元、2017年7月31日支付2万元、2017年8月3日支付3万元，以上款项均是通过网上银行转账方式支付的，尚欠第五期进度款5万元）。现正森公司已将欧尚公司供应的板材安装完毕，正森公司亦已经将浩沙集团2#别墅交付甲方，甲方亦已使用一年有余，但正森公司至今尚未按照《板材供应合同》约定在工程竣工验收完毕将第六期板材款22万元偿付欧尚公司。二、欧尚公司除了履行《板材供应合同》约定的内容，还应正森公司的要求为其提供《板材供应合同》外的楼梯及卫生间墙面等的板材价值计451979.6元。故正森公司除应支付欧尚公司余欠的27万元进度款外，还应支付欧尚公司合同外增补的石材款451979.6元。综上，欧尚公司已经按照《板材供应合同》的约定充分履行完毕，正森公司却未能按照《板材供应合同》的约定，支付合同内约定的板材款项及增补的板材款项，其违约行为在先，故正森公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。 黄金选辩称，其答辩意见与欧尚公司一致。 欧尚公司向本院提出反诉请求：1.判令正森公司支付欧尚公司板材款721979.6元；2.判令正森公司支付欧尚公司违约金381000元；3.判令正森公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年8月15日，正森公司因装修址在晋江市的浩沙集团2#别墅需要，向欧尚公司购买正森公司提供的在图纸清单上的板材材料，正森公司与欧尚公司签订《板材供应合同》一份，双方对服务承诺、供货时间、付款方式、材料款支付时间、违约责任等作出了详细的约定。《板材供应合同》签订后，欧尚公司按照约定的内容履行完毕，且在履行过程中，欧尚公司应正森公司的要求为其增加供应《板材供应合同》外的板材，如楼梯及卫生间墙面等计451979.6元（原来《板材供应合同》设计中不是使用板材而现在实际使用板材的部分，均属于《板材供应合同》外增补部分）。欧尚公司供应给正森公司的板材款合计1721797.6元，正森公司截止目前只支付欧尚公司100万元，尚应支付欧尚公司板材款721797.6元，经欧尚公司多次催讨，其至今未能支付，为此，欧尚公司提出反诉，望判如所请。 正森公司辩称，1.欧尚公司的反诉请求不应得到支持。欧尚公司并没有按照双方约定的时间、数量进行供货，已构成违约。2016年8月15日正森公司与欧尚公司签订《板材供应合同》，双方对供货时间、付款方式、违约责任等作出了相关的约定。正森公司支付了100万元的货款，已经超过合同约定的付款程度。后鉴于欧尚公司的多次违约，欧尚公司在2017年4月份向正森公司出具承诺书，但其也没有按照承诺书的内容履行，违约方应是欧尚公司。2.欧尚公司主张正森公司应支付合同外增补部分的货款缺乏事实和法律依据。《板材供应合同》中明确约定本案项目是一次性包干，同时约定以后增加的数量也是包含在本合同约定的价格内，故本案是否有增补均是包含在该合同约定的价格内。3.欧尚公司主张有通过邮件发送给正森公司一些证据材料，先不讨论是否有收到该份邮件，即使正森公司有收到该份邮件，正森公司是否对该份文件作出相关回复，双方是否针对该份文件作出约定，欧尚公司均未提供证据予以证实。2017年4月份欧尚公司向正森公司提供承诺书时就可以看出欧尚公司是认可其提供的板材存在违约情形的。 黄金选述称，对欧尚公司的反诉没有意见。 经审理查明，2016年8月15日，欧尚公司（供方）与正森公司（需方）签订《板材供应合同》1份，约定欧尚公司按图纸清单上的板材材料提供给正森公司，工程名称为浩沙集团2#别墅，工程为一次性包干方式进行，合同价127万元，实际厚度、板材品种以图纸及清单为标准（不包括玉石）。供货时间：8月20日——四、三、二楼房间地面石材；8月28日——四、二楼公共地面石材；9月5日——四楼公共墙面；9月20日——二楼公共墙面；9月30日——三楼公共墙面；10月5日——三楼地面；10月8日——地下室**地面；10月15日——地下室墙面石材；10月30日——一楼墙面石材、楼梯半裙；11月10日——楼梯踏步石材、中庭墙面石材；11月20日——其他石材。产品有质量异议，在货到工地现场三日内以书面形式提出，供方应及时协助解决。合同签订后需方向供方支付5万元作为订金，材料款支付时间：四、三、二楼房间地面板材到现场，三日内支付5万元（转为订金），二楼公共墙面安装完毕支付35万元，地下室墙面安装完毕支付35万元，全部板材安装完毕支付25万元，剩余22万材料款工程竣工验收后支付完毕。合同签订后，如有一方违约，需支付总材料款违约金30%，供方如果不能按照需方的时间进行板材的供应，超出一天支付总材料款违约金10%，需方如果不能按照合同及时支付供方的材料款，超出一天支付总材料款违约金10%。以后增加的产品质量按本合同价格执行，供方发货清单由需方签字认可后作为供方与需方的计算依据，等等。合同签订后，欧尚公司开始向正森公司供货。后双方经协商后，对石材送货时间进行约定，并由欧尚公司于2017年4、5月间向正森公司出具《石材厂板材送货承诺书》1份，《石材厂板材送货承诺书》载明：楼梯墙面4月22号送到；游泳池围边及地面4月26号送到；一层客厅墙面4月30号送到；一层大厅墙面5月4号送到；一层餐厅墙面5月6号送到；佛厅品鉴室电梯口地面5月10号送到；电梯口墙面、大厅中空侧板及压顶5月18日送到；四层露台及一层阳台送样到下单7日内完成；房间踢脚线及门套窗套线（从测量到送货5日内送完）。如板材厂原因导致工程拖延，将对板材厂处罚，超约定时间一天板材厂需承担每日02万元的处罚金交于需方，等等。 合同签订后，正森公司分别于2016年8月15日支付给欧尚公司5万元，于2016年9月1日支付5万元，于2016年12月29日支付5万元，于2017年1月26日支付40万元，于2017年3月1日支付10万元，于2017年3月4日支付5万元，于2017年4月14日支付7万元，于2017年4月18日支付3万元，于2017年4月20日支付10万元，于2017年7月22日支付5万元、于2017年7月31日支付2万元，于2017年8月3日支付3万元，以上合计100万元。 上述事实，有正森公司提供的营业执照、欧尚公司的《内资企业登记基本情况表》、黄金选的《户籍证明》、《板材供应合同》1份、《石材厂板材送货承诺书》1份、转款凭证等证据及各方当事人及其委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。 综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：１、欧尚公司是否已按诉争《板材供应合同》的约定完成供货？如无，已完成供货量为多少？正森公司请求解除诉争《板材供应合同》，并由欧尚公司返还多支付的工程款12万元是否合理合法，是否能得到支持？如有，欧尚公司反诉请求正森公司支付尚欠的板材款27万元是否合理合法，是否能得到支持？2、诉争《板材供应合同》的违约方是谁？正森公司请求欧尚公司支付违约金38.1万元，欧尚公司反诉请求正森公司支付违约金38.1万元，是否合理合法，是否能得到支持？3、欧尚公司是否在诉争《板材供应合同》约定的供货范围外向正森公司提供增补工程板材，如若有，工程量为多少？欧尚公司反诉请求正森公司支付增补工程的工程款451979.6元是否合理合法，是否能得到支持？4、正森公司请求黄金选承担连带清偿责任是否合理合法，是否能得到支持？ 对上述争议的焦点，本院予以查明并分析、认定如下： 关于第1、第4个争议焦点：正森公司主张欧尚公司未按合同约定完成供货，导致其另行与晋江市金井镇精艺石材经营部（以下简称精艺经营部）签订《板材供应合同》，合同价款为39万元，故欧尚公司应返还其多支付的工程款12万元（已支付100万元+39万元-合同价款127万元﹦12万元），并提供其与精艺经营部签订的《板材供应合同》欲予证明；欧尚公司主张从正森公司款项支付情况可以看出，欧尚公司已按合同约定完成供货。本院认为，正森公司主张欧尚公司未按合同约定完成供货，导致其另行与精艺经营部订购石材39万元来继续履行合同，但其仅提供与精艺经营部签订的《板材供应合同》，却未能提供送货单、付款凭证等证据证明该合同已实际履行，精艺经营部也未能到庭对该合同予以确认，该合同真实性难以确认，故本院对正森公司关于浩沙集团2#别墅工程内的板材部分由精艺经营部提供的主张不予采纳。因正森公司未能提供证据证明已完成的浩沙集团2#别墅工程内的板材除欧尚公司外，另有其他供货方，应视为该别墅工程内的板材均由欧尚公司提供，现诉争的浩沙集团2#别墅工程已完工，可推定欧尚公司已按合同约定完成供货，正森公司请求解除诉争合同没有依据，本院不予支持。诉争合同价款为127万元，而正森公司仅支付给欧尚公司100万元，现欧尚公司请求正森公司支付尚欠货款27万元，合理有据，本院予以支持；正森公司请求欧尚公司返还多支付的货款12万元，并由黄金选承担连带清偿责任，理据不足，本院不予支持。 关于第2个争议焦点：正森公司、欧尚公司均主张对方为诉争合同的违约方，并要求按合同第五条“合同签订后，如有一方违约，需支付总材料款违约金30%，……”的约定，要求对方支付违约金38.1万元。本院认为，虽然欧尚公司在与正森公司签订《石材厂板材送货承诺书》前存在逾期供货行为，但双方在《石材厂板材送货承诺书》中已对送货时间及违约金进行了重新约定，现诉争工程已施工完毕，正森公司未能提供证据证明欧尚公司存在未按《石材厂板材送货承诺书》约定的时间进行供货的行为，也未能提供证据证明石材存在质量问题，故其请求欧尚公司支付违约金38.1万元，理据不足，本院不予支持。欧尚公司主张正森公司逾期付款，但未能提供证据证明诉争工程板材安装完毕时间，也未能提供证据证明工程竣工验收时间，无法确定正森公司逾期付款的起算时间，本院酌定以欧尚公司提起反诉的时间作为逾期付款起算点，现欧尚公司反诉请求正森公司支付逾期付款违约金38.1万元，明显偏高，本院依法调整为以未付板材款27万元为基数，自反诉提起之日起按中国人民银行同期同期同类贷款利率计付。 关于第3个争议焦点：欧尚公司提供（2018）闽泉通证民字第275号公证书、签收时间为2017年6月4日的《发货清单》及录音资料等证据，欲证明其在诉争合同外，还为正森公司供应其他石材，并向本院申请对该增补部分的石材进行价格鉴定。本院认为，正森公司对欧尚公司提供签收时间为2017年6月4日的《发货清单》的真实性无异议，可证明双方确有存在合同外增补部分石材供应，但欧尚公司的法定代表人黄金选在庭审中明确向本院陈述，增补部分的石材的付款方式为款到发货，款项以现金方式支付，故其要求对增补部分的石材进行价格鉴定已无必要，本院不予准许；其反诉请求正森公司再支付增补部分的石材款，理据不足，本院不予采纳。 本院认为，正森公司与欧尚公司签订的《板材供应合同》主体资格合法，当事人意思表示真实，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效。合同签订后，欧尚公司已按合同约定完成供货，现正森公司请求解除该《板材供应合同》已无必要。正森公司仅支付板材款100万元，尚欠27万元未支付，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条的规定，正森公司应予支付；正森公司请求欧尚公司返还多支付的工程款，并支付违约金38.1万元，理据不足，本院不予支持。欧尚公司反诉请求正森公司支付违约金38.1万元，明显偏高，本院依法予以调整；欧尚公司另反诉请求正森公司支付增补部分的石材款451979.6元，理据不足，本院不予支持。 综上所述，正森公司的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。欧尚公司的反诉请求部分成立，应予支持；未成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告福建正森装饰工程有限公司的诉讼请求； 二、反诉被告福建正森装饰工程有限公司应于本判决生效后十日内支付反诉原告南安市欧尚石材有限公司板材款27万元及逾期付款违约金（逾期付款违约金按中国人民银行同期同类贷款利率,自2018年4月20日起计算至实际还款之日止）； 三、驳回反诉原告南安市欧尚石材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费16230元，由原告福建正森装饰工程有限公司负担；反诉受理费7364元，由反诉原告南安市欧尚石材有限公司负担5561元，反诉被告福建正森装饰工程有限公司负担1803元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  李柳红 审 判 员  曾海根 人民陪审员  林寿辉 二〇一九年六月十四日 书 记 员  杨喜梅 附页： 一、判决适用的主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -16- -15-