山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁行终2号 上诉人（原审原告）马良才等10人（上诉人名单附后）。 诉讼代表人马良才，男，1973年12月7日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区。 诉讼代表人楚良存，男，1981年4月4日，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区。 诉讼代表人张宏存，男，1970年2月13日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区。 诉讼代表人楚德稳，男，1979年2月5日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区。 共同诉讼代理人孟凡昌，山东君诚仁和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）菏泽市牡丹区人民政府，住所地山东省菏泽市东方红西街999号。 法定代表人张泽中，区长。 委托代理人王兆宇，菏泽市牡丹区人民政府法制局工作人员。 委托代理人李忠顺，菏泽市牡丹区住房和城乡建设局工作人员。 上诉人马良才等10人因与被上诉人菏泽市牡丹区人民政府行政征收决定一案，不服山东省菏泽市中级人民法院（2018）鲁17行初136号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，向各方当事人送达了受理案件或者应诉通知书、合议庭成员告知书以及《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。现已审理终结。 马良才等10人原审诉称，1、请求确认被告作出的2016-5号地块（二期）房屋征收决定违法，请求予以撤销；2、请求法院依法判令被告重新制作合理合法的房屋补偿与安置方案；3、诉讼费、律师费等费用由被告承担。事实与理由：被告作出的2016-5号地块（二期）房屋征收决定程序违法，缺乏民主和公众参与，未考虑被征收人的意见，没有进行听证和社会风险评估，在评估机构的选择上没有与被征收人协商，在补偿方案中缺乏对被征收人合理合法的安置，违反先补偿、再安置搬迁、最后开发的程序，亦未及时公开补偿费用的到位情况。被征收房屋的评估比准价较低，侵害了被征收人的利益。综上，为维护原告的合法权益，请法院依法支持原告的诉讼请求。在审理过程中，原告撤销诉讼请求第二项。 原审法院查明，菏泽市牡丹区人民政府为实施棚户区改建，决定对天华长城公馆以东、毛庄北路以南、中南花城以西、长城路以北范围内国有土地上房屋及附着物实施征收。在征收决定作出前，该片区征收项目已经牡丹区发展和改革局复函确认符合经济和社会发展规划和2018年度计划，并经牡丹区国土资源分局复函确认该项目符合牡丹区土地利用总体规划，菏泽规划局复函出具规划意见；并且，该征收项目也已列入山东省2018年棚户区改造项目及菏泽市2018年度国有土地上房屋征收计划。2016年1月23日至2016年2月26日对涉案片区房屋征收补偿方案（征求意见稿）公开征求意见。2018年3月12日，菏泽市牡丹区人民政府对涉案片区房屋征收作出了社会稳定风险评估报告。2018年3月23日，被告作出被诉的《牡丹区2016-5号地块（二期）房屋征收决定书》，同日发布[2018]15号征收通告，公布征收决定内容及征收补偿安置方案。原告不服该征收决定，提起行政诉讼。2018年5月22日，牡丹区会计管理中心驻住房保障和房产管理局工作站证明2016-5号地块（二期）征收补偿资金2.1亿元已存入农商行新华支行和莱商行牡丹支行账户，牡丹区财政局证明在2018年3月23日前牡丹区2016-5号地块（二期）地块征收公告发布前，财政账户资金7亿余元。另查明，牡丹区2016-5号地块（二期）房屋征收项目共包含被征收户518户，大部分被征收户已签订补偿安置协议，被征收房屋大部分被拆除。 原审法院认为，一、被告菏泽市牡丹区人民政府有作出征收决定的法定职权。原告在被诉征收决定确定的征收范围内有房产，与征收决定具有利害关系，具有对房屋征收决定提起行政诉讼的主体资格。涉案房屋征收项目已经牡丹区发展和改革局复函确认符合牡丹区国民经济和社会发展规划，并经牡丹区国土资源分局复函确认该项目符合牡丹区土地利用总体规划，菏泽规划局复函出具规划意见；并且，该征收项目也已列入菏泽市2018年度国有土地上房屋征收计划，被告决定实施房屋征收，符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条规定的公共利益需要的情形。二、被告对被征收房屋的相关事项进行了社会稳定风险评估，社会稳定风险程度低。被告在作出房屋征收决定前，拟定征收补偿方案（征求意见稿）进行公示，进行了为期不少于30日的征求意见。作出涉案征收决定后依法通告征收决定的内容及征收补偿方案并告知诉权，被告菏泽市牡丹区人民政府以上程序符合法律规定。三、经审查，虽然被告提供了牡丹区财政局及牡丹区会计管理中心驻住房保障和房产管理局工作站出具的资金到位证明，但该证明出具的时间晚于征收决定作出的时间，无法证明被告在征收决定作出之时对资金到位情况进行了审核，牡丹区会计管理中心驻住房保障和房产管理局工作站出具的2.1亿元资金证明，不能充分证明该资金是否足额到位，能否保证被征收人得到依法补偿和妥善安置，不符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十二条中关于补偿费用应当足额到位的规定。但，鉴于涉案项目已经列入牡丹区国民经济和社会发展年度计划，涉及公共利益，大多数被征收户签订了补偿安置协议并拆除房屋，故，对被告菏泽市牡丹区人民政府作出的涉案地块征收决定，应确认违法而不撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款之规定，判决确认菏泽市牡丹区人民政府于2018年3月23日作出《牡丹区2016-5号地块（二期）房屋征收决定书》的行为违法但不撤销。案件受理费50元，由被告菏泽市牡丹区人民政府负担。 马良才等10人不服原审法院判决，上诉请求撤销（2018）鲁17行初136号行政判决，依法改判被上诉人涉案行政行为违法并责令被上诉人对上诉人作出合理的赔偿等补救措施，或者将该案发回重审；被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费等费用。事实与理由：1、原审法院适用法律不全。被上诉人的征收行为对上诉人的实体经济利益产生了影响，原审法院已经认定被上诉人的行为违法，被上诉人应当给予上诉人赔偿。原审法院仅仅判决违法而不撤销，上诉人的起诉目的不能实现。2、原审法院认定事实错误。原审法院没有处理该征收决定附属的补偿方案属于没有查明案件事实。征收补偿方案是征收决定的一部分，既然征收决定违法又不能撤销，那么就应当纠正其违法行为，否则上诉人的实体权利仍然没有得到维护。人民法院应当责令被诉行政机关采取相应的补救措施，包括为上诉人制定合法合理的房屋征收补偿与安置方案。 菏泽市牡丹区人民政府未向本院提交答辩意见。 各方当事人在原审中提供的证据已随案移送本院。二审中，各方当事人均没有新证据提交。经审理，本院同意原审法院查明的事实。 本院认为，第一，本案中被上诉人提供的证据不能证明在作出涉案房屋征收决定前征收补偿费用已经足额到位，不符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十二条中关于补偿费用应当足额到位的规定，原审法院已确认该征收决定违法。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第一项规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；……。”即在被诉行政行为违法、但撤销会给国家利益或社会公共利益造成重大损害的情况下，人民法院应当判决确认违法，而不撤销行政行为。涉案房屋征收决定涉及公共利益，大多数被征收人已签订了补偿安置协议并拆除房屋，撤销涉案房屋征收决定会给社会公共利益造成重大损害，原审法院确认被诉行政行为违法而不撤销于法有据。 第二，被上诉人提交了牡丹区会计管理中心驻住房保障和房产管理局工作站出具的资金证明，证实征收工作进入实施阶段后征收补偿费用已经足额到位，故人民法院已无要求被诉行政机关采取补救措施的必要。 第三，综合上诉人的上诉请求和上诉事实、理由，上诉人的实质诉求是对涉案房屋征收补偿不服，其如对征收补偿有异议可依法主张。 综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人马良才等10人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费50元，由马良才等10人负担。 本判决为终审判决。 审判长  张传毅 审判员  公韶华 审判员  张汉利 二〇一九年六月三日 书记员  牛聪颖 附：上诉人名单 上诉人马良才，男，1973年12月7日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处何寨行政村楚庄村071号。 上诉人赵明宝，男，1963年2月20日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村190号。 上诉人楚良存，男，1981年4月4日，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村102号。 上诉人张宏存，男，1970年2月13日出生，汉族，农民，住址山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村198号。 上诉人楚德稳，男，1979年2月5日出生，汉族，农民，住址山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村130号。 上诉人赵庆忠，男，1960年12月26日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村090号。 上诉人赵明松，男，1965年l1月3日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村074号。 上诉人楚德重，男，1980年1月8日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村205号。 上诉人赵庆旺，男，1984年2月21日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村175号。 上诉人马志华，农民，1981年9月2日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区牡丹办事处阳光社区楚庄村177号。