重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民终字第03987号上诉人（原审原告）张明铁。委托代理人段廷会。被上诉人（原审被告）重庆义三木业有限公司，住所地重庆市永川区临江镇隆顺村水碾村民小组，组织机构代码55902964-8。法定代表人薛桂康，董事长。委托代理人赵世伟，重庆昌源律师事务所律师。上诉人张明铁因与被上诉人重庆义三木业工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第02602号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。一审法院经审理查明，张明铁系重庆义三木业有限公司的职工，从2012年4月至8月在重庆义三木业有限公司从事旋切工工作。2012年8月20日上午10时许，张明铁在重庆义三木业有限公司钳工队用油卡机剥树皮时，被油卡机绞伤左手。张明铁受伤后在重庆市永川区中医院住院治疗92天（2012年8月20日至11月20日），经诊断为“左手机器绞伤、左手皮瓣撕脱毁损伤、左手拇指及第一掌骨骨折伴部分缺失”。2013年2月26日和3月1日，张明铁在门诊治疗产生医疗费558.10元。2013年2月28日，重庆市永川区人力资源和社会保障局作出永人社伤险认决字（2013）27号工伤认定决定书，认定张明铁受伤属于工伤。2013年8月23日，重庆市永川区劳动能力鉴定委员会作出永劳鉴（初）字第（2013）787号劳动能力致残等级鉴定结论通知书，鉴定结论为张明铁的伤残等级为七级，无护理依赖。重庆义三木业有限公司申请对张明铁的伤残等级进行重新鉴定，2014年1月8日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2013）1185号再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书，鉴定结论为伤残七级，无护理依赖。张明铁因两次劳动能力鉴定支付鉴定及检查费865.80元。2013年8月30日，张明铁向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：解除与重庆义三木业有限公司的劳动关系；由重庆义三木业有限公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、工伤生活津贴、住院护理费、鉴定检查费、交通费、医疗费，合计148136.80元。重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月17日作出渝永劳仲案字（2013）第1638号仲裁裁决书，裁决：解除张明铁与重庆义三木业有限公司的劳动关系；由重庆义三木业有限公司支付张明铁一次性伤残补助金29507.40元（3783元／月×60%×13个月）、一次性工伤医疗补助金30264元（3783元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金28372.50元（3783元／月×15个月×50%）、停工留薪期待遇8600元（2150元／月×4个月）、工伤生活津贴1505元（2150元／月×1个月×70%）、住院期间护理费4600元（50元／天×92天）、鉴定检查费865.80元、交通费200元，合计103914.70元。张明铁不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。重庆义三木业有限公司亦不服该仲裁裁决，于2014年4月10日向一审法院提起诉讼，后于2014年5月13日撤回起诉。同时查明，张明铁2012年4月至8月的月平均工资为1870.40元。2012年8月至11月，张明铁在重庆义三木业有限公司借款2400元。另查明，重庆义三木业有限公司没有为张明铁办理工伤保险。张明铁一审诉称，其系重庆义三木业有限公司单位的职工。2012年8月20日，张明铁因工受伤，被诊断为左手拇指及第一掌骨骨折伴部分缺失。张明铁住院治疗92天。2013年2月28日，张明铁受伤被认定为工伤。2013年8月23日，重庆市永川区劳动能力鉴定委员会鉴定张明铁受伤的伤残等级为七级，无护理依赖。重庆义三木业有限公司对张明铁的伤残等级进行重新鉴定，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定张明铁的伤残等级为七级，无护理依赖。张明铁不服重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会渝永劳仲案字（2013）第1638号仲裁裁决书，故起诉要求：一、解除张明铁、重庆义三木业有限公司之间的劳动关系；二、由重庆义三木业有限公司支付张明铁医疗费1432元、住院期间的护理费4600元（50元／天×92天）、一次性伤残补助金48204元（3708元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金30264元（3783元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金17023.50元（3783元／月×15个月×30%）、停工留薪期待遇22248元（3708元／月×6个月）、工伤生活津贴12978元（3708元／月×70%×5个月）、交通费500元、鉴定及检查费800元，合计138049元。重庆义三木业有限公司一审辩称：张明铁系重庆义三木业有限公司单位的职工，重庆义三木业有限公司没有为张明铁办理工伤保险；重庆义三木业有限公司同意解除与张明铁的劳动关系；重庆义三木业有限公司对张明铁的伤残等级无异议，重庆义三木业有限公司已经支付张明铁医疗费，不应重复支付；张明铁主张的护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金过高；张明铁的工资应按照1870.40元／月计算；张明铁主张的停工留薪期待遇和工伤生活津贴的期限过长、标准过高；张明铁向重庆义三木业有限公司借支的2400元应在该案中抵扣。一审法院认为，张明铁、重庆义三木业有限公司从2012年4月起具有劳动关系，张明铁依法享有法律规定的劳动者应当享有的相关权利。重庆义三木业有限公司没有依法为张明铁办理工伤保险，张明铁的各项工伤保险待遇应由重庆义三木业有限公司直接支付。关于张明铁主张的工伤保险待遇、工伤生活津贴等能否得到支持，现分别评判如下：由于张明铁的工资1870.40元／月低于2012年度重庆市职工月平均工资3783元的60%，故一审法院按照3783元的60%即2269.80元计算张明铁的一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，七级伤残的一次性伤残补助金按13个月的本人工资计算，故张明铁的一次性伤残补助金为29507.40元（2269.80元×13个月）。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级按8个月计发，故张明铁的一次性工伤医疗补助金为30264元（3783元／月×8个月）。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级按15个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。张明铁提出解除劳动关系时年满54周岁，距离法定退休年龄（60周岁）5年以上不足6年，故张明铁的一次性伤残就业补助金本应为28372.50元（3783元／月×15个月×50%），但张明铁要求按照17023.50元（3783元／月×15个月×30%）计算系其对自身权利的处分，且不违反法律和行政法规的强制性规定，一审法院予以准许。工伤职工停工留薪期，是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，张明铁左手第一掌骨骨折的停工留薪期为4个月，故张明铁的停工留薪期待遇为7481.60元（1870.40元／月×4个月）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满后，应当进行劳动能力鉴定，鉴定期间停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资，一审法院酌情按5个月计算，根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定，连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发放病假工资，故张明铁的工伤生活津贴为6546.40元（1870.40元／月×70%×5个月）。张明铁举示门诊医疗费558.10元有对应的处方予以佐证，其余票据均系药店购药的收据，而不是正规发票，且张明铁没有证据证明药店购药与治疗工伤的关联性，故一审法院对张明铁主张药店购药费用的诉讼请求不予支持，对张明铁门诊治疗的医疗费确定为558.10元。张明铁住院92天，每天的住院护理费根据最低工资除以月计薪天数计算，故重庆义三木业有限公司的住院期间护理费为4441.38元（1050元／月÷21.75天×92天）。张明铁主张的交通费未提供证据证实，但系因工伤产生的必要合理费用，一审法院酌情计算200元。张明铁因两次劳动能力鉴定支付鉴定及检查费865.80元，张明铁仅主张800元系其对自身权利的处分，且不违反法律和行政法规的强制性规定，一审法院予以准许。综上所述，张明铁要求重庆义三木业有限公司支付各项工伤保险待遇的理由成立，一审法院予以支持，但张明铁的计算有误，一审法院予以重新确定。重庆义三木业有限公司辩称张明铁主张的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、工伤生活津贴、住院期间护理费过高的理由成立，一审法院予以采纳。重庆义三木业有限公司辩称不应支付张明铁医疗费的理由不能成立，一审法院不予采纳。重庆义三木业有限公司辩称张明铁主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金过高的理由不能成立，一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、解除张明铁与重庆义三木业有限公司的劳动关系；二、由重庆义三木业有限公司支付张明铁一次性伤残补助金29507.40元（2269.80元×13个月）；三、由重庆义三木业有限公司支付张明铁一次性工伤医疗补助金30264元（3783元／月×8个月）；四、由重庆义三木业有限公司支付张明铁一次性伤残就业补助金17023.50元；五、由重庆义三木业有限公司支付张明铁停工留薪期待遇7481.60元（1870.40元／月×4个月）；六、由重庆义三木业有限公司支付张明铁工伤生活津贴为6546.40元（1870.40元／月×70%×5个月）；七、由重庆义三木业有限公司支付张明铁医疗费558.10元；八、由重庆义三木业有限公司支付张明铁住院期间的护理费4441.38元（1050元／月÷21.75天×92天）；九、由重庆义三木业有限公司支付张明铁鉴定检查费800元；十、由重庆义三木业有限公司支付张明铁交通费200元；十一、驳回张明铁的其他诉讼请求。上述二至十项合计96822.38元，扣除张明铁的借款2400元，重庆义三木业有限公司还应支付张明铁94422.38元，限重庆义三木业有限公司于判决生效后15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆义三木业有限公司负担。张明铁不服一审判决，向本院提起上诉，对一审判决第一、二、八、九、十项无异议。请求撤销一审判决其他判项，依法予以改判。主要事实和理由：1、一审对张明铁的本人工资认定错误，张明铁总的工作时间不足12个月，实发工资不能全面反映受伤前12个月的工资，应以社平工资3708元每月标准。2、一次性伤残就业补助金起诉时的比例写为30%是笔误，应按50%计算。3、判决书没有生效，双方劳动关系处于待定状态，一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金的社平工资标准计算应以4252元／月为准。4、停工留薪期待遇应当计算6个月。5、医疗费。一审提交了票据应当是1432元。6、不应抵扣张明铁的借款2400元。重庆义三木业有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，张明铁系重庆义三木业有限公司的工伤职工，按照法律规定，应当享有工伤保险待遇。由于重庆义三木业有限公司没有为张明铁参加工伤保险，张明铁享有的各项工伤保险待遇应当由重庆义三木业有限公司支付。关于本人工资的问题。张明铁在重庆义三木业有限公司工作时间为2012年4月至8月，经审理查明，张明铁2012年4月至8月的实发月平均工资为1870.40元。故一审法院以1870.40元作为张明铁的本人工资来认定停工留薪期待遇、生活津贴并无不当。关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。张明铁上诉称，判决书没有生效，双方劳动关系处于待定状态，一次性伤残就业补助金和工伤医疗补助金的社平工资标准计算应以4252元／月为准。本院认为，张明铁在2013年8月30日申请仲裁时就要求解除与重庆义三木业有限公司的劳动关系，双方劳动关系的解除时间应当是重庆义三木业有限公司收到仲裁申请副本之时。故一审法院以3783元／月认定一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金正确，本院予以确认。关于停工留薪期待遇计算月份的问题。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，张明铁左手第一掌骨骨折的停工留薪期为4个月。张明铁上诉称停工留薪期应为6个月，无法律依据，本院不予支持。关于医疗费的问题。张明铁举示了金额共计1432元的票据，其中门诊医疗费558.10元有对应的处方予以佐证，其余票据均系药店购药的收据，不是正规发票，且张明铁也不能证明药店购药与工伤治疗存在关联性，故一审法院认定张明铁的医疗费为558.10元正确，本院予以确认。关于是否抵扣张明铁借款2400元的问题。张明铁上诉称，虽然借款2400的收据上写的是生活费，但应当是支付的住院期间的伙食补助费，由于本案中张明铁没有主张住院期间的伙食补助费，故不应当在本案中抵扣。本院认为，双方对2400元系张明铁受伤后在重庆义三木业有限公司的借款均无异议。由于借款收据均载明是“生活费”，张明铁也无证据证明是住院期间的伙食补助费。故张明铁的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。张明铁的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张明铁负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威代理审判员  周媛媛代理审判员  陈 杨二〇一四年十月三十日书 记 员  黄晚秋