广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初1275号 原告：李上平，男，1969年4月20日出生，汉族，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：黄学明，广西承汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋琰，广西承汇律师事务所实习律师。 被告：广西盛兆联邦置业有限公司，住所地：南宁市青秀区金湖路**地王国际商会中心**。 法定代表人：邓玉虹，董事长。 委托诉讼代理人：王旭东，北京大成（南宁）律师事务所律师。 被告：邓锦丽，女，1941年3月5日出生，汉族，住南宁市。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年1月26日 开庭时间：2018年5月29日 当事人到庭情况： 原告方：原告及其委托诉讼代理人黄学明、宋琰到庭。 被告方：被告广西盛兆联邦置业有限公司（以下简称盛兆公司）的委托诉讼代理人王旭东到庭，被告邓锦丽未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1.确认原告与被告盛兆公司于2011年4月11日签订的《协议书》无效；2.确认原告与被告盛兆公司于2012年7月30日签订的《终止协议书》、2012年12月21日签订的《补充协议》合法有效；3.判令被告盛兆公司向原告支付履约合作保证金利息1218000元；4.被告盛兆公司向原告支付逾期未付款利息（利息计算：以1218000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2013年1月21日起计至被告盛兆公司履行清偿义务之日止，暂计至2017年10月1日共计274811元）；5.被告邓锦丽对被告盛兆公司的上述债务承担连带清偿责任；6.本案诉讼费由二被告承担。 被告答辩要点 被告盛兆公司辩称：1.原告与被告盛兆公司签订的协议书是建设工程施工合同，涉案工程属于必须进行招投标的工程，本案协议书未经招投标确定施工方，违反了招投标法的规定，应属无效，基于协议书签订的终止协议及补充协议也应为无效；2.原告诉请没有事实及法律依据，且已过诉讼时效；3.对于原告主张的1260000元利息，双方已经在2013年6月19日由原告与案外人广西兆邦置业集团有限公司签订的终止协议书第4条进行了约定，即原、被告双方的债权债务关系已经在2012年12月21日作了了结，双方不存在债务纠纷，至于原告又与案外人基于对本案的1260000元利息进行约定，是原告与案外人之间的关系，与被告盛兆公司无关。如果法院认定双方所签订的协议或终止协议、终止协议的补充协议有效，则原告所主张的利息实际是逾期退款的违约金，该违约金应参照没有给原告退款造成的损失进行计算，利率参照中国人民银行同期贷款基准利率。原告在违约金的基础上又计算违约金，没有法律依据，不应得到支持；5.被告邓锦丽不应对本案的债务承担连带责任。 被告邓锦丽未到庭，亦未提交书面的答辩意见。 事实认定 2011年4月11日，原告（乙方）与被告盛兆公司（甲方）签订《协议书》，约定：甲方同意将代建开发的广西壮族自治区医科大肿瘤医院凤岭住宅区施工工程项目（下称医科大项目）通过合法的程序发包给乙方进行施工总承包；承包范围包括施工图纸范围内土建、水电安装工程；承包方式为包工包料；乙方在签订本合同之日向甲方支付履约保证金3000000元至甲方指定账户生效，此履约保证金应在本项目正式开工建设（以甲方发布的开工令为准）一个月内返还给乙方。2011年4月12日，原告依约向被告邓锦丽转账3000000元。 2012年7月30日，原告（乙方）与被告盛兆公司（甲方）签订《终止协议书》，约定：双方一致同意终止和解除双方于2011年4月11日签订的《协议书》；截止至2012年7月30日止甲方已支付乙方履约合作保证金利息180000元；自本协议签订之日起一个月内甲方应退回乙方履约合作保证金3000000元；自甲方支付完毕履约合作保证金后，甲方应再支付乙方剩余的履约合作保证金利息810000元及违约金1000000元；甲方支付完毕履约合作保证金利息及违约金之日起一个月内，向乙方支付补偿金2000000元。2012年8月28日，原告出具《收条》，载明收到被告盛兆公司退还的履约保证金现金3000000元。 2012年12月21日，原告（乙方）与被告盛兆公司（甲方）签订《补充协议》。协议约定：1.甲、乙双方一致确认甲方已退回乙方履约保证金本金3000000元，此款以现金方式支付完毕给予乙方；2.自本协议签订之日起一个月内，甲方应支付完毕乙方履约保证金利息1260000元整，乙方在收到此款后，甲、乙双方的业务全部结清，甲、乙双方均无任何债权、债务及经济纠纷。 2013年1月17日，原告向被告盛兆公司出具《收条》，载明：今收到盛兆公司支付履约合作保证金利息1260000元。备注：此款是指被告盛兆公司与原告于2012年12月21日签订的关于医科大项目《终止协议书》补充协议中的履约合作保证金利息。 审理过程中，原告在其于2018年6月5日向本院提交的质证意见中明确，本案利息的起算时间为：2011年4月12日原告将3000000元押金转入被告邓锦丽账户之日起至2012年12月21日双方签订《补充协议》之日止。 判决理由 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告邓锦丽经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证及质证的权利，本院将根据原告李上平及被告盛兆公司的陈述及现有证据予以认定。 一、关于2011年4月11日《协议书》的效力问题。该协议约定甲方（被告）同意将代建开发的广西壮族自治区医科大肿瘤医院凤岭住宅施工工程项目通过合法的程序发包给乙方（原告）进行施工总承包，项目的建筑总面积最终以招投标文件、中标通知书以及规划部门批复的设计施工图纸确定为准；同时约定乙方施工企业必须为房屋建筑工程施工总承包一级以上资质（含一级）；该协议还约定了涉案工程的概况、工程承包范围、承包方式、工程款的支付方式以及甲乙双方在工程施工中的权利义务等，该协议书与建筑工程施工合同的要件基本相符，故原被告双方之间实质上为建筑工程施工合同关系。本案中，原告系自然人，其不具备相应的建筑工程施工资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，原、被告双方于2011年4月11日签订的《协议书》因违反法律效力性禁止性强制规定，应认定为无效。 二、关于原告李上平与被告盛兆公司于2012年7月30日签订的《终止协议书》及2012年12月21日签订的《补充协议》的效力问题。上述两协议是双方在《协议书》不能履行后而作出的清理、补偿协议，其效力具有独立性，不因《协议书》的效力受影响。上述两协议系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。 三、关于原告的其他各项诉请是否合法有据的问题。根据《补充协议》第二条的约定，被告盛兆公司应在签订该补充协议之日起一个月内向原告支付履约保证金利息1260000元，原告在收到此款后，双方的业务全部结清，均无任何债权、债务及经济纠纷。根据现已查明的事实，原告于2013年1月17日向被告盛兆公司出具《收条》确认收到上述款项，故被告盛兆公司已依约履行其义务。现原告诉请被告盛兆公司向其支付履约合作保证金利息及逾期未付款利息，并要求被告邓锦丽对被告盛兆公司的上述债务承担连带清偿责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 四、关于本案诉讼时效的问题。原告就本案款项的追讨在诉讼时效期限内已向人民法院提起诉讼，案件一直处于诉讼状态中，直到2017年2月8日，南宁市中级人民法院作出（2017）桂01民终64号民事裁定书。就同一款项的追讨问题，原告又于2018年1月26日向本院提起本案诉讼，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条的规定，本案符合诉讼时效中断的情形，故本案原告的起诉未超过诉讼时效。 判决结果 综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条之规定，判决如下： 一、确认原告李上平与被告广西盛兆联邦置业有限公司于2011年4月11日签订的《协议书》无效； 二、确认原告李上平与被告广西盛兆联邦置业有限公司于2012年7月30日签订的《终止协议书》有效； 三、确认原告李上平与被告广西盛兆联邦置业有限公司于2012年12月21日签订的《补充协议》有效； 四、驳回原告李上平的其他诉讼请求。 案件受理费18235元，由原告李上平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  阙 钰 人民陪审员  蒋京红 人民陪审员  康海桥 二〇一九年六月十日 书 记 员  杨中稳