福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初1485号 原告:叶珠俤，男，1961年7月20日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告:福建省水利水电工程质量监督站，住所地福建省福州市鼓楼区东大路****。 法定代表人：刘志威，站长。 委托诉讼代理人：周苏嘉，国浩律师（福州）事务所律师。 委托诉讼代理人：林祥，国浩律师（福州）事务所律师。 原告叶珠俤与被告福建省水利水电工程质量监督站（以下简称省质监站）劳动争议一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶珠俤，被告省质监站的委托诉讼代理人周苏嘉、林祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 叶珠俤向本院提出诉讼请求：1.判令省质监站向叶珠俤支付2017年2月至2018年6月的工资，每月2500元，共计42500元；2.判令省质监站赔偿叶珠俤2017年2月至2018年8月社会保险待遇损失17375.69元；3.判令省质监站向叶珠俤支付未补订劳动合同双倍工资差额27500元；4.判令省质监站向叶珠俤支付解除劳动合同经济补偿金61738.2元。5.判令省质监站赔偿叶珠俤2018年8月至2018年11月失业保险待遇损失3825元，并按月以1275元标准赔偿叶珠俤2018年12月至2020年8月失业保险损失；6.本案诉讼费用由省质监站承担。事实与理由：2001年4月初，叶珠俤进入省质监站从事驾驶员工作，没有签订劳动合同。2017年1月份，省质监站以未签订劳动合同为由停止支付叶珠俤2016年12月份劳动报酬及年度安全奖，省质监站要求叶珠俤于2017年1月20日前与第三方劳务派遣公司签订劳务派遣合同，叶珠俤认为已经与省质监站形成无固定期限劳动关系，不同意与劳务派遣公司签订劳务派遣合同，叶珠俤认为省质监站存在违法解除事实劳动关系，应当支付赔偿金，要求确认省质监站与叶珠俤于2017年1月31日解除劳动关系，叶珠俤于2017年5月31日向福州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，榕劳仲案[2017]615号裁决书裁决叶珠俤与省质监站劳动关系依然存续，省质监站应自裁决书生效之日起七日内向叶珠俤支付2016年12月工资、2017年1月工资及2016年度安全奖合计人民币7000元，驳回叶珠俤的其他仲裁请求事项。叶珠俤对裁决书不服，向法院提起诉讼，法院审理后判决叶珠俤与省质监站劳动关系依然存续，省质监站向叶珠俤支付2016年12月工资、2017年1月工资及2016年安全奖合计人民币7000元，驳回叶珠俤其他诉讼请求。叶珠俤收到生效判决书后就向省质监站提出执行。 省质监站于2018年5月28日向叶珠俤发出《关于叶珠俤与我站劳动争议判决结论执行有关事宜的函》闽水质监[2018]25号文，该函件写明若叶珠俤有意维持劳动关系，在收到函件其三个工作日内到本站签订劳务派遣合同。叶珠俤认为省质监站违反生效判决及相关法律规定，叶珠俤于2018年5月30日向省质监站发出《关于与省质监站劳动争议判决结论执行有关事宜的回函》，要求省质监站解决问题纠正违法。2018年7月6日叶珠俤向省质监站提出依法补订书面无固定期限劳动合同并交纳社会保险及住房公积金、支付劳动争议期工资、补缴2001年4月至2018年6月社会保险及住房公积金等事宜，均遭到省质监站拒绝。叶珠俤于2018年8月13日以省质监站未补订书面无固定期限劳动合同、未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬为由向省质监站发出《解除劳动关系通知书》，省质监站已确认收到该通知。2018年11月5日，福建省劳动人事争议仲裁委员会作出《裁决书》，裁决为：“一、叶珠俤与省质监站于2018年8月13日解除劳动合同；二、省质监站向叶珠俤支付经济补偿金共计25000元；三、驳回叶珠俤的其他仲裁请求事项”。叶珠俤不服上述《裁决书》，为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，望判如所请。 省质监站辩称，一、2017年2月至2018年6月期间，叶珠俤请求省质监站支付工资没有事实与法律依据。（一）在劳动争议期间，省质监站未违法解除与叶珠俤的劳动关系，无须向叶珠俤支付工资。用人单位应当支付劳动争议期间的劳动报酬的情形为：在劳动争议期间，因用人单位存在过错违法解除劳动关系的，在审理机关确认恢复劳动关系后，一般裁决或判决用人单位应当支付该期间的工资。换言之，用人单位在劳动争议过程中不存在违法解除劳动关系的情形的，无须向劳动者支付工资，省质监站始终未违法解除与叶珠俤的劳动关系，双方的劳动关系在叶珠俤单方通知解除前始终合法存续，故本案不符合上述情形，省质监站在劳动争议期间未向叶珠俤支付工资不存在过错。（二）劳动争议期间，劳动关系是否存续仍处于不确定状态，省质监站在此期间未向叶珠俤支付工资不存在过错。根据叶珠俤提交的证据榕劳仲案[2017]615号裁决书、（2017）闽0102民初6748号判决书、（2018）闽01民终1600号判决书认定的事实可证，叶珠俤与省质监站就自2017年1月后双方劳动关系是否存续存在争议，后经上述判决予以确认。因此，在劳动争议期间，叶珠俤与省质监站的劳动关系的存续尚未确定，省质监站未支付2017年2月至2018年6月期间的工资不存在过错。（三）叶珠俤自2017年2月至2018年6月，未到省质监站处上班，省质监站未支付该期间的工资不存在过错。根据省质监站2018年6月4日向叶珠俤发出的《关于叶珠俤与我站劳动争议判决结论执行有关事宜回函的答复》（闽水质监[2018]26号）、2018年7月2日向叶珠俤发出的要求叶珠俤按时到省质监站处上班的《通知》以及2018年7月6日省质监站与叶珠俤就关于签订劳动合同而洽谈的《商讨记录》均可以证明，叶珠俤自2017年2月至2018年6月均未到省质监站处上班，经省质监站多次要求后仍未到岗，已严重违反省质监站规章制度——《考勤管理规定》（闽水质监[2017]01号）。工资作为劳动者提供劳动的报酬，应当以提供劳动为前提，叶珠俤未履行劳动义务，无权主张该阶段的工资。故省质监站未向叶珠俤支付2017年2月至2018年6月的工资不存在过错。（四）省质监站不存在阻却叶珠俤上班的事由，未向叶珠俤支付2017年2月至2018年6月的工资不存在过错。省质监站仅有三名驾驶员，人手紧缺，因此始终希望叶珠俤到岗上班。在公车改革政策施行后，省质监站无法与叶珠俤签订《劳动合同》，只能签订《劳务派遣合同》。省质监站也与另外两名驾驶员已按政策要求签订了《劳务派遣合同》，并多次催促与叶珠俤签订《劳务派遣合同》，均遭到叶珠俤拒绝。因此，在劳动关系存续期间，只要叶珠俤愿意到省质监站处上班，省质监站仍会为其提供相应的工作，不存在阻却叶珠俤来省质监站处上班的事由，省质监站未支付2017年2月至2018年6月的工资不存在过错。二、叶珠俤请求省质监站支付未签订劳动合同双倍工资赔偿金的请求属于重复请求,且已经超过仲裁时效。根据（2018）闽01终1600号生效判决，叶珠俤请求支付未签订劳动合同的2倍工资已超过仲裁时效。叶珠俤依据同一事实提出相同请求且已被生效判决驳回，违反一事不再理原则，属于重复请求，应当直接驳回其请求。且省质监站自2001年4月对叶珠俤开始用工，仲裁时效应当从2001年5月起算，该主张早已超过仲裁时效，不应予以支持。三、叶珠俤与省质监站订立劳动合同的客观情况发生重大变化，双方未对变更劳动合同内容达成一致意见，故叶珠俤要求支付经济补偿金于法无据。（一）叶珠俤自2001年至省质监站处从事驾驶员工作，双方形成劳动合同关系。因公车改革政策原因造成双方订立劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，叶珠俤与省质监站无法签订劳动合同，只能签订劳务派遣合同。经双方多次协商仍未就劳动合同内容达成一致意见，故叶珠俤向省质监站提出解除劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的情形，而属于第四十条规定的情形。故省质监站无需向叶珠俤支付经济补偿金。（二）省质监站未支付2017年2月至2018年6月的工资并非出于主观恶意，无需支付经济补偿金。及时、足额支付劳动报酬是用人单位全面履行劳动关系义务的体现，用人单位因主观原因，恶意拖欠劳动者工资，劳动者则可享有解除劳动合同并要求经济补偿的权利，用人单位因客观原因未及时、足额支付劳动报酬，不应适用上述条款。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，用人单位克扣、无故拖欠劳动者工资，迫使劳动者提出解除劳动合同的，应当支付经济补偿及赔偿金的规定。《上海市高级人民法院关于适用若干问题的意见》中，用人单位因主观恶意而未“及时、足额”支付劳动报酬或“未缴纳”社保的，可以作为劳动者解除合同的理由的规定，均充分考虑了用人单位的主观因素。本案中，省质监站未及时、足额支付叶珠俤2017年2月至2018年6月工资，系因省质监站财务收归福建省水利厅预算执行中心（以下简称“执行中心”）管理，根据执行中心为进一步规范财务程序的要求，所有外聘人员工资发放必须提供劳动合同。省质监站曾多次与叶珠俤协商劳动合同签订事宜，叶珠俤始终不愿签订劳动合同，故省质监站无法向其发放工资。因此，省质监站未及时发放工资并非恶意，而是客观原因造成，叶珠俤不能依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定要求省质监站给予经济补偿。四、即使法院判决省质监站需要支付叶珠俤经济补偿金，相应金额叶珠俤亦计算错误。1、叶珠俤于2001年5月入职，2001年5月至2008年1月1日期间，因《中华人民共和国劳动合同法》尚未实施，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款的规定，该段时间不应计入叶珠俤在省质监站的工作年限。故叶珠俤的经济补偿金额应自2008年1月1日起算为10个月工资。2、叶珠俤请求的18个月工资亦超出《中华人民共和国劳动合同法》关于经济补偿金不超过12个月工资的规定。3、叶珠俤前12个月的平均工资标准有误，根据（2018）闽01民终1600号民事判决书和闽劳人仲案字[2018]第273号裁决书认定的事实，叶珠俤月工资为2500元，相应补偿金应当按照法院认定的工资进行计算。即使需要按照叶珠俤的月平均收入计算，根据叶珠俤提供的银行流水，叶珠俤过去12个月的平均收入为2683元/月，发放的9158元系社保及医保报销金额。即使需将省质监站为其缴纳的社保及医保部分纳入至其工资范围，但其个人缴纳部分（社保129.23元/月、医保68.65元/月）不应当纳入其工资范围，故前12个月平均工资应为2880.88元。五、叶珠俤要求省质监站赔偿2017年2月至2018年8月社会保险待遇损失没有事实和法律依据，依法应当驳回。（一）依据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，法院受理因用人单位未为劳动者办理社会保险手续而提起赔偿损失请求的案件，必须同时具备三个条件：一是用人单位未为劳动者办理社会保险手续；二是社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇；三是劳动者要求用人单位赔偿损失的。这三个条件中，叶珠俤不具备第二个条件并且叶珠俤也未提供社会保险经办机构不能补办导致叶珠俤无法享受社会保险待遇的相应证据。因此，叶珠俤要求赔偿社会保险待遇损失的请求并不符合法院受理的条件。依法应当予以驳回。（二）劳动争议仲裁是法院受理劳动争议案件必经的前置程序。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，叶珠俤增加诉讼请求属于独立的劳动争议，应当另行提起劳动仲裁。本案中叶珠俤在提起劳动仲裁申请时，并未主张省质监站赔偿叶珠俤2017年2月至2018年8月社会保险待遇损失。现叶珠俤增加该诉讼请求，该诉请与讼争的劳动争议不具有不可分性，属独立的劳动争议，应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故叶珠俤主张社会保险待遇的损失，因未经劳动仲裁前置程序，依法不应予以处理。（三）省质监站为事业单位，叶珠俤为非编制内员工，事业单位无法为非编制内员工单独缴纳社会保险。因此叶珠俤在省质监站处工作期间，双方约定由省质监站支付每月工资，其他应缴纳的社会保险、公积金等均由叶珠俤自行自愿缴纳，后将相关单据发票交由省质监站报销。省质监站对叶珠俤提供的相关保险发票均已全额报销，应视为省质监站已经履行了为叶珠俤缴纳社会保险的法定义务，且省质监站未对叶珠俤造成任何损失。因此叶珠俤主张省质监站赔偿2017年2月至2018年8月的社会保险待遇与事实不符，依法不应得到支持。（四）叶珠俤与省质监站自2017年1月就双方劳动关系是否存续存在争议，在此期间，叶珠俤亦未到省质监站处上班，叶珠俤是否与省质监站存在劳动关系尚不能确定。因此省质监站在与叶珠俤劳动关系尚未确定的情况下没有义务为叶珠俤缴纳社会保险。（五）即使法院判令省质监站应当赔偿叶珠俤2017年2月至2018年8月的社保损失，叶珠俤主张赔偿社会保险待遇的数额没有提供相应证据予以证明，且主张的金额没有计算依据，依法不应得到支持。六、叶珠俤主张省质监站赔偿2018年8月至2018年11月失业保险待遇损失没有事实和法律依据，依法应予以驳回。（一）依据《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，法院受理因用人单位未为劳动者办理社会保险手续而提起赔偿损失请求的案件，必须同时具备三个条件：一是用人单位未为劳动者办理社会保险手续；二是社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇；三是劳动者要求用人单位赔偿损失的。这三个条件中，叶珠俤不具备第二个条件并且也未提供社会保险经办机构不能补办导致叶珠俤无法享受社会保险待遇的相应证据。因此，叶珠俤要求赔偿失业保险待遇损失的请求并不符合法院受理的条件，依法应当予以驳回。（二）劳动争议仲裁是法院受理劳动争议案件必经的前置程序。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，叶珠俤增加诉讼请求应属于独立的劳动争议，应当另行提起劳动仲裁。本案中叶珠俤在提起劳动仲裁申请时，未主张2018年8月至2018年11月以及2018年12月至2020年8月失业保险待遇的损失。现叶珠俤增加该诉讼请求，该诉请与讼争的劳动争议不具有不可分性，属独立的劳动争议，应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故叶珠俤主张失业保险待遇的损失，因未经劳动仲裁前置程序，依法不应予以处理。（三）叶珠俤不符合领取失业保险金的条件，亦不存在其主张的失业保险待遇的损失。根据《失业保险条例》第十四条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。本案中，叶珠俤于2017年2月至2018年6月未到省质监站处上班，可视为叶珠俤自愿中断就业，且叶珠俤于2018年8月13日向省质监站发出《解除劳动关系通知书》，在省质监站不存在过错的情形下，叶珠俤基于本人意愿自愿与省质监站解除劳动关系。因此叶珠俤不符合领取失业保险金的法定情形，更不存在失业保险待遇损失。 本院经审理查明如下事实：2001年4月初，叶珠俤入职福建省水利水电厅基本建设工程质量监督中心站。2009年1月1日，福建省水利厅将福建省水利水电基本建设中心站的职能移交至福建省水利水电建设管理总站。2013年5月，福建省水利水电建设管理总站更名为福建省水利水电工程质量监督站。2017年1月17日，省质监站向叶珠俤发出《通知》要求叶珠俤于2017年1月20日前签订劳务派遣合同，叶珠俤表示不愿意签订劳务派遣合同。2017年5月31日，叶珠俤向福州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，榕劳仲案[2017]615号裁决书，裁决省质监站向叶珠俤支付2016年12月工资、2017年1月工资及2016年度安全奖合计人民币7000元，驳回叶珠俤的其他仲裁请求事项。叶珠俤对榕劳仲案[2017]615号仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。（2017）闽0102民初6748号民事判决书，判决省质监站向叶珠俤支付2016年12月工资、2017年1月工资及2016年度安全奖合计人民币7000元，驳回叶珠俤的其他诉讼请求。叶珠俤不服该判决，提出上诉。（2018）闽01民终1600号民事判决书判决驳回上诉请求，维持原判。2018年5月28日，省质监站于向叶珠俤发出《关于叶珠俤与我站劳动争议判决结论执行有关事宜的函》，写明若叶珠俤有意维持劳动关系，在收到函件三个工作日内到省质监站签订劳务派遣合同。2018年5月30日，叶珠俤向省质监站发出《关于与省质监站劳动争议判决结论执行有关事宜的回函》，拒绝签订派遣合同，要求省质监站解决问题。2018年7月6日,叶珠俤与省质监站进行商讨，双方未达成合意。2018年8月13日，叶珠俤向省质监站发出《解除劳动关系通知书》，主张解除其与省质监站的劳动合同关系，并支付拖欠工资42500元、赔偿金10625元、未签订书面劳动合同双倍工资赔偿金27500元、解除劳动合同经济补偿金61738.2元并补缴五险一金。后叶珠俤向福建省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.省质监站向叶珠俤支付2017年2月至2018年6月的工资，每月2500元，共计42500元；并依法支付应支付而未支付的25%的赔偿金，共10625元；2.省质监站向叶珠俤支付未签订劳动合同双倍工资差额27500元；3.省质监站与叶珠俤于2018年8月13日解除劳动关系；4.省质监站向叶珠俤支付解除劳动合同经济补偿金61738.2元；5.省质监站为叶珠俤补缴2001年4月至2018年7月养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金。闽劳人仲案字[2018]第273号裁决书裁决叶珠俤与省质监站与2018年8月13日解除劳动关系，省质监站向叶珠俤支付经济补偿金25000元，驳回叶珠俤其他仲裁请求。叶珠俤不服闽劳人仲案字[2018]第273号仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，2001年4月，叶珠俤进入省质监站工作，虽未签订劳动合同，但存在事实劳动关系。2017年2月至2018年6月，叶珠俤与省质监站产生争议后，叶珠俤认为已经解除了劳动关系，省质监站坚持未与叶珠俤解除劳动关系，但从未通知叶珠俤上班，叶珠俤未提供劳动并非其过错，省质监站对叶珠俤没有提供劳动存在主要过错，应当按照福州市最低工资标准每月1650元向叶珠俤发放工资。故省质监站应支付叶珠俤2017年2月到2018年6月的工资28050元 （1650元×17个月）。叶珠俤要求支付未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，已超过仲裁时效，本院不予支持。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，劳动者因用工单位未及时支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费，应支付经济补偿金。故省质监站应支付叶珠俤经济补偿金19800元（1650元×12年）。叶珠俤诉请赔偿社会保险待遇损失、失业保险待遇损失和失业保险损失，因未经过仲裁前置程序，本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决如下： 一、福建省水利水电工程质量监督站于本判决生效之日起十日内向叶珠俤支付2017年2月到2018年6月的工资28050元； 二、福建省水利水电工程质量监督站于本判决生效之日起十日内向叶珠俤支付经济补偿金19800元； 三、驳回叶珠俤其他诉讼请求。 本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建省水利水电工程质量监督站负担。 被告如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 巧 二〇一九年六月二十七日 书记员 柯水英 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。