连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2014）海商初字第0723号原告朱梅。委托代理人曹立志、金明，江苏苍梧律师事务所律师。被告连云港万东酒店管理有限公司，住所地连云港市海州区南极南路10号。法定代表人沈万冬，该公司总经理。被告沈万冬（别名沈万东）。原告朱梅诉被告连云港万东酒店管理有限公司（以下简称万东公司）、沈万冬股权转让合同纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理后，依法由审判员孟善业独任审判，于2014年9月5日公开开庭进行了审理。原告朱梅的委托代理人曹立志、金明，被告万东公司法定代表人沈万冬、沈万冬到庭参加了诉讼，在诉讼过程中，因原告朱梅提出增加诉讼请求，被告万东公司、沈万冬要求给予答辩期限，后于2014年9月23日再次公开开庭进行了审理。原告朱梅的委托代理人曹立志到庭参加了诉讼，被告万东公司、沈万冬经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。2014年9月30日再次公开开庭进行了审理。原告朱梅及其委托代理人金明、被告万东公司法定代表人沈万冬、沈万冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱梅诉称，2012年9月10日，原告与被告万东公司签订了股权转让协议一份，被告将其加盟的锦江之星中的10%的股权转让给原告，原告向被告支付了75万元的股权转让金，并拥有10%股权，但被告未按股权转让协议向原告分配利润，也未到工商部门办理股权变更，后双方协商于2014年4月12日达成协议，原告退出该公司的股份，由被告万东公司退还原告股金75万元，并赔偿原告65万元，共计欠原告140万元，约定于2014年4月25日付给原告80万元，2015年4月1日付给原告60万元，并由被告沈万冬个人担保，但付款到期后只给付9万元，余款经催要一直未付。现要求两被告给付原告股权赔偿款131万元及违约金，并承担本案的诉讼费、保全费；根据合同约定，要求二被告支付律师代理费52400元。被告万东公司辩称，对2012年9月10日股权转让没有异议，因原告朱梅对2013年的利润分配表不予认可，造成利润没有分配。2014年4月12日的协议书上的印章不是万东公司的印章，万东公司不应当承担责任。被告沈万冬辩称，对原告朱梅所诉无异议，我个人还款，与万东公司无关。经审理查明，2012年9月10日，沈万冬为转让方（甲方），朱梅为受让方（乙方），双方签订了股权转让协议。协议约定，甲方在万东公司加盟的锦江之星拥有100%合法股权，向甲方愿意转让其10%股权与乙方，乙方并同意受让，乙方从甲方购买所得的股权只用于甲方出资的锦江之星经营所得之利润分配，此股权转让期限自2012年9月10日起至2019年8月28日止，甲方在锦江之星共投入人民币750万元，并拥有100%的股权，按10%的股权转让，乙方以现金人民币75万元支付于甲方，并拥有此10%股权，乙方同意在本合同双方签字之日向甲方支付人民币75万元，此款项已于2011年11月份全部付清，自本协议生效之日起，甲方按乙方所持的股权比例每满12个月结算一次利润给乙方等内容，被告万东公司、沈万冬在转让方一栏盖章、签名，原告朱梅在受让方一栏签名。合同签订后，被告万东公司未按约定分配利润给原告朱梅。2014年4月12日，被告万东公司、沈万冬为甲方，原告朱梅为乙方，双方签订了协议书，协议内容为：2012年9月20日甲乙双方签订股权转让协议一份，双方约定甲方在锦江之星共投入人民币750万元，并拥有百分之百的股权，按10%的股权转让，乙方以现金人民币75万元支付于甲方，并拥有其10%的股权，甲方按乙方所持的股权比例每满12个月结算一次利润给乙方，不得逾期，如果逾期按照分配应得金额月息5%赔偿乙方等，乙方按时履行了协议，但甲方至今没有将利润付给乙方，构成违约，同时甲方没有按照协议到工商部门办理股权变更登记，为此甲乙双方经协商，自愿达成如下协议：一、甲方退还乙方人民币75万元，乙方不再拥有锦江之星10%的股权，甲方一次性赔偿乙方人民币65万元，合计140万元，2012年9月10日双方签订的股权转让协议终止履行；二、甲方于2014年4月25日前第一期付给乙方人民币80万元，2015年4月1日前第二期付给乙方人民币60万元，如果甲方第一期不能按时全额给付乙方，乙方视为甲方违约，乙方可以就双方约定的给付总额提起诉讼；三如果甲方不能按照此协议履行，乙方将要求甲方赔偿因其违约而给乙方造成的损失，包括因实现债权而导致的起诉费、代理费（按照应付标的的4%计算）等相关费用；……六、本协议签订后，甲乙双方应自觉履行，任何一方不得违约，否则，违约方应给付对方违约金（按照本协议标的10%计算）等内容，被告沈万冬在甲方和担保人一栏签名并加盖万东公司字样的印章。协议签订后，第一期付款期限届满，被告沈万冬只给付原告朱梅人民币9万元，余款71万元，被告万东公司、沈万冬未按约定支付。经催要未果，原告朱梅遂诉至本院，另查明，2014年8月30日，原告朱梅因本案与江苏苍梧律师事务所签订委托代理合同，并于2014年9月1日向江苏苍梧律师事务所交纳代理费52400元。上述事实有股权转让协议、协议书、委托代理合同、发票及当事人陈述等证据在案为证。本院认为，原告朱梅与被告万东公司、沈万冬签订的股权转让协议及协议书，是双方当事人的真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告朱梅支付了股权转让协议中约定的75万元款项，后因被告万东公司、沈万冬未进行分配利润，亦未按照股权转让协议到工商部门办理股权变更登记，双方达成退股赔偿协议，被告万东公司、沈万冬又未完全按照退股赔偿协议支付款项。在庭审中，被告万东公司抗辩称，2014年4月12日的协议书上的印章不是万东公司的印章，万东公司不应当承担责任。原告朱梅认为，2014年4月12日的协议书，在甲方一栏明确注明为被告万东公司，且被告沈万冬在协议上签名，被告沈万冬是万东公司的法定代表人，其行为为职务行为，对被告万东公司具有约束力；同时协议中注明了担保人一栏，被告沈万冬也进行了签名，这一签名是其个人行为，对被告沈万冬产生约束力，两被告应当承担连带责任。本院认为，原告朱梅与被告万东公司、沈万冬签订的股权转让协议中，转让方即为万东公司和沈万冬，即使2014年4月12日的协议书上的印章不是万东公司的原印章，但其印章系被告沈万冬所盖，应认定为万东公司行为；被告沈万冬在担保人处签名的行为，应认定为个人担保行为，故被告万东公司的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。因被告万东公司、沈万冬未按约定时间偿付款项，原告朱梅要求支付到期和未到期全部款项131万元的诉求，符合协议约定，没有违反法律规定，本院予以支持。对于原告朱梅要求二被告支付违约金的诉求，本案中的131万元诉讼标的中包括赔偿款65万元，此赔偿款足以满足原告朱梅的损失，原告朱梅再行要求支付违约金，不符合公平原则，故本院不予支持。对于原告朱梅要求二被告支付律师代理费52400元的诉求，符合协议约定，但其诉求超出《江苏省律师服务收费标准》允许范围，本院酌定按36800元给付。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港万东酒店管理有限公司、沈万冬于本判决生效之日起十日内连带给付原告朱梅人民币131万元。二、被告连云港万东酒店管理有限公司、沈万冬于本判决生效之日起十日内连带给付原告朱梅代理费36800元。三驳回原告朱梅的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16590元，保全费5000元，合计21590元，二被告连带负担（原告已预交，二被告在履行付款义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判长  孟善业二〇一四年十月二十一日书记员  武 蓓法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。（三）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或未将缴款凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：440301040009094开户行：连云港市农业银行苍梧支行