山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）青民五终字第1434号上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司青岛分公司。负责人徐晓玲，该公司总经理。委托代理人周瑶。被上诉人（原审原告）辛磊先。委托代理人潘惟尚，山东自力律师事务所律师。原审被告孙正海。原审被告即墨市永辉旅游出租有限公司。负责人于爱民，该公司总经理。上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人辛磊先、原审被告孙正海、原审被告即墨市永辉旅游出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第3432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月15日受理。本案受理后，由审判员刘琰担任审判长，由审判员牛珍平担任本案主审，与代理审判员赵玉霞共同组成合议庭，本院于2014年7月29日依法审理了本案。现已审理终结。原告辛磊先在一审时诉称，2013年1月16日6时19分，被告孙正海驾驶鲁U×××**号小型轿车沿城阳区环城北路由西向东行驶至事故地点时，与沿南北路由北向南行驶的原告驾驶的电动车相撞，致两车损，原告伤。经青岛市公安局城阳分局交通警察大队认定，被告孙正海应承担事故主要责任，原告应承担事故次要责任。经查，鲁U×××**号小型轿车的登记车主为被告即墨市永辉旅游出租有限公司，该车辆在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投保交强险、商业三者险及不计免赔特约险。原告因该起交通事故引发的损失包括：医疗费66623.75元、住院伙食补助费980元、后续治疗费15000元、护理费13730.04元、误工费33812.79元、残疾赔偿金141438元、鉴定费3950元、被抚养人生活费4486.02元、精神损害抚慰金50000元、交通费2000元，共计人民币332020.6元，要求由被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。诉讼费要求被告承担。精神损害抚慰金要求计算在交强险限额内。被告即墨市永辉旅游出租有限公司、被告孙正海在一审时辩称，发生交通事故属实，被告孙正海是肇事司机及车主，被告即墨市永辉旅游出租有限公司是挂靠单位，肇事车辆在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投有交强险及商业三者险（保额为50万元），应由保险公司承担赔偿责任。被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司在一审时辩称，发生交通事故属实，肇事车辆在我公司投有交强险、商业三者险及不计免赔特约险属实，保险期间均自2012年9月27日至2013年9月26日，事故发生于保险期间。同意在交强险及商业三者险限额内承担合理的赔偿责任，原告的各项赔偿应按照农村标准，事故比例应按照7：3承担。诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于交强险赔偿范围。原审法院查明和认定的基本事实是：2013年1月16日6时19分，被告孙正海驾驶鲁U×××**号小型轿车沿城阳区环城北路由西向东行驶至事故地点时，与沿南北路由北向南行驶的原告驾驶的电动车相撞，致两车损，原告伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经过现场勘验，于2013年1月16日作出第20132248号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告孙正海驾驶车辆不按规定车道行驶，是事故的主要原因，应承担事故主要责任。原告驾驶车辆未确保安全，应承担事故的次要责任。原告受伤后，于当日到青岛市城阳区人民医院住院治疗，于2013年3月6日出院，共计住院49天，主要诊断为股骨骨折、胫骨骨折，花费医疗费共计人民币63353.26元。原告按照每天20元的标准主张住院伙食补助费980元（49天×20元／天）。青岛市城阳区人民医院为原告出具陪护证明，载明原告住院期间需一人陪护。审理过程中，原告申请对因本次交通事故造成的伤残等级、二次手术费及误工时间（含二次手术后）、出院后护理期限（含二次手术后）进行鉴定，法院根据原告的申请，依法委托青岛正源司法鉴定所进行司法鉴定。2013年10月30日，青岛正源司法鉴定所分别作出青正司鉴（2013）法临鉴字第2747、2748、2749号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人辛磊先右下肢多发骨折后期行内固定物取出术约需12000-15000元；被鉴定人辛磊先右下肢多发骨折术后目前致残程度为九级；被鉴定人辛磊先胸11椎体压缩性骨折目前致残程度为十级；被鉴定人辛磊先多发损伤建议自受伤之日起误工时间累计330日；被鉴定人辛磊先多发损伤建议出院后护理期限累计为85日。原告花费鉴定费3950元。原告提交陪护人于明的身份证复印件及其公司出具的误工证明，主张按照2012年度青岛市在岗职工平均工资37399元的标准计算134天的护理费13730.04元（37399元÷365天×134天），并按该标准主张330天的误工费33812.79元（37399元÷365天×330天）。原告主张按照2012年度青岛市城镇居民人均可支配收入32145元的标准计算残疾赔偿金141438元（32145元×20年×22%）。原告儿子辛泽凯，1996年11月18日出生。原告主张按照2012年度青岛市城镇居民人均消费性支出20391元的标准计算被扶养人生活费4486.02元（20391元×2年×22%÷2人）。原告还主张精神损害抚慰金50000元，后续治疗费15000元，鉴定费3950元、交通费2000元。原审另查明，事发时，被告孙正海是肇事司机及车主，被告即墨市永辉旅游出租有限公司是挂靠单位，肇事车辆鲁U×××**号小型轿车在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投保交强险，保险赔偿限额总额为人民币122000元，其中医疗费赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元。肇事车辆鲁U×××**号小型轿车在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投保商业险及不计免赔特约险（保额为50万元）。上述交强险、商业三者险及不计免赔特约险保险期间均自2012年9月27日至2013年9月26日，事故发生于保险期间。被告孙正海为原告垫付费用3000元。上述事实，有当事人陈述，庭审笔录，原、被告提交的证据在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。原审法院认为，本案系因机动车交通事故责任引发的损害赔偿纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的第20132248号道路交通事故认定书（简易程序），程序合法，认定事实清楚，法院予以采信。根据该事故认定书，被告孙正海应承担事故的主要责任，原告应承担事故的次要责任。综合考虑本案实际情况，法院认为，被告孙正海与原告承担事故的责任比例以7：3为宜。被告孙正海作为直接侵权人及所驾车辆的所有人，应承担原告因该起交通事故引发的经济损失70％的民事赔偿责任。被告即墨市永辉旅游出租有限公司作为被挂靠单位，应当与被告孙正海承担连带赔偿责任。因肇事车辆鲁U×××**号小型轿车在被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和商业三者险及不计免赔特约险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；……”，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，故原告因该事故引发的经济损失在交强险分项赔偿限额内的部分，应由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿，超出交强险限额的部分，由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的事故责任比例在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，应由被告孙正海与被告即墨市永辉旅游出租有限公司承担70%的连带赔偿责任。对于被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司关于自费药不予赔偿的抗辩意见，法院认为，首先，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项社会保险制度，属于国家福利政策范畴，其赔付范围并不等同于治疗疾病的合理用药范围。其次，事故发生后，医院出于救治需要和专业角度考虑，只能是根据伤情对受害人对症用药，无法要求医生去考虑是否使用医保内用药。再次，根据保险法第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。故对于被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司的该抗辩意见，法院不予支持。根据原告提供的有效票据，原告因该事故引发的医疗费为63353.26元。原告主张住院伙食补助费980元（49天×20元／天）、护理费13730.04元（37399元÷365天×134天）、残疾赔偿金141438元（32145元×20年×22%）、被扶养人生活费4486.02元（20391元×2年×22%÷2人）、司法鉴定费3950元，证据充分，法院予以支持。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当计入到残疾赔偿金中。原告主张按照2012年度青岛市在岗职工平均工资37399元的标准计算误工费，证据不足，法院认为参照2012年度青岛市城镇居民人均可支配收入32145元的标准计算为宜，其误工费应计算为25275.65元（32145元÷365天×至定残前一日共287天）。原告根据鉴定意见书主张后续治疗费15000元，法院认为，司法鉴定所鉴定意见书具有较高的证明效力，鉴于原告二次手术（内固定物取出术）必然发生，为减轻当事人的诉累，法院予以支持。原告主张交通费2000元，证据不足，法院酌情支持其1000元。原告主张精神损害抚慰金50000元，考虑到原告的伤情，法院酌情支持其10000元。综上，原告因该起交通事故引发的合理损失有：医疗费63353.26元、住院伙食补助费980元、后续治疗费15000元、护理费13730.04元、误工费25275.65元、残疾赔偿金145924.02元（141438元＋4486.02元）、司法鉴定费3950元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币279212.97元。上述经济损失均已超出交强险医疗费及死亡伤残赔偿限额，应由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿原告120000元，超出交强险赔偿限额的155262.97元（未包含司法鉴定费3950元），由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险赔偿限额内支付原告保险理赔款人民币108684.07元（155262.97元×70%）。被告孙正海已为原告垫付3000元，原告应当返还，由该被告自原告取得的赔偿款中直接领取。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决一、被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告辛磊先经济损失人民币120000元（含精神损害抚慰金10000元，由原告辛磊先领取117000元，由被告孙正海领取3000元），于判决生效后10日内付清。二、被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内赔偿原告辛磊先经济损失人民币108684.07元。三、被告孙正海与被告即墨市永辉旅游出租有限公司在本案中不再对原告辛磊先承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6280元、鉴定费3950元，共计10230元（原告均已预交），由原告辛磊先承担1510元，由被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司承担8720元。该被告在履行上述义务时，将应负担的诉讼费用一并给付原告。宣判后，原审被告安邦财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：原审判决认定的护理费、误工费、后续治疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金过高，应改判驳回赔偿数额中的96650元。被上诉人辛磊先口头答辩称：原审判决正确，请求二审法院维持原判，并拒绝调解。经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，原审原被告双方对本次事故的事实及责任认定均无异议，本院对此予以确认。本案中，因肇事车辆在上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司处投有交强险、商业第三者责任险，因此，被上诉人所受损失应由上诉人在交强险、商业第三者责任险范围内进行赔偿。现上诉人上诉称原审判决认定的护理费、误工费、后续治疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金过高，应改判驳回赔偿数额中的96650元。对此，本院认为，原审判决依据鉴定机构出具的鉴定结论确定被上诉人的护理时间、误工时间，并依据相关证据及法律确认护理费、误工费、后续治疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金正确，法院予以维持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2216元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 琰审 判 员  牛珍平代理审判员  赵玉霞二〇一四年十月十六日书 记 员  陈长明速 录 员  贾晓颖