河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终2765号上诉人(原审原告)：西峡县源钰五金电料门市，统一社会信用代码：92411323MA41DY2B1B，住所地：西峡县莲花街道北四环东段。经营者：王新强，男，生于1976年4月7日，汉族，住西峡县。委托诉讼代理人：闻武浩，河南龙城律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：西峡县鸿兴建设工程有限责任公司，统一社会信用代码：914113237457663261。住所地：西峡县世纪大道西段999号（五里桥镇白河湾村312国道东侧）。法定代表人：赵强，公司董事长。委托诉讼代理人：刘兵，河南宇洋律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：陈建伟，男，生于1962年2月19日，汉族，住西峡县。上诉人西峡县源钰五金电料门市（以下简称西峡源钰门市）因与被上诉人西峡县鸿兴建设工程有限责任公司（以下简称西峡鸿兴公司）、陈建伟买卖合同纠纷一案，不服河南省西峡县人民法院（2018）豫1323民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人西峡县源钰五金电料门市王新强及其委托诉讼代理人闻武浩，被上诉人西峡县鸿兴建设工程有限责任公司委托上诉代理人刘兵，被上诉人陈建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西峡县源钰五金电料门市上诉请求：撤销一审判决发还重审或者改判西峡鸿兴公司支付欠付材料款121200元。事实和理由：1、一审程序违法，判决适用的关键证据内部承包协议未经庭审质证。2、一审判决认定事实错误，陈建伟系西峡鸿兴公司的内部职工和涉案工程项目经理，是西峡鸿兴公司的代理人，其购买建材的行为是职务行为。3、一审判决适用法律错误。陈建伟是西峡鸿兴公司的职工和项目经理，其行为是代理公司，应当由西峡鸿兴公司承担支付货款的责任。西峡鸿兴公司辩称，一、一审程序合法。一审法院引用其他已生效的法律文书作为案件证据材料并未不当。二、1、上诉人与陈建伟的买卖关系真实性存疑。陈建伟与上诉人系近亲属关系，一审中我公司要求上诉人出示原始的购货单据或凭证，上诉人至今未提供。2、上诉人多年来从未向我公司催要货款。3、陈建伟因身负债务无法联系，但欠条中的特别注明年年要款，不符合情理。三、陈建伟不是我公司职工，我公司未授权其在上诉人处购买货物，陈建伟如果真实购买，根据合同相对性原则，应当由其个人承担民事责任。陈建伟述称，金地花园工程，公司欠我项目款，关于利息问题，公司转款不及时，导致我在外贷款付利息80万元，花费费用近40万元，租赁钢管金30万元。承包合同偷梁换柱，与我签字的合同内容不同。西峡源钰门市向一审法院起诉请求：1．判令二被告偿还拖欠货款121200元；2．判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2007年西峡鸿兴公司承建西峡县金地花园小区商品房开发工程，然后以内部承包合同方式将工程转给其项目部经理陈建伟承担具体施工任务。双方于2007年12月3日签订了内部承包合同，其内容为：“发包方：西峡县鸿兴建设工程有限责任公司（简称甲方）承包方：陈建伟（简称乙方）为有效组织施工，缩短工期，提高工程质量，明确双方责任，根据《合同法》、《通用条款》和《建筑安装合同实行条例》及其它有关法律规定，经甲乙双方商定，签订本工程承包合同，具体条款如下：一、工程名称：金地花园1#楼二、工程概况：本工程为内容详见施工图纸和工程预算；三、承包形式：实行计划管理，工料全包，并按建设单位投资金额为基数，从中扣除甲方所提费用后的价款对乙方执行包干、自负盈亏的承包形式；四、工程范围：土建；五、承包工程金额：本工程预算执行（202）《河南省建筑装饰工程综合基价》，工程总造价按预算价下浮14%；六、甲、乙双方的责任：1、甲方协助处理好施工现场的“三通一平”，并按公司生产计划采购三大主材，材质由质检科负责把关，其中三大主材提0.6%的采保费有财务科代扣。2、乙方保证按施工图纸组织施工，并按有关规定办理变更及各项施工技术检查验收报告资料。3、乙方必须做好施工现场布置，编制施工组织设计和综合进度计划并报技术科，每月向甲方提交施工计划完成情况及统计报表，生产技术科根据综合计划下达后半月生产计划并督促落实。4、乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按照国家安全标准组织施工，并随时接受甲方安全检查人员依法实施监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。5、乙方保证工程质量按国家标准和《河南省建筑工程质量等级评定（试行）办法》，严格按照规范施工，积极主动配合公司接受主管部门的监督检查，必须达到优良（合格）工程。6、工程开工前，乙方必须为施工现场所有人员办理意外伤害保险。7、甲乙双方密切配合，及时收转工程资金，认真按程序组织施工和验收，遵守执行企业内部各项规章制度。七、工程款拨付和结算及规定：1、为了确保工程款有效利用，工程款必须有鸿兴公司主管经理签字，按计划合理准确拨付。2、甲方财务按统一票据对建设单位进行收转工程资金。外部工程按甲方与建设单位签订的合同为准。内部工程按公司规定。3、甲方以合同价和进度表为依据核拨工程款。乙方必须按照公司的财务管理制度，办理各项支出签证手续。开工时给乙方投资2000-5000元的流动资金，施工中按企业内部“袖珍账册”制度进行工程价款结算和核拨。乙方不得就地坐支和掏购资金，若发生甲方将乙方违纪收转款额的5％按天计罚，直至交回为止。若因工程质量及其他原因造成建设单位停付资金甲方也相应停付资金，若损失乙方自负。4、本工程按总造价的10％上交管理费，不含劳保基金、税金和开工前的各项费用。5、为了正确的核算工程成本，甲方预付给乙方的周转资金不得超过5万元，乙方应及时拿票据冲账，若不及时冲账，停止对该项目部付款，其损失乙方自负。若工程竣工与建设单位结算后，10日内甲乙双方按程序进行结算，若乙方无故不参加签字者，甲方有权以此进账。6、工程交工后，甲方留5％的保修金，保修期以法定期为准，其中水电为2年，屋面为5年，待保修期满，建设单位付清欠款后对乙方结清。内部工程交工后一年后付清。八、工期：1、本工程自年月日开工至年月日竣工。计有效工期天。2、提前竣工一天奖乙方元，延期一天罚乙方元，外部工程按合同约定。九、工程质量安全奖励：1、凡施工现场发生的一切事故，按事故的类别依照《建筑法》、《河南省建筑安全管理条例》、《质量管理条例》规定进行处理。隐瞒不报者若查出按公司规定处理。（1）对发生轻微伤、轻伤所造成经济损失全部由乙方负担，并执行甲方对乙方罚款2000元。（2）发生伤残事故所造成经济损失扣除意外伤害保险后，其余经济损失全部由乙方负担，并执行甲方对乙方罚款3000元。（3）按条文规定发生重大事故，按事故类别、事故所造成的经济损失扣出意外伤害保险部分，其余由乙方全部承担，并执行甲方对乙方分别执行5000元、15000元的罚款（四类事故、三类事故）。2、凡不合格的分项工程扣罚单项工程款的5％，并限期返工达到合格为止。3、凡2000㎡以上工程必须达到文明工地，达到不奖，达不到按工程总价1％予以处罚；优良工程按合同承诺，达到不予奖励，达不到按工程总价1％予以处罚。4、在保修期内的回访及工程质量问题、维修机其它费用均由乙方负责。若乙方不及时维修，可另行安排，其费用从保修金中支出。十、本工程合同自签订之日起生效，未尽事宜由甲乙双方协商解决，待工程保修期满，款清后本合同自然无效。本合同一式两份．．．．．．。甲方：西峡县鸿兴建设工程有限责任公司责任人签字：宋建国乙方：责任人签字：陈建伟签字2007年12月3日。2007年至2008年底陈建伟在承包该工程施工期间陆续在原告西峡源钰门市赊购铁丝、铁钉等材料用于建设施工，2009年4月15日，陈建伟给西峡源钰门市经营者王新强出具欠条一张：“欠到王新强小型材料铁丝、打丝钉、桶、线、铁网工具和其它，壹拾贰万壹仟贰佰元陈建伟09.4.15号”，2017年6月10日在该欠条左下方补充“说明从09年以后王新强年年来要我建金地花园欠的货款2017.6.10陈建伟”。后西峡源钰门市向二被告索要该款未果，原告诉至一审法院。一审法院认为，本案属买卖合同纠纷，关于本案买卖合同真实性，根据西峡源钰门市提交的欠条、西峡鸿兴公司内部承包合同，结合陈建伟在一审法院审理王新强诉陈建伟、西峡鸿兴公司买卖合同纠纷一案中的庭审笔录中的陈述及证人王某、薛某出庭作证内容，足以证实被告陈建伟在西峡源钰门市赊购建设材料的事实，双方买卖合同关系成立；关于诉讼时效，西峡源钰门市提交欠条上明确注明西峡源钰门市经营者王新强自陈建伟承建金地花园竣工后年年向其和西峡鸿兴公司索要该款，故西峡源钰门市起诉并未超诉讼时效；关于西峡源钰门市起诉要求西峡鸿兴公司对陈建伟所欠货款承担连带偿还责任，一审法院认为，西峡鸿兴公司与陈建伟签订的内部承包合同既有内部对项目经理在负责建设施工过程中进行管理的内部约定，有管理与被管理的内容，又有实行“工料全包、自负盈亏”的约定，且双方之间也无签订劳动合同，陈建伟在王新强诉陈建伟、西峡鸿兴公司买卖合同纠纷一案中的庭审笔录中也自述在承包金地花园工程中对外一直以自己的名义购买建设材料，西峡鸿兴公司与陈建伟应属平等的民事主体关系，双方签订的承包合同属平等民事主体之间的民事法律关系。陈建伟购买原告西峡源钰门市建设材料，下欠货款121200元，且以自己名义向西峡源钰门市出具欠条，应遵照诚实守信原则支付西峡源钰门市货款。西峡源钰门市诉称陈建伟与其买卖合同系职务行为，应由西峡鸿兴公司承担连带还款责任，因西峡鸿兴公司与陈建伟之间系平等民事主体间的法律关系，西峡源钰门市该诉讼请求理由不能成立，一审法院不予采纳。故对拖欠西峡源钰门市的货款应由陈建伟承担偿还责任。故根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：陈建伟在本判决生效后三十日内支付西峡县源钰五金电料门市121200元。如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2724元，由陈建伟承担。二审中，西峡源钰门市向本院提交养老保险查询单一份，以证明施工过程中即2014年前陈建伟是鸿兴公司的职工。西峡鸿兴公司对该证据质证意见是：证据真实性无法核实，与本案无关联性，且该查询单并不显示陈建伟就业单位是西峡鸿兴公司。陈建伟对该证据无异议。对于以上证据，本院将结合其他证据在评理部分予以综合认定。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于西峡鸿兴公司是否应当承担货款支付责任问题，本案系买卖合同纠纷，陈建伟向西峡源钰门市出具有欠条，该欠条上不显示西峡鸿兴公司，也未加盖西峡鸿兴公司的公章，西峡源钰门市要求西峡鸿兴公司承担货款的理由系陈建伟是西峡鸿兴公司的职工、项目经理和代理人，但西峡鸿兴公司对此不予认可，西峡源钰门市也未举证证实陈建伟购买本案货物的行为系代表西峡鸿兴公司，故一审法院判决由出具欠条的陈建伟承担还款责任并无不当。综上所述，西峡县源钰五金电料门市的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2724元，由西峡县源钰五金电料门市负担。本判决为终审判决。审判长 龚跃伟审判员李君彦审判员王生二〇一九年六月二十日法官助理党闯闯书记员杨璐