云南省迪庆藏族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）迪刑终字第12号抗诉机关维西县人民检察院。原审被告人丰某某，男，1977年4月17日生，傈僳族，小学文化，农民，云南省维西县人。因涉嫌非法采伐、加工国家重点保护植物罪于2014年3月5日被维西县森林公安局刑事拘留，同年4月1日被逮捕，现羁押于维西县看守所，无前科。原审被告人和某某，男，1978年11月14日生，傈僳族，小学文化，农民，云南省维西县人。因涉嫌非法加工、运输国家重点保护植物罪于2014年3月12日被维西县森林公安局监视居住，同年5月20日被维西县人民法院取保候审至今，无前科。维西县人民法院审理维西县人民检察院指控原审被告人丰某某、和某某犯非法采伐、加工、运输国家重点保护植物罪一案，于2014年7月4日作出（2014）维刑初字第31号刑事判决。宣判后，原审被告人丰某某、和某某没有提出上诉。维西县人民检察院在法定期限内提出抗诉，迪庆州人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。迪庆州人民检察院指派检察员牛富春、敖斯菊出庭履行职务，原审被告人丰某某、和某某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定的事实：2013年端午节前后，被告人丰某某伙同和某某在维西县龙爪箐后山一槽雪捡拾到他人砍伐的红豆杉原木3件，用油锯加工他人砍伐后剩余的红豆杉树尖，得红豆杉原木8件，用人力及马驮的方式把11件红豆杉原木拉运至和某某家中藏匿，准备伺机出售后平分所得，2014年3月17日经林木工程师鉴定：两人非法加工、运输的11件涉案原木为国家一级重点保护植物红豆杉，材积为0.88立方米。2013年10月20日至22日，被告人丰某某在维西县保和镇獐子口后山非法采伐国家重点保护植物榧木一株并加工得榧木大板三件，后打电话给腊八山人蔡某某（在逃）请小工16人（包括蔡某某）连夜将3件榧木大板扛运至拦河坝路边，打电话给和某某请车到拦河坝拉运榧木，和某某请李某某（已判决）至拦河坝帮丰某某拉运榧木，同时按丰某某要求在村口路中间放上石块后躲进树林放风以防查堵，2013年10月23日凌晨和某某看见执法部门的车后打电话告诉丰某某，丰某某指示李某某将车开到包谷地边，并将榧木下车用包谷杆覆盖后逃跑，被告人和某某于2013年10月29日主动到维西县森林公安局投案，被告人丰某某于2014年3月5日被抓获归案。经林业工程师鉴定：涉案林木树种为榧木，立木蓄积为7.24立方米，材积为1.107立方米。原判认定上述事实的证据如下：案件移送登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、监视居住决定书、户口证明、前科材料、抓获经过、证人证言、鉴定意见书、鉴定结论通知书、立功表现情况证明、被告人供述与辩解、扣押清单、调取证据清单、情况说明、现场勘验检查工作记录及照片、现场方位示意图等。原判根据上述认定的事实和证据认为，被告人丰某某为牟取私利，未经国家有关部门批准，非法加工、运输国家一级重点保护植物红豆杉，材积0.88立方米，非法采伐、加工、运输国家二级重点保护植物榧木，立木蓄积7.24立方米，其行为已触犯刑法，构成非法采伐、加工、运输国家重点保护植物罪，被告人和某某为牟取私利，非法加工、运输国家一级重点保护植物红豆杉，材积0.88立方米，非法运输国家二级重点保护植物榧木，材积1.107立方米，立木蓄积7.24立方米，其行为已触犯刑法，构成非法加工、运输国家重点保护植物罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人丰某某非法采伐珍贵树7.24立方米，属情节严重。二被告人共同故意犯罪，应以共犯论处，被告人丰某某在犯罪过程中起主要作用，是主犯，被告人和某某在犯罪过程中起次要作用，是从犯。被告人和某某自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，可以从轻或减轻处罚，有立功表现，可以从轻或减轻处罚。对被告人和某某适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。并以非法采伐、加工、运输国家重点保护植物罪判处被告人丰某某有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。以非法加工、运输国家重点保护植物罪判处被告人和某某有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币三千元。宣判后，维西县人民检察院以1、原审被告人丰某某非法采伐、加工、运输国家重点保护植物已超出法律法规所规定的“情节严重”的四倍以上，应当判处三年以上有期徒刑，原判量刑明显偏轻。2、虽然原审被告人和某某有自首、立功等从轻减轻情节，但原审法院对其判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年属量刑偏轻，适用缓刑不当为由提出抗诉。迪庆州人民检察院除支持维西县人民检察院提出的抗诉理由外，还提出原审法院未用立木蓄积认定查获的非法运输、加工的国家重点保护植物红豆杉，而是以材积来认定涉案红豆杉数量，属认定事实不清的支抗意见。在二审庭审中，检察机关除了其支抗理由外，未提出新的观点。原审被告人丰某某、和某某也没有提出任何意见。案经二审庭审查明的事实和证据与原审法院认定的事实和证据基本一致，原判所列举的证据能相互印证认定的犯罪事实、且证据来源合法、内容客观真实、本院予以确认。在二审庭审中，检察机关向法庭提交了以下新的证据：1、鉴定聘请书、鉴定意见书、鉴定意见通知书。以证实维西县森林公安局聘请林业工程师对11件红豆杉原木进行立木蓄积鉴定，鉴定意见立木蓄积为1.47立方米。并把该鉴定意见通知原审被告人丰某某、和某某的情况。2、调取证据通知书、调取证据清单、手机信息、情况说明。以证实原审被告人和某某有自首、立功情节的情况。以上新提交的证据经当庭举证、质证，原审被告人丰某某、和某某没有异议，本院予以确认。本院认为，被告人丰某某、和某某违反国家森林法规，非法采伐、运输、加工国家重点保护植物，其行为已触犯刑律，被告人丰某某构成非法采伐、运输、加工国家重点保护植物罪。被告人和某某构成非法运输、加工国家重点保护植物罪，依法应予惩处。抗诉机关提出的原判未使用立木蓄积计算，属认定事实不清的抗诉理由，根据《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条之规定：“林木数量应以立木蓄积计算”。一审法院在涉案红豆杉的数量认定上采用材积鉴定导致认定事实不清，应予更正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。本案中，被告人丰某某非法采伐、运输、加工国家重点保护植物红豆杉、榧木立木蓄积达8.71立方米，其数量属情节严重，按照法律规定，应在三年以上七年以下的量刑幅度内量刑，原审法院对丰某某判处有期徒刑三年属量刑偏轻，抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。被告人和某某非法运输、加工国家重点保护植物红豆杉、榧木立木蓄积达8.71立方米，其数量属情节严重，虽然其有自首情节、立功情节，可从轻减轻处罚，但原审法院对其判处有期徒刑一年，缓刑二年属量刑偏轻，抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。原判审判程序合法、定性准确、适用法律正确，但量刑不当，应予改判。根据被告人丰某某、和某某的犯罪事实、情节、性质、对环境资源的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持维西县人民法院（2014）维刑初字第31号刑事判决主文第一项和第二项中的罚金部分。即并处罚金人民币四千元。并处罚金人民币三千元。二、撤销维西县人民法院（2014）维刑初字第31号刑事判决主文第一项、第二项对被告人丰某某、和某某的量刑部分。即被告人丰某某犯非法采伐、加工、运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年。被告人和某某犯非法加工、运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。三、被告人丰某某犯非法采伐、运输、加工国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年。（羁押一日折抵刑期一日，刑期自2014年3月5日起至2018年3月4日止）四、被告人和某某犯非法运输、加工国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  和继红审判员  和献忠审判员  和军芳二〇一四年十月十三日书记员  蒋丽冬