山东省昌乐县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0725民初1145号原告山东超英文化娱乐有限公司，住所地：昌乐县东外环路****楼，统一社会信用代码：913707257953158492。法定代表人李梅，董事长。委托代理人王伟、梁妍，山东宝都律师事务所律师。被告枣庄恒进新型建材装饰有限公司，住所，住所地：市中区崮山路西东煤矿废址），统一社会信用代码：91370400792454931Y.法定代表人高强，经理。委托代理人曲开泉，山东鼎赢律师事务所律师。委托代理人曲艺，山东鼎赢律师事务所实习律师。被告王忠军，男，1971年11月28日出生，汉族，住昌乐县，委托代理人刘强，山东昌明重光律师事务所律师。原告山东超英文化娱乐有限公司（以下简称超英公司）诉被告枣庄恒进新型建材装饰有限公司（以下简称恒进公司）、王忠军建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告超英公司的委托代理人王伟、梁妍，被告恒进公司的委托代理人曲艺、曲开泉，被告王忠军的委托代理人刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告超英公司诉称，2016年5月6日，超英公司与恒进公司、王忠军签订外墙保温工程承包合同，合同约定由恒进公司负责超英公司二期外墙保温工程，双方对工程承包的范围和内容、工程量、施工工期、工程要求与管理以及违约责任进行了约定，同时约定管理费、检测费、税费、文明施工费由恒进公司承担，无特殊情况，每延误一天处罚2000元。合同签订后，恒进公司并未在约定工期内完成外墙保温工程。后经超英公司多次要求，恒进公司以各种理由拖延施工。截止2017年4月19日，恒进公司仍未完成合同约定的工程，也未按照总工程造价开具税票，严重侵犯了超英公司的合法权益，故提起诉讼，请求依法判令恒进公司、王忠军共同支付工程延误费用624000元（自2016年6月11日计算至2017年4月19日，共计312天，按每天承担违约金2000元计算）；恒进公司、王忠军返还超英公司多支付的工程款24712.84元；超英公司、王忠军按照总工程造价1871952元开具税票，如无法开具税票，按税金89140.60元支付给超英公馆（1871952元*5%/1.05=89140.60元）；本案诉讼费用由恒进公司、王忠军承担。被告恒进公司辩称，超英公司与恒进公司无任何关系，双方之间没有任何业务往来，更没有签过任何合同，双方没有在法律上形成任何关系，超英公司起诉恒进公司主体不适格；恒进公司与王忠军素不相识，既没有委托王忠军办理过任何业务，更没有将公章交付给王忠军使用过，王忠军以恒进公司的名义从事的任何活动，恒进公司均不知情，均是王忠军擅自冒用恒进公司的名义从事的业务活动，其责任应由王忠军负责，与恒进公司无关，因王忠军与恒进公司不存在任何关系，其冒用恒进公司从事的工程活动不构成表见代理等法律关系。故请求依法驳回对恒进公司的起诉。被告王忠军辩称，超英公司起诉依据不足，双方2016年5月6日签订的合同无效，应以2016年3月3日备案合同为准。王忠军按期履行合同义务，按时完工，超英公司起诉延误工程无事实和证据。按照双方合同，超英公司尚欠王忠军工程款20多万元，王忠军保留起诉和反诉的权利。开具税票不属于法院管辖范围。每日违约金2000元过高。经审理查明，根据王忠军的申请，本院依法调取了在昌乐县墙材革新与建筑节能管理办公室留存的《外墙保温工程承包合同书》复印件一份，系江西省吉安市建筑安装工程总公司作为甲方与恒进公司作为乙方签订的，签订时间为2016年3月3日，约定位于昌盛街与大沂路交汇处的超英公馆二期1#、2#、5#、6#楼外墙、车库及屋面工程由恒进公司承包，内容为墙面抹灰、保温、真石漆、大理石、贴砖、地下、地下室顶）抹灰、保温、找平。承包方式为包工包料，该工程全部以房抵款。工程单价方面，约定工程报价含管理费（按工程的总造价2%收取，在拨款时扣除）、税费、检测费、文明施工费（10000.00元）等在特殊标识外所有费用（水、电表自挂）。外墙面保温抹灰、保温、真石漆，单价167元/㎡，保温贴砖187元/㎡（外墙抹灰20元/㎡、保温77元/㎡，贴砖90元/㎡），地下，地下保温：47元/㎡，楼顶保温：65元/㎡（以屋顶平方面积计算）。工程量方面约定为12000㎡，工程结算根据实际施工面积、变更及建设单位签证据实结算，本合同总额约计230万元，窗口、檐子按展开面积核算。付款方式方面，所有工程款全部抵顶超英公馆二期商品房，价格按当日售楼处价格计算，直至顶完，多退少补；乙方在签订合同之日，向甲方支付保证金5万元，乙方进场后由甲方直接拨付，工程保温干完质保金付50%，全部完成后付50%；乙方在此价格上向开发方让利20万元人民币现金，一次性支付开发方。施工工期方面，2016年3月10日至2016年5月10日（或甲方书面通知日开始计算60天），由于气候等因素造成的停工，工期自然顺延，乙方如果遇施工障碍和甲方协商，经甲方同意可以适当延长；工期如有改变，甲方须提前一周通知乙方。无特殊情况，每延误一天处罚2000元；由于工期改变误工造成的直接误工损失，由责任方负责。另外，该合同还就工程条件、工程管理、工程质量、安全施工以及违约责任等进行了约定。合同落款处有甲方吉安建总潍坊分公司昌乐超英文化娱乐有限公司项目部盖章和负责人徐中林签字，亦有恒进公司“枣庄恒进新型建材装饰有限公司”字样的公章以及负责人王忠军签字，但无江西省吉安市建筑安装工程总公司盖章。王忠军提供2016年3月3日签订的《外墙保温工程承包合同书》一份，内容与昌乐县墙材革新与建筑节能管理办公室留存的合同内容基本一致，但是落款处盖有甲方江西省吉安市建筑安装工程总公司项目部盖章、吉安建总潍坊分公司昌乐超英文化娱乐有限公司项目部盖章和负责人徐中林签字，也有恒进公司“枣庄恒进新型建材装饰有限公司”字样的公章以及负责人王忠军签字。2016年5月6日，超英公司作为甲方、恒进公司作为乙方签订《外墙保温工程承包合同书》一份，约定位于昌盛街与大沂路交汇处的超英公馆二期1#、2#、5#、6#楼外墙、车库及屋面工程由恒进公司承包，内容为墙面抹灰、保温、真石漆、大理石（一体板）、贴砖及地下室（车库顶）抹灰、保温、找平。承包方式为包工包料，该工程全部以房抵款。工程单价方面，工程报价包含管理费（按工程的总造价2%收取，在拨款时扣除）、检测费、税费（文明施工费：10000.00元）等除特殊标识外所有费用（水、电表自挂），外墙面保温：抹灰、保温、真石漆，单价130元/㎡，其他保温价格现场签证。工程量方面，约定12000㎡，工程结算根据实际施工面积、变更及建设单位签证据实结算，本合同总额约计150万元，窗口、檐子按展开面积核算。付款方式方面，所有工程款项全部抵顶超英公馆二期商品房，直至顶完，多退少补，具体房源为5-1-302室，总价款370994元，5-2-601室，总价款383886.80元，5-3-602室，总价款为380972元，5-3-601室，总价款为372816.80元，5-2-602室，总价款383886.80元，其中5-2-601室由乙方代甲方售卖，售楼款归甲方所有；乙方收款账户：中国建设银行6222802200031805211王忠军；乙方在签订合同之日，向土建方支付保证金5万元，乙方进场后由土建方直接拨付，工程保温干完质保金付50%，全部完成后付50%。施工工期方面，2016年5月10日至2016年6月10日（或甲方书面通知日开始计算30天，其中抹灰保温10天，真石漆15天）。另外，合同对工程条件、工程质量、安全施工、双方责任等进行了约定。该合同落款处盖有超英公司公章、“枣庄恒进新型建材装饰有限公司”字样的公章，负责人处签名分别是高新明、王忠军。2016年3月3日，吉安建总潍坊分公司昌乐超英文化娱乐有限公司给王忠军开具收款收据，载明系保证金，金额5万元。吉安建总潍坊分公司昌乐超英文化娱乐有限公司在收款收据上的盖章为椭圆形公章。与2016年3月3日签订合同上的落款处公章一致。恒进公司于2017年11月24日出具《证明》一份，载明：“王忠军（身份证号码：）非我公司工作人员，我公司与其不认识，也没有任何来往，其与山东超英文化娱乐有限公司签订的实际施工合同、与江西省吉安市建筑安装工程总公司签订的用于备案的合同以及给山东超英文化娱乐有限公司提供的我公司及法人的授权委托书上的公司公章及法人章均系其伪造私刻印章造假，我公司概不知情。特此证明枣庄恒进新型材料装饰有限公司2017年11月24日”落款处盖有恒进公司的公章。2018年4月28日，恒进公司出具《声明》一份，载明：“枣庄恒进新型建材装饰有限公司，法定代表人郝金恒，与山东超英文化娱乐有限公司，法定代表人李梅，没有任何业务往来，没有签订过任何合同也没有委托过任何人与山东超英文化娱乐有限公司签订外墙保温工程承包合同。与王忠军素不相识，无故参与昌乐县人民法院（2018）鲁0725民初1145号案，是有人冒用枣庄恒进新型建材装饰有限公司之名对外发生业务往来，责任由冒用者承担，我公司不负担任何法律责任。声明人：枣庄恒进新型建材装饰有限公司法定代表人：高强2018年4月28日”落款处盖有恒进公司公章。恒进公司提供了公安局备案公章，该备案公章与上述《证明》和《声明》中的盖章一致，与超英公司和王忠军提供的合同以及授权委托书等中的盖章确实存在不一致的地方。2017年1月9日，王忠军出具《承诺书》一份，载明：“枣庄恒进新型建材装饰有限公司与江西吉安建总于2016.3.3日签订的超英二期外墙保温和真石漆合同仅作为备案使用，实际结算按照2016年5月6日与超英文化娱乐有限公司签订的合同执行，特此证明。”根据枣庄市公安局市中分局治安管理大队出具的证明，恒进公司备案的公章，印章编码是3704025000948。而本案涉案合同中恒进公司的公章印章编码为3704020016950。另查明，王忠军系借用“枣庄恒进新型建材装饰有限公司”资质进行工程承包与施工，超英公司主张已经支付王忠军工程款1801225.80元，王忠军认可实际收到工程款项1800000元左右。2018年1月18日至25日涉案总体工程综合验收。超英公司对王忠军施工部分的质量认可合格。上述事实，有原、被告陈述、《承诺书》、《证明》、《声明》等证据在案证实。本院认为，王忠军自己书写《承诺书》表示实际结算按照2016年5月6日与超英文化娱乐有限公司签订的合同执行，说明该合同才是双方真实意思表示。现王忠军主张按照2016年3月3日签订的合同执行，不符合事实，不予支持。超英公司主张双方进行了结算，以超英公司工作人员签字确认的工程量确认单为证，但是该工程量确认单上并没有王忠军的签字确认，王忠军对此不予认可，在无其他证据相佐证的情况下，本院对该确认单不予认定。也就是双方并未就王忠军施工部分的工程量及工程价款进行最终的结算，在此情形下超英公司主张超付工程款，证据不足，暂不予支持。超英公司主张王忠军存在逾期交工行为，主张工程延误费用624000元，但是根据超英公司提供的相关证据，不足以证明工程逾期的后果系由王忠军单方造成，因此对该主张暂不予支持。超英公司庭审中主张已经支付王忠军1801225.80元，王忠军表示收到工程款1800000元左右，具体数额庭后核实，但是庭后并未就该数额进行明确或者提出异议，本院认定已支付工程款数额为1801225.80元。超英公司支付工程款，对方应当开具相应发票，本案中，王忠军系借用“枣庄恒进新型建材装饰有限公司”资质进行承包与施工，而恒进公司并不认可该事实，且根据恒进公司提供的其公司备案章，王忠军与超英公司所签订合同中的印章确实不是恒进公司公章，因此现在王忠军不具备开具相应发票的条件，其应当按照相应比例承担税费，超英公司主张税费89140.60元（计算方式是1871952元*5%/1.05），但因其实际支付工程款数额是1801225.80元，而非1871952元，因此税费应当为85772.66元（计算方式是1801225.80元*5%/1.05），对于超出部分不予支持。根据恒进公司提供的《证明》，以及枣庄市公安局市中分局治安管理大队出具的证明，足以证明王忠军与超英公司所签订合同中的印章并非恒进公司公章，在超英公司无相反证据的情况下，本院无法认定恒进公司系王忠军真实借用资质的公司，参与了本案工程，因此不应承担本案责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告王忠军于判决生效后五日内支付原告山东超英文化娱乐有限公司税费85772.66元；二、驳回原告山东超英文化娱乐有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行支付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11179元，保全费4270元，由原告山东超英文化娱乐有限公司负担13595元，被告王忠军承担1854元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  贾立丽人民陪审员  李瑞进人民陪审员  刘彩杰二〇一九年六月二十六日书 记 员  秦珊珊