北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京02民初14号原告：江苏亚特投资控股集团有限公司，住所地江苏省南通市人民西路328号。法定代表人：毛林中，董事长。委托诉讼代理人：张耘，男，江苏亚特投资控股集团有限公司行政主管。委托诉讼代理人：刘玉，广东广和（北京）律师事务所律师。被告：高能控股有限公司，住所地北京市朝阳区建国路77号26层2601内2606A号房屋。法定代表人：王清忠，董事长。委托诉讼代理人：林小路，北京市竞天公诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖健，北京市竞天公诚律师事务所律师实习律师。第三人：高能天成投资（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：王清忠，董事长。委托诉讼代理人：马鹏飞，江苏东晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏诗逸，江苏东晟律师事务所律师。原告江苏亚特投资控股集团有限公司（以下简称江苏亚特公司）因与被告高能控股有限公司（以下简称高能控股公司）、第三人高能天成投资（北京）有限公司（以下简称高能天成公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏亚特公司的委托诉讼代理人刘玉、张耘，被告高能控股公司的委托诉讼代理人林小路，第三人高能天成公司的委托诉讼代理人马鹏飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏亚特公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令高能控股公司按照23.5元/股的对价向江苏亚特公司支付新疆雪峰科技（集团）股份有限公司（股票代码：603227）220万股份（即2016年7月27日除权转增后的440万股）人民币对价5170万元；2.请求依法判令高能控股公司向江苏亚特公司支付违约金1000万元；3.请求判令高能控股公司向江苏亚特公司支付目标股权2011年度—2014年度分红投资收益未支付给江苏亚特公司的部分共计2309807元，并按同期银行逾期贷款利率支付利息755152.27元（以2327037.56元为基数，逾期天数25日；以3816000元为基数，逾期天数20日；以2544000元为基数，逾期天数121日；以2862000元为基数，逾期天数34日；以465407.51元为基数，逾期天数1552日；以763200元为基数，逾期天数1143日；以508800元为基数，逾期天数579日；以572400元为基数，逾期天数449天；按照贷款基准利率上浮30%，逾期再上浮30%的标准计算），并支付至实际给付之日止；4.本案诉讼费由高能控股公司承担。事实和理由：江苏亚特公司原名称为江苏亚特置业集团有限公司，2012年6月11日经江苏省南通工商行政管理局核准变更为现名称。2011年11月2日，江苏亚特公司、高能控股公司签订《委托持股协议》，约定江苏亚特公司委托高能控股公司以每股7元价格购买盾安控股集团有限公司（以下简称盾安公司）持有的新疆雪峰民用爆破器材有限责任公司（现名称变更为新疆雪峰科技（集团）股份有限公司，以下简称新疆雪峰公司）1000万股的股份。该协议第五条第3项约定，高能控股公司应将其收到的新疆雪峰公司股权所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）在其收到后5日内均全部转交给江苏亚特公司，高能控股公司未及时交付的，应向江苏亚特公司支付等同于同期银行贷款利息的违约金。协议第六条第2项约定代持期内，如因高能控股公司原因导致新疆雪峰公司股权被查封、冻结的，高能控股公司应支付违约金1000万元。2011年11月22日，双方签订《委托持股补充协议》，将高能控股公司代持新疆雪峰公司股权数量由1000万股变更为1060万股。同年12月3日，经双方共同确认，江苏亚特公司分别于2011年11月2日、11月18日、12月2日向高能控股公司支付购买股权的对价款1000万元、4000万元、2420万元，共计7420万元。2011年12月5日，高能控股公司向江苏亚特公司出具《股权（出资）证明书》，以确认由高能控股公司代持的新疆雪峰公司的1060万股数量的股权归江苏亚特公司所有，并承诺将严格按照江苏亚特公司指令行事。然而，高能控股公司代持期间未尽审慎管理义务，依据邯郸仲裁委员会作出的（2014）邯仲裁字第132号生效裁决，北京市第三中级人民法院作出（2016）京03执316号执行裁定，对登记在高能控股公司名下的300万股目标公司股权进行查封，致使该新疆雪峰公司股权无法转移至双方约定的高能天南（南通）股权投资基金（有限合伙）（以下简称高能天南基金）名下，从而给江苏亚特公司造成巨大经济损失，故高能控股公司应该按照股权转移当时23.5元/股的标准向江苏亚特公司支付对价。2015年12月14日，江苏省南通市中级人民法院作出（2015）通中商初字第00169号民事调解书（以下简称第00169号民事调解书），江苏亚特公司、高能控股公司及高能天南基金达成一致意见，同意将高能控股公司名下的1120万股新疆雪峰公司股票转移至高能天南基金名下。2016年1月13日，通过中国证券登记结算有限责任公司，按23.5元/股的价格将高能控股公司名下的820万股新疆雪峰公司股票转移过户至高能天南基金名下。高能控股公司辩称：一、本案基本事实。2011年下半年，新疆雪峰公司决定进行股改并谋求上市。当时盾安公司拟将其持有新疆雪峰公司股份以7元/股的价格转出。高能控股公司在新疆当地开展业务多年，已具备相当的影响力和声誉，因此高能控股公司与江苏亚特公司经过协商，同意一起合作收购盾安公司持有的1120万股新疆雪峰公司股份。高能控股公司主要提供专业管理和资源，江苏亚特公司主要提供资金，项目收益双方按照2:8的比例分享。对于收购的模式，双方同意共同在江苏省南通市设立一家基金公司由高能控股公司的子公司进行专业管理，并以该基金公司的名义收购盾安公司持有的股份。由于江苏亚特公司在南通市，因此相关涉及基金公司的工商注册手续由江苏亚特公司负责办理，但因为江苏亚特公司的原因，该基金公司迟迟未能注册设立。鉴于新疆雪峰公司的股改有时限要求，转让方盾安公司希望尽快完成股权转让，因此本案股权收购模式只能转为暂由高能控股公司代持，待基金公司设立之后转移至该基金公司。基于前述背景和安排，高能控股公司和江苏亚特公司于2011年11月2日签订了《委托持股协议》。同日，高能控股公司和盾安公司签订了《关于新疆民用爆破器材有限责任公司股权转让协议》。2011年11月22日签订《委托持股补充协议》，约定江苏亚特公司委托高能控股公司受让并持有的股份为1060万股，高能控股公司自行受让并持有的股份为60万股。前述协议签署后，高能控股公司依约履行了《委托持股协议》项下的义务并受让了盾安公司持有的新疆雪峰公司1120万股股份，其中代江苏亚特公司持有的股份为1060万股。2011年12月30日，双方共同设立高能天南基金。由于当时新疆雪峰公司在积极筹措上市事宜，因上市的相关要求股权不能进行变动，高能控股公司无奈之下只能继续代持股份，高能控股公司代持的股权未转移至高能天南基金名下。在高能控股公司代持期间所获得的新疆雪峰公司股权收益，高能控股公司均在扣除应得的20%份额后将其余金额转付给了江苏亚特公司，江苏亚特公司从未对于该等操作提出任何异议。2015年5月15日，新疆雪峰公司在上海证劵交易所上市。由于《中华人民共和国公司法》的规定，上市前所有股东在上市之日起1年内不得转让股份，因此高能控股公司持有的新疆雪峰公司股份仍需由高能控股公司继续代持，而无法过户给高能天南基金。因高能控股公司与案外人的争议，2015年7月10日，河北省石家庄市中级人民法院裁定冻结高能控股公司持有的300万股新疆雪峰公司股份。2015年9月8日，高能天南基金起诉高能控股公司和江苏亚特公司，要求将高能控股公司代持的1060万股股份转移给高能天南基金。2015年12月14日，高能天南基金与高能控股公司及江苏亚特公司达成调解，各方一致同意将高能控股公司代持的全部新疆雪峰公司股份1060万股以及自有的60万股共计1120万股股份转移至高能天南基金名下。江苏省南通市中级人民法院对此作出第00169号民事调解书。之后，高能天南基金向江苏省南通市中级人民法院申请强制执行，要求将全部1120万股股份过户至高能天南基金名下，但由于部分股份仍被冻结，因此江苏省南通市中级人民法院仅将840万股股份过户至高能天南基金名下。目前仍有调解书项下280万股股份未完成执行。2016年7月27日，新疆雪峰公司每股转增资本1股，每股派发现金红利0.18元（含税）。二、江苏亚特公司并非本案适格主体。1.高能天南基金已经受让江苏亚特公司在《委托持股协议》项下的权利义务，江苏亚特公司并非本案的适格主体。如前所述，本案双方在签署《委托持股协议》时就已经明确，收购的新疆雪峰公司全部股份将转移过户给高能天南基金，双方作为该基金的合伙人享有相关的收益。根据《委托持股协议》第二条第3款、第四条第4款、第五条第8款的约定，高能控股公司仅是暂时持有股权，待高能天南基金设立后，全部股权权益均转归高能天南基金享有，双方对此均无异议。2015年12月14日，本案双方与高能天南基金通过调解协议和调解书，确认《委托持股协议》中约定的权益转让，并同意在2015年12月18日之前将股份过户至高能天南基金名下。因此，《委托持股协议》项下的权利义务在2015年12月18日之后早已由高能天南基金享有，江苏亚特公司并不享有该等权利义务。因此,高能天南基金才是本案适格的主体，江苏亚特公司并不适格，其诉讼请求不应得到支持。2.江苏亚特公司主张的220万份股权对价实际上是交付220万份股权的替代请求，第00169号民事调解书已经发生法律效力，高能天南基金实际享有220万份股权请求权的情况下，江苏亚特公司的主张显然系在未经授权的情况下代替高能天南基金行使权利，不应得到支持。在第00169号民事调解书中，本案双方及高能天南基金一致确认将高能控股公司持有的共计1120万股新疆雪峰公司股份转移过户至高能天南基金名下。一方当事人不履行调解协议，另一方当事人可向法院申请强制执行。之后，高能天南基金依据该调解书强制执行了高能控股公司持有的1120万股股份，目前该调解书至今仅执行了840万股，仍未强制执行完毕，高能天南基金享有对高能控股公司未执行移转的股份提出请求的权利。而本案中，江苏亚特公司请求高能控股公司向其支付300万股股份的全部对价，该请求实际上是将调解书确定的由高能天南基金对300万股股份享有的请求权据为已有，严重违反了调解协议的约定并剥夺了高能天南基金的权利，显然不应得到支持。三、高能控股公司享有投资收益的20%，江苏亚特公司主张投资收益2309807元应当向其支付且主张全部股份对价均归其享有,明显违背双方的约定。高能控股公司提供代持服务和收购股份的资源显然不是无偿的，这不符合基本的商业逻辑。在本次交易中，双方商定高能控股公司主要提供专业管理和资源，江苏亚特公司主要提供资金，项目收益双方按照2:8的比例分享。这在《委托持股协议》第五条第7款有明确约定。在2011年12月3日双方签订的《账单》中，双方再次确认，新疆雪峰公司上市前，该股权资本投资每年分红的80%归委托人所得，分红的20%归高能控股公司的子公司高能天成公司所得。新疆雪峰公司上市后，股权资本投资的本金的100%归委托人所有，该股权投资收益的80%归委托人所得，收益的20%归高能天成公司所得。在高能控股公司代持期间所获得的新疆雪峰公司股权收益，高能控股公司均在扣除应得的20%的份额后将其余金额转付给了江苏亚特公司，江苏亚特公司从未对此提出过异议。关于江苏亚特公司所称高能控股公司扣除的股权收益的20%，高能控股公司已经将该部分收益支付给了高能天成公司，江苏亚特公司的质疑根本不成立。即使高能天成公司未收到20%的股权收益，也应当是高能天成公司向高能控股公司进行主张，江苏亚特公司没有任何理由和依据代其主张。退一步讲，由于江苏亚特公司数年未就分红投资收益的支付提出异议，即使其有权请求，其请求的起算时点根据《委托持股协议》第五条第3款的约定也应该是高能控股公司收到每笔分红收益后5日内，江苏亚特公司提出本案诉讼时已经过了诉讼时效，不应当获得支持。四、江苏亚特公司主张的1000万元违约金不适用于本案并且明显过高，不应支持。根据《委托持股协议》第六条第2款的约定，江苏亚特公司与高能控股公司就高能控股公司在代持期间可能产生的违约责任分别作出了2种不同的约定。其一，如代持股份仅因高能控股公司原因而被查封、冻结的，高能控股公司应支付江苏亚特公司1000万元的违约金，并尽快使法院解除上述查封、冻结；其二，如代持股份因高能控股公司原因被强制执行的，高能控股公司应当按照代持股份上市后市盈率40倍计算损失。前述2种情况下违约责任的约定属于并列关系而非叠加关系。第一种违约责任针对的是新疆雪峰公司股权仅被查封冻结最终被解除查封冻结的情况。第二种违约责任针对的是被查封冻结后未解除查封冻结而是被强制执行的情况。本案中的情况属于第二种情形，合同约定应该按照新疆雪峰公司股权上市后市盈率40倍计算损失而非赔偿1000万元违约金。同时，根据高能控股公司提交的证据显示，现新疆雪峰公司的每股收益为负，按照40倍市盈率计算的股价远远低于江苏亚特公司主张的23.5元/股的价格。另外，本案中高能控股公司未能将持有的股份及时转移给高能天南基金并最终导致被法院查封冻结是江苏亚特公司的原因所致，其真实原因在于江苏亚特公司未能按时设立基金公司，导致最初未能以基金公司名义收购股权。后基金公司设立后，当时新疆雪峰公司在积极筹措上市事宜，由于上市的相关要求股权不能进行变动。为了不对新疆雪峰公司上市造成障碍进而保护江苏亚特公司的利益，高能控股公司无奈之下只能继续代持股份，江苏亚特公司在提起本案诉讼前也从未提出代持股份转移事宜，所以高能控股公司代持的股权因客观原因一直未转移至高能天南基金名下。因此，造成股权被查封冻结并非高能控股公司的原因造成，适用该违约金条款的前提条件不满足。退一步讲，即使适用1000万元违约金条款，根据《委托持股协议》的约定和第00169号民事调解书的确认，高能控股公司持有的所有新疆雪峰公司股权均应当移转给高能天南基金，即使股份被查封、冻结，受损害的也是高能天南基金，江苏亚特公司并没有承担任何损失。同时，被法院查封的也只是高能控股公司代持1060万股中的一部分，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，江苏亚特公司在本案中主张的违约金明显过高，高能控股公司请求予以调减。综上，高能控股公司按约履行了代持的义务，并且通过自身的声誉和资源最终使得该笔股权大幅增资，为江苏亚特公司也带来了巨大利益。截至江苏亚特公司提起本案诉讼之日，新疆雪峰公司股票收盘价为19.52元，比江苏亚特公司收购成本（7元/股）上涨了178.86%。自2012年至2015年新疆雪峰公司上市之前，江苏亚特公司通过高能控股公司获得新疆雪峰公司分红共计923万余元。新疆雪峰公司上市后，江苏亚特公司还可通过高能天南基金获得巨额收益。高能天成公司述称：江苏亚特公司的请求权来自于《委托持股协议》，《委托持股协议》约定了成立基金公司以后应当将股权转让给高能天南基金，是向第三人履行义务的合同。在履行过程中，高能天南基金已经作为原告提起了诉讼，江苏亚特公司、高能控股公司应诉并认可了高能天南基金的诉讼请求，将《委托持股协议》项下的股权全部转让给基金公司。在这种情况下，高能天南基金已经依据《委托持股协议》行使了本案的诉权，所以江苏亚特公司在《委托持股协议》项下的权利、义务已经转移给了高能天南基金。并且第00169号民事调解书已经进入了执行程序，江苏亚特公司的起诉违反了“一事不再理”原则，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。高能控股公司、高能天成公司对于江苏亚特公司提交的（2013）通崇证民内字第1190、1191号公证书、《公司准予变更登记通知书》、第00169号民事调解书、（2016）京03执316号执行裁定书、《过户登记确认书》（2016年1月13日）、《中国工商银行客户存款对账单》、(2015)石立保字第00117号民事裁定书、《2015年度利润分配及资本公积转增股本实施公告》、（2015）通中执字第0485号之一执行裁定书以及江苏亚特公司申请本院向北京市第三中级人民法院调取的《过户登记确认书》（2016年11月25日）的真实性不持异议；江苏亚特公司对于高能控股公司提交的《民事诉状》、第00169号民事调解书、《委托持股协议》、《账单》、银行业务回单、庭审笔录、调解协议、《合伙协议书》、《2016年第三季度报告》、《辞职报告》的真实性均不持异议，高能天成公司对高能控股公司提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均表示认可；江苏亚特公司对高能天成公司提交的《合伙企业营业执照》、《企业信用信息公示报告》、《合伙协议书》、《民事起诉状》、《受理通知书》、南通天南股权投资基金合伙企业（有限合伙）工商信息截图、君鼎（北京）投资管理有限公司工商信息截图、高通世纪（北京）资本管理有限公司工商信息截图、《回函》、庭前会议笔录的真实性均不持异议，高能控股公司对高能天成公司提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均表示认可；本院对各方当事人提交的以上证据的真实性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.江苏亚特公司提交其与高能天南基金签订的《委托持股协议》、《关于本基金为江苏亚特集团代持股权的说明》，证明高能天南基金于2015年12月26日与江苏亚特公司签订《委托持股协议》，约定江苏亚特公司委托高能天南基金受让和持有新疆雪峰公司股权，并代为行使相关股东权利；江苏亚特公司才是新疆雪峰公司股权的所有权人，有权向高能控股公司主张相应权益。高能控股公司、高能天成公司对于上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为江苏亚特公司一直保留高能天南基金的印章，上述证据系江苏亚特公司伪造的。高能控股公司申请对《委托持股协议》上的“张卫东”签字以及高能天南基金的印章的真实性及形成时间进行鉴定。本院经北京市高级人民法院随机确定法大法庭科学技术鉴定研究所对本案进行鉴定。在鉴定过程中，法大法庭科学技术鉴定研究所曾于2018年2月28日向本院发送《情况说明及补充鉴定材料通知书》，内称：1.印文的形成时间的鉴定：依据SF/ZJD0201013-2015检验规范（司法部），需提供从2015年12月起，至高能控股公司怀疑上述《委托持股协议》形成的大概时间段内止，每个月份至少提交2份，带有“高能天南（南通）股权投资基金（有限合伙）”印文的文件材料。如未能补充符合上述条件的样本材料，则无法受理此项鉴定。2.笔迹形成时间的鉴定：根据《司法鉴定程序通则》（2016）第二十三条“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法：（一）国家标准；（二）行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术方法”的规定，目前尚无上述类别的可适用方法，因此无法受理此项鉴定。法大法庭科学技术鉴定研究所于2018年11月20日向本院及高能控股公司发送《情况说明及补充鉴定材料通知书》，要求高能控股公司明确鉴定事项，并提供相关比对样本等事宜。2019年2月21日，法大法庭科学技术鉴定研究所向本院发送《退回鉴定材料通知书》，内称：江苏亚特公司与高能控股公司等合同纠纷一案中的当事人未能按其规定提供双方认可的、符合条件的比对样本，故将委托时送检的鉴定材料全部退回。本院认为，本案鉴定因没有提供比对样本而未能得出鉴定结论，鉴于《合伙协议书》约定合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，现高能天成公司作为合伙企业的普通合伙人对此表示不予认可，《委托持股协议》上虽有高能天成公司委派代表张卫东签字，但张卫东已经离职，现有证据不足以认定高能天南基金与江苏亚特公司签署《委托持股协议》系高能天成公司执行合伙事务的行为，故本院对上述两份证据不予确认。2.高能控股公司提交《确认函》，证明高能控股公司已将2011年至2014年度新疆雪峰公司1060万股股份对应的分红款的20%共计2309807元支付给了高能天成公司。江苏亚特公司表示无法确认高能天成公司出具的函件的真实性，故对该证据的真实性不认可。高能天成公司对《确认函》真实性、合法性、关联性均表示认可。本院认为，高能天成公司系《确认函》的出具单位，其认可《确认函》的内容，故本院对该份证据予以确认。3.高能控股公司提交《新疆雪峰科技（集团）股份有限公司2016年年度报告》，证明新疆雪峰公司2016年度每股收益为-0.053元/股，根据《委托持股协议》第六条第2款的约定，如因高能控股公司原因导致新疆雪峰公司股权被强制执行的，江苏亚特公司的损失应按新疆雪峰公司股权上市后市盈率40倍计算，因此高能控股公司应按照上述约定赔偿江苏亚特公司损失。江苏亚特公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。高能天成公司对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。本院认为，高能控股公司自称上述证据系从网络上下载，但未能提供相关证据予以佐证，且其仅提交了该份报告部分内容，并不完整，故本院对该份证据不予确认。4.高能控股公司、高能天成公司提交《辞职报告》、《关于变更委派代表的联络通知函》及电子邮件，证明张卫东已经于2016年12月底辞去高能天成公司总裁及在高能天南基金作为高能天成公司委派代表的职务，高能天成公司已将此事通过电子邮件形式告知江苏亚特公司，但江苏亚特公司至今未配合办理委派代表变更手续，以上事实可以证明江苏亚特公司与高能天南基金签订的《委托持股协议》中的张卫东签字的真实性及形成时间存疑。江苏亚特公司称对《辞职报告》的真实性表示认可，但对《关于变更委派代表的联络通知函》及电子邮件的真实性，以及高能控股公司、高能天成公司针对上述证据所主张的关联性及证明目的均不予认可。本院认为，各方当事人对《辞职报告》的真实性不持异议，本院对《辞职报告》的真实性予以确认；高能天成公司未能举证证明电子邮件的收件方系江苏亚特公司的员工，故本院对《关于变更委派代表的联络通知函》及电子邮件不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月2日，甲方江苏亚特置业集团有限公司与乙方高能控股公司签订《委托持股协议》，约定：鉴于新疆雪峰公司的股东盾安公司有意将其持有5%股权以7000万元的价格（股份价格为每股7元，数量为1000万股）转让给甲方，同时鉴于乙方在新疆的品牌声誉和具有对新疆雪峰公司调查研究的条件，甲方拟通过委托乙方受让和持有该股权，并在双方合作成立合伙企业（以下简称合伙企业）后，将该股权转让至合伙企业名下。乙方同意接受甲方委托，以乙方名义受让新疆雪峰公司股权，并代为行使该相关股东权利。甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义受让新疆雪峰公司股权、在新疆雪峰公司股东登记名册上具名、以新疆雪峰公司股东身份参与公司相应活动、出席新疆雪峰公司股东会并行使表决权、代为收取股息或红利、以及行使《中华人民共和国公司法》与公司章程授予股东的其他权利。甲方的权利与义务：知情权。甲方享有对新疆雪峰公司投资的知情权，有权通过乙方了解新疆雪峰公司的实际生产经营状况、财务状况、重大决策以及利润分配方案等。参与管理权。甲方通过乙方参与对新疆雪峰公司的管理。投资收益取得权。甲方基于其对新疆雪峰公司的实际出资，对新疆雪峰公司享有实际的股东权利并有权按照本协议第五条第7款约定获得分红所得及其他收益等投资收益。转让出资权。在完成新疆雪峰公司股权受让后，甲方可以将相关股东权益转让到合伙企业名下，或经过双方商议将本协议项下权益转让给自己或自己指定的任何第三人名下，该股权受让方承担本协议相应的权利和义务。甲方转让股权的，乙方应积极配合办理相关手续。监督权。甲方作为新疆雪峰公司的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正。按时支付股权受让款义务。甲方在本协议生效之日起次日将1000万元汇入乙方账户，作为受让新疆雪峰公司的定金之用；在乙方与盾安公司签署新疆雪峰公司股权转让协议并且该协议生效后4个工作日，甲方将4000万元股权受让款汇入乙方指定的账户，在乙方与盾安公司完成新疆雪峰公司股权转让的工商变更登记手续后4个工作日内，甲方将2000万元股权受让款汇入乙方指定的账户。合理税费承担义务。在乙方代为持股期间，因代持新疆雪峰公司股权产生的相关税费由甲方承担；在乙方将新疆雪峰公司股权转为甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也由甲方承担。乙方的权利与义务：乙方有权依本合同约定行使股东权利。乙方作为新疆雪峰公司的登记股东，有权依据《中华人民共和国公司法》及公司章程的规定行使股东权利，但乙方行使股东权利时受本协议内容的限制。乙方不得利用登记股东身份为自己牟取任何私利。乙方无权处置因甲方委托而形成的股东权利。乙方仅得以自身名义受让新疆雪峰公司股权并代甲方持有该股权，未经甲方事先书面同意，乙方不得处置（包括但不限于转让、赠予、放弃或设置任何形式的担保等处置行为）上述代持股份及其股东权益，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为。未经甲方事先书面同意，乙方不得转委托第三方持有上述股权。支付新疆雪峰公司股权收益的义务。乙方承诺将其未来所收到的因新疆雪峰公司股权所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后5日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户。如果乙方不能及时交付的，应向甲方支付等同于同期银行逾期贷款利息之违约金。协助转让义务。在甲方拟将相应股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下时，乙方应对此提供必要的协助及便利，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意，并无条件承受。乙方无权就委托事项收取报酬。甲方与乙方的此项委托关系未免费委托，乙方无权就此委托事项向甲方收取报酬。乙方有权在新疆雪峰公司上市后取得新疆雪峰公司股权的部分投资收益。在新疆雪峰公司上市后，甲方变现新疆雪峰公司股份所得扣除股权投资本金和需要交纳的交易税费后，剩余部分及新疆雪峰公司的分红所得之和为投资收益。投资收益的20%由乙方子公司高能天成公司享有，其余部分归甲方所有。与甲方合作设立合伙企业，并以该基金受让新疆雪峰公司股权。乙方应尽快与甲方合作完成合伙企业的设立，该基金的注册地为江苏省南通市辖区内。合伙企业成立后1个月内，乙方将上述新疆雪峰公司股权通过股权转让方式转移至合伙企业名下，与股权相关的权益均归属于合伙企业。违约责任：在乙方代为持股期间，如因乙方原因导致新疆雪峰公司股权被查封、冻结的，乙方应支付甲方违约金1000万元，乙方还应尽快消除导致新疆雪峰公司股权被查封、冻结的原因并使法院尽快解除上述查封、冻结；如因乙方原因导致新疆雪峰公司股权被强制执行的，乙方应赔偿甲方损失，甲方损失按新疆雪峰公司股权上市后市盈率40倍计算。本协议未尽事宜，由协议各方友好协商解决。各方协商一致的，签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。2011年11月2日，甲方高能控股公司与乙方盾安公司签订《股权转让协议》，约定：鉴于新疆雪峰公司为依法设立且有效存续之有限责任公司，截至本协议签署之日，注册资本为2亿元，其中乙方持有新疆雪峰公司8870万元出资额，占新疆雪峰公司注册资本的44.35%；乙方拟向甲方转让其持有的新疆雪峰公司的出资额中的1120万元（占新疆雪峰公司注册资本5.6%）出资额。标的股权及股权转让：新疆雪峰公司目前的注册资本为2亿元，股权结构为：乙方持有8870万元出资额，占注册资本的44.35%；新疆维吾尔族自治区人民政府国有资产监督管理委员会持有10200万元出资额，占注册资本的51%；云南燃二华工有限公司持有165万元的出资额，占注册资本的0.83%；紫腾投资有限公司持有765万元的出资额，占注册资本的3.83%。各方确认，甲方向乙方受让的标的股权为乙方持有的新疆雪峰公司的出资额8870万元中的1120万元（占新疆雪峰公司注册资本的5.6%）。双方同意并确认，标的股权的转让价格以中威正信以基准日对新疆雪峰公司出具的《资产评估报告》所载明的净资产评估值为基础，双方协商确定为每出资单位价格7元，总价款为7840万元。交割：乙方应在本协议生效后30个工作日内（因工商行政机关原因除外）将标的股权过户至甲方名下，甲方应予以积极配合。甲乙双方同意，本次股权转让款于本协议签订之日起次日，甲方向乙方支付定金1000万元整，协议生效后5个工作日内甲方向乙方支付4000万元整。双方完成该股权转让的工商变更手续后5个工作日内，甲方将转让款尾款2840万元整一次性支付乙方。《股权转让协议》还对违约责任、生效、变更及终止、法律适用与争议解决等事项进行了约定。2011年11月22日，甲方江苏亚特置业集团有限公司与乙方高能控股公司签订《委托持股补充协议》，约定：甲方委托乙方受让并持有的新疆雪峰公司股权数量由原协议的1000万股变更为1060万股，占新疆雪峰公司总股本的比例由5%变更为5.3%。原协议中“在乙方与盾安公司完成新疆雪峰公司股权转让的工商变更登记手续后4个工作日内，甲方将2000万元（￥20,000,000.00）股权受让款汇入乙方指定的账户”的2000万元股权受让款相应的变更为2420万元。协议其它内容不变，均按照原协议执行。江苏亚特置业集团有限公司于2011年11月2日向高能控股公司支付1000万元，于2011年11月16日向高能控股公司支付4000万元，于2011年12月2日向高能控股公司支付2420万元。2011年12月3日，委托人江苏亚特置业集团有限公司与受托人高能控股公司签订《账单》，确认受托人收到委托人款项7420万元，受托人支付给盾安公司的股权转让价款7840万元，扣除受托人自购股权60万股的股权转让金420万元，受托人已为委托人支付股权转让金7420万元。受托人为委托人购得新疆雪峰公司出资额1060万元。新疆雪峰公司上市前，该股权资本投资每年分红的80%归委托人所得，分红的20%归高能天成公司所得。新疆雪峰公司上市后，该股权资本投资的本金的100%归受托人所得，该股权投资收益的80%归委托人所得，收益的20%归高能天成公司所得。2011年12月5日，高能控股公司出具《股权（出资）证明书》，载明：一、新疆雪峰公司成立于1984年6月27日，注册资本现为20473万元，企业法人营业执照编号为650100030002069。二、截止本证明书出具之日，本公司持有新疆雪峰公司的股权总数为1120万股（即注册资本出资额1120万元），占新疆雪峰公司注册资本的20473万元的5.4706%，在2011年12月2日前已经全部出资完毕。本公司所持该1120万股股权中，1060万股股权（即注册资本出资额1060万元）归属于江苏亚特置业集团有限公司所有，占新疆雪峰公司注册资本的5.158%；其余的60万股股权（即出资额60万元）归属于高能控股公司自有股权，占新疆雪峰公司注册资本的0.293%。三、本公司所持有的上述1120万股新疆雪峰公司股权，系本公司经与盾安公司签订2011年11月2日《股权转让协议书》受让所得。相应股权转让款7840万元已经全部支付完毕。其中，本公司为获取自有股权60万股支付了股权转让价款420万元；为获取江苏亚特置业集团有限公司所有的股权1060万股代付股权转让价款7420万元。四、江苏亚特置业集团有限公司根据2011年11月2日《委托持股协议》应付的上述股权转让价款7420万元，本公司已经全部收到并支付给盾安公司。五、本公司就代持股权将严格根据实际股权人江苏亚特置业集团有限公司的指令行事，所代持股权的本金、红利及其他一切股东权益、风险均归江苏亚特置业集团有限公司所有。本公司有权在新疆雪峰公司上市后向贵公司收取代持股权收益的20%作为代持股权及服务报酬。六、本公司出具本出资证明书的前提是双方对委托持股事宜均需要采取严格保密措施，对知悉或了解的信息和文件进行保管并限制在相关工作人员范围内，保证不将有关信息和文件泄露给任何无关人员，不得造成新疆雪峰公司上市障碍。2012年1月1日，高能控股公司出具《股权（出资）证明书》，主要内容为：1.新疆雪峰公司成立于1984年6月27日，注册资本现为23700万元，企业法人营业执照编号为650100030002069。2.截止本证明书出具之日，本公司持有新疆雪峰公司的股权总数为1120万股（即注册资本出资额1120万元），占新疆雪峰公司注册资本的23700万元的4.726%，在2011年12月2日前已经全部出资完毕。本公司所持该1120万股股权中，1060万股股权（即注册资本出资额1060万元）归属于江苏亚特置业集团有限公司所有，占新疆雪峰公司注册资本的4.473%；其余的60万股股权（即出资额60万元）归属于本公司自有股权，占新疆雪峰公司注册资本的0.253%。2012年4月2日，高能控股公司出具《股权（出资）证明书》，主要内容为：一、新疆雪峰公司成立于1984年6月27日，注册资本现为24700万元，企业法人营业执照编号为650100030002069。二、截止本证明书出具之日，本公司持有新疆雪峰公司的股权总数为1120万股（即注册资本出资额1120万元），占新疆雪峰公司注册资本的24700万元的4.534%，在2011年12月2日前已经全部出资完毕。本公司所持该1120万股股权中，1060万股股权（即注册资本出资额1060万元）归属于江苏亚特置业集团有限公司所有，占新疆雪峰公司注册资本的4.291%；其余的60万股股权（即出资额60万元）归属于本公司自有股权，占新疆雪峰公司注册资本的0.243%。2012年4月12日，新疆雪峰公司向高能控股公司支付股东分红款2458721.01元；2013年4月27日，新疆雪峰公司向高能控股公司支付股东分红款4032000元；2014年12月5日，新疆雪峰公司向高能控股公司支付股东分红款2688000元；2015年3月30日，新疆雪峰公司向高能控股公司支付股东分红款3024000元。2012年4月20日，江苏亚特置业集团有限公司收到高能控股公司支付的分红款1861603.05元。2012年6月11日,江苏亚特置业集团有限公司经江苏省南通工商行政管理局核准,名称变更为江苏亚特投资控股集团有限公司。2013年7月2日，江苏亚特公司收到高能控股公司支付的分红款3052800元；2014年12月19日，江苏亚特公司收到高能控股公司支付的分红款2035200元；2015年4月28日，江苏亚特公司收到高能控股公司支付的分红款2289600元。高能天成公司收到高能控股公司支付的分红款共计2309807元。2015年5月15日，新疆雪峰公司股票在上海证券交易所上市。高能天南基金于2011年12月30日成立。2015年5月20日，高能天南基金合伙人变更为：高能天成公司、江苏亚特公司、南通融创经济贸易发展有限公司(以下简称南通融创公司)、南通威拓贸易有限公司（以下简称南通威拓公司）。2015年7月9日，案外人王书永向河北省石家庄市中级人民法院申请诉前财产保全。2015年7月10日，河北省石家庄市中级人民法院作出（2015）石立保字第00117号民事裁定书，裁定第一项内容包括冻结高能控股公司名下53447140元的银行存款或同等价值的其他财产。诉讼中，各方当事人确认，高能控股公司持有的新疆雪峰公司300万股股权被法院查封。2015年12月1日，高能天南基金起诉江苏亚特公司、高能控股公司，诉讼请求为：江苏亚特公司和高能控股公司将持有的新疆雪峰公司的股份1120万股转移给高能天南基金。江苏省南通市中级人民法院于2015年12月14日作出第00169号民事调解书，确认：一、江苏亚特投资控股集团有限公司与高能控股有限公司于2015年12月8日之前将其持有的新疆雪峰科技（集团）股份有限公司的1120万股股份（股票代码：603227）转移至高能天南（南通）股权投资基金（有限合伙）名下。二、一审案件受理费1319160元减半收取659580元，财产保全费5000元，合计664580元，由高能天南（南通）股权投资基金（有限合伙）负担；三、各方就本案再无其他纠葛。四、本协议经各方当事人签字后即发生法律效力。2016年1月13日，中国证券登记结算有限责任公司作出《过户登记确认书》，载明：过出方：高能控股公司；过入方：高能天南基金；证券简称：雪峰科技；证券代码：603227；过户数量：8200000；过户日期：2016年1月12日；计税价格：23.5元/股；计税金额：192700000元。2016年7月21日，新疆雪峰公司发布《2015年度利润分配及资本公积转增股本实施公告》，载明：全体股东每10股派发现金股利1.8元，即每股派发现金红利0.18元（含税）；以资本公积金向全体股东每10股转增10股，即每股转增股本1股。股权登记日：2016年7月27日。除权（除息）日：2016年7月28日。2016年11月25日，中国证券登记结算有限责任公司作出《过户登记确认书》，载明：过出方：高能控股公司；过入方：王书永；证券简称：雪峰科技；证券代码：603227；证劵类别：无限售流通股；过户数量：5600000；过户日期：2016年11月24日；计税价格：9.93元/股；计税金额：55608000元；证劵类别：2015红利；过户数量：2800000；过户日期：2016年11月24日；计税价格：0元/股；计税金额：0元。诉讼中，江苏亚特公司认为上述被划转的股权中有4400000股属于其所有，高能控股公司、高能天成公司认为4400000股应属于高能天南基金所有。2016年11月30日，江苏省南通市中级人民法院作出（2015）通中执字第0485号之一执行裁定书，该院认为，在执行程序中，除已过户820万股股份外，剩余300万股股份因被其他案件查封，暂无法过户，申请执行人申请终结本次执行程序，本案应终结本次执行程序。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条的规定，裁定：终结本院（2015）通中商初字第00169号民事调解书的本次执行程序。另查明：高能天成公司与江苏亚特公司、南通融创公司、南通威拓公司于2016年9月3日签订《合伙协议书》，约定：合伙企业经营范围：股权投资，实业投资，投资咨询及投资管理服务。合伙期限：自成立之日起10年。高能天成公司为普通合伙人，出资额2500.0001万元，出资比例10.6382982%。江苏亚特公司为有限合伙人，出资额7999.9999万元，出资比例34.0425528%。南通融创公司为有限合伙人，出资额6500万元，出资比例27.6595745%。南通威拓公司为有限合伙人，出资额6500万元，出资比例27.6595745%。各合伙人的出资于2021年12月28日前缴齐。逾期不缴或未缴齐的，应对应未缴金额数计付银行利息并对其他合伙人承担违约责任。合伙企业的利润分配（税前）比例为有限合伙人及出资的普通合伙人获得收益总额的80%，普通合伙人获得收益总额的20%；收益总额中除普通合伙人收益分成之外的部分，由全体合伙人根据实缴出资额按比例分享。已投资项目的收益由实际出资的合伙人及普通合伙人分享收益，其他合伙人不参与该项目的收益分配，也不承担该项目的损失。有限合伙人不执行合伙事务，对外不具有代表权。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。经代表基金实缴总出资三分之二以上的合伙人一致同意可委托一个普通合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务，委托期限为6年。其他合伙人不再执行合伙事务。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。普通合伙人确定的投资项目应由全体合伙人大会出资比例超过60%的合伙人表决通过之后方可以投资。执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人对合伙企业下列事项做出决议，按照实缴的出资比例表决，并经代表基金实缴总出资三分之二以上的合伙人通过。但对《中华人民共和国合伙企业法》第三十一条所列的6种情形必须经全体合伙人一致同意：（一）批准《合伙协议》、《合伙企业章程》等法律文件；（二）审议批准新合伙人入伙和合伙人退伙、除名事项；（三）对合伙企业解散、清算或者变更合伙企业形式作出决议；（四）法律、法规规定的其他由合伙人会议作出决议的事项。《合伙协议书》还对入伙、退伙、转让以及合伙企业的解散与清算等事项进行了约定。庭审中，江苏亚特公司、高能控股公司对于《委托持股协议》中约定的“如因乙方原因导致目标股权被强制执行的，乙方应赔偿甲方损失，甲方损失按目标股权上市后市盈率40倍计算”条款存在争议，双方对于市盈率的适用时间未能达成一致意见。本院认为：本案的争议焦点问题为：一、江苏亚特公司是否有权向高能控股公司提起本案的诉讼主张；二、江苏亚特公司主张的各项诉讼请求是否能够得到支持。关于江苏亚特公司是否有权提起本案诉讼。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。根据《委托持股协议》的约定，高能控股公司系接受江苏亚特公司的委托代持新疆雪峰公司股权，江苏亚特公司系购买新疆雪峰公司股权的实际出资人，虽然双方约定设立合伙企业，由合伙企业受让新疆雪峰公司股权，同时亦约定与新疆雪峰公司股权相关的权益归属于合伙企业，但并非新疆雪峰公司股权本身归属于合伙企业。江苏亚特公司、高能控股公司、高能天南基金在江苏省南通市中级人民法院主持下所达成的调解协议亦没有对《委托持股协议》的实质性内容进行改变。现高能控股公司代持的新疆雪峰公司股权已被法院强制执行，用以偿还高能控股公司自身对外债务，高能控股公司的行为已违反了《委托持股协议》的约定，江苏亚特公司要求其承担《委托持股协议》项下的相关违约责任，符合合同相对性原则，江苏亚特公司有权提起本案诉讼。关于江苏亚特公司主张的各项诉讼请求是否能够得到支持。关于江苏亚特公司第一项诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据《委托持股协议》的约定，如因高能控股公司原因导致新疆雪峰公司股权被强制执行的，高能控股公司应赔偿江苏亚特公司损失，损失按新疆雪峰公司上市后市盈率40倍计算。现新疆雪峰公司股权已被法院强制执行，且用以偿还高能控股公司对外债务，高能控股公司构成违约，应当承担违约责任。诉讼中，双方对合同约定的损失赔偿标准存在分歧，且不能达成一致意见，现根据《委托持股协议》的内容无法确认违约赔偿标准，故江苏亚特公司有权要求高能控股公司按照其实际损失予以赔偿。江苏亚特公司主张按照法院执行第00169号民事调解书的过程中划转新疆雪峰公司股权的股票计税价格计算其实际损失，但是此时并非高能控股公司代持新疆雪峰公司股权被强制执行之时，故江苏亚特公司的主张，缺乏事实基础和法律依据，本院根据本案实际情况酌定按照高能控股公司代持股权被实际划转至案外人之时的股票计税价格计算江苏亚特公司的实际损失。关于江苏亚特公司主张的第二项诉讼请求。江苏亚特公司主张的该项违约金的依据是《委托持股协议》针对高能控股公司持有的新疆雪峰公司股权被查封、冻结的违约事实而约定的违约金，该违约事实与本案中高能控股公司实际发生的违约行为不符，且与其主张的第一项诉讼请求存在重复计算损失的情形，故本院对江苏亚特公司主张的高能控股公司向江苏亚特公司支付违约金1000万元的诉讼请求，不予支持。关于江苏亚特公司主张的第三项诉讼请求。依据双方签订的《委托持股协议》及《账单》的约定，投资收益的20%由高能天成公司享有，其余部分归江苏亚特公司所有。在《委托持股协议》履行过程中，高能控股公司已将投资收益的20%支付给高能天成公司，江苏亚特公司未对此提出异议，故其要求高能控股公司将支付给高能天成公司的投资收益返还及支付该部分收益的逾期付款利息损失，缺乏法律依据，本院不予支持。对于高能控股公司已向江苏亚特公司支付的投资收益，确存在未按合同约定收到后5日内付款的情况，本院根据实际情况对于江苏亚特公司主张的该部分逾期利息损失，予以酌定。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。《委托持股协议》约定的投资收益属于附支付条件的分期履行债务，高能控股公司最后一次收到新疆雪峰公司支付的股东分红款是在2015年3月30日，其应于收到后5日内向江苏亚特公司付款，该期付款的履行期限于2015年4月4日届满，现江苏亚特公司提起本次诉讼要求高能控股公司承担逾期利息损失，未超过法定诉讼时效期间，本院对高能控股公司提出的江苏亚特公司的诉讼请求超过诉讼时效的抗辩意见，不予采纳。综上所述，本院对江苏亚特公司提出的诉讼请求中合理的部分予以支持，对不合理的部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条之规定，判决如下：一、高能控股有限公司于本判决生效后10日内向江苏亚特投资控股集团有限公司支付赔偿金43692000元；二、高能控股有限公司于本判决生效后10日内向江苏亚特投资控股集团有限公司支付逾期付款利息（自2012年4月18日至2012年4月20日止，以1861603.05元为基数；自2013年6月13日至2013年7月2日止，以3052800元为基数；自2014年12月11日至2014年12月19日止，以2035200元为基数；自2015年4月5日至2015年4月28日止，以2289600元为基数；按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%标准计算）。三、驳回江苏亚特投资控股集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元、案件受理费365624.8元，由江苏亚特投资控股集团有限公司负担120416元（已交纳）；由高能控股有限公司负担250208.8元（于本判决生效后7日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  周 维审 判 员  孙 盈审 判 员  石 东二〇一九年六月二十八日法官助理  张笑文书 记 员  贾珊珊