.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}文号：（2014）张中民终字第579号密级：秘密缓急：急签发：审稿：拟稿：校对：单位：民一庭打印份数：12份主送：本案各当事人及诉讼代理人标题：张掖市中级人民法院民事判决书上诉人(一审被告)张掖市金泽木业有限公司。委托代理人王鹏，该公司法律顾问。被上诉人（一审原告）于莉，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。上诉人张掖市金泽木业有限公司因与被上诉人于莉劳动争议一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第2911号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张掖市金泽木业有限公司的委托代理人王鹏，被上诉人于莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明，原告于2014年2月24日到被告公司上班，从事会计工作，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告参加社会保险。2014年4月12日，被告向原告支付了上班期间的工资后，原告向被告的财务人员办理了工作移交手续。2014年4月23日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付未订立书面劳动合同的双倍工资、支付加班工资、支付赔偿金、支付社保费及赔偿。甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）甘区劳人裁字第76号裁决书，以原告的“申诉请求缺乏事实依据”为由驳回了原告的申诉请求。原告不服此裁决书，提起诉讼。庭审中，原告主张其上班期间的日工资为86.67元。一审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”我国《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案原、被告均符合我国法律法规规定的劳动关系的主体资格，原告提交的其穿工作服的照片、考勤表、领款单的照片及影印件、工作证、工作移交记录等证据均能够证明原告在被告公司工作的事实。被告在庭审中虽然提交了考勤表、工资表，以证明考勤表、工资表中没有原告的名字，但原告对上述证据提出异议。被告提交的考勤表的复印件和原件不一致，说明被告提交的考勤表不真实。故对被告提交的考勤表不予采信，依法确认原、被告之间存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。......”。本案原、被告在劳动关系存续期间，被告存在未与原告签订书面劳动合同、未为原告缴纳社会保险费等违法行为，故原告要求与被告解除劳动关系的请求符合法律规定，本院予以支持。本院认定原、被告解除劳动关系的时间为2014年4月12日。被告应依法向原告支付未订立书面劳动合同的双倍工资。根据我国《劳动合同法》第四十八条、八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。原告在被告单位上班期间，原告和被告不存在《劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的情形，被告单位也不存在《劳动合同法》第四十一条规定的情形，但被告却无故解除了与原告的劳动关系，且在解除劳动关系时，被告既未提前三十日以书面形式通知原告解除劳动关系，也未额外支付原告一个月工资，故本院认定被告解除与原告的劳动关系属于违法解除，被告应当按照《劳动合同法》第八十七条规定向原告支付赔偿金。我国《劳动法》规定，劳动者享有休息的权利。如果用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应当向劳动者支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。根据原告提交的考勤表的照片可以证实，原告在上班期间，2014年3月份加班5天，4月份加班1天（6、9日加班2天，7日休息）共计加班5天，被告应当依法向原告支付原告工资的百分之二百的工资报酬。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、原劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定，判决如下：一、被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资1473元〔（47天－30天）×86.67元/天〕；二、被告向原告支付赔偿金2600元（2600元/月×0.5月×2倍）；三、被告向原告支付加班工资520元（6天×86.67元/天×200％）。上述一、二、三项合计5113元，限被告于本判决书生效后3日内履行。案件受理费5元（已减半收取），由被告张掖市金泽木业有限公司负担。一审判决宣判后,被告张掖市金泽木业有限公司不服，向本院提出上诉。请求二审法院依法改判或发回重审。理由是：一、一审判决认定事实不清。被上诉人于莉与上诉人之间不存在劳动关系。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条，证明被上诉人与上诉人之间存在劳动关系举证责任在被上诉人处。被上诉人于莉一审庭审时向法庭提交的照片，考勤表、领款单的照片及影印件的来源是同一来源，为同一证据，该证据系影印件，依法不能单独作为认定案件事实的依据。被上诉人于莉一审提交的工作移交记录并不能证明是被上诉人与我单位的工作移交记录。上诉人单位劳动者的工资均通过建设银行转帐发放，被上诉人未经过建行向上诉人领取过工资。综上，被上诉人于莉提交的证据均不能作为认定本案事实的证据，不能证明双方形成劳动关系。二、一审判决适用法律错误。一审判决在上诉人与被上诉人之间无劳动关系，且在被上诉人没有明确证据证明上诉人与被上诉人存在劳动关系的情况下，适用《劳动法》第四十四条，《劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《关于确立劳动关系事项的通知》之规定，判决支持被上诉人的部分诉讼请求属适用法律错误。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人于莉在一审中提交的2014年4月12日的工作移交记录原件，经质证，上诉人认可移交记录上的接交人和监交人是其工作人员，与被上诉人于莉一审中提交的考勤表、领款单的照片，穿印有“金泽木业”的工作服的照片能够证明于莉在张掖市金泽木业公司工作的情况，从工作移交记录的内容来看，于莉从事的是公司的财务工作。双方虽未签订书面劳动合同，但于莉提交的上述证据证明双方存在事实上的劳动关系。上诉人关于双方不存在劳动关系的理由不能成立。对于解除劳动关系的事由，于莉主张是公司无故通知其离开公司，属违法解除。上诉人对解除事由一审中未提交证据，二审中提交了录像光盘一张，拟证明2014年4月12日于莉将自己的丈夫带进公司财务室将电脑交给自己的丈夫操作，其行为违反了公司劳动纪律，是于莉自己提出了辞职。经庭审质证，于莉认为2014年4月12日前公司已通知自己离开单位，4月12日是在办理交接手续，自己的丈夫确实进入过办公室，但自己并没有违反公司的纪律。经审查，上诉人提交的录像光盘并不能证明是于莉自己提出辞职离开了单位。上诉人未提交相应的证据证明于莉在工作期间存在劳动合同法第三十九条、第四十条规定的用人单位解除劳动合同的情形，上诉人解除与于莉的劳动关系属非法解除，一审判决支持于莉非法解除劳动合同赔偿金的请求符合劳动合同法的规定。上诉人未与于莉签订书面劳动合同，依据劳动合同法第八十二条的规定，应支付自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资，一审判决支持于莉双倍工资的请求符合法律规定。一审判决对于莉加班工资的计算和判处符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费10元，由上诉人张掖市金泽木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长张宏志审判员张永超代理审判员梁晶晶二〇一四年十月二十二日书记员王茹附：判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。