广西壮族自治区河池市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2014）河市行初字第5号 原告韦学敏，男，1960年8月7日生，壮族，农民，住 大化瑶族自治县大化镇古感村龙着屯76号。 特别授权委托代理人陈景宏，广西飞马律师事务所律师。 被告大化瑶族自治县人民政府。住所地：大化瑶族自治县大化镇。 法定代表人蓝瑞轩，县长。 特别授权委托代理人韦义和，该县法制办干部。 委托代理人农庭，该县法制办干部。 原告韦学敏不服被告大化瑶族自治县人民政府（以下简称“大化县政府”）行政强制行为纠纷一案，于2014年5月12日向本院提出诉讼。本院于2014年5月19日立案受理 后，依法向被告大化县政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭于2014年7月4日公开开庭审理了本案。原告韦学敏及其特别授权委托代理人陈景宏，被告大化 瑶族自治县人民政府的特别授权委托代理人韦义和、委托代理人农庭到庭参与诉讼。本院根据当事人同意协调的意见，曾进行协调未果。本案现已审理终结。 被告大化县政府于2014年作出《关于强制拆除违法建筑的公告》，期限届满后，于2014年1月9日，对原告韦学敏位于大化瑶族自治县大化镇古感村龙着屯的建筑实施行政强 制拆除。该《公告》内容为：韦学敏等户未取得《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》，擅自在大化至马山××路旁（城门附近）建设房屋的行为，违反了《中华人民共 和国城乡规划法》第三十七条、第三十八条、第四十条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第二十七条、第二十八条、第三十一条规定。根据《中华人民共 和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第五十八条、第六十五条规定，大化瑶族自治县住房和城乡建设局于 2013年12月31日依法做出限期拆除通知书并送达，上述违法建房户未在规定期限内自行拆除违法建筑。2014年1月3日大化瑶族自治县住房和城乡建设局提请大化县政府 责成有关部门依法采取强制拆除措施。经县政府研究同意，决定对韦学敏等户的违法建筑依法实施强制拆除。韦学敏等户违法建房户应在本公告发布之日起5日内，自动履行拆除违法 建筑义务；逾期仍不自动履行拆除违法建筑义务的，县政府将依法实施强制拆除。 被告大化县政府于2014年5月27日（法定期限内）向本院提供了作出被诉的具体行政行为的证据有： 1、原告韦学敏的《户口簿》（复印件）。2、原告韦学敏的《居民身份证》（复印件）。3、韦庆花的《居民身份证》（复印件）。4、原告韦学敏与韦庆花地《结婚证》（复印 件）。上述证据证实原告韦学敏户口、身份、婚姻及配偶的基本情况；5、询问原告韦学敏的笔录。6、大化瑶族自治县国土局制作原告韦学敏占地违法建房的《现场勘测图》（草 图）。上述证据证实原告韦学敏占地建筑，没有办理相关手续，也没有任何审批准许占地建筑的情况，该建筑均在民政扶贫培训中心使用国有土地红线图范围内；7、大化县国土局于 2013年3月27日发给原告韦学敏的大国土资通字【2013】第16号《责令停止违法行为通知书》及送达回证。8、大化县国土局于2013年3月28日发给原告韦学敏的 大国土资责通字【2013】第28号《责令改正违法行为通知书》及送达回证。上述证实原告韦学敏占地建筑的违法事实存在，大化县国土局下发通知要求其自行改正违法行为； 9、《征地协议书》。证实广西民政厅于1991年6月13日与当地村民小组签订征地协议兴建广西大化民政救灾扶贫培训中心，征地面积为801.5亩及征地的四至范围以红线 图为准；10、土地登记申请书及土地登记审批表。证实广西大化民政救灾扶贫培训中心于1993年10月进行土地登记，登记面积为801.5亩，四至范围以征地红线图为准。 土地性质为国有土地；11、广西大化民政扶贫培训中心使用土地地形红线图。证实征地红线图的制作时间是1991年5月至6月及原告韦学敏2008年9月至2013年9月 所修建的违法建筑物所在的位置为该红线范围内；12、大化县财政局《关于要求制止违规占用龙著果场国有土地行为的函》。证实2003年9月22日，大化县政府与广西民政厅 签订该地的土地使用权租赁合同，并更名为大化县大化镇龙著果场，由大化县财政局管理，原告韦学敏确实侵占广西大化民政扶贫培训中心的国有土地（大化龙着果场）建房，没有任 何审批证件；13、大化县国土局《关于国有农用地被当地群众强行侵占的情况报告》。证实原告韦学敏的占地建设的违法事实存在，国土局要求其自行改正违法行为，并建议列入 “两违”治理对象；14、《土地使用权租赁合同》。证实2003年9月20日，大化县政府与广西民政厅签订该地的土地使用权租赁合同；15、大化县政府《关于强制拆除违法 建筑的公告》。证实强制拆除原告韦学敏的违法建筑有事实和法律依据。 被告大化县政府提供的法律依据：一、职权依据：《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、最高人民法院《关于违法的建筑物、构筑物，设施等强制拆除问题的批复》。二、程序 依据：《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条。实体依 据：《中华人民共和国行政强制法》第四十四条，《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条、第三十八条、第四十条、第六十四条、第六十八条，广西壮族自治区实施《中华人民共 和国城乡规划法》办法第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、第五十八条、第六十五条。证实对原告韦学敏作出具体行政行为的法律、法规依据。 被告大化县政府于2014年6月27日（逾期）向本院提供作出被诉的具体行政行为的证据： 1、大土国用（1993）字第01250001号《国有土地使用证》。2、大化县地籍、界址调查表、3、指界授权委托书。上述证据证实广西大化民政救灾扶贫培训中心于 1993年10月进行土地登记，面积为801.5亩及四至范围，土地性质为国有土地登记及现场调查和指界人签名；4、大住建【2013】第096号《大化县住房和城乡建设 局建设行政执法责令限期拆除通知书》。证实强制拆除原告韦学敏的违法建筑有事实和法律依据。5、照片。证实在被强制拆除房屋一带，进行宣传“两违”强拆和张贴《限期拆除通 知书》等执法文书。 原告韦学敏诉称：大化县××镇古××村龙着屯韦庆向户房后的房屋原为原告家人韦汉标的老房，建于1982年，分为前、后进，其中，前进右侧为砖瓦房2间，左侧为预制板房 3间；后进为砖瓦房5间，地板均已硬化。总面积为369.74平方米。1991年12月19日，大化县国土局对该房进行面积丈量等，收取了韦汉标的土地申报费、证书费、丈 量费用132.66元。因老房年久老化成危房，2006年，原告一家将前进右侧瓦房改建为钢混房。2012年，将前进左侧的预制板房改造成简易房，并重新硬化地板。保留后 进房屋。2013年3月27日、28日，大化县国土局给原告分别作出大国土资通字【2013】第160号《责令停止违法行为通知书》、大国土资通字【2013】第28号 《责令改正违法行为通知书》，认定原告占地建设简易房，违反《土地管理法》第43条和《广西壮族自治区实施办法》第35条的规定，责令原告停止违法行为和自 收到本通知书之日起7日内改正。逾期不改正的，将依法追究法律责任。2014年1月9日，原告的前进房屋和后进房屋、围墙、地板被强行拆除和毁坏，致使原告造成经济损失。 2014年3月3日，原告曾以大化县国土资源局为被告提起诉讼。经河池市中级法院作出裁定后，才知道是被告于2014年1月3日作出《关于强制拆除违法建筑的公告》后。 于同月9日对原告的房屋、地板、围墙强制拆除和毁坏。大化县政府是具体行政行为的主体，原告认为，被告的具体行政行为违法，侵害了原告的合法权益。1、被告实施的具体行政 行为违反法定程序。拆除之前没有履行法定程序，没有告知原告进行强制拆除的事实和法律依据以及履行拆除的期限和相关法律后果，《关于强制拆除违法建筑的公告》不是其能强制 执行的依据。目前为止，原告未收到该《公告》，并不知其内容事项；2、被告认定事实错误。原告不是新占地建房，而是对危旧老房维修改造，且保留部分老房，这些房屋、地板、 围墙不是违法建筑；3、这些房屋、地板、围墙是《土管法》没有颁布前就已存在，国土部门早就对原告的房屋土地进行登记造册收费，我国法律没有禁止老房的存在和使用，也没有 禁止对老旧危房改造。同时，被告也没有强制拆除的权力，被告的具体行政行为属滥用职权和超越职权。原告提出诉讼请求：1、判决确认被告于2014年1月9日拆除、毁坏原告 房屋、围墙、地板的具体行政行为违法；2、判决被告恢复原告的房屋、围墙、地板原状；3、判决被告赔偿原告的其他经济损失150000元。 原告韦学敏向本院提供的证据有： 1、河池市中级人民法院（2014）河市行立终字第7号《行政裁定书》。证实大化县政府是适格的被告，对原告违法行政并2014年1月9日实施了违法的具体行政行为，非法 拆除、毁坏原告的房屋、围墙、地板；2、《责令停止违法行为通知书》。3、《责令改正违法行为通知书》。上述证实被告对原告违法行政非法拆除原告的房屋、围墙、地板。4、 照片。证实原告户的住房为老房和原状；5、《收费专用收款收据》。6、黄秀荣、杨凤鹏、古感村委、大化镇政府的《证明书》。7、韦绍京等人、古感村委的《证明》。8、韦绍 京等人的《证明》。上述证实房屋是原告父亲韦汉标的老房，为合法财产，被告已于1991年12月19日进行丈量、申报、登记、发证，确认其合法性并收取相关费用。 庭审中，原告向本院提供的证据有：1、大化镇古感村委的《证明》、韦茂必的《常住人口登记卡》。证实被拆除的房屋是原告家人韦汉标的老房屋。2、《农民专业合作社法人营业 执照》、《个体工商户营业执照》。证实原告的经营状况及被拆除的房屋是原告的生产、生活场所；3、韦学敏户的《户口薄》、4、韦宏斌户的《户口薄》、5、韦宏权户的《户口 薄》。证实龙着屯76号居住生活三户人。6、《收费专用收款收据》（1991年12月19日）。证实房屋交纳过费用。 被告大化县政府辩称：被拆除的房屋没有经过任何批准，没有取得任何证件，且建在广西民政救灾扶贫培训中心使用国有土地红线范围内，属于侵占国有资产的违法占地建筑及整治的 “两违”对象。被告组织强制拆除原告房屋的具体行政行为事实清楚、证据确凿，理由充分，程序合法，适用法律、法规正确，应依法维持。一、从大化县国土资源局对原告的《问话 笔录》看，原告认可被强制拆除的房屋没有办理相关手续，没有得到批准。现诉称被强制拆除的房屋为韦汉标建于1982年，不符合事实。又称1991年12月19日，大化县国 土局对老房进行面积丈量申报登记、发证，亦不符合事实；二、从广西民政救灾扶贫培训中心使用土地红线图、土地登记、征地协议书及大化县财政局、国土局的报告内容看，原告 2008年9月至2013年9月所修建的违法占地及违法建设的建筑物位置为该红线范围内，确实侵占了国有土地建房。综述，被告依据《中华人民共和国行政强制法》、《中华人 民共和国城乡规划法》、《广西壮族自治区实施办法》、最高人民法院《关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》等法律、法规、公 告，强制拆除“两违”建筑的具体行政行为合法、正确。请求法院依法维持，驳回原告的诉讼请求。 经庭审质证，原告对被告提供的证据发表质证意见为：对证据1、2、3、4，没有异议；对证据5有异议，认为该问话笔录内容部分事实不正确、不清楚，不能作为强制拆除的依 据；对证据6有异议，认为该草图没有事实依据；对证据7、8有异议，认为不能作为强制拆除的依据；对证据9有异议，认为该征地协议不能证实土地权属；对证据10、11、 12、13有异议，认为不能作为强制拆除的依据；对证据14、15有异议，认为不能证实被告作出的强制拆除的行政行为合法。对另一组证据，已超过举证期限，不应采信。取得 的《国有土地使用证》不合法，所提供的照片，不是原告被拆除的房屋。 被告对原告举证的证据质证意见为：对证据1，认为与本案没有关联性，不能证实被告作出的具体行政行为违法；对证据2、3的合法性、关联性没有异议；对证据4，认为来源不合 法，没有记载拍照时间和地点，不能证实原告所讲的老房屋存在的事实；对证据5的合法性没有异议，但与本案无关联性，不能证实该《收款收据》是对被拆房屋的缴费情况；对证据 6、7、8，认为来源不合法，内容不真实，与本案没有关联性，不能作为定案依据。对原告庭审中提供的证据质证意见：对证据1，认为古感村村委会没有资格出具个人婚姻状况。 该证明不符合事实，达不到原告证明的事实。对证据2，认为真实性没有异议，但与原告的主张存在矛盾；对证据3、4、5，认为来源没有异议，但与本案无关联性，原告所居住房 屋，一直是76号，并非是被拆除的房屋。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下确认：对原、被告当庭表示没有异议的证据，本院予以确认，可作为认定案件事实的依据。对原告举出的其他证据，因不具备行政诉讼 证据规定的合法性、真实性、关联性，对此，不予以采信。对被告举出的证据，其来源合法，与本案的事实存在关联性，具有真实性，对此予以确认。对被告逾期举证的证据，不予以 确认。 经审理查明，大化县政府为规范土地管理秩序和城乡建设规划，依法查处“两违”行为，根据有关法律、法规的规定，在县城开展“两违”专项治理活动。2013年3月12日，大 化县国土局收到本县财政局转来的《关于要求制止违规占用龙着果场国有土地行为的函》，该函述明原广西大化民政救灾扶贫培训中心培训基地801.5亩土地及地上附属物租赁给 大化县政府管理使用，并由大化县财政局代为管理,韦学敏越界建房等内容。同年3月27日，大化县国土局经现场核实了韦学敏违法占用土地的情况并制作《现场勘测图》。同日。 该局向韦学敏送达大国土资通字【2013】第160号《责令停止违法行为通知书》。该通知的主要内容为“韦学敏：你（户）未经有批准权的人民政府批准，于2012年12月 擅自在大化镇古××村龙着屯韦庆向户住房后面占地建设房屋，其行为已违反《中华人民共和国土地管理法》第43条和《广西壮族自治区实施办法》第 35条的规定。根据《中华人民共和国土地管理法》第67条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第32条规定，现责令你（户）立即停止上述违反行为，听侯处理”。当日。 韦学敏已签收。2013年3月28日，该局又向韦学敏送达大国土资责通字【2013】第28号《责令改正违法行为通知书》,内容为“韦学敏：你（户）在大化镇古××村龙着屯 占地建设简易房、围墙及地板硬化的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款和《广西区实施办法》第三十五条第一款的规定。 根据《中华人民共和国土地管理法》第67条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第32条规定，现责令你（户）自收到本通知书之日起7日内改正。逾期不改正的，将依法追 究法律责任”。当日，韦学敏已签收。韦学敏对所签收的通知，没有提出异议。2014年1月3日，大化县政府作出《关于强制拆除违法建筑的公告》,其内容为“韦学敏等户未取 得《建筑用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》，擅自在大化至马山××路旁（城门附近）建设房屋的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第三十七条、第三十八条、 第四十条和《广西壮族自治区实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十一条规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条和 《广西壮族自治区实施办法》第五十八条、第六十五条规定，大化县住房和城乡建设局于2013年12月31日依法做出限期拆除通知书并送达，上 述违法建房户未在规定期限内自行拆除违法建筑。2014年1月3日大化县住房和城乡建设局提请大化县人民政府责成有关部门依法采取强制拆除措施。经县人民政府研究同意，决 定对韦学敏等户的违法建筑依法实施强制拆除。韦学敏等户应在本公告发布之日起5日内，自动履行拆除违法建筑义务；逾期仍不自动履行拆除违法建筑义务的，县人民政府将依法实 施强制拆除”。《公告》规定的期限届满后，韦学敏没有履行。同年1月9日，大化县政府对韦学敏的房屋实施强制拆除。过后，韦学敏曾以大化县国土局为被告诉至大化县法院。案 经该院审查作出（2014）大行立初字第1号行政裁定，裁定对起诉人韦学敏的起诉不予受理。韦学敏不服，向本院提起上诉。本院经审查，于2014年4月17日作出 （2014）河市行立终字第7号行政裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。2014年5月19日，韦学敏向本院提起行政诉讼，请求1、判决确认被告大化县政府于2014年1月 9日拆除、毁坏原告的房屋、围墙、地板的具体行政行为违法；2、判决被告恢复原告的房屋、围墙、地板原状；3、判决被告赔偿原告的其他损失150000元。 另查明，被拆除的房屋位于大化县××镇古××村龙着屯。1991年6月13日，广西壮族自治区民政厅为甲方（由大化县民政局代办）与大化县古感村龙着屯第一、二、三、四队为 乙方，签订《征地协议书》，主要约定内容是：甲方根据大化县大政函（1991）21号文件精神，需征用乙方位于龙着屯的耕地（包括田、地、荒坡、水面、石山），面积 801.5亩，兴建广西大化民政救灾扶贫实验场，作为开发性生产基地、科技培训中心，发展种养加工等项目，向大石山区和贫困地区推广成功经验等。还约定有征用土地四至界 线、支付补偿费、安置补助费、地上附着物补偿费的内容等并附图。同年10月10日，广西壮族自治区大化民政救灾扶贫培训中心申请对该宗地进行土地登记。2003年9月 20日，大化县政府与广西区民政厅签订《土地使用权租赁合同》，约定原广西壮族自治区大化民政救灾扶贫培训中心培训基地土地及地上附属物租赁给大化县政府管理使用，租赁期 40年，并由大化县财政局代为管理。2008年9月至2013年间，韦学敏在没有办理任何建房手续及没有得到审批情况下，在原××自治区大化民政救灾扶贫培训中心培训 基地土地内分别建筑了房屋、围墙及硬化地板。2013年3月12日，大化县财政局向大化县国土资源局递交《关于要求制止违规占用龙着果场国有土地行为的函》。2013年 4月1日，大化县国土资源局向大化县政府递交《关于国有农用地被当地群众强行侵占的情况报告》。 本院认为，依照《中华人民共和国城乡规划法》四十条“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡 规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”规定，本案原告韦学敏在没有办理任何建筑手续及得到政府相关部门的审批下，擅自 在大化至马山××路旁的国有土地上建筑房屋、围墙及硬化地板，其行为违法。被告大化县政府于2014年1月9日对原告韦学敏的违法建筑进行强制拆除，其具有执法主体资格。 依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执 行”、第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项……”、第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行 政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”、第三十八条“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人”、第四十四条“对违法的建筑物、构建物、设施等需 要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”规定，行政机关 实施行政强制行为应当遵循法律规定的程序。经审查，被告大化县政府在实施强制拆除原告违法建筑行为前，没有充分的证据证实依法作出过行政决定、履行行政决定义务催告通知 书、行政强制执行决定书及送达给原告韦学敏，对于其所作出《关于强制拆除违法建筑的公告》，也未能提供充分证据证明该《公告》已张贴和告知原告韦学敏，其行为违反了上述法 律对强制执行行为的明确规定，属程序违法。原告韦学敏请求确认被告大化县政府的具体行政行为违法的诉讼理由成立，本院予以支持。被强制拆除的建筑物，因是原告韦学敏在没有 办理任何建筑手续及未得到政府相关部门审批情况下所建的，属违法建筑，不属于《中华人民共和国国家赔偿法》中规定的受国家机关和国家机关工作人员行使职权侵犯的“合法权 益”的财产范围，因此，原告韦学敏主张给予恢复原状以及赔偿其经济损失的诉讼请求，没有法律依据，本院依法不予支持，对该项请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉 讼法》第五十四条第（二）项第3目和最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第五十七条第（二）项、第五十六条第（四）项的规定，经合议庭评议。 本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告大化瑶族自治县人民政府2014年1月9日对原告韦学敏的违法建筑实施的强制行为违法； 二、驳回原告韦学敏要求恢复原状、赔偿经济损失的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告韦学敏、被告大化瑶族自治县人民政府各负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状（上诉期届满后七日内，向广西壮族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费 50元，该院开户银行：农行南宁市万象支行；户名：广西壮族自治区高级人民法院；账号：20×××77），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广 西壮族自治区高级人民法院。 附：相关法律规定 《中华人民共和国行政诉讼法》 第五十四条第（二）项第3目：人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具 体行政行为：3、违反法定程序的。 最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释 第五十七条第（二）项：人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效判决。有下列情形之一的，人民法院应当作出确 认具体行政行为违法或者无效判决：（二）被诉具体行政行为违法，但不具备可撤销内容的。 第五十六条第（四）项：有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（四）其他应当判决驳回诉讼请求的 情形。 审判长  申国毅 审判员  寇四清 审判员  华卫江 二〇一四年十月二十三日 书记员  吴菊婵