南充市顺庆区人民法院民 事 判 决 书（2013）顺庆民初第3580号原告南充市金博盛电器有限责任公司。法定代表人张果利，执行董事。委托代理人刘明，四川维大律师事务所律师。被告罗斌。委托代理人谭俊林，四川兴恒平律师事务所律师。委托代理人蒋晓文，四川兴恒平律师事务所律师。被告向中德。被告陈晓容。委托代理人ＸＸ，南充市高坪区高坪法律服务所法律工作者。被告叶文强。被告陈玉光。委托代理人ＸＸ，南充市高坪区高坪法律服务所法律工作者。被告弋小林。委托代理人施海志。原告南充市金博盛电器有限责任公司（以下简称金博盛电器）诉被告罗斌买卖合同纠纷一案，本院于2013年10月10日立案受理后，被告罗斌在答辩期内提出管辖权异议，本院依法驳回后，罗斌提出上诉，经中院审理于2014年1月16日维持本院裁定。被告罗斌于2014年2月18日申请追加陈玉光、陈晓容、向中德、弋小林、叶文强参加诉讼，本院依申请追加上述五人为被告参加诉讼后，被告陈玉光又提出管辖权异议，本院裁定驳回后，陈玉光提起上诉，经中院审理于2014年7月31日维持本院裁定。本院于2014年9月4日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人刘明，被告罗斌及其委托代理人蒋晓文、被告陈玉光的委托代理人ＸＸ、被告陈晓容及其委托代理人ＸＸ、被告弋小林的委托代理人施海志、被告向中德、被告叶文强出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：被告因装修嘉陵区美联国际会所，于2012年2月21日与原告签订《空调购销及施工合同》，原告向被告提供中央空调及安装施工价款549000.00元，其约定了其他条款，在施工中，被告又与原告签订了两份《补充协议》，以及另增加工程量等，共计空调及安装款为720790.00元。除已支付50万元外，下欠220790元。经原告多次催收未果，特诉至来院，请求判令：判令各被告连带支付工程款220790元，并从逾期之日起按银行同期贷款利���计算利息，并承担本案诉讼费。为支持其诉请原告提交了以下证据：1、购销合同一份。以证明原、被告建立了买卖关系；2、补充协议两份、工程变更单、工程增加单、工程竣工验收报告。以证明被告开设的美联国际会所下欠原告款项为220790元。对原告的证据被告罗斌的质证意见为：被告为共同体，在出资协议中写明是以我的名义经营的。另外空调确实是安装在我们会所，开业后其他的股东没有对空调有异议。在签合同时，股东陈玉光也是参加了的。空调确实安装了的，只是空调安装是否合格，材料是否达标，金额是否准确还待定。购销及施工合同是我签的，补充协议我只签了个7000元的，其他是我们聘用人员林秋生等人签的。被告陈玉光的质证意见为：购销及施工合同我们不清楚，这应是罗斌个人与原告签的，根据合同法的相对性，与陈玉光无关。对补充协议陈玉光也是不知情，与陈玉光无关。2012年9月11日签的补充协议上罗斌也没有在上面签字。被告陈晓容的质证意见为：质证意见与陈玉光的一致。被告向中德的质证意见为：购销合同我是第一次看到，对于原告提供的证据。有的是罗斌签的，有的不是，真实性待定。购销合同上是罗斌签的，我对合同与附件协议的真实性质疑。被告叶文强质证意见为：我是2013年4月参与进去的，8月关门。我什么都不知道，对原告的证据我不认可。被告弋小林的质证意见为：具体情况我不清楚，按他们说的办。被告罗斌辩称：合同是事实，但是金额我不清楚，结没结算我不清楚，我没有管这些，账目在陈玉光那里，林秋生系我公司员工。被告罗斌未提交证据，主动书面承诺叶文强、向中德、弋小林应负债务部分由罗斌偿还。被告向中德辩称：请求法院判决与我无关。1、根据合同法及我们出资协书第四条明确约定出资不够的，应本着出资自愿原则追加，我对出资协议承担有限责任，超出的责任我不应承担；2、原告起诉二十几万的工程量上面没有我们任何一个股东的签字，原告应出示我们出资股东认可的结算书来确定实际工程款余额。空调买卖是事实，应经过决算后，按实际金额结算。被告向中德未提交证据。被告叶文强辩称：请求判决我与此事无关，我是2013年4月份入的股，之前的事我不清楚，8月份就关门了。我也没有参加管理完全不知道这些事情。被告叶文强未提交证据。被告陈晓容辩称：关于空调的金额，应由双方进行结算。购销合同是否是我们认可的合同还待定。余下金额应���认后按出资协议约定的给付。另外我本人对这些事情不清楚。被告陈晓容未提交证据。被告陈玉光辩称：陈玉光本人不知道空调买卖这事，也不知道空调安装这事，陈玉光不是本案适格被告。被告陈玉光未提交证据。被告弋小林辩称：弋小林本人对经营一无所知，签了什么合同也是不清楚的，不应承担责任。被告弋小林未提交证据。经审理查明：2011年10月25日，被告罗斌、陈玉光、陈晓容、向中德、弋小林签订了《出资经营协议书》，约定自愿共同出资，以罗斌名义租赁南充市嘉陵区滨江南路二段123号商州名苑，经营面积约2460平方米的商业用房，发起组建美联国际娱乐会所有限责任公司。并于2012年在工商行政部门企业名称预先核准为“南充市美联娱乐有限公司”，但至今未注册。五人出资比例分别为���斌330万元、陈玉光200万元、陈晓容70万元、向中德50万元、弋小林300万元。2013年3月11日，被告叶文强出资50万元加入成为股东。被告罗斌、陈晓容、弋小林、向中德在叶文强出资协议书上签字进行了确认叶文强的出资入股事实。被告罗斌作为发起人负责组建筹备工作，2012年2月21日，还在筹建的南充市美联国际娱乐会所为需方（甲方），原告金博盛电器为供方（乙方）签订了《购销及施工合同》，约定由乙方承担甲方交给的空调供货和安装业务。工程造价为549000元，付款方式为：“合同经双方签字盖章后贰日内，乙方机具设备及人员、施工材料进场后，甲方按照乙方进场材料款的80%支付工程预付款，施工中甲方拨款均按照乙方工程量的80%进行支付，工程试机即验收合同，甲方在三个工作日内支付工程款98%。余款2%作为工程质保金，在工程验收合格后一��内经使用无质量问题后全款支付”。第十一条竣工验收第二款约定：“未验收合同的工程，甲方不得使用，否则由甲方承担质量责任，并视为已验收合格”。第十三条违约第一款约定：“违约内容包括无故单方面终止合同、不照图施工、使用伪劣产品、无故拖延工期、及时拨付款项、无故拖延各种签证、手续、交接、验收等”；第二款约定：“违约方承担全部责任并按合同总金额的0.3%赔偿对方；若因甲方原因未足额付应付款项，乙方则按欠款额0.03%日利率加收甲方滞纳金，直至款项收齐为止。若因甲方原因导致安装不能如期完工，甲方应在约定日期内结清全部货款。若乙方原因使工程不能如期交付，甲方则按已付款额0.3%日利率加收乙方违约金。直至工程结束，（以上收款以收款凭证和合同为凭据）”。罗斌在合同上代表甲方签名。合同签订后，原告于2012年9月11日又与甲方美联国际会所签订《补充协议》，补充协议约定增加工程造价壹拾万贰仟元。2012年12月31日，原告又与美联国际会所签订补充协议，补充协议约定再增加工程量7000元。两份补充协议分别由谢敏、吴勇作为甲方代表与美联国际会所签订，罗斌在2012年12月31日的补充协议上签名批准属实。此外，原告在装修中另增加了工程量。除2012年12月25日和2012年12月21日两张工程增加单未有美联国际娱乐会所工作人员签名，两张工程增加单金额分别为3950元和860元。其余工程增加单上由美联国际娱乐会所工作人员林秋生、吴勇签字确认，增加工程量合计金额为61570元。2013年7月11日，原告为其所承揽的南充市美联国际娱乐会所中央空调作出了竣工验收确认书，美联国际娱乐会所工作人员吴勇在确认验收报告上签名确认。2012年12月31日，美联国际娱乐会所试营业，使用原��安装的中央空调至2013年8月。另查明，林秋生、谢敏、吴勇系美联国际娱乐会所的聘用工作人员。2014年10月9日，被告罗斌书面承诺对叶文强、弋小林、向中德应分摊部分，由罗斌统一向债权人支付。再查明，美联国际娱乐会所已支付工程款50万元。原告书面申请要求被告以未付款总额按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息。本院认为，原告南充市金博盛电器有限责任公司与被告罗斌签订的《购销及施工合同》不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。按照合同约定，发包方应当在工程试机即验收合格后三个工程日内支付工程款的98%，双方对工程量及工程款的支付及违约金的支付标准有明确约定。但发包方未按约定履行其义务，已构成违约，依法应承担履行合同义务和承担支付违约金的义务，原告请求给付下欠工程款的请求��项，应当支持；另2012年12月25日和2012年12月21日两张工程增加单没有美联国际娱乐会所工作人员签名，原告要求被告给付的证据不足，其请求不应支持。根据本案查明的事实，涉案工程是罗斌等在设立南充市美联娱乐有限公司期间所产生的债务，因该公司至今未设立。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第四条“公司因故未设立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持，部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任比例分担责任，没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未设立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。”之规定，对公司设立行为产生的费用和债务，全体或者部分发起人对此承担责任后，可请求其他发起人分担；罗斌、陈玉光、陈晓容、弋小林、叶文强、向中德系共同发起人，故本案原告诉请要求上述人员承担支付工程款及违约金的主张符合法律的规定，依法应当支持。关于本案原告主张违约方按银行同期贷款利率支付未付款利息并无不当，应按此标准从2013年1月1日起，以未付款总额215980元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至本判决确定的给付日止。至于被告方提出与原告的工程尚未办理结算，应当在办理工程决算后再予以给付的抗辩，原告在工程安装完毕后，及时向南充市美联国际娱乐会所递交了《竣工验收报告书》，其工作人员也在报告书上签字���以确认，应当可以确认双方对安排工程进行了验收，更何况被告创办的企业进行了长达数月之久的试营业，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收的，发包人擅自适用后，又以适用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”的规定，被告方对安装的空调已使用长达八个月，从2013年7月11日至今已超过了合同约定的一年保质期限，故被告应当将质保金给付原告。被告罗斌自愿替被告弋小林、向中德、叶文强承担给付责任不违反法律规定，原告表示同意，本院准予。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和���公司法﹥若干问题的规定（三）》第二条“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。”之规定，判决如下：一、被告罗斌、陈玉光、陈晓容连带给付原告南充市金博盛电器有限责任公司工程款215980元；二、被告罗斌、陈玉光、陈晓容连带给付原告南充市金博盛电器有限责任公司违约金（违约金的计算方式为：以215980元为基数，从2013年1月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息至本判决确定的给付之日止）；三、驳回原告南充市金博盛电器有限责任公司其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后十日内给付。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行���间的债务利息。本案案件受理费4662元，由被告罗斌、陈玉光、陈晓容负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对双方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长 秦 杰人民陪审员 罗 平人民陪审员 罗胜前二〇一四年十月二十四日书 记 员 蒋良杰