广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初4006号 原告：广西泓浩容大融资性担保有限公司，住所地：南宁市青秀区竹溪路29号山水花都秀竹花园综合楼6楼612号房，统一社会信用代码：9145000068777807X6。 法定代表人：郭继全，该公司董事长。 委托诉讼代理人：温晓华，广西伟宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦李波，广西伟宁律师事务所律师。 被告：柳州信义德汽车销售有限公司，住所地：柳州市汇轮路8号，注册号：450208200007370。 法定代表人：毕傲霜。 被告：毕傲霜，女，1966年11月9日出生，汉族，住广西柳州市柳北区。 被告：吴子龙，男，1988年1月23日出生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 第三人：中国农业银行股份有限公司广西壮族自治区分行，住所地：南宁市青秀区金湖路56号，统一社会信用代码：91450000708729358M。 负责人：梁毅。 第三人：中国农业银行股份有限公司柳州柳南支行，住所地：柳州市飞鹅路二路１号谷埠街国际商贸城A区1-13、14、15、16号，统一社会信用代码：91450200898586078J。 负责人：宋超。 委托诉讼代理人：蔡永林，该行职员。 委托诉讼代理人：杨文志，该行职员。 第三人：中国农业银行股份有限公司南宁航洋国际支行，住所地：南宁市民族大道１３１号航洋国际城临街铺面，统一社会信用代码：914501037087395488。 负责人：何海燕。 原告广西泓浩容大融资性担保有限公司（以下简称泓浩公司）与被告柳州信义德汽车销售有限公司（以下简称信义德公司）、毕傲霜、吴子龙、第三人中国农业银行股份有限公司广西壮族自治区分行（以下简称农业银行广西区分行）、中国农业银行股份有限公司柳州柳南支行（以下简称农业银行柳南支行）、中国农业银行股份有限公司南宁航洋国际支行（以下简称农业银行航洋国际支行）追偿权纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告泓浩公司的委托诉讼代理人温晓华、第三人农业银行柳南支行的委托诉讼代理人蔡永林、杨文志到庭参加了诉讼。被告信义德公司、毕傲霜、吴子龙、第三人农业银行广西区分行、农业银行航洋国际支行经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告泓浩公司向本院提出诉讼请求：1.被告信义德公司立即向原告泓浩公司清偿代偿款本金2236267.81元，代偿款利息720259.56元[利息分三段计算：1、以516350.38元为基数，从2015年1月30日起计至2017年1月9日，利息为138412.92元（516350.38元×13.8%÷365天×709天）；2、以1034271.74元为基数，从2015年3月19日起计至2017年1月9日，利息为258868.30元（1034271.74元×13.8%÷365天×662天）；3、以2236267.81元为基数，从2017年1月10日起计至2018年1月25日，利息为322978.34元（2236267.81元×13.8%÷365天×382天），之后发生代偿款利息，系以2236267.81元为基数，按年利率13.8%计算至代偿款清偿之日止]；2.被告信义德公司立即向原告支付违约金1000000元（违约金按担保贷款总额的20%计）；3.被告信义德公司立即向原告支付原告实现债权的费用（律师费）共20000元（暂计至起诉之日，后续发生的费用按照实际支出计算）；4.被告毕傲霜、吴子龙对被告信义德公司的上述债务承担连带清偿责任，立即向原告支付前述代偿款本金、利息、违约金和原告实现债权的费用；5.原告对被告毕傲霜名下的柳州市房屋及柳州市房屋的出售或拍卖等所得价款享有优先受偿权；6.原告对被告吴子龙名下的柳州市房屋的出售或拍卖等所得价款享有优先受偿权；7.原告对被告柳州信义德汽车销售有限公司的位于柳州市汇轮路8号的经营权出售或拍卖等所得价款享有优先受偿权；8.本案的诉讼费用由各被告共同承担。事实与理由：2014年1月份，被告信义德公司因经营需要向农业银行柳南支行申请贷款，为此，被告信义德公司与原告签订《委托保证合同》（合同编号：2013年委保字第156号），被告信义德公司委托原告代为向农业银行柳南支行支行提供贷款担保，担保金额5000000元，约定的利率为被告信义德公司与农业银行柳南支行签订的借款合同中贷款利率的二倍，违约金按担保贷款总额的10%计，现原告诉讼请求的利息依法按欠款本金的年利率13.8%来计算。原告自愿接受委托。原告与被告毕傲霜签订了《房屋（房地产）抵押反担保合同》（编号：2013年房抵字第156号），被告毕傲霜以其名下的柳州市房屋向原告提供连带责任保证反担保。原告与被告毕傲霜又签订了另一份《房屋（房地产）抵押反担保合同》（编号：2013年房抵字第156号），被告毕傲霜以其名下的柳州市房屋向原告提供连带责任保证反担保。原告与被告吴子龙签订了《房屋（房地产）抵押反担保合同》（编号：2013年房抵字第156号），被告吴子龙以其名下的柳州市房屋向原告提供连带责任保证反担保。原告与被告毕傲霜签订了《信用反担保合同》（编号：2013年信保字第156号），被告毕傲霜向原告提供连带责任保证反担保。原告与被告吴子龙签订了《信用反担保合同》（编号：2013年信保字第156号），被告吴子龙向原告提供连带责任保证反担保。原告与被告信义德公司签订了《协议书》，被告信义德公司以其承租的位于柳州市汇轮路8号的经营权向原告提供连带责任保证反担保。2014年1月10日，被告信义德公司与农业银行柳南支行签订了《流动资金借款合同》（编号：45010120140000156），约定信义德公司借款5000000元，借款期限一年，利息为人民银行同期贷款年利率再上浮15%，即利息为年利率6.9%。2014年1月10日，原告与农业银行柳南支行签订《保证合同》（编号：45100120140002585），约定原告对被告信义德公司向农业银行柳南支行贷款的500万元承担保证责任。后农业银行柳南支行向被告信义德公司发放了贷款人民币500万元。被告信义德公司与农业银行柳南支行签订的《流动资金借款合同》（编号：45010120140000156）约定的还款期限届满，被告农业银行柳南支行未能还本付息。农业银行柳南支行为此多次向被告信义德公司、原告主张权利。农行南宁航洋国际支行分别于2015年1月30日、2015年3月19日、2017年1月10日划扣原告人民币516350.38元、1034271.74元、685645.69元以代偿被告信义德公司的借款。原告多次向各被告主张权利，至今均未获理睬，酿成讼争。综上所述，原告为维护合法权益，特依法起诉，请求人民法院判如所请。 第三人农业银行柳南支行述称，确认收到原告代被告信义德公司偿还的贷款本息2236267.81元。 被告信义德公司、毕傲霜、吴子龙未作答辩。 第三人农业银行广西区分行、农业银行航洋国际支行未作陈述。 原告泓浩公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织第三人农业银行柳南支行进行了质证。被告信义德公司、毕傲霜、吴子龙，第三人农业银行广西区分行、农业银行航洋国际支行经本院合法传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为其已放弃答辩和质证的权利。第三人农业银行柳南支行对原告的证据的真实性、合法性、关联性均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告泓浩公司的原名称为广西弘昊融资性担保有限公司，该公司于2018年1月17日变更名称为现名。被告信义德公司的股东为被告毕傲霜、吴子龙。2014年1月10日，被告信义德公司（借款人）与第三人农业银行柳南支行（贷款人）签订编号为45010120140000156号的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，约定借款金额5000000元，用于购汽车；借款期限壹年，自2014年1月10日起至2015年1月9日止；贷款利率采取浮动利率，按照每笔借款提款日、单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基础利率基础上浮15%，浮动利率调整以陆个月为一个周期，自人民银行人民币贷款基准利率调整的下一个周期首月的借款对应日起，按调整后相应期限档次的基准利率确定新的借款利率，贷款人可不再另行告知借款人，无借款对应日的，该月最后一日视为借款对应日；借款按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按照合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。原告泓浩公司为该笔贷款提供连带责任保证，为此与农业银行柳南支行签订了《保证合同》。后农业银行柳南支行发放了贷款，并确定执行利率6.9%。 此外，原告泓浩公司（甲方、保证人）与被告信义德公司（乙方、委托保证人）签订了合同编号为2013年委保字第156号的《委托保证合同》，约定甲方同意为乙方向农业银行柳南支行借款伍佰万元提供保证担保，主合同编号为45010120140000156号；甲方在保证范围内承担连带清偿责任；甲方从代偿之日起，成为乙方的债权人，有权要求乙方支付代偿的全部款项和自代偿之日起的利息以及甲方实现债权的费用（实现债权的费用包括催收费用、诉讼费或仲裁费、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费及其他费用等），并有权委托相关银行从乙方的账户上代为扣还上述款项；乙方未按期还本付息致使甲方代偿的，乙方应按担保贷款总额的20%向甲方支付违约金；自甲方代偿之日起，甲方按乙方与贷款方签订的借款合同中贷款利率的两倍向乙方计收利息。 原告泓浩公司（甲方、抵押权人）与被告毕傲霜（乙方、抵押人）签订编号为2013年房抵字第156号的《房屋（房地产）抵押反担保合同》，约定：根据甲方与信义德公司签订的2013年委保字第156号《委托保证合同》，甲方为信义德公司向农业银行柳南支行借款人民币伍佰万元提供保证担保，为了维护甲方的合法权益，乙方以其依法有权处分的位于柳州市房屋向甲方提供抵押反担保，反担保债权为1000000元；抵押反担保的范围为甲方为信义德公司代偿的全部款项和自代偿之日起贷款金额的利息、《委托保证合同》中约定的信义德公司应向甲方支付的违约金、甲方实现债权的费用，实现债权的费用包括催收费用、诉讼费（或仲裁费）、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费等。原告作为房屋他项权利人对被告毕傲霜所有的坐落于柳州市办理了编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》，登记债权数额1000000元，房屋所有权证号为柳房权证字第××号。 原告泓浩公司（甲方、抵押权人）与被告毕傲霜（乙方、抵押人）签订编号为2013年房抵字第156号的《房屋（房地产）抵押反担保合同》，约定：根据甲方与信义德公司签订的2013年委保字第156号《委托保证合同》，甲方为信义德公司向农业银行柳南支行借款人民币伍佰万元提供保证担保，为了维护甲方的合法权益，乙方以其依法有权处分的位于柳州市房屋向甲方提供抵押反担保，反担保债权为壹佰贰拾万元整；抵押反担保的范围为甲方为信义德公司代偿的全部款项和自代偿之日起贷款金额的利息、《委托保证合同》中约定的信义德公司应向甲方支付的违约金、甲方实现债权的费用，实现债权的费用包括催收费用、诉讼费（或仲裁费）、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费等。原告作为房屋他项权利人对被告毕傲霜所有的坐落于柳州市办理了编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》，登记债权数额1200000元，房屋所有权证号为柳房权证字第××号。 原告泓浩公司（甲方、抵押权人）与被告吴子龙（乙方、抵押人）签订编号为2013年房抵字第156号的《房屋（房地产）抵押反担保合同》，约定：根据甲方与信义德公司签订的2013年委保字第156号《委托保证合同》，甲方为信义德公司向农业银行柳南支行借款人民币伍佰万元提供保证担保，为了维护甲方的合法权益，乙方以其依法有权处分的位于柳州市房屋向甲方提供抵押反担保，反担保债权为壹佰贰万元整；抵押反担保的范围为甲方为信义德公司代偿的全部款项和自代偿之日起贷款金额的利息、《委托保证合同》中约定的信义德公司应向甲方支付的违约金、甲方实现债权的费用，实现债权的费用包括催收费用、诉讼费（或仲裁费）、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费等。原告作为房屋他项权利人对被告吴子龙所有的坐落于柳州市办理了编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》，登记债权数额1200000元，房屋所有权证号为柳房权证字第××号。 原告泓浩公司（甲方）与许刚（乙方、出租人）、信义德公司（丙方、承租人）共同签订了一份《协议书》，约定信义德公司以其位于柳州市汇轮路8号的经营权向甲方提供反担保。 原告泓浩公司（甲方）、被告信义德公司（乙方）分别与被告毕傲霜、吴子龙（均为丙方）签订了《信用反担保合同》，约定丙方愿以连带责任保证方式就甲、乙双方签订的2013年委保字第156号《委托保证合同》项下乙方的有关义务和责任向甲方提供信用反担保；保证范围为甲方为乙方代偿的全部本息、违约金及实现债权的费用（实现债权的费用包括催收费用、诉讼费或仲裁费、诉讼保全费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费等）；丙方的保证期间为乙方债务履行期限届满之日起两年；丙方的保证方式为连带责任保证，在其保证范围内承担连带清偿责任，丙方放弃作为反担保人的任何抗辩权。 由于被告取得贷款后未依约还款，原告泓浩公司于2015年1月30日代偿516350.38元、于2015年3月19日代偿1034271.74元、于2017年1月10日代偿685645.69元。之后原告泓浩公司诉至本案，并委托广西伟宁律师事务所代理诉讼。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告为被告信义德公司贷款提供保证担保，因被告信义德公司未能如期还款，原告依约代被告信义德公司偿还了贷款2236267.81元，因此，被告信义德公司应偿还原告代偿款2236267.81元。此外，依据《委托保证合同》的约定，自原告代偿之日起，原告按借款人与贷款方签订的借款合同中贷款利率的两倍计收利息。因此，原告有权按年利率6.9%的两倍即13.8%计收代偿款利息，具体计算方式为：以516350.38元为基数，从2015年1月30日起按年利率13.8%计付至2015年3月18日止；以1550622.12元为基数，从2015年3月19日起按年利率13.8%计付至2017年1月9日止；以2236267.81元为基数，从2017年1月10日起按年利率13.8%计付至本案债务实际清偿之日止。至于违约金，虽然根据《委托保证合同》约定，被告未按期还本付息致使原告代偿的，被告应按担保贷款总额的20%向原告支付违约金。但本院认为，原告作为被告贷款的保证人，其履行担保责任进行代偿本就属于其应当承担的合同义务，不能以合同义务作为债务人违约的事由。另一方面，被告作为债务人违反主合同约定逾期还款时，其对债权人构成违约，但不能认为该行为同时也违反了委托保证合同的约定而对担保人也构成违约，这样就违反了合同责任的相对性原则，也会导致债务人在承担主合同的违约责任的同时还需承担委托保证合同的违约责任，因同一行为而负双重责任，亦有悖公平正义。综上，该违约责任条款应认定无效，对原告该项诉请不予支持。关于律师费的问题，该费用属于原告为实现债权而产生的费用，根据合同约定应由债务人承担，且原告主张的律师费20000元符合广西司法厅规定的律师服务收费标准，故被告信义德公司应赔偿律师费20000元给原告。此外，根据原告与被告毕傲霜、吴子龙签订的《信用反担保合同》，约定被告毕傲霜、吴子龙就被告信义德公司在《委托保证合同》项下义务和责任向原告提供连带责任保证反担保，并约定保证期间为信义德公司债务履行期限届满之日起两年，因此，根据合同约定及原告代偿的情况，被告毕傲霜、吴子龙应对被告信义德公司拖欠原告的代偿款685645.69元及相应利息、律师费承担连带清偿责任。被告毕傲霜、吴子龙分别以其名下坐落于柳州市向原告提供了抵押反担保，并办理了抵押登记，因此，为实现上述债权，原告有权对该些房产折价或拍卖、变卖的价款在担保债权数额及以债权数额为基数计算利息的范围内优先受偿。至于原告关于经营权的诉讼请求，本院认为，从涉案当事人签订的《协议书》的内容来看，实际是被告信义德公司以其享有的经营权向原告提供质押反担保，但根据《中华人民共和国物权法》第二百二十三条的规定，经营权不属于可以出质的权利范围，因此无法确定质权何时设立，设立的条件是什么，故对合同约定的经营权质押的效力，不予认定，并对原告关于经营权的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十六条第二款、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第二百二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告柳州信义德汽车销售有限公司偿还原告广西泓浩容大融资性担保有限公司代偿款2236267.81元； 二、被告柳州信义德汽车销售有限公司支付原告广西泓浩容大融资性担保有限公司代偿款利息（计算方式：以516350.38元为基数，从2015年1月30日起按年利率13.8%计付至2015年3月18日止；以1550622.12元为基数，从2015年3月19日起按年利率13.8%计付至2017年1月9日止；以2236267.81元为基数，从2017年1月10日起按年利率13.8%计付至实际清偿之日止）； 三、被告柳州信义德汽车销售有限公司赔偿原告广西泓浩容大融资性担保有限公司律师费20000元； 四、被告毕傲霜、吴子龙对被告柳州信义德汽车销售有限公司拖欠原告广西泓浩容大融资性担保有限公司的代偿款685645.69元及利息（计算方式：以685645.69元为基数，从2017年1月10日起按年利率13.8%计付至实际清偿之日止）、律师费20000元承担连带清偿责任，并在实际承担保证责任后，有权向被告柳州信义德汽车销售有限公司追偿； 五、为实现上述债权，原告广西泓浩容大融资性担保有限公司有权对被告毕傲霜抵押的在编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》项下财产经折价或拍卖、变卖的价款在1000000元及以1000000元为基数，从2015年1月30日起按年利率13.8%计付至实际清偿之日止的利息范围内优先受偿； 六、为实现上述债权，原告广西泓浩容大融资性担保有限公司有权对被告毕傲霜抵押的在编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》项下财产经折价或拍卖、变卖的价款在1200000元及以1200000元为基数，从2015年1月30日起按年利率13.8%计付至实际清偿之日止的利息范围内优先受偿； 七、为实现上述债权，原告广西泓浩容大融资性担保有限公司有权对被告吴子龙抵押的在编号为柳房他证字第××号的《房屋他项权证》项下财产经折价或拍卖、变卖的价款在1200000元及以1200000元为基数，从2015年1月30日起按年利率13.8%计付至实际清偿之日止的利息范围内优先受偿； 八、驳回原告广西泓浩容大融资性担保有限公司的其他诉讼请求。 上述各项债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费38612元，由原告广西泓浩容大融资性担保有限公司负担9718元，被告柳州信义德汽车销售有限公司、毕傲霜、吴子龙共同负担28894元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗春海 人民陪审员  罗瑞安 人民陪审员  周 萍 二〇一八年十月十八日 书 记 员  苏琼俏 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条第二款在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 《中华人民共和国物权法》 第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质： （一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权； （六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。