重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2014）山法民初字第02254号原告胡名龙，男，1971年12月16日生，汉族。委托代理人刘世国（特别授权），重庆宏愿律师事务所律师。被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司，住所地重庆市巫山县福田镇栗子村，组织机构代码56348886-3。法定代表人谭英红，董事长。委托代理人曹建东（特别授权），巫山县福田法律服务所法律工作者。原告胡名龙与被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司劳动争议一案，原告于2014年9月15日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员李容华独任审理，适用简易程序于2014年10月16日公开开庭进行了审理。原告胡名龙的委托代理人刘世国，被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司的委托代理人曹建东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡名龙诉称，原告系被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司的工人。2013年8月26日，重庆市疾病预防控制中心诊断出原告患有煤工尘肺壹期；2013年12月18日，巫山县人力资源和社会保障局认定原告所患职业病为工伤；2014年4月28日，巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为七级。为维护原告的合法权益，现要求依法解除原、被告之间的劳动关系；由被告支付原告一次性伤残补助金4167.10元／月×13个月=54172.30元、停工留薪期待遇4167.10元／月×3个月=12501.30元、一次性工伤医疗补助金4167.10元／月×8个月=33336.80元、一次性伤残就业补助金4167.10元／月×15个月=62504.50元、生活津贴4167.10元／月×70%×5个月=14584.85元、鉴定费400.00元，共计177499.75元。被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司辩称，1、原告系被告所属麒麟煤矿北井的职工，其工伤待遇应由该矿井出资人承担，且被告的工商营业执照已于数年前停止年检。2、虽然原告的职业病诊断作出时间是2013年8月26日，但原告在2011年就离开被告处，其本人工资应当按照其离开前重庆市十二个月的社平工资计算，即2010年标准计算。3、因原告所患煤工尘肺为壹期，按照《重庆市工伤保险实施办法》的相关规定，若无证据证实因工伤不能从事工作，其主张的生活津贴应当不予支持。经审理查明，被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司经登记成立，是合法的用工主体。原告胡名龙从2008年在被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司处从事采煤工作。后因被告没开工作业，原告于2011年11月份离开被告处，至今被告仍处于停工状态。工作期间，被告没有为原告胡名龙参加工伤保险。2013年8月26日，重庆市疾病预防控制中心诊断出原告患有煤工尘肺壹期；2013年12月18日，巫山县人力资源和社会保障局作出巫山人社认伤决字（2013）689号认定工伤决定书，认定原告胡名龙所受伤为工伤；2014年4月28日，巫山县劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为七级，原告为此支付鉴定费400元。2014年6月11日，原告胡名龙向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告给付其一次性伤残补助金等共计177499.75元。2014年9月9日，巫山县劳动人事争议仲裁委员会作出超时未审结案件证明书。以上事实，有原告的身份证、职业病诊断证明书复印件1份，巫山县劳动人事争议仲裁委员作出的超时未审结案件证明书、山人社认伤决字（2013）689号认定工伤决定书、山劳鉴初字（2014）167号劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费收据原件1份以及原、被告的当庭陈述证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，根据《工伤保险条例》规定，企业职工和个体工商户的雇工，均有按条例规定享受工伤保险待遇的权利。原告依法取得了营业执照，为合法的用工主体。被告辩称其工商营业执照已于数年前停止年检，不能承担责任，但被告的营业执照并没有被吊销或被注销登记，故该企业法人仍视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动，因此被告的辩解理由不成立，本院不予支持。原告在被告处从事采煤工作，双方即建立了劳动关系。原告的职业病被诊断为工伤，应当享受工伤保险待遇，而被告没有为原告办理工伤保险，对于应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告胡名龙伤残等级为七级，现要求解除与被告的劳动关系，由被告支付相关工伤保险待遇的主张，本院予以支持。被告辩称原告自2011年11月离开被告工作岗位后，事实上就已经与原告解除了劳动关系，其主张的工资标准应当按照2010年重庆市社平工资计算。本院认为，原告一直没能上班的原因是自2011年11月后，被告一直出于停工状态，且用人单位又未依法解除与劳动者的劳动关系，故被告辩称原、被告于2011年11月解除了劳动关系的事实不成立。因原、被告均未提供证据证明原告的工资，对于原告的本人工资问题，本院参照原告被诊断为职业病的上一年度（即2012年度）重庆市职工月平均工资3783元作为原告的本人工资计算相关待遇。对于原告的停工留薪期工资，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》12的规定，原告胡名龙的停工留薪期为3个月，其停工留薪期工资为3783元／月×3个月=11349元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告的伤残等级为七级，应享受的一次性伤残补助金为3783元／月×13个月=49179元。根据《工伤保险条例》第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年职工月平均工资为基数计发，原告胡名龙2014年6月11日向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请时要求解除劳动关系，故应按2013年原告主张按4167.1元／月计算符合法律规定，本院予以支持。即原告的一次性伤残就业补助金4167.10元／月×15个月=62506.50元、一次性工伤医疗补助金4167.10元／月×8个月=33336.80元。原告主张的生活津贴，因其并未提供证据证实其停工留薪期满后因工伤原因不能上班，故对其生活津贴本院不予支持。原告主张劳动能力鉴定费400元，并提供证据证实，本院予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录12（试行）》，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告胡名龙与被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司解除劳动关系。二、由被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告胡名龙一次性伤残补助金49179元、停工留薪期工资11349元、一次性工伤医疗补助金33336.80元、一次性伤残就业补助金62506.50元、鉴定费400元，共计156771.3元。三、驳回原告胡名龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告巫山县麒麟煤矿有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  李容华二〇一四年十月十六日书记员  黄龙衡