重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初809号原告：新兴际华黄石现代物流有限公司，住所地黄石新港（物流）工业园区新港大道3号，统一社会信用代码91420200571518233L。法定代表人：程存良，总经理。委托诉讼代理人：洪驰，北京市京师（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢力，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被告：中铁十二局集团物资有限公司西南分公司，住所地重庆市北部新区星光大道90号26-办公，统一社会信用代码91500000065652341D。法定代表人：谷红波。委托诉讼代理人：马海明，山西鼎和律师事务所律师。被告：中铁十二局集团物资有限公司，住所地太原市万柏林区西线街27号，统一社会信用代码911400001100715129。法定代表人：李义，董事长。委托诉讼代理人：马海明，山西鼎和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁，公司员工。原告新兴际华黄石现代物流有限公司与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司、中铁十二局集团物资有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月8日受理后，由审判员杨琴适用简易程序于2019年3月1日公开开庭进行了审理，原告新兴际华黄石现代物流有限公司的委托诉讼代理人洪驰、谢力，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司及其委托诉讼代理人马海明，被告中铁十二局集团物资有限公司及其委托诉讼代理人马海明、李洁均到庭参加了诉讼。后因被告提交新的证据，本院于2019年3月21日再次公开开庭进行了审理，原告新兴际华黄石现代物流有限公司的委托诉讼代理人洪驰、谢力，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司的委托诉讼代理人马海明，被告中铁十二局集团物资有限公司及其委托诉讼代理人马海明、李洁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新兴际华黄石现代物流有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付货款6957827.11元；2、被告向原告支付滞纳金（以16346142.16元为基数，从2018年4月28日起，按照日利率万分之五计算至债务全部清偿之日止），以295472.8元为限；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告新兴际华黄石现代物流有限公司与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司于2016年、2017年分别签订了《深圳外环项目建筑钢材采购合同》、《成昆铁路峨米段建筑钢材采购合同》、《渝怀铁路项目建筑钢材采购合同》共计三份建筑钢材采购合同。合同签订后，原告已按照上述三份合同约定切实履行了合同义务，但被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司没有按照上述三份合同约定及时履行付款义务。截至2019年1月8日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司欠原告货款共计7957827.11元，滞纳金2954727.8元，原告经多次催要无果。因被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司为被告中铁十二局集团物资有限公司的分公司，故被告中铁十二局集团物资有限公司也应对被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司的未付货款本金及滞纳金承担偿还义务。综上所述，原告认为被告未依约向原告偿还货款的行为，严重损害了原告的合法权益，除应支付所欠货款外，还应按照合同约定承担支付滞纳金的违约责任。被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司、中铁十二局集团物资有限公司辩称：1、原告与中铁十二局集团物资有限公司西南分公司曾经签订过三份《钢材采购合同》，其中涉及深圳外环线和成昆峨米线的两个合同早已履行完毕，只剩涉及渝怀线的合同尚未履行完毕；2、深圳外环线和成昆峨米线的两个合同依约履行，不存在违约，没有计算滞纳金的构成条件；3、我方欠原告本金6957827.11元。在原告起诉之后的2019年1月31日付款1000000元，应从原告起诉金额中扣减1000000元；4、按照合同第七条约定，我方收款后才给原告付款。如今我方还没有收到工程项目部的付款，因此，现在并不具备付款条件；5、我方严格履行合同，不存在迟延支付货款的滞纳金的起算条件；6、本案是垫资供货合同，建设单位拖欠施工单位工程款，施工单位拖欠供货单位货款，供货单位拖欠垫资单位，这是建筑行业的通行规则，垫资单位的利润率高于供货单位，就是考虑到工程尾款不能及时付清这一情况，本案正是这一情况的反映。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。为证明其主张，原告向本院提交了《钢材采购合同》（峨米段）、《钢材采购合同》（深圳外环段）、《送货单》、中国银行国内支付业务收款回单、商业汇票电子信息、《应收账款询证函》、《律师函》、工商打印信息，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司、中铁十二局集团物资有限公司提交了《钢材采购合同》（深圳外环段）、《钢材采购合同》（成昆峨米段）、《钢材采购合同》（渝怀段）、中国工商银行电子回单、企业询征函、商业承兑汇票、中国工商银行业务回单、电子商业承兑汇票、中国工商银行网上银行电子回单，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告陈述和提交的证据，本院认定事实如下：中铁十二局集团有限公司出资设立中铁十二局集团物资有限公司。被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司是被告中铁十二局集团物资有限公司的分公司。2017年，原告新兴际华黄石现代物流有限公司作为乙方（供方）与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司作为甲方（需方）针对甲方中标的中铁十二局集团有限公司成昆铁路峨眉至米易段项目签订《钢材采购合同》（合同编号：XNGC-2017020901），主要约定：1、甲乙双方的结算价格，按招标方项目经理部对甲方的结算价扣除甲方每吨差价计算（差价：螺纹钢、线材每吨20元）。供货期限为合同签订之日起至工程结束；2、交货方式为乙方送货。到货地点为中铁十二局集团有限公司成昆铁路峨眉至米易段项目经理部各分部施工现场。接货人为中铁十二局集团有限公司成昆铁路峨眉至米易段项目经理部各分部；3、钢材实行浮动单价结算（按照招标文件中如下细则确定甲方价格，乙方结算价格在甲方的结算价格基础上每吨减20元）；4、钢材到收货单位，乙方根据收货单位的签收单在月底向甲方提供结算手续及提交相关交货凭据，提供正规增值税发票。甲方根据乙方发票向收货单位开具销售发票。待收货单位向甲方支付货款后，甲方须在三日内及时向乙方支付相应所欠货款（遇到节假日相应顺延），否则应按欠款金额每日向乙方支付万分之五的滞纳金；5、甲方与中铁十二局集团有限公司成昆铁路峨眉至米易段项目经理部签订的《钢材合同协议书》，其中有关质量、供应、工期等相关要求，乙方作为供应合作方承担同等责任；6、甲方未按约定付款，乙方有权停止供货，并不承担由于停供产生的责任。乙方逾期交货的，每逾期一天，按逾期交货部分的1%向甲方偿付违约金，并承担甲方因此所受的损失费用。合同末附甲方与中铁十二局集团有限公司成昆铁路峨眉至米易段项目经理部钢材订货明细表。同年，原告新兴际华黄石现代物流有限公司作为乙方（供方）与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司作为甲方（需方）又签订了两份《钢材采购合同》（合同编号：XNGC-2017020903、XNGC-20170210），合同内容基本同上。合同签订后，原告开始按合同约定送货。2018年4月28日，原告向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司发送《应收账款询证函》，主要载明：下列数据出自本公司财务数据，如与贵公司记录相符，请在本函件下端“信息证明无误”处签章证明并将此函原件邮寄至我公司；如有不符，请在三天内回复，我公司财务人员将进行核对。（1）本公司与贵公司的往来账项列式如下：截止日期：2018年4月28日贵公司欠我公司货款16346142.16元。（2）本函仅为复核账面之用，若上述数据与贵公司相符，请及时复函。询证函下端信息证明无误处加盖有中铁十二局集团物资有限公司西南分公司财务专用章。2018年5月16日，原告委托北京市华博金隆律师事务所向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司邮寄送达了《律师函》，要求在收到函件后7日内（最迟于2018年5月25日前）向原告支付截止2018年4月28日的货款16346142.16元。2019年1月9日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向中铁十二局集团第四工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部一分部发送《企业询证函》，主要载明：截止2019年1月9日贵公司欠3716180.77元，如与贵公司记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符项目。如存在与本公司有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列出这些项目的金额及详细资料。询证函下端信息证明无误处加盖有中铁十二局集团第四工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部一分部财务专用章。2019年2月27日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向中铁十二局集团第四工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部二分部发送《企业询证函》，主要载明：截止2019年2月27日贵公司欠2949483.06元，如与贵公司记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符项目。如存在与本公司有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列出这些项目的金额及详细资料。询证函下端信息证明无误处加盖有中铁十二局集团第四工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部二分部财务专用章。2019年2月27日，被告向中铁十二局集团第七工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部七分部发送《企业询证函》，主要载明：截止2019年2月27日贵公司欠3348761.75元，如与贵公司记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明；如有不符，请在“信息不符”处列明不符项目。如存在与本公司有关的未列入本函的其他项目，也请在“信息不符”处列出这些项目的金额及详细资料。询证函下端信息证明无误处加盖有中铁十二局集团第七工程有限公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标项目经理部七分部财务专用章。原告质证认为是被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司与第三方之间履行合同的相关证明文件，关于是否履行完毕、履行情况如何其无法核实，且被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司与询征函上的相对方为关联公司，双方很容易制作相关文件，真实性无法确定。另，2017年5月18日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年5月18日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1200000元；2017年5月18日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年6月2日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款500000元；2017年6月15日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年6月22日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1500000元；2017年6月22日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2017年7月27日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年7月27日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年8月15日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年8月15日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2017年8月15日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年8月23日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款200000元；2017年9月13日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款800000元；2017年9月20日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1300000元；2017年9月20日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2017年9月26日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款100000元；2017年9月28日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2017年10月11日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款500000元；2017年10月24日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款800000元；2017年10月27日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年11月9日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款2000000元；2017年11月9日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2018年2月9日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司收到中铁十二局集团有限公司出具的票面金额分别为4000000元、1000000元、1000000元、1000000元、1000000元、1000000元、1000000元的商业承兑汇票7张。2018年2月11日，原告收款10000000元；2018年5月2日，案外人中铁十二局集团第一工程有限公司大临铁路三工区向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司转款1000000元；2018年5月2日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2018年6月6日，案外人中铁十二局集团有限公司深圳外环2标项目经理部向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司转款1000000元。2018年6月7日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；2018年10月10日，案外人海南振海工程有限公司巴通万高速公路Ⅴ标项目经理部向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司转款2400000元。2018年10月17日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1650000元；2018年10月19日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司收到中铁十二局集团有限公司出具的票面金额为5000000元的商业承兑汇票。2018年10月21日，原告收款5000000元；2019年1月31日，案外人中铁十二局四公司渝怀铁路增建二线Ⅳ标一分部向被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司转款500000元。2019年1月31日，被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司向原告转款1000000元；以上被告合计付款49550000元。双方确认尚欠的货款金额为6957827.11元且原告已开具全部增值税发票。庭审中，原告称“合同为被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司提供的，是对方对外采购的格式合同，对方当时表示不能修改，只能选择签与不签。签订前未向原告披露其与收货单位的关联关系，且对方在钢材采购合同中处于优势地位，愿意和对方达成供货关系的企业有很多，原告不签，有大量企业愿意与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司签署。另，该条款排除的是原告最主要的收取货款的权利，按照该条款字面意思解释，如收货单位永不付款，则被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司也可永远不向原告付款，明显不公平、不合理”。被告称“该三份合同是原告和被告经过充分协商确定的，并非格式条款，而且在合同签订前，原告也很清楚中标的是哪一个单位，根本不存在原告所说的签订前未向原告披露其与收货单位的关联关系。原告向被告供材料，从合同的其他条款可以看出，被告每吨利润40元，而原告每吨利润超过100元，正是因为双方在签订合同时就知道本合同回款会有一定的滞后性，被告才会让利给原告，现在工程进入收尾阶段，原告和被告无其他合同继续履行”。本院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，《钢材采购合同》虽为被告提供，但并非向不特定的多数人发出。原、被告之间亦为平等主体，经济方面的实力不具有较大的差别，不属于一方处于垄断地位的情况，《钢材采购合同》亦明确约定了与被告中铁十二局集团物资有限公司西南分公司签订《钢材买卖合同》的合同相对方，在面对被告提出的条件时，原告亦并不是只能选择毫无保留的接受，故对原告主张《钢材采购合同》第七条为格式条款的诉称理由，本院不予采信。《钢材采购合同》第七条明确约定“待收货单位向甲方支付货款后，甲方须在三日内及时向乙方支付相应所欠货款（遇到节假日相应顺延）”，而原告提交的2018年4月28日《应收账款询证函》只是双方对未支付货款金额的确定，未就前述付款条件进行变更，原告亦未提交其他证据证明，被告已收到货款但未按合同约定在三日内及时向原告支付，故对原告主张被告支付货款6957827.11元及滞纳金的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款，第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告新兴际华黄石现代物流有限公司的全部诉讼请求。本案受理费87280元，减半收取43640元，保全费5000元，合计48640元，由原告新兴际华黄石现代物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  杨琴二〇一九年六月三日书记员  潘晨