山东省平邑县人民法院   民 事 判 决 书 （2018）鲁1326民初5214号 原告：张斯捷，男，汉族，1984年5月20日生，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：崔常胜，临沂兰山长盛法律服务所法律工作者。 被告：山东龙发石材装饰股份有限公司，住所地平邑县西张庄二村。统一社会信用代码：9137130079392187XH1-1. 法定代表人：吴云生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐存德，山东慎求律师事务所律师。 原告张斯捷与被告山东龙发石材装饰股份有限公司（以下简称龙发石材公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人崔常胜、被告委托诉讼代理人徐存德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张斯捷向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令或者调解被告支付医疗费、误工费、护理费、后续治疗费等合计人民币9万元，庭审中张斯捷变更诉讼请求为：放弃伤残赔偿金。其依据的事实与理由为：原告张斯捷是大车司机，2015年8月6日，原告到被告公司从事运输工作时，因运输需要叉车，原告在指挥被告所有和被告工人驾驶的叉车时，不慎被被告工人违规操作致伤，导致原告右内踝骨折。事故发生后，原告及随车人员立即向平邑县城郊派出所报警，派出所对原告随车人员及企业人员进行了了解，并作了询问笔录。原告受伤后，被送往临沂市人民医院骨科医院进行治疗，前后住院达38天，第一次住院花费医疗费用3万元。现原告仍需医治，原告认为，被告工人的职务行为，应当由被告承担责任，现原告诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 张斯捷为支持其诉求，向本院提交以下证据：一、原告的身份证复印件；二、临沂市人民医院急诊病历和住院病历以及用药明细；可以证明原告于2015年8月7日至2015年9月14日在临沂市人民医院住院及治疗经过；三、原告住院发票结算单一份，证明原告在住院期间共花费医疗费29118.3元；四、法医鉴定一份，证明原告右腓骨、右内踝关节骨折，进行内固定手术，取出钢板及内固定物预计花费6000元，误工时间为120日，护理期为60日，营养期为90日，根据劳动能力鉴定职工工伤与职业病鉴定伤残等级为9级伤残；五、调取证据申请书两份、证人作证申请书，本次事故发生后，我方到公安机关报警，县城郊派出所对叉车司机及我方人员进行了调解，调解不成后，对双方作了相关的笔录，我方向城郊派出所申请调取被告知应由人民法院进行调取。据被告法定代表人吴生云陈述，在该次事故发生后不久，大概时间是几天后，其叉车司机在工作中发生工伤事故死亡，被告赔偿60万元，当时在处理时，被告希望预留本案的赔偿款，叉车司机家属坚决不同意，该事情在公安有笔录，并且有赔偿协议，叉车工死亡后，当时的龙发石材负责人吴生云之子被依法拘留，工亡赔偿完毕后被释放，赔偿协议书及拘留的原因在派出所有笔录并存档，鉴于叉车司机在本次事故后几天就工亡，导致原告未能及时有效的讨要医疗费，根据原告陈述事故发生后的第二天原告便与同车司机张继峰以及叉车司机到县城郊派出所作了调查笔录，在城郊派出所拘留吴生云之子的笔录中应当有对本次事故的提及；六、录音笔录三份，该三段录音都系原告代理人崔常胜和被告法定代表人吴生云及家属电话及当面的交流录音取得的，不存在剪辑及拼接的情况，如存在以上情况，崔常胜愿意承担一切法律后果；该三段录音时长将近50分钟，可以证明被告的工人驾驶叉车给原告驾驶的货车装货，石材装车接近完毕，叉车驾驶员违章倒车导致原告受伤；我方曾多次向被告索要待遇，并且希望找到叉车的驾驶员家属索要，在2016年9月份、2017年大概7月份又找到被告，并且到叉车司机所在的地址寻找索要，本案并不超过诉讼时效；叉车是被告所有的，叉车司机是被告的工人，受伤时，叉车司机从事的是向货车上装载石材，是职务工作，事故发生后，被告扣下了叉车司机三个多月的工资1万余元。录音清晰完整，均是原告代理人崔常胜本人录取，在关键问题询问被告法定代表人多次，录的是被告法定代表人的本人的音，录音完整清晰足可证实本事实。原告脚踝处的钢板至今尚未取出，本案的医疗期尚未终结，因此不超过诉讼时效。证明肇事的叉车是被告所有，叉车的司机是被告的员工，并且被告已经在事故发生时扣下了叉车司机3个月的工资一万多元准备赔偿，后因叉车司机发生工伤死亡而未能代扣；事故的过程是在石材装车时，基本已经装车完毕，叉车司机无资格手续并且属于新手，才入职被告三个月，违章操作导致原告受伤。我方受伤时，是为了运输被告的石材在装车过程中被叉车致伤，该录音是电话通话录音，音质清晰，被告法定代表人吴生云两次承认叉车司机是其雇佣的，叉车属于其公司所有，并用了大概三分之一的时间详细的说明了原告受伤的原因、位置以及事故处理情况，并告知了如果叉车司机不死亡可以支付医疗费，该录音完整的记录了整个的事故过程，对关键的事实被告法定代表人多次重复认可，我方认为可以作为认定本案事实的依据，并且被告法定代表人吴生云本人拒不到庭，回避当庭质证，如法庭认为有必要，我方愿意和吴生云当庭对质，并利用测谎仪等技术手段，我方愿意为此支付费用；七、大型货车的上岗资格证、驾驶证、证明原告属于大车司机，误工费应当按照运输行业计算；八、被告的工商登记，证明被告企业属于股份有限公司。九、证人金某出庭作证证言，证明事故发生于2015年8月份，距今已接近四年，并且根据日常生活习惯，在厂内发生的事故一般都是找老板交涉，证人记不清叉车司机的具体外貌特征符合一般规律，并且证人未予叉车司机发生交涉，第二，从监控中可以看出，叉车司机叉取了被告厂内的大理石装车就可以证明被告的责任，至于，货车放于具体的详细位置以及其他细节方面，已经相隔接近四年，证人不可能记得很清楚，正常的遗忘，恰恰证明证言是真实可信的，可以和三份录音形成证据链条，我方现正在联系另一位证现场司机张纪锋争取用公证证言等形式继续提供证据。 龙发石材公司辩称，一、被告不是本案的实际侵权人，不是本案的适格被告，不因承担侵权责任；二、原告所述与事实不符，原告没有在我公司院内受伤，也没有被我公司员工驾驶叉车致伤，如果有的话，原被告应该报警，派出所应该有询问笔录，被告也没有接到派出所的传唤，也没有做过什么笔录；三、退一步讲，即便是原告在我公司受伤，也已经过了诉讼时效，根据民通意见第168条，人身损害赔偿诉讼时效期间，伤害明显的从受伤之日起算，本案原告受伤属于骨折，非常的明显，诉讼时效的起算点理应从受伤之日起算，综上，答辩人认为，答辩人既不是实际侵权人，也没有过错，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。四、原告主张的除医疗费用外的其它各项费用过高，没有法律和事实依据。被告方出庭应诉并不代表被告认可自己有过错，不应承担侵权责任。五，从原告出具的司法意见沂蒙司法鉴定所2016临鉴字第622号，可以看出原告的伤情在2016年3月18日就作出了鉴定，因此，原告基于健康权的诉讼请求在2017年3月19日就已经过了一年的诉讼时效，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。 龙发石材公司没有提交证据。 龙发石材公司对张斯捷提交的证据质证如下：对证据一、无异议，同时还能证明原告属于农村户籍，赔偿标准应按照农村赔偿标准；对证据二、门诊病历属于复印件没有加盖医院的公章，对真实性有异议；对证据三、无异议；对证据四有异议，属于单方委托鉴定，并且三期过多，伤残过多，我方保留申请鉴定的权利；对证据五、被告是否与第三方有赔偿协议，第三方死亡后被告基于人道给予补偿费用，并不能证明第三方是被告的员工，原告不能以应该有这种主观的推断说在派出所有记录，并且法院已经去派出所调取，但是没有记录，赔偿协议有否与本案没有关联性；对证据六，从电话录音的内容看不能看出原告是在被告处受伤，并且录音也含糊不清，并不明确，好多都是原告加的赘述，看似完整，实际上不完整，除去原告加的赘述，电话录音支离破碎，因此不能达到原告的举证目的，对电话录音的真实性有异议，电话录音存在剪辑情况，不具有证据的合法性，不应被采用。同时该证据也没有反映出叉车司机是谁、是怎么受伤的。对电话录音是不是公司法定代表人不知情，同时通过录音也能听出来，原告是在指挥叉车司机时受伤，原告作为完全民事行为能力人理应与叉车保持安全的距离，自己过于自信把自己置于了危险境地，自己也有相当大的过错责任，应减轻叉车司机的责任。对证据七、八，无异议。龙发石材公司对证人证言发表质证意见为：证人与原告系雇佣关系，本次事故应属于工伤，证人作为原告的雇佣老板负有不可推卸的责任，正如原告所述时间过去这么长，证人还能清晰的记得关键的证明，原告系被告的叉车所伤，并且还能清除的记得原告的单腿跳的细节，而又说不出原告是伤的哪条腿，证人显然有选择性的遗忘并且，证人与原告有利害关系，证言不能被采信，并不能与三份录音行车相互印证的证据链。 根据庭审当事人的举证质证，对张斯捷提交的证据一、证据三、证据七、证据八的真实性、合法性，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告张斯捷2015年8月6日到被告公司处从事运输工作时，在指挥叉车司机装卸货物时，不慎被叉车所伤，导致右内踝骨折，受伤后，被送往临沂市人民医院骨科医院进行治疗，住院花费医疗费用29118.3元。另外通过张斯捷提交大型货车的上岗资格证、驾驶证，可以看出张斯捷长期从事运输行业工作。庭审中张斯捷放弃伤残赔偿金的诉讼请求，龙发石材公司不再申请重新进行法医鉴定。法医鉴定报告载明张斯捷右腓骨、右内踝关节骨折，进行内固定手术，取出钢板及内固定物预计花费6000元，误工时间为120日，护理期为60日，营养期为90日，根据劳动能力鉴定职工工伤与职业病鉴定伤残等级为9级伤残。后双方就医疗赔偿问题协商不成，原告张斯捷以其诉求于2018年7月26日诉至本院。 本院认为，公民的健康权受到法律保护，侵犯公民健康造成损害的依法应当承担民事赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、交通费、……后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告张斯捷是在被告龙发石材公司装货时，被其公司员工操作叉车失误致伤，根据《侵权责任法》第三十四条，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本案被告龙发石材公司应担侵权赔偿责任，原告主张的医疗费用29118.3元，根据原告提交的住院病历相佐证，本院予以支持。根据《侵权责任法》第二十六条，被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张斯捷作为完全民事行为能力人理应与叉车保持安全的距离，自己过于自信把自己置于危险境地，自身也存有过错，也应承担相应责任；张斯捷受伤后，被随即送医，一直处于治疗阶段，现右侧踝关节仍需医治，治疗尚未结束，且张斯捷于2016年申请了司法鉴定，故该案的诉讼时效在张斯捷治疗期间应中断，所以本案的诉讼时效不应适用《民通意见》第168条，而适用普通3年诉讼时效，故本院对龙发石材公司提出的已超诉讼时效的说法不予采纳；根据《侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费的为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助金和残疾赔偿金。因张斯捷长期从事货运行业，其请求的损害赔偿标准可以按照运输行业赔偿标准来确认，并且张斯捷误工损失赔偿请求并未超出运输行业的赔偿标准，故原告张斯捷请求赔偿误工费24000元（200元/天*120天）、伙食补助费2700元（30元/天*90天）属于法律规定的标准范围内，本院予以支持。本案中张斯捷放弃伤残赔偿金的诉讼请求后，被告不再申请重新鉴定，本院认为该鉴定报告符合法律规定，予以认定。另外，根据张斯捷的伤情以及后续治疗情况综合分析，本院酌情支持精神损失费1000元，对于原告主张的交通费1000元，因没有提交相关证据，本院不予支持。对于原告张斯捷提交的录音证据，该证据系张斯捷代理人对被告公司法定代表人吴生云录音获取，从录音的内容可以看出被告法定代表人吴生云两次承认叉车司机是其雇佣的，叉车属于其公司所有，并详细的说明了原告受伤的原因、位置以及事故处理情况，故该证据可以作为认定本案事实的证据，本院对该证据予以认定。对证人证言，该证人证言符合客观事实的发生，并且能够与原告提交的录音证据的内容相互印证，故对该证人证言本院予以采信。综上所述，本院确定张斯捷的经济损失应包括：医疗费29118.3元、误工费24000元（200元/天*120天）、伙食补助费2700元（30元/天*90天）、精神损失费1000元，张斯捷的合法损失共计56818.3元，本案中龙发石材公司占主要责任，张斯捷占次要责任。 综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条判决如下： 一、张斯捷因伤所受损失：医疗费29118.3元、误工费24000元（200元/天*120天）、伙食补助费2700元（30元/天*90天）、精神损失费1000元，共计56818.3元，由山东龙发石材装饰股份有限公司负担39772.81元，张斯捷负担17045.49元。山东龙发石材装饰股份有限公司于本判决生效后十日内赔偿张斯捷经济损失39772.81元； 二、驳回原告张斯捷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2050元，由山东龙发石材装饰股份有限公司负担1435元，张斯捷负担615元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判长  刘现廷 审判员  赵金华 审判员  刘** 二〇一九年六月二十五日 书记员  任振国