江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2014）澄临民初字第0548号原告陆惠中。委托代理人张洪，江苏春申律师事务所律师。委托代理人陆艳红。被告彭爱群。被告彭爱华。被告臧亚平。委托代理人胡跃年、袁立华（受彭爱群、彭爱华、臧亚平共同授权委托），江苏振强律师事务所律师。原告陆惠中诉被告彭爱群、彭爱华、臧亚平民间借贷纠纷一案，本院于2014年4月24日立案受理后，依法由审判员吴玉凤适用简易程序于2014年6月6日、2014年6月24日公开开庭进行了审理，后于2014年7月7日转为普通程序，由审判长吴海强、审判员吴玉凤、人民陪审员徐仁方依法组成合议庭于2014年8月7日公开开庭进行了审理。原告陆惠中及其委托代理人张洪、陆艳红，被告彭爱群、彭爱华、臧亚平的共同委托代理人袁立华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陆惠中诉称：2013年8月23日，彭爱群、彭爱华向他借款2000000元，臧亚平对上述借款提供了连带保证担保，彭爱群、彭爱华分别将其所有的坐落于江阴市文定四村43幢504室、江阴市申港金水湾庄园10号202室房屋作为抵押，并办理了抵押登记手续。双方约定的借款期限为3个月，自2013年8月23日至2013年11月22日，约定利率为月息1.8%，同时各方还对违约责任、律师费的承担等作了明确约定。借款发生后，彭爱群、彭爱华只支付利息至2013年10月22日，其余本息虽经他多次催要，但均未能还款付息。请求法院判令：1、彭爱群、彭爱华立即归还借款2000000元，并支付以2000000元为本金自2013年10月23日至2013年11月22日的利息36000元和��付以2000000元为本金自2013年11月23日起至实际给付之日期间的同期银行贷款利息4倍计算的利息；2、彭爱群、彭爱华赔偿本案律师费63100元；3、臧亚平对彭爱群、彭爱华支付上述款项承担连带责任；4、对彭爱群抵押的文定四村43幢504室房屋和彭爱华抵押的江阴市申港金水湾庄园10号202室房屋在实现抵押权时优先受偿；5、本案诉讼费由被告承担。被告彭爱群、彭爱华、臧亚平辩称：借款2000000元是事实，加上另案中偿还奚惠琴的3000000元借款，他们已经总共偿还568000元。就本案涉及的借贷关系应当以合约为准，本案中原被告之间的主合同为借条，从合同为抵押协议，应以主合同为主，不能以从合同抵押协议作为补充，况且抵押协议的成立时间在借条之前，因此根据借条，他仅需要承担的义务是归还借款本金及实现债权所需承担的费用。徐永强有代表陆惠中向他们收取钱款的身份，他们支付给徐永强的钱款应该视为陆惠中已经收到，本案中他们已经共计偿还借款138000万元。经审理查明：2013年8月23日，彭爱群、彭爱华出具借条一份，载明：“今有彭爱群、彭爱华因做生意资金周转困难，向陆惠中借人民币贰百万元整。本人彭爱群、彭爱华逾期自愿按借款额千分之三每日交违约金，并承担为实现债权而产生的律师费、诉讼费、通讯费等费用。该笔款项由本人通过以下方收取：现金本票收据收取”。彭爱群、彭爱华在借款人栏落款并摁手印。该借条还载明：“连带责任保证直到借款人债权还清为止”。臧亚平在连带责任保证人栏落款并摁手印。同日，陆惠中与彭爱群、彭爱华各签订抵押设立协议一份，两份协议均约定：……本合同由借款条款和抵押条款两部分组成。借款条款：一、借款金额1000000元；二、双���约定月息1.8%；三、借款期限3个月，自2013年8月23日至2013年11月22日止。两份协议还分别约定，彭爱群、彭爱华分别将其所有的的坐落于江阴市申港金水湾庄园10号202室、文定四村43幢504室的房屋抵押给陆惠中，担保的主债权金额均为1000000元，抵押范围均包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。同日，陆惠中向江苏江阴农村商业银行申请并开具了收款人分别为彭爱群、彭爱华，金额分别为1000000元的银行本票两张。2013年8月26日，陆惠中与彭爱群、彭爱华分别就上述房产办理了抵押登记手续，抵押的债权数额分别为1000000元。2014年4月29日，臧亚平、彭爱群、彭爱华、江苏亚达能源实业有限公司共同出具承诺书一份：本人于2013年8月23号向陆惠中借款人民币贰佰万元整，2013年9月29号向奚惠琴借款人民币叁佰万元整，��人承诺在2014年5月20前还款叁佰万元整，并承诺2014年5月20前结清所欠利息，余款贰佰万元在2014年5月30号前还清。臧亚平、江苏亚达能源实业有限公司、彭爱群、彭爱华在承诺人处签字盖章。另查明：2014年4月17日，陆惠中因本案与江苏春申律师事务所签订民事委托代理合同一份，陆惠中向该律师事务所支付律师费63100元。为查明案件事实，本院依法向徐永强就有关陆惠中与彭爱群、彭爱华、臧亚平之间的借款情况进行了调查，徐永强就相关借款情况向本院作如下陈述：他和被告臧亚平、彭爱群、彭爱华是在朋友介绍下大概一年之前认识的，当时他朋友介绍他们过来借钱，因为他当时没钱，就打电话给朋友有没有熟人有钱借。他朋友就介绍陆惠中、奚惠琴过来，说他们有钱出借。应该一共借了两笔，第一笔借了2000000元，后来又出借了3000000元。他派公司里的员工帮他们去办理了抵押，借条是在他公司里签的，签好借条后，借贷双方交接了事先办好的本票。他当时在场的，看着他们交接借条和本票的。奚惠琴、陆惠中出借款项的目的就是赚取利息，况且双方都不认识，怎么可能不约定利息。利息是约定的，写在抵押协议书上，具体多少他不记得了。当时谈好借款事宜后（包括借款本金利息、利率），然后在他公司里签的抵押协议，两次签抵押协议时彭爱群、彭爱华、臧亚平都在场。因为当时抵押协议上已经写了利率和借款期限，后来办好抵押后又到他公司里签借条。因为抵押协议上已经写了借款期限和借款利率，后来在借条上就没有再写利率和借款期限。但是臧亚平、彭爱群、彭爱华以及亚达能源实业有限公司都知道这个利息的。他代收过两次利息，一次是88000元，一次是75000元，都是彭爱群、彭爱华、臧亚平这边转到他个人卡上的。这两笔钱他已经给了陆惠中、奚惠琴了，都是从卡上拿的现金给他们的。除了以上两笔利息外，臧亚平、彭爱群、彭爱华没有其他资金打到他卡上用于归还向陆惠中、奚惠琴所借款项的本息。他与臧亚平、彭爱群、彭爱华、亚达能源实业有限公司之间还存在其他经济往来，但是涉及到其他人的利益，他不好说。当时是彭爱群、彭爱华、臧亚平需要资金才找到他，他才通过朋友打听谁有资金愿意出借。当时双方没有约定由他代收借款本息，因为通过他介绍借到钱的，按照他们行业的惯例，他就帮忙催利息，他只是中间介绍人，在双方之间起到一个沟通、协调的作用，并没有受哪一方的委托来代借或代收本息。审理中，陆惠中同意对彭爱群、彭爱华、臧亚平已经偿还的利息88000元优先在借款本金中予以扣除，对臧亚平的担保范围变更为借款本金、逾期还款违约金、律师费、诉讼费等（不包含借款期限内利息）在其对彭爱群、彭爱华抵押的房产实现抵押权后不能清偿部分承担连带保证责任。以上事实由借条、抵押设立协议、承诺书、本票、银行业务凭证、民事委托代理合同、律师费发票、本院调查笔录以及当事人陈述等证据在卷予以佐证。本院认为：彭爱群、彭爱华、臧亚平向陆惠中出具的借条以及陆惠中、彭爱群、彭爱华签订的抵押设立协议系当事人真实意思表示，且未违反法律行政法规的禁止性规定，对此本院依法予以确认。本案中，陆惠中向本院提供的银行本票复印件以及银行业务凭证可以证明其已向彭爱群、彭爱华履行了出借义务，借款发生后彭爱群、彭爱华未按约履行清偿义务，是纠纷产生的原因，其应承担清偿借款本息的责任。本院认为：本案的争议焦点在于：一、彭爱群、彭爱华与陆惠中之间的借款有无约定利息；二、彭爱群、彭爱华已经偿还的本金及利息如何认定。关于本案的第一个争议焦点，本院认定陆惠中与彭爱群、彭爱华之间借款约定的利率为月利率1.8%。理由如下：首先从陆惠中与彭爱群、彭爱华签订的抵押设立协议来看，该协议明确约定：“根据国家相关法律规定，当事人各方经协商一致，订立本合同。本合同由借款条款和抵押条款两部分组成”，故该抵押设立协议虽名为抵押设立协议，但其包含了借款条款及抵押条款两部分，且在借款条款中明确约定了借款金额、利息以及借款期限；其次在彭爱群、彭爱华、臧亚平在承诺书中承诺：在2014年5月20前结清所欠利息，可见陆惠中、彭爱群、彭爱华在借款时对利息进行了约定；再次从借款的经过以及徐永强的陈述来看，陆惠中与彭爱群、彭爱华非���属，亦非朋友关系，双方因该借款才经人介绍认识，如未约定利息，显然不符合常理。综上，本院对彭爱群、彭爱华、臧亚平提出的该借款未约定利息的抗辩意见依法不予采信。关于第二个争议焦点，本院认为：庭审中彭爱群、彭爱华向本院提交了银行交易明细，该交易明细显示其已向徐永强支付250000元，但根据当事人当庭称述以及本院向徐永强所作的调查笔录，陆惠中、彭爱群、彭爱华并未约定由徐永强代为收取借款本息，徐永强仅作为中间人起到沟通协调的作用，且彭爱群、彭爱华与徐永强之间亦存在其他经济往来，彭爱群、彭爱华向徐永强支付的250000元不能视为其向陆惠中履行清偿义务。彭爱群、彭爱华无其他证据证明其已向陆惠中履行清偿义务，故本院认定彭爱群、彭爱华已偿还陆惠中88000元。又因陆惠中对于彭爱群、彭爱华已经偿还的88000元��意优先在本金中予以扣除，故彭爱群、彭爱华尚余本金1912000元未予清偿。因陆惠中、彭爱群、彭爱华在借条中对律师费的承担以及违约金的计算方式进行明确约定，故陆惠中要求彭爱群、彭爱华承担律师费损失，于法有据，本院依法予以支持。关于违约金部分，陆惠中自愿按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的4倍计算逾期付款利息，符合法律规定，对于本院依法予以支持。陆惠中与彭爱群、彭爱华签订抵押设立协议后依法办理了抵押登记手续，故陆惠中对彭爱华所有的坐落于江阴市申港金水湾庄园10号202室房屋、彭爱群所有的坐落于江阴市文定四村43幢504室房屋在实现抵押权时分别在债权1000000元范围内享有优先受偿权。又因臧亚平在借条上连带责任保证人一栏签字确认，并对担保的范围进行了约定，且陆惠中对臧亚平应承担的借款期限内���息的保证责任予以放弃，故臧亚平应对彭爱群、彭爱华的借款本金、为实现债权而产生的律师费、诉讼费、通讯费等承担连带清偿责任。因陆惠中对彭爱群、彭爱华的债权既有物的担保又有保证，且陆惠中在担保期限内向担保人主张担保责任，故臧亚平对优先清偿抵押物以外的彭爱群、彭爱华的债权在上述范围内应承担连带清偿责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款、第三十三条、第四十六条之规定，判决如下：、一、彭爱群、彭爱华应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还陆惠中借款1912000元、利息103248元，共计2015248元，并承担以1912000元为基数自2013年11月23日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率4倍计算的利息。二、彭爱群、彭爱华应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿陆惠中律师费损失63100元。三、陆惠中有权以彭爱华所有的坐落于江阴市申港金水湾庄园10号202室房屋、彭爱群所有的坐落于江阴市文定四村43幢504室房屋折价或者拍卖、变卖的价款在上述第一项应付款项及本案案件受理费范围内分别以最高债权100万元为限优先受偿。四、臧亚平对上述第一、第二项彭爱群、彭爱华的清偿义务在陆惠中按照第三项规定优先受偿后的不足部分（不含借款期限内利息）承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元、财产保全费5000元，共计28600元（陆惠中已预交），由彭爱群、彭爱华负担，于本��决发生法律效力之日起十日内直接给付陆惠中。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院（详见《江阴市人民法院上诉须知》）。（款汇：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）。审 判 长  吴海强审 判 员  吴玉凤人民陪审员  徐仁方二〇一四年十月二十一日书 记 员  陆海燕