广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初1149号原告：珠海铂鸥卫浴用品有限公司，住所地广东省珠海市斗门区，统一社会信用代码91440400661481366K。法定代表人：唐台英，董事长。委托诉讼代理人：钟萃兰，员工。委托诉讼代理人：李翠萍，员工。被告：王廷发，男，1978年4月23日出生，汉族，户籍地云南省文山壮族苗族自治州马关县，现住广东省珠海市斗门区。委托诉讼代理人：朱红波，广东星石海律师事务所律师。原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司诉被告王廷发劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司的委托诉讼代理人李翠萍，被告王廷发及其委托诉讼代理人朱红波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令撤销仲裁裁决，并依法改判原告无需向被告支付解除劳动合同的赔偿金35,750元；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告和被告于2018年11月14日协商调岗，被告以调岗后降低其本人的工资待遇为理由申请仲裁，请求确认解除合同并要求原告向其支付赔偿金。仲裁庭审理后，裁决原告支付被告解除劳动经济补偿金。原告认为珠斗劳仲裁非终字（2019）第30号仲裁裁决书适用的依据和法律有明显错误，有失公平和公正。理由如下：一、2018年11月14日，原告的《人事异动单》是属于工作岗位的临时调整，被告的工资待遇、社保关系等没有变动，原告也没有出具任何书面通知，所以原裁决认为原告与被告于2018年11月14日实际上解除劳动关系属于认定错误。原告的真实意思表示只是临时借调委派的工作行为，所以原告和被告之间没有任何解除劳动合同关系的书面和口头意思表示。被告明知道是部门调动，所以提出经济赔偿的理由是所谓的调岗后降低其工资待遇，被告的工资待遇底薪从1,720元调整至2,300元，被告在未调岗前2018年6月的工资是3,191.47元，2018年2月的工资为2,138.37元，2017年12月份的工资为4,455.68元，由此可见，被告在未调岗前的工资每月均有差异，11月份的工资并非以往的最低工资，被告在11月份的工资为4,122.29元，与原岗位的平均工资基本相当，且11月份有15天的工资属于调岗前的工资，故不能单凭11月份的工资就证明调岗后的工资低于调岗前的工资。被告以调岗后降低其本人的工资待遇为理由申请仲裁，显然理由不成立，不符合事实。原告认为集团公司之间的调岗具有一定的特殊性，控制人都是属于海鸥住工，将生产经营、人事安排等统一管理，为实现总体战略，集团公司之间进行人事临时调配较为普通。被告的临时工作安排不能等同于一般情形下独立法人之间的调动。原告的VC事业部和珠海承鸥卫浴用品有限公司的锌合金事业部均属于海鸥住工集团，被告的社保缴纳、工资发放、人事管理都由集团统一负责、安排。工资的发放主体只是为了核准各事业部的经营状况，因只是临时调动，社保的购买仍为铂鸥事业部，并非仲裁所说将被告的管理权限转移到珠海承鸥卫浴用品有限公司，实际上管理权力和调岗前一致。原告始终劝解被告好好上班，多劳多得，但被告从2018年12月15日开始旷工后未回公司上班，其行为严重违反了劳动合同法、劳动合同书及公司规章制度的规定和约定。根据被告提供的银行流水显示平均工资为5,669元，被告提供的证明只能证明其工资为5,669元，而仲裁庭却判定为6,500元，原告认为没有事实依据。被告明知是工作岗位的临时借调，且被告仲裁理由是降低了被告的工资待遇，但事实并未降低，被告却以此为理由，违反合同约定和公司制度，旷工不上班，反而要求公司支付赔偿金，属于恶意诉讼。原告为了维护自身的合法权益，特诉至法院。被告王廷发辩称，被告认为仲裁阶段事实认定是正确的，法律适用也正确。原告未经被告同意擅自调动岗位，被告多次与原告沟通，原告均没有将被告调回原岗位，并表示如不去新的公司岗位上班，暂停发工资，因此该次调动并非简单地调岗，而是变相地解雇被告，该事实可以从被告提供的光盘录音予以证实。原告并未按照法律规定为员工缴纳足额的社保，从原告提供的证据1及被告的工资表可以看出，原告缴纳社保的基数明显低于被告实际工资基数。原告称两个公司属于同一个集团，但从被告提供的商事登记簿可以看出两个有限责任公司是两个独立的法人主体。从被告提供的银行流水（也就是被告证据第6页）可以看出，支付工资的对方账户是珠海承鸥卫浴用品有限公司，工资发放的主体与原告不一致，显示其财务管理是属于两个公司的。因此被告认为原告违法解除劳动合同，应当承担相应的法律责任。原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司对其诉称向本院提交了如下证据：职工单位缴费情况、人事异动申请单、12月份人脸出勤记录、奖惩记录、送达回证、仲裁裁决书、公司规章制度、劳动合同、组织架构图。被告王廷发对其辩称向本院提交了如下证据：工牌、劳动合同书、中国银行交易流水明细清单、2018年11月份考勤表、通知书、顺丰快递单复印件、商事登记簿、被告与HR经理对话录音2份。本院依职权调取的证据：庭审笔录、本案被告在劳动仲裁时提交的劳动仲裁申请书、以及本案原告在劳动仲裁时提交的证据王廷发工资表、王廷发11月份工资清单。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院经审查对证据认定如下：对原、被告提交的证据的真实性、合法性及关联性予以确认，但证明的内容以本院认定的为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2013年6月8日入职原告公司，工作岗位为烧成科装窑生产工，实行计件工作制，双方在2016年6月8日签订了劳动合同，劳动合同约定合同期限从2016年6月8日起至2019年6月8日止，约定被告担任制造类工作岗位。2018年11月13日，原告以被告装窑工的工作岗位工作量减少，影响员工收入为由，将被告调到关联企业珠海承鸥卫浴用品有限公司管理的锌合金制造部任生产工，该工作岗位属制造类工作岗位。2018年11月14日，被告到新岗位工作。2018年12月14日，珠海承鸥卫浴用品有限公司向被告发放2018年11月的工资4,122.29元。仲裁庭审中，原告称对被告调岗时，出具了《人事异动申请单》，该申请单的部分栏目如名字、工号、异动前的部门信息、岗位名称、异动后的部门信息、岗位名称是被告本人填写的，异动说明一栏上的王廷发签名是被告本人所签，而岗位编号、职级、职等、正常工作时间工资栏目是由原告的人力资源部填写。在仲裁庭审中，被告否认填写了上述《人事异动申请单》以及在该《人事异动申请单》上签名，并主张之所以到新岗位上班是因为不同意调岗原告就不予发工资。被告调岗两个星期后通知原告，要求原告于7天内将其调回原岗位，原告未予调整。2018年12月15日，被告向原告发出通知书，称由于新岗位上班时间过长，工作量大，与签订的劳动合同五天八小时不一致，且工资较调岗前明显降低，原告没有与其协商，也没有将其调回原来的岗位，显然是变相解雇，因此书面提出解除劳动合同。被告于2018年12月15日通过快递方式将上诉通知书邮寄给原告，而后就没有再回去上班。2018年12月17日，上述通知书因原告拒收被退回。原告主张被告从2018年12月15日开始旷工，旷工三日以上按自离处理，但是并没有发出按自离处理的决定给被告。根据被告提交的中国银行交易流水明细清单查实，被告从2017年11月至2018年10月的实发工资为68,395.89元，平均实发工资为5,700元。在仲裁庭审中，双方确认被告的应发工资中需扣除社保费、住房公积金项目。本院认为，非因被告本人的原因，原告将被告安排到其关联企业珠海承鸥卫浴用品有限公司的锌合金制造部工作，被告接受原告的安排，并于2018年11月14日到新岗位上班。两个星期后，经被告要求，原告未将被告调整回原岗位，也未给予答复，珠海承鸥卫浴用品有限公司向被告发放了2018年11月的工资。珠海承鸥卫浴用品有限公司并非原告的隶属部门，而是具有独立法人资格的主体。原告将被告调整到珠海承鸥卫浴用品有限公司工作，并非临时性的派遣调岗，而是将被告的管理权限完全转移到珠海承鸥卫浴用品有限公司，原告与被告之间不再具有人身依附性。故原告对被告的调岗行为，并非劳动合同的变更，而是经原告提出，原被告双方协商一致解除劳动合同，劳动合同的解除时间应为2018年11月14日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“有下列情况之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”的规定，原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。由于原告未提交工资明细表予以证实被告离职前12个月的平均工资，应承担举证不能的不利后果。以被告主张的平均工资6,500元为缴费基数，按照现行社保缴费扣费比率折算出被告个人应缴社保费约为630元，可见，按照被告主张的应发平均工资扣除社保费、公积金后，平均实发工资数约5,700元，故本院采信被告离职前12个月的平均工资为6,500元的主张。故原告应向被告支付解除劳动合同的经济补偿金为35,750元（6,500元/月×5.5个月＝35,750元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司的诉讼请求；二、原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司于本判决生效之日起七日内向被告王廷发支付解除劳动合同经济补偿金35,750元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元(原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司已预交)，由原告珠海铂鸥卫浴用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 何 莹二〇一九年六月三十日书记员 张凯东附：裁判依据法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。