内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2018）内02民终986号上诉人（一审被告）：范改鲜，现住包头市。委托诉讼代理人：班祯杰、吴建刚，内蒙古承达律师事务所律师。被上诉人(一审原告)：马爱香，住包头市。委托诉讼代理人：贾建刚，内蒙古坚卓律师事务所律师。上诉人范改鲜因与被上诉人马爱香民间借贷纠纷一案，不服内蒙古包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3163号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人范改鲜及其委托诉讼代理人班祯杰，被上诉人马爱香的委托诉讼代理人贾建刚等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范改鲜上诉请求：1、撤销内蒙古包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3163号民事判决，依法改判驳回马爱香的一审诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由马爱香承担。事实和理由：1、一审公告送达诉讼法律程序违法，从2013年至今居住在包头市××区，因病在包头市所属医院住院治疗，一审法院采取公告送达的方式，致使范改鲜无法及时到庭参加诉讼，自身权利受到侵害。2、一审法院认定，2011年4月10日范改鲜向马爱香借款10万元，该借据系马爱香伪造的，借条的书写及签名均非范改鲜作出，故对该借据笔迹申请鉴定，以查明事实真相。3、范改鲜曾两次向马爱香借款，2010年9月11借款5万元，月息3分；2011年8月2日借款10万元借条中未约定利息，4、范改鲜分别于2012年5月5日、2012年6月24日归还马爱香2万元、1万元共计3万元借款本金，应予核减。5、范改鲜自2012年6月后未再归还借款，马爱香的诉请已过诉讼时效。其诉请法院应不予支持。马爱香辩称，自2010年9月11日、2011年4月10日、2011年8月2日范改鲜共向马爱香借款25万元，以书面或口头约定利息月息3分、2分、3分，范改鲜从借款后依约偿还部分利息，截止到2012年3月再未付息。关于诉讼时效，第一笔借款约定借期3个月，但该笔借款范改鲜一直在清偿，故未超诉讼时效。后两笔借款未约定借期，马爱香可随时要求范改鲜偿还借款。一审法院认定事实：2010年9月11日被告范改鲜向原告借款5万元，并出具《借条》一张，写明“今借马爱香现金伍万元整，借期叁个月，每月利壹仟伍佰元整，1500”。据此借条可以认定，双方约定的利息为三分。2011年4月10日，被告范改鲜又向原告借款10万元，并出具《借条》一张，写明“今借马爱香现金壹拾万元整，100000”。2011年8月2日，被告范改鲜再次向原告出具《借条》一张，写明“今借马爱香现金壹拾万元整，100000”。被告三次共计向原告借款25万元。关于利息的支付，被告自2011年4月12日起，每月向原告支付3500元的利息，原告称其中1500元为借款5万元的利息，2000元为第一次借款10万元的利息。被告范改鲜自2011年9月10日起，每月向原告支付6500元，原告称其中1500元为借款5万元的利息，2000元为第一次借款10万元的利息，3000元为第二次借款10万元的利息。被告自2011年3月起再未支付利息，也未偿还本金。一审法院认为，根据原告提供的证据及庭审查明的事实，可以认定被告范改鲜尚欠原告马爱香借款本金25万元未偿还，故该院对原告主张的要求被告范改鲜偿还原告借款25万元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张的利息，根据双方在借条中的约定及利息给付情况来看，可以认定被告的三次借款均约定了利息，分别为3分、2分和3分，并且利息支付至2012年2月。现原告主张自2012年3月起，均按月息2分主张，符合法律规定，该院予以支持。被告范改鲜未到庭，应承担举证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告范改鲜于本判决生效后三十日内向原告马爱香偿还借款本金25万元及利息（自2012年3月起，每月按照月息2分计算至借款还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元、公告费600元，由被告范改鲜负担。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。另查明，二审时，范改鲜对2011年4月10日给马爱香出具的借条10万元的签名不予认可并要求笔迹鉴定，经本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，并出具鉴定意见:2011年4月10日范改鲜给马爱香出具的10万元借条签名系范改鲜所签；2012年5月5日马爱香给范改鲜出具收条，收到范改鲜还现金2万元整。2012年6月24日马爱香给范改鲜出具收条，收到范改鲜还现金1万元整。本院认为，范改鲜分三次向马爱香借款25万元，是双方当事人真实意思表示且不违反法律、法规强制性规定，本院予以确认；关于范改鲜对2011年4月10日给马爱香出具的借条10万元的签名予以否认，申请鉴定，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心对该借条签名进行鉴定，该中心出具鉴定意见为:2011年4月10日范改鲜给马爱香出具的10万元借条签名系范改鲜所签，对此本院予以采信，对范改鲜的主张，本院不予支持；关于借款利息，2010年9月11范改鲜向马爱香借款5万元书面约定月息3分，2011年4月10日、2011年8月2日借款虽未书面约定利息，但从范改鲜的还款明细中可以认定双方约定的利息分别是月息2分、3分故范改鲜主张无息的请求本院不予支持；关于诉讼时效，马爱香与范改鲜第一笔借款约定借期3个月，但该笔借款范改鲜一直在清偿，后两笔借款未约定借期，马爱香可随时要求范改鲜偿还借款。故马爱香的诉请未超诉讼时效。2012年5月5日马爱香给范改鲜出具收条，收到范改鲜还现金2万元整。2012年6月24日马爱香给范改鲜出具收条，收到范改鲜还现金1万元整，两笔收条共计3万元，折抵范改鲜借款相应利息。一审法院公告送达有关法律文书符合有关法律规定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：一、维持包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初3163号民事判决第一项，即被告范改鲜于本判决生效后三十日内向原告马爱香偿还借款本金25万元及利息（自2012年3月起，每月按照月息2分计算至借款还清之日止）。二、范改鲜偿还马爱香的3万元折抵范改鲜借款25万元相应利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5050元、公告费600元，二审案件受理费5050元、鉴定费3300元由范改鲜负担。本判决为终审判决。审判长 刘兴平审判员 王志刚审判员 赵艳敏 二0一九年六月十三日书记员 钱 程附：本判决书依据的法律规定：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审