新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2323民初810号 原告：黄玉明，男，1962年3月11日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 委托诉讼代理人：卫新荃，新疆景化律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司呼图壁分公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县昌华路**。 负责人：蒋兆梅，经理。 委托诉讼代理人：徐磊，男，该公司职员。 被告：新疆华盛运输有限责任公司，，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县大唐水电** 法定代表人：闫克全，经理。 委托诉讼代理人：王万明，男，该公司员工。 被告：张自力，男，1977年2月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 原告黄玉明与被告中国人民财产保险股份有限公司呼图壁分公司（以下简称人保公司）、被告新疆华盛运输有限责任公司（以下简称华盛公司）、被告张自力公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄玉明及其委托诉讼代理人卫新荃、被告人保公司的委托诉讼代理人徐磊、被告华盛公司的委托诉讼代理人王万明、被告张自力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄玉明向本院提出诉讼请求：原告的损失合计101179.6元，包括医疗费345.19元、伙食补助费50元、营养费2700元、住宿费288元、护理费11220元、误工费16830元、伤残赔偿金65528元（32764元×20×10%）、法医鉴定费1640元、交通费1700元、精神损失费1000元，判令被告人保公司在承运人责任险范围内赔偿原告的损失，不足部分由被告华盛公司和被告张自力承担赔偿责任。事实与理由：2018年9月13日9时31分许，原告乘坐被告张自力驾驶的×××号出租车，沿省道115线由东向西行驶至事故地点处，因该车未与前车保持车距，导致该车与前方同向行驶的哈依拉提·田菜驾驶的×××号小型轿车相撞，造成乘车人原告黄玉明受伤，两车不同程度受损的交通事故，此事故经玛纳斯县交警大队划分责任，被告张自力承担此起交通事故的全部责任，原告没有责任。×××号出租车的登记车主为被告华盛公司，该车在被告人保公司投保交强险和乘客座位险，每名乘客发生事故都可获得400000元的保险理赔金。原告的伤经法医鉴定为十级伤残。综上所述，原告认为自己乘坐被告张自力驾驶的出租车，双方形成旅客运输合同关系，因被告张自力驾车过错导致原告受伤，作为承运人的被告张自力及保险公司理应赔偿原告的各项损失。 被告人保公司辩称，被告人保公司在承运人责任险范围内向原告赔偿合理的损失。 被告华盛公司辩称，张自力的车挂靠在被告华盛公司，原告的损失由张自力承担，被告华盛公司不承担赔偿责任。 被告张自力辩称，原告的损失应该全部由保险公司赔偿。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交道路交通事故认定书一份，证明原告黄玉明因乘坐被告张自力驾驶的×××号出租车发生事故，被告张自力负全部责任。经质证，被告人保公司、被告华盛公司、被告张自力对该证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院对该证据的效力予以确认。 2、原告提交石河子大学第一附属医院诊断证明书两张、石河子大学第一附属医院病历一份、中国人民解放军第四七四医院诊断证明书一份，证明原告因交通事故左眼严重挫伤，在石河子大学第一附属医院住院两天，于2018年9月17日转入第四七四医院治疗，又于2018年12月12日到石河子大学第一附属医院复查。经质证，被告人保公司对该组证据的真实性、合法性均认可，关联性不认可，通过诊断证明可以得出，原告并无全休、护理及加强营养，对原告主张的误工费、护理费、营养费，不承担赔偿责任。被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。 3、原告提交第四七四医院门诊医疗费票据2张、药店电子发票2张、证明1份、住宿费收据1张、住宿费电子发票1张，证明原告因就医产生门诊费、住宿费，去药店购买药品，其中有一味药叫独一味胶囊，是用来活血化瘀的；住宿费均是在乌鲁木齐产生，与诊断证明相印证。经质证，被告人保公司对该组证据中第四七四医院的门诊医疗费票据真实性、合法性、关联性均认可，对药店电子发票、证明的真实性、合法性、关联性均不认可，没有医院医嘱，住宿费收据、住宿费电子发票的真实性、合法性、关联性均不认可，住宿费属于原告的间接，住宿费也不赔付。被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院综合全案证据再予以确认。 4、原告提交鉴定意见书一份、鉴定费发票一份、鉴定时产生的照相费票据一份，证明原告因交通事故造成十级伤残。经质证，被告人保公司对鉴定意见书的真实性、合法性认可，关联性不认可，其中原告的十级伤残程度认可，但是对误工期、护理期、营养期不认可，因为医院医嘱中没有相应的全休、护理、加强营养。根据人身损害误工期、营养期、护理期的评定规范GA/T1193-2014中5.1.1及5.1.3中原告的伤情对应的误工期最长不超过75日，护理期22日，营养期14日，但原告单方委托的鉴定与标准不符，所以对鉴定意见误工期、护理期、营养期不认可。鉴定费属于原告自行扩大的间接损失，被告人保公司不承担。被告张自力对该组证据的真实性、合法性认可，知晓原告去做伤残鉴定。被告华盛公司对该组证据的真实性、合法性认可，被告华盛公司没有参与原告的鉴定。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。 5、原告提交房产证一份、证明两份，证明原告在城镇居住，伤残赔偿金、陪护费等费用应按照城镇标准计算。经质证，被告人保公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可。被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告是农村户籍，应该按照农村标准计算。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。 6、原告提交交通费发票48张，证明原告因就医产生交通费1300元。经质证，被告人保公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，原告主张交通费过高，在400元范围内承担赔偿责任，法院酌定。被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告主张的交通费过高。本院综合全案证据再予以确认。 7、原告提交玛纳斯县人民医院门诊收费收据2张、石河子大学医学院第一附属医院门诊收费收据2张、石河子大学医学院第一附属医院住院收费票据1张，证明被告张自力为原告黄玉明垫付医疗费7674.18元，这组证据中的医疗费都是被告张自力支付的，不在原告诉讼请求主张范围内。经质证，被告人保公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可，为了减少诉累，同意对张自力垫付的黄玉明的医疗费7674.18元在本案中一并处理。被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可，要求在本案中一并处理。本院对该组证据的效力予以确认。 8、原告提交道路客运承运人责保险保险单一份、张自力驾驶证复印件一份，证明张自力驾驶的×××号出租车在保险公司投保承运人责任险，保险限额为每座400000元。经质证，被告人保公司、被告华盛公司、被告张自力对该组证据的真实性、合法性、关联性均认可，被告华盛公司、被告张自力称在保险公司购买了不计免赔责任险。本院对该组证据的效力予以确认。 9、被告人保公司提交投保单一份、责任免除告知书一份、承运人责任保险条款一份、人身损害误工期护理期营养期评定规范三张，证明张自力在被告人保公司投保承运人责任保险，每人责任保险限额是400000元，其中有特别约定，每次事故绝对免赔额以每次事故赔偿金的10%或者500元二者以高者为计。责任免除中，精神损害赔偿金及被保险人的责任损失属责任免除，被告人保公司不承担赔偿责任。赔偿处理中第27条约定，由其他保险人应承担的赔偿金额，本保险人不负责垫付。在本案中应该扣除无责方在交强险无责限额内应当赔付原告的医疗费1000元、死亡伤残赔偿金11000元，合计12000元，剩余的部分被告人保公司按照合同约定赔偿90%。 经质证，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，对保险单的特别约定不认可，特别约定没有相关法律依据，作为保险公司，承运人责任险应该在理赔额的限额内赔付，擅自免除500元及10%没有法律约定，张自力没有在特别约定中签字，特别约定是在签订保险合同时就有，还是签订合同后增加的不能确定，只有张自力在特别约定上签字才能证明张自力看到了特别约定的内容。责任免除告知书的内容没有罗列，不能证明张自力看到了免责条款，保险公司没有对免责条款的具体内容对张自力进行告知和免除，不是在张自力同意的情况下签订的责任免除告知书，因此责任免除不能成立。保险条款是保险公司自己拟定的，对张自力没有效力。对人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的真实性、合法性认可。被告华盛公司对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告的损失应该由保险公司赔偿。被告华盛公司购买的保险的限额是400000元。对人身损害误工期护理期营养期评定规范的真实性、合法性认可。被告张自力对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告的损失都应该由保险公司赔偿。保单上的字都是被告张自力签的，买保险时业务员告知每个乘客可以赔400000元，没有说要扣除10%的免赔，超过400000的限额可以赔偿，但是在400000元范围内的损失不应承担赔偿责任。被告张自力在投保单上签字时保险单是空白的，内容都没有填写。对人身损害误工期护理期营养期评定规范的真实性、合法性认可。本院对该组证据的真实性、合法性予以确认。 被告华盛公司、被告张自力未提交证据。 经审理认定事实如下，2018年9月13日9时31分，被告张自力驾驶×××号小型轿车，沿省道115线由东向西行驶至省道115线（乌鲁木齐-乌苏）116公里80米处，未与前车保持安全距离，该车与前方同方向行使的哈伊拉提·田菜驾驶的×××号小型轿车发生相撞，造成×××号小型轿车乘车人原告黄玉明、案外人阿扎提·胡南拜、麦合木提·卡德尔身体受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经玛纳斯县公安局交警大队认定，该起交通事故中，被告张自力负全部责任，哈依拉提·田菜、黄玉明、阿扎提·胡南拜、麦合木提·卡德尔均无责任。当日，原告黄玉明在玛纳斯县人民医院门诊治疗，产生门诊费423.5元，由被告张自力支付。后原告当日又在石河子大学医学院第一附属医院住院治疗，住院2天，被诊断为：1、左眼泪小管断裂；2、左眼睑裂伤，产生门诊费1377.28元、住院费5873.4元，合计7250.68元，由被告张自力支付。2018年9月17日，原告在中国人民解放军第四七四医院门诊治疗，花费门诊费53元。2018年9月27日，原告在中国人民解放军第四七四医院门诊治疗，花费门诊费80元。2018年12月12日，石河子大学医学院第一附属医院出具诊断证明书载明原告左眼眼睑裂伤已缝合，因泪小管断裂，左眼会出现持续流泪症状，影响部分生活工作。原告在新疆爱心连锁药店有限公司呼图壁一分店购买药物花费212.8元。 2018年12月18日，原告委托新疆天诚司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期评定。2018年12月24日，新疆天诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书载明原告黄玉明因道路交通事故致伤，伤残程度评定：左眼睑裂伤左眼泪小管断裂，左眼遗留溢泪，属十级伤残；泪器损伤，从受伤之日起，误工期评定为90日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。原告支付鉴定费1640元。 2012年12月24日，原告在呼图壁县大丰镇购买住房。2019年1月15日，呼图壁县大丰镇社区出具证明载明原告黄玉明自2012年至今在大丰镇广域富民小区居住。 被告张自力系×××号出租车的实际车主，该车挂靠在被告华盛公司。被告张自力作为投保人为×××号出租车购买道路客运承运人责任保险，每人（座）责任限额为400000元，保险期间为2018年5月10日至2019年5月9日。该保险特别约定每次事故绝对免赔额以每次事故赔偿金的百分之十或者伍佰元计，二者以高者为计。投保单的投保人声明处载明：“保险人已向本人提供并详细介绍了《中国人民财产保险股份有限公司道路客运承运人责任保险条款》及其附加险条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、其他事项等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，自愿投保本保险。投保人签名：张自力2018年5月6日”。同时，被告张自力作为投保人在责任免除条款特别告知书（代回执）上签名。 本院认为，原告黄玉明乘坐×××号出租车，被告张自力作为该车的实际承运人，拉载原告黄玉明后，就与其形成了客运合同关系。被告张自力作为承运人应将原告安全送到目的地及附随的安全保障义务，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，又因涉案车辆挂靠在被告华盛公司，故被告华盛公司对原告的损失承担连带赔偿责任。 本案中承运人责任险虽系商业保险，被告人保公司的合同相对人系被告张自力，但被告张自力作为实际营运人投保承运人责任险的目的在于转移运营中的风险责任，而被告人保公司也同意在承运人责任险赔偿范围内本案中赔偿原告的合理损失，为了减少诉累，原告主张被告人保公司在承运人责任险范围内赔偿其损失的诉讼请求，本院予以支持。被告人保公司抗辩称因其与被告张自力之间的承运人责任保险合同中的特别约定，在本案中对原告的损失免赔赔偿金的10%。被告人保公司在投保单中填写特别约定的形式与投保人签订合同，并且投保人对保险人履行了明确说明义务在责任免除条款特别告知书上签字予以确认，故应当认定被告人保公司履行了明确说明义务，对被告人保公司的抗辩意见予以采信。被告张自力抗辩称其在投保单上签字时未填写特别约定，但未提交证据证实，本院不予采信。而原告、被告华盛公司并不是保险合同相对人，且其质证意见也未提交证据予以证实，对其的质证意见，本院亦不予采信。 本院确认原告的损失项目：1、根据原告提交的玛纳斯县人民医院、石河子大学医学院第一附属医院、中国人民解放军第四七四医院的医疗费票据及新疆爱心连锁药店有限公司呼图壁一分店电子发票计算，结合原告的伤情，确认原告的医疗费为8019.98元； 2、依据原告住院天数，确认住院伙食补助费为50元（25元×2天）； 3、虽然鉴定意见书中评定原告的误工期为90日、护理期为60日、营养期为90日，但是被告人保公司抗辩称鉴定意见书评定误工期、护理期、营养期过长，依据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定原告的伤情对应的误工期最长不超过75日，护理期22日，营养期14日，结合原告的伤情，对被告人保公司的抗辩意见予以采信，故原告的误工期为75日，护理期为22日，营养期为14日。本院确认原告的误工费为14025元（187元×75天），护理费为4114（187元×22天），营养费酌情支持350元； 4、根据原告就诊的情况结合原告提交的住宿费票据，本院支持原告的住宿费为288元； 5、伤残赔偿金为65528元（32764元×20年×10%）； 6、根据原告的伤情及就医情况，本院酌定交通费为800元； 7、根据鉴定费票据，确定鉴定费为1640元； 8、精神损害抚慰金1000元，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。因此，在违约责任和侵权责任发生竞合时，当事人应在违约责任和侵权责任中选择其中之一予以主张。本案原告选择合同之诉，主张被告方承担的是违约责任，而精神抚慰金赔偿是侵权民事责任的组成部分，是一种具体的侵权责任承担方式。故对原告在本案中主张被告方赔偿精神损害抚慰金1000元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、住宿费合计93174.98元，被告人保公司在保险限额内向原告赔偿损失83857.48元（93174.98元×90%），剩余损失9317.5元及鉴定费1640元由被告张自力向原告赔付，又因被告张自力垫付原告的医疗费7674.18元，故被告张自力向原告赔付3283.32元，被告华盛公司对被告张自力赔付的赔偿金承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第三百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司呼图壁分公司于本判决生效之日后五日内向原告黄玉明赔偿损失83857.48元； 二、被告张自力于本判决生效之日后五日内向原告黄玉明赔偿损失3283.32元； 三、被告新疆华盛运输有限责任公司对第二项承担连带赔偿责任； 四、驳回原告黄玉明的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2324元，减半收取计1162元，由原告黄玉明负担161元，被告张自力、被告新疆华盛运输有限责任公司负担1001元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审判员  齐梦程 二〇一九年六月五日 书记员  黄 诚