安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终3320号 上诉人（原审原告）：刘琼，女，1975年1月24日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：夏帮军，长丰县岗集镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：合肥南方特种铸造有限公司，住所地安徽省长丰县岗集镇金岗大道。 法定代表人：汪国保，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张辉，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施黄林，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 上诉人刘琼、合肥南方特种铸造有限公司（以下简称南方铸造公司）因劳动争议纠纷一案，均不服安徽省长丰县人民法院（2018）皖0121民初4047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘琼上诉请求：1.改判刘琼不承担返还南方铸造公司30406.24元社保补贴；2.刘琼每月平均工资是3461元而不是2621.5元；3.上诉费由南方铸造公司承担。事实与理由：刘琼根本没有实际拿到社保补贴款，南方铸造公司在每次发工资时要求刘琼等必须在社保补贴收条上签名，否则就不发给工资。再，刘琼的银行工资流水账清单，平均工资是每月3461元，而不是2621.5元。 南方铸造公司辩称，刘琼所陈述的社保补贴30406.24元，该社保补贴是因为刘琼要求公司不予办理社保，而由南方铸造公司给予的社保补贴，这一款项刘琼均收到，且有收条和银行流水予以佐证。另外刘琼在不服劳动仲裁后起诉时并没有作为诉讼请求，对于仲裁结果应当是予以确认的，所以原判决对该事实是符合法律规定的。关于刘琼上诉请求的工资标准，原判决是按照刘琼离职前一年2016年10月至2017年9月份期间的收入扣除社保补贴费用后计算得出的，准确无误，刘琼的上诉请求和陈述的事实理由均不能成立。 南方铸造公司上诉请求：1.依法改判南方铸造公司无需支付刘琼经济补偿金10486元、年休假工资3114元；2.依法判令刘琼负担本案诉讼费用。 刘琼辩称，关于经济补偿金，南方铸造公司的过错在于没有给刘琼购买五险的全部险，南方铸造公司仅为刘琼购买了工伤保险，特别是没有购买养老保险。关于年休假工资，是法律规定的，请求二审法院依法支持。 刘琼向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决刘琼与南方铸造公司解除劳动关系，南方铸造公司为刘琼补缴2011年9月至2018年3月期间的社会保险。2.请求判决南方铸造公司支付刘琼经济补偿金27688元。3.请求判决南方铸造公司支付刘琼一次性伤残补助金24227元。4.请求判决南方铸造公司支付刘琼一次性工伤医疗补助金23684元。5.请求判决南方铸造公司支付刘琼一次性工伤就业补助金29605元。6.请求判决南方铸造公司支付刘琼年休假工资待遇19080元。7.请求判决南方铸造公司支付刘琼停工留薪期工资20766元。8.请求判决南方铸造公司支付刘琼医疗费、鉴定费、交通费1132.5元。 一审法院认定事实：2011年9月刘琼入职南方铸造公司工作，工作期间南方铸造公司为刘琼缴纳了工伤等部分社会保险费。2014年4月刘琼离职，双方劳动关系终止，社会保险停止缴费。2014年9月南方铸造公司再次录用刘琼从事刨床操作工作，双方签订了书面劳动合同，劳动合同期限止于2015年4月1日。到期后双方未解除劳动关系，刘琼持续在该公司工作。工作期间南方铸造公司为刘琼缴纳了工伤保险费。2017年10月3日刘琼在操作铣床加工产品时，右手示指不慎被铣床上的刀片划伤。受伤当日刘琼被送至中国人民解放军第一零五医院治疗，2017年10月20日出院，出院诊断：指骨骨折（右，示指）、指神经损伤（右，示指）、创伤性指动脉破裂（右，示指）。南方铸造公司为刘琼的治疗先行支付了10000元医疗费。2017年11月2日经长丰县人力资源和社会保障局认定，刘琼所受伤害符合《工伤保险条例》相关规定，认定为工伤。2018年1月8日合肥市劳动能力鉴定委员会评定刘琼所受伤害劳动功能障碍程度为十级，刘琼支出鉴定费280元。2018年1月22日刘琼称：因本人在厂工作已造成了工伤，对自己的心里也受到了打击，所以不想在厂继续工作下去。遂向南方铸造公司提交了辞职信后离职。此后刘琼向长丰县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1.解除刘琼与南方铸造公司的劳动关系，南方铸造公司为其补缴2011年9月至2018年3月期间的社会保险。2.南方铸造公司支付刘琼经济补偿金27688元、一次性伤残补助金24227元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性工伤就业补助金29605元、年休假工资待遇19080元、停工留薪期工资20766元、医药费252.5元、鉴定费280元、交通费600元。南方铸造公司提起反申请，请求裁决：1.刘琼返还南方铸造公司发放的社保费用44702.36元及利息。2.刘琼返还公司为其垫付的医疗费10000元。长丰县劳动人事争议仲裁委员会合并进行了审理，并作出[2018]长劳人仲案字第96号仲裁裁决，如下：一、双方于2018年4月解除劳动关系，南方铸造公司在裁决生效后支付刘琼一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资15729元。二、医药费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和鉴定费等由刘琼配合南方铸造公司向长丰县社会保险服务中心办理工伤保险报销手续，南方铸造公司支付的医药费报销所得款项归南方铸造公司所有，刘琼支付的医药费报销所得款项归刘琼所有。三、南方铸造公司在裁决生效后向长丰县社会保险服务中心为刘琼补缴2014年9月至2018年3月期间各项社会保险，具体数额由社保经办机构核准，刘琼应缴部分由刘琼承担，同期缴纳。四、驳回刘琼的其他仲裁请求。五、刘琼返还南方铸造公司社保补贴费用30406.24元。刘琼不服部分裁决，提起诉讼，对刘琼返还南方铸造公司社保补贴费用30406.24元该项裁决未提起诉讼。 一审法院对当事人有争议的事实和证据（证据目录见附件一）认定如下：刘琼提交的证据7，证实刘琼受伤前月收入3461元，但该款含社保补贴费用[10073.58元÷12个月（2016年10月至2017年9月）=839.5元]，故刘琼实际月收入应以扣减社保补贴费用后为准，即2621.5元，对该事实及与之相关内容的证明效力该院予以确认。继而对南方铸造公司提交的证据5的证明目的不予确认。南方铸造公司提交的证据2、3真实性刘琼不持异议，对证明目的有异议。该院认为，该证证实刘琼因工伤提出辞职及自愿放弃缴纳社会保险费的事实，对该事实和与之相关内容的证明效力该院予以确认。但该证不足以证实南方铸造公司因此免除支付经济补偿金义务，对其证明目的该院不予确认。南方铸造公司提交的证据4，证实了双方再次成立劳动关系后，南方铸造公司为刘琼缴纳了工伤保险费的事实，对该事实和与之相关内容的证明效力该院予以确认。 一审法院认为，用人单位与劳动者应当依照法律规定和劳动合同约定，全面履行各自义务。依据确认效力的证据和依法查明的事实，对刘琼诉讼请求认定如下：一、双方对解除劳动关系均无异议，该院确认双方劳动关系于2018年4月解除。二、经济补偿金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。刘琼因工受伤鉴定为十级伤残，其有权解除劳动合同，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定的法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。从南方铸造公司提交的刘琼出具的辞职信能够看出，刘琼提出解除劳动关系与其工伤有关，其据此解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。故对刘琼该项诉讼请求该院予以支持，并核定为10486元[2621.5元×4个月（2014年9月至2018年3月）]。三、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、鉴定费。因南方铸造公司已为刘琼缴纳工伤保险费，该项工伤保险待遇应由社会保险经办机构核准后，由工伤保险基金支付。刘琼请求南方铸造公司支付依据不足，该院不予支持。四、南方铸造公司支付刘琼一次性工伤就业补助金29605元，双方均无异议，该院予以确认。五、年休假工资。劳动者依法享有年休假待遇，对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。南方铸造公司无证据证实已为刘琼安排年休假或发放年休假工资，刘琼该项主张符合法律规定，该院予以支持。因南方铸造公司无拖欠劳动报酬的事实，故该项该院核定为3114元[2015年9月至2018年3月：2621.5元÷21.75天×5天×200%×（4个月÷12个月）+2621.5元÷21.75天×200%×5天×2年+2621.5元÷21.75天×5天×200%×（3个月÷12个月）]。六、停工留薪期工资。刘琼月收入2621.5元，结合其伤情，该项核定为15729元（2621.5元×6个月）。七、交通费。该项刘琼无证据证实，该院不予支持。八、社会保险费。用人单位为劳动者缴纳社会保险费系其法定义务，南方铸造公司仅为刘琼缴纳了部分工伤保险费，未缴纳部分应予补缴，该项应自2014年9月补缴至2018年3月，刘琼个人应缴纳部分自行承担，同期缴纳。刘琼关于2014年9月之前的社会保险费主张，因双方终止该次劳动关系已逾一年以上时间，该院不予支持。九、双方对刘琼返还南方铸造公司社保补贴费用30406.24元的仲裁裁决均未提起诉讼，该院予以确认。刘琼、南方铸造公司的其他主张和辩解，因依据不足，该院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条第一款第六项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、刘琼与合肥南方特种铸造有限公司之间的劳动关系于2018年4月解除。二、合肥南方特种铸造有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付刘琼经济补偿金10486元、一次性工伤就业补助金29605元、年休假工资3114元、停工留薪期工资15729元，合计58934元。三、刘琼因工伤享受的工伤保险待遇中的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和鉴定费等由刘琼配合合肥南方特种铸造有限公司向长丰县社会保险服务中心办理工伤保险报销手续，报销所得款项中由合肥南方特种铸造有限公司支付的医疗费10000元归合肥南方特种铸造有限公司所有，其余款项归刘琼所有。四、合肥南方特种铸造有限公司于判决生效之日起十五日内向长丰县社会保险服务中心为刘琼补缴2014年9月至2018年3月期间的各项社会保险费，具体数额由社会保险经办机构核准，刘琼应缴部分由其自行承担，同期缴纳。五、刘琼于判决生效之日起十日内一次性返还合肥南方特种铸造有限公司社保补贴费用30406.24元。六、本判决第二、五项实际履行方式：合肥南方特种铸造有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘琼款28527.76元（58934元-30406.24元）。七、驳回刘琼的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由合肥南方特种铸造有限公司负担。 二审中，刘琼提交工作量记账单一份，证明刘琼的每月生产清单以及工资银行流水均高于本案诉争的工资3461元，超过3461元。南方铸造公司认为该证据不属于二审新证据，该记账单上并没有本案双方当事人的签章，对其真实性无法确认。另外即使该证据是真实的，该证据应当存放于南方铸造公司，现在刘琼提供原件，其不具备取得证据的合法性。也不具备关联性，原判决认定刘琼月收入3461元是根据其自己提供的银行流水计算得来的，所以现在提交的证据与收入没有关联性。本院认为刘琼二审提交的证据不能达到其证明目的，根据其一审提交的银行流水可以证明刘琼受伤前月平均工资为3461元。 本院另对一审查明而为双方当事人无争议的事实予以确认。 本院认为，关于双方二审争议的焦点问题，本院一一认定如下：关于刘琼是否返还30406.24元社保补贴的问题。因仲裁裁决刘琼返还南方铸造公司社保补贴30406.24元后，刘琼并未就该项裁决提出诉讼请求，视为对该项裁决的认可，现刘琼在二审中对此提出上诉，法律依据不足，本院不予支持。 关于刘琼月平均工资问题。根据刘琼一审提交的银行流水明细，可以证明刘琼受伤前月平均工资为3461元。南方铸造公司虽然主张其每月向刘琼发放有社保补贴，但是其并未提供证据证明其向刘琼发放的社保补贴系银行转账支付还是现金支付。故南方铸造公司不能证明其向刘琼银行转账的工资中包含有社保补贴。因此一审判决认定刘琼月平均工资3461元中包含社保补贴，依据不足，本院予以纠正。本院确认刘琼月平均工资为3461元。因此，刘琼的停工留薪期工资重新核算为20766元（3461元×6个月）。 关于经济补偿金问题。刘琼因发生工伤离职，并据此向南方铸造公司主张经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第一款第（一）项规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形。因此南方铸造公司应当向刘琼支付经济补偿金13844元（3461元×4个月）。 关于未休年休假工资问题。南方铸造公司并未提供证据证明其已安排刘琼休年假，因此应当支付刘琼应休未休年休假工资报酬。具体金额本院重新核算为3183元（3461元÷21.75天×10天×200%）。 对于双方二审无争议的其他问题，本院予以维持。 综上，南方铸造公司的上诉请求不能成立。刘琼的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省长丰县人民法院（2018）皖0121民初4047号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，即“刘琼与合肥南方特种铸造有限公司之间的劳动关系于2018年4月解除”、“刘琼因工伤享受的工伤保险待遇中的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和鉴定费等由刘琼配合合肥南方特种铸造有限公司向长丰县社会保险服务中心办理工伤保险报销手续，报销所得款项中由合肥南方特种铸造有限公司支付的医疗费10000元归合肥南方特种铸造有限公司所有，其余款项归刘琼所有”、“合肥南方特种铸造有限公司于本判决生效之日起十五日内向长丰县社会保险服务中心为刘琼补缴2014年9月至2018年3月期间的各项社会保险费，具体数额由社会保险经办机构核准，刘琼应缴部分由其自行承担，同期缴纳”、“刘琼于本判决生效之日起十日内一次性返还合肥南方特种铸造有限公司社保补贴费用30406.24元”； 二、变更安徽省长丰县人民法院（2018）皖0121民初4047号民事判决第二项为：合肥南方特种铸造有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘琼经济补偿金13844元、一次性工伤就业补助金29605元、年休假工资3183元、停工留薪期工资20766元，合计67398元； 三、撤销安徽省长丰县人民法院（2018）皖0121民初4047号民事判决第六项，第七项； 四、驳回刘琼的其他诉讼请求。； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，均由合肥南方特种铸造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陆建群审判员余海兰 审判员 方   玮   韡 二〇一九年六月二十四日 书记员 金   琬   莹 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。