广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）佛中法刑一终字第347号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄元华，男，1983年6月3日出生，建筑工人，户籍地贵州省安龙县。2012年11月28日因犯抢劫罪（预备）被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年12月27日刑满释放。因本案于2013年10月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人黄元华犯故意伤害罪一案，于2014年8月14日作出（2014）佛顺法刑初字第2056号刑事判决。原审被告人黄元华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年10月22日晚23时许，被告人黄元华步行经过勒流街道新埠村黄某某经营的士多店门口，在店内的黄某某的哥哥即被害人黄某拦住黄元华，问其何时归还拖欠黄某某的欠款人民币500元。黄元华称没钱，要到月底才能还，黄某不同意，此时店内的黄某某、“陈老六”（均另案处理）也出来了，黄元华趁机跑回士多店附近其哥哥黄某甲的出租屋，而黄某、黄某某、“陈老六”三人拿着砖头、木棍追打黄元华，黄元华在哥哥黄某甲的出租屋内拿了一条长约1米的钢管返回，在巷口遇到黄某等三人并对打起来。黄某等三人用砖头砸中黄元华的头部，致黄元华的头部受伤流血；黄元华拿钢管追打黄某等三人，黄某等三人跑开，黄某在逃跑时摔倒在地，黄元华用钢管向黄某身上乱打，黄某用手阻挡并拿身旁的竹竿与黄元华对打，黄元华打中黄某的头部后继续追打“陈老六”等人，后警察来到双方停手。经鉴定，被告人黄元华的损伤已达轻微伤；被害人黄某的损伤已达轻伤二级。原判认定上述事实的证据有：抓获经过，被告人黄元华的供述、辨认笔录及对案发现场的指认笔录，被害人黄某的陈述、辨认笔录及对案发现场的指认笔录，证人黄某甲的证言及辨认笔录，勒流派出所出具的证明，前科材料，户籍证明，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘查笔录及现场照片等。根据以上事实和证据，原判认为，被告人黄元华无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，侵犯了公民的人身权利，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄元华在前罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄元华归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。鉴于被害人对本案的发生存在一定的过错，对被告人黄元华可酌情从轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：被告人黄元华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零一个月。上诉人黄元华上诉称：（1）他对伤情鉴定有意见。在侦查阶段，他的损伤经鉴定是轻伤，在审理阶段却变成轻微伤，事情发生在2013年10月份，为何要用2014年的新规定来鉴定，这对他不公平；（2）黄某为了帮助黄某某收回他欠黄某某的高利贷，纠集了社会上的闲杂人员，对他进行恐吓、殴打，导致了本案的发生，他在整个事件中处于被动，也是受害人，希望重新审理。综上，认为原判认定事实不清，量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人黄元华故意伤害被害人黄某身体，致黄某轻伤二级的事实清楚，证据确实充分，并经原审法庭质证，本院均予以确认。对于上诉人黄元华提出的第（1）点上诉意见，经查，本案发生于2013年10月22日，上诉人黄元华和被害人黄某在打斗中均受了伤，两人均因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留和逮捕。侦查中，鉴定机构根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》对二人的损伤进行鉴定，鉴定意见是：黄某所受损伤已达轻伤，是否达重伤，待伤愈稳定后复查；黄元华的损伤已构成轻伤。后公安机关于2014年1月9日将本案移送佛山市顺德区人民检察院审查起诉时，《人体损伤程度鉴定标准》已于2014年1月1日起实施，《人体轻伤鉴定标准（试行）》已废止。为了正确指控犯罪，原公诉机关佛山市顺德区人民检察院要求公安机关对黄元华、黄某的损伤重新进行鉴定。公安机关于是再次委托鉴定机构对二人伤情进行鉴定，送检时间均是2014年4月30日。鉴定机构根据《人体损伤程度鉴定标准》重新作出的鉴定意见是：黄元华的损伤已达轻微伤，黄某的损伤已达轻伤二级。依照《司法部司法鉴定管理局关于适用﹤人体损伤程度鉴定标准﹥有关问题的通知》第一条的规定，致人受伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准，但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准》。根据该条规定，原审法院认定黄元华的损伤已达轻微伤并无不妥。对于上诉人黄元华提出的第（1）点上诉意见，因据理不足，不予采纳。对于上诉人黄元华提出的第（2）点上诉意见，经查，原判已认定黄某为追讨黄元华欠黄某某的500元，与黄某某、“陈老六”等人拿着砖头、木棍追打黄元华，从而导致本案发生的事实，并认定黄某对引发本案存在一定的过错，据此对上诉人从轻处罚。现上诉人在二审阶段再以被害人对案件发生有过错为由要求重新审判、对其从轻处罚，据理不足，亦不予采纳。本院认为，上诉人黄元华故意伤害被害人身体，致被害人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人黄元华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人黄元华归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被害人对本案的发生存在一定的过错，对上诉人黄元华可酌情从轻处罚。上诉人黄元华提出的上诉意见据理不足，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱卫玲代理审判员  陈海平代理审判员  秦 璇二〇一四年十月十一日书 记 员  张雯婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。