河南省洛阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫03行初106号原告陈山河，男，汉族，1958年５月24日出生，户籍地：洛阳市瀍河回族区。原告赵会云，女，汉族，1982年3月13日出生，户籍地：宜阳县。被告洛阳市人民政府，地址：洛龙区开元大道228号。法定代表人刘宛康，市长。委托代理人崔利云，洛阳市自然资源和规划局工作人员。一般代理。委托代理人崔神宝，河南大进律师事务所律师。一般代理。被告洛阳市老城区人民政府，地址：老城区环城西路58号。法定代表人夏磊，区长。委托代理人王爱勇，老城区司法局工作人员。一般代理。委托代理耿虎，河南九都律师事务所律师。一般代理。被告洛阳市公安局邙山分局。法定代表人肖宇，政委。委托代理人崔鹏，洛阳市公安局邙山分局工作人员。特别授权。委托代理人李素梅，洛阳市公安局邙山分局工作人员。一般代理。第三人老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会。法定代表人马元辉，主任。委托代理人王敬波，老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会法律顾问。特别授权。原告陈山河、赵会云诉被告洛阳市人民政府、洛阳市老城区人民政府（以下简称老城区政府）、洛阳市公安局邙山分局，第三人洛阳市老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会（以下简称葛家岭社区居委会）确认违法一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陈山河、赵会云，被告洛阳市人民政府的委托代理人崔利云、崔神宝，被告老城区政府的委托代理人王爱勇、耿虎，被告洛阳市公安局邙山分局的委托代理人崔鹏、李素梅，第三人葛家岭社区居委会的委托代理人王敬波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告起诉称：原告房屋位于洛阳市老城区葛家岭310国道路边。一、原告主体适格，原告是本案农村集体土地利害关系人、实际使用人，原告主体适格。二、被告主体适格。2019年3月18日，洛阳市310北环路建设工程指挥部通知原告提交建房用地手续，2013年3月19日，原告提交了租地协议，本村九名建房施工人员证明，土地使用权协议，以及协议受法律保护的以往民事、行政司法裁判文书。2019年3月21日上午，以北环路中心线向两边再扩100米用于建设绿化带(原告2006年建房时，没有这项规划，原告建房时符合原规划，不符合现在的规划原告无过错)，被告到建房用地进行丈量，当场向原告作出《房屋征收登记表》。因土地使用权不予征收，不计算补偿、房屋按附属物计算变更为每平米500元补偿、不以征收安置方案计算补偿款，原告更加有意见，提出要提起诉讼。指挥部针对这种情况，于当天下午7时向原告送达《责令改正违法行为通知书》。2019年3月27日，原告将《房屋征收登记表》、《责令改正违法行为通知书》并案起诉到洛阳市中级人民法院，洛阳市中级人民法院开出立案票据。2019年3月28日，原告将洛阳市中级人民法院开出立案票据以及2019年3月26日收到的省法院(2018)豫行终3630号上诉案件(陈山河与洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组不履行法定职责一案)传票，一并提交给指挥部。原告向指挥部说明：征收房屋的土地登记正在诉讼中、征收房屋不给土地使用权补偿也立上案，应该等待诉讼结果，否则，涉嫌违法强制拆除。2019年3月30日上午9时，原告到老城邮局向洛阳市政府、老城区政府邮寄《已起诉告知函》，《函》中说明原告已经立案。起诉书被告有：洛阳市人民政府、洛阳市老城区人民政府等，依照法律，原告的房屋在法院没有结论之前，政府应停止与强制拆除的相关行为。刚刚把信函寄出，指挥长岳辉电话通知原告到原告建设所使用的土地及房屋现场。原告立即赶到现场，岳辉向原告宣告：现在对违法占地上房屋进行强制拆除。原告不同意，原告无论怎么说理说法，岳辉均不理会，岳辉说：关于土地房屋的合法性，我只有听从洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组意见，这是执行洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组的指示。原告只好报警，警察来后，警察说：警察不能制止政府强拆强征行为，警察可以将强拆强征录入执法仪，供法院调取。随后，强拆强征开始，直到天黑，原告建设所使用的土地及房屋拆除为废墟，强拆结束。洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组指示洛阳市3lO国道建设工程指挥部老城区土地房屋征收进行强征强拆。因此，洛阳市人民政府(洛阳市农村集体土地确权登记发证工作领导小组、洛阳市310国道建设工程指挥部)、洛阳市老城区人民政府(洛阳市310国道建设工程指挥部老城区土地房屋征收分部)是适格被告。三、原告建设所使用土地由原告与村集体协议而来。2006年，原告占地建房之前，曾专门向政府土地、规划部门请教，答复是：因看护村集体设施急需占地建房，可以占地建房在先，事后补办相关手续，但未来，310国道要扩宽，从道路中线两边扩宽30米，你要注意避让。原告已经遵照政府土地、规划部门的请示，要求施工人员实地丈量，距国道中心线30米外建房。原告建设所使用的土地，因看护集体设施与村集体签订土地转让协议，符合《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、《河南省实施土地管理法办法》第三十二条个人以合作方式等参加村庄改造的情况。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十一条：土地权利人以土地管理部门超过两年对非法占地进行处罚违法，向人民法院起诉的，人民法院应当按照行政处罚法第二十九条第二款的规定处理。因此，原告建房所使用的土地来源合法，所建设房屋行为合法，就差政府确权登记办证了，由于被告不履职没有确权登记办证，现被告以原告违法占地强制拆除，没有事实和依据。四、强制拆除行为违法。《中华人民共和国土地管理法》第八十三条，被告没有人民法院强制执行裁定书的事实，就是没有法律依据，其强制拆除行为违法。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，虽然被告于2019年3月21日向原告送达了《责令改正违法行为通知书》，但公告上没有限期，以半年期限计算，政府的强制拆除时间也要等到2019年9月后，且原告于2019年3月27日针对《责令改正违法行为通知书》在洛阳市中级人民法院立上案，次日把立案票据复印件送给老城区指挥部，指挥部应当等待审理结果。然而，2019年3月30日的强制拆除，距公告时间没有10天，因此，被告强制拆除没有事实及法律依据，被告强制拆除行为违法。五、被告决定按违法建筑强制拆除没有理由和法律依据。依照征收土地公告办法、土地管理法、征收与补偿条例、行政处罚法、行政强制法所规定程序实施强制拆除程序，应当先进行传唤、原告签字的笔录、作出拆除决定书、决定书上还要有告知原告申请复议和直接起诉权利的事项，终以法院强制拆除裁定书为依据。然而，被告上述证据和依据全没有，就是强制拆除没有任何理由和法律依据，强制拆除行为违法。六、被强制拆除房屋没有政府确权登记手续，系各级政府及职能部门12年来相继不履职造成，被强制拆除房屋仅仅是无证建筑，且不在违法建筑追溯处罚范围。七、无证建筑也不能否定产权，无证建筑可以通过诉讼程序由法院确定产权。八、被告强制拆除行为目的在于剥夺原告通过诉讼解决政府不履职不确权登记，试图把征收降低至零成本。综上，请求确认被告拆除原告位于洛阳市老城区葛家岭房屋行为违法。被告洛阳市人民政府答辩称：一、答辩人不是适格被告，且具体拆除行为并非答辩人所为。二、被答辩人不享有涉诉土地的宅基地使用权，其所修建的房屋也是违法建筑。农村宅基地的使用者应为农民居民个人，非农村居民不享有该项权利，被答辩人非葛家岭村民，无权享有该项权利。依据《河南省农村宅基地用地管理办法》第十四条规定的程序，被答辩人也不可能办理涉诉土地的宅基地使用权证，其在该农用地上修建的任何建筑都是违法建筑。综上，答辩人的房子是违章建筑，且不是答辩人实施的拆除行为，请驳回原告的诉讼请求。被告洛阳市老城区人民政府答辩称：答辩人没有对原告实施过任何强拆行为，原告起诉没有事实依据，据此请驳回的诉讼请求。被告洛阳市公安局邙山分局答辩称：洛阳市公安局邙山分局不是本案适格被告。原告主诉征收土地、拆迁事项与洛阳市公安局邙山分局没有事实及法律上的关联，请驳回原告的诉讼请求。第三人老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会答辩称：我们没有对原告的房屋实施强拆，根据安置方案在原告同意下对其建筑实施了丈量，由原告配合村里，按照上级指挥部意见实施了拆除，强拆一说不成立。原告向本院提交了以下证据：第一组证据现场图片、通话录音、视频，有岳辉在现场指挥拆除。第二组证据原告建房时九名施工人员证明、原告诉洛阳市政府对原告房屋确权登记不履职性行为的传票。第三组：1.2006.10.1日原告陈山河与葛家岭村委会签订的租赁协议。2.2009.8.2日原告与葛家岭村委会签订的土地转让协议。3.2006.11.5日高宝同等九名施工人员建房证明。被告洛阳市人民政府对原告的证据发表如下质证意见：市政府并没有参与所诉的拆除，并不知情，无法核实证据的真实性。被告洛阳市老城区人民政府对原告的证据发表如下质证意见：第一组证据不能证明区政府对原告的房屋进行了强拆，第二组证据建房时九名施工人员证明与本案无关，原告自认房屋2006年所建没有证，证明其房屋是违法建筑。对第三组证据意见：租赁协议不能证明原告有权建房。土地转让协议违法无效。高宝同等人的证明只能证明其房屋建筑年代，不能证明房屋是合法建筑。被告洛阳市公安局邙山分局对原告的证据发表如下质证意见：公安局没有参与，不质证。第三人老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会对原告的证据发表如下质证意见：对第一、二组证据同意区政府的质证意见，照片显示葛家岭主任马利辉在现场，但照片不能显示强拆的事实。对第三组证据，真实性无异议，房屋合法性有异议，租赁协议是对场地的租赁行为，地面附着物的建筑应该有合法的手续，土地的转让协议是无效协议，土地本身是不能转让买卖的，土地可以合法使用，但是房屋要办合法的手续。建房证明只能证明有人建，不能证明建房是合法的。被告洛阳市人民政府、洛阳市老城区人民政府、洛阳市公安局邙山分局均未向本院提交证据。第三人老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会向本院提交了以下证据：丈量登记表，证明丈量过，原告同意拆迁，没有强拆。原告对第三人老城区洛浦办事处葛家岭社区居民委员会的证据发表如下质证意见：这丈量表原来都给我丈量过，这不是我同意他拆除的证据。本院经审理查明：2006年10月1日，陈山河与葛家岭村签订租地协议一份，葛家岭村将310国道以南、刘安乐营业房、第一生产队机井房以东的土地租给陈山河使用（面积0.9亩），租金每年每亩1200元，租赁期限自2006年10月1日起至2036年9月30日止。后陈山河在该租赁土地上建房并居住生活。2019年3月18日，洛阳市老城区政府下设的洛阳市老城区北环路（G310）东段项目征迁指挥部通知原告提交建房用地手续，2019年3月21日，洛阳市老城区北环路（G310）东段项目征迁指挥部向原告送达《责令改正违法行为通知书》，2019年3月30日原告的房屋被拆除。本院认为：根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务，催告应以书面形式作出。第三十六条规定，当事人收到催告后有权进行陈述和申辩，行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当记录、复核。当事人提出的事实、理由或证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以做出强制执行决定。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告老城区政府未提供证据证明在强制拆除前向原告进行了法定的催告，听取陈述申辩、送达和公告，且《责令改正违法行为通知书》于2019年3月21日向原告送达，涉案房屋于2019年3月30日被拆除，未满6个月的法定起诉期限，程序确属违法。因该强制行为系事实行为，无可撤销内容，应确认被告老城区政府实施强制拆除原告房屋的行为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，经合议庭评议，判决如下：确认被告洛阳市老城区人民政府拆除原告位于洛阳市老城区葛家岭房屋的行为违法。案件受理费50元，由洛阳市老城区人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 王 艺审判员 王文朝审判员 李太山二〇一九年六月二十四日书记员 田 慧