安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1221民初7091号原告：王晓亮，男，1974年10月1日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：薛彪，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人:张静静,安徽金睿律师事务所律师。被告：金磐集团有限公司。统一社会信用代码91330727147620466R（1/12）,住所地浙江省金华市金磐开发区永康街999号。法定代表人：李爱芳，该公司董事长。被告：金磐集团有限公司阜阳分公司。统一社会信用代码91341200068093602G,住所地阜阳市颍州区清河办清河居委会双清路南侧10号。法定代表人：雷飞扬，该分公司经理。上述两被告共同委托诉讼代理人：胡晓燕，浙江婺源律师事务所律师。上述两被告共同委托诉讼代理人：毛志明，浙江婺源律师事务所实习律师。原告王晓亮与被告金磐集团有限公司（以下简称金磐公司）、金磐集团有限公司阜阳分公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2018年9月7日起诉，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王晓亮及其委托诉讼代理人薛彪、张静静，被告金磐公司委托诉讼代理人胡晓燕、毛志明到庭参加诉讼。本案在审理过程中，原告撤回对被告金磐集团有限公司阜阳分公司的起诉。本案现已审理终结。原告王晓亮向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告工程款1581550元，并自立案之日起按同期银行贷款利率支付利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：卢永忠系被告金磐集团有限公司承建的临泉县瑞景国际花园项目的项目负责人。2013年3月5日，原告与被告卢永忠签订《项目分项工程施工承包协议书》，由原告承包安徽省临泉县瑞景国际花园小区的水电安装工程。合同签订后，原告向被告缴纳100万元保证金，并按照合同约定完成施工内容。2016年10月15日，原告与被告及卢永忠签订补充协议，协商一致将2013年3月5日签订的《项目分项工程施工承包协议书》中的第二条以总价下浮15%进行结算变更为按水电安装与建设单位最终审定的总造价下浮5%作为水电安装工程款的最终结算。其中本次变更的10%作为金磐公司向王晓亮退还水电工程履约保证金。后经审计，原告所承包的工程的工程款为10586895元，扣除双方约定的工程最终结算款按审计结果下浮5%后，最终的工程款为10057550元，除去金磐公司已支付的部分，被告金磐公司仍欠原告工程款1581550元，经原告多次催要未果，向法院起诉，请求支持其诉讼请求。被告金磐公司辩称：1、本案涉案工程总承包方的施工方的项目经理并不是卢永忠，而是吴红光；2、原告就涉案工程未向被告或者卢永忠缴纳过100万保证金；3、原告向法庭提交的2016年10月15日的补充协议以及2015年8月25日卢永忠个人出具的收据，两份单据被告公司均不知情，是卢永忠个人行为，是卢永忠与原告串通损害被告公司的行为，本案所涉100万实际是卢永忠与原告的个人借贷关系，与保证金无关，4、本案所涉工程审计为10586895元，与原告结算，按审计价下浮15%，另行扣除3%保证金，因此本案被告公司实欠原告工程款1728894.93元。原、被告围绕其诉讼请求及抗辩主张分别向本院提举了相关证据，根据当事人的陈述和辩解及本院依法认定的证据，审理查明的事实为：卢永忠系被告金磐公司员工。2013年3月5日，原告与被告卢永忠签订《项目分项工程施工承包协议书》，由原告承包安徽省临泉县瑞景国际花园小区的水电安装工程，合同约定了承包范围、承包方式、付款方式等内容，并约定原告须向项目部交纳工程履约金100万元。后原告通过银行转账方式支付85万元，支付现金15万元。2015年3月5日，卢永忠给原告出具100万元保证金收据。合同签订后，原告按约定履行了合同义务，被告支付了部分工程款。由于被告不能按约定退还保证金，原告与卢永忠于2016年10月15日签订了“关于金磐集团有限公司承建的临泉瑞景国际花园小区水电安装承包人王晓亮与本工程负责人卢永忠有关下浮费率及退还保证金的补充协议”，协议约定将原协议约定的以总造价下浮15%进行结算变更为按水电安装与建设单位最终审定的总造价下浮5%作为水电安装工程款的最终结算，其中本次变更的10%作为项目负责人卢永忠向王晓亮退还的水电工程履约保证金。2018年6月20日，原告与被告就案涉工程款进行结算，并形成金磐集团有限公司临泉瑞景国际花园小区工程款结算单，结算单确定：“案涉工程款合计为10586895元（审计结算价），工程最终结算款为10586895元×95%=10057550元，扣除钢筋5t×4200元加5000元清理费，合计26000元，应付10031550元，应扣已付款”。后由于被告未按约定支付涉案工程款，原告向本院提起诉讼。另查明：庭审后原告向本院提举一份书证授权委托书（复印件），内容：“我公司兹委托卢永忠对安徽省阜阳市临泉县瑞景国际花园工程项目进行监督管理、协调工作。此委托书中被委托人不得再次委托。盖金磐集团有限公司公章，授权委托日期2013年2月26日”。被告金磐公司对该证据不予认可。本院认为：《合同法》规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。本案中被告金磐公司在承包临泉瑞景国际花园小区工程后，又将3#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、11#楼（西段）及幼儿园水电安装工程交由原告施工，由于原告不具备相应的资质且系个人承包工程，故原、被告达成的分包协议应为无效合同。但原告已实际履行了涉案工程的施工义务，且该工程已竣工验收，被告金磐公司与原告王晓亮对涉案工程款亦进行了结算，故原告请求被告金磐公司支付工程价款的诉求，本院予以支持。经过审计，原告所承包的该案涉工程的工程款为10586895元，根据原、被告约定，涉案工程款在最终审定的工程总造价的基础上下浮5%，在扣除相关费用及被告已付工程款后，被告金磐公司还应支付原告1581550元。庭审中被告辩称实欠原告工程款1728894.93元，但原告只主张1581550元，系原告对自身权利的处分，本院予以确认。被告辩称原告给付卢永忠的100万元并非保证金，而是卢永忠向原告的借款；原告提交的2016年10月15日的补充协议以及2015年8月25日卢永忠个人出具的收据，两份单据被告均不知情，是卢永忠个人行为。本院认为，卢永忠作为被告公司员工，即使未经公司授权与原告签订了项目分项工程施工承包协议，但事后被告对该协议予以认可，并按协议规定向原告支付了部分工程款，由此能够表明被告对卢永忠与原告签订合同的行为予以追认。故卢永忠与原告签订协议是履行职务的行为，并非其个人行为。协议第十一条明确约定原告须交纳工程履约金100万元，虽然该协议系无效合同，但协议签订后，原告实际按约定缴纳了100万元，并由卢永忠给原告出具了收据，收据也明确了该100万元系保证金。庭审中卢永忠虽出庭作证证明100万元是其向原告的借款，但基于其与被告的利害关系，其证言不足以推翻原告提举的项目分项工程施工承包协议及卢永忠出具的收据形成的证据链证明100万元系保证金的这一事实的证明效力。故本院对被告上述辩解意见不予采信。原告要求被告支付欠款利息，本院认为，《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故原告该诉求，本院予以支持。综上，依照中华人民共和国合同法》第五十二条（第五项）、第二百七十二条、《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：被告金磐集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告王晓亮工程款人民币1581550元及利息（自2018年9月7日起，按照同期同类银行贷款利率计算，计算至履行完毕止）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9517元,财产保全费5000元，合计14517元，由被告金磐集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  杨玉岭二〇一九年六月二十六日书记员  廖梅馨附：判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定出来；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。