福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0302民初5823号 原告：正荣正宏（莆田）置业发展有限公司，住所地莆田市城厢区。 法定代表人：陈超凡，该公司总经理。 委托诉讼代理人：范秀清、王茶英，福建凌龙律师事务所执业律师。 被告：陈秀敏，女，1977年5月1日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：陈福进、林长青，福建品义律师事务所执业律师。 原告正荣正宏（莆田）置业发展有限公司（以下简称正荣公司）与被告陈秀敏商品房预售合同纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告正荣公司的委托诉讼代理人范秀清和被告陈秀敏的委托诉讼代理人林长青、陈福进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正荣公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除其与陈秀敏于2017年12月23日签订的《商品房订购协议书》，陈秀敏已支付的5万元定金不予返还；二、判令由陈秀敏承担本案诉讼费用（含受理费、公告费等）。事实与理由：2017年12月12日，正荣公司与陈秀敏签订《商品房订购协议书》，协议书主要约定：陈秀敏向正荣公司购买位于正荣·木兰紫阙地块9号楼18层1802号的商品房，单价19975.22元/㎡，总价为2191881元；协议书签订之日起3日内签订《商品房买卖合同》；买受人应于本协议书约定期限内与出卖人签订正式《商品房买卖合同》，逾期超过5日的，出卖人有权解除本协议并没收定金等。陈秀敏于2017年12月23日支付了定金5万元，于2017年12月28日支付了首期款611856元，但陈秀敏一直未按照协议约定与正荣公司签订《商品房买卖合同》。正荣公司分别与2017年12月27日和2018年10月14日向陈秀敏发出《商品房买卖合同》签约催告函催告其履行义务，但陈秀敏至今未与正荣公司签订《商品房买卖合同》。故提起诉讼。 陈秀敏辩称：本案应当中止审理，正荣公司根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条提起诉讼，但该条款的前提是“因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同”，而本案正荣公司提供的《商品房买卖合同》是格式版本，因该合同约定违法捆绑销售了精装修，侵害了消费者合法权益，对消费者显失公平，且该小区业主已另案提起诉讼要求撤销本案《商品房买卖合同》中关于精装修部分的条款约定。另案诉讼涉及《商品房买卖合同》条款的合法性、正当性，有待另案判决认定，合同中关于精装修部分条款违法应予撤销，显然该另案将直接影响本案审理结果。因此，根据我国《民事诉讼法》第一百五十条第五项的规定本案应当中止审理。对于正荣公司提出的诉讼请求，应当予以驳回，理由如下：若涉案房屋取消3000/平方米的精装修条款，陈秀敏同意继续履行合同；若正荣公司仍坚持捆绑销售3000/平方米的精装修房，则陈秀敏同意解除《商品房订购协议》，但答辩人不存在任何违约行为，《商品房买卖合同》的签订涉及双方自愿、协商一致前提，正荣公司提供的《商品房买卖合同》涉及违法侵害消费者权益的条款，合同无法签订的责任在于正荣公司。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对以下证据的真实性予以确认并在卷佐证：陈秀敏提供的《商品房订购协议书》、《收款收据》二张、快递单二张、（2018）闽0302民初4194号民事案件受理通知书及起诉状各一份。 根据上述确认的证据及当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2017年12月23日，陈秀敏与正荣公司签订《商品房订购协议书》，主要内容为：2017年12月23日，陈秀敏向正荣公司缴纳购房定金5万元，定购正荣木兰紫阙9号楼18层1802号房，该房屋的建筑面积为109.73平方米，单价为每平方米19975.22元，总价为2191881元；买受人应在本订购协议书约定期限内与出卖人签订正式《商品房买卖合同》逾期超过5日的，出卖人有权解除本协议并没收定金；买受人确认，订购协议书所填写的买受人名称、通信地址、电话等均准确有效，如电话、地址发生变更应书面通知出卖人等。陈秀敏在该协议书上备注其通讯地址及联系电话。同日，正荣公司向其出具定金金额为5万元的《收款收据》一份。陈秀敏还在《正荣·御府销售签约确认书》的“买方签名”处签名捺印并备注其公民身份证号码。该确认书对房屋贷款政策、项目属性、项目景观及环境等影响进行了说明，该销售签约确认书第六点第12项还约定：“本项目所售“商品房”为带装修交付，本人已参观样板房（如有）或其他相关展示材料，并知悉相关交付标准”。2017年12月27日，正荣公司向陈秀敏在上述《商品房订购协议书》的通讯地址邮寄《商品房买卖合同签约催告函》一份，该函载有：“您至今未来签订《商品房买卖合同》，逾期达1日，已构成违约。请您务必在2017年12月28日前至正荣木兰紫阙售楼部与我公司签订《商品房买卖合同》，否则：1.我公司将根据《订购协议书》的约定解除《协议书》，没收定金……”。2017年12月28日，正荣公司向陈秀敏出具涉案房屋首付款的收款收据二份，金额共计611856元。2018年10月24日，正荣公司又向陈秀敏邮寄《商品房买卖合同签约催告函》一份，该函：正荣公司向陈秀敏邮寄《商品房买卖合同签约催告函》一份，载有：“您至今未来签订《商品房买卖合同》，逾期达288日，已构成违约。请您务必在2018年10月28日前至正荣木兰紫阙售楼部与我公司签订《商品房买卖合同》，否则：1.我公司将根据《订购协议书》的约定解除《协议书》，没收定金……”。2018年10月31日，正荣公司以陈秀敏未依约签订《商品房买卖合同》为由向本院提起诉讼。 另查明，陈秀敏持有的《商品房订购协议书》与正荣公司所持有的《商品房订购协议书》基本一致，但不同的是前者在《商品房买卖合同》签订时间和商品房价款支付方式一栏均没有填写，而后者约定合同的签订时间在订购协议书签订之日起3日内，且房价款支付方式选择了“银行商业按揭贷款/公积金按揭贷款/商业与公积金组合按揭贷款方式”。 本案涉案房屋所在楼的部分业主诉正荣公司商品房预售合同纠纷在本院另案受理。该系列案中，业主以正荣公司捆绑销售精装修房等为由诉求判令撤销本案《商品房买卖合同》中关于精装修条款和价款的约定且正荣公司应返还相应的精装修款。 本院认为，《商品房订购协议书》和《正荣·御府销售签约确认书》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效。双方应按照合同规定，遵循诚实信用的原则履行各自义务。 本案正荣公司主张陈秀敏拒不签订商品房买卖合同，而陈秀敏仅以正荣公司捆绑销售精装修房为由进行抗辩并主张只有《商品房买卖合同》中涉及精装修的条款和价款取消后才同意签订、履行合同。但《商品房定购协议书》已经明确约定房屋的建筑面积为109.73平方米，单价为每平方米19975.22元，总价为2191881元，陈秀敏签订该协议书并交纳定金5万元，其在签订定购协议书后又支付部分购房款611856元，上述签订合同并付款的行为应视为其对房屋总价款的确认。从该房屋的约定的价款上看，陈秀敏主张其购买的房屋本应系毛坯房显然不符合常理且对买受人自己亦不公平，而其签订的《正荣·御府销售签约确认书》中又明确诉争商品房为“带装修交付”，故陈秀敏以房屋应为毛坯房作为拒绝签订合同的理由，缺乏正当性、合理性、合法性，本院对此不予支持。陈秀敏主张其他业主已诉求撤销商品房合同精装修条款故本案应中止诉讼，但因其尚未签订商品房买卖合同，其可根据签订的合同的具体情况另行主张权利而非拒绝签订合同，故陈秀敏主张应中止本案的审理，本院不予采纳。合同的履行应遵循公平和诚实信用的原则。正荣公司分别于2017年12月27日和2018年10月14日两次向陈秀敏发送了签约催告函，即使陈秀敏持有的《商品房定购协议书》中“《商品房买卖合同》签订”一栏未填写内容，但根据商品房买卖交易的习惯和常理，陈秀敏亦应在第二次告知的签约时间内即2018年10月18日前签订商品房买卖合同，且其至本案庭审结束时其仍不签约，故根据《商品房定购协议书》第10条的规定，逾期超过5日的，正荣公司要求解除《商品房定购协议书》且陈秀敏已缴纳的定金5万元不予返还合法有据，本院予以支持。陈秀敏抗辩称其未收到签约催告函，但因正荣公司提供的两份EMS快递单上的收件人地址和电话均与陈秀敏在《商品房定购协议书》中预留的联系方式一致，故陈秀敏的该抗辩理由缺乏依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除陈秀敏与正荣正宏（莆田）置业发展有限公司于2017年12月23日签订的《商品房定购协议书》； 二、陈秀敏已交纳的定金5万元归正荣正宏（莆田）置业发展有限公司所有。 案件受理费人民币1050元，由陈秀敏负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  陈 妍 人民陪审员  许秋兰 人民陪审员  陈俊雄 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  陈建英 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。