广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初583号原告深圳市前海印象信息科技有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******，统一社会信用代码91440300MA5EJJG225。法定代表人王建喜。委托代理人商昌君，男，汉族，1982年4月2日出生，住址广东省深圳市福田区，系公司员工。委托代理人谭睿，女，汉族，1986年1月20日出生，住址广东省深圳市宝安区，系公司员工。被告何凤，女，汉族，1995年10月24日出生，住址广东省丰顺县，委托代理人杨**，男，汉族，1987年8月13日出生，住址湖北省竹山县，系被告丈夫。第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司，住，住所地深圳市南山区粤海街道南海大道粤海路**深圳动漫园****一社会信用代码91440300MA5EC9FB4F。法定代表人康长波。第三人深圳石头信息科技有限公司，住，住所地深圳市南山区南山街道桂庙路光彩新天地大厦17B3一社会信用代码91440300MA5D9X584A。法定代表人王建喜。上列原告深圳市前海印象信息科技有限公司诉被告何凤及第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司、深圳石头信息科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法由审判长潘捷、人民陪审员李春梅、曾小平组成合议庭适用普通程序于2019年5月31日公开开庭进行了审理。原告深圳市前海印象信息科技有限公司的委托代理人谭睿，被告何凤及其委托代理人杨**到庭参加诉讼，第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司、第三人深圳石头信息科技有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。相关案情一、劳动关系基本情况：2016年12月1日，被告入职第三人深圳石头信息科技有限公司；2017年2月16日，被告与第三人深圳石头信息科技有限公司、第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司签订劳动关系变更协议，被告与第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司建立劳动关系；2018年9月5日，被告与原告、第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司签订劳动关系变更协议，被告与原告建立劳动关系，并约定合同期限为2018年9月5日至2021年9月4日。二、职务：客服专员。三、月工资标准：6820元。四、最后一天上班时间：原告主张被告最后一天上班时间为2018年9月25日，被告主张其最后一天上班时间为2018年10月9日。本院认为，用人单位对于员工的考勤情况具有保管和举证的责任，原告未能就其主张向本院提供有效证据，应承担举证不能的不利后果。故，本院采信被告的主张，即被告最后一天上班时间为2018年10月9日。五、关于2018年9月1日至2018年10月7日期间工资差额：原告主张被告自2018年9月25日后未到原告处考勤上班，原告已经支付被告出勤期间所有工资，故无需向其支付工资差额，原告提交了布谷鸟公司考勤制度、搬家通知、快递单证明其主张。被告确认上述证据真实性，但对其关联性不予认可，主张原告应支付其2018年9月1日至2018年10月7日期间工资差额2731.82元。本院认为，原告与第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司是两个独立的商事主体，原告未向本院提交相关证据证明原告处适用第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司的考勤制度，故本院对布谷鸟公司考勤制度不予采信。依据前述，本院依法确认被告最后一天上班时间为2018年10月9日，原告未能提交证据证明其已向被告足额支付了2018年9月1日至2018年10月7日期间工资，亦未提交证据证明被告存在违反原告处规章制度的行为或需要扣发工资的事实，应承担举证不能的不利后果。被告确认原告已支付上述期间工资7171.56元，故，原告应支付被告2018年9月1日至2018年10月7日正常工作时间工资差额1216.25元[计算方法：6820元+（6820元/月÷21.75天/月×5天）－7171.56元]。六、关于违法解除劳动合同赔偿金：原告主张，因经营需要，2018年9月25日将被告所在的部门从南山区搬迁至龙岗区的新办公区办公，但被告自2018年9月25日接到原告处的搬迁通知后，拒绝前往新的办公地点上班，构成旷工，故原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金。被告辩称，新办公场所在的龙岗金苹果创新园，距离原办公场所37公里，且没有直达公交车。被告系孕妇，居住地和产检医院均在南山，调整工作场所会给被告带来极大不便，且不适合被告身体状况，故不同意调整工作地点。自2018年9月26日起，被告仍前往原办公地点上班，被告的直属领导均知情，未对被告该行为提出异议并接受被告的劳动，被告并非无故旷工。被告提交了超声波诊断报告单、电子邮件证明其主张。原告仅确认超声波诊断报告单的真实性。本院认为，企业如果生产经营状况发生变化，可以行使自主权对现有的人员及工作地点进行调整，但其调整必须在合理的范围内，如果做出的调整明显不利于劳动者，则必须和劳动者协商一致。首先，被告系孕妇，原告将被告调整至龙岗区上班，该办公地点虽同属于深圳，但距离原办公场所较远，两地最短路程达37公里，在新办公场所上班会导致被告在途时间大幅增加，据被告提交的超声波诊断报告单显示，2018年10月20日，被告孕龄约27周+天，突然大幅增加上下班在途时间必然不利于被告的身体状况，亦对被告正常产检及生活带来极大不便，原告调整被告办公地点至龙岗的行为显然违背了有关女职工劳动保护特别规定；其次，被告未曾就调整办公场所的问题与被告进行过协商，即单方作出决定将被告调整至龙岗区办公，被告对该决定明确表示不同意后继续留在了原办公地点办公，原告并未及时对被告该行为加以制止，而是继续容留原告在原办公地点办公；最后，原告进行的是部分部门的搬迁，并非单位整体的搬迁，虽原告因其经营需要调整其办公场地具有一定合理性，但依据原告当时的经营情况和被告的身体情况，并无调整被告工作岗位至龙岗的必要性。综上所述，原告基于不合理的调岗行为而对被告所作出的旷工认定违反了法律规定，本院不予认可。双方确认被告离职前12个月的平均工资为7418.42元/月。因原告及第三人对被告进行了工作调动，故被告在原告及第三人处的工作年限应连续计算。综上，原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金29673.68元（计算方法：7418.42元/月×2月×2)。七、关于年休假工资：原、被告均对仲裁裁决确认的“第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司支付被告未休年休假工资差额29673.68元”无异议，本院对此予以确认。八、仲裁案号：深劳人仲案[2018]11875号九、仲裁请求：1、支付2018年9月1日至2018年10月9日正常工作时间工资3063.75元；2、支付2018年度未休年休假工资2077.69元；3、支付解除劳动合同的赔偿金32702.44元；4、原告与第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司、深圳石头信息科技有限公司共同承担责任。十、仲裁结果：1、原告支付被告2018年9月1日至2018年10月7日的正常工作时间工资差额2731.82元；2、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金29673.68元；3、第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司支付原告未休年休假工资差额1141.37元；4、驳回原告其他仲裁请求。十一、诉讼请求：1、原告无需支付被告2018年9月1日至2018年10月7日的正常工作时间工资差额2731.82元；2、原告无需支付被告违法解除劳动合同的赔偿金29673.68元；判决结果根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市前海印象信息科技有限公司支付被告何凤2018年9月1日至2018年10月7日的正常工作时间工资差额1216.25元；二、原告深圳市前海印象信息科技有限公司支付被告何凤违法解除劳动合同的赔偿金29673.68元；三、第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司支付被告何凤未休年休假工资差额1141.37元；四、驳回原告深圳市前海印象信息科技有限公司其他诉讼请求。上述款项，原告深圳市前海印象信息科技有限公司、第三人深圳布谷鸟信息科技有限公司应在本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 捷人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇一九年六月十七日书 记 员  刘倩恩