广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终5514号上诉人（原审被告）：广东豪庭石材有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：刘卫国，总经理。委托诉讼代理人：徐建民，广东至高律师事务所律师。委托诉讼代理人：张慧敏，广东至高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘永报，男，1984年9月16日出生，汉族，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：容国胜，广东东达昊律师事务所律师。上诉人广东豪庭石材有限公司（以下简称豪庭公司）因与被上诉人刘永报劳务合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2018）粤0605民初13057号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。豪庭公司上诉请求：1.撤销一审判决并发回重审；2.本案全部诉讼费用均由刘永报承担。事实与理由：一、一审程序违法，应当中止审理而没有中止审理。**、刘永报等人在职期间侵占公司款项作为本金，用于后续开展与豪庭公司的合作关系，案涉争议的销售产品本金包含刘永报的非法所得。豪庭公司于2018年11月以**、刘永报等人在职期间涉嫌职务侵占向佛山市公安局禅城分局石湾派出所报案，派出所经初步审查认为**、刘永报等人有犯罪事实，受理立案并出具《受案回执》。豪庭公司认为，侦查机关对本案事实的查清及责任认定具有决定性作用，本案的审理结果必须以刑事侦查结果为依据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第五项的规定，本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的，法院应当中止审理。一审法院应当中止审理而没有中止审理，违反法定程序，严重损害豪庭公司的合法诉讼权利。二、一审判决对销售提成款的事实认定不清。根据豪庭公司与刘永报之间的约定，客户货款必须由客户账户直接汇到公司的账户，双方再根据实际收取客户的货款计算合作分成。刘永报提交的转账凭证没有提供对应客户下单的相关凭证和收货凭证，不能证明是对应客户的货款。即便法院认定是货款，但根据豪庭公司与刘永报之间的约定是不应当计算合作分成。一审判决直接采信未经豪庭公司确认的《2018年5月**销售数汇总表》和《5月提成统计表及数据》，认定销售提成款与事实不符。刘永报辩称，一、直到现在，刘永报都没有接到前往公安机关接受调查的通知。二、豪庭公司没有证据证明**等人支付给豪庭公司的款项是违法所得，该司故意以刑事案件为由侵犯刘永报的合法权益，刘永报保留追究其法律责任的权利。刘永报向一审法院起诉请求：1.豪庭公司支付刘永报2018年5月销售业务提成款项6000元；2.豪庭公司支付刘永报从立案之日起至付清款项之日止按中国人民银行贷款利率计算的利息；3.本案诉讼费用由豪庭公司承担。一审法院认定事实：刘永报原是豪庭公司的员工，担任销售业务员。刘永报、豪庭公司于2018年1月10日解除劳动关系。豪庭公司使用科华ERP销售系统用于统计提成数据。何洁梅于2018年4月7日通过QQ向**发送《2018.3月销售承包提成表》，该表载明“加工费预包装费不计提”、“45折提成率13%”、“39.1折提成率6%”、“来料加工提成率6%”、“合计提成金额51680元”、“减代付-1935”、“合计实收金额49745”、“3月代付**、刘永报社保967.27元*2人”。豪庭公司的法定代表人刘卫国于2018年4月7日通过银行转账向**支付49745元。**于2018年5月3日向何洁梅发送文件“4月订单统计”。何洁梅于2018年5月8日回复“复核完，制表给啊冰了”。豪庭公司的法定代表人刘卫国于2018年5月10日通过银行转账向**支付82813元。豪庭公司于2018年6月1日出具《告知函关于我公司业务员离职的声明》，主要内容有“我公司原销售经理**、业务员刘永报、麦建峰、廖一梅、梁永铿、肖永红因个人原因已于2018年1月10日与我公司解除劳动关系，上述人员将不再负责我公司的任何业务”。**于2018年6月10日通过QQ系统向何洁梅主张**、刘永报、麦建峰、廖一梅、梁永铿五人的2018年5月销售提成款，未获回复。一审法院认为，刘永报主张其与**、梁永铿、廖一梅、麦建峰四人组成销售团队为豪庭公司销售产品；豪庭公司则主张其仅与**存在劳务合作关系。首先，豪庭公司与刘永报及**、梁永铿、廖一梅、麦建峰于2018年1月10日已解除劳动关系，但豪庭公司直至2018年6月1日与**因销售额问题发生争议才出具告知函告知其客户刘永报及**、梁永铿、廖一梅、麦建峰已经离职的情况。其次，豪庭公司在向**发放提成款时，扣除为刘永报购买社保的费用。再者，根据2018年3月20日**与何洁梅的QQ聊天记录显示，**陈述“我们几个是1月10号离开厂的”，何洁梅陈述“你们上班是到1月10日，10号后没有上班，所以工资算到1月10日”，**陈述“那您看是否一起列在一张单上我签名确认，款都打到我帐上？”、“……算够给我，钱统一给我，我再按我的方案给到个人”，何洁梅均回复“好的”。由此可见，豪庭公司知悉除**外，刘永报、梁永铿、廖一梅、麦建峰也为豪庭公司销售产品的事实。故一审法院确认刘永报等五人共同为豪庭公司提供劳务。刘永报提交的2018年3月提成统计表与豪庭公司的法定代表人妻子何洁梅通过QQ向**发送的《2018.3月销售承包提成表》一致，也与豪庭公司的法定代表人刘卫国向**支付的提成款数额相互印证，故一审法院对刘永报提交的证据“3月份提成统计表及数据”予以采信。刘永报提交的4月提成统计表与豪庭公司的法定代表人刘卫国向**支付的提成款数额相互印证，故一审法院对刘永报提交的证据“4月份提成统计表及数据”予以采信。根据2018年3月、4月“提成统计表及数据”显示，刘永报等5人在2018年3月促成销售额的客户有“南通恒信经营部”、“武汉恒辉建材公司”、“慈溪博宇建材”、“宁波市丽舍空间装饰材料有限公司”、“台州合胜建材有限公司”、“浙江新昌丁富江”、“诸暨市新世界装饰城有限公司”；刘永报等5人在2018年4月份促成销售额的客户有“安徽锦元建材贸易有限公司”、“佛山润华庭艺术背景墙”、“衡阳市*****集团有限公司”、“乌鲁木齐创未来建材连锁”、“武汉恒辉建材公司”、“西安致美建材有限公司”、“慈溪博宇建材”、“东阳市大干陶瓷有限公司”、“宁波市丽舍空间装饰材料有限公司”、“台州合胜建材有限公司”、“温州瑞安市大丰建材商行”、“浙江新昌丁富江”、“诸暨市新世界装饰城有限公司”。刘永报提交的“5月份提成统计表及数据”显示“客户”有“常熟市虞山镇豪庭卫浴商行”、“佛山润华庭艺术背景墙”、“南通恒信经营部”、“武汉恒辉建材公司”、“慈溪博宇建材”、“河南许昌金意陶”、“宁波市丽舍空间装饰材料有限公司”、“温州瑞安市大丰建材商行”、“浙江新昌丁富江”、“诸暨市新世界装饰城有限公司”。结合2018年3、4月“提成统计表及数据”，除“常熟市虞山镇豪庭卫浴商行”外，其他客户均是刘永报等5人在2018年3、4月曾促成销售额的客户。而豪庭公司在一审庭审中仅确认武汉恒辉、慈禧博宇建材客户的销售额，对其他客户的销售额不确认是**促成的，豪庭公司提交的《2018年5月**销售数汇总表》显示“客户”仅有“慈溪博宇建材”、“武汉恒辉建材公司”，而没有刘永报等5人在2018年3、4月份已经促成销售额的客户，豪庭公司的陈述及举证不符合日常生活经验法则，故一审法院对豪庭公司的陈述及其提交的《2018年5月**销售数汇总表》均不予采信。豪庭公司不能举证推翻刘永报的主张及举证，故一审法院对刘永报提交的“5月提成统计表及数据”予以采信。根据2018年5月提成统计表及数据进行核算，刘永报等5人该月应得销售提成款合计为61689.43元。刘永报等5人确认刘永报应取得2018年5月销售提成款总额中的6000元，是对自身权利的处分，一审法院予以准照。故豪庭公司应支付2018年5月劳务费6000元予刘永报。**于2018年6月10日通过QQ系统向何洁梅主张刘永报、**、麦建峰、廖一梅、梁永铿五人的2018年5月销售提成款，未获回复。刘永报主张豪庭公司支付从立案之日起至付清款项之日止按中国人民银行贷款利率计算的利息，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、豪庭公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付2018年5月劳务费6000元予刘永报；二、豪庭公司应以上述第一项款项为本金从2018年7月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计付利息予刘永报至该款项清偿之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审免交案件受理费。二审期间，双方当事人均无提交新证据。为查明案件事实，本院依职权向佛山市公安局禅城分局石湾派出所调取**等人涉嫌职务侵占案的材料，并组织当事人对上述证据进行了质证。上述证据加盖有佛山市公安局禅城分局石湾派出所公章，本院对其真实性予以确认。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。另查明，佛山市公安局禅城分局于2018年12月4日作出佛禅公撤案字（2018）00146号撤销案件决定书。该决定书的内容如下：我局办理的**等人涉嫌职务侵占案，因侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十三条之规定，决定撤销此案。本院认为，本案为劳务合同纠纷，根据双方的诉辩意见，本院对争议问题作如下分析：关于程序问题。豪庭公司认为一审法院程序违法，应当中止本案的审理。豪庭公司以**等人在职期间涉嫌职务侵占向公安机关报案。根据本院查明的事实，公安机关作出了撤销案件的决定。因此，豪庭公司主张**等人有犯罪事实，依据不足，故本案也无须中止等待刑事案件的审理结果，本院对豪庭公司的该项主张不予支持。关于销售提成款数额认定问题。豪庭公司上诉认为一审判决认定销售提成款事实不清。豪庭公司在二审期间自认**等人2018年5月有销售提成款，只是数额与**等人的主张不一。根据豪庭公司与**的交易惯例，**在2018年3月、4月经豪庭公司确认分别取得相应的提成款。上述两个月份的提成款结算凭证与刘永报所提供的5月份结算凭证有一定的相似度，一审法院对此已经予以了详细阐述，本院不再重复。综合双方当事人的举证状况，在双方当事人未能就2018年5月销售提成款数额达成一致的情况下，刘永报所提供的证据可信度更高。一审法院采信刘永报的主张并支持其诉请正确，本院予以维持。综上所述，豪庭公司的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广东豪庭石材有限公司负担。广东豪庭石材有限公司多预交的50元，经其书面申请，本院予以退还。本判决为终审判决。审判长  徐立伟审判员  陈 文审判员  姜欣欣二〇一九年六月二十六日书记员  谢紫欣书记员  周晓慧