江苏省无锡市滨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2014）锡滨刑二初字第00168号公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。被告人曾某，无业。2014年3月18日因本案被取保候审。无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉（2014）353号起诉书指控被告人曾某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2014年8月21日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于同年9月24日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派代理检察员郭晓杰出庭支持公诉，被告人曾某到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：被告人曾某与徐某某（已判刑）系夫妻关系，二人均无烟草专卖行政主管部门的烟草专卖许可，亦无批发、零售、运输烟草专卖品相关许可证件。被告人曾某与徐某某多次从在湖南省平江县从事个体经营的梁某（另案处理）处购进卷烟并在无锡销售。被告人曾某在徐某某收到梁某通过申通快递邮寄至本市滨湖区尚锦城135号201室其住处的卷烟后，伙同徐某某多次在本市滨湖区高运路欧德福超市门口、华清路262号、南长区芦庄五区、五星家园等个体烟酒店，将卷烟出售给个体烟酒店经营者华某、陶某某、袁某、陈某等人，并将其本人的工商银行卡提供给徐某某用于向梁某支付卷烟货款。2011年8月至2013年8月间，被告人曾某让徐某某通过曾的工商银行卡向梁某支付卷烟货款共计人民币1402208元。2013年9月，徐某某再次向梁某购买红南京246条、五星苏烟（五星红杉树）74条、特醇南京（红南京）307条、苏烟13条，货值共计人民币77235元。同月22日、23日，无锡市烟草专卖局及无锡市公安局公交分局在申通快递位于江阴市长寿镇长啸路199号的业务点将上述卷烟当场查获。经江苏省烟草质量监督监测站鉴定，上述被查获的卷烟均为真品卷烟。案发后，被告人曾某经公安机关电话传唤，主动至公安机关投案，并如实供述了上述事实。上述事实，被告人曾某在开庭审理中无异议，并有同案犯徐某某、涉案人员梁某的供述，证人李某、陶某、何某、任某、张某、袁某、陈某、华某的证言，公安机关制作、调取的刑事案件侦破经过、申通快递详情单、工商银行卡交易明细、行政处罚决定书、银行卡开户销户申请书、结婚证、辨认笔录，无锡市烟草专卖局出具的证明、情况说明、现场勘验检查笔录，江苏省烟草专卖局出具的卷烟价格证明，江苏省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告，湖南省平江县烟草专卖局出具的证明等证据证实，足以认定。本院认为：被告人曾某伙同他人违反法律规定，未经烟草专卖行政部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人曾某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人曾某在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人曾某经公安机关电话传唤，主动至公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。根据被告人曾某的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正机构的意见，本院认为其符合缓刑适用条件，可以依法对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条第（一）项、第六条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  严子浩人民陪审员  吴来娣人民陪审员  朱 萍二〇一四年十月十七日书 记 员  赵彦鸣本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。