河南省高级人民法院行 政 赔 偿 裁 定 书（2019）豫行赔终260号上诉人（一审原告）：刘铁军,男,汉族,1966年11月17日生,住南阳市卧龙区。上诉人（一审原告）：王国昌，男，汉族，1962年10月3日生，住南阳市卧龙区。二上诉人共同委托代理人：阴连军，河南大为律师事务所律师。上诉人（一审被告）：南阳高新技术产业开发区执法监察队，住所地南阳市高新区两相路**。法定代表人：魏自林，该队队长。委托代理人：李辉东，该单位工作人员。委托代理人：景建超，河南宛龙律师事务所律师。上诉人（一审被告）：南阳高新技术产业开发区管理委员会，，住所地南阳市高新区两相路**法定代表人：杨新亚，该管委会主任。委托代理人：景建超，河南宛龙律师事务所律师。上诉人刘铁军、王国昌与上诉人南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会行政赔偿一案，不服河南省南阳市中级人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫13行赔初4号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘铁军以及上诉人刘铁军、王国昌的共同委托代理人阴连军、上诉人南阳高新技术产业开发区执法监察队的委托代理人李辉东以及上诉人南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会的共同委托代理人景建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院查明：本案所涉之处位于南阳高新区和庄村小王庄北头南北区间路东边，2017年2月，王国昌单独所有的南阳市昌赢储运有限公司，取得了豫（2017）南阳市不动产权第0000450号不动产权证书。2012年10月16日，王国昌与刘铁军签订投资入股协议书，双方协议在该处建设仓库。2012年底，二人开始在此建设钢架结构仓库，没有办理相关批准手续。2015年11月，王国昌与南阳市诚远物流有限公司签订仓库租赁合同，王国昌将该仓库予以出租。2015年12月17日，南阳高新技术产业开发区执法监察队向“南阳诚远物流”作出宛开土建拆字（2015）第1217号《南阳高新区责令拆除土地建设违法行为通知书》，2015年12月24日，南阳高新技术产业开发区执法监察队向“南阳诚远物流”作出宛开土建拆字（2015）第1224号《南阳高新区责令拆除土地建设违法行为通知书》，该两份通知书存根记载无人签收。2015年12月29日，南阳高新技术产业开发区执法监察队对该仓库予以强制拆除。2017年2月20日，刘铁军、王国昌向一审法院提起行政诉讼，请求确认南阳高新技术产业开发区执法监察队于2015年12月24日下发的宛开土建拆字（2015）第1224号《南阳高新区责令拆除土地建设违法行为通知书》违法；确认涉案强制拆除行为违法。2017年12月20日，一审法院作出（2017）豫13行初57号行政判决，支持了二人的诉讼请求。后本院作出（2018）豫行终1182号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年9月25日，刘铁军、王国昌向一审法院提起诉讼，请求判令南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会赔偿各项经济损失12852600元（其中四幢钢架结构仓库损失8276600元、仓库租赁费损失457600元）。一审法院认为：1、关于一审法院是否应当受理本案问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定“赔偿请求人要求赔偿应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出”，刘铁军、王国昌向一审法院提起行政赔偿诉讼符合相关法律规定，一审法院应予受理。2、关于南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会是否应当承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定，“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。刘铁军、王国昌所建钢架结构仓库，没有办理相关准建手续，为违法建筑，依法应予拆除，违法建筑本身不属于应受法律保护的合法利益，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项规定，行政机关及其工作人员违法行使职权造成财产损害的，受害人有取得赔偿的权利。当事人请求行政赔偿，只有在合法权益受到损害时，才能够获得行政赔偿；没有合法权益可保护的，将不能获得行政赔偿。本案中，南阳高新技术产业开发区执法监察队拆除的建筑物属于违法建筑，且被拆后的所有建筑材料均留在原地，刘铁军、王国昌亦未提交证据证明存在相应建筑材料的损失。二人主张的租赁费损失因该建筑的违法性亦不能得到支持。因此，二人请求南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会赔偿损失的请求没有法律依据，一审法院不予支持。但行政强拆应当依法进行，对二人进行必要的告知，以便二人妥善处理相关建筑材料，避免损失进一步扩大。由于违法的强拆行为，造成二人建筑材料损失难以避免，基于公平原则，行政机关应对其不当执法给二人造成的材料费损失予以适当赔偿。本案中，二人向一审法院提交的评估报告系单方面委托评估，且对其材料费损失没有进行鉴定，不能作为评定二人损失的参考。一审法院综合考虑二人建造违法建筑的违法程度，以及拆除违法行为的违法程度，酌定给予二人20万元赔偿为宜。综上，一审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条之规定，判决：一、判决生效后30日内，南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会共同赔偿刘铁军、王国昌经济损失20万元。二、驳回刘铁军、王国昌其他诉讼请求。刘铁军、王国昌上诉称:1、一审法院认定事实不清，认定本案所涉的钢架结构仓库因未经行政许可应为“应予拆除的违法建筑”是错误的。2、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项规定国家机关行使职权时存在违法行为，造成财产损害就应承担赔偿责任，而未规定以合法权益为前提，一审法院理解和适用法律错误。3、刘铁军、王国昌请求赔偿款12852600元合法有据，应予支持。综上，请求撤销一审判决，改判支持刘铁军、王国昌的一审诉讼请求；本案鉴定费由南阳高新技术开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会承担。南阳高新技术开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会辩称：1、刘铁军、王国昌关于涉案仓库在建设过程中并未取得土地使用权证，且目前土地登记在昌赢仓储公司名下。另外，案涉仓库建设没有履行任何规划手续，所占用土地已被规划为公园用地，故一审法院认定案涉仓库属于违法建筑正确。2、国家赔偿应当以存在合法利益为基础，一审法适用法律并无不当院3、刘铁军、王国昌要求赔偿的数额没有事实和法律依据。综上，应驳回上诉，维持一审判决。南阳高新技术开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会上诉称：一审法院判令南阳高新技术开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会赔偿刘铁军、王国昌20万元错误。1、一审已经查明涉案建筑是违法建筑，不应当予赔偿。2、根据司法实践，行政执法中违法建筑被拆除后，只要没有造成违法建筑物内合法财产损失的，对违建的建筑成本和产生的孳息一律不予赔偿。请求撤销一审判决，改判驳回刘铁军、王国昌的一审诉讼请求。刘铁军、王国昌辩称，南阳高新技术开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会对一审法院适用《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的理解是错误的。刘铁军、王国昌在合法取得土地使用权的土地上建设钢架仓库，虽未经行政许可，但不等同于是严重违法建筑，必须无条件拆除，行政机关强拆时，未通知刘铁军、王国昌，造成刘铁军、王国昌事先未及时有效处置财产，由此产生的损失依法应予赔偿。本院经审理查明：刘铁军、王国昌在提起本案行政赔偿之诉前，未向南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会申请国家赔偿。南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会在一审、二审审理中均提出刘铁军、王国昌在提起本案诉讼前应当先向其申请国家赔偿。本院对一审查明的其他事实予行确认。本院认为，本案系刘铁军、王国昌向一审法院提起的单独行政赔偿诉讼，但刘铁军、王国昌在提起本案诉讼前未向南阳高新技术产业开发区执法监察队、南阳高新技术产业开发区管理委员会申请过国家赔偿，根据《最高人民法院》第二十一条关于“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（５）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理；……”的规定，刘铁军、王国昌的起诉不符合法定条件，依法应当驳回起诉。一审法院直接对本案进行实体审理错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（十）项的规定，裁定如下：一、撤销河南省南阳市中级人民法院（2018）豫13行赔初4号行政赔偿判决；二、驳回刘铁军、王国昌的起诉。本裁定为终审裁定。审判长  李红芬审判员  张书强审判员  黄志远二〇一九年六月十三日法官助理王沙沙书记员伊浩天