河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫01民初5159号原告（反诉被告）：河南省八达威商业集团有限公司。法定代表人：赵辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘燕，该公司员工。委托诉讼代理人：钱吉星，河南英伦律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州东方钢结构装饰有限公司。法定代表人：张伟，该公司经理。委托诉讼代理人：苏明乐，该公司员工。被告：张本科，男，1962年10月22日出生，汉族。被告：陈晓晖，男，1972年12月7日出生，汉族。被告：张伟，男，1966年10月28日出生，汉族。上述四被告共同委托诉讼代理人：毛立新，河南善德律师事务所律师。原告（反诉被告）河南省八达威商业集团有限公司（以下简称“八达威公司”）与被告（反诉原告）郑州东方钢结构装饰有限公司（以下简称“东方公司”）、被告张伟、被告张本科、被告陈晓晖合同纠纷一案，本院于2018年12月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）八达威公司的委托诉讼代理人刘燕、钱吉星，被告（反诉原告）东方公司的委托诉讼代理人苏明乐、毛立新，被告张伟、张本科、陈晓晖的共同委托诉讼代理人毛立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。八达威公司向本院提出诉讼请求：1.判令东方公司立即返还3000万元借款本金及利息（按年利率24%计息标准，自东方公司收到借款本金之日起支付至实际偿还之日止），利息截止2018年12月24日暂计380万元，本息共计3380万元；2.被告张伟、张本科及陈晓晖对东方公司上述借款本金、利息承担连带清偿责任；3.东方公司、张伟、张本科、陈晓晖承担本案诉讼费、保全费、律师费、保险费。诉讼过程中，八达威公司增加诉讼请求：解除八达威公司与东方公司2018年5月27日签订的《合作协议书》。事实和理由：2018年5月27日，八达威公司与东方公司签订《合作协议书》，约定就八达威公司拟通过招拍挂方式取得新郑市薛店镇C31-3地块事宜与东方公司进行合作。2018年6月2日，双方签署《借款合同》，约定由八达威公司分批次向东方公司提供4000万元借款，借款期限6个月，借款期限可按“合作协议”原则调整，借款利息按合作协议约定方式支付。同日，张本科、张伟及陈晓晖与八达威公司签署《保证合同》，约定由张本科、张伟及陈晓晖为东方公司上述4000万元借款本息承担连带清偿责任。《借款合同》签订后，八达威公司按照约定向东方公司提供了3000万元借款，于2018年6月6日支付2000万元，于2018年7月9日支付1000万元。现借款到期，八达威多次向东方公司催要借款及利息，东方公司至今未返还，已构成违约。张本科、张伟及陈晓晖作为保证人应对东方公司3000万元借款本息承担连带清偿责任。根据《合作协议书》，东方公司同意于2018年9月30日前与政府签订涉案土地的“收储协议”，但截至目前仍未签订，致使合同目的无法实现，其行为已构成根本违约，符合法定解除条件。故向法院起诉，维护自身合法权益。东方公司辩称，一、双方之间的法律关系并非借贷关系，而是土地使用权转让合作关系。所谓“借款”并非一般意义上的借款，实质是八达威公司购买土地使用权的预付款。在双方权利义务未履行完毕之前，八达威公司不得要求返还“借款”。1.《借款合同》、《连带责任保证合同》不是独立的民事法律行为，与《合作协议书》是同一法律行为的不同组成部分，不能单独审理。“借款”并非一般意义上的借款，系根据《合作协议书》约定，为双方共同利益，为土地转让创造上市条件所约定的合作方式。2.所谓借款是《合作协议书》的部分内容,本案不能撇开《合作协议书》约定的土地转让权利义务而单独主张归还借款。《合作协议书》约定了借款性质和用途。所谓借款的性质,是东方公司收取八达威公司的款项来作为土地收益款的一部分。在土地转让进行过程中,八达威公司不得要求收回其支付的款项。借款是由东方公司对目标宗地进行贷款解押、同时搬迁目标宗地上的工厂，并非用于东方公司单方利益,而是为土地转让创造上市条件。同时约定“本协议履行过程中,只要东方公司正常履约,4000万元借款免收借款利息,在符合本协议约定条件下,借款本金4000万元转为八达威公司应向东方公司支付的收益”。《借款合同》和《连带责任保证合同》是合作协议中八达威公司应当履行的合同义务,并非一个独立的法律关系。在八达威公司没有履行合同主要义务和合作协议法律关系没有终止或者解除的情况下，其不应当割裂同一权利义务对等关系，单独主张归还创造土地转让条件的垫款，而不履行自己应当履行的合同义务。否则就应当赔偿因此给东方公司造成的损失。二、合同约定的期限内未能签订“收储协议”是因政府审批迟滞的不可抗拒事由，并非东方公司过错，责任不应当由东方公司承担。依照《合作协议书》约定，双方应当协商延长相应期限，而不应当收回已经支付款项。1.双方签订合作协议后东方公司履行了前期应当承担的义务，将八达威公司向东方公司支付的2000万元和1000万元用于土地银行贷款解押和工厂搬迁。由于政府审批一再延迟，而承担主要协调义务的八达威公司对此无所作为，反倒是东方公司主动积极斡旋，2018年11月30日新郑市联审联批会才通过控规方案，应当说此后与政府签订“收储协议”和土地招拍挂工作已无障碍。依照《合作协议书》双方应当协商延期，继续履行协议。东方公司只有在因其自身原因导致违约不能签订“收储协议”时才承担违约责任。2.根据《合同法》关于不可抗力的规定和《合作协议书》第六条约定：“如果出现东方公司以外的特殊原因造成东方公司履约迟延，东方公司需提前向八达威公司做出书面说明，经八达威公司认可后，双方可协商将本条约定的时间适当延长”，因为政府原因导致履约迟延，双方应当协商变更延长合理期限，而不应当以损害对方利益的方式，要求收回已经支付的款项。三、八达威公司违约。1.八达威公司制造理由解除合同是违约行为。在因意外原因导致合同不能如期履行的情况下，根据协议双方应当协商合理延长相应履约期限，而不是制造理由解除协议。对此八达威公司先是武断提出2018年10月31日完成签订“收储协议”的要求，事实上这个期间政府不可能召开联审联批会议。还提出需退还其支付的3000万元，并且提出“其有权随时解除合同”的补充协议草案。当东方公司表示异议后，八达威公司就停止协商，并于12月5日强行发出《解约通知函》，通知解除《合作协议书》，并恶人先告状达到非法解约的目的。2.八达威公司起诉并查封涉案土地，致使已经具备继续履行《合作协议书》签订“收储协议”的工作无法开展进行。3.八达威公司撕毁合同是因为政府规划的土地面积略有变化，改变购地意愿，才拒绝履行合同，这不符合《合作协议书》的约定，因政府规划确定的面积就是合同约定的目标宗地面积，其变化并不是影响双方继续合作的事由，不得以此为由毁约，拒绝履行合同就是实质性违约。八达威公司的违约行为，给东方公司造成重大经济损失。同时，由于八达威公司查封东方公司基本银行账户导致东方公司不能进行正常招投标生产活动，损失还在进一步扩大。张伟、张本科、陈晓晖答辩意见同东方公司。东方公司向本院提出反诉请求：1.判令八达威公司赔偿东方公司损失1501万元；2.本案诉讼费和反诉费由八达威公司承担。诉讼过程中，东方公司增加诉讼请求：1.要求继续履行《合作协议书》；2.八达威公司赔偿东方公司预期利益损失2000万元。事实和理由：八达威公司为取得涉案土地使用权与东方公司多次磋商土地收储及搬迁等问题，后于2018年5月27日签订《合作协议书》，主要约定：八达威公司负责土地控规审批和招拍挂程序推进，东方公司配合；八达威公司先提供4000万元借款，东方公司据此对目标宗地进行贷款解押、搬迁加工厂；东方公司同意于9月30日前与政府签订“收储协议”乃至12月初使该宗地具备招拍挂条件；八达威公司在此后将该笔“借款”转作东方公司土地收益后，继续支付3000万元，并保证东方公司最终获益不低于1.1亿元；东方公司不保证八达威公司必然中标。为此双方签订了《借款合同》和《连带责任保证合同》。显然八达威公司所谓“借款”并非一般意义上的借款，实质是履行《合作协议书》的预付款。双方协议签订后，因政府审批迟滞的不可抗拒事由，在八达威公司预定的协议期限内未能与政府签订“收储协议”。但这只是东方公司同意可以履行而非必须履行的强制性合同义务，况且超期也不是东方公司过错造成。依照《合作协议书》第六条约定和《合同法》规定，双方应当协商延长相应期限继续履行协议。经东方公司主动努力工作，2018年11月30日新郑市联审联批会通过控规方案，签订“收储协议”和土地招拍挂工作已无实质障碍。八达威公司却改变拿地初衷，不按照《合作协议书》约定协商延长履行期限，反而单方发函解除《合作协议书》，并提起诉讼冻结东方公司银行账号及土地，要求返还将成为土地转让收益的“借款”。八达威公司制造理由解除合作协议并要求返还“借款”是违约行为，其要求收回的预付款，因已按约用于归还银行贷款和工厂拆迁新建使用无法返还，强行收回将导致东方公司提前还贷、土地闲置、搬建新厂和停产、空窗期人员工资等重大经济损失。鉴于八达威公司增加“解除《合作协议书》”的诉讼请求，依照《合作协议书》第6条约定：因第三方原因导致未能按期签订“收储协议”，双方应当协商延期而不是解除合同。同时，因八达威公司单方强行解除合同已形成实质违约，《合作协议书》第1条约定八达威公司有责任保障东方公司获取1.1亿元收益，其强行解除合同使东方公司合同预期利益受到损失。故提出反诉，维护东方公司合法权益。八达威公司辩称，一、八达威公司解除《合作协议书》的条件已成就，符合双方约定解除和法定解除的事由，《合作协议书》不应再继续履行。双方签订的《合作协议书》第六条明确约定“东方公司同意在2018年9月30日前与政府签订“宗地1”的“收储协议”，本协议生效起六个月内使“宗地1”达到政府规定招拍挂条件”。双方共同确认“东方公司逾期履行本协议约定义务的，八达威公司同意给予10日的宽限期，如果逾期超过30日以上时，八达威公司有权单方面解除本协议。”后东方公司于2018年9月26日向八达威公司发函称“收储协议”不能如期完成，2018年9月28日八达威公司同意“收储协议”的期限宽限至2018年10月31日前，截至目前政府并未批复涉案地块的控制性详细规划，东方公司仍未与政府签订“收储协议”，招拍挂程序更是遥遥无期，土地收储是东方公司的责任，东方公司是违约方。东方公司迟延履行行为构成解除《合作协议书》的约定和法定事由，《合作协议书》不应再继续履行。二、东方公司主张3501万元损失无事实和法律依据。涉案地块至今未被政府收储，与东方公司承诺的2018年9月30日前完成“收储协议”的签订过去已有半年之久，随着时间的推移，八达威公司面临着资金占用损失、拍地成本损失、机会成本等预期损失且合同目的已经落空。东方公司一直占用着3000万元借款，借款期限已经届满，而东方公司以百般理由拒绝返还借款。土地收储是应政府要求的，即使双方未合作，其也有搬迁义务，东方公司主张的搬迁等费用系其正常应支出的费用。八达威公司面临着巨大的资金压力和资金占用损失，受损失的是八达威公司，而不是东方公司。张伟、张本科、陈晓晖同意东方公司的反诉请求及意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理确认以下基本事实：2018年5月27日，甲方东方公司和乙方八达威公司签订《合作协议书》一份，合同的主要内容有：甲方目前在新郑薛店镇××一宗工业用地享有100％的国有土地使用权，土地性质为出让，不动产证证载面积47863.07㎡(约71.8亩)，不动产证号为:豫2017新郑市不动产权第0034080号，以下简称“宗地1”，目前甲方在“宗地1”上已建有工业厂房和办公用房，对上述不动产正在工业生产使用中。依据现行的《新郑市薛店镇总体规划》，“宗地1”己规划为居住用地，新郑市拟对“宗地1”进行收储并投放市场。新郑市规划局对此地块及周边相邻土地也制定了控制性详细规划，其中C31-3地块为二类居住用地(包含“宗地1”)，地块面积54919.27㎡（约82.38亩)，此地块即为本合作协议中乙方及其指定的第三方欲取得开发权土地，以下统称“目标宗地”，而最终地块边界轮廓、面积以及各项指标以政府及相关部门最终批准的控规和招拍挂公告为准。乙方基于上述商业开发目的，经与甲方充分协商后，根据现行相关法律法规，双方本着平等自愿、互利共赢的原则，签订如下合作协议:(本协议中涉及到的金额均为人民币)一、甲乙双方合作，乙方欲通过政府招拍挂方式取得“目标宗地”。甲方通过收取乙方支付款项和政府收储补偿款，以实现两项合计收益为壹亿壹仟万元整(下简称“甲方收益”)。乙方有责任保证“甲方收益”达到壹亿壹仟万元。二、甲乙双方同意，为推动“目标宗地”的招拍挂进程，由乙方不计利息借给甲方肆仟万元整，借款资金分三次经乙方对公账户支付，打入甲方指定的对公账号，具体支付时间以本协议约定为准。借款资金用途限定为结清甲方“宗地1”在工商银行的土地抵押贷款、支付“宗地1”上建筑物搬迁和土地平整以及甲方新工厂的筹建等费用。甲方应与乙方签订《借款合同》，约定借款的具体事项，且甲方同意为肆仟万元借款提供乙方认可的担保方式，并办理相关的担保手续。本协议履行过程中，只要甲方正常履约，肆仟万元借款免收借款利息，在符合本协议约定条件下，借款本金肆仟万元转为乙方应向甲方支付的甲方收益。在“目标宗地”的招拍挂之前，如因甲方原因造成双方在本协议项下的合作终止甲方须按照《借款合同》的约定归还借款资金。三、本协议及《借款合同》甲方与乙方应同时签订，签订之后3个工作日内乙方向甲方支付第一笔借款贰仟万元整，此笔借款到账日起本协议生效。甲方承诺，第一笔借款的用途限定为结清甲方“宗地1”在工商银行的土地抵押贷款等。四、乙方支付第一笔借款后，甲方和乙方联合成立前期专项联合工作组，全力进行控制性详细规划的专家评审等政府程序工作以及与新郑市相关部门签订“收储协议”等。为推动项目进程，甲方同意配合乙方进行土地开发的前期准备工作(土地勘查等)。甲方同意全力配合乙方采取必要措施以尽量低的价格取得“目标宗地”，但对于乙方以何种价格竞得“目标宗地”或能否成功竞得“目标宗地”，甲方没有必须的保证义务。“宗地1”在完成“收储协议”之前所涉及的费用均由甲方支付及承担，但联合工作组中乙方人员相关费用乙方自行承担，完成“收储协议”之后的费用则由乙方支付及承担。五、甲方结清工商银行的土地抵押贷款(以完成土地抵押登记注销为准)后3个工作日内，乙方向甲方支付第二笔借款壹仟万元整。甲方承诺，第二笔借款的用途主要作为支付甲方新工厂的筹备建设等工作费用。六、甲方同意在2018年9月30日前与政府签订“宗地1”的“收储协议”，2018年10月20日前完成“宗地1”的设备搬迁、建筑物构筑物的拆除及土地平整。本协议生效之日起六个月内使“宗地1”达到政府规定的招拍挂条件。乙方同意全力配合推动甲方尽早与政府签订“宗地1”的“收储协议”。如果出现甲方以外的特殊原因造成的甲方履约延迟，甲方需提前向乙方作出书面说明，经乙方认可后，双方可协商将本条款约定期限适当顺延。七、甲方与政府签订“收储协议”前3个工作日内，乙方向甲方支付第三笔借款壹仟万元整，用于支付甲方履行“收储协议”中如工厂搬迁、场地平整等工作费用。……第十三条违约责任约定，如东方公司逾期履行本协议约定义务的，除乙方付款义务顺延外，乙方同意给予10日的宽限期，超过宽限期且经乙方书面催告后甲方仍未履行约定义务的，每逾期一日，按照乙方全部己付款的万元分之五的标准向乙方支付违约金，如果逾期超过30日以上时，乙方有权单方面解除本协议，自乙方发出解约通知之日起5日内，甲方应向乙方归还全部己付款，支付逾期违约金，并按照乙方己付全部款项的20％向乙方支付资金占用利息。……本《合作协议书》自双方加盖公章时生效。甲方东方公司和乙方八达威公司均在合同上盖章，甲方的代表人张本科和乙方的代表人赵辉在合同上签名。2018年6月2日，八达威公司作为出借人(债权人)，东方公司作为借款人(债务人)，双方签订借款合同。合同的主要内容有：第1条缔约背景:出借人与借款人于2018年5月27日签署了《合作协议书》(以下简称“合作协议”)，根据“合作协议”约定，出借人同意向借款人提供借款，资金用途限定为“合作协议”约定的用途。为明确借款相关事宜，本着诚实信用原则，依照国家有关法律、法规规定，经协商一致订立本合同。……第4条借款金额:出借人同意出借资金金额为人民币肆仟万元整(RMB40，000，000元)，借款于本合同签字盖章后按“合作协议”及本合同约定的方式交付。第5条借款期限:6个月，自借款资金到达借款人指定银行账户之日起算。双方同意根据“合作协议”的约定原则对借款期限进行调整。第6条借款利息：双方同意，本合同项下的借款利息按照“合作协议”的约定原则执行。第9条担保方式：对于本合同项下的借款本金及用于实现债权的合理费用，由借款人提供以下担保措施:张本科、张伟、陈晓晖(以下统称为“保证人”)为本次借款提供连带责任保证担保。第10条提前收回:本合同履行期间，如出现“合作协议”约定的借款人须归还借款资金的情况，出借人有权要求借款人提前偿还全部借款资金。第11条违约责任:如出现“合作协议”约定的借款人须归还借款资金的情况，且借款人未能按约定还款，借款人同意按照“合作协议”相关条款执行。第13条效力条款:本合同经双方签署后生效。本合同生效后，除法律规定和“合作协议”约定的情形外，双方均不得擅自变更或提前解除。需要变更或解除时，应经双方根据“合作协议”的原则协商一致，达成书面协议，经双方签署的对本合同的变更或补充协议属于本合同不可分割部分，与本合同具有同等法律效力。本合同约定与“合作协议”的约定如有不一致之处，以“合作协议”约定原则为准。……东方公司及其法定代表人张伟和乙方八达威公司及其法定代表人赵辉均在合同上盖章。2018年6月2日，甲方(包含保证人张本科、张伟、陈晓晖)与乙方(债权人)八达威公司签订《连带责任保证合同》。合同的主要内容有：鉴于乙方于2018年6月2日与东方公司（下称“债务人”)签订了《借款合同》(下称“主合同”)。乙方拟向债务人发放借款人民币40000000.00元整(主债权，大写人民币:肆仟万元整，以实际发生金额为准)。各方为保证“主合同”的履行，甲方愿向乙方提供连带责任担保，各方根据有关法律规定，经协商一致约定如下条款:第一条、保证担保范围:1.甲方担保的主债权为乙方在“主合同”项下享有的要求债务人按照“主合同”约定偿还借款及乙方在“主合同”项下享有的对债务人的其他权利(如有)。2．甲方担保范围包括主债权和乙方实现债权的合理费用(如有)。第二条、本合同担保期限：1.本合同的保证期限从“主合同”约定的主债权履行期限届满之日起两年。主债权履行期提前届满或延期的，保证人对提前到期或延期的主债权及其它保证范围内的债务承担连带清偿责任。第三条、保证责任：保证人对第一条保证担保范围内的债务承担无限连带保证责任。第四条、甲方的承诺和保证：1.甲方具有担保法规定的保证人主体资格，愿意用其所有或依法有权处分的全部财产、权益、现在和将来的收入等承担责任，履行本合同约定的义务。甲方对本保证合同所有条款己全部通晓、理解并接受。出具本合同是甲方的真实意思表示，不存在任何欺诈和胁迫的因素。2.甲方签署和履行本合同不违反其所应遵守的法律、法规、规章、判决、裁决及命令，也不与其已签署的任何其它合同或承担的任何其它义务相抵触。3.甲方清楚地知道债务人的资信情况、财产状况及本次订立借款合同的融资实际用途等情况。甲方有足够的能力为债务人向乙方提供连带责任担保，不因任何指令、财力状况的改变、与任何单位签订的任何合同而减轻或免除所承担的保证责任。4.如甲方变更地址、电话，须事先以书面形式通知乙方。否则，乙方按上述地址对其发出通知，即视为已履行通知义务。乙方对甲方发出的催收函，甲方保证签收并自签收之日起三日内书面回复;若甲方不回复，则视为己签收该等文件并同意按乙方提出的要求全面履行。5.甲方在本合同所做出的承诺效力及与本合同及本合同的变更或补充全部。第五条、甲方义务：1.甲方保证向乙方提供的所有资料、信息是真实、完整、合法、有效的。2.在保证期间，若甲方涉及有任何诉讼纠纷，应在三日内书面通知乙方。3.债务期限届满或债务提前到期，甲方保证在接到乙方的书面索款通知之日起五日内清偿上述保证责任担保范围内的债务。第六条、违约责任：1.若甲方违反本合同的约定或承诺，导致本合同无效或其它后果。给乙方造成损失的，甲方应承担全部赔偿责任。2.若甲方不履行或不完全履行本合同约定的保证责任，甲方应按日向乙方支付本合同的第一条项下应付未付款项的万元分之五的违约金，直至完全履行。3.若因甲方原因造成本合同无效的，甲方应承担全部赔偿责任。第七条、保证人义务的独立性：1.本保证合同所设立的保证具有独立性，无论何种情况，本保证合同不因其所担保的“主合同”的无效而无效。如“主合同”被确认无效，则保证人对因“主合同”无效而产生的返还财产或赔偿损失之债务也承担连带保证责任。2.保证人在本合同项下的义务具有独立性，不受本合同任何一方或第三人之间关系的影响，但本合同另有约定的除外。3.债务人如违反“主合同”的约定，均不影响保证人的保证责任，保证人不得以此为由要求减轻或免除保证责任。……合同同时约定，本合同自签署之日生效。甲方(保证人)张本科、张伟、陈晓晖在合同上签名，乙方八达威公司及法定代表人赵辉在合同上盖章。2018年6月6日，八达威公司分四次共计向东方公司转账2000万元。2018年7月9日，八达威公司分二次共计向东方公司转账1000万元。2018年9月26日，东方公司向八达威公司发工作联系函，主要内容是：由于东方公司以外的特殊原因，造成不能按照《合作协议书》约定的时间与政府签订“收储协议”，建议双方人员开会确定工作顺延时间。2018年9月28日，八达威公司向东方公司回函，主要内容是：同意将《合作协议书》约定的与政府签订“收储协议”的期限延长至2018年10月31日前。之后，双方就“收储协议”是否延期及退还3000万元多次联系，但未达成补充协议。2018年12月5日，八达威公司向东方公司发出解约通知函，主要内容是：东方公司已构成实质违约，造成项目的不确定性逐渐加大，要求解除双方签订的《合作协议书》并支付3000万元及逾期违约金、资金占用利息等。2018年12月10日，东方公司回函称，双方合作协议中的目标越发明朗和可以预期，东方公司并未“实质违约”，建议双方主动友好协商，达成双方认可的补充协议，合作共赢。2018年12月18日，东方公司再次向八达威公司发函，认为签订“收储协议”的延迟，不宜简单归属于东方公司，前期规划制定一直是以八达威公司为主，审批时又遇到了来自政府相关人员的不同意见，建议双方协商沟通，尽早达成补充协议，在实事求是的基础上对下一步工作计划的时间点酌情顺延。新郑市规划联审联批会议纪要（2018）9号显示：2018年11月30日，召开了2018年新郑市规划联审联批第九次会议，会议原则同意新郑市薛店镇C31（神州路西侧、天途路南侧）地块控制性详细规划。2018年12月25日，八达威公司向本院提起本案诉讼。另查明，本院审理过程中，八达威公司向本院提出财产保全申请并提供担保。本院于2019年1月2日依法裁定：冻结东方公司、张本科、张伟、陈晓晖名下银行存款3380万元，或查封扣押其相应价值的其他财产。八达威公司申请诉讼保全时向保险公司缴纳保险费28000元。上述事实，有《合作协议书》、《借款合同》、《连带责任保证合同》、银行收付款入账通知、工作联系函及回函、解约通知函、新郑市规划联审联批会议纪要（2018）9号文件、开庭笔录、询问笔录等在卷佐证。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案各当事人之间签订的《合作协议书》、《借款合同》、《连带责任保证合同》，均系各方真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各当事人均应按照约定履行各自的义务。根据八达威公司和东方公司的诉求，本案首先需要解决的是八达威公司和东方公司谁违约的问题。八达威公司已经按照合同约定向东方公司转款3000万元，东方公司亦认可。关于和政府签订“收储协议”的义务主体，根据《合作协议书》第六条约定，八达威公司同意全力配合推动东方公司尽早与政府签订涉案土地的“收储协议”。同时，《合作协议书》显示，东方公司系涉案土地的权利主体，故与政府签订“收储协议”的义务人是东方公司，而不是八达威公司。根据《合作协议书》第六条约定，东方公司同意在2018年9月30日前与政府签订涉案土地的“收储协议”。如果出现东方公司以外的特殊原因造成东方公司履约延迟，东方公司需提前向八达威公司作出书面说明，经八达威公司认可后，双方可协商将本条款约定期限适当顺延。2018年9月30日，东方公司未按合同约定时间与政府签订“收储协议”，经与八达威公司联系后，八达威公司同意将期限延长至2018年10月31日前，该顺延符合合同约定。2018年10月31日，东方公司仍未按约定时间与政府签订“收储协议”，之后双方对再次顺延与政府签订“收储协议”的时间未达成一致意见。故东方公司没有在合同约定的期限内和顺延期限内完成与政府签订涉案土地“收储协议”的约定义务，已构成实质性违约。同时，根据《合作协议书》第十三条约定，履行合同约定逾期超过30日以上时，八达威公司有权单方面解除本协议。故2018年12月5日八达威公司向东方公司发出解约通知函符合合同约定和法律规定。东方公司收到解约通知函后，虽有异议，但未请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，双方之间签订的《合作协议书》应认定为已解除。八达威公司请求解除双方签订的《合作协议书》，本院予以支持。东方公司请求继续履行《合作协议书》，本院不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。由于八达威公司已经向东方公司支付3000万元，故八达威公司请求东方公司返还3000万元本金的诉讼请求，予以支持。关于利息，八达威公司请求东方公司按照年利率24%标准自东方公司收到借款本金之日起计算没有合同和法律依据，不予支持。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，根据本案情况，本院认为，东方公司自2018年12月25日八达威公司向法院起诉之日起，以本金3000万元为基数，按照年利率6％的标准支付利息损失至实际清偿之日止较妥。对八达威公司利息要求过高部分，不予支持。八达威公司请求的保险费系为实现债权的合理费用，符合合同约定，应予支持。关于律师费，八达威公司没有提供相应证据，不予支持。2018年6月2日，保证人张本科、张伟、陈晓晖与八达威公司签订《连带责任保证合同》，愿意为涉案债务提供无限连带责任保证，故张本科、张伟、陈晓晖应对涉案债务承担连带清偿责任。张本科、张伟、陈晓晖承担连带清偿责任后，有权向债务人追偿。由于东方公司违约，无论东方公司是否存在损失，守约方八达威公司均不应承担相应责任，故东方公司的反诉请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除河南省八达威商业集团有限公司与郑州东方钢结构装饰有限公司2018年5月27日签订的《合作协议书》。二、郑州东方钢结构装饰有限公司于本判决生效之日起十日内返还河南省八达威商业集团有限公司3000万元借款本金及利息（以3000万元为基数，按年利率6%标准，自2018年12月25日起计算至实际偿还之日止）和保险费28000元。三、张伟、张本科、陈晓晖对本判决第二项债务承担连带清偿责任。张伟、张本科、陈晓晖承担保证责任后，有权向郑州东方钢结构装饰有限公司追偿。四、驳回河南省八达威商业集团有限公司的其他诉讼请求。五、驳回郑州东方钢结构装饰有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费210800元，诉讼保全费5000元，反诉案件受理费111860元，共计327660元，由郑州东方钢结构装饰有限公司、张伟、张本科、陈晓晖共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省高级人民法院，并向河南省高级人民法院预交上诉案件受理费。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇一九年六月十八日书记员  王晓真