广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0122民初502号 原告：邱越忠，男，1963年3月27日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：何宇，广西万益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘丽飞，广西万益律师事务所律师。 被告:南宁南箱彩印包装有限公司，住所地：广西-东盟经济技术开发区新庆路**，统一社会信用代码：9145010019846271XH。 法定代表人：伍少英，董事长。 委托诉讼代理人：范栋瑜，广西金懿晟律师事务所律师。 被告：伍少英，女，1954年12月4日出生，汉族，现住南宁市，户籍住址：南宁市。 原告邱越忠与被告南宁南箱彩印包装有限公司（以下简称南箱公司）、伍少英请求变更公司登记纠纷一案，本院于2018年2月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邱越忠及委托诉讼代理人何宇、刘丽飞，被告南箱公司及委托诉讼代理人范栋瑜、伍少英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告南箱公司、伍少英3日内到工商部门配合办理变更登记手续，将南箱公司的董事长及法定代表人由伍少英变更登记为邱越忠；逾期不办理，原告可凭判决书到有关机关办理变更手续，由此产生的费用由两被告负担；2、请求法院判令被告伍少英返还南箱公司公章、财务章及营业执照正副本、财务账册等公司正常经营所需的所有证照和资料；3、两被告共同承担本案诉讼费、保全费及其他诉讼费用。 事实与理由：南箱公司系在广西—东盟经济技术开发区注册登记的企业。2011年12月17日，南箱公司召开第三届股东会会议，选举伍少英、邱越忠、吴永红、刘光宇、余敏珠为公司董事，组成董事会，其中经董事会选举伍少英担任公司董事长及法定代表人；李雪然、李丽红、黄爱梅任公司监事，其中经监事会选举李雪然为监事会主席。 2017年11月7日，原告、余敏珠、刘光宇三名董事联名向伍少英发出《关于提议召开董事会会议的通知》，提请伍少英自收函之日起七天内召开董事会。但伍少英收函后并未在七日内召开董事会。2017年11月23日，原告、余敏珠、刘光宇三名董事作出书面决定，推举原告主持并召开董事会。2017年11月25日，原告向伍少英、吴永红、刘光宇、宇敏珠、李雪然、李丽红、黄爱梅、白雪红发出《关于召开南宁南箱彩印包装有限公司董事会会议的通知》及议案。2017年11月30日，南箱公司召开董事会根据《公司法》及《公司章程》的相关规定作出书面决议：罢免伍少英公司董事长职务，选举邱越忠担任公司董事长的职务。南箱公司现任董事邱越忠、刘光宇、余敏珠在《董事会会议决议》等文件上签字确认，董事会会议决议自作出之日起已生效。 2017年12月5日，邱越忠向南箱公司和伍少英发函，告知上述变更事宜，要求伍少英自收函之日起三日内交回由其保管的公司账册、公司印章等资料并配合办理变更公司董事长及法定代表人的公司变更登记手续。但截至起诉之日，南箱公司和伍少英仍未办理工商变更登记手续，伍少英也未交回由其保管的公司资料。为保护原告及股东的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 原告提交的证据有：1、南箱公司营业执照复印件；2、伍少英身份证复印件；3、南箱公司第三届董事会董事选举结果；4、南箱公司第三届监事会监事选举结果;5、南箱公司企业信用信息公示报告；6、南箱公司章程；7、关于提议召开董事会会议的通知及议案一、议案二；8、邮寄单2份(单号：1098502160425、1098502159525）；9、与伍少英的短信通讯截图；10、关于推举邱越忠董事负责召集并主持南箱公司董事会会议的决定；11、关于召开南箱公司董事会会议的通知-伍少英及议案一、议案二；12、邮寄单3份（单号：1014370066525、1014370086425、1014370082025）；13、与伍少英的短信通讯截图二；14、关于召开南箱公司董事会会议的通知-吴永红；15、1014370070525邮寄单；16、与吴永红的短信通讯截图；17、关于召开南箱公司董事会会议的通知-刘光宇；18、关于召开南箱公司董事会会议的通知-余敏珠；19、关于召开南箱公司董事会会议的通知-李雪然；20、1014370074525邮寄单；21、与李雪然的短信通讯截图；22、关于召开南箱公司董事会会议的通知-李丽红；23、关于召开南箱公司董事会会议的通知-黄爱梅；24、关于召开南箱公司董事会会议的通知-白雪红；25、1014370078025邮寄单；26、与白雪红的短信通讯截图；27、南箱公司董事会会议记录；28、南箱公司董事会会议决议；29、通知-伍少英；30、与伍少英的短信通讯截图三；31、公示公告照片。拟证明其诉称事实。 被告南箱公司辩称：对于原告的诉讼请求一，原告不具有被告一董事长职责，原告申请法院变更原告为公司董事长违反公司章程。对于诉讼请求二，原告与公司于2018年元月已经解除劳动关系，又未有合法证据证明其担任公司高管或其他职务。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告南箱公司提交的证据有：1、解除劳动合同通知书；2、（2019）桂0107民初1070号民事判决书；3、2018年、2019年股东会会议记录；4、董事会会议记录；5、第四届股东会筹备小组、股东资格审核小组会议决议；6、第四届股东会第一次会议；7、第四届董事会第一次会议决议；8、公告及公告图片。 被告伍少英答辩称：答辩意见与南箱公司一致，另补充答辩称公司现有组织架构设有管理部、设备工程部、财务部、办公室等九个职能部门，原告第二个诉讼请求要求其返还相关的证照和资料由职能部门管理，无法返还。本案的诉讼费用由原告承担。 被告伍少英未提交证据。 经审理查明：南箱公司成立于1993年3月30日，企业信用信息公示报告载明，其现有股东9人，注册资金700万元，为有限责任公司，法定代表人为被告伍少英。 《南宁南箱彩印包装有限公司章程》（2012年元月13日修订版）载明各股东姓名、出资方式及出资额，并载明：第十五条公司股东会由全体股东组成，为公司的最高权力机构，有权选举和更换董事，决定董事报酬。第二十三条董事会是股东会的执行机构，董事会成员定为五人，设董事长一人，董事长由董事会选举产生。第二十四条公司董事由股东会选举和罢免，董事任期每届三年。董事任期届满，连选可以连任，董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。第二十七条董事会会议由董事长召集和主持。董事长因特殊原因不能履行职务或者不履行职务的，由董事长指定其他董事召集和主持，或由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。三分之一以上董事可以提议召开董事会会议。第二十八条召开董事会会议，每年度至少召开两次会议，应当于会议召开三日以前通知全体董事。董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。董事会作出的决议，必须经全体董事的过半数董事通过。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对所议的事项决定作出会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。第三十四条公司法定代表人可由董事长或者总经理担任，由董事会选举产生，任期三年，任期届满，连选可连任。 2011年12月17日，南箱公司第三届董事会董事选举结果载明：伍少英、邱越忠、吴永红、刘光宇、余敏珠为第三届董事会董事。第三届监事会成员为李雪然、李丽红。 2017年1月5日董事会第十三次会议记录载明：5、董事会换届议案。审议：董事会到期换届，但未达成一致，议案提交股东会审议后再定。 2017年11月7日，邱越忠、刘光宇、余敏珠签署《关于提议召开董事会会议的通知》及议案一《关于罢免伍少英董事长的议案》、议案二《关于选举邱越忠为公司董事长的议案》，并经EMS快递向伍少英投送，伍少英拒收后又于2017年11月9日以手机短信方式向伍少英多个手机号发送，要求伍少英在收到通知之日起七天内召开董事会审议上述两议案；如逾期召开董事会会议视为不履行职务，将由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。 2017年11月23日，邱越忠、刘光宇、余敏珠再次签署《关于推举邱越忠董事负责召集并主持南宁南箱彩印包装有限公司董事会会议的决定》，以伍少英怠于履行董事长召集和主持董事会会议的职责为由，推举董事邱越忠负责召集并主持董事会会议。 2017年11月25日，邱越忠签署《关于召开南宁南箱彩印包装有限公司董事会会议的通知》，并连同上述议案一《关于罢免伍少英董事长的议案》、议案二《关于选举邱越忠为公司董事长的议案》经EMS快递向伍少英、吴永红投送，伍少英、吴永红拒收后又于2017年11月26日以手机短信方式向伍少英、吴永红手机号发送；同时，邱越忠还向董事刘光宇、余敏珠以及监事李雪然、李丽红、黄爱梅、公司总经理白雪红送达了上述通知及议案。 2017年11月30日，董事邱越忠、刘光宇、余敏珠参会，监事李丽红、黄爱梅及股东杨丽霞到场，董事会召开会议，一致通过决议，决议审议通过《关于罢免伍少英董事长的议案》和《关于选举邱越忠为公司董事长的议案》。 2017年12月5日，邱越忠向南箱公司和伍少英发函，告知上述变更事宜，要求伍少英自收函之日起三日内交回由其保管的公司账册、公司印章等资料并配合办理变更公司董事长及法定代表人的公司变更登记手续。但此后南箱公司并未办理工商变更登记手续，原告诉至本院。 另查明，在本案审理期间，被告伍少英作为原告，以南箱公司、邱越忠、刘光宇、余敏珠为被告向本院提起确认之诉，要求一、确认南箱公司董事邱越忠、余敏珠、刘光宇于2017年11月30日通过的《关于罢免伍少英董事长的议案》无效；二、确认南箱公司董事邱越忠、余敏珠、刘光宇于2017年11月30日通过的《关于选举邱越忠为公司董事长的议案》无效。本院受理后，于2019年6月21日以（2019）桂0122民初983号民事判决书确认以上两份决议无效。 再查明，2019年3月11日，南箱公司第四届股东会第一次会议决议选举伍少英、吴永红、李雪然、李琳为公司第四届董事会董事，刘光宇、黄爱梅为该公司监事会监事。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十二条规定：公司股东或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。第四十七条规定：董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。第四十八条规定：董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。邱越忠、余敏珠、刘光宇作为公司第三届董事会五名董事中的三名董事，依照公司章程推举邱越忠召集和主持召开董事会，符合法律规定。但，公司章程规定，公司股东会选举产生五名董事；董事会设董事长一名，由董事会选举产生，董事长任期三年，任期届满，连选可连任。章程中并未赋予董事会在任期届满前、任期届满后罢免董事长的权力。按照公司章程规定，董事或董事长三年任期届满，应由股东会选举产生新一届的董事会、新一届的董事会选举产生新的董事长，而不是在原董事会内部选举产生新的董事长。公司第三届董事会在伍少英作为董事长任期届满前、后均无权直接罢免董事长、选举新的董事长。截止2017年11月30日，伍少英担任被告南箱公司第三届董事会董事长三年任期届满，公司应召集股东召开股东会，由股东会选举产生新的董事，再由新的董事会选举产生新的董事长。因此，原告在第三届董事会董事任期届满后直接在原有董事内部选举产生新的董事长、决议罢免原董事长职务，违反公司章程及法律的规定，决议应属无效，且2019年3月11日，被告南箱公司已选举产生第四届董事会，被告南箱公司的章程第三十四条也规定公司的法定代表人可由董事长或者总经理担任，并未规定董事长就是必然的法定代表人，故原告请求判令被告南箱公司、伍少英3日内到工商部门配合办理变更登记手续，将南箱公司的董事长及法定代表人由伍少英变更登记为邱越忠，逾期不办理，原告可凭判决书到有关机关办理变更手续，由此产生的费用由两被告负担的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。原告请求判令被告伍少英返还南箱公司公章、财务章及营业执照正副本、财务账册等公司正常经营所需的所有证照和资料的诉讼请求，因以上证照和资料，原告并无相应的证据证实为被告伍少英所持有，且无相应的法律依据，本院也不予支持。综上所述，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十七条、第四十八条之规定，判决如下： 驳回原告邱越忠的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 峰 人民陪审员  韦长信 人民陪审员  李志明 二〇一九年六月二十四日 法官 助理  陈 磊 书 记 员  陆嘉慧