盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2014）都商初字第00344号原告盐城市名都典当有限公司，住所地在江苏省盐城市区人民南路1号华邦东厦B区901室。法定代表人陈洪金，该公司总经理。委托代理人刘士军。委托代理人杨加宽，江苏国磊律师事务所律师。被告盐城市华业医药化工有限公司，住所地在江苏省阜宁县澳洋工业园区汇鑫路2号。法定代表人张银华，该公司董事长。委托代理人丁邦国。被告张银华，江苏华派新材料科技有限公司。委托代理人郑玮。被告江苏华派新材料科技有限公司，住所地在江苏省响水县生态化工园区。法定代表人张银华，该公司董事长。委托代理人丁邦国，该公司营销部经理。原告盐城市名都典当有限公司（以下简称名都公司）与被告盐城市华业医药化工有限公司（以下简称华业公司）、张银华、卞永巧、江苏华派新材料科技有限公司（以下简称华派公司）借款合同纠纷一案，本院于2014年5月16日受理后，依法组成合议庭于2014年7月14日公开开庭进行了审理。原告名都公司委托代理人杨加宽、被告华派公司、华业公司委托代理人丁邦国到庭参加了诉讼，被告张银华经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。本案在审理过程中，原告名都公司撤回对被告卞永巧的起诉。原告名都公司诉称：2011年12月6日，华业公司、张银华因资金困难向原告借款500万元，并由华派公司提供担保，双方签订了“借款合同”，合同约定借款金额500万元，借期自2011年12月6日至2013年1月6日，利息为月息2%。当日原告向华业公司、张银华出借500万元，借款人向原告出具了借条，华派公司签字担保。借款到期后，原告催要借款但借款人及担保人分文未还，现诉至法院要求华业公司、张银华偿还原告借款本金495万元、律师代理费25000元，华派公司承担连带偿还责任，承担本案诉讼费用。原告名都公司起诉的主要证据有：1、名都公司营业执照复印件一份。2、2011年12月6日名都公司与华业公司、张银华、华派公司签订的借款合同及华业公司、张银华、华派公司于当日出具给名都公司借条、名都公司银行汇款凭证各一份。3、2014年4月28日，名都公司与江苏国磊律师事务所签订的委托代理合同及代理费发票各一份。被告华业公司、张银华未作答辩亦未提供证据。被告华派公司辩称：1、应当以债务人华业公司自有资产优先偿还此笔债务；2、华派公司董事会、股东会未授权委托任何人办理此笔借款的担保手续，任何人擅自以华派公司名义办理此笔借款担保手续，违反公司法、担保法等法律规定，属于无效民事行为，因此担保人担保无法律效力；3、此笔495万元借款的实际使用及利息支付的真实情况，由法院传唤华业公司经办人与债权人当庭质证。被告华派公司未向本院提供证据。因被告华业公司、张银华在答辩期限内未提出异议。本院根据名都公司起诉及提供的证据和华派公司的答辩，确定本案的争议焦点为：华派公司的担保行为是否具有法律效力以及华派公司的保证责任范围？在质证过程中，华派公司对名都公司提供的证据无异议。本院对名都公司提供的证据经审核认为，名都公司提供的证据具有真实性、形式和来源合法，且具有与本案待证事实之间的关联性，故予以认定，作为本案的定案依据。根据本院认定的证据，可以确认下列事实：2011年12月6日张银华、华业公司、华派公司与名都公司签订借款合同一份，约定华业公司、张银华向名都公司借款500万元，借款期限自2011年12月6日至2013年1月6日（后华派公司、张银华确认于2013年5月6日还款）；借款利息按月利率2%计算；借款人未能按期偿还借款本息，出借人为实现债权所支出的诉讼费、律师费、公告费等由借款人和担保人承担；担保人担保的范围包括借款本息及出借人为实现债权的一切费用；担保期限至借款人还清全部借款本息为止；等等。同日华业公司、张银华向名都公司出具借条一份载明：“今借到盐城市名都典当有限公司人民币伍佰万元整”。上述借款合同及借条经双方签名确认后，名都公司于2011年12月6日向借款合同载明的银行卡汇款500万元。另查明，名都公司于2007年8月29日取得典当经营许可证，工商登记的许可经营项目为：动产质押典当业务，财产权利质押典当业务，房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务，限额内绝当物品的变卖、鉴定评估及咨询服务，商务部依法批准的其他典当业务。又查明，江苏国磊律师事务所与名都公司签订委托代理合同一份，约定由该所律师杨加宽为名都公司与华业公司等借款合同一审代理人，名都公司向该所交纳诉讼代理费25000元，名都公司按该代理合同亦已支付代理费25000元。本院认为，名都公司系依法设立的典当企业，华业公司、张银华立据向名都公司借款，应认定双方系借贷合同关系，但名都公司向华业公司、张银华出借款项时未要求借款人提供物的抵押或者要求提供质押，其出借款项的行为应认定为从事信用贷款，违反了相关法律法规的禁止性规定，故涉案借贷合同应为无效。但是，借款人华业公司、张银华应当返还借款本金和资金占用期间按照银行同期同类贷款利率计算的孳息。名都公司向借款人华业公司、张银华实际出借500万元，现名都公司仅要求借款人华业公司、张银华偿还借款495万元，系名都公司对其自身财产权利的自由处分，亦不损害他人利益，本院应予支持。华派公司虽为华业公司、张银华向名都公司借款提供连带责任保证，但担保合同是主合同的从合同，主合同无效担保合同亦无效，华派公司知道亦应当知道为他人担保应当承担相应的民事责任，且其担保行为亦影响出借人决定是否向借款人借款，故华派公司担保行为存在一定过错，应当依法对华业公司、张银华不能清偿名都公司的债务承担三分之一的赔偿责任，名都公司要求华派公司对华业公司、张银华向其借款形成的债务承担连带偿还责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。名都公司同时主张因本案诉讼而要求本案各被告承担律师代理费用25000元，虽各方在借款合同中约定因借款人无力偿还或其他因素导致不能按期偿还借款本息以及为实现债权而支付的诉讼费、律师费等，由借款人和担保人承担，但涉案借款合同无效，该条款亦应无效，该约定对合同各方均没有约束力，且因诉讼而产生的律师代理费用非必须或者必然发生的费用，故名都公司的该请求没有法律依据，本院亦不予以支持。被告华派公司辩称，其公司董事会、股东会未授权委托任何人办理涉案借款的担保手续，任何人擅自以其公司名义办理此笔借款担保手续，违反公司法、担保法等法律规定，其担保无法律效力以及华业公司借款应以其公司资产偿还、涉案借款的实际使用及利息支付情况等问题。对此本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、第二款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不能超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”因该法律条款并非效力性的强制性规定，亦未明确规定公司违反上述规定对外提供担保必然导致合同无效，且该规定是公司内部对公司重大事项的决议程序，并不能约束第三人，故华派公司该辩称理由法律依据不足，但因本案主合同无效而导致其担保行为无效，故华派公司虽然辩称理由依据不足，但其辩称担保行为无效的结果与本院认定的一致，故对其该辨称主张本院予以支持，因其自身存有一定过错，本院确定其对涉案债务承担不能清偿部分的三分之一赔偿责任。对华派公司另辩称的其他问题，经本院审理，涉案借款名都公司已实际出借到位，利息已偿还至2013年9月，至于其实际如何使用与本案诉争无涉，故对华派公司的该辩称理由本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盐城市华业医药化工有限公司、张银华偿还原告盐城市名都典当有限公司495万元，被告江苏华派新材料科技有限公司对被告盐城市华业医药化工有限公司、张银华不能清偿部分承担三分之一的赔偿责任，于本判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告盐城市名都典当有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46600元，财产保全申请费5000元，合计51600元，由被告盐城市华业医药化工有限公司、张银华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  姚德祥代理审判员  裴森辉人民陪审员  王洁如二〇一四年十月八日书 记 员  庄 媛附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不能超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”