浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙甬知终字第67号上诉人（原审原告、反诉被告）：沈智，无固定职业。委托代理人：陈真，浙江南方中辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：宁波杰佳雯服饰有限公司。住所地：浙江省慈溪市匡堰镇工业**（龙舌村）。法定代表人：黄红明，该公司执行董事。委托代理人：孙志冲，浙江高邦律师事务所律师。上诉人沈智为与被上诉人宁波杰佳雯服饰有限公司（杰佳雯公司）特许经营合同纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院（2014）甬慈知初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2013年3月28日，沈智、杰佳雯公司签订代理协议一份，约定杰佳雯公司将JW品牌男装系列产品在湖北省武汉市汉正街品牌服饰批发广场专卖店的特许经营权授权沈智，合同有效期三年，即自2013年6月1日起至2016年5月31日止，沈智只能从杰佳雯公司处购买销售杰佳雯公司所属品牌货物，且专营店铺内只能销售杰佳雯公司方提供的产品。协议还对2013年6月至2014年5月沈智应完成的进货指标逐月进行了约定，同时，协议第四章第三条约定若沈智连续三个月未完成进货指标的70%，且该年度累计进货额未达到进货目标，则杰佳雯公司有权变更沈智的特许经营范围，并在本合同约定区域内另行发展加盟商；为维护杰佳雯公司JW品牌形象及保证合同顺利履行，沈智须向杰佳雯公司支付50000元品牌代理保证金。沈智承担现场的装修和道具费用120000元，道具费用60000元在沈智无违约和完成年度销售指标的情况下分2次给沈智作为积极履行合同的奖励；在合同期内由于沈智经营不善或违约导致合同终止的，道具和现场费用由沈智承担。协议约定双方结算方式为款到发货，因杰佳雯公司原因不能完成进货计划，逾期10天以上的，杰佳雯公司按订货金额的5%予以赔偿。协议第十二章对违约责任的约定为：在合同执行期内，如沈智不按约定履行义务，发生违约行为，损害杰佳雯公司权益，杰佳雯公司有权部分或者全部扣除沈智品牌代理保证金以及追究违约责任；如杰佳雯公司不按合同约定履行义务，发生违约行为，损害沈智合法权益，沈智有权追究杰佳雯公司违约责任。上述协议签订前的2013年3月25日，沈智即向杰佳雯公司支付了品牌保证金50000元。同年4月3日、10日，沈智分两次向杰佳雯公司支付了120000元装修款和道具费用，沈智为履行代理协议而租赁的商铺每月需支付租金18400元，缴纳物业管理费4667元，合计23067元。代理协议约定的沈智2013年6到12月的进货指标分别为30000元、20000元、30000元、150000元、200000元、150000元、250000元，总计830000元，沈智的实际进货指标为：6月55000元、8月20000元、10月13000元、11月27000元、12月45000元，总计160000元，沈智汇付上述12月货款45000元的日期是同年12月9日，对该笔货款，沈智曾在汇款后与杰佳雯公司员工通过QQ软件沟通，杰佳雯公司员工在当日中午曾答应于下午通过邦德快递发货，但在当日下午，杰佳雯公司员工告知沈智不能发货了，具体情况让沈智自行询问杰佳雯公司领导，因杰佳雯公司未发货，沈智又于同年12月23日发函杰佳雯公司，要求杰佳雯公司收函后3日内发货，杰佳雯公司于同月25日收函，但至今未实际发货。同年12月24日，杰佳雯公司向沈智发送了协议终止告知函一份，称沈智在其门店私自销售其他厂家货品，且进货额远未达到代理协议约定的金额，已构成严重违约，宣布双方于2013年3月28日签署的代理协议立即终止，并要求沈智立即清除专卖店内一切与杰佳雯公司有关的商标及字号、承担违约责任并赔偿给杰佳雯公司造成的损失，立即来杰佳雯公司处办理相关善后事宜，沈智于同月26日收到杰佳雯公司的协议终止告知函。针对2013年12月9日未发货的45000元货款，杰佳雯公司已支出快递费928元。2013年12月19日，杰佳雯公司委托人在沈智为履行代理协议而经营的商铺内通过公证方式购买了JW品牌衬衫一件及Amibile品牌黑色针织衫一件，Amibile针织衫品牌为沈智父亲所有。另，双方一致确认，双方于2013年3月28日签署的代理协议已经解除。原审法院另查明：2013年12月19日，沈智在其店铺内违约销售其他品牌的服饰被杰佳雯公司知悉，同年12月24日，杰佳雯公司以沈智私自销售其他厂家货品，且进货额远未达到代理协议约定的金额为由，发函解除了双方于2013年3月28日签署的代理协议。自协议签署以来，因沈智未能完成约定销售额，给杰佳雯公司造成了约100000元的经济损失。沈智于2014年4月2日向原审法院提起诉讼，请求判令杰佳雯公司：1.杰佳雯公司立即向沈智偿还保证金50000元、货款45000元，支付迟延发货的违约金2250元，并赔偿沈智租金、物业管理费的合理损失69201元和装修、道具款的合理损失60000元，合计226451元；2.杰佳雯公司承担全部诉讼费用。杰佳雯公司在原审中答辩并反诉称：对沈智诉称的基本事实没有异议，但2013年12月9日杰佳雯公司未按时发货的原因是沈智在其店内销售其他品牌的服装且没有当场改正，为此，杰佳雯公司于同月23日向沈智发送了解除合同的通知函。由于沈智违反了只能销售杰佳雯公司品牌服装的合同约定，且未按照约定完成销售指标，已构成根本性违约，因此保证金不应当返还，沈智的租金及物业管理损失，也应当由其自行承担，沈智主张的装修及道具款损失亦无事实和法律依据，应驳回沈智的上述诉讼请求，对于沈智主张的货款45000元，扣除快递等费用后，实际上只剩下42947.84元，杰佳雯公司同意予以返还，但发货迟延是因为沈智违约，故沈智诉请的违约金无法律依据。因为沈智未按约完成销售指标，给杰佳雯公司造成了经济损失，杰佳雯公司反诉诉请判令：沈智赔偿杰佳雯公司经济损失250000元并承担本案诉讼费用。沈智在原审中针对杰佳雯公司的反诉辩称：自代理协议约定的有效期起始日2013年6月1日以来，沈智按约完成了6、7月份的销售指标，8到11月份的销售指标由于市场因素的确未能完成属实，12月9日沈智又一次性进货45000元，但因杰佳雯公司拒绝发货而未果，因此12月份销售指标未完成的原因在杰佳雯公司而非沈智，代理协议约定，若沈智连续三个月未完成进货指标的70%，且该年度累计进货额未达到进货目标，则杰佳雯公司有权变更沈智的特许经营范围，并在本合同约定区域内另行发展加盟商，该约定不包括赔偿损失条款，且因杰佳雯公司单方提前解除合同，导致累计年度进货额无法计算，请求驳回杰佳雯公司的反诉请求。原审法院审理认为：杰佳雯公司与沈智签署代理协议并就销售品牌作出特别约定的重要目的就是为了维护其品牌形象，故沈智销售非杰佳雯公司品牌服饰的行为已经构成重大违约，杰佳雯公司可以据此要求解除涉案代理协议，并依约扣除沈智交存的品牌代理保证金。代理协议对装修及道具款的承担有明确约定，原告要求杰佳雯公司返还的诉请与约定不符，该院不予支持。导致本案代理协议提前解除的原因系沈智违约，故其无权要求杰佳雯公司赔偿损失。杰佳雯公司对沈智要求返还未发货货款45000元的诉请亦无异议，但在其主张扣除的款项中，除了快递费928元外，沈智对其他费用不予确认，杰佳雯公司也未能举证证明其余费用的存在及具体金额，故杰佳雯公司的返还金额应为44072元。杰佳雯公司未能举证证明在其收到涉案45000元货款之日沈智即已违约，故杰佳雯公司应依约按货款金额的5%支付原告违约金2250元。虽代理协议第四章第三条对沈智未完成销售额度的处理做了较为明确约定，但双方在协议第十二章又针对整个合同就违约责任另行专门做了约定：如沈智不按约定履行义务，发生违约行为，损害杰佳雯公司权益，杰佳雯公司有权部分或者全部扣除沈智品牌代理保证金以及追究违约责任；在品牌保证金尚不足以赔偿杰佳雯公司损失的情况下，杰佳雯公司可以据此条款继续追究沈智违约责任，要求沈智赔偿损失50000元。因双方互有款项给付义务，故可相互抵销后再进行补差结算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，原审法院于2014年7月3日判决：一、杰佳雯公司于判决生效之日起三日内返还沈智价款44072元、支付沈智违约金2250元；二、沈智于判决生效之日起三日内赔偿杰佳雯公司经济损失50000元；三、上述两项判决确定的款项相互折抵后，沈智尚需支付杰佳雯公司3678元，款于判决生效之日起三日内支付；四、驳回沈智的其余诉讼请求；五、驳回杰佳雯公司的其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4700元，由沈智负担3742元，杰佳雯公司负担958元；反诉案件受理费5050元，减半收取计2525元，由沈智负担505元，杰佳雯公司负担2020元。沈智不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：杰佳雯公司未按协议约定给沈智配发货物，构成违约；原审法院根据沈智部分月份的实际进货额未达到销售目标认定沈智违约并按月销售目标确定经济损失，不符合协议约定和法律规定；原审法院根据公证书认定沈智构成根本违约，未考虑杰佳雯公司延迟发货及过季产品促销等因素。上诉请求：1.撤销（2014）甬慈知初字第20号民事判决第二、三、四项判决，改判杰佳雯公司向沈智返还保证金50000元并赔偿租金、物业费损失69201元和装修、道具款等合理损失60000元，并驳回杰佳雯公司的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由杰佳雯公司承担。杰佳雯公司对上诉答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审中沈智提供JW品牌服装代理销售合同（标准版）一份，拟证明月进货指标只是合同签订双方共同努力并期待完成的目标，而非要实现的数据，且协议所称目标是指年度销售目标，而非月进货指标。杰佳雯公司质证认为，对该份证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该份合同证明合同签订双方存在按月分配销售指标的约定，杰佳雯公司与沈智是存在销售目标约定的。本院经审查认为，该份合同系杰佳雯公司与案外人签订，亦不能达成沈智证明目的，与本案无关，故本院对该份证据不予认定。本院经审理认定的关于沈智与杰佳雯公司签订合同、履行合同及解除合同的事实与原审法院认定的上述事实一致。另查明，二审过程中，杰佳雯公司自认沈智在杰佳雯公司处尚余装修款及服装采购补单差额5089.74元。本院认为，杰佳雯公司与沈智于2013年3月28日签订的特许代理协议属于特许经营合同，该合同合法有效，双方均应按约履行。双方发生争议后，一致确认上述代理协议已经解除，故本案讼争为合同解除后违约责任的认定及赔偿损失的处理。根据合同第九章第二条约定，沈智只能从杰佳雯公司处购买合同约定项下的品牌服装，且沈智专营店铺内只能销售杰佳雯公司提供的服装。另沈智与杰佳雯公司签订的特许代理协议就销售品牌作出特别约定，并约定缴存品牌代理保证金，其目的在于维护杰佳雯公司服饰品牌的声誉及市场形象，系促使沈智履行特定品牌维护合同义务的履约保证金。故沈智在其特许经营店铺内销售非杰佳雯公司的Amibile品牌黑色针织衫违反了上述约定，已构成重大违约。虽然沈智辩称其违约系因杰佳雯公司延迟发货及受过季产品促销因素影响产生，但上述因素并非沈智该违约行为的合理抗辩事由，其辩称无事实及法律依据，本院不予支持。涉案特许代理协议的解除系因沈智上述违约行为造成，故沈智应承担相应的违约责任。根据双方合同第十二章关于违约责任的约定，如沈智不按约定履行义务，发生违约行为，损害杰佳雯公司权益，杰佳雯公司有权部分或者全部扣除沈智品牌代理保证金以及追究违约责任。杰佳雯公司根据沈智的违约行为可以扣除沈智缴存的品牌代理保证金5万元。杰佳雯公司在扣除品牌代理保证金后亦可追究沈智的其他违约责任。本案中，杰佳雯公司与沈智签订的系特许代理协议，杰佳雯公司未向沈智另行收取品牌使用费，杰佳雯公司的合同利益主要来源于沈智在合同项下的服装采购利润。且根据原审中杰佳雯公司的举证，其与沈智交易的服装利润率较高，约为38%的毛利润。涉案合同因沈智违约而导致合同解除，造成杰佳雯公司特许经营收益的经济损失，沈智应承担赔偿损失的责任。对该项损失，本院参考涉案合同交易额、利润率、交易成本等因素，酌定为5万元。另外，杰佳雯公司在二审中自认沈智在杰佳雯公司处尚余装修款及服装采购补单差额5089.74元，因沈智在原审中对上述款项未提出诉讼请求，可另行处理。综上所述，原审审判程序合法，适用法律正确，判决基本得当。上诉人的上诉理由，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4247元，由上诉人沈智负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 洪代理审判员  吴玉凯代理审判员  邓梦甜二〇一四年十月十五日代书 记员  张伟斌