广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初5418号 原告：吕永刚，男，1960年9月2日出生，汉族，住南宁市江**。 被告:广西运德汽车运输集团有限公司，住所地：南宁市友爱路**，统一社会信用代码：91450100735151256G。 法定代表人：亓竞生，该公司董事局主席。 委托诉讼代理人：谢冬梅，广西阳泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁薇，女，1983年7月1日出生，壮族，住南宁市邕宁区。 原告吕永刚与被告广西运德汽车运输集团有限公司（以下简称运德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吕永刚，被告运德公司的委托诉讼代理人谢冬梅、梁薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕永刚向本院提起诉讼请求：1、被告支付原告2009年1月24日至2009年10月15日停工留薪期内原工资福利待遇36300元（3800元/月×9月22天）；2、被告支付原告2009年10月16日至2018年3月31日每个月60%工资伤残津贴232180元（3800元/月×60%×101月15天）；3、确认自2009年4月20日至2018年2月8日原告保留与被告的劳动关系；4、被告赔偿原告一次性伤残补助金35369元（16月×3800元/月-25431元）；5、确认原告与被告2009年4月20日起劳动合同应当延续至相应的情形时终止；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2006年4月20日至2009年4月19日，原、被告原为劳动合同关系，2009年1月24日原告因工受伤，该伤情经南宁市人力资源和社会保障局2010年4月16日认定为工伤，并于2010年7月23日经南宁市劳动能力鉴定委员会确认劳动能力障碍为6级，被告明知原告因工受伤的情况下在2009年4月19日故意终止与原告的劳动合同关系、故意复议及诉讼，拖延时间长达8年，2017年9月30日广西高院作出的（2016）桂行再39号及2017年11月21日南宁市人力资源和社会保障局南人社工伤不认字[2017]2号的通知，因此，原告于2009年1月24日起既依法享有工伤保险待遇，其中2010年7月23日享有伤残和依法享有劳动关系待遇，对此原告与被告至今仍存在劳动关系，被告故意行为明显构成重大过失和过错，给原告人身权、财产权和社会各项保险和福利合法权益造成重大损害和损失，被告应当对原告进行赔偿，请法院查清事实，依法作出公正判决。 被告运德公司答辩称：一、（2012）南市民一终字第1646号民事判决书确认双方劳动关系于2009年4月19日终止，解除劳动合同经济补偿金5700元经判决已经支付给原告。原告已经领取2009年1月至4月的工资，双方不存在停工留薪的事实。二、双方劳动关系2009年4月19日终止，被告没有义务支付原告伤残津贴，原告2010年的劳动能力等级为六级的鉴定报告尚未生效。三、双方自2009年4月19日后不存在劳动合同关系。四、原告劳动能力鉴定报告未生效，原告主张一次性伤残补助金依据不足，且被告已经为原告缴纳2006年4月至2009年4月的工伤保险费，按照法律规定，一次性伤残补助金并不属于被告的支付义务，原告无证据证明因被告原因致使其无法从工伤保险基金领取一次性伤残补助金，原告该请求依法无据。五、原告主张双方劳动合同应延续至相应情形时终止没有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理确认事实如下：吕永刚于2006年4月20日起在运德公司处从事司机工作，双方签订有两份劳动合同，第一份劳动合同期限为2006年4月20日至2007年4月l9日，后该合同续订一年，即2007年4月20日至2008年4月19日；第二份劳动合同期限为2008年4月20日至2009年4月19日止。2009年1月24日，吕永刚在客运站办理交接班手续时头部被车门夹伤，后经广西中医学院附属瑞康医院诊断为左鼓膜外伤性穿孔。吕永刚受伤后仍继续上班，未因该伤到医院进行住院治疗而停工。2009年4月20日，运德公司作出《关于终止吕永刚劳动合同的决定》，以吕永刚的劳动合同期满为由决定2009年4月20日与吕永刚终止劳动合同。运德公司已向吕永刚支付工资至2009年4月19日。运德公司已为吕永刚缴纳了2006年4月至2009年4月期间的养老、工伤、生育、失业、医疗保险费。2011年7月8日，吕永刚向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁令运德公司支付终止劳动关系经济补偿金并支付逾期未支付经济补偿金的赔偿金，该仲裁委于2011年11月17日作出南劳仲裁字[2011]1087号仲裁裁决书。因不服该裁决书，运德公司向本院提起民事诉讼，本院作出（2012）兴民一初字第150号民事判决，认定吕永刚月平均工资为3800元，遂判决运德公司支付吕永刚终止劳动关系经济补偿金5700元。运德公司不服该判决，上诉至南宁市中级人民法院，该院于2012年8月25日作出（2012）南市民一终字第1646号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该判决书于2012年9月15日生效。在生效的(2012)南市民一终字第1646号民事判决书中，确认自2009年4月20日起吕永刚不再在运德公司工作，运德公司亦未再向吕永刚支付工资，并认定双方之间的劳动关系于2009年4月20日解除。 2017年9月30日，广西壮族自治区高级人民法院作出（2016）桂行再39行政判决书，该判决载明：南宁市青秀区人民法院一审查明，吕永刚原为运德公司职工。自述其于2009年1月24日16：20分左右，驾驶桂Ａ×××××大客车执行客运任务回到南宁市琅东客运站办理交接班手续后，在大客车前门下车时，头部不慎被车门夹伤，经广西中医学院附属瑞康医院诊断为左鼓膜外伤性穿孔。2009年10月17日，吕永刚向南宁市人社局提出工伤认定申请，南宁市人社局于2010年4月16日作出南人社工伤[2010]161号《关于吕永刚因工负伤认定书》（以下简称161号认定书），认定吕永刚2009年1月24日受伤属于因工负伤。运德公司不服，向南宁市人民政府提起行政复议，2010年7月21日，南宁市人社局作出南人社工伤撤[2010]3号《关于撤销的通知》（以下简称3号《撤销通知》），运德公司为此撤回行政复议申请；由于吕永刚不服南宁市人社局作出的前述通知，向南宁市人民政府提起行政复议申请，2011年6月2日，南宁市人民政府作出决定，维持南宁市人社局作出的3号《撤销通知》。吕永刚不服，于2011年7月21日向南宁市青秀区人民法院提起行政诉讼，该院于2011年9月28日作出（2011）青行初字第49号《行政判决书》，撤销南宁市人社局于2010年7月21日对吕永刚作出的3号《撤销通知》的具体行政行为，运德公司不服提出上诉，2012年2月9日，南宁市中级人民法院判决驳回运德公司上诉，维持原判。运德公司因对南宁市人社局作出的161号认定书不服，向法院提起行政诉讼，请求撤销南宁市人社局于2010年4月16日作出的161号认定书。南宁市青秀区人民法院于2012年7月8日作出（2012）青行初字第40号行政判决，判决驳回运德公司的诉讼请求。运德公司不服该判决上诉至南宁市中级人民法院，该院作出（2012）南市行终字第113号行政判决，判决：1、撤销青秀区人民法院2012年7月18日作出的（2012）青行初字第40号行政判决；2、撤销被上诉人南宁市人力资源和社会保障局2010年4月16日作出的161号认定书。吕永刚不服该判决，申请广西壮族自治区高级人民法院再审，该院于2017年9月30日作出（2016）桂行再39号行政判决书，判决：一、撤销南宁市中级人民法院(2012)南市行终字第113号行政判决；二、维持南宁市青秀区人民法院(2012)青行初字第40号行政判决。该判决现已发生法律效力。 2017年11月21日，南宁市人力资源和社会保障局作出《关于撤销（南人社工伤不认字[2014]2号）的通知》，载明：“吕永刚：2009年11月4日，你向本局提出工伤认定申请，并提供了有关材料，本局经审核后认为你于2009年1月24日16:20左右，驾驶桂Ａ×××××大客车执行客运任务返程回到广西运德汽车运输集团有限公司南宁汽车客运总站南宁琅东客运站，经办理交接班手续后，从桂Ａ×××××大客车前门下车时，头部不慎被车门夹伤属于工伤认定范围，并于2010年4月16日作出了《关于吕永刚因工负伤认定书》（南人社工伤[2010]161号），认定你2009年1月24日受伤属于因工负伤。广西运德汽车运输集团有限公司收到认定书后对认定结论有异议，向人民法院提起行政诉讼。南宁市中级人民法院经审理后于2012年10月29日作出《行政判决书》（[2012]南市行终字第113号），撤销本局作出的南人社工伤[2010]161号。鉴于本局作出的南人社工伤[2010]161号已被南宁市中级人民法院终审判决撤销，本局于2014年1月3日作出了《不予认定工伤决定书》（南人社工伤不认字[2014]2号），不予认定你2009年1月24日受伤为工伤。你不服南宁市中级人民法院终审判决，并向广西壮族自治区高级人民法院申请再审，该院受理后，于2017年9月30日作出《行政判决书》([2016]桂行再39号），终审判决：撤销南宁市中级人民法院于2012年10月29日作出的《行政判决书》[2012]南市行终字第113号）。本局根据广西壮族自治区高级人民法院作出的该判决，决定撤销本局于2014年1月3日作出了《不予认定工伤决定书》（南人社工伤不认字[2014]2号）。如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向人民政府或自治区人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者在6个月内向人民法院提起行政诉讼”。 还查明，2010年7月23日，南宁市劳动能力鉴定委员会医学专家对吕永刚负伤程度进行评定，确认劳动功能障碍为6级。该鉴定结论于2017年11月23日送达运德公司，运德公司于2017年12月7日向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2018年7月5日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会向运德公司作出《关于反馈吕永刚劳动能力再次鉴定情况的函》，载明：“由于你单位及吕永刚本人未能在规定时间内按照自治区劳动能力鉴定医学专家组要求提供与听力检查相关的医学报告，我委无法依据现有的材料对其作出劳动能力再次鉴定结论。根据劳动能力鉴定管理办法的相关规定，我委决定终止吕永刚此次劳动能力鉴定”。 2018年10月25日，南宁市社会保险事业局向吕永刚发放一次性伤残补助金25431元。 2019年1月21日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字[2018]121号《再次鉴定结论通知书》，载明被鉴定人吕永刚因左鼓膜外伤性穿孔的伤残情况停工留薪期于2009年1月24日至2009年10月15日止。该鉴定结论为最终结论。 又查明，原告吕永刚于2018年3月13日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁令：1、运德公司支付吕永刚自2009年1月24日至2010年7月23日停工留薪期工资77200元；2、运德公司支付吕永刚2010年7月23日至2018年3月31日伤残津贴175366元；3、确认运德公司与吕永刚自2009年4月20日至2018年2月8日存在劳动关系；4、运德公司支付吕永刚一次性伤残补助金60800元；5、确认吕永刚与运德公司的劳动合同自2009年4月20日后仍存续，并延续至相应的情形时解除或者终止。该仲裁委经审理后于2018年9月4日作出南劳人仲裁字[2018]第1362号仲裁裁决书，裁决对吕永刚的全部仲裁请求，均不予支持。吕永刚对该仲裁裁决书不服，遂向本院提起诉讼，所请如前。 本院认为：关于停工留薪的问题。南宁市人社局虽在2010年4月16日就已作出南人社工伤[2010]161号《关于吕永刚因工负伤认定书》，但直到2017年11月21日作出《关于撤销（南人社工伤不认字[2014]2号）的通知》，吕永刚的工伤认定才最终得以确认。新修订的《工伤保险条例》于2011年1月1日起施行，在《工伤保险条例》修订前受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，依照修订后的规定执行。因此，在南宁市人社局2017年11月21日作出撤销不认定工伤通知后，吕永刚的工伤认定工作才应当认定为完成。此后广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出吕永刚因左鼓膜外伤性穿孔停工留薪期于2009年1月24日至2009年10月15日止的再次鉴定结论。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，吕永刚在上述停工留薪期内原工资福利待遇不变。 根据《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”的规定，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会出具《关于反馈吕永刚劳动能力再次鉴定情况的函》，无法依据现有的材料对其作出劳动能力再次鉴定结论，终止吕永刚此次劳动能力鉴定。在无再次劳动能力鉴定结论的情况下，吕永刚主张按照南宁市劳动能力鉴定委员会于2010年7月23日认定鉴定结论认为其劳动能力障碍登记，并无不当，本院对此予以支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外”。南宁市中级人民法院作出的(2012)南市民一终字第1646号民事判决书已生效，该判决确认吕永刚工资为3800元/月、自2009年4月20日吕永刚不再在运德公司工作，运德公司亦未再向吕永刚支付工资，并认定双方之间的劳动关系于2009年4月20日解除。但因此后吕永刚被认定为工伤，且停工留薪期为2009年1月24日至2009年10月15日止，故对于双方劳动关系于2009年4月20日解除，有相反证据足以推翻，故本院认定2009年4月20日至2009年10月15日，在吕永刚该段停工留薪期间，运德公司与吕永刚仍然存在劳动关系。故对于吕永刚主张其2009年4月20日至2009年10月15日期间存在劳动关系，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，2011年7月8日吕永刚向南宁市劳动争议仲裁委员会申请仲裁运德公司支付解除终止劳动关系经济补偿金，可视为吕永刚此时与运德公司提出终止劳动关系，故双方劳动关系存续至2011年7月8日。此后双方之间劳动关系的基础已经不存在，故对于吕永刚主张2011年7月8日之后仍与运德公司存在劳动关系的主张，本院不予支持。 关于停工留薪期工资的问题。吕永刚在2009年1月24日至2009年4月20日期间仍在运德公司上班并领取工资，该期间吕永刚的工资已经正常发放，故对于吕永刚主张该段期间的停工留薪期工资，本院不予支持。至于2009年4月21日至2009年10月15日期间的工资，根据(2012)南市民一终字第1646号民事判决书确认吕永刚工资为3800元/月，运德公司未提供相反证据予以推翻，吕永刚主张按照该数额计算，本院对此予以支持。故吕永刚2009年4月21日至2009年10月15日期间的停工留薪期工资为22319.54元（3800元/月÷21.75天×8天＋3800元/月×5月＋3800元/月÷21.75天×11天）。 关于伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，吕永刚在2009年10月16日至2011年7月8日期间，运德公司并未安排其进行工作，故吕永刚可以享受伤残津贴，该期间的伤残津贴为（3800元/月÷21.75天×11天＋3800元/月×2月＋3800元/月×12月＋3800元/月×6月＋3800元/月÷21.75天×6天）×60%=47382.07元。 关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资”的规定，吕永刚六级伤残可以从工伤保险基金领取一次性伤残补助金，运德公司已经为吕永刚缴纳了工伤保险费，吕永刚在运德公司工作期间对此并无异议，且2018年10月25日，南宁市社会保险事业局已经向其发放一次性伤残补助金25431元，故吕永刚要求运德公司支付一次性伤残补助金，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第二十六条、第三十三条、第三十六条、第六十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条之规定，判决如下： 一、确认原告吕永刚与被告广西运德汽车运输集团有限公司自2009年4月20日至2011年7月8日期间存在劳动关系； 二、被告广西运德汽车运输集团有限公司支付原告吕永刚2009年4月20日至2009年10月15日停工留薪期工资22319.54元； 三、被告广西运德汽车运输集团有限公司支付原告吕永刚2009年10月15日至2011年7月8日伤残津贴47382.07元； 四、驳回原告吕永刚的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告吕永刚负担5元、被告广西运德汽车运输集团有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 寒 人民陪审员  蒙海艳 人民陪审员  高丹丹 二〇一九年六月十一日 书 记 员  曹 畅 附法律条文： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《工伤保险条例》 第二十六条申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十七条本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。 《国务院关于修改的决定(2010)》 本决定自2011年1月1日起施行。 《工伤保险条例工伤保险条例》根据本决定作相应的修改，重新公布。本条例施行后本决定施行前受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，依照本决定的规定执行。 《最高人民法院关于适用的解释最高人民法院关于适用的解释》 第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。