安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）六民一终字第00676号上诉人（原审原、被告）：安徽高速地产物业管理服务有限公司六安分公司。负责人：马德红，该分公司经理。委托代理人：郑道迎。委托代理人：何泽海，安徽高速律师事务所律师。上诉人（原审原、被告）：安徽省开源人力资源服务有限公司。法定代表人：程芳芳，该公司经理。委托代理人：赵敦福，安徽皋兴律师事务所律师。被上诉人（原审原、被告）：毛满德。委托代理人：吴娣，安徽晟成律师事务所律师。上诉人安徽高速地产物业管理服务有限公司六安分公司（以下简称高速物业分公司）、六安市开源劳务派遣有限公司（以下简称开源公司）因与被上诉人毛满德劳动争议纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院于2014年7月11日作出的（2014）六裕民二初字第00554号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理完毕。原审中毛满德诉称：1、请求依法判决毛满德与被告之间的劳动关系，并支付经济补偿金10，360.00元；2、请求依法判决被告支付加班工资及差别工资103，986.00元，增加诉请金额61，491.60元，总金额为165，477.60元；3、依法判决加倍支付带薪年休假工资7，144.80元；4、依法判决被告为原告补交2010年1月起至合同解除之日的养老、医疗等社保金；5、依法判决被告支付2014年1月份工资2，590.00元；6、依法判决支付2013年度绩效奖金500元；7、由被告承担本案的诉讼费用。原审中高速物业分公司辩称：对增加的诉请包括加班费、2014年1月工资，属于超过仲裁阶段的诉讼事项，不在法院的审理范围。毛满德和答辩人不具有劳动关系，应当和开源人力资源公司解除劳动关系，解除劳动关系应在2013年12月30日。要求经济补偿金缺乏事实和法律依据。毛满德在答辩人处工作期间，答辩人已将社保费用转给了开源人力资源公司，答辩人没有补交社保的义务。毛满德的证据不足以证明有加班的事实，要求加班工资没有事实和法律依据，要求差别工资也没有事实和法律依据，要求带薪年休假的工资也没有事实依据，因毛满德实际的休息时间已超过了法定的休息时间。要求支付2014年1月份工资2590元不能成立，要求支付2013年度绩效奖金500元没有事实和法律依据。原审中开源公司辩称：1、原告的诉请缺乏事实和法律依据，第二项超过诉请范围，第五项未申请仲裁。2、无需再行支付加班费。3、所谓差别工资不存在。4、原告要求支付7，144.80元带薪年休假工资缺乏依据，也已超过仲裁时效。5、无绩效当无绩效奖金。6、关于社保金问题原告已书面通知我公司已在其他单位交纳社保，我公司每月发放500元的社保补贴，故不存在再为原告补交社保金问题。7、如原告当庭举证证明部分诉讼请求成立，也应由用工单位负责。原审中高速物业分公司诉称：1、判令毛满德与第三人开源公司（原称“六安市开源劳务派遣有限责任公司”）劳动合同终止日为2013年12月30日；2、判令高速物业分公司不连带承担经济补偿金5600元、加班费11715元；3、判令高速物业分公司不连带承担补缴社保费用；4、诉讼费用由毛满德承担。原审中毛满德辩称：1.答辩人与高速物业分公司及第三人开源公司解除合同时间为2014年元月31日。2、答辩人起诉要求经济补偿金，因从2010年元月份答辩人毛满德就在高速物业分公司上班，开源公司应当为毛满德补交社保，高速物业分公司诉称不与第三人承担连带责任，根据劳动法第九十二条的规定，高速物业分公司应当承担连带责任。原审中开源公司诉称：1、确认毛满德与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日；2、开源公司不支付毛满德经济补偿金5600元、加班费11715元，不与第三人高速物业分公司承担连带赔偿责任；3、判令开源公司不连带承担对毛满德补缴社保费用；4、诉讼费用由毛满德承担。原审中毛满德辩称：答辩人的诉请没有超出法院的审理范围。因用工单位违反了劳动法的规定，故答辩人要求解除劳动合同。解除劳动合同的时间以合同终止的时间为准。用工单位违反了劳动法的相关规定，用工单位应当给付补偿金，且用工单位没有按法律规定给答辩人缴纳社保。用工单位对加班的事实没有否认，故差别工资和加班工资都是有法律依据的。综上请求法庭驳回其诉请。原审中高速物业分公司陈述：对开源公司的诉请无异议。但开源公司说如果要承担责任应由第三人承担之说没有法律依据。原审审理查明：毛满德在原单位下岗，2010年年初到高速物业分公司工作。高速物业分公司与开源公司签订了《劳务派遣协议书》，对协议期限、劳动者工作时间、劳动报酬、社会保险等进行了具体约定。2010年4月27日、2012年2月1日，毛满德先后二次与开源公司签订了二份劳动合同，合同约定安排毛满德在高速物业分公司从事保安工作。2012年2月1日，毛满德以在其他单位参加社会保险为由，书面要求开源公司不再为其缴纳社会保险金额，要求用工单位承担的社保金额随工资发放，并承诺责任自己承担。为此开源公司未给毛满德缴纳社会保险金，而是随工资发放给毛满德，每月人民币500.00元。毛满德的工资由高速物业分公司支付给开源公司，由开源公司按照高速物业分公司的考核、工作列表实际情况向毛满德打卡发放。毛满德的工资由基本工资、加班补贴和社保补贴组成，2013年毛满德每月平均工资为人民币1，497.00元（不包括社保补贴500.00元）。毛满德与开源公司劳动合同期限至2014年1月31日止。2013年12月24日高速物业分公司至函开源公司，称：毛满德合同到期后，不再与毛满德续签劳动合同，现予退回。2014年1月7日，毛满德申请仲裁要求解除与高速物业分公司、开源公司的劳动关系。2014年1月8日开源公司通知毛满德于2014年1月31日（终止）解除劳动关系。另查：双方在劳动仲裁时，高速物业分公司与开源公司认可自2012年5月1日之后毛满德每周工作六天、没有安排毛满德休年休假、没有支付年休假工资的事实。原审法院认为：（一）针对原告毛满德诉请：1.毛满德在原单位下岗后，与开源公司签订了劳动合同，作为开源公司劳务人员被派遣到高速物业分公司工作，毛满德与开源公司劳动合同期限至2014年1月31日止。毛满德与开源公司之间属于劳动关系，高速物业分公司属于用工单位。2014年1月7日毛满德申请仲裁要求解除劳动关系，1月8日开源公司通知毛满德在2014年1月31日解除劳动合同，应当确认毛满德与开源公司于2014年1月31日双方终止了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，开源公司应支付毛满德解除劳动关系经济补偿金，毛满德工作年限应自2010年起算，计算标准应以2013年十二个月的月平均工资人民币1，497.00元（扣除社保补贴500元）计算，共计支付4个月。2.毛满德诉请主张加班工资，鉴于毛满德每月工资数额不等，其每月工资实际已包含了加班费用，对此项诉请，不予支持。高速物业分公司与开源公司在仲裁裁决时认可自2012年5月1日后毛满德仅每周休息一天事实，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”之规定，对毛满德诉请主张休息日加班费用应予支持；自2012年5月1日之后，用工单位高速物业分公司应支付毛满德每周一个休息日加班工资；2012年5月1日之前的休息日是否加班，因毛满德证据不力，不予支持。毛满德诉请主张差别工资，没有事实依据，不予支持。3.对毛满德诉请主张年休假工资，本院认为根据目前本地实际状况，劳动者尚没有全面实施带薪年休假制度，对此项诉请不予支持。4.毛满德诉请要求开源公司为其补交2010年1月起至合同解除之日的养老、医疗等社保金，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位应当为毛满德办理社保缴费手续，但因毛满德向开源公司书面申请要求随工资发放社会保险金额，开源公司已经另外每月发放500元给了毛满德。双方行为均违反了劳动法相关规定。开源公司应为毛满德办理2010年5月至2014年1月社会保险缴费手续，应当由用人单位承担的社保费用由毛满德在领取的每月500元金额内承担，不足部分应由开源公司补齐。5.毛满德与开源公司之间劳动关系在2014年1月31日终止，对毛满德要求用人单位支付2014年1月份工资，予以支持。根据劳动法相关规定，用人单位应支付毛满德2014年1月工资人民币1497.00元。开源公司及高速物业分公司辨称该项工资请求没有经过劳动仲裁，不属于本案的审理范围。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，本院认为毛满德该项诉请与本案诉争具有不可分性，应当合并审理。6.关于毛满德要求支付2013年度绩效奖金500元诉请，绩效奖金系企业根据劳动者的工作业绩自主发放的奖金，不属于正常工资范畴，毛满德亦没有提出证据证明其工作成绩突出，用工单位应当发放绩效奖金的事实，对此不予支持。（二）针对高速物业分公司的诉请：1、高速物业分公司诉请毛满德与第三人六安市开源劳务派遣有限责任公司劳动合同终止日为2013年12月30日。高速物业分公司致函开源公司要求不再续签劳动合同系在2013年12月24日，但开源公司通知毛满德在2014年1月31日终止劳动合同。高速物业分公司没有提出证据证明开源公司提前三十日书面通知毛满德解除劳动关系的事实，故确定毛满德与开源公司终止劳动关系应为2014年1月31日。2、对于“判令高速物业分公司不连带承担经济补偿金5，600.00元、加班费11，715.00元”的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，高速物业分公司作为用工单位依法应当向劳动者支付加班费。根据九十二条规定，“给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。故开源公司与高速物业分公司对毛满德的经济损失均应承担连带赔偿责任。3、对于“判令高速物业分公司不连带承担对被告补缴社保费用”的诉请，高速物业分公司系用工单位，开源公司系用人单位，用工单位没有为劳动者办理社保手续的法律义务，本院对此诉请予以支持。（三）针对开源公司的诉请：1、对开源公司要求“确认毛满德与开源公司劳动合同终止日为2013年12月30日”诉请，鉴于开源公司没有提出相关证据证明合同终止日在2013年12月30日，对此不予支持。2、对要求“开源公司不支付毛满德经济补偿金5，600.00元、加班费11，715.00元，不与第三人高速物业分公司承担连带赔偿责任”的诉请，根据劳动合同法相关规定，应由用人单位向劳动者支付经济补偿及工资报酬，用工单位向劳动者支付加班费，劳动派遣单位（即劳动合同法所称用人单位）应与用工单位承担连带赔偿责任。开源公司应支付毛满德经济补偿金及工资，休息日加班费应由高速物业分公司支付，开源公司与高速物业分公司应相互承担连带清偿责任。3、对要求“判令开源公司不连带承担对毛满德补缴社保费用”的诉请，开源公司作为用人单位有法律义务为毛满德办理社保手续。对此项诉请不予支持。据此，本案经原审审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条之规定，作出判决：一、确认毛满德与安徽省开源人力资源服务有限公司劳动关系于2014年1月31日到期终止；二、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起五日内支付毛满德解除劳动关系经济补偿金人民币5，988.00元（1，497.00元／月×4个月）；三、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起五日内支付毛满德2014年1月工资人民币1，497.00元四、安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司应于本判决书生效之日起五日内支付毛满德休息日加班工资人民币12，526.62元（1，497.00元／月÷21.75天×91天×200%）；五、安徽省开源人力资源服务有限公司与安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司对上述二、三、四项款相互承担连带清偿责任；六、安徽省开源人力资源服务有限公司应于本判决书生效之日起十日内到社保经办机构为毛满德办理2010年5月至2014年1月期间的社会保险缴费手续，用人单位承担的社会保险费用（具体数额由社保经办机构测算）由毛满德在领取的每月500元金额内缴纳，不足部分由安徽省开源人力资源服务有限公司补齐；七、驳回毛满德其他诉讼请求；八、驳回安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司其他诉讼请求；九、驳回安徽省开源人力资源服务有限公司其他诉讼请求。案件受理费人民币30元，由毛满德、安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司、安徽省开源人力资源服务有限公司各承担10元。原审宣判后，高速物业分公司不服，向本院提起上诉称：请求二审法院依法改判我公司不支付毛满德的休息日加班工资12577元，不与开源公司连带承担毛满德的经济补偿金6012元和工资1503元；我公司不承担诉讼费。开源公司答辩称：高速物业分公司与我公司是劳务派遣关系，我公司是派遣单位，高速物业分公司是用人单位，根据派遣协议，符合法律规定的由用人单位承担补偿。毛满德答辩称：1、原审判决认定2012年5月后，双休日我均加班一天，高速物业分公司在劳动仲裁时是认可的，而不是依据没有生效的仲裁裁决书做出的判决，高速物业分公司应当支付休息日的加班工资。2、原审判决依据我的月平均工资计算加班工资没有任何错误，上诉人与用人单位的劳动合同没有对工资进行约定，依据安徽省工资支付规定第44条，应当按照劳动者平均工资计算休息日的加班工资。3、开源公司与我签订的劳动合同明确约定，合同期满不再和我订立劳动合同，根据合同法规定上诉人应当支付经济补偿金。4、开源公司应当支付我2014年1月份工资。5、劳动合同法第92条规定，劳务派遣单位和用工单位承担连带责任，原审判决是正确的，请二审法院驳回上诉，维持原判。原审宣判后，开源公司不服，向本院提起上诉称：我公司与毛满德的劳动关系解除时间应为其提起劳动争议仲裁申请时间2013年12月30日；毛满德的加班工资已随工资发放，不应当再予支持；劳务派遣协议明确约定，合理的补偿及应支付的费用，由用工单位高速物业分公司负责，我公司不应与其承担连带责任；毛满德的社会保险费用已随工资发放，我公司不应再为其补办，请求二审法院依法改判。高速物业分公司答辩称：开源公司认为如果应该支付各项赔偿应当由我公司承担，缺少事实和法律依据，请法院不予支持。其他同意其上诉请求。毛满德答辩称：答辩意见前五点同对高速物业分公司的答辩，增加两点：1、原审判决解除劳动合同时间是2014年1月31日，有事实和法律依据，开源公司通知我解除劳动合同时间是2014年1月31日，原审据此认定是正确的。2、开源公司是用人单位，应当缴纳社会保险，原审判决没有错误。二审查明的案件事实与原审认定的一致，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是，一、原审判处两上诉人对毛满德承担的责任是否适当；二、两上诉人之间对部分支付费用是否应承担连带责任。关于争议焦点一，针对毛满德与开源公司之间的劳动关系的解除时间问题，因毛满德与开源公司签订了劳动合同，双方约定合同终止期限为2014年1月31日，而高速物业分公司作为毛满德的用工单位，也于2013年12月24日向其劳务派遣单位开源公司发函，告知开源公司其与毛满德的劳务关系于2014年1月31日合同期满，不再续签，予以退回。开源公司于2014年1月8日通知毛满德在2014年1月31日解除劳动关系。故上诉人开源公司主张其与毛满德的劳动关系应于2013年12月30日解除的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审确定2014年1月31日为双方劳动关系的解除时间，并无不当。针对毛满德要求两公司支付其经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（五）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，开源公司应支付毛满德解除劳动关系经济补偿金。故上诉人开源公司认为不应支持毛满德经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。针对毛满德主张的加班工资问题，其用工单位高速物业分公司认可毛满德在其单位工作期间，存在休息日加班情况，但其认为加班费已随工资发放，且发放的加班补贴远远高于其主张的加班工资，故不应再支持其加班工资主张，但高速物业分公司对其在工资中发放的加班补贴，不能分解到每月的加班天数及其加班工资发放标准，予以合理的解释，也未提供毛满德的考勤记录，故无法确定毛满德工资表中的加班补贴即为休息日加班工资。原审从2012年5月1日后计算毛满德的休息日加班工资，并无不当。故上诉人高速物业分公司认为不应支持毛满德休息日加班工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于毛满德要求为其补办社会保险问题，上诉人开源公司虽提供了毛满德签名确认，因其本人已参加社会保险，故要求不再参加社会保险，并折款随工资发放的申请书，通过庭审调查了解，该申请书内容是开源公司工作人员所写，仅要求毛满德签名，与毛满德一起工作的其他员工，开源公司也有如此要求，但毛满德实际上并未参加社会保险，开源公司也未提供毛满德曾参加社会保险的证据，开源公司的行为实际上剥夺了毛满德参加社会保险的权利，故原审判处开源公司为毛满德补办社会保险，并无不当。当然，其他同类案件中，如果劳动者在到开源公司工作之前确已办理了社会保险，则不应当支持再为其补办社会保险。关于毛满德要求支付其2014年1月份工资问题，因开源公司未予支付，故应当支付。同时，要求支付劳动报酬属于劳动争议的范畴，为减少当事人诉累，不宜再经过劳动争议仲裁后，另诉解决。原审判处由开源公司支付毛满德2014年1月份工资，亦无不当。关于争议焦点二，两上诉人之间是否应对部分支付费用承担连带责任，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条“劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”的规定，因劳务派遣致劳动者损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，故原审判处两上诉人对部分支付费用承担连带赔偿责任，并无不当。综上，上诉人开源公司和高速物业分公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由安徽省高速地产物业管理服务有限公司六安分公司、安徽省开源人力资源服务有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  顾德明审 判 员  尚 滨代理审判员  魏 晋二〇一四年十月十三日书 记 员  郝先春附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；