湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2014）长县民初字第3031号原告肖先树，男，1943年3月7日出生，汉族，住长沙县。委托代理人章准、马顺，湖南如金律师事务所律师。被告陈卓，男，1987年6月10日出生，汉族，住长沙县。被告汤杜（兼被告陈卓委托代理人），男，1982年12月21日出生，汉族，住长沙县。被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市雨花区雨花路181号省地税培训中心大楼21层。负责人成文清，总经理。委托代理人向艳红，女，汉族，1985年9月27日出生，该公司职员，住宁夏银川市西夏区。原告肖先树与被告陈卓、汤杜、中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告请求判令：三被告赔偿原告损失81938元（其中医疗费20000元（不含被告已支付的）、后期治疗费10000元、住院伙食补助费1440元、营养费3000元、护理费4743元、交通费2000元、误工费11560元、残疾赔偿金18083元、精神损失费15000元、鉴定费1000元）。被告陈卓答辩要点：被告陈卓是汤杜雇请的司机，是在履行职务时发生的事故，因此不应承担责任。被告汤杜答辩要点：1、被告所有的湘Ａ×××××号货车在被告大地保险公司投保了交强险和20万元的商业三责险，应由保险公司在保险范围内先行赔付，不足的由被告承担；2、被告已垫付了40435.54元，超过部分应予以返还。被告大地保险公司答辩要点：1、被告保险公司已垫付了医疗费10000元；2、事故责任认定没有异议，在商业三责险部分按责任比例承担不超过70%的赔偿责任；3、被告陈卓超载，按照商业三责险的规定，被告保险公司应免赔10%；4、根据原告的诉请，医疗费应扣除非医保用药20%、后续治疗费认可6000元、康复费应凭票、住院伙食补助费1440元没有异议、营养费3000元过高，应为住院天数按每天15元的标准为720元、护理费应按农林牧渔业的收入标准计算、交通费2000元过高，请法院酌情认定、误工费因原告年满71岁，已丧失劳动能力，误工费不予认可、残疾赔偿金的伤残系数应为22%，精神损失费应按责任比例计算，认可7000元；5、被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、各方当事人无争议的事实1、2014年1月19日9时30分，陈卓驾驶湘Ａ×××××号货车（搭乘汤杜）与肖先树驾驶电动车相撞，造成肖先树受伤、两车受损的交通事故。交警队认定陈卓对本次交通事故负主要责任，肖先树负次要责任，汤杜不承担事故责任。2、湘Ａ×××××号货车的所有人是汤杜，陈卓系汤杜雇请的司机。湘Ａ×××××号货车在大地保险公司投保了交强险和20万元的商业三责险（购买了不计免赔率），本次事故发生在保险期限内。3、事故发生后，肖先树住院治疗48天，花去医疗费62485.5元。大地保险公司垫付了医疗费10000元，汤杜垫付了医疗费及其他费用共计40435.54元。各方当事人一致同意，超出汤杜赔偿范围的款项由保险公司在理赔款中直接退还。4、长沙市兴湘司法鉴定所对肖先树的伤情作出如下鉴定：左侧3-10肋骨骨折，构成九级伤残；左肺裂修补术后，构成十级伤残；后期康复费用4000元；左6-10肋内固定拆除手术费用6000元；休息治疗期限为六个月。5、各方当事人对住院伙食补助费1440元无异议、汤杜认可非医保用药为10%。二、各方当事人有争议的事实1、大地保险公司是否应免赔10%及是否应扣除非医保用药。本院认为，湘Ａ×××××号货车在大地保险公司投保的商业三责险购买了不计免赔率，因此大地保险公司不应免赔。关于非医保用药，因大地保险公司未在举证期间申请对非医保用药部分进行鉴定，现汤杜认可扣除10%的非医保用药，系其对自身权利的处分，本院予以认定。2、肖先树各项损失的认定。本院认为，1、医疗费62485.5元，有医疗费发票证实，予以认定；2、后期治疗费6000元、康复费4000元，有司法鉴定意见予以证实，予以认定；3、营养费3000元，根据肖先树受伤后的伤残及治疗情况，予以认定；4、护理费4743元，系肖先树根据其住院天数按照2013年湖南省居民服务业和其他服务业年收入标准计算，符合法律规定，予以认定；5、交通费2000元，肖先树受伤后为治疗确需花费一定的交通费，上述金额，予以认定；6、误工费11560元，因肖先树事故发生时已年满七十周岁，按照相关法律规定，已不属于法律上的劳动者，因此不存在误工的损失，该项费用，不予认定；7、残疾赔偿金，根据肖先树的伤残等级，按2013年湖南省农村居民人均纯收入8372元/年的标准计算9年为16576.56元（8372元/年×9年×22%）；8、精神损失费，根据其伤残等级，本院酌情认定为11000元；9、鉴定费1000元，有鉴定费票据证实，予以认定。综上，肖先树因本次交通事故所造成的损失共计112245.06元（含被告垫付的医疗费）。判决的理由与结果本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，肖先树因交通事故所造成的损失为112245.06元，湘Ａ×××××号货车在被告大地保险公司投保了交强险，因此被告大地保险公司应在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元（因被告大地保险公司已垫付医疗费10000元，无须另行支付），在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告38319.56元（含残疾赔偿金16576.56元、护理费4743元、交通费2000元、康复费4000元、精神损失费11000元）。原告的剩余损失为63925.5元(含医疗费52485.5元)，应按各自的过错比例分担责任，肖先树承担事故的次要责任、陈卓承担事故的主要责任，本院根据事故责任比例及双方车辆危险性的大小，酌情确定由肖先树自负20%的责任，被告陈卓承担80%的赔偿责任即51140.4元（63925.5元×80%）。湘Ａ×××××号货车在被告大地保险公司投保了20万元的商业三责险，因此，被告大地保险公司在商业三责险限额内扣除10%的非医保用药即4198.84元（52485.5元×80%×10%）后，赔偿原告46941.56元；被告陈卓赔偿原告4198.84元。被告陈卓系汤杜雇请的司机，事故发生时系履行职务，因此该赔偿责任应由被告汤杜承担。被告汤杜已向原告垫付40435.54元,多垫付了36236.7元。鉴于各方当事人均同意汤杜多垫付的款项在本案中一并处理，为减轻当事人诉累，上述多垫付的款项由被告大地保险公司在肖先树应得的保险理赔款中扣减后直接支付给汤杜，即由被告大地保险公司向汤杜支付36236.7元，在商业三责险限额内赔偿原告10704.86元（46941.56元-36236.7元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、限被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日内在交强险限额内赔偿原告肖先树38319.56元（不含已付的10000元）；二、限被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告肖先树10704.86元；三、限被告中国大地财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起五日内向被告汤杜支付36236.7元；四、驳回原告肖先树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费420元，减半收取210元，由原告肖先树负担70元，被告汤杜负担140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  何建军二〇一四年十月十日书记员  肖 湘附：本判决引用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。