陕西省兴平市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0481民初980号 原告：陕西宝塔山油漆股份有限公司。 法定代表人：李斌，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘琦，女，1977年9月23日出生，汉族，该公司法律顾问， 被告：兴平市翔远劳务派遣有限责任公司。 法定代表人：杨建海，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：何天翼，男，1975年11月13日出生，汉族， 原告陕西宝塔山油漆股份有限公司（简称宝塔山公司）与被告兴平市翔远劳务派遣有限责任公司（简称翔远公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宝塔山公司的委托诉讼代理人刘琦及被告翔远公司的委托诉讼代理人何天翼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告宝塔山公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告承担因高成受伤的各项损失费37174.23元及各项诉讼费用2036元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月30日原、被告签订《劳务外包协议》，协议约定将原告方成品库装卸、搬运等八项业务工作交由被告翔远公司作业，原告按量核计劳务费用加劳务费23%的管理费，按月足额支付给被告。双方合同第六条约定违约责任，其中第三款约定：“乙方造成甲方货物和车辆或任何第三方经济损失或人身伤害的，乙方承担赔偿责任。”2018年5月14日被告员工白超恒在工作期间因观察不周，将拉货司机高成撞伤。事故发生后高成被送往兴平市人民医院就诊，住院治疗24天。后经一、二审法院审理，均认定由原告先行承担赔付责任，外包协议属另一法律关系，另行起诉。原告按判决履行了赔偿义务，根据原告与被告外包协议第六条第三款的约定，原告向高成的赔偿款应由被告承担，故要求被告承担上述诉讼责任。 被告翔远公司辩称，对被告向原告提供劳务派遣及派遣人员白超恒工作期间发生事故的事实无异议，原告提供的叉车手续不合法，根据道路安全法及机动车交通事故强制保险条例的规定，未投保交强险，在与被告签订协议后也未投保交强险，违反法律规定。原、被告签订的合同中免责条款应为无效，该责任应由原告承担，被告不予承担。原告为实际责任单位，在中院终审判决中明确原告为高成受伤的侵害方承担侵权责任，并无先予垫付一说。原告与被告之间的外包协议，除“外包”两个字外，实际是劳务派遣关系，车辆设备的购买、加油、维修都是由原告提供，员工实际上都是听从原告的安排。协议中约定有23%的管理费，但落入被告方的实际收入较少，实际为劳务派遣形式。综上所述，原告实际为接受劳务派遣单位，被告不应承担原告诉讼的各项费用。 根据原、被告的诉、辩意见，本案无争议事实为： 1、2017年6月30日原、被告签订《劳务外包协议》一份； 2、2018年5月14日被告派遣的劳务人员白超恒在工作期间驾驶叉车致客户高成受伤住院24天； 3、高成诉陕西宝塔山油漆股份有限公司、白超恒及第三人兴平市翔远劳务派遣有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，2018年11月30日经判决，陕西宝塔山油漆股份有限公司支付高成人身损害赔偿款19751元，白超恒承担连带赔偿责任并支付高成医疗费15623.23元； 4、上诉人高成、白超恒、陕西宝塔山油漆股份有限公司与被上诉人兴平市翔远劳务派遣有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，2019年3月26日经中级人民法院判决，上诉人陕西宝塔山油漆股份有限公司赔偿高成各项损失37174.23元，承担诉讼费2036元。 争议焦点： 由原告向高成赔偿的37174.23元及一、二审诉讼费用是否应当由被告承担。 根据争议焦点，原告为证明诉讼请求提交证据： 1、《劳务外包协议》及法人委托书； 欲证明原告与被告是合作关系，被告是有合法资质的独立法人，外包协议第六条明确约定乙方造成甲方货物和车辆任何第三方经济损失或人身伤害的，乙方承担赔偿责任。 2、劳务合同书、白超恒身份证、2018年4月被告公司工资发放表； 欲证明白超恒是被告公司员工。 3、特种设备使用标志、厂内专用机动车辆定期检验报告； 欲证明原告提供给被告的设备是经检验合格的特种设备。 4、限期整改通知单； 欲证明被告给原告提供的员工不合格，原告责令其整改。 5、工行转账记录； 欲证明原告将外包服务费足额结算给被告。 6、兴平市人民法院判决书、咸阳中级人民法院判决书； 欲证明原告因此次造成的损失与承担的责任。 被告翔远公司质证对原告提交的证据1、2、4、5、6真实性认可，证据3真实性不认可，检验车辆是否为发生事故车辆的检验报告不能确定，若是事故车辆的检验报告，该车辆在厂区内道路和场外道路均运行，属于机动车辆，车辆所有人应当为该车辆购买保险，由保险公司承担相应责任；证据6兴平市人民法院的判决书判决被告方不承担责任，中院的判决书认定部分及判决主文被告认可无异议，该责任由原告承担，被告不予承担。 被告翔远公司未提交证据。 本院认为，原告提交的证据1、2、4、5、6被告认可真实性，内容清楚、与本案事实相关联，为有效证据；证据3能够证明该叉车为特种设备并经检验合格，为有效证据。 经审理查明，2017年6月30日原告陕西宝塔山油漆股份有限公司与被告兴平市翔远劳务派遣有限责任公司签订《劳务外包协议》，约定原告成品库装卸、搬运等八项业务工作交由被告作业，总费用按量核计的劳务费用加劳务费用23%的管理费计算，每月10日前与被告核对无误后，于原告收到发票后5个工作日内以转账方式支付。双方合同第五条第（二）项2约定：“乙方应安排符合服务要求的员工为甲方保质保量的提供约定的劳务服务。”5约定：“乙方应遵守甲方管理制度及承包方服务质量考核办法，乙方负责其员工的培训、监督及管理工作。”9约定：“乙方的特种作业人员必须有操作证，保持持证上岗。”10约定：“乙方负责对甲方所提供的运输车辆的规范安全操作，节约维修维护成本，承担因乙方责任导致车辆非正常损坏的经济损失。车辆维护维修费用定额为供应部1.2万元/年（3台叉车），市场服务部5万元/年（3台叉车、9台电瓶车），由甲乙双方共同进行监督，基本不超定额，实际费用由甲方单独列支。运输叉车的燃油费用包含在劳务费中。”第六条违约责任3约定：“乙方造成甲方货物和车辆或任何第三方经济损失或人身伤害的，乙方承担赔偿责任。”合同期限为2017年7月1日起至2018年6月30日止。合同签订后，被告派遣白超恒至原告公司负责叉车驾驶。2018年4月11日原告向被告发送《限期整改通知书》，要求被告派遣的白朝恒等三名无证驾驶叉车作业人员于2018年4月30日前考取作业证并在安全生产部门备案。2018年5月14日18时30分许，白朝恒驾驶原告提供登记在原告名下的合力牌2.5吨叉车（该车辆未在公安机关交通管理部门登记，未购买保险），由西向东在兴平市宝塔山油漆厂内倒车时，因观察不周，与道路中间站立工作的高成发生相撞，造成高成受伤的道路交通事故。高成因伤被送往兴平市人民医院住院24天，经诊断为：双足部挤压碾挫伤、左腓骨下端骨折、右足舟骨后缘骨折、右足中间楔骨前缘骨折、右足外侧楔骨骨折、右足第3-5跖骨基底部骨折、右足4-5跖附关脱位、右足第2、3、5跖骨远端骨折、右足骨筋膜室综合症。该事故2018年5月25日经兴平市公安局交警大队兴公交认字【2018】第248号道路交通事故认定书认定，白朝恒负事故全部责任，高成无责任。高成出院后诉白朝恒、陕西宝塔山油漆股份有限公司及第三人兴平市翔远劳务派遣有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，兴平市人民法院于2018年11月30日判决陕西宝塔山油漆股份有限公司支付高成人身损害赔偿款19751元，白超恒承担连带赔偿责任并支付高成医疗费15623.23元；判决后高成、白超恒、陕西宝塔山油漆股份有限公司上诉，2019年3月26日经咸阳市中级人民法院判决认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任，故判决原告宝塔山公司承担高成各项损失37174.23元，两次诉讼费2036元，对原告与被告之间签订的《劳务外包协议》，认为涉及另一法律关系，该案不予论处。 本院认为，原、被告对双方签订《劳务外包协议》事实认可无异议，内容约定明确，符合相关法律规定，为有效合同。该《劳务外包协议》约定：“乙方应安排符合服务要求的员工为甲方保质保量的提供约定的劳务服务”，“遵守甲方管理制度及承包方服务质量考核办法，乙方负责其员工的培训、监督及管理工作”，并约定“乙方的特种作业人员必须有操作证，保持持证上岗”。在双方合同履行过程中，原告向被告派遣的劳务人员白朝恒提供叉车作业，在发现其无证操作后，向被告发送了《限期整改通知书》，被告认可收到整改通知书的事实。原、被告协议约定被告使用并管理原告提供的叉车属特种设备，用于厂区装卸作业，“乙方（被告）负责对甲方（原告）所提供的运输车辆的规范安全操作”。《机动车运行安全技术条件》引言c）认定：“叉车不属于道路车辆，鉴于其外型和结构的特殊性，不适于在道路上行驶和使用”，另查明，叉车属于特种设备目录中“场（厂）内专用机动车辆”，《特种设备安全监察条例》第八条第四款规定：“国家鼓励实行特种设备责任保险制度，提高事故赔付能力”，故叉车并不是《中华人民共和国道路交通安全法》中定义的机动车，作为特种设备，国家只是鼓励参加保险，并未强制要求参加责任保险，故对被告辩称原告提供的叉车手续不合法、未投保交强险违反法律规定、免责条款应为无效一节，因被告再无证据证明，本院不予采信。被告收到原告发送的《限期整改通知书》后，未采取相关措施，其派遣人员在原告厂区致第三人损害，依照双方协议第六条第3项约定：“乙方造成甲方货物和车辆或任何第三方经济损失或人身伤害的，乙方承担赔偿责任”，故对原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。原告作为被告派遣人员的用人单位，在发现被告派遣人员不符合约定时未采取相关措施，继续使用该人员操作叉车，致使事故发生，因其未尽监管责任，应酌情承担30%的责任。该事故经一、二审法院判决，责令宝塔山公司承担伤者损害赔偿37174.23元，两次诉讼费2036元，被告对该事实认可无异议，故对原告要求被告承担该赔偿款中70%即26021.96元及诉讼费1425.2元付款责任的诉讼请求本院予以支持，其余部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十三条之规定，判决如下： 一、被告兴平市翔远劳务派遣有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告陕西宝塔山油漆股份有限公司26021.96元及诉讼费1425.2元。 二、驳回原告陕西宝塔山油漆股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币1030元，减半收取计515元，由原告陕西宝塔山油漆股份有限公司承担155元，被告兴平市翔远劳务派遣有限责任公司360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判员  杨小刚 二〇一九年六月二十八日 书记员  张郭瑜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法通则》 第一百一十三条当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。