广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初36号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人彭福绍，男，1965年12月11日出生于广西合浦县，汉族，文盲，农民,户籍地和住址为广西合浦县。因犯贩卖毒品罪，1997年6月23日被合浦县人民法院判处有期徒刑九年；因犯盗窃罪，2009年2月16日被合浦县人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯贩卖毒品罪，2017年被合浦县人民法院判处有期徒刑一年四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年11月15日被北海市公安局铁山港分局处以行政拘留15日并处强制隔离戒毒2年，于2018年12月19日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 被告人谢玉桂，女，1969年4月5日出生于广西浦北县，汉族，小学文化，农民，户籍地为广西浦北县，现住址为广西合浦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月15日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2019〕25号起诉书指控被告人彭福绍、谢玉桂犯贩卖毒品罪，于2019年3月19日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭审理了本案。北海市铁山港区人民检察院指派检察员邝永博出庭支持公诉，被告人彭福绍、谢玉桂到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控，2018年11月13日晚上19时许，吸毒人员金某电话联系被告人谢玉桂需要购买毒品海洛因，后谢玉桂电话联系被告人彭福绍需要购买毒品海洛因10克。之后彭福绍前往合浦县塘排村以3500元人民币的价格向一名绰号为“废三”的男子购买毒品海洛因约9.8克，“废三”的男子另赠送一小包毒品海洛因给彭福绍，之后彭福绍从9.8克毒品中扣下一小块疑似毒品海洛因与“废三”赠送的海洛因包装在一起。当晚20时许，在合浦县隆鑫商业广场红绿灯旁金某的大众小轿车上，彭福绍以4000元人民币的价格通过手机微信转账的方式将疑似毒品海洛因约9.8克贩卖给金某，之后金某和谢玉桂前往一处民宅吸食毒品海洛因。当晚21时30分许，谢玉桂被公安民警抓获后，配合公安机关和彭福绍约定购买200元毒品海洛因，在合浦县中医院门口附近交易时被办案民警查获，当场从谢玉桂身上查扣疑似毒品海洛因一小块。当晚21时许，金某驾驶小轿车路过合浦县时被办案民警查获，当场从金某身上提取疑似毒品海洛困疑似物一大块。后经称量，谢玉桂携带的疑似毒品海洛因净重0.17克，彭福绍携带的疑似毒品海洛因净重0.47克，金某携带的疑似毒品海洛因净重9.75克。公诉机关认为，从金某车上、谢玉桂身上查获的毒品海洛因都是向彭福绍购买的，应认定为被告人彭福绍贩卖毒品海洛因的数量9.75克和0.17克。 公诉机关为上述指控提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人彭福绍、谢玉桂违反国家毒品管理制度，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人彭福绍曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条规定应当从重处罚；被告人谢玉桂帮助公安机关抓获同案犯罪嫌疑人，有立功表现，依照《中华人民共和国刑法》第六十八条规定可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。 被告人彭福绍对指控的罪名无异议，当庭表示自愿认罪，但辩称：1、谢玉桂电话联系其需要购买毒品海洛因10克时，其当时说没那么多货，最后约定卖给金某的毒品海洛因为9克；2、其向绰号为“废三”的男子购买毒品海洛因约9.8克，“废三”的男子没有另赠送一小包海洛因给其。3、谢玉桂向其购买200元海洛因，谢玉桂通过微信转帐的款项其没有接收，给谢玉桂的毒品不能算入其贩卖的毒品的数量。 被告人谢玉桂对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪。 经审理查明，2018年11月13日晚上19时许，被告人谢玉桂受吸毒人员金某电话委托帮其介绍贩毒者购买毒品海洛因10克，谢玉桂答应后电话联系被告人彭福绍，彭福绍当时说没那么多货（指海洛因），最后约定海洛因交易为9克。之后彭福绍前往合浦县塘排村以3500元人民币的价格向一名绰号为“废三”的男子购买毒品海洛因约9.8克，彭福绍从9.8克毒品中扣下一小块毒品海洛因。当晚20时许，被告人谢玉桂搭乘金某驾驶的大众小轿车来到合浦县隆鑫商业广场红绿灯旁，在金某的小轿车上，彭福绍以人民币4000元的价格通过手机微信转账的方式将一包黑色薄膜装的海洛因贩卖给金某。交易完成后，金某和谢玉桂前往一处民宅一起吸食毒品海洛因后分别离开。当晚20时30分许，金某驾车途经合浦县时被抓获，民警当场从其车上查获疑似毒品海洛因一包。当晚21时许，谢玉桂被公安民警抓获后，配合公安机关与彭福绍约定购买200元毒品海洛因，彭福绍在合浦县中医院门口附近交易时被办案民警抓获，办案民警分别从彭福绍、谢玉桂身上查获疑似毒品海洛因各一小包。同时缴获被告人彭福绍的ＶＩＸＯ手机（黑色）一台、被告人谢玉桂的ＶＩＶＯ手机（红色）一台。经称量，金某携带的毒品海洛因净重9.75克，被告人彭福绍携带的毒品海洛因净重0.47克，被告人谢玉桂携带的毒品海洛因净重0.17克。 归案后，被告人彭福绍、谢玉桂如实供述自己的罪行。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1、户籍证明，证实彭福绍于1965年12月11日出生，谢玉桂于1969年4月5日出生，作案时均已达负刑事责任年龄。 2、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实彭福绍与谢玉桂于2018年11月13日晚上在合浦中医院门口附近交易毒品时被办案民警抓获；彭福绍涉嫌贩卖毒品案于2018年11月14日立案侦查。 3、提取笔录、称量笔录、指认照片、扣押清单，证实2018年11月13日晚上20时30许，公安民警在合浦县抓获吸毒人员金某，并从金某身上扣缴黑色薄膜包装的海洛因疑似物1包（净重9.75克），ＶＩＶＯ手机（黑色）一台，电子称一台；在被告人彭福绍身上查获ＶＩＸＯ手机（黑色）一台，毒品疑似物1包（净重0.47克）；在被告人谢玉桂身上查获ＶＩＶＯ手机（红色）一台，毒品疑似物1包（净重0.17克）。 4、北公物鉴（理化）字〔2018〕471号理化检验报告，证实从金某、彭福绍、谢玉桂身上缴获疑似毒品物中均检测出海洛因。 5、现场检测报告书，证实彭福绍、谢玉桂、金某的检测样本经现场检测，吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测结果呈阳性。 6、通话清单，证实公安机关调取了谢玉桂的手机通话记录，2018年11月13日，谢玉桂与彭福绍有过31次通话。 7、交易转帐记录，证实被告人彭福绍微信收取金某的毒资人民币4000元；被告人谢玉桂通过手机微信给彭福绍转账人民币200元。 8、现场勘验笔录，证实贩卖毒品现场位于广西合浦县隆鑫商业广场红绿灯旁。 9、辨认笔录、照片，证实彭福绍绰号是“牛八”，谢玉桂绰号是“阿娟”、“小娟”，金某绰号是“阿八”。 10、（2017）桂0521刑初498号刑事判决书，证实彭福绍因犯贩卖毒品罪于2017年10月13日被合浦县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元。 11、证人金某证言，证实2018年11月13日晚上19时许，金某驾车从北海去往合浦的高速路上时通过手机联系谢玉桂购买“十个”（十克）海洛因的货，谢玉桂答应帮其联系，之后谢玉桂回电话说只有“九个”（九克）的货，其说可以。随后开车到合浦美人鱼广场接谢玉桂，到合浦县，彭福绍骑电动车过来后就上了其车后排，其与彭福绍相互加了微信，并通过微信给彭福绍转了人民币4000元，彭福绍下车从他电动车前兜里拿了一包用黑色薄膜包住的海洛因交给谢玉桂，谢玉桂再将海洛因交给其，之后其和谢玉桂前往一处民宅吸食海洛因。吸完海洛因后其开车离开，之后在中医院那里搭上朋友陈晓集，在回去路上，车被公安民警拦下，当场从其车上扣到海洛因。 12、被告人彭福绍的供述，证实2018年11月13日晚上19时许，其接到被告人谢玉桂的电话，问其是否有十克海洛因，其说只有九克海洛因需要4000元人民币，谢玉桂说可以朋友想要买。挂了谢玉桂的电话后，其去到合浦县一个绰号叫“废三”的男子那里花了3500元购买了9.8克毒品海洛因回来，回来其从9.8克毒品中扣下一小块毒品海洛因。大约过了半个小时，其接到谢玉桂的电话，约定在合浦县的红绿灯那里交易。其骑电动车到了约定的地点后，在金某的小轿车里，之后其与金某相互加了微信，通过微信金某转了4000元人民币给其。其收到钱后就下车把放在电动车上用黑色薄膜装着的海洛因给了谢玉桂，谢玉桂转手把毒品海洛因给了金某。之后其就离开了。离开之后过了一段时间，其又再次接到谢玉桂的电话，她说还要200元人民币的海洛因，然后通过微信给其转200元人民币。其表示没有那么多海洛因，但是可以拿点出来一起吸。之后其就又开车出去,在中医院门口见到谢玉桂。当时其看到谢玉桂身边有人，就怀疑是警察在旁边准备抓其了，准 备逃跑，但是没跑多久就被抓住了。 13、被告人谢玉桂的供述，证实2018年11月13日13时许，其接到金某的电话，让其帮忙购买十克海洛因，等购买海洛因后再给点海洛因其吸食。然后其就电话联系彭福绍，彭福绍说只有七、八克海洛因。之后，其与金某会面后便上了金某的车，一起去到合浦县找彭福绍购买海洛因。在到达合浦县市场附近，其电话联系彭福绍，彭福绍找到其与金某，彭福绍上了金某的车与金某通过微信转账的方式进行了毒品交易，具体交易金额其不了解。在彭福绍与金某交易完后，其和金某前往合浦县中山路路边一间房子内，然后其和金某在房间内一起吸食毒品海洛因，吸食完后金某从他和彭福绍那里购买的毒品海洛因里拿出一点海洛因（重约一克左右）给其，从房子出来后就各自回家了。 当日晚约19时许，其又接到一个电话叫其帮购买200块钱海洛因。约在合浦县中医院见面，在见面的时候其就当场被公安机关的人员当场抓获了。之后，公安民警给其200块钱，叫其用微信转给彭福绍跟他购买200块钱的海洛因。约过了20分钟，彭福绍将200块钱的海洛因送到合浦县中医院附近给其。彭福绍开了一辆电动车过来见到其之后，在其面前将海洛因扔在地上，就开车走了，后来彭福绍被在场的民警给抓获了。 14、情况说明，证实谢玉桂被抓获后，如实供述帮助金某购买毒品的犯罪事实，并配合公安机关抓获彭福绍。 15、公安机关出具的办案说明，证明彭福绍所贩卖的毒品是从一名绰号“废三”的男子处购买所得，经办案民警多方查找取证，暂未找到此人。 以上证据客观真实、来源合法，相互印证，本院予以确认。 针对控辩双方提出的相关意见，本院根据审理查明的事实和证据，综合评判如下： 1、对于被告人彭福绍提出与金某的毒品海洛因交易数量只有9克的辩解意见。经查，根据彭福绍在侦查阶段的供述和庭审中的辩解，与同案人谢玉桂的供述、证人金某的证言相互印证，可以证明彭福绍与金某约定海洛因交易数量为9克的事实。故对彭福绍上述辩解意见以予采纳。 2、对于被告人彭福绍提出谢玉桂向其购买200元海洛因，其没有收她的钱，给谢玉桂的毒品不能算其贩卖毒品数量的辩解意见。经查，现有证据证明了彭福绍贩卖毒品的事实，无论其与谢玉桂毒品交易的款项是否收受，查获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，故对彭福绍该项辩解意见不予采纳。 3、对于被告人彭福绍提出“废三”的男子没有另赠送一小包毒品海洛因给其的辩解意见。经查，公诉机关指控“绰号“废三”的男子另赠送一小包毒品海洛因给彭福绍”的事实，只有彭福绍在侦查阶段的供述，后彭福绍庭审中否认；公安机关出具的办案说明证实，绰号“废三”的男子，经办案民警多方查找取证，暂未查找到此人。据此，对公诉机关指控“绰号“废三”的男子另赠送一小包毒品海洛因给彭福绍”该事实未能查证属实，不予认定，被告人彭福绍所提相关辩解意见，本院以予采纳。 4、关于本案贩卖毒品的数量的问题。公诉机关指控认为，从金某车上和谢玉桂身上查获的毒品海洛因（9.75克、0.17克）都是向彭福绍购买的，应认定为被告人彭福绍贩卖毒品海洛因的数量。经查，彭福绍与金某之间约定交易毒品海洛因数量为9克，交易完成后，金某携带该毒品与谢玉桂前往一民宅吸食，之后开车离开，在途中又搭上朋友陈晓集，在回去路上被公安民警从其车上查获毒品海洛因净重9.75克。鉴于彭福绍与金某进行的毒品交易不是当场人赃俱获，金某携带购买的毒品离开过程中不排除其它的合理怀疑，据此，遵循有利于被告人原则，对于彭福绍贩卖给金某的毒品数量应根据就低不就高原则以予认定，以双方约定的交易数量来计算。综上所述，本院认定彭福绍贩卖毒品海洛因累计数量9.64克（其与金某之间交易的9克，彭福绍身上查获0.47克，谢玉桂身上查获0.17克），谢玉桂贩卖毒品海洛因数量认定为9克。 本院认为，被告人彭福绍、谢玉桂违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品海洛因，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，依法均应惩处。公诉机关指控的罪名成立，以予确认。在共同犯罪中，被告人彭福绍起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚；被告人谢玉桂在毒品交易中处于中间人地位，发挥介绍联络作用，对促成交易起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人彭福绍因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚，同时构成毒品再犯，依法从重处罚。被告人谢玉桂被抓获后，配合公安机关抓捕同案被告人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人彭福绍、谢玉桂到案后如实供述自己所犯罪行，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。综上，根据被告人彭福绍、谢玉桂犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条、第四十七条、第六十一条之规定，判决如下： 被告人彭福绍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月15日起至2021年11月14日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 被告人谢玉桂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月15日起至2020年2月14日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 三、随案移送的作案工具VIXO手机（黑色）、VIVO手机（红色）各一台，依法予以没收；涉案的毒品海洛因，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  邹 雪 人民陪审员  彭克燕 人民陪审员  陈彦安 二〇一九年六月十二日 法官 助理  廖仁璐 书 记 员  朱有婷 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。