眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1402民初1979号 原告：董全仕，男，1979年1月4日出生，汉族，住眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：闭海忠，四川泰森律师事务所律师。 被告：四川东昇岷泰建设工程有限公司。住所地：眉山市东坡区积翠路336号7栋1层。 法定代表人：王仕良，执行董事。 委托诉讼代理人：朱利，四川齐协律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙川页，四川齐协律师事务所律师。 被告：万兆宽，男，1972年8月3日出生，汉族，住眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：潘阳军，眉山市东坡区永寿法律服务所法律工作者。 原告董全仕与被告四川东昇岷泰建设工程有限公司（以下简称：东昇岷泰公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，根据被告东昇岷泰公司申请，追加万兆宽为被告。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董全仕及委托诉讼代理人闭海忠，被告东昇岷泰公司委托诉讼代理人朱利，被告万兆宽及委托诉讼代理人潘阳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董全仕向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告各项费用合计200764元，包含住院伙食补助费340元、护理费1700元、停工留薪期间工资26208元、一次性伤残补助金48048元、一次性医疗补助金及一次性就业补助金113568元、续医费9100元、鉴定费用1800元；二、本案诉讼费用均由被告承担。事实与理由：2018年11月10日，原告董全仕到岷江汤坝航电城南一号砂石料场工地工作，工作岗位为焊工，包工头为万兆宽，工程为东昇岷泰公司分包给万兆宽。2018年11月25日下午3点左右，原告在从事工作过程中从钢架上摔下受伤，被120送到眉山市中医医院治疗，诊断为：1.腰1椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄（ASIAE级）；2.胸7、8、10椎体压缩性骨折；3.双肺挫伤；4.双侧胸腔积血；5.全身多处软组织挫伤。经过住院治疗，原告2018年12月12日出院，医嘱要求门诊、随访治疗，复查；建议休息10周。包工头支付了住院期间产生的医疗费用。2019年3月13日鉴定机构作出鉴定，原告的伤残等级评定为八级，续医费9100元。原告认为，被告将工程分包给不具备用工主体资质、不具备建筑施工资质的个人，应当承担用工主体责任，应参照工伤赔偿标准支付原告相关费用。现被告未依法支付相应赔偿，为维护自身合法权益，原告向法院提起诉讼，请人民法院依法判决。 被告东昇岷泰公司辩称，一、原告与被告之间不存在任何劳务或者雇佣关系，被告不是本案适格主体，应驳回原告对答辩人的起诉。原告是由万兆宽招用的工人，万兆宽才是接受劳务的一方，答辩人与原告没有劳务关系，为查明案件事实，应追加万兆宽为本案被告。二、原告请求赔偿的各项标准应参照人身伤害来计算，原告单方鉴定，不认可该鉴定，申请重新鉴定。三、原告作为完全民事行为能力人，在常年从事工地作业时，自身应尽到足够的注意义务，在施工中应当具有安全防范及风险判断能力，应当预见到危险的存在，由于其在工作时疏忽大意，导致其从钢架上摔落地面，造成损害后果的发生，原告自身存在一定的过错，应承担相应的责任。 被告万兆宽辩称，原告与万兆宽之间不存在劳动关系，原告与东昇岷泰公司存在劳动关系，属于工伤，应当先申请仲裁。劳务发包给万兆宽，但万兆宽作为自然人没有钢结构和劳务承包资质，双方签订的施工协议没有效力。原告伤残鉴定不具有真实性，原告自行委托鉴定，应按道交标准，申请重新鉴定。万兆宽将工程分包给邹学成，邹学成是实际管理人员，请求追加邹学成为本案被告。万兆宽向原告支付先期治疗费用共计62819.52元（医疗费51983.72元、检查费1825.8元、护理费3160元、生活费5000元、支架费850元）。原告在施工中有注意义务，自身承担过错责任。原告选用的支架是进口的，费用过高。请求驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据有，原告身份证复印件、被告东昇岷泰公司工商信息打印件、120出诊记录复印件、出院证明、住院病例复印件、医疗费票据复印件、费用清单复印件、鉴定意见书、发票、《钢结构施工承包协议》复印件及证明，被告东昇岷泰公司营业执照副本复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，门诊票据、结算票据、收据、收条及凭据。本院经审理认定事实如下：2018年11月6日，被告万兆宽（乙方）与被告东昇岷泰公司（甲方）签订《钢结构施工承包协议》，协议约定：甲方将位于岷江汤坝航电城南一号砂石料场钢结构工程发包给乙方施工，协议还对工程概况、协议工期、质量要求和质量保证期限、保修期限及范围、工程价款与付款方式、双方的权利与义务以及违约责任等作了约定。2018年11月10日，原告董全仕通过工友张明华介绍，由邹学成安排到岷江汤坝航电城南一号砂石料场工地工作，工作岗位为焊工。2018年11月25日下午3点左右，原告上班时从10米高处摔倒沙堆上受伤，被送到眉山市中医医院治疗，诊断为：1.腰1椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄（ASIAE级）；2.胸7.8.10椎体压缩性骨折；3.双肺挫伤；4.双侧胸腔积血；5.全身多处软组织挫伤。经过住院治疗，原告2018年12月12日出院，出院建议休息拾周。被告万兆宽垫付了医疗费51983.72元、检查费1825.8元、支架费850元，支付原告护理费3160元、生活费5000元，以上共计62819.52元。原告于2019年3月6日申请鉴定，四川福森特司法鉴定所依据原告损伤时的伤情，结合损伤的后果与结局，其腰1椎体压缩性骨折经内固定术后符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）5.8八级5.8.2八级条款系列14）“3个及以上节段脊椎内固定术”之规定，鉴定为八级伤残；其胸7.8.10椎体压缩性骨折符合上述标准5.10十级5.10.2十级条款系列12）“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍”之规定，鉴定为十级伤残。于2019年3月13日出具司法鉴定意见书：1.被鉴定人董全仕之损伤鉴定为八级伤残，2.被鉴定人董全仕续医费约为￥9100元，原告花去鉴定费1800元。另查明，董全仕在工作期间，二被告未为其购买工伤保险。 本院认为，当事人合法的民事权益受法律保护。本案争议焦点：1.被告万兆宽是否是实际施工人，2.被告东昇岷泰公司是否应当承担参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，被告万兆宽是否应承担赔偿责任，3.原告董全仕的损失费用。关于第一个问题，万兆宽是以个人名义与东昇岷泰公司签订的《钢结构施工承包协议》，承包了岷江汤坝航电城南一号砂石料场钢结构工程。原告是通过工友张明华介绍，由邹学成安排到该工地从事焊工工作。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”规定，万兆宽不具有相应的施工资质，其称将工程分包给邹学成，邹学成是实际管理人员，又无相应证据证实。因此，万兆宽是实际施工人。关于第二个问题，原告与东昇岷泰公司之间虽然没有签订《劳动合同》，未建立劳动关系或事实劳动关系，但东昇岷泰公司是依法登记并领取了营业执照的建设施工企业，其违反法律、法规规定，将工程分包给不具备用工主体资格、不具备建筑施工资质的实际施工人万兆宽，而原告是在万兆宽承包的工地上发生事故致损伤的。因此，东昇岷泰公司应当承担参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，万兆宽对该损失承担连带赔偿责任。关于第三个问题，原告受伤的损失费用为：住院伙食补助费340元（20元／天×17天）、护理费1700元（100元／天×17天）、停工留薪期工资17472元（4368元／月×4个月）、一次性伤残补助金48048元（4368元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金34944元（4368元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金78624元（4368元／月×18个月）、鉴定费1800元，共计182928元。被告万兆宽垫付了医疗费51983.72元、检查费1825.8元、支架费850元。对万兆宽已经支付原告的护理费3160元、生活费5000元应从赔偿款中予以扣减。对续医费9100元，因工伤保险待遇里没有该项目，不予认定。对原告的诉讼请求，依法予以部分支持。对东昇岷泰公司辩称，原告请求赔偿的各项标准应参照人身伤害来计算，不认可原告单方进行的鉴定，原告自身存在一定的过错，应承担相应的责任。以及被告万兆宽辩称，原告属于工伤，应当先申请仲裁，原告自行委托鉴定，应按道交标准。对于鉴定问题，虽是原告单方委托，但鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，鉴定程序合法，采用的鉴定标准符合规定。对二被告的辩称，因与本案查明事实不符，其主张不符合法律规定，不予采信。对万兆宽主张的原告选用的支架是进口的，费用过高。因原告是在医生的建议下使用的，且万兆宽没有提供证据证明其当初表示反对，提出应选用什么价格的支架。据此，不予采信。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二十条和最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告四川东昇岷泰建设工程有限公司、万兆宽在本判决生效之日起三日内连带赔偿原告董全仕住院伙食补助费340元、护理费1700元、停工留薪期工资17472元、一次性伤残补助金48048元、一次性工伤医疗补助金34944元、一次性伤残就业补助金78624元、鉴定费1800元，共计182928元（扣除万兆宽已经支付的护理费3160元、生活费5000元后，应赔偿174768元）； 二、驳回原告董全仕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4312元，减半收取2156元，由原告董全仕负担256元，被告四川东昇岷泰建设工程有限公司、万兆宽负担1900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  彭世春 二〇一九年六月二十六日 书记员  吴青青