广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2014）东三法民二初字第208号原告（反诉被告，以下统称原告）深圳市琪达建材有限公司，住所地为广东省深圳市宝安区（办公场所）。法定代表人苏秋月，董事长。委托代理人万江南，广东深大地律师事务所律师。委托代理人谭新珏，男。被告（反诉原告，以下统称被告）东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司，住所地为广东省东莞市东城区。法定代表人谭学坤，董事长。委托代理人袁良平，广东南天星律师事务所律师。委托代理人黄应维，男。被告中国第四冶金建设有限责任公司，住江西省贵溪市。法定代表人林铁生，董事长。委托代理人黄雁冰，广东众慧律师事务所律师。委托代理人林岩，男。被告东莞市世博花园城建造有限公司，住所地为广东省东莞市。法定代表人刘春桃，董事长。委托代理人黄雁冰，广东众慧律师事务所律师。原告深圳市琪达建材有限公司（以下简称琪达公司）诉被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司（以下简称浩宇公司）、被告中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称四冶公司）、被告东莞市世博花园城建造有限公司（以下简称世博公司）建设工程合同纠纷一案以及被告浩宇公司反诉原告琪达公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，两案合并审理，并依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告琪达公司的法定代表人苏秋月、委托代理人万江南、谭新珏，被告浩宇公司的委托代理人袁良平、黄应维，被告四冶公司和被告世博公司的共同委托代理人黄雁冰到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告琪达公司本诉称，被告浩宇公司与原告琪达公司于2012年4月26日签订《常平天林湖花园工程外墙脚手架搭设分包合同》，合同约定钢管租金每月每吨150元、扣件租金每月每个0.25元，外排脚手架每平方米分别为30元、40元、45元。4层以下的别墅部分工期为5个月，4-15层部分的小高层工期为10个月，16-33层部分的高层工期为14个月。如超期使用，按照每平方米每天0.1元补偿直至拆完脚手架为止。每月按照上一个月完成产值的70%支付进度款，主体封顶付至已完成总产值的80%，拆架后一个月内付清余款。天林湖花园施工期间，原告琪达公司按照合同约定搭设了外墙脚手架并及时供应了租赁材料。2013年12月23日，双方结算工程款为8560168.45元，应付工程进度款7347718.63元，欠付工程款1212449.82元。除此之外，因延期使用脚手架，按照合同约定应当支付超期使用费2226676.91元，减去包含在已付款项7723800元里的超期使用费318424.97元，还欠付超期使用费1908251.94元。上述工程款和超期使用费共计3120701.76元。2013年12月31日，被告浩宇公司与四冶公司、世博公司终止合同并退出施工现场，按照调解协议的约定，应当在2014年1月10日前付清所有工程款项，但是至今尚未付清原告琪达公司的工程款与超期使用费。被告琪达公司应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从原告琪达公司起诉之日至欠款付清之日止支付欠款利息。天林湖花园项目的施工单位是被告四冶公司，建设单位是被告世博公司，被告四冶公司作为施工总承包单位对拖欠工程款负有不可推卸的责任，被告世博公司将主体工程发包给被告浩宇公司施工违反法律规定，而且被告四冶公司和被告世博公司至今仍拖欠被告浩宇公司工程款4322687.92元，因此被告四冶公司和被告世博公司应当在其拖欠工程款范围内与被告浩宇公司共同对原告琪达公司承担连带责任，付清所欠的工程款和超期使用费。原告诉至法院，请求判令：1.被告浩宇公司向原告琪达公司支付工程款1212449.82元及超期使用费1908251.94元，合计3120701.76元，并从起诉之日按照年利率6.15%计算利息至欠款付清之日止；2.被告四冶公司和被告世博公司承担连带责任。原告琪达公司为支持其本诉诉讼请求，向本院提交的证据材料有：《外墙脚手架搭设分包合同》、《建设工程施工劳务分包合同》复印件、调解协议复印件、公告复印件、班组结算表、超工期计价表、现场签证、别墅区超工期计价表、浩宇公司不良行为公司资料、天林湖花园工程合同备案资料、浩宇公司网站资料及公示信息。被告浩宇公司针对原告琪达公司的本诉辩称，一、被告浩宇公司与原告琪达公司签订的《外墙脚手架搭设分包合同》无效。原告琪达公司未取得建筑施工企业资质，故《外墙脚手架搭设分包合同》无效，该合同关于工期、单价、超期使用费等约定均属无效约定，不能作为本案定案的依据。二、原告琪达公司主张其完成的涉案脚手架工程总工程量为8560168.45元，与事实严重不符，被告浩宇公司也未最终确认。1.原告琪达公司的证据四已体现双方有争议部分；2.证据四中8560168.45元是指整个工程拆除脚手架后的工程量，而案涉工程尚有12栋没有拆除；3.被告浩宇公司在签名中明确注明“请相关人员审核，由总经理确认”，或注明“具体由老板审核为准”，而被告浩宇公司的总经理并未确认或签名，即未最终确认；4.被告浩宇公司委托东莞市东信工程造价咨询有限公司（以下简称东信公司）对与原告琪达公司有关的脚手架工程进行结算，总价为6533278.21元，加上吊料平台、塔吊升节平台及过道、施工电梯进出口平台及其他签证工程量，共7603433.87元，这是完成从搭设到拆除及退场的全部工程量，而案涉工程尚有12栋房子的脚手架及塔吊升节平台、塔吊升节平台过道、施工电梯进出口平台等并未拆除，扣除上述未拆除的工程，原告琪达公司实际完成的工程量只有6495730.50元；5.原告实际并未完成全部搭设任务，比如根据监理公司的整改通知可知，46座北面、东面、西面没有搭设外架；6.结算表已注明，本班组完成工程量经世博审核为实付款后即为浩宇完成实际工程量合同价款，这说明结算表中的内容并不是最后结论。三、退一步讲，即使参照合同处理，即使原告琪达公司证据四中8560168.45元的工程量属实，因尚有部分工程未拆除，故不符合付款条件。1.双方合同第二条约定，原告琪达公司的承包范围包括外墙脚手架、施工人行梯、安全斜挡板、安全网及外脚手架的一切材料等排架搭设及拆除。合同第九条的单价包括拆除脚手架及退场费用，而1#、2#、16#-20#、41#-45#共12栋房子的脚手架及塔吊升节平台、塔吊升节平台过道、施工电梯进出口平台等至今未拆除，更未退场，故原告琪达公司的合同义务未完成。2.合同第十二条第2项约定：“主体封顶甲方支付乙方完成总产量的80%，拆架时付至总工程款的90%，剩余工程款在拆完架一个月内按100%结清。”前述12栋房子目前只是主体封顶，故被告浩宇公司只需支付80%，加上其余已拆除的脚手架，被告浩宇公司只需付款7347718.63元，被告浩宇公司已经支付7723800元，已经超过应付的工程款。四、对未拆除部分的脚手架的剩余工程款，不应由被告浩宇公司支付。前述12栋楼的脚手架尚未拆除和退场，未拆除的原因是因为被告四冶公司和被告世博公司需要继续使用。根据被告浩宇公司、被告四冶公司、被告世博公司的调解协议第八条，被告浩宇公司只需要承担2013年12月31日前的相关费用，之后的费用应当由实际使用的被告四冶公司、被告世博公司支付。五、关于超期使用费，原告琪达公司与被告浩宇公司已经约定不计超期费，原告琪达公司主张超期使用费应予驳回。1.原告琪达公司证据四的超期费用一栏为“0”。2.原告琪达公司证据四在备注栏注明“本结算单工程款未包含超工期费用，费用见附件”，但是附件中又没有计算超工期费用的附件，说明双方在附件中已明确不计收超期费用。3.双方约定不计收超期费的原因在于：双方合同无效，关于超期使用费的约定无效；合同约定自正负0.00开始计算工期，而原告琪达公司是从地下室打架就开始计算工期，工期计算错误；原告琪达公司数次延误施工进度导致超期，后果由原告琪达公司自行承担；原告琪达公司施工质量严重不合格，给被告浩宇公司造成损失。六、原告琪达公司使用不合格材料，被告浩宇公司可以减少支付工程款10%。根据广东省建设工程质量安全监督检测总站2013年6月28日和10月16日的《钢管脚手架扣件检验报告》，原告琪达公司使用的脚手架扣件两次检验均不符合国家规定的技术要求。七、原告琪达公司没有施工资质，施工质量严重不合格，且工期延误，被告应予减少支付工程款30%。原告琪达公司在施工中存在以下问题：1.脚手架多次未按施工方案搭设，导致被告浩宇公司多次被责令停工整改；2.施工跟不上进度；3.脚手架安全网损坏、脱落，未修复；4.悬挑层的钢丝绳没有按专项施工方案施工；5.钢管未刷油漆；6.钢条防护网与送检样板不一致；7.拆除外架时现场混乱，材料摆放杂乱无章，影响后续工作；8.脚手架底层没有按规定铺满脚手板、安全网未完全封闭，没有设立安全防护通道；9.脚手架立杆悬杆、悬空、变形；10.卸载钢丝绳质量不符合要求；11.施工不合格，悬挑层中不按施工方案设置弯钩；12.卸料平台钢丝绳安装不符合要求；等等。被告浩宇公司根据司法解释第十一条的规定，主张减少支付工程价款。八、原告琪达公司多领取了工程款，并于2013年11月11日擅自停工，最终造成发包方与被告浩宇公司解除合同，被告浩宇公司保留追索权利。九、被告四冶公司和被告世博公司延期支付工程款，也是导致本案纠纷的原因，如果被告浩宇公司需要承担责任，被告四冶公司和被告世博公司应当承担连带责任。被告浩宇公司为支持其对本诉的抗辩理由，向本院提交的本诉证据材料有：营业执照、机构代码证、资质证、奖牌、锦旗、《外墙脚手架搭设分包合同》、班组结算表的附件、建设工程结算书、签证单、罚款扣工单、工期计算表、调解协议、钢管脚手架扣件检验报告、联系函、安全隐患整改通知书、收款收据、借款单、转账凭证、律师函、工作联系函。被告四冶公司针对本诉辩称，一、被告四冶公司作为东莞市常平镇天林湖项目工程的总承包单位，与被告浩宇公司、被告世博公司已于2013年12月31日签订了调解协议，于当日终止了与被告浩宇公司于2012年4月16日签订的《建设工程施工劳务分包合同》；二、被告浩宇公司在调解协议中确认：被告四冶公司与被告世博公司仅须付清调解协议约定的全部款项即可，有关承接天林湖工程的所有债权债务（包括但不限于材料款项、工人工资、误工费、退场费用等）均由被告浩宇公司自行承担并解决，与被告四冶公司和被告世博公司无关；三、目前被告四冶公司和被告世博公司确有部分工程款（该笔工程款应先扣除被告浩宇公司退场前的应付未付水电等费用，具体数额以被告三出具数据为准）还未支付给被告浩宇公司，但不能支付的原因在于被告浩宇公司，因被告浩宇公司至今没有按调解协议第五条约定协助并促成被告四冶公司与原《门式脚手架租赁合同》出租方重新签订新的租赁合同；四、被告四冶公司与被告浩宇公司早已不存在任何合同关系，原告琪达公司与被告浩宇公司之间产生的建设工程合同纠纷不应直接及于被告四冶公司。被告四冶公司为支持其对本诉的抗辩理由，向本院提交的本诉证据材料有：调解协议、收据、七月份完成工程量签认表、八月份完成工程量签认表、2012年11月工程量汇总表、天林湖项目签证工程费用统计表、班组结算表复印件（脚手架班组）、脚手架租赁协议。被告世博公司针对本诉辩称，一、被告世博公司作为东莞市常平镇天林湖项目工程的建设单位，与被告浩宇公司、被告四冶公司已于2013年12月31日签订了调解协议，于当日终止了与被告浩宇公司于2012年4月16日签订的《建设工程施工劳务分包合同》；二、被告浩宇公司在调解协议中确认：被告四冶公司与被告世博公司仅须付清调解协议约定的全部款项即可，有关承接天林湖工程的所有债权债务（包括但不限于材料款项、工人工资、误工费、退场费用等）均由被告浩宇公司自行承担并解决，与被告四冶公司和被告世博公司无关；三、目前被告世博公司确有工程款3774405.90元（即原3822687.92元工程款扣除被告浩宇公司退场前应付未付的水电费48282.02元）未支付给被告浩宇公司，只要被告浩宇公司按照调解协议第五条约定协助并促成被告世博公司与原《门式脚手架租赁合同》出租方重新签订了新的租赁合同，被告世博公司随时可以支付；四、被告世博公司与被告浩宇公司早已不存在任何合同关系，原告琪达公司与被告浩宇公司之间产生的建设工程合同纠纷不应直接及于被告世博公司。被告世博公司为支持其对本诉的抗辩理由，向本院提交的本诉证据材料有：调解协议、收据、2013年10月-12月生活区用电水统计表及收据、2012年7月24日-2013年9月23日记录清单及支付凭证。被告浩宇公司反诉称，2012年4月17日，被告浩宇公司与被告世博公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定被告浩宇公司承包天林湖花园施工图纸范围内的劳务工程。2012年4月26日，被告浩宇公司作为甲方与作为乙方的原告琪达公司签订《外墙脚手架搭设分包合同》，将案涉工程外排架的搭设交给原告琪达公司承包。合同第二条约定，原告琪达公司的承包范围包括外墙脚手架、施工人行梯、安全斜挡板、安全网及外脚手架的一切材料等排架搭设及拆除。合同第十二条第1项约定：“甲方按开发商付款时间按乙方上一个月完成产值70%计算工程款支付给乙方，此后付款以此类推”，第2项约定：“主体封顶甲方支付乙方完成总产量的80%，拆架时付至总工程款的90%，剩余工程款在拆完架一个月内按100%结清”。由于原告琪达公司数次延误施工进度，且因不具备建筑施工资质，施工质量严重不合格，使用的材料多次送检不合格，又多次被监理方和总包方及业主单位责令整改或停工整改，导致工期严重延误。在合同履行过程中，原告琪达公司不断索要工程款，动辄以停工相威胁，逼迫被告浩宇公司付款。2013年11月11日，原告琪达公司擅自停止施工，最终造成发包方与被告浩宇公司解除合同。2013年12月23日，被告浩宇公司与原告琪达公司双方协商同意解除合同，并对原告琪达公司完成的工程量进行了初步结算，形成了班组结算表，记载被告浩宇公司应付原告琪达公司的款项为7347718.63元，超期费用为0，但因对原告琪达公司完成的工程量有异议，被告浩宇公司并未最终确认。2013年12月28日，原告琪达公司向被告浩宇公司出具了收取工人工资1543800元的收据。2013年12月30日和31日，业主方和总包方向工人支付工资后，被告浩宇公司于2013年12月31日向业主方和总包方出具了总收据。同日，被告浩宇公司、被告四冶公司、被告世博公司签订调解协议，约定终止《建设工程施工劳务分包合同》，2013年12月31日前的脚手架费用由被告浩宇公司承担，2014年1月1日起的脚手架费用由被告四冶公司、被告世博公司承担。截止2013年12月31日，被告浩宇公司应付原告琪达公司的工程款为6495730.50元，而被告浩宇公司实际向原告支付工程款7723800元，多支付了1228069.50元。因双方合同终止，原告琪达公司应当返还给被告浩宇公司。被告浩宇公司反诉主张：1.确认原告琪达公司与被告浩宇公司的《外墙脚手架搭设分包合同》解除；2.原告琪达公司向被告浩宇公司返还多支付的工程款1228069.50元，并按人民银行同期同类贷款利率支付自反诉之日起至返还款项之日止的利息；3.原告琪达公司承担诉讼费。被告浩宇公司的反诉证据材料与本诉证据材料一致。原告琪达公司针对被告浩宇公司的反诉答辩称，1.原告琪达公司从来没有同意解除《外墙脚手架搭设分包合同》，而被告浩宇公司也在调解协议第四条向业主和总包方确认，自行承担并解决有关承接工程的所有债务；2.在原告琪达公司没有参与调解的情况下，被告浩宇公司在调解协议第五条承诺自2014年1月1日开始，该工程的所有机械设备、材料转归业主、总包方所有，该承诺严重侵犯了原告琪达公司的脚手架材料的所有权，即使被告浩宇公司付清了所有欠款，也无权转让原告琪达公司的材料；3.调解协议第五条以2013年12月31日为界限，约定由被告浩宇公司与被告世博公司、被告四冶公司在该日期前后分期承担原告费用的约定是无效的，调解当事人只能处分自己的财产和权利，无权处分原告琪达公司的债权及实现方式；4.原告于2012年4月进场，但是收到第一笔款项的时间是2012年7月15日，金额也只有300000元，根据原告已完工工程量和付款期限，被告浩宇公司每个月支付的进度款都延误了15天以上，而且还没有按合同约定支付工程量的70%，原告在2013年11月11日迫于无奈停工，也是正当行使合同权利；5.被告浩宇公司拖欠各个班组的款项从2012年9月开始，原告琪达公司催款主要是材料租金而且金额很大，没有必要联合催讨十几万人工费的班组闹事，更不可能导致被告浩宇公司与被告世博公司终止合同，被告浩宇公司拿到12000000元才是其退场的真正原因。另外，原告琪达公司当庭补充如下答辩意见：1.被告浩宇公司提出结算工程款项6495730.50元没有事实依据和合同依据；2.原告琪达公司与被告浩宇公司已经结算的工程款为8560168.45元，另外被告浩宇公司欠付原告琪达公司的超期费为1908251.94元，所以截止目前，被告浩宇公司还拖欠原告琪达公司的款项为312万元左右；3.根据原告琪达公司与被告浩宇公司签订的合同第五条第十项规定，只要被告浩宇公司延期15天支付进度款，原告琪达公司就有权停工，自从原告琪达公司2012年4月进场以来，从当年6月开始，被告浩宇公司每月都拖欠进度款，而且每次拖欠都有15天以上，也没有按照合同约定的70%支付。2013年11月11日，原告琪达公司停工前，被告浩宇公司已经拖欠470万元左右，经原告琪达公司发送律师函催讨，被告浩宇公司直到2013年12月28日才付款154万，该付款即使按照被告浩宇公司确认的应付款项7347718.63元，也属于大额度拖欠，所以被告浩宇公司的欠款事实确证，原告琪达公司停工完全是在合法行使合同约定的正当权益。原告琪达公司的反诉证据材料与本诉证据材料一致。被告四冶公司和被告世博公司称被告浩宇公司的反诉与其无关，故没有意见陈述。被告四冶公司与被告世博公司的反诉证据材料与本诉证据材料一致。经审理查明，2012年4月16日，被告世博公司作为甲方与作为乙方的被告浩宇公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定劳务分包的工程名称为常平天林湖花园项目，工程内容为天林湖花园施工图纸范围内的土建工程，不含已经完成的部分工程内容；劳务承包范围包括天林湖花园1-44栋、45号幼儿园、46-49号地下室、50号垃圾房全部土建工程，其中具体包括基础工程、外墙装饰、楼梯间装修工程、内外脚手架工程及除人防设备外的人防配套工程，不含电梯大堂、楼梯间及公共通道的二次装修。主体工程建造工期为913日历天，计划在2012年4月20日前开工，于2014年10月20日完工。2012年4月26日，原告琪达公司作为乙方与作为甲方的被告浩宇公司签订《外墙脚手架搭设分包合同》，约定工程名称为天林湖花园，工程地点在东莞市常平镇。合同第二条约定承包范围为外墙脚手架、施工人行梯、安全斜挡板、安全网及外脚手架的一切材料等排架搭设及拆除。合同第三条约定合同所承包外墙脚手架工程的工期为（自±0.00开始搭设之日起计至全部施工工作面正常拆到剩余十层为止）：4层以下的别墅部分工期为5个月、4-15层部分的小高层工期为10个月、16-33层部分的高层工期为14个月。如再超期使用按每平方米每天0.10元补给乙方作材料租金及维修费，至拆完脚手架为止，由甲方支付乙方作为超期使用费。合同第三条约定搭设质量以专家论证为准，外排钢管刷漆，挂全新安全网，钢笆网片每隔一步架铺设一道，每5层挂一道分层标志，楼层为15层以下的按落地架搭设不用悬挑，层高为32-33层的楼层按甲方要求悬挑一道工字钢卸荷，每隔五层用钢丝绳卸荷。合同第四条约定承包方式为包工、包材料、包工期、包质量、包安全、包进退场材料运输。合同第五条约定甲方的工作包括组织对工程完工验收、办理工程进度、结算等，甲方如延期十五天支付进度款，乙方有权停工，如甲方发现乙方不能达到甲方的质量要求和工期，甲方有权中途更换乙方。合同第七条约定外墙脚手架按所搭设楼房的外墙、外梁、采光井、外阳台等边凹凸沿线周长按国家规范计算方式至女儿墙顶点实际高度计算面积。合同第九条约定外墙脚手架合同单价如下：1.外排钢管脚手架单价为高层工期14个月每平方米45元、4-15层工期10个月每平方米40元、别墅部分工期5个月每平方米30元；2.落地式吊料平台单价同外架单价，若使用工字钢料台则按400元／层／个计价；3.施工梯计算面积，单价同外架单价；4.每层安全挡板每平方米单价同外架单价；5.……合同第十二条约定工程款支付方式如下：1.甲方按照开发商付款时间按乙方上一个月完成产值70%计算工程款支付乙方，此后付款一次类推；2.主体封顶甲方支付乙方已完成总产值的80%，拆架时付至总工程款的90%，剩余工程款在拆完架一个月内按100%结清。拆除脚手架前甲方必须结出最终的工程量及工程款给乙方，并经双方确认签字。甲方签约代表为罗兴亮，并加盖了被告浩宇公司的公章，乙方签约代表为欧奕清，并加盖了原告琪达公司的公章。《外墙脚手架搭设分包合同》签订后，原告琪达公司入场搭设脚手架，并有相应的现场签证单，2013年11月11日，原告琪达公司停工。2013年12月23日，欧奕清代表原告琪达公司与代表浩宇公司的罗兴亮在一份班组结算表上签名，该份班组结算表载明了脚手架班组的各个项目名称、工程量、单价、总和价和应付进度款，总和价为8560168.45元，应付进度款为7347718.63元，班组结算表上载明“本班组完成工程量经世博审核为实付款后即为浩宇完成实际工程量合同价款，结算附表1页，签证单60份，罚款扣工单4页，计算单5页，本结算单工程量款未包含超工期费用，费用见附件。”原告琪达公司主张该份班组结算表是原告琪达公司与被告浩宇公司最终结算工程款的依据，但未包含超期费用；被告浩宇公司主张该份班组结算表上罗兴亮签名时注明“具体由老板审核为准”，故不是原告琪达公司和被告浩宇公司的最终结算工程款的依据，因为没有被告浩宇公司的最终确认；被告四冶公司和被告世博公司主张该份班组计算表是被告浩宇公司在退出天林湖项目工程时与被告四冶公司和被告世博公司结算脚手架班组工程款的依据。因被告浩宇公司不确认该份班组结算表系其与原告琪达公司的最终结算依据，被告浩宇公司在原告琪达公司起诉之后单方委托东信公司对原告琪达公司的脚手架工程进行结算，东信公司编制的结算书载明常平天林湖花园外墙脚手架工程的含税工程造价为6533278.21元，原告琪达公司与被告浩宇公司确认被告浩宇公司已经向原告琪达公司支付的款项共计7723800元，被告浩宇公司据此反诉要求被告琪达公司退回其多支付的工程款。原告琪达公司主张该份工程结算书系被告浩宇公司单方委托的结果，原告琪达公司不予确认。被告浩宇公司也向本院提出了工程造价鉴定申请。另，原告琪达公司主张被告浩宇公司已付的7723800元中，班组结算表中载明的应付进度款为7347718.63元已经足额支付，差额376081.37元中包括被告浩宇公司已经支付的超期费318424.97元和售楼部大厅及钟楼满堂架漏算的工程款57656.40元，但对于售楼部大厅及钟楼满堂架漏算的工程款部分，原告琪达公司当庭表示没有相应证据提交。原告琪达公司主张的超期使用费部分，原告琪达公司制作了三份超工期计价表，表上载明了项目的栋号、数量、搭设时间、拆除时间、总时间、合同时间、超期时间、单价、合价，其中别墅区的超期费用为1012172.29元，小高层区超工期费用为800246.316元，高层区超工期费用为414258.30元。超期使用费计算表上载明的别墅区工程量为33255.16平方米，与班组结算表上的别墅区工程量一致，别墅区的工程搭设时间与原告琪达公司提交的签证单（编号为36、37、45）一致，拆除时间与签证单（编号为72、73、74、76）一致；超期使用费计算表上载明的存在超期使用的高层为41、42、43三栋楼，工程量与班组结算表上载明的41、42、43三栋楼的工程量一致，搭设时间与编号为33、34的签证单一致，截止被告浩宇公司退场之时，这三栋楼的脚手架仍然继续使用，没有拆除时间；小高层超期使用费的计价表上载明的小高层包括16、17、18、19、20、45栋，工程量合计36555.49平方米，与班组结算表上对应的项目工程量一致，搭设时间与编号为33、34、36、37的签证单一致，截止到被告浩宇公司退场之时，这些项目的脚手架仍然继续使用，没有拆除时间。对于没有拆除时间的这些脚手架，原告琪达公司主张计算超期使用费截止到被告浩宇公司退出天林湖项目之日，即2013年12月31日。被告浩宇公司不确认原告琪达公司制作的这些超期使用费计算表，主张脚手架搭设时间应当从±0开始计算，并主张虽然在2013年12月31日前已经拆除的脚手架部分存在超期使用的情况，但是由于原告琪达公司施工质量不合格造成整改停工导致的，并提交了钢管脚手架扣件检验报告、联系函、安全隐患整改通知书为证，并以此主张被告浩宇公司应当减少支付工程款30%。被告浩宇公司同时申请本院向东莞市杰高建设工程监理有限公司调查取证，调取2012年4月1日-2013年12月31日对天林湖花园项目中与被告浩宇公司施工的项目有关的监理日记、监理记录。2013年12月31日，被告浩宇公司作为乙方与作为甲方的被告四冶公司、被告世博公司签订调解协议，约定双方同意终止世博公司与乙方于2012年4月16日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，并共同确认东莞市常平镇天林湖项目工程的总结算价（包含劳务、材料款、误工费、退场费等一切相关费用）为66000000元；乙方确认甲方仅须付清上述约定的全部款项即可，有关承接天林湖工程的所有债权债务（包括但不限于材料款项、工人工资、误工费、退场费等）均由乙方自行承担并解决，与甲方无关；乙方因履行《常平天林湖花园工程外墙脚手架搭设分包合同》、《门式脚手架租赁合同》而在2013年12月31日之前产生的相关费用概由乙方自行承担。被告浩宇公司主张，因调解协议明确约定在2013年12月31日之前产生的相关费用概由乙方自行承担，而按照被告浩宇公司与原告琪达公司签订的合同约定剩余工程款应当在拆完架一个月内按100%结清，案涉脚手架在2013年12月31日前没有完成拆架，不属于被告浩宇公司应当承担的费用；被告四冶公司和被告世博公司主张，调解协议中约定的2013年12月31日之前产生的相关费用包括拆完架之后应当结清的脚手架工程款，应当由被告浩宇公司自行承担，且主张各方当时在签订调解协议的时候因对脚手架的超期使用费的承担产生较大争议，所以才以2013年12月31日作为分界点，被告浩宇公司承担2013年12月31日之前的超期使用费，被告四冶公司和被告世博公司承担2013年12月31日之后的超期使用费。被告浩宇公司、被告四冶公司和被告世博公司三方均确认尚有3822687.92元的天林湖项目的工程款没有支付给被告浩宇公司。原告琪达公司主张被告四冶公司和被告世博公司应当在欠付工程款的范围内对案涉债务承担连带责任。原告琪达公司的经营范围为建筑脚手架、钢管、扣件、碗扣、钢支撑、上托的租赁，建筑材料的销售，国内贸易，不具备脚手架工程的施工资质。被告浩宇公司在2013年7月24日获得的建筑业企业资质证书中载明其具有脚手架搭设作业分包劳务分包一级资质。以上事实，有原告琪达公司提交《外墙脚手架搭设分包合同》、《建设工程施工劳务分包合同》复印件、调解协议复印件、公告复印件、班组结算表、超工期计价表、现场签证、别墅区超工期计价表、被告浩宇公司提交资质证书、《外墙脚手架搭设分包合同》、班组结算表的附件、建设工程结算书、签证单、罚款扣工单、工期计算表、调解协议、钢管脚手架扣件检验报告、联系函、安全隐患整改通知书、收款收据、借款单、转账凭证、被告世博公司提交的调解协议以及本院证据交换笔录、庭审笔录附卷为证。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原告琪达公司不具有脚手架搭设施工资质，其与被告浩宇公司签订的《外墙脚手架搭设分包合同》按照法律规定系无效合同。无效的合同自始没有法律约束力，被告浩宇公司反诉要求解除《外墙脚手架搭设分包合同》的主张不成立。原告琪达公司与被告浩宇公司争议的内容分成两个方面，一个方面是工程款的金额，另一个方面是是否存在超期使用费。首先，关于案涉工程款的金额问题。按照法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。脚手架搭设工程不同于通常的建设工程，脚手架从搭设开始到拆除完毕，脚手架工程就已经结束，与主体工程的竣工验收不同步。案涉脚手架工程涉及的建筑物有很多栋，根据现场签证单显示，别墅区的脚手架早已拆除，小高层和高层区的脚手架部分没有拆除，而且在被告浩宇公司退出天林湖项目之后脚手架仍然继续留在现场使用，这足以说明原告琪达公司请求参照合同约定支付工程价款的主张具有事实和法律依据。原告琪达公司和被告浩宇公司的争议焦点在于被告浩宇公司应付的工程款金额是多少？关于这个争议焦点，双方对于是否最终结算各执一词。2013年12月23日的班组结算表上有原告琪达公司的代表欧奕清签名，原告琪达公司以此主张是双方最终结算的依据，被告浩宇公司主张其代表罗兴亮签名时已经注明“具体由老板审核为准”，故不应作为双方最终结算的依据。被告浩宇公司没有相关的证据显示其在班组结算表作出之后，直到与被告世博公司、被告四冶公司签订退场的调解协议时曾对这份班组结算表提出过不同意见。班组结算表上载明“本班组完成工程量经世博审核为实付款后即为浩宇完成实际工程量合同价款”，被告世博公司确认在与被告浩宇公司协商退场事宜时，被告浩宇公司是以这份班组结算表作为结算依据，且调解协议确认支付给被告浩宇公司的金额也是在各个班组的结算表的基础上作出的，包括案涉的这份班组结算表。综合以上因素，本院认为案涉班组结算表应当认定为原告琪达公司与被告浩宇公司最终结算的依据为宜，被告浩宇公司向本院申请工程造价鉴定的主张不成立。根据班组结算表，原告琪达公司完成的工程总和价为8560168.45元。被告浩宇公司辩称原告琪达公司的施工质量存在问题，主张应当扣减工程款30%。关于扣减工程款30%的主张双方并没有明确约定，也没有相关的法律明确规定。被告浩宇公司提供的相关证据为联系函、安全隐患整改通知书等，这些证据不能直接证明案涉脚手架工程存在的安全隐患必然导致工程量问题可以扣款30%的后果，故被告的主张不成立。班组结算表上载明的工程总和价为8560168.45元，同时载明本次应付进度款7347718.63元，据此被告浩宇公司主张其应付的金额为7347718.63元，剩余部分的款项应当按照被告浩宇公司、被告四冶公司、被告世博公司的三方调解协议由被告四冶公司、被告世博公司负担，而不应由被告浩宇公司负担。本院认为，原告琪达公司诉称的工程款系《外墙脚手架搭设分包合同》所涉的工程款，按照《外墙脚手架搭设分包合同》和班组结算表，案涉的工程款为8560168.45元，也是《外墙脚手架搭设分包合同》内的工程款项，付款义务人为被告浩宇公司，原告琪达公司并非调解协议的当事人，无论被告浩宇公司、被告世博公司、被告四冶公司在调解协议书中如何约定，都不能影响被告浩宇公司对被告琪达公司的付款义务。被告浩宇公司辩称，按照《外墙脚手架搭设分包合同》的约定，剩余工程款应当在拆完架一个月内结清，因施工现场仍有脚手架未拆完，且被告世博公司和四冶公司仍然使用，故剩余款项应当由被告世博公司和被告四冶公司支付。本院认为，原告琪达公司拆除脚手架也是按照被告浩宇公司的工程进度和指示进行，现有证据并未显示被告浩宇公司向原告琪达公司要求拆除脚手架，故被告浩宇公司不能以脚手架未拆除作为其拒绝支付工程款的抗辩理由，被告浩宇公司在退出天林湖项目时，已经不能按照《外墙脚手架搭设分包合同》的约定继续履行，被告浩宇公司和被告四冶公司、被告世博公司对于继续使用脚手架的约定不影响被告浩宇公司向原告琪达公司付款的义务，既然原告琪达公司和被告浩宇公司已经对《外墙脚手架搭设分包合同》的工程款作出结算，被告浩宇公司就应当在退场时向原告琪达公司支付全部的工程款，即8560168.45元。被告浩宇公司已付金额为7723800元，不存在多付工程款的情形，被告浩宇公司要求原告琪达公司返还多支付的工程款的反诉主张不成立。其次，关于超期使用费的问题。原告琪达公司主张被告浩宇公司存在超期使用脚手架的情形，故应当按照合同约定支付超期使用费。《外墙脚手架搭设分包合同》虽然系无效合同，但被告浩宇公司如果确实存在超期使用的情形，原告琪达公司主张参照合同约定的标准结算超期使用费并不违反法律规定，超期使用费也应当视为脚手架的工程款的一部分。被告浩宇公司主张在班组结算表上注明的超期使用费为0，说明双方已经明确不计算超期使用费，但班组结算表上同时也注明“本结算单工程量款未包含超工期费用，费用见附件”，结算表的附件包含了60份签证单。原告琪达公司主张的超期使用费涉及的别墅区、小高层区、高层区的脚手架超期使用费计算表与其提交的签证单中有吻合的搭设时间和拆除时间，小高层区和高层区的脚手架仍在现场没有拆除，原告琪达公司计算的超期使用费截止到2013年12月31日即被告浩宇公司退出天林湖项目之日符合事实，而计算超期使用费对应的脚手架的量与班组结算表上对应的各个项目的量是吻合的。被告浩宇公司主张案涉脚手架的超期使用是因为原告琪达公司的施工质量不符合规定导致的，且主张案涉脚手架的使用工期应当按照合同约定从±0.00开始，并申请本院向东莞市杰高建设工程监理公司调查取证。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”被告浩宇公司作为当时案涉工程的一方当事人，有责任提供东莞市杰高建设工程监理公司的监理日记和监理记录，该证据不属于法院调查取证的范围，本院认为不宜准许被告浩宇公司的调查取证申请。原告琪达公司的证据已经初步证实超期使用的事实和期间，经本院审查核实与案涉脚手架工程的现场签证一致，根据民事诉讼优势证据规则，足以采信原告琪达公司的主张。被告浩宇公司未提交相反证据应当承担举证不能的法律后果。别墅区的超期费用为1012172.29元，小高层区超期费用为800246.316元，高层区超期费用为414258.302元，共计2226676.91元。最后，被告浩宇公司应向原告琪达公司支付的工程款和超期使用费的金额如何确定？原告琪达公司主张被告浩宇公司已付的7723800元中，班组结算表中载明的应付进度款为7347718.63元已经足额支付，差额376081.37元中包括被告浩宇公司已经支付的超期费318424.97元和售楼部大厅及钟楼满堂架漏算的工程款57656.40元，但未提交证据证明售楼部大厅及钟楼满堂架漏算的工程款57656.40元，故对售楼部大厅及钟楼满堂架漏算的工程款57656.40元的主张本院不予采信。故，被告浩宇公司应付的工程款为8560168.45元-7347718.63元=1212449.82元，与原告琪达公司诉请的金额一致。另，被告浩宇公司应付的超期使用费为2226676.91元-376081.37元=1850595.54元，原告琪达公司诉请的超期使用费超过本院核算的金额部分证据不足，本院不予支持。双方关于逾期付款利息没有明确约定，按照法律规定，应当以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，原告琪达公司主张从起诉之日计算利息符合法律规定。被告四冶公司虽然是天林湖项目的总包方，但与被告浩宇公司没有直接的合同关系，案涉工程由被告世博公司直接发包给被告浩宇公司，工程款也是由被告世博公司直接向被告浩宇公司支付，故被告四冶公司无须对被告浩宇公司欠付的工程款承担责任，原告琪达公司要求被告四冶公司对案涉债务承担连带责任的主张于法无据，本院不予支持。被告世博公司作为天林湖项目的建设单位，尚有3822687.92元工程款未支付给被告浩宇公司，按照法律规定，被告世博公司应当在其未付工程款范围内承担连带清偿责任。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院判决如下：一、限被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告深圳市琪达建材有限公司支付工程款1212449.82元及利息（以1212449.82元为本金，从2014年2月25日开始按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；二、被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告深圳市琪达建材有限公司支付超期使用费1850595.54元及利息（以1850595.54元为本金，从2014年2月25日开始按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；三、被告东莞市世博花园城建造有限公司在3822687.92元的范围内对本判决第一、二判项的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告深圳市琪达建材有限公司的其他本诉诉讼请求；五、驳回被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费31766元，由原告深圳市琪达建材有限公司负担586元，由被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司、被告东莞市世博花园城建造有限公司共同负担31180元；本案本诉保全费5000元，由原告深圳市琪达建材有限公司负担92元，由被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司、被告东莞市世博花园城建造有限公司共同负担4908元；本案反诉受理费7926元，由被告东莞市浩宇建筑劳务分包有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  钟德英审 判 员  管 燕人民陪审员  叶东胜二〇一四年十月十一日书 记 员  龙 为附相关法律法规条文：1.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。4.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。7.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。