河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初2130号原告：南阳市金剑印刷物资有限责任公司，住所地南阳市卧龙区中州路**豫宛宾馆办公楼**，统一社会信用代码914113007112681183。法定代表人：刘振建，任总经理。委托诉讼代理人：周继文，河南船旗律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：平顶山市鑫正彩印有限公司，，住所地平顶山市湛河区新南环路李唐村北统一社会信用代码91410411690599371T。法定代表人：朱XX，任总经理。委托诉讼代理人：朱玉秀，男，现公司负责人，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：郭好杰，男，公司法律顾问，代理权限为特别授权。被告：朱XX，男，汉族，1982年3月18日生，户籍河南省许昌县，现甘肃省白银监狱服刑。委托诉讼代理人：朱玉秀，男，住河南省许昌县小召乡朱庄，系朱XX父亲，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：郭好杰，男，住河南省平顶山市卫**师范北路**院，受平顶山市鑫正彩印有限公司推荐。代理权限为特别授权。被告：曹XX，女，汉族，1989年12月10日生，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：郭好杰，男，住河南省平顶山市卫**师范北路**院，平顶山市鑫正彩印有限公司推荐，代理权限为特别授权。原告南阳市金剑印刷物资有限责任公司（下简称金剑公司）与被告平顶山市鑫正彩印有限公司（下简称鑫正公司）、朱XX、曹XX买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月21日公开开庭进行了审理。原告金剑公司法定代表人刘振建、委托诉讼代理人周继文，被告鑫正公司、朱XX的委托诉讼代理人朱玉秀、郭好杰，被告曹XX及其委托诉讼代理人郭好杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金剑公司向本院提出诉讼请求：请求判令1．鑫正公司立即支付原告1,081,401.81元欠款并自起诉之日按月息2分支付违约金及利息至欠款还清之日止；2．被告朱XX、曹XX对上述款项承担连带还款责任；3．诉讼费用、保全费用由三被告负担。事实与理由：原告金剑公司长期向被告鑫正公司供应纸张、油墨等印刷品。被告朱XX是鑫正公司的法定代表人。朱XX与曹XX系夫妻关系，二人共同经营该公司。至2018年6月11日，鑫正公司累计拖欠货款1,190,000元，原告和鑫正公司签订《还款协议》，对欠款数额予以确认。并约定鑫正公司如不按照《还款协议》约定如期如数支付欠款，按月息2分支付违约金及利息。朱XX对该欠款承担连带责任。后被告还款10万余元，原告多次催要，被告无正当理由拒不支付其余欠款。原告认为，鑫正公司违反《还款协议》，应当偿还全部欠款。朱XX应对该债务承担连带清偿责任。朱XX与曹XX又系夫妻关系，两人共同经营该公司，该笔欠款应为夫妻共同债务。三被告拒不支付欠款，构成严重违约，给原告企业造成严重的经济损失，应当承担相应的违约责任。被告鑫正公司、朱XX辩称：2018年6月11日，鑫正公司与金剑公司结算后，鑫正公司偿还的货款应从金剑公司诉请金额中扣除。鑫正公司一直在陆续还款，双方约定的还款期限尚未到期。双方之间并非民间借贷，金剑公司主张利息无事实和法律依据。朱XX签字系职务行为且还在监狱服刑，应由鑫正公司承担相应责任。即使朱XX签字认可了相应债务和利息，金剑公司起诉已经抛开了《还款协议》，又回到了两个公司之间的基础业务欠款关系。该协议约定的欠款数额、付款方式、利息对原、被告双方没有约束力。被告曹XX辩称：曹XX无还款责任。两个公司均为独立企业法人，有限责任的性质决定了公司因经营业务产生的债权债务与个人没有关系。曹XX与朱XX已于2018年4月离婚，夫妻共同债务产生的基础已经不存在。两个公司100多万元合同债务明显超出家庭正常支出，且原告并未举证公司100多万元债务用于家庭共同生活。曹XX对这些债务的形成，事前没有签字，事后也未予认可。曹XX不是合同相对人，也不是公司股东，朱XX人身自由受限后，公司主要委托朱XX父亲经营业务，曹XX并未参与共同经营。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院确认如下事实：自2014年起，金剑公司与鑫正公司建立业务往来。鑫正公司多次在金剑公司处购买纸张、油墨等印刷材料，鑫正公司应付货款存在拖欠。2018年6月11日，鑫正公司、金剑公司经协商，就鑫正公司分期偿还金剑公司货款事宜达成《还款协议》。内容如下：1．双方就协议签订之日起，鑫正公司欠付金剑公司货款1,190,000元予以确认。2．鑫正公司可选择两种偿还欠款方式。一种是2020年5月31日前分期偿还欠款本金，每月50,000元，并计算欠款利息，在本金偿还完毕后付清；第二种是自2018年6月起每月向金剑公司订购本月生产所需油墨（先付款后发货），价格及品种规格由双方协商确定，在此条件下，鑫正公司应从2018年6月至2018年12月每月偿还金剑公司10,000元欠款。自2019年元月起每月偿还金剑公司50,000元至欠款还清之日为止。3．鑫正公司若采用或者停止采用第二种还款方式应在每一计算月份前一个月20号前通知金剑公司。4．双方若受价格、供货时间等因素限制无法持续供货，鑫正公司无条件按前述第一种方式向金剑公司支付欠款。5．鑫正公司若不能按照上述条款规定如期如数支付欠款，违约部分（含利息）按照月息3%向金剑公司支付罚息。6．鑫正公司实际控制人朱XX对鑫正公司欠付金剑公司的货款负有连带清偿责任。协议书落款处金剑公司盖章，法定代表人刘振建签字；鑫正公司盖章，法定代表人朱XX签字。协议签订后，鑫正公司又向金剑公司购货四笔，货款金额共计697,401.8元。自协议签订之日至2018年12月31日，金剑公司收到鑫正公司通过多种途径的转款共计806,000元。2019年1月起至开庭之日，鑫正公司没有还款。另查明：曹XX与朱XX原系夫妻关系，两人于2018年4月28日离婚。上述事实，有《还款协议》、货物交付单、对账单、银行流水、增值税发票、离婚证及原、被告陈述、本院询问笔录等证据予以证实，经当庭出示并记录在卷。本院认为，金剑公司与鑫正公司之间的买卖合同关系合法有效。2018年6月11日双方签订的《还款协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，同样合法有效，双方均应严格履行。双方争议的问题主要集中在以下几个方面：一、关于欠款数额2018年6月11日以前的欠款数额由《还款协议》予以确认。2018年6月11日以后发生的销售金额及鑫正公司还款金额经法院组织双方对账，双方也无异议。对于鑫正公司在2018年6月11日后的还款应视为先归还最初欠款还是视为先归还后期发生货款的问题，原、被告有不同的理解。本院认为，根据双方的《还款协议》约定，第二种支付方式为金剑公司2018年6月11日后仍然向鑫正公司供货的情况。约定的前提是“先付款后供货”，虽然鑫正公司也未能依约履行，但从协议本意上讲，在前期鑫正公司已经存在欠款的情况下，后来的还款数额应当优先满足于2018年6月11日以后发生的销售货款，剩余部分作为鑫正公司归还前期所欠部分。即归还的806,000元应减去697,401.8元后得出108,598.2元为清理前期欠款的数额。再由1,190,000元减去后得出1,081,401.8元为下欠货款的数额。二、关于鑫正公司是否违约和违约责任的承担相关证据足以证明，2019年1月以后，双方没有业务往来，鑫正公司也无还款。无论按照《还款协议》中约定的第一种还款方式还是第二种还款方式，鑫正公司均已经构成违约。《还款协议》的最终还款期限虽未到期，但该协议本身是对鑫正公司前期已经拖欠货款的事后还款约定，鑫正公司再次违约，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。据此，原告可以就《还款协议》全部欠款主张权利。三、关于违约金的计算本案，金剑公司和鑫正公司对违约责任作出了约定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”对于如何认定约定的违约金过分高于造成的损失问题，《关于适用＜中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，双方系买卖合同关系，并非民间借贷。确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。但本案中，双方当事人均未提供证据证明鑫正公司逾期支付给金剑公司造成的实际损失是多少。因此，本案无法根据实际损失与违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，应当结合合同的约定及履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等，根据公平原则对违约金是否过高作出裁量。综合衡量全案情况认为，逾期付款损失为款项接收方即金剑公司的利息损失。同时考虑到，我国合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，因此案涉违约金的计算，在以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准的基础上，按照逾期罚息利率标准的上限即50%上浮确定利率。而且，本案《还款协议》对未到期预期违约部分违约责任的约定并不明确。这同时也符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定的精神。四、关于朱XX责任承担《还款协议》明确约定朱XX本人对鑫正公司欠付金剑公司的货款负有连带清偿责任。朱XX本人在协议书上签字，其一是代表公司的职务行为，其二也是其个人愿意承担责任的真实意思表示。这种情形属于债务加入，责任形式类似于担保责任。但其责任承担的范围应限于《还款协议》约定“货款”，而不包括违约金。五、关于曹XX是否应当承担责任其一，曹XX并不是公司登记的股东，不能适用公司法及相关司法解释关于公司与股东个人财产混同的法律规范。其二，朱XX债务加入是在2018年6月11日，此时朱XX与曹XX已经离婚。其三，该债务本身属于公司债务，即便朱XX与曹XX没有离婚，原告也应举证证明该债务属于为夫妻生活而产生的共同债务。据此，金剑公司在本案诉讼过程中请求判令曹XX承担连带还款责任缺乏事实依据，没有法律依据。本院不予支持。综上，本案事实清楚，证据充分。经组织调解，当事人不能达成一致意见。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效后十日内，平顶山市鑫正彩印有限公司偿还南阳市金剑印刷物资有限责任公司货款1,081,401.8元；二、被告朱XX对上述款项承担连带清偿责任；三、自本判决生效后十日内，平顶山市鑫正彩印有限公司向南阳市金剑印刷物资有限责任公司支付违约金（以1,081,401.8元为基数，利率按照中国人民银行同期同类贷款基准利率加收50%确定，自2019年3月13日起计算至平顶山市鑫正彩印有限公司实际支付之日止）；四、驳回南阳市金剑印刷物资有限责任公司其他诉讼请求。如平顶山市鑫正彩印有限公司、朱XX未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取7,266元，保全费5,000元，共计12,266元由平顶山市鑫正彩印有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，并预交上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  马宇航二〇一九年六月五日书记员  李 婕