新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2018）新4003民初1068号原告：王防军，男，1964年7月3日出生，汉族，住新疆奎屯市。委托诉讼代理人：张军，新疆燎原律师事务所律师。被告：甘肃省安装建设集团公司，住所地甘肃省兰州市吴家园西街**，统一社会信用代码916200002243312473。法定代表人：李晖，该公司董事长。委托诉讼代理人：李静靖，该公司员工。委托诉讼代理人：朱洪伟，新疆赛德律师事务所律师。被告：张天越，男，1969年9月8日出生，汉族，住宁夏自治区银川市兴庆区天成小区**，公民身份号码6421241969********。被告：赵文广，男，1965年9月9日出生，汉族，现住新疆奎，现住新疆奎屯市>原告王防军与被告甘肃省安装建设集团公司、张天越、赵文广买卖合同纠纷一案，本院于2018年6月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王防军及其委托诉讼代理人张军，被告甘肃省安装建设集团公司（以下简称甘肃安建集团）的委托诉讼代理人朱洪伟，被告赵文广到庭参加诉讼，被告张天越无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。法庭辩论终结后，本次判决作出前，被告张天越到庭，对此前的庭审过程予以认可，并补充发表了质证意见。本案现已审理终结。原告王防军向本院提出诉讼请求：一、判令三被告支付原告水泥款740,830元，逾期支付水泥款的利息损失135,479元（自2015年8月12日计算至2018年5月12日止，740,830元×6.65%÷12个月×33个月），以上合计876,309元；二、本案的诉讼费由三被告承担。事实和理由：2012年4月23日，原告与被告甘肃省第二安装工程公司（以下简称甘肃二安）签订《水泥购销合同》壹份，原告为被告甘肃二安承建的奎山宝塔项目提供水泥。2015年8月11日，被告甘肃二安工作人员张天越向原告出具《欠条》一份，确定截止2013年9月10日之前的所有水泥款为740,830元未付。该款经原告多次索要未果，故诉至人民法院。被告甘肃安建集团辩称，第一，我公司没有与原告签订过《水泥购销合同》，我公司的工地上也不使用散装水泥，使用的是商品混凝土。第二，本案的原告与赵文广存在恶意串通损害甘肃安建集团的行为，张天越与赵文广于2012年7月18日出资建设成立了奎屯天阔工贸有限公司（以下简称天阔公司），该公司经营项目有混凝土的生产批发、零售，而且该公司下属有混凝土搅拌站，原告所供水泥没有供应到我公司工地，而且工地上也不大量使用散装水泥，原告所供水泥都供应到张天越、赵文广的天阔公司的搅拌站，赵文广为了转嫁成本与原告恶意串通使用虚假的甘肃二安公章签订合同，进而套取甘肃安建集团款项。被告张天越未到庭参加诉讼，后补充发表了答辩意见，其认为应当由甘肃安建集团承担还款责任。张天越出具欠条的时候代表的是甘肃二安奎山宝塔石化项目部，其履行的是职务行为，张天越个人不应承担还款责任。被告赵文广辩称，甘肃二安在2012年成立了奎山宝塔石化项目部，赵文广任项目部副经理，有任命文件。在2012年到2015年上半年之间，赵文广在项目部主持和施工相关的事宜，原告的水泥确实是用在奎山宝塔石化项目部工地上了。在涉及甘肃安建集团（原甘肃二安）的多起案件中均认定赵文广履行的是职务行为。在本案中，原告主张的水泥款不应由赵文广承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2012年4月23日，甘肃省第二安装工程公司（甘肃安建集团变更前的公司名称）作为甲方，王防军作为乙方，双方签订了《水泥购销合同》壹份，经双方协定一致，签订水泥购销合同条款如下：一、数量、计量单位、单价、金额：按需定……四、交货方式、地点和运杂费负担：由乙方送货到甲方指定地点交货，甲方人员签收。乙方必须按时按量供货。五、付款办法和期限：1.甲方在每月15日工程款下来后付清货款。2.结算方式以甲方签收乙方货单为准。3.违约，甲、乙双方任何一方违约，承担30%违约金。六、本合同经法定代表人签章后生效。甘肃省第二安装工程公司在甲方签章处盖章，赵文广作为甲方代表人签字，陶健作为甲方经办人签字。王防军在乙方签章处签字。2.上述《水泥购销合同》签订后，王防军依约定向甘肃省第二安装工程公司供应水泥，所供应水泥均用于甘肃省第二安装工程公司奎山宝塔石化项目部工程的建设中，水泥款未付清。2015年8月11日，经与王防军结算，张天越代表甘肃二安给王防军出具欠条一份，载明：今欠到王防军水泥款总计740,830元。柒拾肆万零捌佰叁拾元整。注，截止2013年9月10日之前所有水泥欠款。甘肃二安张天越。1870992****。3.2012年9月7日，甘肃省第二安装工程公司成立新疆奎山宝塔石化工程项目部，赵文广任项目副经理。2012年9月14日，甘肃省第二安装工程公司成立新疆奎山宝塔石化工程安全领导小组，赵文广任副组长。2013年3月2日，甘肃省第二安装工程公司任命赵文广担任奎山宝塔石化800万吨/年重油制烯烃芳烃及配套循环经济综合利用项目的项目经理。2015年3月27日，甘肃省安装建设集团公司免去了新疆奎山宝塔石化工程项目部赵文广项目副经理及安全领导小组副组长职务。4.2017年9月21日，宁夏回族自治区银川市国信公证处出具的公证书中载明：“张天越陈述在新疆奎山宝塔石化工程建设项目中其负责现场财务和支付工作”。5.2015年3月5日，原甘肃省第二安装工程公司名称变更为甘肃省安装建设集团公司。6.案件审理过程中，被告甘肃安建集团申请对原告王防军提供的《水泥购销合同》中“甘肃省第二安装工程公司”公章与申请人真实的公章的一致性进行鉴定，以便正确认定案件事实。经本院调取“2015奎民初字第217号”案卷中民事答辩状等材料中甘肃省第二安装工程公司的印章，欲以此作为本次鉴定的比对样材。但原告王防军与被告甘肃安建集团就以该印章作为本次司法鉴定的比对样材双方无法达成一致意见，且双方均未能提交其他印章作为比对样材。由于原甘肃省第二安装工程公司在公章的管理使用上存在着漏洞，本案中不能排除甘肃省第二安装工程公司曾使用过两枚以上的公章，故本院终结了此次鉴定程序。以上事实有原告王防军、被告甘肃安建集团、被告赵文广当庭陈述，被告张天越发表的质证意见；2012年4月23日甘肃省第二安装工程公司与王防军签订的《水泥购销合同》；2015年8月11日张天越以甘肃二安名义给王防军出具的《欠条》一张；奎屯市人民法院作出的（2017）新4003民初1487号《民事判决书》；2017年9月21日张天越书写的经过公证的《证明》一份；2012年6月4日甘肃二安编制的《新疆奎山宝塔石化800万吨/年重油制烯烃芳烃及配套循环利用项目》、《材料申请表》；甘肃二安的《项目经理任命书》、《关于成立新疆奎山宝塔石化工程项目部的通知》、《关于成立新疆奎山宝塔石化工程安全领导小组的通知》；2015年3月27日甘肃省安装建设集团公司《关于免去赵文广项目部副经理等职务的通知》；奎屯市人民法院作出的（2015）奎民初字第838号《民事判决书》、新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出的（2016）新40民终946号《民事判决书》。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告王防军与被告甘肃安建集团之间是否成立买卖合同关系；二、被告张天越和赵文广是否属于履行职务的行为；三、被告甘肃安建集团是否欠付原告水泥款及其数额认定。关于第一个争议焦点。根据《中华人民共和国合同法》第三十七条的规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中，原告王防军提交了与原甘肃二安与其签订的《水泥购销合同》，被告甘肃安建集团辩称，被告没有与原告签订过水泥购销合同，被告的工地上也不使用散装水泥，被告工地使用的是商品混凝土。被告甘肃安建集团虽然不认可《水泥购销合同》中“甘肃省第二安装工程公司”公章的真实性，但是结合张天越的陈述：“王防军供应的水泥就用到奎山宝塔石化项目部了，304、305、306、307还有管廊工程上，奎山宝塔石化项目部所有用水泥的地方，用的都是王防军的水泥。”赵文广的陈述：“原告的水泥确实是用在奎山宝塔石化项目部工地上了”。由于赵文广系新疆奎山宝塔石化工程项目部项目副经理，张天越系该项目部的财务人员，该二人陈述能够证实原告王防军确实向被告甘肃安建集团所成立的“新疆奎山宝塔石化工程项目部”供应了水泥，该项目部也实际收到了水泥，则据此可以认定原告王防军与甘肃安建集团已实际履行了水泥买卖合同，该《水泥购销合同》成立，双方已建立买卖合同法律关系。关于第二个争议焦点，张天越和赵文广是否属于履行职务的行为。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。被告赵文广在签署《水泥购销合同》时，虽然尚未被任命为奎山宝塔石化工程项目部副经理，但其系甘肃二安聘用的工作人员，且为了甘肃二安的日常经营活动，向原告王防军购买水泥，用于奎山宝塔石化工程项目部的建设，可以认定其系履行职务的行为，其在《水泥购销合同》上代表人处签字和购买水泥的行为，应当由甘肃安建集团承担民事责任。同理，被告张天越在2012年9月至2017年6月期间在甘肃省第二安装工程公司奎山宝塔石化工程项目部中负责财务工作，其向原告王防军出具欠条的行为，应当由甘肃安建集团承担民事责任。关于第三个争议焦点，被告甘肃安建集团是否欠付原告王防军水泥款及其数额认定。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条的规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款……”。本案中，被告甘肃安建集团与原告王防军成立买卖合同法律关系，原告王防军作为出卖人依约定向甘肃二安奎山宝塔石化工程项目部供应了水泥，则被告甘肃安建集团作为买受人应当向原告王防军支付相应的水泥款。关于数额认定问题，被告张天越作为当时的奎山宝塔石化工程项目部财务人员，其在奎山宝塔石化工程项目部收到原告王防军供应的水泥而水泥款欠付之时，以甘肃二安（甘肃安建集团）的名义向原告王防军出具欠条载明所欠水泥款为740,830元，该民事责任应当由甘肃安建集团承担。则本院确认被告甘肃安建集团尚欠付原告王防军水泥款740,830元未予支付。综上，关于原告王防军主张被告甘肃安建集团支付其水泥款740,830元的诉讼请求，本院予以支持。对王防军向被告张天越、赵文广主张水泥款的诉请，由于被告张天越、赵文广系为甘肃安建集团的经营活动履行职务的行为，该行为的民事责任应当由甘肃安建集团承担，故对原告向被告张天越、赵文广主张水泥款740,830元的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张由被告甘肃安建集团承担逾期利息135,479元（自2015年8月12日至2018年5月12日止，740,830元×6.65%÷12个月×33个月）的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告甘肃安建集团向原告王防军购买水泥，迟迟未付货款，应当承担迟延履行付款义务的利息。原告按照年利率6.65%计算逾期付款的损失过高，本院支持以年利率6%计算逾期付款的利息损失，则对原告该诉讼请求，本院支持122,236.95元（740,830元×6%÷12个月×33个月），对原告主张超出部分的利息损失，本院不予支持。对原告主张被告张天越、赵文广支付逾期利息的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃省安装建设集团公司于本判决生效之日起十日内向原告王防军支付水泥款740,830元，并赔偿逾期付款的利息损失122,236.95元，以上合计863,066.95元；二、驳回原告王防军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12,564元，减半收取计6,282元（原告已预付），由原告王防军负担95元，被告甘肃省安装建设集团公司负担6,187元（与上述款项一并支付给原告王防军）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未缴纳上诉费的，视为放弃上诉权。审 判 员 张长胜二〇一九年六月二十四日法官助理 冯 蕾书 记 员 刘美美