福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民终2891号 上诉人（原审原告、执行案外人）：王金等，男，1965年1月6日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：蔡华榜，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告，申请执行人）中国农业银行股份有限公司石狮市支行，住所地福建省石狮市八七路1867-1875号。 负责人：侯远局，该行行长。 委托诉讼代理人：刘婷婷，该行员工。 被上诉人（原审被告，被执行人）：王鱼育，男，1962年5月19日出生，汉族，住福建省石狮市。 被上诉人（原审被告，被执行人）：施巧新，女，1965年1月18日出生，汉族，住福建省石狮市。 上诉人王金等因与被上诉人中国农业银行股份有限公司石狮市支行（以下简称“农行石狮支行”）、王鱼育、施巧新案外人执行异议之诉一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初1280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 王金等上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持王金等的诉讼请求。事实和理由：1.农行石狮支行系担保权人，不属于善意第三人，一审判决错误适用《物权法》第一百五十八条关于善意第三人的规定，认定农行石狮支行为善意第三人，属于认定事实错误，适用法律错误。2.王金等要求人民法院拍卖时对拍卖物的权利负担进行说明，该诉求并不排除执行，一审判决认定该诉求是排除执行，进而适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条，属于错误理解诉求，适用法律错误。王金等要求在拍卖过程中对涉案房产存在地役权进行说明，并非以地役权排除法院的拍卖执行，法院可以依法进行拍卖，只不过应当对拍卖物上存在地役权进行说明。3.人民法院应当依照法律规定履行“查明拍卖财产现状、权利负担等内容，并予以说明”的职责。王金等要求法院在拍卖房产时，依法查明该房产的现状、权利负担已知瑕疵等内容，并在拍卖公告、网络司法拍卖平台予以说明，有充足法律依据，一审法院认定王金等的该诉求没有依据，属于适用法律错误。4.本案应按非财产案件收取案件受理费，一审判决按财产类案件收取案件受理费存在错误。 农行石狮支行辩称，应驳回王金等的上诉请求。1.在王金等与王鱼育的地役权关系中，双方虽签订地役权合同，但未向登记机构申请登记，王鱼育在申请贷款和办理房产抵押登记手续时，也未提及抵押物上有设置地役权，农行石狮支行毫不知情，应为善意第三人。根据《物权法》第一百五十八条的规定，王金等所享有的地役权不能对抗农行石狮支行的抵押权，故其请求中止执行于法无据。2.王金等要求在拍卖公告上说明其对抵押物的部分面积享有地役权的请求会影响其行使优先受偿权的实现，应驳回该请求。 王鱼育辩称，王金等的上诉是有理由的，应予以支持。 施巧新未作陈述。 王金等向一审法院起诉请求：1.判令中止对石狮市××路××号房产［狮建房权证湖滨字第0××2号、狮地湖国用字第0××3号］的执行。2.法院在拍卖石狮市××路××号房产时，依法查明该房产的现状、权利负担、已知瑕疵等内容，并在拍卖公告、网络司法拍卖平台予以说明，即在拍卖公告、网络司法拍卖平台上对“王金等对该房产的楼梯所占有的面积为6米×2.5米的土地以及电梯所占有的面积2.5米×2.5米的土地享有地役权”事项予以说明。3.判令王鱼育、施巧新、农行石狮支行协助王金等办理石狮市××路××号房产的地役权登记手续。4.判令王鱼育、施巧新、农行石狮支行承担办理石狮市××路××号房产地役权登记手续所需的所有费用。 一审法院认定事实：申请人农行石狮支行与被申请人王鱼育、施巧新实现担保物权一案，农行石狮支行于2014年12月26日向石狮市人民法院提出实现担保物权申请。经审查后于2015年1月23日作出（2015）狮民特字第2号民事裁定，裁定对王鱼育、施巧新提供抵押的址于石狮市××路××号［狮建房权证湖滨字第0××2号、狮地湖国用（2008）字第0673号］房地产准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，所得价款由农行石狮支行在借款本金1500000元及相应利息、复利、罚息（按合同约定的相应利息、复利、罚息自2014年9月3日起计收至实际还款之日止）、实现抵押权利所发生的费用（包括申请费、拍卖或变卖费等）等抵押范围内优先受偿。该案受理费6606元，由农行石狮支行承担。上述裁定生效后，农行石狮支行申请强制执行，石狮市人民法院于2015年3月17日立案，执行案号为（2015）狮执字第1092号。2015年5月4日，该院作出（2015）狮执字第1092号执行裁定，裁定查封、扣押、冻结、划拨、扣留、提取被执行人王鱼育、施巧新的财产（以执行标的额为限）。2015年5月7日，石狮市人民法院向石狮市房地产登记中心送达协助执行通知书，对被执行人王鱼育所有的址在石狮市××路××号房产［狮建房权证湖滨字第0××2号、狮地湖国用（2008）字第0673号］（以下简称案涉房产）办理查封登记。2015年5月14日，石狮市人民法院对案涉房产进行现场查封。2015年10月27日，石狮市人民法院作出（2015）狮执字第1092-1号执行裁定，裁定拍卖、变卖案涉房产。2015年11月13日，王金等向石狮市人民法院提出执行异议，主张其对案涉房产享有地役权，请求确认其享有对案涉房产的土地的地役权，并在拍卖上述土地使用权时向拍卖人说明该土地的瑕疵，以及责令拍卖人向竞买人说明。2015年11月27日，石狮市人民法院作出（2015）狮执异字第33号执行裁定书，裁定驳回王金等提出的执行异议。2015年12月9日，王金等向石狮市人民法院提出执行异议之诉，后又申请撤回起诉，石狮市人民法院于2016年1月28日作出（2015）狮民初字第6551号民事裁定，裁定准许其撤回起诉。2016年1月28日，王金等以王鱼育为被告、倪雄、何永炎为第三人诉至石狮市人民法院，请求确认其享有对案涉房产的楼梯、电梯所占有的土地的地役权。后石狮市人民法院于2016年5月20日作出（2016）闽0581民初661号民事判决，判决确认王金等对案涉房产的楼梯所占有的面积为6米×2.5米的土地以及电梯所占有的面积为2.5米×2.5米的土地享有地役权（期限不得超过上述房屋的土地使用权的剩余期限）。该判决已于2016年6月12日发生法律效力。2016年8月9日，石狮市人民法院向当事人送达（2015）狮执字第1092号《网拍时间告知书》，告知石狮市人民法院通过在淘宝网石狮市人民法院司法拍卖平台依法对案涉房产进行公开拍卖，拍卖时间为2016年8月29日10时至2016年8月30日10时止（延时的除外）。2016年8月26日，王金等向石狮市人民法院提出书面异议。石狮市人民法院认为王金等所提执行异议不符合受理条件，于2016年9月9日作出（2016）闽0581执异52号执行裁定，裁定驳回王金等提出的执行异议申请。王金等不服该执行裁定，向泉州市中级人民法院申请复议。泉州市中级人民法院认为王金等提出执行异议所依据的事实和理由已发生变化，王金等的异议请求符合受理条件，于2017年3月9日作出（2017）闽05执复7号执行裁定，撤销石狮市人民法院执行异议裁定，将本案发回石狮市人民法院重新审查。石狮市人民法院于2019年1月10日重新立案后，依法另行组成合议庭进行了审查，并于2019年1月23日作出（2019）闽0581执异4号执行裁定，驳回王金等的异议请求。2019年2月1日，王金等提起本案诉讼。 一审法院认为，本案系案外人执行异议之诉，主要审查案外人对执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。农行石狮支行对案涉房产享有经依法登记的抵押权，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，王金等要求中止对案涉房产的执行，不予支持。再者，虽经石狮市人民法院生效判决确认王金等对案涉房产的部分土地享有地役权，但该地役权未办理登记。而农行石狮支行对案涉房产享有经依法登记的抵押权，是善意第三人。根据《中华人民共和国物权法》第一百五十八条：“地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。”的规定，王金等享有的未经登记的地役权无法对抗农行石狮支行，不能排除对案涉房产的执行。综上所述，王金等提出中止执行、拍卖房产时对地役权进行说明等诉讼请求，没有法律依据，不予支持。王金等关于协助办理地役权登记并承担费用的诉讼请求，不属于案外人执行异议之诉的审理范围，本案不予审查处理。依照《中华人民共和国物权法》第一百五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十二条第一款第二项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十七条规定，判决：驳回王金等的诉讼请求。一审案件受理费5,800元，由王金等负担。 二审中，当事人均没有提交新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系案外人提起的执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款第一项规定：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；……”。本案中，王金等在农行石狮支行作为申请执行人的执行案件中向一审法院提出书面异议，请求石狮法院在委托拍卖石狮市××路××号房产［狮建房权证湖滨字第0××2号、狮地湖国用字第0××3号］时向拍卖人说明该房地产存在地役权，并责令拍卖人向竞买人说明该瑕疵，保证王金等的地役权在拍卖后能继续享有并行使。该请求于2019年1月23日被一审法院裁定驳回。王金等于2019年2月1日向一审法院提起本案执行异议之诉，诉讼请求为“1.中止对石狮市××路××号房产［狮建房权证湖滨字第0××2号、狮地湖国用字第0××3号］的执行；2.……”，王金等在提起本案执行异议之诉提出的第一项诉讼请求，并没有在其向一审法院提出的执行异议的请求范围，即王金等提起案外人执行异议之诉的第一项诉讼请求未提出执行异议申请并经人民法院裁定驳回，其就该项诉讼请求提起案外人执行异议之诉，不符合案外人提起执行异议之诉的条件。王金等请求人民法院在拍卖涉案房产时向拍卖人说明房产存在地役权，并责令拍卖人向竞买人说明该瑕疵，系对执行行为提出书面异议，而非对执行标的提出书面异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”的规定，王金等对一审法院就该项请求作出的执行异议裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议，而不是向人民法院提起诉讼。综上，王金等的起诉依法应予以驳回，一审法院对本案予以受理并作出判决错误，予以纠正。 综上所述，王金等提起案外人执行异议之诉不符合起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百零八条第三款、第三百零五条、第三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初1280号民事判决； 二、驳回王金等的起诉。 一审案件受理费100元，退还王金等。二审案件受理费100元，予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 傅家顶 审 判 员 张国琴 审 判 员 陈 琼 二〇一九年六月三十日 法官助理 吴悦明 书 记 员 王杰雄 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 2.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。 第三百零五条案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件： （一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； （二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关； （三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。 第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。