广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）汕尾中法刑一终字第101号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）王照锡，男，1974年8月27日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，无业，住陆丰市。因本案于2014年4月23日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕，现押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控被告人王照锡犯非法持有枪支罪一案，于2014年9月2日作出（2014）汕陆法刑初字第230号刑事判决。宣判后，被告人王照锡不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2014年4月23日中午12时许，被告人王照锡随身携带一支仿“六四”式手枪，与其侄子王某驾车到本市大安镇林某2经营的茶叶店向温伟波讨要欠款，在商议约定还款订立欠条时，案外人黄某1将欠条拿走而发生纠纷，这时隔壁餐厅约有10名男子手持木棍等器械冲进林某2的茶叶店，对被告人王照锡等人进行殴打，被告人王照锡便拿出随身携带的仿“六四”式手枪对那些男子进行恐吓，意欲阻止那些男子对其殴打。赶往现场处警的公安人员将被告人王照锡抓获，缴获仿“六四”式手枪一支。经汕尾市公安司法鉴定中心痕迹检验，该枪形物品具备枪支的机构，以火药为动力，可装填制式“六四”式子弹，是一支自制仿“六四”式手枪，因缺少击针不能正常击发。原判认定上述事实，有物证、书证、现场勘验检查笔录、证人证言、鉴定意见以及被告人供述等证据证实。原审法院认为，被告人王照锡违反枪支管理法规，竟将枪支藏放于身，其行为已构成非法持有枪支罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，以非法持有枪支罪，判处被告人王照锡有期徒刑二年。上诉人王照锡上诉称，涉案枪支是其捡拾的，该枪支缺少击针不能正常击发，没有装配子弹，没有杀伤力，不具备枪支最重要的致人伤亡或者丧失知觉的功能，对社会的危害程度显著轻微。上诉人持枪是为了避免其人身安全受到侵害而实施的自保行为。上诉人有自首情节。上诉人一贯表现良好有正当职业，尊纪守法。原判量刑过重，请求予以改判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。认定上述事实，有经一审庭审出示、质证的下列证据证实：1、陆丰市公安局受案登记表、立案决定书决定王照锡对非法持有枪支案立案侦查。2、现场勘验笔录、现场勘验平面示意图、现场照片证实案发时间是2014年4月23日中午12时许，案发地点陆丰市大安镇安粮餐厅隔壁林某2茶叶店。3、陆丰市公安局治安管理大队三中队抓获经过：证实2014年4月23日13时左右，该局接报有人包围了陆丰市大安镇的一间茶叶店，于是立即出警，并在陆丰市大安镇安粮餐厅隔壁的一间茶叶店抓获犯罪嫌疑人王照锡等人，现场搜获仿“六四”枪型物一支；经审查，犯罪嫌疑人王照锡供述了其非法持有该仿“六四”枪型物的经过。4、广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2014]036号痕迹检验报告，证实送检的枪形物品时一支自制仿“六四”式手枪，因缺少击针不能正常击发。5、陆丰市公安局户籍证明，证实上诉人王照锡出生日期是1974年8月27日。6、证人吴某的证言：2014年4月23日10点左右我打电话给我朋友王照锡说“江平打电话给我，叫你来大安商量还钱事情”。大概12点左右王照锡和王某开车来找我，我们就一起去约好的地方找温伟波和江平他们商量温少波怎么还钱给王照锡的事，当我们商量完，并写好欠条时，隔壁餐厅的一个男子就走过来说：“写什么欠条，你还得起吗？”，并伸手把借条抢走撕掉并动手打我，这时王某刚好从车上下来，隔壁餐厅就跑来十几个男子手持木棍、铁铲等器械冲过来围着王某打，我和王照锡看到后就想去救王某，这时王照锡就拿出一把手枪来吓唬那十几个男子，并把王某拉进茶叶店里，然后我们就报警了。7、证人林某1的证言：2014年4月23日中午11点多，我在茶叶店看点，这时候我儿子同学黄某2来店里坐，随后有个大安人叫“阿生”的与两个说东海话音的东海人一起来店里，他们好像在说欠什么钱的事情。大概过了一个小时左右，突然在我店外面就有人打起架来了，我看见那个东海人右手举着一把手枪，外面的一大帮人朝他冲过来，那两个东海人就在外面和他们推打了起来，这时，我儿子林某2和“阿生”都跑去劝阻，东海人无法脱身，退入我茶叶店里。8、证人林某2的证言：2014年4月23日中午12点多，我在饭店打理生意，听到外面有人打群架，我出去劝架，在我饭店里吃饭的青塘村人从饭店里出来过来参与，有人拿起木棍要参与打架，我担心事闹大就站在中间阻止打架。这时有几个人被追打躲藏到我茶叶店里，把门关起来栓住，青塘村人在外面敲打我茶叶店的铁门，我看不对就打110报警，10分钟后，同志就到现场。9、证人黄某1的证言：2014年4月23日中午我和同村的黄伟如等人在安粮餐厅吃午饭，12点09分的时候，我接到大安朋友“启初”的电话，他告诉我他弟温伟波欠东海人赌博的钱，东海人找他弟讨钱，怕他弟没钱还会给他们打，让我过去看看。我就走到隔壁茶叶店看看什么情况，我在现场跟他们说还4万元行不行，他们不同意。我就回安粮餐厅吃饭，过了一会，我一个人又走过去看看什么情况，我看到“老肥生”写好一张欠条，要让黄伟波和他姐夫签字，我说没钱还签什么字，就把没签名的欠条拿到自己手上走出茶叶店，在茶叶店前车上的那个40岁左右的东海人马上就下车并拿一把手枪，左手抓住我胸前的衣服，右手拿枪对着我胸部猛戳击，然后又按住我的背部戳击几下，但没有开枪，刚好和我一起吃饭的几个出来看见我被打，就马上拿着木棍追过来帮忙，东海二个人见我们人多退进茶叶店，直到派出所到来他们仍不敢出来。10、证人黄某2的证言：2014年4月23日中午11点多钟，我和温伟波来到“安粮餐厅”，按照我们事先达成的协议，由我起草欠条，我们双方达成的内容是：由我在5月25日前先付15000，然后每月还吴某2000元。我写好欠条后，我妻舅就提出吴某能否将欠款降低一些，当时吴某就提出异议，但声音会大一些。这时有一个青年人来到茶叶铺，他站在那没一会上前来将我写好放在茶几上的欠条就要拿走，在外的“锡古”就冲入来拔出枪对着那个青年人的头后脑，他没有开枪。11、证人王某的证言：2014年4月23日中午12点左右，我叔王照锡打电话给我，叫我和他一起到大安“收数”，我驾小车和他一起到大安去。12点30分到了大安，先去接我叔一个朋友叫“阿生”的，然后到镇内市场一间小卖部，我到对面吃“粿条汤”，大约过了40分钟，我从车后镜看到小卖部内我叔他们在跟人吵起来，我准备下车看什么情况，结果一下车，就被后面来的人拿着棍子打。我被打时跑到小卖部里面去躲起来后，等门关好外面稍平静，就走出来，看到我叔王照锡手里拿着一把手枪，我叔没有开枪。12、被告人王照锡的供述：大约两年前我借给大安镇人温波6.3万元，2014年4月23日温波的姐夫黄某2约我到大安镇的一间茶叶店面谈还款的事情。我就在上午11时左右和侄子王某到大安镇去，在经过河东镇乌坎村附近时，我下车到路边小便，正在我准备回车时发现路边的草丛中有一个黑色的塑料袋，打开一看我发现里面有一支好像是手枪的物品，我弄了一下该枪并没有发现枪里面有子弹，于是我将该枪型物放进我的背包里，然后到大安镇找我的朋友吴某，我们3人一起到茶叶店里去商量欠款的事情，最后商定先还我15000元，之后每月2000元，我们在写协议书的时候，忽然冲进了一群陌生男子，其中一个男子将我们写好的协议书撕毁了，并将吴某和我一起殴打了一顿，还将留在车上没下车的侄子王某拖了下来进行殴打。在我被殴打的时候，我藏在袋里的像手枪一样的东西从我的袋子里掉了出来，我就将该枪拿在手里。以上证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人王照锡违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。对于上诉人上诉所提，经查，涉案枪形物品经鉴定是一支自制仿“六四”式手枪，因缺少击针不能正常击发，且该枪支没有装配子弹，上诉人所提社会危害性较小的意见属实。上诉人提出其有自首情节的意见，经查，证人林某2证明系其报警，现场勘查笔录和抓获经过证实涉案枪支系民警在茶叶店茶桌底下的垃圾桶里搜查到的，非上诉人主动上交。上诉人在他人报案后，没有拒捕，归案后能如实供述犯罪事实，在案证据虽不足以证实上诉人有自首的行为，但结合上述情节，依法应给予上诉人从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，唯量刑偏重，依法予以纠正。根据上诉人王照锡犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、维持陆丰市人民法院(2014)汕陆法刑初字第230号刑事判决对被告人王照锡的定罪部分。二、撤销陆丰市人民法院(2014)汕陆法刑初字第230号刑事判决对被告人王照锡的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）王照锡犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月23日起至2015年4月22日止）本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一四年十月二十九日书记员  郭晓珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。