广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初354号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人唐水清，男，1961年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区*********,公民身份号码440************814。因本案于2018年12月25日被羁押，因涉嫌犯赌博罪，于2018年12月26日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，2019年2月2日被茂名市公安局电白分局执行逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。辩护人马少媚，广东民道律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕287号起诉书指控被告人唐水清犯赌博罪于2019年5月14日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员谢健娣出庭支持公诉，被告人唐水清、辩护人马少媚到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控：自2013年开始，被告人唐水清在本区霞洞镇**村委会小学对面的**副食店向村民赖某基、盘某辉、冼某女等二十名以上的参赌群众收集投注“六合彩”赌博的信息及赌资，汇总后交给廖某辉（另案处理），廖某辉给予唐水清每期收集赌资总金额的9%作为报酬。2018年12月25日21时许，茂名市公安局电白分局民警在本区霞洞镇**村委会小学对面的**副食店将唐水清抓获，现场查获唐水清用于记录投注“六合彩”赌博输赢情况的工作日记本24本，记录本中记录投注“六合彩”赌博输赢情况涉及金额为1089759元。公诉机关就上述指控，向本院提供了相关证据，认为被告人唐水清无视国家法律，以盈利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。被告人唐水清对公诉机关指控其犯赌博罪没有异议，辩称公安机关缴获的24本工作日记本中记录投注“六合彩”赌博输赢情况涉及金额为1089759元不准确，该金额包含了村民在其副食店购买商品所欠款项及村民向其投注“六合彩”的金额，工作日记本记录村民投注“六合彩”的输赢情况金额大概是几万元。辩护人马少媚辩护意见：一、辩护人对起诉书指控被告人唐水清犯赌博罪的定性没有异议，但辩护人认为起诉书指控被告人唐水清记录投注“六合彩”赌博输赢情况涉及金额为1089759元，事实不清，证据不足，理由如下：首先，公安机关在2018年12月16日对唐水清做的讯问笔录中，唐水清供述其24本账簿中所记录的总数额为1089759元。唐水清年近60岁，却在短短2小时讯问时间内回答账簿的具体合计数额，并精确到个位数，显然不符合常理。24本账簿记录的数目非常多，如果没有经过计算是不可能如此精确。根据唐水清在庭上供述，公安机关对账目进行统计，再做好笔录，并没有给唐水清阅读，直接让唐水清签字。故此，该笔录内容并非唐水清的真实意思表示，不能作为定案依据。其次，唐水清经营副食店生意，每日收入约2-3万元。平时到副食店来投注“六合彩”的人都是附近村民，村民来店光顾时会顺便投注“六合彩”，村民有时候买东西都会赊数，唐水清有个习惯，会将赊数及投注“六合彩”的欠款一起记数，在其账簿中以“期欠”、“结欠”的形式进行记账，其中“结欠”数额包含了“期欠”数额，而且“期欠”并不是指村民实际投注“六合彩”的金额。若该村民支付欠款，唐水清就会在其账簿中以“期余”、“结余”、“来”的形式进行记账。由此可见，公安机关在统计时所计算方式并不统一。而且公安机关并未将不属于赌博数额予以剔除，而且是笼统地统一计算。因此，公安机关将《工作日记》中所有的数额进行汇总，并让唐水清签字确认该数额为赌博的输赢数，事实不清，不能认定为唐水清记录投注“六合彩”实际赌博数额。再者，公安机关在2019年3月28日对赖某基的询问笔录中，赖某基说从2018年3月开始至2018年11月份在唐水清那里投注“六合彩”赌博，投注金额一般是在5-10元不等，共约输了300元左右。公安机关依此对其作出处罚500元的行政处罚。但公安机关在统计关于某基的《工作日记》本中，某基在2013年“六合彩”第106期至2018年“六合彩”第146期，在唐水清投注“六合彩”赌博的输赢数共133931元，显然，该133931元赌博数额与赖某基的陈述并不一致，公安机关也没有按133931元赌博数额对赖某基进行处罚。因此，赖某基在唐水清投注的数额是事实不清，证据不足。此外，公安机关并未对24本账簿记录中除某基以外的所有的投注“六合彩”人进行询问，无法核实公安机关让唐水清签字确认的赌博输赢数额为实际赌博数额。综上所述，起诉书指控唐水清涉嫌的赌资1089759元理据不足，恳请法院依法查明。二、被告人唐水清在本案中具有如下法定、酌定从轻、减轻处罚的情节：1、被告人唐水清在本案中是从犯。辩护人同意公诉机关认定唐水清在本案中是从犯的情节，应当从轻、减轻处罚。2、被告人唐水清不是以营利为目的，获利较小，社会危害性小。3、被告人唐水清具有坦白的情节，在今日庭审中也如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪及认罪态度诚恳，具有悔罪表现及坦白情节，可以从轻、减轻处罚。4、被告人唐水清没有犯罪前科劣迹，是初犯、偶犯，由于法律意识淡薄，未意识到其行为已构成犯罪，主观恶性不大，可以从轻、减轻处罚。综上所述，被告人唐水清已认识到自己所犯下的错误，并已积极悔改，而且唐水清没有再犯的可能性，没有社会危害性，恳请法院充分考虑唐水清在本案中的犯罪情节，对唐水清从轻、减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，自2013年开始，被告人唐水清在茂名市电白区******委会小学对面的**副食店向村民赖某基、盘某辉、冼某女等二十名以上的参赌群众收集投注“六合彩”赌博的信息及赌资，汇总后交给廖某辉（另案处理），廖某辉给予唐水清每期收集赌资总金额的9%作为报酬。2018年12月25日21时许，茂名市公安局电白分局民警在电白区霞洞镇**村委会小学对面的**副食店将唐水清抓获，现场查获唐水清用于记录投注“六合彩”赌博输赢情况的工作日记本24本，记录本中记录投注“六合彩”赌博输赢金额合计人民币1089759元。上述事实有以下证据证实：（一）书证、物证1、受案登记表、立案决定书。证实：案件的来源及立案经过。2、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。证实：公安民警从被告人唐水清的副食店搜出HOnOr6A手机一台，在副食店搜出工作日记簿24本，并对上述物品予以扣押。3、抓获经过。证实：公安民警于2018年12月25日21时许在茂名市电白区*********被告人唐水清的副食店内抓获唐水清。4、户籍资料。证实：被告人唐水清在案发时已达到完全刑事责任年龄。5、工作日记签认情况。证实：被告人唐水清对公安机关在其副食店内扣押的工作日记本中参赌人员投注“六合彩”赌博输赢金额的记录情况进行签认，签认“六合彩”赌博输赢数额合计人民币1089759元。6、签认照片。证实：被告人唐水清对其被公安机关扣押的手机进行签认。7、违法犯罪记录查询情况说明、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证实：被告人唐水清没有违法犯罪记录。8、现场检测报告书、检测照片。证实：被告人唐水清尿液检测样本经现场检测，结果呈阴性（-），不含有吗啡、甲基安非他明、氯胺酮成分。（二）证人证言1、证人赖某基的证言。主要内容：我是2018年3月开始参与“六合彩”赌博的，我向霞洞镇**村委会**圩唐水清投注购买的。我的投注金额一般是在5-10元不等。我在唐水清处投注“六合彩”赌博共约输了300元左右。我和唐水清是通过现金支付的方式结算“六合彩”赌博的赌资。唐水清是在霞洞镇**管区**圩他家的小卖铺里参与“六合彩”赌博庄家的。赖某基辨认笔录。证实：赖某基辨认出被告人唐水清就是收受“六合彩”赌博投注的庄家。2、证人盘某辉的证言。主要内容：我有参与“六合彩”赌博，唐水清是“六合彩”赌博的庄家。我从2017年10月开始参与“六合彩”赌博至唐水清被公安机关抓获后才停止参与“六合彩”赌博。我是在唐水清那里投注参与“六合彩”赌博的，我有时是打电话向唐水清投注“六合彩”赌博，有时在他的店铺里直接口头报特码、生肖数据给唐水清来参与“六合彩”赌博的。我投注金额一般是1元或2元一个特码，每期下注的金额大约是5元至10元不等。我参与“六合彩”共约输了50元人民币。我和唐水清是通过现金来支付“六合彩”赌博赌资的。唐水清参与“六合彩”赌博庄家的地方在霞洞镇**圩他的小卖铺里。盘某辉辨认笔录。证实：盘某辉辨认出被告人唐水清就是收受“六合彩”赌博投注的庄家。3、证人冼某女的证言。主要内容：2018年2月份开始，我在电白区霞洞镇**圩唐水清的副食店里向唐水清下注参与“六合彩”赌博，唐水清是庄家。我每期投注金额有5元，最大下注的赌资是10元。我参与“六合彩”赌博共约输200元人民币左右。冼某女辨认笔录。证实：冼某女辨认出被告人唐水清就是收受“六合彩”赌博投注的庄家。（三）被告人供述和辩解被告人唐水清供述和辩解。主要内容：我是在2013年10月份开始参与赌博，直到2018年12月份，我是在电白区霞洞镇**村委会小学对面我家的副食店内接受“六合彩”赌博投注的。我是做“六合彩”赌博的二手庄家，廖某辉是“六合彩”赌博的庄家。每到“六合彩”赌博的开奖日晚上20时许，我就拿笔和纸记录好赌客报来的参赌数和下注参赌的赌注金额，约到了21时10分许，我就将赌客报来的数总结起来再报去给庄家，我再从庄家的总数中收取9%的利润。那些“工作日记”簿是我用来记录在我处投注“六合彩”赌博赌客欠我钱的记录簿。一共查获了24本“工作日记”簿，都是记录赌客的输赢情况。我与廖某辉是在当天晚上开出“六合彩”特码后结数，我们是通过微信支付款，有时是现金支付。我与在我处投注参赌的赌客是现金支付。公安民警从我的家中搜出赌客投注“六合彩”赌博的输赢记录簿24本，这24本输赢记录簿里面记录的总数额是1089759元。一般都是“亚星”、“土金”、“亚少”、“亚信”这些人在我那进行“六合彩”赌博投注，他们投注的赌注一般都有100元到300元之间一期，有时也会投注几十元、也有几块钱的投注金额。我接受参赌人员的投注封盘后，我就报给上家廖某辉，开码后我再统计出来每个赌客的输赢情况，然后记录在簿册里，我再和每个赌客来作数。如果参赌人员赢钱了就会来到我的家里直接向我领取现金；如果参赌人员输钱了，他们也会将输了的钱送到我的家中给我，没有送赌博钱来给我的，我就把那个赌客那期的输赢情况记录在“工作日记”簿册里。庄家廖某辉都是在开码后的第二天就来我的副食店里向我取赌博钱。2018年12月25日是“六合彩”第147期。我记不起每期“六合彩”接收到的投注额是多少钱了。赌客输赢的记录簿里面记录的数据是我记录的。被告人唐水清辨认笔录。证实：被告人唐水清辨认出廖某辉就是本案“六合彩”赌博上家。（四）现场勘验检查笔录、现场图、现场照片。证实：案发现场概况。上述证据来源合法，经庭审公开举证、质证，可以作为定案依据。本院认为,被告人唐水清以营利为目的，聚众赌博，参赌人数累计达20人次以上且赌资数额累计达5万元以上，其行为已构成赌博罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人唐水清犯赌博罪，指控罪名成立，本院予以支持。被告人唐水清不是本案的组织者，在赌博共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人唐水清到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人关于唐水清是从犯、有坦白情节，依法可以从轻、减轻处罚的辩护意见据理成立，予以采纳。对于被告人唐水清及辩护人关于起诉书指控唐水清涉嫌的赌资1089759元证据不足的意见。经查，公安机关于2018年12月25日在被告人唐水清经营的副食店内扣押到被告人唐水清的工作日记簿24本，唐水清在侦查阶段供述公安机关在其副食店内扣押的24本工作日记簿都是其用来记录赌客投注“六合彩”的输赢情况，里面记录的总数额是为1089759元，唐水清对该工作日记簿的记录金额进行了签认。唐水清在庭审过程中翻供，辩称工作日记本记录村民投注“六合彩”的输赢情况金额大概是几万元，但其未能作出合理解释，未能推翻其在侦查阶段所作供述，故本院对唐水清及辩护人该节意见不予采纳。综上所述，根据被告人唐水清的犯罪事实和情节、社会危害性和认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第（三）项的规定，判决如下：一、被告人唐水清犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2020年3月24日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴付完毕。）二、对公安机关扣押被告人唐水清的手机1台、工作日记簿24本，予以没收，由公安机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴雨键人民陪审员  刘秋娣人民陪审员  欧 合二〇一九年六月十二日书 记 员  陈梦琪陈慧晶附本裁判主要法律依据：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织３人以上赌博，抽头渔利数额累计达到５０００元以上的；（二）组织３人以上赌博，赌资数额累计达到５万元以上的；（三）组织３人以上赌博，参赌人数累计达到２０人以上的；（四）组织中华人民共和国公民１０人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。