山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0281刑初201号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人李某1，男，汉族，1964年3月18日出生于山东省胶州市，高中文化，农民，户籍地山东省胶州市，住所地胶州市。2017年9月25日因犯非国家工作人员受贿罪被胶州市人民法院判处拘役三个月，2017年9月30日刑满释放。同日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。辩护人杜慧谦，山东琴岛律师事务所律师。山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉〔2018〕128号起诉书指控被告人李某1犯职务侵占罪，于2018年4月20日向本院提起公诉；于2019年3月21日以胶检公刑变诉〔2019〕5号变更起诉决定书变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。胶州市人民检察院指派检察员孙东明出庭支持公诉，证人李某8、被告人李某1及其辩护人杜慧谦到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因案件需要补充侦查，建议本案延期审理二次。现已审理终结。胶州市人民检察院指控，被告人李某1在2007年9月至2014年担任胶州市胶东街道办事处某村党支部书记期间，在某村自来水安装工程中，利用职务之便，采用重复下账的手段侵占自来水工程款128600元人民币；在某村路面硬化工程中向该村村民李某2借款和收土地承包费的方式共收到李某227万元现金，并用村里土地抵顶李某2的27万元，其中只有13万元入村财务帐，其余14万元被李某1侵占；在某村由王某1承包的排水沟修砌工程中，王某1替某村村委会还李某1以某村村委会名义借李某3、李某4的6万元人民币后将二人的借条收回，用二人的借条抵顶王某1之前向村委预支的工程款5万元人民币，在该村以土地抵顶工程款之后尚欠工程款58835元（不含王某1预支的工程款5万元），又将王某1开具的收到工程款155000元人民币和已抵顶的5万元入村财务帐。综上所述，被告人李某1利用职务上的便利，将胶州市胶东办事处某村集体财物共计473600元人民币非法占为己有。为证实上述指控，公诉机关提供了受案登记表、案件来源、抓获经过、发破案经过、刑事判决书、户籍证明、举报信、情况说明、电话查询记录、借条、单据、收据、收条、招投标材料、土地租赁合同、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人李某1在担任村党支部书记期间，利用职务上的便利，将村集体财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关未发表具体量刑意见。被告人李某1对起诉书指控的犯罪事实予以否认，对起诉书指控的第二起犯罪事实辩解起诉书指控的27万元，应是26万元，其中的14万元的土地租赁费因为一些原因给李某2减了1万元，应是13万元，借款13万元和收到土地租赁费13万元都下账了，收到的钱用于村里的一切开支，打扫卫生和各种办公用品。其辩护人的辩护意见为：1、由王某1还李某3、李某4的6万元现金中的5万元并未重复入账，不应当认定为李某1职务侵占；2、在某村路面硬化工程中，公安机关认定向村民李某2借款27万元中，14万元未入账一事事实不清、证据不足，根据疑罪从无的原则，不能认定为被告人李某1职务侵占；3、本案鉴定机构青岛正明会计师事务所及鉴定人均未在山东省《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（山东省）》名册中，司法鉴定报告书不具有司法鉴定的效力和权威，可以作为参考依据，但不能作为定案依据；4、被告人主动认罪，悔罪态度较好，确有悔改表现，人身危险性小，再犯的可能性极低，其主动接受财产刑处罚，建议对其减轻、从轻处罚。综上，认定被告人职务侵占的部分事实不清，证据不足，应不予认定为职务侵占；5、被告人重复下账的行为，没有实际产生财产损失，被告人未实际占有财产，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。经审理查明，2007年9月30日至2014年12月份，被告人李某1担任胶州市胶东街道办事处某村（以下简称某村）党支部书记，并实际负责管理及保管村里的现金，在任职期间存在以下侵占集体财物的行为：1、2007年胶州市胶东街道办事处某村村民委员会（以下简称某村村委会）决定在全村范围内铺设自来水，2007年10月份某村村委会对安装自来水工程进行公开招标，肖某以人民币（以下币种相同）130200元中标。2008年5月29日，经肖某与某村村委会结算，工程款共计127400元。2007年12月份至2012年肖某共收到自来水工程款12.8万元。被告人李某1利用职务之便，又将金额12.8万元自来水工程款单据重复入村财务帐。2、2007年10月份，某村村委会决定对村内道路进行水泥硬化，因资金短缺，某村村委会在2009年左右分两次向李某2借款共计13万元。2010年某村村委会将某村52号路以北王某2墙外的9亩土地（土地面积120米×50米）以每亩3万元的价格租赁给李某2使用，以借款13万元抵顶部分土地租赁费，后李某2将剩余租赁费13万元交给被告人李某1，被告人李某1未将该款入村财务帐，只将某村村委会向李某2借款13万元入村财务帐。被告人李某1利用职务之便，将李某2交纳的土地租赁费13万元非法占为己有。3、2008年某村村委会将排水沟修砌工程承包给了王某1，在施工过程中，因缺少资金王某1欲向某村村委会预支工程款。某村村委会因缺少资金，被告人李某1以某村村委会的名义分别于2008年6月7日向李某4借款2万元，于2008年7月22日向李某3借款4万元，并分别出具借条。王某1分别于2008年6月8日收到某村村委会预支工程款2万元，于2008年7月22日收到预支工程款3万元。2008年9月4日经王某1与某村村委会结算，工程款共计332235元。2008年10月2日某村村委会将某村52号路以某路1至4号地租赁给王某1使用，抵顶排水沟修砌工程款后，尚欠王某1工程款58835元（不含王某1预支的工程款5万元）。土地抵顶工程款后，王某1替村委还李某42万元、李某34万元，并将二人的借条收回，用二人的借条抵顶其向村委预支的工程款5万元。2008年10月份，王某1将3号地转租给王某3、王某4，将4号地转租给李某5和王某5，共收到土地租赁费15.2万元。王某1收到钱后，被告人李某1让其出具了一张内容为今收到村委工程款拾伍万伍千元正（155000元）的收到条，落款时间为08年10月16日。而事实上王某1将土地转租给他人，收到的租赁费系王某1的个人收入，与工程款无关。被告人李某1利用职务之便，将王某1出具的收到工程款15.5万元的收到条和已抵顶的王某1向村委预支的工程款5万元的收条入村财务帐。综上，被告人李某1侵占村集体财物共计46.3万元。上述事实有下列证据予以证实：1、证人证言（1）证人雍某1的证言，称他自2005年至2016年2月份担任某村的村文书，李某1担任书记期间，他一直担任村文书。当时李某1什么事情都管，他只管着村里的财务帐。某村的现金名义上是妇女主任李某6管，但实际是李某1一个人管着。某村的借款没有开两委会研究，都是李某1一个人操办的，李某1借款办理的手续，从他们当村借钱的他知道，由他开的收据盖的村委的公章，这些钱也都是李某1借钱后才让他开的收据，钱也都在李某1的手中。某村入账的支出单据都是李某1提供的，因为他村所有的收入现金都是李某1一人保管，具体项目开支也都是他一个人说了算。某村自来水工程共支付工程款25.6万元，比自来水工程结算单多支出12.86万元，应该是重复出账，李某1把自来水工程平常的支出已下账，最后又下了总支出账。不可能存在实际多支付自来水工程款的情况，重复出账的钱应该还在李某1手中。村里一共向李某2借了10多万元。后来以土地的形式抵顶了李某2的借款。大约以九亩左右的土地抵顶了李某2的借款，每亩地的价格是3万元，总共抵了27万元。为什么多抵顶出去14万元土地，他不清楚。王某1承包的他村路边沟工程是33万元左右。后来村委以每亩3.5万元，用7亩7分左右地抵顶27万元工程款。在纪委核对账目时发现还欠王某15.8万元。至于为什么在支付王某1工程款的项目中还出具了20.5万元的支出单据，这应该是下账下多了。这20.5万元应该还是在李某1手中。在他村的账目当中，里面尚有欠李某1254476.36元垫付款。这个垫付款的出现是李某1下账时提供出来的支付单据大于村里的收入，为了平账，村里以村委借李某1现金的形式平的账。李某1称是其自己拿现金垫付的。2014胶农财1432713号、2014胶农财1432731这两张收据都是他经办的，上面的经收人签字也是他本人签的。借款13万元的收据、收租赁费的收据确实是他开具的。（2）证人李某6的证言，称她自2007年10月至今担任某村妇女主任。在实际工作中，她只负责村里的计生工作，村里的现金是李某1管着，她从来没有经手过。（3）证人李某7的证言，称他是从2011年5月份开始担任某村村主任，李某1担任村书记。村财务报销正常的工作程序是应由李某1和他同时在报销单据上签字，但李某1从来不让他参与，也不让他签字，都是李某1一人说了算。他任职期间某村的现金都是李某1一人保管。（4）证人况某的证言，称他以前在胶州市胶东经管审计中心工作，主要负责审计胶州市胶东某村等村委的账目工作。某村主要的收入支出单据都在李某1手中。某村的现金保管人是当时妇女主任李某6兼着现金保管，但实际上她没有经手村里的现金，实际现金保管人是李某1。（5）证人肖某的证言，称他2007年给胶东某村干过自来水工程，2012年李某1给他结算的，都结清了，都是现金结算的，钱都是从李某1那里拿的，他领的每笔钱都写了收到条，一共是12.8万元。他没有用收款收据领取过工程款。12.8万元的编号为NO.0800534的收款收据不是他开的，上面的签名也不是他本人签的，这12.8万元的款项，他也没有领到过。某村的自来水工程款他就收了上面的12.8万元。（6）证人李某2的证言，称2008年某村村委在村路面硬化工程的时候向他两次借钱，第一次大约是2008年，村书记李某1向他借款10万元，他把现金10万元给了李某1，李某1以村委的名义给他出具了一个收据。后李某1又找他第二次借款，后来某村村委以土地抵顶借款，土地租赁费共27万元。大约2011年的时候，李某1说他承包费没交齐，大约2011年秋天的一个上午十点左右，他拿着现金到李某1的办公室找到他，将13万现金交给了李某1，李某1让雍某1给他开了一张13万元的收款收据。2018年3月6日李某2的证言，称第二次借款时间记不清了，借给李某13万元现金，李某1以村委的名义给他写了一张便条（便条已被李某1收回）。在2012年的时候他想盖房屋，村里不让盖，村书记李某1跟他说，他购买村委的九亩地，每亩3万，钱还没有交齐，因前期村委向他借款13万元，他又向村委交了14万元的现金给了李某1，李某1以村委的名义给他开了一张27万元的收据（因拆迁搬家，现收据找不到了）。交给李某1的27万元，没有退回一万元。（7）证人李某8（被告人之子）的证言，称后来在其父亲李某1家里找到了胶农财2014-1432731、2014-1432713胶州市农村合作经济组织收款收据（二收据联）的原件，并提交二份原件。（8）证人王某1的证言，称他在2008年5月份至9月份，给某村干过砌水沟的工程，当时没有签订工程合同。2014年12月27日，经胶州市纪委工作人员、胶东政府孙会计、原某村党支部书记李某1、村文书雍某1在场对账，核对出还欠他工程款58835元，某村村委李某1、雍某1代表村委给他出具了欠“王某1工程款58835元的欠条”，并加盖了公章。工程的施工价格是他与某村支部书记李某1口头商定的，每米69元。2008年9月4日，经某村村主任贾某、村文书雍某1、群众代表李某9对他干的工程进行测量，共计4815米。按每米69元计算，总工程款为332235元。在施工过程中，他找李某1支了5万元，后村里用村东南、52路以某2村中间路以西的四块土地，每块地长43米宽30米，以每亩3.5万元的价格顶的工程款。抵给他的土地一共分四块，编号为1、2、3、4。其中一号地他自己留着了；二号地他卖给了村里的王某5和李某5；三号和四号地他是通过村委办理合同卖出去的。三号四号地是由村委和买地人签订了50年的土地租赁合同，三号地以每亩3.5万元卖给了他村的王某4；四号地以每亩4.5万元的价格卖给了他村的王某5和李某10。这二块地一共卖了15.5万元，这钱他收到并给村里写了一张内容为今收到村委工程款15.5万元的收到条。这15.5万元就是他收的三号和四号土地卖地的钱，是李某1让他以收到工程款的名义写的这张收到条，当时李某1还说这个收到条以后结算工程款好用。条子当时是他和王某3、王某4、王某5、李某5等人商量好卖地的事情他们将地款给他后，他们一起到某村村委李某1的办公室，四人一起办理土地租赁合同。当时李某1提出让他写的收到条，他曾预支村里五万元钱，是李某1从他村李某3和李某4两人那里借的。后来这五万元钱的预支款由他还给了李某3四万元、李某4二万元，共计六万元钱，实际比他当时的预支多付了1万元。付给这两个人的钱李某1是知道的，也知道比当时多交了一万元钱。这一万元钱是在党校对账时李某1知道的，当时对账时他承认他多付了一万块钱。（9）证人李某4的证言，称2008年硬化路某村村委向她借过2万元，是村书记李某1向他借的，大约在三、四个月后，他们村的王某1就把这2万元还给了她，她当时就把借条给了王某1，村里没有给她利息。她就从王某1那收到了2万元，再没有从其他人处收到过钱。（10）证人李某3的证言，称2008年某村村委会向他借过4万元钱，是村书记李某1向他借的，这个钱他村的王某1替村里还给他了，王某1给他钱后，他将村里给他开的借据给了王某1。（11）证人李某5的证言，称他和王某5得知某村抵给王某1有一块地，就找到了王某1，商量好后他们三人就去了某村村委办理手续。他跟村委签订了50年的土地租赁合同，当时是村书记李某1和村文书雍某1给他办理的手续，还给他一张租赁土地平面图，图的4号地块就是他的。他跟王某5以每亩4.5万元的价格从王某1的手中花40500元购买了九分土地，钱给了王某1。（12）证人王某6证言，称2008年10月10日，李某1出面将某村52号路以某路边上的一亩土地租赁给了他父亲，3.4万元现金直接交给了某村村委。这一亩土地是某村村委抵给王某1的。（13）证人雍某2的证言，称2008年7、8月份，因为村里修路用钱，时任某村书记的李某1向他借款二十万左右，他在某村村委会将现金交给了李某1，李某1当场出具盖有村委会公章的借条，没有出具收款手续，当时会计雍某1在旁证明。2008年11月份，李某1将某村村南52号以北的十三亩地租赁给他，抵顶借款，并签订土地转证协议。（14）证人李某11的证言，称2007年10月份前后，时任某村书记的李某1向他借款16万元左右，他分三次将钱给了李某1，当时会计雍某1在旁证明。李某1当场出具盖有村委会公章的借条，没有出具收款手续。村里一直没有把钱还给他，2008年李某1将某村村南52号南侧十三亩半的土地租赁给他，抵顶借款，并签订土地转证协议。（15）证人雍某3的证言，称2007年4、5月份前后，时任村书记的李某1向他借钱3万元，会计雍某1给他开具了一张3万元的收据，李某1在上面签字。（16）证人李某12的证言，称因为当时村里修路要用钱，2008年时任村书记李某1分两次向他借钱8万元，并出具盖有村委会公章的借条，没有收款收据。后李某1将某村村南52路路北的三亩二分地租赁给他，抵顶借款8万元，并签订土地转证协议。（17）证人纪某的证言，称黑某通过政府招标获得某村水泥路面硬化工程，黑某没时间干，他从黑某手中转包过来。工程款分多次从李某1处现金结算清，没有以土地抵顶工程款，都是以现金形式给他的。（18）证人张某的证言，称因某村修路用钱，2008年9、10月份，时任村书记的李某1在其家中向他借款现金2万元，后用村西侧的垃圾场那块地抵给他，并签署了一份协议。（19）证人贾某的证言，称他是从2008年5月开始担任某村村主任，于2010年辞去了职务。在他担任村主任期间，大约在2009年春天，李某1安排他找人美化粉刷大街两侧房屋，他就介绍了代某来他村进行美化粉刷大街两侧房屋。他没有参与，是李某1与代某商量的，他也不清楚工程量是多少。（20）证人代某的证言，称给某村粉刷村大街墙面，不是他干的，当时某村主任贾某找他粉刷村大街两侧墙面，他又介绍了杜某，杜某又找了胶州市兰州路中云派出所西面卖涂料的一个人干的。（21）证人杜某的证言，称他干过某村粉刷墙面的工程，当时某村村主任贾某找他朋友代某，代某又把工程交给了他，他又包给了朋友赵某。工程款大约于2008年至2009年现金结清。2、鉴定意见（1）2008年至2014年某村村财务账、青岛正明有限责任会计师事务所出具的青正明审字（2017）04014号司法鉴定报告书证实，对李某1涉嫌职务侵占案所涉及的胶州市胶东街道办事处某村委员会2008年至2014年的有关账目进行鉴定，经鉴定：①胶州市胶东街道办事处某村2008-2014年资金收支情况：2008年货币资金期初余额1620.1元，自2008年至2014年共收到货币资金3464667.9元，共支出3461830.9元，2014年货币资金期末余额4457.1元。②胶州市胶东街道办事处某村自来水工程支出256000.00元，结算单应支出127400.00元，比结算单多支出自来水工程款128600.00元。③胶州市胶东街道办事处某村硬化路面工程支出1612498.00元，其中以现金支付工程款629168.00元，以土地抵工程款584500.00元，购置水泥1046吨，金额398830.00元。实际支付工程款比应支付工程款多支出228983元。支付纪某工程款现金449168.00元，多支付117332.16元。支付王某7工程款现金180000元，多支付158664.6元。④路面硬化村委购水泥1046吨，支出金额398830.00元，多购买567吨，按照村购买水泥平均单价450890/1183＝381元/吨计算，多列支水水泥款216027.00元。胶州市胶东街道办事处某村2008年新农村建设道路硬化中共领取水泥750吨，应提供水泥420吨，多330吨，根据青岛市工程建设标准定额站公布的2008年5月胶州市水泥价格270元/吨计算，差额89100.00元。⑤路边沟工程支付王某1工程款205000.00元，经核实村委以土地7.72亩抵顶王某1工程款，尚欠工程款58838.00元。多支付工程款205000.00元。⑥应付账款中账面欠李某2130000.00元，经核实其缴纳土地承包费270000.00元，尚有140000.00元待核实。其他事项说明：某村以土地抵顶工程款及借款，均未进行账务处理，账面未有记录。（2）青岛正明有限责任会计师事务所出具的补充审计说明①经核实李某8提供的2014胶农财1432713号收据已入账，2013年7-12月收字第6号收款记账凭证后附该收据。帐内未发现2014胶农财1432731号收据。②李某2账面数130000元，就是2013年7-12月收字第6号收款记账凭证记录，借：现金，贷：短期借款－李某2130000元，后附胶州市农村合作经济组织收款收据2014胶农财1432713号。③经查账未发现2008年6月7日借李某4现金20000元和2008年7月22日借李某3现金40000元入账。3、书证（1）胶州市公安局出具的受案登记表、报案记录、案件来源、抓获经过、发破案经过、举报信、胶州市人民法院（2017）鲁0281刑初355号刑事判决书、释放通知书、电话查询记录证实，2017年7月26日，王某8（胶州市胶东街道办事处某村村民）到胶州市公安局经济犯罪侦查大队举报李某1在任职期间涉嫌职务侵占行为；同年8月11日胶州市公安局决定对李某1职务侵占案立案侦查。2017年9月25日，被告人因犯非国家工作人员受贿罪被山东省胶州市人民法院判处拘役三个月，2017年9月30日刑满释放；因涉嫌犯职务侵占罪于2017年9月30日在胶州市看守所被抓获。（2）胶州市公安局出具的户籍信息证实，被告人李某1，男，汉族，1964年3月18日出生于山东省胶州市，公民身份号码，户籍地山东省胶州市。（3）胶州市公安局出具的情况说明证实，举报人王某8因身体不适，暂无制作报案笔录。（4）中国共产党胶州市委员会胶东街道工作委员会出具的证明、胶东发〔2007〕32号关于姜某等同志任免职务的通知证实，李某1于2007年9月30日至2014年12月任胶东街道办事处某村党支部书记一职。（5）胶州市胶东街道办事处出具的胶东政发〔2008〕76号胶东镇人民政府关于加强和规范农村财务及关于“三资”管理工作的规定、胶东办发〔2010〕739号胶东街道办事处关于农村财务及“三资”管理工作的规定证实，证明村级财务的管理制度。（6）某村村民委员会出具的自来水工程结算材料证实，2008年5月29日，经结算某村自来水工程欠拉自来水材料、人工费共127400元。（7）村财务账中付款记账凭证、NO.0800534工商服务业统一收款收据，证实被告人李某1将自来水工程款12.8万元入村财物账。（8）胶州市胶东街道办事处提交的胶州市镇村小工程建设项目招标投标登记表、某村村委会的申请、某村村委会的会议记录、某村村委会的工程说明、某村村委会的的标底、胶东镇某村道路水泥硬化工程招标公告、招标文化、建筑工程施工投标申请书、工程投标书、建设工程施工投标申请书、镇村小工程招投标记录、建设工程中标公示栏、胶东镇某村道路水泥硬化工程协议书、验收单等证实，证明某村村民委员会于2007年公开招标道路水泥硬化工程建设的情况，工程预算造价299160元，中标人黑某；胶州市胶东镇某村村民委员会于2007年公开招标安装自来水工程建设的情况，工程预算造价130200元，中标人肖某；胶州市胶东镇某村村民委员会于2008年公开招标道路水泥硬化工程建设的情况，工程预算造价298200元，中标人王某7及相应的材料。（9）胶州市公安局出具的情况说明，经公安人员到青岛正明会计师事务所调取2013年至2014年现金收款记帐凭证存根，未发现胶农财2014-1432731胶州市农村合作经济组织收款收据的存根，只发现胶农财2014-1432713胶州市农村合作经济组织收款收据（三记帐）的存根。提交2013年7-12月31日收字第6号收款记帐凭证、胶农财2014-1432713胶州市农村合作经济组织收款收据（三记帐）予以佐证。4、被告人的供述与辩解（1）被告人李某1在公安机关的供述，称他从2007年10月开始担任某村村书记，到2015年上半年受到开除党籍的处分。村集体的现金由他负责管理，其他人都不负责管理现金。他们村没有现金保管员。他村是由雍某1记账，他自己没有记过账。在他任职期间一共进行过一次自来水工程，分6次支付给肖某，共计12.8万元。NO.0800534收款收据上“李某1”三个字是他签的。他们村在硬化大街路面工程中向李某2借过两次钱，他记得一次借了十万元；还有一次借了不是四万还是五万他记不清了。这些钱是以抵顶土地的形式还给了李某2，最后和李某2结账的时候，李某2又向村里交了十三万元钱，也是在村委交给他的，总之，钱是他收的。14万元被他付了别的工程款了，用在了2010年的粉刷墙面，打扫卫生的挖掘机，村里两条南北街、三条东西街的绿化款，还有村里打地面的钱。村里绿化一共花了三万多块钱。他在职期间他们村就搞了一次街道绿化。他在担任胶州市胶东办事处某村村书记时，村里进行过排水沟的修砌，这个工程是2008年5月份开始由本村村民王某9和王某1兄弟俩人干的。工程款没有结清，大约还欠5万元左右。以上证据经开庭审理时质证，本院予以确认。起诉书指控的第一起事实中，公诉机关指控被告人李某1侵占自来水工程款12.86万元，经查，经肖某与某村村委会结算，自来水工程款共计12.74万元，肖某共收到自来水工程款12.8万元，多支付600元，该600元并非被告人占为己有，不应计入犯罪数额。被告人将自来水工程款12.8万元重复入村财务帐，实际侵占12.8万元，公诉机关指控的数额有误，本院予以更正。起诉书指控的第二起事实中，公诉机关指控被告人收到李某227万元，其中只有13万元入村财务帐，其余14万元被其侵占；被告人关于其将收到的李某2的土地租赁费13万元已下账，收到的钱用于村里的一切开支，打扫卫生和各种办公用品的辩解；辩护人关于在某村路面硬化工程中，公安机关认定向村民李某2借款27万元中，14万元未入账一事事实不清、证据不足，根据疑罪从无的原则，不能认定为被告人李某1职务侵占的辩护意见，经查，被告人的供述、证人李某2、雍某1、况某、李某7的证言、被告人之子李某8当庭提交的胶农财2014-1432731、胶农财2014-1432713胶州市农村合作经济组织收款收据（二收据）、某村委员会2008年至2014年的账目、公安机关出具的情况说明、青岛正明有限责任会计师事务所出具的青正明审字（2017）04014号司法鉴定报告书证实，因纪委要审计某村的账目，2014年被告人将某村以前没入账的账目集中下账，垃圾清理、人工费、村民零工费、打扫卫生费用、村绿化款、退休干部工资、更换村委印鉴、办公用品、印刷费、村委办公室修缮费用、垃圾桶等费用均已入账；某村村委会向李某2借款13万元，已入村帐；被告人收到李某2交纳的土地租赁费13万元，未入村帐；2008年至2014年某村每年有承包费、补助收入、其他收入等不同收入，且每年收入大于支出。综上，被告人收到某村村委会向李某2的借款13万元，收到的李某2交纳的土地租赁费13万元，共计收到26万元，其利用职务之便，只将某村村委会向李某2的借款13万元入村帐，将李某2交纳的土地租赁费13万元非法占为己有，其利用职务之便，侵占13万元的犯罪事实清楚，证据确实充分，能形成完整的证据链条。2014年被告人已将某村以前没入账的村里的支出等账目入村帐，且某村每年的收入大于支出，被告人亦未提交证据证实其将李某2交纳的土地租赁费13万元用于村里的开支等。公诉机关指控的数额有误，本院予以更正。被告人的辩解及辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于由王某1还李某3、李某4的6万元现金中的5万元并未重复入账，不应当认定为李某1职务侵占的辩护意见，经查，2019年3月21日公诉机关以胶检公刑变诉〔2019〕5号变更起诉决定书变更起诉，未指控由王某1还李某3、李某4的6万元现金中的5万元重复入账。王某1承包排水沟修砌工程时虽向某村村委会预支工程款5万元，但因王某1替某村村委会还李某42万元、李某34万元，已抵顶其向村委预支的工程款5万元，故在其与某村村委会结算工程款时，未将该5万元包含在内，被告人却将已抵顶的工程款5万元入村财务帐，该辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于青岛正明会计师事务所及鉴定人均未在山东省《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（山东省）》名册中，司法鉴定报告书不具有司法鉴定的效力和权威，可以作为参考依据，但不能作为定案依据的辩护意见，根据全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》(以下简称决定)第二条的规定，国家对从事下列司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度：（一）法医类鉴定；（二）物证类鉴定；（三）声像资料鉴定；（四）根据诉讼需要由国务院司法行政部门商最高人民法院、最高人民检察院确定的其他应当对鉴定人和鉴定机构实行登记管理的鉴定事项。根据第九条的规定，在诉讼中，对决定第二条所规定的鉴定事项发生争议，需要鉴定的，应当委托列入鉴定人名册的鉴定人进行鉴定。本案的司法鉴定报告书系由胶州市公安局委托青岛正明有限责任会计师事务所对李某1涉嫌职务侵占案所涉及的胶州市胶东街道办事处某村委会2008年至2014年的有关账目进行鉴定，该鉴定事项不在决定第二条、第十七条所规定的鉴定事项范围内，故不需要委托列入鉴定人名册的鉴定人和鉴定机构进行鉴定，该鉴定程序合法，鉴定机构、鉴定人具备鉴定资质和条件，该司法鉴定报告书合法有效，该辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于被告人主动认罪，悔罪态度较好，确有悔改表现，人身危险性小，再犯的可能性极低，其主动接受财产刑处罚，建议对其减轻、从轻处罚的辩护意见，经查，2017年9月25日被告人因犯非国家工作人员受贿罪被本院判处拘役三个月，2017年9月30日刑满即因本案被抓获，其对公诉机关指控的犯罪事实均予以否认，无认罪、悔罪表现，无证据证实被告人主动接受财产刑处罚，被告人亦无减轻、从轻处罚的量刑情节，该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人重复下账系犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人的供述、证人雍某1、李某6、李某7、况某的证言均证实，被告人在担任某村党支部书记期间，负责管理及保管村里的现金，2014年因纪委要审计某村的账目，被告人才将某村以前没入村账的账目集中下账，被告人将工程款重复入村账的行为已构成既遂，该辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人李某1在担任胶州市胶东街道办事处某村党支部书记期间，利用职务上的便利，将村集体财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控的其他事实和罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月30日起至2019年12月29日止。）二、追缴被告人违法所得赃款46.3万元，发还被害单位胶州市胶东街道办事处某村村民委员会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵玉涛审 判 员  李松光人民陪审员  徐香宝二〇一九年六月十七日书 记 员  王波兰