江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）通中民终字第1968号上诉人（原审原告）邱兆如。被上诉人（原审被告）江苏南通二建集团有限公司，住所地江苏省启东市汇龙镇人民中路**。法定代表人陈建年。委托代理人张涛。委托代理人胥长春。上诉人邱兆如因与被上诉人江苏南通二建集团有限公司（以下简称二建公司）劳动争议一案，不服启东市人民法院（2014）启民初字第0131号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年9月19日公开开庭审理了本案，上诉人邱兆如、被上诉人二建公司的委托代理人胥长春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2013年4月15日，邱兆如至二建公司在黑龙江大庆市承建的月亮湾工地从事电焊工作，二建公司为邱兆如办理了工伤保险。同月21日，邱兆如在工地上工作时右手受伤。经大庆油田总医院诊断，邱兆如的伤为手开放性外伤累及肌腱，指骨骨折。2013年6月27日，经大庆市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年9月29日，大庆市劳动能力鉴定委员会对邱兆如作出工伤伤残陆级的鉴定结论。2014年3月7日，邱兆如向大庆市劳动人事争议仲裁委员会就工伤待遇申请仲裁，仲裁请求内容同本案诉请内容。2014年4月14日，大庆市劳动人事争议仲裁委员会作出庆劳人仲案字（2014）第18号仲裁裁决书。裁决内容为：1、申请人与被申请人解除劳动关系，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金58741.2元；2、被申请人支付申请人停工留薪期工资20979元；3、驳回其他申请请求。邱兆如不服，诉至法院。另查明，评残后，邱兆如向当地医保局领取了一次性伤残补助金，在收到仲裁裁决书后，邱兆如向当地医保局领取了一次性工伤医疗补助金。原审法院认为，邱兆如、二建公司之间存在劳动关系，且邱兆如在工作中受伤后被确认为工伤的事实，双方均无异议，予以确认。邱兆如依法有权得到相应工伤保险待遇的赔偿。二建公司为邱兆如在工作所在地办理了工伤保险，且邱兆如在诉前已从大庆市医保局领取了一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，原审法院对于邱兆如再行主张一次性工伤医疗补助金不予支持。根据劳动合同法的规定，职工因工致残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。故邱兆如再行向二建公司主张所谓一次性伤残补助金的差额并无法律依据，不予支持。邱兆如在申请工伤待遇仲裁时提出与二建公司解除劳动合同，故依照工伤保险条例的规定，应由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的标准由省级人民政府规定。根据《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》的规定，五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。由于双方均未能向法院提交证据确认邱兆如的工资标准，参照当地对建筑企业农民工工伤赔偿工资标准的规定，以大庆地区上年度在职职工社会平均工资的90%为标准予以计算，计4195.8元／月（55945元÷12月×90%），故支持二建公司给付邱兆如一次性伤残就业补助金58741.2元（4195.8元／月×14月）。根据工伤保险条例的规定，职工因工伤就医期间，原工资福利待遇不变。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。邱兆如主张停工留薪期的工资于法有据，但因其未能提供工资标准，故按上述标准4195.8元／月予以支持。邱兆如就其停工留薪的时间未能提供有效医嘱证明，参照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》（黑劳社发（2007）89号）的规定，邱兆如的损伤停工留薪期为5个月。事实上，邱兆如受伤后刚满5个月就进行了伤残等级的鉴定，依照法律规定，其主张的停工留薪期工资也仅限于定残之前，故支持二建公司给付邱兆如停工留薪期工资为20979元（4195.8元／月×5月）。综上，原审依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》第十三条之规定，判决：一、解除邱兆如与二建公司之间的劳动合同关系。二、二建公司于判决生效之日起十日内支付邱兆如停工留薪期工资20979元、一次性伤残就业补助金58741.2元，合计79720.2元。三、驳回邱兆如的其他诉讼请求。宣判后，上诉人邱兆如不服，向本院提起上诉称：1、因二建公司未足额缴纳工伤保险费，造成工伤待遇降低，按照相关法律规定应由二建公司承担工伤待遇责任，原审法院认定上诉人主张一次性伤残补助金差额无法律依据错误。2、上诉人仍需治疗存在二次手术费，该费用应由二建公司承担，原审法院未支持上诉人的该项上诉请求明显不公。3、上诉人提交的证据能证实上诉人所从事的是电焊工工种，按法律规定上诉人应享受电焊工的补贴，原审未予支持上诉人的电焊工补贴的请求不当。4、二建公司在大庆市恶意诉讼，由此造成上诉人的车旅费损失应由其承担。请求二审法院撤销原判，改判由二建公司支付上诉人二次手术费2万元、焊工补贴24000元、及上诉人在大庆诉讼造成的车旅费损失。被上诉人二建公司辩称：1、邱兆如起诉后，却依其不认可的仲裁结果，向黑龙江省工伤保险部门领取了一次性工伤医疗补助金，应认定为是对仲裁结果的认可。2、邱兆如主张的二次手术费应当提交医疗机构或鉴定机构的鉴定意见予以证实。3、邱兆如没有焊工的证书及上岗证书，其诉请的焊工补贴不应当得到支持。4、邱兆如到大庆诉讼与本案无关。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。二审中，邱兆如向本院提交电焊工职业证书一份，该证书的发证机关为徐州职业技能鉴定指导中心，证书编号为0410091012402823，发证日期为2004年10月12日，二建公司对此质证认为，该证据不属新证据，对该证书的效力无法确定。经审查，本院对邱兆如的焊工职业证书的真实性、合法性及关联性予确认。经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。二审另查明，邱兆如于2004年10月12日取得电焊工职业资格证书。本院认为，本案二审中的争议焦点为：1、邱兆如主张一次性伤残补助金差额的请求能否予以支持。2、邱兆如的二次手术费的主张能否予支持。3、邱兆如的焊工补贴请求能否予以支持。4、邱兆如到大庆诉讼的车旅费主张能否支持。关于争议焦点1，邱兆如在工作过程中受伤，且经过工伤认定为六级伤残，依照《工伤保险条例》的相关规定，其有权主张工伤保险待遇，工伤六级的一次性伤残补助金为16个月的本人工资。邱兆如主张其工资标准为每月7000元，但其未能提交证据予以佐证，而二建公司亦未提交证据证明其所主张的邱兆如的月工资标准，故原审按大庆地区上年度在职职工社会平均工资的90%为标准作为邱兆如的月工资标准并无不当，鉴此，邱兆如以7000元的月工资标准主张其一次性伤残补助金差额无依据，对其该项上诉主张本院不予不支持。关于争议焦点2，因二建公司已为邱兆如缴纳了工伤保险，且邱兆如的二次手术费亦未发生，故本院对邱兆如二次手术费2万元的主张亦不予支持。关于争议焦点3，尽管二审中邱兆如向本院进一步提交证据证明其具有电焊工的职业资格，但邱兆如主张其应享受每月400元标准的电焊工补贴没有事实依据及法律依据，故本院对其该项主张，难以支持。关于争议焦点4，二建公司在大庆市劳动人事争议仲裁委员会对邱兆如的工伤待遇申请作出仲裁裁决后，即向大庆市萨尔图区人民法院提出诉讼，是其法定的诉权，邱兆如主张在该诉讼中发生的车旅费没有法律依据。综上，上诉人邱兆如的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  钱泊霖审 判 员  王建勋代理审判员  吕 敏二〇一四年十月三十一日书 记 员  陆媛霞