新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2014）新民二初字第727号原告：肖永新，男，汉族，1961年6月9日出生。委托代理人：陈玲，新疆元正律师事务所律师。委托代理人：肖永宁，男，汉族。被告：泰州市诚安无损检测有限公司，住所地：江苏省泰州市东润第一城商业****。法定代表人：肖建生，该公司总经理。委托代理人：张海童，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告肖永新与被告泰州市诚安无损检测有限公司挂靠经营合同纠纷一案，本院于2014年7月28日受理后，依法由审判员陈彦吏独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈玲、肖永宁，被告委托代理人张海童到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告肖永新诉称：2008年5月1日，由肖永新、戈兆斌、孙伟、朱侃与被告签订了《承包协议》，该协议约定：被告新疆分公司由肖永新等四人承包经营。2011年12月10日，由于种种原因，被告新疆分公司召开投资人会议，并通过清算新疆分公司的决议纪要。该纪要中明确新疆分公司的收入、债权债务及股东投资返还问题，其后，被告向原告出具了一份《承诺书》，承诺在处理完新疆分公司注销及债权债务后，将剩余费用交由原告处置，并于2014年2月15日给原告出具了一份结算清单，但直至今日，被告未按照承诺将剩余结算款192368元支付原告。192368元中被告扣除了劳务费税金35715元，原告认为扣除该税金没有依据。请求判令被告支付剩余结算款192368元，利息7694.72元。判令被告承担本案诉讼费及邮寄费。原告提供的证据如下：一、2008年5月8日，原告、戈兆斌、孙伟、朱侃与被告签订的承包协议书，证明原告4人承包被告新疆分公司经营的事实，承包期限是2008年5月1日至2011年4月30日。被告对该承包协议的真实性没有异议。二、被告新疆分公司给原告出具的2008年9月18日、2009年9月30日、2008年12月18日、2009年5月30日4份收款收据，总计金额是357000元，证明原告投入被告新疆分公司资金是357000元。被告认为这四张收据357000元与被告没有关系，这是原告4个人内部的事情，被告没有收到357000元，4张收据与本案没有关联性。三、被告新疆分公司投资人决议纪要一份及原告给肖永宁的授权委托书一份，证明2011年12月10日肖永宁、戈兆斌、孙伟、朱侃及被告的法定代表人肖建生就新疆分公司的注销、清算事宜开会并决议。证明被告同意撤销新疆分公司并进行清算，并由被告安排人进行新疆分公司注销事宜，新疆分公司后期结算回款由被告进行处理，新疆分公司的债权债务全部移交给被告处理。还证明处理完债权债务后其余事项交由肖永宁处置。被告认为决议纪要上写明参加会议的是4人，但是实际开会的只有3人签名，对会议纪要签名真实性无法确认，对原告说有被告法定代表人参加会议不认可。认为委托书没有进行公证，原告本人也没有到庭，对授权委托书的真实性也无法确认。四、被告法定代表人给原告出具的承诺书，证明在会议纪要的基础上被告承诺，被告在处理完新疆分公司注销所发生的债权债务后，将剩余部分交由肖永新处置。从承诺书内容可以确定由被告来处理新疆分公司遗留的债权债务及注销事宜，证明由被告亲收新疆分公司对外的所有款项，并承诺15日内清理完所有工作。被告对承诺书的真实性认可，认为该承诺书第6条最后一句话“剩余费用部分交由分公司大股东肖永新处置”是无效的，钱是4个人的钱，被告没有权利处分这4个人的钱，现在被告代理人代表被告做一个更正，这句话是无效的。五、被告新疆分公司注销的工商档案，证明2013年5月16日新疆分公司被被告注销、撤销，新疆分公司注销手续办理完毕。被告对注销的工商档案真实性认可。六、2014年2月15日被告给原告出具的结算清单一份，证明被告对新疆分公司债权债务进行了清理，并支付原告200000元，该清算单中对孙伟的投资款扣除，并按照会议纪要对新疆分公司营业税、管理费、律师费及注销费用等相关费用全部扣除后，结余款是192368元，被告扣除35715元没有依据，被告应按承诺书的约定支付原告192368元。被告对结算清单的真实性认可，认为结算余额就是156653元，款只要进到被告账户都要上税，因此扣除35715元是对的。七、（2012）克民二初字第176号第一、二审民事判决书，证明新疆分公司的债权债务是被告按照会议纪要进行清理的，该款已收回在被告账户上，也就是清算单中的806429元。被告对该证据真实性认可，认为与本案没有太大意义，无法证明原告的观点。八、公证书一份，证明原告与戈兆斌、孙伟、朱侃承包了被告的分公司，四人投资70万元，其中朱侃投资63000元，戈兆斌投资140000元，孙伟投资140000元，原告投资357000元，原告等投资人所形成的投资人会议纪要是真实的且被告法定代表人参会，并于当日根据会议纪要的额内容向原告出具承诺书，证实原告等投资人以会议纪要的形式对投资、合伙进行了清算，被告法定代表人承诺并承认分公司的一切债权债务由被告进行处理，处理当中包括投资人孙伟、朱侃的投资款及分公司的管理费，全部处理完毕后剩余部分交由原告，证明朱侃的投资款已经收回，孙伟的投资款及收益有被告从收回的分公司的清款中返还孙伟，由被告向孙伟支付。被告认为，公证书只是证明内容是朱侃写的，对朱侃的身份进行确认，但被告对证明内容真实性无法确认，公证书最后一段话证明原告主张的款与孙伟有关系。本院认为，被告对证据1、2、4、5、6、7、8真实性认可，本院对上述证据真实性、有效性、关联性均予以确认。虽然被告不认可证据3，但从被告认可上述其他证据内容看，被告法定代表人参加了2011年12月10日的会议，并同意该会议内容，故本院对证据3真实性、有效性、关联性均予以确认。被告泰州市诚安无损检测有限公司辩称：原告无权一个人起诉，新疆分公司是四个人合伙，四个合伙人应该作为共同原告，原告一个人起诉无法解决问题。根据合伙人的会议纪要，原告要将新疆分公司的债权债务清理完毕之后才能向被告领取上述费用，现在领取上述费用条件不成就。原告取款条件未成就，原告对新疆分公司税务登记证还没有注销，给被告带来严重问题。被告给原告结算款是156653元，因为所有款都要交税，交税是强制性规定。经审理查明：2008年5月8日原告肖永新、戈兆斌、孙伟、朱侃与被告签订了一份《承包协议》，主要约定内容为：被告新疆分公司由原告肖永新等四人承包经营，承包方式为独立核算，承包期限为三年，从2008年5月1日至2011年4月30日，原告等四人承包期间，除按照约定应上交的承包金外，新疆分公司经营所得归原告等四人所有。原告等四人向新疆分公司所有投资以及损益，皆归原告等四人所有。在原告等四人承包期间，新疆分公司所产生的所有税务、债务、费用以及各种支出（包括但不限于人员工资、奖金、社保、赔偿、补偿等），均由原告等四人承担。协议签订后，原告肖永新、戈兆斌、孙伟、朱侃履行了出资义务并开始经营管理新疆分公司。经营期间，戈兆斌向新疆分公司借款后不知去向。2011年12月10日原告肖永新、孙伟、朱侃到被告处，在被告单位召开了投资人会议并形成决议。其中决议第1条内容为：同意撤销被告新疆分公司，停止经营进行清算，由被告派人办理注销相关事宜，新疆分公司后期的结算回款由被告全权进行处理，新疆分公司所有债权债务一并转移至被告，并由被告出具正式文件。决议第4条内容为：戈兆斌处一辆松花江面包车及一台笔记本电脑，交由被告派遣人员处理。决议第5条内容为：对于戈兆斌借支新疆分公司费用，在未经其他投资人（股东）同意，且没有任平签字确认的费用一律按欠款进行处理，同时保留对其非法侵占进行追究的权利。决议第6条内容为：对于新疆天维无损检测有限公司欠被告新疆分公司的工程款及设备款，由被告派人在新疆克拉玛依市办理相关回款及诉讼事宜，诉讼费及相关费用由被告先行垫支、收回欠款后等额扣除。该决议纪要对新疆分公司的收入及债权债务进行了确认。会后，被告根据决议纪要出具了一份承诺书，其中承诺书第4条内容为：从新疆天维无损检测有限公司收回的所有款项，公司将单独列支，收回全部款项后，及时通知股东，在征得股东同意后15个工作日内完成所有债权债务的清理及支付工作。承诺书第6条内容为：公司在处理完新疆分公司注销等所有的相关费用及债权债务后，剩余费用部分交由新疆分公司大股东肖永新处置。被告按其承诺对新疆分公司的债权债务进行清理后，于2014年2月15日向原告出具了一份结算单，结算单内容为：“新疆天维公司2012年10月开票、收入806429元，被告支出以下费用：营业税806429元×6（=48385元、管理费92129元、律师费38000元、肖永新股金200000元、孙伟175547元，40000元、2万元注销费用，劳务费开票租金（220000＋175547＋40000）×8.2﹪=35715，以上合计支出649776元，结余156653元（肖永新投资款）。”此后，被告将股金200000元返还给原告，156653元未返还原告，原告遂于2014年7月28日诉至本院。另查一、2013年5月16日乌鲁木齐市新市区工商局已注销了被告新疆分公司的工商登记。另查二、朱侃于2014年10月20日经安徽省合肥市衡正公证处公证，证明其投资款已经收回。另查三、因新疆天维无损检测有限公司拖欠新疆分公司报酬708300元，被告于2012年3月13日诉至克拉玛依市克拉玛依区人民法院，经克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2012）民二初字第176号民事判决书和克拉玛依市中级人民法院（2012）克中民二终字第56号民事判决书判决新疆天维无损检测有限公司支付被告报酬、利息共计806439元，该款已收回进入被告账户。本院认为：2011年12月10日的会议纪要虽然没有戈兆斌的签名，参照公司法第43条第二项规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”。该会议纪要是由三分之二合伙人表决通过的，符合法律规定，因此该会议纪要做出的决议对所有合伙人均有约束力。从被告根据决议纪要出具的承诺书内容看，被告对会议纪要的内容是知晓并无异议的，承诺书是被告根据承包协议及股东会议纪要向原告出具的，该承诺书中所载明的每一项内容是被告对其新疆分公司注销前遗留问题、清算事宜、债权债务等具体的确认，是被告真实意思表示，合法、有效。该承诺书明确了由被告办理注销新疆分公司的相关事宜，而且新疆分公司是被告下属分支机构，其他任何第三方均无权也不能够办理注销手续，故被告以原告没有履行完新疆分公司的税务注销事宜为由，拒绝付款的抗辩，本院不予采信。被告2014年2月15日向原告出具一份结算单，该结算单是被告在清理完新疆分公司债权债务等遗留的相关事宜，并办理完新疆分公司工商注销手续后向原告出具的。该结算单是被告应退给原告剩余款项的明细表，该表中已列明扣除孙伟175547元股金及40000元等费用后应退结余156653元，并注明该结余款是肖永新的投资。再则，根据承诺书、结算单及朱侃的证言等证据，相互映证，可以看出合伙人戈兆斌尚欠新疆分公司借款（可与其投资款相互折抵）、孙伟及朱侃均已收回了投资款。因此，被告认为四个合伙人应共同作为原告主张该款的抗辩，本院不予采纳。现原告主张被告支付剩余结算款156653元，本院予以支持。原告认为被告将应退给原告股金200000元、孙伟175547元、40000元均作为原告劳务费扣除了8.2﹪的劳务税金35713元，没有事实依据，不同意扣除，本院认为，原告无证据证实被告出具的该结算单中的内容系被告单方意思表示，且原告现持该结算单作为主张权利的凭据，又不认可结算单中对其不利部分，有违公平原则，故本院对此不予支持。被告于2014年2月15日向原告出具结算单后本应及时返还原告剩余款，拖欠至今，应承担欠款期间的利息，原告按月息千分之5的利率计算，本院予以支持。原告主张从2013年11月7日开始计算利息，无事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告泰州市诚安无损检测有限公司支付原告肖永新结算款156653元。二、被告泰州市诚安无损检测有限公司支付原告肖永新利息3916.32元（156653元，自2014年2月16日至2014年7月16日，月息5‰）。以上款项，被告应于本判决生效后三日内给付原告。逾期不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的200062.72元，收案件受理费4300.94元，原告已预交，减半收取2150.47元。给付标的160569.32元，占给付标的80.26﹪，被告承担80.26﹪即1725.96元，原告承担19.74﹪即424.51元，退给原告2150.47元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  陈彦吏二〇一四年十月二十七日书记员  边 奕