福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0823民初147号 原告：丘炳胜男，1968年7月30日出生，汉族，农民，住上杭县。 被告：邹伟鸿男，1955年6月17日出生，汉族，农民，住上杭县。 委托诉讼代理人：李小强，福建杭川律师事务所律师。 原告丘炳胜与被告邹伟鸿合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丘炳胜、被告邹伟鸿及其委托诉讼代理人李小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丘炳胜向本院提出诉讼请求：一、判决邹伟鸿给付丘炳胜工程垫付款70052元，并支付该款从2014年7月29日起至支付之日止按月息2%计算的利息；二、判决邹伟鸿给付丘炳胜车辆使用费42000元，并支付该款从2014年6月开始至清偿之日按年息6%计算的利息；三、判决邹伟鸿给付丘炳胜承包工程盈利分配款172569.74元，并支付该款从2015年1月23日起至支付之日止按月息2%计算的违约金。事实和理由：2013年12月丘炳胜与邹伟鸿合作承包上杭县2012年土地整理项目C标段。工程地点在上杭县古田镇新生村、苎园村，合同价为105.4万元。合作中，丘炳胜主要负责现场管理和施工，邹伟鸿负责筹集资金和财务管理，各占50%的股份，同时约定现场管理使用车辆按每月3500元补助费用。该承包工程从2013年12月开始，到2014年年底基本结束，期间，为了工程需要，丘炳胜代为支付材料款28500元、招待费1552元、工程保证金40000元，合计70052元，该款应从工程收入中支付。2016年年底工程款已全部付清。承包建设期间，邹伟鸿支付材料款、工人工资等665316.51元，工程价款为1054000元，尚余工程388683.49元。扣除应支付丘炳胜垫付的招待费和车辆使用费，承包工程盈利为345131.49元，按双方各占50%计算，邹伟鸿应支付丘炳胜工程利润172565.74元。邹伟鸿违约拒绝结算，导致丘炳胜至今未收到工程款。现诉至法院，请求依法判决。 邹伟鸿辩称，1．工程系丘炳胜与案外人张顺荣等向福建泰成建设工程有限公司转包再转包给答辩人和丘炳胜，转包后再将该苎园村分包给陈百焕、邹南平、黄文春；新生村转包给杨国才。2．工程项目实施过程中，丘炳胜预借了大量工程款，经答辩人多次催促丘炳胜进行结算，但丘炳胜一直不予理睬。同时丘炳胜还向陈百焕收取项目定金20000元占为己有，致使陈百焕以停工为由要求返还，丘炳胜未返还，由答辩人将该款垫付给陈百焕。苎园村和新生村项目实施过程中村干部进行协调工作的误工补贴，丘炳胜与答辩人未与二村的村干部进行结算和支付，此外双方至今未与陈百焕、邹南平、黄文春、杨国才进行结算，工程盈亏不明；3．工程项目转包给陈百焕、邹南平、黄文春、杨国才施工，丘炳胜与答辩人根本不用现场管理的车辆，丘炳胜所述现场管理车辆按每月3500元补助费用。根据不是事实。丘炳胜所述代为支付材料款28500元，因丘炳胜预支工程款，双方未结算该款，可以结算时从预支款抵扣。招待费1552元来源不明，且无说明，不应采信。工程保证金40000元与事实不符。履约保证金105000元，另外答辩人还支付工程转让费95000元及投标保证金20100元。4．工程审定价1017108元，丘炳胜与答辩人未结算应支付的管理费和税费。丘炳胜与答辩人之间未结算，无法确定工程的盈亏，应由丘炳胜与答辩人共同理顺账目，并与相关各方结算清楚后再进行分配。请求驳回丘炳胜的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年10月，福建泰成建设工程有限公司通过招投标方式取得了上杭县古田镇苎园村、新生村土地整理工程的承建权，福建泰成建设有限公司将上述工程项目转包给丘炳胜、张顺荣等。2013年12月丘炳胜邀请邹伟鸿进行合伙。双方约定，由邹伟鸿负责资金的筹集和收入支出的财务账目管理，各占50%的合伙份额。丘炳胜与邹伟鸿达成合伙协议后，经与张顺荣等人协商，张顺荣等将苎园村、新生村工程项目全部转让丘炳胜、邹伟鸿，工程转让费95000元，张顺荣等支付了工程投标保证金20100元，邹伟鸿将工程转让费95000元和投标保证金20100元，合计115100元汇到张顺荣的银行账户。2013年12月5日福建泰成建设工程有限公司与邹伟鸿答辩了《内部合作协议书》，约定：工程名称：上杭县2012年土地整理项目C标段；工程地点：上杭县古田镇；中标价格：105.4万元；合同工期：120天；承包方式：邹伟鸿按工程总造价扣除各种应缴纳税费和公司应收管理费后工程总额进行内部承包、自行调配、自负盈亏，工程管理按部造价的3%计收。合同还约定了其他事项。 丘炳胜、邹伟鸿合伙承包苎园村、新生村土地整理工程项目后，因施工过程中，受到阻挠。邹伟鸿、丘炳胜将苎园村的土地整理项目分包给邹南平施工，2014年6月11日邹伟鸿与邹南平签订《施工合同》，约定甲方（邹伟鸿）将上杭县古田镇苎园村C标段2012年土地整理项目工程进行内部承包给乙方（邹南平施工，承包方式：按部工程甲乙双方三七开，乙方包工包料，甲方承担公司3%管理及税收、其余费用全部由乙方承担，工程乙方包合格验收、维修，施工期限在2014年7月11日前完工。同时丘炳胜、邹伟鸿将新生村的土地整理工程项目以包工包料方式分包给杨国才施工。2014年6月11日邹伟鸿与杨国才签订《施工合同》，内容与邹南平签订的施工合同一致。 苎园村、新生村土地整理工程项目完工后，于2014年8月经过工程验收，经验收为合格。上杭县国土资源局委托福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司对上杭县古田镇苎园村、新生村2012年土地整理项目C标段时行工程造价审核。2016年2月3日福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司作出（2015）杭结字第053号《工程结算审核结果通知书》，审定苎园村、新生村土地整理项目C标段工程造价为1017108元。福建泰成建设工程有限公司扣除管理费和税收费用后，将工程款950120元汇入邹伟鸿账户。 丘炳胜因与邹伟鸿对合伙盈余分配发生争议，丘炳胜诉至本院，2019年6月24日丘炳胜向本院出具《申请报告》，因双方对合伙承包工程未进行结算，请求本院委托有资质的鉴定机构对双方合伙承包的土地整理项目C标段进行结算。本院依法委托龙岩弘业有限责任会计师事务所对丘炳胜、邹伟鸿合伙承包的土地整理项目C标段的收入、支出和盈余进行结算。2020年6月28日龙岩弘业有限责任会计师事务所向本院出具《关于无法做出审计结论的函》，确定无法作出审计结论。 以上事实有邹伟鸿提供的内部合作协议书、施工合同、工程结算审核结果通知书及双方当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，福建泰成建设工程有限公司通过投招标方式取得上杭县古田镇苎园村、新生村2012年土地整理工程的承建权，后将该工程转包给没有施工资质的邹伟鸿、丘炳胜。该转包行为违反了法律的强制性规定，属于无效民事行为。邹伟鸿、丘炳胜转包取得相关工程的施工，施工完成后，经过工程竣工验收，经验收为合格，丘炳胜、邹伟鸿有权依据施工合同约定取得相应工程价款。丘炳胜与邹伟鸿达成合伙协议，约定双方各占50%的合伙份额。双方形成个人合伙法律关系。上杭县古田镇苎园村、新生村土地整理工程项目完成后，双方的合伙事务终止。合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，合伙人可以依据合伙约定进行分配。丘炳胜作为合伙人，起诉要求分配合伙盈余，但双方并未对合伙财产进行清算，无法提供合伙期间的完整相关资料，本院委托龙岩弘业有限责任会计师事务所对丘炳胜、邹伟鸿合伙期间的收入、支出、盈余进行专项审计鉴定，龙岩弘业有限责任会计师事务所因双方意见分歧太大，无法作出盈余审计结论。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，应由丘炳胜承担不利的后果。丘炳胜主张要求邹伟鸿支付承包工程盈余分配款172569.74元，没有事实依据，本院不予支持。丘炳胜因与邹伟鸿因合伙产生的纠纷，可待双方清算后，另行主张。丘炳胜支付工程垫付款70052元，其中履约保证金39000元，代付餐费1000元、招待费1552元，垫付丘桂华沙石款28500元。邹伟鸿对丘炳胜支付的履约保证金39000元和餐费1000元和招待费1550元没有异议，但认为1000元餐费丘炳胜将单据交付给他后，他支付现金1000元给丘炳胜。邹伟鸿该抗辩理由没有提供证据证实，本院不予采信。邹伟鸿在本院2019年5月24日开庭时陈述原告（丘炳胜）代付材料款28500元没有错，但原告一直没有将材料款票据提供给被告结账。该陈述系当事人自认，本院认定丘炳胜分代付材料款28500元。丘炳胜代付款项为70052元。根据丘炳胜与邹伟鸿的约定，相关合伙资金由邹伟鸿负责筹集，因此该款应邹伟鸿支付给丘炳胜，支付后列入合伙支出进行结算。丘炳胜起诉要求支付代付款70052元本院予以支持。双方当事人对代付款没有约定利息，视为不支付利息，其要求代付款从2014年7月29元起至支付之日按月利率2%计算的利息，没有法律依据，本院不予支持。丘炳胜起诉认为合伙期间其将车辆提供合伙使用，要求邹伟鸿支付车辆使用费42000元。邹伟鸿抗辩认为丘炳胜未提供车辆给合伙使用，且相关工程项目已分包给邹南平、杨国才，合伙不需要使用车辆。丘炳胜未提供证据证明其提供车辆给合伙使用，其该项请求、没有事实依据，本院不予支持。据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条第三十二条、第三十三条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下： 一、邹伟鸿应在本判决生效后十日内向丘炳胜支付代付款70052元； 二、驳回丘炳胜的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5569元，适用简易程序减半收2785元，由丘炳胜负担2089元，邹伟鸿由负担696元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知书，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  李其基 二〇一九年六月三十日                            本件与原本核对无异                代理书记员  李宝莲 附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。