福建省尤溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0426民初964号 原告：朱家涯，男，1961年8月27日出生，汉族，住福建省尤溪县。 委托诉讼代理人：李钻康，福建信得律师事务所律师。 被告：福建省三明市尤溪县坂面镇京口村民委员会，住所地：福建省三明市尤溪县坂面镇京口村，统一社会信用代码：54350426068767216H。 负责人：朱周建，该村民委员会书记。 委托诉讼代理人：余有胜，福建沈诚律师事务所律师。 被告：陈章棋，男，1988年4月30日出生，汉族，住福建省尤溪县。 委托诉讼代理人：江贤党，福建为念律师事务所律师。 第三人：朱家树，男，汉族，1969年7月1日出生，住福建省尤溪县。 原告朱家涯与被告福建省三明市尤溪县坂面镇京口村民委员会（以下简称京口村委会）、陈章棋、第三人朱家树提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱家涯的委托诉讼代理人李钻康、被告京口村委会的委托诉讼代理人余有胜、被告陈章棋及其委托诉讼代理人江贤党到庭参加诉讼，第三人朱家树经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱家涯向本院提出诉讼请求：1.判令京口村委会赔偿朱家涯医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费各项损失（其中：医疗费61,834.25元、误工费2,8762.08元、护理费16,380元、交通费1,505元、住宿费10,850元、住院伙食补助费1,550元、营养费2,280元、残疾赔偿金32,669.6元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1,850元）合计170,653元；2.判令陈章棋对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用（诉讼费、公告费）由京口村委会、陈章棋连带承担。庭审中，朱家涯变更第一项诉讼请求中残疾赔偿金32,669.6元为35,642元。事实和理由：京口村委会开展巫山自然村（从坂面镇到巫山自然村段）公路维护工程路面平整工作。2018年9月13日，经该村村干部朱家树召集，朱家涯及其他村民受雇于京口村民委员会从事该路段路面平整工作。朱家树代表京口村民委员会向陈章棋租赁挖掘机从事巫山修路工程。2018年9月30日，朱家涯、朱家溪等人以及陈章棋驾驶挖掘机共同在现场施工。2018年9月30日12点50分左右，因现场作业的挖掘机突然转向，致使挖掘机后部碰撞正常作业的朱家涯，将其挤压到公路的壁沿上遭受人身伤害。朱家涯在朱家树的陪同下送至尤溪县总医院诊治，后因伤情严重转入南京军区福州总院诊治。治疗后经鉴定属于十级伤残。尤溪县坂面镇京口村民委员会组织村民从事该村路段的路面平整工作，未进行有效的安全管理，陈章棋不具有操作挖掘机资质，在施工中未尽合理的注意义务，错误操作造成原告受伤。因此京口村委会与陈章棋应对朱家涯受伤产生的医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失应由承担连带赔偿责任。朱家涯为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。 京口村委会辩称，一、京口村委会与陈章棋、朱家涯的关系及责任。1.2018年9月，陈章棋在京口村复垦作业时，利用空余时间承揽了“巫山”路面拓宽修复作业，自带机械设备，自驾挖掘机以自己的设备技术和劳动完成工作，交付工作成果。据此，京口村委会与陈章棋的关系应属承揽关系。根据最高院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任的规定，该损害应由侵害人陈章棋承担赔偿责任。2.朱家涯是由朱家树安排同朱家溪二人负责挖掘机作业点以外50米左右进行涵洞埋管的，其劳动关系与挖掘机作业没有关系。因此，朱家涯说的其是在公路维护工程路面平整工作受伤与实际不符。二、朱家涯受伤虽为陈章棋挖掘机所致，但其应负重大过失责任，即应责任自负。朱家涯负责在挖掘现场50米左右距离远的地方埋管，当时已是中午12点50分左右，是中午休息时间，朱家涯休工后却突然自行进入挖掘机作业现场，以致陈章棋在毫无预见的情况下误伤了朱家涯。因此，陈章棋应负一定责任，但做为正常成年人的朱家涯，明知挖掘机作业现场有一定危险，应当防范，一定范围内不得靠近入内，可朱家涯却明知故犯。当时已是午休时间，朱家涯为何擅自进入挖掘机作业现场，只有他自知。可朱家涯为了推卸自己的过错责任，将过错转嫁他人。事实上陈章棋作业与朱家涯无关，朱家涯是负责埋管道的是点工。陈章棋是承揽作业的，是多干多得。那时朱家涯是午休时间，不在劳动时间发生事故，因此，朱家涯应承担重大过错责任，应自负其责。三、朱家涯主张赔付数额有的明显虚高扩大，与法律规定不相符，其中：治疗费中有外购人血白蛋白为非医保药，应自负，不能由他人承担。误工费应为150元×150=22,500元,多出6,262元。护理费每天180元×（31+60）=14,415元，多出1,965元,只能以150元/日计算。住宿费10,850元没有发票，支持不力。伙食补助应按30元/天计算，每天50元偏高。精神损害抚慰金10,000元偏高，只应3,000元左右。综上，朱家涯在本事故中有重大过错应与陈章棋共负责任，京口村委会无过错不应承担责任。 陈章棋辩称，一、朱家涯诉请陈章棋承担连带赔偿责任缺乏事实和法律依据。1.本案应以接受劳务一方作为适格被告。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。根据上述司法解释规定，朱家涯可以选择请求第三人承担赔偿责任，也可以选择请求雇主承担赔偿责任，但不能同时请求第三人和雇主承担赔偿责任。本案中，陈章棋同朱家涯一同受雇于京口村委会从事公路维修工程路面平整工作，均为提供劳务一方，京口村委会为接受劳务一方。从诉讼请求来看，朱家涯已选择请求京口村委会承担赔偿责任，本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，故本案应以接受劳务一方即京口村委会作为本案的适格被告。2.连带责任应由法律规定或当事人约定。《民法总则》第一百七十八条第三款规定，连带责任，由法律规定或者当事人约定。《侵权责任法》第十三条规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。从以上两个法律规定来看，连带责任必须有法律的明文规定或当事人的明确约定。本案中，陈章棋系在正常操作挖掘机作业，系朱家涯突然窜入挖掘机作业盲区内以致遭受人身损害，并非陈章棋操作失误造成。各方当事人也没有关于承担连带责任的明确约定。故朱家涯以“陈章棋不具有操作挖掘机资质，在施工中未尽合理的注意义务，错误操作造成原告受伤”为由主张陈章棋应与京口村委会承担连带赔偿责任，明显缺乏基本的事实和法律依据，应依法予以驳回。二、朱家涯应对其自身损伤自行承担责任。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》也规定受害人对同一损害的发生有故意或过失的，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，朱家涯受伤的根本原因在于其不顾自身生命安全，不知何故突然窜入挖掘机的正常作业盲区内，以致被正常作业的挖掘机后部挤压到公路壁沿。根据上述法律及司法解释规定，朱家涯对其自身损伤应自行承担责任。三、朱家涯诉请的部分赔偿项目及标准不符合法律规定，应予以核减：1.误工费：福建南方司法鉴定中心出具的关于误工期的鉴定结论不能作为本案计算误工期的依据；朱家涯为农村居民，误工费应按2017年度福建省农林牧渔业从业人员平均工资40,543元/年即111元/天计算，而不能按2017年度福建省城镇非私营单位在岗职工平均工资69,029元/年计算。2.护理费：福建南方司法鉴定中心出具的关于护理期的鉴定结论不能作为本案计算护理期的依据；护理费按180元/天计算缺乏事实和法律依据，应按2017年度福建省农林牧渔业从业人员平均工资40,543元/年即111元/天计算。3.交通费：不管是出院还是复查，均无包车之必要。且朱家涯提供的交通费票据与其就医的时间、地点、次数等不相符，关于交通费1,505元的诉讼请求不能予以支持。4.住宿费：根据民事诉讼“谁主张谁举证”的原则，朱家涯应提供住宿费发票以证明其因本案而支出住宿费10,850元。但朱家涯未提供任何证据加以证明，应承担举证不能的不利法律后果。况且，朱家涯主张住宿费按照三明市普通公务员差旅住宿费标准350元/天计算，缺乏事实和法律依据。5.住院伙食补助费：按50元/天计算标准过高，不应予以支持。6.营养费：福建南方司法鉴定中心出具的关于营养期的鉴定结论不能作为本案计算营养期的依据；且在已经给予白蛋白营养补给的情况下，再主张营养费属于重复计算，不应予以支持。7.精神损害抚慰金：根据南方司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，朱家涯的损伤为十级伤残，主张精神损害抚慰金10,000元标准过高。8.鉴定费：朱家涯自行委托鉴定机构出具司法鉴定意见，根据《诉讼费用交纳办法》相关规定，鉴定费1,850元应当由朱家涯自行负担。综上所述，本案事故的发生在于朱家涯自身行为所致，其诉请陈章棋承担连带赔偿责任明显缺乏事实和法律依据，请法院在查明本案事实后，依法判决驳回朱家涯对陈章棋的全部诉讼请求，以维护陈章棋的合法权益。 朱家树未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 2018年9月间，京口村委会组织对巫山自然村公路路面平整工作,朱家涯、陈章棋受雇于京口村委会参与路面平整作业。2018年9月30日中午13点50分左右，朱家涯在平整路面作业过程中，被现场作业由陈章棋驾驶的挖掘机突然转向挤压到公路的壁沿上，造成身体受到伤害。事发当日，朱家涯被送至尤溪县总医院治疗。2018年10月10日，朱家涯办理出院手续，出院诊断为：耻骨联合分离、重度贫血、L1-3横突骨折、创伤性胸腔积液、腹壁脓肿、右侧肋骨骨折、闭合性腹部损伤、低蛋白血症、阴囊挫伤、包皮嵌顿、尘肺。出院医嘱为：继续上级医院治疗。朱家涯在该院住院治疗期间，发生医疗费用共计12,485.38元。2018年10月10日，朱家涯转入南京军区福州总院诊治，该院对朱家涯行骨盆骨折切开复位内固定术。2018年10月30日，朱家涯治愈后办理出院手续。出院诊断为：1.盆骨骨折：耻骨联合分离、右骶髂关节韧带损伤；2.多出肋骨骨折伴双侧胸腔积液；3.骶尾部褥疮；4.左股骨干骨折术后；5.膀胱破裂。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养；2.术后1月内避免下地负重行走；3.每月来院复诊；4.如有异常，随访。朱家涯在该院住院治疗期间，发生医疗费用共计57,804.09元。2019年1月10日，福建南方司法鉴定所经朱家涯委托，作出南方司法鉴定中心[2019]临鉴字第63号司法鉴定意见书。该鉴定意见书的鉴定意见为：1.朱家涯的损伤评定为十级伤残；2.朱家涯的误工期评定为150日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。朱家涯支出鉴定费用1,850元。 对朱家涯所主张的各项赔偿标准及数额，本院分析认定如下： 1.医疗费。朱家涯主张医疗费61,834.25元。朱家涯所提供的医疗机构医疗费票据等相关证据可以证实其医疗费支出情况，本院予以采信，故医疗费确定为61,834.25元。 2.误工费。朱家涯主张误工费28,762.08元。朱家涯因伤致残持续误工，误工时间可以从2018年9月30日计算至定残日前一日即2019年1月1日，计93天。因朱家涯未提供其收入状况，误工费可参照福建省2017年农、林、牧、渔业平均工资58,068元/年计算，故误工费确定为14,795.37元（58,068元÷365天93天）。 3.护理费。朱家涯主张护理费16,380元。因朱家涯未举证护理人员的收入状况，护理费可参照福建省统计局公布的2017年居民服务业年平均工资49,694元计算，护理期限可按朱家涯主张护理期限60天计算，故护理费确定为8,169元（49,694元/年÷365天×60天）。 4.交通费。朱家涯主张交通费1,505元。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽朱家涯提供正式发票，但无法与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑其治疗、复查的需要，酌定交通费为1,000元。 5.住宿费。朱家涯主张住宿费10,850元。因其未提交相关住宿票据证明，本院不予支持。 6.住院伙食补助费。朱家涯主张住院伙食补助费1,550元。朱家涯住院30天，其主张按每天50元计算住院伙食补助费过高，住院伙食补助费标准参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定每天30元，故朱家涯住院伙食补助费为900元（30天×30元/天）。 7.营养费。朱家涯主张营养费2,280元。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。朱家涯出院时医嘱加强营养，根据朱家涯的营养期及伤残等级情况，本院予以酌情处理，即营养费为1,800元（60天×30元/天）。 8.残疾赔偿金。朱家涯主张残疾赔偿金35,642元。残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。朱家涯因本起事故造成十级伤残，其主张按农村居民标准计算残疾赔偿金京口村委会、陈章棋无异议。根据2018年福建省农村居民可支配收入17,790元，故朱家涯的残疾赔偿金为35,580元（17,790元/年×20年×10%）。 9.精神损害抚慰金。朱家涯主张精神损害抚慰金10,000元。朱家涯因本起事故致十级伤残，给其造成一定的精神损害，从其伤残等级和当地平均生活水平等因素考虑，酌情确定5,000元。 10.鉴定费。朱家涯主张鉴定费1,850元。该鉴定费是为了确定本起事故朱家涯伤残情况而支出，本院予以支持，故鉴定费确定为1,850元。 综上，朱家涯在本起事故遭受人身损害的各项经济损失为医疗费61,834.25元，误工费14,795.37元，护理费8,169元，交通费1,000元，住院伙食补助费900元，营养费1,800元，残疾赔偿金35,580元，精神损害抚慰金5,000元，鉴定费1,850元，合计131,328.62元。 本院认为，京口村委会组织对巫山自然村公路路面平整工作,朱家涯、陈章棋受雇于京口村委会参与路面平整作业，与京口村委会形成雇佣关系。陈章棋在操作挖掘机作业过程中，未尽安全从事雇佣劳动生产的义务，造成朱家涯身体受到伤害，存在重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，陈章棋作为本案被告的诉讼主体适格。朱家涯在劳务活动中受到伤害造成的损失，京口村委会应当承担赔偿的责任，陈章棋应承担连带赔偿责任。故京口村委会应赔偿朱家涯医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费合计131,328.62元。陈家棋对京口村委会上述赔偿款承担连带赔偿责任。朱家涯要求京口村委会赔偿医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费超出131,328.62元部分的诉讼请求，本院不予支持。京口村委会主张其与陈章棋形成承揽关系，理由不足，不予采纳。朱家树经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，且未提出答辩并提交证据，视为放弃对朱家涯主张的抗辩权，本院依法缺席审理与判决。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建省三明市尤溪县坂面镇京口村民委员会应于本判决生效之日起五日内赔偿朱家涯医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费共计130,428.62元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、陈章棋对福建省三明市尤溪县坂面镇京口村民委员会上述赔偿款130,428.62元承担连带赔偿责任； 三、驳回罗朱家涯的其他诉讼请求。 案件受理费3,654元，减半收取1,827元，由福建省三明市尤溪县坂面镇京口村民委员会负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  苏新耀 二〇一九年六月二十八日 法官助理曾玉水 书记员吴鑫 附本判决依据的法律、法规、司法解释条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。