山东省菏泽市牡丹区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1702民初1368号原告：郭忠奎，男，1967年4月13日出生，汉族，户籍地菏泽市牡丹区，现住址同上。委托诉讼代理人:姚元志，菏泽牡丹北斗法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：宋瑞娥，女，1965年4月5日出生，汉族，户籍地菏泽市牡丹区，现住址同上，系原告之妻。被告：菏泽市牡丹区耐鑫防腐保温工程部，经营者：董广松，男，1974年6月10日出生，汉族，住菏泽市定陶区。委托诉讼代理人：李明杰，山东君诚仁和律师事务所律师。委托诉讼代理人:张素环，女，1973年2月10日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。被告：山东巨野晨农永兴食品有限公司，住所地：巨野县人民路东段路北（济宁工业园区内）。法定代表人：康增勇，经理。委托诉讼代理人：黄爽爽，山东士毅律师事务所律师。郭忠奎与菏泽市牡丹区耐鑫防腐保温工程部（以下简称耐鑫工程部）、山东巨野晨农永兴食品有限公司（以下简称晨农公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月22日公开开庭进行了审理。郭忠奎的委托诉讼代理人姚元志、宋瑞娥，耐鑫工程部的委托诉讼代理人李明杰、张素环，晨农公司的委托诉讼代理人黄爽爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭忠奎向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金共计262373元；2.涉诉费用由被告承担。事实和理由：2016年7月21日原告给被告董广松承包涂刷油漆工程工作期间，在操作室内涂刷油漆时出现中毒反应，被送往医院接受治疗。原告被诊断为有机溶剂中毒，病情严重。为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院，请求法院查明事实，依法判如所请。耐鑫工程部辩称，实际情况是我工程部与晨农公司签订的承包合同，原告是在跟随我工程部承包的涂刷油漆工程过程中出现中毒反应。晨农公司是该工程的发包人，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者生产安全条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。晨农公司作为发包人明知我工程部没有从事危险工作的相应资质和安全生产条件，仍把涉案工程发包给我工程部，因此晨农公司与我工程部应当承担连带赔偿责任。原告从事该项工作时间已经多年了，应该知道从事该项工作存在一定的危险性，且事故发生当天，天气比较炎热。发包方没有考虑到天气炎热会导致危险品中毒的后果，原告知道我工程部没有相应的资质，也未预见事故的发生，所以，原告自身存在过错，应当依法减轻侵权人的责任。另外，我工程部已为原告垫付医药费用84179元。赔偿应根据侵权行为发生的社会经济水平确定。晨农公司辩称，2016年7月份，我公司与耐鑫工程部签订承包合同，约定由耐鑫工程部以包工包料的方式承包晨农公司的酱油池防腐工程，工程价款为80元/平方米，合同签订时预付50%工程款，余款工程竣工后一次性结清，按实际施工面计算；耐鑫工程部在菏泽市牡丹区工商行政管理局注册登记，法定代表人是董广松，其经营范围：设备防腐、保温、防水、涂料粉刷、防腐材料、保温材料、防水材料等销售。我公司与原告无任何关系，原告在我公司工作是受耐鑫工程部雇佣。我公司选择有施工资质的耐鑫工程部完成酱油池防腐工程不存在定做、指示和选任过失，原告受雇于耐鑫工程部，耐鑫工程部给付劳动报酬、服从耐鑫工程部的管理，与耐鑫工程部之间形成了雇佣关系，与我公司没有直接关系。原告主张与我公司系雇佣关系，要求我公司承担赔偿责任无事实根据和法律依据。本案属于工伤保险条例调整的范围，应按照工伤保险条例进行处理，根据工伤保险条例第二条，人身损害赔偿适用法律问题解释，第十一条第三款，及第十二条的规定，被告晨农公司不应当承担原告的损害赔偿请求，因此请求法院依法驳回原告对我公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人质证真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：耐鑫工程部系个体工商户，经营者为董广松，经营范围：设备防腐、保温、防水、涂料粉刷、防腐材料、保温材料、防水材料等销售。未取得相应的资质。2016年7月份，晨农公司与耐鑫工程部签订了承包合同，约定由耐鑫工程部以包工包料的方式承包永兴食品的酱油池防腐工程。郭忠奎受耐鑫工程部雇佣，在晨农公司酱油池从事防腐工作，郭忠奎无从事防腐工作资质。2016年7月21日，郭忠奎在施工中出现呕吐等现象（住院病历上描述：刷漆时吸入乙烷气体出现恶心、呕吐并伴全身不适），被及时送到菏泽市立医院诊治，诊断为：急性乙烷中毒。郭忠奎先后在菏泽市立医院、山东省立医院等医疗机构住院治疗共65天，后经菏泽市立医院、北京协和医院、菏泽济世医院等多家医疗机构门诊治疗，共花医疗费101781.22元，其中耐鑫工程部的经营者董广松支付69453.98元（54322元+3800元+10734.9元+597.08元）。郭忠奎共支付交通费2768元。经郭忠奎申请，本院委托菏泽德衡司法鉴定所对郭忠奎的伤残程度、护理时间及人数鉴定，菏泽德衡司法鉴定所于2017年5月4日作出德衡司鉴所（2017）临鉴字第195号《郭忠奎伤残程度等事项司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人郭忠奎因故致“急性有机溶剂中毒，中毒性脑损伤”后遗症属十级伤残；护理时间拟为伤后70天，住院期间护理人员拟为2人，余时间护理人员拟为1人。郭忠奎支付鉴定费2100元。另查明：原告的母亲张素真1942年9月8日出生，张素真婚生四个儿子，长子郭忠元、次子郭忠奎、三子郭忠军、四子郭忠国；2016年山东省城镇居民人均可支配收入34012元；2016年城镇居民人均消费支出21495元；菏泽市国家工作人员在本省出差补助标准为每天80元。本院认为：根据本院所认定的事实，晨农公司与耐鑫工程部签订了承包合同，约定由耐鑫工程部以包工包料的方式承包永兴食品的酱油池防腐工程，双方系承揽关系。郭忠奎受耐鑫工程部雇佣，在晨农公司酱油池从事防腐工作中，自身受到伤害。晨农公司辩称的本案属于工伤保险条例调整的范围，应按照工伤保险条例进行处理。审理中，郭忠奎及耐鑫工程部均认可双方系雇佣关系，且在本案中无任何证据证明本案属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险的范围，故晨农公司的该项主张，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”根据前述法律规定，郭忠奎无从事防腐工作资质，而在从事防腐工作中自身受到伤害，其本人存在过错，应当承担相应的责任，以30%为宜。耐鑫工程部无相应资质而承揽防腐工程，晨农公司在选任施工队伍过程中有过失，故耐鑫工程部与晨农公司对郭忠奎受到伤害均有过错，应当承担相应的赔偿责任，且承担连带赔偿责任，二被告应各自承担35%为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”因本案属发还重审案件，计算赔偿所参照的统计数字应以原审时的为宜。根据前述法律规定，郭忠奎的因受到伤害所应得到的赔偿为：医疗费为101781.22元；鉴定费为2100元；交通费为2768元；误工费，原告自2016年7月21日入院至2017年5月4日作出伤残鉴定，误工287天，按2016年山东省城镇居民人均可支配收入34012元的标准计算为26742.66元（34012元÷365天×287天）；护理费，鉴定的护理时间为70日（住院65日为2人护理、5日为1人护理），护理费为12579.77元〔34012元÷365天×（65天×2人+5天×1人）〕；住院伙食补助费按菏泽市国家工作人员在本省出差补助标准每天80元计算为5200元（80元×65天）；残疾赔偿金，原告为X级伤残，残疾赔偿金为68024元（34012元×20年×10%），原告的母亲张素真1942年9月8日出生，原告兄弟4人，按2016年城镇居民人均消费支出21495元的标准计算，原告应负担被扶养人生活费为2686.88元（21495元×5年÷4×10%），计入残疾赔偿金，共计70710.88元；原告要求精神损害抚慰金及其他医疗、用药等过高部分的诉讼请求，被告不认可，原告未提交其他相应证据佐证，本院不予支持。郭忠奎因本次受到伤害损失共计221882.53元，故二被告均应各自赔偿原告损失77658.89元，且承担连带赔偿责任。耐鑫工程部的经营者董广松已支付郭忠奎69453.98元，耐鑫工程部还应支付8114.91元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十四条、第十五条第六款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，判决如下：一、菏泽市牡丹区耐鑫防腐保温工程部于判决生效后十日内支付郭忠奎医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金等赔偿款共计8114.91元，山东巨野晨农永兴食品有限公司于判决生效后十日内支付郭忠奎医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金等赔偿款共计77658.89元；二被告对上述赔偿款承担连带赔偿责任。二、驳回郭忠奎过高部分及其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由菏泽市牡丹区耐鑫防腐保温工程部负担50元、山东巨野晨农永兴食品有限公司负担1741元，郭忠奎负担2659元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  王 辉人民陪审员  张宪法人民陪审员  倪丙坤二〇一九年六月十九日书 记 员  赵 立