广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初7173号原告：稀玛明高电子（深圳）有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道塘尾社区工业总公司****，统一社会信用代码9144030076045585XU。法定代表人：LOWSWEEWHYE。委托代理人邓巨星、唐劲松，广东铭宇律师事务所律师。被告：欧阳亮，男，汉族，1976年9月25日出生，户籍地址深圳市宝安区，委托代理人：郭传柏，广东华篆律师事务所律师。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求：原告支付被告解除劳动合同经济补偿金123349.18元、2018年9月至2018年10月工资17013.69元和律师费5000元。二、裁决结果：1、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金78727元、2018年9月至2018年10月工资3520元和律师费2829元；2、驳回被告其他的仲裁请求。三、诉讼请求：1、原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金78727元、2018年9月至2018年10月工资3520元和律师费2829元；2、被告承担诉讼费用。四、入职时间：2004年5月12日。五、劳动关系解除时间：2018年10月31日。2018年10月31日，被告以邮件的方式向原告送达了被迫解除劳动合同通知书，因此原、被告双方劳动关系解除的时间为2018年10月31日。六、离职前十二个月平均工资：7157元。七、关于2018年9月、10月工资的问题。原告主张被告在2018年9月、10月期间未向其提供劳务，因此被告的工资就发到2018年7月，后面月份的工资因未提供劳务，劳动者就上述月份的工资不应获得支持。被告则主张其在上述月份均在原告处工作。在证据方面，原告未就被告未提供劳务提交直接证据，其提交的更换商标通告、通知客户人员变动、联络函、工资发放记录和货款还清切结书均无法直接证明被告存在未到岗上班的事实；被告也未就其向原告提供了劳务提交直接证据。本案在仲裁阶段，原告在庭审中称“被告是需要考勤的。没有正规的考勤记录，是以完成任务为考勤。但是以被告完成的任务为标准，不一定要在公司，但是公司给的任务是两家公司的业务完成好并且领取提成”，原告又称“原告在2018年7月13日停止了被告的工作，只是停止被告所负责的公司的联系业务的职能，之后没有再安排工作”（以上内容详见仲裁开庭笔录第5页和第6页）。本案在诉讼阶段，原告在庭审中称“把所有款项结清楚以后，被告自己离开了没有上班，这种情况下没有专门发通告给被告，被告一直没有来上班，原告认为被告是旷工（详见诉讼开庭笔录第9页）”。本院认为，劳动关系具有从属性，劳动关系一经确立，劳动者就成为用人单位的职工，与用人单位存在身份、组织和经济上的从属关系，用人单位按照其劳动规章制度管理和使用劳动者，双方形成管理与被管理、支配与被支配的关系。回到本案中，根据上述查明的事实，原告先是停止了被告工作（被告所负责的公司的联系业务的职能），其后倘若被告存在未到岗上班的事实，作为用人单位的原告在企业的日常人事管理中理应对被告不到岗的行为作出相应的措施，比如以电话、短信的方式催告。倘若被告存在不到岗上班的事实，从2018年9月份开始直至被告向其作出了被迫解除劳动关系的意思表示的两个月中，作为用人单位的原告只以被告旷工处理，这明显有悖常理。因此原告关于被告在2018年9月至10月期间未提供劳务的主张，于法无据，本院不予采纳，本院确认被告在上述期间仍在原告处上班。综上所述，原告未就被告2018年9月至10月工资的发放记录提供证据，结合被告已经被原告停止了工作的事实，根据《深圳市员工工资支付条例》第二十八条规定的内容，停工一个月内的按本人正常工作时间工资的80%支付，停工超过一个月的按照不低于最低工资标准的80%支付。原告应当支付被告7485.6元（7157元×80%+2200元×80%），被告未对仲裁结果提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，因此原告应当支付被告2018年9月至10月工资3520元。至于原告主张的商标使用问题，和本案诉求没有关联，本案不作认定和处理。八、关于解除劳动关系经济补偿金的问题。原告确实存在未足额及时发放工资的事实，被告也完成了通知的义务，结合被告的工作年限，原告应当支付被告解除劳动合同经济补偿金78727元（7157元/月×11个月）。九、关于律师费的问题。按照胜诉比例，原告应当支付被告律师费2829元（82247÷145362.87×5000）。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《深圳市员工支付条例》第五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回原告稀玛明高电子（深圳）有限公司的全部诉讼请求；二、原告稀玛明高电子（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告欧阳亮律师费2829元；三、原告稀玛明高电子（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告欧阳亮解除劳动合同经济补偿金78727元；四、原告稀玛明高电子（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告欧阳亮2018年9月至10月工资3520元。案件受理费5元，由原告稀玛明高电子（深圳）有限公司承担。以上判项如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 谌   平二〇一九年六月二十四日书记员 黄燕（兼）书记员 赵   畅附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳市员工支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。第二十八条非因员工本人过错，用人单位部分或者整体停产、停业的，用人单位应当按照下列正常工作时间支付停工员工在停工期间的工资（一）停工一个月以内的，按照员工本人正常工作时间工资的百分之八十支付；（二）停工超过一个月的，按照不低于最低工资的百分之八十支付。