湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2014）浏民重字第00007号原告（反诉被告）某机械公司，住所地湖南省浏阳生物医药园。法定代表人王某某，董事长。委托代理人李恒，男，1987年出生，汉族，系该公司法律部职员，住湖北省武汉市洪山区。委托代理人田勇，男，1979年出生，汉族，系该公司法律部职员，住长沙市浏阳生物医药园。被告（反诉原告）某钢结构公司，住所地湖南省浏阳生物医药园。法定代表人李某，董事长。委托代理人文武，北京盈科（长沙）律师事务所律师。原告某机械公司（以下简称某公司）与被告某钢结构公司（以下简称某钢结构公司）承揽合同纠纷一案，本院于2013年5月6日作出（2012）浏民初字第3421号民事判决，判决某公司继续履行与某钢结构公司于2010年7月15日签订的《材料供货加工合同》、于2010年8月1日签订的《材料供货加工合同补充协议》以及2012年2月14日签订的《湖南永清机械制造二期钢结构厂房会议纪要》；驳回某公司的本诉请求。被告某公司不服判决，提起上诉。湖南省长沙市中级人民法院于2014年4月17日作出（2013）长中民二终字第02511号民事裁定，裁定撤销本院（2012）浏民初字第3421号民事判决，发回本院重审。2014年8月29日，本院依法另行组成由审判员彭红辉担任审判长，人民陪审员咸景明、杨金参加的合议庭，，公开开庭进行了审理，代理书记员刘向红担任法庭记录。原告某公司的委托代理人田勇、李恒，被告某钢结构公司的委托代理人文武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某公司诉称，2010年7月，原告与被告签订《材料供货加工合同》，约定被告加工钢构供货给原告。合同签订后，原告共同向被告支付定金及货款2599194元，并提供了部分原材料，被告却违约。请求人民法院依法判决：1、解除原、被告于2010年7月15日签订的《材料供货加工合同》及《补充协议》；2、被告退还原告货款1045004元及其利息（按银行同期贷款利率自起诉之日起计算，持续计算至履行之日）；3、被告承担违约金780340元；4、被告承担本案诉讼费。被告某钢结构公司辩称，某钢结构公司已经在合同约定的期限内将某公司定制的钢结构产品制作完毕，并无违约行为，某公司迟延履行合同已经违约在先，且在未通知某钢结构公司出货的情况下起诉要求解除合同，其诉讼请求缺乏事实和法律依据。请求人民法院依法驳回某公司的诉讼请求。被告某钢结构公司反诉称，某钢结构公司与某公司于2010年7月15日签订的《材料供货加工合同》与《补充协议》，约定由某钢结构公司给某公司提供钢结构产品。但由于某公司的原因，某钢结构公司的产品制作完成后，某公司迟迟不能提货。经某钢结构公司一再催促，双方于2012年2月14日形成会议纪要，就合同的继续履行达成一致意见。但某钢结构公司供货后，某公司又开始违约，既不结算也不付款。现某钢结构公司对某公司定制的钢构产品已经全部制造完毕。某公司明知定制的钢构产品已经制作完毕，却又向法院提起诉讼要求解除合同，某公司的诉讼既无事实依据也无法律依据。一审过程中，某公司称合同可以继续履行，二审中又改称钢构房已经委托其它厂家制作安装完毕，导致合同不能继续履行。某公司的行为不但构成违约，而且给某钢结构公司带来巨大的经济损失。现依法提起反诉，请求人民法院依法判决：1、某公司领取某钢结构公司已经制作完毕的160吨钢结构产品，支付余款13000元；2、某公司赔偿某钢结构公司经济损失54万元；3、由某公司承担全部诉讼费用。原告某公司对某钢结构公司反诉请求辩称，某钢结构公司的反诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。为支持其诉讼请求，原告某公司在举证期限内向本院提交了以下证据：证据1，《材料供货加工合同》及《材料供货加工合同补充协议》各1份。证明原、被告双方就钢构承揽加工达成以下内容的协议：1、承揽加工钢构总重量为700多吨；2、约定原告提供部分半成品；3、合同第三条约定了被告两方面义务，一是700多吨钢构产品必须在60天内交货完毕。二是被告在发货前应书面告知原告钢构的相关情况；4、被告逾期交货应承担合同总价款每日千分之三的违约金；5、如果被告单方解除合同或有其他违约行为，应支付合同总金额20%的违约金；6、补充协议变更了价格。上述两份证据均要求被告提供的钢构材料选用武钢Q345B。证据2，付款凭证材料共15页。证明原告付给被告款项共2599194.4元。证据3，货物发货凭证。证明原告向被告提供了97.95吨原材料及半成品由被告加工。证据4，工作联系函1份。证明被告在2012年2月9日无故终止合同，应按合同约定承担违约责任。证据5，《湖南永清机械制造二期钢构厂房会议纪要》1份。证明合同终止后解决两个问题：1、产品质量的生锈、变形、补漆、焊缝四个问题的处理，由被告在2012年5月1日前处理完毕，但被告至今都未解决。2、关于已完成产品货物的交付，须达到三个条件，即产品必须验收合格，四个质量问题必须解决，所供货物重量必须属实。证据6，结算单1份。证明被告于2012年5月21日单方面要求进行工程结算，并要求原告额外支付款项77万余元，原告认为被告属于欺诈，致使双方后续问题无法解决。同时该结算单也证明了原告向被告提供了部分原材料和钢结构半成品。证件7，工作联系函1份。证明原告在双方僵持不下的情况下，要求被告将已经生产完毕的货物交付，并告知被告，原告已经超额付款数十万元，要求被告积极解决双方的争议。证据8，项目协调会纪要1份。证明被告提供的原材料并不是约定的武钢Q345B。同时说明，如果需要的话，可以进行鉴定。对上述证据，被告某钢结构公司发表如下质证意见：对证据1，对其真实性、合法性无异议。被告在合同履行的期限内完成了产品加工，原告不提货，构成违约。对证据2，在一审中已经查明其中的9.9万元是另外一个安装合同的安装费，不是加工费。对证据3，对其真实性不能证明，价格被告已经认可了。对证据4，对其真实性、合法性、关联性没有异议。对于证明内容，证明钢结构产品被告已经履行完毕了，并向原告主张了权利。该证据证明了原告违约，没有提货的事实。对证据6，对其真实性、合法性、关联性无异议。该证据证明原告一直不提货，给被告造成了仓储损失。对证据7，对其真实性、合法性、关联性都有异议。从证据形式看，不是原告的公函用纸，被告没有收到该工作联系函，原告也不能证明在什么时间以什么方式给了被告方的什么人。从证据内容上看，没有确定履行期限，也没有提出解除合同。对证据8，有异议。从形式上讲，原告提供的是复印件，无法确认该证据的真实性；从内容上看，被告已经将钢构产品已经制作完毕，原告不提货是由于其工程进度严重滞后，这些产品已经安装完毕且原告已经在使用，就算有质量问题也已经解决了。为支持抗辩理由和反诉请求，被告某钢结构公司在举证期限内向本院提交了以下证据：证据1，被告于2010年8月18日至2010年9月2日产品出厂证11份。证明被告在主合同期内已经完成承揽工作。原告只提走了部分货物，构成违约。证据2，2011年7月22日的律师函1份。证明被告委托律师督促原告履行合同以及原告违约的事实。证据3，工作联系函1份。证明被告于2012年1月1日向原告发出工作联系函，敦促原告履行合同以及原告违约的事实。证据4，工作联系函1份。证明被告于2012年2月13日向原告发出工作联系函，敦促原告履行合同以及原告违约的事实。证据5，检验报告1份。证明被告履行了会议纪要约定的义务，所加工的产品质量合格。证据6，被告于2012年3月20日至2012年4月6日产品出厂证共23张。证明双方于2012年2月14日签订会议纪要后，被告在继续履行合同。证据7，2012年4月6日被告的钢结构产品出厂清单1份。证明被告在继续履行合同，并没有违约。证据8，2012年9月20日，被告向原告的已供货清单和未供货清单各1份。证明被告仍在等待原告的发货指示，被告能够履行合同，并没有违约。证据9，长沙帆程机械制造有限公司租赁合同书1份。证明场地租赁的价格、被告仓储损失的计算方法，造成被告仓储损失合计54.24万元。证据10，《钢结构安装合同书》1份。证明原告提交的证据2中的9.9万余元是合同的安装费，与本案无关。对上述证据，原告某公司发表如下质证意见：对证据1，有异议。属于被告单方的证据。且该证据内容显示了被告在2010年8月至9月间，仅生产了50根钢构，重量为122.16767吨，离合同约定的700吨相差甚远，从侧面证明了被告未在60天内交货的事实。对证据2，有异议。原告从未收到过此证据。对证据3，有异议。原告从未收到过此证据，同时从侧面证明了被告将终止合同违约的事实，也证明了被告在原告付款190万元及97.95吨原材料和半成品的基础上强行要求原告付款，属于无理要求。其仅仅生产了122吨的钢构产品，扣除原告提供的97.95吨钢材，价值仅10万余元。对证据4，有异议。质证意见与证据3一致。对证据5，对其真实性无异议，对证明内容有异议。此检验报告为被告单方面委托，未得到原告方的认可。同时该检验报告只涉及了焊缝问题，对于会议纪要中的其他三个质量问题（变形、生锈、补漆）均未解决，从侧面证明了被告没有完全解决质量问题。对证据6，有异议。此证据为被告单方面提交的证据。且该出厂证涉及的钢构只有200吨左右，同样离合同约定的700吨钢构相差很大，也证明了被告违反合同约定，至今不能生产并交货。对证据7，对其真实性无异议，对证明内容有异议。该证据不能证明被告提供的钢构重量情况，原告在此份证据中明确重量需要进行核算。从2012年3月20日至22日，原告支付了50万元的货款给被告，被告声称供货100根钢构，重量为208.694吨，但实际重量仅为166.561吨，被告供货属于欺诈。2012年4月5日至6日供货41根钢构，被告声称重量为85.504吨，但实际重量仅为52吨。因此，在会议纪要约定的原告支付50万元货款后，被告仅供货钢构的重量为217吨，只达到了会议纪要中要求被告提供第一批货物200吨左右的供货义务。而关于第二批货物首次供货80吨，被告没有供货，产品质量问题没有解决，货物也未验收合格。在此情形下，被告应完成会议纪要的供货义务，其未完成交货款致使双方的交货无法解决。对证据8，对其真实性无异议，对证明的内容有异议。该证据只能证明在会议纪要后，被告交货钢构重量仅为217吨，属于违约。对证据9，对其真实性、关联性有异议。被告应该是交货而不是原告提货，将货物放在自己的场地内，如果被告认为有损失，就应当把相关货物予以提存。同时依据该证据计算仓储损失是以货物确实存放在那里为前提，或许这些货物早就由被告卖了。对证据10，对其真实性无异议，对证明内容有异议。经过庭审举证、质证和审查，本院对本案证据认证如下：对原告某公司的证据认证如下：对证据1、3、4、5、6，这些证据符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以认定。对证据2，被告认为原告付款250万元，同时认为另外99194.4元是另外一个安装合同的安装费，原告对被告的该质证意见不否认。对该证据本院予以认定。对证据7，被告提出异议，对该证据本院将综合本案其他证据一并予以分析认定。对证据8，被告认为该证据系复印件，对其真实性有异议，对该证据本院将综合其他证据一并予以分析认定。对被告某钢结构公司的证据认证如下：对证据1、2、3、4、6，原告提出异议，对这些证据本院将综合本案其他证据一并予以分析认定。对证据5、7、8、10，这些证据符合证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以认定。对证据9，原告提出异议，该证据与本案缺乏关联性，对该证据本院不予认定。根据上述已采信的证据，结合双方当事人的陈述，本院认定以下事实：2010年7月15日，某公司（甲方）与某钢结构公司（乙方）签订《材料供货加工合同》，双方约定：一、甲方向乙方订购以下材料：1、主钢构立柱、钢梁706.86吨，单价每吨5480元（包材料单价，选用武钢Q345B，按4300元／吨计算，加工费1180元／吨），金额为387.35928万元；2、甲方原有H型钢半成品33.868吨，加工费按830元／吨计算，金额为2.811044万元（装卸运输周转等费用合在单价内）。……。三、交货进度要求：合同签订后60天内交货完毕，具体交货进度乙方必须满足甲方现场安装要求。乙方在发货前应征得甲方同意，并将货物的发货清单、装箱单、运输方式及发货日期书面告知甲方，以便甲方做好接收准备，否则甲方有权拒绝接收，所造成的损失由乙方自行承担。四、交货地点：甲方厂内：浏阳生物医药园。……。七、总价款及付款方式：1、本合同总价款约为390.17万元，具体按结算价定；2、本合同签订后甲方预付乙方合同总价款的50%作为定金（190.085万元），合同履行完毕定金冲抵货款。……。十三、违约责任及纠纷处理：1、乙方不能交货，甲方有权随时解除合同，乙方应向甲方偿付合同总价款20%的违约金，并赔偿由此造成的损失；乙方逾期交货的，赔偿的违约金为合同总价每日3‰，且应承担逾期交货给甲方带来的所有经济损失，在甲方催告通知指定的交货期内仍未交货的，甲方有权终止合同。……。5、乙方单方解除合同或有其他违约行为，乙方应向甲方偿付合同总价款20%的违约金，并赔偿由此造成的损失。甲方如要求继续履行合同的，乙方应当继续履行。十四、合同生效及份数：1、本合同经甲、乙方双方签章或法定代表人、委托代理人签名后生效，自双方履行完各自的合同义务时失效；2、未尽事宜，双方可另行协商签订补充协议，补充协议经双方签字盖章后具有法律效力，补充协议中的变更条款具有优先效力。2010年8月1日，某公司（甲方）与某钢结构公司（乙方）签订《材料供货加工合同补充协议》，双方约定：一、因材料价格上涨，将主钢构立柱、钢梁的价格调整为5600元／吨，材料选用武钢Q345B，按4420元／吨计算；二、本补充协议后价格为合同有效期内最终价格，不再另行调整；三、其他条款按原合同执行。2012年2月9日，某钢结构公司向某公司发出工作联系单，认为某公司不能履行合同约定的时间，也不能及时支付材料款，要求某公司自收到本函之日起3个工作日与某钢结构公司办理结算。2012年2月14日，原、被告双方达成《湖南永清机械制造二期钢构厂房会议纪要》，内容如下：一、质量问题及处理方式：1、某钢结构公司场内所有钢构产品焊缝检测标准按长沙化工设计院蓝图技术要求执行，及时通知某公司派检验员全程监督；2、由某钢结构公司提供合格检测报告，并支付检测费用。3、钢构产品所有外观质量问题（如变形、补漆等问题），由某钢结构公司处理返修完成后，经某公司质检部门检验合格后方可出厂。4、某公司现场立柱生锈、对接焊缝不合格等质量问题，由某钢结构公司在2012年5月1日前（50个工作日除去下雨天）处理完成后，某公司办理验收手续，验收发生的第三方检测费用由某钢结构公司负责。如某钢结构公司在5月1日前非天气原因所致没有处理完成并验收合格由某公司接手处理后续工作，扣除某钢结构公司结算款16万元整。二、安装：基于乙方（指某钢结构公司）无安装资质，由甲方另行委托安装，已完成工作量由某钢结构公司办理结算，原安装合同自动终止。三、付款支付：某钢结构公司本厂内已完成产品分两批交货，第一批合格产品200吨运抵某公司现场后3天内，支付货款50万元，剩余产品（最后约200吨，分80吨、60吨、60吨三次交货）验收合格及完成对某公司现场立柱生锈、对接焊缝不合格等质量问题后分三次办理出货付款，最后一批交货后办理整个合同竣工结算（含已付的材料款、原安装合同款及货款等）。竣工结算之前某钢结构公司必须完成某公司场内立柱的质量问题整改，并经验收合格。四、现场产品返修工作：自2012年3月1日起，某钢结构公司派人到某公司现场处理所有现场产品质量问题。《材料供货加工合同》签订后，某公司通过银行承兑汇票方式于2010年8月2日和24日分别向某钢结构公司支付了订购款166.9372万元和33.0628万元，共计200万元，某钢结构公司于2010年8月18日至25日共向某公司交付了50支货物，共计重量122.16767吨。会议纪要签订后，某钢结构公司履行了会议纪要中约定的第一批交货义务，于2012年3月20日至4月6日向某公司交付了吊车梁共计141根（型号为DCL1和DCL2），前后共交付191支货物。某公司按约于2012年3月28日通过银行承兑汇票方式向某钢结构公司支付订货款50万元（前后共计付款250万元）。2012年9月20日，某钢结构公司负责办理结算的邓雍容和某公司的项目部工作人员瞿志文签字确认了某钢结构公司向某公司供货的清单及未到货清单，其中已到货产品191支，重量为366635.8188千克（加耗损8%），未到货产品重量为159728.3568千克（加损耗8%）。双方至今未进行结算。2014年10月17日，本院对某钢结构公司未到货清单表所列产品进行核对，某钢结构公司生产厂长杨代军对库存产品进行了指认，认为未到货清单表中所列产品有以下产品现存某钢结构公司：1、钢柱21支，共计重量50535.98千克；2、抗风柱2支，共计重量4205.1千克；3、吊车梁3支，共计重量4607.67千克；4、吊车梁垫板2860.565千克。以上共计总重量为62209.315千克，加8%的耗损计总重量67186.0602千克。某公司对杨代军上述指认产品的质证意见是：因某钢结构公司未提供现场指认货物的图纸，不能证明其所指认的现场货物与双方争议的货物相符合，且现场货物上面没有编号标志，不能形成现场货物与未到货清单表相对应，某公司对上述所指认的货物认为与合同无关。另查明，1、本案在2012年3月15日一审开庭时，某钢结构公司要求继续履行合同，某公司表示继续履行合同有可能。故一审判决双方继续履行合同和补充协议及会议纪要。2、某钢结构公司已向某公司供货中，某公司提供的原材料有65.46吨，提供的半成品有32.49吨，共计97.95吨，某钢结构公司自购原材料241.52761吨（未加耗损）。3、2013年上半年，某公司另外请湖南韶峰钢结构有限公司于2013年12月份完成本案涉诉剩余钢构制作并安装完毕。4、某钢结构公司已供货计算款205.316万元（366.6358188吨×5600元／吨=205.316万元），未到货计货款89.448万元（159.728吨×5600元／吨=89.448万元），某公司提供原材料折价28.1478万元（65.46吨×4420元／吨=28.93332万元），提供半成品折价14.4977万元（32.49吨×4770元／吨=15.4977万元）。综上，1、某钢结构公司已供货物种类366.6358188吨（加耗损8%），计货款2053160.59元（366.6358188吨×5600元／吨=2053160.59元）；2、某钢结构公司现存未供货物重量67.1860602吨（加耗损8%），计货款376241.49元（67.1860602吨×5600元／吨=376241.94元）；3、某公司提供原材料重量65.46吨，计币289333.2元（65.46吨×4420元／吨=289333.2元）；4、某公司提供半成品重量为32.49吨，计币154977.3元（32.49吨×4770元／吨=154977.3元）。某钢结构公司完成定制产品价值1985092.03元（2053160.59元＋376241.94元-289333.2元-154977.3元=1985092.03元）。某公司已支付某钢结构公司货款250万元，两抵后某公司多支付某钢结构公司货款514907.94元（2500000元-1985092.03元=514907.97元）。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案中，原、被告双方争议的问题是：一、双方签订的《材料供货加工合同》应否解除；二、如果解除合同，合同解除的原因及违约责任的确定与承担；三、合同解除后的结算问题。一、关于合同应否解除的问题。因本案涉及的永清机械制造二期钢构厂房已由第三人于2013年提供钢构件并已安装完毕投入使用，双方合同已无履行的可能和必要，合同目的已无法实现，应当解除合同；二、关于合同解除的原因及违约责任的确定与承担问题。原、被告双方从2010年7月15日签订《材料供货加工合同》到2012年2月14日双方达成《湖南永清机械制造二期钢构厂房会议纪要》，在这段时间里，双方均没有按照2010年7月15日签订的《材料供货加工合同》第三条约定交货进度要求履行。达成会议纪要后，双方均缺乏充分有效证据证实对交接货物时间进行了明确具体的约定。双方对合同的履行均存在一定的过错，其各自应承担的违约责任以及所造成的损失应由各自承担。故对原告要求被告支付多付货款的利息请求以及要求被告支付违约金780340元的请求，本院不予支持。对被告反诉要求原告赔偿经济损失54万元的请求，本院亦不予支持。三、关于合同解除后的结算问题。对于某钢结构公司已供货给某公司的产品，应以提供钢构件的实际重量（加耗损8%）为准予以结算。对于某钢结构公司未供货但已经实际生产的产品，因该产品系按照原告图纸的型号规格要求而制作，且在原告提出解除合同之前已经生产完毕，故对该部分产品应当交由某公司所有并折抵货款。即由某钢结构公司以送货的方式交付给某公司，连同已供货的实际重量（加损耗8%）按合同约定的价格进行结算，未生产的产品不再履行。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百二十条、第二百六十八条之规定，判决如下：一、解除某机械公司与某钢结构公司于2010年7月15日签订的《材料供货加工合同》和2010年8月1日签订的《材料供货加工合同补充协议》以及2012年2月14日签订的《湖南永清机械制造二期钢构厂房会议纪要》。二、某钢结构公司于本判决生效后十日内以送货方式将现存本公司的以下产品运送到某机械公司厂内（按合同约定的交货地点），具体货物如下：1、钢柱（1）Z1-2a2支，计重4846.72千克；（2）Z1-41支，计重2476.99千克；（3）Z1-51支，计重2484.53千克；（4）Z1-61支，计重3179.18千克；（5）Z2-13支，计重7583.46千克；（6）Z2-27支，计重17909.36千克；（7）Z2-41支，计重2639.77千克；（8）Z7-12支，计重3148.16千克；（9）Z7-21支，计重1562.3千克；（10）Z7-31支，计重1562.3千克；（11）Z41支，计重3143.21千克。以上共计重量50535.98千克。2、抗风柱（1）KFZ51支，计重2085.27千克；（2）KFZ61支，计重2119.83千克。以上共计重量4205.1千克。3、吊车梁DCL-13支，计重4607.67千克。4、吊车梁垫板2860.565千克。如果某钢结构公司不能履行或者不能完全履行上述货物的交付，则由某钢结构公司按所缺少的重量按每吨5600元计算价款返还货款给某机械公司。三、某钢结构公司于本判决生效后十日内退还某机械公司货款514907.97元。四、驳回某机械公司的其他本诉请求。五、驳回某钢结构公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21228元，财产保全费5000元，反诉受理费10614元，共计36842元，由某机械公司负担18421元，某钢结构公司负担18421元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  彭红辉人民陪审员  咸景明人民陪审员  杨 金二〇一四年十月二十日代理书记员  刘向红附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限接届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后再合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。