重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（24）渝一中法民初字第00302号原告重庆市三峡担保集团有限公司，住所地重庆市渝北区青枫北路12号3幢。法定代表人李卫东，董事长。委托代理人江智，重庆均睿律师事务所律师。委托代理人吴迪，重庆均睿律师事务所律师。被告重庆周东物流有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道寨子坪四组。法定代表人胡健虎，总经理。被告胡健虎。被告骆桂芳。原告重庆市三峡担保集团有限公司（以下简称三峡担保公司）诉被告重庆周东物流有限公司（以下简称周东公司）、胡健虎、骆桂芳追偿权纠纷一案，本院于24年2月26日立案受理后，依法由审判员胥庆担任审判长，代理审判员向川主审，与审判员张毅组成合议庭，共同负责案件的审理。本院于24年8月19日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序之规定，对本案进行了公开开庭审理。原告三峡担保公司的委托代理人江智、吴迪到庭参加诉讼。被告周东公司、胡健虎、骆桂芳经本院传票传唤，无正当理由拒不当庭应诉，本院依法缺席审理。因本院用其他方式均无法向被告周东公司、胡健虎、骆桂芳送达开庭传票等法律文书，故依法予以了公告送达。公告期依法不计入案件审理期限。本案现已审理终结。原告三峡担保公司起诉称：周东公司因经营需要，于22年12月3日与重庆银行股份有限公司大礼堂支行（以下简称重庆银行大礼堂支行）签订《重庆银行流动资金贷款合同》，向该行借款300万元。同日，周东公司与三峡担保公司签订《委托保证合同》，约定由周东公司委托三峡担保公司对其与重庆银行大礼堂支行签订的前述贷款合同提供连带保证，年担保费利率为2.8%，代偿资金占用费比照银行同期贷款基准利率的300%计算以及按担保金额480万元的5%支付违约金等各项条款。同日，三峡担保公司按《委托保证合同》的约定，与重庆银行大礼堂支行签订了《重庆银行保证合同》。同日，胡健虎和骆桂芳分别与三峡担保公司签订了《质押反担保合同》，将其二人各自持有的周东公司50%的股权全部质押给三峡担保公司以作为周东公司对三峡担保公司之债务的反担保，并办理了质押登记手续。22年12月3日，骆桂芳与三峡担保公司订立《抵押反担保合同》。约定将骆桂芳所有的位于重庆市渝北区龙溪街道新牌坊一路136号4幢1-27-5号（房地产权证号：2房地证21字第0520**号）和位于重庆市江北区洋河三村18号1单元30-8号（房地产权证号：1房地证2009字第40065号）的房屋抵押给三峡担保公司，并办理了不动产抵押登记手续，以此作为周东公司对三峡担保公司之债务的反担保。同日，胡健虎和骆桂芳分别与三峡担保公司订立《保证反担保合同》。确认其二人就周东公司对三峡担保公司的债务（三峡担保公司代偿付重庆银行大礼堂支行的本息及其他费用）承担无限连带保证责任，并放弃任何其他反担保的优先抗辩权。23年12月30日，因贷款期限届满周东公司未予偿还，三峡担保公司按重庆银行大礼堂支行要求依照保证合同的约定代周东公司偿还了借款本金480万元，利息50003元。三峡担保公司向银行代偿为周东代偿债务后，周东公司、胡健虎和骆桂芳均拒绝依照合同约定及法律规定清偿债务。现三峡担保公司诉至法院，请求判令：一、被告周东公司偿还原告三峡担保公司代偿资金485万元，支付违约金24万元，并从23年12月31日起以485万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率3倍计付代偿资金占用费至全部债务清偿完毕为止。二、对被告胡健虎、骆桂芳所有的质押物即周东公司的全部股权，由原告三峡担保公司行使质权以及优先受偿权。三、原告三峡担保公司对骆桂芳所有的位于重庆市渝北区龙溪街道新牌坊一路136号4幢1-27-5号（房地产权证号：2房地证21字第0520**号）和位于重庆市江北区洋河三村18号1单元30-8号（房地产权证号：1房地证2009字第40065号）的房屋拍卖、变卖措施后所得的价款由三峡担保公司优先受偿。四、被告胡健虎、骆桂芳对被告周东公司的债务承担无限连带保证（清偿）责任。五、本案诉讼费由被告周东公司、胡健虎、骆桂芳负担。被告周东公司、胡健虎、骆桂芳既没有作出答辩，也未参加本院庭审和举示相关证据。经审理查明：周东公司与重庆银行大礼堂支行于22年12月3日签订编号为（22）年（重银大礼堂支贷）字第1913号的《重庆银行流动资金贷款合同》。合同约定：重庆银行大礼堂支行向周东公司发放贷款480万元，贷款期限为22年12月3日至23年12月2日，贷款年利率为7.8%。如周东公司不能按时偿还贷款本息，重庆银行大礼堂支行有权计收罚息和复利，罚息和复利的利率按约定贷款利率加收（上浮）50%执行。22年12月3日，周东公司又与三峡担保公司签订了《委托保证合同》一份。合同约定：周东公司委托三峡担保公司对其与重庆银行大礼堂支行签订的（22）年（重银大礼堂支贷）字第1913号《重庆银行流动资金贷款合同》所约定的债务以及因周东公司违约而应向重庆银行大礼堂支行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用向重庆银行大礼堂支行提供连带责任保证。委托保证期间为主合同生效之日至主债务履行期届满之日后24个月。周东公司应按三峡担保公司要求向其提供反担保；担保费按年支行，年担保费率为2.8%。合同第五条约定，周东公司在借款期限届满未能向贷款人清偿导致三峡担保公司代偿即为周东公司违约。三峡担保公司有权向周东公司追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费（代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的300%执行，自代偿次日起直到三峡担保公司收回全部代偿资金、代偿资金费用和因追偿而产生的合理费用之日止）以及三峡担保公司为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费代理费）。合同第七条约定，双方任何一方违约，应按三峡担保公司担保贷款金额480万元的5%向对方支付违约金（本协议第五条约定的违约责任按第五条执行，不受本条约束）。同日，三峡担保公司根据《委托保证合同》的约定，与重庆银行大礼堂支行签订（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》。合同约定：为了保证重庆银行大礼堂支行与周东公司签订的（22）年（重银大礼堂支贷）字第1913号《重庆银行流动资金贷款合同》的履行，三峡担保公司愿作为周东公司的保证人向重庆银行大礼堂支行提供担保。担保的范围为周东公司根据流动资金贷款合同所应承担的全部债务本金（480万元）、利息、罚息及复利、实现债权的费用。保证期间为流动资金贷款合同履行期限届满之日起两年。保证方式为连带责任保证。22年12月3日，胡健虎、骆桂芳分别与三峡担保公司签订《质押反担保合同》。合同约定：胡健虎、骆桂芳分别自愿以其所持有的周东公司50%的股权为三峡担保公司为周东公司向重庆银行大礼堂支行提供的保证提供质押反担保。质押反担保合同所担保的主债权为基于三峡担保公司与重庆银行大礼堂支行签订的（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。质押反担保范围为：三峡担保公司为周东公司代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；委托保证合同中约定的借款人应向三峡担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；三峡担保公司为实现质押权而产生费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。22年12月13日胡健虎、骆桂芳分别与三峡担保公司在重庆市工商行政管理局渝北区分局办理了股权质押登记{股权出质设立登记通知书编号分别为：（渝北）股质登记设字［22］第00295号、00294号}。同日，骆桂芳与三峡担保公司签订《抵押反担保合同》。合同约定：骆桂芳自愿以其所有的位于重庆市渝北区龙溪街道新牌坊一路136号4幢1-27-5号（房地产权证号：2房地证21字第0520**号）和重庆市江北区洋河三村18号1单元30-8号（房地产权证号：1房地证2009字第40065号）的房屋作为抵押物为三峡担保公司为周东公司向重庆银行大礼堂支行提供的保证提供抵押反担保。抵押反担保合同所担保的主债权为基于（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。抵押反担保的范围为：三峡担保公司为周东公司代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；委托保证合同中约定的借款人应向三峡担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；三峡担保公司为实现质押权而产生费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。合同签订后，当事人于22年12月12日在土地房产管理部门办理了抵押登记。22年12月3日，胡健虎与骆桂芳又分别与三峡担保公司签订《保证反担保合同》。合同约定：胡健虎、骆桂芳分别自愿为三峡担保公司为周东公司向重庆银行大礼堂支行提供的保证提供保证反担保。保证反担保合同所担保的主债权为基于（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。反担保的范围为：三峡担保公司为周东公司代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；委托保证合同中约定的借款人应向三峡担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；三峡担保公司为实现质押权而产生费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。反担保保证方式为连带责任保证。保证期间为三峡担保公司每笔代偿义务发生之日起三年。合同还约定当三峡担保公司为借款人代位清偿了全部债务时，无论三峡担保公司对（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》项下还存在其他反担保（包括借款人以自己的财产向三峡担保公司提供的抵押／质押反担保），则胡健虎或骆桂芳对三峡担保公司承担的担保责任不受任何其他反担保的影响，也不因之而免除或减少。三峡担保公司有权选择优先行使合同项下的反担保权利，胡健虎或骆桂芳放弃任何其他反担保的优先抗辩权。23年12月13日，重庆银行大礼堂支行向三峡担保公司发出《担保业务逾期通知书》。该通知书称：由三峡担保公司根据（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》担保的周东公司在重庆银行大礼堂支行的债务480万元已于23年12月12日逾期。特通知三峡担保公司于该债务到期后15个工作日内全额赔付周东公司拖欠的债务本息及相关费用。23年12月，三峡担保公司向重庆宝运物流有限公司出具《代偿委托函》，委托重庆宝运物流有限公司于23年12月30日向重庆银行大礼堂支行的账户支付4850024.95元以用于三峡担保公司向重庆银行大礼堂支行代偿债务。23年12月30日重庆宝运物流有限公司又向重庆达都商贸有限公司出具《付款委托书》，委托重庆达都商贸有限公司于23年12月30日向重庆银行大礼堂支行付款4850024.95元，并申明该款系代偿周东公司贷款本金480万元及相应利息。重庆达都商贸有限公司于23年12月30日向重庆银行大礼堂支行的账户付款4850024.95元。24年2月11日重庆银行大礼堂支行向三峡担保公司出具《代偿情况说明》一份。该说明称：根据双方之间订立的（22）年（重银大礼堂支保）字第1915号《保证合同》的相关规定，经重庆银行大礼堂支行通知并要求，三峡担保公司于23年12月30日全额代偿了周东公司在该行的债务本金480万元及利息50003.66元。据此三峡担保公司已经履行了保证担保人的全部合同义务和法定义务。另查明，三峡担保公司在庭审时称周东公司所谓的违约行为就是未能按时偿还银行贷款。以上事实，有当事人提交的《重庆银行流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《质押反担保合同》、《股权出质设立登记通知书》、《抵押反担保合同》、《重庆市房地产抵押合同》、《保证反担保合同》、《担保业务逾期通知书》、《代偿委托函》、《付款委托书》、《代偿情况说明》、银行支付凭证等书证以及当事人陈述等证据予以证明。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，《重庆银行流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《质押反担保合同》、《抵押反担保合同》、《重庆市房地产抵押合同》、《保证反担保合同》等合同均系当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于三峡担保公司的诉讼请求应否予支持，本院现分别评判如下：首先，周东公司向重庆银行大礼堂支行贷款480万元未能按时偿还。现三峡担保公司已根据《委托保证合同》和《保证合同》的约定为周东公司向重庆银行大礼堂支行代偿了全部贷款本息4850003.66元。根据周东公司公司与三峡担保公司之间的《委托保证合同》的约定以及《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，周东公司应当向三峡担保公司支付全部代偿款项，故本院对三峡担保公司要求周东公司偿还代偿资金485万元的诉讼请求予以支持。另，根据《委托保证合同》第五条的约定，三峡担保公司在代偿后有权向比照同期银行贷款基准利率的300%向周东公司追偿代偿资金占用费，故本院对三峡担保公司要求周东公司从代偿次日起至全部债务清偿完毕止以485万元为基数按中国人民银行同期贷款利率的3倍向其支付代偿资金占用费的诉讼请求亦予以支持。此外，三峡担保公司还要求周东公司向其支付违约金24万元。对此，本院认为：三峡担保公司与周东订立的《委托保证合同》对违约责任的约定主要体现在合同第五条和第七条。合同第七条约定：“双方任何一方违约，应按三峡担保公司担保贷款金额480万元的5%向对方支付违约金（本协议第五条约定的违约责任按第五条执行，不受本条约束）。”第五条约定：“周东公司在借款期限届满未能向贷款人清偿导致三峡担保公司代偿即为周东公司违约。三峡担保公司有权向周东公司追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费（代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的300%执行，自代偿次日起直到三峡担保公司收回全部代偿资金、代偿资金费用和因追偿而产生的合理费用之日止）以及三峡担保公司为行使追偿权而产生的合理费用”。而根据三峡担保公司的陈述周东公司的违约行为就是未按时偿还银行贷款，对此违约行为追究违约责任应适用合同第五条的约定。因此，三峡担保公司关于要求周东公司支付违约金24万元的诉讼请求因缺乏合同依据和事实根据，本院不予支持。其次，三峡担保公司分别与胡健虎、骆桂芳签订了《质押反担保合同》并办理了质押登记，故根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”之规定，三峡担保公司已依法取得了对胡健虎在周东公司50%的股权及骆桂芳在周东公司20%的股权的质权。又根据《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款“债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿”之规定，本院对三峡担保公司要求对胡健虎、骆桂芳提供的质押物拍卖、变卖后所得的价款优先受偿的诉讼请求予以支持。再者，三峡担保公司与骆桂芳订立了《抵押反担保合同》并已办理抵押登记。故根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。”之规定，三峡担保公司已依法取得骆桂芳所提供的抵押物（即骆桂芳所有的位于重庆市渝北区龙溪街道新牌坊一路136号4幢1-27-5号和重庆市江北区洋河三村18号1单元30-8号的房屋）的抵押权。又根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一、二款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”之规定，本院对三峡担保公司要求对骆桂芳提供的抵押物拍卖、变卖所得的价款有权优先受偿的诉讼请求予以支持。最后，胡健虎、骆桂芳分别与三峡担保公司签订的《保证反担保合同》系双方当事人的真实表示，合法有效，胡健虎、骆桂芳应当根据《保证反担保合同》的约定，为经本院确认的周东公司对三峡担保公司所负的债务向三峡担保公司承担连带保证责任。又因胡健虎、骆桂芳在与三峡担保公司签订的《保证反担保合同》中明确约定：“约定当三峡担保公司为借款人代位清偿了全部债务时，无论三峡担保公司对22年重银大礼堂支保字第1915号《保证合同》项下还存在其他反担保（包括借款人以自己的财产向三峡担保公司提供的抵押／质押反担保），则胡健虎或骆桂芳对三峡担保公司承担的担保责任不受任何其他反担保的影响，也不因之而免除或减少。三峡担保公司有权选择优先行使合同项下的反担保权利，胡健虎或骆桂芳放弃任何其他反担保的优先抗辩权。”，故根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权……”之规定，三峡担保公司对物的反担保人和保证反担保人胡健虎、骆桂芳主张权利有同等的选择权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百一十九条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆周东物流有限公司于本判决生效之日立即偿还原告重庆市三峡担保集团有限公司代偿资金485万元，并从23年12月31日起至代偿资金付清时止以485万元为基数，按中国人民银行人民币同期同类贷款基准利率的3倍向原告重庆市三峡担保集团有限公司计付代偿资金占用费。二、原告重庆市三峡担保集团有限公司有权在被告重庆周东物流有限公司未履行本判决第一项所确定的支付义务的范围内对被告胡健虎、骆桂芳的质押物{详见（渝北）股质登记设字［22］第00295号、00294号股权出质设立登记通知书}拍卖、变卖后所得的价款优先受偿。三、原告重庆市三峡担保集团有限公司有权在被告重庆周东物流有限公司未履行本判决第一项所确定的支付义务的范围内对被告骆桂芳的抵押物即被告骆桂芳所有位于重庆市渝北区龙溪街道新牌坊一路136号4幢1-27-5号（房地产权证号：2房地证21字第0520**号）和重庆市江北区洋河三村18号1单元30-8号（房地产权证号：1房地证2009字第40065号）的房屋拍卖、变卖后所得的价款优先受偿。四、被告胡健虎、骆桂芳对被告重庆周东物流有限公司在本判决第一项中所负之支付义务向原告重庆市三峡担保集团有限公司承担连带清偿责任。五、若上述第二、三、四项判决义务中的任意一项得以履行，则其余两项判决义务在已履行的范围内消灭。六、驳回原告重庆市三峡担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告重庆周东物流有限公司、胡健虎、骆桂芳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费47430元，由原告重庆市三峡担保集团有限公司负担1830元，被告重庆周东物流有限公司、胡健虎、骆桂芳负担45600元。上述费用已由原告重庆市三峡担保集团有限公司向本院交纳，被告重庆周东物流有限公司、胡健虎、骆桂芳应负担部分于本判决生效之日由被告重庆周东物流有限公司、胡健虎、骆桂芳迳付重庆市三峡担保集团有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  胥庆审 判 员  张毅代理审判员  向川二〇一四年十月二十八日书 记 员  张迁