湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书(2014)楼刑一初字第189号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人李某，绰号“二哥”、“老二”，男，1973年5月16日出生于湖南省岳阳市，汉族，初中文化，无职业；因犯抢劫罪，2004年3月10日被岳阳市中级人民法院判处有期徒刑八年，2008年1月4日被岳阳市中级人民法院裁定假释，2011年3月11日假释期满；因涉嫌犯赌博罪，2014年1月22日由岳阳市公安局岳阳楼分局决定被取保候审，同年5月4日被逮捕；现羁押于岳阳市看守所。辩护人张国辉，湖南岳州律师事务所律师。岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检刑(一)诉[2014]179号起诉书指控被告人李某犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2014年8月7日向本院提起公诉。本院审查后于同日受理，依法组成由审判员唐伟能担任审判长，人民陪审员谢志敏、文建设参加评议的合议庭，书记员李钰婷担任庭审记录，于2014年8月27日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员刘润出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人张国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：一、开设赌场罪1、2013年8月底，被告人李某租赁本市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室开设“打鱼机”赌场，共获利20675元。2013年9月5日11时许，该赌场被岳阳市公安局岳阳楼分局民警查抄。2014年1月22日，被告人李某主动到岳阳市公安局岳阳楼分局投案。2、2014年1月中旬，被告人李某先后伙同刘凯、王老五及夏志勇、“野鸡”(均在逃)在本市岳阳楼区洛王社区李桂寅家一楼私房开设“打鱼机”赌场，共获利16400元。2014年3月26日凌晨4时许，岳阳市公安局岳阳楼分局民警查抄了该赌场，当场抓获被告人李某，并收缴赌资25895元。二、容留他人吸毒罪2014年1月中旬至3月，被告人李某等人在本市洛王社区李桂寅家一楼私房开设的“打鱼机”赌场内，提供冰毒供参赌人员吸食。同年3月26日，岳阳市公安局岳阳楼分局民警查获该赌场时，抓获在赌场内吸食毒品冰毒的参赌人员袁某某、吴某某、胡某某、赵某等人。对上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为：被告人李某单独或合伙开设“打鱼机”赌场，情节严重，且在“打鱼机”赌场内容留他人吸毒，其行为已构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪；被告人李某在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。公诉机关提请对被告人李某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百五十四条，第六十五条第一款之规定，予以判处。被告人李某及其辩护人对公诉机关指控其开设赌场第一笔的事实没有异议，但提出被告人李某开设赌场第一笔的获利金额未扣除购买“打鱼机”时已有的七八千元分值及测试“打鱼机”产生的五千元分值；对开设赌场的第二笔及容留他人吸毒的事实均予以否认。辩护人另提出被告人李某开设赌场第一笔构成自首；即使被告人李某开设赌场第二笔属实，也应认定其为从犯的辩护意见。经审理查明：一、开设赌场的事实2013年8月底、2014年1月中旬，被告人李某先后两次在本市岳阳楼区开设“打鱼机”赌场，共计获利37075元，具体事实如下：（一）2013年8月底，被告人李某租赁本市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室开设“打鱼机”赌场，聘请王某乙、罗某、易某甲、刘某子等人在赌场内工作。赌场内放置一台可供十人同时操作的“打鱼机”，赌博方式为参赌人员用现金按照1:50的比例(100元兑换5000分)充值“打鱼机”卡，再将卡插入“打鱼机”用于赌博。游戏结束时，参赌人员可按照反向比例兑换现金。该“打鱼机”赌场共获利20675元。2013年9月5日上午11时许，该赌场被岳阳市公安局岳阳楼分局民警查抄，公安民警当场抓获参赌人员余某乙、吴丛、方某等十人，收缴赌资14990元。2014年1月22日，被告人李某主动到岳阳市公安局岳阳楼分局投案，并被取保候审。以上事实有公诉机关提交的经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、证人易某乙的证言。证明其女儿易某戊是本市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室房主，易某戊委托他将该房屋出租。2013年8月20日，易某甲打电话说他有一个老兄要租这套房，并与一李姓男子查看了该房屋，李姓男子让他把电器配齐。同月28日他安装好电器后，便与易某甲签订了租房合同，是李姓男子让易某甲与他签订的合同。2、证人易某甲的证言。证明他是李某开设的“打鱼机”赌场的工作人员。2013年8月27日，李某让他租赁2807室用于开设“打鱼机”赌场，赌场自同月30日开始营业，经营了约一个星期，除去开支共获利三万余元，参赌人员以1：50的比例上分，下分时可按反向比例退钱。3、证人罗某、王某乙、刘某子的证言。证明他们是该赌场的工作人员，李某是该赌场的老板，赌场24小时营业，内设一台供十人赌博的“打鱼机”，上分比例为1：50，下分时可按反向比例兑换现金。4、证人刘江江的证言。证明2013年9月5日，他到该赌场找刘某子，帮刘某子给参赌人员上分、收钱时，被查抄赌场的公安民警当场抓获。5、证人吴某、方某、上官某、冯某某、祁某某、周某甲、黄某、王某丁、余某乙等人的证言。证明2013年9月5日，他们到该巴陵壹号C座2807室的“打鱼机”赌场参与玩“打鱼机”时，被查抄该赌场的公安民警当场抓获。赌场内有一台可供10人操作的“打鱼机”，上分比例为1：50，下分时可按反向比例兑换现金，赌场老板是绰号“老二”的中年男子。6、证人鲁某甲、张某的证言。证明他们二人是岳阳市公安局岳阳楼分局东茅岭派出所民警。2014年1月22日，被告人李某因在本市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室开设“打鱼机”赌场一事主动到派出所投案。7、易某乙、王某乙、周某甲、上官某、罗某、王某丙对被告人李某的辨认笔录。证明易某乙辨认出被告人李某是租赁其女儿房子（巴陵中路巴陵壹号C座2807室）的人；其他人分别辨认出被告人李某是巴陵壹号C座2807室“打鱼机”赌场的老板。8、搜查笔录，扣押、收缴物品清单，收缴扣押、物品的照片。证明岳阳市公安局岳阳楼分局东茅岭派出所民警搜查被告人李某开设的赌场时，当场扣押、收缴游戏机充值卡11张、POS机一台、验钞机一台、“打鱼机”赌博机一台、现金14990元。9、现场勘验、检查笔录，现场照片、方位图。证明赌场内“打鱼机”等赌博工具的摆放情况，参赌人员参与赌博的情况。10、“打鱼机”主机界面照片。证明扣押的“打鱼机”主机显示该“打鱼机”共投币1033791币，获利金额为20675元。11、租房协议。证明赌场工作人员易某甲于2013年8月27日与易某乙（本市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室房主的父亲）签订了租房协议，租赁巴陵壹号C座2807室的情况。12、被告人李某的供述。证明其供认2013年8月底，他在岳阳市岳阳楼区巴陵中路巴陵壹号C座2807室开设“打鱼机”赌场。该赌场24小时营业，有一台可供十人操作的“打鱼机”，上分比例为1：50（100元可上5000分），雇佣王某乙、罗某、易某甲三人负责赌场的日常管理等工作。同年9月5日赌场被查抄，赌场共获利20675元。13、被告人李某的户籍资料。证明被告人李某出生于1973年5月16日，作案时已达到完全刑事责任年龄。(二）2014年1月中旬至三月，被告人李某在取保候审期间先后伙同刘凯、王老五、夏志勇、“野鸡”(均在逃)在本市岳阳楼区洛王社区李桂寅家一楼私房开设“打鱼机”赌场。赌场内有一台可供十人操作的“打鱼机”，赌博方式为参赌人员用现金按照1:25的比例(100元人兑换2500分)充值“打鱼机”卡，再将卡插入“打鱼机”赌博，游戏结束时，参赌人员可按照反向比例兑换现金，该“打鱼机”赌场共获利16400元。2014年3月26日凌晨4时许，该赌场被岳阳市公安局岳阳楼分局查抄，公安民警当场抓获被告人李某，参赌人员袁新波、任某某等七人，收缴赌场营业款10060元，被告人李某赌资100元，无主赌资7700元,参赌人员赌资8035元，共计25895元。另查明，被告人李某主动向我院退缴部分违法所得10000元。以上事实有由公诉机关提交的经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、证人李某甲（曾用名李贝，又名李必、李毕）的证言。证明2013年11月下旬，“王老五”、李某（绰号“老二”）、李刚（李某的弟弟，绰号“刚伢子”）、刘凯等人陆续找到他，要租他位于本市岳阳楼区洛王湘北市场附近的私房开设“打鱼机”赌场，他未同意。2014年1月中旬，他得知其父亲将房子租给了“王老五”。次日，李某等人便开始在此开设“打鱼机”赌场。2、证人江某的证言。证明2014年3月，他在广东佛山打工时，“野鸡”打电话让他到他和“老二”（被告人李某）合伙开设的“打鱼机”赌场上班，同月16日他返回岳阳。20日，刘某电话通知他到赌场开会，他没有去。21日，他到赌场上班，刘某告诉他赌场不准赊账，并让他跟自己学习上分，上分比例为1：25，因他学不好，刘某就又安排他看监控、开门。他的工作时间为16：00至24：00时，工资100元/天。当天18时许，一名男子来到赌场，刘某向他介绍说该男子是“二哥”（“老二”），是赌场老板之一。当天下班后，“二哥”与刘某对了赌场账目，并带走了当天的获利五六千元。他上班的时候每天有少则七八个多则十几个人参赌，场子里提供免费的冰毒供人吸食，每天交班时收银台的抽屉里都放有一小包约2克的冰毒，但不知是谁放进去的。3月26日23时许，他们准备下班时，公安民警查抄了该赌场，并将在赌场玩“打鱼机”等待与刘某对账的“二哥”抓获，还抓获了负责放哨的张某某。3、证人张某某的证言。证明赌场股东为“旭哥”、“二哥”、“野鸡”，“二哥”有权免费上分，若免费上分不超过1000元，他们就不用向“旭哥”汇报，3月20日左右的一天下午，“旭哥”开会说不能再免费上分，包括“二哥”。当晚“二哥”让他免费上分，他予以拒绝，“二哥”便质问说自己是赌场老板，怎么不能免费上分。赌场每天有二三十人参赌，上分比例为1：25，每个晚班获利约五六千元，他工作半个月共交接营业额五六万元，赌场全天免费为参赌人员提供毒品冰毒，每天上班时抽屉里就放着约1克毒品冰毒。4、证人刘某的证言。证明该赌场老板为“野鸡”、“旭哥”、李某（绰号“二哥”）。2014年2月26日16时，他经“强伢”介绍正式到该赌场上班，“涛涛”负责看监控，他负责开门，当晚共有十几个人参赌。22时许，一名三十多岁的男子到“打鱼机”场，“涛涛”跟他说这名男子是股东“二哥”。2月27日上班时，“涛涛”向他介绍了另一名股东“旭哥”。他上分期间都是与“旭哥”和“二哥”交接账目。交接班时，“旭哥”会将一个透明塑料袋装的冰毒和两粒“果子”放到收钱的抽屉里，由上分的人将毒品拿出来给参赌人员吸食。有几次没有毒品了，他打电话给“旭哥”，让“旭哥”送毒品到场子里。场子里负责打码的人主要是李某，他也看见过“旭哥”打码。5、证人吴某某的证言。证明2014年3月26日21时许，他到该赌场玩捕鱼机，赌场老板是“老二”。25日中午，他在该赌场吸食了毒品。6、证人袁某某的证言。证明2014年3月26日23时许，他到该赌场玩捕鱼机，并在赌场内吸食了麻古。7、证人王某某的证言。证明2014年3月26日他在该赌场参与了“打鱼机”赌博，赌场里有吸食冰毒的瓶子，他看到有人在赌场吸食了冰毒。8、证人任某某、胡某某、杨某某、胡某甲、赵某、罗某、潘某、曾某某的证言。证明2014年3月26日，他们在该赌场参与赌博时被公安民警抓获的情况。9、证人谢某、刘某甲、刘某乙等人的证言。证明他们是岳阳市公安局岳阳楼分局梅溪派出所民警。2014年3月26日23时许，他们接举报后出警至本市岳阳楼区洛王小学附近一民房的“打鱼机”赌场，当场收缴吸毒工具若干，抓获被告人李某及袁新波、任凌风等15人，其中被告人李某及参赌人员袁新波、任凌风、赵某、吴某某、王某某、胡某某7人尿检呈阳性，刘某、江某、张某某指认被告人李某为赌场的股东之一。10、证人李某甲、刘某、江某、张某某对被告人李某的辨认笔录。证明四人分别辨认出被告人李某是开设该“打鱼机”赌场的老板。11、现场照片。证明该赌场内“打鱼机”等赌博设备的摆放情况。12、“打鱼机”上分记录。证明2014年3月26日该“打鱼机”赌场共上分40900元，下分24500元，获利16400元13、“交交”与刘某、刘某与“旭哥”、张某某与“旭哥”短信记录。证明李某借车给为赌场放哨的“交交”用于放哨；“旭哥”指示刘某如何处理“二哥”免费上分，赢了要求下分退钱之事；张某某向“旭哥”汇报赌场上下分的情况时，多次提及“二哥”从赌场拿走现金，免费上分，下分退现金之事。14、现场勘验、检查笔录及现场平面图。证明该赌场的地理位置、“打鱼机”等赌博设备的内部陈设情况。15、行政处罚决定书。证明李某甲因为该赌场提供场地，张某某、江某等人因在该赌场工作，赵某等人因在该赌场参与赌博、吸食毒品而被行政处罚的情况。16、扣押、收缴物品清单及缴款书。证明公安民警查抄该赌场时收缴被告人李某赌资100元，赌场营业款10060元，无主赌资7700元及收缴参赌人员吴某某、袁新波、潘某、杨某某、江某、张某某等人赌资的情况。17、（2004）岳中刑二初字第1号刑事附带民事判决书，（2007）岳中刑执字第1711号刑事裁定书，释放证明书。证明被告人李某曾因抢劫罪被岳阳市中级人民法院判处有期徒刑八年，2008年1月17日被假释，2011年3月1日假释期满。18、被告人李某的供述。其供认该赌场是“兰勇”于2014年2月开设的，他不是股东，2014年3月26日21时许，他和曾某某到该赌场参与赌博，他没有在该赌场内吸毒，也没有看到其他人在里面吸毒，他共参赌二三十次，输了很多钱，所以他就强行免费上分，还为此与赌场工作人员发生过冲突，他借过车给赌场的工作人员用，但不知道他们借车是用于赌场放哨。他听说“野鸡”是该赌场的老板，但不知道“旭哥”跟赌场有没有关联。公诉机关就指控被告人李某容留他人吸毒的事实，向本院提交了证人江某、张某某、刘某、吴某某、袁某某、王某某、任凌风等人的证言、尿样提取及检测结论告知笔录、被告人李某的供述等证据，证明被告人李某伙同他人开设的位于本市岳阳楼区洛王社区李桂寅家一楼私房的“打鱼机”赌场免费提供冰毒供参赌人员吸食，被告人李某及“旭哥”等人是赌场股东，毒品由“旭哥”提供的事实，但上述证据不能证明毒品由被告人李某提供，或其知道赌场免费提供冰毒供参赌人员吸食。本院认为：被告人李某单独或合伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且违法所得达三万元以上，属情节严重。公诉机关指控被告人李某犯开设赌场罪罪名成立。公诉机关指控被告人李某犯容留他人吸毒罪，向本院提交的证人江某、张某某、刘某、吴某某、袁某某、王某某、任凌风等人的证言、尿样提取及检测结论告知笔录及被告人李某的供述等证据，不足以证明被告人李某有容留他人吸毒的故意及行为，不能仅凭被告人李某系赌场股东，赌场内有免费毒品供参赌人员吸食就认定被告人李某构成容留他人吸毒罪，故公诉机关指控被告人李某犯容留他人吸毒罪证据不足，罪名不成立。公诉机关提交的证人李某甲、江某、张某某、刘某等人的证言，证明了被告人李某是该赌场的老板；证人江某、刘某的证言，证明了被告人李某与刘某核对过赌场账目，收取赌场营业额；证人张某某的证言，证明了被告人李某亲口说过他是股东，并要求免费上分；另有辨认笔录、短信记录等证据相互印证，足以证明被告人李某是该赌场的股东之一，故被告人李某及其辩护人提出的被告人李某没有实施开设赌场第二笔的意见与事实和法律不符，本院不予采纳。证人江某、刘某、张某某等人的证言、短信记录等证据证明召集赌场工作人员开会，管理赌场的人是“旭哥”，被告人李某免费上分的金额受到严格限制，未参与赌场的经营管理，其在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，应减轻处罚，故辩护人关于被告人李某系从犯的辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。被告人李某在实施开设赌场第一笔的犯罪行为后，主动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，可依法从轻处罚，故辩护人关于被告人李某构成自首的辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。被告人李某在假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，是累犯，应依法从重处罚。公诉机关提交的“打鱼机”主机照片，证人易某甲的证言，被告人李某在公安机关的供述，足以证明被告人李某实施开设赌场第一笔的获利为20675元，故被告人李某及其辩护人关于获利金额的意见与事实和法律不符,本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月26日起至2015年1月25日止。罚金已缴纳。）二、被告人李某退缴的违法所得一万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  唐伟能人民陪审员  谢志敏人民陪审员  文建设二〇一四年十月二十三日书 记 员  李钰婷