安徽省青阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1723民初248号原告：安徽省九曲天河旅游开发有限公司，住所地安徽省池州市青阳县朱备镇朱笔村，统一社会信用代码91341723MA2N8W5Y25。法定代表人：黄翔，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王**生，安徽百大律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄丽，安徽百大律师事务所律师。被告：汪宏斌，男，1968年5月6日出生，汉族，居民，住安徽省池州市青阳县。委托诉讼代理人：陈龙，安徽青华律师事务所律师。原告安徽省九曲天河旅游开发有限公司（简称九曲天河公司）与被告汪宏斌合同纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告九曲天河公司的委托诉讼代理人王**生、黄丽、被告汪宏斌的委托诉讼代理人陈龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九曲天河公司诉称：2018年6月20日九曲天河公司（甲方）与汪宏斌（乙方）签订《九曲天河公司一期水上项目承包合同》，约定由九曲天河公司提供现有的九曲天河公司资源平台及相关的工作环境、区域、工具、设备、人员等，汪宏斌享有对九曲天河公司自主、独立的经营权。合同第一条载明：承包期限：2018年6月20日至2018年10月20日止。第三条第二款载明：乙方在承包期间需保证纯利润达到叁拾伍万元整（小写35万元），如到2018年10月31日止核算未达到35万元整由承包方自行补上不足部分，乙方以九曲天河3.5股（每股十万元）作为质押，如超过35万元的利润，超出部分由乙方所得。第三条第三款：乙方所有营业收入全部走公司账户，由财务副总（财务副总须不是负责人）作为股东代表监督公司所有进出账目，并按要求提供乙方财务数据。合同履行期间，汪宏斌未按约定将经营收入汇入公司账户，故汪宏斌承包期间销售额不明，且未支付九曲天河公司任何利润。2018年10月20日合同履行期限届满后，汪宏斌拒不移交全部销售凭证和财务账簿，九曲天河公司只能依据其掌握的汪宏斌承包期间的收入缴纳各种税费。自2018年7月1日至2018年9月30日，九曲天河公司已缴纳的增值税26297.54元、增值税滞纳金64.92元、城市维护建设税1082.06元、教育费附加649.23元、地方教育附加432.82、城市维护建设税滞纳金3.25元，合计28529.82元，汪宏斌应当返还并按实际销售额向九曲天河公司支付应付税款。截至2018年10月31日，九曲天河公司多次向汪宏斌要求进行财务核算，汪宏斌拒不核算，且拒绝返还财务账簿、缴纳相关款项。汪宏斌的行为已严重损害九曲天河公司财产权益。现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定提起诉讼，请求依法判令：1、汪宏斌返还承包期间的公司财务账簿；2、汪宏斌向九曲天河公司支付承包期间利润35万元；3、汪宏斌向九曲天河公司支付承包期间税费39705.2元（其中包含九曲天河公司已经代为缴纳的增值税26297.54元、增值税滞纳金64.92元、城市维护建设税1082.06元、教育费附加649.23元、地方教育附加432.82元、城市维护建设税滞纳金3.25元，合计28529.82元；其余税费总额暂按1206062元销售额计算，待财务账簿返还明确实际销售额后另行起诉）。4、汪宏斌承担本案全部诉讼费用。九曲天河公司为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：一、九曲天河公司营业执照副本、汪宏斌身份证复印件，证明九曲天河公司、汪宏斌诉讼主体适格。二、《九曲天河公司一期水上项目承包合同》，证明1、2018年6月20日九曲天河公司与汪宏斌签订《九曲天河公司一期水上项目承包合同》；2、合同第一条载明：承包期限：2018年6月20日至2018年10月20日止；3、汪宏斌在承包期间需保证纯利润达到叁拾伍万元整（小写35万元），如到2018年10月31日止核算未达到35万元整由承包方自行补上不足部分。2018年10月31日合同履行期限届满，汪宏斌拒不缴纳所获利润。故汪宏斌应当支付九曲天河公司承包期间所得利润35万元。三、股东会决议、销售日报表、月报表（2018年6月至8月九曲天河公司销售日报表、月报表），证明：1、汪玲系九曲天河公司工作人员，武皖忠系九曲天河公司财务副总；2、2018年6月至2018年8月，汪宏斌承包期间销售额为1206062元。汪宏斌应当支付九曲天河公司销售额应纳税39705.2元（包括增值税35128.02元、教育附加税1053.84元、地方教育附加税702.56元、印花税361.82元、水利建设专项收入702.56元、城市维护建设税1756.4元）。四、《增值税纳税申报表》、《城建税、教育费附加、地方教育附加税（费申报表）》、《中国建设银行股份有限公司活期存款明细账》，证明：1、2018年7月1日至2018年9月30日，九曲天河公司垫付增值税21641.16元，汪宏斌应当予以支付。2、2018年10月1日至2018年12月31日，九曲天河公司垫付增值税4656.38元，汪宏斌应当予以支付。五、私营企业基本注册信息查询单、公司章程（结合证据二），证明：1、九曲天河公司股东汪宏斌、刘飞、黄翔、武皖忠，持股比例分别为29.16%、12.68%、43.16%、15%。2、根据《九曲天河公司公司章程》第十二条：“股东会由全体股东组成，是公司最高权利机构，行使下列职权：（一）决定公司经营方针和投资计划”。第十七条：“股东会会议应对所议事项作出决议，决议应当代表1/2以上表决权的股东表决通过，但股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式、修改公司章程所作出的决议，应当代表2/3以上表决权的股东表决通过”。《九曲天河公司一期水上项目承包合同》由全体股东协商确定，并签字确认。故上述合同系九曲天河公司、汪宏斌双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。六、中华人民共和国税收完税证明，证明：1、承包期限届满，汪宏斌拒不归还财务账簿，且拒不依法缴纳各种税费。2018年10月30日、2019年1月4日，根据汪宏斌承包期间在国家税务总局青阳县税务局开具的发票金额，九曲天河公司代缴增值税26297.54元及增值税滞纳金64.92元。2、2018年10月30日，根据汪宏斌承包期间在国家税务总局青阳县税务局开具的发票金额，九曲天河公司代缴城市维护建设税1082.06元、教育费附加649.23元、地方教育附加432.82元、城市维护建设税滞纳金3.25元，合计2167.36元。汪宏斌辩称：汪宏斌于2018年6月20日与九曲天河公司签署的《九曲天河公司一期水上项目承包合同》在履行过程中，九曲天河公司严重违约。根据承包合同约定，九曲天河公司应当提供汪宏斌现有的相关的工作环境、区域、工具、设备、人员等，但事实上在合同签订后，九曲天河公司并未如约将上述事务移交，特别是以黄翔为首的公司管理层在汪宏斌承包经营期间多次干涉汪宏斌的自主经营权。2018年8月14日，在公司法定代表人黄翔的召集下，九曲天河公司召开了第五次股东会，股东会形成的会议决议第二项，即免去汪宏斌的总经理职务，同时第五项决议任命刘洁琴为公司总经理，主持公司全面工作，这也从客观上印证上述承包合同在履行期间，九曲天河公司存在严重违约行为。另外，上述股东会之后，实际经营公司水上项目的是刘洁琴，在刘洁琴经营期间，公司的应收账款全部由其以个人名义收取，对此，汪宏斌申请法院依法调取刘洁琴微信、支付宝以及银行卡的相关记录，用以证明刘洁琴是否以个人名义收取公司应收款，同时印证在汪宏斌承包经营公司期间未能获得部分经营收入。因此，九曲天河公司要求汪宏斌支付承包期间的利润35万元缺乏事实依据，依法不应被支持。二、关于九曲天河公司要求汪宏斌返还公司财务账簿问题。汪宏斌既不是公司的财务人员，也不是分管财务的负责人，不可能占用、保管公司的财务账簿，九曲天河公司也未提供证据证明公司的财务账簿在汪宏斌处，因此，九曲天河公司要求汪宏斌返还公司财务账簿既无事实依据又无法律依据。三、关于九曲天河公司要求汪宏斌支付承包期间的相应税费问题。正如汪宏斌第一点答辩意见，《承包合同》未全部履行，汪宏斌并未实际经营公司，因此对于公司在2018年6月至10月间的所产生的税费则由公司自行承担。退一步讲，即使《承包合同》实际履行，那么对于公司在2018年6月至10月间所产生的税费由谁承担的问题，《承包合同》也未进行明确约定，那么根据税收的相关法律规定，应当由公司自行缴纳。四、九曲天河公司的诉讼请求不明确，且相互矛盾，依法应予驳回。九曲天河公司的第一项诉讼请求要求汪宏斌返还会计账簿，第三项诉请又要汪宏斌承担按照一定的销售额进行纳税。如果说九曲天河公司没有公司会计账簿，又如何能暂估出公司的销售额为1206062元这样精确的数字。更何况，税务机关在征税时是要依据公司的会计账簿及会计报表来进行，而不会仅仅依据公司暂估的销售额来进行，因此，汪宏斌认为，九曲天河公司的诉讼请求之间相互矛盾，依法应予驳回。综上，请求法院依法驳回九曲天河公司的全部诉讼请求。汪宏斌为支持其主张，向本院提供了如下证据：应收账款清单复印件二十张，证明汪宏斌的应收账款481035元被刘洁琴收取，进而证明九曲天河公司严重违反了合同约定，九曲天河公司应当予以返还。经庭审举证、质证，（一）汪宏斌对九曲天河公司提供的证据的质证意见为：对证据一、真实性、合法性、关联性均无异议。对证据二、真实性无异议，但对其证明目的有异议。九曲天河公司违反了该合同第四项、第五项规定，导致汪宏斌不能自主经营，九曲天河公司没有履行其合同的义务，因此，汪宏斌也不应当支付其所称的35万元利润。对证据三、对股东会议决议真实性、合法性、关联性均有异议，从召开股东会议通知显示是刘洁琴进行召开的，但是决议上显示是黄翔等人召集主持的，程序是否合法由法院核实，但是九曲天河公司以实际的行为免除了汪宏斌的总经理职务，使得汪宏斌无法对外进行经营，其严重违反了合同约定的不得以任何形式干扰汪宏斌的经营权；对于其证明汪玲、武皖忠的公司职务应当以工商备案为准，而不是以单方制作的股东会决议；对于销售日报表、月报表，代理人查看了部分系复印件，其真实性我方不予认可，九曲天河公司提交的报表中均没有汪宏斌签字确认，也没有公司相关人员的签字确认，因此，并不能证明汪宏斌承包期间的销售额，更不能证明汪宏斌应当承担其所称的各项税费。对证据四、对《增值税纳税申报表》、《城建税、教育费附加、地方教育附加税（费申报表）》，系复印件，我方不予质证。对《中国建设银行股份有限公司活期存款明细账》真实性无异议，但证明目的有异议，其中的摘要系九曲天河公司自行备注，且日期为2018年10月9日至2019年1月9日，不在汪宏斌承包期间内。既不能证明实际应当缴纳的增值税税额，也不能证明该款应由汪宏斌缴纳。对证据五、对私营企业基本注册信息查询单真实性、合法性、关联性均无异议。对公司章程真实性由法院核实，对证明目的无异议。对证据六、真实性无异议，对证明目的有异议，我方认为该凭证并不能证明汪宏斌拒不归还财务账簿，也不能证明拒不缴纳各种税费，且九曲天河公司缴纳的税费种类、数额是否应当由汪宏斌承担，九曲天河公司也没有充分证据予以证明，因此，该些款项的税费均不应由汪宏斌承担。（二）九曲天河公司对汪宏斌提供的证据的质证意见为：该证据系汪宏斌单方制作的，不符合证据的形式要件。对该证据真实性、合法性、关联性均有异议，也不能达到汪宏斌的证明目的。这种对账单既没有对账的人也没有核实的人，九曲天河公司也未签字和加盖公章，对账单所显示的简称的这些单位也未签字和盖章，对账单上面也没有刘洁琴的签字确认，无法证明案件事实。根据双方当事人的举证、质证意见，本院认证如下：（一）对九曲天河公司所举证据的认证意见为：对证据一、五，因汪宏斌对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认；对证据二、六及证据四中的《中国建设银行股份有限公司活期存款明细账》，汪宏斌对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。因证据六中的2019年1月4日的完税凭证上记载的税款所属期为2018年10月1日至2018年12月31日，系三个月的纳税额。其中，2018年11月、12月不在汪宏斌的承包期间内，且九曲天河公司未提供证据证明2018年10月份的应纳税额，无法确定2018年10月份应纳税的具体金额，故对该证据的证明目的不予认定。对证据三，汪宏斌对股东会议决议的真实性、合法性、关联性均有异议，对销售日报表、月报表的真实性有异议，本院认为：汪宏斌虽然对股东会议决议有异议,但未向本院提供相反证据反驳,故本院对其真实性予以确认。对于销售日报表、月报表，因汪宏斌对销售日报表、月报表真实性有异议，且九曲天河公司没有提供相关证据相佐证，故对销售日报表、月报表真实性及证明目的不予认定。对证据四中的《增值税纳税申报表》、《城建税、教育费附加、地方教育附加税（费申报表）》，汪宏斌认为该组证据系复印件，无原件相核对，本院对该组证据不予认定。(二)对汪宏斌所举证据的认证意见为:九曲天河公司因对该份证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议。本院经审查认为，该份证据系汪宏斌单方面制作，该对账单没有相关对账人的签名或盖章，故本院对该份证据不予认定。对于汪宏斌要求法院依法调取刘洁琴微信、支付宝以及银行卡的相关记录，因汪宏斌未向本院递交书面申请，本院对该项申请不予准许。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月24日，汪宏斌、黄翔、刘洁琴注册成立了九曲天河公司，注册资本为5000万元。2017年10月9日，九曲天河公司股东变更为汪宏斌、黄翔、刘飞。2018年6月20日,九曲天河公司（甲方）与汪宏斌（乙方）签订《九曲天河公司一期水上项目承包合同》，合同约定，九曲天河公司自2018年6月20日起实行总经理承包制经营措施；承包期限：2018年6月20日至2018年10月20日止。合同第二条约定：甲方责任：1、提供现有的九曲天河公司资源平台；2、提供现有相关的工作环境、区域、工具、设备、人员等；……。合同第三条第2项约定：乙方在承包期间需保证纯利润（承包费）达到叁拾伍万元整（小写35万元），如到2018年10月31日止核算未达到35万元整由承包方（汪宏斌）自行补上不足部分，乙方以九曲天河公司3.5股（每股10万元）作为质押，如超过35万元的纯利润，超出部分由乙方所得。第二条第3项约定：乙方所有营业收入全部走公司账户，由财务副总（财务副总需不是负责人）作为股东代表监督公司所有进出账目，并按要求提供乙方要求的财务数据。合同第四条约定：甲方不得以任何形式干涉乙方的经营权……；乙方义务：在负责期间，必须依照国家有关规定，按期如数缴纳应缴纳的各种税、费等；……。合同第六条约定：本合同生效后即具有法律约束力，甲乙双方均不得随意变更或解除；本合同需要变更或解除时，须经双方协商一致达成新的书面协议，在新的书面协议未达成之前，本合同仍然有效；等等。合同履行期间，因九曲天河公司认为汪宏斌存在公款私存、经营款不入账、坐收坐支等问题，遂于2018年8月14日召开临时股东会，并作出股东会决议，一、免于汪宏斌总经理职务；二、免于武皖忠监事及财务副总职务；……。该承包合同到期后，汪宏斌未向九曲天河公司交纳纯利润（承包费）。九曲天河公司缴纳了自2018年7月1日至2018年9月30日的增值税21641.16.元、增值税滞纳金64.92元、城市维护建设税1082.06元、教育费附加649.23元、地方教育附加432.82元、城市维护建设税滞纳金3.25元。2019年1月17日，九曲天河公司以汪宏斌未支付承包期间的利润（承包费）及税费等为由，诉至本院。本院认为：汪宏斌与九曲天河公司签订的《九曲天河公司一期水上项目承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。关于汪宏斌认为“股东会之后，实际经营公司水上项目的是刘洁琴”，刘洁琴经营期间“公司的应收账款全部由其以个人名义收取”，致使汪宏斌在承包经营公司期间未能获得部分经营收入等辩解，因未向本院提供证据证实，本院不予采信。且，刘洁琴是否以其个人名义收取九曲天河公司应收款，与本案无关联。同时，汪宏斌虽提出要求本院依法调取刘洁琴微信、支付宝以及银行卡相关记录，但亦未向本院递交书面申请，故本院不予准许。合同履行期间，九曲天河公司虽免去了汪宏斌的总经理职务，但双方之间的承包合同并未解除，且该合同已过履行期限。汪宏斌虽辩称九曲天河公司未履行向其提供资源平台及工作环境、区域、工具、设备、人员等义务及“在汪宏斌承包经营期间多次干涉汪宏斌的自主经营权”等，但亦未能向本院提供证据证实，故本院不予采信。现该承包合同已经到期，汪宏斌理应按照合同约定给付九曲天河公司35万元利润（承包费），但汪宏斌未能给付，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。九曲天河公司要求汪宏斌给付承包期间利润（承包费）35万元的诉讼请求，因有证据证实，且符合法律规定和双方约定，本院予以支持。本案，汪宏斌并非九曲天河公司的财务负责人，九曲天河公司亦未向本院提供证据证明相关公司财务账簿在汪宏斌处，故对九曲天河公司要求汪宏斌返还承包期间的公司财务账簿的诉讼请求，本院不予支持。根据承包合同关于“乙方义务：在负责期间，必须依照国家有关规定，按期如数缴纳应缴纳的各种税、费等”的约定，承包期间的相关税费应由汪宏斌缴纳。汪宏斌辩称“《九曲天河公司一期水上项目承包合同》未明确约定承包期间的税费由谁承担”，“合同未实际全部履行，承包期间的税费应由九曲天河公司承担”等意见，因无证据证实，且与合同约定不符，本院不予采纳。九曲天河公司代汪宏斌缴纳了相关税费，汪宏斌应当将九曲天河公司代缴的相关费用返还给九曲天河公司。九曲天河公司要求汪宏斌支付上述代缴税费的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。但，因九曲天河公司提供的证据仅能证明其在汪宏斌承包期间代为缴纳的税费为23873.44元，故对九曲天河公司要求汪宏斌给付代为缴纳承包期间的税费诉讼请求中的其余部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告汪宏斌给付原告安徽省九曲天河旅游开发有限公司2018年6月20日至2018年10月20日止的利润（承包费）35万元。二、被告汪宏斌给付原告安徽省九曲天河旅游开发有限公司代为缴纳的增值税21641.16元、增值税滞纳金64.92元、城市维护建设税1082.06元、教育费附加649.23元、地方教育附加432.82元、城市维护建设税滞纳金3.25元，合计23873.44元。三、驳回原告安徽省九曲天河旅游开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7653元，减半收取3826.5元，由安徽省九曲天河旅游开发有限公司负担424元、汪宏斌负担3402.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审判员  董晓龙二〇一九年六月十一日书记员  王孟佳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。