广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书(2014)惠东法民二初字第223号原告：惠东县万通贸易有限公司。法定代表人：许文略。委托代理人：区肖冰，广东金卓越律师事务所律师。被告：林冠业，男，汉族。原告惠东县万通贸易有限公司诉被告林冠业买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月17日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人区肖冰到庭参加诉讼，被告林冠业经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠东县万通贸易有限公司诉称：原告与被告于2013年1月25日签订了《终端购销与促销推广协议》，协议中约定原告须向被告供应青岛啤酒系列产品在被告指定的大象山酒店推广及销售。被告与林某某是父子关系，两人共同出资并参与经营和管理惠东大象山酒店（酒店现已经被注销）。作为隐名合作人暗中为惠东大象山酒店提供青岛啤酒产品销售，待啤酒销售后的利益归个人所有。原告按照被告要求向大象山酒店供应青岛啤酒系列产品，但被告一直没有按时支付原告货款，截止至2013年8月，被告欠原告货款共计105960元整，被告为此让林某某在惠东大象山酒店签字确认了欠款，并将发货单交给被告保管。后原告继续供货，被告还是未向原告支付货款，截止至2013年10月4日，被告共拖欠货款210375元。此后由于被告在经营期间被逮捕，原告多次到酒店洽商还款，酒店管理人员一拖再拖，无法达成还款协议。根据《终端购销与促销推广协议》第五条约定，被告需在协议期间确保购买8300箱（695/月）原告的系列产品，原告给予12/箱作为宣传费，合计10万元。后原告跟被告签订了补充协议，为鼓励被告促销产品，另外再赞助被告7万元。宣传费10万元在签订合同时支付了，赞助费也由被告收取。但是被告销售原告产品远远没有达到协议约定的数额，原告因此遭受较大经济损失，原告应退还宣传费和赞助费。被告拖欠原告货款一事，根据最高院关于逾期付款违约金的批复，应参照金融机构计收逾期贷款利息标准分段结算，为日万分之二点一。为此，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告货款210375元。2、被告赔偿原告拖欠货款违约金10604.19元（暂计到2014年5月30日）3、被告偿还原告借款100000元，包场赞助费70000元。4、本案全部诉讼费由被告承担。被告林冠业未到庭应诉答辩及未向本院提交证据。经审理查明：原告惠东县万通贸易有限公司系经工商行政部门核准成立的有限责任公司，经营糖烟酒销售等。被告林冠业在经营管理惠东大象山酒店期间，于2013年1月25日代表大象山酒店（乙方）与原告（甲方）签订了《终端购销与促销推广协议》，约定甲方在乙方经营场所内促销和推广销售青岛啤酒系列产品。购销双方确认结算方式为在次月5号前月结。协议第五条第1款和第2款约定：甲方承诺，如乙方在协议期内确保购买8300箱（695/月）的甲方系列产品，甲方同意比照销售折扣比例给予用于消费者宣传、促销费，协议期合计10万元，青岛啤酒系列产品甲方给予乙方12元/箱作为消费者宣传费。甲乙双方合作期间，甲方一次性借给乙方10万元，此笔借款可从甲方给予乙方宣传费中扣回。第六条第1款约定：乙方承诺在协议期间内未完成协议约定箱数，甲方同意乙方顺延至完成协议的约箱数才可终止合同。如乙方在未完成约定箱数中途无法合作情况下，乙方必须赔偿甲方为乙方投入的广告费、促销费、支持费等。第九条约定：本协议有效期为2013年2月1日至2014年2月1日。上述协议履行期间，原告按照约定供应啤酒给被告。2013年9月29日，经原告和被告对2013年8月前的货款对帐，被告结欠原告货款为105960元未予偿付，当日，由被告父亲林某某出具一份欠据给原告，确认上述欠款。另，原告还于2013年8月5日至2013年10月7日期间继续向被告供货12笔，由被告员工黎某某和林某某签收，货款金额为104415元（未结算）。以上被告结欠原告货款总额合计210375元。在原、被告签订《终端购销与促销推广协议》前，原告已于2013年1月12日预先支付5万元宣传费给被告，由被告书写一份借条予以确认。该借条内容为：“今借到万通青岛啤酒预付款伍万元整，此款从协议约定的方式返还。林冠业，2013.1.12”。其后，原告又通过其法定代表人许文略支付剩余5万元给被告，由被告出具借条予以确认。该借条内容为：“兹借到许文略先生现金50000.00元（大写：伍万元整）。借款人：林冠业，2013年1月27日，与青岛主场合同原件相符”。另在《终端购销与促销推广协议》履行期间，原、被告又达成补充协议，约定原告向被告提供7万元的包场费（赞助费），该款在完成合同约定的啤酒销量任务后可予以抵消。被告收取原告交付的7万元后出具收条给原告收执。该收条内容为：“今收到青岛啤酒万通贸易有限公司交来包场费70000.00元（大写（柒万元整），此费用必须完成合同内规定的甲方销量8300箱的任务完成后才可抵消。如乙方无完成甲方的销量，必须退回甲方的赞助费用。收款人：林冠业，2013年1月27日”。由于被告在合同履行期间未能向原告按时偿付货款及完成向原告购买8300箱啤酒的购销任务，原告于2014年7月16日向本院提起诉讼，提出了上述诉讼请求。庭审中，原告明确第二项诉讼请求计付违约金时间从2013年10月8日起算。另查明：被告林冠业于开庭当日未能按时到庭参加诉讼，庭后接受本庭询问时，对其本人是惠东县大象山酒店的实际经营者及履行合同期间结欠原告啤酒货款210375元的事实不持异议，同时表示该酒店已经处于关闭停业及注销状态。另被告对2013年1月12日向原告借款5万元及2013年1月27日收到原告7万元赞助费的事实有异议，认为没有收到上述款项，但被告未能提供相关证据予以证实。起诉时，原告将被告林冠业的父亲林某某列为被告参与诉讼，诉讼期间，原告向本院提交申请，请求撤回对林某某的起诉，本院已作出（2014）惠东法民二初字第223-1号民事裁定，予以准许。以上事实，有原告提交的民事诉状、法人营业执照、常住人口信息、《终端购销与促销推广协议》、欠据、发货单、借条（2份）、收条、说明和本院的开庭笔录、问话笔录等材料在卷为据。本院认为：被告林冠业作为惠东县大象山酒店的实际经营者，与原告惠东县万通贸易有限公司签订《终端购销与促销推广协议》，双方形成的啤酒买卖关系，未违反法律规定，合法有效。合同履行期间，被告林冠业结欠原告啤酒款210375元未予偿还，有原告提交的欠据、发货单和被告的自认等为据，事实清楚，予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，原告诉请被告林冠业偿付货款人民币210375元，理由充分，予以支持。对原告主张计付违约金的请求，由于原、被告在协议中未对逾期付款违约金计付标准和方式进行约定，故原告诉请自2013年10月8日起计算违约金，依据不足，不予支持。但被告未按协议约定逾期偿付货款，属占用原告的资金，造成原告的利息损失，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，被告应自原告起诉之日即2014年7月16日起按中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率计付欠款利息给原告。对于原告诉请被告偿还的借款10万元及赞助费7万元，根据双方合同的约定，上述费用是属于在被告完成购买8300箱啤酒前提下可以抵扣或抵消的宣传费、赞助费，但由于被告未按协议完成购买8300箱啤酒的约定及根据被告经营的酒店停业及注销的事实，故被告收取原告的上述款项合计17万元，应按合同约定退还原告。被告林冠业经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告诉讼请求的抗辩权，依法可作缺席判决。综上所述，原告诉请有理部分，予以支持，无理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告林冠业应于本判决生效之日起15日内一次性偿付原告惠东县万通贸易有限公司货款人民币210375元，并应从2014年7月16日起至还清款日止按中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率支付欠款利息给原告。二、被告林冠业应于本判决生效之日起15日内一次性返还原告惠东县万通贸易有限公司宣传费、赞助费人民币17万元。三、驳回原告惠东县万通贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7164元减半收取即3582元，由被告林冠业负担3500元，由原告惠东县万通贸易有限公司负担82元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判员  刘振波二〇一四年十月十七日书记员  林耀驰