广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初1378号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人周发平，男，1981年7月15日出生，汉族，湖南省常宁市人，小学文化，个体户，户籍所在地为湖南省衡阳市常宁市，曾因犯抢夺罪于2003年8月5日被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑九个月，2004年1月8日释放。因犯盗窃罪于2010年3月15日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑十个月，2010年8月14日释放。因犯盗窃罪于2014年10月26日被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑二年，2015年5月13日释放。因犯盗窃罪于2017年12月13日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑十个月，2018年3月9日释放。现又因涉嫌犯抢劫罪于2018年8月9日被羁押并被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人李文群，广东铁越律师事务所律师。被告人肖于清，男，1971年3月13日出生，汉族，湖南省常宁市人，文盲，无业，户籍所在地为湖南省衡阳市常宁市，曾因犯抢夺罪于2004年4月28日被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年，2004年12月28日释放。因犯抢夺罪于2005年5月20日被原广东省东莞市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2007年2月9日释放。因犯盗窃罪于2012年11月5日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑八个月，2013年3月2日释放。因犯盗窃罪于2016年6月29日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年三个月，2017年3月5日释放。现又因涉嫌犯抢劫罪于2018年9月21日被羁押并被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人叶建华，广东明冠律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕1272号起诉书指控被告人周发平、肖于清犯抢劫罪，于2019年4月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2019年5月31日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员陈汉文出庭支持公诉，被告人周发平及其辩护人李文群、被告人肖于清及其辩护人叶建华均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年7月4日5时50分，被告人周发平、肖于清驾驶一辆男装摩托车去到东莞市莞城区细村市场活禽区南面通道，见被害人廖某的一辆铃霸电动三轮车（价值3800元）停放在该处。被告人肖于清下车走上前启动该车离开，此时群众见状大声叫喊，被告人肖于清即下车，遭闻讯赶来的被害人凌某拿着扫帚追打，被告人肖于清拿出胡椒喷雾喷向被害人凌某，而被害人廖某也赶过来追赶。被告人肖于清坐上被告人周发平的摩托车逃跑时，与一辆三轮车相撞，倒在地上的被告人周发平从摩托车拿出一把砍刀对着追上来的被害人廖某乱砍，被害人廖某见状躲开，接着被告人肖于清、周发平弃车分开逃跑。途中，被告人肖于清用胡椒喷雾喷向一名群众。2018年8月9日11时许，公安机关在东莞市东城区桑园圃园新村二十二巷20号奔富楼电梯公寓406房，将被告人周发平抓获，缴获一部华为手机。2018年9月21日15时55分，公安机关在珠海市高栏港区英晟建材有限公司员工宿舍楼下，将被告人肖于清抓获、缴获一部手机。上述事实，被告人周发平、肖于清在开庭审理过程中基本上没有提出异议，且有当庭质证的证人张某、黄某的证言，被害人廖某、凌某的陈述，现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获手机2部、红色男装摩托车1辆、手套1只、胡椒喷雾1只、头盔1个、六角匙2把等作案工具，价格认定参考结论书、鉴定书、图像鉴定意见书，到案经过、常住人口基本信息、户籍材料、调取证据清单、扣押决定书、扣押物品清单、接受证据清单、视频截图、刑事判决书、释放证明书等书证，现场监控录像，被告人周发平、肖于清的供述等证据证实，足以认定。被告人周发平、肖于清在法庭上表示认罪，提出他们的行为构成盗窃罪，不应定为抢劫罪。被告人周发平的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人周发平犯抢劫罪的罪名有异议，认为被告人周发平的行为构成盗窃罪；2、被告人周发平属于犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚；3、被告人周发平一直认盗窃罪，认罪态度较好。综上，恳请法院对被告人周发平从轻或者减轻处罚。被告人肖于清的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人肖于清犯抢劫罪的事实和定性没有异议；2、被告人肖于清属于犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚；3、被告人肖于清认罪态度较好，依法可以从轻处。综上，恳请法院对被告人肖于清从轻或者减轻处罚。本院认为，被告人周发平、肖于清无视国法，以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，后为抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，其行为均已构成抢劫罪。公诉机关指控被告人周发平、肖于清犯抢劫罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人周发平、肖于清曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人周发平、肖于清已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人周发平、肖于清当庭自愿认罪，本院可酌情对他们从轻处罚。公诉机关向本院提出对被告人周发平适用判处三年三个月至五年三个月有期徒刑、对被告人肖于清适用判处三年二个月至五年二个月有期徒刑的幅度内量刑的建议，该建议符合法律规定，本院予以采纳。关于被告人及其辩护人提出的上述辩解。经查，认定被告人周发平、肖于清在盗窃过程中被他人发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，该事实有证人张某、黄某的证言，被害人廖某、凌某的陈述，现场监控视频，现场勘查笔录、现场图、现场照片等证据证实，证据之间可以相互印证、相互支撑、互相说明，足以认定。被告人周发平、肖于清在公安机关侦查阶段、检察机关起诉阶段，一直拒不认罪。故被告人及其辩护人在法庭上提出的上述辩解，本院均不予采纳。对于辩护人提出的其他辩护意见，经本院查证属实，予以采信。视被告人周发平、肖于清的犯罪情节和归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人周发平犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月9日起至2022年2月8日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人肖于清犯抢劫罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月21日起至2021年12月20日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机2部（详细见物品移送清单），予以没收，上缴国库。四、暂扣在东莞市公安局莞城分局的一辆无牌男装摩托车（详细见物品移送清单），由暂扣机关查清权属后，依法作出处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  袁润良人民陪审员  陈 彦人民陪审员  张嘉雯二〇一九年六月十一日书 记 员  冼欣倩（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。