福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0582民初10082号 原告（反诉被告）：晋江市强劲体育用品有限公司，住所地晋江市区梅岭工业区，统一社会信用代码91350582685097422R。 法定代表人：洪建强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：肖辉胜，福建佳汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李梨清，福建佳汇律师事务所律师。 被告（反诉原告）：泉州礼丰鞋业有限公司，住所地晋江市池店镇梧潭工业区伊望奇鞋业大厦，统一社会信用代码913505823153064501。 法定代表人：林小云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林清赟，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 被告：林小云，女，1972年8月12日出生，汉族，住安徽省金寨县。 原告（反诉被告）晋江市强劲体育用品有限公司（以下简称强劲公司）与被告（反诉原告）泉州礼丰鞋业有限公司（以下简称礼丰公司）、被告林小云承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月7日立案后，强劲公司向本院申请财产保全，请求查封、冻结礼丰公司、林小云价值795472.57元的财产，本院于2018年8月31日裁定查封、冻结礼丰公司、林小云价值795472.57元的财产。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理，强劲公司的诉讼代理人肖辉胜、礼丰公司的诉讼代理人林清赟到庭参加诉讼，林小云经传唤均未到庭。本案现已审理终结。 强劲公司向本院提出诉讼请求：1.解除强劲公司与礼封公司于2018年3月19日签订的《协议书》第一条、第二条及第三条第1、4、5款及第2款的第1项约定；2.礼丰公司立即赔偿强劲公司PO26339、26340两单货物损失445440元、支付强劲公司PO26341、26342、26343、26352四单货物原材料款145168.4元及违约金（以590608.4元为基数，自2018年7月10日至实际付款之日止，按每日千分之一，即每月3%计算）；3.林小云对礼丰公司的上述债务承担连带责任。 事实和理由：2017年5月份，礼丰公司陆续向强劲公司定作八单休闲鞋，订单号分别为：PO26375、26338、26339、26340、26341、26342、26343、26352。强劲公司已交付了PO26375、26338两单，PO26339、26340两单已生产尚未交货，PO26341、26342、26343、26352四单已采购原料，尚未生产。强劲公司曾于2017年11月16日向本院起诉福建福日科技有限公司及礼丰公司、林小云[案号:（2017）闽0582民初12832号）]，于2018年1月3日起诉吴汉文、王亚萍[案号:（2018）闽0582民初123号）]，在两个案件的诉讼过程中，双方于2018年3月19日签订《协议书》一份，约定：强劲公司同意就已交货的38400双PU运动鞋脱胶问题赔付礼丰公司240000元，从尚未出货的五个订单的货款中每单平均扣除48000元；已做好未出货的PO26339、26340两单，礼丰公司应于2018年7月10日及2018年7月20日安排出货，尚未生产的PO26341、26342、26343三单货物，强劲公司应备好材料做剥离度测试给礼丰公司，经礼丰公司确认后才能下去冲裁生产大货，并安排PO26341于2018年8月15日出货，PO26342于2018年9月15日出货，PO26343于2018年10月15日出货。因强劲公司已经为PO26341、26342、26343备好原材料，如礼丰公司违约不再要求以上三单的生产，需按强劲公司的采购价购买原材料；双方约定PO26352不再生产，如以上三单生产完还有剩余用于生产PO26352材料的，礼丰公司同意按照市场价收购。同时约定，强劲公司未按期交货或礼丰公司未按期付款、未按期出货的，每逾期一天应按照所涉金额的千分之一支付违约金，超过二十天仍然不能履约的，另一方可以解除协议，要求赔偿。协议签订后，强劲公司依约向本院撤回上述两个案件，礼丰公司也安排福建福日科技有限公司支付了PO26338、26375两单未付的货款322552元。但礼丰公司未按约在2018年7月10日、2018年7月20日安排出货PO26339、26340，也未对PO26341、26342、26343进行剥离度测试，导致礼丰公司无法冲裁生产。强劲公司于2018年7月10日催告礼丰公司，要求礼丰公司应在2018年7月20日前安排PO26339、26340单货物出货，逾期强劲公司将自行拍卖或者变卖该两单货物，并由礼丰公司承担由此造成的损失；同时要求礼丰公司应对强劲公司提交的剥离测试报告进行确认，若未确认，强劲公司不再生产PO26341、26342、26343三单货物，由礼丰公司按照原采购价向强劲公司购买。经强劲公司催告后，礼丰公司拒不回复，也未履行协议，强劲公司将PO26339、26340两单货物以307200元出售给福建和昌鞋服有限公司，另PO26341、26342、26343、26352四单货物的采购价为327614元。因礼丰公司的违约行为，根据《协议书》约定强劲公司可以解除合同，礼丰公司应赔偿损失、支付原材料款，并承担违约责任；林小云系礼丰公司的唯一股东，其不能举证证明礼丰公司的财产独立于自己的财产，应当对礼丰公司的债务承担连带责任。 礼丰公司辩称，1.本案是因为强劲公司违约行为造成诉争合同中关于货物出售及付款的约定无法继续履行，强劲公司作为违约方无权要求解除合同，但是礼丰公司鉴于本案诉争的货物已经被强劲公司出售，被出售货物属于特定物，这导致礼丰公司通过转卖货物获利的合同目的无法实现，因此作为守约方礼丰公司同意解除协议书第2、3条；2.本诉中，礼丰公司的行为不是导致本诉中协议条款被解除的原因。虽然礼丰公司没有在约定的期间向强劲公司出货，这主要是以为当时遇到美国制裁伊朗，该批货物国外客户阿里是伊朗国籍，案涉货物无法按时出货，对此礼丰公司曾多次与强劲公司沟通延时出货。由于案涉鞋子不属于如果不及时变卖会导致损失扩大的货物，因此即使礼丰公司没有按期出货，也不至于会导致货物出售的合同目的落空，强劲公司应当通过起诉要求礼丰公司履行出货付款义务，并按照协议约定要求礼丰公司承担违约责任。在此情况下，本案不会出现任何损失。因此强劲公司违反协议约定提前将货物卖给福建和昌鞋服有限公司是本案合同交货无法继续履行的原因，强劲公司依法应当对因此造成的损失承担全部责任；3.关于未生产部分订单与前面两个已生产订单的交付之间没有关联，由于强劲公司主动要求不再生产该三个订单而不是礼丰公司要求不生产该三个订单，因此强劲公司要求礼丰公司收购原材料不符合协议书约定，依法不能成立。综上，强劲公司要求礼丰公司支付违约金及赔偿损失的诉讼请求不能成立，请求判决驳回强劲公司的本诉诉讼请求。 礼丰公司向本院提出反诉请求：请求强劲公司继续履行《协议书》第一条，赔偿礼丰公司PU运动鞋脱胶损失240000元。 强劲公司辩称，双方签订的《协议书》是一个整体，在《协议书》的第一页第一点、第四点明确说明，强劲公司是为了减少损失，急需后续的订单出货，并在出货的订单中扣除赔偿，现协议书已无法继续履行，无法实现合同目的，强劲公司有权解除《协议书》。 林小云在本诉与反诉中均未作答辩，也未向本院提价证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.强劲公司提供的照片的真实性无法确认； 2.强劲公司提供的买卖合同、收款收据、大额来账凭证与本案的关联性尚未能确认； 3.对强劲公司提供的催告函的真实性予以确认； 4.结合强劲公司提供的购货合同及大额来往凭证，对该两份证据的三性予以确认，证实强劲公司将PO26339、26340两单货物以307200元出售给福建和昌鞋服有限公司； 5.礼丰公司提供的邮件及附件的真实性无法确认； 6.对协议书的证据三性予以确认； 7.经现场勘验及清点，礼丰公司自认PO26341、26342、26343、26352四单货物的采购价为141568.4元并向本院提供四个柜世界杯材料实际用量和强劲仓库材料对比总表，强劲公司予以认可，对此本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下： 2017年5月份，礼丰公司陆续向强劲公司定作八单休闲鞋，订单号分别为：PO26375、26338、26339、26340、26341、26342、26343、26352。在处理（2017）闽0582民初12832号、（2018）闽0582民初123号）两个案件的过程中双方于2018年3月19日签订《协议书》一份，后强劲公司按《协议书》的约定撤回上述两个案件的起诉，礼丰公司也结清PO26375、26338两单货款。由于礼丰公司未按约定的时间（2018年7月10日）安排PO26339货物出货，强劲公司于2018年7月10日催告礼丰公司，要求礼丰公司应在2018年7月20日前安排PO26339、26340单货物出货，逾期强劲公司将自行拍卖或者变卖该两单货物，并由礼丰公司承担由此造成的损失；同时要求礼丰公司应对强劲公司提交的剥离测试报告进行确认，若未确认，强劲公司不再生产PO26341、26342、26343三单货物，由礼丰公司按照原采购价向强劲公司购买。由于礼丰公司未在2018年7月20日前回复，强劲公司于2018年7月25日以307200元出售给福建和昌鞋服有限公司。经双方确认，PO26341、26342、26343、26352四单原料的采购价为141568.4元。另双方约定：强劲公司同意就已交货的38400双PU运动鞋脱胶问题赔付礼丰公司240000元；强劲公司未按期交货或礼丰公司未按期付款、未按期出货的，每逾期一天应按照所涉金额的千分之一支付违约金，超过二十天仍然不能履约的，另一方（最早在2018年7月31日）可以解除协议，要求赔偿。 另查明，礼丰公司系一人独资有限责任公司，林小云系该公司的唯一自然人股东。 综上所述，本院认为，强劲公司与礼丰公司之间签订的协议书，可认定有效。双方同意解除PO26339、26340、26341、26342、26343、26352货物的交易，本院予以确认。强劲公司在2018年7月31日前行使解除权，存在过错，但协议书系双方在处理（2017）闽0582民初12832号、（2018）闽0582民初123号两个案件的过程中达成，礼丰公司未按照协议书全面履行义务，在强劲公司发函通知礼丰公司出货后仍未予回复，导致强劲公司将PO26339、26340两单货物出卖给案外人，礼丰公司亦存在过错。由于PO26339、26340两单货物以307200元已出售，无法进行损失鉴定，本院酌定以445440元（双方原交易价格752640元扣除307200元）作为两单货物的损失，因双方均存在过错，本院酌定由强劲公司承担40%的比例，礼丰公司承担60%的比例，经计算礼丰公司应赔偿强劲公司损失267264元，该部分损失，强劲公司不能再请求计算违约金。按照《协议书》中约定及双方的确认，礼丰公司应支付强劲公司PO26341、26342、26343、26352四单原材料款141568.4元。因双方约定的违约金过高，本院依法调整为以141568.4元为基数按月利率2%计付自2018年8月7日起至实际还款之日止。综上，对强劲公司的诉讼请求，予以部分支持。林小云作为礼丰公司的唯一自然人股东，未能举证证明公司财产独立于自己的财产，应当对礼丰公司上述债务承担连带清偿责任。因强劲公司同意赔偿礼丰公司240000元，该约定为确定性条款，不因协议的解除而不再履行，强劲公司未能提供证据证明其无需赔偿礼丰公司240000元，故对礼丰公司的反诉请求予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款之规定，判决如下： 一、解除晋江市强劲体育用品有限公司与泉州礼丰鞋业有限公司于2018年3月19日签订的《协议书》第一条、第二条及第三条第1、4、5款及第2款的第1项约定； 二、泉州礼丰鞋业有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿晋江市强劲体育用品有限公司损失267264元、支付晋江市强劲体育用品有限公司原材料款141568.4元及利息（以141568.4元为基数，按每月2%计付自2018年8月7日至实际付款之日止）； 三、晋江市强劲体育用品有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿泉州礼丰鞋业有限公司损失240000元； 四、林小云对泉州礼丰鞋业有限公司的上述第二项债务承担连带清偿责任； 五、驳回晋江市强劲体育用品有限公司的其他诉讼请求。 如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费24817元，由晋江市强劲体育用品有限公司负担10817元，泉州礼丰鞋业有限公司、林小云共同负担14000元；反诉受理费2450由晋江市强劲体育用品有限公司负担；保全费4497元，由晋江市强劲体育用品有限公司负担2000元，泉州礼丰鞋业有限公司、林小云共同负担2497元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  施经营 审判员  戴晓燕 审判员  吴小妹 二〇一九年六月二十四日 书记员  蔡鑫鑫 附件：本案适用的法律及司法解释条文 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第三款买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －12－ －11－