西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2017）陕0104民初8042号原告：吴社伦，男，1972年9月30日出生，汉族，陕西宝鸡万润城商业运营有限公司工程总监，住西安市莲湖区。    委托诉讼代理人：胡少博，男，1980年7月4日出生，汉族，陕西宝鸡万润城商业运营有限公司职员，住西安市。    委托诉讼代理人：杨凯翔，陕西丰东律师事务所律师。被告：重庆义连装饰工程有限公司，住所地：重庆市九龙坡区。法定代表人：周玉莲，该公司总经理。被告：重庆义连装饰工程有限公司西安分公司，住所地：西安市高陵区。负责人：杨森，该公司负责人。被告：饶俊荣，女，1974年2月21日出生，汉族，住重庆市大足县。被告：胡广生，男，1973年7月14日出生，汉族，住重庆市大足县。原告吴社伦与被告重庆义连装饰工程有限公司（以下简称重庆义连公司）、重庆义连装饰工程有限公司西安分公司（以下简称重庆义连西安分公司）、饶俊荣、胡广生民间借贷纠纷一案，本院于2017年9月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴社伦的委托诉讼代理人杨凯翔到庭参加诉讼，被告重庆义连公司、重庆义连西安分公司、饶俊荣、胡广生经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴社伦向本院提出诉讼请求：1.判决被告偿还借款本金605000元；2.被告偿还借款利息（以605000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍，自2016年7月29日至本息清偿时止）；3.被告承担本案诉讼费、保全费、公告费。事实和理由：2013年9月6日和8月9日，原告分两次提供借款本金150万元给被告饶俊容（被告胡广生妻子），用于被告重庆义连西安分公司经营使用。截止2016年7月29日，被告仍欠原告605000元。虽经原告多次催要，被告均未偿还。被告重庆义连公司、重庆义连西安分公司、饶俊荣、胡广生未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，证据1.合作经营协议书，证明原告向被告支付150万元投资款投资山水香堤塑钢门窗及装饰项目，实际项目所有生产加工安装操作及售后均由被告负责，原告不承担投资风险，不参与项目生产经营，且具有保底固定收益。其资金往来行为应认定为借款，原、被告法律关系应为借贷法律关系； 150万元借款系被告义连分公司、饶俊荣、胡广生的共同借款，共同债务，应承担连带偿还。证据2.补充协议，证明补充协议明确了被告应向原告偿还借款共计220万元，其中本金150万元，利息70万元，并约定如被告未能按时付款，则应付未付部分按照同期银行贷款利率的4倍向原告支付利息。证据3.工商银行转账凭证、收据、现金收条，2013年8月27日收款收据复印件、农业银行交易明细、工商银行交易明细。证明原告向被告已实际出借150万元；被告饶俊荣、胡广生、义连分公司收到原告150万元借款，且已经向原告偿还部分借款，但至今仍有605000元未予支付，故被告饶俊荣、胡广生、义连分公司在偿还605000元借款的同时，应自2016年7月29日起按照同期银行贷款利率的4倍支付利息至所有款项全部清偿完毕时止。证据4.二被告公司工商信息，证明被告重庆义连公司及其西安分公司为总分公司关系，被告总公司应对被告分公司的债务承担连带偿还责任。关于原告所举证据： 证据1、证据2均有被告重庆义连西安分公司公章，本院对真实性予以确认。证据3转账凭证系金融机构在职责范围内出具，收据有被告重庆义连西安分公司公章，现金收条有被告重庆义连公司公章，本院对真实性均予确认。结合收条，本院对2013年8月27日收款收据复印件、农业银行交易明细、工商银行交易明细真实性予以确认。证据4系工商机关保管的档案材料复制件，本院对真实性予以确认。根据本院审查确认的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2013年8月9日，被告重庆义连西安分公司（甲方）与原告吴社伦（乙方）签订《合作经营协议书》一份，载明甲、乙双方共同合作投资位于西安市XX路的山水香堤项目。合作内容为：钢塑门窗、百叶窗、不锈钢栏杆装饰装修工程。本合作项目期限2014年1月20日（甲方支付完利润后），自本合同签订之日开始计算。该工程投资约220万元，乙方确认第一期投资为75万元，第二期投资为75万元，（投资时间分别为2013年8月7日，与2013年9月7日，乙方投资本金甲方在2013年12月30日前一次退还，）甲方负责提供余下的70万元投资资金并提供生产厂房，所有生产、安装……甲方负责现场及加工厂等全过程的管理，工程质量安全由甲方负责。合作经营的利润分配方式为：A、甲乙双方各占本工程50%的纯利润，B、乙方利润分配最少不低于70万元，A和B分配方式甲方按两者取其高的方式支付给乙方，由甲方2014年元月20日前支付给乙方。甲方确保按以上时间支付乙方投资本金及利润，如延期按每天应付未付的千分之二承担违约责任。新加入的合作人与原合作人享有同生权利，承担同等责任，加入的新合作人对加入前合作经营的债务承担连带责任。协议末尾处，甲方签有胡广生名字和饶俊容名字并加盖有被告重庆义连西安分公司公章。打印有胡广生建设银行尾号0088账号，饶俊容建设银行尾号3464账号。乙方处有吴社伦签名盖章。写有工商银行尾号0436账号。2013年8月9日，原告通过《合作经营协议书》载明的自己名下工商银行尾号0436账号向《合作经营协议书》载明的饶俊容尾号3464账号转账支付750000元。同日，被告重庆义连西安分公司向原告出具收据一张，载明收到吴社伦现金（从银行转账），75万元。该收据盖有重庆义连西安分公司公章并有饶俊容签名。2013年9月6日，原告通过《合作经营协议书》载明的自己名下工商银行尾号0436账号向《合作经营协议书》载明的饶俊容尾号3464账号转账支付450000元。原告陈述，吴社伦另在2013年8月27日向被告重庆义连西安分公司银行承兑20万元，另有10万元在2013年9月6日委托吴建伟通过农行卡转账支付。 2013年9月6日，被告重庆义连西安分公司向原告出具收条一份，载明今收到吴社伦现金75万元。收款人处有饶俊容签名，收款人单位书写为重庆义连装饰有限公司西安分公司，并盖有重庆义连装饰工程有限公司公章。2014年3月10日，被告重庆义连西安分公司（甲方）与原告吴社伦（乙方），签订补充协议一份，载明，甲乙双方于2013年签署的《合作经营协议书》，因甲方未能支付乙方款项，双方于2014年3月8日约定了以下还款方式：一、如航天城工地仍未支付甲方塑钢工程，甲方承诺从其他渠道解决所欠乙方款项：于2014年3月30日前支付乙方100万元人民币，2014年4月30日前支付乙方70万元人民币，2014年6月30日前支付乙方50万元人民币。二、如航天城工地开工或支付了（或部分支付）塑钢工程款，甲方于航天城工地开工或支付后两天内一次性支付给乙方所有款项。三、甲方确保按以上时间付款，如甲方未能按上述时间付款，应付未付的部分按照同期银行贷款利率的4倍支付乙方；逾期超出一整月的，甲方除依约承担乙方出资本金、利息外、另应向乙方按月支付违约金贰拾万元，逐月增加。四、对于《合作经营协议书》约定的逾期支付利息，双方根据本补充协议执行情况随时另行协商解决。协议尾部甲方处盖有重庆义连西安分公司公章，签有胡广生姓名。乙方处有原告签名盖章。原告陈述，被告还款情况如下：2014年8月15日还款350000元，2014年9月份陆续还款共计1080000元，2015年陆续还款80000余元。截止2016年7月29日，双方对账，四被告仍欠原告605000元未付。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告与被告重庆义连西安分公司为合作经营山水香堤钢塑门窗、百叶窗、不锈钢栏杆装饰装修工程，签订了《合作经营协议书》，确定了原告的出资金额为150万元，按期分两次支付至被告重庆义连西安分公司指定账户，利润分配方式，在出资及盈亏分配中仅约定被告重庆义连西安分公司确保按两个方案中高的一种，按时间期限向原告支付投资本金及利润（利润最少不低于70万元），延期支付的违约金为每天应付未付的千分之二。该协议书是双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定的内容，对双方均有约束力。考察该协议书的内容，虽然双方名为合作经营，但被告重庆义连西安分公司确保按期支付原告投资本金及利润，延期应付违约金的约定，表明双方的真实意思表示是，原告出借款项，无需承担风险，由被告重庆义连西安分公司到期向原告归还投资及利润，即双方名为合作经营实为借贷，原告系出借人，被告重庆义连西安分公司系借款人。原告依协议书约定通过转账和代支付，承兑方式向被告重庆义连西安分公司支付了投资款150万元。被告重庆义连西安分公司和被告重庆义连公司分别向原告出具了收据，表明原告履行了出借款项的义务。根据约定内容，双方约定的利润实为出借款项150万元产生的利息。利润即利息的约定应符合法律规定，超过年利率24%的部分无效。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：一、实现债务的有关费用；二、利息；三、主债务。原告与被告重庆义连西安分公司就所还款款项未约定抵充顺序，故所还款项应先扣除应付利息，有余款的再抵充本金。因《合作经营协议书》约定的利息及违约金之和已经超过年利率36%的标准，故已还款应先扣除按年利率36%计算的利息。故根据原告陈述，被告于2014年8月15日第一次还款35万元。原告系自然人，被告重庆义连西安分公司为法人，故以《合作经营协议书》约定的投资时间计，按照年利率36%的标准，第一笔借款75万元自2013年8月7日至2014年8月15日产生利息为276657.53元；第二笔借款75万元自2013年9月7日至2014年8月15日产生利息为248400元，截止2014年8月15日，全部借款150万元产生利息为525057.53元。2014年8月15日，被告偿还的35万元，应先全部扣除利息，剩余未付利息，为超过年利率36%的部分，不应再予支付。故截止2014年8月15日，尚余本金150万元未还。原告陈述2014年9月份被告陆续还款共计1080000元，未提交其他证据予以佐证，应以2014年9月1日作为还款日。故2014年8月16日至2014年9月1日，以年利率36%计，本金150万元产生利息为25150.68元，与150万元合计并扣除还款108万元后，2014年9月1日，被告重庆义连公司仍欠本金445150.68 元。原告陈述2015年被告陆续还款共计80000余元，未提交其他证据予以佐证，应以2015年1月1日作为还款日，还款金额以80000元为准。2014年9月2日至2015年1月1日，未还本金445150.68 元，以年利率36%为标准，产生利息53418.05元，本息合计498568.76元，扣除被告还款80000元，截止2015年1月1日，欠付本金数额为418568.76元。被告重庆义连西安分公司未能在《合作经营协议书》约定的时间内向原告支付款项，双方于2014年3月8日约定《补充协议》的内容，并在2014年3月10日签订《补充协议》。该《补充协议》即是双方对《合作经营协议书》履行中止或完毕后，就债权债务进行清理，达成的债权债务协议。《补充协议》内容遵循《合作经营协议书》中关于被告重庆义连公司向原告支付本金及利润的约定，但其中对于利润（即利息）的约定应受上述本院以年利率36%计算扣除产生利息的限制。《补充协议》中关于以应付未付款部分按照同期银行贷款利率的4倍支付利息，逾期超过一个月的，应每月支付违约金20万元，该约定超过年利率24%，原告现主张以银行同期贷款利率4倍要求支付逾期利息，符合法律规定，本院应予支持。故被告重庆义连西安分公司除应归还本金418568.76元，还应支付以418568.76元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利息4倍计算，自2015年1月2日至实际清偿之日止的利息。被告重庆义连西安分公司系被告重庆义连公司依法设立并并领取营业执照的分支机构，《公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故原告诉请的案涉债务由被告重庆义连公司承担。关于被告饶俊容和胡广生是否承担连带责任，综合《合作经营协议书》和《补充协议》和内容，两份合同的首部均明确载明与原告相对的合同相对方系被告重庆义连西安分公司，《合作经营协议书》明确载明并约定了被告重庆义连西安分公司收取原告支付投资资金的被告胡广生和饶俊容名下的账户，结合一份收款收据中加盖有被告重庆义连西安分公司的公章，一份收条中加盖有被告重庆义连公司公章的事实，本院认定，签订协议、收取款项系被告饶俊容或胡广生持被告重庆义连西安分公司的或被告重庆义连公司公章办理，该行为表示被告饶俊容或胡广生签订协议，收取款项系代表被告重庆义连西安分公司进行，其后果由被告重庆义连西安分公司承担，与被告饶俊容或胡广生无关，原告要求被告饶俊容或胡广生对被告重庆义连西安分公司所负案涉债务承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第十五条、第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告重庆义连装饰工程有限公司返还原告吴社伦借款本金418568.76元并支付利息（利息计算方法：以418568.76元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利息4倍标准，自2015年1月2日起至实际清偿止）；二、驳回原告吴社伦其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11185元，由原告吴社伦负担2000元，被告重庆义连装饰工程有限公司负担9185元，保全费4222元、公告费600元由被告重庆义连装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长   秦  雁                               审  判  员   岳  鹏人民陪审员   唐  超   二Ｏ一九年六月二十一日 书  记  员   周  萍    1