河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3327号上诉人（原审被告）：赵小伟，男，1983年10月25日出生，汉族，住河南省宜阳县。被上诉人（原审原告）：陈书民，男，1962年4月12日出生，汉族，住河南省宜阳县。法定代理人：麦雷莲，女，1963年2月18日出生，汉族，住河南省宜阳县。系陈书民妻子。委托诉讼代理人：史健敏，河南明耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿乐磊，河南明耀律师事务所律师。原审被告：爨幸利，女，1989年10月28日出生，汉族，住河南省宜阳县。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市滨河路中段旗开新居**楼**。主要负责人：杨文胜，该支公司总经理。原审第三人：中原农业保险股份有限公司，住，住所地河南省郑州市郑东新区商务外环路**海联大厦****/div>法定代表人：毕志军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈超，该公司员工。上诉人赵小伟因与被上诉人陈书民及原审被告爨幸利、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称平安保险）及原审第三人中原农业保险股份有限公司（以下简称中原保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2018）豫0327民初1794号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人赵小伟，被上诉人陈书民的委托诉讼代理人史健敏、耿乐磊，原审被告爨幸利，原审第三人中原保险的委托诉讼代理人陈超到庭参加诉讼。原审被告平安保险经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法进行缺席审理，现已审理终结。赵小伟上诉请求：1、依法改判按照70%的责任比例确定被上诉人请求赔偿的各项损失；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案中，鉴定机构确定被上诉人的误工期限截止至定残前一日，一审法院在立案后三个月左右才通知上诉人质证、选定鉴定机构，导致本案延迟审理，属于程序违法。2、本案事故发生后，宜阳县公安局交通警察大队作出的事故认定书认定上诉人负主要责任，上诉人在一审中提出按照70%的比例确定责任，符合客观事实及法律规定，而一审法院以双方发生交通事故系机动车和非机动车之间确定上诉人承担80%的比例于法无据。3、一审法院没有按照非财产案件涉及损害赔偿的范围收取案件费，没有按照诉讼费用缴纳办法执行，因此多收取上诉人案件受理费9233元。4、上诉人在发生交通事故后，已经尽自己所能垫付医疗费，并协调保险公司垫付费用，面对纠纷也是积极处理。综上，请求二审法院予以改判，维护上诉人的合法权益。陈书民答辩称：1、一审判决对本案交通事故的责任划分清晰、赔偿比例认定合法，依法应当予以维持。本案中，被上诉人之所以承担次要责任就是因为被上诉人驾驶非机动车行驶在机动车道，被上诉人自身承担20%的赔偿责任已是对自身责任的承担，上诉人要求被上诉人承担30%的责任没有任何法律依据。2、本案一审诉讼中止审理，是因为被上诉人受伤严重，无法达到鉴定条件，不存在一审法院推迟鉴定的情形。3、上诉人前期垫付医疗费用、处理纠纷均是上诉人的道德义务，也是其应当承担的法律责任。4、被上诉人对部分一审判决内容不满意，但是由于无力缴纳上诉费用且想尽快结案拿到赔偿金才没有上诉。请求二审法院驳回上诉，维持原判。爨幸利答辩称：同意上诉人赵小伟的上诉意见。中原保险答辩称：中原保险垫付抢救费用事实清楚，一审判决合理合法，因此应当有权追回垫付费用。平安保险未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。陈书民向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费（暂计5年）、营养费、住院伙食补助费等各项损失共计1182581.94元；2.保险公司对上述损失在保险范围内优先赔偿；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月20日14时32分，赵小伟驾驶豫Ｃ×××**号小型普通客车沿宜阳县洛宜快速通道由东向西行驶，当行至洛宜快速通道160号路灯杆处道路时，与沿洛宜快速通道同向在前陈书民驾驶的宗申牌电动三轮车发生相撞，造成陈书民受伤住院、车辆损坏的交通事故。经宜公交认字[2017]第112002号事故认定书认定，赵小伟负主要责任，陈书民负次要责任。原告受伤后于2017年11月20日至2018年1月22日在河南科技大学第一附属医院新区医院住院治疗，经诊断为：1.急性重型开放性颅脑损伤并脑疝形成：（1）右侧额颞顶部硬膜下血肿；（2）外伤性蛛网膜下腔出血；（3）左顶部头皮血肿；（4）左颞叶脑挫裂伤；（5）左颞骨骨折；（6）多发软组织损伤；（7）脑干损伤；2.左侧额颞顶部硬膜下积液；3.肺部感染气管切开术后；4.低蛋白血症；5.电解质紊乱；6.左小腿肌间静脉血栓；7.营养性贫血。住院63天，期间需陪护3人。2018年1月22日至2018年2月24日到洛阳新区人民医院住院治疗33天，住院期间需陪护2人，2018年2月24日至2018年3月31日到宜阳县中医院住院治疗35天，期间需陪护2人。2018年12月21日经河南金剑司法鉴定中心鉴定，陈书民构成一级伤残，出院后需要终身护理，属完全护理依赖，护理人数为一至二人，出院后营养期限为2年。事故发生后，赵小伟垫付原告65000元，平安保险垫付原告70000元，中原保险垫付原告77133.93元。另查明，1.豫Ｃ×××**号车登记在爨幸利名下，爨幸利与赵小伟系夫妻关系。该车在保险公司投保有交强险及商业第三者责任险（限额50万元，不计免赔），本起事故发生在保险期间。2.依原告申请该院作出（2018）豫0327民特6号民事判决书判决：一、宣告陈书民为无民事行为能力人；二、指定麦雷莲为陈书民的监护人。一审法院认为：原告因本次事故造成的损失要求赔偿应予支持，但以合理为限。因本案系机动车与非机动车之间发生的事故，结合本案实际情况陈书民与赵小伟之间的责任比例以2：8为宜。因豫Ｃ×××**号车在平安保险投保有交强险及商业第三者责任险，平安保险应在交强险限额内先行赔付，不足部分由平安保险在商业第三者责任险限额内按责任比例承担。因爨幸利在本起事故中无过错，原告主张爨幸利承担责任不予支持。故超出保险部分由赵小伟按责任比例承担。经计算，原告主张的医疗费总数345014.45元在合理范围内，予以支持。关于原告主张的误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据上述规定，经计算原告主张误工期396天，误工费数额在合理范围内予以支持。原告主张按照每天260元计算护理费，但其提供的证据为证明及收据，未提交正规发票，不予采信。关于原告主张的出院后护理费，以暂计算5年为宜。出院后的护理人数以1人为宜。护理费计算标准以参照河南省居民服务和其他服务业平均工资计算为宜。关于原告主张的残疾赔偿金计算标准，根据原告提供的商品房买卖合同、物业费收据，对原告按照城镇标准计算残疾赔偿金予以支持。原告主张雾化氧器101.97元、防褥疮气垫床垫269元，根据其伤情予以采信。电磁波治疗仪没有医嘱印证，不予支持。医用氧65元未提供正规票据及医嘱印证，不予采信；九阳专卖店收据、洛阳宗达医疗器械有限公司销货清单非正规票据，也无医嘱印证，不予采信。九阳料理机发票一张无医嘱印证，不予支持。购买折叠床的费用不予支持。租用陪护椅345元予以支持。原告提供的超市销货清单、收据系非正规票据，也不能证明购买物品全部系治疗所需，但结合原告伤情对护理垫、湿巾、磁化纸酌情支持900元。原告主张的复印费，其中有医疗机构票据的512元予以支持，金诺图文广告店的为非正规票据，不予支持。根据原告提供的修车发票，车损1880元予以支持，对原告主张的车辆配件费其提供的为定额发票，不能证明配件名称及各配件价值，对该费用不予支持。原告主张的会诊费，其提供800元的票据，予以支持，1000元的系收据，且未加盖公章，不予支持。精神抚慰金结合侵权人的过错程度以及造成的后果，酌定40000元。交通费结合原告住院就医情况予以支持。综上，原告的合理损失为:医疗费345014.45元（含被告垫付部分）、住院伙食补助费6550元（131天×50元/天）、营养费17220元（861天×20元/天）、误工费42768元（108元/天×396天）、护理费232710元（39522元/年÷365天×63天×3人+39522元/年÷365天×33天×2人+39522元/年÷365天×35天×2人+39522元/年×5年×1人）、残疾赔偿金591160元、精神抚慰金40000元、租陪护椅、卫生用品1615.97元、交通费2620元、车辆损失1880元、鉴定费4800元、复印费512元，共计1286850元。该款由被告平安保险在交强险医疗限额内赔偿原告10000元，伤残限额内赔偿原告110000元，财产损失限额内赔偿原告1880元，超出交强险部分1164970元的80%即931976元由平安保险在商业第三者责任险限额内承担500000元，扣减平安保险垫付的70000元，平安保险赔偿原告551880元，中原保险垫付原告的77133.93元从平安保险赔偿原告的款项中扣减，由平安保险支付给中原保险。扣减后，平安保险赔偿原告474746元。超出保险部分431976元由赵小伟承担，与其垫付的65000元相抵后，赵小伟还应承担366976元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在保险范围内赔偿原告陈书民474746元；二、赵小伟赔偿原告陈书民366976元；三、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司支付中原农业保险股份有限公司77133.93元；上述一、二、三项于判决生效之日起二十日内履行完毕；四、驳回原告陈书民其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15443元，保全费3520元，合计18963元，由原告陈书民法定代理人麦雷莲承担3088元，被告赵小伟承担15875元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：赵小伟驾驶豫Ｃ×××**号小型普通客车与陈书民驾驶的宗申牌电动三轮车发生相撞，造成陈书民受伤住院、车辆损坏的交通事故。公安机关事故认定赵小伟负主要责任，陈书民负次要责任。一审法院根据事故认定书结合双方机动车与非机动车之间发生事故情形，认定陈书民与赵小伟之间的责任承担比例并无不当，本院对此予以认定。关于赵小伟上诉提出误工期限认定问题，因伤导致持续误工的，误工期限可以计算至定残前一天，一审法院据此并结合受害人受伤情况认定陈书民的误工期限及费用并无不当，赵小伟对此有异议，但其提供的证据不足以证明其上诉主张，本院对此不予支持。赵小伟上诉主张一审程序违法、诉讼费分担有误依据不足，本院对此不予支持。综上所述，赵小伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1129元，由赵小伟负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  李 慧审判员  郭 涵二〇一九年六月二十五日书记员  侯少祎