连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2014）海商初字第00818号原告韩莹。被告吕莉萍。委托代理人赵国祥。原告韩莹诉被告吕莉萍转让合同纠纷一案，本院于2014年8月7日受理后，依法由审判员张海独任审判，于2014年9月10日、9月29日、10月16日公开开庭进行了审理。原告韩莹、被告吕莉萍及其委托代理人赵国祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告韩莹诉称，2013年6月10日，原告将自己的彩票店转让给被告，双方口头约定被告十日后付款。现因被告未能付款，诉至法院请求依法判令：1、被告给付原告转让费7万元及利息5000元；2、由被告承担本案的诉讼费用。原告韩莹为了支持其诉讼请求提交了以下证据：1、2013年6月10日“彩票店转让协议”，证明原告将中国福利彩票店陇海西路194站点转让给被告，转让费7万元等。2、7月23日收条，证明被告收到原告支付宝一个。3、2013年9月23日中国农业银行记账凭证，证明原告向江苏福利彩票交纳4948元。4、2013年9月16日发票2张，证明原告交纳电信费用计110元。5、海信电视产品说明书，证明该电视是原告购买。6、房屋租赁合同，该租赁合同的租期为2013年10月24日起于2014年10月24日，年租金13000元，证明彩票店所使用房屋系原告向案外人于宗胜租赁。被告吕莉萍辩称，对转让事实无异议。2013年8月20日已通知原告，因为彩票店无法转户造成被告无法经营，8月30日就把彩票店房屋钥匙交给了原告。本案合同应属无效，原告的诉讼请求无事实和法律依据，应当驳回其诉讼请求。被告吕莉萍为了支持其答辩观点提交了以下证据：1、2013年6月10日“彩票店转让协议”，与原告举证的“彩票店转让协议”是一式两份，原告举证的“彩票店转让协议”上半部分被原告撕掉，该协议上方还有吕莉萍出具给原告母亲马某的借条（借款金额为7万元）。2、交纳电费的发票3张，数额共计1805元。庭审中，原、被告对证据的质证意见为：一、被告对原告所提交证据的质证意见为：1、原告出示的2013年6月10日“彩票店转让协议”的上半部分被撕掉，被告出示的“彩票店转让协议”予以印证。2、对收条无异议。3、中国农业银行记账凭证与本案无关联性。4、电信费用发票与本案无关联性。5、海信电视产品说明书的真实性无异议，但该电视现由原告保管。6、房屋租赁合同与本案无关。二、原告对被告所提交证据的质证意见为：1、被告与马某之间是借贷关系，与本案无关。2、对电费予以认可。本院结合原、被告的质证意见，审查了本案证据，经综合认证后，对以下事实予以确认：一、2013年6月10日，原、被告签订“彩票店转让协议”，该协议主要内容为：今有甲方（原告韩莹）中国福利彩票店194站点，座落于新浦陇海西路**，现转让给乙方（被告吕莉萍）。转让价为人民币7万元，转让前债权债务由甲方负责，转让后债权债务由乙方负责。原、被告双方转让的主要财产为：彩票机1台、海信电视1台、桌椅等。在“彩票店转让协议”的上方，还有被告吕莉萍出具给案外人马某的借条，其主要内容为：今借马某人民币7万元整，于2014年6月还清。该借款落款时间为2013年6月。被告吕莉萍称，马某是原告母亲，也是被告的师父，转让费是以欠条的形式出具给马某。上述合同签订后，被告吕莉萍从2013年6月10日起实际经营彩票店，直至同年的8月20日。在经营期间，被告吕莉萍交纳电费1805元。二、新浦陇海西路7-5号房屋是原告韩莹实际承租，用于彩票店经营的彩票机是原告韩莹支付15000元押金后，从福彩中心获得。彩票店的经营者可以按营业额的7%获得利润，该利润是由福利彩票中心通过银行转让方式，支付给原告持有的支付宝。三、2013年9月13日，原告通过农业银行，向江苏福利彩票中心交纳4948元。原告与福利彩票中心结清账务后，将彩票机返还福利彩票中心，取回其彩票机押金15000元，彩票店的液晶电视由原告自行保管，原、被告也没有再实际经营彩票店。为了查明本案的事实，本院前往本市福利彩票中心了解福利彩票销售情况，得知福利彩票的销售无类似市场准入方面的资格审查制度限制。原告韩莹交纳了15000元彩票机押金后，从2013年3月份开始经营194号站点，至2013年9月份结束。原告经营彩票店期间的利润为：3月份为1552元，4月份为1754元、5月份为1503元。被告经营彩票点期间的销售总额为：6月份为24144元、7月份为25116元、8月份的销售收入为10634元，以上共计59894元（上述销售款应当向福彩中心交纳，除原告在2013年9月13日交纳4948元外，其余为被告向福彩中心交纳）。按照销售总额7%计算利润，应当为4192.58元，该款本应由实际经营者（被告吕莉萍）获得，但因支付宝名称为原告韩莹，最后实际由原告获得。原、被告双方对上述事实均无异议。本院认为，2013年6月10日的“彩票店转让协议”是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自义务。被告关于合同无效的辩称，无法律依据，本院不予支持。关于“彩票店转让协议”上方的借条，本院认为，根据查明的事实，足以认定吕莉萍与马某之间没有发生借贷事实，民间借贷是实践合同，故借款合同没有成立。本案不属于借款合同关系，仍应当是转让合同关系。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十三条第一款规定“当事人协商一致，可以解除合同”。本案，原告韩莹于2013年9月份将彩票机退还福利彩票中心，被告吕莉萍对此没有提出异议，原、被告双方均无证据证明对方是违约解除，故本院依法认定原、被告双方在事实上已经协议解除了“彩票店转让协议”。合同法第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。庭审中，被告认可其从2013年6月10日开始，经营彩票店至2014年8月20日，被告已经实际获得约4948元的经营收入，此事实可以认定合同已经履行。转让合同已经履行，合同被协议解除，因双方没有约定解除后的权利和义务，故本案的争议焦点为：应当保护原告的哪些利益？对此本院认为，原告的利益应当涉及返还利益、履行利益其他实际损失等。一、因本案被转让的彩票机、液晶电视等物品已经实际返还原告，故原告的返还利益已经得到保护。二、合同如果被完全履行，则原告可以获得7万元的转让款。现因不可归责于双方的原因，合同被解除，原告可以获得多少履行利益（转让款）？对此本院认为，可以被告实际经营期间（约3个月）的利润为基础（四千余元），适当考虑原告的转让利润（考虑因素：转让价7万元，按照经营期间的收入推算，需四年左右收回成本，合同被实际履行了3个月，3个月为四年的十六分之一，7万元的十六分之一，约4375元），本院酌定为9000元。三、原告还实际交纳电信费用计110元。据此，本院依法认定被告需支付给原告9110元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条的规定，判决如下：一、被告吕莉萍于本判决生效之日起十日内给付原告韩莹9110元。二、驳回原告韩莹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1680元减半收取840元，由原告负担720元，被告负担120元（原告已预交，被告吕莉萍在支付款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  张海二〇一四年十月二十日书记员  金鑫法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或未将缴款凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行