内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内25民终643号 上诉人（原审被告）：陈某1，现住内蒙古自治区锡林浩特市。 委托诉讼代理人：陈某2，系陈某1儿子，现住内蒙古自治区锡林浩特市。 委托诉讼代理人：于某，内蒙古蒙中律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：西安荣川建筑劳务有限公司。 法定代表人：余某。 委托诉讼代理人：于某，内蒙古蒙中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方某，内蒙古蒙中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：锡某。 经营者：马廷江，回族，1975年9月15日出生，现住内蒙古自治区锡林浩特市民禾物流园第一排第5号。 委托诉讼代理人：陈某3，女，回族，1973年12月5日出生，系马廷江妻子，现住内蒙古自治区锡林浩特市民禾物流园第一排第5号。 委托诉讼代理人：邢某，内蒙古醒悟律师事务所律师。 原审被告：锡林浩特市新东成房地产开发有限责任公司。 法定代表人：杜某。 原审被告：二十一冶建设集团有限公司。 法定代表人：鲍某，董事长。 委托诉讼代理人：王某。 上诉人陈某1、上诉人西安荣川建筑劳务有限公司（以下简称荣川公司）因与被上诉人锡某（以下简称宏大租赁站）、原审被告锡林浩特市新东成房地产开发有限责任公司（以下简称新东成公司）、原审被告二十一冶建设集团有限公司（以下简称二十一冶公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服内蒙古自治区锡林浩特市人民法院（2018）内2502民初3280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月17日立案后，依法组成合议庭，并于2019年5月10日公开开庭进行了审理。上诉人陈某1及其委托诉讼代理人陈某2，上诉人荣川公司委托诉讼代理人方某，被上诉人宏大租赁站委托诉讼代理人陈某3、邢某，原审被告二十一冶公司委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。原审被告新东成公司经传票传唤无故拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。 陈某1上诉请求：1.请求二审法院在查明事实的基础上，依法改判（2018）内2502民初3280号民事判决书第二项。2.请求二审法院依法改判陈某1在原判决基础上减少租赁费143132.80元。3.本案全部诉讼费用由宏大租赁站承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清。合同履行中陈某1在2014年至2017年向宏大租赁站多退还钢管、套筒等材料，应当在认定租赁费74.8447万元中减去63073.20元。二、原审判决多计取了租赁费。建设施工合同每年施工期为6个月，但原审判决将每年施工期多算了一个月，所有4年多算租赁费合计80059.60元，应当在给付宏大租赁站租赁费中减去此款。 荣川公司上诉请求：1.请求二审法院在查明事实基础上依法撤销（2018）内2502民初3280号民事判决书第三项。2.本案全部诉讼费用由宏大租赁站承担。事实和理由：案涉租赁合同并非荣川公司与宏大租赁站直接签订的，此合同属陈某1未告知荣川公司情况下私自与其签订的，且陈某1使用的“西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部”的公章，是否经公证机关备案也没有证实。因此，荣川公司对该合同毫不知情。此外，原审法院判决荣川公司对74.8447万元承担连带还款责任，实属不当。因租赁实际产生的费用，应当远远低于74.8447万元。 宏大公司辩称，一、荣川公司当庭陈述，其将资质借给陈某1，允许其成立大悦城项目部，陈某1在该项目部职权范围内，代表荣川公司签订合同，理应由荣川公司为清偿责任主体。二、公安是否备案，不影响公章效力。况且，法律没有规定，建筑公司的内部机构项目部必须要到公安机关备案。三、原审法院认定租赁钢管数量、扣件、模板、租金金额准确清楚。一审中，陈某1对欠付钢管数量认可，其称多退还一部分钢管等设备，是其从别处租用后工地停工暂存放在宏大租赁站，双方有对账单并注明了存放数量，故不存在减少租金63073.20元。四、陈某1混淆了施工期与租赁期的概念。一审中，宏大租赁站已经合理考虑对方的情况只计算了7个月租赁期。依据行业习惯，本地区施工期可达九个月，陈某1在冬季（每年10月30日）都有退租记录。因此，原审判决认定7个月施工期完全合理。 新东成公司既未出庭，也未提交陈述意见材料。 二十一冶公司陈述，二十一冶公司与宏大租赁站没有关系，该公司不承担任何责任。 宏大租赁站向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令解除原、被告签订的《租赁合同》；2.请求人民法院判令被告向原告支付租金748447元；3.请求人民法院判令被告向原告返还钢管12095.5米、扣件14227个、模板87块；4.本案的诉讼费用全部由被告承担。 一审法院认定的事实：2014年5月17日，宏大租赁站与陈某1签订了《租赁合同》，出租单位为宏大租赁站，租用单位为西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部。合同落款处甲方为宏大租赁站，并盖有宏大租赁站的公章，乙方为陈某1，并盖有西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部的公章。合同对租赁器材的数量、租金、原价进行了明确约定。庭审中，双方均表示约定的租金给付方式为现金。一审法院认为，本案中陈某1对租赁钢管的数量予以认可，对2014年租赁费数额也无异议，故其应当及时给付宏大租赁站。对于2015年以后的租赁费用，虽然陈某1表示以二十一冶公司的意见为准。但经法庭询问，陈某1表示涉案材料一直在工地，并未退回。陈某1作为涉案材料的承租方，在材料归还之前应当承担给付租赁费的义务，至于其与二十一冶公司之间的关系，根据合同相对性原则，其可另行向二十一冶公司主张权利。故对于宏大租赁站主张的租赁费748447元的诉讼请求，该院予以支持。 关于宏大租赁站主张解除合同问题，庭审中陈某1明确表示同意解除。合同解除后，应当将租赁物予以返还。故对于宏大租赁站主张返还的钢管、扣件、模板的诉讼请求，该院予以支持。 关于荣川公司是否承担责任的问题，该院认为荣川公司与陈某1之间虽然没有签订挂靠合同，但是荣川允许陈某1借用自己的资质与二十一冶公司签订工程承包合同。另外，陈某1在与宏大租赁站签订《租赁合同》时，在合同抬头的承租方处及合同的签章处，均加盖了西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部的公章。综上可以认定双方之间存在挂靠关系。荣川公司应当对该笔租赁费承担连带给付责任。 关于宏大租赁站主张二十一冶公司及新东成公司承担责任的诉讼请求，无事实及法律依据，该院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款第九十七条、第一百零九条的规定，判决如下：一、解除原告锡某与被告陈某1签订的《租赁合同》；二、被告陈某1于本判决生效之日起十日内给付原告锡某租赁费748447元；三、被告西安荣川建筑劳务有限公司对以上给付内容承担连带责任；四、被告陈某1于本判决生效之日起二十日内返还原告锡某钢管12095.50米，扣件14227个，模板87块；五、被告锡林浩特市新东成房地产开发有限责任公司与二十一冶建设集团有限公司不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5642元（已减半收取），由被告陈某1与被告西安荣川建筑劳务有限公司共同负担。 二审中，当事人未提交新的证据。但是，陈某1经重新核实案内所举过的证据材料，其表示不再对宏大租赁站主张扣减租赁费63073.20元。另外，宏大租赁站提交2017年度“租金费用结算表”，以此证明与案外人早在同年3月就有租赁业务往来，但根据该表记载退还租赁物时间属短期租赁行为，不足以证明建设工程项目所用。 本院认为，陈某1以“西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部”名义与宏大租赁站签订的《租赁合同》，事后虽未取得荣川公司追认，但其行为已构成“表见代理”，内容不违反法律法规禁止性规定，合同应为有效。原审法院判令解除案涉合同，陈某1及荣川公司未上诉，视为服判不作处理。此外，陈某1要求在欠款中扣减租金63073.20元，庭审中又放弃了该项主张，本院不再进行审理。 二审，当事人间诉争的焦点是，宏大租赁站对2015年-2018年每年按7个月计取租金有无依据、荣川公司应否承担连带给付责任。 首先，关于租金计取标准问题。宏大租赁站主张每年应按7个月计算所欠租金，但其所举证据只能反映曾与他人在2017年3至5月间有过短期租赁关系，而不能证明本地区带有普遍性按7个月计算租金惯例，且该事项经向有关业务部门咨询，本辖区内建筑业形成的不成文规则是，确定年内施工期为4月15日至10月15日。由此，案涉合同尚无明确约定情形下，陈某1主张每年按6个月计算所欠租金，符合此规则作为结算租金依据，并应在原审法院认定欠款基础上扣减多算租金62628.70元（2015年21618.70元+2016年部分21417.90元+2017年19592.10元），再减去2018年多计取的半个月租金8715.50元（17431元÷2），陈某1余欠宏大租赁站租金为677102.80元（74.8447万元-62628.70元-8715.50元）。 其次，关于荣川公司应否承担责任问题。荣川公司允许陈某1借用其资质与二十一冶公司签订施工合同，陈某1又因施工所需以“西安荣川建筑劳务有限公司锡林浩特大悦城项目部”名义与宏大租赁站签订租赁合同。陈某1的签约行为不仅构成“表见代理”，而且又属内部借用资质关系。由此，原审法院判决其承担连带给付责任，并无不当，应予维持。荣川公司主张不承担欠款责任，理由不充分，不予支持。 综上所述，陈某1上诉请求部分成立；荣川公司上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条规定，判决如下： 一、维持内蒙古自治区锡林浩特市人民法院（2018）内2502民初3280号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项； 二、变更内蒙古自治区锡林浩特市人民法院（2018）内2502民初3280号民事判决第二项为，上诉人陈某1于本判决生效后十日内一次性给付被上诉人锡某租金677102.80元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5642元，二审案件受理费3162元（陈某1缴纳部分），共计8804元，锡某负担20%即1760.80元，陈某1与荣川公司负担80%即7043.20元；二审案件受理费（荣川公司缴纳部分），由西安荣川建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  肖有才 审判员  程鹏皎 审判员  娜日苏 二〇一九年六月十九日 书记员  王朝凤 附： 1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；” 2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条“由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件。……”