山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终2698号 上诉人（原审被告）：冯奎霖，男，1986年3月26日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：王丽丽，山东潍滨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘继安，男，1955年5月12日出生，汉族，住山东省潍坊市寒亭区。 法定代理人：刘丽，女，1981年11月5日出生，汉族，住河南省宁陵县。系刘继安之女。 委托诉讼代理人：刘海霞，山东文信律师事务所律师。 原审被告：刘璐，女，1987年8月19日出生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 被告：阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地：山东省潍坊市北海路与民主街交叉口阳光保险大厦14楼。 负责人：国光，总经理。 委托诉讼代理人：郝涛，男，1982年3月12日出生，该公司职工，住。 上诉人冯奎霖因与被上诉人刘继安，原审被告刘璐、阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下称阳光财产保险潍坊公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0791民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 冯奎霖上诉请求：1、撤销一审法院（2018）鲁0791民初834号民事判决，依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案事故发生时，刘继安年龄已经超过60岁，达到退休年龄，且其无证据证实事故发生前从事其他劳动，一审判决认定刘继安尚有劳动能力并进而支持其误工费，无事实和法律依据。二、刘继安在事故中承担同等责任，其主张精神损害抚慰金无事实和法律依据。 刘继安辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘璐未到庭参加诉讼亦未提交陈述意见。 阳光财产保险潍坊公司述称，一审判决后，阳光财产保险潍坊公司已经履行了赔偿义务。 刘继安向一审法院起诉请求：1、请求依法判令冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司赔偿刘继安因交通事故造成的损失共计555338元；2、本案诉讼费用由冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司负担。事实和理由：2017年7月17日18时10分，冯奎霖持Ｃ1证驾驶鲁Ｇ×××××号小型轿车（车主为刘璐）沿高二路由南向北行驶至健康街环岛处，与由西向东行驶的刘继安驾驶的电动自行车相撞，至刘继安受伤，两车受损。经潍坊市公安局高新分局交通警察大队认定，冯奎霖承担事故的同等责任，刘继安承担事故的同等责任。鲁Ｇ×××××号车辆在阳光财产保险潍坊公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期间。 一审法院认定事实：2017年7月17日18时10分，冯奎霖持Ｃ1证驾驶鲁Ｇ×××××号轿车（登记车主为刘璐）沿高二路由南向北行驶至健康街环岛处，与由西向东行驶的刘继安驾驶的电动自行车相撞，至刘继安受伤，两车受损。经潍坊市公安局高新分局交通警察大队认定，冯奎霖承担事故的同等责任，刘继安承担事故的同等责任。鲁Ｇ×××××号车辆在阳光财产保险潍坊公司投保交强险和责任限额为30万元的商业三者险，事故发生在保险期间。 诉讼中，刘继安之女刘丽申请宣告刘继安为无民事行为能力人，并申请指定刘丽为刘继安的监护人。2018年9月25日，河南省宁陵县人民法院作出（2018）豫1423民特13号民事判决书，认定刘继安为无民事行为能力人，并指定刘丽为刘继安的法定代理人。事故发生后，刘继安申请对其伤残等级事项进行鉴定，经一审法院委托山东永鼎司法鉴定中心鉴定，鉴定意见如下：1、刘继安之伤构成一级伤残；2、误工时间为受伤日至定残之日前1天；3、护理时间为受伤日至定残之日前１天，住院期间（80天）２人护理，其余时间１人护理；4、定残后属于完全护理依赖；5、后续治疗费用建议以实际支出为准；6、康复费不宜予以评定；7、营养期为90天，费用建议为人民币叁拾圆／天。 刘继安认可事故发生后冯奎霖为其垫付费用70000元，阳光财产保险潍坊公司为其垫付费用10000元，主张上述两笔费用共计80000元包含在其起诉数额之内。冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司对刘继安主张的医药费249844.43元、住院伙食补助费3480元、住院期间刘丽的护理费5580元、伤残赔偿金272124元、营养费2700元、鉴定费2900元无异议，一审法院予以确认。 对当事人双方有争议的事实和证据，一审法院认定如下： 1、刘继安主张误工费17925.75元，按照农村居民标准计算257天。经质证，冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司主张刘继安已超过法定退休年龄，无其他证据证明其是否在发生交通事故前从事其他劳动以及是否有退休工资等情况，对误工费不予认可。经审查，刘继安为农业户口，其年龄虽超过60周岁，但其尚有劳动能力，因该交通事故致其收入减少，故刘继安主张的误工费17925.75元，合法有据，一审法院予以确认。 2、刘继安主张其儿子刘涛的护理费41993.8元，提交户口本、身份证、营业执照等，证明护理人员刘涛（系刘继安之子）的误工损失按照批发和零售业行业年平均工资标准计算。经质证，冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司主张按照农村标准计算。经审查，刘继安提供的上述证据不充分，不能证明刘涛因交通事故导致损失实际减少的情况，故刘涛的护理费按照农村居民标准69.75元/天×257天计算为17925.75元。刘继安还主张完全护理依赖费用127293.75元，按照农村标准预先主张５年之内的护理费，即69.75元×365天×5年×100%计算。冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司对护理费计算标准没有异议，但认为计算年限过长。经审查，刘继安定残后其日常生活不能自理，活动能力存在严重障碍，其先行主张５年内的护理费用127293.75元，合法有据，一审法院予以支持。 3、刘继安主张精神抚慰金10000元，冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司不予认可。因事故发生后刘继安因颅脑损伤肢体瘫状况构成一级伤残，根据刘继安的实际情况和责任承担，一审法院酌情支持6000元。 ４、刘继安主张交通费8069.5元，提交发票一宗予以证明。冯奎霖、刘璐、阳光财产保险潍坊公司认为上述费用明显超出了实际支出的费用。经审查，根据刘继安提供的证据，结合本案案情，该损失为刘继安的实际损失，一审法院酌情认定7000元。 一审法院认为，冯奎霖驾驶鲁Ｇ×××××号轿车与刘继安驾驶的电动自行车发生碰撞，致使刘继安受伤，两车受损。公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出道路交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定冯奎霖承担事故同等责任，刘继安承担事故的同等责任，一审法院对此予以确认。因鲁Ｇ×××××号小型轿车在阳光财产保险潍坊公司投保了机动车交通事故责任强制保险，阳光财产保险潍坊公司基于该保险产生的赔偿义务为法定义务，阳光财产保险潍坊公司应当在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内先行予以赔偿，故依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于赔偿责任的规定，阳光财产保险潍坊公司在交强险责任限额内应当赔付刘继安医疗费10000元（阳光财产保险潍坊公司已垫付）、残疾赔偿金110000元。又因涉案车辆同时在阳光财产保险潍坊公司投保了限额为30万元的商业三者险，根据《最高人民法院》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。除精神抚慰金6000元之外，不在交强险责任限额的医疗费239844.43元、住院伙食补助费3480元、刘丽的护理费5580元、刘涛的护理费用17925.75元、护理依赖费用127293.75元、伤残赔偿金162124元、营养费2700元、鉴定费2900元、误工费17925.75元、交通费7000元，共计586773.68元。因本次事故发生在机动车和非机动车之间，且事故双方承担事故的同等责任，故机动车一方对交强险限额之外的损失应承担60%的赔偿责任，交强险限额之外的损失586773.68元和精神损害抚慰金6000元，由阳光财产保险潍坊公司赔偿刘继安300000元，商业险赔偿不足的部分由冯奎霖赔偿58064.21元（586773.68元×60%＋6000元-300000元）。因冯奎霖已向刘继安垫付费用70000元，两项折抵后，刘继安应返还冯奎霖11935.79元。刘璐虽为涉案车辆的所有人，但无证据证明其对事故的发生存在过错，故刘璐不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险责任限额内赔偿刘继安因交通事故造成的损失共计110000元，于判决生效之日起十日内付清；二、阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿刘继安因交通事故造成的损失300000元，于判决生效之日起十日内付清；三、刘继安返还冯奎霖垫付的费用11935.79元，于判决生效之日起十日内履行完毕；四、驳回刘继安的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9355元，保全费520元，共计9875元，由冯奎霖负担7076元，由刘继安负担2799元。 双方当事人二审中均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案双方当事人的争议焦点问题是对刘继安主张的误工费和精神损害抚慰金能否予以支持。关于误工费部分，虽然本案交通事故发生时刘继安已经年满60岁达到了退休年龄，但并无证据证实其已经领取退休金或享有其他养老待遇，亦无证据其已经丧失劳动能力，一审法院按照农村居民收入标准支持其误工费损失，符合刘继安受伤前的生活状态，本院予以确认。关于精神损害抚慰金部分，刘继安因本案交通事故导致一级伤残，且承担事故的同等责任，一审法院酌情支持其精神损害抚慰金6000元，符合本案的实际情况，本院予以确认。 综上所述，上诉人冯奎霖的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费398元，由冯奎霖负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  张守现 二〇一九年六月十三日 书记员  李昱萱