云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终5292号上诉人（原审被告）：昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司。住所地：昆明市西站16号。法定代表人：卓朝阳，董事长。委托诉讼代理人：苏建明,云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：夏云娥,云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：敖某1，女，2014年8月29日出生，彝族，云南省景东县人，住云南省昆明市高新区。法定代理人：敖某2，女，1984年5月4日出生，彝族，云南省景东县人，系被上诉人之母，住云南省昆明市高新区。委托诉讼代理人：赵云，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司因与被上诉人敖某1医疗损害责任纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初70号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司上诉称：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、云南公正司法鉴定中心出具的云南公正（2015）法临鉴字231号《医疗纠纷司法鉴定意见书》违背了鉴定的科学、准确、公正原则，不能作为认定本案的依据。1、鉴定机构在被上诉人提交的鉴定材料存在病历不完整等诸多问题的情况下仍受理鉴定，属于程序违法。2、从该《司法鉴定意见书》存在鉴定依据不足，鉴定认定事实不客观，表述不规范、不准确等问题，不能作为定案依据。鉴定意见书所称“上诉人病历书写欠详细、完整，部分书写的时间、数据不相一致，不符合病历书写相关规范”与客观事实不符；鉴定人在一审庭审中陈述被上诉人的损害结果系被上诉人母亲敖某2分娩过程中产程过长，上诉人没有采取其他有效措施所导致，依据明显不足。二、一审判决支持的赔偿比例过高，与本案实际情况不符，上诉人无过错，不应承担赔偿责任。另，一审判决的各项费用计算错误，且无事实和法律依据。被上诉人敖某1答辩称：1、病历资料不完整的问题，昆明市儿童医院、云南省第一人民医院，我们都是提供了相应的病例资料给法院做参考，原件仍然存在于两家医疗机构，与我们提交法院的是完全一致的，可以证明患儿出院住院的情况。我们认为病历资料没有任何证据说它不真实不完整。2、上诉人说的是否存在染色体遗传的问题，鉴定意见书中，已经有明确的病例，所有的问题不当是医疗机构鉴定中心，也要确定患儿是否有自身疾病，这些报告都有，通过所有的检查下来，患儿自身是不存在问题的。3、具体产程的时间产程介入和缩宫素点滴观察表，这个是上诉人本身自己的资料，这两份病例中从10点开始，两份病例是一样的，检查者是同一个人，时间点完全一致，但胎心和宫缩的数据是不一样的，说明上诉人的病例不存在真实性。4、上诉人的临时医嘱单的Ｐ2，记载了8月29日10点48分侧切，执行时间是10点50，这个情况是在生孩子顺产产程不是很顺利需要侧切的时候进行的手术，如果按照对方的记载患儿10点半出生，那么10点50才进行侧切，那这是什么行为。并且在该医嘱单整页，在患儿生产过程中很多的时间记载都很混乱。按照他们的记载是出生了才侧切。所以我们认为在一审和鉴定中心我方都陈诉了上诉人是存在严重的问题的，应该承担主要责任。患儿当时出生的情况，上诉人很清楚就是一个出生时有窒息有缺氧缺血性脑病的情况，主要原因就是在母体中产生的缺氧。在胎儿生产前检查一切都是正常的，所以这些问题的产生只可能是在生产的过程当中。因为出现了这样的情况，患儿的整个身体的抵抗力免疫力也不是很好。敖某1向一审法院提出的诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、精神损害赔偿金220296.8元，其中包括医疗费108357.33元、住院伙食补助费400元、护理费400元、后期治疗费60000元、复印费139.5元、交通费1000元，精神损害赔偿金50000元；2.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年8月27日，敖某2因临近预产期至被告处就诊，门诊以“孕2产0孕39＋2周头位待产”收住院。入院后经Ｂ超等辅助检查，敖某2要求用催产药催产，经与被告签署用药催产同意书后，被告对敖某2适用催产药催产，于2014年8月29日10时30分在分娩镇痛及会阴侧切保护下顺娩一女婴，即原告敖某1。2014年8月29日11时00分，原告因“窒息复苏后30分钟”收住被告新生儿科治疗。入院诊断：1、新生儿窒息（轻度）；2、新生儿头颅血肿。补充诊断1、新生儿抽搐原因待查：新生儿缺氧缺血性脑病？2、新生儿窒息（轻度）；3、新生儿头颅血肿。被告予原告辐射台保暖、给果糖二磷酸钠营养心脑细胞、小剂量多巴胺改善微循环、大剂量维生素Ｃ清除氧自由基、头孢呋辛钠抗感染治疗、维生素Ｋ1及酚磺乙胺针止血等对症支持治疗。2014年8月30日，家属商议后要求转上级医院进一步治疗，并于2014年12时25分转入云南省第一人民医院新生儿科。原告在被告处住院1天，支出医疗费人民币5060.93元。2014年8月30日，原告因“间断抽搐5小时”转入云南省第一人民医院新生儿科治疗。入院后与吸氧、止血、降颅压、营养神经、防治呼吸暂停等对症支持治疗。原告于2014年9月15日出院，出院诊断：1、新生儿缺氧缺血性脑病；2、新生儿窒息；3、窒息后多器官损伤（心、脑）；4、新生儿呼吸暂停；5、产伤致新生儿头颅血肿；6、低钙血症；7、新生儿黄疸。原告在云南省第一人民医院住院16天，支出医疗费人民币18462.39元。2014年10月2日，原告因“1月余前患新生儿缺氧缺血性脑病”复查至昆明市儿童医院住院治疗。入院诊断：1、高危儿；2、脑软化？入院后予高压氧等康复治疗。原告在昆明市儿童医院住院治疗11天，于2014男10月13日出院。出院诊断为：1、高危儿；2、右锁骨陈旧性骨折；3、脑软化并脑萎缩。原告在昆明市儿童医院住院11天，支出医疗费人民币4971.4元。2014年9月28日至2014年11月11日期间，原告在云南省第一人民医院、昆明市儿童医院、昆明医科大学第二附属医院、昆明市西山区人民医院等处门诊治疗支出费用人民币4698.54元。2015年6月17日，经原告申请，昆明市中级人民法院依法委托云南公正司法鉴定中心对被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司向申请人敖某1、敖某2提供的医疗服务行为是否存在过错、过错与损害后果之间是否存在因果关系、若被申请人存在过错对敖某1的伤残程度进行司法鉴定，对敖某1的后期医疗费用鉴定。2015年12月13日，云南公正司法鉴定中心作出云南公正［2015］法临鉴字第281号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、昆明中英安琪儿妇产医院在为被鉴定人敖某1、敖某2提供医疗服务行为中存在过错，其过错与损害后果有直接因果关系，应负主要责任。2、敖某1的伤残程度，因其年幼，暂不能评定，须在5岁后才能评残。3、后期医疗费评估为人民币6万元。原告方支出鉴定费10000元。原告因复印病历支出人民币139.5元。一审法院认为：医疗活动具有高度专业性，医疗科学属于生命科学领域，具有相当复杂性并同时具有一定的风险性，故对于一起医疗纠纷是否存在医疗过错或构成医疗损害，尚有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。本案中，云南公正司法鉴定中心组织有关专家综合原、被告的陈述及相关病历材料对本案医疗争议作出了鉴定，在无足以反驳该鉴定结论之证据的情况下，应具有证明力，故法院以此作为本案定责的依据。云南公正司法鉴定中心作出的云南公正［2015］法临鉴字第281号司法鉴定意见书分析认为：昆明中英安琪儿妇产医院在为被鉴定人敖某2、敖某1提供医疗服务行为中，病历书写欠详细、完整，部分书写的时间、数据不相一致，不符合病历书写有关规范。医师、护士没有完全履行医疗机构从业基本行为规范，在医疗行为中对敖某2、敖某1存在过错，与敖某1出生后出现颜面、四肢青紫、窒息，头颅血肿，右锁骨骨折及目前遗留脑软化灶并脑萎缩的损害后果有直接因果关系，应负主要责任。法院认为，根据鉴定中心的鉴定意见，被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司的医疗服务行为过错与敖某1出生后出现颜面、四肢青紫、窒息，头颅血肿，右锁骨骨折及目前遗留脑软化灶并脑萎缩的损害后果有直接因果关系，故对被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司存在的过错之处其应酌情作出赔偿。综上所述，原告认为被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司对原告敖某1诊疗构成医疗损害并要求被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司承担全部赔偿责任的诉讼请求，法院无法全部支持。法院根据被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司的过错程度以及患者受损的实际情况，综合考虑本案案情，确认由被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司承担70%的赔偿责任。二、具体赔偿金额的计算问题：原告敖某1各项损失依次认定如下：1、医疗费。对原告敖某1有相应票据予以佐证的合理部分33193.26元（5060.93＋18462.39＋4971.4＋4698.54），法院予以支持。对原告超出法律合理范围的主张，法院不予支持。2、住院伙食补助费。原告敖某1就医住院28天，原告按100元一天，计算4天共计400元不超出法律的规定，法院予以支持。3、护理费。护理费应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告敖某1就医住院28天，原告按100元一天计算4天，共计400元不超出法律的规定，法院予以支持。4、后期医疗费60000元，有鉴定报告予以佐证，法院予以支持。5、复印费139.5元，有相应票据予以佐证，法院予以支持。6、交通费。根据法律规定，该费用指受害人及必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用，原告未能提交有效的正式交通费发票予以证明，法院结合原告的实际情况，综合考虑本案案情，酌情支持200元。7、精神抚慰金。精神抚慰金要综合考虑被告在为原告提供医疗服务行为的过程中存在的过错责任比例、原告所受损害予以确定。本案中，被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司在为原告提供医疗服务行为的过程中虽然存在过错，但根据云南公正司法鉴定中心作出的云南公正［2015］法临鉴字第281号司法鉴定意见书的鉴定意见“敖某1的伤残程度，因其年幼，暂不能评定，须在5岁后才能评残。”在原告伤残程度尚未确定的情况下，法院对原告主张的精神抚慰金暂不作处理。上述损失共计人民币94332.76元。根据被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司承担责任的比例，确定由被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司赔偿原告人民币66032.93元（94332.76×70％）。关于医疗过错鉴定费10000元及鉴定人出庭费200元，因被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司的涉案诊疗行为存在过错，故法院确认医疗过错鉴定费10000元、鉴定人出庭费200元均由被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、由被告昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司在本判决生效后十日赔偿原告敖某1人民币66032.93元。二、驳回原告敖某1的其他诉讼请求。二审期间，当事人未提交新的证据，本院组织当事人围绕上诉焦点进行了审理，本院确认事实与一审法院认定事实一致。综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是云南公正司法鉴定中心作出的云南公正【2015】法临鉴字第281号《医疗纠纷司法鉴定意见书》是否予以采信及赔偿责任应如何分配的问题。本院认为：本案系医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第54条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，确定医疗机构承担损害赔偿责任的主要依据是司法鉴定机构作出的鉴定意见书。关于对云南公正司法鉴定中心作出的云南公正【2015】法临鉴字第281号《医疗纠纷司法鉴定意见书》是否予以采信的问题，上诉人所提该《医疗纠纷司法鉴定意见书》不应当作为定案依据的上诉理由，经查，云南公正司法鉴定中心及鉴定人员具备鉴定资质，在涉及本案的《医疗纠纷司法鉴定意见书》“分析说明”部分载明：该中心受理本案后，鉴定人会同省级相关医学专家对提供的的病历材料进行认真审阅，并结合医患双方提交的陈述意见召开了医患双方代表及代理人听证会，鉴定人医学专家分别对到会的医患双方代表及代理人就有关情况进行询问及了解，会后鉴定人对敖朝霞、敖某1进行活体检查，综合分析后作出鉴定意见。对上诉人在为敖朝霞提供医疗服务的行为当中，存在的病历书写，产程记录等存在的问题进行了详尽的分析，同时，鉴定人在一审出庭接受质询，对双方存疑的问题进行了答复，上诉人未提交充足的证据推翻该份鉴定报告，应承担举证不利的责任，本院对上诉人该上诉请求不予采纳。关于本案如何承担赔偿责任的问题，上诉人所提赔偿比例过高，不应承担赔偿责任的上诉请求，本院认为，一审法院根据鉴定结论确定上诉人在此次提供医疗服务中存在过错应负主要责任及本案的实际情况，判决上诉人承担70%的赔偿责任并无不当，上诉人的该上诉请求本院不予采纳。上诉人在庭审中放弃关于赔偿费用计算错误的上诉请求，本院予以准许，在此不再赘述。综上所述，上诉人昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币4604元，由昆明中英安琪儿妇产医院有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘建伟审判员  赵 敏审判员  李城橙二〇一九年六月二十四日书记员  罗 响