福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终661号 上诉人（原审原告）：颜建业，男，1969年7月25日出生，汉族，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：张剑平，福建岱仙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭燕燕，福建岱仙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：温德发，男，1973年12月29日出生，汉族，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：苏德锋，福建戴云律师事务所律师。 上诉人颜建业因与被上诉人温德发合同纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2018）闽0526民初3544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 颜建业上诉请求：撤销原判，改判支持颜建业一审的诉讼请求。事实和理由：经全体合伙人对截止2016年9月30日前的合伙债权债务进行结算，可收款为6557449.65元，应支出款为2907873元，结余3649576.65元属于合伙体的利润，打包按300万元计算，由温德发统收统付。因温德发未依照《承诺书》约定按股份比例支付利润款给颜建业，颜建业曾就此提起诉讼，一审法院亦已判决温德发支付颜建业相应利润款。本案诉讼请求的373362元是温德发应支付给颜建业的垫付款，颜建业一审提供的总报表明确载明是“应付建业款”，列在“应付款”一栏，与前案中处理的温德发打包支付的利润款300万元是不同的诉讼标的。一审中，温德发亦未否认该款系应付款，只是辩解该垫付款是合伙体的共同债务。 温德发辩称，全体合伙人于2016年10月10日签署的总报表，系对合伙经营期间财产及债权债务的结算，温德发于2016年11月28日出具的《承诺书》，亦就此予以明确并作出处理。颜建业已以《承诺书》为依据提起诉讼，一审法院亦就此作出生效判决。现颜建业就总报表中“应付建业款373362元”一项单独提起本案诉讼，要求温德发个人付款，违背合伙风险共担、利益共享的基本原则，且实质上否定了前案生效判决。从总报表的账目看，“应收款”中的“变压-128000元”“建业-200000元”“收鑫鸿顺赔偿800000元-建业15万”“新增应收款172000元”“建业户头8236元”等款项均为颜建业占有，金额远超过颜建业本案请求的373362元。若颜建业否认总报表及《承诺书》确认的事实，那么本案应追加其他合伙人参加诉讼，对合伙账目重新进行核对结算。请求驳回上诉，维持原判。 颜建业向一审法院起诉请求：判令温德发支付颜建业石料厂垫付款项373362元及逾期付款利息（自2016年9月30日起至付款之日止按年利率6%计算）。 一审法院认定事实：2014年8月，颜建业与温德发及苏春源等人合伙经营城东石料场，约定颜建业占48%股份、温德发占15%股份，由温德发负责经营等内容。2016年10月10日，颜建业、温德发等合伙人对城东石料场的合伙账目进行结算，确认至2016年9月30日止，应收款为6557449.65元，应付款为2907873元，应收款与应付款对扣后为3649576.65元，同时制表一份，名为“2016年9月30日止总报表”，并约定截止2016年9月30日外欠货款330万元，打包以300万元计算，由温德发负责收取，按比例支付合伙人。2016年11月28日，温德发出具《承诺书》一份给颜建业，承诺300万元按比例分期支付给合伙人，逾期没履行承诺，愿意以月息百分之一点五补偿给各位股东。2017年12月6日、2018年9月12日，颜建业二次提起诉讼，要求温德发履行《承诺书》的内容，一审法院作出（2017）闽0526民初4079号及（2018）闽0526民初3543号民事判决。 一审法院认为，颜建业提供的总报表、《承诺书》、（2017）闽0526民初4079号民事判决书、（2018）闽05民终4796号民事裁定书、德化县农村信用社出具的存款明细账等证据，温德发对真实性没有异议，予以确认。总报表、《承诺书》、（2017）闽0526民初4079号民事判决书、（2018）闽05民终4796号民事裁定书等，可以证实颜建业与温德发等人合伙经营城东石料场。总报表记载至2016年9月30日止，城东石料场应收款6557449.65元，应付款2907873元，应收款与应付款对扣后3649576.65元等内容，颜建业与温德发等合伙人在总报表上签名。另外，在《承诺书》上载明“各合伙人同意终结经营，经合伙人于2016年9月30日结算确认，截止2016年9月30日外欠货款330万元，打包以300万计算，由温德发负责收取，按比例支付给合伙人”,以及300万元作为各股东分红分期给付等内容。上述事实在颜建业提供的判决书中已经确认。综上事实及证据，可认定颜建业与温德发等合伙人经营的城东石料场的债权债务已经结算，且颜建业亦根据总报表及《承诺书》向法院主张权利，要求温德发给付城东石料场的红利，现颜建业根据总报表中的“应付款”项目再主张温德发应给付其本人垫付款373362元，理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回颜建业的诉讼请求。案件受理费7545元，由颜建业负担。 二审中，当事人围绕上诉请求提交了新的证据并申请本院调查取证。本院依法调取相应证据并组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无争议的证据，本院予以在卷佐证。对当事人二审争议的证据和事实，本院将结合本案适用法律问题一并分析认定。除当事人二审争议所涉事实外，一审法院其余认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，颜建业二审提供及本院调取的颜建业银行账户明细，真实、合法且与本案有关联，予以采信。其中记载，颜建业银行账户于2016年9月18日收取苏宏伟合计转入25万元，于次日即2016年9月19日转出5万元给苏春源；于2016年9月26日收取德化县鑫泓顺旅游置业有限公司80万元，于9月30日转出60万元给温德发，于10月8日转出20万元给苏宏伟。上述转账记录可与总报表中“建业200000”“春源50000”“收鑫鸿顺赔偿80000060万付石款、建业15万元、宏伟5万元”等相互印证，可证明总报表中“建业200000”“春源50000”的实际发生时间为2016年9月18日、19日，虽该二笔款记载为“上期余额……其中包含”，但当事人均确认“上期余额”是指2016年1月前的结余，故颜建业主张“建业200000”“春源50000”等款实际并不包含在总报表“应收款”合计金额内，合理有据。就“收鑫鸿顺赔偿80000060万付石款、建业15万元、宏伟5万元”的问题，颜建业虽主张其将上述记载的15万元借给苏宏伟（苏宏伟二审出庭对此予以否认），但对该记载的15万元系计为其本人借支款的事实并无异议，故该15万元可认定系颜建业的借支款。根据《承诺书》及总报表对合伙账目的记载，温德发在《承诺书》中承诺支付的款项，系各合伙人将总报表中的“应收款”收入合计6557449.65元，扣除“应付款”支出合计2907873元，结余3649576.65元，后在《承诺书》中结算确认“外欠货款”330万元，打包以300万元计算，由温德发负责收取，按合伙比例支付给各合伙人，据此可认定，总报表中“应收款”收入合计6557449.65元及“应付款”支出合计2907873元项下款项均由温德发承受，温德发基于此而承诺分期支付各合伙人款项作为合伙分红，故颜建业前案中以《承诺书》为依据请求温德发支付的分红款，与其在本案中以约定由温德发承受的“应付款”项下“应付建业款373362”为据，请求温德发支付其垫付款，二者并不重复。根据记载，温德发应付颜建业款项373362元，但应扣除颜建业计入“应收款”金额的“鑫鸿顺赔偿”项中的借支款15万元，尚余223362元温德发应予支付。温德发主张“变压128000”，系颜建业以德化县鑫泓顺旅游置业有限公司名义缴纳合伙石料厂的临时接电押金，但温德发主张的押金金额与二审向德化县供电公司浔中镇供电所调查的临时接电费用金额不符，且涉及案外人德化县鑫泓顺旅游置业有限公司的利益；而“建业200000”该项未计入上述“应收款”合计金额内，故温德发主张上述二项金额在本案中抵扣，不予采纳。“建业户头8236元”系指颜建业银行账户余额，颜建业已于2016年11月25日转出给温德发，温德发主张该款仍由颜建业占有，与事实不符。温德发另主张“新增应收款172000”为颜建业占有，未能提供证据证明，故不予采纳。因双方未就诉争款项约定支付期限及逾期付款违约金，故颜建业请求的逾期付款利息可按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（以年利率6%为限）自其起诉之日即2018年9月12日起计算至还款之日止。 综上所述，颜建业的上述请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省德化县人民法院（2018）闽0526民初3544号民事判决； 二、温德发应于本判决生效之日起5日内支付颜建业款项223362元，并按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率（以年利率6%为限）计付自2018年9月12日起至还款之日止的逾期付款利息； 三、驳回颜建业一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7545元，由颜建业负担2895元，温德发负担4650元。二审案件受理费7545元，由颜建业负担2895元（多预交的4650元予以退还），温德发负担4650元（于本判决生效之日起5日内交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  陈庆辉 审判员  傅嘉钦 二〇一九年六月十一日 书记员  陈斯煜 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。