广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0602刑初39号 公诉机关防城港市港口区人民检察院。 被告人李兰生，男，1970年3月7日出生，籍贯：广西凭祥市，苗族，初中文化，无业，户籍地广西凭祥市。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年2月21日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑四年，2011年4月27日刑满释放；现因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月17日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人黄权，广西格盛律师事务所律师。 被告人张进旭，男，1978年10月10日出生，籍贯：海南省文昌市，汉族，初中文化，无业，户籍地海南省文昌市。曾因犯非法持有毒品罪，于2015年5月11日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2016年8月30日刑满释放；现因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月16日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 指定辩护人王虎，广西精一律师事务所律师。 防城港市港口区人民检察院以港检刑诉﹝2019﹞18号起诉书指控被告人李兰生、张进旭犯贩卖毒品罪，于2019年3月4日向本院提起公诉。本院于同月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年5月21日公开开庭审理了本案。防城港市港口区人民检察院指派检察员唐国坤、伍珍香出庭支持公诉，被告人李兰生及其辩护人黄权、被告人张进旭及其辩护人王虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：1.2018年6月6日，在防城港市港口区旧邮电局附近，被告人李兰生以1000元的价格向黄某1（已判处刑罚）出售约4克疑似毒品，随后黄某1将2.96克疑似毒品以1200元的价格贩卖给罗某，交易后两人被民警抓获，从罗某的持有物中查获2.96克疑似毒品，从黄某1持有物中查获0.68克疑似毒品。经检验，以上疑似毒品均检出海洛因。 2.2018年6月12日上午，在防城港市港口区电力宾馆附近，被告人李兰生以1300元的价格向廖某出售3克疑似毒品，后廖某行驶至港口区时被民警抓获。以上疑似毒品经检验，检出海洛因。 3.2018年6月12日，在防城港市港口区路口，被告人李兰生以400元的价格向黄某2出售1克疑似毒品。后黄某2行驶至港口区紫荆路时被民警抓获。以上疑似毒品经检验，检出海洛因。 4.2018年6月16日，民警对被告人李兰生的住所港口区沙万路380栋4楼及一至二楼的楼梯间进行搜查，现场查获疑似毒品21包，经核称净重195.29克，经提取送检，所送检材料中均检出海洛因。 5.2018年6月15日，被告人张进旭将12小包疑似毒品打包，通过班车托运的方式贩卖给港口区企沙镇的吸毒人员苏某1，后张进旭又将被告人李兰生交给他的1.97克疑似毒品通过车牌为桂Ｐ×××××三路公交车托运给防城的“废二”，与“废二”换取约500毫升的美沙酮，李兰生支付给张进旭40元报酬，后该疑似毒品被民警查获。苏某1在港口区企沙镇车站接货时被民警抓获，经核称该12包疑似毒品净重为0.56克。经检验，以上疑似毒品均检出海洛因。 6.2018年6月15日，民警对被告人张进旭的住所港口区站前小区203栋303室进行搜查，在卫生间窗户夹层查获疑似毒品一包，经核称净重0.99克，经检验检出海洛因；在厨房排气扇上沿查获疑似毒品8包，经核称净重1.25克，经检验检出甲基苯丙胺。 对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李兰生、张进旭违反国家毒品管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李兰生因犯贩卖毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，是毒品再犯，应当从重处罚；被告人张进旭曾因犯非法持有毒品罪被判处徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。李兰生贩卖毒品海洛因的数量为206.45克、甲基苯丙胺的数量为1.25克，建议判处刑罚为有期徒刑十五年，并处罚金；扣押在案的毒品、电子称、手机予以没收。张进旭贩卖毒品的数量为海洛因3.52克、甲基苯丙胺1.25克，建议判处在一年五个月至一年八个月幅度内刑罚，并处罚金；扣押在案的毒品、手机等予以没收。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人李兰生辩称，其没有贩卖过毒品，其6月16日被抓获，其是6月15日才去外地购买的毒品，在此之前没有卖过。 辩护人黄权提出以下辩护意见：对公诉机关指控的李兰生向黄某1、廖某、黄某2构成贩卖毒品，只有证人单某的证词，并没有当场抓获，证据不足。对于从李兰生出查获的195.29克海洛因，按照司法解释规定，如果没有其他证据证明该批毒品是用于贩卖的情况下，只能定为非法持有，应当认定为非法持有毒品。对于第五起辩护人没有异议李兰生通过毒品交换美沙酮，在交换过程中，对方被抓获了，属于犯罪未遂。建议量刑有期徒刑十年以下。 被告人张进旭对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议。 辩护人王虎提出以下辩护意见：公诉机关指控张进旭将李兰生交给他的1.97克海洛因与防城“废二”换取500毫升美沙酮的行为定性为贩卖毒品，该事实不成立。张进旭的行为仅为非法持有毒品海洛因1.97克；民警在被告人张进旭家中搜取毒品海洛因0.99克，冰毒1.25克该毒品数量不应认定为贩卖毒品的数量，因为被告人张进旭长期吸食毒品，现有证据并不能指控该部分毒品是用于贩卖，应认定为非法持有毒品。张进旭归案后如实供述犯罪事实，积极悔罪，认罪态度较好，系坦白，建议法庭量刑有期徒刑一年。 经审理查明： 一、2018年6月，被告人李兰生多次向他人贩卖毒品海洛因。具体如下： 1.2018年6月6日，在防城港市港口区旧邮电局附近，被告人李兰生以1000元的价格向黄某1（已判处刑罚）出售约4克疑似毒品，随后黄某1将2.96克疑似毒品以1200元的价格贩卖给罗某，交易后两人被民警抓获，从罗某的持有物中查获2.96克疑似毒品，从黄某1持有物中查获0.68克疑似毒品。经检验，以上疑似毒品均检出海洛因。 2.2018年6月12日上午，在防城港市港口区电力宾馆附近，被告人李兰生以1300元的价格向廖某出售3克疑似毒品，后廖某行驶至港口区时被民警抓获。以上疑似毒品经检验，检出海洛因。 3.2018年6月12日，在防城港市港口区路口，被告人李兰生以400元的价格向黄某2出售1克疑似毒品。后黄某2行驶至港口区紫荆路时被民警抓获。以上疑似毒品经检验，检出海洛因。 4.2018年6月16日，民警对被告人李兰生的住所港口区沙万路380栋4楼及一至二楼的楼梯间进行搜查，现场查获疑似毒品21包，经核称净重195.29克，经提取送检，所送检材料中均检出海洛因。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证明： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证明2018年6月16日17时许，防城港市公安局刑事侦查支队港口大队民警工作中发现李兰生涉嫌贩卖毒品，遂在港口区白某沙某380栋将李兰生及吸毒人员黄某3抓获。李兰生涉嫌贩卖毒品案，防城港市公安局港口分局于6月16日立案侦查。 2.被告人李兰生的供述，证明2018年6月16日17时许，侦查人员在防城港市港口区沙万路380号四楼其房间搜查出海洛因3小包，在一楼楼梯间搜查出海洛因18包，经核称21包海洛因净重195.29克。海洛因系其以340元一克的价格向上思县一名叫“阿牛”的男子购买，购买回来以400元一克的价格贩卖给港口区的吸毒人员和自己吸食。其前后大概卖过6次毒品给“懒七”、“三哥”及港口区的其他吸毒人员。因之前想戒毒，就用一克左右的海洛因通过“阿某”与“废二”换取约500毫升的美沙酮，其给“阿某”四十元的好处费。 3.证人黄某1的证言，证明2018年6月6日上午，一外号叫“阿某”的男子在微信中问其购买毒品海洛因，对方便转了1680元。之后其在防城港市港口区旧邮电局附近以1000元向李兰生购买了4克毒品海洛因，然后卖给“阿某”，随后一陌生男子到港口车站打电话说是阿某让他来拿货，其因吸食了0.5克海洛因，只给了陌生男子3克，说晚点退1克的钱，两人交易后离开，其骑车至港口区倒水坳时被民警抓获，从其身上搜出海洛因约0.5克、冰毒约1.5克。 4.证人黄某2的证言，证明其于2018年6月10日、11日、12日三次在防城港市港口区路口分别以400元的价格向李兰生购买1克毒品海洛因。第一次是支付给李兰生400元现金；第二次是支付给李兰生140元现金后又通过微信转账260元给李兰生；第三次是支付给李兰生400元现金，交易完成后，黄某2骑电动车行驶至港口区紫荆路时被民警抓获，并从其电动车上搜查出海洛因1克。 5.证人廖某的证言，证明其从2018年5月4日起，经“阿成”的介绍，共向李兰生购买了大概12次毒品。6月12日上午，廖某用号码为137××××4377的手机与李兰生（手机号码187××××5127）联系购买毒品海洛因，后廖某驾驶桂Ｐ×××××摩托车来到电力宾馆附近的路边，先支付给李兰生1000元人民币现金，后通过微信转给李兰生300元人民币，李兰生便从裤袋里拿出用餐巾纸包着的毒品海洛因交给廖某，廖某在港口区被民警抓获，并从其裤袋里搜查出向李兰生购买的3克毒品海洛因。 6.证人黄某3的证言，证明其从2018年5月份开始多次到李兰生的住处购买毒品海洛因，每次购买50、100元不等。最近一次向李兰生购买毒品是在一个星期前的中午，其直接到李兰生的房间拿的货，当时买了220元的海洛因。 7.证人罗某的证言，证明2018年6月4日，其向黄某1购买1600元的毒品海洛因，6月6日去拿毒品海洛因。后其通过**旭的微信转账1680元给黄某1，80元作为黄某1的油费。2018年6月6日下午，其从钦州来到港口汽车站在车站旁红路灯路口与黄某1进行毒品交易，之后其被民警查获。 8.搜查笔录，证明2018年6月16日，在见证人的见证下，侦查人员对李兰生人身及沙万路380栋4楼、2楼、1楼进行搜查的事实。 9.检查笔录，证明2018年6月12日，在见证人的见证下，侦查人员在港口区仙人山附近的公路上对廖某的人身进行检查，从其左边裤袋里查获可疑毒品2包；同日11时30分至11时35分，在见证人的见证下，侦查人员在港口区紫荆路对黄某2的人身及其驾驶的电动车进行检查，从车牌号为“防城港A2500”踏板左边车兜里查获可疑毒品1小包。 10.扣押物品、文件清单，证明民警从李兰生的持有物中扣押到电子称一把、手机一部，面值100元的人民币12张、疑似毒品21包；从廖某的持有物中扣押到疑似毒品2包，从黄某2的持有物中扣押到疑似毒品1包。 11.核称笔录、提取送检笔录、指认笔录及照片，证明经核称，侦查人员从李兰生4楼房间扣押的3包疑似毒品净重分别为：0.63克、9.98克、4.97克；从一到二楼的楼梯间小房间内的“王老吉”瓶子里共扣押到18包疑似毒品，净重分别为：9.97克、9.96克、9.96克、9.98克、9.95克、9.97克、9.98克、9.99克、10.1克、10.03克、9.97克、9.96克、9.97克、9.99克、10.0克、9.98克、9.99克、9.96克，共195.29克。从廖某处扣押的2包疑似毒品净重分别为0.1克、3.0克，共3.1克。从黄某2处扣押的1包疑似毒品净重1克。侦查人员对上述可疑毒品核称后，依法提取送检。 12.（防港公（刑）鉴（理化）字[2018]902号、904号、905号检验报告，证明防城港市公安局禁毒支队将从廖某身上查获的2包用透明塑料袋包装的净重分别为0.1克、3克（原编号为1号、2号）疑似毒品进行封装送检，经防城港市公安局物证鉴定中心检验，从所送检的检材中均检出海洛因。从黄某2身上查获的1包用透明塑料袋包装的净重为1克的疑似毒品进行封装送检，经检验，从所送检的检材中检出海洛因。从李兰生住所处查获的21包用透明塑料袋包装的疑似毒品，分别提取0.63克、5.17克、4.97克、5.38克、5.05克、5.06克、5.10克、5.04克、5.01克、5.08克、5.02克、5.18克、5.15克、5.08克、5.02克、5.16克、5.14克、5.03克、5.03克、5.08克、5.33克（原编号分别为1（4楼）号、2（4楼）号、3（4楼）号、1-18号）进行封装送检，经检验，从所送检的检材中均检出海洛因。 13.检验报告2份（防城港市物证鉴定中心防检公（刑）鉴（理化）字〔2018〕843号、844号），证明从罗某处扣押的2.96克送检的检材中检出海洛因。从黄某1处扣押送检的0.68克白色固体状疑似毒品中检出海洛因，其余4包可疑晶体状毒品均检出甲基苯丙胺。 14.辨认笔录、辨认现场笔录，证明经廖某辨认，李兰生是从2018年5月开始多次与其进行毒品交易的“阿生”；经黄某2辨认，李兰生就是在2018年6月12日11时许在港口区沙某与其进行毒品交易的“阿生”；李兰生能够辨认出“阿某”就是张进旭、“妹仔婆”是黄某3、“懒七”是黄某1。李兰生对存放毒品的具体位置进行指认的事实。 15.电子证据，证明防城港市公安局港口分局网络安全大队对李兰生的手机检材进行提取，提取到通讯录133条、通话记录1525条、短信息7条等信息。 16.号码为187××××5127、180××××7513、185××××4883、137××××4377、的开户资料及通话记录，证明上述号码的客户名称分别为李兰生、黄某2、黄某1、廖某、苏某1。李兰生在2018年6月1日至6月16日与黄某2、黄某1、廖某、张进旭有多次通话记录。其中6月6日的通话时间与黄某1陈述的购毒时间相符；6月12日的通话时间与廖某、黄某2陈述的购毒时间相符；6月15日的通话时间与张进旭供述的李兰生电话联系其帮寄毒品给“废二”的时间相符。 17.开户资料交易记录，证明中国农业银行账号62×××79，户名为黄某1，2018年6月6日从该账户中支取1600元，与黄某1的供述一致。 18.户籍证明，证明李兰生出生于1970年3月7日，案发时已达负完全刑事责任年龄。 19.李兰生的刑事判决书、释放证明书，证明2008年2月21日，李兰生因贩卖毒品罪，被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑四年，2011年4月27日刑满释放。 上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 二、张进旭从李兰生处购买毒品再将部分贩卖给他人的事实以及李兰生还让张进旭贩卖毒品海洛因给“废二”以换取500毫升的美沙酮的事实。 1.2018年6月14日，被告人李兰生让张进旭通过公交车托运1包毒品海洛因给防城的“废二”以换取500毫升的美沙酮，李兰生支付给张进旭40元报酬。次日，张进旭接到电话说企沙有货给其，其在深奥酒店门口等了十几分钟后，一辆班车就到了，售票员给了其一瓶美沙酮。其将美沙酮放在电动车上，就去到凯乐路新大新对面公交车站将包装好的疑似毒品交给公交车司机寄送给“废二”时，被办案民警抓获，经核称该疑似毒品净重1.97克。经检验，该疑似毒品均检出海洛因。 2.2018年6月15日，被告人张进旭将从李兰生处购买的毒品海洛因打包成12小包，通过公交车托运的方式贩卖给港口区企沙镇的吸毒人员苏某1。苏某1在港口区企沙镇车站接货时被民警抓获，经核称该12包疑似毒品净重为0.56克。经检验，以上疑似毒品均检出海洛因。当日，民警对张进旭的住所港口区站前小区203栋303室进行搜查，在卫生间窗户夹层查获疑似毒品一包，经核称净重0.99克，经检验检出海洛因；在厨房排气扇上沿查获疑似毒品8包，经核称净重1.25克，经检验检出甲基苯丙胺。从张进旭处查获的该0.99克海洛因和1.25克甲基苯丙胺均是张进旭从李兰生处购买的。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证明： 1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证明2018年6月15日16时许，防城港市公安局渔万派出所民警工作中发现并抓获在港口区东兴大道凯乐路口3路公交车站牌处涉嫌贩卖毒品的张进旭。张进旭涉嫌贩卖毒品案，防城港市公安局港口分局于2018年6月15立案侦查。 2.被告人张进旭的供述，证明其多次因吸食毒品，被强制戒毒。2018年6月15日，其电话联系苏某1是否帮其问过“老苏三”攒够美沙酮的事，并说发几颗海洛因给苏某1。之后其驾驶电动车来到港口区凯乐路学校旁的路口将一装有毒品海洛因12包的包裹以班车托寄方法，寄给苏某1，并支付了6元钱车费。不久其接到一个女的电话，说企沙有货过来，其便开电动车到深奥酒店的路口拿货，其在深奥酒店门口等了十几分钟后，班车就到了，售票员给了其一瓶美沙酮。其拿了美沙酮后，就驾车来到港口区凯乐路新大新对面的公交车站牌将一内装有毒品海洛因的包裹交给司机，叫帮寄到防城二运站，然后被公安机关抓获。寄给防城的包裹，经核称净重1.97克，是李兰生叫其帮寄给防城的“废二”，并支付给其五十块工钱。美沙酮是李兰生出钱在企沙购买的，由其收到货后再转交给李兰生。后侦查人员在港口区站前小区西面203栋303室其租房的卫生间窗户夹层搜查出一小包海洛因，经核称净重0.99克，在厨房排气扇上沿搜出8小包疑似毒品晶体，经核称净重1.25克。这些毒品是其向李兰生购买的。 3.证人苏某1的证言，证明2018年6月15日，其与张进旭电话联系购买毒品，约定12只货320元，其通过绰号“李三”用微信加张进旭为好友先转款200元给张进旭，之后再给剩下的120元。张进旭收到其付款后于6月15日下午16时许电话告诉其说已将毒品海洛因通过港口去企沙的班车寄出，叫其到企沙车站拿货。之后其取货时被民警抓获，当场被扣押包裹一个，经当面折包清点为12小包海洛因，经核称净重为0.56克。 4.证人韦某的证言，证明2018年6月15日16时许，其驾驶三路公交车准备从港口回防城时，一男子在其驾驶的车辆上寄一包裹，当车开至港口区桃花湾公交站牌时，被公安查获。从包裹内查获一小包用透明塑料袋的疑似毒品。 5.检查笔录、核称笔录、提取送检笔录、指认笔录及照片，2018年6月15日17时许，侦查人员在见证人的见证下，在港口区企沙镇德城路口处，抓获购毒人员苏某1，从其持有物中查获12小包疑似毒品，经核称净重0.56克；在桂Ｐ×××××路公交车上，查获张进旭通过三路公交车帮李兰生托运给“废二”1小包疑似毒品，经核称净重1.97克。2018年6月15日23时许，从张进旭租住的港口区站前小区西面203栋303室卫生间窗边查获1小包疑似毒品净重0.99克；在厨房排气扇上沿查获的8小包疑似毒品净重1.25克。以上物品全部提取送检。 6.搜查笔录，2018年6月15日20时许，防城港市公安局港区分局民警，在见证人的见证下，从张进旭的电动车上查获美沙酮一瓶，经核称净重484.79克；当日23时许，在见证人的见证下，从张进旭租住的港口区站前小区西面203栋303室卫生间窗边查获一小包疑似毒品，经核称净重0.99克；在厨房排气扇上沿查获8小包疑似毒品，经核称净重1.25克。 7.扣押物品清单，证明从苏某1的持有物中扣押到疑似毒品12小包；从张进旭的持有物中扣押到诺基亚手机一部、VIVO手机一部、疑似毒品海洛因2包、疑似冰毒一包、透明塑料袋15个、疑似美沙酮一瓶（约550毫升）、电动车一辆；从韦某的持有物中扣押到黄色包装袋包裹一个。 8.（防港公（刑）鉴（理化）字[2018]897号鉴定意见书，证明从苏某1的持有物中查获到的疑似毒品海络因12包，净重0.56克（2018897-01，原编号为1）；从张进旭寄往防城在港口开往防城公车上查获的疑似毒品海络因1包，净重1.97克（2018897-02，原编号为2）；从张进旭位于港口区站前小区203栋303室房间的卫生间窗户夹层查获疑似毒品海洛因1包，净重0.99克（2018897-03，原编号为搜屋1）、在厨房排气扇上沿搜出疑似毒品8小包，净重1.25克（2018897-04，原编号为搜屋2），全部提取送检，从检材2018897-01，2018897-02，2018897-03中均检出海洛因成分，检材2018897-04中检出甲基苯丙胺成分。 9.辨认笔录、辨认现场照片，证明经张进旭辨认，2018年6月15日下午，向其购买毒品的朋友“阿猫”就是苏某1；向其贩卖毒品的男子“阿生”就是李兰生；经苏某1辨认，2018年6月15日下午，向其贩卖毒品的男子“阿某”就是张进旭。张进旭存放毒品的具体位置。 10.通话记录，苏某1使用的手机号码139××××3365在2018年6月1日至6月15日与张进旭所使用的手机号码135××××9864有多次通话记录。 11.提取笔录、现场检测报告书，证明2018年6月15日19时25分，在见证人的见证下，提取张进旭的新鲜尿液进行吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测，经检测结果呈阴性。 12.户籍证明，证明张进旭出生于1978年10月10日，案发时已达负完全刑事责任年龄。 13.张进旭的刑事判决书、释放证明书及取保候审决定书，证明2015年5月11日，张进旭因犯非法持有毒品罪，被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2016年8月30日刑满释放；2018年2月10日，因涉嫌贩卖毒品罪，被防城港市企沙工业区分局刑事拘留，2018年3月19日变更为被取保候审。 上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 针对控辩双方的争议焦点，本院综合评析如下： 1.关于被告人李兰生的辩护人提出，公诉机关指控的李兰生向黄某1、廖某、黄某2构成贩卖毒品，只有证人单某的证词，并没有当场抓获，证据不足的意见。经查，公诉机关提供了购毒者黄某1、廖某、黄某2的证言和辨认笔录，证明了三人分别从李兰生处购买毒品海洛因，廖某、黄某2能辨认出多次贩卖毒品给其的人是李兰生。以及结合证据搜查笔录、扣押毒品清单、鉴定意见书、通话记录等证据，证明黄某1、廖某、黄某2购买毒品后，被民警当场抓获，并分别查获贩卖的毒品，从查获的毒品中均鉴定出海洛因，以及李兰生在2018年6月1日至6月16日与黄某2、黄某1、廖某、张进旭有多次通话记录。上述证据，相互印证，形成证据链，证实了李兰生向黄某1、廖某、黄某2贩卖毒品的事实。辩护人提出的该意见不成立，本院不予采纳。 2.关于被告人李兰生及其辩护人提出，从李兰生处查获的毒品海洛因195.29克不应当认定为其贩卖毒品数量，应当认定为非法持有毒品，以及被告人张进旭的辩护人提出从张进旭家中搜取毒品海洛因0.99克、甲基苯丙胺1.25克该毒品数量，不应认定为贩卖毒品的数量意见。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案民警从3路公交车查获的张进旭帮李兰生寄往防城“废二”的1.97克海洛因；从黄某1的持有物中查获的0.68克海洛因及黄某1贩卖给罗某的毒品海洛因2.96克；从黄某2持有物中查获的1克毒品海洛因；从廖某持有物中查获的3克毒品海洛因；从苏某1处查获的0.56克海洛因，从张进旭住处查获的0.99克的海洛因、1.25克甲基苯丙胺，均是李兰生贩卖的毒品。以及从李兰生住所查获的195.29克毒品海洛因，由于没有证据能够证明查获的毒品并非李兰生用于贩卖，故查获的195.29克海洛因应当认定为李兰生贩卖毒品的数量。因此李兰生贩卖毒品海洛因共计206.45克，甲基苯丙胺1.25克，其贩卖毒品的数量大。同样民警在张进旭家中搜取毒品海洛因0.99克，甲基苯丙胺1.25克均应当认定为贩卖毒品的数量。李兰生及其辩护人、张进旭的辩护人提出的该的意见，不成立，本院不予采纳。 3.关于被告人李兰生的辩护人提出李兰生让张进旭以海洛因和“废二”换取500毫升美沙酮，在交换过程中，对方被抓获了，属于犯罪未遂的意见。经查，2018年6月16日，张进旭接到电话说企沙有货给其，其在深奥酒店门口等了十几分钟后，一辆班车就到了，售票员给了其一瓶美沙酮。其将美沙酮放在电动车上，就去到凯乐路新大新对面公交车站将包装好的疑似毒品交给公交车司机寄送给“废二”时，被办案民警抓获，经核称该疑似毒品净重1.97克。上述事实，证实张进旭已经拿了“废二”运送的美沙酮，其将毒品海洛因交给了公交车司机代运时被抓获，其贩卖毒品罪行已经得逞，是犯罪既遂。辩护人提出的该意见，不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人李兰生违反国家毒品管理制度，多次向他人贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，贩卖毒品海洛因共计206.45克，甲基苯丙胺1.25克，其行为已构成贩卖毒品罪。张进旭违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，并且明知李兰生实施毒品犯罪而为其居间毒品交易并获利，其贩卖毒品海洛因3.52克、甲基苯丙胺1.25克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控李兰生、张进旭犯贩卖毒品罪，罪名成立。在二人共同贩卖一起毒品过程中，李兰生指使张进旭与对方交易毒品，张进旭受李兰生委托居间毒品交易，二人均起主要作用，均是主犯，应当按照其指挥、参与的全部犯罪事实处罚。李兰生曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，是毒品再犯，应当从重处罚；张进旭曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，也是毒品再犯，应当从重处罚。张进旭到案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第二款第四款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款第四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人李兰生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月17日起至2033年6月16日止）； 二、被告人张进旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月16日起至2019年12月15日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳）； 三、扣押在案的毒品海洛因206.45克、甲基苯丙胺1.25克、疑似美沙酮一瓶（约550毫升），以及从被告人李兰生处扣押的一把电子称、一部华为手机，从张进旭处扣押的一部诺基亚手机、一部VIVO手机、一辆电动车，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  余 樊 人民陪审员  李成霖 人民陪审员  韦克芳 二〇一九年六月二十日 书 记 员  何昊东 法律依据： 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。