浙江省天台县人民法院刑 事 判 决 书（2014）台天刑初字第203号公诉机关天台县人民检察院。被告人陈某甲。2008年8月11日因犯强迫交易罪、行贿罪、挪用资金罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币200000元，2010年3月31日被浙江省衢州市中级人民法院裁定假释，假释考验期从2010年4月24日起至2011年7月27日止。2012年7月11日因本案被天台县公安局监视居住，2013年1月11日被天台县人民检察院取保候审，2014年10月13日被本院决定逮捕。现羁押于天台县看守所。辩护人李文彬。天台县人民检察院以天检刑诉（2014）173号起诉书指控被告人陈某甲犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭。同年6月30日天台县人民检察院以天检刑变诉（2014）173-1号变更起诉决定书指控被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，并于同日建议本院延期审理。后本院依法公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派代理检察员刘爱仙出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人李文彬到庭参加诉讼。现已审理终结。天台县人民检察院指控：2011年6月20日，《食品添加剂使用标准》（GB2760-2011）目录中删除6-苄基腺嘌呤，但被告人仍在生产、销售的豆芽中添加无根素。经检测，被告人使用的无根素含有6-苄基腺嘌呤成分，其生产、销售的豆芽中含有国家明令禁止作为食品加工助剂使用的6-苄基腺嘌呤成分。至2012年7月11日案发，被告人生产、销售的豆芽总额达人民币100000元。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应证据。综上，公诉机关认为被告人陈某甲的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，构成生产、销售伪劣产品罪。被告人系累犯，依法应当从重处罚。被告人辩称其不知无根素已被禁用，其认为其不构成犯罪，而且销售总额人民币100000元是有关部门估算的，实际不到人民币100000元。其辩护人认为认定被告人生产、销售金额达人民币100000元的证据不足；因检材系仍在生产过程中的豆芽，《检测报告》不能认定被告人生产、销售的豆芽是不合格产品；被告人在种植豆芽过程中喷洒无根素系合法的农业种植行为，应当宣告被告人无罪。经审理查明：被告人陈某甲为使豆芽无须根、卖相好，在生产豆芽过程中添加无根素，后将该类豆芽在天台县中心菜场进行批发零售。2011年6月20日，《食品添加剂使用标准》（GB2760－2011）目录中删除了6－苄基腺嘌呤，但被告人陈某甲仍在生产、销售的豆芽中添加无根素。经检测，被告人陈某甲使用的无根素含有6－苄基腺嘌呤成分，其生产、销售的豆芽含有国家明令禁止作为食品加工助剂生产和使用的6－苄基腺嘌呤成分。至2012年7月11日案发，被告人陈某甲生产、销售添加了无根素的豆芽总计人民币100000元。另查明，2011年6月20日，《食品添加剂使用标准》（GB2760－2011）实施时，被告人陈某甲仍处于假释考验期内。证明上述犯罪事实的证据有：1、证人王某的证言证明其在被告人处批发豆芽已有7、8年时间，平均每天批十几斤，其不知道被告人的豆芽添加了无根激素的事实。2、证人陈某乙的证言证明其系中心菜场的管理人员，据其所知被告人与袁某在同一个卖豆芽的摊位上，二人可能合用一个摊位的事实。3、证人袁某的证言证明从2010年4月份开始，其与被告人合租中心菜场B区159号摊位卖豆芽，被告人的豆芽主要是批发，剩下的就零售的事实。4、《搜查笔录》、《扣押物品、文件清单》、《随案移交物品、文件清单》证明2012年7月11日，公安机关在被告人住处一楼冰箱内搜查到一包共510支无根素；在被告人的作坊里搜查到已使用无根素的豆芽三桶，并将上述物品予以扣押，后将扣押的无根素随案移送的事实。5、《检测报告》、《鉴定结论通知书》证明经检测，送检的从被告人处扣押到的无根豆芽素样品及豆芽样品中均检出6-苄基腺嘌呤成分的事实。6、《﹤食品添加剂使用标准﹥（GB2760-2011）有关问题的复函》证明《食品添加剂使用标准》（GB2760-2011）调整了原标准允许使用的39个食品添加剂品种，其中6-苄基腺嘌呤不得作为食品用加工助剂生产经营和使用的事实。7、《抓获经过》证明被告人系被传唤到案的事实。8、《前科劣迹查询说明》、《刑事判决书》、《刑事裁定书》、《罪犯档案资料》证明被告人于2008年8月11日因犯强迫交易罪、行贿罪、挪用资金罪被判刑，后被假释，假释考验期从2010年4月24日起至2011年7月27日止。9、《户籍证明》证明本案被告人及相关人员的身份情况。10、《情况说明》证明从被告人处扣押到的510支无根素因检测需要用掉50支，扣押到的三桶豆芽因腐烂被处理掉；被告人供述贩卖无根素的“江苏人”无法核查身份；供述的证人“美娇”、“夏兰”、“爱飞”等人，因未找到无法进行谈话取证的事实。11、被告人的多次在卷供述证明其于2010年4月份开始做黄豆芽生意，并开始在豆芽生产过程中添加无根激素，这种激素是从一个江苏人那里买来的。用这种激素主要是为了豆芽的根短点，样子好看点，生意就好点。一起做豆芽生意的人都讲这种无根激素不能用，但大家都在使用，其也就跟着偷偷使用，用后把剩下的藏在一楼冰箱里。其专做豆芽批发，主要卖给在坦头、洋头等菜场卖豆芽的鲍斯通、美娇等人，卖剩下的用来零卖。一般情况下其一天生产豆芽300斤左右，过年过节等要多点，1000斤左右，卖1元一斤。到被查获时，其销售总额大概是人民币240000元左右的事实。上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，能互相印证，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院依法予以确认。就被告人方提供的《食品质量安全检测情况台账》、《卫生部关于制发豆芽不属于食品生产经营活动的批复》、《浙江省地方标准》（DB33／625.1-2007）、《豆芽激素产品价格表》等证据，因与本案证明对象之间缺乏关联性，对其证明效力，本院不予确认。被告人的在卷供述、《扣押物品、文件清单》、《检测报告》等证据能够互相印证，证明被告人明知无根素不能使用，仍在其生产、销售的豆芽中添加含有6-苄基腺嘌呤成分的无根素。且其一直稳定供述其一般一天生产、销售豆芽300斤左右，过年过节时1000斤左右，每斤售价1元。从2010年4月份至被查获，其生产、销售总额达人民币240000元。故被告人及其辩护人关于被告人不知无根素已被禁用，且生产、销售金额不足人民币100000元的当庭辩解，理由不足，本院不予采纳。本院认为，被告人陈某甲生产、销售的豆芽中掺入《食品添加剂使用标准》（GB2760－2011）中不允许添加的食品加工助剂，属于掺杂、掺假，以不合格产品冒充合格产品，生产、销售金额达人民币100000元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人供述其在豆芽生产过程中，添加了无根素，并将该类豆芽予以销售，且在被告人使用的无根素和生产的豆芽中均检出6-苄基腺嘌呤成分，足以证明被告人在生产、销售的豆芽中掺杂、掺假，以不合格产品冒充合格产品。故被告人及其辩护人提出因检材系生产过程中的豆芽，不能认定被告人生产、销售的豆芽是不合格产品，以及提出被告人在豆芽中喷洒6-苄基腺嘌呤属合法的农业种植行为，应当宣告被告人无罪之意见，理由不当，本院不予采纳。被告人在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。公诉机关指控被告人系累犯不当，本院不予支持。对被告人的违法所得，依法应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销（2010）衢中刑执释字第212号刑事裁定中对被告人陈某甲的假释。二、被告人陈某甲犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元，与原先尚未执行的有期徒刑一年三个月四日实行并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈某甲的刑期自2014年10月13日起至2016年10月12日止）。三、追缴被告人陈某甲的违法所得人民币100000元。（以上罚金及追缴款限判决生效之日起一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  秦艳林代理审判员  郭坚捷人民陪审员  金望礼二〇一四年十月十三日代书 记员  许宏娇