山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初9651号 原告：段为东，男，1976年6月13日出生，汉族，无业，户籍地济南市，现住济南市。 委托诉讼代理人：丁继华，山东安百合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔林林，山东安百合律师事务所实习律师。 被告：济南诺洁清洁用品有限公司，住所地济南市。 法定代表人：孙成平，总经理。 委托诉讼代理人：武海舰，山东康桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薄发兴，山东康桥律师事务所律师。 段为东与济南诺洁清洁用品有限公司（以下简称诺洁公司）健康权纠纷一案，本院于2018年10月12日立案受理后，段为东于诉讼后提出伤情鉴定申请，本院依法中止本案审理。鉴定意见作出后，本院于2019年4月17日依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。段为东及其委托诉讼代理人丁继华、崔林林，诺洁公司的委托诉讼代理人武海舰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 段为东向本院提出诉讼请求：1.诺洁公司赔偿段为东医疗费189.3元、误工费13183元、残疾赔偿金205312.2元、护理费9360元、住院伙食补助3800元、必要的营养费2700元、交通费300元、精神抚慰金1万元、鉴定费2800元，后续治疗费用以实际发生另行主张、齐玉平、段为香对段为东住院期间进行护理产生的误工费10117.43元(其中：齐玉平6000元、段为香4117.43元)，赔偿总额为257761.93元。事实和理由：段为东系诺洁公司的员工，但未签订劳动合同，在该公司粉体车间从事搬运工作。2016年1月30日上午8点左右，段为东在工作中被诺洁公司的叉车所载货物掉落砸中后脑勺，下巴碰到叉车车把。诺洁公司处采购部经理王平随即带段为东前往济南市第三人民医院治疗，经诊断段为东下颌骨骨折，双侧髁状突骨折，共住院12天，后转入山东省立医院住院共计11天。前期医疗费、护理费、住院伙食补助费由诺洁公司支付。2016年8月4日，段为东第二次住院，住院时间15天，诺洁公司只支付了医疗费，并未支付护理费、住院伙食补助费等。段为东出院后很长时间无法进食，只能依靠奶粉等营养物质补充能量，且段为东无法正常工作。2017年9月1日，段为东向济南市人力资源和社会保障局提起工伤认定，该局于2018年3月30日作出不予受理通知书。2018年1月24日，段为东向本院提起劳动争议，本院认定段为东与诺洁公司之间存在事实劳动关系。诺洁公司不服提起上诉，济南市中级人民法院作出二审判决，驳回上诉，维持原判，故诉至法院。 诺洁公司辩称，1.本案应当属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围，应当按照工伤保险条例的有关规定进行处理，段为东未向劳动仲裁委员会申请仲裁的情况下，直接向法院起诉，明显不当；2.法院以用人单位责任纠纷为由受理本案，而非工伤赔偿纠纷，应当审查事故发生的原因及双方的过错程度确定赔偿责任，根据《侵权责任法》第三十五条、二十六条之规定，被侵权人对损害的发生有过错的应当减轻单位的赔偿责任，段为东在工作中作为成年人应当尽到安全注意义务，对重物坠落的危险性应当有所预见并及时躲闪到安全位置，同时作为装卸工人对装卸货物的安全操作规程应当知晓并应当谨慎操作，因此段为东对损害的发生存有一定过错，应适当减轻单位的赔偿责任；3.赔偿数额根据法院查明证据依法确定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 段为东自2015年7月开始在诺洁公司工作，从事打扫卫生、装车、卸货、操作叉车等工作，每月工资3200元左右，按月发放，双方没有签订劳动合同。2016年1月30日上午8点30分左右，段为东在车间往灌顶上料时被从四米高的叉车上掉下的洗衣粉原料砸中头部导致下颌骨磕在叉车把上，随即段为东被送往济南市第三人民医院进行救治，自2016年1月30日至2016年2月11日共计住院12天，经医生诊断：1.下颌骨多发骨折并双侧颞颌关节脱位；2.颌面软组织贯通伤；3.外伤性缺失；4.右侧外耳道裂伤；5.外伤性头痛；6.副鼻窦炎；7.皮下积气。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.保持口腔卫生；3.注意下颌部自我保护；4.继续抗感染、消肿及营养支持等对抗治疗；5.建议上级医院手术治疗下颌骨骨折。后段为东转院至山东省立医院，自2016年2月11日至2016年2月22日住院共计11天，经医生诊断：1.下颌骨骨折；2.双侧髁状突骨折。出院医嘱：1.继续术区加压及颌间固定，流质饮食或半流质饮食1-2周；2.注意保持口腔卫生；3.定期复诊，不适随诊。2016年8月4日至2016年8月19日段为东又入住山东省立医院，住院共计15天，经医生诊断为下颌骨骨折术后。出院医嘱：1.继续流质饮食3-4周，后改为半流质饮食2周，注意保持口腔卫生……段为东三次住院的医疗费均由诺洁公司支付。后段为东前往山东省立医院复查病情，共计支出医疗费189.3元。诺洁公司对此无异议，本院予以确认。 2017年9月1日，段为东其妻齐玉平向济南市人力资源和社会保障局提交段为东的工伤认定书申请材料，被申请人为诺洁公司。2018年3月30日，该局经核实自段为东遭受伤害之日起至提起工伤认定申请时，已超过《工伤保险条例》第三章第十七条第二款关于一年时限的规定，决定不予受理。 段为东于2018年1月24日曾经向本院起诉，要求确认与诺洁公司之间存在事实劳动关系。本院于2018年3月5日依法作出（2018）鲁0112民初904号民事判决，认定段为东与诺洁公司之间存在事实劳动关系。诺洁公司不服该判决提出上诉。济南市中级人民法院于2018年6月28日作出终审判决，判决驳回上诉，维持原判。 审理中本院依法委托烟台富运司法鉴定中心对段为东的伤情进行鉴定。2019年1月14日烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴[2019]临鉴字第25号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.段为东颌骨骨折术后遗留功能障碍构成九级伤残；2.段为东伤后误工时间为120日；3.段为东伤后护理时间为40日（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）；4.段为东伤后营养期限为90日；5.段为东后续治疗费用建议参照医疗机构的相关证明或按临床发生的实际支出费用数额为据。段为东因此支出鉴定费2800元。段为东及诺洁公司对上述鉴定意见均无异议，本院予以采信。 本案的争议焦点是段为东与诺洁公司之间的过错问题。段为东主张诺洁公司应当承担全部责任，因为诺洁公司作为用人单位，没有对工人进行安全培训，未发放安全帽等防护用品，也没有相关的操作规程。诺洁公司辩称段为东也应当承担一定的过错，为此提供监控录像一份，拟证实段为东操作过程中没有尽到一般的安全注意义务，违反了作为装卸工人的操作规程，对损害发生存有一定过错。段为东对该录像的真实性无异议。诺洁公司提供的录像光盘为事故现场的监控录像，该录像清晰，录像中的人物也符合段为东的体貌特征，足以说明录像中受伤的人系段为东。该录像符合法律规定的形式，本院予以认可。该监控录像中显示：段为东与另一名工作人员向叉车上装载洗衣粉原料后，由段为东负责掌控叉车车把，另一名工作人员在叉车后面负责推动叉车，将叉车开到指定地点后，段为东操作叉车上升，在叉车上升过程中，因叉车上的袋装洗衣粉原料存在数量过多及码放不规整的情形，其中一袋洗衣粉原料卡到叉车挡板上，致使中间的袋装洗衣粉发生倾斜，最上面的一袋洗衣粉滑落，砸到下方正在操作车把 的段为东后脑部。在场的工作人员均未佩戴安全帽。 本院认为：本案中段为东在工作过程中自己受伤，其提起工伤认定申请时已超过一年时限，已无法通过工伤认定及赔偿程序维护自己的权益。段为东作为权利受到损害的一方，其有选择依照认为对自己有利的方式主张赔偿的权利。审理中段为东明确表示按照普通侵权责任纠纷要求诺洁公司承担赔偿责任，系其真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许。因此本案应为健康权纠纷。根据原被告的当庭陈述及双方提交的证据，段为东确系在工作过程中受伤。诺洁公司未提交证据证实此前已经对段为东进行了相关安全知识教育培训，亦未向段为东等员工提供相关防护工具。审理中诺洁公司认可其没有使用叉车的相关操作规范，对装卸货物多少及高度亦无详细的规定，故对段为东的受伤具有一定的过错。段为东认可该坠落的原料系其与工友自行装货，叉车亦为其自己操作，故其受伤亦有安全意识不高、操作不谨慎方面的原因，对其受伤的后果，段为东自身存在一定过错。综上，根据双方的过错程度，本院确定段为东承担20%的责任，诺洁公司承担80%的责任。 段为东主张医疗费189.3元，有山东省立医院的门诊病历、票据等予以证实，诺洁公司对此无异议，本院予以支持。段为东主张住院伙食补助费，按照100元/天的标准计算，未超出法律规定。但其诉状中称诺洁公司已经支付前期的医疗费、护理费及住院伙食补助费，应当予以扣除。根据其诉状所称，诺洁公司未支付自2016年8月4日起在山东省立医院住院15天的护理费及住院伙食补助费，故其住院伙食补助费应当计算为1500元。段为东主张护理费9360元，并提交护理人员段为香的身份证复印件一份、西沙河二村民委员会出具的证明一份、齐玉平收入证明一份，自述受伤后由其妻齐玉平、其姐段为香进行护理，因段为东提交的齐玉平收入证明中无负责人签字，不符合法律规定的形式，本院不予采信。段为东提交的上述证据无法证明齐玉平、段为香因护理段为东导致其收入减少的实际数额，本院参照济南市护工从事同等级别护理的劳动报酬100元/天的标准计算，在扣除此前诺洁公司已经支付的护理费后，其剩余的护理费应当计算为3200元【计算方式：15天×2人×100元/天+（40天-38天）×100元/天】。段为东主张营养费2700元（30元/天×90天），因鉴定意见书已经载明其伤情确需加强营养，并确定了营养期限为90日，故段为东的主张未超出法律规定，本院予以支持。段为东主张残疾赔偿金205312.2元，并提交房产证复印件一份、户口本一份、济南市公安局王舍人庄派出所出具的关系证明一份、出生医学证明一份、济南市历城区王舍人街道西沙河二村民委员会出具的证明二份，以上证据足以证明段为东在城镇已经连续居住满一年以上，且不以农业收入为主要生活来源，应按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年计算残疾赔偿金，故其残疾赔偿金应当计算为158196元（计算方式：39549元/年×20年×20%）。关于被扶养人生活费，段为东的伤情经鉴定为九级伤残，必然对其今后的劳动能力造成一定影响。至段为东定残之日起段为东父亲段元谋年满68周岁、母亲季学芳年满69岁，已丧失劳动能力，亦无其他生活来源，符合被扶养人的条件；至段为东定残之日，段为东之女段雨晴年满13周岁，需由段为东及其配偶共同抚养至十八周岁，故上述三人的被扶养人生活费亦应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准予以计算。因此，段为东主张的被扶养人生活费47116.2元，有事实及法律依据，且不超出法律规定，应予支持。综上，段为东的残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）205312.2元符合法律规定，本院予以支持。段为东主张误工费13183元，每月工资3200元左右，诺洁公司认可段为东所述的月工资数额，结合鉴定意见中的误工时间，段为东主张的误工费应计算为12800元（3200元/月×4个月）。段为东主张精神损害抚慰金1万元，段为东因涉案事故造成九级伤残，必然遭受一定程度的精神损害，结合双方的过错程度、所造成的后果及当地平均生活水平等因素，本院酌情支持精神损害抚慰金2000元。段为东主张交通费300元，因该项费用为段为东入院、出院及复查等必然产生的费用，本院综合考虑其伤情及支出实际，对此予以支持。段为东支出的鉴定费2800元，属于诉讼费用，本院根据判决情况确定原被告予以分担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东医疗费151.44元（189.3元×80%）。 二、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东住院伙食补助费1200元（1500元×80%）。 三、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东营养费2160元（2700元×80%）。 四、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东残疾赔偿金164249.76元（205312.2元×80%）。 五、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东护理费2560元（3200元×80%）。 六、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东误工费10240元（12800元×80%）。 七、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东精神损害抚慰金2000元。 八、济南诺洁清洁用品有限公司赔偿段为东交通费240元（300元×80%）。 以上第一条至第八条所列款项共计182801.2元，限济南诺洁清洁用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付段为东。 九、驳回段为东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5166元，由段为东负担1210元，济南诺洁清洁用品有限公司负担3956元。鉴定费2800元，由济南诺洁清洁用品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  徐 肃 人民陪审员  李宏波 人民陪审员  吕春华 二〇一九年六月二十日 书 记 员  王嘉欣