福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终1845号 上诉人（原审原告）：庄良恒，男，1959年1月3日，汉族，住所地福建省惠安县。 被上诉人（原审被告）：金冠食品（福建）有限公司，住所地福建省晋江市经济开发区（五里园）欣荣路**。 法定代表人：吴文富，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张楗群，福建侨声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾思思，福建侨声律师事务所律师。 上诉人庄良恒因与被上诉人金冠食品（福建）有限公司（以下简称金冠公司）劳动合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初7714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人庄良恒、被上诉人金冠公司的委托诉讼代理人张楗群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庄良恒上诉请求：撤销原判中的错误判决，并依法改判金冠公司支付庄良恒：1.未签订劳动合同的二倍工资差额部分77000元；2.因解除劳动关系经济补偿金42000元；3.拖欠工资百分之二十五补偿金3600元；4.白天加班工资169931元、晚上加班工资54310元；5.年休假工资28966元；6.2017年累计未休假期9天（单休未休假）4345元，2018年2月份多上二天的加班工资1301元；7.因未办理社会保险及缴纳社会保险费造成的经济损失39024.15元；8.因未缴纳失业保险费造成的经济损失11550元；共计人民币432027.15元。维持原判关于克扣工资金冠公司应支付给庄良恒8086元的判决。事实和理由：一、一审认定未签劳动合同双倍工资的请求超过法定时效错误。双倍工资属于劳动报酬，庄良恒在职期间，金冠公司未与庄良恒签订书面劳动合同，该违法行为持续，故仲裁时效应从离职时起算。二、一审错误认定庄良恒入职年限导致经济补偿金认定错误。庄良恒在金冠公司工作6年，而非5.5年。三、一审错误计算拖欠工资年限导致工资补偿金认定错误。金冠公司恶意克扣拖欠庄良恒2018年2-3月工资，至2018年4月才支付。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，金冠公司应支付庄良恒相当于工资报酬25%的经济补偿金。四、一审错误认定加班事实导致加班费认定错误。1.庄良恒每周上班（白班）48小时，有打卡记录，远超法定工作时间。2.法律和公司制度均无规定办公室主任工作时间可较为灵活、工作内容属于统筹范围、有别于车间工人、绩效包括加班工资，一审认定缺乏事实依据。一审认定庄良恒加班与工作无关错误。金冠公司关于每月上班26天或27天的规章制度未经工会讨论通过，也未张贴公示，属违法规定。3.按照法律规定，庄良恒每月只要上满21.75天就算全勤，就可享受7075元工资。庄良恒入职以来法定双休日和节假日加班共计264天，已提供考勤表、发言稿、产供销会议笔记证明，但金冠公司未依法向庄良恒足额支付欠发的加班工资。5.一审认定庄良恒对工资及发放不持异议错误。庄良恒应董事长要求代表总经办在《员工工资计算、发放表》上签字，并非代表行政部门和个人行为签字。退一步讲，该签字只是确认庄良恒当月领取部分工资数额。庄良恒从未表明自愿放弃超时加班工资要求，更谈不上对公司放发的工资无异议。6.庄良恒的指纹考勤记录能够证明庄良恒加班，金冠公司掌握该证据却拒不提供，应承担举证不能的不利后果，故庄良恒主张的加班事实成立。五、一审对带薪年休假的时效认定错误。未休年休假工资属于工资，仲裁时效应自劳动合同解除时起算，庄良恒关于带薪年休假工资的请求未超过仲裁时效。六、一审对关于社会保险的请求不予处理错误。金冠公司未依法为庄良恒缴纳社会保险，导致庄良恒不能正常享受社会保险待遇及社会保险费损失，属于劳动争议，法院应当受理。七、一审以案件复杂为由转为普通程序，故意拖延审理时间，超过法定审限。且在要求金冠公司提供指纹打卡考勤记录其拒不提供后，未再要求其提供，并判决庄良恒承担举证不利后果，违反法律规定。 金冠公司答辩称：一、庄良恒第一项诉求，已经超过诉讼时效，依法应当予以驳回，一审判决事实清楚，适用法律正确。二、关于经济补偿金，一审认定的工作年限，事实清楚，适用法律正确。三、关于拖欠工资补偿金，金冠公司不存在恶意扣工资的情形，庄良恒在离职时表示要提出劳动仲裁并将未结算的工资作为仲裁请求提出，因此金冠公司认为工资数额存在争议，需参与仲裁予以理清。人力资源社会保障部2017年11月发布的关于第五批宣布失效和废止文件的通知，已经宣布废止《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》。一审将该办法作为拖欠工资的依据，适用法律错误。四、关于加班费，打卡请假考勤管理办法、考勤打卡记录、写讲话稿等材料汇总表、会议记录等证据均是庄良恒单方制作的，根据劳动法解释（三）规定，庄良恒提供的证据材料不能证明其实际的加班情况，不能明确其主张的加班期间存在具体的加班事实。比如每天加班的起止时间段，加班工作的详细内容，其加班事实明显缺乏事实依据。退一步讲，庄良恒是总经办主任，长期居住在公司宿舍，下班后进出办公室并无障碍，考勤打卡记录无法证实加班事实。因此，这种具有主观性、能动性的打卡，并不能作为员工加班情况的事实反映。金冠公司属于生产行业，本身只有生产线人员存在加班情况，且加班需上级主管批准备案，庄良恒作为行政部总经办主任，是公司的高级管理人员，其工作时间和工作内容较为灵活，需要根据公司运营和决策调整工作时间符合工作情况。何况庄良恒职权范围涵盖了行政人力管理，甚至负责审核行政部的工资计划，根据历年行政部工资计放表，工资表上明确各项工资构成，且庄良恒对历年工资计放事项以及计放事宜均无异议，并同意领取工资。要是存在多年加班的事实，庄良恒作为高级管理人员，且负责审核工资计放，在岗多年却未对自身加班事实提出异议，也均签字确认领取工资，与客观事实不符。金冠公司通过行政部工资计放表和月薪员工考勤统计表进行行政部工资计放，且按一审法院的要求向法院提供证据，不存在拒不提供证据的情形。劳动法第三十八条规定，用人单位至少保障劳动者每周休息一日，周六日休息并不是强制规定。庄良恒作为企业高级管理人员，其工作性质有别于车间工人，且对金冠公司的工资支付行为无异议。2018年2月份加班工资没有作为一审诉讼请求提出，对于该点金冠公司不同意进行调解。五、关于带薪年休假，根据相关规定，该争议不属于劳动范畴，不属于法院受理范围。庄良恒主张的年休假适用特别时效缺乏依据。六、关于社保未办理以及造成的损失问题，一审事实清楚，适用法律正确。七、庄良恒主张一审违法审判，缺乏事实依据。请求驳回上诉，维持原判。 庄良恒向一审法院起诉请求：1.金冠公司向庄良恒支付双倍工资（应签订立无固定期限劳动合同而没订立应支付的双倍工资，2012年10月5日计算至2018年3月31日）77000元（上年度本人月工资7000元×11个月=77000元）；2.金冠公司应向庄良恒支付违法解除劳动关系经济补偿金42000元（6年×7075元=42000元）；3.金冠公司应向庄良恒支付克扣拖欠的2018年2月至2018年3月的工资8086元及因克扣拖欠工资的补偿金3600元【14150元（二个月工资）×25%=月3600元】；4.金冠公司应向庄良恒支付双休日的加班工资169931元（7000元/21.75×66个月×4天/月×200%=169931元）；5.金冠公司应向庄良恒支付晚上延时工作的工资54310元【总延时工作990小时（66个月，每月按照超时工作15小时，即66×15=990小时）】，加班工资为【（7000元/21.75）/8小时】×990小时×150%=54310元；6.金冠公司应向庄良恒支付带薪年休假工资28966元（7000元/21.75×5天×6年×300%=28966元）；7.金冠公司应向庄良恒支付2017年累计未休假期9天（单休未休假）加班工资4345元（7000元/21.75×9天×150%=4345元）；8.金冠公司应向庄良恒支付因未办理社会保险及缴纳社会保险费造成的经济损失：39024.15元【其中①养老金：1885元（基数）×18%×66个月=22393.89元；②医疗保险金：2857元（基数）×7.5%×66个月=14142.15元；③失业保险金：1885元（基数）×2%×66个月=2448.2元】；9.金冠公司应向庄良恒支付因未缴纳失业保险费造成的经济损失11550元【1500元（最低生活标准）×70%×5.5年×2个月（每满一年发二个月）=11550元】。以上1-9项共计438812.15元。 一审法院认定的事实：庄良恒于2012年10月6日入职金冠公司任总经办主任。口头约定试用期为一个月，试用期月薪5000元，转正后月薪7000元，自2017年11月份起每月另有工龄奖75元。金冠公司尚欠支付2018年2月份工资1011元、2018年3月份工资。庄良恒向金冠公司提出辞职，于2018年3月31日停工。金冠公司未为庄良恒缴纳社会保险。庄良恒于2018年4月8日申请劳动仲裁，仲裁委于2018年6月5日作出晋劳仲案[2018]348号裁决书，裁决：1.金冠公司应支付庄良恒工资8086元、经济补偿金38913元、未休年休假工资5205元，共计52204元；2.金冠公司与庄良恒办理社会保险并按国家规定比例缴纳社会保险费（具体缴纳期限以社会保险经办机构核定为准）。 一审法院认为，1.关于未签订劳动合同双倍工资问题。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。金冠公司与庄良恒订立书面劳动合同，应承担未订立书面劳动合同的二倍工资的法律责任，支付庄良恒2012年11月7日至2013年10月5日期间未订立书面劳动合同的二倍工资，并自2013年10月6日起视为双方已订立无固定期限劳动合同；但申请仲裁的时效期间为一年，庄良恒于2018年4月8日向仲裁委提起仲裁申请，其2012年11月7日至2013年10月5日期间未订立书面劳动合同二倍工资的请求，已超过法定时效，故庄良恒请求金冠公司支付2012年10月份至2018年3月期间未签订书面劳动合同二倍工资的请求，依法不予支持。 2.关于经济补偿金问题。根据《劳动合同法》第三十八条第三项关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第一项关于“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”以及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，金冠公司未为庄良恒缴纳社会保险费，庄良恒可以解除劳动合同，且金冠公司应当支付庄良恒经济补偿金。故金冠公司应支付庄良恒经济补偿金38913元（5.5个月×7075元/月）。 3.关于克扣工资及拖欠工资补偿金问题。用人单位与劳动者因减少劳动报酬产生争议的，由用人单位承担举证责任。金冠公司已支付庄良恒2018年2月份工资6064元，尚未支付2018年3月份工资；庄良恒对2018年2月份的工资数额有异议，主张金冠公司应支付2018年2月份工资差额1011元（7075元-6064元）、2018年3月份工资7075元，金冠公司未对减少庄良恒2018年2月份工资及2018年3月份工资的情况作出举证，应承担举证不能的不利后果，金冠公司应支付庄良恒工资8086元。基于金冠公司无故克扣庄良恒工资，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的……，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，故金冠公司应支付庄良恒拖欠工资经济补偿金2021.5元。 4.关于加班费问题。根据《劳动法》第三十八条关于“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”的规定，虽庄良恒提供考勤打卡记录，但其主张的加班内容与工作无关，对加班事实不予确认，即使存在加班情况，但庄良恒作为总经办主任，其工作性质有别于工作车间工人，工作内容属于统筹范围，工作时间较为灵活，故绩效工资应包括加班工资，且庄良恒对工资及发放均不持异议，故对庄良恒主张的加班费依法不予支持。 5.关于带薪年休假问题。劳动者连续工作一年以上的，享有带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条关于“职工累计工作已满1年不满10年，年休假5天……”的规定，庄良恒享受带薪年休假为5天，金冠公司未举证证明在双方劳动关系存续期间已安排庄良恒年休假或支付未休年休假的工资报酬；但申请仲裁时效期间为一年，庄良恒应当知道2013年度至2016年度可以享受带薪年休假的权利被侵害，但未提起仲裁申请，已超过法定时效。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款关于“……对职工应休未休的年休假天数，单位应按照该职工工资收入的300%支付年休假工资报酬”和《企业职工带薪年休假实施办法》第五条关于“……当年度年休假天数，按照本单位剩余日历天数折算确定……折算方法为（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十条“……按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、“计算未休年假工资报酬的日工资收入按职工本人的月工资除以以月计薪天数（21.75天）进行折算”的规定，庄良恒应享受带薪休假天数为2017年度5天、2018年度3天[275÷365天×5天]，扣除本数后另支付200%的工资，故金冠公司应支付庄良恒未休年休假工资5205元（7075元/21.75天×8天×200%）。 6.关于社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”另根据国务院颁布的《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第六条、第十三条、第二十五条、第二十六条和2000年福建省人民政府《福建省社会保险费征缴办法》第十七条、第二十二条、第二十七条的规定的处理程序，社会保险费的征收缴纳问题应由劳动保障行政部门或者税务机关等行政部门作出具体行政行为，对该行政行为不服的，可以申请行政复议，直至提起行政诉讼。庄良恒如果认为金冠公司未按规定缴纳社会保险费，就应向上述行政部门反映，要求其作出行政行为。我国实行社会统筹保险制度，保险费统一由税务机关和劳动保障行政部门设立的社会保险经办机构向企业及其职工征收、征缴和管理，这就将劳动合同中关于社会保险待遇的劳动权利义务转化为一种行政管理的权利内容，故社会保险待遇发生的纠纷应属行政部门解决事项，不属于人民法院审理的民事案件的范围。 庄良恒与金冠公司劳动合同关系合法有效。金冠公司无故拖欠庄良恒工资，应支付相应的工资及补偿金。金冠公司未为庄良恒缴纳社会保险费，庄良恒可以解除劳动合同，金冠公司应支付庄良恒经济补偿金。庄良恒未安排庄良恒带薪年休假，金冠公司应支付庄良恒休假工资报酬。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十八条、第四十五条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、金冠食品（福建）有限公司应于判决生效之日起十日内支付庄良恒工资8086元及克扣工资补偿金2021.5元、经济补偿金38913元、未休年休假工资5205元，共计54225.5元；二、驳回庄良恒的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由金冠食品（福建）有限公司负担。 本院二审期间，庄良恒围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，将在本院认为部分予以分析认定。对一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为：1.关于未签订书面劳动合同的双倍工资，由于双倍工资中的一倍是付出劳动所得的劳动报酬，另一倍则是一种惩罚性的赔偿金，受到一年仲裁时效的限制。庄良恒2012年10月起入职金冠公司，双方未签订书面劳动合同，庄良恒于2018年4月就该项请求申请仲裁已超过一年的仲裁时效，一审不予支持正确。2.关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”庄良恒与金冠公司的劳动关系存续期间为2012年10月6日至2018年3月31日，故金冠公司应支付庄良恒经济补偿金38913元（5.5个月×7075元/月）。一审对经济补偿金的认定正确。3.关于克扣工资及拖欠工资补偿金，庄良恒主张该项的依据是已经失效的原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，鉴于金冠公司未提出上诉，本院对一审关于该项确定的金额予以维持，对庄良恒该项上诉主张不予支持。4.关于加班费，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。由此可见，劳动法规定应支付加班费的是指用人单位安排劳动者加班的情况。庄良恒为主张其加班事实，提供了考勤打卡记录和写作材料等证据予以证明，该证据可以证明庄良恒应金冠公司的要求从事写作材料等工作，但不足以证明金冠公司安排庄良恒加班完成上述工作。一审认定庄良恒加班内容与工作无关，缺乏依据，但对庄良恒主张的加班费不予支持，并无不当。5.关于未休年休假工资，该项属于法定福利待遇，受到一年仲裁时效的限制。金冠公司辩称该争议不属于劳动争议范畴，不能成立。庄良恒主张的部分未休年休假工资未超过法定时效，一审予以部分支持且金冠公司未上诉，予以维持。6.关于未办理社会保险及缴纳社会保险费造成的经济损失，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。可见，追缴社会保险费属于劳动行政部门及社会保险部门的职责，故本案当事人因缴纳社会保险费发生争议的，应由上述部门解决处理，现庄良恒请求金冠公司支付因未办理社会保险及缴纳社会保险费造成的经济损失，不属于人民法院民事案件受理范围，因此，对于庄良恒的该项请求，依法不予支持。 综上所述，庄良恒的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律虽有不当，但金冠公司未上诉，故应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费10元，由庄良恒负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  庄丽娜 审判员  郑昭文 二〇一九年六月三日 书记员  钟昭婷 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；  14-