福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽01民终4405号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区双丰村金鱼池1号楼恒升大厦2层C区、3层B区。 主要负责人：魏文禄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈江、陈湘霖，北京天驰君泰（福州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张弯，女，1998年6月24日出生，汉族，住江西省丰城市。 委托诉讼代理人：刘侹杰、黄鼎溦，福建融成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：包能彬，男，1987年6月19日出生，汉族，住福建省闽清县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称阳光保险福州公司）因与被上诉人张弯、包能彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2019）闽0104民初2070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光保险福州公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、医疗费认定不合理。一审法院认定医疗费40985.91元，其中68.5为外购药，并无相关医嘱证明，从购药药品名称应为感冒用药与本案无关，另根据交强险合同第十九条，及第三者责任险约定保险只对医药费中属于医保用药的部分承担赔偿责任，非医保部分应由侵权人或被保险人承担，一审法院判决上诉人承担该费用明显不符合法律规定及合同约定；二、一审判决认定被上诉人张弯为城镇居民是错误的。在本案庭审中，上诉人向一审法院提交了两份证据（户口本、宜春12345回复），其户口本上明确写明伤者为农业家庭户，其二根据宜春市政府服务热线回复目前白土镇只有白土居委会属城镇，其他地区属农村。伤者户籍波垅村属农村地区，而户籍代码122在统计局代码中属镇乡结合区，并不直接归属城镇，不能作为城镇判定依据。且据被上诉人张弯所提供的工作证明为2017年10月份入职福州蜜晨服装有限公司，经该公司总经理签字确认张弯是2018年以后在其单位上班，证明工作时间为笔误。本案被上诉人张弯户籍实际属于农村户籍，且没有有效证据能够证明其长期在城镇居住、工作且收入来源于城镇。结合本案被上诉人情况，被上诉人张弯护理费及残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算；三、根据保险合同约定鉴定费和诉讼费不应由保险人承担。综上，一审判决事实不清，适用法律错误，请求依法改判，支持上诉人的上诉请求。 张弯辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持；二、针对上诉人主张非医保费用，上诉人在一审未提交证据证明非医保数额且非医保用药并非是必要部分，非医保费用是医生根据治疗过程中的需要所产生的费用，上诉人无证据证明非医保费用是不必要支出，一审中上诉人也未提交证据证明非医保的除外责任对被保险人进行明确告知义务，该条款不能生效，一审判决认定非医保费用是合理的；三、关于城镇问题，根据福州市中级法院民事司法信箱回复（七），在审判实践中统计数据为122，法院在审理过程中按照城镇认定是合理的；四、诉讼费用是当事人进行诉讼过程中应当缴纳的费用，上诉人没有证据证明其具有缴纳办法规定的可以不交或者免交的情形，一审判决其在败诉范围内承担是正确的。 包能彬未作答辩。 张弯向一审法院起诉请求：一、阳光财保在其承保的交强险和商业三者险责任限额内赔偿张弯160259元，其中：医疗费40985.91元（1692.08元+2254.77元+89.80元+36880.76+68.5）、住院伙食补助费450元（住院9天，标准为50元/天）、营养费9000元（营养期90日，标准为100元/天）、护理费17020元（护理期90日，护理费按上年度城镇在岗职工平均工资的标准计算，为69029/365×90）、残疾赔偿金78002.8元（39001.4×20×10%）、误工费25800元（误工期180日，事故发生前张弯工资为4300元/月，误工费为4300/30×180）、残疾辅助器具费360元、财产损失528元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元，合计186746.71元，其中精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付，保险责任限额以外的部分由包能彬承担连带赔偿责任；二、本案诉讼费用由包能彬、阳光财保承担。诉讼过程中，变更残疾赔偿金为按照42121元/年计算为84242元。按照责任比例分配后，诉请总金额变更为164003元。 一审法院认定事实：2018年10月17日13时00分许，张弯骑自行车沿照屿路行驶，闯红灯沿人行横道通过机动车道，遇包能彬驾驶闽Ａ×××××小型轿车沿盘屿路行驶，两车刮碰造成张弯受伤、两车受损的交通事故。2018年10月20日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定张弯与包能彬负事故同等责任。事故后，张弯在福州市第二医院门诊后转住院治疗9日，支出医疗费40985.91元。出院诊断为：肱骨头骨折（右肱骨大结节骨折）、韧带疾患（右盂肱下韧带损伤）、肩袖损伤（右肩袖轻度损伤）、特指手术后状态（右肩手法复位后、右肘清创术后）。出院医嘱：定期复查，门诊随诊，定期换药；肩关节支具保护6周；患肢主被动功能锻炼；暂建议休息3个月。2019年1月23日，经福建鼎力司法鉴定所鉴定，张弯的伤残程度为十级伤残、后续取内固定物治疗费7000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日。张弯为此支出伤残鉴定费1000元、后续治疗鉴定费800元、三期鉴定费800元。另查明：1.闽Ａ×××××小型轿车在阳光财保投保交强险及商业三者险（限额100万，并不计免赔），事故发生在保险期间内；2.治疗期间，阳光财保向张弯垫付医疗费10000元。 一审法院认为，包能彬驾驶的小型轿车与张弯骑行的自行车发生碰撞，致张弯受伤及两车受损，该事故经交警部门认定，包能彬和张弯承担同等责任。当事人对事故认定书均不持异议，对上述事故责任认定予以确认。事故造成张弯的各项损失认定如下：医疗费40985.91元，有出入院记录、疾病证明书、费用清单、医疗票据等证据佐证，予以确认；住院9天，住院伙食补助费标准按40元／天计算为360元；张弯因事故致肱骨头骨折（右肱骨大结节骨折）、韧带疾患（右盂肱下韧带损伤）等损伤住院9天，且损伤构成十级伤残，营养期经鉴定为90天，营养费酌定为1800元；张弯事故前在福州密晨服装有限公司工作，月收入4300元，因本事故导致误工，阳光财保认可每月按照4300元计算，故误工费计算至定残前一日为14046.7元（4300元／月÷30天×98天）；考虑到交通费在就医过程中确实发生，结合张弯居住处所、就诊次数等情况，交通费酌定300元；张弯户籍所在地的城乡区划代码为122，属镇乡结合处，故诉请按照42121元／年计算残疾赔偿金为84242元，予以支持；张弯住院治疗9天，经鉴定护理期为90天，住院护理费标准按其诉请的189.12元／天计算，予以支持，出院护理费标准结合其实际伤情及护理期鉴定意见，酌定为115元／天，故护理费为11017.08元［189.12元／天×9天＋115元／天×（90-9）天］；张弯因事故致肱骨头骨折（右肱骨大结节骨折）、韧带疾患（右盂肱下韧带损伤）等损伤住院治疗，且损伤构成十级伤残，事故对其身心精神造成一定伤害，结合其在事故中的责任，精神损害抚慰金酌定5000元；伤残等级、三期鉴定费1800元系为查明和确定损失的必要、合理费用，予以支持，后续治疗费鉴定费800元非理赔所必要费用，不予支持；结合张弯的伤情，诉请残疾辅助器具费肩外展枕支具360元有发票证实为实际合理支出，予以支持；诉请眼镜损失528元，未提供证据证明与本事故相关联，不予支持。本案中医疗费用赔偿限额项下费用共计43145.91元（包括医疗费40985.91元、住院伙食补助费360元、营养费1800元）,死亡伤残赔偿限额项下费用共计114965.78元（包括护理费11017.08元、误工费14046.7元、交通费300元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费360元）。肇事闽Ａ×××××小型轿车交强险由阳光财保承保，阳光财保应依据交强险保险合同约定在医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿张弯120000元。超出医疗费用赔偿限额部分33145.91元和死亡伤残赔偿限额4965.78元、以及伤残等级、三期鉴定费1800元，三项共计39911.69元，张弯对事故承担同等责任，作为非机动车一方应自行承担40%的责任，包能彬负事故同等责任，作为机动车一方应承担60%的赔偿责任，即23947.01元。包能彬已就肇事车辆向阳光财保投保商业三者险，故应由阳光财保依据商业三者险保险合同约定予以赔付。综上，阳光财保共计承担143947.01元（120000元＋23947.01元），抵扣已垫付的10000元，阳光财保还应支付给张弯133947.01元。据此，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内支付张弯133947.01元；二、驳回张弯的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据，对一审查明的事实亦无异议，根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于阳光保险福州公司提出的非医保用药部分不予承担之意见，因伤情及医疗过程的复杂性，受害人对于治疗及用药不可控，现阳光保险福州公司未举证证实非医保费用系不合理、非必要支出，故该项上诉意见，本院不予采纳。关于阳光保险福州公司提出的应按照农村居民标准计算被上诉人护理费及残疾赔偿金之意见，经查，张弯的户籍所在地代码为122，该地址城乡类别为镇乡结合区，且其从事服装行业工作，主要收入来源为城镇，一审法院按照城镇标准计算张弯护理费及残疾赔偿金，并无不当，故该项上诉意见，本院不予采纳。关于阳光保险福州公司提出的不应承担鉴定费之意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，经人民法院采纳的鉴定产生的鉴定费用由保险公司负担，阳光保险福州公司提出的该项上诉意见不能成立，本院不予采纳。 综上，上诉人阳光保险福州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费3505元，由阳光财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈朝晖 审判员  陈 青 审判员  刘茂元 二〇一九年六月二十四日 书记员  马洁琳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(98761,0)?)》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。