广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初1040号 原告：朱某某，男，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。 委托诉讼代理人：李某某，广西某某律师事务所律师。 被告：王某某，男，住安徽省安庆市枞阳县。 被告：吴某某，男，汉族，住广西桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：邓某某，广西某某律师事务所律师。 原告朱某某诉被告王某某、吴某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后；本院依法适用简易程序，于2019年5月22日公开开庭进行审理。原告朱某某的委托诉讼代理人李某某；被告王某某；被告吴某某的委托诉讼代理人邓某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱某某向本院提出诉讼请求：1、判决被告王某某赔偿原告医药费38288.92元，误工费7200元，住院伙食补助费2400元，营养费2400元，以上合计50288.92元，被告吴某某对前述50288.92元款项向原告承担连带赔偿责任；2、判决被告承担本案的一切诉讼费用。 事实和理由：2017年8月26日，桂林某某地产有限公司与被告吴某某签订了《场地租赁合同》，将某某发展公司园区6＃场地东面南侧第12-18格门面租给被告吴某某使用，2018年7月21日被告吴某某与被告王某某签订了《装修承包合同》，约定将该门面展厅装修承包给被告王某某，后被告王某某雇佣原告做工，2018年8月8日，原告在做工时右眼受伤。原告受伤后，分别在桂林市附属医院、桂林市人民医院住院治疗，该医院诊断原告的伤情为：右眼外伤性视网膜脱离。原告的损失为：医药费38288.92元，住院伙食补助费2400元（100元／天＊24天），以上合计40688.92元。 原告认为，由于原告是在从事雇佣工作时受伤，故被告王某某应对原告的损失予以赔偿，又被告吴某某将装修工程发包给无施工资质的被告王某某施工，故其应对原告的损失承担连带赔偿责任，根据《民事诉讼法》的相关规定，原告特提出以上诉讼请求。 被告王某某口头辩称，不是我要朱某某去做事的，是他自己要去的，朱某某打电话给我问我有不有事做，我说有，你想来就来，后来2018年8月7日他就来做事了，但是当天我没有发工资给他，后来2018年8月31日我给了朱某某2天工资共600元。出事当天我叫朱某某去医院，他说不去医院。2018年7月20日进场施工，商定包工不包料。2018年8月9日和吴某某签订合同。 被告吴某某辩称：一、答辩人吴某某与被答辩人之间不存在雇佣关系及劳务关系，答辩人与另一被告人王某某之间也仅是承揽合同关系。 答辩人吴某某为了装修自己的门面，于2018年7月21日与另一被告人王某某签订了装修承包合同，合同约定答辩人以清包方式将临桂某某某某批发城6栋门面展厅装修承包给乙方王某某。合同签订以后，王某某依约进场装修施工。此时答辩人与另一被告人王某某系承揽合同关系，答辩人吴某某并未让被答辩人朱某某参与装修，也未与被答辩人朱某某签订装修承包合同，更是未支付过任何费用给被答辩人朱某某。答辩人未雇佣被答辩人来工作，对于被答辩人涉诉展厅工作一事也不知情。因此，被答辩人朱某某要求答辩人对其所受伤害承担赔偿责任，没有事实及法律依据。 二、被答辩人眼伤的时间为2018年8月8日，其受伤与答辩人没有任何关系。 根据被答辩人提供的医院治疗的证明材料来看，被答辩人的受伤时间为2018年8月8日，之后一直在桂林市人民医院住院，而同时被答辩人提供的另一根证据中说其是在8月12日受到伤害。被答辩人其提供的证据，存在相互矛盾的地方。首先是其受伤时间存在矛盾，其次被答辩人是否在答辩人的门面受伤也存在疑问，第三被答辩人不可能一边在医院住院，一边到答辩人在临桂的门面处工作。 三、退一步说，根据《侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被答辩人是否具有相应的工作资质，是否安全操作，使用的是何人提供的器械等，都没有相应的证据证明，答辩人认为对其自身受到的损害，被答辩人自身负有全部责任。 庭审中原告变更诉讼请求为：撤销诉讼请求中误工费7200元，营养费2400元的诉请。判决被告王某某赔偿原告医药费38288.92元，住院伙食补助费2400元，以上合计40688.92元。事实理由相应变更。撤销原因是原告做了伤残鉴定，撤销部分另案起诉。 当事人围绕诉讼请求，在庭审中均依法提交了书面证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月26日，桂林某某地产有限公司与被告吴某某签订了《场地租赁合同》，将某某发展公司园区6#场地东面南侧第12-18格门面租给被告吴某某使用。 2018年7月21日,被告吴某某（甲方）与被告王某某（乙方）签订了《装修承包合同》，约定：甲方将某某某某批发城6栋门面展厅装修发包给乙方装修，承包方式：甲方以清包方式承包给乙方。承包工作范围：样品架安装：木工、电工安装；双方责任：甲方责任：提供木材料堆放场地，施工人员日常用水、用电，施工现场用水、用电。乙方的责任：必须安全施工，乙方在施工中发生工伤事故由乙方自己全部承担责任，甲方不负任何责任，乙方在施工中保持现场清洁和材料堆放整齐。 合同签订后，被告王某某进场施工。2018年8月7日，原告受被告的雇请，到被告王某某承包的某某某某批发城6栋门面展厅作装修，双方约定每天工资300元。原告没有提供其是否具有装修的资质。 2018年8月8日，原告在做工时右眼受伤。 2018年8月9日，原告到桂林市附属医院住院治疗。医疗费：5961.97元；住院1天。 2018年8月10日至2018年8月21日，原告转到桂林市人民医院住院治疗，该医院诊断为：1、感染性眼内炎（右眼）；2、外伤性白内障（右眼）；3、角膜穿通伤术后（右眼）；住院11天。医疗费：16131.72元，住院11天。 2018年8月28日至2018年8月21日，原告第二次到桂林市人民医院住院治疗，该医院诊断为：1、右眼外伤性视网膜脱离；2、右眼角膜穿通伤术后。医疗费：16195.23元，住院10天。 原告的伤情为：右眼外伤性视网膜脱离。原告的医疗费为：医药费38288.92元，住院22天。 被告王某某支付给了原告两天工资600元。原告受伤被告王某某不在现场。如何受伤的过程原告和被告王某某都无法说明，只能确认是在装修时受伤。 本院认为，本案的焦点： 一、被告吴某某与被告王某某存在雇佣关系还是存在承揽关系？被告王某某与原告朱某某是否存在雇佣关系？ 关于雇佣与承揽的区别。雇佣合同，是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同。承揽合同，是约定一方为他方完成工作,他方在承揽方交付独立完成的工作成果后支付报酬的合同。雇主对雇员存在身份上的支配关系和从属关系，而承揽关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。雇佣关系和承揽关系均属于基于劳务合同产生的法律关系，但两者的归责原则不同，雇主责任为替代责任，且系严格责任；而承揽合同则基本上属于过错责任，定作人对承揽人致人损害，仅在定作或者选任、指示有过失时，承担赔偿责任。具体来说，可以综合下列因素，结合案件具体情况予以认定：（1）当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；（2）是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；（3）是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；（4）是继续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；（5）当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。本案中，被告吴某某不存在控制、支配和从属关系，不符合雇佣的特征，况且，被告吴某某与被告王某某双方签订了《装修承包合同》。从合同的内容和实际履行的情况来看，被告吴某某与被告王某某不是雇佣关系，。 被告王某某与原告朱某某符合雇佣的关系特征，虽然双方没有签订劳动合同，但是从事实上看，是被告王某某聘请了原告朱某某为其打工，并且支付给原告每天300元的工钱的形式，是雇佣的表现形式，因此，被告王某某与原告朱某某符合雇佣的关系。 二、被告吴某某是否应当向原告朱某某承担侵权赔偿责任？被告王某某是否应当向原告朱某某承担侵权赔偿责任？ 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 本案中，被告吴某某是以清包方式发包给被告王某某，并且约定了被告王某某必须安全施工，在施工中发生工伤事故由被告王某某自己全部承担责任。在案涉的过程中，被告吴某某对定作、指示或者选任没有过失的，不应当承担赔偿责任。因此，被告吴某某不承担侵权赔偿责任。 而本案中，原告受伤的过程只能确认是在装修过程中受伤，但原告朱某某无法说明受伤的详细过程。无法判定原告的伤是故意还是过失造成的。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。” 由于原告朱某某无法说明受伤的详细过程，也没有提供其是否具有装修的资质。因此，原告应当承担本次事故的主要责任，即60%的责任；被告王某某在用工时，缺乏对原告资质的审查，在原告工作时，缺乏对原告的监管，应当承担本次事故的次要责任，即40%的责任。 三、原告朱某某因本案事故所造成的损失应当如何确定？ 1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，原告提供的有桂林医学院第二附属医院出具的医疗费3单，合计38288.92元（即5961.97元+16131.72元+16195.23元），本院予以认可； 2、住院伙食补助费参考本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。根据广西自治区财政厅桂财政[2014]第30号通知，该项补助标准为100元／天，因此，原告住院22天，住院伙食补助费应确认为2200元（22天×100元／天）； 综上所述，原告朱某某因本次事故的全部损失，本院确认为40488.92元。被告王某某应当承担本次事故的40%的责任，即16195.57元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十三条的规定，判决如下： 一、被告王某某赔偿原告朱某某医疗费、住院伙食补助费合计人民币16195.57元； 二，驳回原告朱某某的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费817元，由于使用简易程序减半收取408.50元，由原告朱某某负担245元；被告王某某负担163.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费817元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  廖伟文 二〇一九年六月十一日 书记员  谭 薇