广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂0602行初9号 原告：黄鸣，男，出生年月：1971年10月14日；住南宁市。 被告：防城港市港口区市场监督管理局，住所地防城港市港口区东兴大道火车站旁。统一社会信用代码： 1145060⑻077053615。 委托诉讼代理人：吴立平，该单位副局长。 委托诉讼代理人：何梁荣，广西万益（防城港）律师事务所律师。 原告黄鸣诉被告防城港市港口区市场监督管理局不服工商管理行政登记纠纷一案，本院于2019年3月4日受理后，本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。被告防城港市港口区市场监督管理局的委托诉讼代理人吴立平、何梁荣应诉，原告黄鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄鸣原告的诉讼请求如下：1.撤销被告于2013年7月31日对防城港市杰胜农业有限公司股东黄鸣错误的核准登记注册；2.被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2013年7月，黄泽芬在没有任何原告授权手续的情况下，伪造了原告的签名，非法到被告处办理企业股东(发起人)登记注册。被告在原告未亲自到场且没有原告的授权手续的情况下，未履行审查职责，于2013年7月31日错误的将将黄鸣登记为防城港市杰胜农业有限公司的股东（发起人）。被告的错误登记行为给原告造成了严重影响。原告曾多次找被告要求撤销黄鸣在防城港市杰胜农业有限公司的股东（发起人）登记，被告至今没有给原告以答复。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十四条规定“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查”。同时，根据中华人民共和国国家工商行政管理总局《企业登记程序规定》第十七条规定“有下列情形之一的，企业登记机关或者其上级机关根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销登记：（一）滥用职权、玩忽职守作出准予登记决定的；（二）超越法定职权作出准予登记决定的：（三）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人作出准予登记决定的；（四）依法可以撤销作出准予登记决定的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得登记的，应当予以撤销。”即被告未核实申请材料商的黄鸣签名真伪，只对申请材料进行了形式审查，便予以核准登记注册，未尽到合理审慎的审查职责，程序违法。被告给原告的生活带来影响。 原告黄鸣在举证期限内向本院提供的证据:1.防城港市杰胜农业有限公司电脑咨询单，以证明原告的身份信息已被他人盗用登记为防城港市杰胜农业有限公司法人；2.杰胜公司工商注册有关资料，以证明注册材料中黄鸣的名字全部为他人冒签，黄鸣被工商局错误登记为杰胜公司股东；3.司法鉴定意见书，以证明工商登记中黄鸣签名全部为他人冒签；4.黄鸣身份证，以证明黄鸣本人提起过行政诉讼。 被告防城港市港口区市场监督管理局辩称，1.原告的行政诉讼已超过法定诉讼期限，人民法院应依法驳回起诉。2013年7月26日，黄鸣、李宗六作为申请人共同委托黄泽芬向其突出对防城港市杰胜农业有限公司的审理登记申请，并提交了公司设立的有关材料，申请登记杰胜公司的股东（发起人）黄鸣、李宗六。其经依法审查后，确认申请材料齐全，且符合法定形式。2013年7月31日，其依法作出准予设立登记杰胜公司的行政行为，并颁发了杰胜公司的企业法人营业执照。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款规定、《最高人民法院关于适用》第六十五条的规定，原告应于2018年8月1日之前向法院提起诉讼，而黄鸣却于2019年2月14日向法院提交起诉材料，其诉讼时效已过；2.其作出设立登记杰胜公司的行政行为，事实清楚、证据确实充分，程序合法，应依法予以维持。2013年7月26日，黄鸣、李宗六作为设立杰胜公司的股东共同委托黄泽芬向被告提交了符合公司设立的材料。2013年7月28日，其原下属机构防城港市港口区工商行政管理局车辽工商行政管理所派2名工作人员到杰胜公司所在地防城港市港口区车辽小区四幢409号二楼进行实地核查，核实情况与申请材料反映情况一致，原防城港市港口区工商行政管理局车辽工商行政管理所对此出具了《申请材料（场地）核实情况登记表》。2013年7月30日，其依法受理杰胜公司的审理登记申请。即其行为符合《中华人民共和国公司行政许可法》第三十一条、《公司登记程序规定》第三条及第九条第三款、《公司登记管理条例》第二条第二款，且该公司的设立登记不涉及《行政许可法》第三十四的规定。另从该公司提交的申请材料中关于黄鸣名字的签字系同一人书写，被告基于正常的经验和常识无法识别存在冒签的嫌疑，被告已经尽到了审慎审查的义务；3.黄鸣因杰胜公司借款提供连带责任保证被诉至上思县人民法院，黄鸣在应诉时认可了其为杰胜公司股东的身份，即黄鸣参与了杰胜公司的经营管理，其诉讼请求应予以驳回。（2015）上民初字第968号民事判决书中显示，黄鸣委托了代理人参加诉讼，其辩称“杰胜公司应承担的责任由公司承担，其作为股东不承担责任”，且该判决书中已确认黄鸣应为杰胜公司的贷款承担连带保证责任，该证据证实黄鸣参与了杰胜公司的经营管理。根据《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条第二款规定“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持”。 被告防城港市港口区市场监督管理局向本院提供作出行政行为的证据有:1-17即公司设立登记申请书、指定代表或共同委托代理人的证明、法定代表人信息、公司股东（发起人）出资信息、董事、监事经理信息、住所（经营场所）登记表、公司章程、验资报告（富力鸿验字【2013】第943号）、股东会决议、关于选举公司执行董事兼法定代表人选的决定、关于选举公司监事人选的决定、企业名称预先核准申请书、企业名称预先核准通知时、租房合同书、房屋产权证书（字第××）、证明、居委会意见、承诺书，以证明被告作出的设立登记杰胜公司的行政行为，事实清楚，证明确实充分；18.申请材料（场地）核实情况登记表，以证明被告已依法对杰胜公司的住所地进行现场核实的事实；19.设立登记审核表，以证明被告于2013年7月30日依法受理杰胜公司的设立登记申请，并依法对有关材料进行审核；20.企业法人营业执照、企业登记证照办法及归档记录表，以证明被告在法定期限内于2013年7月31日，同意杰胜公司设立登记申请，并颁发杰胜公司营业执照，程序合法；21.法律法规（节选），以证明被告作出设立登记杰胜公司的行政行为适用法律正确，程序合法；22.（2015）上民初字第968号民事判决书，以证明黄鸣认可了其是接受公司的股东身份，并为杰胜公司的贷款承担连带保证责任，对杰胜公司从事相关管理和经营活动的事实；23.（2017）桂06执复4号民事裁定书，以证明（2015）上民初字第968号民事判决已经生效的事实。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1-17、22-23均不予认可；对被告提供的证据18-20，认为被告作为行政机关没有进行严格审查，程序不合法；对被告提交的证据21有异议，认为不清楚被告是否按照法律规定进行审核不清楚，不予认可。 被告对原告提供的证据1、4均无异议。被告对原告提交的2有中9-14页、25-32页、34页异议，认为该证据系杰胜公司成立后，杰胜公司提交的变更登记材料及2015年换证的材料，与本案无关；对原告提供的证据3有异议，该鉴定系原告自行委托鉴定机构作出，其不予认可。 综合本案证据及各方当事人的质证意见，本院对上述证据认证如下:对原告提供的证据1、4，予以认可；对原告提供的证据2，该证据中虽含有杰胜公司成立后，杰胜公司提交的变更登记材料及2015年换证的材料，但与本案有关，予以采信；对原告提供的证据3即司法鉴定意见，该证据与本案查明事实无关，不予采信。对被告提供的证据1-20，该证据系杰胜公司申请设立时提交的材料及被告核实材料的情况，与本案查明事实有关，予以采信；对被告提供的证据21，该证据系法律法规的规定，与本案查明事实有关，予以采信；对被告提供的证据22即民事判决书,该证据系生效裁判文书，且与本案查明事实有关，予以采信；对被告提供的证据23即执行裁定书，对该证据的真实性，予以采信。 综合本案证据，本院确认以下法律事实:2013年7月30日，被告作出《设立登记审核表》，显示被告收到防城港市杰胜农业有限公司（以下简称为杰胜公司）的设立登记材料，并同意核准设立。设立登记材料如下：《公司设立登记申请书》、指定代表或共同委托代理人授权委托书（受委托人黄泽芬，委托期限为2013年7月26日至2013年8月30日止）、法定代表人信息（含身份证复印件）、公司股东（发起人）出资情况、董事、监事、经理信息（含身份证复印件）、住所（经营场所）登记表、《防城港市杰胜农业有限公司章程》、《广西南宁富力鸿会计事务所有限公司报告书》、银行转款单（缴款人黄鸣向杰胜公司缴款30万元）、《银行征询函》、《防城港市杰胜农业有限公司股东会决议、《关于选举公司执行董事兼法定代表人选的决定》、《关于选举公司监事人员的决定》、《公司名称企业名称预先核准通知书》、《租房合同书》、《证明》、《居委会/村委会/业主委员会意见》、《承诺书》。2013年7月28日，防城港市港口区工商行政管理局车辽工商行政管理所的两名人员核实：杰胜公司住所地为：防城港市港口区车辽小区四楼409号二楼，刘升文签字及按捺同意将上述地址120平方米（建筑面积）的房屋出租提供给杰胜公司使用，工商所核实情况为申请人住所（经营场地）反映的情况与核实情况一致。2013年7月31日，杰胜公司领取了企业法人营业执照，法定代表人为李宗六，经营范围为：水果、蔬菜的种植、购销；农副土特产品、建筑材料、金属材料（除贵金属）、装饰材料、五金交电矿产品（除国家专控）、机电设备（除牌汽车）、化工产品（除危险品）、橡胶制品、水暖器材、服装、化妆品、水产品德批发兼零售。 原告上思县农村信用合作联社（以下简称上思县信用社）诉被告接收公司、广西信强房地产开发有限公司（以下简称信强公司）、广西信强房地产开发有限公司龙州分公司（以下简称信强龙州分公司）、李宗六、黄鸣金融借款合同纠纷一案，上思县人民法院于2015年9月23日立案受理，于2015年11月3日公开开庭审理。黄鸣委托了广西金卡律师事务所律师应诉，且黄鸣在庭审中辩称“杰胜公司应承担的责任由公司的财产来承担，被告作为股东不应承担责任；且自借款期限届满之日起六个月，被告作为保证人应当免除保证责任。”2016年3月17日，该院作出（2015）上民初字第968号民事判决，判决如下：一、杰胜公司偿还上思县信用社借款本金1100万元及利息（自2015年1月1日起计至2015年9月14日的利息以本金1100万元为基数，贷款利率在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率上浮30%确定，以后利息按编号为887602132551623的合同约定计付）；二、原告上思县信用社对被告信强龙州分公司名下的龙州县龙州镇独山路86号都市名城3-1号楼（房产证号：龙房权证龙州镇字第××号）与其分摊港地产（龙国用（2007）字第0531002号）享有优先受偿权；三、被告李宗六、黄鸣对上述债务承担连带清偿责任。 黄鸣作为申请复议人不服上思县人民法院（2017）桂0621执异2执行裁定，向防城港市中级人民法院提出复议申请。2017年8月3日，防城港市中级人民法院作出（2017）桂06执复4号执行裁定书中写明（2015）上民初字第968号民事判决为生效裁判文书。 另查明，2013年8月5日，《防城港市杰胜农业有限公司股东会决议》、《防城港市杰胜农业有限公司章程修正案》中显示，李宗六、黄鸣签字确认将出资比例分别调整为黄鸣以现金出资300万元，占注册资本的60%；李宗六以现金出资200万元，占注册资本的40%。2013年8月9日，南宁金誉联合会计事务所出具了《验资事项说明》。同日，银行转款单《银行征询函》显示，缴款人黄鸣向杰胜公司共缴款270万元）。2013年8月9日，杰胜公司向防城港市工商行政管理局港口区分局提交了《公司变更登记申请书》，将注册资本变更为500万元。 再查明，防城港市杰胜公司登记注册行为原为防城港市工商行政管理局受理办结，但根据防工商办发【2014】66号文件要求，由防城港市港口区市场监督管理局将该企业档案放置该局统一管理。 本院认为，一、关于行政机关是否已尽审慎审查的义务。原告诉称，其没有提供也没有委托他人办理杰胜公司申请设立其为股东的材料，且注册资金为现金缴纳与法律规定的认缴不符，其作为打工仔也没有大笔存款。同时，该企业变更登记的注册资金也不是其出资的，被告进行了错误的登记。经查，杰胜公司向被告提交的申请设立公司登记等材料中《公司设立登记申请书》有法定代表人李宗六的签字、指定代表或共同委托代理人授权委托书（受委托人黄泽芬的公民身份信息，委托期限为2013年7月26日至2013年8月30日止）；公司股东（发起人）李宗六、黄鸣的出资情况（黄鸣出资方式货币、认缴出资额30万元、出资比例60%）；董事、监事、经理信息（执行监事李宗六的公民身份信息及签名、监事黄鸣的公民身份信息及签名）；《住所（经营场所）登记表》中有申请人李宗六、黄鸣的签字；《防城港市杰胜农业有限公司章程》中有股东李宗六和黄鸣的签字；《广西南宁富力鸿会计师事务所有限公司报告书》、《银行询证函》及广西农村信用社的现金缴款单中黄鸣向杰胜公司交投资款30万元；黄鸣和李宗六签字的公民身份信息；《防城港市杰胜农业有限公司股东会决定》中有李宗六、黄鸣的签字；《防城港市杰胜农业有限公司执行董事兼法定代表人选的决定》中有李宗六和黄鸣的签字；《关于选举公司监事人选的决定》中有李宗六、黄鸣的签字；《企业名称预先核准申请书》；《企业名称预先核准通知书》，显示防城港市工商行政关对企业名称及股东出资比例进行了核准；《承诺书》即李宗六、黄鸣的签字；防城港市港口区工商行政管理局车辽工商行政管理所的两名人员对杰胜公司住所地的核实及杰胜公司设立的《租房合同书》等材料。后杰胜公司在变更李宗六、黄鸣的出资比例时亦提交了《防城港市杰胜农业有限公司股东会决议》、《防城港市杰胜农业有限公司章程修正案》、《验资事项说明》、《公司变更登记申请书》的材料。即杰胜公司向被告申请设立的不仅有股东名录即黄鸣、李宗六的股权、还有公司的设立、法定代表人、公司经营范围等内容。被告在审核杰胜公司的上述申请材料时符合《中华人民共和国企业登记程序规定》第三条、第九条第三款的规定进行了审查。另根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款的规定，应由申请人对提供材料的真实性予以进行负责。因此，本案中无证据证实被告在审查杰胜公司的成立等申请材料时存在重大、明显的瑕疵，则被告已尽到了审慎审查的义务。原告提出其没有委托他人申请成为股东（发起人）等，应由原告另案提起民事诉讼进行救济，非认定行政机关作出具体行政行为不合法的依据。另原告提出对“黄鸣”签字进行鉴定的问题。原告自行进行了名字的鉴定，现又向本院提出名字的鉴定，对本案认定行政行为是否合法、合理无关，不予支持。因此，从上述事实和证据可知，被告作出的关于原告股东的登记行为并无不当。因此，原告的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。 %1、关于诉讼时效的问题。原告诉称，其在2017年3月10日才知晓其系杰胜公司的股东（发起人），并于当日向被告提出撤销案外人黄泽芬提供虚假手续办理的企业注册登记。2017年5月25日，其到被告处接受调查笔录，并将司法鉴定意见书上报给被告，其于2019年2月14日向法院提出诉讼，未过诉讼时效。被告辩称，其于2013年7月30日作出核准设立杰胜公司，并向杰胜公司颁发营业执照。原告于2019年2月14日才向法院提出诉讼，原告的诉讼时效已过。经查，2013年7月30日，杰胜公司取得营业执照。2013年8月9日，杰胜公司向防城港市工商行政管理局港口区分局提交了《公司变更登记申请书》，将注册资本变更为500万元（含黄鸣的注册资本变更为300万元）。2016年3月17日，广西壮族自治区上思县人民法院（2015）上民初字第968号民事判决书中显示，因上思县信用社诉杰胜公司、信强公司、信强龙州分公司、李宗六、黄鸣金融借款合同纠纷一案，于2015年11月3日公开开庭进行了审理，黄鸣委托广西金卡律师事务所律师闭远参加诉讼等事实。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”即本院认定黄鸣应在2015年11月3日之前即已知晓杰胜公司存在的事实，且其在应诉中辩称其作为股东不承担责任。另原告未提供证据证实其在2017年3月10日知晓其系杰胜公司的股东（发起人），在2017年5月25日，其到被告处接受调查笔录，并将司法鉴定意见书上报给被告的事实。即使原告所说属实，其在2019年2月14日才提起行政诉讼，诉讼时效已过。原告提出撤销被告作出的杰胜公司股东黄鸣的登记行为的诉讼时效已过，应驳回原告的诉讼请求。 综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款、第六十九条的规定，判决如下: 驳回原告黄鸣的诉讼请求。 案件受理费50元,由原告黄鸣承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费50元（收款单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：农行防城港分行营业室）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理(防城港市中级人民法院不再另行通知)。 审 判 长  陈 燕 人民陪审员  李成霖 人民陪审员  陈肖芬 二〇一九年六月十九日 书 记 员  黄 倩