湛江经济技术开发区人民法院民 事 裁 定 书（2014）湛开法民一执追字第1号申请追加人：广东建龙混凝土有限公司委托代理人：叶英鹏，广东万维律师事务所律师。被执行人：海南西原实业有限公司，住所地：海南省海口市金贸区。法定代表人：杨高潮。被执行人：江苏省第一建筑安装股份有限公司（原江苏省第一建筑安装有限公司），住所地：江苏省南京市。法定代表人：张敏翔，董事长。委托代理人：单云志，该公司职员。被申请追加人：湛江龙潮房产置业有限公司，住所地：湛江市。法定代表人：杨高潮。委托代理人：庞志雄，广东鸿峰律师事务所律师。本院在执行（2010）湛开法执字第12号案申请执行人广东建龙混凝土有限公司（以下简称广东建龙）申请执行海南西原实业有限公司、江苏省第一建筑安装股份有限公司（以下简称江苏一建）买卖合同纠纷一案中，申请执行人广东建龙混凝土有限公司于2014年9月23日向本院申请追加湛江龙潮房产置业有限公司（以下简称龙潮公司）为被执行人。本院于2014年9月23日立案审查，依法组成合议庭于2014年10月10日公开开庭听证。申请追加人的委托代理人叶英鹏、被执行人江苏一建的委托代理人单云志、被申请追加人龙潮公司的委托代理人庞志雄到庭听证；被执行人海南西原实业有限公司经本院合法传唤无正当理由不到庭参加听证，本院依法缺席听证。本案现已审查完结。申请追加人广东建龙诉称：根据龙潮公司、海南西原实业有限公司、海南西原置业有限公司和湛江经济技术开发区龙潮村委会2007年5月7日签订的《项目合作股份转让承包经营补充协议书》的约定，以龙潮公司和海南西原置业有限公司全权经营，除依协议约定分配给龙潮村委会固定收益外，龙潮美食城经营收益及亏损全部由海南西原实业有限公司和海南西原置业有限公司享有和承担。2007年10月16日海南西原置业有限公司与海南西原实业有限公司签订《湛江龙潮房产置业有限公司股权转让合同》将该公司原持有龙潮公司开发的龙潮美食城项目由海南西原实业有限公司独资经营，盈亏亦由海南西原实业有限公司自负。本案涉及债务时海南西原实业有限公司以龙潮公司名义建设龙潮美食城时所负的债务，因海南西原实业有限公司未能及时清偿本案债务，为此，特向贵院申请追加湛江龙潮房产置业有限公司为本案的被执行人。申请追加人广东建龙向本院提供如下证据：1、企业法人营业执照、组织机构代码证、核准变更登记通知书、公司名称变更证明，证明申请人的主体资格情况；2、企业信用信息公示、组织机构代码证，证明被申请人主体资格情况；3、企业登记信息资料、组织机构代码证，证明被申请人主体资格情况；4、企业季度档案登记资料、组织机构代码证，证明被申请人主体资格情况；5、立案通知书、民事调解书，证明案件已经法院立案执行的事实；6、项目合作股份转让承包经营补充协议书、股份转让协议书、股份转让合同（2份），证明湛江龙潮房产置业有限公司由被申请人海南省西原实业有限公司承包经营的事实；7、授权委托书，证明被申请人海南省西原实业有限公司是受被追加申请人湛江龙潮房产置业有限公司的委托负责龙潮美食城项目开发经营的事实；8、协助执行通知书、协议书，证明被申请人江苏省第一建筑安装有限公司在被追加申请人湛江龙潮房产置业有限公司拥有应付工程款，申请人已申请法院协助执行的事实。被执行人海南西原实业有限公司不到庭听证，也不提供证据材料。被执行人江苏一建辩称：同意追加龙潮公司为被执行人。海南西原实业有限公司对龙潮公司控股权70%，以后成立的海南西原投资控股有限公司、龙潮公司与海南西原实业有限公司的法定代表人都是杨高潮，并且是以龙潮公司70%股份为基础的公司，控股70%，江苏一建在2006-2007年与龙潮公司签订的美食广场建设施工合同，施工中与广东建龙发生的货款纠纷是为龙潮公司美食广场施工中产生的合同纠纷，只不过是在工程款结算时，龙潮公司委托控股公司海南西原实业有限公司进行结算，工程施工后美食广场均为龙潮公司拥有产权。江苏一建与海南西原实业有限公司工程结算书、工程尾款及偿还借款本息的协议中说明、已明确工程款数目及广东建龙货款由海南西原实业有限公司代付并已从本公司工程尾款中扣除，故海南西原实业有限公司及旗下龙潮公司应偿还广东建龙货款及本息。被执行人江苏一建向本院提供如下证据：1、协议书，证明工程款由龙潮公司代付；2、工程尾款、工程借款的确认书，证明江苏一建是该工程施工单位；3、补充协议书、4、湛江美食休闲广场项目结算书，证明江苏一建是湛江美食城施工单位。被申请追加人龙潮公司答辩称：不同意申请人追加龙潮公司为被执行人。证据显示转让协议书只是一个租赁关系，龙潮公司将土地租赁给海南西原实业有限公司经营。申请人与海南西原实业有限公司产生的是买卖关系，申请人与龙潮公司不存在法律关系，申请人的申请没有法律和事实依据。申请人主张龙潮公司将公司的经营权交给海南西原实业有限公司经营，与事实不符。综上，申请人请求追加龙潮公司为被执行人没有事实和法律依据，请求法院驳回申请人的请求。经审理查明：2006年6月9日，华德力集团湛江建龙混凝土有限公司与江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部签订编号为（2006）018号《湛江市预拌混凝土购销合同》，约定由华德力集团湛江建龙混凝土有限公司为江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部供应C10、C25等不同强度的混凝土。合同签订后，华德力集团湛江建龙混凝土有限公司按合同的约定给江苏省第一建筑安装有限公司承建的湛江龙潮美食休闲广场工地共供应了货值人民币6407979.80元的混凝土产品，2007年11月30日湛江龙潮美食休闲广场工程主体已封顶，根据合同的约定，江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部应在工程主体封顶的次月起三个月内支付剩余的货款，海南西原实业有限公司于2007年7月12日以《保证书》的形式保证如果江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部不履行付款义务，由海南西原实业有限公司负责一次性付清所欠原告货款。由于以上公司不履行付款义务，本院于2008年5月19日立案受理了原告华德力集团湛江建龙混凝土有限公司诉被告江苏省第一建筑安装有限公司、江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部、海南西原实业有限公司买卖合同纠纷一案［案号：（2008）湛开法民初字第79号］，本院于2009年2月18日作出判决：一、限被告江苏省第一建筑安装有限公司在本判决生效之日起10日内偿付给原告华德力集团湛江建龙混凝土有限公司货款人民币2541106.80元及支付延期付款利息；二、被告海南西原实业有限公司对被告江苏省第一建筑安装有限公司上述债务承担连带清偿责任。被告海南西原实业有限公司不服判决，向湛江市中级人民法院提起上诉。2009年8月5日，湛江市中级人民法院作出（2009）湛中法民三终字第50号民事调解书，协议主要内容有：各方确定江苏省第一建筑安装有限公司拖欠华德力集团湛江建龙混凝土有限公司的货款本金为2541106.80元，利息从2008年1月21日起计算，按月利率0.7%计算至还清之日，至2009年6月21日的利息为302396元；江苏省第一建筑安装有限公司所欠华德力集团湛江建龙混凝土有限公司的货款本息，由海南西原实业有限公司支付，江苏省第一建筑安装有限公司承担连带清偿责任。华德力集团湛江建龙混凝土有限公司向本院申请执行（2009）湛中法民三终字第50号民事调解书，本院于2010年2月1日立案受理［案号：（2010）湛开法执字第12号］。2007年5月7日，甲方：湛江龙潮房产置业有限公司、乙方：海南西原实业有限公司、丙方海南西原置业有限公司、丁方：湛江经济技术开发区龙潮村委会，四方签订了一份《项目合作股份转让承包经营补充协议书》，协议订明：建设湛江美食休闲广场项目的背景是丁方为发展集体经济，经村民代表会议同意：由村委出资成立“湛江龙潮房产置业有限公司”，将本村湛集用（2006）字第30001号，面积88167.5㎡集体土地办到甲方名下进行招商。现甲、丁双方同意将《项目合作合同》原甲方的42%的股份变更至现乙方名下，原甲方28%的股份变更至丙方名下；经工商部门变更登记后，甲方的股东及股份构成为：乙方占有42%的股份；丙方占有28%的股份；丁方占有本项目余下30%的股份。本项目由乙方及丙方共同出资建设，并由乙方及丙方负责经营管理活动，丁方不参与项目的经营管理活动，不论盈亏，均获取保底固定回报。同日，龙潮村委会、海南西原实业有限公司、海南西原置业有限公司签订了股份转让协议书，湛江龙潮房产置业有限公司全体股东会同意决议龙潮村会转让股权。2007年10月16日，海南西原置业有限公司（甲方）与海南西原实业有限公司（乙方）签订了一份《湛江龙潮房产置业有限公司股份转让合同》，甲方将持有湛江龙潮房产置业有限公司28%的股份共224万元出资额转让给乙方；同日，海南西原实业有限公司（甲方）与海南西原投资控股有限公司（乙方）又签订了一份《湛江龙潮房产置业有限公司股份转让合同》，甲方将持有湛江龙潮房产置业有限公司70%的股份共560万元出资额转让给乙方。以上两份转让合同均约定甲方转让其股份后，其在湛江龙潮房产置业有限公司享有的权利和应承担的义务，随股份转让而转由乙方享有与承担。再查明：华德力集团湛江建龙混凝土有限公司于2013年9月12日变更名称为“广东建龙混凝土有限公司”。江苏一建为股份有限公司（非上市），成立于1997年1月7日，法定代表人张敏翔。海南西原实业有限公司为有限责任公司，成立于1997年7月11日，法定代表人为杨高潮，其投资人为杨高潮、陈海波。湛江龙潮房产置业有限公司为有限责任公司（国有控股），成立于2006年1月6日，法定代表人为杨高潮，投资者海南西原投资控股有限公司占70%出资，龙潮村民委员会占30%出资，法定代表人为杨高潮。又查明：2007年11月5日，海南西原实业有限公司与江苏省第一建筑安装有限公司签订了湛江美食休闲广场项目结算书；同年11月6日、12月24日，海南西原实业有限公司与江苏省第一建筑安装有限公司湛江项目部签订了《关于工程尾款、工程借款的确认书》、《补充协议》、《关于支付工程尾款及偿还借款本息的协议书》，双方针对湛江美食休闲广场的工程尾款、借款进行了确认，对签订的工程总承包合同的工程款进行了审核决算。本院认为：本案属于执行程序中追加被执行人案件。本案的争议焦点为是否应追加湛江龙潮房产置业有限公司为被执行人。根据最高人民法院相关司法解释及执行实践中，由相关民事审判庭负责审查的提出追加、变更被执行人的申请事由有：1、因债务人个人财产不足清偿债务、申请追加其家庭成员为被执行人的；2、因作为债务人的企业法人未经清算即注销，申请变更清算人或负有清算义务的人为被执行人的；3、因作为债务人的企业法人分立，申请变更清算人负有清算义务的人为被执行人的；3、因作为债务人的企业法人分立，申请追加或变更分立后企业法人为被执行人的；4、因被执行人的财产被其上级机关或其他组织无偿调拨给其他企业或个人，申请追加取得资产的企业或个人为被执行人的；5、因投资人注册资金不实或抽逃注册资金，申请追加投资人为被执行人的。经公开开庭听证，查明被执行人海南西原实业公司的投资人为杨高潮、陈海波，被申请追加人龙潮置业公司的投资者为海南西原投资控股有限公司（占70%出资）与龙潮村民委员会（占30%出资）；龙潮置业公司、海南西原实业有限公司均为有限责任公司。申请人主张龙潮置业公司开发的龙潮美食城项目由被执行人海南西原实业有限公司独自经营、盈亏自负，本案涉及债务是海南西原实业有限公司以龙潮置业公司名义建设龙潮美食城时所负的债务，经查，申请执行人广东建龙与被执行人江苏一建、海南西原实业有限公司之间的买卖合同纠纷中，广东建龙与江苏一建之间因买卖合同关系产生债权债务纠纷，海南西原实业有限公司基于承诺对江苏一建对买卖合同的债务承担保证责任，经湛江市中级人民法院调解，江苏一建所欠广东建龙的货款本息，由海南西原实业有限公司支付，江苏省第一建筑安装有限公司承担连带清偿责任，显然，本案的债务是海南西原实业有限公司以自己名义所负的债务，海南西原实业有限公司并非龙潮置业公司的股东、龙潮置业公司也并非海南西原实业有限公司的股东，两公司的投资者也不同，因此，申请人关于申请追加龙潮置业公司为被执行人的事由不属于最高人民法院相关司法解释及执行实践中关于被执行主体的变更和追加规定的事由。至于江苏一建与海南西原实业公司之间签订的湛江美食休闲广场项目结算书、确认书、协议书等，是两公司之间对美食广场建设施工合同工程的工程款结算，而本案广东建龙与江苏一建、海南西原实业公司之间货款纠纷的产生是基于买卖合同关系、保证合同关系，两者之间的基础合同关系不同，不能以此作为龙潮公司应承担买卖合同纠纷产生的债务清偿责任的事由。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”之规定，作为企业法人，公司依法应以其全部财产对公司的债务承担责任，公司责任与其他公司或法人组织责任是独立的，虽然两公司的法定代表人均由杨高潮担任，但海南西原实业公司、龙潮置业公司分别作为有限责任公司，依法应各自以独立财产承担对外承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三条之规定，裁定如下：驳回申请人广东建龙混凝土有限公司关于追加湛江龙潮房产置业有限公司为被执行人的申请。如不服本裁定，可在收到裁定书之日起10日内向本院提出书面执行异议，同时提交有关证据材料。审 判 长  陈霜屏代理审判员  王薇薇人民陪审员  杨飞云二〇一四年十月十七日书 记 员  曾小云附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。