包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终665号   上诉人（原审原告）：武果亮,男，1969年9月15日出生，汉族，无固定职业，现住包头市。   委托诉讼代理人：高淑媛，内蒙古宇庭律师事务所律师。   委托诉讼代理人：武飞，内蒙古宇庭律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：包头市世辰混凝土有限公司。   法定代表人：史万元，公司总经理。   委托诉讼代理人：苏磊，内蒙古弘森律师事务所律师。   委托诉讼代理人：白林，内蒙古弘森律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：陈文超，男，1976年5月13日出生，汉族，现住包头市。   上诉人武果亮与被上诉人包头市世辰混凝土有限公司、被上诉人陈文超提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2018）内0202民初2692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   武果亮上诉请求，撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或者将本案发回重审。依法判令被上诉人赔偿上诉人为其干活摔伤造成的医疗费9004.78元、住院伙食补助费4000元、营养费18000元、护理费16522.5元、交通费900元、误工费54750元，合计102514.28元；依法判令被上诉人赔偿上诉人伤残赔偿金71340元、被抚养人生活费5909.5元、精神抚慰金5000元，合计82249.5元；本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：（一）一审法院认定事实错误，法律程序错误，武果亮与被上诉人之间形成了劳务关系，武果亮于2017年11月9日到包头市世辰混凝土有限公司上班，操作破碎机，提供劳务，按月开支领取报酬。武果亮一直干到2018年3月8日发生事故。根据劳动争议仲裁裁定书包东劳人仲案字[2018]155号查明陈鹏向武果亮发放工资2000元。诉讼中，上诉人武果亮陈述陈鹏是包头市世辰混凝土有限公司的副总经理，陈鹏发放工资是履行职务行为，武果亮领取工钱证明武果亮与包头市世辰混凝土有限公司之间是劳务关系。通过东方派出所的出警说明材料，武果亮在工地发生摔伤事故。武果亮一审举的12组证据能够形成完整的证据锁链，武果亮与二被上诉人之间是劳务关系。武果亮在包头市世辰混凝土有限公司干活摔伤，一审法院在无任何证据的情况下否定劳动仲裁裁决书，程序违法。（二）一审法院适用法律错误，程序违法。陈鹏与包头市世辰混凝土有限公司的关系等问题一审法院均未查清。（三）一审法院违反了民事诉讼公平公正的法律基本原则，为了这场官司上诉人家庭倾其所有，也已经尽到了最大的举证证明能力，被上诉人不到庭，不举证，不尊重法庭，不履行义务，一审法院判决不符合公平正义原则。   包头市世辰混凝土有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。   陈文超未到庭参加答辩。   武果亮向一审法院提起诉讼请求：一、医疗费9004.78元、误工费54750元（150元×365天=54750元）、护理费16522.5元（39654÷12月×150天）、营养费18000元（180天×100元）、住院伙食补助费4000元（40天×100元=4000元）、伤残赔偿金71340元（35670元×20年0.1）、交通费900元、被抚养人生活费5909.5元（35670元×5年÷2×0.1）、精神抚慰金5000元、鉴定费4070元；二、保留继续治疗的权利；二、诉讼费及鉴定费由被告负担。   一审法院审理查明：原告诉称2018年3月8日下午其在东河区天堂公墓世辰商砼站院内干活时从高处坠落。事故发生后，原告被送往包头市蒙中医院就诊，经诊断为1、右股骨颈骨折、2、腰椎间盘突出症、3、右额部及鼻根部擦皮伤，住院治疗40天。原告自称包头市世辰混凝土有限公司的经理陈鹏为其垫付医药费25000元。原告出院后与被告协商未果，故原告诉至法院。后原告依法申请伤残及误工期、护理期、营养期鉴定，包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具包蒙中医院司法鉴定所[2018]临鉴字第404号、第535号司法鉴定意见书，鉴定结论为“被鉴定人武果亮伤残等级十级”、“被鉴定人武果亮误工180-365日、护理90-150日、营养90-180日”。庭审中，原告认为被告陈文超、包头市世辰混凝土有限公司共同雇佣其干活，故二被告应承担赔偿责任。另查明，庭审中原告诉称因被告陈文超欠其工资，其于2017年12月30日不再给被告陈文超干活；从2018年1月起为被告包头市世辰混凝土有限公司干活。从2018年1月至3月事故发生时，杨有苍给其支付工资2000元。此外，2018年7月11日，包头市东河区劳动人事争议仲裁院下达包东劳人仲案字[2018]155号仲裁裁决书，该裁决书查明“申请人（原告武果亮）在包头市世辰混凝土有限公司承建的工地内工作，双方未签订劳动合同。申请人工作三个月期间的工资曾由陈鹏为其发放2000元现金。2017年12月30日，陈文超为其出具了拖欠其工资10000元的欠条。2018年3月8日，申请人工作时间内发生高空坠落事故。另查明，陈鹏与陈文超均不是被申请人（包头市世辰混凝土有限公司）处职工。本院认为：申请人是由陈文超雇佣至被申请人承建的公司工作，申请人与陈文超形成的是劳务关系。申请人虽到被申请人承建的工地内工作，但被申请人未给申请人支付过工资，申请人不受被申请人的管理。......申请人与被申请人不存在劳动关系”。该裁决书向原告送达后，原告予以认可。   一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任”可知，接受劳务一方是否承担赔偿责任的前提是双方是否形成劳务关系。本案中原告虽诉称与二被告形成劳务关系（雇佣关系），但被告包头市世辰混凝土有限公司予以否认。故事故发生时，原告与二被告是否形成劳务关系，既是本案争议的焦点也是二被告是否应承担赔偿责任的前提。根据原告庭审陈述可知，原告与被告陈文超于2017年12月30日解除劳务关系，而原告受伤在2018年3月，故原告要求被告陈文超承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。此外，根据原告提供的包东劳人仲案字[2018]155号仲裁裁决书可知，原告2018年1月至3月的工资由陈鹏为其发放（庭审中原告陈述由杨有苍为其发放），被告包头市世辰混凝土有限公司未给原告发放过工资，且原告提供的其他证据均无法充分证明原告与被告包头市世辰混凝土有限公司形成劳务关系，故原告要求被告包头市世辰混凝土有限公司承担赔偿责任证据不足，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第八十五条之规定判决：驳回原告武果亮的诉讼请求。案件受理费2044.51元（适用简易程序），   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定事实如下：武果亮提交合作协议复印件一份，证明武果亮事发时穿的衣服是包头市世辰混凝土有限公司发的，双方之间存在雇佣关系，包头市世辰混凝土有限公司对合作协议的真实性认可，但是对证明目的不认可，其认为武果亮穿的衣服上印制“世辰商砼”，不能代表其就是包头市世辰混凝土有限公司雇佣的工人。经本院认定，该证据在无其它相关证据印证的情况下，不能证明双方雇佣关系成立这一基本事实，故本院对该证据不予采信。本院审理认定的事实与一审法院审理认定的事实一致。本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，包头市世辰混凝土有限公司、陈文超是否应当对武果亮身体遭受损害承担赔偿责任。武果亮在一审庭审中自认2017年12月30日以后，不再给陈文超干活，武果亮受伤时间是2018年3月8日，根据武果亮受伤时间及武果亮在法庭的陈述，武果亮受伤时已经与陈文超不存在雇佣关系，故武果亮请求陈文超承担赔偿责任的上诉请求不能成立，对该项上诉请求本院不予支持。武果亮认为其受雇于包头市世辰混凝土有限公司。根据仲裁裁决书查明事实：陈鹏曾给武果亮发放工资2000元，陈鹏与武果亮均不是被申请人处的职工。二审庭审中，武果亮认可陈鹏向其发放工资的事实。因武果亮在法庭上陈述的事实与其诉讼请求的事实不一致，其请求包头市世辰混凝土有限公司承担赔偿责任的依据不足。   综上所述，武果亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4089.02元，由武果亮负担。   本判决为终审判决。     审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一九年六月三日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。