广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0902刑初143号公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。被告人柯景年，男，1985年7月29日出生，广东省茂名市茂**人，居民身份证号码：440************897，汉族，小学文化，农民，住广东省茂名市茂南区**************。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年8月7日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。辩护人郑严防，广东法申律师事务所律师。辩护人邓明毅，广东法申律师事务所律师。茂名市茂南区人民检察院以茂南检公诉刑诉[2019]35号起诉书指控被告人柯景年犯非法持有毒品罪，于2019年3月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年4月9日公开开庭审理了本案，在庭审后，本院于2019年4月16日向茂名市茂南区人民检察院去《补充调查函》，该院于2019年5月15日向本院提交了补充调查材料，本院于2019年6月11日再次公开开庭审理了该案。在两次开庭审理中，茂名市茂南区人民检察院指派检察员罗广森、吕妙玲出庭支持公诉，被告人柯景年及辩护人郑严防、邓明毅均到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市茂南区人民检察院指控，2018年3月29日19时许，茂南分局山阁派出所民警在被告人柯景年位于广东省茂名市茂南区**************的家中搜查到两盒茶叶罐，茶叶罐中藏有外部以“玛卡”和“灵芝”字样包装、内含粉末的小包共202包。经称量，该粉末净重共238.35克。经茂名市*********鉴定，该粉末为含有咖啡因(Caffeine)和亚甲基双氧甲基安非他命(MDMA)成分。公诉机关认为，被告人柯景年非法持有毒品，持有的毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人柯景年对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪无异议，当庭认罪，辩称茶叶罐装着的毒品是其朋友“狗仔”交给其保管的，其具有自首的情节，请求法院对其从轻或减轻处罚。被告人柯景年的辩护人辩称：一、本案被查获的毒品混合物依法应作毒品成分比例鉴定，但公安机关鉴定机构没有正当理由拒不鉴定。检察机关在此情况下仍然指控被告人柯景年犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足，依法不能认定。二、公安机关在毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序上存在诸多违反规定情况，在公安机关不能补正或基于合理解释的情况下，对于涉案毒品的重量数据、含量鉴定等依法不能作为定罪依据。三、假设本案证据经补强后认定被告人柯景年构成非法持有毒品罪，柯景年具有自首情节，依法可以对其从轻或减轻处罚。经审理查明，2018年3月29日19时许，茂名市公安局茂南分局山阁派出所民警在被告人柯景年位于广东省茂名市茂南区**************的家中搜查到两盒茶叶罐，茶叶罐中藏有外部以“玛卡”和“灵芝”字样包装，内含粉末共202小包，经称量，该粉末净重共计242.07克。经广东省茂名市*********鉴定，从上述粉末中抽样送检的检材中检出含有咖啡因(Caffeine)和亚甲基双氧甲基安非他命(MDMA)成分。茂名市公安局茂南分局山阁派出所对上述毒品予以扣押，未随案移送。另查明，2018年8月7日，被告人柯景年自动到茂名市公安局茂南分局山阁派出所投案，在公安机关到法院法庭审理过程中均供述该毒品是一个叫“狗仔”的男子交给其保管的。上述事实，有受案登记表、立案决定书、发案、立案、破案经过、拘留证、逮捕证、被告人柯景年的户籍资料、情况说明一份、证明一份、人员信息证明一份、毒品鉴定证明一份、指认照片、现场检测报告书、笔录制作说明、扣押物品清单、退回物品清单、证人谭某燎的证言、证人柯某婷的证言、被告人柯景年的供述和辩解、茂公（司）鉴（化）字[2018]04010号检验报告和鉴定意见通知书、现场勘验检查笔录、检查笔录、搜查笔录、称量笔录、证明、视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人柯景年无视国家法律，非法持有含有咖啡因(Caffeine)和亚甲基双氧甲基安非他命(MDMA)成分的毒品242.07克，毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，对其依法应当在七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金的量刑幅度内进行处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予认定。被告人柯景年自动到公安机关投案，并如实供述自己非法持有毒品的主要犯罪事实，具有自首情节，依法可以对其从轻或减轻处罚，本院对其减轻处罚。公安机关从被告人柯景年家中扣押到的毒品242.07克，应当依法没收，交由公安机关处理。对于被告人柯景年的辩护人的辩护意见，综合分析、评判，认定如下：一、被告人柯景年的辩护人辩称本案被查获的毒品混合物依法应作毒品成分比例鉴定，但公安机关鉴定机构没有正当理由拒不鉴定，检察机关在此情况下仍然指控被告人柯景年犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足之辩护意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理毒品犯罪案件收集与审查证据若干问题的意见》的通知第十一条的规定：“对查获毒品的含量鉴定，按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十三条执行。对查获的易制毒化学品，一般可以不作含量鉴定。但是，对查获的第一类易制毒化学品，犯罪嫌疑人、被告人可能被判处七年有期徒刑以上刑罚的，可以根据案件需要作出含量鉴定”，本案中被告人柯景年可能被判处有期徒刑七年以上有期徒刑，可以根据案件需要作出含量鉴定，本院去函要求检察院补充对查获的毒品作出含量鉴定，但检察院答复茂名市*********称无法对本案作出毒品成分比例鉴定，但根据《关于办理毒品犯罪案件收集与审查证据若干问题的意见》的规定对被告人可能被判处七年有期徒刑以上刑罚的，可以根据案件需要作出含量鉴定，也可以不作出含量鉴定。因此，上述辩护意见，理据不足，本院不予采纳。二、对于被告人柯景年的辩护人辩称公安机关在毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序上存在诸多违反规定情况，不能作为定罪依据之辩护意见，经查，公安机关的侦查人员在对查扣的毒品进行扣押、称量过程中虽然存在取证上的瑕疵，但不存在非法取证导致本院对该证据不予采信的行为，因此该辩护意见，理据不足，本院不予采纳。三、对于被告人柯景年的辩护人辩称柯景年具有自首的情节之辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。综上所述，为严肃国家法律，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告人柯景年犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月7日起至2024年8月6日止。罚金限于判决生效之日起十日内交纳，上缴国库。）二、缴获的毒品242.07克，予以没收，交由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  江国伟人民陪审员  车怀颖人民陪审员  张楚珩二〇一九年六月十一日书 记 员  周材佳附本案有关法律和司法解释条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十八条【非法持有毒品】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人身其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。