江西省全南县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0729民初23号原告：何玲娜，女，1970年5月24日生，汉族，住全南县。委托诉讼代理人：谢军，江西钨都律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：赵海平，男，1957年1月18日生，汉族，住全南县。被告：刘丽涛，女，1965年5月25日生，汉族，住全南县。被告：罗永红，男，1957年7月10日生，汉族，住全南县。原告何玲娜与被告赵海平、刘丽涛、罗永红追偿权纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月3日公开开庭进行了审理。原告何玲娜委托诉讼代理人谢军、被告罗永红到庭参加诉讼，被告赵海平经公告送达开庭传票、被告刘丽涛经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何玲娜向本院提出诉讼请求：判决三被告偿还原告代偿款项731478元，并自代偿之日起按同期银行贷款利率承担利息（庭审时变更为：判决被告赵海平、刘丽涛偿还原告代偿款项729000元，并按月利率4.75‰支付利息；追偿不足的部分，由被告罗永红承担50％的代偿责任）。事实和理由：被告赵海平与刘丽涛系夫妻关系，于2013年10月15日向案外人李坊生借款482500元，借款期限180天，原告何玲娜及被告罗永红为该借款提供了连带责任保证。借款到期后，被告赵海平与刘丽涛未归还借款，案外人李坊生向全南县人民法院提起诉讼，全南县人民法院于2015年4月27日作出（2015）全民二初字第233号民事判决书，判决：1、被告赵海平、刘丽涛应当归还原告李坊生借款482500元及利息（利息从2014年5月16日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至本判决指定还清借款之日）；2、被告何玲娜、罗永红对上述款项承担连带清偿责任。该判决生效后，被告赵海平与刘丽涛未自动履行。为此，案外人李坊生向全南县人民法院申请强制执行。在强制执行期间，原告何玲娜代借款人赵海平、刘丽涛履行借款731478元，分别为：1、2018年3月19日支付至全南法院账户535000元；2、2016年11月8日支付至全南法院账户100000元；3、2016年11月17日，原告何玲娜将其持有的江西省全南农村商业银行股份有限公司的股金转让给李坊生，抵偿价值82478元；4、房产评估费用14000元。原告认为，借款人未履行还款义务，担保人代履行后，依法具有追偿权，同时，其他担保人也应履行担保义务。被告赵海平、刘丽涛未作答辩。被告罗永红辩称，一、何玲娜履行法院判决的具体数目不明确。法院执行结案确认书无何玲娜的具体履行数目，对刘丽涛、赵海平是否还款也无表述，答辩人对何玲娜起诉的标的不予认可。二、何玲娜列答辩人为本案被告程序不合法。答辩人与何玲娜同为刘丽涛、赵海平向李坊生借款的连带责任担保人，何玲娜履行代偿刘丽涛、赵海平的还款责任后，追偿的对象是刘丽涛和赵海平，追偿不足部分才能要求答辩人分担，对此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条有具体规定。在何玲娜还未确定向刘丽涛、赵海平追偿的情况下，追偿不足部分尚无法确定，而追偿不足部分尚不确定，属于不符合《民事诉讼法》第一百一十九条“有具体的诉讼请求”的条件。也就是说，答辩人不是本案的适格被告。综上所述，原告起诉的代偿数目不明确，追偿不足部分数目不明确，在实体上和程序上均于法无据，答辩人请求法院驳回其对答辩人的起诉。原告方向法庭提交了下列证据：1、原告何玲娜的身份证，证明原告的主体身份；2、（2015）全民二初字第233号民事判决书，证明原、被告与李坊生借款、担保的事实，被告赵海平、刘丽涛向李坊生借款的数额；3、进账单、股权转让协议书及股权证，证明原告已履行担保义务，支付代偿费用的情况及数额；4、执行笔录，证明股金已抵偿80000元；5、强制执行申请书及执行结案确认书，证明该案已执行结案。对上述证据，被告赵海平、刘丽涛未到庭质证，被告罗永红无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告赵海平与刘丽涛系夫妻关系，两人于2013年10月15日向李坊生借款482500元，原告何玲娜、被告罗永红作为担保人为该笔借款提供连带责任保证担保。借款到期后，被告赵海平、刘丽涛未归还借款，李坊生遂向本院提起诉讼，本院于2015年4月27日作出（2015）全民二初字第233号民事判决书，判决：被告赵海平、刘丽涛应当归还李坊生借款482500元及利息（利息从2014年5月16日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算至本判决指定还清借款之日）；被告何玲娜、罗永红对上述款项承担连带清偿责任；案件受理费9100元、诉讼保全费3020元，由赵海平、刘丽涛、何玲娜、罗永红承担。该判决生效后，被告赵海平、刘丽涛未按判决自动履行还款义务，李坊生遂向本院申请强制执行。原告何玲娜于2016年11月8日支付了100000元、2016年11月17日将其持有的全南农商银行的股金转让给李坊生抵偿价值80000元、2018年3月9日支付了535000元，共计715000元。以上款项包括所欠借款本金及利息、诉讼费和保全费。原告代偿以上款项后，被告至今未将此款归还给原告。2018年3月12日该案执行结案。另外，原告于2018年7月30日支付了评估费14000元。本院认为，被告赵海平、刘丽涛向李坊生借款482500元，原告何玲娜、被告罗永红作为担保人为该笔借款提供连带责任保证担保，已被生效的本院（2015）全民二初字第233号民事判决书所确认。该案判决由被告赵海平、刘丽涛归还李坊生借款482500元及利息，原告何玲娜、被告罗永红承担连带清偿责任，诉讼费9100元、保全费3020元，由赵海平、刘丽涛、何玲娜、罗永红承担。该判决生效后，原告作为连带清偿责任人之一，已按该判决支付执行款项共计715000元，该款项包括该判决确定的借款本金及利息、诉讼费和保全费，本院于2018年3月16日确认该案执行结案。因原告在该案中承担的连带清偿责任系作为担保人的先行垫付责任，根据《担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故原告承担连带清偿责任后有权向借款人即被告赵海平、刘丽涛追偿。故对原告要求被告赵海平、刘丽涛偿还其已垫付的该案借款本金及利息的诉求，本院予以支持。根据担保法司法解释第二十条规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。故原告向被告赵海平、刘丽涛不能追偿的部分，应由被告罗永红承担50％的代偿责任。该案判决确定该案的诉讼费、保全费由本案原、被告即赵海平、刘丽涛、何玲娜、罗永红负担，即本案原、被告均有义务负担，且该案诉讼费、保全费不属于本案追偿范围。故原告要求追偿的729000元中应扣除该案诉讼费9100元、保全费3020。原告要求追偿评估费14000元，因该费用不属于本案追偿的范围，且系原告在执行结案之后交纳，原告要求追偿没有事实和法律依据，本院不予支持。原告要求按月利率4.75‰支付利息，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九第一项、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告赵海平、刘丽涛于本判决生效后五日内给付原告何玲娜已按（2015）全民二初字第233号判决垫付给李坊生的借款本金、利息共计702880元；二、原告何玲娜向被告赵海平、刘丽涛不能追偿的部分，由被告罗永红承担50％的代偿责任；三、驳回原告何玲娜的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11114元，由原告何玲娜负担434元，被告赵海平、刘丽涛负担10680元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  陈良泉人民陪审员  陈小梅人民陪审员  巫龙金二〇一九年六月十一日书 记 员  何 华附本案适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。