广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初5281号原告：骆异汉，男，1970年5月19日出生，汉族，住广西平南县。委托诉讼代理人：黄浩东，广东中天鼎盛律师事务所律师。被告：佛山市南海区历佳铝制品厂，住所地广东省佛山市南海区狮山长虹岭**红岭大道兴贤工业区域第二块地厂房，统一社会信用代码914406050621997808。投资人：范锡棉。委托诉讼代理人：关燕萍，广东金信方正律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴淑雅，广东金信方正律师事务所实习律师。原告骆异汉与被告佛山市南海区历佳铝制品厂劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月12日受理后，依法适用简易程序于2019年5月9日、6月21日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告骆异汉的委托诉讼代理人黄浩东，被告的委托诉讼代理人关燕萍、吴淑雅到庭参加了诉讼。第二次开庭，原告吴钊海的委托诉讼代理人黄浩东，被告的委托诉讼代理人关燕萍到庭参加了诉讼。诉讼中，被告以和解为由向本院申请一个月和解期，但期限内双方未能达成协议，和解期间审限已作相应扣除。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人曾以被告为被申请人于2019年2月18日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲不字[2019]92号不予受理通知书，以申请人不能提供劳动关系证明材料为由决定不予受理。2.原告的诉讼请求：（1）被告支付解除劳动合同经济补偿金43010元；（2）被告支付2016年至2018年应休未休带薪年休假工资9925元；（3）被告支付2016年至2018年高温津贴2250元；（4）被告支付2019年1月工资4411元。3.签订劳动合同情况。原告与被告没有签订书面的劳动合同。4.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。5.劳动关系解除情况：2018年12月24日，原告向被告发出《解除劳动关系确认书》，以被告一直未为其购买相关社会保险、未依法支付夏季高温补贴与带薪年休假工资和存在克扣工资以及变相不提供劳动条件的事实为由，要解除与被告的劳动关系。6.另需说明的情况：庭审中，被告确认原告在2019年1月的工作情况为工作至1月14日，工资为2662元并已向原告支付，原告对此予以确认。被告主张其厂2016年春节放假为2016年1月24日至2016年2月16日，长达24天；2017年春节放假为2017年1月13日至2017年2月6日，长达25天；2018年春节放假为2018年1月31日至2018年2月25日，长达26天；2019年春节放假为2019年1月18日至2019年2月14日，长达28天。原告在庭审中陈述被告处每年春节期间均大约放假一个月。被告是于2013年3月22日登记成立的个人独资企业。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业信用信息；2.佛南劳人仲不字[2019]92号不予受理通知书、EMS邮单及其物流查询信息；3.居住证；4.2017年11月13日至2018年12月21日期间部分中国农业银行银行卡交易明细清单；5.解除劳动关系确认书及其EMS邮寄单及物流查询信息。经质证，被告对原告出示的证据1、2、3均无异议。对证据4的真实性无异议，从该证据可以反映出骆异汉的平均工资是5588元，证明被告每月足额支付两案原告的工资包括高温津贴、正常工作时间工资、加班工资、社保补贴等。对证据5的真实性予以确认，被告收到该确认书，但对确认书所称的内容不确认。二、被告提交了如下证据：1.2018年1月至2018年12月工资表、2019年1月份工资银行转账截图；2.2016-2019年春节放假通知、历佳沟通群微信聊天截图、放假通知张贴照片。经质证，原告对被告出示的对证据1不予确认，是被告自行制作的，工资构成不予确认，原告的工资总额以原告提交的银行流水为准。对证据2均不予确认。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、原告的入职情况。原告主张其于2012年9月入职被告处任生产工，被告则主张原告于2013年4月入职。被告作为用人单位对劳动者有管理的职责和义务，应为原告办理入职登记，并建立完整的职工名册以记载劳动者的姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住所、联系方式、用工形式、用工起始时间等，但被告不能提供原告的入职登记表及其职工名册，应自行承担举证不能的法律责任，但鉴于被告系于2013年3月22日成立，故本院确认原告于2013年3月22日入职被告处。二、关于原告2019年1月的工资问题。庭审中，被告确认原告在2019年1月的工作情况为工作至1月14日，工资为2662元并已向原告支付，原告对此亦予以确认。故原告在请求其2019年1月份工资4183元，因缺乏事实依据本院不予支持。三、关于解除劳动关系的经济补偿金的问题。原告于2018年12月24日向被告发出《解除劳动关系确认书》，以被告一直未为其购买相关社会保险、未依法支付夏季高温补贴与带薪年休假工资和存在克扣工资的事实为由，提出解除与被告的劳动关系。被告确认已收到原告寄送的《解除劳动关系确认书》。但由于原、被告双方均确认原告在被告处工作至2019年1月14日，故本院确认原、被告之间的劳动关系的解除时间为2019年1月14日。被告辩解已以社保补贴的形式向原告支付了未参加社保的补偿款，因其已确认被告的工资待遇为计件工资，同时亦未提供充分、有效的证据证明其主张，故本院不予采信。被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告以此为由解除与被告的劳动关系，属于应当向原告支付经济补偿的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项和第四十六条第一项的规定，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。根据原告提供的银行流水和被告提供的工资表中所列的每月工资数额，原告2018年1月至2018年12月的工资分别为：1899元、1000元、7958元、7700元、6871元、7048元、6933元、4702元、4439元、6447元、7255元、7767元，在剔除非正常工资收入月份的2018年1月工资和非正常出勤月份的2018年2月工资后，原告离职前月均工资为6712元，原告仅主张其月平均工资为6617元，视为其对自身权利的处分，本院予以准许。原告从2013年3月22日开始入职被告处工作至2019年1月14日，故解除劳动关系经济补偿金计算为39702元（6617元/月×6个月）。原告请求的解除劳动关系经济补偿金超过本院核定部分，因缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于2016年至2018年度未休带薪年休假工资问题。原告于2019年2月18日向劳动仲裁部门提出要求被告支付2016年至2018年度未休带薪年休假的仲裁请求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《广东省工资支付条例》第十六条的规定，原告要求被告支付2017年2月18日前的年休假工资，已超过法定的工资台账两年保存期，而原告又未能举证证明2017年2月18日前的带薪年休假休假情况及工资发放情况，故本院对该期限前的请求不予支持。原告于2013年3月22日入职被告处，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告享受5天带薪年休假。被告主张2018年春节期间放假26天，原告亦陈述被告处每年春节期间均大约放假一个月，故本院采信被告主张。扣除春节法定假日及休息日后，原告于2018年春节期间休假17天，故可视为原告已休2017年的带薪年休假。被告作为用人单位，未能提交工资支付台账证明原告2017年度的工资情况及2017年2月18日后的年休假工资支付情况，也没提交证据证明其已安排原告休2018年的带薪年休假，故本院对原告请求的2017年2月18日之后的年休假工资予以支持，结合原告仅主张离职前月平均工资为6617元，经折算，原告在2017年2月18日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资为4259.22元[（6617元÷21.75天×（317天÷365天×5天，不足一天的部分不计算带薪年休假工资）+6617元÷21.75天×5天×（300%-100%）]。原告的该项诉讼请求超过本院核定部分，因缺乏事实依据，本院不予支持。五、关于2016年、2017年、2018年度高温津贴的问题。根据广东省出台的《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条规定，“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任。”因此，用人单位应就劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况承担举证责任。另外《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省地方税务局、广东省总工会关于公布我省高温津贴标准的通知》规定，广东省高温津贴标准为每人每月150元。本案中，被告主张原告2016年、2017度高温津贴的高温津贴已过仲裁时效。因高温津贴属于劳动报酬，而原告于2019年2月18日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《广东省工资支付条例》第十六条的规定，原告要求被告支付2017年2月18日前的高温津贴，已超过法定的工资台账两年保存期，而原告又未能举证证明2017年2月18日前的高温津贴的发放情况，故本院对该期限前的请求不予支持。用人单位应在每年6月至10月期间向从事高温作业的劳动者发放高温津贴，故被告应向原告支付2017年、2018年度高温津贴1500元（150元/月×10个月）。原告请求的该项数额超过本院核定部分，因缺乏事实依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金39702元予骆异汉；二、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2017年2月18日至2018年12月25日期间的带薪年休假工资4259.22元予骆异汉；三、佛山市南海区历佳铝制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付高温津贴1500元予骆异汉；四、驳回骆异汉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  莫文华二〇一九年六月二十八日书记员  肖诗韵