四川省成都高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0191刑初65号 公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 被告人陈光华，男，1983年10月1日出生，汉族，小学文化，户籍地成都市龙泉驿区，2011年6月14日因犯非法持有毒品罪被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币一万元；2016年5月22日刑满释放。2018年6月10日因涉嫌贩卖毒品被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人华涛，四川高扬（资阳）律师事务所律师。 被告人徐小林，男，1982年4月8日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省资阳市雁江区，2018年6月9日因吸毒被成都市公安局高新技术产业开发区分局决定行政拘留十四日。2018年6月22日因涉嫌非法持有毒品被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人高筱平，四川建设律师事务所律师。（注：系法律援助机构指派） 成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉〔2019〕25号起诉书指控被告人陈光华、徐小林犯贩卖毒品罪，于2019年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员李国栋、张恒出庭支持公诉，被告人陈光华及其辩护人华涛、被告人徐小林及其辩护人高筱平到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2018年6月8日11时许，民警在成都高新区被告人徐小林住处，将徐小林挡获，同时民警在飘窗角落处发现徐小林欲贩卖的甲基苯丙胺（冰毒）一袋（净重47.23克）。 另查明，徐小林为谋利，与被告人陈光华约定共同贩卖毒品，由徐小林积极寻找毒品买家，在联系到买家后，从陈光华处获取冰毒予以贩卖；现已查明，徐小林从陈光华处获取200余克冰毒在包括其居住的成都高新区等地予以贩卖。 徐小林被挡获的次日，积极协助民警抓捕陈光华，在成都市金牛区“龙湖天街”商场一楼一男厕内，民警将前来向徐小林送毒品由徐小林贩卖的陈光华挡获，同时在陈光华身上查获甲基苯丙胺、咖啡因（麻古）四包（净重42.21克）。后民警在陈光华住处查获电子称1个、透明封口塑料袋2包（内有若干）等。 公诉机关认为，被告人陈光华、徐小林明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。陈光华具有累犯，徐小林具有立功情节等。 被告人陈光华对指控事实及罪名予以否认，声称不知道挡获当天自己身上有毒品，应该是徐小林放在自己身上的。徐小林转账给自己的3万元钱不是毒资，而是徐小林打牌后归还的借款。从陈光华住处查获的电子称是徐小林的。公安机关可以从毒品包装袋及电子称上提取指纹，以查证自己是否有贩毒行为。 被告人陈光华的辩护人提出辩护意见称，1.陈光华没有贩卖42.21克麻古，徐小林的转账记录并不能排他性、唯一性地证明是双方的毒资。5月26日的转账记录也不能指向二人有毒品交易行为。2.只有徐小林的口供，物证虽有麻古及电子称、包装袋，但没有指纹，证据不能直接证明陈光华有贩毒行为。3.陈光华携带麻古的原因是徐小林的引诱行为，应作为犯罪未遂考虑，同时这属于特情引诱的范围，量刑时应对陈光华从轻处罚。4.就陈光华身上被搜出的麻古而言，认定为非法持有毒品更符合罪责刑相适应原则等。 被告人徐小林对指控事实及罪名表示认可。 被告人徐小林的辩护人提出减轻处罚的辩护意见称，1.徐小林归案后主动交代200余克的毒品交易事实，是坦白。2.徐小林在共同犯罪中居从属地位，是从犯。3.徐小林协助抓捕同案犯陈光华，有立功表现等。 针对指控事实，公诉机关主要出示如下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过。证实2018年6月8日11时许，接到匿名举报，警察在高新区大源北二街36号房间挡获徐小林，并查获一个“冰壶”和使用过锡箔纸。徐小林供述其被查获的47.23克冰毒来源于陈光华，愿意配合抓捕陈光华。2018年6月9日下午，在抓捕陈光华未果时，正巧陈光华电话询问徐小林手上持有冰毒的销售情况，得知未销售后，陈光华称手上有大量麻古需要销售，让徐小林寻找买家。据此，警察让徐小林佯装已谈好价格找到买家，向陈光华提出见面提货。20时许，陈光华将徐小林约至金牛区洞子口“龙湖天街”商业区一路口厕所内见面交易时被挡获，警察现场在陈光华处查获麻古40余克。 2.户籍资料、行政处罚决定书、前科材料、现场检测报告。证实被告人的自然身份以及陈光华犯非法持有毒品罪接受判决等情况。徐小林的尿检结果甲基苯丙胺呈阳性，陈光华的尿检结果毒品均呈阴性。 3.证人梁某的证言。证实，梁某称，2018年6月8日梁某与狱友陈光华见面后分手，6月9日17时梁某因没有赶上车，就联系陈光华到了陈光华在花满庭小区的住处。梁某和陈光华叙旧聊天时互相问过还在搞毒品没有，两人都说没有。后来陈光华接了电话说要出门办事就走了，梁某就在沙发上睡着了，随后警察到陈光华的住处来搜查。 4.被告人陈光华的供述和辩解。证实，陈光华称，陈光华有非法持有毒品罪前科，陈光华和徐小林是朋友关系，陈光华在2018年5月22日回到成都。6月9日15时许，陈光华在现住地附近的三环路内侧北莲桥公交站看到一名骑电瓶车的人经过时掉了一个黑色塑料口袋，陈光华以为是钱，捡起来后发现里面有一个茶叶口袋和一个彩虹糖，他就把这两样东西放进自己的手包内。然后陈光华和徐小林在龙湖天街一楼碰面，两个人在厕所内被警察挡获。警察在陈光华捡的茶叶口袋和彩虹糖内查出很多红色药丸麻古，由三个蓝色塑料口袋及一个透明塑料口袋包装。警察去陈光华家搜查时，将在家睡觉的狱友梁某也抓了，还在衣柜内搜到一个便携式电子称等物品。陈光华上次坐牢后就没有再吸毒，最近准备吸毒，但还没有开始。陈光华的手机尾号0482，6月初自己在新都捡的手机（尾号0873）。 5.被告人徐小林的供述和辩解及辨认笔录。证实徐小林称，徐小林与“光光”（陈光华）是老乡、朋友关系，2018年4月徐小林联系上陈光华，陈光华称他在上海想回成都，徐小林称成都的冰毒卖价为每50克约9500元，陈光华称其能拿到8000元的价格。徐小林提出从陈光华处拿冰毒后由徐小林转卖挣钱。2018年5月24日左右，陈光华从武汉回成都。过了一两天，二人相约在机投镇果堰村一小茶馆见面，陈光华拿了几分的冰毒样品给徐小林，徐小林送给朋友“龙飞”吸食了。 2018年5月25日，徐小林联系上买家（微信昵称“依然是我”，电话尾号3565，徐小林乱存名字“吴帅”）后，5月26日陈光华坐滴滴车来到徐小林36号院的家里，将冰毒交给徐小林，两袋冰毒装在一个白色手机盒子里，一共是100克。随后“吴帅”让其一个朋友来取，该人在徐小林住处给了6000元现金，提出剩下的19000元转账支付，徐小林就将陈光华的银行卡告知了他。后来“吴帅”只存进18900元，让来取货的朋友补给徐小林100元现金。接着徐小林通过支付宝转了3100元给陈光华，这样该交易一共给了陈光华22000元，徐小林赚了3000元。陈光华给徐小林的价格是每50克11000元，徐小林加价1500元的情况陈光华也知道。 2018年5月29日下午，一个叫“玉姐”的买家（住果堰村，电话尾号1121，存名字“梦婆”）要买50克冰毒，徐小林就坐滴滴车去陈光华住的沙河源蓝光花满庭小区去拿了两个（100克）冰毒。第二天凌晨1点过，徐小林到武侯区给“玉姐”送去一个50克冰毒，对方微信转给徐小林12500元，徐小林转给陈光华11000元，徐小林获得1500元利润。剩下的另一个50克冰毒是准备卖给另一个买家的，但该买家没有要。过了几天，陈光华联系的一名龙泉驿买家（该人称呼陈光华“飞机”）来徐小林住处买了这个50克冰毒，付给徐小林现金11000元，此后陈光华来徐小林家里拿这11000元时分给徐小林500元。该买家的手机尾号7078，通话时间是2018年6月3日。 2018年6月6日，“玉姐”说要一个50克冰毒，徐小林开车去陈光华家里拿冰毒，陈光华送徐小林下楼。徐小林去果堰村交给“玉姐”，“玉姐”觉得成色不好不要，徐小林就把该宗冰毒带回家，放在窗台上的一个“CK”盒子里，6月8日被警察查到。 徐小林的微信号是×××，名叫林帅。支付宝账号是手机尾号4944，绑定自己名下两张工商银行卡：尾号5109、尾号3939。陈光华的支付宝账号是手机尾号0482，徐小林手机上显示陈光华的农业银行卡、尾号2573。徐小林愿意配合警察抓捕陈光华。 以前徐小林都是在“玉姐”那里买毒品来吸食，在这个过程中认识“吴帅”。“玉姐”“吴帅”也是卖毒品的人，她们买到徐小林转卖的毒品后，会分小包卖给其他人。另外徐小林还帮一个女性朋友（张强的老婆，微信昵称“戒不掉烟”）从陈光华处分得15克冰毒，让该女子出卖，徐小林没有挣钱。 徐小林辨认出陈光华，辨认出“玉姐”是唐长英、“吴帅”是吴泽良。 6.检查笔录、搜查笔录、称重、取样记录及扣押物品清单和照片。证实（1）公安机关在徐小林位于大源北二街36号院1栋1单元802号4号房间飘窗台上发现一个CK手提袋，内装CK盒子一个，盒子内有一包用白色卫生纸包装的疑似冰毒一袋；在飘窗上还发现一个自制吸毒“冰壶”、三张锡箔纸、一个黄色打火机；在床上发现一部白色小米手机，徐小林手上有一部银色三星牌手机。从徐小林房间内查获的疑似毒品经称重净重为47.23克，随机抽取1.18克作为检材送检。 （2）陈光华随身的黑色手包内有：一袋内装两个蓝色塑料袋的茶叶袋，塑料袋内有较多的红色药丸状物体；还有一内装一个蓝色塑料袋和透明塑料袋的彩虹糖盒，塑料袋内均有红色药丸状物体；以及黑色华为手机、金色KOPO牌手机。 从陈光华黑色手包内查获的疑似4包毒品经称重净重共42.21克，4袋中多为红色药丸状物，其中有3袋中有1颗或2颗绿色药丸状物，从4袋疑似毒品中随机抽取3颗（1绿2红）、5颗（2绿3红）、3颗、3颗标记为检材1至4号送检。 在陈光华位于蓝光花满庭4栋2单元1403号的出租房内查得一个便携式电子称、一份租房合同、两包透明塑封口袋；梁某在沙发上。 7.成公鉴（理化）字[2018]5406号检验报告、成公鉴（理化）字[2018]5455号检验报告。证实从徐小林房间飘窗上查获的疑似冰毒检材中均检出甲基苯丙胺成分，从陈华光手包内查获的药丸检材中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 8.公安机关调取的银行账户资料。其中陈光华的农业银行卡尾号2573账户载明2018年5月26日有两笔“现存”交易，分别为9000元、9900元。 9.公安机关对涉案四部手机中的微信、QQ、通话录等内容进行电子证物检查的记录附数据光盘资料。从徐小林的手机微信聊天记录摘要（程华即陈光华，手机尾号0482）： 2018年5月26日徐小林微信告诉陈光华现金存了支付宝转账19000元给陈光华，其中100元没有存起补了现金,故只存了18900元。2018年5月26日徐小林支付宝又转给陈光华3100元。 5月30日“玉姐”微信转账12500元给徐小林。徐小林不到一小时微信转账11000元给陈光华。 “师兄的婆娘”与徐小林微信聊天及转账信息：2018年6月6日至8日，“师兄的婆娘”与徐小林商议每克价格，6日、7日、8日均有转账给徐小林，徐小林在6日、8日转账给陈光华，同时称“是师兄的婆娘，带个娃娃不容易。” 6月6日徐小林联系陈光华说其师兄的老婆带娃娃不容易，他只收1500元，然后微信转账1500元给陈光华。 还有多条涉及毒品交易的聊天记录及转款1100元给陈光华的记录。另有与尧尧、小欢、张宇、小刚多人有多条涉及毒品交易的聊天记录。 6月7日12时12分与“玉姐”的聊天记录“就那东西好的一塌糊涂，真不明白你们咋想的”。 6月9日与“玉姐”的聊天记录载明“玉姐”让徐小林去拿300个红酒（即麻古），徐小林称32一个。（注：该“玉姐”为侦查人员伪装成玉姐微信号与徐小林聊天，然后将微信聊天截图转给陈光华，让陈光华认为确实有买家而带麻古出来。） 10.徐小林的手机与程华2（陈光华）的通话录音。摘要：红的价格不好弄，如果拿200、300、400、500就32，红的不好做。给你说个好消息，再坚持几天，那个白的，只要货源能保证，价格随便定。 被告人及其辩护人未出示辩护证据。 上述证据经当庭质证，被告人徐小林及其辩护人不持异议，被告人陈光华及其辩护人仍坚持其辩护意见。本院认为，1.徐小林的有罪供述不存在非法取得言词证据的情形，该言词证据细节上稳定一致，徐小林的行为符合以牟利为目的居中倒卖毒品行为的特征。2.徐小林的有罪供述与微信聊天记录、转账记录等客观证据相互印证，也符合徐小林与上下家进行毒品交易的特征，不存在无法解释的矛盾之处。3.陈光华所作“捡拾到毒品”“毒品是徐小林放在自己身上的”等辩解，不符合常理；徐小林是配合警察抓捕陈光华，陈光华携带42.21克麻古来到交易现场，符合警察合法诱捕工作特征，故对陈光华的辩解不予采纳。另外，关于徐小林提到有50克冰毒卖给了龙泉驿买家一事，因为证据尚未确实、充分，本院不予认定。综上，指控二名被告人构成贩卖毒品罪的证据来源合法、内容真实，与本案有关联性，本院予以采信。 经审理查明，2018年6月8日11时许，民警在成都高新区大源北二街36号院1栋1单元802号4号被告人徐小林住处，将徐小林挡获，民警在飘窗角落处发现徐小林欲贩卖的甲基苯丙胺（冰毒）一袋，净重47.23克。 另查明，徐小林为谋利，与被告人陈光华约定共同贩卖毒品，由徐小林积极寻找毒品买家，在联系到买家后，从陈光华处获取冰毒予以贩卖；现已查明，徐小林从陈光华处获取150余克冰毒在包括其居住的成都高新区等地予以贩卖。 徐小林被挡获的次日，积极协助民警抓捕陈光华，以买家需要购买毒品的名义相约见面，在成都市金牛区“龙湖天街”商场一楼一男厕内，民警将前来向徐小林送毒品的陈光华挡获，同时在陈光华身上查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）四包，净重42.21克（经检测含有甲基苯丙胺、咖啡因成分）。后民警在陈光华住处查获电子称1个、透明封口塑料袋2包（内有若干透明封口塑料袋）等。 本院认为，被告人陈光华、徐小林明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。陈光华贩卖甲基苯丙胺50克以上，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。徐小林贩卖甲基苯丙胺50克以上，构成贩卖毒品罪，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控的主要事实与罪名成立，本院予以支持。 作出上述认定的理由主要在于：主要理由在上文证据分析中已经阐述，不再赘述；陈光华所作辩解系趋利避害心理的反映，本院不予采纳。 本案系共同犯罪，考虑到在共同犯罪中，毒品由陈光华提供，徐小林是以牟利为目的居中倒卖者，二人均有实行行为，作用大致相当，故不宜区分主、从犯。 量刑时还考虑到，1.被告人徐小林虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，坦白了曾经贩卖150余克冰毒的罪行，依法可以从轻处罚。2.被告人徐小林协助公安机关抓获同案犯陈光华，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人陈光华在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。4.被告人陈光华因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。5.被告人徐小林系以贩养吸的吸毒人员，虽然按照其被查获的毒品数量认定为贩毒数量，但需酌情考虑查获毒品中有部分可能用于个人吸食之用，故酌定从轻处罚。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。结合47.23克冰毒、42.21克麻古尚未流向社会等情节，综合量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈光华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收价值人民币十万元的个人财产。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月10日起至2033年6月9日止。） 二、被告人徐小林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月22日起至2027年12月21日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 三、对扣押在案的毒品、手机、电子称、塑料封装袋等物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢 纲 人民陪审员  郭晓玲 人民陪审员  常璟璞 二〇一九年六月二十四日 书 记 员  柳 姗 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。