河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终1141号上诉人（一审被告）：河南王尊置业有限公司。住所地：尉氏县城关镇新村街65号。法定代表人：高煊，总经理。委托诉讼代理人：姚松峰，河南天坤律师事务所律师。代理权限系特别授权。被上诉人（一审原告）：开封市住宅建设公司。住所地：开封市中山路南段157号。法定代表人：刘磊，任总经理。委托诉讼代理人：田惠敏，公司员工。代理权限系特别授权。委托诉讼代理人：张辉，河南源翔律师事务所律师。代理权限系一般代理。上诉人河南王尊置业有限公司（以下简称王尊公司）因与被上诉人开封市住宅建设公司（以下简称住宅公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省尉氏县人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫0223民初4525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。河南王尊置业有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2018）豫0223民初4525号民事判决。事实与理由：1、住宅公司于2015年11月19日签订合同时对施工现场的情况是明知的，除6号、8号楼之间存在部分设备未挪移影响施工外，其他区域可以正常施工。一审法院将工程未如期完成完全归责于王尊公司与事实不符。2、根据《合同法》第一百一十九条规定，住宅公司应积极采取措施防止损失扩大，但却依然持续发放10名行政管理人员工资275179元，设备租赁费用270995元。因住宅建筑公司消极放任态度造成的损失不应由王尊公司承担。民工施工费、混凝土价格上涨与工期延误无关，该部分损失不应由王尊公司承担。住宅公司答辩称，案涉工程之所以造成住宅公司损失是因为王尊公司资金不到位、施工现场土建部分不能及时清场等，致使工期延长了340多天，这些都是王尊公司违约实际给住宅公司的损失，其应依法予以承担。一审判决认定事实清楚，判决正确，请求依法驳回王尊公司的上诉请求。住宅公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令王尊公司支付住宅公司拖欠的工程款72万元及至2018年9月30日拖欠工程款的利息147849.03元，并判令王尊公司支付2018年10月1日至还清拖欠工程款之日期间的利息（按照同期银行贷款利率计算）；2.判令王尊公司向住宅公司支付工程量设计变更及签证增加工程量部分的工程款122027.22元，并支付延期付款的利息（从2016年12月5日至实际支付期间的利息，按同期银行贷款利率计算）；3.判令王尊公司向住宅公司支付引起违约严重拖延工期给原告造成的各项损失共计1005148.4元。一审法院认定事实：住宅公司、王尊公司于2015年11月19日签订了《小区道路及管网工程施工承包合同》，约定由住宅公司承接王尊公司王尊一品城邦小区1-9号楼工程道路与管网工程，工程地点位于尉氏县建设路与福星大道交叉口东100米路北，合同约定工期为2015年11月20日至2015年12月31日，共计40天。另外，合同还约定工程价款采取固定价200万元，如遇工程量变动，采用签证予以变更。2015年11月20日，住宅公司进场施工。但是由于王尊公司未能及时将施工场地清场以及工程款未能按照约定及时支付，造成该工程工期滞后拖延，经过有关部门组织协调，包括住宅公司在内的承包方陆续恢复施工。住宅公司承包的工程于2016年12月5日竣工，于2016年12月16日经过验收，该工程质量登记均为合格。2017年4月18日，双方通过施工现场签证单增加工程量，该工程量经过住宅公司预算共计132659.55元，并通知王尊公司。工程完工后，住宅公司通过催款单及工作联系单的方式多次向王尊公司催讨工程款以及延期产生的其他费用，截至2018年8月7日，王尊公司分多次向住宅公司支付工程款128万元，剩余工程款为72万元。2018年7月22日，住宅公司将该工程决算文件邮寄至王尊公司，王尊公司于2018年7月24日收到决算文件。现住宅公司请求王尊公司支付剩余工程款72万元并支付拖欠工程款应付利息147849.03元；支付签证工程增加量工程款122027.22元及利息；赔偿各项损失（包括延长工期违约金341000元、租赁费270995元、行政管理人员工资324179元、民工工资50000元、混凝土多支付费用9974.4元及维修费用9000元）1005148.4元。一审法院认为，建设施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工的损失。因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。本案双方签订的《小区道路及管网工程施工承包合同》合法有效，并且王尊公司对住宅公司施工的工程已经进行了验收，双方对工程开始建设时间、实际竣工时间及工程验收时间均无异议，住宅公司庭审中提供的照片、工作联系单、音频记录等证据能够证明该工程之所以延期施工，工期延误，是由于王尊公司未能及时支付工程款，致使其他工程不能如期完成，从而导致不能向住宅公司提供可以施工，并如合同约定日期竣工的施工场地和其他条件，因此，王尊公司作为发包人应当承担支付剩余工程款以及赔偿相关损失的责任。关于剩余工程款的数额，双方签订的施工承包合同第一章4.2条约定了该工程采取固定总价，总价为200万元。住宅公司提供工程款支付清单，证明王尊公司已经支付工程款128万元，剩余工程款为72万元。王尊公司代理人在一审要求其在合理时间内向财务部门核对后，没有发表不同意见，对未付工程款72万元予以认可。当发包人欠付承包人工程价款的，承包人除了有权要求发包人支付工程款之外，还有权要求发包人支付利息。关于住宅公司请求的未支付工程款利息请求，住宅公司按照王尊公司实际支付该工程款数额及时间，按照年利率4.75%分段计算至2018年9月30日的未付工程款利息为147849.03元，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定，予以支持，剩余72万工程款的利息，也应当按此利率标准计算。关于王尊公司应支付的工程量设计变更及签证增加工程量的工程款122027.22元，王尊公司辩称，该工程没有进行决算。双方签订的承包施工合同第二章8.5条约定，发包人不得拒收承包人书面文件，除合同另有明确规定的时限外应在24小时内给予回复，否则视为认可。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，当事人约定，发包人在收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理，承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应于支持。住宅公司提供的工程联系单，催款单可以证明原告多次要求被告进行工程结算，同时加盖有王尊公司技术部印章且由王尊公司派驻工地人员签名的工作联系单，也能够证明住宅公司于2018年7月22日向王尊公司送达了结算文件，王尊公司也于2018年7月24日收到。庭审中，王尊公司对设计变更工程量及签证增加工程量均予以认可，因此对住宅公司计算的签证增加工程量工程款132659.55元，予以确认，但同时应当减除涉及变更工程量减少部分工程款10632.33元，即王尊公司应当支付工程量设计变更及签证增加工程量的工程款122027.22元并支付利息。关于住宅公司请求的各项损失，住宅公司请求的损失包括延长工期违约金341000元、租赁费270995元、行政管理人员工资324179元、民工工资50000元、混凝土多支付费用9974.4元及维修费用9000元。住宅公司请求延长工期违约金341000元的依据为合同2.5条第三款约定“如因承包人原因致使工程工期延误的，每延误一天按日2000元向发包人承担违约金”，但是，该条款并没有对由于发包人（王尊公司）原因造成工程延期，如何对承包人（住宅公司）承担违约责任进行约定，住宅公司自认酌定每日1000元，请求王尊公司赔偿341天工程延期赔偿金341000元的主张，没有法律依据，不予支持。住宅公司提供的行政管理人员工资单据，从2015年11月至2017年7月，其中2015年11月和12月的工资系合同约定工期内的工资，合计46170元，2017年1月至7月的工资是工程实际竣工以后的工资，共计49000元，以上两部分工资均不在涉案工程延期施工时间之内，住宅公司请求时已经将2015年12月以前的46170元扣除，但没有将2017年1月以后的49000元工资扣除，因此，住宅公司行政管理人员工资损失应当为275179元。关于维修费9000元，住宅公司提供的工程联系单及照片，不能证明住宅公司维修的水表井漏水引发原因是王尊公司取消设计施工步骤所导致，因此上，该项维修费用不予支持。住宅公司在工程延期期间支出的机械设备租赁费270995元、民工施工费50000元、混凝土价格上涨费9974.4元，有协议书、收据、通知书、发货票据的证据证明，系住宅公司在工程延期期间的直接损失，予以支持。故王尊公司应当赔偿给住宅公司的各项损失为行政管理人员工资275179元、机械设备租赁费270995元、民工施工费50000元、混凝土价格上涨费9974.4元，以上共计606148.4元。王尊公司部分答辩意见，予以采纳。一审法院判决：一、河南王尊置业有限公司于判决书生效后十日内支付给开封市住宅建设公司工程款72万元和应付利息147849.03元，并支付72万元工程款的利息（从2018年10月1日起，按照年利率4.75%计算至清偿完毕之日止）；二、河南王尊置业有限公司于判决书生效后十日内支付给开封市住宅建设公司工程量设计变更及签证增加工程量的工程款122027.22元并支付利息（从2016年12月5日起，按照年利率4.75%计算至清偿完毕之日止）；三、河南王尊置业有限公司于判决书生效后十日内支付给开封市住宅建设公司各项损失共计606148.4元；四、驳回开封市住宅建设公司的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22755元，由河南王尊置业有限公司承担18200元，由开封市住宅建设公司承担4555元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院审理查明的事实与一审法院审理查明的基本事实一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。案涉工程合同工期40天，由于王尊公司不能协调其他施工单位及时清场，致使住宅公司无法施工，导致工期超期341天，王尊公司存有违约情形且该违约情形将导致住宅公司施工成本的增加。住宅公司作为一有施工资质的施工单位，如仍按原计划投入人力、物力，将导致施工成本的增加应明知。此时住宅公司应积极与王尊公司协商签订补充协议或者解除双方签订的施工合同及时止损，自住宅公司提交的证据看，住宅公司并未及时止损，对其损失应承担主要责任，王尊公司承担次要责任。故一审法院认定的住宅公司各项损失606148.4元，本院酌定王尊公司承担30%的赔偿责任，即181844.52元。对于一审判决此项判决内容，本院予以纠正。一审判决的其他判决内容正确，予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省尉氏县人民法院（2018）豫0223民初4525号民事判决第一、二项；二、撤销河南省尉氏县人民法院（2018）豫0223民初4525号民事判决第三、四项；三、河南王尊置业有限公司于判决书生效后十日内支付给开封市住宅建设公司各项损失181844.52元；四、驳回开封市住宅建设公司的其他诉讼请求；五、驳回河南王尊置业有限公司的其他上诉请求。如果河南王尊置业有限公司未按判决书指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22755元，由河南王尊置业有限公司承担13378元，由开封市住宅建设公司承担9377元。二审案件受理费9860元，由河南王尊置业有限公司承担2958元，由开封市住宅建设公司承担6902元。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 震二〇一九年六月十四日书记员 刘霁月