山西省晋城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）晋市法刑终字第248号原公诉机关山西省晋城市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）马京（绰号：小马），男，1989年7月13日出生，汉族，初中文化，无业。曾因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，2010年8月6日被本院判处有期徒刑一年，2011年1月26日刑满释放；现因涉嫌犯非法拘禁罪，2014年5月13日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年6月18日被逮捕。现羁押于晋城市看守所。上诉人（原审被告人）马XX（绰号：大马），男，1989年2月14日出生，汉族，初中文化，无业。曾因犯故意毁坏财物罪，2010年8月20日被山西省泽州县人民法院判处拘役五个月，2010年9月5日刑满释放。现因涉嫌犯非法拘禁罪，2014年5月13日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年6月18被逮捕。现羁押于晋城市看守所。原审被告人张XX，男，1977年10月4日出生，汉族，小学文化，无业。曾因犯故意伤害罪，2001年10月29日被晋城市中级人民法院判处有期徒刑十年，2009年12月7日刑满释放。现因涉嫌犯非法拘禁罪，2014年5月13日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年6月18日被逮捕。现羁押于晋城市看守所。原审被告人于X（绰号：小挺），男，1985年11月13日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2014年6月5日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，2014年6月18被逮捕。现羁押于晋城市看守所。晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院指控原审被告人马京、马XX涉嫌犯非法拘禁罪，被告人张XX涉嫌犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪，被告人于X犯非法持有枪支罪一案，于2014年9月17日作出（2014）城刑初字第393号刑事判决。宣判后，被告人马京、马XX不服，提出上诉。本院受理本案后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原审经审理查明：1、被告人马京因被害人刘XX拖欠其赌账，多次提出要被告人张XX帮其找刘XX索要，并答应要出之后给予其一定好处费。2014年1月8日21时许，张XX将刘XX带至位于晋城市城区华西小区马京的住处，自己离开。马京在向刘XX要钱未果的情况下很生气，便持电棒电击刘XX胸部和上肢等部位，并持假枪对刘XX进行恐吓，后又打电话让张XX将刘XX带走。张XX随后将刘XX带至自己位于晋城市城区泰昌小区的暂住处，将刘XX控制后，并与被告人马XX一起对刘XX进行拳打脚踢，之后张XX又采用皮带抽打、钢针扎等方式将刘XX的臀部等处殴打致伤。次日凌晨，马京与上官XX（在逃）来到张XX住处，又对刘XX进行殴打，最后由张XX用绳子将刘XX绑住，由上官XX看守。当日8时许，刘XX趁人不备逃脱。后经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：刘XX的右臀部损伤为轻微伤。2、2014年春节过后的一天，被告人于X在晋城市城区凤西广场附近向一名绰号“鸡鸡”的男子（真实姓名不详）讨要欠债时，从该男子处拿走疑似手枪一支、疑似子弹三发，后经张XX同意，存放于张XX位于晋城市城区XX小区11号楼5单元101室暂住地。后经晋城市公安司法鉴定中心鉴定：在张XX处查获的疑似枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》管辖范围，具有致伤力；三发子弹为制式64式7.62mm手枪弹。以上，被告人马京非法拘禁作案1起；被告人张XX非法拘禁作案1起、非法持有枪支罪1起；被告人马XX非法拘禁作案1起；被告人于X非法持有枪支罪作案1起。上述事实，公诉机关当庭出示下列证据证实：1、书证（1）晋城市公安局城区分局刑侦大队出具的抓获经过，证实：2014年1月10日刘XX报案称2014年1月8日21时许，马京、张XX、马XX、上官XX（在逃）等人为和其要账，将其带至慧欣小区、泰昌小区，采用威胁、殴打等方式将其打伤（经鉴定，刘XX右臀部损伤为轻微伤）并控制，1月9日9时其趁马京等人不备逃脱。2014年1月10日该局立案侦查。2014年5月12日10点将马京、张XX、马XX传唤该队，经讯问，三人供认不讳。在对张XX暂住处依法进行搜查时发现存疑手枪一支、子弹三发（经鉴定属于管辖范围枪支），张XX供述系于X放于该家中。同年6月5日将于X抓获归案，该供认不讳。（2）报案材料，证实刘XX于2014年1月10日报案称2014年1月8日21时许，马京、张XX、马XX、上官XX（在逃）等人为和其要账，将其带至慧欣小区、泰昌小区，采用威胁、殴打等方式将其打伤（经鉴定，刘XX右臀部损伤为轻微伤）并控制，1月9日9时其趁马京等人不备逃脱。（3）四被告人的户籍信息及照片，证实其个人基本情况。（4）搜查笔录，证实2014年5月12日在张XX的暂住处城区XX小区11号楼5单元101室进行搜查，搜查出存疑手枪一支、子弹三发。（5）扣押物品清单及照片说明，证实在张XX暂住处搜查出的存疑手枪一支、子弹三发被扣押。（6）前科材料复印件及释放证明，证实：马京曾因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，2010年8月6日被本院判处有期徒刑一年，2011年1月26日刑满释放；张XX曾因犯故意伤害罪，2001年10月29日被晋城市中级人民法院判处有期徒刑十年，2009年12月7日刑满释放；马XX曾因犯故意毁坏财物罪，2010年8月20日被山西省泽州县人民法院判处拘役五个月，2010年9月5日刑满释放。2、被告人供述（1）马京的供述：2013年12月，我因赌博输了钱，因为刘XX之前欠我的钱，所以我多次找他要，但他始终不给还躲着我，我就让朋友张XX找刘XX和他要钱。2013年农历快过年的一天晚上，张XX把刘XX带到我家，然后张XX走了，我和刘XX谈还钱的事，我感觉他做事不地道，我很生气，我就让女友张X在卧室的衣柜里拿出一把仿制的手枪顶在刘XX的头上吓唬他，还拿一根电棒在他的胳膊和胸部电了几下。后来我女友给张XX打电话让他把刘XX带走，后来张XX就过来把刘XX带走了。到后半夜的时候，我给张XX打电话问他在干什么，他说一堆人在聊天，说刘XX也在，然后我就和上官XX去了张XX家里，进去就看见刘XX在沙发那里站着，我就过去打他，张XX就把我拦住让我进其中的一个卧室了，我就看见“大马”（指马XX）和张XX拿着皮带殴打刘XX。到了早上六点多的时候“大马”还有他的几个朋友走了，我就和张XX准备睡觉，在睡之前我看见张XX拿绳子把刘XX绑住了，我让上官XX看着刘XX，并私下里让他找个机会把刘XX放了。一直睡到早上七、八点，上官XX和我说刘XX跑了，我们就追出去没有找见人，又去刘XX家也没有找见，我们就散了。刘XX欠我十三、四万，有五万元借的是现金，剩下的钱是我和刘XX网络赌博时他欠我的钱。（2）张XX的供述：由于刘XX欠马京钱，所以我答应马京和刘XX当他们的中间人帮他们处理这件事。我也欠马京20**元钱，但是没有钱还他，我就说有事需要帮忙就帮他干，所以才答应当他们的中间人。后来马京和我说让我帮他和刘XX要钱，要上的话到时候给我几万元钱好处费。案发那天刘XX说好让我去他家拿1万元钱先还给马京，最后也没把钱给我，他骗了我，我很生气，我就想打他一顿，所以我把他叫到我家，进去后我就开始辱骂他，还用手给了他几个巴掌，然后把鞋脱下来打他的嘴，之后我让他把衣服、裤子脱下来趴在墙上，我用擀面杖打他的屁股和身上，也用皮带抽打他的屁股，还用挑粉刺的针扎了他的屁股和大腿好几下，然后就让他拖地写悔过书，“大马”只对刘XX拳打脚踢。到了凌晨两点多的时候马京和小志也去了我家，马京也动手打了刘XX，大概凌晨四、五点的时候，“大马”和田X还有他俩的朋友都回了，我和马京也困了，我就用拖布上的布条把刘XX绑住去睡觉了，马京让小志看着刘XX，到了早上八点左右，我听见小志喊人跑了，我们就赶紧去追也没有追上。2014年4月底的一天，有一次我和朋友小挺在闲聊中谈起了枪，他问我有枪没有，我说有了，我的枪坏了，让我的侄女收着呢，其实我是骗他的，我没有枪。小挺就说他也有一支枪坏了，我就说我会修，哪天拿过来我给他修修。过了几天的凌晨，我给他打电话让他给我送点碘酒过来，小挺当时还用塑料袋装了一包干馍馍，里面还有一支枪和三颗子弹。后来我们聊了一会，走的时候让他拿走枪，他说先放这，后来我不知道他放在了我家的一个地方，我当时也没在意，因为快黎明，很困就睡着了。（3）马XX的供述：2013年冬天的一天晚上11点多，我去兵X家里找他玩，大概过了半个小时左右，兵X接了个电话出去了一趟，又过了半个小时兵X和刘XX一起回到了家里，到家后兵X把刘XX带到卧室，我也在卧室，兵X就和刘XX说起欠钱的事，说着就打起了刘XX，我也动手打起了刘XX。过了半个小时左右，马京和他朋友也来到了兵X家里，马京把刘XX叫到客厅，他们就又说起欠钱的事，后来马京和他那个朋友也动手打了刘XX，到了凌晨四点左右，我和“狗狗”、“小泵”就离开那里回家了。我打刘XX完全是想着跟兵X是朋友，出于哥们义气就动手打了。兵X刚开始对刘XX拳打脚踢，后来拿了根针，用针扎刘XX的胳膊。（4）于X的供述：2014年过完年的一天晚上，我在凤西广场对面找到一个叫“鸡鸡”的朋友要账，他当时拿了一个布袋，里面有吃的东西，我翻了翻布袋，发现下面有一把枪，我和他要钱，他说没有钱，说这把枪也是跟别人要账，别人没钱把这枪抵给他了，我当时看他没钱还我就把枪和小吃一起拿走了，后来我就去张XX家里睡觉，到他家里在卧室把布袋东西都拿出来发现还有两、三颗子弹，我和张XX还摆弄了一会枪，感觉枪是坏的，后来把枪和子弹放到袋子里，把袋子放在了床上，睡到中午我起床就走了。3、被害人刘XX的陈述：2014年1月8日下午三点左右，张XA到我家找到我和我要钱，我当时答应先给他1万元，但是最后没有借到钱，他下午七点左右走了。到了晚上九点多，张XA又来我家找我，问我借上钱了没有，我说没有，后来他让我去见马京，我不去，他说担保我没事，他诱骗我到马京的家中后，就对我进行盘问、辱骂，后来张XA就走了。之后由马京拿着电棒在我身上多次进行电击，更可怕的是后来让他的女友拿支枪恐吓我。大概十二点左右，他女友打电话让张XA把我带走，十分钟后张XA把我带到他的家中，对我进行多次辱骂、殴打、折磨，还逼我写悔过书，说我欠马京27万元，问我钱的去处，稍有错误就让张XA用橡胶棒和钢针在我身上扎，还有他朋友“大马”让我脱掉裤子用皮带在我身上抽打，让我光着身子给他们拖地，给多人倒水、点烟，并让我把我的手机送给他家中的一个女孩，在长达6小时的折磨和辱骂、殴打过程中我实在受不了了，到凌晨将近六点多，马京又来到这里对我拳打脚踢，后来他们朋友走了五个人，大概九日上午九点左右，把我捆住怕我逃跑，张XA和马京去卧室睡觉了，让另外一个人在客厅看着我，我心里彻底绝望了，看守我的小孩（指上官XX）躺在沙发上，我一点一点扭动绳子把绳子挣脱开，就在我没穿裤子和鞋子的情况下冲出家一直大声喊救命，那个小孩开始还追我，后来就不追我了，我跑到凤城路的三菱4S店的大厅报了警。4、证人张X的证言：2014年过年前的一天晚上我回到家，我看到我男朋友马京、刘XX、张XX都在，随后马京让张XX先走了，刘XX就与马京在马京家中谈还钱的事，并且谈的不愉快，马京很生气，马京就让我把客厅茶几下的玩具枪递给他，然后他就拿着玩具枪吓唬刘XX让他还钱，刘XX一直在那说没钱，后来把马京气的不行，我就给张XX打电话让他把刘XX带走，过了一会张XX过来后就把刘XX接走了。5、辨认笔录，证实：被告人张XX、马京分别从公安机关提供的照片中指认出6号、4号照片上的男子就是一起控制被害人的在逃嫌疑人上官XX；被害人刘XX从公安机关提供的照片中指认出4号照片上的男子就是被告人马京、8号照片上的男子就是被告人张XX、10号照片上的男子就是被告人马XX。6、鉴定意见（1）晋城市城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、住院病历及受伤照片：证实刘XX的右臀部损伤为轻微伤。（2）晋城市公安司法鉴定中心痕迹检验意见书：证实在张XX暂住处搜查出的自制手枪属于《中华人民共和国枪支管理法》管辖范围枪支，具有致伤力。涉案三发子弹为制式64式7.62mm手枪弹。上述证据经当庭质证，被告人马京及其辩护人李红、被告人张XX、马XX、于X对上述证据均无异议。本院认为，公诉机关所举证据系侦查机关依照法律程序合法取得，证据之间能形成证据锁链，相互印证，本院予以确认。本案审理期间，本院通知被害人刘XX可以提起附带民事诉讼，该表示主动放弃附带民事诉讼赔偿请求。原判认为：被告人马京、张XX、马XX为索要赌债，非法拘禁他人，其行为侵犯了他人的身体自由权，均构成非法拘禁罪，且使用凶器对被害人殴打、捆绑等行为，应从重处罚。被告人张XX、于X违法国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为违反了国家对枪支、弹药的管理制度，公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张XX犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪，应并罚。从公诉机关所举证据，在非法拘禁共同犯罪中，被告人马京、张XX所起作用较大，系主犯；被告人马XX积极参与，所起作用较小，系从犯，应从轻处罚。被告人马京、张XX曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人马XX曾因犯罪被判处刑罚，可酌情从重处罚。四被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对被告人马京的辩护人李红提出的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第一百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张XX犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑二年。被告人马京犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月。被告人马XX犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月。被告人于X犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。二、公安机关扣押的违禁品自制手枪一把、子弹三发（制式64式7.62mm手枪弹）予以没收。原审被告人马京上诉理由：原判认定其主犯错误。原审被告人马XX上诉理由：其参与犯罪是偶犯，是巧合，不知情，只是打了受害人几下，所起作用不大，系从犯，原判量刑重。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。原判对原审被告人马京、张XX、于X量刑适当。原审被告人马XX在参与非法拘禁被害人刘XX的共同犯罪中，事前没有参与预谋、勾结，在去其朋友原审被告人张XX家玩的时候，见原审被告人张XX殴打被害人刘XX，在不知情的情况下，也对被害人刘XX采取了拳打脚踢等暴力手段，后就离开了现场。在非法拘禁共同犯罪中系从犯，犯罪情节较轻，依法应从轻处罚。根据本案犯罪事实情节，原判对原审被告人马XX量刑偏重。原审被告人马京在共同犯罪中所起作用大，系主犯，依法应从重处罚。原审被告人马京上诉所提其不是主犯的理由，不能成立，不予采纳。原审被告人马XX上诉所提原判量刑重理由成立，应予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第一百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、维持晋城市城区人民法院（2014）城刑初字第393号刑事判决第（一）项，即原审被告人张XX犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；决定执行有期徒刑二年。原审被告人马京犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月。原审被告人于X犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张XX的刑期自2014年5月13日起至2016年5月12日止；被告人马京的刑期自2014年5月13日起至2015年11月12日止；被告人于X的刑期自2014年6月5日起至2015年2月4日止。）维持晋城市城区人民法院（2014）城刑初字第393号刑事判决第（二）项，即：公安机关扣押的违禁品自制手枪一把、子弹三发（制式64式7.62mm手枪弹）予以没收。三、撤销晋城市城区人民法院（2014）城刑初字第393号刑事判决第（一）项，即：原审被告人马XX犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月。四、原审被告人马XX犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人马XX的刑期自2014年5月13日起至2014年11月12日止。）本判决为终审判决。审判长  张福祥审判员  翟春祥审判员  秦树杰二〇一四年十月二十八日书记员  郭红霞