广西壮族自治区柳城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0222刑初50号 公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。 被告人韦汉泉，男，1974年3月9日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，初中文化，农民,家住广西壮族自治区柳州市柳城县，租住广西壮族自治区柳城县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1996年11月16日被本院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利二年，2009年5月1日刑满释放。又因犯盗窃罪于2013年1月18日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元，2014年6月22日刑满释放。再因犯盗窃罪于2016年9月8日被融水苗族自治县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元，于2016年12月14日刑满释放。因盗窃、吸毒，于2017年9月6日被柳城县公安局分别行政拘留十五日、五日，合并执行行政拘留二十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月8日被柳城县公安局刑事拘留，于2017年10月12日被柳城县公安局变更强制措施为取保候审。于2018年6月26日被柳城县公安局刑事拘留，于2018年7月5日被柳城县公安局执行逮捕。现羁押于柳城县看守所。 广西壮族自治区柳城县人民检察院以柳城检公诉刑诉〔2018〕411号起诉书指控被告人韦汉泉犯贩卖毒品罪，于2018年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳城县人民检察院指派检察员马宏毅及检察官助理李国正出庭支持公诉，被告人韦汉泉到庭参加诉讼。在诉讼过程中，柳城县人民检察院建议延期审理一次，本院决定延期审理一次。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.2018年3月份，被告人韦汉泉在柳城县季粥摊和韦汉泉租房楼下，前后三次贩卖毒品海洛因给邓某，邓某用自己的电动车和手机抵押给韦汉泉作为毒资。 2.2017年9月份，被告人韦汉泉在柳城县大埔镇体育中心对面小广场树林里面，前后三次贩卖毒品海洛因给翁勇，每次获得100元。 3.2017年9月份，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，前后三次贩卖毒品海洛因给翁勇，每次获得100元。 4.2017年9月2日晚上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 5.2017年9月3日中午，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给唐玉学，获得ｌ00元。 6.2017年9月4日晚上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 7.2017年9月5日早上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 8.2017年9月5日上午，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面的一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给何汉平，获得50元。 2017年9月5日14时许，被告人韦汉泉被公安民警抓获后，公安民警对韦汉泉随身携带的单肩包及其所租住的房间进行了检查，在其随身携带的单肩包内查获疑似毒品三袋(分别编号为1、2、3号)，在其房间里侧货架上面中部一黄色塑料袋内查获疑似毒品五袋(分别编号为4、5、6、7、8号)。经鉴定，编号为l至6号疑似毒品的检材中均检出海洛因成分，编号为7至8号疑似毒品的检材中均未检出海洛因成分。经称量，l至6号毒品海洛因的净重共计9.07克。 对指控的事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据材料。公诉机关认为，被告人韦汉泉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，提请本院追究其刑事责任。 被告人韦汉泉辩解称其没有贩卖毒品，被公安机关查获的毒品是用于自己吸食，其犯非法持有毒品罪，而不是犯贩卖毒品罪。 经审理查明： 1.2018年3月份的一天，被告人韦汉泉在柳城县季粥摊附近贩卖四小包毒品海洛因给邓某，邓某用自己的电动车抵押给韦汉泉作为毒资。 2.2017年9月4日22时许，被告人韦汉泉在柳城县大埔镇体育中心对面小广场树林里面贩卖一小包毒品海洛因给翁勇，获得100元。 3.2017年9月2日晚上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一小包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 4.2017年9月3日中午，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一小包毒品海洛因给唐玉学，获得ｌ00元。 5.2017年9月4日晚上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一小包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 6.2017年9月5日早上，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，贩卖了一小包毒品海洛因给唐玉学，获得50元。 7.2017年9月5日上午，被告人韦汉泉在柳城县老玉琼饭店对面的一条巷子内，贩卖了一小包毒品海洛因给何汉平，获得50元。 公安机关于2017年9月5日14时许将被告人韦汉泉抓获后并在其租住房查获用于毒品加工和包装的一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、二个汤匙，还查获十八部手机、一台笔记本电脑、9725元人民币，并予以扣押。在被告人韦汉泉随身携带的单肩包内查获疑似毒品三袋(分别编号为1、2、3号)，在其房间里侧货架上面中部一黄色塑料袋内查获疑似毒品五袋(分别编号为4、5、6、7、8号)。经鉴定，编号为l至6号疑似毒品的检材中均检出海洛因成分，编号为7至8号疑似毒品的检材中均未检出海洛因成分。经称量，l至6号毒品海洛因的净重共计9.07克。 另查明，被告人韦汉泉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又实施上述查明贩卖毒品的行为。 上述事实，有下列经过法庭举证、质证的证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明本案发案、立案经过。 2.归案经过，证明被告人韦汉泉于2017年9月5日因吸毒被民警查获，并在被告人韦汉泉身上及其租住房内查获毒品海洛因9.07克。同日，民警抓获吸毒人员唐玉学，唐玉学陈述其与被告人韦汉泉购买毒品海洛因，次日柳城县公安局对韦汉泉以涉嫌贩卖毒品进行立案侦查。 3.户籍证明，证明被告人韦汉泉已达到法定刑事责任年龄的事实。 4.前科材料，证明被告人韦汉泉曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1996年11月16日被本院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利二年，2009年5月1日刑满释放。又因犯盗窃罪于2013年1月18日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币4000元，2014年6月22日刑满释放。再因犯盗窃罪于2016年9月8日被融水苗族自治县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元，于2016年12月14日刑满释放。 5.行政处罚决定书，证明被告人韦汉泉因盗窃、吸毒于2017年9月6日被行政拘留二十日的事实。 6.检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、登记保全清单、发还清单，证明公安机关依法保存被告人持有的八袋疑似毒品、十八部手机、一台笔记本电脑、9725元人民币、一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、一个单肩包、二个汤匙。 7.当面称量、取样、封存记录及照片，证明公安机关当被告人韦汉泉的面称量、取样、封存在其身上及租住房查获的疑是毒品。 8.收缴毒品证明书，证实公安机关依法收缴被告人韦汉泉持有的毒品海洛因9.07克。 9.调取证据通知书、调取证据清单，证明何汉平于2017年9月5日用其父亲何某的手机（号为：139××××1660）呼叫韦汉泉（号为：188××××5379）手机；唐玉学于2017年9月2日、3日、4日、5日用手机（号为：139××××6112）呼叫韦汉泉（号为：188××××5379）手机；翁勇于2017年9月4日用其妻子韦凤群的手机（号为：134××××2322）呼叫韦汉泉（号为：188××××5379）手机。 10.天网视频截图、指认视频截图，证明2017年9月5日8时许，被告人韦汉泉骑摩托车搭载何汉平进行毒品交易的部分天网视频截图及何汉平对截图进行了指认。 11.行政处罚决定书，证明韦汉泉、唐玉学、翁勇、何汉平、邓某因吸毒被公安机关行政处罚的事实。 12.人员辨认笔录及照片，证明公安机关让被告人韦汉泉辨认何汉平、唐玉学、翁勇的照片，韦汉泉均表示不认识照片上的何汉平、唐玉学、翁勇；何汉平、唐玉学、翁勇和邓某通过照片辨认，均指认韦汉泉就是卖毒品给他们的人。 13.唐玉学、翁勇、何汉平现场辨认笔录及照片，证明唐玉学、翁勇、何汉平辨认其向韦汉泉购买毒品的现场。 14.邓某现场辨认笔录及照片，证明邓某辨认其向韦汉泉购买毒品的现场及被韦汉泉打伤现场的事实。 15.现场检查图片，证明公安机关于2017年9月5日对被告人租住房进行检查的图片。 16.视听资料，证明天网摄像头拍摄被告人进行毒品交易的部分视频。 17.邓某的证言，证明邓某用电车抵押给韦汉泉换得毒品海洛因。 18.朱某的证言，证明邓某用电车抵押给韦汉泉换得毒品海洛因的事实。 19.翁勇的证言，证明翁勇记得在2017年9月4日，也就是农历七月十四22时许，其用妻子韦凤群的134××××2322号手机联系韦汉泉在柳城县大埔镇体育中心对面小广场树林里面用100元买得一子毒品海洛因。 20.韦凤群的证言，证明其手机号是134××××2322，其丈夫翁勇是吸毒人员，没有手机。 21.唐玉学的证言，证明唐玉学分别于2017年9月2日晚上、3日中午、4日晚上、5早上用139××××6112号手机联系韦汉泉188××××5379号手机在柳城县老玉琼饭店对面一条巷子内，四次向韦汉泉购买毒品海洛因。 22.何汉平的证言，证明2017年9月5日8时许，被告人韦汉泉骑摩托车搭载何汉平到柳城县老玉琼饭店对面的一条巷子内，贩卖了一包毒品海洛因给何汉平，获得50元。 23.温水凤的证言，证明其儿子何汉平在父亲住院后于2017年7月份以来就一直使用父亲何某139××××1660号手机。 24.陈茂乐的证言，证明韦汉泉是陈茂乐的小舅子，陈茂乐曾经给韦汉泉使用一架车牌号为桂Ｂ×××××的弯梁摩托车，公安机关已经将该摩托车发还给陈茂乐。 25.韦某的证言，证明2016年春节后，韦汉泉的母亲韦某将家里的猪、牛、甘蔗等卖得四万多元全部给韦汉泉。 26.毒品鉴定书、鉴定意见通知书，证实编号1#至6#的检材中检出海洛因成分；从编号7#至8#的检材中均未检出海洛因成分的事实；证实已把鉴定结果告知当事人的事实。 27.韦汉泉的供述和辩解，证明韦汉泉因吸毒被抓获，民警在其身上及租住房内查获毒品海洛因9.07克、十八部手机、一台笔记本电脑、9725元人民币、一个单肩包及用于加工毒品的一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、二个汤匙的事实。 上述证据，来源合法，经庭审质证，内容客观真实，互相关联，可作定案根据，本院予以确认。 对公诉机关指控被告人韦汉泉向邓某、翁勇贩卖毒品的其它部分事实，因只有邓某、翁勇的陈述，没有其它证据相互认证，证据不足，本院不予认定。 本院认为，被告人韦汉泉违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法惩处。对于被告人韦汉泉辩解没有贩卖毒品，公安机关在其身上及租住房搜查出的毒品海洛因是用于自己吸食，应该构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，证人朱某的证言与证人邓某的证言，足以证明邓某用电车作抵押向被告人韦汉泉购买毒品的事实；此外，通过人相辨认、通话记录、证人证言、现场指认、天网视频及截图，也足以证实被告人韦汉泉向唐玉学、翁勇、何汉平贩卖毒品的事实；另外，根据唐玉学、翁勇、何汉平与被告人韦汉泉通话记录和韦汉泉驾摩托车搭载何汉平的天网视频截图，被告人韦汉泉否认认识唐玉学、翁勇、何汉平与事实不相符；公安机关在被告人韦汉泉租住房查获用于毒品加工和包装的一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、二个汤匙，而被告人辩解加工毒品是用于自己吸食的意见与客观事实也不相符，故对被告人认为自己属于非法持有毒品的辩解意见，本院均不予采纳。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故对于被告人韦汉泉身上及租住房查获的9.07克的毒品海洛因，应当认定为其贩卖的毒品。因被告人韦汉泉多次贩卖毒品，情节严重，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金量刑。被告人韦汉泉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。扣押在案的物品十八部手机、一台笔记本电脑、一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、一个单肩包、二个汤匙，予以没收。综上，鉴于被告人韦汉泉的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人韦汉泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即折抵先行羁押的刑期35日，刑期自2018年6月26日起至2024年11月20日止。罚金限于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 二、扣押在案的物品十八部手机、一台笔记本电脑、一包封口袋、一台电子秤、一台果汁机、一个千斤顶、一套压模工具、一个单肩包、二个汤匙，予以没收，并由扣押机关柳城县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  韦建敏 人民陪审员  凌鸿振 人民陪审员  奚增华 二〇一九年六月二十四日 书 记 员  覃晶晶 附相关条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。