安徽省涡阳县人民法院民事判决��（2014）涡民二初字第00100号原告安徽省阜阳市金日商贸有限公司（以下简称金日公司），住所地安徽省阜阳市颍州区双清巷怡和庄园25#栋2，组织机构代码66622503-8。法定代表人班振兰，经理。委托代理人刘伯海，安徽春阳律师事务所律师。委托代理人刘子绫，安徽春阳律师事务所律师。被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司），住所地广西宜州市金宜大道88号，组织机构代码：61984891-0。法定代表人蔡立宗，董事长。委托代理人韦胜国，广西宜人和律师事务所律师。被告广西五鸿建设集团有限公司亳州分公司（以下简称五鸿公司亳州分公司），住所地涡阳县涡河中路南侧。负责人陈光。被告朱森林，男，1991年10月30日出生，汉族，初中文化���农民，住安徽省涡阳县。委托人朱景民，男，汉族，住安徽省涡阳县。被告夏冰，男，汉族，1976年4月21日出生，住涡阳县。原告安徽省阜阳市金日商贸有限公司诉被告广西五鸿建设集团有限责任公司、广西五鸿建设集团有限责任公司亳州分公司、朱森林、夏冰买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，被告朱森林及其委托代理人朱景民经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2012年8月经夏冰介绍并担保，原告认识了朱森林，朱森林持广西五鸿建设集团有限公司亳州分公司的授权，以被委托人的名义与原告签订协议书，约定将涡阳华都安置小区太阳能工程交由原告施工安装。并由夏冰担保原告支付给了朱森林20万元工程预付款。2012年9月15日原、被告签订了《太阳雨太阳能单机工程项目合同书》，但至今被告未按照合同履行义务。为此原告诉讼到院请求1、解除原、被告的合同关系；2、广西五鸿建设集团有限公司返还给原告预付款200000元，并赔偿损失3万元，其他被告承担连带清偿责任。被告五鸿公司辩称，1、我公司没有朱森林该职工；2、总公司没有委托亳州分公司与原告签订涉案合同；3、被告广西五鸿建设集团有限责任公司也没有要求把涉案款20万元交付给朱森林；4、涉案的20万元没有进入到本公司账户，整个合同总公司并不知情，因此总公司不承担返还义务。被告五鸿公司亳州分公司未答辩也未向本院递交证据。被告朱森林答辩称，陈光以五鸿公司亳州分公司的名义给我出具了委托书，委托我办理太阳能的采购工作，班振兰通过夏冰找到我，说要做这个工程，我代表公司口头承诺后，��告将200000元经夏冰担保交给我后，我把该款以现金和汇款（40000）的方式交给了陈光，之后陈光以公司的名义与原告签订了合同，合同签订后事情与我就没有关系了。被告夏冰答辩称，当时朱森林是经朋友介绍知道他在五鸿公司接手该工程，朱森林持有广西五鸿建设集团有限责任公司亳州分公司的委托书，并经我介绍认识了金日商贸的法定代表人，然后由金日商贸把钱打到我账户然后我转交给朱森林，交付时朱森林提供了收条，并说如果合同不能签订、施工，公司负责退还保证金。之后与原告签订合同，我只是中间人，其他责任与我无关。原告为使自己的主张成立向本院递交的证据为：证据一，营业执照、组织机构代码证，证明原告的诉讼主体资格；证据二，协议书、委托书、合同书，证明被告朱森林经广西五鸿建设集团��限责任公司亳州分公司授权与原告签订协议，约定涡阳华都安置小区太阳能工程由原告实施安装，待双方签订工程合同书，被告广西五鸿建设集团有限责任公司亳州分公司不履行相应的义务，只是合同目的无法实现的事实；证据三，收条、银行转账凭证，证明原告按照被告朱森林的要求向其支付20万元，其中195000元由被告夏冰转交给被告朱森林，以及被告朱森林向原告出具收条并证明该款属于履行工程合同保证金的事实；证据四，民事判决书二份，证明被告朱森林收取的保证金的行为属于职务代理行为，该行为的法律后果应由广西五鸿建设集团有限责任公司亳州分公司承担，因亳州分公司不具备企业法人资格，被告广西五鸿建设集团有限责任公司承担返还履约保证金的责任。被告广西五鸿建设集团有限责任公司针对原告所举证据的质���意见为：对证据一，没有异议；证据二、三，总公司并不知道该事情，对该真实性无法认定；对证据四的真实性没有异议，但该判决书与本案有区别。被告夏冰对原告所举证据的质证意见为：对证据一、二、三、四均没有异议。四被告均未向本院递交证据。经合议庭评议，对原告所举证据认定为，原告所举证据一、四，被告无异议，符合法律规定，本院予以认定；证据二、三，被告虽提出异议为五鸿公司不知情，但对其真实性并未举证反驳，该证据本院予以认定。通过庭审调查及对证据的认定，本院审理查明的事实为，2012年5月23日，五鸿公司与涡阳县重点工程局签订协议书，约定工程名称华都小区建设工程BT项目。2012年5月25日，五鸿公司向涡阳县工商行政管理局申请设立五鸿公司亳州分公司，5月29日五鸿公司作出了《关于设立广西五鸿建设集团亳州分公司的通知》和《关于陈光通知任职的通知》，载明经股东会议研究决定，同意设立五鸿公司亳州分公司并任命陈光为五鸿公司亳州分公司的负责人。2012年6月8日，五鸿公司亳州分公司核准设立。2012年8月24日，五鸿公司亳州分公司向朱森林出具了委托书，委托其办理太阳能的采购工作。之后金日公司法定代表人班振兰和被告朱森林通过夏冰相识，并于2012年9月1日以金日公司和五鸿公司亳州分公司的名义签订了协议书，协议约定“五鸿公司亳州分公司愿把正在施工的涡阳县华都安置小区太阳能项目（含1720台），交与金日公司施工安装及售后服务，正式合同签订时间与本协议签订后四天内签订”。2012年9月1日（5000元）和2012年9月3日（195000元）原告分两次经夏冰交付给了朱森林共计200000元保证金，朱森林分别于当日出具了收条。2012年9月15日，五鸿公司亳州分公司与金日公司签订了太阳雨太阳能单机工程项目合同书，双方公司负责人陈光和班振兰分别在合同上签字并加盖了公司印章。合同中约定合同总金额为4608960元，交货时间为待定，交货地点为涡阳县华都安置小区项目部。现因合同不能实际履行，为此原告诉至本院。本院认为，陈光系五鸿公司亳州分公司的负责人，其以公司名义委托朱森林办理太阳能采购工作、收取保证金及与原告签订合同的行为系其在五鸿公司亳州分公司经营华都小区工程项目上的职务行为。五鸿公司亳州分公司在向朱森林出具的委托书中对其权限表述为“办理太阳能的采购工作”，该表述应为概括委托受托人处理涉及太阳能采购一切事物的授权。因此被告朱森林基于授权代理五鸿公司亳州分公司收取���告金日公司200000元保证金的行为系有权代理，原告有理由相信并进行交付。因此上述行为应由被代理人五鸿公司亳州分公司承担，被告朱森林不承担责任。原告金日公司与被告五鸿公司亳州分公司签订的太阳能单机工程项目合同书，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合同有效。现因五鸿公司亳州分公司不能实际履行合同，对原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后被告五鸿公司亳州分公司应承担返还保证金和赔偿损失的责任，因原告对其主张的30000元损失的计算方式并未举证，故该损失可按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率进行计算，超出部分本院不予支持。五鸿公司辩称该款未进入五鸿公司账户，五鸿公司也未要求将该款交付给朱森林，因此五鸿公司不应承担返还责任。因原告交付保证金的行为并不违��法律规定，对此本院不予采信。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。因此上述责任应由五鸿公司承担。因原告未举证证明在案涉合同中约定了被告夏冰承担担保责任，对原告要求被告夏冰承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第三百九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告安徽省阜阳市金日商贸有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司亳州分公司2012年9月15日签订的太阳雨太阳能单机工程项目合同书；二、被告广西五鸿建设集团有限公司��本判决生效之日起10日内返还给原告安徽省阜阳市金日商贸有限公司保证金200000元并赔偿利息损失（自给付之日至判决给付之日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）；三、驳回原告安徽省阜阳市金日商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4750元，由被告广西五鸿建设集团有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  张兆东审 判 员  孙维东人民陪审员  张 伟二〇一四年十月二十七日书 记 员  王子萌