云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昭中民二终字第508号上诉人（原审原告)晋家武，男，汉族，生于1963年3月12日，云南省威信县人，住威信县扎西镇长地办事处坳上村民小组**，威信县纸坊沟煤业有限公司职工。上诉人（原审被告）威信县纸坊沟煤业有限公司。。住所地：威信县扎西镇长地村纸坊沟代表人张平（经理）。上诉人晋家武因与上诉人威信县纸坊沟煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案,不服威信县人民法院（2014）威民初字第361号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理确认的事实是：晋家武自2000年2月起一直在威信县纸坊沟煤矿做工，从事掘进和瓦检员等工作。2011年2月12日起，威信县纸坊沟煤业有限公司开始经营管理威信县纸坊沟煤矿，晋家武也继续在该煤矿做工，并于2013年2月28日与威信县纸坊沟煤矿签订为期一年的劳动合同，月平均工资为4500元。晋家武因长期接触粉尘，身体出现不适，先后到多家医院检查治疗，用去治疗费653元。2013年8月28日，晋家武经云南省疾控中心诊断，属矽肺一期。2013年12月6日，昭通市人力资源和社会保障局做出昭人社工（2013）1792号认定工伤决定书，认定晋家武所患职业病为工伤。晋家武向威信县纸坊沟煤业有限公司借款3万元，并于2014年2月10日到重庆煤炭职业病医院住院治疗8天，用去医疗费10341.74元，出院医嘱载明晋家武尚需连续3年行大容量肺灌洗治疗。2014年4月10日，晋家武的工伤经昭通市劳动鉴定委员会鉴定属七级伤残，未达到护理等级。2013年3月12日，威信县纸坊沟煤业有限公司为晋家武在威信县城镇职工基本医疗保险中心参加了工伤保险，但晋家武被认定为工伤后，威信县纸坊沟煤业有限公司未向工伤保险经办机构为晋家武申领工伤保险待遇。之后，晋家武向威信县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年5月8日，威信县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理。另查明，2013年云南省采矿业在岗职工平均工资3746元，年平均工资为44950元。原审法院经审理认为，晋家武在威信县纸坊沟煤矿上班，双方已经形成劳动关系，晋家武在工作中因工作环境所患的职业病已认定为工伤，不论晋家武自身有无过错和承诺，威信县纸坊沟煤业有限公司理应依照《工伤保险条例》的规定赔偿晋家武的相关待遇。威信县纸坊沟煤业有限公司虽为晋家武缴纳了工伤保险，但未提供证据证明以何种工资标准缴纳工伤保险，晋家武所患职业病认定为工伤后，威信县纸坊沟煤业有限公司未为晋家武向工伤保险经办机构申领工伤保险待遇，故晋家武依法应享受的有关工伤保险待遇应由威信县纸坊沟煤业有限公司先行赔付，威信县纸坊沟煤业有限公司赔付后可基于其为晋家武缴纳工伤保险的事实和标准向工伤保险经办机构索赔。威信县纸坊沟煤业有限公司主张于2011年2月12日经营管理威信县纸坊沟煤矿，晋家武实际为其工作3年的主张，因晋家武不认可，认为自2000年2月即在威信县纸坊沟煤矿做工，并提供了昭通市人力资源和社会保障局认定工伤决定书予以佐证，故对威信县纸坊沟煤业有限公司的该主张不予采纳。针对晋家武的诉讼请求：1.要求与威信县纸坊沟煤业有限公司解除劳动关系的请求，因威信县纸坊沟煤业有限公司在庭审中明确表示对解除双方劳动关系无异议，故予以支持；2.治疗费10994元、住院伙食补助费400元、护理费1200元、交通费2736元、鉴定费396元，因威信县纸坊沟煤业有限公司认可，且符合相关法律政策的规定，予以支持；3.晋家武主张旅差费8640元，因威信县纸坊沟煤业有限公司认可2700元，并结合晋家武实际产生旅差费的时间，故酌情支持旅差费2700元；4.停工留薪期间的工资，晋家武主张60000元（5000元/月×12月），但根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。根据本案的实际，结合晋家武伤残等级的评定情况，支持12个月的停工留薪期，故支持停工留薪期工资54000元（4500元/月×12月）；5.晋家武主张一次性伤残补助金65000元（5000元/月×13月），根据《工伤保险条例》第三十七条（一）项的规定，七级伤残的一次性伤残补助金标准为13个月的本人工资，故支持一次性伤残补助金58500元（4500元/月×13月）；6.晋家武主张一次性工伤医疗补助金39062元（3756元/月×8月+3756元/月×8月×30%)、一次性伤残就业补助金82632元（3756元/月×22月），根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，故支持一次性工伤医疗补助金38958.40元（3746元/月×8月+3746元/月×8月×30%），一次性伤残就业补助金82412元（3746元/月×22月）；7.晋家武主张解除劳动合同经济补偿金60000元(5000元/月×12月)，因晋家武于2000年2月至2014年2月前一直在煤矿作采掘工，现双方已解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（七）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款的规定，威信县纸坊沟煤业有限公司应支付晋家武6个月的经济补助金，故支持经济补助金27000元（4500元／月×6月）；8.晋家武主张继续治疗费80000元，虽提供了其到重庆煤炭职业病医院治疗的出院证证明尚需连续3年行大容量肺灌洗治疗，但未提供相应证据证明具体需要多少医疗费用，晋家武可待其继续治疗费用实际产生或经有关鉴定机构评估后另行主张，不予支持。综上所述，确定晋家武因工伤应获得的各项工伤待遇共计279296.40元。晋家武向威信县纸坊沟煤业有限公司借用的30000元治疗费，在晋家武的获赔款中扣除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（六）项、第四十六条（七）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一、二款、第三十七条、云南省实施《工伤保险条例》办法第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除晋家武与威信县纸坊沟煤业有限公司的劳动关系；二、由威信县纸坊沟煤业有限公司在本判决生效后十日内支付晋家武治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、旅差费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、经济补偿金共计279296.40元,扣除原晋家武借用的30,000元，威信县纸坊沟煤业有限公司实际还需支付249296.40元；三、驳回晋家武的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由威信县纸坊沟煤业有限公司负担。晋家武不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。其上诉理由是：1.原判以威信县纸坊沟煤业有限公司认可的差旅费2700元，支持上诉人的该项主张不当，应按2014年标准支持8640元；2.上诉人还需三次手术，后续治疗费应以第一次费用乘以三，再加上每次一个月左右的休息期，就可以得出三次手术的费用，原审以上诉人未提供相应证据证明具体需要多少医疗费用，驳回上诉人的后续治疗费请求错误。威信县纸坊沟煤业有限公司亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判第二项关于对一次性伤残补助金58000元、一次性工伤医疗补助金38958.40元，一次性伤残就业补助金82412.00元的判决，依法改判。其上诉理由是：原判对“本人工资”的理解和认定适用法律错误，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工负伤前的12个月平均缴费工资。并非上一年度职工平均工资。晋家武的实际工资为4500元，因此本案应按照3145元计算上述费用。且社保部门在征收工伤保险税率时，不按社会平均工资标准，而是按照工资总额的一定比例进行征收。在本案二审诉讼中，上诉人对原审认定的事实无异议，对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。二审另查明，昭通市2013年度职工月平均工资为3407元。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：1.原审确定晋家武的差旅费为2700元是否恰当及晋家武主张的后续治疗费是否应予支持；2.原审按照晋家武4500元/月工资标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是否恰当的问题。针对争议焦点，分别评判如下：（一）关于原审确定晋家武的差旅费为2700元是否恰当及晋家武主张的后续治疗费是否应予支持的问题。晋家武向一审法院起诉时主张其在成都、昆明、昭通的差旅费各为900元，共计2700元。一审庭审中，晋家武变更差旅费诉讼请求为8640元，但未提交证据证明。一审法院根据本案实际酌情支持晋家武的差旅费为2700并无不当，晋家武上诉认为差旅费应为8640元，但未提交证据证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，应由其承担举证不能的法律后果，该上诉理由不能成立。关于晋家武主张的后续治疗费是否应予支持的问题，晋家武虽提供重庆煤炭职业病医院出院医嘱证明其尚需连续3年行大容量肺灌洗治疗，但在本案中无法确定晋家武治疗尚需多少医疗费用，原判以晋家武可待继续治疗费用实际产生或经有关鉴定机构评估后再另行主张，并无不当，晋家武的该上诉主张不能成立。（二）关于原审按照晋家武4500元/月工资标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是否恰当的问题。威信县纸坊沟煤业有限公司上诉主张本人工资是指工伤职工因工负伤前的12个月平均缴费工资。并非上一年度职工平均工资。晋家武的实际工资为4500元，因此本案应按照3145元计算上述费用。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本院认为，威信县纸坊沟煤业有限公司未提交晋家武患职业病前12个月平均月缴费工资相关证据，原审法院根据双方在一审诉讼中认可的晋家武的实际工资4500元/月计算一次性伤残补助金并无不当，威信县纸坊沟煤业有限公司的该上诉理由不能成立。根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《云南省实施》第三十九条第二、三款规定：由用人单位按照解除或终止劳动关系时，统筹地区上年度职工平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。故应以昭通市2013年度职工月平均工资3407元计算晋家武的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，即一次性工伤医疗补助金35432.80元（3407元/月×8月+3407元/月×8月×30%），一次性伤残就业补助金74954元（3407元/月×22月）。原审以2013年云南省采矿业在岗职工平均工资3746元计算上述费用不当，依法予以改判。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，威信县纸坊沟煤业有限公司的上诉理由部分成立，本院依法予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持威信县人民法院（2014）威民初字第361号民事判决第一、第三项；二、撤销威信县人民法院（2014）威民初字第361号民事判决第二项，即撤销由威信县纸坊沟煤业有限公司在本判决生效后十日内支付晋家武治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、旅差费、鉴定费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、经济补偿金共计279296.40元,扣除原晋家武借用的30000元，威信县纸坊沟煤业有限公司实际还需支付249296.40元；三、由威信县纸坊沟煤业有限公司在本判决生效后十日内支付晋家武治疗费10994元、住院伙食补助费400元、护理费1200元、交通费2736元、旅差费2700元、鉴定费396元、停工留薪期工资54000元、一次性伤残补助金58500元、一次性伤残就业补助金74954元、一次性工伤医疗补助金35432.80元、经济补偿金27000元共计268312.80元,扣除原晋家武借用的30000元，威信县纸坊沟煤业有限公司实际还需支付238312.80元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由威信县纸坊沟煤业有限公司承担，二审案件受理费10元由晋家武承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长 王  碧审判员 杨 胜 洪审判员 李  宏二〇一四年十月九日书记员 郭李子怡