山西省高级人民法院驳回申诉通知书（2017）晋刑申196号王计怀：你因犯过失致人死亡、抢劫、非法采矿、故意伤害罪一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院（2015）忻刑初字第291号刑事附带民事判决和山西省忻州市中级人民法院（2016）晋09刑终83号刑事判决，以原判认定非法采矿罪的证据不确实、不充分，取证程序违法等应依法排除，对抢劫罪定性不准，故意伤害罪情节简单，危害后果不大，量刑畸重等为由，向本院提出申诉，请求依法予以纠正。经本院审查，原判认定：（一）过失致人死亡罪2004年，被告人王计怀在位于唐林村北、北唐林村南一处砂地挖坑采砂，后未及时回填，形成了一处面积约一亩多、深浅不一的砂坑。因雨水蓄积及河水渗透，砂坑变成水池，被告人王计怀未在此水池边设立警示标志。2004年8月13中午，北唐林村年仅九岁的郭某1随哥哥郭俊洲等人到该水池中玩水，郭某1在追逐“水枕头”（用于漂浮的、和救生圈性质相似）时，不慎进入深水区并沉入水底，郭俊洲及村民及时施救，到次日上午将郭某1捞起，已经死亡。案发后，被告人王计怀赔偿郭某1家属5000元。（二）抢劫罪2007年7月，从原平至宁武方向旅游公路西高段的路桥正在进行修建，路经此处的车辆绕道奇村镇西高村，经唐林村至杨胡村的云中河河道。2007年7月10日15时许，五寨人尹某驾驶×××号货车，同车乘坐高某1、杨某、薛向军，从原平去往五寨途中，当行至唐林段花果园口附近时，有人以索要过路钱为由将车拦截，尹某等人不给，被告人王计怀等人便持铁锹、石块对该车辆及车上人员进行打砸。被告人王成旺以及王玉红、王某1、高茂云、李某等人先后赶到，被告人王计怀、王成旺与王玉红、王某1、高某2、李某等人持铁锹、铁棍对车下的尹某、杨某、薛向军进行殴打，三人受伤后逃离。高某1担心驾驶室内存放的16000余元现金被劫，便返回驾驶室内。被告人王计怀、王成旺与王玉红、闫某1、王某1等人又围住大车，拿石头对大车及车内的高某1进行打砸，王某1等从车上将高某1拉下进行殴打，王某1在殴打过程中将手机拿走。经鉴定手机价值750元。警察赶到之后，王计怀等人逃离现场。在法院第一次审理过程中，附带民事诉讼原告人尹某、高某1、杨某与被告人王计怀达成调解协议，由王计怀赔偿尹某、高某1、杨某医疗费、修理费、误工费、营养费等经济损失一万八千元。尹某、高某1、杨某对被告人王计怀的行为表示谅解，请求人民法院对被告人王计怀予以从宽处理。（三）非法采矿罪1.从2004年起，山西省忻州市忻府区云中河水利管理处为疏通河道加固河堤，开发砂源，根据有关规定，于2008年8月至11月，分别与忻府区人徐青海、王某2签订云中河河道治理砂源开发合同，委托徐青海对东至杨胡桥下游1500米，南至河坝前10米，西至杨胡桥下50米，北至河坝前10米的范围进行治理，委托王某2对北云中河上至溪口岭，下至西高过水路面，采砂线离河堤内坡脚距离10米的范围进行治理。从2008年8月至2012年7月，被告人王计怀与徐青海订立协议，利用徐青海办理的合同和采矿手续，对位于徐青海××沟米段进行采砂。又通过徐青海从王某2手中分包北云中河上至刘庄道、下至北唐林道中心三轮车地段、下至西高界限700米的范围进行无证采砂。期间，被告人王计怀在开采完协议范围内的砂源以及在协议终止后，又毁损堤防保护区采砂、毁堤采砂、超深、超范围采砂。忻府区水利局和忻府区云中河水利管理处的工作人员发现被告人王计怀的违法行为后，多次进行现场纠正，并下达了《责令停止水事违法行为通知书》、《责令改正指令书》和《责令停止违法行为，限期撤离河道通知书》。2012年5月，忻州市忻府区人民政府防汛部又下达了《禁采令》。但被告人王计怀拒不执行，继续进行非法采砂。经山西省国土资源厅鉴定，王计怀在上述范围内共计非法开采建筑用砂总量为16395m?,非法开采造成建筑用砂破坏价值总额为人民币180345元。2.2012年6、7月间，被告人王成旺得知本村闫某2在××村民手中购买的51亩沙地准备出卖，便找到闫某2进行协商，想买下此砂地进行采砂。后被告人王成旺联系被告人王计怀和蔚德旺（另案处理）共同出资、合伙开采。三人口头约定由蔚德旺出资38.8万元，占二分之一股，王计怀、王成旺每人出资19.4万元，共同占二分之一股，共同出资，按股分红。之后，三人按约定共同出资77.6万元。将该砂地买下后，在未取得采矿许可证的情况下，该三人利用铲车等机械擅自进行开采、挖砂出卖。忻府区国土资源局奇村土地所工作人员在巡查中发现王计怀、王成旺等的违法行为后，当即下达《责令停止国土资源违法行为通知书》，进行制止，但王计怀、王成旺、蔚德旺拒不执行，继续开采。经鉴定，王成旺等人在未取得采矿许可证的情况下，于2012年7月1日至7月31日期间在忻府区奇村镇唐林村287°方向1140m处，非法采出砂资源量为11725m?，价值总额人民币128975元。（四）故意伤害罪被告人王计怀在村干部选举以及承包砂场的过程中，与时任唐林村村长王某2产生矛盾，便欲找人教训王某2。2012年7、8月份的一天，被告人王计怀找到牛文斌（另案处理），让牛找人教训王某2，并口头承诺事成后支付佣金3万元，牛文斌答应后，王计怀先付给牛文斌1万元。之后，牛文斌先后联系被告人高飞、黎江涛，高飞又联系了被告人刘艺、李飞文。期间，王计怀将王某2的照片、车辆信息提供给牛文斌，并先后带牛文斌、高飞、黎江涛到王某2住处进行了踩点，伺机对王某2下手。2012年10月份的一天，王计怀电话告知牛文斌，王某2将乘坐其灰色轿车回家，要牛安排人下手。牛文斌当即安排黎江涛持铁棍前往，后因王某2没有回家，未得逞。2012年12月初的一天下午，王计怀打听到王某2等人将乘车从村东小路回家，便电话联系牛文斌安排人在小路上伺机下手。牛文斌当即指派高飞带人前往实施。高飞伙同刘艺、李飞文在奇村镇一商店内购得菜刀三把，赶往指定的小路上等待下手，直至天黑王某2也未经过此处，王计怀等的计划再次落空。2012年12月18日上午，被告人王计怀得知本村郭海平将在奇村镇为孙子举办满月喜宴，王某2将前往。王计怀当即通知牛文斌安排人到奇村跟踪王某2的车辆，在返回途中伺机下手。牛文斌电话指令高飞带人和黎江涛赶往奇村具体实施。高飞和刘艺在接到牛文斌的指令后，同李飞文一起赶到奇村，与骑摩托车并已准备了菜刀等工具的黎江涛会合，并进行了分工，由高飞负责跟踪王某2的车辆并向刘艺等通报信息，李飞文骑摩托车载刘艺和黎江涛到指定地点拦截王某2的车辆，由刘艺和黎江涛动手砍人。15时许，高飞发现二男一女从饭店出来上了王某2的车，便电话通知了黎江涛等人。王某2因有事未乘坐其汽车，唐林村索某和郭某2搭乘此车返回唐林。在奇村镇屯庄至唐林的路上等候的李飞文等将摩托车停在路中，挡住了索某等人的去路，当索某下车询问时，将索某误认为王某2的黎江涛和刘艺绕到索某背后，黎江涛持菜刀朝索某背部等处猛砍数刀，李飞文骑摩托车带二人逃离现场，作案工具菜刀丢弃于金山铺村附近路旁。事后王计怀又支付牛文斌2万元，牛文斌分别支付高飞和黎江涛3000元和2000元。经忻州市忻府区公安司法鉴定中心鉴定，索某所受损伤构成轻伤。在法院第一次审理过程中，附带民事诉讼原告人索某与被告人王计怀、牛文斌达成调解协议，由王计怀赔偿索某医疗费、误工费、营养费、今后治疗费、残疾赔偿金等经济损失7万元，由牛文斌赔偿3万元。索某对被告人王计怀、牛文斌的行为表示谅解，请求人民法院对被告人王计怀、牛文斌予以从宽处理。被告人牛文斌于2013年8月12日向公安机关主动投案，供述了伙同他人故意伤害索某的犯罪事实。2013年10月16日，忻府区公安局工作人员前往奇村镇唐林村对被告人王成旺实施拘传，未见到王成旺，后王成旺自动到公安机关接受讯问，供述了故意伤害田俊峰的事实。被告人王计怀被公安机关口头传唤接受讯问时主动交代了其雇佣牛文斌伤害他人的犯罪事实。认定上述事实的证据有被害人郭某1之兄郭俊洲的报案材料及陈述，忻府区云中河水利管理处报案材料，忻州市忻府区价格认证中心作出的结论，国土资源厅违法案件鉴定书，被害人尹某、索某陈述，证人王某2、王某3、闫某1、闫某2、郭某2等人的证言，忻州市忻府区公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》等书证，调解协议书，价格鉴定意见，被告人王计怀、王成旺、牛文斌的供述等，以上证据均经原审法院按照法定程序开庭举证、质证，证据间相互印证，能够证明王计怀的犯罪事实。关于申诉所提非法采矿只是侵犯了河道、堤坝的安全，不构成非法采矿罪的申诉理由，经查，你开采河砂的行为侵害了国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以及国家对矿产资源的所有权，原判以非法采矿定罪处罚符合法律规定。关于申诉所提行政机关在未给你下达过责令停止违法行为通知书的情况下，直接介入调查是无法律依据的的问题，经查，2011年2月25日全国人大常委会《中华人民共和国刑法修正案（八）》第四十七条对刑法第三百四十三条第一款进行了修改，删除了“经责令停止开采后拒不停止开采”的规定，行政机关是否先期作出过行政处罚，不影响该罪的构成，原判以非法采矿罪定罪处罚符合法律规定。关于申诉所提非法采矿罪勘查、测绘的方式、方法及证据提取过程中程序违法的问题，经查，忻州市忻府区国土资源局委托具有资质的山西明基土地规划设计咨询有限公司和太原市四方金台岩土工程有限公司对涉嫌非法采矿的区域进行勘察、测绘，你非法开采河砂的价格也是由忻州市××区物价局进行价格估价，由忻州市忻府区价格认证中心的两名具有资质的价格鉴证师作出的，你非法采出河砂的资源量和价值总额经山西省国土资源厅在对本案矿产资源破坏数额、勘测核算的技术方法、计算参数、勘测结果进行鉴定后确认的。关于申诉所提勘查、测绘单位的资质及鉴定人没有出庭作证的问题，经查，受委托勘察、测绘的两家公司均具有资质，勘察、测绘的数据来源合法有效；且庭审前你并没有提出鉴定人出庭作证的申请，故鉴定人没有出庭作证并不违反刑事诉讼法的规定。综上，上述证据取证程序规范，来源合法有效，且均经原审法院庭审举证，质证，证据间相互印证，能够证明你非法采矿的犯罪事实，所提理由与原审查明的事实及采信的证据不符，故不予支持。关于申诉所提抢劫罪定性不准，事发现场的财物、车辆的损坏，双方的斗殴情节，表明案件事出有因，应定性为寻衅滋事罪或敲诈勒索罪的理由，经查，案发前，因原平至宁武方向旅游公路西高段的路桥正在维修，路经此处的车辆需绕行西高经唐林至杨胡的云中河河道，被害人尹某等三人驾驶×××货车行至唐林段花果园口附近时，你伙同他人拦截车辆，实施殴打，后将被害人杨某的一部摩托罗拉L6手机拿走，价值750元，警察赶到后，你们逃走，在原审法院第一次审理中，附带民事诉讼原告人尹某等人与你就民事赔偿达成调解协议，对你表示谅解，请求法院对你予以从宽处理，上述事实有被害人尹某的陈述，证人王某2、高某2、李某、王某1、闫某1的证言，调解协议书，价格鉴定意见书等证据，证明你伙同他人以非法占有为目的，采用暴力手段，强行劫取财物，其行为符合抢劫罪的犯罪构成要件，原判定性准确。故所提理由不能成立，不予支持。关于申诉所提故意伤害犯罪情节简单，社会危害后果不大的申诉理由，经查，你因在村干部选举以及承包砂场的过程中与时任唐林村村长王某2产生矛盾，2012年7、8月份的一天找刘文斌教训王某2，加害人刘文斌又找到高飞、黎江涛、刘艺伺机作案。2012年12月18日，你发现王某2参加本村郭海平为孙子举办的喜宴，15时许，高飞发现王某2的行踪，通知黎江涛等人，因王某2有事未坐自己的车，李飞文在案发地等候并拦截王某2的车，同案被告人黎江涛持菜刀错误的将被害人索某砍致轻伤。上述事实有忻州市忻府区公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》等书证，调解协议书，你与牛文斌的供述等证据，证明你雇人伤害他人的事实，你为泄私愤有预谋的雇凶多次实施伤害犯罪，还误伤了无辜被害人，犯罪情节恶劣，社会危害严重。关于申诉所提其有自首情节的理由，原判已予以认定，但考虑其犯罪情节不予从轻处罚。关于申诉所提只是吩咐“教训”一下，并没有要求对被害人进行殴打的理由，经查，从你与其他被告人的供述及客观上给被害人造成轻伤的后果足以认定你主观上故意伤害他人的心态是明知的，其申诉所提没有明确要求以殴打方式实施伤害行为，显然与你们客观上实施的伤害行为及给被害人造成轻伤的后果不一致，也与原审查明的事实不符。关于申诉所提具体实施的犯罪对象与预谋的目标不一致的问题，经查，这是你对犯罪对象认识错误，不影响对其定罪量刑。关于申诉所提一审庭审结束后，申诉人已积极赔偿，并取得被害人谅解，被害人仅构成轻伤，对社会影响不大，危害不深，量刑畸重的理由，经查，申诉人在一审庭审结束后，积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解的事实，原审查明的事实中已予以确认，量刑时已酌情考虑，原判根据其犯罪事实、情节、社会危害等作出的处罚并无不当，其认为量刑畸重的理由没有事实依据。故申诉人所提上述理由均不能成立，不予支持。本院认为，原判认定原审被告人王计怀犯过失致人死亡罪、抢劫罪、非法采矿罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，所提理由不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条规定的再审条件，原判决应予维持。特此通知。 二○一九年六月五日