江苏省海安县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）安南民初字第00252号 原告李会。 委托代理人陈永飞。 被告肖东练。 被告中华联合财产保险股份有限公司海安支公司，住所地海安县海安镇通榆中路88号。 负责人姜华。 委托代理人孙小飞。 原告王星星与被告肖东练、中华联合财产保险股份有限公司海安支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员莫亚敏独任审判，并于2014年9月28日和2014年10月11日公开开庭进行了审理，原告李会及委托代理人陈永飞，被告肖东练，被告保险公司的委托代理人孙小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李会诉称：2013年7月21日21时10分左右，被告肖东练驾驶轿车与李会所驾电动三轮车发生碰撞，致使王星星、李会、王红军受伤。后经认定，被告肖东练承担事故的全部责任，王星星、李会、王红军不承担责任。因被告肖东练所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险。现请求法院判令两被告赔偿原告各项损失合计198982.2元（不含被告垫付部分），诉讼费由被告承担。 被告保险公司辩称：对事故发生的事实及责任认定没有异议。被告肖东练所驾驶车辆在我公司投保了交强险和商业险（300000元，不计免赔），事故发生在保险期限内，我公司同意合理赔偿。医疗费只认可原告的569.2元。对被告提供的医疗费发票，应扣除住院伙食补助费1150元，陪护费90元，超出交强险的医疗费要求扣除10%的非医保用药。误工时间应为120天，连同二次手术认可误工费5个月，标准是农村标准，护理期限一人护理60日，标准70元／天，营养期一个月10元／天，二次手术费认可6000元，非功能性整形、美容我公司不认可。误工费，证人证言存在不一致，且不能证明原告实际工作及收入状况。我公司对电动车定损1000元，但需原告提供修理费发票。交通费认可200元。鉴定费我公司不承担。 被告肖东练辩称：对事故发生的事实及责任认定没有异议。我所驾驶车辆在保险公司投保了交强险和商业险（300000元，不计免赔），同意超出交强险的医疗费我承担10%的非医保用药。我垫付了33521.19元，请求一并处理。其余同保险公司意见。 经审理查明：2013年7月21日21时10分左右，被告肖东练驾驶苏F×××××学号轿车由北向南行驶至白古线海安县雅周镇雅周村6组地段，遇有李会驾驶电动三轮车（车上乘坐王红军、王星星）在轿车前方由北向南行驶至上述地段，轿车左前部与电动三轮车右后部发生碰撞事故，致李会、王红军、王星星受伤，双方车辆受损。 事故发生后，李会即被送往海安县博爱医院住院治疗，入院诊断为：左小腿复合型损伤。同日行左小腿清创探查修复术＋外踝骨折复位内固定术。2013年7月22日转院，出院诊断同入院诊断。2013年7月22日至海安县人民医院住院治疗，入院诊断为：左外踝开放性骨折术后、左小腿皮肤软组织撕脱伤、左内踝骨折。2013年7月26日行左内踝骨折切开复位内固定＋左外踝、小腿清创更换内固定术。2013年8月13日好转出院，出院诊断同入院诊断。原告共花费住院医疗费33521.19元、门诊医疗费569.2元。 2013年7月21日，海安县公安局交通巡逻警察大队作出第201310721号道路交通事故认定书，认定肖东练承担本起事故的全部责任，李会、王红军、王星星无责任。 被告肖东练所驾驶车辆苏F×××××学号轿车登记车主为海安县机动车驾驶员培训中心，该车在被告保险公司投设了交强险和商业三者险（保险金额300000元，不计免赔），交通事故发生在保险期间内。 原告李会治愈后，向我院申请对李会的伤残等级、休息期、护理期及人数、营养期、二次手术费及相关的休息期、护理期及人数、营养期、后续矫形费用进行鉴定，我院委托南通市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定。2014年8月28日，该所作出通一院司鉴所［2014］临鉴字第1136号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李会因交通事故致左小腿皮肤软组织撕脱伤，左内外踝骨折，不构成交通事故等级伤残；2、李会伤后的休息期为180日，护理期为60日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为30日；李会二次手术费约7000元，相关的休息期为30日，护理期为10日，护理人数为一人，营养期为10日。整形手术费用建议以实际发生为准。原告李会支付鉴定费用2280元。 另查明，被告肖东练垫付了33521.19元。王红军自愿放弃在此事故中的赔偿权利。 上述事实，有海安县公安局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书，机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单复印件、驾驶证、行驶证复印件，病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、申请书及原、被告当庭陈述等在卷佐证。 原告为证明其误工情况，申请了两名证人出庭作证。 证人袁某证言的主要内容为：我住在泰兴市黄桥镇直来桥村桑园51号。李会和她小孩租住了我家的房屋，一年2800元租金。李会在黄桥小学门口卖米饭团，一个月收入多少我不清楚。 证人何某证言的主要内容为：我住在泰兴市黄桥镇米巷27号1幢三单元202室。李会和她小孩租住了我丈人袁某的房子，是我带她去租的。李会在黄桥小学附近卖米饭团，寒暑假也在的，摆摊在公园门口。听李会说一个月有差不多7000、8000元左右的收入。 两被告质证认为两证言证言存在不一致，不能证明原告实际工作及收入状况，不予认可。 本院认为：公民的生命健康权受到法律的保护。本起交通事故经公安机关作出交通事故认定，认定肖东练承担本起事故的全部责任，李会、王红军、王星星无责任，公安机关认定准确，本院予以采信。 原告李会因发生道路交通事故受伤，有权获得医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费等损失赔偿，因交通事故造成残疾，还有权获得残疾赔偿金及精神损害抚慰金，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，其计算标准应当符合法律规定。 被告保险公司对鉴定意见提出异议，认为误工时间应为120天，连同二次手术认可误工费5个月，护理期限一人护理60日，营养期一个月10元／天，二次手术费认可6000元，非功能性整形、美容不认可，认为根据公安部关于道路交通事故人身损害误工的评定准则，伤情胫腓骨骨折误工是120天，二次手术认可误工1个月。保险公司对原告的误工、护理及二次手术费用提出异议，但并未申请重新鉴定，且原告的伤情为左外踝开放性骨折术后、左小腿皮肤软组织撕脱伤、左内踝骨折，并非胫腓骨骨折，故此，对于该鉴定意见书，本院予以认可。 原告主张医疗费1192.2元，提供了医疗费票据，票据总额为1193元，其中33.8元为王星星医疗费，已计入王星星的损失中，应予以扣减；2013年10月22日的治疗费70元无姓名，无法认定系原告李会所花费，应予以扣减；原告提供的泰兴市同辉药店的定额发票300元，未有用药清单及病历作证，本院无法支持；原告提供了躺椅收据220元，无收款单位盖章，对于该票据本院碍难支持，应予扣减；被告肖东练垫付医疗费33521.19元，为原告住院期间医疗费，应计入原告医疗费用中。被告保险公司提出应扣除用药清单中的伙食费1150元及陪护费90元，因原告已另行主张住院伙食费，故1150元应予以扣减，但陪护费与原告主张的护理费并不重复，该项不予扣减，故原告的医疗费为32940.39元。 原告主张二次手术费7000元，有鉴定意见为据，为避免诉累，本院准许一并处理。故原告的医疗费（含二次手术）为39940.39元。 原告主张住院伙食补助费460元（23天×20元／天），被告认为应以18元／天计算，对该抗辩理由本院予以采纳，故原告的住院伙食补助费为414元。 原告主张营养费（含二次手术）400元［（30天＋10天）×10元／天］，合法有据，本院予以认可。 原告主张护理费23250元［250元／天×2×23天＋（60-23＋10）天×250元／天］，护理天数有鉴定意见为据，其主张护理人员王红军的误工费标准250元／天仅仅提供了王红军的吴江市勇士消防工程有限公司出具的工资证明、收入减少证明，未能提供王红军与吴江市勇士消防工程有限公司的劳动合同、工资收入的明细、考勤记录，仅凭证明无法认定其护理费损失250元／天标准，鉴于王红军在吴江市勇士消防工程有限公司打工，其妻因交通事故受伤回乡护理乃人之常情，本院酌定参照江苏省分细行业在岗职工平均工资表中最相近的建筑业104.45元／天计算，另一名护理人员未能提供证据加以证明护理标准，以农业69.48元／天计算，故原告的护理费（含二次手术）为8909.54元（104.45元／天×23天＋69.48元／天×23天＋47天×104.45元／天）。 原告主张误工费（含二次手术）56000元（7个月×8000元／月），误工期限有鉴定意见为据为210天，对于误工标准仅提供了租房协议、房屋产权证明、泰兴市古溪镇塘湾村的证明、幼儿发展报告及两名证人证言，本院认为，根据原告的举证仅仅证明了原告租住在黄桥镇原告带小孩上学和卖糍饭团，而卖糍饭团未领取营业执照，无法确认其工资实际收入情况，鉴于原告在黄桥镇学校及公园卖糍饭团的事实，本院酌情按照江苏省分细行业在岗职工平均工资表中餐饮业标准90.36元／天计算，故原告的误工费（含二次手术）为18975.60元。 原告主张精神损害抚慰金5000元，原告并未构成伤残，考虑侵权的发生及侵害对原告生命健康的影响，本院认为该主张无事实和法律依据，对此不予认可。 原告主张交通费500元，未提供交通费发票，本院根据原告伤情治疗情况，本院酌情支持300元。 原告主张车辆损失费3580元，仅仅提供了2012年12月28日海安胡进电动车经营部的电动车购买发票，未能提供有权部门的鉴定证据以证明车辆全损，被告保险公司定损1000元，但保险公司提出应当提供实际修理发票，本院认为该修理费为原告合理损失，应当予以支持，因此原告的车辆损失费为1000元。 原告主张整形费用100000元，未能提供证据加以证明，鉴定意见也已载明以实际发生为准，故对原告的该项请求，待实际发生后另行主张。 综上，本院确认原告因交通事故产生的各项损失为：医疗费39940.39元、营养费400元、住院伙食补助费414元、护理费8909.54元、误工费18975.60元、交通费300元、车辆损失费1000元，以上共计69939.61元。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《道路交通安全法》所规定的保险公司责任，是一种法定责任，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿。对超出交强险赔偿限额以外的损失，由事故责任人按照事故责任来承担。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本起事故中，被告肖东练负本起事故的全部责任，故就原告的上述总损失，应依法先由被告保险公司在交强险各赔偿责任限额理赔范围内予以赔偿，超出部分，由被告肖东练赔偿。 原告李会因交通事故产生的损失中医疗费39940.39元、营养费400元、住院伙食补助费414元，计40754.39元，因本起交通事故三人受伤，王红军放弃了本事故的赔偿权利，李会的医疗费已超过交强险医疗费10000元的限额，庭审中原、被告同意将交强险医疗费10000元赔偿限额计入李会的赔偿中；护理费8909.54元、误工费18975.60元、交通费300元，计28185.14元，未超出交强险伤残死亡赔偿责任110000元的限额；车辆损失费1000元，未超过交强险车辆损失赔偿责任2000元。故依法应先由被告保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在交强险伤残死亡赔偿责任限额内赔偿28185.14元，在交强险车辆损失赔偿责任限额内赔偿1000元。 李会损失超出交强险赔偿责任限额部分即医疗费、住院伙食补助费、营养费30754.39元，因被告肖东练在被告保险公司投设了商业三者险（保险金额300000元，不计免赔），应由被告保险公司在商业三者险理赔范围内予以赔偿。被告保险公司要求在商业险中要求超出交强险的医疗费中扣除10%的非医保用药，被告肖东练当庭表示同意并由承担2994.04元，故被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告李会医疗费、住院伙食补助费、营养费27760.35元。被告肖东练请求一并处理其垫付的33521.19元，为避免诉累，本院准许。 综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿原告李会医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，护理费、误工费、交通费28185.14元，车辆损失费1000元，合计39185.14元。 二、被告保险公司在商业三者险范围内赔偿原告李会医疗费、住院伙食补助费、营养费27760.35元。 上述一、二两项合计66945.49元，被告保险公司于本判决发生法律效力后十日内履行完毕（被告保险公司可将赔偿款汇入本院代为转交原告，户名：海安县人民法院执行款，帐号：32×××74，开户行：建行海安支行）。 如被告保险公司不能按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。 三、被告肖东练赔偿原告李会医疗费2994.04元，因被告肖东练垫付33521.19元，原告李会在收到保险公司赔偿款时直接返还被告肖东练30527.15元。 四、驳回原告李会的其他诉讼请求。 案件受理费1496元，减半收取748元，司法鉴定费2280元，合计3028元，由原告李会负担328元，被告肖东练负担2700元，（被告肖东练应负担部分已由原告李会代垫，原告在返还肖东练赔偿款时予以扣减，原告尚应返还被告肖东练27827.15元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理1496元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。 代理审判员  莫亚敏 二〇一四年十月十五日 见习书记员  唐凯宇 附：《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。