广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1302刑初680号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人陈少龙，男，1964年7月11日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省汕头市金平区，政治面貌：群众，职业：货车司机。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年9月20日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年10月24日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人冯素芸，广东兆丰律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2019年4月12日以惠城检公诉刑诉〔2019〕619号起诉书指控被告人陈少龙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员赖燕倩出庭支持公诉，被告人陈少龙及其辩护人冯素芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，2018年9月20日11时，被告人陈少龙驾驶一辆车牌号码为Q某4606A的蓝色解放牌货车经过广惠高速汝湖路段服务区时，被惠州市公安局与惠州市烟草专卖局的联合执法队现场查获，经清点，涉案Q某4606A货车车厢内装满双喜、云烟、中华等43个品种共9394条香烟。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值2123934.8元人民币。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈少龙明知他人实施生产、销售伪劣烟草专卖品，为其提供运输等便利条件，涉案烟草专卖品价值人民币2123934.8元，因意志之外的原因未能得逞，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。被告人陈少龙在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人陈少龙对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人提出以下辩护意见：对《起诉书》指控的罪名没有异议。开庭前，通过查阅卷宗材料，会见在押的被告人陈少龙，以及参与刚刚结束的庭审调查，可以说我对本案的事实是清楚的。我认为：被告人陈少龙的行为构成了我国《刑法》第140条规定的生产、销售伪劣产品罪（未遂），依法应当受到刑事处罚。但考虑到被告人陈少龙在本案中有诸多从轻、减轻之情节，故在今天的法庭上我将为其作从轻辩护。二、被告人陈少龙在本案中所起的作用较小，是从犯。从卷宗材料中反映，被告人陈少龙是受一个名叫“云某”的人指使，驾驶“云某”提供的Q某4606A蓝色解放牌货车运输过程中，经过惠州汝湖服务区时被查获的。对于整个案件来讲，被告人陈少龙既不是伪劣假烟的生产者，也不是伪劣假烟的销售者，他只是一名普通的司机，从开滴滴打车转行到当货车司机跑长途。被告人在公安机关的几次笔录中都提到，是“云某”让其驾驶货车送货到广州，运送的是快递，给被告人陈少龙的酬劳是800元。可见，本次查获的伪劣假烟生产者应该是“云某”，销售者则是广州白云的接货方，而被告人陈少龙只是在不知情或者说是没有尽到审慎查验运输品的责任的情况下，帮“云某”进行了一个伪劣假烟的运输工作。可见，被告人陈少龙在本案中所起的作用较小，行为的结果危害更小，其只是一名普通的运输者，在本案中起次要、辅助作用，是从犯。根据我国《刑法》及相关司法解释的规定，应当从轻或者减轻处罚。三、被告人陈少龙犯罪形态是未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）的第二条规定：“伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品（未遂）定罪处罚”。结合本案案情，被告人陈少龙运输的伪劣假烟在运输过程中即被查获，并未销售，应当以生产、销售伪劣产品（未遂）罪对其定罪处罚。同样根据上述规定，其运输的假烟价值为2123934.8元，应当以假烟货值金额除以三以后得出的金额来对被告人陈少龙确定刑罚档。根据最高院《量刑指导意见》中的规定，对于未遂犯应在基准刑基础上减少50%，因此，恳请法庭在确定刑期的时候比照既遂犯对被告人陈少龙减轻处罚。四、被告人陈少龙具有坦白情节，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。根据我国《刑法》第67条第三款之规定：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。通过查阅卷宗材料可见，被告人陈少龙归案后，在侦查阶段、审查起诉阶段的认罪态度较好，能积极配合公安机关的侦查，如实供述自己的罪行，前后所做的供述一致，无串供、翻供之举，并且今天又当庭自愿认罪，已经对自己的犯罪行为认识到错误，有悔改之意，建议法庭考虑被告人陈少龙具有的坦白情节和认罪态度，对其从轻处罚。五、被告人陈少龙系初犯、偶犯，在本案中未获取非法利益，社会危害性不大，且今天当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人陈少龙只是一个货车司机，他想赚取的只是一名普通货车司机应得的运输酬劳，并没有获取高额利益，且在本案中，“云某”只拿给被告人油费和过路费2000元，被告人陈少龙应得的酬劳都没有支付。就因为被告人没有审慎审查所运货物的性质，导致自己一不小心就触犯了刑法，要接受法律的制裁。从案卷材料反映，被告人陈少龙此前并无犯罪记录，在本案之前一直遵纪守法，靠自己的辛苦劳动赚钱，与其他故意犯罪获取高额利润的犯罪分子相比，其主观恶性较小，社会危害性也较低，而且他是家里的顶梁柱，所以恳请法庭对其从轻处罚。被告人陈少龙须接受刑事处罚已经在所难免，但是恳请法庭在确定罚金刑的时候根据罪刑相适应原则，酌情对其从轻处罚，确定一个合适的罚金刑。综上几点辩护意见，请法庭给予充分考虑，恳请采纳。经审理查明，2018年9月20日11时，被告人陈少龙驾驶一辆车牌号码为Q某4606A的蓝色解放牌货车经过广惠高速汝湖路段服务区时，被惠州市公安局与惠州市烟草专卖局的联合执法队现场查获，经清点，涉案Q某4606A货车车厢内装满双喜、云烟、中华等43个品种共9394条香烟。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共计价值2123934.8元人民币。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效2、户籍资料，证明被告人陈少龙的年龄、家庭住址等基本情况。3、查获经过、抓获视频，证明公安人员抓获被告人陈少龙的情况及查获涉案伪劣产品的经过。4、提取笔录、扣押物品清单，证明公安人员依法从被告人陈少龙处扣押了牌号Q某46006A汽车一辆、按键手机一部、白色华为手机一部、白色苹果手机6S一部；提取了被告人白色华为手机的信息及通话记录。5、烟草专卖物品清单，证明涉案Q某4606A货车车厢内装满双喜、云烟、中华等43个品种共9394条香烟。6、调取证据通知书、调取证据报告书、调取证据清单，证明公安人员依法向中国联通福建省宁德市分公司调取了号码为17175935344于2018年9月21日的通话记录及号码的开户人资料；向中国联通福建省漳州市分公司调取了号码为131××××3086于2018年9月21日的通话记录及号码的开户人资料；向福建省漳州市诏安县工商管理局调取了福建省漳州市诏安县锦锋物流公司的营业执照及该公司的其他相关证明文件；向福建省高速公路集团有限公司漳州分公司调取了Q某46006A车辆于2018年9月20日，出入高速路口的卡口信息及视频截图。7、通话清单，证明公安人从跨区平台获取了被告人陈少龙的手机号180××××3256、138××××0256、135××××7623的开户信息及通话记录。8、接受证据清单，证明公安人员依法接受临沂市兰山区环城物流有限公司提交的委托代理协议一份、张某秋身份证复印件一份、运输证一份、登记证一份、行驶证一份、保险单一份、证明一份。9、卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，估价意见书，退样证明，鉴定意见通知书，证明广东质量监督烟草检验站对涉案Q某4606A货车车厢内装满双喜、云烟、中华等43个品种共9394条香烟中的42个样品进行鉴别检验，经检验，检验结论均为假冒注册商标且伪劣卷烟；对缴获的卷烟烟草一批共计9394条，经价格估算，共计价值2123934.80元人民币。送检的样品沉香（细支），因广东省质量监督烟草检验站无实物对照样品，暂时无法接受委托检验。10、辨认笔录、指认相片（1）被告人陈少龙对其被抓获的地方进行了辨认、指认及签供；对从其白色华为手机中提取的信息及通话记录进行了指认；对2018年9月20日其驾驶的Q某4606A货车及货车所载的货物（香烟）进行了指认。被告人陈少龙不能辨认出张某秋。（2）周某1对张某秋进行了辨认并确认；不能辨认出被告人陈少龙。11、现场勘查笔录、图及照片，证明案发现场的位置及周边环境。12、视频截图，证明公安人员依法调取了Q某4606A货车于2018年9月20日的行车轨迹视频截图，被告人对陈少龙对视频截图中Q某4606A货车的驾驶员是其本人进行了指认及签供。13、情况说明，证明经公安网查询，Q某4606A货车属山东省临沂市兰山区环城物流有限公司所有。办案人员已发函要求当地公安机关协助核实该车辆的来源、有无出租、出售、车辆日常使用人员等相关情况，但至今仍未受到复函；据被告人陈少龙供述，其所在运输的假冒伪劣产品是从福建省漳州市诏安县四都镇锦锋物流公司出来的，民警根据其供述，于2019年1月18日将陈少龙从惠州市看守所提解出来赶赴福建省漳州市诏安县四都镇，让陈少龙带着办案民警查找锦锋物流公司的坐落地。据陈少龙自己供述，锦锋物流公司就坐落在福建省漳州市诏安县的路边，办案民警根据陈少龙的指引，在福建省漳州市诏安县上来回寻找三遍，最终陈少龙本人未能找到锦锋物流公司的坐落地；经诏安县市场监督管理局查询，在该局福建工商一体化平台中无福建省漳州市诏安县锦锋物流公司的其余注册登记信息。14、广东省惠州市烟草专卖局出具的证明，证明被告人陈少龙未在烟草部门申办烟草专卖零售许可证及烟草专卖品准运证等许可证明文件。15、证人周某1的证言：我是环城物流公司的业务经理，主要负责公司的车辆管理，Q某46006A的中型厢式货车是我们公司名下的，但这辆车不是我们公司购买的，是一名叫张某秋的男子挂靠在我们公司的。因为山东这边都这样规定，个人购买上户的车辆是不能办理道路运输许可证的，必须要有资质的物流公司才能办理。张某秋是2018年1月30日挂靠到我公司名下的，然后以我们公司的名义去办理道路运输许可证。张某秋挂靠到我们公司是有签订了委托代理协议、车辆保险，我们公司没有对其收取管理费用等，但我们要求他车辆的保险金要在我们公司这里购买，我公司就从中赚取约700元的手续费。车辆仍然是由张某秋本人支配的，他如何使用该车，不需要通过我们公司，也不需要告知我们公司。我现在不能联系到张某秋本人。16、轨迹查询、卡口视频信息及截图、通行记录，证明涉案车辆Q某46006A的行车轨迹。17、被告人的供述与辩解：2018年9月20日11时许，我驾驶一辆车牌号为Q某4606A的蓝色解放牌中型厢式货车到了惠州市惠城区汝湖服务区，当时我在服务区休息，刚休息了五分钟左右就有一群警察和烟草局的工作人员到过来问我做什么的，我说我是送快递的，然后他们就让我带他们到了我驾驶的货车旁边，并让我打开货车接受检查，我看到警察和烟草局的工作人员上去打开其中一个绿色的编织袋，从中搬出一个纸箱，再打开纸箱时，我看到里面全是烟我听到烟草局的工作人员说这些都是假烟，之后我就跟警察和烟草局的离开服务区了。我所驾驶的Q某4606A货车是一名叫“云某”的男子的，他是福建省诏安县锦锋物流的老板，男，看上去约40多岁，听口音应该是福建省诏安县本地人，身高约168cm，中等身材，联系号码131××××3086。我是于2018年9月18日才到福建省诏安县锦锋物流上班的。我在锦锋物流上班没有签定入职合同，“云某”口头上跟我说让我先上一段时间办，并约定没有底薪，跑一趟算一趟钱，按实际路程算钱。2018年9月20日早上6时许，我接到“云某”的电话让我送货去广州，然后我就过去了，我到了之后见到货车已装载完毕了，我问了一下“云某”车内装的是什么货？“云某”说都是快递，然后我就没有检查，也没有多问，就开车从锦锋物流门口开始出发前往广州白云区八方物流园，“云某”给了一部诺基亚老人机给我，跟我说到了那里之后用诺基亚这部号码联系一个号码为“13675260223”的号码，就会有人过来接应我。“云某”跟我说此次出车的薪酬是800元人民币，但我还没有拿到钱，他只是给了我2000元人民币当作来回的油费和过路费。我不知道此次运输的是什么货物，出车前我问了“云某”，他说是快递，而且我上车前，货车已经装满了。门都已经关好了，所以我就没有多问，就开车离开了。我在出发前不知道运输烟草等特殊物品需要准运许可证，“云某”也没有交予我烟草专卖品准运证。我是被抓的前两天才认识“云某”的，是去锦峰物流公司应聘的时候认识的，之前不认识他。公安人员查到从2018年8月开始与“云某”就有通话记录我没什么好说的。锦峰物流公司地址在福建省漳州市诏安县的路边。我是2018年9月19日才开始驾驶Q某4606A这辆车。公安治安卡口查询到的2018年8月开始驾驶这辆货车的图像截图上的人是我本人。本院认为，被告人陈少龙明知他人实施生产、销售伪劣烟草专卖品，为其提供运输等便利条件，涉案烟草专卖品价值人民币2123934.8元，因意志以外的原因未能得逞，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。关于辩护人辩称本案应以假烟货值金额除以三以后得出的金额来对被告人确定刑罚档的意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》相关规定：伪劣烟草制品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍（15万元）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。伪劣烟草制品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十万元、二十万元以上不满五十万元、五十万元以上不满二百万元、二百万元以上的，分别依照刑法第一百四十条规定的各量刑档次定罪处罚。故辩护人的以上辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，公诉机关指控被告人陈少龙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案货值金额为人民币2123934.8元，其法定刑为十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或没收财产。鉴于被告人陈少龙是未遂犯，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且能当庭自愿认罪，有悔罪表现，本院依法对其减轻处罚。辩护人的辩护意见，除以上不予采纳的意见外，其余辩护意见有理有据，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条规定，判决如下：一、被告人陈少龙犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金三十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月20日起至2025年9月19日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）；二、扣押的鲁Q4606A解放牌货车一辆、移动电话机三部及双喜、云烟、中华等43个品种共9394条假冒注册商标且伪劣卷烟（祥见扣押清单），由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹玉娟审 判 员  钟秀芳人民陪审员  杜小珍二〇一九年六月十一日法官助理黄振智书记员陈亮宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。