呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初295号原告:李进,男,住北京市丰台区。原告:覃艳,女，住呼和浩特市。原告：陈建华,男,住呼和浩特市。三原告共同委托诉讼代理人：刘大伟，内蒙古若辉律师事务所律师。被告:陈文强，男，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：薛峰，内蒙古典诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：沙莎，内蒙古典诺律师事务所律师。被告：陈利光(系陈文强父亲)，男，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：薛峰，内蒙古典诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：沙莎，内蒙古典诺律师事务所律师。原告李进、覃艳、陈建华诉被告陈文强、陈利光股权转让合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。李进、覃艳、陈建华的委托诉讼代理人刘大伟，陈文强、陈利光的委托诉讼代理人薛峰、沙莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李进、覃艳、陈建华向本院提出诉讼请求：1、判令陈文强、陈利光继续履行与李进、覃艳、陈建华签订的《承包协议》；2、判令陈文强、陈利光立即向李进归还500000元押金;3、判令陈文强、陈利光立即向李进、覃艳、陈建华支付自2018年5月18日至2018年12月18日止期间的承包费175000元;4、判令陈文强、陈利光立即向李进、覃艳、陈建华承担自逾期付款之日至付清为止期间的利息损失，按中国人民银行同期贷款利率暂计至2019年1月9日利息损失为8132.09元;5、判令本案诉讼费、保全费、公告费等全部费用由陈文强、陈利光承担。事实与理由：李进、覃艳、陈建华与陈文强、陈利光于2018年5月18日签订《承包协议》，协议约定：内蒙古佳多利商贸有限公司全部由陈文强、陈利光承包经营至租房合同终止日止，其他股东不得干涉，承包期间陈文强、陈利光自己承担每年房租。自2017年8月18日至租房合同终止日期间的所有经营亏损及债务问题全部由陈文强、陈利光自行处理并承担法律责任，李进、覃艳、陈建华一律不负责。2018年11月18日前必须归还李进500000元押金。自2018年5月18日至2023年5月17日止，陈文强、陈利光需要每年给李进、覃艳、陈建华300000元承包费，每月17日以工资形式将25000元承包费打入李进、覃艳、陈建华指定账户，自2023年5月18日起至承包结束（结束日以人防合同终止日为准），陈文强、陈利光需要每年给李进、覃艳、陈建华400000元承包费，每月17日以工资形式将33333元承包费打入李进、覃艳、陈建华指定账户。如发生纠纷，由公司所在地法院裁决。承包协议签订后李进、覃艳、陈建华如约履行了约定义务，但陈文强、陈利光未按承包协议约定履行向李进、覃艳、陈建华支付自2018年5月18日至2018年12月18日止期间175000元（25000元*7个月=175000元）的承包费以及向李进归还500000元押金的义务。李进、覃艳、陈建华为维护自身合法权益，特依法提起诉讼。陈文强、陈利光辩称，第一，本案原告主体不适格。本案为合同纠纷，实质上是公司经营权承包纠纷，发包方应当为公司，应当是公司来主张权益，承包费应当由公司进行主张。如果公司怠于主张自己的权利，股东才有权依据公司法152条提起股东代表诉讼，因此本案主体不适格。第二，李进、覃艳已在签订承包协议时将股权通过股权转让协议的方式转让给陈文强、陈利光，以上是股东代表诉讼的权利。原告陈建华虽具有股东资格，但不符合股东代表诉讼的程序。第三，承包费应当为公司的收益，纳入公司资产，股东有权行使分红权。股东通过协议对公司资产进行私自分配，该行为应被视为抽逃出资，有违公司法强制性规定。因此承包协议第五条因违反法律强制性规定，应属无效。第四，因承包协议签订主体不合法，李进、覃艳、陈建华第一项诉讼请求没有事实及法律依据。第五，陈文强、陈利光与李进不存在任何押金的事实，李进从未给陈文强、陈利光交付过任何押金。第六，李进、覃艳、陈建华第三项诉讼请求因涉嫌股东抽逃出资的约定，因此该诉讼请求有违公司法强制性规定，应属无效。综上，应依法驳回李进、覃艳、陈建华诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，李进、覃艳、陈建华提交的《承包协议》、《公司登记申请表》、《股东出资情况》、《公司章程》、《股权转让协议》、《变更申请书》、《股东会决议》、《章程修正案》、《企业信用信息公示报告》、《租赁合同》、《收据》，陈文强、陈利光提交的内蒙古佳多丽商贸有限公司《股东会决议》、《章程修正案》、《股权转让协议》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对陈文强、陈利光提交的佳多利超市5月份利润表及2017年4月到2018年5月18日利润分摊明细，因是其单方制作，对其真实性不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月12日，内蒙古佳多利商贸有限公司注册成立，该公司股东及出资情况为：李进认缴175万元、覃艳125万元、陈文强75万元、陈建华75万元、陈利光50万元，法定代表人为覃艳。2018年5月18日，李进、覃艳、陈建华三人作为甲方同陈文强、陈利光二人作为乙方签订《承包协议》，该协议约定：“1、经全体股东一致同意内蒙古佳多利商贸有限公司全部由陈文强、陈利光两人承包经营至租房合同终止日止，其他股东不得干涉。承包期间，乙方自己承担每年房租，每年按人防办要求由乙方从公司账户直接打入人防办指定账户。2、原有法人覃艳变更为陈文强。3、原甲方公司股东李进、覃艳、陈建华股份全额转让给乙方陈文强。4、前期（2017.8.18至2018.5.18止）及承包期间（2018.5.18至租房合同终止日止）的所有经营亏损及债务问题全部由乙方自行处理并承担法律责任，甲方一律不负责。4、2018年11月18日前必须归还股东李进五十万元整（小写：500000元）押金，打入甲方指定账户。5、自承包之日起前5年（2018年5月18日至2023年5月17日止），乙方需要每年给甲方李进、覃艳、陈建华叁拾万元整（小写：300000元）承包费用，每月17日以工资形式25000元/月打入甲方指定账户。自2023年5月18日起至承包结束（结束日以人防合同终止日为准），乙方需要每年给甲方李进、覃艳、陈建华肆拾万元整（小写：400000元）承包费用，每月17日以工资形式33333元/月打入甲方指定账户”。协议签订后当日，双方去呼和浩特市赛罕区工商局变更法定代表人为陈文强。李进、覃艳、陈建华三人退出公司的经营管理。2018年6月5日，变更原股东覃艳、李进、陈利光、陈文强、陈建华为陈利光、陈文强、陈建华。另查明，2017年3月29日，内蒙古佳多利商贸有限公司与呼和浩特市人民防空办公室签订了《租赁合同》，李进用个人资金以公司名义向人民防空办公室垫付了800000元保证金，后公司退还300000元，经签订《承包协议》，约定由陈利光、陈文强归还剩余500000元保证金。本院认为，《中华人民共和国公司法》第七十二条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”。本案中李进、覃艳、陈建华与陈文强、陈利光签订的《承包协议》，虽名为承包协议，但从协议第3条内容来看，该承包协议实为股权转让协议，从协议第5条来看，股权转让费是以分期付款支付承包费的的方式进行支付。故该《承包协议》是双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。故对李进、覃艳、陈建华要求陈文强、陈利光继续履行《承包协议》，支付自2018年5月18日至2018年12月18日止期间的股权转让款175000元的诉讼请求予以支持。陈文强、陈利光未按照约定支付至2018年12月18日止的股权转让款，应自2018年12月18日起按照中国人民银行同期贷款利率向李进、覃艳、陈建华支付利息。关于李进要求陈文强、陈利光立即向李进归还50万元保证金的诉讼请求，在2017年3月29日内蒙古佳多利商贸有限公司与呼和浩特市人民防空办公室签订《租赁合同》的时候，李进用个人资金以公司名义向人民防空办公室垫付了800000元保证金，后内蒙古佳多利商贸有限公司退还300000元，剩余保证金500000元未退还。李进、覃艳、陈建华与陈文强、陈利光签订《承包协议》第4条约定：“2018年11月18日前必须归还股东李进五十万元整”，系陈文强、陈利光真实意思表示，陈文强、陈利光在《承包协议》对还款作出的意思表示构成债的加入，陈文强、陈利光应按照约定的期限给付保证金50万元，故对李进的该诉讼请求予以支持。陈文强、陈利光逾期给付保证金50万元，应自2018年11月18日起按照中国人民银行同期贷款利率向李进支付利息。关于李进、覃艳、陈建华主张陈文强、陈利光承担保全费及公告费的诉讼请求，因本案中保全费、公告费未实际发生，故本院不予支持。关于陈文强、陈利光抗辩陈建华不能要求支付股权转让价款，本院认为，陈建华虽未办理股权变更登记，但依据《承包协议》内容，陈建华亦有将股权转让与陈文强、陈利光的意思表示，该《承包协议》合法生效，且陈建华在签订《承包协议》之后即退出公司的经营管理，由陈文强、陈利光实际经营管理，股权变更登记的作用是对外公示以产生对抗善意第三人的效力，并不是股权转让协议的生效要件，故对陈文强、陈利光的该抗辩理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第七十二条规定，判决如下：一、被告陈文强、陈利光继续履行与李进、覃艳、陈建华签订的《承包协议》；二、被告陈文强、陈利光于判决发生法律效力后十日内给付原告李进保证金500000元及利息（利息以500000元为基数，自2018年11月18日开始按中国人民银行同期贷款基准利率计算，直至付清为止）；三、被告陈文强、陈利光于判决发生法律效力后十日内给付原告李进、覃艳、陈建华股权转让款175000元及利息（利息以175000元为基数，自2018年12月18日开始按中国人民银行同期贷款基准利率计算，直至付清为止）；四、驳回原告李进、覃艳、陈建华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10631元（李进、覃艳、陈建华已预交），由被告陈文强、陈利光共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 迟玉青人民陪审员 王利华人民陪审员 许俊芳 二〇一九年六月二十四日书 记 员 武惠敏