山东省宁阳县人民法院行 政 判 决 书（2018）鲁0921行初41号原告：王新忠，男，1972年9月20日出生，汉族，现住山东省泰安市泰山区。原告：张军玉，男，1973年2月13日出生，汉族，现住山东省泰安市泰山区。原告：张伟，男，1972年10月3日出生，汉族，现住山东省泰安市泰山区。原告：张文全，男，1967年1月20日出生，汉族，现住山东省泰安市泰山区。四原告委托诉讼代理人：姚远洋，山东公允律师事务所律师。四原告委托诉讼代理人：吴自波，山东公允律师事务所律师。被告：泰安高新技术产业开发区市场监督管理局，住所地：泰安高新区南天门大街地税局二楼。法定代表人：杨和瑞，局长。委托诉讼代理人：朱利坤，该局综合科科长。委托诉讼代理人：穆潇，山东泰山蓝天律师事务所律师。第三人：山东路通机车制造有限公司，住所地：泰安高新区中天门大街星南天门科技园综合楼四楼。统一社会信用代码：913709000817634711。法定代表人：赵平，执行董事。第三人：赵平，男，1973年8月2日出生，汉族，住江苏省高邮市。原告王新忠、张军玉、张伟、张文全不服被告泰安高新技术产业开发区市场监督管理局（以下简称高新区市场监管局）工商行政登记行为，于2018年3月6日向泰安市泰山区人民法院提起行政诉讼。2018年4月12日，泰安市中级人民法院以（2018）鲁09行辖38号行政裁定书指定本案由本院管辖。本院于2018年5月7日立案，5月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四原告的委托诉讼代理人姚远洋、吴自波，被告高新区市场监管局的委托诉讼代理人朱利坤、穆潇到庭参加了诉讼。第三人山东路通机车制造有限公司（以下简称路通公司）、第三人赵平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。2019年3月25日，山东省高级人民法院以（2019）鲁法行复字第82号批复批准延长该案审限6个月本案现已审理终结。2013年10月29日，原泰安高新技术产业开发区工商行政管理局（以下简称高新区工商局）根据第三人路通公司的申请，经审查后认为路通公司提交的设立登记申请材料齐全，符合法定形式，作出准予设立登记通知书，王新忠、张军玉、张伟、张文全及赵平被登记为该公司的股东，赵平为公司法定代表人。四原告诉称，第三人路通公司工商登记档案信息显示，2013年10月28日以第三人赵平的名义签署《公司设立登记申请书》，申请设立路通公司，同日以赵平及四原告的名义分别出具路通公司股东会决议及《指定代表或者共同委托代理人的证明》，该股东会决议通过了公司章程、选举第三人赵平为执行董事并担任法定代表人、选举原告张伟为监事等，并委托案外人陈莹莹办理第三人路通公司的设立事宜。被告于2013年10月29日核准登记设立路通公司，将四原告及第三人赵平登记为股东，并由案外人于当日领取了该公司的营业执照及副本。该工商登记行政行为并非四原告的真实意思表示，四原告无设立该公司的意愿，未参加过该公司的设立，未授权任何人设立该公司，也未提供过任何关于该公司设立的手续或签字。该公司的申请设立，系他人向登记机关提交虚假材料、冒用四原告的身份信息、伪造四原告签名的违法行为所致，四原告对此不知情。在四原告未亲自到场且没有授权手续的情形下，被告未尽到审查职责，将四原告错误地登记为第三人路通公司的股东，该工商登记行为严重侵犯了四原告的法权益。故诉至法院，请求：1.判决撤销自2013年10月29日至今将原告登记为第三人路通公司股东的工商登记行政行为；2.诉讼费用由被告承担。原告王新忠等人提交了以下证据：1.从被告处调取的路通公司《企业信息登记表》、《股东会决议》、《指定代表或者共同委托代理人的证明》、《法定代表人信息》、《公司章程》各一份，日照浩德司法鉴定所[2018]文鉴字第424、425、426、427号《司法鉴定意见书》四份；2.张军玉的个人参保缴费证明，王新忠、张伟与山东威道新能源汽车有限公司（以下简称威道公司）的《劳动合同》，威道公司社保缴纳明细表一份，山东省社会保险基金专用票据一份，威道公司工资表一份。被告高新区市场监管局辩称，（一）答辩人所作的被诉公司设立登记行为事实清楚，程序合法，适用法律正确。第三人路通公司委托案外人陈莹莹向答辩人申请公司设立登记，提交了法律规定的有关公司设立登记事项所需文件，在各材料所需签字处均有王新忠等四人的签字（捺印），并且验资报告中载明四人均履行了相应的出资义务。答辩人按照《企业登记程序规定》对材料是否齐、是否符合法定形式进行了审查，认为路通公司的设立登记申请材料齐全，符合法定形式，遂于2013年10月29日核准了公司的设立登记。（二）答辩人依据申请人提交的工商登记设立、公司登记备案所需的书面材料进行公司登记设立及备案的变更，已经履行了审慎审查义务，所认定事实清楚，符合法律规定。根据《行政许可法》第三十一条、《公司登记管理条例》第二条、《企业登记程序规定》第三条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料实质内容的真实性负责，登记机关对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。国务院《注册资本登记制度改革方案》（国发[2014]7号）明确了工商行政管理机关对工商登记申请材料实行形式审查。路通公司在设立登记时，提交了符合法律规定的书面申请材料，泰安龙泽会计师事务所出具的验资报告显示，王新忠等四人及第三人赵平皆按照法律规定进行了出资，登记机关已完成了审慎审查义务，四原告所述并无设立该公司的意愿、未参与公司的设立过程，明显与事实不符。（三）2017年5月23日路通公司向登记机关提交公司解散并成立清算组的公司登记（备案）申请，并提交了股东会决议及原告张文全、张伟及第三人赵平的身份证复印件，登记机关与路通公司在设立登记时递交的申请材料登记档案中公司股东王新忠等人的原签字进行了认真比对，未发现异常，亦履行了相应的审查义务。（四）路通公司在设立时提交了四原告及第三人赵平的身份证复印件，四原告作为完全民事行为能力人，且担任多家有限责任公司股东，作为商事活动频繁的四原告，对其身份证件的保存使用且用于成立路通公司是明知且应知的。在公司设立登记时，提交的张伟身份证有效期限为2007年9月9日—2027年9月9日，在公司解散并成立清算组时，提交的张伟身份证复印件是最新日期的，有效期为2016年9月12日—2036年9月12日。第三人赵平与四原告在公司设立、变更等过程中具备意思联络，四原告所述的对公司的设立变更还不知情，与事实不符。（五）现路通公司处于公司解散并处清算过程中，5名股东尚有800万元未在公司章程规定的公司成立之后两年内缴足，且路通公司存有诉讼，已经生效的（2017）鲁0883民初3312号民事判决中路通公司应在该判决生效之日起十日内给付山东游骑兵汽车电控技术有限公司货款20余万元。四原告企图通过行政诉讼否定设立登记，以恶意地逃避应承担的法律责任，应驳回四原告的起诉。被告在法定期限内向本院提交了以下证据、依据：1.路通公司的设立登记档案材料一宗；2.第三人路通公司于2017年5月23日向登记机关提交的公司登记（备案）申请书（对清算组成员及负责人进行备案），已进入清算程序（注销登记已受理）；3.有“张军玉”字样、为成立路通公司而签订的租赁合同（从合同的出租方泰山创业投资有限公司处取得）；4.自2013年开始至2016年1月期间、发布于由四原告实际控制的威道公司网站上的新闻图片若干（系被告申请进行了网络电子证据保全）；5.2015年7月27日威道公司的工商登记材料；6.（2017）鲁0883民初3312号民事判决书复印件。法律依据：《中华人民共和国公司法》（2005年修正）；公司登记管理条例（2005修订）、《企业登记程序规定》、《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会议纪要》。第三人路通公司未陈述意见，也未提交证据。第三人赵平未陈述意见，也未提交证据。经庭审质证，原告对被告提交的证1真实性无异议，但其中涉及到四原告的签名均非原告本人所签；证2与本案无关，且其中股东会决议中原告的名字也非原告所签；证3租赁合同的真实性有异议，该合同非原告张军玉所签，合同上“张军玉”的字样与日照浩德司法鉴定所第426号《文书鉴定意见书》中张军玉笔迹样本的签字明显不一样，应非同一人所签；该租赁合同内容与被告证1中的《租赁合同》完全相同，仅是乙方落款处签字不同，应以路通公司法定代表人签字的合同为准。证4中的图片新闻，并非路通公司的官网内容，而是威道公司的网站内容，两公司成立时间不一致，四原告并未参加路通公司的经营管理，威道公司借用原告的照片不排除是为了扩大影响而进行的虚假宣传。证5、6与本案不具有关联性，不予质证。被告在无法核实路通公司提交材料的真伪时，应要求相关人员到场确认，否则登记机关应作出不予登记的决定。被告作出被诉登记行为未按照相关法律规定办理。被告对原告的证据发表如下质证意见：对证1中除鉴定意见书之外的证据真实性均无异议，对鉴定意见书有异议，是原告诉前单方委托，不能作为本案的定案依据使用，被告对路通公司的设立登记已尽到审慎审查义务。对证2的真实性均有异议，系原告单方制作，且该证据仅能反映2017年之后的情况，张军玉、王新忠、张伟的证据即便真实，也不影响其在路通公司的股东地位，法律也不禁止本单位员工在其他单位担任股东。经审理查明，2013年5月21日，山东省工商行政管理局作出（鲁）登记私名预核字[2013]第2971号《企业名称预先核准通知书》，同意预先核准张文全、张军玉、赵平、张伟、王新忠5个投资人出资，注册资本1000万元，住所设在泰安××新区，企业名称为“山东路通机车制造有限公司”，企业名称保留期至2013年11月20日。2013年10月28日，“赵平”“张文全”“张伟”“张军玉”“王新忠”共同委托陈莹莹办理路通公司的设立登记事宜，向登记机关提交了《登记申请书》、《指定代表或共同委托代理人的证明》、《公司章程》、《股东会决议》、《法定代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、《公司股东（发起人）出资信息》、《验资报告》、国有土地使用证复印件、房屋权属证明及房屋租赁合同各一份及其他相关申请材料（其中《指定代表或者共同委托代理人证明》、《公司章程》、《股东会决议》上均有“赵平”“张文全”“张伟”“张军玉”“王新忠”字样的签名），申请设立路通公司，张文全、张伟、赵平、张军玉和王新忠为路通公司股东，赵平为执行董事并担任法定代表人，张伟为公司监事。2013年10月29日，原高新区工商局经审查后认为申请材料齐全，符合法定形式，准予设立登记。四原告在提起诉讼前，于2018年4月18日委托日照浩德司法鉴定所对从被告高新区市场监管局查询调取的被诉设立登记档案中落款时间为“2013年10月28日”的《公司章程》、《指定代表或者共同委托代理人证明》、《股东会决议》（检材系复印件，原件扫描固定）中“张文全”“张伟”“张军玉”“王新忠”的签名字迹是否其本人所写进行鉴定。2018年5月22日，该司法鉴定所分别出具日照浩德司法鉴定所[2018]文鉴字第424、425、426、427号四份《文书鉴定意见》，结论系检材中“张文全”“张伟”“张军玉”“王新忠”的签名均不是本人所写。诉讼中，原告王新忠称其在2018年3、4月份得知其为路通公司股东，遂与其余三原告联系后，到被告处调取路通公司的企业信息。原告于2018年7月16日提交行政起诉状。诉讼中，法庭曾向原、被告释明是否对被告提交的2013年10月被诉工商登记行为中有关四原告的签名是否为本人所签进行字迹鉴定，双方均未在指定期限内提交鉴定申请。本院认为，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》的相关规定，被告泰安高新区市场监管局（原高新区工商局）作为本行政区域内的工商行政管理部门，依法具有受理本辖区内设立、变更工商登记申请并进行审查，对符合条件的予以工商登记的法定职责。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条规定：“设立有限责任公司应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的设立登记申请书、全体股东指定代表或者共同委托诉讼代理人的证明、公司章程、股东主体资格证明或者自然人身份证明、公司法定代表人任职文件和身份证明、公司住所证明、企业名称预先核准通知书等材料。”第五十一条规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式的，公司登记机关应当决定予以受理。”第五十三条规定：“对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，公司登记机关应当当场作出准予登记的决定。”国家工商行政管理总局《企业登记程序规定》第三条规定：“企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实”。本案中，第三人路通公司向被告申请设立登记时，提交了文件齐全、形式合法的申请材料，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的相关规定，被告尽到了应尽的审查义务。但原告提交的鉴定意见证实第三人路通公司所提交材料中，包括“指定代表或者共同委托诉讼代理人授权委托书”、“股东会决议”、“公司章程”等，作为公司股东的“张文全”“张伟”“张军玉”“王新忠”的签名均非四原告本人书写，被告虽认为该鉴定意见系原告在诉前单方委托形成，但并未提交证据证实该鉴定意见存在程序违法、鉴定人员无相应资质等不应作为有效证据采用的情形，原告已完成初步举证责任；且诉讼中原、被告双方经释明后均未在指定期限内申请字迹鉴定，故原告提交的鉴定意见应作为认定事实的依据。据此，应认定被告依据第三人路通公司提交的虚假材料作出的、以四原告及第三人赵平为股东的路通公司的设立登记行为主要证据不足。被告主张四原告在路通公司登记成立后实际参与了公司的经营管理活动，其现在诉请撤销登记行为应视为恶意，并提交了通过互联网查询并截屏保存的新闻图片若干。因被告提交的上述证据为图片文字，显示来源于威道公司而非路通公司网站，在新闻内容真实性无法确认且原告对此不予认可的情况下，仅依据图片新闻认定四原告是在其明知被登记为路通公司股东且未提出异议，并参与路通公司的经营、管理活动的证据不足，对被告的上述抗辩主张，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：撤销被告泰安高新技术产业开发区市场监督管理局于2013年10月29日作出的、将原告王新忠、张军玉、张伟、张文全登记为第三人山东路通机车制造有限公司股东的行政行为。案件受理费50元，由被告泰安高新技术产业开发区市场监督管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  毛传玉审 判 员  马兴民人民陪审员  王仕芳二〇一九年六月二十五日法官助理蔡晓芳书记员辛蔚