广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1323刑初406号公诉机关惠东县人民检察院。被告人蔡某君，曾用名“许某君”，男，1972年9月26日出生，汉族，文化程度高中，群众，任大岭社区某村小组组长，户籍所在地及居住地广东省惠东县，因涉嫌犯诈骗罪，于2019年4月3日被抓获并羁押，次日被惠东县公安局刑事拘留；因涉嫌犯职务侵占罪，惠东县，于2019年4月23日被惠东县监察委员会立案调查；经惠东县人民检察院决定，于2019年4月30日被执行逮捕。于2019年5月22日被惠东县人民检察院取保候审。经惠东县人民法院决定，于5月29日被取保候审。辩护人肖苏红，广东伟伦律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2019〕351号起诉书指控被告人蔡某君犯职务侵占罪，于2019年5月28日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员胡伟兴出庭支持公诉，被告人蔡某君及辩护人肖苏红到庭参加诉讼。现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2013年期间，被告人蔡某君时任惠东县大岭镇（现“大岭街道”）大岭社区某村小组组长,因该村铺石路茂名电子厂附近一块面积约22.5亩的村集体土地需申请变更土地用途事宜，蔡某君提出办证“费用”大约需要60万元，村民代表会议讨论同意蔡某君的意见，并由其代为办理办证事宜。2013年下半年，经蔡某君协调，该22.5亩土地变更土地用途申请以大岭镇某社区的名义向镇政府、县国土局提出，在某村小组向县人社局缴纳27.21万元被征地农民养老保险费用之后，于2014年1月取得广东省国土资源厅的用地批文。经核实，办理该22.5亩集体土地用地批文，村小组除了要缴纳该27.21万元被征地农民养老保险费用之外，无须支付其他费用。至2016年底，用地批文手续已办完，蔡某君利用此事并未在本村公告的机会，向村民谎称办理批文共使用了约60万元，并要求时任某村小组出纳许某绿以2017年年终村民虚假分红款的方式出账，支付剩下30万元的办理费用。2016年年底，许某6绿将30万元现金交给蔡某君，蔡某君收到该30万元后，用于个人开销和偿还个人债务。2018年期间蔡某君又以该土地需要办理不动产权证为由，跟村民谎称办理不动产权证费用需要20至30万元左右，先后两次从时任某村小组出纳的许某6专手中拿走10万元、13万元，并要求许某6专以2018年年终村民虚假分红款的方式出账。蔡某君收到该23万元后，用于个人偿还债务及日常生活开支。2019年4月3日晚上21时许，公安机关在大岭镇政府接县纪委扭送的被告人蔡某君，并将被告人蔡某君带至惠东县公安局执法办案中心接受调查。2019年4月16日，被告人蔡某君家属代其退缴53万元赃款。为证明所指控的上述事实，公诉机关向本院提交相关证据，认为被告人蔡某君在担任某村小组组长期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采用虚假分红出账的形式侵吞集体财产，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人蔡某君当庭认罪，对起诉书指控的犯罪事实没有异议。被告人蔡某君的辩护人肖苏红辩护称：1、案发后，被告人蔡某君妻子代被告人退缴53万元赃款，取得了村民的谅解；2、被告人蔡某君有坦白情节；3、蔡贤军所在的村小组出具谅解书请求对蔡从宽处理；综上，请求对被告人免于刑事处罚或适用缓刑。经审理查明：2013年期间，被告人蔡某君时任惠东县大岭镇（现“大岭街道”）大岭社区某村小组组长,因该村铺石路茂名电子厂附近一块面积约22.5亩的村集体土地需申请变更土地用途事宜，蔡某君提出办证“费用”大约需要60万元，村民代表会议讨论同意蔡某君的意见，并由其代为办理办证事宜。2013年下半年，经蔡某君协调，该22.5亩土地变更土地用途申请以大岭镇某社区的名义向镇政府、县国土局提出，在某村小组向县人社局缴纳27.21万元被征地农民养老保险费用之后，于2014年1月取得广东省国土资源厅的用地批文。经核实，办理该22.5亩集体土地用地批文，村小组除了要缴纳该27.21万元被征地农民养老保险费用之外，无须支付其他费用。至2016年底，用地批文手续已办完，蔡某君利用此事并未在本村公告的机会，向村民谎称办理批文共使用了约60万元，并要求时任某村小组出纳许某绿以2017年年终村民虚假分红款的方式出账，支付剩下30万元的办理费用。2016年年底，许某6绿将30万元现金交给蔡某君，蔡某君收到该30万元后，用于个人开销和偿还个人债务。2018年期间蔡某君又以该土地需要办理不动产权证为由，跟村民谎称办理不动产权证费用需要20至30万元左右，先后两次从时任某村小组出纳的许某6专手中拿走10万元、13万元，并要求许某6专以2018年年终村民虚假分红款的方式出账。蔡某君收到该23万元后，用于个人偿还债务及日常生活开支。2019年4月3日晚上21时许，公安机关在大岭镇政府接县纪委扭送的被告人蔡某君，并将被告人蔡某君带至惠东县公安局执法办案中心接受调查。另查明，2019年4月16日，被告人蔡某君家属代其退缴53万元赃款到惠东县公安局账户。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。2、抓获经过，证实2019年4月3日21时，惠东县公安局刑事侦查大队一中队民警在大岭镇政府接县纪委扭送的犯罪嫌疑人蔡某君，并将犯罪嫌疑人蔡某君带至惠东县公安局执法办案中心接受调查。3、个人基本情况，证实：被告人蔡某君自2011年9月至今，任大岭街道大岭社区某村民小组组长。4、证人证言（1）证人许某1的证言，证实：我是大岭街道某村小组的出纳，2017年分红某上有两部分，一部分是实际给到村民的每人2500元，现金支付；另一部分是每人1448元，是利用分红出账用于办证的，村名实际没有领到这笔钱。共有210人左右领到这笔钱，共30万元左右。村长许某8和我说是办理“树仔下”空地的用地批文，村长许某8是那么说的。我当时以现金的方式给了许某8，是2016年年底在同一天下午分两次给许某8的，第一次10万元，第二次20万元，两次都是他打电话给我，约好在他家附近等，我记得当时我是开车把现金交给许某8。这30万开支村内有开过讨论会讨论，户代表有参加的。这30万元是许某8先提出来的，2016年底某村小组户主会议的时候，许某8说办用地批文大概是30万元，2017年分红之前先拿出给他去办理用地批文，再连同之前交失地农民社保的27多万元利用2017年分红的形式一起出账。（2）证人许某2的证言，证实：2017年、2018年发的分红是分两部分的，分红1是实际发到每个村民手上的分红，分红2是村委开支的，没发到村民手上，包括帮村民买社保，村里面做集体项目，没有发票报不了，就以分红来出。2017年分红1是2500元每人，分红2是1448元每人，2018年分红1是3000元每人，分红2是2009元每人，2017年分红2的每人1448元分红没有分到村民手上，是用来扣除村开支的。2018年分红2的每人2009元分红也没有分到村民手上，这部分钱已经是做了集体项目的了。这些钱没有分到村民手上，村民是知道的，我们有召开家长会，会议上口头表决了的，当时讨论通过以分红的形式出账，印象中有会议记录，在分红的时候也告知了村民。2017年分红2是出纳许某1给蔡某君的，大概30万元左右，蔡某君说是办理用地批文的费用。2018年分红2有一笔23万元的费用是垫付办理“树仔下”开发的不动产权证的费用，一共23万元左右，先垫付给蔡某君组长，当时蔡某君组长说要支付排期办证等费用。垫付的23万元是在银行取出，一笔是10万元，2018年10月左右，由我取出，第二笔是年底分红前一起取的，应该是2019年2月份，由我、许某8及许汉静一起去取的，以上两笔都是取出现金后，给了许某8组长的。（3）证人许某3的证言，证实：2017年来两笔分红中，每人2500元的分红我有实际领取，每人1448元的分红我没有领取，每人1448元的分红就留在村小组，大概有30万元左右，2018年分红2每人2009元的分红没有领取，分红2都统一留在了村小组，大概有45万元。2017年的30万元当时是拿给了许某8组长去办理东平小组铁皮屋那块地的用地指标费用，2018年的45万元中有23万元给蔡某君去办理铁皮屋那块地的土地使用权证和不动产权证。是蔡某君提出来用集体分红的钱去办理铁皮屋那块地的费用的。2017年及2018年的分红2拿给蔡某君用于办理铁皮屋用地的相关证件有开过村民会议。（4）证人许某4的证言，证实：2017年的两笔分红中，每人2500元的分红我有实际领取，每人1448元的分红2我没有实际领取。2018年底实际分红是3000元，那2009元是出账的，是生产队做了一些事情，报不了账目，所以要利用分红名目来出账，我们理财小组成员和小组干部有开会，主要是出的项目是村里面的公益事业，具体什么项目不太清楚。（5）证人许某5带的证言，证实：2018年两笔分红中，我只有实际领取分红1即每人3000元，分红2每人2009元没有领取，当时整个东平小组的人都只领取了分红1、分红2留在了东平小组，分红2大概有45万元。办证的事情是2016年左右提出来的，是蔡某君组长提出来的，社员开会也同意，经蔡某君了解，大概需要60万元左右来办理证件，其中2016年财物付了30万元，到2018年底蔡某君说证办好了，还差20多万元给人家，所有又付了20多万元。2018年的分红2拿给蔡某君用于办理留用地相关证件有开过村民会议及告知村民。5、被告人蔡某君的供述，证实：2017年30万元是这样的，2014年的时候经过村民户代表集体讨论，愿意支付60万元让我包办茂名电子厂旁边村民回拨地的用地指标批文，我隐瞒只用了27万元办理费用的实际情况，村民也认为我用了60万去办理批文，所以在2017年我向村小组及村民要求支付剩下的33万元，实际上村小组以分红的方式出账30万元给我，然后这笔30万元就给我偿还个人债务了。2018年的23万元情况是这样的：当茂名电子厂旁边村民回拨地的用地指标批文下来后，我就跟村民说只有批文下来但是没有证件的话是没用的，也不能开放房地产项目的，这块地的价值就不高，村民相信我说的之后，所以才要让我去办理不动产证。原来我们都不清楚这个不动产证能否办下来而且也不清楚具体要花费多少办证费用，村民讨论就说先给我30万元红包办此事。之后村小组就先给了我10万元去办证，2018年12月份分红时，村小组又拿给我13万元，其中10万说是给我办证的，3万是给我当车旅费那些的，总的这23万就是村小组让我包办的，这个也是村小组以村民分红的方式给我出账给我的，当时说多了就给我，少了就再补。这笔23万元许某2分两次支付给我的，大约在2018年10月份支付10万元给我，交易地点在大岭华园酒店，2019年1月30日，我与许某2一起去农商银行大岭支行从东平小组公帐中取款800000元，取款后就在银行里许某2支付130000元给我。这笔办证费用23万元已经给我个人使用了。这23万元和30万元的使用，村民是不知情的，都是以现金的方式交到我手里。6、《广东省国土资源厅关于惠东县2013年度第二十二批次城镇建设用地的批复》，证实经省人民政府同意，同意将惠东县大岭镇某社区居民委员会等集体农用地20.1365公顷转为建设用地。7、大岭镇沙梨园东平小组2017年1月22日及2018年12月30日年终分红表、村民代表会议决议，证实：被告人蔡某君以分红的方式出账30万元。8、个人业务凭证、中国农业银行银行卡交易明细清单、广东农村信用社银行取款凭证、支票复印件，证实：大岭街道大岭社区某村小组出账及取款情况。9、扣押决定书、清单、照片，证实被告人蔡某君在案发后退缴了赃款的事实。10、谅解书、请愿书，证实：大岭街道大岭社区某村小组村民对被告人谅解并且请求对其从宽处理的事实。11、常住人口信息、证明，证实被告人蔡某君的出生日期、户籍身份等情况以及作案时已年满十八周岁且在本辖区无犯罪记录。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，并能相互印证，此外，还有指认照片、本院的庭审笔录等材料在卷予以佐证，本院予以采信。本院认为，被告人蔡某君在担任某村小组组长期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采用虚假分红出账的形式侵吞集体财产，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人蔡某君归案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，系坦白。案发后，被告人家属积极退赃，依法予以从轻处罚。对于辩护人提出的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。本院在审理期间，委托惠东县司法和信访局对被告人蔡贤军的家庭和社会关系，犯罪行为影响等进行调查，评估意见为蔡贤军适宜执行社区矫正。根据被告人蔡某君的犯罪情节、悔罪表现及已取得了其所在村小组村民的谅解，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第六十四条、及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人蔡某君犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、扣押在案的赃款53万元，由惠东县公安局依法退还至惠东县大岭街道大岭社区居东平经济合作社。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  於少兵审 判 员  赖伟宏人民陪审员  田碧莲二〇一九年六月二十四日书 记 员  刘 宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。