广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初8199号原告：段雷力，男，1990年3月15日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：李雪群，广东万林律师事务所律师。委托诉讼代理人：王娟，广东万林律师事务所律师。被告：佛山市顺德区乐从小布幼儿园，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇小布四社大街**，统一社会信用代码524406060795834985。负责人：余顺意。委托诉讼代理人：李双成，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李巧，北京市盈科（佛山）律师事务所实习律师。原告段雷力与被告佛山市顺德区乐从小布幼儿园（以下简称小布幼儿园）因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告段雷力及其委托诉讼代理人李雪群，被告小布幼儿园的委托诉讼代理人李双成、李巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段雷力起诉请求：1.被告赔偿原告各项损失共计874356.91元；2.本案的全部诉讼费由被告承担。事实与理由：原告段雷力于2018年8月9日受被告佛山市顺德区乐从小布幼儿园雇佣到其园区内修剪树枝。2018年8月14日上午8点40分左右，原告段雷力在园长和余灏明的指挥下砍树枝时，被砍断的树枝刮落，致使原告从3米多高的竹梯上摔下受伤。受伤后随即由园长叫120送到顺德区乐从医院治疗，后转至佛山市中医院，经诊断为：l.腰1爆裂性骨折并不全瘫；2.骶骨骨折。伤情稳定后，2019年3月11日经广东南粤法医临床司法鉴定所鉴定：l.被鉴定人段雷力因外力作用致腰l椎体压缩性粉碎性骨折伴不全瘫（脊髓神经受压受损所致），后遗双下肢截瘫（肌力4级）伴排便排尿功能障碍，评定为六级伤残。2.评定段雷力的后续治疗费用不低于18000元人民币。鉴定费用花去2500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。据此，原告为维护自身合法权益，遂起诉至法院。审理中，原告提出增加诉讼请求：后续治疗费18000元。被告小布幼儿园答辩称，一、原告段雷力诉称与被告小布幼儿园是雇佣关系，其陈述及主张是错误的，被告小布幼儿园与原告段雷力是承揽关系。1.被告园内树木过高影响周边居民生活，被告找具有园林修剪资质公司修剪林木。2018年8月2日被告工作人员余灏明通过58同城搜索，网上显示广州永兴再生资源回收公司具有园林修剪资质，其负责人是段雷力。被告于是与段雷力协商，将此项目承揽给段雷力，并在9日签订《绿化安全协议书》。协议第二条和第七条约定段雷力自备修缮树木所需要的机器、设备、工人、安全带等安全设备帮被告修缮树木，被告根据原告段雷力完成修缮树木的种类和棵数支付其报酬。被告需修缮树木29棵，每棵收费240元，协议后，原告开始在被告处修缮树木，从以上可以看出，本案中修缮树木的工具、安全设备、运输车辆等机器设备均由原告段雷力提供，被告仅凭其修缮树木的数量支付其报酬。2.在9、lO号施工两天后，原告段雷力说13、14日会有台风，其告知被告行政余灏明需要停工，但14日原告未通知被告工作人员的情况下，自行到园内修缮树木。据此可知修缮树木的行为由原告自己自由支配的，被告与原告身份上不具有从属性。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条和二百五十三条，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给予报酬的合同。承揽人应当以自己的资金、设备、技术和劳力，完成主要工作的法律规定。被告与段雷力是承揽关系，不是雇佣关系。二、原告在14日施工时，未采取安全措施而受伤，其后果由原告本人承担。根据《小布幼儿园绿化施工安全协议书》（下称《安全协议书》）第四条约定乙方即原告作业时，应按技术规范进行操作，正确使用机器设备，防止机器设备发生伤人事故。在修剪大树高空作业时，必须采取安全防护措施，系好安全带、戴好安全帽，保证两人以上协助作业，如若发生伤亡等安全事故，造成的所有损失和责任均由乙方（即原告）承担，与甲方（即被告）无关。本案中原告修缮树木作业时没有系安全带导致事故发生，依据《安全协议书》其后果应由原告自身承担，被告不需要承担任何责任。三、被告已经尽到了合理注意的义务。被告行政余灏明通过58同城网搜索修缮树木的公司时，58同城网上显示“广州永兴再生资源回收公司”具有专业机械设备施工，专业团队长期从事园林绿化改造，绿化砍伐，树木剪枝，清理树叶，回收各类木材，因此判断该公司具有专业修缮树木的资质，说明被告在选择承揽人作业时无任何过错。综上，原告与被告是承揽关系，而不是雇佣关系。且58同城网显示其具有专业的资质，被告已经尽到了合理注意的义务，被告请求法院判决驳回原告的所有诉讼请求。另，抚养费用应由被扶养人举张，导致事故发生，被告没有任何过错，原告的诉请没有依据，请求法院予以驳回。误工费的标准应为183天，后续治疗费没有实际发生，不应当支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实认定如下：1.对原告举证的原告身份证复印件、被告企业登记信息复印件、佛山市中医院住院证明书原件2张、佛山市中医院出院记录原件3张、调解协议书原件1份、收据原件1张，广州农村商业银行个人客户综合签约申请书原件1张，账户交易明细查询清单3张，隆回县公安局西洋江派出所出具《亲属关系证明》原件1份，居民户口簿原件3张，段漫轩身份证复印件1份，段子睿出生医学证明书原件1份、微信聊天记录1份，被告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据予以确认。2.对原告举证的广东省工伤康复医院出院诊断证明书原件1张，广东省工伤康复医院出院小结原件1张，南方医科大学南海医院住院部疾病诊断书原件1份，南方医科大学南海医院出院小结原件1份，病历复印件1份，广东省医疗收费票据原件8张，收据原件1张（胸腰固定支架收据），康复辅具技术服务知情同意书1份，《租地合同》1份，均为原件，本院对上述证据的真实性予以确认，至于各部分医疗费用是否属于原告因本次事故导致的损失，本院将在后论述。3.对原告举证的广东南粤法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书（南粤法医鉴定所[2019]临鉴字第（55）号）、广东增值税普通发票各1份，被告有异议并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，但被告并未提供充分证据证明原告提供的鉴定报告在资质上、程序上、依据上有严重瑕疵足以推翻该鉴定结论的，本院对该鉴定意见书及发票予以采纳，对被告提出的重新鉴定申请不予支持。4.对原告提供的网上订单详情截图打印件22张，被告表示有异议，因仅为打印件，原告未能提供该电子证据的原件供法庭核对，本院对该证据不予确认。5.对被告提供的通话记录详情单1份、2018年8月9日段雷力与小布幼儿园签订的《小布幼儿园绿化施工安全协议书》原件1份、余灏明与段雷力2018年8月12日的聊天记录1张、照片1张，现场视频1段，原告对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据予以确认。6.对被告提供的58同城网上截图四页，原告表示有异议，因仅为打印件，被告未能提供该电子证据的原件供法庭核对，本院对该证据不予确认。7.对被告提供的短信截图打印件1份、2018年8月7至8月13日小布幼儿园聊天群内聊天记录1页，被告提供了该电子证据的原始载体（手机）记录供法庭核对，本院对该证据的真实性予以确认。本院对本案事实认定如下：小布幼儿园因园内树木需要修剪，遂由其工作人员于2018年8月2日通过电话联系到段雷力协商修树事宜，同日双方互加微信联系，最终确定由段雷力承接小布幼儿园树木修剪工程。双方在2018年8月9日签订了《小布幼儿园绿化施工安全协议书》一份（小布幼儿园为甲方，段雷力为乙方），约定：为提高施工安全生产工作的重视，加强我园的安全管理，保证双方财产和人身安全，防止各类事故的发生，经甲乙双方平等协商，就乙方承接甲方全园绿化树木修缮工程，特签订本安全协议书，协议内容：1.乙方严格按照国家相关安全操作规程安装做好安全防范措施。自觉遵守幼儿园的安全管理规定，加强员工的安全教育和上岗前进行安全培训，落实各项安全措施。2.乙方自备所需要的机械、设备、工人、安全带、安全帽、面罩、运输车等劳动保护用品。3.乙方要做好劳动保护工作，在外墙、临边、高空作业要系好安防范措施，做到安全文明施工。安全带挂在可靠地点，高挂低用，不得低挂高用，不系安全带严禁高空安装作业。4.乙方作业时，应按技术规范进行操作，正确使用机械设备，防止机械器具伤人事故发生。在修剪大树高空作业时，必须采取安全防护措施，系好安全带、戴好安全帽，保证两人以上协助作业，不私自乱接电线，不携带和靠近易燃、易爆物品。确保无伤亡事故。无火灾事故发生。如发生着火、触电、高空坠落、物体打击、机械伤害、中毒、中暑、伤亡等安全事故，造成的所有损失和责任均由乙方承担，与甲方无关。6.乙方在驾驶园林运输车辆作业，要遵守交通规则，安全驾驶，园内时速不超过10km/h。在绿地保洁过程中，清理出来的树枝、树叶等杂物，不得就地烧毁，及时清运到指定地点（里水空地）存放……。段雷力与其父亲段漫轩两人于2018年8月9日开始树木修剪工作，段雷力负责树上作业，段漫轩负责清理地面树枝。修剪树木所用的汽油锯以及相关工具由段雷力自行提供，开工当天段雷力用货车拉了一把梯子到园区内使用，修剪出来的树枝木材由段雷力免费拉走并自行处理。2018年8月14日，段雷力在修剪一树木时不慎从高处坠落受伤。受伤后，段雷力即时被送至佛山市中医院住院治疗，诊断为：1.脊髓损伤，神经源性膀胱、神经源性直肠；2.腰1椎体爆裂性骨折内固定术后；3.不完全性截瘫；4.骶骨骨折；5.泌尿系感染；6.混合性焦虑和抑郁状态等。段雷力在佛山市中医院治疗至2018年9月20日出院，出院医嘱：1.不适随诊，建议继续综合康复治疗、门诊复诊；2.全休，住院期间留陪一人，注意预防各种并发症；3.出院带药。同日，段雷力转至广东省工伤康复医院继续住院康复治疗，入院诊断：1.脊髓损伤（L2AISC级）；2.L1爆裂性骨折内固定术后；3.骶骨骨折等。2018年12月13日，段雷力从该医院出院，出院诊断为：1.脊髓损伤（L2AISC级）；2.L1爆裂性骨折内固定术后；3.骶骨骨折4.附睾炎；5.尿路感染。出院医嘱：1.继续康复治疗，避免剧烈运动，避免劳累，加强营养，建议休息两个月；2.定期复查尿常规、尿培养、泌尿系B超，附睾彩超等；3.出院带药7天：盐酸舍曲林片50mgQd；4.不适随诊。2019年1月14日，段雷力到南方医科大学南海医院住院部住院治疗，入院诊断为：1.左小腿二度烫伤1%；2.双足踝部皮肤擦伤；3.脊柱伴脊髓损伤（康复中）。段雷力在该医院治疗至2019年1月16日出院，出院医嘱：出院带药，注意保持创面干洁，定期门诊换药，如不适随诊。2019年3月11日，段雷力伤情经广东南粤法医临床司法鉴定所鉴定为六级伤残并建议后续治疗费不低于18000元，产生鉴定费2500元。另查，2018年8月17日，由段漫轩代表段雷力与小布幼儿园签订了调解协议书一份，双方就小布幼儿园垫付段雷力在佛山市中医院住院治疗费及出院后续治疗一事进行调解，双方协议（甲方为段雷力，乙方为小布幼儿园）：“①乙方先行向甲方垫付合共4.5万元医疗费用，其中3万元已于2018年8月14日当天支付给甲方；剩余1.5万元乙方在2018年8月17日已现金方式支付给甲方。②乙方在2018年8月17日以现金方式支付甲方的修树费（共16棵）3840元，已结清甲方的修树费用。③甲方不得在住院治疗期间再向乙方要求垫付医疗费用，并不得派人到乙方园区滋事，停靠在乙方园区的两台车辆于2018年8月19日前自行开走……”。上述约定的4.5万元，小布幼儿园已向段雷力支付完毕。又查，段雷力在事故发生前一年内主要在广州市内居住、工作。段雷力的父亲为段漫轩（1957年12月28日出生），母亲为宁池娥（1964年11月21日出生），两人生育了包括段雷力在内三名子女（大女儿段增强、二女儿段富强、三儿子段雷力）。段雷力育有一子段子睿（2019年1月29日出生）。以上事实，还有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。针对原、被告的诉辩意见，本院逐一分析如下：一、关于本案的责任主体及责任范围。被告小布幼儿园抗辩认为其与段雷力之间是承揽关系，经审查后，本院对被告小布幼儿园该抗辩意见予以采纳，认定小布幼儿园与段雷力之间构成承揽关系，并非雇佣（劳务）关系。理由如下：第一，段雷力为小布幼儿园修剪园内树木，主要作业工具、安全护具均由段雷力自行提供、运送，整理后的木材由段雷力自行处理，即由原告段雷力自行提供工具装备，根据自身经验、技术完成相应的修树工作成果，原告段雷力的工作具有相当的独立性，原、被告之间没有从属关系，双方处于平等的法律地位。第二，接受劳务一方和提供劳务一方关注的只是劳动成果和劳务报酬。本案中与原告段雷力一同在园内作业的还有其父亲段漫轩，尽管在场工作有两人，但报酬是按照最终修整的树木的数量计算，所得报酬在原告段雷力与段漫轩之间如何分配由两人自行处理，由此可以看出，一方面获得报酬是以交付成果为前提，劳动成果呈现即园内树木被修整完毕，小布幼儿园即给付约定的劳动报酬（按照修整的树木数量计价）；另一方面，相应报酬也并非按照出勤人数计算，而是以劳动成果为依据。第三，双方签订的《小布幼儿园绿化施工安全协议书》记载的“乙方承接甲方全园绿化树木修缮工程”及由原告段雷力自带工具及安全护具、自负安全责任的约定亦可以佐证双方之间没有从属关系，处于平等的法律关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。案涉的修树工程涉及高处作业，被告小布幼儿园选任没有任何资质的原告段雷力承揽该项目，具有选任上的过失。退一步分析，即便被告小布幼儿园是从58同城网站上通过原告段雷力自行发布的信息选任，被告小布幼儿园在双方协商工作时未能当场核实原告段雷力自称的资质情况并与公司签订合同，显然也未能尽到合理谨慎的选任义务。综合被告小布幼儿园的过错程度，本院酌定被告小布幼儿园对原告段雷力的损失承担40%的赔偿责任。二、关于原告段雷力的损失，本院确定如下：1.医疗费，原告段雷力在佛山市中医院、广东省工伤康复医院产生的医疗费用合计145729.79元，有病历材料、收费票据佐证与原告段雷力于2018年8月14日的下坠受伤有关，属原告因本次事故导致的损失，本院予以支持。至于2019年1月14日至2019年1月16日在南方医科大学南海医院住院期间产生的医疗费1633.05元，根据病历材料显示该次住院主要针对原告小腿烫伤、足部皮肤擦伤进行治疗，没有证据证明该伤情系2018年8月14日的下坠受伤所致，故该部分医疗费不属于本次事故导致原告的损失，本院不予认可。2.住院伙食补助，仅支持原告段雷力在佛山市中医院、广东省工伤康复医院住院期间的费用，南方医科大学南海医院住院期间的费用不予支持，理由同第1项，两次住院共计121天，按照每天100元的标准计算121天为12100元。3.护理费，按照每天150元的标准计算121天（理由同上）为18150元。4.营养费，酌定2500元（5000元×0.5）。5.交通费3000元，综合原告确有行动不便的情况及实际住院天数，原告主张3000元合理，予以支持。6.误工费，误工标准按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度（2017）平均工资53347元计算，误工期间按照208天计算（原告的伤情构成持续误工，误工期间应计算至定残前一天为208天）,计得误工费为30400.48元（53347元÷365天×208天）。7.残疾赔偿金，原告提供的证据可以证明事故发生前，其在广州市连续居住、工作满一年，应适用城镇标准，原告因本次受伤导致一个六级伤残，对应残疾赔偿金应为409750元（40975元×0.5×20年）；8.被抚养人生活费，被扶养人有二，段漫轩计19年，段子睿计18年，第1至18年被抚养人生活费为226485元（30198元×0.5×18年×5/6），第19年被抚养人生活费为5033元，合计231518元，原告主张226485元未超过上述数额，本院予以支持。9.鉴定费2500元，系原告为确定损失的合理支出，予以支持。10.残疾器具辅助费2500元，系原告辅助治疗的合理支出，予以支持。11.精神损害抚慰金，原告段雷力对事故的发生承担主要责任，不予支持。12.后续治疗费，该费用仅为评估结果，而原告在庭审中明确18000元并不包括后续治疗产生的一切相关费用，不能排除后续按照实际费用再行主张，故本案中本院暂不支持后续治疗费，原告可待费用实际产生后另案主张。以上合计853115.27元，应由被告小布幼儿园赔偿40%为341246.11元，扣除被告小布幼儿园此前已经垫付的45000元，其尚应向原告支付296246.11元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告佛山市顺德区乐从小布幼儿园应于本判决生效之日起十日内向原告段雷力支付赔偿款296246.11元；二、驳回原告段雷力的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费减半为2480.89元（原告已缓交），原告段雷力自行负担1660元，由被告佛山市顺德区乐从小布幼儿园负担820.89元（原、被告各自承担部分应在本民事判决书生效之日起十天内主动向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  罗佩仪二〇一九年六月二十八日书记员  吴碧玮