广东省汕头市澄海区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0515刑初691号公诉机关汕头市澄海区人民检察院。被告人邓彩莲，女，1989年8月16日出生于广西防城港市防城区，瑶族，文化程度小学，无业，户籍所在地广西防城港市防城区。因本案于2018年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，现羁押于汕头市看守所。辩护人宋伟国，广东潮之荣律师事务所律师。辩护人陈甦生，广东潮之荣律师事务所实习律师。汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公诉刑诉［2018］610号起诉书指控被告人邓彩莲犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪、诈骗罪，于2018年11月9日向本院提起公诉。本院于2018年11月15日立案并依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2018年11月28日、2019年4月17日公开开庭进行了审理。汕头市澄海区人民检察院指派检察员陈益庆、王钊岱出庭支持公诉，被告人邓彩莲及其辩护人宋伟国、陈甦生到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年8月28日17点20分左右，汕头市公安局森林分局澄海派出所民警根据掌握线索，对澄海区澄江路宠物链生活会馆进行突击检查，现场查获猴子6只（活体，已鉴定），破获了以陈某为首的非法收购、出售国家珍贵、濒危野生动物团伙案件。2018年6月22日，根据掌握线索，汕头市公安局森林分局派出民警前往广西壮族自治区东兴市，在广西东兴森林公安局的协助下将邓彩莲抓获，并带回汕头市公安局森林分局。被告人邓彩莲于2017年3月曾先后两次向燕姐（另案处理）收购猴子共7只，后将猴子出售给陈某（已另案起诉），陈某先后分7次将收购猴子的货款共人民币19500元通过支付宝转账给邓彩莲。邓彩莲明知出售猴子是违法的，在与陈某进行了2次交易之后，因害怕被公安机关抓获，在不想再出售猴子给陈某的情况下，仍在2017年4月以后隐瞒事实，谎称出售猴子给陈某，先后通过支付宝转账方式骗取陈某人民币7100元。汕头市公安局森林分局民警提取被告人邓彩莲手机里关于出售给陈某的猴子照片，送福建鼎力司法鉴定中心厦门分所鉴定，经鉴定，邓彩莲出售给陈某的猴子为猕猴（Macacamulatta)，属国家二级保护野生动物。针对指控的上述事实，公诉人除当庭讯问被告人外，还向法庭出示了同案人供述、辨认笔录、鉴定意见书、抓获经过及其他材料等证据。公诉机关认为，被告人邓彩莲无视国家法律，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，情节严重；及以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二百六十六条之规定，应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪、诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。针对公诉机关的指控，被告人邓彩莲提出辩护意见称其没有诈骗，7100元是向陈某借的，不是骗的。其辩护人提出辩护意见称：一、对于指控的非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，邓彩莲具有如下法定、酌定的从轻、减轻处罚的情节：1、犯罪主观恶意小；2、犯罪情节轻微；3、有犯罪中止情节；4、到案后能坦白问题，认罪态度良好，悔罪深刻；5、是初犯；6、尚有未成年子女、残疾弟弟需要抚养。二、邓彩莲的行为不构成诈骗罪，理由：1、陈某在发案过程中给邓彩莲的汇款是难以分割的；2、陈某支付给邓彩莲超出两批猴子的货款有可能是犯罪中止的部分账款；3、陈某支付给邓彩莲超出两批猴子的货款有可能是民间借贷；4、邓彩莲“诈骗”故意的供述都是在特定的语言环境下做出的；5、陈某和证人蔡某的证词不足以指证邓彩莲；6、本案证据难以表明邓彩莲以违法占有为目的实施欺诈，邓彩莲的行为不符合诈骗罪的构成和该罪的特殊进程。综上，邓彩莲在非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪中系初犯，其主观恶意不大，认罪态度好，悔罪深刻，社会危害性低，具有多种法定和酌定的从轻处罚情节，请求对邓彩莲从轻处罚。经审理查明：2017年3月初，被告人邓彩莲与被害人陈某因企图买卖猴子而在通讯工具上互加好友。同年4月，被告人邓彩莲谎称有猴子出售给陈某，通过支付宝转账方式骗取被害人陈某人民币共7100元，后将陈某的通讯方式拉黑。2018年6月22日，被告人邓彩莲在广西壮族自治区东兴市被抓获归案。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人陈某的陈述，陈述内容：在2017年年初，他在QQ上搜索“宠物猴”的QQ群，并在群里主动问有没有人卖宠物猴，有一个女的就说有，他就加了她的QQ和微信，她说能帮他找到猴子，但要他先打货款给她，他就在3月5日和13日一共通过支付宝给她转了一万块钱去做定金，到14号，她说钱不够，要再转钱才能发货，他就又转了两笔给她，当时订的是十只以内的猴子，一段时间后她依然没有发货，他就打电话催，她就说她经济困难，又说她家里出了情况，她老公去世，孩子还小，说希望他能把钱当是借她的，她编了很多谎言，用各种理由让他打款给她，他又急于要猴子，心想去打了那么多了，货没拿到，要退款又讨不回来，所以就相信她，又陆陆续续给她转了一些钱，但后来她还是没发猴子给他，到4月底5月初的时候，她把他拉黑，他联系不上她，就知道被骗了，他就打110报警说钱被人骗了，莲下派出所就打电话叫他去做笔录，他报警后就发信息给那女的告诉她他报了警，她第二天就回复，叫他不要报警，当是借给她，她会把钱还给他的，他就没有去派出所做笔录，但他从没有见过这个女人，她还说等她把她老公的后事处理完，会处理他的这个事，还说买卖猴子利润不错，后面会给他降低猴子成本，他心想就算报警钱也不一定能讨回来，所以就搁置了，她一直都没有还钱给他。他自2017年3月5日至4月30日，通过支付宝向她转账15笔，总额人民币26600元。2、证人蔡某的证言，证实在2017年5月份，陈某开店之后，她有一次在他店里，听他说开始去广西进猴子时被人家骗了一万多元，说当时买了两批猴子，第二批猴子到货时死了两只，他叫上家退钱或补发，那个上家一直没退钱或补发，他就再没和那个上家联系，到他开店后就自己去广西找货源的事实。3、扣押物品清单，证实邓彩莲的OPPOA37m手机一部被公安机关扣押。4、邓彩莲与陈某的支付宝交易记录，经邓彩莲和陈某辨认属实，证实自2017年3月5日至29日，陈某通过支付宝向邓彩莲转账7笔共人民币19500元，及自4月14日至30日，陈某通过支付宝向邓彩莲转账8笔共人民币7100元的事实。5、辨认笔录，系被告人邓彩莲及被害人陈某的辨认。6、抓获经过，证实被告人邓彩莲被公安机关抓获的情况。7、户籍证明，证实被告人邓彩莲的身份情况。8、被告人邓彩莲的供述，供述内容：2017年3月初她老公过世之后，朋友看到她生活困难，就推荐了陈某的微信给她，说可以跟他做点生意，后来就加了微信，陈某就问她买猴子，她因为老公过世要花钱，经济很困难，就答应了。在2017年3月初到中旬，相隔几天，共发了两次猴子给陈某，第一次是4只，第二次是3只，第二次还死了两只，陈某还打电话骂她。从3月5日到29日，陈某共转给她猴子货款19500元，发第二批后就觉得风险太大，她就不想再做了。到4月份，陈某还要跟她买猴子，她就叫他先把钱转过来，但她是不敢也不想再卖给他的，就编了些理由让他多次转钱给她，说要带老公的骨灰回老家没钱、家里困难、说要补发猴子要多转点货款等等，让他先转钱给她周转，所以在4月份，陈某陆陆续续又打了8次钱给她，总共7100元，但她都没有钱还，当时陈某追得紧，她觉得没办法糊弄就把他拉黑，他就发信息来骂她，她也没回，她还欠他钱，也不还了。本院认为，被告人邓彩莲以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控被告人邓彩莲犯诈骗罪罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控“被告人邓彩莲于2017年3月曾先后两次向燕姐收购7只猴子”的事实，经查，只有被告人邓彩莲的供述，没有其他证据佐证，故本院对该指控事实依法不予认定；指控“被告人邓彩莲将7只猴子出售给陈某”的事实，经查，只有被告人邓彩莲的供述，陈某予以否认，邓彩莲的供述与证人蔡某的证言及其他证据未能相互印证，现没有其他证据佐证，故本院对该指控事实依法不予认定；综上，本院认为，公诉机关指控被告人邓彩莲犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，事实不清、证据不足，故不予支持。被告人邓彩莲归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。对被告人邓彩莲及其辩护人提出的辩护意见，经查，与本案查明事实不符，均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人邓彩莲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月22日起至2019年8月21日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 庄    旭审判员 许  特  佳审判员 王  椰  波二〇一九年六月二十五日书记员 林湃潆（代）林晓芳附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。