湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0192民初1519号原告：武汉斗鱼鱼乐网络科技有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区软件园东路**软件产业4.**********（自贸区武汉片区）。法定代表人：陈少杰，董事长。委托诉讼代理人：胡泊，该公司员工。委托诉讼代理人：李靖，该公司员工。被告：易凡，男，汉族，1996年3月17日出生，住湖南省长沙市岳麓区，委托诉讼代理人：陈姣，湖南湘天律师事务所律师。第三人：广州虎牙信息科技有限公司，住所地：广，住所地：广东省广州市番禺区南村镇万博二路**万博商务区万达商业广场********>第三人：湖南鱼游星火文化传媒有限公司，住所地：湖南省长沙高新，住所地：湖南省长沙高新开发区麓龙路**金荣誉峰翡翠花园****id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>原告武汉斗鱼鱼乐网络科技有限公司（以下简称斗鱼鱼乐公司）与被告易凡、第三人广州虎牙信息科技有限公司（以下简称虎牙公司）、第三人湖南鱼游星火文化传媒有限公司（以下简称鱼游星火公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案受理后，依法适用简易程序于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告斗鱼鱼乐公司的委托诉讼代理人胡泊、李靖，被告易凡及其委托诉讼代理人陈姣到庭参加诉讼，第三人虎牙公司、鱼游星火公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告斗鱼鱼乐公司向本院提出诉讼请求：1、易凡继续履行与斗鱼鱼乐公司2018年8月25日签订的解说合作协议，停止违约行为；2、易凡向斗鱼鱼乐公司支付违约金2000000元；3、本案诉讼费、保全费、担保费、公证费等诉讼费用由易凡承担。诉讼中，斗鱼鱼乐公司变更诉讼请求为：1、易凡继续履行与斗鱼鱼乐公司、鱼游星火公司签订的解说合作协议；2、易凡停止在斗鱼直播平台以外的他方平台进行解说直播活动或展开相关相似的任何形式的合作行为；3、易凡在2021年7月31日前不得在斗鱼直播平台以外的他方平台进行解说直播活动或开展相关相似的任何形式的合作行为；4、易凡向斗鱼鱼乐公司支付违约金2000000元；5、本案诉讼费、保全费、担保费、公证费等诉讼费用由易凡承担。事实与理由：2018年8月25日，易凡与斗鱼鱼乐公司、鱼游星火公司签订解说合作协议，约定鱼游星火公司指派易凡作为斗鱼鱼乐公司的独家主播，在斗鱼鱼乐公司指定的斗鱼平台进行独家解说，协议期限为2018年8月1日至2021年7月31日止，在本协议期限内，任何情况下，未得斗鱼鱼乐公司书面许可，易凡不得违反本协议第5条任一独家性授权，不得单方提前解除本合同或与第三方签订与本协议任一合作事项类似的主播合约或在第三方平台直播，不得与第三方存在仍在履行期限内的类似主播协议，易凡违反上述条款任一约定构成重大违约，需承担向斗鱼鱼乐公司返还可得的所有收益、一次性支付违约金80000000元或以已经获取的所有收益的10倍作为违约金等违约责任，并承担斗鱼鱼乐公司维权所支付的诉讼费、公证费等相关费用。协议签订后，斗鱼鱼乐公司按协议约定履行了合同义务，易凡违反约定擅自在虎牙公司运营的虎牙直播平台进行直播活动，其行为构成重大违约，导致合作协议的商业目的无法实现，给斗鱼鱼乐公司造成重大经济损失。为维护合法权益，斗鱼鱼乐公司特向法院提起诉讼。被告易凡口头辩称，1、易凡从未收到生效解说合作协议，斗鱼鱼乐公司向易凡寄送的合同均未有斗鱼鱼乐公司盖章，由易凡签字后寄给了鱼游星火公司的老梅。2018年8月25日的合同应由2018年9月合同取代，但2018年9月的合同是否生效易凡并不知晓。即使合同已经生效，斗鱼鱼乐公司未履行合同，未向易凡支付每月16000元的合作费用，易凡实际收到的礼物收益合计21047.96元，但实际收到9985元，斗鱼鱼乐公司拖欠2018年7、8月礼物收益，2018年9月起未收到收益，斗鱼鱼乐公司违约在先，未履行向易凡支付合作费的义务；3、即使解说协议生效，但该协议显失公平，易凡违约责任过高，在实际履行中，易凡仅收到9985元，并向老梅支付了宣传费8000元，对易凡而言继续履行会造成损失扩大；4、易凡对解说合作协议的细节及操作不知晓，老梅告知易凡不用赔钱、合同已经解除，并告知易凡随便去哪里直播，故易凡认为合作协议已于2018年9月解除。请求法院驳回斗鱼鱼乐公司的诉讼请求。第三人虎牙公司、鱼游星火公司未陈述意见。经审理查明，2018年3月26日，易凡在斗鱼直播平台注册为主播，开始在斗鱼平台进行直播。2018年8月25日，易凡、斗鱼鱼乐公司、鱼游星火公司签订解说合作协议，约定鉴于斗鱼鱼乐公司是一家高科技互联网公司，拥有丰富的互联网资源，与国内诸多知名的游戏在线直播平台达成了战略联盟，鱼游星火公司是一家从事经营各类主播经纪业务的经纪公司，易凡为鱼游星火公司旗下一名擅长相关在线游戏、娱乐视频直播等直播视频制作、策划及演绎的专业主播，斗鱼鱼乐公司愿意利用自身优势提供合作平台，鱼游星火公司愿意与斗鱼鱼乐公司进行深度合作，指派易凡作为斗鱼鱼乐公司的独家主播，在斗鱼鱼乐公司指定的斗鱼平台进行独家解说；易凡的网络推广用名为T1｀凡儿FIT，在斗鱼平台解说类型为堡垒之夜，每月有效直播时间不低于120小时，若易凡每月有效直播时间不足的，则斗鱼鱼乐公司有权根据易凡实际有效直播时间进行结算，结算标准为每小时有效直播时间费用=月合作费用/每月有效直播时间，每月有效直播时间、在线人次均值等数据均以斗鱼鱼乐公司提供的数据为准；每月有效直播时间是指易凡每月在斗鱼直播平台直播过程中，其直播房间4613671每分钟在线人次均值达到11000人次的累计总时长;合同履行期自2018年8月1日起至2021年7月31日止，易凡应在合作期内开始后的5日内在斗鱼平台指定直播间开播；作为取得本协议约定的授权权利的对价，鱼游星火公司、易凡在按照协议的要求完全履行其义务且没有给斗鱼鱼乐公司造成损失的情况下，斗鱼鱼乐公司按每月16000元向鱼游星火公司支付合作费用，由斗鱼鱼乐公司支付至鱼游星火公司指定账户，在次月的25号之前支付；协议第4.2条约定，本协议项下所有斗鱼鱼乐公司应向鱼游星火公司支付的款项均由斗鱼鱼乐公司以汇款方式进行，鱼游星火公司应当在斗鱼鱼乐公司付款前5个工作日，向斗鱼鱼乐公司提供等额有效的增值税专用发票；协议第4.3条约定，斗鱼鱼乐公司按照合同约定向鱼游星火公司支付合作费用，即视为斗鱼鱼乐公司已经履行合同约定的付款义务，鱼游星火公司应将斗鱼鱼乐公司支付给鱼游星火公司的费用，按不低于70%的标准向易凡结算，且应于收到斗鱼鱼乐公司款项后5个工作日内向易凡支付；协议第11.11条约定，在本协议期限内，任何情况下，未得斗鱼鱼乐公司书面许可，鱼游星火公司、易凡均不得单方提前解除本合同或与第三方签订与本协议任一独家性授权，不得单方提前解除本合同或与第三方签订与本协议任一合作事项类似的主播合约或在第三方平台直播，不得与第三方存在仍在履行期限内的类似主播协议，若鱼游星火公司、易凡违反本条任一约定的，或构成本协议其他重大违约行为的，则斗鱼鱼乐公司有权解除本协议并要求鱼游星火公司、易凡承担如下一种或多种违约责任：暂时封停或永久封停易凡的直播平台账号、暂时中止鱼游星火公司费用的结算和支付，直至鱼游星火公司、易凡纠正其违约行为、要求鱼游星火公司或易凡向斗鱼鱼乐公司返还在斗鱼公司可得的所有收益、要求鱼游星火公司或易凡一次性支付违约金80000000元、以鱼游星火公司/易凡在斗鱼公司可得所有收益单个自然月内最高可得收益的120倍作为违约金、鱼游星火公司/易凡在斗鱼公司以已经获取的所有收益的10倍作为违约金、要求鱼游星火公司/易凡以在斗鱼公司可得的所有收益的5倍作为违约金，并赔偿由此给斗鱼鱼乐公司造成的全部损失等；第11.15条约定，因本协议纠纷之诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、取证费、公证费、执行费等费用；该协议还载明，鱼游星火公司的联系人为梅宏昌。协议签订后，易凡继续在斗鱼平台进行直播。2018年9月28日，易凡在斗鱼平台进行了最后一次直播。2018年10月9日起，易凡开始在虎牙平台进行直播。斗鱼鱼乐公司未向易凡支付上述解说合作协议项下的合作费用。2019年6月18日，斗鱼鱼乐公司向福建省厦门市鹭江公证处提交公证申请，申请对其通过“公证云”的“见证实录”功能对其桌面操作的全过程进行保全的结果出具公证书。该公证处于当日出具（2019）厦鹭证内字第41541号公证书，该公证书附件为易凡（Fit凡儿）在虎牙直播平台进行直播以及虎牙直播平台对易凡进行宣传的截图。另查明，斗鱼鱼乐公司分别于2018年9月14日、11月16日向鱼游星火公司支付259184.15元、343133.78元。诉讼中，斗鱼公司陈述上述款项是支付的2018年8月及10月主播的礼物分成，其中易凡的礼物分成金额分别为2521.21元、0.49元。易凡陈述鱼游星火公司未向其支付上述款项。还查明，易凡现已停止在虎牙平台的直播。庭审中，斗鱼鱼乐公司陈述其因易凡违约受到的实际损失主要在于，易凡是堡垒之夜游戏专业电竞成员，斗鱼鱼乐公司对其进行了包装推广、宣传、运营服务、技术支持、渠道带宽等各项投入，上述投入因易凡违约化为损失，斗鱼鱼乐公司和斗鱼直播平台的用户和流量因此流入竞争平台，使斗鱼鱼乐公司在同业竞争中遭受损失。易凡陈述斗鱼鱼乐公司并未进行包装推广、宣传、运营服务、技术支持，包装、推广、宣传是易凡向鱼游星火公司支付每月8000元进行的。以上事实，有解说合作协议、截图、福建省厦门市鹭江公证处（2019）厦鹭证内字第41541号公证书及光盘、付款凭证及当事人陈述予以证实。本院认为，斗鱼鱼乐公司与鱼游星火公司、易凡于2018年8月25日签订解说合作协议，由鱼游星火公司指派易凡为斗鱼鱼乐公司在指定的斗鱼直播平台提供直播服务，斗鱼鱼乐公司向鱼游星火公司支付合作费用，易凡的费用由鱼游星火公司向其结算。根据协议约定，易凡在斗鱼平台进行约定的直播，斗鱼鱼乐公司向鱼游星火公司支付的合作费用为每月16000元，鱼游星火公司、易凡不得单方提前解除合同或与第三方签订类似解说员合约，若违反约定则构成重大违约，应承担违约责任，包括返还所得收益、支付违约金等。从协议履行情况来看，易凡于2018年9月28日在斗鱼直播平台进行了最后一次直播，其后即到虎牙公司运营的虎牙直播平台进行直播，其行为违反了上述合作协议的约定，已构成根本违约，应当承担相应的违约责任。易凡称2018年8月25日的合同已由2018年9月合同取代，鱼游星火公司老梅告知其不用赔钱、合同已经解除、可以随便去哪里直播，均无充分证据予以证实，对其抗辩意见，本院不予采信。斗鱼鱼乐公司要求易凡继续履行解说合作协议，对此，本院认为，虽然易凡的行为构成违约，且在诉讼中双方当事人均确认易凡已停止在虎牙平台直播的行为，但因本案协议具有人身属性，在易凡未明确表示同意情况下，不宜判决继续履行，故斗鱼鱼乐公司的该项诉讼请求本院不予支持。据此，斗鱼鱼乐公司的第二项、第三项诉讼请求，本院均不予支持。根据斗鱼鱼乐公司的行业特点，签约主播属于其开展业务的核心资源，对于斗鱼鱼乐公司的经营意义重大，本案解说合作协议的全面履行将给斗鱼鱼乐公司带来收益。如前所述，易凡的行为构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，斗鱼鱼乐公司要求易凡支付违约金，应当予以支持。本案中，因易凡的违约行为导致直播平台固定受众流失、访问流量降低、发生损失显而易见，也必然对斗鱼鱼乐公司造成损失，虽然该公司对其因易凡违约行为导致的损失数额未能提供充分证据予以证实，但斗鱼鱼乐公司及斗鱼平台并非传统企业通过生产、贸易、服务等方式直接获取利润，因易凡违约所导致的损失难有直接证据进行核算。易凡提出斗鱼鱼乐公司并未进行包装推广、宣传、运营服务、技术支持，并不符合行业特点，因此，本院综合考量协议约定的服务期限、薪酬标准，酌定其支付违约金的数额为960000元。因斗鱼鱼乐公司未提供证据证实公证费金额，且本案已判令易凡承担违约金，故对于斗鱼鱼乐公司请求的公证费，本院不予支持。综上，斗鱼鱼乐公司的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告易凡于本判决生效之日起十日内向原告武汉斗鱼鱼乐网络科技有限公司支付违约金960000元；二、驳回原告武汉斗鱼鱼乐网络科技有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费22800元，减半收取11400元，由原告武汉斗鱼鱼乐网络科技有限公司负担5700元，被告易凡负担5700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院，账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  程静二〇一九年六月二十六日法官助理刘燕双书记员虞尧