浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙甬民一终字第641号上诉人（原审原告）：张邦义。委托代理人：徐鹏飞。委托代理人：王旭凯。被上诉人（原审被告）：宁波荣申精密铸造有限公司。法定代表人：徐重旭。委托代理人：杨孝业。上诉人张邦义因与被上诉人宁波荣申精密铸造有限公司（以下简称荣申公司）劳动争议一案，不服浙江省奉化市人民法院于2014年7月9日作出的（2014）甬奉江民一初字第19号民事判决，向本院提起上诉。2014年8月18日本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷及询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。原审法院经审理认定：张邦义于2010年2月25日进入荣申公司任搪壳工，双方签订了劳动合同，最后一期合同从2013年1月1日至2013年12月30日，工资形式为计件工资。2010年10月至2011年9月，张邦义正常工作的月平均工资为3587.31元。2011年10月，张邦义仅工作5天，所得工资为850.97元，后因回老家盖房未再上班，至2012年2月26日回公司工作3天，所得工资为505.48元。2012年3月3日，张邦义在奉化市疾病预防控制中心在岗体检中发现肺散在条索状、斑点状影。2012年6月7日，宁波市第二医院经诊断确认张邦义为职业病矽肺壹期，并建议：（1）脱离粉尘作业；（2）按照国家有关规定安排病人进行治疗、康复；（3）一年后复查。荣申公司于同月26日向奉化市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，奉化市人力资源和社会保障局于2012年8月23日认定张邦义所患职业病为工伤。同年10月23日，奉化市劳动鉴定委员会评定张邦义构成七级伤残。张邦义不服该鉴定结论，向宁波市劳动鉴定委员会提出重新鉴定申请，仍被评定为七级伤残。张邦义又向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，浙江省劳动能力鉴定委员会于2013年2月6日作出再次鉴定结论书，评定张邦义因工致残的伤残等级为七级。张邦义自2012年3月1日起未再上班，荣申公司也未为其安排其他工作。2013年10月29日，张邦义作为申请人，以荣申公司为被申请人，向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2013年10月29日解除；二、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金36090.80元、一次性伤残就业补助金36090.80元、停工留薪期间的工资48000元、医疗费2790.15元、交通费529元、鉴定费620元，合计176120.75元；三、要求被申请人补缴2013年1月至10月的外来务工人员社会保险。2013年12月27日，奉化市劳动人事争议仲裁委员会裁决如下：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2013年10月29日解除；二、被申请人于裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金46635.03元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、医疗费2790.15元，合计116245.18元；三、被申请人于裁决书生效之日起五日内为申请人补缴2013年1月至2013年10月期间的外来务工人员社会保险；具体缴费金额由经办机构按规定核定，申请人应当承担应由其个人支付的社会保险费；四、驳回申请人的其他仲裁请求。张邦义不服该裁决的第二、第四项向原审法院提起诉讼，请求判令：一、张邦义、荣申公司解除劳动合同关系；二、荣申公司支付一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金36090.80元、一次性伤残就业补助金36090.80元、停工留薪期间的工资48000元、医疗费2790.15元、交通费529元、劳动能力鉴定费620元，合计176120.75元；三、荣申公司为张邦义补缴2013年1月份至10月份的社保；四、荣申公司支付2011年11月份至2013年10月份双方劳动关系存续期间的工资损失，扣除停工留薪期12个月后为11个月，按宁波市最低工资标准1470元／月计算为16170元。原审另确认，荣申公司为张邦义缴纳社会保险至2012年12月，张邦义、荣申公司之间的劳动合同于2013年10月29日解除。2012年浙江省全社会单位在岗职工月平均工资为3341元。荣申公司在一审中答辩称：张邦义的第一至第三项诉讼请求已经劳动仲裁裁决，荣申公司认为仲裁裁决并无不当；张邦义的第四项诉讼请求属于新增的诉讼请求，未经仲裁程序，请求法院驳回张邦义的该项请求。原审法院经审理认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。张邦义要求荣申公司补缴2013年1月至2012年10月的外来务工人员社会保险不属于人民法院民事案件的受案范围，原审法院难以支持。张邦义于2012年6月7日被确诊为患职业病后，荣申公司应当采取适当措施使张邦义得到及时治疗，但荣申公司未为张邦义调整工作岗位，未尽应尽义务，应当对张邦义暂停工作接受治疗承担相应责任，按照原待遇支付张邦义暂停工作期间的工资。但因张邦义也未提供医疗机构出具的需要暂停工作接受治疗的证明，故原审法院酌情认定张邦义的停工留薪期为两个月。2012年10月23日张邦义被评定为七级伤残后，按规定享受按13个月本人工资计发的一次性伤残补助金。上述“原待遇”和“本人工资”均指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，但因张邦义在2011年10月和2012年2月分别只工作了数日，故该两个月工资不宜纳入核算范围，停工留薪期间的工资和一次性伤残补助金应参考2010年10月至2011年9月的12个月平均工资3587.31元计算，分别为7174.62元和46635.03元。双方的劳动合同关系在2013年10月29日解除后，张邦义依法享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准根据浙江省规定，按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资各计发10个月，均为33410元。对张邦义主张的医疗费2790.15元，荣申公司同意支付，原审法院予以确认；张邦义因重新鉴定支出的交通住宿费和鉴定费，因两次鉴定结论均与第一次结论相同，应由张邦义自行负担。张邦义要求荣申公司按宁波市最低工资标准支付2011年11月至2013年10月双方劳动合同关系存续期间11个月工资损失的主张未经仲裁裁决，原审法院不予审查。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《工伤保险条例》第四条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，参照浙江省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》第五条之规定，判决如下：一、确认张邦义与宁波荣申精密铸造有限公司的劳动合同于2013年10月29日解除；二、宁波荣申精密铸造有限公司于判决生效之日起五日内支付给张邦义医疗费2790.15元、停工留薪期间的工资7174.62元、一次性伤残补助金46635.03元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元，合计123419.80元；三、驳回张邦义的其他诉讼请求。如果宁波荣申精密铸造有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波荣申精密铸造有限公司负担。宣判后，原审原告张邦义不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定上诉人2012年度的平均工资有误，应予以纠正。计算上诉人的平均工资应参考2011年1月至2011年9月的平均工资，但该平均工资也只能说明上诉人在2011年度的平均工资，其2012年度的平均工资应在此基础上适当上调。二、原审判决认定停工留薪期明显错误，应予以纠正。上诉人的停工留薪期应自2012年3月计算至2012年10月22日。三、一审法院以补缴社会保险不属于人民法院民事案件的受理范围而不予审理，应予纠正。四、被上诉人应赔偿上诉人停工留薪期期满后直至劳动关系解除之日的工资损失。请求二审法院撤销原判第二、三项，依法改判：1.荣申公司支付张邦义医疗费2790.15元、停工留薪期间的工资48000元、一次性伤残补助金52000元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元；2.荣申公司支付2011年11月份至2013年10月份双方劳动关系存续期间的工资损失，扣除停工留薪期12个月后为11个月，按宁波市最低工资标准1470元／月计算为16170元；3.荣申公司为张邦义补缴2013年1月份至10月份的社保。荣申公司在二审中答辩称：上诉人自2010年10月至2011年9月的月平均工资为3587.31元，系上诉人被诊断为职业病前正常工作月份12个月的月平均工资，作为上诉人一次性伤残补助金和停工留薪期工资的计算基数，于法有据。关于停工留薪期时间，上诉人未提供医疗机构出具的需要暂停工作接受治疗的休息天数证明，也没有办理相应请假手续。2012年6月7日上诉人被诊断为职业病，至同年10月23日伤残鉴定日享受伤残待遇，一审法院酌情认定停工留薪期为两个月，被上诉人未提起上诉，是对司法裁判机关的尊重。上诉人要求支付12个月停工留薪期工资，于法无据，况且被上诉人曾为上诉人调整工作岗位到检验岗位，上诉人不同意。上诉人要求支付2011年11月份至2013年10月份的工资损失，未经劳动仲裁程序，不属于法院审查范围。上诉人要求补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受理的范围。请求二审法院维持原判，驳回上诉。二审期间，上诉人张邦义与被上诉人荣申公司均未向本院提交新证据。二审中，上诉人张邦义对原判认定的“原告自2012年3月1日起未再上班”这一节事实有异议，认为其曾去被上诉人单位，但是被保安拦下来了。被上诉人荣申公司对原判认定的事实没有异议。本院经审查认为，上诉人对其提出的上述异议，没有提供相应证据加以支持，本院不予支持。故二审查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，张邦义于2012年6月7日被确诊为患职业病后，荣申公司应当对张邦义暂停工作接受治疗承担相应责任，按照原待遇支付张邦义暂停工作期间的工资，但因张邦义未提供医疗机构出具的需要暂停工作接受治疗的证明，亦未办理请假手续，原审法院根据张邦义的工伤情况酌情认定张邦义的停工留薪期为两个月并无不当。张邦义的工伤伤残等级为七级伤残，荣申公司应按照13个月的本人工资标准支付被上诉人一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因张邦义在2011年10月和2012年2月分别只工作了数日，故该两个月工资不宜纳入核算范围，原审法院以2010年10月至2011年9月期间的12个月平均工资3587.31元作为本人工资标准，并经计算后确认张邦义的停工留薪期工资和一次性伤残补助金分别为7174.62元和46635.03元并无不当。上诉人认为原判认定其停工留薪期和平均工资有误，要求被上诉人支付停工留薪期工资48000元和一次性伤残补助金52000元的诉请，依据不足，本院对其合理部分予以支持。对于上诉人主张的一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、医疗费2790.15元，原判已予支持，并无不当，本院予以维持。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。张邦义要求荣申公司补缴2013年1月至2012年10月的社会保险的诉请，不属于人民法院民事案件的受案范围，原审法院不予审理并无不当。至于张邦义要求荣申公司按宁波市最低工资标准支付2011年11月至2013年10月双方劳动合同关系存续期间11个月工资损失的诉请，因未经仲裁裁决，原审法院对该诉请不予审理并无不当。综上，原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当。上诉人之诉，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张邦义负担。本判决为终审判决。审 判 长 马金平审 判 员 陈士涛审 判 员 樊瑞娟二〇一四年十月十四日代书记员 刘建军