河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀民初135号 原告：冀中渤海国际贸易有限公司。住所地：河北省沧州市渤海新区**路航运大厦。 法定代表人：王恒斌，该公司董事长 委托诉讼代理人：王阅春，河北侯凤梅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王占伟，河北侯凤梅律师事务所律师。 被告：上海歆硕实业有限公司。住所地：上海市浦东新区耀华路******。 法定代表人：彭禹，该公司总经理。 被告：卡罗琳控股集团有限公司。住所地：。住所地：北京市朝阳区北苑东路**院**楼**1505v> 法定代表人：樊炎冰，该公司经理。 被告：厦门莲福投资有限公司。住所地：厦门。住所地：厦门市同安区竹坝华侨农场**** 法定代表人：樊炎冰，该公司董事长。 原告冀中渤海国际贸易有限公司（以下简称冀中渤海公司）与被告上海歆硕实业有限公司（以下简称歆硕公司）、卡罗琳控股集团有限公司（以下简称卡罗琳公司）、厦门莲福投资有限公司（以下简称莲福公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月6日立案后，于2019年5月7日开庭进行了审理。冀中渤海公司的委托诉讼代理人王阅春、王占伟到庭参加诉讼。被告卡罗琳公司、莲福公司的法定代表人樊炎冰到庭参加诉讼。被告歆硕公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。 冀中渤海公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令歆硕公司向冀中渤海公司返还合作预付款15000万元；2、依法判令歆硕公司向冀中渤海公司支付利润收益6772.84万；3、依法判令歆硕公司支付冀中渤海公司违约金529.706354万元（计算至2018年11月5日），2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以一、二项之和为基数，按年利率24%计算；4、依法判令卡罗琳公司、莲福公司对上述债务承担连带偿还责任；5、依法判令歆硕公司、卡罗琳公司、莲福公司承担本案诉讼费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用。后冀中渤海公司变更第三项诉讼请求为：依法判令歆硕公司支付冀中渤海公司违约金364.931507万元（计算至2018年11月5日），2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以15000万元为基数，按年利率24%计算。事实和理由：2015年6月1日，冀中渤海公司与歆硕公司、卡罗琳公司、莲福公司签订了《合作协议》（合同编号：BHCF20150810），约定冀中渤海公司与歆硕公司开展有色、化工产品等贸易合作，期限自协议生效之日起至2016年8月30日止。协议同时约定，冀中渤海公司预付款不高于15000万元，歆硕公司保证每月合作规模不少于1.5亿元人民币的销售额，保证冀中渤海公司每月利润不低于投入资金的1.56%（含税）；协议到期后，歆硕公司应自合作期限到期日的次日开始计算在30天内付清冀中渤海公司与协议相关的预付款和应收款，每逾期一天，按逾期额万分之七支付违约金。卡罗琳公司、莲福公司作为保证人在上述《合作协议》中盖章，为歆硕公司提供连带责任保证，保证范围包括但不限于1.5亿元人民币的债务本身、因履行协议中冀中渤海公司与歆硕公司之间及冀中渤海公司与第三方之间签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、冀中渤海公司实现债权的费用等。2015年9月11日，冀中渤海公司与卡罗琳公司签订了《股权质押合同》，约定卡罗琳公司以其拥有的100%控股的莲福公司的股权向冀中渤海公司提供质押，并做了质押登记。2016年6月1日、2017年6月1日，冀中渤海公司与歆硕公司、卡罗琳公司、莲福公司两次签订补充《合作协议》，将《合作协议》的合作期限延长至2018年8月30日。《合作协议》签订后，冀中渤海公司按照约定支付了15000万元的预付款，并积极与歆硕公司开展购销合作，但歆硕公司却未兑现承诺的业务量及利润。2018年8月30日《合作协议》到期后，歆硕公司未按约定返还预付款，经冀中渤海公司多次催要，歆硕公司仍然拒不履行返还款项义务；歆硕公司的行为已构成违约，除应返还预付款及冀中渤海公司应得利润收益外，还应承担日万分之七的违约责任（现冀中渤海公司自愿按照年24%的标准主张）。卡罗琳公司、莲福公司作为保证人，应对上述全部债务承担连带保证责任。 卡罗琳公司、莲福公司辩称，对冀中渤海公司的诉讼请求及事实理由认可，无异议。 歆硕公司未提交答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。冀中渤海公司提交证据BHCF20150810号《合作协议》、《股权质押合同》、BHXS20160810续《合作协议》、BHXS20170810续《合同协议》、《企业信用信息公示报告》、付款凭证、资金明细对账确认函、合同审批表、产品购销合同、担保协议、付款凭证、发票、提货委托书、收货确认及价格结算单等、诉讼保全保险费发票、保单保函等证据佐证。 卡罗琳公司、莲福公司对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议。 本院经审理查明，2015年6月1日，冀中渤海公司（甲方）与上海创枫实业有限公司（乙方，2015年11月26日名称变更为歆硕公司）、卡罗琳公司（担保方）、莲福公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHCF20150810），协议约定：第二条合作模式：甲方利用资金、品牌优势，乙方利用客户资源、业务优势，双方本着优势互补、互惠互利、合作共赢的原则，共同合作开展有色、化工产品等贸易。在每次具体的购销业务中，甲方接受乙方委托指令与乙方指定的销售商签订买卖合同，本合作协议是未来签订买卖合同的依据。第三条合作规模：甲乙双方的合作规模应达到每月不少于1.5亿元人民币的销售额。乙方保证每月能为甲方提供上述规模的销售额。甲方支付乙方最高不超过1.5亿元作为采购物资的预付款。第四条合作条件：2、乙方保证：甲方在此贸易中每月利润应不低于投入资金的1.56%（含税），具体操作时甲方在购买其产品时能够享受比市场价格月均下浮1.56%（含税）的价格优惠。第五条合作期限及相关事宜：1、甲乙双方合作期限：自本协议生效之日起至2016年8月30日。合作期满，甲乙双方重新协商协议续签事宜。2、本协议到期后三方若不再继续合作，乙方应自合作期限到期日的次日开始计算在30天内付清甲方与本协议相关的预付款和应收款。每逾期一天，按逾期额万分之七支付违约金。第六条担保：乙方以经甲方认可的卡罗琳公司持有莲福公司100%的股权进行质押担保，莲福公司提供连带责任保证担保。为本协议或因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务向甲方提供担保。担保范围包括但不限于1.5亿人民币的债务本身、因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用等。保证方式：连带责任保证。保证期间为主合同履行期满之日起两年。担保方配合甲方到当地工商部门进行股权质押登记。第七条违约责任：任何一方不按本协议约定和法律规定履行相应义务的，视为违约。违约方应按我国《合同法》及其他相关法律规定承担违约责任。除本协议另有约定外，按照违约方的违约金额的20%计算违约金。 2015年9月11日，冀中渤海公司（质权人）与卡罗琳公司（出质人）签订了《股权质押合同》，合同约定：卡罗琳公司将莲福公司100%股权质押给冀中渤海公司，作为其对冀中渤海公司形成15000万元欠款的还款保证，并同意在本协议生效后办理质押登记。 2016年6月1日，冀中渤海公司（甲方）、歆硕公司（曾用名：上海创枫实业有限公司）（乙方）、卡罗琳公司（担保方）、莲福公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHXS20160810(续)）。协议约定：一、上述各方签订的编号为BHCF20150810的《合作协议》合作期限延续至2017年8月30日止。二、其他条款仍按合同编号为BHCF20150810的《合作协议》执行。 2017年6月1日，冀中渤海公司（甲方）、歆硕公司（曾用名：上海创枫实业有限公司）（乙方）、卡罗琳公司（担保方）、莲福公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHXS20170810(续)）。协议约定：一、上述各方签订的编号为BHCF20160810（续）的《合作协议》合作期限延续至2018年8月30日止。二、其他条款仍按合同编号为BHCF20150810的《合作协议》执行。 2015年9月7日，冀中渤海公司以银行转账方式向歆硕公司付款7000万元；2015年9月9日，冀中渤海公司以银行转账方式分别向歆硕公司付款3000万元、5000万元。上述转账付款共计15000万元。上述协议签订后，冀中渤海公司与歆硕公司及歆硕公司指定的第三方签订履行了多份买卖合同。 2017年2月28日，上海波明实业有限公司（以下简称波明公司）与冀中渤海公司签订了《波明公司占用冀中渤海公司资金明细对账确认函》。确认函第一条第（3）款确认：2015年8月1日冀中渤海公司与歆硕公司签订合作协议编号：BHCF20150810，1.5亿流动贷款，担保方：卡罗琳公司、莲福公司。卡罗琳公司将其持有莲福公司100%的股权，质押给冀中渤海公司，为冀中渤海公司预付给歆硕公司的1.5亿元预付款提供担保。合作协议到期时间为：2017年8月30日。所产生的未收回价差截止2017年2月28日为：2560.84万元。 另查明，冀中渤海公司提交的《案涉协议价差计算说明》显示，截止2017年3月1日，冀中渤海公司认可已实现利润金额23531600元。 本院认为，冀中渤海公司与歆硕公司、卡罗琳公司、莲福公司签订的三份《合作协议》及《股权质押合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应按合同约定履行各自的合同义务。《合作协议》签订后，冀中渤海公司按协议约定履行了15000万元预付款的给付义务，但歆硕公司未按照《合作协议》第五条第2款的规定返还15000万元预付款，已构成违约。故对冀中渤海公司要求歆硕公司按照《合作协议》约定返还预付款15000万元的主张，本院予以支持。《合作协议》第三条约定，歆硕公司保证甲乙双方的合作规模应达到每月不少于15000万元的销售额。第四条第2款约定乙方保证：甲方在此贸易中每月利润不低于投入资金的1.56%。故自2015年6月1日到2017年2月28日（共计21各月），冀中渤海公司应当实现利润未不低于4914万元（15000万元*1.56%*21个月=4914万元），扣除已实现的利润2353.1600万元，未实现利润金额未2560.8400万元。2017年3月1日至2018年8月30日共计18个月，未再发生货物交易，以15000万元为基数计算，冀中渤海公司应实现利润金额为4212万元（15000万元*1.56%*18个月=4212万元）。故歆硕公司欠付利润为6772.84万元（2560.8400万元+4212万元=6772.84万元）。冀中渤海公司向歆硕公司主张利润收益6772.84万元，有合同和法律依据，本院予以支持。关于违约金，原告对其诉讼请求进行了变更，放弃了对利润收益6772.84万元按年利率24%支付违约金的请求，只要求被告支付欠付预付款15000万元的违约金。冀中渤海公司关于违约金的请求符合《合作协议》第五条第2款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。故冀中渤海公司在本案审理过程之中自愿放弃部分违约金系在其法律允许的范围内对其实体权利的处分，不损害国家、集体和第三人的合法权益，本院予以准许。即自2018年9月30日，以15000万元为基数，按年利率24%计算，截止至2018年11月5日，违约金为364.931507万元（15000万元*24%/365*37天=364.931507万元）。2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以预付款15000万元为基数，按年利率24%计算。故冀中渤海公司主张卡罗琳公司、莲福公司对歆硕公司上述债务承担连带偿还责任，有合同和法律依据，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向被告歆硕公司追偿。 关于冀中渤海公司主张歆硕公司、卡罗琳公司、莲福公司承担本案保全保险费用问题，该费用虽实际发生，但并非冀中渤海公司为实现债权所必然产生的合理、必要的费用，故冀中渤海公司的此项请求缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向冀中渤海国际贸易有限公司返还合作预付款15000万元； 二、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向冀中渤海国际贸易有限公司支付利润收益6772.84万元； 三、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冀中渤海国际贸易有限公司支付违约金364.931507万元（违约金的计算至2018年11月5号，2018年11月6日至预付款实际付清之日止的违约金，以15000万元为基数，按年利率24%计算）； 四、被告卡罗琳控股集团有限公司、厦门莲福投资有限公司对上海歆硕实业有限公司上述一、二、三项上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向被告上海歆硕实业有限公司追偿； 五、驳回冀中渤海国际贸易有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1156927元，保全费5000元，由上海歆硕实业有限公司、卡罗琳控股集团有限公司、厦门莲福投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长  郭连胜 审判员  王 倩 审判员  赵国栋 二〇一九年六月二十七日 书记员  赵沙沙