浙江省奉化市人民法院刑 事 判 决 书（2014）甬奉刑初字第954号公诉机关浙江省奉化市人民检察院。被告人马某某。曾因犯容留他人吸毒罪于2013年8月被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，于2013年11月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月20日被抓获，于同月21日被奉化市公安局刑事拘留，于同年4月18日被依法逮捕。现羁押于奉化市看守所。辩护人胡腾龙。被告人彭某。曾因犯贩卖毒品罪于2013年3月19日被抓获，于同月20日被奉化市公安局刑事拘留，于2013年4月24日被监视居住，于2013年11月被奉化市人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金三千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月20日被奉化市公安局监视居住。辩护人姚瑶。奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2014）1630号起诉书指控被告人马某某、彭某犯贩卖毒品罪，于2014年9月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员温志林、李涛出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人胡腾龙、被告人彭某及其辩护人姚瑶到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：1、2013年4月下旬的一天，被告人马某某在宁波市天一广场乐购超市附近以人民币约200元的价格，将5粒麻黄素贩卖给周某。2、2014年3月上旬的一天晚上，被告人马某某在宁波市鄞州区石碶镇城南公馆4幢303室以人民币400元的价格，将1小包冰毒贩卖给被告人彭某。3、2014年3月17日晚，被告人马某某在宁波市鄞州区石碶镇城南公馆4幢303室以人民币900元的价格，将3克冰毒贩卖给被告人彭某。同日晚上，被告人彭某在奉化市龙溪新村4幢401室门口，以人民币300元的价格，将从被告人马某某处购得的约1克冰毒贩卖给王某。次日晚上，被告人彭某在同样的地点，以人民币300元的价格，将从被告人马某某处购得的约1克冰毒贩卖给王某。2014年3月19日，公安机关民警从被告人彭某位于奉化市锦屏街道龙溪小区4幢401室的住处查获6粒可疑药丸（净重0.5681克）。经检验，从中检出甲基苯丙胺成份。2014年3月20日，公安机关民警从被告人马某某位于宁波市鄞州区石碶镇城南公馆4幢303室的住处查获20粒可疑药丸（净重1.8558克）。经检验，从中检出甲基苯丙胺成份。被告人彭某到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。上述事实，被告人马某某、彭某在庭审中没有提出异议，并有证人周某、王某、杨某的证言、辨认笔录、检查笔录、理化检验鉴定报告、扣押清单、照片、刑事判决书、出所登记表、到案经过、情况说明和人口信息等证据证实，足以认定。根据二被告人的犯罪事实和情节，公诉机关建议判处被告人马某某有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；建议判处被告人彭某有期徒刑一年至一年六个月，撤销缓刑，合并执行有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。被告人马某某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人马某某虽然三次贩卖毒品，但其贩卖毒品量小，社会危害面窄，不宜认定贩卖毒品情节严重。2、被告人马某某认罪态度良好，到案后如实供述自己的犯罪事实，要求酌情从轻处罚。被告人彭某的辩护人提出如下辩护意见：被告人彭某主观恶性较小，社会危害性较小，有立功情节，要求对被告人从轻处罚。本院认为，被告人马某某、彭某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人马某某向他人三次贩卖毒品，情节严重，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，辩护人的此项辩护意见不能成立。被告人马某某、彭某到案后自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人彭某有立功情节，依法可以从轻处罚，辩护人对此情节的相关辩护意见本院予以采纳。被告人马某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人彭某曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，此次又再犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚。被告人彭某因贩卖毒品罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。对被告人马某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条、第六十七条第三款及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，对被告人彭某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月20日起至2017年6月19日止。罚金限在本判决生效后30日内向本院缴纳。）二、撤销浙江省奉化市人民法院（2013）甬奉刑初字第1079号刑事判决书对被告人彭某作出的缓刑判决，被告人彭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，与原犯贩卖毒品罪判处的有期徒刑二年六个月、罚金三千元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后30日内向本院缴纳。）三、扣押的2.4239克毒品予以没收，被告人马某某的违法所得1500元、被告人彭某的违法所得600元继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鲍丙春人民陪审员  袁利宽人民陪审员  葛国华二〇一四年十月二十日书 记 员  沈巧虹附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。