山东省烟台市莱山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0613民初754号原告：烟台市莱山区市政公用设施养护处。住所地烟台市莱山区东方大街**。法定代表人：张春光，该处处长。委托诉讼代理人：董明军，山东平和律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所执业律师。被告：曲凡波，男，1964年11月17日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：徐健，山东前卫律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王海，山东前卫师事务所实习人员。原告烟台市莱山区市政公用设施养护处与被告曲凡波劳动争议一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告烟台市莱山区市政公用设施养护处的委托诉讼代理人董明军、刘伟及被告曲凡波的委托诉讼代理人徐健、王海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告不支付被告一次性伤残补助金80650元；2、原告不支付被告2015年6月13日至2016年6月12日期间停工留薪期工资3942元；3、原告不支付被告2017年10月1日至2018年4月19日期间伤残津贴及2017年9月8日至2018年4月19日期间生活护理费共计21707元；4、原告不支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间医疗费210404.06元；5、原告不支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间住院伙食补助费2460元；6、原告不支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间护理费8619元。事实和理由：2015年6月13日，案外人吕振国饮酒后驾驶不符合技术标准、套牌小型普通客车，沿烟台市莱山区学院路由南向北行驶至交警四大队大门北侧时，将被告撞伤。被告受伤后，在烟台毓璜顶医院住院治疗。被告出院后，分别向烟台市莱山区人民法院和烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会起诉、申请仲裁，要求原告承担责任。2017年9月8日，经烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告伤残情况为二级，生活完全不能自理。2019年1月17日，烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告各项费用共计327782.06元。原告对此有异议，理由如下：1、原被告之间为雇佣关系，并非劳动关系，不应按工伤标准赔偿。被告并非原告单位的在编人员，实为雇佣人员，原告按被告工作天数为其计发劳动报酬，双方只能认定为雇佣关系，即使被告在工作中受伤，也应按雇佣关系处理，不能认定为工伤。2、被告为头部受伤，伤残二级，生活完全不能自理，无法确定其委托代理人、申请仲裁是否为其本人真实意思表示。如被告不具备民事行为能力，应当由监护人代其行使诉讼（仲裁）权利，否则不会产生相应的法律后果。综上所述，原告不应支付被告各项费用。3、被告在（2016）鲁0613民初949号案件中，已经通过法院判决的方式由交通事故的侵权方赔偿其各项损失652132.6元，即使本案认定为工伤，相关的赔偿项目应当予以扣除，否则存在重复赔偿。4、在（2016）鲁0613民初949号案件中被告伤残等级为交通事故三级，而且被告病情现在有所好转，其工伤伤情达不到二级伤残，我方申请对被告的伤情进行重新鉴定。5、原告前期共支付被告379085元，应当予以扣除。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，对于仲裁裁决，除了医疗费其他各项都予以认可，对于医疗费被告认为仲裁系计算错误，遗漏了赔偿医疗费的数额，医疗费应为285702元。交通事故跟工伤的鉴定标准不一致，以至于伤残等级不一样，对于医疗费及其他损失在交通事故案件中都未得到赔偿。本院经审理认定事实如下：2012年9月17日，被告至原告处从事市政公用设施维护保养岗位工作。2015年6月13日20时，被告在莱山区大门北侧道路进行维护工作时发生交通事故，之后未再工作。2017年5月31日，烟台市人力资源和社会保障局出具烟人社工伤案字（2016）020053号《工伤认定决定书》，认定被告为工伤。2017年9月8日，烟台市劳动能力鉴定委员会出具烟劳鉴字[2017]第02-101号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告伤残情况：贰级；生活自理障碍程度：生活完全不能自理。被告在原告处工作期间，原告按月支付被告工资。双方未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险费。被告事故前十二个月期间的月平均工资为3226元。被告事故后，原告仍每月支付被告工资至2018年2月28日。被告因与原告为一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、医疗费、残疾辅助器具费等发生争议诉至烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会，要求裁决：1、原告支付被告一次性伤残补助金80650元；2、原告支付被告2015年6月13日至2018年4月19日期间伤残津贴93228元；3、原告支付被告2015年6月13日至2017年6月12日期间停工留薪期工资77424元；4、原告支付被告2015年6月13日至2017年9月8日期间护理费68024元；5、原告支付被告2017年9月8日至2018年4月19日期间生活护理费20846元；6、原告支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间住院伙食补助费5730元；7、原告支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间医疗费285702元。8、原告支付被告残疾辅助器具费5000元。2019年1月17日，该委作出烟莱劳人仲案字（2018）第102号裁决书，裁决：一、原告支付被告一次性伤残补助金80650元；二、原告支付被告2015年6月13日至2016年6月12日期间停工留薪期工资3942元；三、原告支付被告2017年10月1日至2018年4月19日期间伤残津贴及2017年9月8日至2018年4月19日期间生活护理费共计21707元；四、原告支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间医疗费210404.06元；五、原告支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间住院伙食补助费2460元；六、原告支付被告2015年6月13日至2015年11月24日期间护理费8619元；七、驳回被告其他申诉请求。原告不服该裁决，诉至本院。关于医疗费。2015年6月13日至2015年11月24日被告住院治疗164天，由家人护理，花费医疗费515942.66元。期间，被告儿子向原告出具借条借款280000元用于支付被告医疗费。仲裁审理中经社保经办部门核算被告医疗费不在社保基金支付范围内数额为25538.6元，原被告对此无异议，并均同意以借款280000元抵扣原告应支付给被告的医疗费。关于事故后原告支付被告费用具体情况。2015年6月13日至2017年6月12日期间支付34771元；2016年6月13日至2017年9月7日期间支付43415元；2017年9月8日至2018年2月28日期间支付16530元。仲裁裁决认定上述三个阶段支付费用分别为停工留薪期工资，生活津贴，伤残津贴和生活护理费，原被告均未提出异议。关于伤残等级。庭审中，原告主张，其于2017年12月收到烟劳鉴字[2017]第02-101号《劳动能力鉴定结论书》，并于2017年12月18日申请再次鉴定，但至今没有出来结论；申请工伤鉴定部门烟台市劳动能力鉴定委员会或山东省劳动能力鉴定委员会对被告伤情重新鉴定，应由法院技术室具体选定。被告不认可原告主张，称原告收到《劳动能力定结论书》后没有申请再次鉴定。原告未提供证据证明其上述主张。关于另案赔偿情况。2016年4月，被告诉至本院，要求交通事故肇事者吕振国及事故车辆所有人张恒昶赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、后续护理费等。审理中，被告放弃主张医疗费。2018年6月29日，本院作出（2016）鲁0613民初949号民事判决书，判决：吕振国、张恒昶在交强险责任限额内连带赔偿被告残疾赔偿金110000元；吕振国、张恒昶连带赔偿被告残疾赔偿金、误工费、护理费、长期护理依赖、交通费、住院伙食补助费合计931618元的70%部分计652162.6元。上述事实，有当事人陈述、烟莱劳人仲案字（2018）第102号裁决书、烟劳鉴字[2017]第02-101号《劳动能力鉴定结论书》、（2016）鲁0613民初949号民事判决书等证据及庭审笔录为证，本院予以确认。本院认为，原、被告系具备合法主体资格的用人单位、劳动者，被告从事了原告安排的有报酬的劳动，且劳动内容系原告的业务组成部分，故自2012年9月17日原告用工之日起即与被告建立劳动关系。原告主张被告不是正式在编职工，双方建立雇佣关系，不符合法律规定，本院不予采纳。原告未依法为被告缴纳工伤保险费，被告发生工伤事故，原告依法应支付各项工伤保险待遇。被告因工致残被评定为二级伤残，原告依法应支付被告25个月本人工资的一次性伤残补助金80650（3226×25）元。根据被告应享受12个月停工留薪期，原告依法应支付被告2015年6月13日至2016年6月12日期间停工留薪期工资38712（3226×12）元，原、被告对仲裁裁决认定原告上述期间内支付给被告的34771元为停工留薪期工资均没有异议，故原告还应支付被告停工留薪期工资3941（38712－34771）元。因2017年9月8日评定被告劳动能力为二级伤残且生活完全不能自理，故原告应自评定伤残等级的次月即2017年10月1日起，按月支付被告本人工资85%的伤残津贴，且应依统筹地区上年度职工月平均工资的50%支付生活护理费。2016年6月13日至2017年9月30日期间，原告则应支付被告不低于病假工资标准的生活津贴。经计算，原告应支付被告2017年10月1日至2018年4月19日期间伤残津贴18189.26[3226×85%×（6+19/30）]元及2017年9月8日至2018年4月19日期间生活护理费19692.94[63869/12×50%×（7+12/30）]元。原、被告对仲裁裁决认定被告2016年6月13日至2017年9月7日期间支付被告的费用为生活津贴，2017年9月8日至2018年2月28日期间支付的费用16530元为伤残津贴和生活护理费均无异议，故原告依法还应支付被告上述期间的伤残津贴及生活护理费21352(18189.26+19692.94-16530)元。被告为治疗工伤支出的医疗费，经核算社保基金支付范围为490404.06元，扣除借款抵扣280000元后，原告依法还应支付被告医疗费210404.06（515942.66－25538.6－280000）元。被告住院治疗164天，原告依法应支付伙食补助费2460（164×15）元。被告住院期间生活不能自理且由家人护理，原告应负担护理费，被告未举证证明护理人员收入损失，且未对仲裁裁决提起诉讼，仲裁裁决原告支付该期间护理费8619[1600×（5+12/31）]元，本院予以确认。被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，本院对仲裁裁决项驳回被告其他申诉请求予以确认。关于原告主张存在重复赔偿问题。本院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，被告医疗费亦未获得侵权人赔偿。故原告该主张，不能成立，本院不予采纳。关于原告对被告劳动能力的鉴定申请，本院认为，用人单位、工伤职工或者其近亲属依法可向设区的市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请或复查鉴定申请，原告未提供证据证明其已依法申请再次鉴定，原告在本民事诉讼案件审理中申请鉴定，于法无据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条规定，判决如下：一、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波一次性伤残补助金80650元；二、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波2015年6月13日至2016年6月12日期间停工留薪期工资3941元；三、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波2017年10月1日至2018年4月19日期间伤残津贴及2017年9月8日至2018年4月19日期间生活护理费共计21352元；四、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波2015年6月13日至2015年11月24日期间医疗费210404.06元；五、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波2015年6月13日至2015年11月24日期间住院伙食补助费2460元；六、原告烟台市莱山区市政公用设施养护处支付被告曲凡波2015年6月13日至2015年11月24日期间护理费8619元；以上六项合计327426.06元，原告烟台市莱山区市政公用设施养护处于本判决生效后十日内履行；七、驳回被告曲凡波其他申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告烟台市莱山区市政公用设施养护处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  曲少雪二〇一九年六月十七日书记员  孙莹娴