安徽省马鞍山市博望区人民法院民 事 判 决 书（2014）博丹民一初字第00121号原告：马鞍山市里桥铸造厂，住所地安徽省马鞍山市雨山区。法定代表人：李善云，该厂厂长。委托代理人：陈琦，安徽浩谦律师事务所律师。委托代理人：桂欢欢，安徽浩谦律师事务所律师。被告：李武凤，女，1965年8月1日出生，汉族，住安徽省马鞍山市博望区。委托代理人：刘良根，男，1979年7月25日出生，汉族，住安徽省马鞍山市博望区。原告马鞍山市里桥铸造厂（以下简称里桥铸造厂）与被告李武凤劳动争议纠纷一案，本院于2014年7月8日立案受理后，依法由审判员吴水根适用简易程序，于2014年8月13日、10月10日二次公开开庭进行了审理。原告里桥铸造厂委托代理人陈琦、桂欢欢，被告李武凤的委托代理人刘良根到庭参加诉讼。庭审结束后，双方当事人申请庭外调解。本案现已审理终结。里桥铸造厂诉称：2013年4月29日，李武凤到里桥铸造厂工作并于2014年3月15日因嫌待遇低离职，期间被告于2013年7月初至2014年8月末曾经离职。被告在原告处提供杂工劳务。离职后于2013年4月29日向马鞍山市博望区劳动争议仲裁委员会（以下简称博望区仲裁委）申请，要求原告补缴社会保险，支付经济补偿金、加班费、未签订劳动合同双倍工资等。博望区仲裁委作出马博劳人仲案字（2014）第23-1号仲裁裁决。原告认为，博望区仲裁委认定事实错误，裁决结果的第一项明显不当。理由如下：一、被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据。博望区仲裁委认定“原告将李武凤的工资从80元／天降为70元／天系克扣工资的行为”错误，与客观事实不符。原告相关人员虽然口头承诺2014年2月份以后将杂工劳务报酬调整为80元／天，但后来并未实际施行，系原告内部的调整工资制度未施行到位，并不是故意不足额支付劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位在劳动者主动离职的前提下是无需支付经济补偿金的。二、被告要求原告支付2013年4月至2014年3月未签订劳动合同双倍工资、加班费，没有事实和法律依据。原、被告之间系劳务关系，不存在劳动关系。被告从事起货工作系受王冒云雇佣，原告仅为王冒云提供工作场地，原、被告之间并无直接的法律关系。当被告从事杂工时，原告按70元／天支付劳务报酬。双方之间的事实劳动关系依法不能成立。另博望区仲裁委认定被告在原告处从事起货工和杂工工作时间有误。原告提供的证据证明2013年8月份，李武凤从事杂工的工作时间为2.7天，博望区仲裁委据此推定李武凤从事起货工的工作时间为28.3天，其认定与实际情况不符。铸造厂一个月开炉的时间不可能高达28.3天。综上所述，博望区仲裁委的裁决显失公平。故请求：一、纠正博望区仲裁委马博劳人仲案字（2014）第23-1号仲裁裁决书的第一项，依法判定原告不承担支付和赔偿义务；二、判令被告承担诉讼费。里桥铸造厂就其诉请递交如下证据：1、原告的营业执照、组织机构代码证复印件各一份，证明原告的诉讼主体资格；2、2013年10月份考勤表复印件一份，证明被告当月在原告工作时间为15天；3、李武凤签名的劳务报酬书证复印件一份，证明2013年8、9、10三个月被告的工作时间和劳务报酬，原、被告之间系劳务关系；4、博望区仲裁委马博劳人仲案字（2014）第23-1号仲裁裁决书，证明博望区仲裁委仲裁错误，原、被告之间是劳务关系，不存在劳动关系。李武凤辩称：一、里桥铸造厂在博望区仲裁委答辩称李武凤是不服从管理而降低工资，原告故意不足额支付被告的劳动报酬，符合支付经济补偿金的规定；二、劳动法规定，用人单位和劳动者是否存在劳动关系要满足三个条件：用人单位是否符合法律规定的用人资格、规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否从事有劳动报酬的劳动，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分。本案原、被告符合上述规定。故要求驳回原告的诉讼请求，按照博望区仲裁委马博劳人仲案字（2014）第23-1号仲裁裁决书的裁决支付：1、一个月的经济补偿金3000元；2、双休日加班84天、法定节假日加班4天、起货工超时按162天计算共648小时、杂工超时按129天计算共64.5小时，合计加班费为19122.43元；3、未签劳动合同双倍工资差额按10.5个月计算。李武凤针对其抗辩理由向本院递交如下证据：1、原告在博望区仲裁委的答辩状一份，证明原告故意不足额支付被告的劳动报酬，应该支付经济补偿金；2、博望区仲裁委2014年5月13日、20日二次开庭的庭审笔录。该二份笔录中，一、李武凤申请的证人于某的证词为“李武凤一直在厂里上班，没有离厂。在去年起货工时是两班制，每天12个小时；在杂工的时候，是早上7点到晚上5点，中午给半个小时的吃饭时间。我们每月基本上不休息，李武凤和我们一样也不休息。我们没有考勤表，只记录生产吨位数。发工资的时候一般由李善云直接发现金。李武凤在起货工时按吨位数拿钱，每月多少不是太清楚。在杂工的时候，去年是70元／天，今年过年以后（2月份以后）老板说的是80元／天，后来又改为70元／天。老板讲：愿干就干不愿干就走。”二、李武凤申请的证人夏某的证词为“去年老板委托自己考勤。李武凤一直在厂里上班，没有离厂。在去年起货工时是两班倒，每天12个小时；在杂工的时候，是早上8点到晚上5点，中午给半个小时的吃饭时间。我们每月基本上不休息，李武凤和我们一样也不休息。我们去年进行了考勤，今年没有考勤。发工资的时候一般由李善云直接发现金。李武凤在从事起货工时没有考勤，是按吨位拿钱的，产量高时3000多元，产量低包括杂工在内也要拿到2500元-2600元。在炉子停的时候，休息是50元／天补助。在杂工的时候，去年是70元／天，今年元月份开始，老板口头说是80元／天，后来没有执行，一直按70元／天计算。除了去年腊月二十几开始休假到今年正月十六上班，中间基本上没有休息。”三、里桥铸造厂申请的证人王某的证词为“李武凤大概是6月份到厂里上班的，后来在家把肋骨摔伤，离厂休息一个月，大概是7月份又来厂里上班。李武凤不干起货工时基本干劳务工工作。起货工是两班倒，每班12个小时；在杂工的时候一般早上7点到厂，早饭后8点上班，晚上最迟5点下班，中午吃饭1个小时。起货工及劳务工，工资大概在3000元左右，起货工工资是由厂里发给姓王的，由姓王的发给李武凤，劳务工工资由厂里直接发给李武凤，姓王的也在里桥铸造厂上班，起货工一日三餐全部由厂里提供。一个月开炉3次左右，每次5-6天，在炉子停的时候，休息一天补助50元。”四、里桥铸造厂申请的证人谈某的证词为“李武凤一开始从事起货工，不干起货工时干杂工工作。起货工工资是由厂里发给姓王的，由姓王的发给李武凤，劳务工工资由厂里直接发给李武凤。”双方当事人质证意见：里桥铸造厂递交的证据。李武凤对所有证据的真实性没有异议；但认为证据2不能证明原、被告之间是劳务关系；证据3能够证明原、被告之间存在劳动关系，否则被告不可能有50元／天的补助；证据4中的证人证言，证明被告是受原告安排、管理，可以确认是劳动关系；原告单位存在加班。李武凤递交的证据。里桥铸造厂对证据的真实性不持异议，但认为：博望区仲裁委对李武凤的加班时间认定有误；于某的证言中李武凤8月份起货工工作时间28.3天不合理，同时认为证人不负责考勤，只是陈述了上下班时间，不能证明存在加班，原告、被告双方是劳务关系，不存在劳动关系。本院认证意见：原、被告双方对对方递交的证据的真实性均不持异议。经审查核实，本院对双方所有证据的真实性、合法性及与本案的关联性，予以认定。结合原、被告当庭陈述，综合分析四位证人的证言，可以证明以下事实：2013年4月29日，李武凤到里桥铸造厂工作，主要从事起货工工作，停炉后从事杂工工作。起货工工作实行两班倒，每天工作12小时，一日三餐全部由厂里提供；一个月开炉3次左右，每次5-6天，每月工作18天；在炉子停的时候，休息一天补助50元。除起货工工作时间外，其余时间从事杂工工作，每天早上8点到下午5点（中午休息半小时吃饭）。起货工工资由里桥铸造厂员工王某按照产量发放。杂工工资由里桥铸造厂以劳务工的名义按70元／天支付。2014年初至3月期间，里桥铸造厂按80元／天支付杂工工资。除上述证人证言证明的事实外，经审理查明：2014年3月，里桥铸造厂以李武凤在工作期间不服从管理为由，将工资降为70元／天。同年3月15日李武凤不满而离职。后向博望区仲裁委申请，请求里桥铸造厂支付违法解除劳动关系经济补偿金、加班工资、未签订劳动合同的双倍工资并支付未缴纳社会保险（失业保险）造成的损失合计97758.7元。博望区仲裁委于2014年6月3日作出马博劳人仲案字（2014）第23-1号仲裁裁决书。裁决：一、里桥铸造厂于本裁决生效之日起十日内支付李武凤经济补偿金3000元，双休日及法定节假日加班工资、超时加班费19122.43元，未签劳动合同双倍工资差额28500元，以上合计50622.43元；二、关于李武凤要求里桥铸造厂为其补缴2013年4月和2014年3月的社会保险，另行裁决；三、驳回李武凤其他仲裁请求。里桥铸造厂对该裁决第一项不服，以致成讼。另查：李武凤在里桥铸造厂共计工作10.5个月，月工资收入3000元，一直未签订劳动合同。2013年8月、9月、10月从事杂工工作时间分别为2.7天、21天、5天，里桥铸造厂分别支付工资189元（2.7天×70元／天）、1470元（21天×70元／天）、350元（5天×70元／天），10月休假10天另补助500元（10天×50元／天）。本院认为：当事人对自己提出的主张有责任提供证据，提供不了证据的，应承担举证不能的法律后果。本案争议的焦点为：李武凤与里桥铸造厂之间是否存在劳动关系？如存在劳动关系，里桥铸造厂应否支付经济补偿金、加班费及未签劳动合同双倍工资差额。一、关于李武凤与里桥铸造厂之间是否存在劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中明确，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具有下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制订的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中李武凤根据里桥铸造厂的安排从事杂工工作，并领取劳动报酬；从事起货工工作时，也接受里桥铸造厂的考勤管理，领取的劳动报酬也是里桥铸造厂发放的。符合上述法律、法规规定的劳动关系成立的情形，已形成劳动关系。里桥铸造厂辩称双方是劳务关系，并认为博望区仲裁委仲裁的裁决违反法律规定，诉请撤销仲裁裁决，未能举证，理由不能成立，本院不予支持。二、关于里桥铸造厂是否应支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。里桥铸造厂违反法律规定及双方的约定，以李武凤在工作期间不服从管理为由，单方降低劳动者工资，造成李武凤离职，依法应向李武凤支付经济补偿金。李武凤主张月工资收入为3000元。由于里桥铸造厂无法提供李武凤的工资记录，根据《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。李武凤的的实际工作时间为10.5个月，其主张里桥铸造厂支付其一个月的经济补偿金3000元，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因李武凤的实际工作时间为10.5个月，故里桥铸造厂应按9.5个月支付李武凤未签劳动合同双倍工资差额28500元（9.5个月×3000元／月）。对李武凤的该项主张，本院部分支持。参照《工资支付暂行规定》第十三条规定：用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150﹪支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200﹪支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300﹪支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150﹪、200﹪、300﹪支付其工资。李武凤自2013年4月29日至2014年3月15日在里桥铸造厂工作期间，里桥铸造厂除2013年10月1日至10日安排休假外，没有提供证据证明其余时间已安排工人调休。李武凤主张双休日加班84天、法定节假日加班4天、起货工超时按162天计算共648小时、杂工超时按129天计算共64.5小时，加班工资合计为19122.43元。【加班工资＝双休日加班工资差额＋法定节假日加班工资差额＋起货工超时加班工资差额＋杂工超时加班工资差额＝3000元／月÷21.75天／月×84天×（200﹪－100﹪）＋3000元／月÷21.75天／月×4天×（300﹪－100﹪）＋3000元／月÷21.75天／月÷8小时／天×648小时×（150﹪－100﹪）＋70元／天÷8小时／天×64.5小时×150﹪＝11586.21元＋1103.45元＋5586.21元＋846.56元＝19122.43元】，未超过其实际加班的时间，符合法律规定的标准，应予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条，参照《工资支付暂行规定》第十三条的规定，判决如下：原告马鞍山市里桥铸造厂于本判决生效之日起十日内支付被告李武凤经济补偿金3000元，双休日及法定节假日加班工资、超时加班费19122.43元，未签劳动合同双倍工资28500元，合计50622.43元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半收取），由原告马鞍山市里桥铸造厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  吴水根二〇一四年十月十六日书记员  芮康康附本案适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。