广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初3892、4670号原告：邝柏星，男，汉族，住广东省佛山市南海区**************，公民身份号码440************312。委托诉讼代理人：邝允铿，男，汉族，住广东省佛山市南海区**************，系原告儿子。委托诉讼代理人：陈欣，广东嘉进律师事务所律师。被告：佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委员会，住所地广东省佛山市南海区*********，统一社会信用代码554***********415N。负责人：梁汉波。被告：佛山市南海区大沥大镇集团有限公司，住所地广东省佛山市南海区，营业执照4406******826。法定代表人：邝镇南。上列两被告的共同委托诉讼代理人：陈荣华，广东法品律师事务所律师。上列两被告的共同委托诉讼代理人：杨家盛，广东法品律师事务所律师。原告邝柏星与被告佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委员会（以下简称大镇居委会）、佛山市南海区大沥大镇集团有限公司（以下简称大镇集团公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后[案号为：(2019)粤0605民初3892号]，又于2019年3月5日立案受理了大镇居委会作为原告以邝柏星作为被告提起的诉讼[案号为：（2019）粤0605民初4670号]。因邝柏星、大镇居委会均是不服佛南劳人仲案字〔2019〕258号仲裁裁决而起诉，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故邝柏星为原告，大镇居委会为被告，大镇集团公司仍列为被告。本院对上述两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邝允铿、陈欣，两被告的共同委托诉讼代理人陈荣华均到庭参加了诉讼。原告申请延期举证七天、被告申请延期举证一个月，本院予以准许。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告大镇居委会、大镇集团公司作为共同被申请人申请劳动仲裁，请求：（1）两被申请人连带支付违法辞退申请人的赔偿金和经济补偿金合计394440元；（2）两被申请人连带支付2017年11月至2018年1月每月欠发1000元的参战退役人员推荐就业扶持资金3000元、加班费7874元、未休年休假工资1524元；（3）两被申请人连带支付2017年11月至2018年1月10日三个月的工资差额13604元；（4）两被申请人连带支付2006年1月至6月的工资7865元和2017年1月至2018年1月10日的岗位绩效工资8671元；（5）两被申请人连带支付申请人垫付的2006年7月至2007年6月的养老保险费14541.6元、2007年7月至2010年9月的社保费8694元、2018年2月至达到领取养老金时的养老保险费14880元、2006年1月至2010年9月期间扣除的社保费10659元；（6）两被申请人连带赔偿申请人失业保险待遇损失、失业保险金损失37152元和求职补贴损失9036元、基本医疗保险费7392元和每月打入个人医保卡的费用损失2760元；（7）确认申请人于1995年1月1日至2018年1月10日与佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委会员会存在劳动关系。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2019〕258号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人佛山市南海区大沥镇大镇居居民委员会在1999年3月25日至2018年1月10日期间存在劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告大镇居委会向原告支付违法辞退的赔偿金216942元和经济补偿金177498元；（2）被告大镇居委会向原告支付2017年11月至2018年1月期间参战退役人员推荐就业扶持资金3000元、加班费7874元、未休年假工资1524元；（3）被告大镇居委会向原告支付2017年11月至2018年1月10日三个月的工资差额13604元；（4）被告大镇居委会向原告支付2006年1月至6月的工资7865元和2017年1月1日至2018年1月10日的岗位绩效工资8671元；（5）被告大镇居委会支付原告垫付的2006年7月至2007年6月的养老保险费14541.6元、2007年7月至2010年9月的社保费用8694元、2018年2月至达到领取养老金时的养老保险费14880元，被告返还2006年1月至2010年9月工资中扣除的社保费10659元；（6）被告大镇居委会赔偿原告失业保险待遇损失、失业保险金损失37152元、求职补贴损失9036元、2018年2月至2020年1月基本医疗保险费7392元、2018年2月至2020年1月每月划入个人医保卡的费用损失2760元；（7）确认原告与被告大镇社区居民委员会于1995年1月1日至2018年1月10日存在劳动关系；（8）被告大镇居委会应以本金543854元，从2018年1月10日起按中国人民银行活期存款利率计付利息予原告至款项实际清偿之日止；（9）被告大镇集团公司对上述诉讼请求承担连带责任。4.被告大镇居委会的诉讼请求。被告大镇居委会不服上述仲裁裁决而向本院提起诉讼，请求判令：确认原告与被告大镇居委会于2006年7月1日至2018年1月21日期间存在劳动关系（即双方在2006年6月30日前不存在劳动关系）。5.原告社保参保情况。2007年7月至2015年9月，原告在大镇集团公司参加社会保险；2015年10月至2018年1月，原告在大镇经济社参加社会保险。6.工资发放情况。大镇居委会银行转账发放工资予原告。原告2015年12月至2016年12月的实收工资为：2766元、2821元、2626元、2726元、3005元、2757元、2952元、2943元、2929元、2949元、3197元、2792元、2740元。2017年1月至11的实收工资为：2791元、2791元、2791元、2791元、2791元、2991元、2991元、2990元、3490元、2990元、2790元。2018年2月13日，大镇居委会向原告转账10647.72元，备注为“大镇社区支2018年1月工资”。7.原告曾向佛山市人力资源和社会保障局劳动监察部门、12345热线等途径反映其与被告之间的劳动纠纷，相关部门已作出回复处理。其中，原告提交的2017年10月31日的《社会保险登记投诉举报登记表》记载原告向地税部门投诉的内容是“本人在职单位2006年7月至2007年7月欠缴本人社保，而且从2007年8月至2017年10月一直按照社保最小基数缴纳，并不是按本人实发工资缴纳，严重影响本人日后的退休待遇”；投诉请求事项是“要求单位补缴2006年7月至2007年7月的社保；要求单位按照实发工资为本人缴纳2007年8月至2017年10月的社保差额；由于工资条由单位负责保管，要求单位出示工资单”。8.原告办理社保补缴情况。2018年9月18日，佛山市南海区社会保险基金管理局出具《佛山市灵活就业人员一次性缴交职工养老保险费核定单》，显示补缴的缴费时段是2006年7月至2007年6月，单位划入统筹金额为8724.96元、个人缴费金额为5816.64元，原告已经支付了该期间的社保补缴费用。另外，原告自行缴纳了2018年2月至2019年4月的养老保险费，其中2018年2月至6月的缴费为581.2元/月（单位348.72元/月、个人232.48元/月），2018年7月至2019年4月的缴费为620元/月（单位372元/月、个人248元/月）。9.大镇居委会、大镇集团公司、佛山市南海区大沥镇大镇经济联合社（以下简称大镇经济社）出具证明，一致确认该三个单位共同由一套领导班子管理，共同由一套工作人员组成。10.在本案之前，原告与被告大镇居委会、大镇集团公司、大镇经济社已经产生劳动合同纠纷诉至本院（[(2018)粤0605民初2466号案，以下简称2466号案]），原告在仲裁及诉讼中均陈述其于2006年入职被告大镇居委会。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.身份证、统一社会信用代码证书、企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字〔2019〕258号仲裁裁决书及其送达回证、劳动人事争议仲裁申请书；3.佛山市社会保险参保缴费证明；4.通话录音及其文字整理；5.佛山市灵活就业人员一次性缴交职工养老保险费核定单；6.佛南劳人仲案字〔2017〕5459号案答辩状；7.南人社监告字[2018]7-9号告知书、劳动保障监察举报投诉/举报信访事项登记表；8.穗司鉴190********026号鉴定意见书；9.退役军人补助问题12345的回复；10.证明；11.2007年7月至2010年9月的追溯变更缴费项目缴费核定表（税务部门托收）；12.社会保险登记投诉举报登记表；13.佛山市居民基本医疗保险参保证明；14.地税局12345的回复、行政投诉；15.2016年2月至2017年11月工资银行流水；16.行政服务中心项目补办通知单；17.12345回复。两被告的质证意见如下：对证据1的企业机读档案登记资料的关联性有异议，大镇集团公司并非本案适格被告。对证据2无异议。对证据3的真实性无异议，对证明内容有异议，原告与大镇居委会于2006年7月1日才建立劳动关系。对证据4形式上的真实性无异议，是被告工作人员与原告的通话，经核实，被告的工作人员并没有说原告从2006年1月1日起在被告处存有工资条，原告与被告是于2006年7月1日建立劳动关系。对证据5的真实性无异议，对关联性有异议，与本案无关。对证据6的真实性无异议，答辩状中“1310元”是笔误，根据被告提交的2017年11月25日的工资发放表，原告的基本工资是1510元。对证据7的真实性无异议，对关联性和证明内容有异议，原告已于2018年1月21日达到法定退休年龄，故被告依法向其出具终止劳动关系证明书。对证据8的真实性无异议，对关联性和证明内容有异议，原告仅对其中一份工资发放表进行鉴定，不能证明其他的工资发放表并非原告所签；根据被告提交的工资发放表和银行转账记录，原告已经实际收到工资。对证据9的真实性无异议，对证明内容有异议，从回复的内容可以看出就业扶持基金不是直接发放给个人的，具体详见仲裁裁决的答辩意见。对证据10的真实性无异议，大镇居委会与大镇集团公司是一套领导班子管理，但原告实际是与大镇居委会建立劳动关系。对证据11的真实性无异议，对关联性及证明内容有异议，与本案无关，而且该表只是显示核定的情况，并不能证明原告已经实际进行了缴费。对证据12不予确认，与本案无关。对证据13的真实性无异议，对关联性及证明内容有异议，与本案无关。对证据14的真实性、合法性、关联性不予确认。对证据15，该证据是原告2016年2月至2017年11月的工资流水，证明原告已实际收取工资。对证据16的真实性无异议，但对证明内容有异议，详见仲裁答辩状以及被告提交的证据2。对证据17的真实性、合法性、关联性不予确认，被告主体变更应该以相关批复文件作为依据。两被告举证如下：1.身份证、统一社会信用代码证书；2.佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁庭组成人员和开庭通知书、劳动人事争议仲裁申请书、应诉通知书、民事起诉状、佛南劳人仲案字〔2017〕5459号仲裁裁决书、终止劳动关系证明书、关于原告拒签终止劳动关系证明书送达回执的情况说明、现场送达的视频和录音、2016年1月至2018年1月的工资发放表、银行转账记录证明、四份证人证言；3.关于加强参战退役人员推荐就业扶持资金管理的通知；4.原告2017年11月至2018年1月的工资发放表及批量代付入账清单、南海农商银行的转账记录；5.2018年1月25日的工资发放表、南海农商银行转账记录；6.情况说明、证明、原告2017年12月的考勤记录；7.佛南劳人仲案字〔2019〕258号仲裁裁决书及送达回证、（2019）粤0605民初4670号受理案件通知书。原告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2中的佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁庭组成人员和开庭通知书、劳动人事争议仲裁申请书、应诉通知书、民事起诉状、佛南劳人仲案字〔2017〕5459号仲裁裁决书、银行转账记录证明的真实性无异议；对终止劳动关系证明书、关于原告拒签终止劳动关系证明书送达回执的情况说明的真实性不予确认，没有原告的签名确认，被告在2018年2月13日左右向原告现场送达时，原告已经向劳动局投诉立案；对2016年1月至2018年1月的工资发放表的真实性有异议，原告明确全部签名都不是原告所签。根据广东华生司法鉴定中心的鉴定意见中可知2016年6月24日工资单中的签名不是原告本人所签，故被告有伪造工资单的嫌疑，从2017年11月之后原告的工资表反映原告的基本工资增加了200元，相应的加班费减少了200元，在基本工资上涨和加班时间没有改变的情况下，实发工资与之前的基本一致，而且未休年假工资和未休假补偿是两个不同的概念，不能混为一谈；未休假补偿只发到11月，1月份的没有发；对四份证人证言的真实性不予认可，因为四位证人与被告存在劳动关系，有利害关系，并且用人单位是强势的一方；对证据2的证明内容不予确认，原告是1995年1月1日入职被告大镇社区居委会。对证据3的真实性无异议，通知是依据推荐就业扶持资金政策而制定，但由始至终被告都没有提供该份文件，无法判断大沥镇社会工作局是否具有制定该通知的权利，且通知上说明了资金专款专用，用于推荐参战退役人员购买社保医保的经费。对证据4中批量代付入账清单、南海农商银行的转账记录的真实性无异议，对工资发放表的签名不予确认，对证明内容不予确认，被告从未发放加班费和未休假补偿等。对证据5的真实性无异议，但该款项不是绩效奖，而是绩效工资，对绩效工资的数额有异议，应是8671元，大镇居委会实际只发放了7865元。对证据6的真实性不予认可，原告一直有上班至2018年1月10日，被大镇居委会辞退后，原告后才没有上班。对证据7无异议。大镇居委会申请证人梁炳添、何展涛出庭作证，本院予以准许。证人梁炳添作证如下：本人1999年6月至2005年7月期间都在大镇村委会担任治保主任，负责统筹全部的保安人员，在职期间一直都没有看见邝柏星在治安队工作。大镇居委会通过现金和银行转账方式发放工资，有工资签收。保安员都是轮班的，入职时已经告知他们工作时间和工资，没有再另行发放加班费。证人何展涛作证如下：本人于2006年6月入职大镇居委会，任职治安队治安员，邝柏星在本人入职后一个月左右才到大镇居委会工作。财务处有本人的入职记录，记不清楚单位从何时开始为本人参保，单位后来已经为本人补缴了在职期间的全部社保。本人上班没有固定每月休息几天，都是轮班制，一天有三个班，加班费是年底一次性发放，入职时书记已经告知上班时间、工资待遇，全部治安员都知道。每人都需要签收工资，工资发放表以前放在监控室，由员工到监控室签名，现在是要到财务处签收。邝柏星对证人证言的质证意见如下：两证人均没有证据证明他们是大镇居委会的工作人员，无法证明其在职时间。大镇居委会的质证意见如下：两证人的证言可以证实邝柏星是在2006年7月才入职大镇居委会。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于入职时间的问题。双方对邝柏星的入职时间存在较大争议，邝柏星主张其于1995年入职大镇村委会，后来村改居，大镇村委会改名为大镇居委会，邝柏星就一直在大镇居委会工作。大镇居委会则主张邝柏星是于2006年7月1日入职。本院经审理认为，虽然大镇居委会未能提交邝柏星的入职登记表，但是入职登记表不是唯一证明员工入职时间的依据，邝柏星的真实入职时间还应当综合全案证据予以认定。在双方争议之初，邝柏星最早是在2017年10月31日向地税部门反映诉求，当时只是反映单位欠缴其2006年7年至2007年7月的社保，要求补缴该期间的社保及按实际工资水平缴纳2007年8月至2017年10月的社保差额。又，在本案之前的2466号案中，邝柏星在仲裁和诉讼阶段均自述其于2006年入职大镇居委会。由于邝柏星的入职时间直接涉及其工作年限、社保缴费年限等切身利益，如果邝柏星确实于1995年入职大镇居委会的前身大镇村委会，对前后相差10年有余的工作年限，邝柏星却在本案之前一直都没有提出，是明显不符合常情常理的。结合本院要求邝柏星本人到庭，但是邝柏星没有到庭作陈述，且本院向其委托诉讼代理人释明后，邝柏星在本院指定的期限内也没有补充证据推翻其在2466号案的陈述，故邝柏星主张其于1995年1月1日入职，本院不予采信。2.关于解除劳动关系的时间问题。邝柏星主张大镇居委会于2018年1月10日口头将其辞退，从1月11日开始就没有再回去上班。大镇居委会则主张邝柏星自2016年10月开始就没有再上班，但大镇居委会仍每月向其支付工资，双方因邝柏星于2018年1月21日达到法定退休年龄而终止劳动关系。本院经审理认为，邝柏星主张大镇居委会口头将其辞退，但是不能提交证据予以证明，本院不予采信。大镇居委会一直向邝柏星正常发放整月工资及参加社会保险至2018年1月，且于2018年2月仍发放了2017年绩效7260元及2018年1月的绩效605元（7260元÷12个月）予邝柏星，邝柏星一直收取款项也没有提出异议，在诉讼中亦按全月主张2018年1月的就业扶持资金，故大镇居委会主张双方的劳动关系于2018年1月21日终止，本院予以采纳。3.关于劳动关系存续期间及解除劳动关系的问题。（1）如前述，结合2466号案件情况，邝柏星与大镇居委会的劳动关系存续期间是2006年7月1日至2018年1月21日，由于2466号案已经确认双方2006年7月1日至2017年10月31日期间的劳动关系，故本案只需要确认双方2017年11月1日至2018年1月21日期间的劳动关系，2466号案已经确认的部分劳动关系期间在本案中不再重复确认。（2）邝柏星于2018年1月21日已经年满60周岁，邝柏星与大镇居委会的劳动关系因其达到法定退休年龄而终止，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金或赔偿金的情形。邝柏星主张违法解除劳动关系的赔偿金216942元及经济补偿金177498元，依据不足，本院不予支持。4.关于推荐就业扶持资金的问题。邝柏星主张2017年11月至2018年1月期间的工资差额3000元，认为大镇居委会拖欠其每月1000元的补助，该问题已经由行政部门予以回复处理，且邝柏星不能提交充分证据证明双方对此有明确约定，故邝柏星主张工资差额3000元，本院不予支持。5.关于加班费的问题。邝柏星主张2017年11月至2018年1月期间的加班费7874元，由于双方没有续签劳动合同，也没有证据反映双方对正常工作时间工资有明确约定，故本院按照1510元/月核算邝柏星的正常工作时间工资，邝柏星每月收取的工资均高于正常工作时间工资，应视为大镇居委会已经向邝柏星发放了加班费。邝柏星主张上述期间的加班费7874元，本院不予支持。6.关于年休假工资的问题。邝柏星2017年的年休假工资已经在2466号案中处理，又由于邝柏星与大镇居委会的劳动关系于2018年1月21日终止，经折算，邝柏星2018年可享受的年休假天数为0天。因此，邝柏星主张年休假工资1524元，依据不足，本院不予支持。7.关于2017年11月至2018年1月工资差额的问题。大镇居委会已经按照应发工资3105元/月向邝柏星发放2017年11月至2018年1月的工资，与邝柏星其他月份的工资水平数额相当，邝柏星主张2017年11月至2018年1月的工资差额13604元，依据不足，本院不予支持。8.关于2006年1月至6月的工资问题。根据本院认定的邝柏星入职时间，邝柏星主张2006年1月至6月的工资7865元，事实依据不足，本院不予支持。9.关于2017年1月1日至2018年1月10日的岗位绩效问题。大镇居委会已经发放了2017年绩效7260元、2018年绩效605元予邝柏星，由于绩效工资是与用人单位的生产经营状况以及劳动者工作表现相关，并不是每月固定，邝柏星没有举证证明双方对岗位绩效的数额有明确约定，故本院对其主张上述期间的岗位绩效工资8671元，依法不予支持。10.关于2006年7月至2007年6月养老保险费的问题。邝柏星于2006年7月入职，大镇居委会应为邝柏星缴纳社会保险，由于大镇居委会没有及时参保，导致邝柏星于2018年9月为补缴2006年7月至2007年6月期间的社保而垫付了单位负担部分的养老保险费8724.96元，邝柏星要求大镇居委会予以返还，合法有理，大镇居委会应返还8724.96元予邝柏星。邝柏星超出本院核定范围的其他主张，理据不足，本院不予支持。11.关于2007年7月至2010年9月的社保费问题。大镇居委会已经通过大镇集团公司、大镇经济社为邝柏星办理了该期间的社保缴费，个人负担部分的费用应由邝柏星自行负担，邝柏星要求大镇居委会返还社保费8694元，理据不足，本院不予支持。12.关于2018年2月至达到领取养老金时的养老保险费问题。虽然大镇居委会没有为邝柏星参加2006年7月至2007年6月期间的社保，但是由于邝柏星在2006年7月之前视同参保的期间只有1978年12月至1981年1月共26个月，即使大镇居委会有及时为邝柏星参加2006年7月至2007年6月期间的养老保险，邝柏星在2018年1月21日年满60周岁达到法定退休年龄时，其养老缴费年限总数仍未满15年，故邝柏星以灵活就业人员身份自行缴纳2018年2月至2019年4月期间的养老保险费应由其自行承担。邝柏星要求大镇居委会向其支付2018年2月至达到领取养老金期间的养老保险费14880元，依据不足，本院不予支持。13.关于返还工资中扣除的2006年1月至2010年9月社保费用的问题。邝柏星要求大镇居委会返还2006年1月至2006年6月的社保费用，事实依据不足，本院不予支持。大镇居委会只对近两年的工资支付台账负有保管义务，邝柏星认为大镇居委会没有为其参加社会保险却在2006年7月至2010年9月工资中扣减了社保费用10659元，本院不予采纳，邝柏星要求大镇居委会还还工资10659元，本院不予支持。14.关于失业保险待遇损失、失业保险金损失、求职补贴损失的问题。邝柏星与大镇居委会终止劳动关系时已经达到法定退休年龄，其主张失业保险待遇损失、失业保险金损失37152元及求职补贴损失9036元，依据不足，本院不予支持。15.关于基本医疗保险费及划入医保卡的费用损失问题。邝柏星主张2018年2月至2020年1月期间的医疗保险费7392元及该期间划入医保卡的费用2760元，依据不足，本院不予支持。16.关于利息的问题。邝柏星主张大镇居委会以本金543854元，按中国人民银行同期存款利率从2018年1月1日起计付利息，未经劳动仲裁前置程序，本院不作审查处理。大镇集团公司与邝柏星不存在劳动关系，邝柏星要求大镇集团公司承担本案责任，理据不足，本院不予支持。邝柏星超出本院核定范围的主张，本院不予支持。邝柏星申请本院调取关于推荐就业扶持资金的政策文件，不属于法院调查取证的范围，且与本案处理无关，本院不予准许。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：一、确认邝柏星与佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委员会于1999年3月25日至2006年6月30日期间不存在劳动关系；二、确认邝柏星与佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委员会于2017年11月1日至2018年1月21日期间存在劳动关系；三、佛山市南海区大沥镇大镇社区居民委员会应于本判决发生法律效力之日起十日内返还邝柏星垫付的2006年7月至2007年6月期间单位负担部分的养老保险费8724.96元予邝柏星；四、驳回邝柏星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年六月二十四日书记员  黄泳欣