河南省洛阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）豫03刑终331号原公诉机关洛阳市洛龙区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某，男，1966年12月2日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。系本案被害人。上诉人（原审被告人）张建强，男，1987年10月11日出生，汉族，河南省洛阳市人，小学文化，住洛阳市洛龙区。因犯故意伤害罪于2011年3月31日被山东省胶南市人民法院判处拘役三个月，2011年4月10日刑满释放；因犯开设赌场罪于2017年9月28日被河南省洛阳市洛龙区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月26日被洛阳市公安局龙门分局刑事拘留，同年8月10日被取保候审。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月14日经河南省洛阳市洛龙区人民法院决定，同日由洛阳市公安局龙门分局执行逮捕。辩护人姜爱军、侯科伟，河南张振龙律师事务所律师。上诉人（原审被告人、附带民事诉讼原告人）胡利峰，男，1973年10月6日出生，汉族，河南省洛阳市人，初中文化，住洛阳市洛龙区。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月31日被洛阳市公安局龙门分局取保候审，同年7月26日被刑事拘留，同年8月10日被取保候审。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月19日经河南省洛阳市洛龙区人民法院决定，同日由洛阳市公安局龙门分局执行逮捕。河南省洛阳市洛龙区人民法院审理洛阳市洛龙区人民检察院指控被告人张建强、胡利峰犯故意伤害罪暨附带民事原告人张某、胡利峰提起附带民事诉讼一案，于2019年1月25日作出（2018）豫0311刑初70号刑事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某及原审被告人张建强、胡利峰不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定：被告人张建强与被告人胡利峰是同村村民。2015年10月，被告人胡利峰因在宅基地建房与张建强家产生纠纷，经村委会调解未果。2015年10月30日中午，被告人胡利峰得知其家所建房子墙体又被被告人张建强家人推倒后，与其母、其弟等人到张建强家，在张建强家门口见到张建强及其父亲即被害人张某后即上前质问，双方发生厮打，被告人张建强持斧子将胡利峰右侧面部砍伤，被告人胡利峰将张某左手臂打伤。经鉴定，张某外伤致“头皮挫伤、额面部瘢痕、左侧桡骨远端粉碎性骨折（累及关节面），左侧尺骨茎突骨折”存在，其左上肢的损伤程度属于轻伤一级，其头、面部的损伤程度均属于轻微伤；胡利峰外伤致“头皮和面部瘢痕、右侧颧骨粉碎性骨折”存在，现头皮瘢痕长3.4cm,面部单条瘢痕长6.8cm，其面部的损伤程度属于轻伤一级，其头部的损伤程度属于轻微伤。2017年3月31日，被告人胡利峰经电话传唤主动到公安机关接受调查；同年7月26日，被告人张建强经电话传唤主动到公安机关接受调查。原审另查明：被告人张建强因犯开设赌场罪于2017年1月10日被刑事拘留，同年1月17日被取保候审，2017年9月28日被河南省洛阳市洛龙区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。该判决发生法律效力后，河南省洛阳市洛龙区人民法院于2017年10月10日交付执行（缓刑考验时间：自2017年10月10日起至2018年4月9日止）。原审再查明：附带民事诉讼原告人张某受伤后于2015年10月30日到河南省工人龙门疗养院治疗，次日转河南省洛阳正骨医院住院治疗，同年11月18日出院，实际住院19天，住院期间需陪护二人，出院医嘱载明:每月一次至手外四科医生办公室复查，继续应用促进骨折愈合药物对症治疗，术后1个月来院拍片复查，视骨折愈合情况手术去除石膏及内固定装置时间，及后期康复功能锻炼治疗方案；2018年1月13日为取出内固定物再次到河南省洛阳正骨医院住院治疗，同年1月22日出院，实际住院9天，住院期间需陪护一人，出院医嘱载明：每个月来院复查1次，如有不适，随时就诊。上述，附带民事诉讼原告人张某因住院治疗或遵医嘱检查、治疗，花费医疗费用共计40835.18元。被告人暨附带民事诉讼原告人胡利峰受伤后于2015年10月30日到洛阳新区人民医院住院治疗，同年11月21日出院，实际住院22天，住院期间需陪护二人，花费医疗费共计6428.61元。原判认定上述事实，有以下证据：1.被害人张某的陈述；2.证人张全山、姚某、胡某1、张某、胡某2、胡某3、蔡某、任某、王某等人的证言；3.现场被推倒的墙体照片；4.法医学人体损伤程度鉴定书；5.报案材料；6.刑事判决书、刑满释放证明书；7.户籍证明；8.医疗费票据、住院病历、陪护证明；9.被告人张建强、胡利峰的供述等。原判根据以上事实和证据，判决撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311刑初529号刑事判决主文中原审被告人张建强犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）的缓刑部分。被告人张建强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，与原犯开设赌场罪被判处的拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。被告人胡利峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。被告人张建强赔偿附带民事诉讼原告人胡利峰医疗费6428.61元、误工费2217.16元、护理费4441.8元、住院伙食补助费660元、营养费220元、交通费480元，共计14447.57元。被告人胡利峰赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费40835.18元、误工费2821.84元、护理费4744.65元、住院伙食补助费840元、营养费280元、交通费500元，共计50021.67元。驳回附带民事诉讼原告人胡利峰的其他诉讼请求。驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。上诉人张某上诉称：1.原审认定胡利峰与张建强、张某双方厮打，张建强将胡利峰砍伤的事实错误，实际是胡利峰等人对张建强、张某及其母亲进行殴打。2.证人张某、任某证言不应采信。3.胡利峰、刘跃奇共同殴打上诉人，上诉人的损失应由胡利峰、刘跃奇承担连带赔偿责任。上诉人张建强上诉称：1.原审认定胡利峰与张建强、张某双方厮打，张建强将胡利峰砍伤的事实错误，实际是胡利峰等人对张建强、张某及其母亲进行殴打。2.上诉人的行为构成正当防卫，不应承担责任，原审适用法律错误。上诉人张建强的辩护人辩称：1.张建强的行为属于正当防卫，但超出必要限度，可从轻处罚。2.因宅基地纠纷引起，胡利峰等人明显有重大过错。3.案发后张建强积极参与调解，配合调查，认识到自己错误，愿意赔偿，可从轻处罚。上诉人胡利峰上诉称：本案系宅基地引发纠纷，社会危害不大，系初犯，愿意赔偿损失，从轻处罚。经本院二审审理查明的事实和证据与一审一致，且经一审开庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人张某提出认定事实错误的上诉理由，经查，本案因胡利峰与张某、张建强两家因宅基纠纷引发，双方不能正确处理矛盾，引发互殴行为，导致张某、胡利峰二人轻伤的损害后果，张建强、胡利峰均应承担相应的刑事责任。上诉人张某因被告人胡利峰的伤害行为，致其人身受损，张某以胡利峰为被告人提起附带民事诉讼，原审依法判令胡利峰承担民事赔偿责任，符合法律规定。关于上诉人张某提出证人张某、任某证言不应采信的上诉理由，经查，上诉人张某提出张某、任某的证言不可信，但该证据经一审庭审举证、质证，且原审综合本案证据进行全面审查，并依法支持张某的部分诉讼请求，该上诉理由不能成立。关于上诉人张某提出胡利峰、刘跃奇共同殴打上诉人，上诉人的损失应由胡利峰、刘跃奇承担连带赔偿责任的上诉理由，经查，上诉人张某以胡利峰为被告人提起附带民事诉讼，原审依法判决，至于刘跃奇承担责任的问题，可另行通过其他途径解决。关于上诉人张建强及其辩护人提出张建强的行为构成正当防卫的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人张建强与胡利峰因宅基地问题产生冲突，双方在互殴过程中，均有故意伤害对方的行为，不符合正当防卫的认定条件，该上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人张建强提出认定事实错误的上诉理由，经查，上诉人张建强持斧头将胡利峰面部砍伤的事实，有在案证据予以证明，足以认定。关于上诉人张建强的辩护人提出胡利峰等人明显有重大过错的辩护意见，经查，上诉人张建强致人伤害的过程中，胡利峰等人存在过错，原审已予以认定，本院不再重复评价。关于上诉人张建强的辩护人提出张建强积极参与调解，配合调查，认识到自己错误，愿意赔偿，从轻处罚的辩护意见，经查，上诉人张建强主动投案、自愿认罪，原审已充分考虑本案相关事实、情节等因素，在量刑上也予以体现，该辩护意见不能成立。关于上诉人胡利峰提出宅基地引发纠纷，社会危害不大，系初犯，愿意赔偿损失，从轻处罚的上诉理由，经查，上诉人胡利峰因宅基地纠纷，致他人人身受到伤害，原审结合本案证据及查明事实，依法定罪量刑，并无不当。本院认为，上诉人（原审被告人）张建强、胡利峰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。上诉人张建强、胡利峰因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成损失，应负赔偿责任。上诉人张某请求胡利峰承担民事赔偿责任，原审在法定范围内予以支持，符合法律规定。原审结合犯罪性质、情节及对于社会的危害程度等因素，依法定罪量刑，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张建强、胡利峰、张某的上诉理由及张建强的辩护人的辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李俊峰审判员  郭 涵审判员  董智伟二〇一九年六月十三日书记员  杨晓勉