甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2019）甘0902民初693号原告：张宏文，男，住甘肃省兰州市。被告：刘福林，男，住辽宁营口市。委托诉讼代理人：黄海平，甘肃振泽律师事务所律师。原告张宏文与被告刘福林财产损害赔偿纠纷一案,本院于2017年11月3日作出（2017）甘0902民初2182号民事判决。原告张宏文不服该判决，向酒泉市中级人民法院提起上诉，酒泉市中级人民法院于2018年4月2日作出（2018）甘09民终6号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张宏文、被告刘福林及委托诉讼代理人黄海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张宏文向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担偿还民事偿还和赔偿给原告766626元的法律责任(其中借款本金219660元,利息546966元,计息至2016年12月31日）；2.被告承担诉讼费用。审理中,原告于2019年5月31日变更诉讼请求为:1.判令被告承担民事赔偿766626元的连带法律责任(其中借款本金219660元,利息546966元,计息至2016年12月31日）；2.依法认定原告给张掖祁连山酒花种植公司的借款本息；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告放弃变更后的第2项诉讼请求。事实和理由：张掖祁连山酒花种植有限公司（以下简称祁连山公司）原系成立于2000年8月30日的张掖祁连山酒花公司。该公司成立前，实际控制人许某于1998年在张掖市甘州区西城驿林场筹建引进美国的高甲酸啤酒花新品种种植基地。因其投资不到位导致资金困难，委托其代表齐某（美国斯丹纳公司中国总经理助理、祁连山公司董事长、张掖斯丹纳酒花公司总经理助理）向私人朋友借款。自1999年2月3日至2000年7月11日，酒花基地多次向原告借款203060元，借款年息约定为15%。酒花基地负责人何某经手酒花基地借款事项并在借据上由何某、齐某两人签名。2000年8月30日祁连山公司登记注册后，将公司成立前向原告所借款项用收款收据和公司文件全部转入公司财务帐。但仍因资金紧张，公司又向原告借款16600元，并出具收款收据，年利率约定为10%。以上祁连山公司向原告共计借款219660元。2002年5月30日，原告向被告索要时，祁连山公司给原告出具了还款保证书及欠条，承诺原告给被告的借款本息于2002年5月30日后三年内逐年分期偿还。2003年5月14日，张掖祁连山酒花公司向省工商局申请变更登记为张掖祁连山酒花种植有限公司，公司人员变更为董事长黄某、执行董事刘某、董事隋某。2002年6月2日起被告刘某和隋某共同签收齐某移交的公司全部财产和财务账簿、凭证及公司文件等。2007年5月9日祁连山公司因违规被工商部门吊销营业执照，至今未清算注销。张掖斯丹纳酒花有限公司于2012年2月13日注销了公司营业执照。被告刘某系祁连山公司执行董事，负有清算的法定义务，又是张掖斯丹纳酒花有限公司清算组成员，其从事清算事务时违反法律规定，给债权人造成损失负有赔偿责任。被告伙同实际控制人许某在2005年7月3日将祁连山公司504万元的财产自行作价77万元，以虚假的合同处置给张掖斯丹纳酒花有限公司，后又以45吨酒花的易物方式转卖给张掖市西城驿林场，此后再转移给酒泉斯丹纳酒花有限公司再投资900万元，实施了抽逃注册资本，转移全部财产的图谋。原告多次向被告索要借款，被告以种种理由推托不还，现请求法院依法判决被告承担赔偿损失的民事责任。被告刘福林辩称，一、张宏文起诉答辩人属于重复起诉，与在张掖中院起诉时的证据一样，张宏文起诉的借款金额已在张掖市中级人民法院重审案件中和解，并得以履行，人民法院依法不应再受理。二、答辩人不是公司股东，是聘用工作人员，不是本案适格的主体。三、原告的损失也不存在。张掖斯丹纳酒花有限公司成立清算组的组成程序符合法律规定和章程，清算过程也符合法律、法规、章程,张宏文等15人就张掖斯丹纳酒花有限公司清算、解散、注销公司是否违法已进行了行政诉讼，通过诉讼确认了清算的合法性。张宏文要求答辩人承担赔偿责任既无事实依据又无法律依据，恳请人民法院依法驳回张宏文的诉讼请求。原告张宏文为证明其主张向本院提供如下证据：1、借条、收款收据、短期借款账页、祁连山公司文件、欠条、还款保证书、凭证、银行进账单、工商局变更通知书，拟证明债的由来；2、祁连山公司变更董事会申请、刘福林签发签收文件、移交接受文件、张掖斯丹纳酒花公司注销申请、省工商局文件、张掖斯丹纳酒花公司清算文件、省工商局变更登记表、最高法院、省高级法院文件，拟证明被告是承担债务的主体；3、张地公所验字【2001】047号、44号验资报告、民事调解书、领条、复议书、案外异议书、司法解释、银行询证函、法人董事登记表，拟证明祁连山公司将全部财产以77万元抵顶给张掖斯丹纳酒花有限公司，同时给酒泉斯丹纳酒花有限公司再投资900万元，被告是转移财产受益者的事实；4、工商局、张掖行署文件、董事情况表、名片，拟证明祁连山公司成立前，许某系美国斯丹纳公司中国总经理、张掖斯丹纳酒花有限公司董事长、董事，齐某任祁连山公司董事长的事实。5、2007年9月7日张掖市中级人民法院（2005）张中民初字第14-1号民事裁定书，拟证明张掖市中级人民法院对斯丹纳公司的财产进行了保全，到现在为止没有执行也没有解除保全；2007年4月27日北京法源司法鉴定中心作出的的鉴定书，拟证明张掖斯丹纳公司对借款进行了担保；和解协议书，拟证明原告十五个人达成和解协议，是因为给被告送达不到没办法开庭，我只是撤回了对酒泉斯丹纳酒花公司的起诉，并没有撤回对张掖斯丹纳酒花公司的起诉。被告刘福林向本院提供如下证据：1、2005年原告等15人的起诉状、张掖市中级人民法院（2005）张中民初字第14号民事判决书、甘肃省高级人民法院（2009）甘民一终字第223民事判决书、最高人民法院（2010）民申字第1634号民事裁定书、甘肃省高级人民法院（2011）甘民再字第00107号民事裁定书、张掖市中级人民法院（2012）张中民初字第15号民事裁定书、和解协议、转账凭证、收条各1份，拟证明原告的起诉属于重复起诉，原告的借款本金及利息已达成和解并履行完毕的事实；2、张掖祁连山酒花公司章程、港澳侨投资企业批准证书（商外资甘资证字2004RD100号）、张掖市对外经济贸易局张外经贸（2002）6号文件各1份，拟证明张掖市祁连山酒花公司的投资者为香港美合国际有限公司，被告的职务为董事，并不是股东，不具有组织清算的义务；3、张掖斯丹纳酒花有限公司投资证书及委派书各1份，拟证明张掖斯丹纳酒花有限公司的投资者为美国斯丹纳酒花有限公司，被告在该公司中没有任何职务，不是本案适格的主体；4、董事会决议、清算报告、省商务厅批复、甘肃省工商局注销通知各1份，拟证明张掖斯丹纳酒花有限公司的清算注销符合法律规定；5、营业执照、外商批准证书各1份，拟证明酒泉斯丹纳酒花有限公司是外国独资企业，也是独立法人的事实。本院依被告刘福林的申请调取的证据有：付某调查笔录一份，祁某调查笔录一份，2017年2月9日、2014年5月5日张某询问笔录两份。本院组织当事人对上述证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院作如下认定：1999年经美国斯丹纳公司、美国山木投资有限公司投资引进美国高甲酸酒花种苗，并在张掖试种成立张掖斯丹纳酒花有限公司，许某任张掖斯丹纳酒花有限公司董事长，齐某任张掖斯丹纳酒花有限公司总经理助理。2000年8月30日张掖祁连山酒花种植有限公司经甘肃省工商局核准成立，齐某为法定代表人，担任该公司董事长一职，黄某为公司总经理。1999年至2000年间,何某（时任酒花基地项目负责人）给张宏文出具借条10张,齐某给张宏文出具借条5张，对应的收款收据有何某开具（收款收据中公司没盖章），共计金额203060元。2000年12月25日，张掖祁连山酒花有限公司给原告出具欠条一张，载明：张宏文先生：您给酒花基地借款：（以齐某、何某签收借条为准）1、一九九九年：104060元；2、二〇〇〇年：99000元，合计203060元，年利息15%；3、于2000年底转入我公司财务帐，由我公司还本付息。2001年8至9月，张掖祁连山酒花有限公司给原告张宏文出具16600元收款收据2张，备注为借款，年息按10%支付，并加盖张掖祁连山酒花有限公司财务专用章。2002年5月30日，祁连山公司向原告等十五人出具欠条一张，载明：1999年-2002年张宏文等十五人给张掖祁连山酒花有限公司借款金额明细如下：张宏文（219660元）……。同日，还出具了还款保证书，保证于2002年5月30日后三年内逐年分期偿还结清本息。2001年12月7日，经张掖地区行政公署对外经济贸易处批复免去齐某董事长职务，2003年3月4日，祁连山公司向甘肃省工商行政管理局递交关于变更董事会的申请，申请将董事会成员变更为：委派黄某为公司董事长和法人代表职务，隋某继续留任公司董事，委派刘某任公司执行董事。2003年5月经甘肃省工商局核准，祁连山公司的法定代表人由齐某变更为黄某。2005年6月30日隋某接受齐某移交的公司全部财产和财务账簿、凭证及公司文件等。2007年5月9日祁连山公司被吊销营业执照。2008年3月6日，张掖斯丹纳酒花有限公司向酒泉斯丹纳酒花有限公司投资320万元。2008年5月7日，张掖斯丹纳酒花有限公司再次向酒泉斯丹纳酒花有限公司投资580万元。2012年2月13日，张掖斯丹纳酒花有限公司进行了注销登记。另查明，2003年3月4日，被告刘福林任祁连山公司执行董事，2011年5月8日，被告刘福林为张掖斯丹纳酒花有限公司清算组成员。被告刘福林现任酒泉斯丹纳酒花有限公司副总经理。2005年2月28日，原告张宏文等十五人以祁连山公司和张掖斯丹纳酒花有限公司拖欠其借款为由诉至张掖市中级人民法院，张掖市中级人民法院于2009年5月4日作出（2005）张中民初字第14号民事判决书，判决驳回原告张宏文等十五人的诉讼请求。张宏文等十五人不服提出上诉，甘肃省高级人民法院于2009年12月30日作出（2009）甘民一终字第223号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告等十五人不服该判决，向最高人民法院申请再审，最高人民法院于2011年3月31日作出（2010）民申字第1634号民事裁定书，指令甘肃省高级人民法院再审。甘肃省高院再审后于2011年12月28日作出（2011）甘民再字第00107号民事裁定书，裁定：一、撤销本院（2009）甘民一终字第223号民事判决及张掖市中级人民法院（2005）张中民初字第14号民事判决；二、本案发回张掖市中级人民法院重审。张掖市中级人民法院于2012年3月26日立案审理，在审理过程中，原告变更被告为张掖祁连山酒花种植有限公司股东美国斯丹纳公司、美国山木投资有限公司、许某、酒泉斯丹纳酒花有限公司。2017年3月3日，原告张宏文等十五人就本案与被告在庭外达成和解协议，内容为：1、酒泉斯丹纳酒花有限公司向张宏文等十五人支付补偿金110000元；2、张宏文等人撤回张掖市中级人民法院受理的（2012）张中民初字第15号民间借贷纠纷一案中对酒泉斯丹纳酒花有限公司的起诉。同日，张宏文等十五人对此案提出撤诉申请，张掖市中级人民法院裁定准许撤诉。本院认为，张宏文等十五人与祁连山公司因借款引起纠纷，在案件审理过程中，张宏文等十五人因与祁连山公司达成庭外调解协议申请撤诉，本案中，原告张宏文以财产损害赔偿纠纷提起诉讼，不属于重复诉讼。原告要求被告刘福林承担赔偿损失的连带责任，其主张的损失构成实质为原告在张掖中院起诉的借款本金和利息，但以上借款和利息没有借款人认可或经法院确认的证据，故其让被告承担连带赔偿责任没有事实依据。被告刘福林任祁连山公司执行董事一职时，并不是该公司的股东，其履行的是职务行为，原告起诉要求被告承担赔偿责任，没有法律依据。同时，原告主张的借款债务人为祁连山公司，2003年3月刘福林被任命为该公司执行董事，2007年5月9日该公司被甘肃省工商局吊销营业执照，责令公司股东组织清算，刘福林不是公司股东，不是公司法规定的清算责任人和义务人，故原告认为被告没有尽到清算义务给其造成损失要求被告承担责任也没有依据。故对原告张宏文要求被告刘福林承担民事赔偿766626元连带法律责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告张宏文的诉讼请求。案件受理费11466元，由原告张宏文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长 邵瑞华人民陪审员 郭贵文人民陪审员 陈治林 二〇一九年六月二十日书 记 员 郭晓丹