浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙10刑终567号 原公诉机关台州市椒江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪亚光，男，1995年9月2日出生于河南省永城市，汉族，初中文化，农民，住永城市。2018年8月28日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月20日被取保候审，2019年4月11日经台州市椒江区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人向承云，男，1998年2月19日出生于重庆市巫山县，汉族，小学文化，农民，住巫山县。2017年10月19日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。2018年8月16日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人杨涛涛，男，2000年6月5日出生于贵州省六枝特区，汉族，初中文化，农民，住六枝特区。2018年9月30日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月5日被取保候审，2019年4月11日经台州市椒江区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人朱国飞（曾用名蔡飞），男，1983年11月11日出生于浙江省临海市，汉族，高中文化，经商，住临海市。2018年9月11日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。 原审被告人何海飞，女，1983年2月2日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，经商，住临海市。2018年9月11日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月20日被取保候审。 原审被告人张海勇，男，1983年1月19日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，经商，住温岭市。2018年11月7日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。 台州市椒江区人民法院审理椒江区人民检察院指控被告人向承云、杨涛涛、洪亚光犯盗窃罪、被告人朱国飞、何海飞、张海勇犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年5月16日作出（2019）浙1002刑初133号刑事判决。被告人洪亚光不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 台州市椒江区人民法院经审理查明，2018年7月27日凌晨，被告人向承云、秦伟鑫（已被判刑）至台州市路桥区门口，利用拉车门的方式，窃得李某1停放此处的轿车内的人民币约20元；至横街镇××号门口，利用拉车门的方式，窃得应某停放此处的轿车内的黑色男士钱包1只；至横街镇××区××号门口，利用拉车门的方式，窃得张某停放此处的轿车内的人民币30余元。之后，向承云又到台州市椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得罗某1停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为1269），随后二人持该卡至十足超市（康平店）、十足超市（界牌店）刷卡消费人民币共计2997.3元，后将购得的南京（九五）香烟10包（价值人民币1000元）卖给经营诚信烟酒店的被告人朱国飞，得款650元。被告人朱国飞明知是赃物仍予以收购。 同月29日凌晨，被告人向承云、秦伟鑫至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得韩某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为0891）；又至南岸××超市附近，利用拉车门的方式，窃得丁某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为5476），随后二人持上述两张银行卡至十足超市（星河园店）、十足超市（城市之光店）刷卡消费，盗刷尾号为0891的银行卡人民币计2795.6元，盗刷尾号为5476的银行卡人民币计465.1元。当天早上，二人将购得的南京（九五）香烟9包（价值人民币900元）卖给经营诚信烟酒店的被告人何海飞，得款630元。被告人何海飞明知是赃物仍予以收购；将购得的中华（硬）香烟38包（价值人民币1710元）卖给经营胖子便利店的被告人张海勇。被告人张海勇明知是赃物仍予以收购。 2018年8月5日凌晨，被告人向承云、杨涛涛、洪亚光经事先商量盗窃银行卡并使用，后向承云至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得徐某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为2851）；又至上××某处，利用拉车门的方式，窃得朱某1停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为7036），后三人持上述银行卡2张至十足超市（君豪店）、十足超市（会展路二店）刷卡消费，盗刷尾号为2851的银行卡人民币计490元，盗刷尾号为7036的银行卡人民币计210元。当天早上，三人将购得的中华（软）香烟10包（价值人民币700元）卖给经营诚信烟酒店的被告人朱国飞、何海飞，得款500元。向承云、杨涛涛各分得200元，洪亚光分得100元。被告人朱国飞、何海飞明知是赃物仍予以收购。 同月6日凌晨，被告人向承云、杨涛涛、洪亚光经事先商量盗窃银行卡并使用，后向承云至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得潘某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为7655），后三人持该卡到十足超市（马铺路三店）、十足超市（马铺路五店）、十足超市（洋叶店）刷卡消费人民币共计2255元，后三人将购得的南京（九五）香烟10包，中华（软）香烟3包（价值共计人民币1210元）卖给经营诚信烟酒店的被告人朱国飞、何海飞，得款830元。向承云分得330元，杨涛涛分得300元，洪亚光分得200元。被告人朱国飞、何海飞明知是赃物仍予以收购。 同月8日凌晨，被告人向承云、杨涛涛、洪亚光经事先商量盗窃银行卡并使用，后向承云至椒江区路边，利用拉车门的方式，窃得拉开曹某1停放此处的轿车内的人民币500元、银行卡1张（尾号为7425）；又至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得杨某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为4295），后三人持上述银行卡2张至十××超市（××车站店）、××超市（商城大道二店）、十足超市（杭某二店）刷卡消费，盗刷尾号为7425的银行卡人民币共计246元，盗刷尾号为4295的银行卡人民币共计2828元。当天早上，三人将购得的南京（九五）香烟10包、白某（和天下）香烟6包、中华（软）香烟12包（价值人民币共计2440元）卖给经营诚信烟酒店的被告人朱国飞、何海飞，得款1640元。向承云分得1000多元，杨涛涛分得500元，洪亚光分得200元。被告人朱国飞、何海飞明知是赃物仍予以收购。 同月10日凌晨，被告人向承云、杨涛涛、洪亚光经事先商量，后向承云至台州市黄岩区门口，利用拉车门的方式，窃得李某2停放此处的轿车内的银行卡2张（尾号分别为6719、1854）。随后洪亚光、杨涛涛等人与向承云一起，持上述银行卡2张至十足超市（白杨店）、十足超市(君悦华庭店)、十足超市（桔香店）刷卡消费，盗刷尾号为6719的银行卡人民币共计1604元，盗刷尾号为1854的银行卡人民币共计1735元，当天早上，向承云、杨涛涛、洪亚光等人将购得的白某（和天下）香烟10包、南京（九五）香烟12包、中华（软）香烟8包卖给经营诚信烟酒店的被告人朱国飞、何海飞，得款1830元。向承云分得1000元左右，杨涛涛分得500元，洪亚光分得300元。被告人朱国飞、何海飞明知是赃物仍予以收购。 同月12日凌晨，被告人向承云至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得戴某停放此处的轿车内的银行卡2张（尾号分别为2678、8779），后持上述银行卡2张至十足超市（洋叶店）、十足超市（洋叶二店）、十足超市（商海南路店）刷卡消费，盗刷尾号为2678的银行卡人民币共计2976.4元，盗刷尾号为8779的银行卡人民币共计2996元。当天早上，向承云将购得的利某（软蓝）香烟2条、白某（和天下）香烟24包、中华（软）香烟10包、利某（硬）香烟3条、利某（软红长嘴）1条（价值共计人民币4460元）卖给经营胖子便利店的被告人张海勇，得款3500元。被告人张海勇明知是赃物仍予以收购。 同月13日凌晨，被告人向承云至椒江区门口，利用拉车门的方式，窃得曹某2停放此处的轿车内的人民币800元、香烟1包；又至椒江区，窃得王某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为5553），后持该卡至十足超市（银座二店）刷卡消费人民币计2857元。 同月15日凌晨，被告人向承云至路桥区，利用拉车门的方法，窃得周某停放此处的轿车内的银行卡1张（尾号为1684）；又至附近车内窃得银行卡1张（尾号为4637），后持上述银行卡2张至十足超市（国际塑料城店）、十足超市（下里桥店）刷卡消费，盗刷尾号为1684的银行卡人民币计586元，盗刷尾号为4637的银行卡人民币计850元。 同日，被告人向承云在椒江区梦幻部落游戏厅被公安民警抓获。同年9月30日，被告人杨涛涛在台州火车站出口处被公安民警抓获。同年8月27日，被告人洪亚光在椒江区宾馆被公安民警抓获。同年9月10日，被告人朱国飞、何海飞在椒江区诚信烟酒店被公安民警抓获。同年11月6日，被告人张海勇在椒江区康平路116号胖子便利店内被公安民警传唤到案。案发后，被告人杨涛涛退出人民币5000元，被告人何海飞、朱国飞退出人民币2万元，被告人张海勇退出人民币5000元。均扣押于台州市公安局椒江分局。 在审理期间，被告人洪亚光退出赃款计人民币800元。 原判认定上述事实的证据有，被告人向承云、杨涛涛、洪亚光、朱国飞、何海飞、张海勇在开庭审理过程中无异议的供述及原先在侦查阶段所作的供述与辩解，同案犯秦某的供述；被害人罗某1、罗某2、李某1、应某、张某、韩某、丁某、徐某、朱某1、潘某、曹某1、杨某、李某2、戴某、王某、曹某2、周某等人的陈述；证人朱某2、陈某、阮某的证言；现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录；价格认定意见书、价格不予受理通知书；接受证据清单、手机截图、调取证据通知书、银行交易明细、谅解书、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、调取证据清单、十足超市交易小票、暂扣款票据、退赃票据、户籍证明、违法记录证明、抓获经过、到案经过、情况说明、刑事判决书等。 原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人向承云犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；责令退赔赃款计人民币九千八百五十八元。二、被告人杨涛涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人洪亚光犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；责令退赔赃款计人民币一百六十元。四、被告人朱国飞犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人何海飞犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。六、被告人张海勇犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元。七、已退出的赃款计人民币一万三千九百一十六元由扣押单位返还各被害人。 被告人洪亚光上诉称,原判量刑过重，2018年8月5日，8月6日这两起盗窃没有参加；并不知道银行卡是偷来的；有检举他人犯罪的立功表现。 二审经审理查明的事实和证据与一审相同。本案盗窃事实，被告人归案后作过供述，在一审开庭时也对指控的事实无异议，且有同案犯供述、被害人陈述印证，足以认定，被告人推翻原先供述没有理由，不予采信。至于被告人二审期间检举他人犯罪事实，因检举的内容不具体，无法查证。本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）洪亚光、原审被告人向承云、杨涛涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人朱国飞、何海飞、张海勇明知是犯罪所得赃物仍予以收购，其行为均已构成以掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人向承云有盗窃前科，可以酌情从重处罚，认罪态度好，可以酌情从轻处罚；被告人杨涛涛认罪态度好，有退赃情节，可以酌情从轻处罚；被告人洪亚光能当庭认罪，有部分退赃情节，可以酌情从轻处罚；被告人朱国飞、何海飞、张海勇认罪态度好，有退赃情节，可以从轻处罚。原判定罪及适用法律正确，审判程序合法，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，所做出的量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张虎林 审 判 员 沈建宇 审 判 员 朱康华 二〇一九年六月二十六日 代书记员 卢丽萍