江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初9490号原告：信益陶瓷（中国）有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇元丰路**，统一社会信用代码91320583628382171Y。法定代表人：林荣德，该公司董事长。委托诉讼代理人：王长啸，该公司员工。委托诉讼代理人：刘伟，江苏宗泽律师事务所律师。被告：黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区朝阳镇平安村，统一社会信用代码91230110301213560F。法定代表人：张德君，该公司执行董事。委托诉讼代理人：林杰，江苏友杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈海峰，江苏友杰律师事务所实习律师。被告：王蒙，女，汉族，1976年10月7日生，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。被告：张德君，男，汉族，1970年5月5日生，住江苏省靖江市。被告：纪红，女，汉族，1970年1月7日生，住江苏省靖江市。原告信益陶瓷（中国）有限公司（以下简称信益公司）与被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司（以下简称天德公司）、王蒙、张德君、纪红买卖合同纠纷案件，本院于2018年5月18日受理后，依法适用简易程序审理，后本案转为普通程序审理，于2019年5月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告天德公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告王蒙、张德君、纪红经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告信益公司提出诉讼请求：1、判令被告天德公司支付货款3078759.10元及利息（按照年利率7%，从2017年2月27日计算至实际给付之日）；2、被告王蒙为被告天德公司的债务承担连带清偿责任；3、判令原告对被告张德君、纪红的抵押房屋享有优先受偿权；4、四被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年4月1日被告天德公司（原名黑龙江省天德智能建筑工程有限公司）、被告王蒙与原告签订了2016年度的《冠军磁砖总经销商合同书》及补充协议，约定了双方的权利义务。为了以上合同的履行，被告张德君、纪红于2015年8月28日与原告签订了《最高额抵押合同》并办理了房屋抵押登记，抵押担保的最高额为300万元。合同签订后，原告积极履行合同义务，截止到起诉前，被告天德公司共计欠原告货款3078759.10元，被告王蒙作为被告天德公司签约时的法定代表人，在《冠军磁砖总经销商合同书》第十九条中承诺为被告天德公司的欠款承担连带责任并签字确认。另被告张德君作为被告天德公司的唯一股东，根据《公司法》第63条之规定应当承担连带清偿责任。综上，被告天德公司欠款属实，被告王蒙、张德君应当承担连带责任，同时被告张德君、纪红抵押的房屋原告享有优先受偿权。原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1、2016年哈尔滨总经销商合同一份，证明原、被告之间形成买卖合同关系，双方约定了具体的权利和义务，在合同中第7.6条约定乙方向甲方订购的产品一律不允许退货，以及第19条约定乙方法定代表人自愿提供房产及其他财产作为担保，实际经营者承担连带保证责任。2、2016年任务分解表，证明原、被告双方对于2016年7月份以后均有明确的销售额的约定。3、2016年4月1日补充协议一份，证明双方对于所买卖瓷砖具体的权利义务。4、被告所作出的2016年4月30日之前的对账单，证明累计欠款余额为2886088.06元，以及该对账单中所注的110批次送货的批号、具体送货时间、开具发票的时间、数量和总额、被告作出的排货通知以及相对应的送货通知单，相应送货通知单中有注明承运人和车号。5、被告所作出的2016年5月31日之前的对账单，证明累计欠款余额为2803097.77元，以及该对账单中所备注的127批次送货的批号、具体送货时间、开具发票的时间、数量和总额、被告作出的排货通知以及相对应的送货通知单，相应送货通知单中有注明承运人和车号。6、被告所作出的2016年6月30日之前的对账单，证明累计欠款余额为2944956.59元，以及该对账单中所备注的139批次送货的批号、具体送货时间、开具发票的时间、数量和总额、被告作出的排货通知以及相对应的送货通知单，相应送货通知单中有注明承运人和车号。上述证据4-6证明原、被告双方供货的习惯是被告向原告先发出具体的排货通知单，然后原告根据排货通知单的内容将货物交付托运，被告收到货物后根据需要再行发出排货通知，月底原告根据实际交易额开出增值税专用发票，并进行抵扣。7、2016年7月排货通知单和送货通知单，共计97批次，证明被告共向原告发出订单97批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为396467.5元。8、2016年8月排货通知单和送货通知单，共计23批次，证明被告共向原告发出订单23批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为88116.81元。9、2016年9月排货通知单和送货通知单，共计123批次，证明被告共向原告发出订单123批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为339621.27元。10、2016年10月排货通知单和送货通知单，共计8批次，证明被告共向原告发出订单8批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为35243.7元。11、2016年11月排货通知单和送货通知单，共计23批次，证明被告共向原告发出订单23批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为134506.9元。12、2017年1月排货通知单和送货通知单，共计2批次，证明被告共向原告发出订单2批次，原告安排物流将上述批次货物送达被告，金额为14920.47元。13、2016年6月30日至2017年1月16日所开具的增值税发票八份，证明原告在每月月底结算后开具相应发票。14、最高额抵押合同一份、他项权证书一份，证明被告张德君、纪红自愿用靖江市长江玫瑰园X-XXX室进行抵押并设定抵押权，金额为300万元。15、（2017）苏0583民初15112号民事裁定书，证明原告之前就本案纠纷曾经起诉过。被告天德公司答辩称：一、原告诉请无事实和法律依据。1、原告无权对被告主张货物所有权归原告的货物对价。原告与被告之间签订的《年度总经销合同》第7.5.1条的约定，被告向原告支付相应的货款后原告才会发货。如果被告未支付货款，只有在授信情况下才会发货，而被告未支付货款则货物的所有权仍然归属于原告。依法成立的合同对双方均具有法律效力，双方均应遵守，原告主张的货款相应的货物其所有权仍然归属于原告方。故原告向被告主张所有权属于自己的货物的对价，没有法律依据。二、被告与原告之间签订的合同的性质为特许经营合同。被告与原告之间签订的合同名为经销合同，实质上是特许经营合同，合同设计的条款也完全符合特许经营合同的内容要求。原告为被告提供相关特许品牌的经营指导、管理，经营所需的产品由原告提供，商标使用、专营店设立、推广活动、产品零售价格等事项均须经过原告同意，实质上原告确定了被告的经营模式，以上种种符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一模式下展开经营”的法律特征，故本案涉案合同应界定为特许经营合同。根据合同约定，在合同自然终止之后，被告再无权销售原告的产品，而被告购买原告产品系用于销售而不是使用，因而合同终止后被告无法处理手中库存，这使得双方订立合同目的落空。根据合同诚信、平等、公平原则，原告应当对被告手中的库存货物进行处理后，方可解决剩余货款问题。综上，原告诉请无法律和事实依据，恳请法院依法裁判，驳回原告诉请。被告天德公司为支持其答辩意见向本院提供如下证据：1、总经销合同及相关附件，证明原、被告双方形成的是特许经营法律关系；2、哈尔滨库存明细总价值汇总表，证明在双方终止合作的情况下，被告已无权再销售原告的冠军瓷砖，对于囤积的价值2791913.91元的货品均为授信发货，非被告购买的产品，基于合同法公平、公正、权利义务对等原则，原告应当予以受让或者回收；3、律师函、快递回单，证明被告委托律师向原告发函，要求回收无法再行销售的瓷砖，上述律师函已经发送原告；4、对账单，证明原告处尚有被告缴纳的保证金23万元；5、付款明细及银行回单，证明2016年6月30日对账之后，被告又向原告支付款项1252708.44元，扣除保证金23万元，原告囤积在被告处的货物价值为1462248.15元。被告王蒙、张德君、纪红未答辩也未向本院提供证据。被告天德公司对原告提供的证据的质证意见为：对于证据1-3真实性无异议，证据1中的授权经销条款第4大条中的销售区域的规定、第5大条销售业绩的约定、第6.2条对于零售价格的限定，第7大条原告对于被告进货库存调拨客户产品等作出的约定，第9大条专卖店的设立，第10大条品牌推广与活动约定，第14.4条款合同终止后被告无权再使用信益陶瓷的商标和服务标记的约定，可以看出总经销合同设计的条款完全符合特许经营合同的特征，双方签订的合同性质为特许经营合同。对证据4-6真实性无异议，双方合作的模式为被告下达排货通知，原告安排送货，当月进行对账确认实际交易的总金额，能够确认截止2016年6月30日，双方授信交易的额度已经达到极限。对证据7-12，真实性无异议，上述证据均由原告自行整理完成,不能证明其向被告发货的真实数量，因为后期双方的合作已经不是很通畅，双方也没有按照惯例形成对账单，无法证明双方的真实交易金额。对证据13，真实性无异议，不能证明原告的观点，原告向被告开票有可能是之前结欠的发票金额，不能证明其向被告送货的真实数量。对证据14、15，真实性无异议，但是双方授信发货的额度是300万元，在双方的授信额度已经达到极限的情况下，原告是不可能向被告发货的。原告对被告天德公司提供的证据的质证意见为:对于证据1真实性无异议，但是该合同中诸多相应条款只是对被告相应的经销行为进行的规范，以保证原告商业信誉不受到损害，但未明确或者注明是所谓的特许经营法律关系，被告是自行加价后获利，而不是受原告委托销售货物由原告支付报酬的性质，是被告独立完成销售活动，原告不进行干涉，合同也约定被告定制的货物概不退还，被告知晓并承担相应的法律责任，因此被告的抗辩没有事实依据。对于证据2，与本案无关联，其库存商品多少是被告自行承担的商业风险，原告所约束的只是被告在合作期满后不得使用原告相应的商业标识，从未禁止被告将剩余瓷砖变卖出售。对证据3真实性不认可，原告从未收到该律师函，该律师函注明的时间是2018年7月25日，此时双方的合作关系停止一年多，倘若被告所主张的特许经营合同法律关系是存在的，即货卖完以后才给钱，那么该律师函中注明的尚有300余万元的货品与原告主张的金额也是相吻合的。对证据4，真实性无异议，但是原告不同意保证金在货款中进行冲抵，在总经销合同第15条中已经约定了禁止行为及违约责任，该保证金是对于其经营行为的一种保证，对于该23万元，实际上不是同种类性质的债务，因此不同意进行抵销。对证据5无异议，但相应付款已经扣除。本院认证意见：被告王蒙、张德君、纪红经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证权利；对于原告与被告天德公司提供的上述证据，本院对于双方当事人均不持异议部分证据予以确认并在卷佐证。经审理查明：2016年4月1日，原告与天德公司签订《冠军瓷砖总经销合同书》一份，原告为合同甲方，被告天德公司为合同乙方，原告授权被告作为其总经销，销售“冠军”品牌的瓷砖产品，该合同第2.2条约定：“本合同之总经销商，是指在本合同有效期内，根据本合同约定之条件，乙方享有向甲方所购买产品的所有权。”，第3.1条约定了被告天德公司应向原告缴纳相应的总经销保证金，第6.2.1.1条约定：“乙方必须根据当地市场的经济状况和消费能力，与甲方共同制定当地区域销售价格体系，即零售指导价格，并接受甲方的监督。乙方在销售区域内指导分销商执行共同制定的价格体系，因高于或低于以上零售价格规定的定价或销售，引起其他区域分公司或总经销的冲击，甲方对此种情况不予市场保护。”，第6.2.1.2条约定：“乙方可在甲方制定的指导价格基础上上下浮动15%进行销售，如超出允许浮动范围，必须上报甲方，经甲方书面批准后方可执行。”，第7.5.1条约定：“货款支付及货物所有权：款到发货。但经甲方同意授信发货的，乙方尚未支付货款时，虽货物在乙方管理中，其所有权仍然是甲方所有。乙方如违约，同意甲方任意占管。”，第7.5.3条约定：“财务对帐：乙方必须按照甲方财务的要求执行每月一次的财务对帐制度。甲方定期与乙方核对往来款项以及各种广告、装修、样品等补贴的兑现情况。目的是使乙方利益不受任何损害，因此乙方应予以积极地配合，如乙方不配合致使应得利益受损，责任全部由乙方自负。乙方应自甲方向其发出对账单之日起3天内对对账单内容进行核对确认并加盖公章回寄给甲方。乙方若对对账单内容存有异议，应在收到对账单之日起3天内向甲方提出书面异议。乙方逾期未签章确认回寄对账单亦未在前述期限内向甲方提出书面异议的，视为乙方认可对账单内容。”，第19条约定：“乙方的法定代表人同意提供本人或他人房产、定存单、有价证券及动产给甲方设定抵押权或质权作为甲方债权之担保。并由乙方的法定代表人、负责人或（及）实际经营管理者私人担任连带保证人保证乙方对甲方因本合约产生之一切债务。”，该合同约定的有效期为2016年1月1日至2017年2月20日。2015年8月28日，原告与被告张德君、纪红签订《最高额抵押合同》一份，被告张德君、纪红为上述合同项下买方义务的履行提供抵押担保，抵押物为二被告所有的房产：靖江市长江玫瑰园X-XXX室房屋，抵押担保的的最高债权额为300万元，抵押担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用和所有其它依主合同应付的费用。该合同签订后，原告与被告张德君、纪红就上述抵押房产办理了相应的房屋抵押登记手续，取得了房屋他项权证，该权证载明的债权金额为300万元。上述合同签订后，被告天德公司向原告交纳了保证金230000元。合同履行过程中，被告天德公司每次向原告发出排货通知单，明确其需要的瓷砖品名、数量、单价、金额及交货地址等情况，原告根据该通知单通过物流向被告天德公司交付货物。截至2016年6月30日，双方每月对于被告天德公司实际结欠原告货款金额进行对账，截止到2016年6月30日，被告天德公司确认结欠原告货款金额为2944956.59元。之后，原告与天德公司之间仍按照上述交易模式继续发生交易：2016年7月双方发生货款金额396467.5元，2016年8月双方发生货款金额88116.81元，2016年9月双方发生货款金额339621.27元，2016年10月双方发生货款金额35243.7元，2016年11月双方发生货款金额134506.9元，2017年1月双方发生货款金额14920.47元，上述货款金额包括2016年6月30日对账货款被告共计结欠原告货款3953833.24元。被告天德公司在交易期间于2016年6月30日对账后，于2016年7月向原告付款184491元，2016年8月付款104488.8元，2016年9月付款385865.14元，2016年10月付款58747.55元，2016年11月付款141481.65元；本案原告起诉之后，被告天德公司又于2018年10月付款358085元，上述合计付款金额为1233159.14元。另查明，被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司原名称为黑龙江省天德智能建筑工程有限公司，其与原告签订案涉《冠军瓷砖总经销合同书》时，公司法定代表人为被告王蒙。又查明，原告就本案所涉货款于2017年8月21日向本院提起诉讼，后于2018年2月22日向本院申请撤诉，本院于当日作出（2017）苏0583民初15112号民事裁定书，准许原告撤回该案起诉。本院认为，原告与被告天德公司之间签订的《冠军瓷砖总经销合同书》系双方真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的禁止性规定，应认定合法有效，双方应按照合同约定履行各自的权利义务。本案双方当事人的争议焦点为案涉《冠军瓷砖总经销合同书》的性质以及被告天德公司结欠原告的货款金额问题。关于争议焦点一案涉《冠军瓷砖总经销合同书》的性质问题，被告天德公司答辩认为该合同虽名为经销合同，但实际系特许经营合同，本院根据该合同约定的具体内容，虽然合同约定了原告所有的商标使用事宜、被告的经营模式等内容，但同时也约定了被告天德公司的销售区域、销售业绩目标、返利政策、被告向原告支付货款及对账、货物所有权等等一系列内容，该部分约定内容可以反映系被告天德公司从原告处购买瓷砖后再根据双方约定的定价规则自行进行销售获利，故双方之间的合同关系应认定为买卖合同关系。关于争议焦点二被告实际结欠原告的货款金额问题，因被告天德公司对于2016年6月30日之前结欠原告的货款金额2944956.59元不持异议，实际双方争议的系2016年7月之后发生的货款金额。原告对于争议部分货款向本院提供了具体的排货通知单、发货通知单以及发票，根据双方证据以及当事人陈述的交易惯例，本院认定原告交货系按照被告天德公司排货通知单内容通过物流公司完成，且相应的排货通知单及发货通知单能够一一对应，被告天德公司对于原告就此开具的发票也未提出异议，其交易流程与此前对账确认部分的交易流程一致，故本院对于原告主张的该部分货款金额予以认定，被告天德公司结欠原告的货款金额包括2016年6月30日对账货款共计为3953833.24元。本案审理过程中，原告与被告天德公司均确认在2016年6月30日对账之后，被告天德公司共计付款金额为1233159.14元（包括被告天德公司在本案起诉之后于2018年10月支付的358085元），故被告天德公司尚结欠原告货款2720674.10元；另被告天德公司在履行案涉《冠军瓷砖总经销合同书》过程中，向原告缴纳了保证金230000元，根据合同对于该保证金的具体约定内容，该保证金实际系合同生效条件以及被告天德公司相关违约情形下的履约保证金，但本案中，原告并未提供证据证明被告天德公司存在符合合同约定的相关违约情形且原告就此有权扣除案涉保证金，故被告天德公司答辩所称的上述保证金应从案涉货款中予以扣除的意见本院予以采信，被告天德公司应向原告支付的货款金额为2490674.10元。关于被告答辩所称的货物所有权问题，相关合同约定实际系所有权保留条款，原告有权选择向被告天德公司主张案涉货款，对于被告该辩称意见本院不予采信。关于原告主张的利息，实际系上述货款逾期支付的利息损失，本院予以支持，因双方并未约定具体付款时间，具体利息损失的金额，以2490674.10元为基数，自原告第一次诉讼提起之日即2017年8月21日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告天德公司实际履行之日为止。关于原告主张被告王蒙承担连带责任的诉请，系根据案涉《冠军瓷砖总经销合同书》第19条的约定，而本案所涉货款实际系合同约定的授信发货货款，就该部分货款双方当事人并未具体约定付款时间，故保证期间应自原告要求天德公司履行义务的宽限期届满之日起计算；本案所涉货款原告于2017年8月21日曾向本院提起诉讼，后于2018年2月22日向本院申请撤回起诉，故本院认为本案中天德公司履行义务的宽限期应自原告撤诉之日开始起计算一定合理期间，而原告系在2018年5月18日提起本案诉讼，故本院认为相应的保证期间并未经过，对于原告该项诉请本院予以支持，被告王蒙履行保证责任后，有权向被告天德公司行使追偿权。关于原告主张的抵押权，被告张德君、纪红以其所有的房产为被告天德公司的上述债务提供了最高额抵押担保，且案涉房屋已办理抵押登记，抵押权的设立合法有效，故原告请求就抵押房产在最高限额300万元范围内享有优先受偿权，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司支付原告信益陶瓷（中国）有限公司货款2490674.10元，偿付利息损失（以2490674.10元为基数，自2017年8月21日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至被告实际履行之日止），于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告王蒙对被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司的上述债务承担连带保证责任，其在履行保证责任后有权向被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司行使追偿权。三、如被告黑龙江省天德建筑装饰工程有限公司未按第一项履行付款义务的，则原告信益陶瓷（中国）有限公司就抵押房产（靖江市长江玫瑰园X-XXX室房屋）的拍卖、变卖或折价所得价款在最高限额3000000元内享有优先受偿权。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31430元，公告费690元，合计32120元，由原告负担2400元，由被告负担29720元。上述案件受理费已由原告预交，本院予以退还29030元，被告应当负担的案件受理费29030元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811109416开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告直接交付第三方的公告费690元，由被告直接支付给原告。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  华 渊人民陪审员  俞雪花人民陪审员  徐粉娣二〇一九年六月二十一日书 记 员  耿灿生附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。