福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初1878号 原告：黄泽珠，女，1970年3月23日出生，汉族，住福建省光泽县。 被告：厦门燃耀网络科技有限公司，住所地福建省厦门市湖里区金湖三里****。 法定代表人：林欣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈永厅，福建随寸律师事务所执业律师。 原告黄泽珠与被告厦门燃耀网络科技有限公司（以下简称燃耀公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用简易程序于2019年3月13日公开开庭进行了审理。原告黄泽珠，被告燃耀公司的委托诉讼代理人陈永厅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄泽珠向本院提出诉讼请求：1.判令燃耀公司退还非法侵占资金10.1万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付2018年8月24日起至判决生效之日止的利息；2.判令燃耀公司支付黄泽珠误工费2万元；3.判令燃耀公司支付黄泽珠精神损失费10万元。黄泽珠于2019年3月13日法庭调查阶段变更诉讼请求为：1.判令燃耀公司退还非法侵占资金10.1万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付2018年8月24日起至判决生效之日止的利息；2.判令燃耀公司支付黄泽珠误工费1万元。事实与理由：2018年8月20日，黄泽珠和案外人广州某某网络科技有限公司（以下简称某某公司）达成合作，某某公司向黄泽珠推荐了燃耀公司作为网络资源推广服务方，并要求黄泽珠向燃耀公司支付资源推广费10.1万元。黄泽珠于2018年8月24日将10.1万元汇入燃耀公司账户。2018年8月27日，某某公司向黄泽珠转发了一份未签署的委托推广服务协议合同，合同约定燃耀公司需在黄泽珠付款后三个工作日内向黄泽珠提供同等金额发票，但燃耀公司并未签署合同也未提供收款凭证。合同第四款约定燃耀公司在服务期间发布资源推广内容在工作日需两小时内向黄泽珠反馈，最迟不超过当天，周末或节假日不得超过24小时向黄泽珠反馈，但燃耀公司始终没有以任何形式和黄泽珠对接相应工作，燃耀公司违约，未按约定发布资源推广内容，应承担违约责任。2018年9月17日，黄泽珠通过某某公司，通知某某公司撤销与燃耀公司的合作，并向某某公司索要燃耀公司的联系方式，以要求退款。此后，燃耀公司才指派其工作人员使用“QQ”聊天软件和黄泽珠交涉，但拒不退还黄泽珠已付款。 燃耀公司辩称，黄泽珠的店铺主要由案外人某某公司经营，燃耀公司配合某某公司的运营进行推广服务，燃耀公司已经履行了相应义务。黄泽珠于2018年9月单方终止和某某公司的合同关系，也终止了和燃耀公司的合同关系，因此黄泽珠违约，其诉请返还已付款、赔偿损失没有事实和法律依据。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院已组织证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.黄泽珠提交的第三方流量包的报价，来源不明，燃耀公司对真实性、关联性均不认可，即便第三方给的流量包报价与本案案涉合同中约定不同，也与本案争议无关，本院对该证据不予采信。 2.燃耀公司提交的4篇软文的链接，经本院登陆“淘宝网”核实，这4篇软文由“淘宝网”中“微淘”博主推送，但并没有在燃耀公司所称的“淘宝头条”、“生活研究所”频道显示，不能证明燃耀公司有按约定的渠道投放。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 黄泽珠将其网店委托案外人某某公司运营。2018年8月21日，某某公司工作人员告知黄泽珠为店铺宣传推广需要向“资源方”付款10.1万元，具体包括流量包费用25000元（精准流量和收藏总30000个）、手淘首页坑位费用40000元（6篇文章在淘宝首页的各个频道上加坑位维护5000个评价）、站外渠道推广费用36000元，并提供了燃耀公司的账户给黄泽珠。黄泽珠于2018年8月24日付款10.1万元至燃耀公司账户。 2018年8月27日，淘沙时代工作人员发送燃耀公司提供的《委托推广服务协议合同》文本给黄泽珠。2018年9月1日，某某公司工作人员询问黄泽珠是否已经看过合同，有没有问题，黄泽珠回复已看过并询问是否要打印出来盖章，某某公司工作人员表示没有问题的话会和燃耀公司说下。 黄泽珠作为委托人（甲方）、燃耀公司作为受托人（乙方），双方就黄泽珠委托燃耀公司进行网络软文宣传推广事宜达成《委托推广服务协议合同》，主要约定：乙方帮助甲方推广操作整合项目，具体包括：1.站内引流推广：淘宝头条定位为生活消费类媒体聚拢平台、媒体、达人及自媒体，可以通过与专业的高粉丝达人达成合作，借助淘系海量流量和精准算法个性推送到淘宝首页如淘宝投标、有好货、必买清单、每日好店、生活研究所、品质好物等频道，不仅可以吸引到内容生产者的粉丝流量还可以获取大量首页流量；2.站外论坛、APP推广：（1）围绕企业品牌和产品，在专业宣传稿代写3篇；（2）每天覆盖1500个轮胎，专业提升企业形象以及知名度，为期30天；（3）发布到新闻门户网站共21个；（4）优质地方新闻站投放全国地方性新闻站点投放20篇；（5）新浪、天涯、西祠、搜狐、雅虎、猫扑等知名论坛300篇；（6）在2个论坛板块中加精2周或置顶2天，适应于打造热帖；（7）大型博客推广，新浪、网易、和讯等大型博客发布共200条；（8）分类信息投放集网、58网、易登等各大分类信息网站200篇；（9）微博红人推广：推荐3个微博大号直发推广（不小于100-300万粉丝）；（10）微博转发：选择2条微博，每条微博安排200达人转发，300普通转发；（11）微信推广：推荐3个符合目标客户群的微信大号做直发推广（不小于5万粉丝）；（12）个人微信朋友圈转发、真实转发共200转发；3.定向展示：稀释流量、控制店铺转化率、快速定义店铺标签、提升店铺整体权重。服务费用10.1万元，在合同签订3日内甲方向乙方支付全额费用，乙方在甲方付款后3个工作日内提供同等金额发票。服务时间为2018年8月24日至2018年11月23日止。甲方给乙方提供推广服务网上注册所需的相关认证资料，根据乙方需要提供相关资料和内容。乙方按照甲方内容发布要求，工作日期间在两小时之内反馈，最迟不得超过当天进行反馈，周末或节假日，乙方需在24小时之内反馈，如遇到部分媒体休假无法发布的特殊情况，乙方需提前告知甲方，乙方应严格按照协议履行发布义务，履行不当应向甲方承担违约责任。提出合同解除的一方应提前一个月以书面形式通知另一方。任何一方欲提前解除合同，应提前通知对方，甲方提前解除合同的，无权要求乙方返还已支付的费用并应对乙方遭受的损失承担赔偿责任。任何一方没有行使其权利或没有对对方的违约行为采取任何行动，不应被视为是对权利的放弃或对追究违约责任或义务的放弃，任何一方放弃针对对方的任何权利，或放弃追究对方的任何过失，不应视为对任何其他权利或追究任何其他过失的放弃。黄泽珠与燃耀公司确认服务期自2018年8月24日黄泽珠付款之日起计算。 2018年9月6日，黄泽珠询问某某公司工作人员广告投放情况，某某公司工作人员回复已经安排了，还没有那么快投放完成，黄泽珠询问大概要多长时间见效果，某某公司工作人员回复这种效果不能立竿见影，就像造鱼塘一样，圈养客户群体、沉淀客户，做产品迁引、品牌迁引作铺垫。2018年9月8日，某某公司工作人员将内容营销的4篇文章发送给黄泽珠，黄泽珠对面料的描述提出修改意见。次日某某公司工作人员询问黄泽珠文章是否修改好，黄泽珠表示没有时间去改，询问对方投放的时间多长，某某公司工作人员回复半年，效果好的话更久，黄泽珠询问主要在哪些平台投放，某某公司工作人员回复上次4篇都是在淘宝坑位的，黄泽珠进一步询问在哪里可以看到，某某公司工作人员发送了“淘宝网”上“淘宝头条”版块下“生活研究所”的页面给黄泽珠。某某公司工作人员于2018年9月13日、2018年9月14日、2018年9月17日多次询问黄泽珠是否站外文章已经做好，黄泽珠均表示还没有做好。2018年9月17日，黄泽珠向某某公司提出先行中止与该公司的美工合作，资源方的合作也停下来，某某公司工作人员回复将把资源方的联系方式发送给黄泽珠。2018年9月19日，黄泽珠向某某公司工作人员询问燃耀公司的联系方式。2018年11月16日至2018年12月19日期间，黄泽珠与燃耀公司工作人员通过“QQ”软件沟通退款事宜，燃耀公司工作人员表示已经完成4篇软文还有站外文章的初稿，流量导了11260个，只剩下两篇有好货、评价没有做，只能退款24000元，且双方就解除合同需签订书面协议，协议签订后20个工作日退款，黄泽珠对付款期限有异议，双方经协商未能达成一致。 燃耀公司提供了4篇宣传软文的链接，主张已在“生活研究所”、“淘宝头条”各投放两篇宣传软文。黄泽珠称在“淘宝头条”、“生活研究所”版块中并没有搜索到上述4篇文章，实际投放在“微淘”平台，与约定不符。黄泽珠在“淘宝网”上查询到其网店的2018年9月“生意参谋”中“手淘淘宝头条”、“手淘有好货”、“手淘生活研究所”、“手淘必买清单”均没有宣传推广记录。 本院认为，黄泽珠与燃耀公司之间达成《委托推广服务协议合同》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按约定履行。黄泽珠已依约支付服务费用10.1万元，燃耀公司收取10.1万元是基于双方合意，有合法依据，不属于非法侵占。在合同刚开始履行不到一个月期间，燃耀公司未向黄泽珠出具发票，燃耀公司制作了4篇宣传软文，但未投放在双方约定的“淘宝网”站内频道上，彼时某某公司的违约并未导致订立合同的根本目的无法实现，黄泽珠可以催告燃耀公司依约履行，无权提出解除合同。黄泽珠在双方开始履行合同不到一个月就通过案外人某某公司向燃耀公司提出中止履行，在约定的服务期未届满之前，某某公司尚未完成全部约定的工作不应认定为违约。黄泽珠单方提出解除合同没有法律依据，依照合同约定无权要求燃耀公司退还已付款项，但考虑到燃耀公司在履行过程中也有违约行为，合同提前解除后燃耀公司在双方协商过程中自认其尚未完成的工作对应的服务费用为24000元，因此本院根据双方的过程程度，酌定燃耀公司退还黄泽珠24000元，黄泽珠要求燃耀公司支付利息缺乏依据。对黄泽珠请求判令燃耀公司退还10.1万元，并按中国人民银行同期贷款利率支付2018年8月24日起至判决生效之日止的利息的诉求，本院部分予以支持。黄泽珠请求赔偿误工费1万元，未提供证据证明，本院不予支持。综上所述，燃耀公司应退还黄泽珠服务费24000元，对黄泽珠提出的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门燃耀网络科技有限公司于本判决生效之日起七日内返还黄泽珠服务费用24000元； 二、驳回黄泽珠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2520元，减半收取计1260元，由黄泽珠负担988元，由厦门燃耀网络科技有限公司负担272元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  陈婧怡 二〇一九年六月二十五日 书记员  张 锦 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。