甘肃省环县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1022民初1338号 原告：赵雄，男，汉族，1981年12月18日出生，甘肃省环县人。 被告:平凉市公路工程建设局，住所地甘肃省平凉市崆峒区西大街**。 法定代表人：郭永清，该局局长。 被告：吕黎明，男，汉族，1968年7月26日出生，甘肃省环县环城镇人。 被告：翟有坤，男，汉族，1985年5月24日出生，甘肃省环县甜水镇人。 原告赵雄与被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵雄到庭参加了诉讼，被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤经合法传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。 赵雄向本院提出诉讼请求：1、判由被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤互负连带责任向原告赵雄给付承揽报酬55792元；2、判由被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤互负连带责任向原告赵雄给付案件受理费597.5元；3、判由被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤承担本案诉讼费。 事实与理由：2015年，被告吕黎明借用被告平凉市公路工程建设局的资质从环县交通局承包位于环县东老爷山至天桥通村油路工程。后被告吕黎明将上述工程转包给被告翟有坤。2015年6月份，经王江江介绍，被告翟有坤与原告口头协商一致，由原告承揽被告翟有坤上述工程中的防撞墙工程，该防撞墙长度大约为295.2米，每米460元，总价款为135792元，被告翟有坤承诺待防撞墙完工后向原告一次性付清承揽报酬。 协议达成后，原告开始组织人员施工。2015年12月6日，原告承揽的防撞墙工程全部竣工，经验收合格并交付，但被告翟有坤以环县交通局未支付工程款为由未向原告支付承揽报酬。 2017年1月7日，经原告多次要求，被告翟有坤向原告支付承揽报酬80000元，并承诺于2017年4月份左右付清剩余款项，同时向原告出具证明一张。双方约定的付款期限届至，但被告仍未向原告付款。 2018年7月份，原告诉至环县人民法院，要求三被告向原告支付剩余承揽报酬55792元。在庭审过程中，原告与三被告达成还款协议，同时，被告翟有坤、吕黎明向原告出具欠条一张，内容为：“欠条今欠到赵雄在四合塬（老爷山至天桥通村）公路工地中做防撞墙295.2米，每米460元已支付80000.00（捌万元整），欠到55792元（伍万伍仟柒佰玖拾贰元）欠款人：翟有坤2018年9月11日见证人：吕黎明交通局付款后吕黎明负责支付2018.9.11”，被告吕黎明承诺待环县交通局付款后向原告支付承揽报酬，原告撤诉。 2018年12月份，环县交通局多次通知被告翟有坤、吕黎明领取工程款，但二被告以环县交通局支付的工程款金额太少为由拒绝领取。此后，原告多次向被告催款，被告均借口推诿拖延，至今未付。 平凉市公路工程建设局未到庭，其庭前提交答辩状辩称，一、原告与平凉市公路工程建设局之间不存在承揽合同关系。《合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”本案中，原告是从翟有坤处承揽的防撞墙工程，所付的部分报酬也系翟有坤支付。因此，平凉市公路工程建设局与原告之间不存在任何法律关系。二、本案性质已演变为承揽合同欠款纠纷。原告诉状中陈述：2018年7月，原告曾以同样的事实和理由起诉55792元，同年9月11日，由翟有坤、吕黎明向原告出具欠条，欠款人系翟有坤、见证人系吕黎明，还款义务人是吕黎明，后赵雄撤诉。该案案由已经由承揽合同纠纷演变为欠款纠纷。故应由欠款人及还款义务人承担。根据合同相对性原则，原告与被告平凉市公路工程建设局不存在承揽合同关系，请求驳回原告起诉。 吕黎明未到庭，其应诉时答辩，涉案工程系平凉市公路工程建设局中标，实际由翟有坤负责建设，被告吕黎明并未借用平凉市公路工程建设局资质承包该工程。因为平凉市公路工程建设局办公地点在外地，吕黎明之前借用过该单位资质，所以平凉市公路工程建设局让吕黎明办理环县方面的一些业务。原告去年起诉后，经协商吕黎明承诺如果环县交通局付款则由吕黎明负责给原告支付，但至今交通局未付款，故未向原告支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理确认如下事实：2015年9月7日，经庆阳市公共资源交易中心对环县范家湾至冰淋岔（韩老庄大崾岘至桃树掌）等4条通村油路工程LTSG标段进行评审，确定被告平凉市公路工程建设局为中标单位。同年9月25日，被告平凉市公路工程建设局收到庆资交中字（2015）1419号中标通知书，项目名称：环县范家湾至冰淋岔（韩老庄大崾岘至桃树掌）等4条通村油路工程LTSG标段。中标范围：范家湾至冰淋岔（老爷山至天桥），里程11.267千米，工程造价8626666元，工期10个月。同日，被告平凉市公路工程建设局与环县交通运输局签订《合同协议书》，约定由环县交通运输局将环县范家湾至冰淋岔（老爷山至天桥）通村油路工程LTSG标段发包给被告平凉市公路工程建设局承建。工程总价款、施工期限与中标通知书内容一致。被告吕黎明于2015年9月25日向被告平凉市公路工程建设局出具《工程施工项目合作人确保工程不转包按时支付农民工工资承诺书》，吕黎明承诺在环县范家湾至冰淋岔等4条通村油路工程LTSG标段的合作过程中，对承担的施工项目不转包，按时支付农民工工资。 后在施工过程中，被告吕黎明将工程分包给被告翟有坤建设，被告翟有坤又将老爷山至天桥通村油路工程中的防撞墙工程分包给原告，由原告包工包料承建。原告分包后便购买材料，组织设备、民工建设涉案防撞墙（开挖地基、穿拉钢筋、浇筑混凝土）。2015年12月6日，原告建设的防撞墙工程完工，被告翟有坤未支付工程款。2017年1月7日，原告与被告翟有坤结算工程款，被告翟有坤出具证明一份，内容为：“兹有赵雄在东老爷山—天桥通村油路中做防撞墙大约295.2米，每米460元。于2017年1月7日收到翟有坤工程款80000元，剩余钱数以实际工程核算量为准，于2017年4月左右结清。所有工程量以实际测量为准。”当日，被告翟有坤向原告支付工程款80000元。约定的付款期限届至后，被告未付款。 2018年7月19日，原告向本院起诉被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤，要求三被告支付剩余工程款。同年9月11日，双方进行协商，被告翟有坤向原告出具欠条一份，内容为：“今欠到赵雄在四合塬（老爷山至天桥）公路工地中做防撞墙295.2米，每米460元，已支付80000元，欠到55792元。欠款人：翟有坤2018年9月11日。”被告吕黎明在该欠条上备注：“见证人：吕黎明交通局付款由吕黎明负责支付。”原告于当日申请撤回起诉，环县人民法院作出（2018）1022民初2740号民事裁定书，裁定准许原告赵雄撤诉，案件受理费1195元，减半收取597.50元，由赵雄负担。 涉案通村油路工程已经投入使用。被告翟有坤、吕黎明在出具欠条后至今未支付原告剩余工程款。 本院认为，承揽工作包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等，原告所做的防撞墙工程内容包括开挖地基、穿拉钢筋、浇筑混凝土等，与承揽工作内容不相符，而与建设工程内容相符合，故本案案由变更为建设工程分包合同纠纷较为妥当。 原告与被告翟有坤协商一致达成建设工程分包协议，虽系双方真实意思表示，但因被告翟有坤系自然人，其在未取得任何建筑施工企业资质的情况下从吕黎明处分包通村油路建设工程，又将其中的防撞墙工程分包给同样无建筑施工企业资质的原告，上述分包工程的行为违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条第（一）项之规定，应认定为无效行为。虽然建设工程分包合同无效，但建设工程经竣工验收合格，实际施工人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，涉案通村油路工程完工后已实际投入使用，应视为验收合格，原告作为实际施工人，要求被告翟有坤按照结算的价款支付下欠工程款的诉讼请求于法有据，应予支持。被告平凉市公路工程建设局作为涉案工程中标承建人，其与被告吕黎明合作建设，却不进行严格监管，致工程被违法分包，故被告平凉市公路工程建设局、吕黎明应当对原告的工程款承担连带支付责任。 原告主张三被告承担（2018）1022民初2740号案件受理费597.50元，因原告申请撤诉系其自愿作出的行为，其与三被告并未约定案件受理费由三被告负担，故原告的该项主张因无约定而不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（一）项、第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由被告翟有坤于本判决生效后三十日内向原告赵雄支付工程款55792元，被告平凉市公路工程建设局、吕黎明对该笔工程款承担连带支付责任； 二、驳回原告赵雄的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1210元，由被告平凉市公路工程建设局、吕黎明、翟有坤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 苏丽萍审判员敬向琼人民陪审员张克俭 二〇一九年六月十四日 书记员 黄        丽        娟