云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)昭中民二终字第654号上诉人（原审原告）王正东，男，汉族，生于1983年7月13日，云南省巧家县人，务农，住巧家县。被上诉人（原审被告）张清武，男，汉族，生于1974年6月27日，云南省巧家县人，务农，住巧家县。被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司(以下简称保险公司)。法定代表人姜林，该公司经理。上诉人王正东与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司、张清武机动车交通事故责任纠纷一案，不服巧家县人民法院（2014）巧民初字第526号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院确认的法律事实是：2014年2月5日22时左右，原告王正东驾驶云Ｃ×××**号普通摩托车行驶至巧家县M处时，与一辆货车发生刮擦，货车驾驶员并不知情，驾车离开。次日早晨，王正东经多方打听得知，晚上经过该路段的货车仅有一辆，车牌号为:川Ｗ×××**，随之找到货车驾驶员张清武，经协商，二人一致同意该事故作报警处理。2014年2月6日，巧家县公安局交通警察大队适用简易程序对事故进行了处理，并作出第53062200ST201402007号道路交通事故认定书，两车发生刮擦造成王正东受伤，两车不同程度受损的伤人交通事故。交警部门认定张清武负事故的全部责任，王正东无责任。原告受伤后，到巧家县药山镇中心医院住院治疗7天，用去医疗费516.81元，其在住院期间又到巧家县人民医院拍X光片，用去80元，其伤情诊断为:左桡骨远端骨质骨折。2014年5月9日，云南省昭通滇东北乾诚司法鉴定中心评定原告的损伤为拾级伤残;后续治疗费评估为贰仟元。2014年7月2日，被告保险公司申请要求对王正东的损伤进行重新鉴定，并预先垫付了1500元鉴定费给原告，经双方协商一致同意由云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，原告王正东于2014年7月9日到该中心进行二次鉴定，司法鉴定人员对其损伤部位摄片复查及相应检查后，告知其损伤达不到伤残等级，原告表示不愿意再做鉴定并自行离开鉴定中心。被告张清武驾驶的川Ｗ×××**号货车在中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司购买了交强险，事故发生在保险期内。一审法院审理认为，此次交通事故未造成严重后果，《中国人民共和国道路交通安全法》第七条第二款规定：“在道路上发生交通事故，未造成人身伤亡，当事人对事实及成因无争议的，可以即行撤离现场，恢复交通，自行协商处理损害赔偿事宜;不即行撤离现场的，应当迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。”原、被告在交通事故发生后的第二日申请交警部门处理事故，并不违反法律规定，交警部门处理的结果得到原、被告双方的一致认可，保险公司也未提出相应证据证明交警部门在处理交通事故中程序违法，故本案中，交通事故真实发生，原、被告双方的责任划分应以交警部门的责任认定书为准。被告张清武驾驶的川Ｗ×××**号货车在中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司购买了交强险，事故发生在保险期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，应由中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司在交强险赔偿限额内对此次交通事故中的受害者王正东承担民事赔偿责任，超出限额的部份，由王正东、张清武按照交通事故责任比例分担责任。事故中张清武负事故的全部责任，应承担全部赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，原告主张的各项损失，理由部分成立，但实际能够得到支持的金额应结合证据以及参照相关法律法规予以确定。其中，原告主张的医疗费600元，其提供的正规医疗发票金额合计596.81元，予以支持596.81元，剩余部份原告应承担举证不能的责任;原告王正东主张的残疾赔偿金46472元，是按照第一次鉴定结论计算，但其提交的原鉴定意见书中未附有鉴定依据及司法鉴定许可证，保险公司对其鉴定结论提出异议的理由成立，在第二次鉴定过程中，鉴定机构经双方一致协商同意，申请方保险公司也为原告预先垫付了鉴定费1500元，原告到达鉴定中心后得知自己损伤达不到伤残等级，表示不愿意再做鉴定并自行离开鉴定中心，其行为属于自愿放弃对其伤残等级的评定及认定，保险公司认为原告不构成伤残等级的主张成立，对于残疾赔偿金，不予支持;原告主张的住院伙食补助费350元，符合标准，予以支持350元;原告主张的误工费18000元，其提供的证据不能证明其有固定工作及固定收入，也不能证明此次交通事故造成其误工期为3个月，误工费应当计算至定残之日的前一天，但原告的伤未构成伤残等级，原告属于挖掘机、装载机驾驶员是事实，故一审法院参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2014)90号文件的标准，结合原告的实际住院天数支持其误工费1050元(150元x7天);原告主张的营养费500元，没有医疗机构的意见确定原告需要加强营养，不予支持;原告主张的护理费350元，未提供相应证据证明其需要护理，其应承担举证不能的责任，并且原告受伤后自行寻找肇事司机，又到交警部门处理事故的事实也说明其生活能够自理，不需要护理，故不予支持;原告主张的精神抚慰金5000元、被扶养人生活费2000元、后续治疗费2000元、鉴定费1300元，因原告第一次鉴定结论不能成立，其损伤未构成伤残等级，不予支持。被告保险公司预先垫付的1500元鉴定费，应由原告王正东予以返还。综上所述，一审法院予以支持原告王正东的各项损失为医疗费596.81元、住院伙食补助费350元、误工费1050元，合计1996.81元。三项费用均未超出交强险的赔偿限额，应由被告中人民财产保险股份有限公司巧家支公司在交强险限额内赔偿原告王正东1996.81元。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款、第十六条;《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条;最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条以及参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2014）90号文件之规定，判决:一、由被告中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司自本判决生效之日起七日内，在交强险限额内赔偿原告王正东医疗费医疗费596.81元、住院伙食补助费350元、误工费1050元，合计1996.81元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司预先垫付给王正东的1500元，由王正东予以返还。三、驳回原告王正东要求被告张清武赔偿的诉讼请求。四、驳回原告王正东的其余诉讼请求。案件受理费766元，减半收取383元，由原告王正东负担83元，由被告张清武负担300元。王正东不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人在一审中提出的诉讼请求。其上诉理由是：1、一审认定交通事故发生的事实基本清楚，但确认证据和判决适用法律有失公正；2、一审法院采信了医院出具的上诉人需要休息三个月的证明，却不判决被上诉人支付上诉人三个月的误工费是错误的；3、云南滇东北乾诚司法鉴定中心，作出的昭滇乾巧鉴字（2014）56号鉴定书适用法律法规正确，程序合法，内容客观真实，一审法院未予采信是错误的。鼎丰司法鉴定中心提出的上诉人未达到伤残等级，该意见是在上诉人作出第一次鉴定相隔五个月之后，根据上诉人伤情复查提出的，此时上诉人的骨折伤情已接近愈合，因此，鼎丰司法鉴定中心的意见应不予采信认可。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司、张清武未作答辩。二审审理过程中王正东对一审未认定其误工三个月及未采信乾诚司法鉴定中心的司法鉴定意见书提出异议，对其余事实无异议，对双方无异议的事实，予以确认。归纳当双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：（一）、一审法院未认定王正东因交通事故误工三个月是否正确。（二）、一审法院未采信乾诚司法鉴定中心作出的昭滇乾巧鉴字（2014）56号鉴定书是否正确。关于本案争议焦点（一）、一审法院未认定王正东因交通事故误工三个月是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人王正东向一审法院提交的巧家县药山镇中心医院出院证明，证实了其因手外伤于2014年2月6日到巧家县药山镇中心医院入院治疗，经治疗于2014年2月13日出院，王正东因交通事故共住院治疗七天，其误工时间应以医疗机构出具的出院证明予以确定为七天。并且在此次交通事故中王正东的伤情未达到伤残等级，其并未因伤残持续误工三个月，一审据此确定王正东因交通事故误工七天，并鉴于其属挖掘机、装载机驾驶员的事实，结合其住院七天支持其误工费1050元并无不当，上诉人要求确认其误工三个月的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于本案争议焦点（二）、一审法院未采信乾诚司法鉴定中心作出的昭滇乾巧鉴字（2014）56号鉴定书是否正确。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”、第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”上诉人王正东在一审诉讼中自行委托云南滇东北乾诚司法鉴定中心，对其伤情进行鉴定，经鉴定王正东因此次交通事故造成拾级伤残，后续治疗费为2000元。中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司对该鉴定结论提出异议，申请要求对王正东的损伤进行重新鉴定，并预先垫付了1500元鉴定费给上诉人，经双方协商一致同意由云南鼎丰司法鉴定中心进行鉴定，王正东于2014年7月9日到该中心进行鉴定，司法鉴定人员对其损伤部位摄片复查及相应检查后，告知其损伤达不到伤残等级，王正东表示不愿意再做鉴定并自行离开鉴定中心。王正东作为对鉴定的事项负有举证责任的当事人，在一审诉讼中未按双方协商由云南鼎丰司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，王正东应当对其受伤构成拾级伤残的事实承担举证不能的法律后果。并且鼎丰司法中心在对王正东伤残等级进行重新鉴定的委托函中，对王正东损伤达不到伤残等级作出了说明，经质证，王正东及中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司对该说明均无异议。据此，一审法院未采信云南乾诚司法鉴定中心作出的鉴定结论正确，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人王正东的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费746.00元，由上诉人王正东负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王金山审 判 员  吴蔚秋代理审判员  孟世松二〇一四年十月十三日书 记 员  钟兴晶