广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初866号 原告：谢广权，男，汉族，1973年1月9日出生，住所地广西陆川县温泉镇官田村山根铺队16-2号，现住广西南宁市。 委托诉讼代理人：唐磊，广西广合律师事务所律师。 被告：谢宗松，男，汉族，1979年1月20日出生，住所地广西北海市海城区。 被告：陈尔萍，女，汉族，1954年2月28日出生，住所地广西北海市海城区。 被告：陈肖康，男，汉族，1951年6月17日出生，住所地广西北海市海城区。 第三人：华安财产保险股份有限公司北海中心支公司，统一社会信用代码：9145050077388870XB,住所地广西北海市北海大道湖南路旁金星花园C区10号。 负责人：陈培能,总经理。 委托诉讼代理人：钟济蔚，男，汉族，该公司职员。 原告谢广权诉被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康、第三人华安财产保险股份有限公司北海中心支公司（以下简称“华安财保北海支公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年2月25日受理后，依法适用简易程序于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告谢广权及其委托诉讼代理人唐磊，被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康，第三人华安财保北海支公司的委托诉讼代理人钟济蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢广权诉称，原告于2017年9月30日约18时许驾驶车牌号为桂Ａ×××××的货车运送玻璃到北海市诺电子厂（04厂房龙诺光电）后，由被告谢宗松操作车牌号为桂Ｅ×××××徐工牌轮胎起重吊车对货车上的玻璃进行卸车，但由于被告谢宗松操作失误致使已经吊起的玻璃从吊车上掉落，掉落的玻璃砸到原告后致使原告左腿受伤。同日，案外人陈远毅向北海市公安局高德派出所报案后，北海市公安局高德派出所出警后对以上事实进行了确认。随后原告被送到北海市人民医院急诊后进行住院治疗，经北海市人民医院诊断为：1.左开放性胫骨骨干骨折；2.左腓骨干骨折；3.左开放性外踝骨折；4.左胫神经损伤；5.左内踝皮肤裂伤；6.左上肢皮肤裂伤。原告在北海市人民医院于2017年9月30日行“左小腿清创+左胫骨骨折复位内固定+外固定+腓骨骨折切开复位内固定+负压引流术”、2017年10月18日行“左小腿创面清创+取同侧游离皮片移植术”。两次手术后在2018年1月4日出院。原告出院后遵照北海市人民医院的医嘱，在北海市人民医院、广西医科大学第一附属医院多次门诊复诊，后于2018年10月14日再次到玉林市医结合骨科医院住院进行“左胫骨切开取内固定手术”治疗，并于2018年11月1日伤口愈合出院。原告于2019年1月11日到广西科桂司法鉴定中心进行司法鉴定，该司法鉴定中心于2019年1月17日出具科桂司鉴中心[2019]法鉴字第030号司法鉴定意见书评定为：谢广权本次外伤致左下肢损伤遗留左踝关节功能丧失69.1%鉴定为十级伤残、[2019]法鉴字第031号司法鉴定意见书评定为：谢广权本次外伤所致损伤的误工期为300日，护理期为150日，营养期为90日。经查，被告谢宗松与被告陈肖康向原告自认被告谢宗松所驾驶的车牌号桂Ｅ×××××徐工牌轮胎起重吊车的车主系被告陈尔萍，被告谢宗松系被告陈尔萍、陈肖康雇佣的司机。为此原告向本院提起诉讼，请求判令：被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康与第三人华安财保北海支公司共同赔偿原告损失共计人民币200316.44元，其中医疗费16266.1元、误工费62164.11元、护理费21015.21元、交通费3457.3元、住宿费1000元、住院伙食补助费11400元、营养费3000元、残疾赔偿金61004元、残疾辅助器具费407元、被抚养人生活费11402.72元、精神损害抚慰金5000元、受害人亲属的误工损失2000元、司法鉴定费2200元。 被告谢宗松辩称，其未碰到玻璃，玻璃是自己掉下来砸到原告。 被告华安保险公司辩称，1、投保人在其司投保有特种商业第三者责任保险，保额为50万元及基本险不计免赔。其司在本案中承担的是保险责任即合同责任，而非侵权责任。因此商业赔付过程中应参照投保人与其司签订的商业保险合同约定进行赔付。2、其他被告向原告垫付的部分，应在合理有据的损失范围内予以扣除。经核定，本案前期其司已在商业险限额内按85%核算后，预付原告医疗费60540.42元至被告陈尔萍账户。3、其司对原告各项诉讼请求答辩意见：医疗费认可13826.19元。商业险按合同约定扣减非医保项目。前期已经支付了60540.42元的医疗费，应对原告持有的票据原件是否与前期保险报销费用重复进行审核；住院伙食费认可11400元，原告合理诉请，予以认可；营养费认可1800元，按照每天20元的标准计算90天；护理费认可12996元，原告住院114天，按每天114元计算；误工费认可20520元，原告未能举证相关证明以及之前的收入损失，原告受伤时是司机，鉴定误工天数300天已超出误工期标准，其司认可按照按每天114元，误工180天进行计算；伤残赔偿金认可61004元；抚养费认可11402.72元；住宿费不予认可，原告已入院治疗，该住宿费非因客观原因不能住院而必须发生的合理住宿费用，因此不予认可；精神抚慰金酌情认可2000元；受害人家属误工费不予认可，原告已主张护理费，不再重复核定；鉴定费不认可，不属于保险责任；交通费酌情认可200元；残疾器具费，无配置机构意见不予认可。4、其司不承担本案的诉讼费用。 被告陈尔萍、陈肖康的答辩意见与被告华安保险公司的答辩意见一致。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2017年9月30日18时许，被告谢宗松驾驶车牌号为桂Ｅ×××××徐工牌XZJ5327JQZ30K重型专项作业车在三诺电子厂C04厂房龙诺光电对车牌号为桂Ａ×××××货车上的玻璃进行卸货时，吊起来的玻璃滑落碰到正站在货车上的货车司机即原告谢广权，原告谢广权摔倒在地上，造成腿部受伤。当日，原告谢广权被送至北海市人民医院进行治疗，诊断为：1.左胫骨骨干开放性骨折；2.左腓骨干骨折；3.左外踝开放性粉碎性骨折；4.左小腿胫神经损伤；5.左内踝皮肤裂伤；6.左手皮肤裂伤。2018年1月4日，原告谢广权出院，共计住院96天，支出医疗费共计71224.03元。出院医嘱为：1.继续至门诊或社区康复治疗，详见我科出院康复指导；2.注意补充营养，多晒太阳，补充钙质及含铁食物；3.避免患肢过度负重及剧烈活动；4.2周后（2018-01-18）至我科及骨科门诊随诊，不适随诊；5.出院带药：无。 原告谢广权于2017年11月25日购买轮椅支出337元。 原告谢广权于2018年1月31日、2018年3月30日到北海市人民医院复诊，分别支出医疗费129.32元、300.68元，合计430元。 2018年10月14日，原告谢广权在玉林市医结合骨科医院住院治疗，诊断为：左胫腓骨开放性骨折术后。原告谢广权于2018年11月1日出院，共计住院18天，支出医疗费共计15308.20元。出院医嘱为：1、带药出院；2、两个月内禁止伤肢剧烈运动；3、如有不适及时就诊。 2019年1月11日，原告谢广权委托广西科桂司法鉴定中心对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定。广西科桂司法鉴定中心于2019年1月17日分别作出科桂司鉴中心[2019]法鉴字第030号、031号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：谢广权本次外伤致左下肢损伤遗留左踝关节功能丧失69.1%鉴定为十级伤残；谢广权本次外伤所致损伤的误工期为300日，护理期为150日，营养期为90日。原告谢广权支出鉴定费2200元。 原告谢广权育有一子谢海锋，于2008年2月24日出生。 车牌号为桂Ｅ×××××号徐工XZJ5327JQZ30K重型专项作业车登记所有人是陈尔萍。该车在第三人华安财保北海支公司购买了特种车第三者责任保险，保险金额为50万元，保险期间为2017年9月6日0时起至2018年9月5日24时止。 被告谢宗松与被告陈肖康为雇佣关系，被告谢宗松的工资由被告陈尔萍发放。事故发生时被告谢宗松系从事劳务活动。 2018年2月13日，第三人华安财保北海支公司按保险合同约定，根据原告谢广权第一次住院治疗的医疗票据按85%的比例核赔后，转账给陈尔萍60540.42元，摘要：谢广权医疗费。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿被侵害人的经济损失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告谢宗松在操作车牌号为桂Ｅ×××××号起重机对桂Ａ×××××货车上的玻璃进行卸货时，吊起的玻璃滑落碰到正站在车上的原告谢广权，致使原告谢广权左腿受伤。被告谢宗松对原告谢广权的损害应承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承当连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告谢宗松与被告陈尔萍、陈肖康为雇佣关系，事故发生时被告谢宗松正在从事劳务活动，对于原告谢广权的损失，应由被告陈尔萍、陈肖康承担赔偿责任。被告谢宗松对原告谢广权的侵害行为是否存在故意或重大过失，原告谢广权无证据予以证实，原告谢广权请求被告谢宗松共同承担侵权责任，本院不予支持。 被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康、第三人华安财保北海支公司对科桂司鉴中心[2019]法鉴字第031号《司法鉴定意见书》有异议，被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康、第三人华安财保北海支公司均无证据予以反驳亦不申请重新鉴定，本院对科桂司鉴中心[2019]法鉴字第031号《司法鉴定意见书》予以确认。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告的各项损失为：医疗费，原告谢广权仅对其2018年1月至2018年11月期间治疗的医疗费进行请求，根据票据核算为15738.2元，原告谢广权提交的编号为18443777、01526092、18608226门诊票据，无相应的病历予以佐证，对该部分费用，本院不予支持。护理费为51137元/年÷365天×150天=21015.21元。住院伙食补助费100元／天×114天11400元。营养费3000元，属于合理的费用范围，本院予以支持。事故发生时，原告谢广权从事司机工作，误工费75633元/年÷365天×300天=62164.11元。交通费，原告谢广权到医院治疗必然发生交通费，本院酌情支持1000元。残疾赔偿金30502元×20年×10%=61004元。残疾辅助器具费337元，原告谢广权受伤部位位于左腿，其行动必然受限，原告谢广权购买轮椅辅助其行动，该费用属于合理的支出，对该费用本院予以支持。原告谢广权购买的坐便椅不属于辅助其行动的器具，对该费用本院不予支持。被抚养人生活费11402.72元，被告谢宗松、陈尔萍、陈肖康、第三人华安财保北海支公司均予以认可，本院予以支持。原告谢广权在本次事故中的伤残等级达到十级，原告谢广权请求精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。受害人亲属的误工损失，无法律依据，本院不予支持。住宿费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告谢广权对其因客观原因不能住院而发生的住宿费，无证据予以证实，对该费用本院不予支持。鉴定费2200元，本院予以支持。 第三人华安财保北海支公司主张被告谢宗松对原告谢广权的损害不属于交通事故，故对原告谢广权的损失应按保险合同的约定予以赔偿，对其主张，本院予以采纳。桂Ｅ×××××号重型专项作业车在第三人华安财保北海支公司购买了特种车第三者责任保险，责任限额为50万元，扣减已经赔付的60540.42元，保险限额剩余439459.58元。第三人华安财保北海支公司按85%的比例核赔医疗费，即15738.2元×85%=13377.47元。第三人华安财保北海支公司应赔偿给原告谢广权医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计189700.51元，该赔偿额未超出剩余保险责任限额。第三人华安财保北海支公司仅赔付了85%的医疗费，鉴定费不属于保险赔付范围，故被告陈尔萍、陈肖康应赔偿给原告谢广权15%的医疗费即2360.73元、鉴定费2200元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、第三人华安财产保险股份有限公司北海中心支公司在特种车第三者责任保险限额内赔偿给原告谢广权医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金合计189700.51元； 二、被告陈尔萍、陈肖康赔偿给原告谢广权医疗费2360.73元、鉴定费2200元； 三、驳回原告谢广权的其他诉讼请求。 案件受理费4304.74元，减半收取2152.37元，由被告陈尔萍、陈肖康负担（该费用原告已预交，被告陈尔萍、陈肖康负担的部分在其履行上述给付义务时一并支付给原告）。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费4304.74元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院；账号：455060600018120098416；开户行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 张凌云 二〇一九年六月三日 法官助理 莫雪芳 书 记 员 王秀珍