甘肃省会宁县人民法院民事判决书（2019）甘0422民初936号原告：甘肃省会宁县华盛茂建材部。住所地：甘肃省会宁县党家岘乡党家岘街道。经营者：张源，男，1993年12月28日出生，汉族。住甘肃省会宁县党家岘乡党岘村。委托诉讼代理人：张建华，男，1971年3月23日出生，汉族。住甘肃省会宁县党家岘乡党岘村大河社21号。系张源父亲。委托诉讼代理人：周巍峰，甘肃祖历人律师事务所律师。被告：中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部。地址：甘肃省会宁县党家岘乡杨湾村。负责人：李晗，系该项目经理部经理。委托诉讼代理人：刘博，系该公司法务。被告：中国水利水电第十一工程局有限公司。住所地：河南省三门峡市黄河路中段147号。法定代表人：张玉峰，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘博，系该公司法务。委托诉讼代理人：刘建军，甘肃得舍律师事务所律师。原告甘肃省会宁县华盛茂建材部与被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部、中国水利水电第十一工程局有限公司买卖合同纠纷一案,本院于2018年8月20日作出的（2018）甘0422民初1967号民事判决书，宣判后被告中国水利水电第十一工程局有限公司不服提起上诉，白银市中级人民法院于2018年12月19日作出（2018）甘04民终1160号民事裁定书裁定以原审判决认定事实不清，证据不足发回本院重审。本院于2019年2月28日重新受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，本案原告甘肃省会宁县华盛茂建材部委托诉讼代理人周巍峰、张建华，被告中国水利水电第十一工程局有限公司委托诉讼代理人刘博、刘建军，被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部委托诉讼代理人刘博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃省会宁县华盛茂建材部向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付砂料款815670元；2、要求二被告承担违约责任70000元（2017年12月31日至2019年4月1日按银行同期利息及罚金）；3、被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年1月4日至2017年6月21日(170张小票，6张砂石料对账单，共计130万元左右，款全部打在张建华个人账户，分别是甘肃银行1个卡号，农业银行2个卡号)以张建华个人名义向项目部供应砂石料。6月底项目部告知个人名下不能走账，必须要求原告注册企业资质。在营业执照没有办下来的情况下，项目部通过何奎名下转款17万元(扣减税金，剩余161000元)，这样项目部于2016年1月4日至2017年6月21日期间，在张建华个人账户上共计打款146万元左右。2017年7月12日以张源名义成立了会宁县华盛茂建材部。2017年12月25日与项目部补签了《砂石料采购合同》。2017年12月25日原告与中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部签订了SYJ-GSYT188B-2017《砂石料采购合同》。约定由原告向18标项目经理部销售河砂5000立方米，单价为135元，破碎石4000立方米，单价155元。合同签订后原告如约履行了供货义务，双方确认砂石料款为1164870元，18标项目经理部已经给付289200元，尚欠875670元。虽经原告多次催要，但18标项目经理部以各种理由予以推诿，迟迟不予给付。2017年12月31日，双方对于2017年6月21日至12月31日之间提供砂石料进行了结算。确认项目部欠砂石料款1164870元(小票被告收走，在对账单中明确写明了数额)。同日双方签订了《物资供应结算协议书》，确认最终结算数额。原告于2018年1月9日开具税务发票771805元，于2018年1月23日开具税务发票393235元。然后原告到项目部的物资科郭红波处挂账771805元，未挂账393235元。项目部于2018年2月1日给原告付款190000元、2月7日付款20000元、5月11日付款79214元，共计付款289214元。后通过张源委托项目部支付司机刘玉成工资60000元,三次付款加上司机工资共计付款349214元。尚欠砂石款815670元。根据第一、二项的事实证明，自2016年1月4日至2017年12月25日期间，原告共计给项目部供应砂石料款为2624870元，并非被告所说的共计1164870元，可见被告的说法没有任何事实依据。原告对于项目部已经支付的近1500000元没有提出诉讼，诉讼的是未付的815670元的砂石料款。被告中国水利水电第十一工程局有限公司、被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部辩称：1、答辩人认为，答辩人与原告之间实际发生的关于砂石料买卖合同的总价款为1164870元；2、答辩人已向原告支付货款890238.75元，其中，向原告直接支付349214元，向原告代理人张建华支付379574.75元。原告在补充事实中承认由何奎代原告代理人张建华支付161450元，即共计890238.75元；3、依据原被告签订的砂石料采购合同，第二条约定合同总金额的百分之十作为质保金，在被告确认后支付，现在合同所涉工程未竣工验收，所以原被告合同价款的116487元为质保金，现原告无权要求答辩人支付，综上，现答辩人欠付原告货款158144.25元；4、关于利息，被告与原告签订的合同第二条约定原告向被告提交付款申请及全额增值税发票，被告核对发票填写内容无误后向原告支付该笔货款。依据原告的补充事由中陈述原告于2018年1月23日才向被告开具增值税专用发票，依据合同约定被告即便要付款，也是在二月份之后支付，且合同未约定付款时间及期限，所以，被告不存在逾期支付货款的行为，故原告无权要求被告支付逾期违约金70000元。原告甘肃省会宁县华盛茂建材部围绕诉讼请求依法提交的证据有：1、砂石料采购合同复印件1份；2、对账单1份（2017年12月31日对2017年6月21日至12月31日的供应砂石料进行了结算）；3、物资供应结算完结协议书1份；4、2017年6月21日前砂石料小票170张（2016年1月4日至2016年6月21日）、对账单6份、转账记录，证明2016年1月4日至2016年6月21日之间被告已向原告支付砂石料款1460000元；5、对账单、代付款说明、增值税发票、上诉状，证明2017年12月31日后共支付349214元。被告中国水利水电第十一工程局有限公司、被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部的质证意见是：对证据1的真实性无异议，但其一、该合同只能证明原被告之间存在买卖合同关系，因为合同为暂定量合同，所以该合同无法证实原被告之间发生的合同总价款的数额；其二、该合同第二条及第三条对原被告合同价款的支付时间、支付条件、质保责任均作了明确约定。对证据2、3的真实性无异议，但对于原告的证明目的不予认可，因为2017年12月31日的对账单备注一栏中明确标有供货单据的时间，内容反映原被告此次对账的合同价款是2016年9月之前和之后的业务往来，并非原告所证明的2017年6月21日至12月31日的业务往来，该对账单刚好证明原被告之间发生的合同价款共计为1164870元。对证据4中领料单的真实性、合法性有异议，对证明目的不予认可，对小票不认可，本公司所留存的小票上面杨明辉的签名与原告提供的小票上杨明辉的签名不是一人所签，且数字书写形式不一致；对对账单的真实性无异议，但对于原告的证明目的不予认可，6份对账单的合计金额为1154500元，与原被告2017年12月31日最后形成的2016年和2017年全部业务的合同总金额相差10000元，2017年12月31日的对账单是对原告提交的这6份分阶段对账单的汇总，属于原被告实际履行过程中发生的同一业务往来，并非不同阶段的业务往来，所以对其证明目的不予认可。对流水账单真实性无异议，但与本案不具有明显关联性，转账中备注中标明是租赁费，并非材料款，因为原被告之间还存在租赁、劳务的业务往来，所以该流水账单不能反映原被告之间买卖合同关系的实际付款情况和实际发生的金额，综上，对于原告的证明目的不予认可；对证据5中增值税专用发票真实性无异议，对其证明目的不予认可，因为原被告合同约定原告需向被告提供全额增值税发票。依据原告提供的该份增值税专用发票的金额，恰好证明原被告之间实际发生的关于砂石料买卖合同总价款为1164870元；对对账单的质证意见与前面一样；对代付款说明及银行流水账单证明被告共支付349214元的证明目的认可；对上诉状的真实性无异议，但是被告在二审庭审时对上诉状的内容当庭做了变更，而且上诉状只是被告提起上诉的诉讼材料，所以上诉状并不能证明原被告之间实际的欠款数额，也不能作为证据使用，对证明目的不予认可。二被告提交的证据有：一、砂石料采购合同1份、对账单1份、收料单330份，证明1、张建华是原告的委托代理人，张建华在该合同履行中实施的行为，其法律后果直接由原告承担；证明2、证明原被告之间实际发生的关于砂石料买卖合同的总价款为1164870元；证明3、证明合同总金额的10%作为质保金，在质保期满并经答辩人确认后支付；证明4、付款时间为原告将货物运抵工地现场经双方签字确认收到并验收合格的货物由原告向被告提交付款申请及全额增值税专用发票，被告核对发票填写内容无误后向原告支付该笔货款。二、付款凭证，证明1、被告已向原告支付货款890238.75元；证明2、与第一组证据共同证明被告不存在逾期支付货款的行为。原告的质证意见是：对被告提供的给何奎支付的190000元的证据与本案无关，对其它证据无异议。本院审查证据认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。对有异议的证据，作如下认定：原告提交的证据1、2、3、4、5与原告的陈述，被告的答辩及被告提交的证据相互印证，且符合证据的真实性、关联性、合法性，对其证明效力予以认定。被告提交的第一、二组证据符合证据的真实性、关联性，但对其证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月4日至2017年12月31日，张建华与被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部、中国水利水电第十一工程局有限公司口头协议以张建华个人名义向中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部供应砂石料，约定后张建华如约履行了供货义务，被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部履行了对价付款义务。2017年6月底中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部告知原告个人名下不能走账，必须要求原告注册企业资质。2017年7月12日以张源名义成立了会宁县华盛茂建材部，2017年12月25日原告与项目部补签了《砂石料采购合同》。2017年12月25日原告与被告签订了SYJ-GSYT188B-2017《砂石料采购合同》，约定由原告向中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部销售河砂5000立方米，单价为135元，破碎石4000立方米，单价155元。合同签订后原告继续履行供货义务，2017年12月31日原被告双方对未付款砂石料量、款进行对账结算，被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部未付原告甘肃省会宁县华盛茂建材部砂石料款1164870元。被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部给原告甘肃省会宁县华盛茂建材部分别于2018年2月1日付款190000元、2月7日付款20000元、5月11日付款79214元，6月28日甘肃省会宁县华盛茂建材部委托中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮工程二期主体18标项目经理部支付原告雇佣司机刘玉成工资60000元,合计付款349214元。现双方因未付款项数额发生纠纷，原告诉至本院。本院认为，原告甘肃省会宁县华盛茂建材部与被告中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部签订的砂石料采购合同合法有效，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。本案争议的焦点为：一、原告向被告供应砂石料的总数及总价款的多少。庭审中被告辩驳原被告之间供应砂石料总数的总价款为1164870元，已付890238.75元（其中，向原告直接支付349214元，向原告代理人张建华支付379574.75元）。被告提交的第一组证据中砂石料对账单、收料单330份，第二组证据，付款凭证，均系2016年6月份以后的凭证，能够证明2016年6月份后原告向被告供应砂石料数量及价款的实际情况，即在2016年6月份后原告向被告供应砂石料总数的总价款为1164870元；庭审中原告提交的第4、5组证据能够证实原、被告于2016年1月4日发生供料、付款的事实。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。庭审中依据原被告提交的证据，对被告辩称原被告之间供应砂石料总数的总价款为1164870元，已付890238.75元的辩驳意见本院不予采信，对原告主张2017年12月31日结算后未付款项总额为1164870元，被告已付款项349214元，未付款项815656元的主张本院予以支持；本案争议的焦点二，关于质保金，依据原被告签订的合同第二条第1款第二项的约定：“质保金：合同总价款的10%作为质保金，在质保期满并经使用方确认后支付”，及第三条第4款：“对于重大施工物资、永久机电设备、物资的质量保证期自工程业主竣工验收合格之日（以工程业主竣工证书所载日期为准）起计算”。对被告辩称现合同所涉工程未竣工验收，滞留116487元质保金的请求，本院予以采信；本案争议的焦点三，违约责任、违约的计算期间及违约金，依据原被告签订的合同第二条第1款的约定：“按月/批结算。每月20日/每批收货后3日卖方应针对上月/上批运抵工地现场经双方签字确认收到并验收合格的货物向买方提交付款申请，同时提供本批货物的全额增值税专用发票，买方核对发票填写内容无误后向卖方支付该笔货款”，第十二条第2款的约定：“因买方无正当理由而不按时支付货款，将按照拖延支付货款期间的中国人民银行同期贷款利率向卖方承担违约责任”。被告未能在原告提交增值税发票（2018年1月9日、1月23日提交增值税发票）后付款，已构成违约，被告应承担违约责任。违约期间为2018年1月24日至2019年6月24日，计算违约金的基数为未付款项扣除质保金后的未付款项699169元，违约金为47048.25元（699169×4.75%÷12月×17月）。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国水利水电第十一工程局有限公司、中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部于本判决书生效后30内给付原告甘肃省会宁县华盛茂建材部砂石料款699169元，违约金47048.25元（自2018年1月24日至2019年6月24日），共计746217.25元，并以实际给付砂石料款为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算支付自2019年6月25日起至实际清偿之日的违约金；二、驳回原告甘肃省会宁县华盛茂建材部的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13084元，由被告中国水利水电第十一工程局有限公司、中国水利水电第十一工程局有限公司甘肃引洮二期主体18标项目经理部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员 梁焕 二〇一九年六月二十四日书记员 王娜