福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终2712号 上诉人（原审被告）：国发（福建）塑胶有限公司，住福建省晋江市陈埭镇江头村横沟工业区。 法定代表人：丁国勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：倪英富，福建中言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪达思，福建中言律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：袁能芬，女，1963年4月1日出生，汉族，住重庆市梁平县。 委托诉讼代理人：黄印瑜，重庆森吉律师事务所律师。 上诉人国发（福建）塑胶有限公司（以下简称国发公司）因与被上诉人袁能芬劳动争议一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初13506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人国发公司的委托诉讼代理人倪达思到庭参加诉讼，被上诉人袁能芬及其委托诉讼代理人黄印瑜经本院传票传唤无正当理由未到庭，但已于庭前向本院邮寄书面答辩状。本案现已审理终结。 国发公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤补助金、后续治疗费及鉴定费从工伤保险基金中支出；国发公司仅支付住院护理费、停工留薪工资，或将本案发回重审。事实和理由：国发公司已为袁能芬缴纳工伤保险费，且工伤发生于工伤保险期间，故医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤补助金、后续治疗费及鉴定费应从工伤保险基金中支出，一审判决由国发公司承担错误。另，一审判决对工伤保险项目及数额的认定不合理不合法，具体为：1.停工留薪期仅应计算至袁能芬55周岁即达到退休年龄止，经计算为6个月，按其工资2200元/月标准计算，停工留薪期工资为13200元；2.住院伙食补助费应按20元/天计算；3.交通费于法无据；4.袁能芬已达法定退休年龄，可从工伤保险基金领取退休金，国发公司无需再支付一次性伤残就业补助金，即使支付也仅应按0.3×（77.34－55.42）×57141÷12＝31313.27元计算，一次性工伤医疗补助金支付标准为统筹工资57141元，数额为31313.27元。袁能芬从国发公司预支的医疗费用6800元及国发公司代垫的医药费60012.17元应返还给国发公司。 袁能芬辩称，工伤保险基金已将工伤保险待遇支付至国发公司的账户，国发公司拒绝向袁能芬支付该款项，一审判决国发公司直接向袁能芬支付工伤保险待遇合理有据，应予维持。一审判决的各项工伤保险项目及标准合理有据，应予维持。袁能芬向国发公司借支付6800元，其中4000元用于停工留薪期间的生活开支，另2800元系国发公司为袁能芬安装胸支架而支出的费用。国发公司要求袁能芬返还其垫付的医疗费，缺乏事实和法律依据，应予驳回。 袁能芬向一审法院起诉请求：一、解除袁能芬与国发公司之间的劳动关系；二、国发公司支付袁能芬因工伤而产生的医疗费（已支付）、住院伙食补助费660元、住院期间护理费3520元、交通费440元、停工留薪期间工资36751元，一次性伤残补助金33689元、一次性工伤医疗补助金51044元、一次性伤残就业补助金51044元、后续取出内固定物的费用10000元及鉴定费800元，合计187948元（不包括已支付医疗费）。 一审法院认定事实：袁能芬于2016年9月受聘于国发公司，在国发公司任电梯操作工一职。2017年9月30日下午13时45分，袁能芬在国发公司电梯间工作时，由于电梯故障造成其摔倒受伤，后被送往晋江市中医院住院治疗22天出院，医疗费国发公司已支付。诊断为：1.左侧股骨粗隆间骨折；2.T6、T8、T11、T12、L5椎体骨折；3.左小腿肌间静脉血栓形成；4.贫血。2017年12月8日，袁能芬受到的事故伤害经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年7月5日，袁能芬的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会评定为伤残八级。2018年7月24日，袁能芬申请仲裁，晋江市劳动人事争议仲裁委员会以袁能芬超过法定退休年龄而不予受理。 一审法院认为，双方当事人争议的焦点为：赔偿项目及金额如何确定？法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工，而且作为农民也无所谓何时退休。超过六十周岁继续在城市务工的农民比较多，有些与用工单位形成劳动关系，依法应当保护这些务工人员的合法权益，给予其平等对待。从《工伤保险条例》的规定来看，也没有将这些人排除出去，既然用人单位已经实际用工，职工在工作时间受伤的，参照《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用问题的答复》精神，应可以适用《工伤保险条例》的规定进行工伤认定，且晋江市人力资源和社会保障局认定袁能芬所受事故伤害为工伤。国发公司主张袁能芬月工资2200元，并提供一份袁能芬签名确认的工资表证明，袁能芬也没有异议，故确认袁能芬月工资为2200元。袁能芬发生工伤事故，依法应由用人单位即国发公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，确定袁能芬请求赔偿的项目及金额如下：1.停工留薪期间工资，袁能芬2017年9月30日受伤之日至2018年7月5日定残为9个月零5天，确定为2200元÷30天×（9×30天+5天）=20167元。2.住院护理费，袁能芬住院22天，确定为22天×58068元/365天=2500元。3.住院伙食补助费，袁能芬住院22天，确定为22天×30元/天=660元。4.鉴定费，根据发票确定为800元。5.交通费，袁能芬就医确需实际支出一定交通费用，虽未提供相应票据，可以酌情确定，确定为300元。6.一次性伤残补助金，袁能芬八级伤残为11个月的本人工资，确定为11月×2200元/月=24200元。7.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，袁能芬伤残等级为八级，于2018年10月22日向法院起诉提出自愿与国发公司解除劳动关系的书面申请，其时与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命年龄77.34岁，相差77.34-55.42=21.92年。解除劳动关系时以本地区上年度职工月平均工资为基数计算，每满一年发给0.3个月，金额低于10个月的，按10个月支付，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的金额相同，本案21.92×0.3个月=6.576个月（低于10个月）按10个月支付，两项补助金确定均为61253元/12月×10月=51044元。8.后续治疗费，根据司法鉴定发票确定为10000元。以上各项合计160715元。综上，双方之间的劳动关系成立，袁能芬在工作时间和工作场所内，因工作原因受伤，已构成工伤事故，依法应当享有工伤保险待遇。经核算，袁能芬请求赔偿的工伤保险待遇，合法部分为160715元以予支持，因袁能芬预支的6800元中2800元胸支架费用，故应再赔偿156715元。袁能芬向法院起诉提出自愿与国发公司解除劳动关系的申请，符合法律规定，故双方之间的事实劳动合同关系应予解除。袁能芬的其他诉讼请求于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第二款、第二十七条规定，判决：一、解除袁能芬与国发（福建）塑胶有限公司的劳动合同关系。二、国发（福建）塑胶有限公司应于判决生效之日起十日内支付袁能芬工伤保险待遇156715元。三、驳回袁能芬的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由国发（福建）塑胶有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的事实无异议，本院予以确认。 本院认为，袁能芬所受伤害经认定为工伤，依法应享有工伤保险待遇。虽袁能芬已达法定退休年龄，但法律并未禁止劳动者的年龄不得高于法定退休年龄，故已达法定退休年龄的人员仍能成为劳动关系中的劳动者，一审判决根据袁能芬受伤之日起至定残之日止认定停工留薪期为9个月零5天符合法律规定，据此认定的停工留薪期工资正确，国发公司主张停工留薪期仅能计算至袁能芬达退休年龄止，缺乏法律依据，本院不予采纳；参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，一审判决认定袁能芬的住院伙食标准为30元/天合理合法；袁能芬因工伤治疗必然产生交通费，一审酌情确定交通费为300元并无不当；一审判决对一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的认定，符合《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算……”的规定，本院予以确认。综上，一审判决对本案工伤保险待遇项目及标准的认定符合法律规定，应予维持。虽《工伤保险条例》规定治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金从工伤保险基金支付，但国发公司自认经社保中心核定，工伤保险基金已向其公司账户转账袁能芬工伤保险待遇134648.07元，故国发公司上诉请求医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤补助金、后续治疗费及鉴定费应从工伤保险基金中支出，显然不能成立，一审判决国发公司应向袁能芬支付工伤保险待遇并无不当，本院予以维持。国发公司另上诉请求袁能芬返还预支的6800元医疗费及代垫的医药费，一审判决已对国发公司预支袁能芬的4000元生活费用从国发公司应支付的款项中予以抵扣，至于2800元胸支架费用及医疗费用，属于袁能芬治疗所需费用，因袁能芬享受工伤保险待遇，故国发公司主张袁能芬应返还上述款项，缺乏法律依据，本院不予采纳。 综上所述，国发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由国发（福建）塑胶有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈慧瑛 审 判 员 黄海清 审 判 员 郑昭文 二〇一九年六月二十八日 法官助理 邱妙菲 书 记 员 苏水福 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。