西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初2708号原告(反诉被告)：陕西大唐加固技术有限公司，住所地西安市碑林区，统一社会信用代码：91610000779925030K。法定代表人：余天国，该公司董事长。委托诉讼代理人：詹亚男，陕西众致律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯娟娟，陕西众致律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：陕西聚信房地产开发有限公司，住所地西安市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX3044。法定代表人：杨蓓，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘飞燕，女，1982年3月17日出生，汉族，该公司员工，住西安市新城区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。第三人：西安富秦房地产开发有限公司，住所地西安市高新区，统一社会信用代码：91610103710110845D。法定代表人：邢雅枫，该公司总经理。委托诉讼代理人：李雯，女，1982年10月22日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告陕西大唐加固技术有限公司诉被告陕西聚信房地产开发有限公司、第三人西安富秦房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019 年3 月12 日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人詹亚男、冯娟娟，被告委托诉讼代理人刘飞燕、第三人委托诉讼代理人李雯到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、被告陕西聚信房地产开发有限公司支付原告工程款275404.81元（为剩余工程款1288279.81元，扣除1012875元购房款后的金额）；2、被告陕西聚信房地产开发有限公司支付原告工逾期付款利息6389.39元（以275404.81元为基数，按照银行同期贷款利率计算，暂计算至2018年12月10日，应支付至实际履行之日）；3、被告西安富秦房地产开发有限公司协助原告办理雅苑东方小区3号楼22802号房屋的交房手续及产权过户手续；4、二被告承担本案诉讼费。案件审理过程中，原告表示因西安富秦房地产开发有限公司已将房屋出售，故变更诉请为：1、被告支付原告工程款1288279.81元及利息48056.37元(以1288279.81元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年6月1日起计算至实际付款之日，暂计至 2019年4月10日)；2、被告支付质保金273966.65元；3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年7月20日，原、被告及第三人签订《财富三期加固施工合同》将位于西安市高新区XX路XX号的财富三期加固工程分包给原告，建筑面积约17万平方米，工程款支付方式为按进度支付，同时合同中合同价款条款的第六项明确约定，合同签订后，原告同意用该工程款购买第三人西安富秦房地产开发有限公司开发的雅苑东方小区3#22802房屋一套，同意由被告从工程款中代扣后支付给第三人。2016年7月20日，原告、被告、第三人又签订《协议书》，就“工程款抵房一事进行了约定，约定折抵房款共计1012875元，当原告实际工程款足以付清房款时，被告富秦公司为原告办理交房手续。后原告与被告、第三人签订补充协议《财富三期加固施工合同》，约定将原设计的混凝土浇筑改为专用灌浆料浇筑，合同价款调整为5479333元。现工程已全部竣工，且经检验合格，合同约定的付款条件及交房条件均已达成。但至今第三人富秦公司仍未为原告办理交房手续，经原告查询，抵扣工程款的雅苑东方小区3#22802房屋已经出售且办理过户手续。被告仍下欠1288279.81元工程款未付。工程竣工后，原告已于2018年1月提交验收报告，但被告至今未开始验收，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款的规定，自原告提交验收报告之日起已超过合同约定的一年，期间工程质量未出现任何问题，且被告已经将工程投入使用，故被告应当返还合同约定的质保金273966.65元。故诉至贵某某，请求贵某某依法公正判决。被告辩称，原告所主张的到期未付工程款及质保金的金额属实，但原告施工存在严重质量问题，合同约定付款条件未成就。合同及补充协议是无效的，被告至今未取得项目的规划许可及相关证书，对此原告是明知的。第三人述称，三方协议约定原、被告确定工程价款后，原告以1012875元向第三人购买房屋，但到目前为止，原告并未履行购买义务，因此第三人将房屋另行出售。被告提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付1150659.93元损失；2、本案本诉与反诉的诉讼费用由反诉被告承担。事实理由：2016年7月20日，反诉原、被告双方签订《财富三期加固施工合同》，双方约定由反诉被告承包曹府三期加固工程，工期为90日天。合同签订后，反诉原告按照合同约定履行了义务，然反诉被告在入场施工后却于2016年10月7日无故停工，将承载着34层高的楼房加固立柱进行砼破体后，迟迟不进行后续施工，反诉原告无奈之下与反诉被告于2017年6月达成补充协议约定复工，复工工期为签订次日起45日历天。然反诉被告扔拖延工期，一直于2017年12月底才完成施工。反诉原告在此期间己积极履行合同义务，依据合同约定向反诉被告支付工程款，而反诉被告无故不施工，拖延工期长达420天，己远超合理工期，给反诉原告造成严重的经济损失。现反诉原告为了维护自己的合法权益，特向贵某某提出反诉。原告针对被告反诉辩称，1、涉案工程工期拖延是被告自身过错导致，原告并不存在被告所称的无故停工、拖延工期等情形。停工是由于被告未按法律相关规定办理建设工程规划许可证及施工许可证，致使相关执法部门责令停工，而非原告过错所致。在合同实际履行中，聚信公司始终拖延付款，未按合同约定支付进度款及材料款，致使工期拖延，与大唐公司无关。2、被告所称原告对其造成损失，应承担相应的举证责任，如被告不能举证，则应承担举证不能的法律后果。当事人围绕诉讼请求提交了《施工合同》、《协议书》、《财富三期加固工程施工合同》、部分财富中心三期项目加固工程竣工资料、西部集团竣工验收表（复印件）、《财富中心三期加固工程混凝土构件实体强度检测报告》、财富中心三期现场图片、（2017）陕0104民初1244号民事判决书及案件案卷资料、工程形象进度报审表、被告付款明细、被告进度款支付说明、通知、《财富三期一层大堂及南座33层样板间装修施工合同》、《关于工期延误产生误工费的情况说明》、工作联系单、变更设计经济签证验收单等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年7月20日，原、被告及第三人签订《财富三加固施工合同》，约定将位于西安市XX路的财富三期加固施工工程发包给原告，承包范围为财富三期加固施工设计图纸中的工程加固及垃圾外运等全部施工内容；承包方式为包工包料；工期为自双方合同签订次日起，90日历天，其中一层加固自合同签订之日起15日历天，原告每拖延一日按2000元向被告支付违约金，并承担由此造成的一切损失；合同价款4150000元为一次性全包，并约定了工程款的支付方式、进度；合同价款同时包括柱基、梁底、材料检验试验费、拆除垃圾清理外运费及垃圾倾倒费、施工水电费、完工后的工程质量检测费用、1%总包配合等全部费用；工程竣工后，原告备齐竣工验收资料报被告项目部，由被告项目部会同总包单位、公司工程部、监理公司等单位进行初验，初验合格后，被告自初验合格之日起且整个工程竣工15个工作日内组织总包单位一起向相关部门申请竣工验收，验收合格且原告出具合格的强度报告后，原告办理验收、移交手续；工程保修期为1年，自项目竣工验收移交之日起算。保修期如非人为因素出现任何质量问题，原告免费维修。因被告原因出现质量问题，原告免收人工费、仅收材料成本费维修。保修期届满后，被告应在14日内退还质保金。同日，原、被告及第三人签订《协议书》，约定三方签订了《财富三期加固施工合同》，三方均同意以该项目的工程款购买第三人开发的雅苑东方项目3号楼22802号房屋一套，总价款1012875元。三方自行完善工程款抵购房款的相关财务手续，原告用上述项目工程款委托被告支付第三人购房款事宜无异议。第三人现已将上述房屋出售给案外人。2017年6月，原、被告及第三人签订《财富三期加固工程施工合同》，约定原设计采用混凝土浇筑，现各方同意改为专用灌浆浇筑，灌浆料强度要求不低于C65强度等级。双方同意扣除原混凝土价格后按双方确定的灌浆料价格调整合同价格，其余均按原约定执行（特指2016年7月20日的三方合同）；包工包料含税包干总价变更为5479333元，一次性包死，不再因任何因素调整；原工程进度款支付比例变更为以下条款：原告每10日上报己完合格工程形象进度，经被告项目部、工程部签字确认后，经被告依据合同附件中的预算(合同附件预算只作为审核进度款和设计变更费用计算的依据〉审核，己完工程量于第12日扣除被告代付材料费后支付原告已完工程款的80%。结算完毕后剩余工程款抵扣房款(除质保金外)，原告支付完第三人的房屋款并完善财务手续后第三人给原告办理房屋过户手续。其余工程款待工程全部完工且28天混凝土试块强度报告及原告委托有资质的检测单位现场回弹(约60-90天)构件强度合格且出具报告同时经被告验收合格，双方结算完毕签字盖章确认后15个工作日内被告扣除己付款、材料代付款及购房款后累计支付至工程结算价款的95%，若结算完毕剩余款不足扣除房款，原告以现金方式补足第三人。留5%的质保金，质保期限自结算确认之日起为壹年，质保金在质保期内无利息。该协议签订之日起总工期为45日历天，(其中原告必须组织工人施工并于2017年6月18日前一层大堂完工)，不得延误工期，否则承担相应责任；原告使用总包单位的电梯及现场的临时用电、用水等，同意给总包单位交纳最终结算造价1%的配合费，包括用水、用电、施工电梯使用费及临时用房，被告代扣代缴；其余未约定事宜仍执行原协议。原告提交了陕西省建筑工程质量检测中心2018年5月出具的《财富中心三期加固工程混凝土构件实体强度检测报告》、部分涉案工程竣工资料、西部集团竣工验收表复印件，证明付款条件已经成就，其中检测报告的结论为该工程加固柱采用回弹法及钻芯法检测的现龄期混凝土抗压强度推定值均满足设计强度等级C65的要求；西部集团工程竣工验收表工程技术部一栏记载由被告公司技术员巩文昌签字确认涉案项目施工竣工图已提交，建议提交准确完整的灌浆料检验报告，即工程实体强度检测报告，拉拔试验合格报告等。涉案工程已于2017年12月完工，被告支付工程款3917086.54元。原告提交了涉案项目的现场照片，证明涉案工程已经投入使用；法庭询问被告涉案项目一楼大堂投入使用的时间，被告表示需核实，随后向法庭提交书面材料表示涉案工程未进行消防验收，所以并未正式投入使用，仅有一层三家商户近期入住，并未明确告知一楼大堂投入使用的时间。2017年7月6日被告向原告出具的通告一份，该通告记载因原告未按时清理垃圾，清理费2000元、罚款15000元，共计17000元从原告工程款中予以扣除，希望原告加强管理，合理安排工期。2017年7月4日原告公司人员签字确认收到该通告，并加盖原告公司项目部印章。被告提交了其与西部投资集团有限公司、深圳城市建筑装饰工程有限公司签订的《财富三期一层大堂及南座33层样板间装修施工合同》、深圳城市建筑装饰工程有限公司向西部投资集团有限公司出具的《关于工期延误产生误工费的情况说明》、工作联系单、设计变更经济签证验收单、银行转账凭证，证明被告与案外人签订的装修合同，因原告未能按时加固工程，装修工程不能如约进行，导致被告向案外人承担了误工损失。2017年1月20日，被告曾将原告起诉至本院，要求原告继续履行2016年7月20日签订的《财富三期加固施工合同》、支付违约金、赔偿逾期交工造成的经济损失120万元，2017年5月24日，本院作出（2017）陕0104民初1244号民事判决，认定涉案工程因未取得建筑工程规划许可证、建设工程施工许可证、无办理报建手续，违反有关建设工程的法律规定，2016年7月20日签订的《财富三期加固施工合同》为无效合同，经释明后，被告仍坚持按照合同有效主张权利，故驳回其全部诉讼请求。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本院发生法律效力的（2017）陕0104民初1244号民事判决已经认定2016年7月20日签订的《财富三期加固施工合同》为无效合同，原、被告2017年6月签订的合同仅是在原合同基础上对合同价款等进行了变更，并不影响合同效力，且涉案项目至今未取得建筑工程规划许可证、建设工程施工许可证。原、被告及第三人虽然签订了以房抵款的协议书《协议书》，但第三人已将涉案房屋出售给案外人的情况下，该份协议书实际履行不能，被告应将约定折抵为购房款的工程款支付给原告。本案的争议焦点为：一、涉案工程是否验收合格；二、包括质保金在内的剩余工程款的付款条件是否成就；三、原、被告是否需分别承担迟延完工及迟延付款的违约责任。关于争议焦点一，原、被告双方均认可加固工程已于2017年12月完工，被告进行了后续装修工程，且已将部分涉案房屋对外出租并交付给承租人使用，在此情况下，视为工程竣工验收合格。关于争议焦点二，1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”之规定，在涉案工程已交付使用,视为竣工验收合格的情况下，即使两份合同无效，被告仍应当参照合同约定向原告支付工程价款，2017年的合同约定双方结算完毕签字盖章确认后15个工作日内扣除购房款等后支付至结算价款的95%，质保期自结算确认之日起为1年，建设工程竣工后，发包方理应及时进行结算，在合理期限内人不进行结算的，视为消极的阻止结算条件成就。2017年底完工至今已两年有余，被告也已将涉案房屋对外出租，且被告对欠款金额无异议的情况下，视为双方约定的上述付款条件已成就。2、垃圾清运费及罚款、配合费是否应从工程款中予以扣除。2016年的合同中明确约定合同价款中包括拆除垃圾清理外运费及垃圾倾倒费及1%的总包配合费，根据通告，原告未及时清理垃圾产生了2000元的垃圾清理费，该费用应由原告承担，故应从被告付款金额中予以扣除；1%的总包配合费应由原告向总包单位交纳，在被告并未代原告向总包单位交纳的情况下，被告要求从应付工程款中扣除1%总包配合费的抗辩意见，本院不予采信。从被告拖欠的1288279.81元工程款中扣除垃圾清运费2000元，即为被告应付工程款的金额1286279.81元。关于争议焦点三、《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方均有过错的,应当各自承担相应的责任。”2017年5月24日作出的（2017）陕0104民初1244号民事判决，已经认定2016年的合同无效，双方在明知涉案工程相关审批手续不齐备，且合同无效的情况下，随即于2017年6月签订第二份合同，双方对无效后果均存在明显过错,应当各自承担相应的责任，故对原告要求支付逾期付款利息及被告反诉要求原告赔偿延期完工损失的诉请，本院均不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告陕西聚信房地产开发有限公司向原告陕西大唐加固技术有限公司支付工程款1286279.81元；二、本判决生效之日起十日内，被告陕西聚信房地产开发有限公司向原告陕西大唐加固技术有限公司支付工程质保金273966.65元；三、驳回原告陕西大唐加固技术有限公司的其余诉讼请求；四、驳回反诉原告陕西聚信房地产开发有限公司的反诉请求。如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19293元，由原告负担443元，由被告负担18850元（原告已预交，由被告在执行本判决时支付给原告）；反诉费7578 元，由反诉原告负担（反诉原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审    判    长     闵永军审    判    员     李  君审    判    员     铁文静                      二○一九年六月二十四日 书    记    员     高  瑞    1