江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0324民初43号原告：张秋会，男，1964年7月25日生，汉族，住浙江省新昌县。委托诉讼代理人：薛宇生，睢宁县飞龙法律服务所法律工作者。被告：安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司，统一社会信用代码913403211501029691（1-3），住所地安徽省蚌埠市怀远县城关禹王路西段118号。法定代表人：许怀文，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘卫，男，该公司法务工作人员。委托诉讼代理人：范云安，男，该公司副经理。被告：**，男，1975年9月3日生，汉族，住上海市宝山区。被告：睢宁禹城房地产开发有限公司,统一社会信用代码91320324314012442C，住所地睢宁县庆安镇龙集街104号。法定代表人：董玉楠，该公司董事长。委托诉讼代理人：董怀勇，男，1967年5月9日生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。原告张秋会与被告安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司（以下简称金诚公司）、**、睢宁禹城房地产开发有限公司（以下简称禹城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理。在案件审理过程中，原告张秋会申请追加禹城公司、董怀勇、睢宁县庆安镇人民政府作为被告参加诉讼，后又撤回了对董怀勇、睢宁县庆安镇人民政府的起诉，本院依法予以允准。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年5月5日公开开庭进行了审理。原告张秋会的委托诉讼代理人薛宇生，被告金诚公司的委托诉讼代理人范云安、被告禹城公司的委托诉讼代理人董怀勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张秋会向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告于2016年7月22日签订的劳务施工合同；2、依法判决被告赔偿原告损失628090元；3、本案诉讼费用由被告承担。后又变更诉讼请求为：1、依法判决被告赔偿原告损失523090元；2、本案诉讼费用由被告承担。原告主张的事实和理由为：原告经朋友介绍承包被告开发的位于睢宁县龙腾花园小区工程，按被告要求交纳了保证金，并组织工人施工。因被告原因导致工程无法再进行下去，原告损失巨大。后经协商，被告和原告签订了协议书一份，并对原告所有损失进行了结算，且出具了结算凭证，共计628090元，经原告多次找被告索要该欠款，被告以各种理由推诿，现提起诉讼，请依法判决。被告**经本院公告传唤，未到庭参与诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见和证据材料。被告金诚公司辩称：请法院依法驳回原告诉讼请求。本案诉讼费用由原告承担。1、本案原告与金诚公司没有任何劳务协议，我们与原告没有任何劳务关系。2、原告是与本案被告**签署的劳务协议，与我们公司无关，我们对**没有任何授权。被告禹城公司辩称：同金诚公司意见，原告与禹城公司没有任何协议。本院经审理认定事实如下：2014年9月15日，睢宁县人民政府作为甲方，被告金诚公司作为乙方，签订了《协议书》一份，就睢宁县龙腾小区（龙集农民集中居住区）的建设问题双方达成协议。协议对双方的权利义务作了约定。该合同签订之前，2014年7月7日，金诚公司龙腾花苑项目部与案外人张贵良签订《劳务施工合同》一份，董怀勇作为总包方签字。合同约定，工程名称：龙腾花苑（庆安镇龙集社区），工程内容：以甲方提供的蓝图以及设计变更和修改图，工程的内容包括以上项目的基础、主体、砌墙、二次结构构造柱、过梁等制作、安装工作，内外抹灰。承包范围：大清包。2016年3月11日，被告金诚公司的时任法定代表人许怀文签订《授权委托书》一份，委托董怀勇为金诚公司的代理人，代表金诚公司就睢宁县（龙集农民集中居住小区）工程项目进行现场施工管理及技术管理工作，履行项目经理职责，委托期限180天。2016年12月6日，金诚公司的法定代表人何成杰与董怀勇签订《协议书》一份，约定董怀勇承包金诚公司承建的位于睢宁县（龙集农民集中居住小区）工程项目。因张贵良等人迟于施工，2016年2月28日，禹城公司与**签订《龙腾小区建筑施工承包合同》，约定睢宁县龙腾花苑小区总建筑面积80000平方米由**承包施工。被告金诚公司在合同尾部加盖印章。2016年4月，张秋会及其工人到达睢宁县等待开工。因工期未确定，2016年7月2日，金诚公司龙腾花苑项目部、**共同向原告张秋会班组出具赔偿协议一份，协议内容为“因甲方原因造成无法施工，本项目部与甲方协商同意赔偿各班组误工费等各项损失（4月1日-5月12日）共计贰拾万元整，并定于在一个月内结清此款，另加壹万陆仟元的空调费用，两项费用合计贰拾壹万陆仟元。”2016年7月22日，**、金诚公司龙腾花苑项目部（甲方）与原告张秋会（乙方）签订《劳务施工合同》，约定原告张秋会承包范围为瓦工、木工、钢筋工三个工种范围内剩余的全部工作，并包括所有大型机械、小型机械及工具安全防护措施。承包价格按11、13、15号楼计算一次性单价为180万元；工程量按图纸实际工程量。合同签订后，张秋会组织工人进驻工地施工若干天，施工内容主要为基础工程，主要包括土地的回迁，钢筋铸模、砍树清理等。董怀勇亦认可原告张秋会就龙腾花苑老年房的一部分地基工程进行施工。在施工过程中，2016年8月29日，金诚公司龙腾花苑项目部、**、张秋会就解除原施工合同及损失赔偿等达成协议，协议内容为“经张秋会和**协商，双方达成如下协议，因甲方原因工期无法确定开工时间，张秋会同意自动解除所有工程合同，并开具前期工资和一切损失费用，列清单一份，**同意。在2016年9月1日给张秋会五万元整，剩余资金于2016年9月10日前一次性付清，如**达到以上要求，**与张秋会原合同照常有效，维持原合同，此协议作废无效。共计费用628090元”。损失清单上显示1、木工7月28日-8月30日，4人，32天，30720元，8月4日-16日，8人，12天，23040元，木工机械费2500元。2、瓦工7月29日-8月16日，5人，19天，19000元，工具1000元。3、钢筋（工）8月1日-16日，3人，15天，9000元，8月17日-8月30日，15天3000元，钢筋机械13000元。4、张秋会等四人5月12日-7月28日，74天，4人，59200元。5、连云港人员工资90元×1657㎡=149130元；6、保证金70000元；7、5月12日前损失费216000元；8、借款35000元。合计628090元。协议签订后，张秋会即离开施工场地，不再进行施工。原告在索要上述损失无果后，遂提起本案诉讼。诉讼过程中，被告金诚公司申请对2016年8月29日的协议及工资清单及2016年7月22日的劳务施工合同上加盖的安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司龙腾花苑项目部印章同一性进行司法鉴定。2018年8月13日，南京师范大学司法鉴定中心出具南师大司鉴中心【2018】文鉴字第455号司法鉴定意见书，鉴定意见为：署期2016.8.29日的《协议》及《工资清单》上加盖的安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司龙腾花苑项目部的印文与提供的印文样本为同一印章所盖印。署期2016.7.22的《劳务施工合同》上加盖的安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司龙腾花苑项目部的印文与提供的印文样本为同一印章所盖印。诉讼过程中，禹城公司亦提供了徐宏基审字【2019】第0116号睢宁县龙腾花苑小区及附属工程造价咨询报告书一份。为查明案件事实，本院依职权核对鉴定人员李坤，并制作谈话笔录一份，证明禹城公司提供的涉案工程的审定结算书中涉案工程估价部分，不能作为认定涉案工程价格的证据使用。上述事实有原、被告的庭审陈述，《劳务施工合同》、《协议》、《龙腾小区建筑施工承包合同》、《鉴定意见书》、询问笔录等证据予以证实。本院认为，被告金诚工程公司承包涉案工程后，又将该工程中部分劳务工程分包，因案外人张贵良迟于施工，金诚公司与**又共同将涉案工程分包给原告张秋会。由于原告系没有资质的个人，该协议违反了法律、行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条的规定，应为无效。合同无效后，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。结合本案，关于赔偿主体，原告依据的是2016年7月22日、2016年8月29日的协议及清单，该协议及清单上有被告**的签字及金诚公司龙腾花苑项目部的盖章确认，被告金诚公司对于该公章的真实性无异议，故原告要求被告**及金诚公司赔偿损失有事实及法律依据，本院予以支持。关于损失数额认定问题，该协议及清单上列明的损失有两部分构成，一部分是签订承包合同之前即2016年4月1日至2016年5月12日的停工、误工损失及住宿费用损失等共计为216000元；另外一部分是双方签订承包之后，原告张秋会及其工人班组的施工及停工期间的误工损失293090元（30720+23040+19000+9000+3000+59200+149130=293090）及原告张秋会支付的材料费用16500元（2500+1000+13000=16500）。关于停工及施工期间的误工损失，因原告无施工资质，原、被告双方签订的《龙腾小区建筑施工承包合同》系无效合同，对于原告无施工资质，原被告双方自始至终都是明知的，原、被告双方均有过错，故对于原告的损失，本院酌定由被告**及金诚公司承担50%的责任。故关于误工等损失，本院判令二被告共同赔偿原告张秋会254545[（216000+293090）×0.5]=254545元。关于材料等费用，该16500元已物化到涉案工程中，系原告实际支出，故该部分损失，应由被告承担。原告关于被告禹城公司承担本案责任的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告**、被告安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张秋会损失计人民币271045元；二、驳回原告张秋会其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10280元，鉴定费12000元，合计22280元，原告张秋会负担5038元，被告**、被告安徽省怀远县金诚建筑工程有限公司共同负担17242元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  金传会审 判 员  陈晓红人民陪审员  刘 萍二〇一九年六月二十日法官 助理  张 慧书 记 员  陈 默附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求按照合同约定质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。