新疆维吾尔自治区伊宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4021民初192号原告：甘肃省安装建设集团公司，住所地：甘肃省兰州市吴家园西街2号。法定代表人：李晖，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王希阁，该公司员工。委托诉讼代理人：李学祥，甘肃雄韬律师事务所律师。被告：马志刚，男，回族，1993年12月12日出生，现住新疆伊宁县。委托诉讼代理人：寇继武，新疆伊宁县联众法律服务所法律工作者。第三人：蔺伍应，男，汉族，1967年6月20日出生，现住新疆霍城县。第三人：王润胜，男，汉族，1982年4月5日出生，现住甘肃省通渭县。原告甘肃省安装建设集团公司与被告马志刚、第三人蔺伍应、第三人王润胜劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃省安装建设集团公司的委托诉讼代理人王系阁、李学祥，被告马志刚的委托诉讼代理人寇继武，第三人蔺伍应、第三人王润胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃省安装建设集团公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间不存在劳动关系；2.判令被告不享受工伤保险待遇，即原告不支付被告一次性伤残补助金118500元、住院期间护理费14220元、住院伙食补助费2675、停工留薪金72000元、鉴定费600元、器具费2130元，合计210125元。事实和理由：2017年3月12日，原告承揽了伊犁2017年中心村农网改造升级工程项目。为保证工程施工顺利进行，原告将工程的劳务部分分包给第三人蔺伍应劳务队，并与其签订了《伊犁2017年中心村农网改造升级工程项目施工合同》。该劳务队组织第三人王润胜等包工头带人进场施工。被告是第三人王润胜临时雇佣人员，非原告公司员工，没有与原告签订劳动合同，不存在任何劳动关系。被告提供的认定工伤决定书和工伤鉴定，是被告单方找机构作出的，工伤鉴定时，严重违反法律程序，鉴定结果未送达原告，剥夺了原告的相应权利。工伤认定决定书明显不合法。仲裁委员会依据该认定书裁决原告承担责任，根本不成立。马志刚辩称：被告于2017年3月23日到原告单位参加工作，2017年8月4日在施工中摔落受伤，认定为工伤，经鉴定伤残二级。现要求保留劳动关系，由原告支付被告住院期间护理费19440元、伙食补助费2700元、停工留薪金144000元、护理费1130850元、伤残补助金150000元、伤残津贴2203200元、基本养老保险费183600元、基本养老医疗保险金55080元、鉴定费600元、器具费2130元、交通费1000元，合计3892600元。原告的诉讼请求不能成立，请依法驳回。第三人蔺伍应述称，2017年3月12日，原告在伊宁市设立了工程项目部，我与原告项目部签订了施工劳务合同。后我将工程交给第三人王润胜全权负责施工。此后我没有参加过管理。第三人王润胜述称，第三人蔺伍应将工程交给我后，我以原告的名义购买了商业保险和工伤保险。后组织人员开始施工，被告是我招录的，被告在工地施工中受伤属实。本院经审理认定事实如下：2017年3月12日，原告承揽了伊犁2017年中心村农网改造升级工程项目，成立了施工项目部。原告将工程的劳务部分分包给了第三人蔺伍应，双方签订了《施工劳务合同》。2017年3月22日，被告被招用到该农网改造升级工程工作，与原告项目部签订了劳务合同。约定工资按天计时，工资标准每天200元。2017年8月4日，被告在施工中从电杆上摔落致伤，在新疆医科大学第一附属医院住院治疗38天，经诊断：1、胸7椎体爆裂性骨折（C型）；2、胸脊髓损伤伴瘫痪；3、右侧胸腔积液；4、颈椎刺突骨折。后在伊犁州中医院住院治疗69天。第三人王润胜支付给被告93800元，被告将其中的40000元交纳了医疗费，其余医疗费由第三人王润胜支付。2017年9月22日，经伊宁县人力资源与社会保障局认定，被告系工伤。2018年10月20日，经伊犁州劳动能力鉴定委员会办公室鉴定，被告伤残二级，为完全生活护理依赖，配置辅助器具为30002防褥疮坐垫、30016坐便轮椅。2019年1月7日，原告向伊宁县劳动人事争议仲裁委会提出仲裁申请，2019年2月18日，伊宁县劳动人事争议仲裁委员会作出伊县劳人仲字[2019]2号《仲裁裁决书》，原告不服该裁决，依法提起诉讼。本院认为，劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。原告将农网改造升级工程发包给第三人蔺伍应，第三人蔺伍应将工程交给第三人王润胜负责，第三人王润胜招用了被告，第三人蔺伍应、王润胜均不具备用工主体资格，故原告应承担用工主体责任，且原告成立的项目部与被告签订了劳务合同。故原告与被告之间形成劳动关系。原告要求确认与被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。劳动者的合法权益受法律保护，被告在工程施工中受伤，认定为工伤，伤残二级，依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告未给被告依法缴纳工伤保险，应承担工伤保险赔偿责任，按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告费用。原告对工伤认定决定书及工伤职工鉴定结论通知书的合法性存有疑问，但其行政复议或行政诉讼及再次鉴定期均已届满，且不属于本案审理范围，本院不予审理。原被告双方签订劳务合同中注明，被告工资按天计时，工资标准为200元/天，即月工资为6000元，本院对被告月工资6000元的事实，予以认定。被告伤残二级，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为二级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金25个月的本人工资;从工伤保险基金按月支付伤残津贴为本人工资的85％;达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额;由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，原告未提供其单位缴费基数，被告2017年8月受伤，因此，本院参照被告受伤的上年度即2016年自治区在岗职工月平均工资4740元标准计算，原告应支付被告一次性伤残补助金25个月×4740元/月＝118500元，原告应按月为被告支付伤残津贴4740元×85％＝4029元，以伤残津贴为基数按月为被告缴纳基本养老保险费及基本医疗保险费，具体缴费基数按照社会保险管理部门核算为准。经鉴定，被告为完全生活护理依赖，根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％”的规定，原告应按2016年自治区在岗职工月平均工资4740元标准按月向被告支付护理费4740元×50％＝2370元。被告主张住院期间护理费的请求，根据新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第182号令第二十二条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负贵派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费”，本院参照被告受伤时的上年度即2016年自治区职工月平均工资4740元为计算标准，原告应支付被告住院期间护理费3个月×4740元＝14220元。被告主张住院伙食补助费的请求，根据伊州人社发(2014)38号《关于伊犁州直工伤职工住院治疗及到统筹地区以外就医期间有关费用报销事宜的通知》第三条“工伤职工住院和到统筹地区以外就医期间的伙食补助按实际住院天数补助，标准为每天25元”的规定，原告应当支付被告工伤期间住院伙食补助费107天×25元/天＝2675元。被告主张停工留薪金的请求，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”的规定，被告胸脊髓损伤伴瘫痪，工资标准为200元/天，月工资为6000元，故原告应当向被告支付停工留薪金6000元/月×12个月＝72000元。被告主张鉴定费的请求，本案中，被告对伤残级别及配置辅助器具分别进行了鉴定，根据新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第182号令第十八条“劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付;未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。再次鉴定、复查鉴定的鉴定结论没有改变的，或者鉴定疾病与工伤无关联的，鉴定费用由申请人承担”的规定，被告两次垫付的劳动能力鉴定费600元应由原告承担。被告要求原告承担器具费2130元的请求，提供了相关票据，也符合法律规定，本院予以支持。原告主张1000元交通费的请求，虽未提交真实有效票据予以佐证，结合实际，该费用必然发生，数额合理，本院予以支持。被告受伤后，第三人王润胜已支付的53800元（93800元-40000元医疗费），应从上述款中扣减。原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十五条、第三十三条、第三十四条、第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告甘肃省安装建设集团公司的诉讼请求；二、原告甘肃省安装建设集团公司支付被告马志刚一次性伤残补助金118500元、住院期间护理费14220元、住院伙食补助费2675元、停工留薪金72000元、鉴定费600元、器具费2130元、交通费1000元，合计211125元。扣除已支付的53800元，剩余157325元，于本判决生效之日起五日内付清；三、保留原告甘肃省安装建设集团公司与被告马志刚的劳动关系；四、自2018年9月起，原告甘肃省安装建设集团公司按月支付被告马志刚伤残津贴4029元、护理费2370元，为被告缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费；五、驳回被告马志刚的其他请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告甘肃省安装建设集团公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员 荆 琪二〇一九年六月十日书记员 撒雪儿