文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初11797号原告：梁新萍，女，1964年4月8日，汉族，住广东省信宜市，委托诉讼代理人:江永潜,广东道隆律师事务所律师。被告：广州市好佳顺餐饮管理有限公司，住所地广州市花都区新华街宝华路海关西街5号三层3A15房。法定代表人：徐丽凤，该公司总经理。委托诉讼代理人：温舜猛，广东聚方律师事务所律师。原告梁新萍诉被告广州市好佳顺餐饮管理有限公司（以下简称好佳顺餐饮公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年12月7日公开开庭进行了审理，原告梁新萍及其委托诉讼代理人江永潜，被告好佳顺餐饮公司的委托诉讼代理人温舜猛到庭参加诉讼；于2019年5月22日公开开庭进行了审理，原告梁新萍的委托诉讼代理人江永潜，被告好佳顺餐饮公司的委托诉讼代理人温舜猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁新萍向本院提出诉讼请求：1、确认被告与原告2017年10月至2018年10月31日期间存在劳动关系；2、确认被告强迫原告2018年10月26日补签订的“2017年11月13日起至2018年11月12日止”的劳动合同无效；3、被告向原告支付2018年1月份、2月份、3月份、7月份、8月份基本月差额8332.4元，加付赔偿金4166.2元；4、被告向原告支付2017年11月至2018年10月在职期间超时加班的报酬9112.92元，加付赔偿金4556.46元；5、被告向原告支付2017年12月1日至2018年10月31日未签劳动合同二倍月薪差额38714元；6、被告向原告支付：因被告过错导致原告无法享受应得的社会保险待遇的损失5500元；7、被告向原告支付违法解除劳动关系的补偿金7038.90元（3519.45×2），加付赔偿金3519.45元；8、被告向原告支付未依法出具解除或终止劳动关系的书面证明的损害赔偿金5100元。事实和理由如下：关于双方存在劳动关系：原告于2017年10月23日入职被告单位做厨工。先被安排到被告承包的大朗某化妆品厂厨房工作。11月1日起再到龙归北太××××技工学校学生饭堂（因本人的丈夫曾松森2017年8月己在该饭堂工作）。双方约定：月基本工资（底薪）2500元/月，2018年9月起2550元/月。包食、住（食宿、水、电免费），单位承担缴纳社会保险费，学校放寒假、暑假工资不变，放假期间每人每天补贴伙食20元。每天上班8小时，超时按法定标准计算加班报酬。当月的工资以银行转账方式于下月中旬发放。被告没有为原告购买社保。双方于2018年11月1日解除劳动关系，被告于当天早上辞退原告，未说明辞退原因。二、关于2018年10月26日补签订的劳动合同无效。随2018年9月新学年开学，由于被告未兑现代缴社会保险费用的诺言，失信于人。平时工作日延长工作时间的报酬及放假时间的伙食补贴和工资不按时发放，一拖再拖，忽悠敷衍，引致员工不满，有员工向劳动行政监察部门投诉；用人单位从未与劳动者签订书面劳动合同，依法要求用人单位支付二倍月薪。为此，被告才于2018年10月下旬强迫所有员工补签订2017年新学年开学前后入职至2018年10月还在职的员工所谓劳动合同，以不补签订就不能下班，不发工资等要挟。原告被强迫于2018年10月26日傍晚下班后在“2017年11月至2018年11月”的所谓劳动合同签名。被告的行为是对劳动法律的不尊重、藐视和玩弄，并不合法。更与《劳动合同法》第十条的规定相悖。被告的目的是恶意逃避法律对其违法行为的制裁，减轻违法成本，损害了劳动者因被告不依法签订劳动合同可依法主张二倍月薪的合法权益。据此，2018年10月26日补签订所谓劳动合同违反了法律性规定，属无效。原告可依《劳动合同法》第82条的规定向被告主张二倍月薪差额。三、关于2018年1月份、2月份、3月份、7月份、8月份基本月薪差额及加付赔偿金。《工资支付暂行规定》（带部发[1994]489号）第十二条：非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的（30天），用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。2018年1月20日至2018年3月4日学校放寒假，2018年7月4日至2018年8月29日学校放暑假，是被告安排职工同期放假，非劳动者原因造成单位停工、停产。被告未足额计发申请人2018年1月份、2月份、3月份、7月份、8月份的工资（底薪），与《工资支付暂行规定》第十二条不符，少付原告基本月薪差额8332.4元。（其中：1月份916元、2月份2500元、3月份333.4元、7月份、8月份合计4583元）。1、2018年1月份己支付1584元（详见2018年1月25日银行转账），少付916元（2500-1584=916）。2、2018年2月份28天，未超过一个工资支付周期（30天），被告应按约定的工资标准2500支付原告2月份工资。3、2018年3月份，原告3月5日因放假结束上班，该月出勤27天，被告支付该月份工资2166.6元，少算333.4元（2500-2166.6=333.4）。4、2018年7月4日放假，2018年8月30日放假结束上班，7月份开工3天（1号、2号、3号），8月份开工2天。（30号、31号），被告支付原告7月份、8月份工资仅417元，少付原告7月份、8月份基本工资（底薪）[4583=元（2500×2）-417=4583]。被告有违反《劳动合同法》第八十五条的行为，除支付原告应得的基本月薪差额8332.4元，还须按应付全额百分之五十的标准向原告加付赔偿金4166.2元。四、关于工作日延长工作时间的劳动报酬及加付赔偿金。原告在被告处工作期间，每天都是早上5点30分前或6点前上班，中午12点30分后或13点前后下班，下午3点前上班，傍晚6点30分后下班，白天上班十个半钟，超法定标准2.5小时。星期五下午，星期六、星期日轮流安排上班。每周被安排二个晚上做宵夜，每次超过2小时，一周下来超时加班14小时（星期一至星期四白天4×2.5=10，2个晚上宵夜2×2=4），一个月下来合计超时加班约56小时。根据《劳动法》四十四条第一款“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；被告也承诺每天工作8小时，超时按法定标准计算加班工资，但言过其实，毫无诚信。多次找被告要求兑现该项劳动报酬，被告均以各种借口搪塞、敷衍，至原告被违法辞退也不支付。被告如此罔顾员工利益，令人不齿，使人心寒。被告安排劳动者加班，不支付加班费的行为违法。根据《劳动合同法》第八十五条规定，被告除要支付应得加班报酬9112.92元，还须按应付金额百分之五十的标准向原告加付赔偿金4556.46元。五、关于二倍月薪差额原告在被告处工作期间，被告未履行法定义务，自用工之日起一个月内与原告订立书面劳动合同，虽在2018年10月26日傍晚强迫原告补签2017年11月一2018年11月的所谓劳动合同，但被告该行为与劳动法规相悖。被告应按《劳动合同法》第八十二条规定，自用工之日起满一个月的次日始向原告支付二倍月薪，法律明文规定，毋庸置疑。六、关于赔偿无法享受社会保险待遇的损失。《中华人民共和国社会保险法》第四条、第五十八条规定，本案中，因用人单位存在过错，未按时为职工申请办理社会保险登记。未依法按时足额缴纳社会保险费，导致原告无法享受社会保险待遇而造成损失，被告应予以赔偿（注：单位应按工资20%的标准缴纳社保费，20%×2500=500元/月，500×11个月=5500元）。七、关于违法解除劳动关系的赔偿金。2018年11月1日早上刚开始上班，现场主管章冰艺把原告10月份的工资结算，之后才对原告说被辞退了本案中被告未尽提前三十天以书面通知的义务，未额外支付劳动者一个月工资，违反了法律性规定，应承担违法解除劳动关系的法律责任。据此，被告应向原告支付违法解除劳动关系的经济补偿是7398.90元（3519.45×2）。被告除应当支付7038.90元补偿金，还须按应付金额百分之五十标准向原告加付赔偿金3519.45元。八、关于未依法出具解除或终止劳动关系书面证明的损害赔偿。?2018年11月1日早上，原告遭被告违法辞退，多次乞求被告出具解除或终止劳动关系的书面证明，以利原告他处谋职之便被拒绝。原告被辞退后，每天出门求职，皆因无法提供被告应开具的终止劳动关系的书面证明而被拒，至今无法就业。没有生活来源，生活困难，身心俱疲。被告的行为增加了原告的就业困难，给原告带来了经济和精神上的压力，对原告造成了损害。根据《劳动合同法》第八十九条规定，被告应当承担赔偿原告5000元。被告好佳顺餐饮公司辩称，1、我方不同意原告的全部诉求，请求法庭驳回原告的全部诉求。2、梁新萍于1964年出生，2017年10月23日入职我司时已年满50周岁，达到退休年龄，双方存在劳务关系，而非劳动关系。经审理查明：原告梁新萍于2018年11月7日就其与被告好佳顺餐饮公司的涉案劳动争议向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2018年11月1日作出不予受理通知书。原告梁新萍于当日签收后起诉至本院成讼。原告梁新萍于1964年4月8日出生，于2017年10月23日入职于被告好佳顺餐饮公司工作，工作岗位是厨工，自2017年11月1日起被派到黄埔技工学校饭堂工作，被告好佳顺餐饮公司未为原告梁新萍缴纳社会保险费用。被告好佳顺餐饮公司于每月中旬以银行转账向原告梁新萍发放上个月工资。原告梁新萍自2017年10月-2018年10月的工资情况如下：            月份              金额（未备注为工资）                  2017.10              746                  2017.11              2150                  2017.12              2500                  2018.1              1584                  2018.2              880（寒假伙食补贴）                  2018.3              2166.6                  2018.4              2608                  2018.5              2500                  2018.6              2500                  2018.7-8              417                  2018.9              2550                                1120(暑假伙食补贴)                  2018.10              2550      2018年1月20日至2018年3月4日学校放寒假，2018年7月4日至2018年8月29日学校放暑假，放假期间原告梁新萍不需要上班，被告好佳顺餐饮公司按20元/天发放伙食补贴。原告主张其基本工资为2500元，2018年9月起变更为2550元/月，被告包食宿，放假期间每天补贴伙食20元。原告梁新萍主张其每天5：30或者6：00上班，中午12：30或者13：00下班，下午15：00上班，18：30下班，星期五下午、星期六、星期日轮流上班，每周有两个晚上加班超过2个小时，一周下来加班14个小时。为此，原告梁新萍提交了以下证据：1、周末排班及宵夜排班表、休假轮班表、夜宵排班表；2、2018年10月上下班打卡记录（复印件）；3、穗花劳人仲案字[2018]2154号仲裁调解书、由胡有勇出具的证人证言及胡有勇的考勤卡复印件，证明其在职期间周一至周四每天加班2个小时以上，每周安排2-3晚加班，每次2个小时以上，被告好佳顺餐饮公司未支付超时加班的工资。被告好佳顺公司对证据1的三性不予认可，并认为证据2仅有复印件，对其真实性不予确认；对证据3中的证人证言的真实性不予认可，对其他证据的关联性有异议，认为与本案无关。2018年10月26日，原告梁新萍与被告好佳顺餐饮公司签订劳动合同，约定合同期限自2017年11月13日至2018年11月12日，工作地点为黄埔技工学校，实行标准工时制，正常工作时间的工资标准为基本工资+其他2500元/月。原告梁新萍认为该份合同系受胁迫签订。原告梁新萍主张被告好佳顺餐饮公司于2018年11月1日将其辞退，而被告好佳顺餐饮公司则认为是因为被告拒绝原告过高的赔偿要求后原告自行离职。另查明：广州市最低工资标准为1895元/月，自2018年7月1日起调整为2100元/月。本院认为：原告梁新萍自2017年10月23日至2018年10月31日期间在被告好佳顺餐饮公司担任厨工的事实，双方并无争议，本案的争议焦点是原告梁新萍与被告好佳顺餐饮公司之间是否存在劳动关系？本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。原告梁新萍于2014年4月8日满50周岁，达到法定退休年龄，因此，原告梁新萍于2017年10月23日入职被告好佳顺餐饮公司，双方之间建立的属于劳务关系，并非劳动关系，故此，本院对原告梁新萍主张与被告好佳顺餐饮公司存在劳动关系不予支持。与上同理，且原告提交的加班费的证据不足，原告也未提交证据证明其在入职后对发放的工资金额提出异议，故本院对原告的其他诉讼请求也不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告梁新萍的全部诉讼请求。案件受理费10元由原告梁新萍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  俞 颖审 判 员  黄晓莉人民陪审员  卓金华二〇一九年六月十三日书 记 员  邝 俊