黑龙江省大庆市龙凤区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0603民初498号原告：庆丰农业生产资料集团有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市龙凤区卧里屯大街55号，统一社会信用代码：912306007110883603。法定代表人：汪剑峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚龙，黑龙江羿洪刚律师事务所律师。被告：大庆农资石化有限公司讷河分公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市讷河市讷河镇日新村东侧30米处，统一社会信用代码：912302817336427214。负责人：杨恒友，该公司经理。被告：大庆农资石化有限公司，住所地黑龙江省大庆市萨尔图区中桥路10巷7号，统一社会信用代码：91230602702878301X。法定代表人：刘伟，该公司经理。委托诉讼代理人：高双，黑龙江司洋律师事务所律师。被告：大庆市爱农生产资料连锁有限公司，住所地黑龙江省大庆市萨尔图区中桥路，统一社会信用代码：91230600777881628C。法定代表人：杨国军，该公司经理。被告：赵立华，女，1965年3月13日出生，汉族，无职业，现住黑龙江省大庆市萨尔图区.原告庆丰农业生产资料集团有限责任公司（以下简称庆丰公司）与被告大庆农资石化有限公司讷河分公司（以下简称农资石化讷河分公司）、大庆农资石化有限公司（以下简称农资石化公司）、大庆市爱农生产资料连锁有限公司（以下简称爱农公司）、赵立华委托合同纠纷一案，本院于2016年4月27日立案受理后，于2018年1月5日作出（2016）黑0603民初1416号民事判决，判后被告农资石化公司不服提起上诉，黑龙江省大庆市中级人民法院于2018年11月6日作出（2018）黑06民终1550号民事裁定，以庆丰公司、农资石化公司提交了新证据，导致原审判决认定事实不清、证据不足为由，裁定撤销原判，发回大庆市龙凤区人民法院重审。本院于2019年1月22日重新立案受理后，依法另行组成合议庭于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告庆丰公司的委托诉讼代理人王亚龙，被告农资石化讷河分公司的负责人杨恒友，被告农资石化公司的委托诉讼代理人高双到庭参加了诉讼。被告爱农公司、赵立华经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告庆丰公司向本院提出诉讼请求：1.判令四被告给付欠款2313020元及利息（以2313020元为基数，按月利率1.2%，自2015年1月1日计算至实际给付之日止）；2.四被告承担本案诉讼费、保全费等费用。原告当庭增加诉讼请求21.96万元，因未向本院交纳诉讼费用，申请缓交又未提交相关证明材料，对该部分不予审理。事实与理由：2014年11月12日，原告与被告农资石化讷河分公司签订了《化肥代销合同书》，约定原告向被告提供2313020元化肥，被告爱农公司、庆丰集团讷河市聚丰农业科技有限公司（已注销）、赵立华对被告农资石化讷河分公司欠付化肥款承担连带保证责任。四被告至今未将上述货款给付原告，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告农资石化讷河分公司辩称，欠原告化肥款，但是没有这么多，没有约定利息。被告农资石化公司辩称，原告诉称商品结算明细表、往来对账函、还款计划书是不真实、不客观的，其内容是虚假的，其体现出的内容与事实严重不符。原告与被告农资石化讷河分公司为化肥代销合同关系，但合同内容及还款计划书等均为2015年形成账目后补做的，事实上双方并未实际发生商品结算明细表、往来对账函、还款计划书等所体现出的那么多的交易。原告诉请的2313020元是这样形成的：第一部分：原告向农资石化讷河分公司供货商品总价1901820元，农资石化讷河分公司支付货款1652400元，欠付货款249420元；第二部分：原告向爱农公司汇款200万元以及产生的利息63600元。原告将汇给爱农公司的款项挂到了农资石化讷河分公司的货款账上，才最终形成了上述两部分款项合计的数额2313020元。货款与借款本身为两个法律关系，不应混为一谈合并审理，如果将200万元借款与实际发生的货款一并处理，必将导致原告再以借贷为由再次起诉，给被告农资石化讷河分公司带来严重的经济损失，这显然是不公平的。且被告认为，原告与农资石化讷河分公司的关系为代理销售关系，非买卖关系，双方签订的0011号合同体现了双方履行合同的方式为发货、收货、回款，原告出人监管，从这些看双方为代理销售关系，非买卖关系。被告爱农公司、赵立华未到庭亦未提交书面答辩意见。原告庆丰公司为证实其主张向本院提交如下证据：证据一，《化肥代销合同书》3页（原件存于原审卷宗），欲证明2014年11月12日原告与被告农资石化讷河分公司约定，从2014年11月12日至2015年11月12日期间，被告农资石化讷河分公司代理销售原告化肥金额共计2313600元，其中包括大庆尿素452吨，每吨1800元，釜福二铵500吨，每吨3000元。经质证，农资石化讷河分公司认为，产品规格、数量都是后填写的，为了凑上原告的诉讼请求的数额，后期杨恒友本人到了讷河，发现金额与账目不符，合同是当时签订的，数量和单价处是空白的。农资石化公司对证据的真实性无异议，但与实际情况是不符合的，因为尿素和二胺的价格在签订合同时无法确定的，特殊商品的价格都是根据市场行情以及国家的指导价确定的，且在此合同第4.2条有明确体现。证据二，《商品结算明细表》1份（原件存于原审卷宗），欲证明被告农资石化讷河分公司及杨恒友收到原告提供的大庆尿素452吨，每吨1800元，釜福二铵500吨，每吨3000元。进一步证明原告履行了化肥代销合同书的供货义务。经质证，被告农资石化讷河分公司对证据的真实性无异议，对证明问题有异议，与实际购货的数量金额不符。农资石化公司质证意见同上，且该证据未加盖分公司印章。证据三，《往来对账函》一份（原件存于原审卷宗），欲证明截止2015年12月31日农资石化讷河分公司欠原告货款2313020元，被告承诺按实际回款时结算利息。经质证，被告农资石化讷河分公司对证据的真实性无异议，但具体情况记不清了，金额是不属实的。被告农资石化公司对证据的真实性和证明问题均有异议，公章并非是农资石化讷河分公司的公章，从证据的形式上看也是与其他材料共同后补的，不符合双方往来货物的实际情况。证据四，《还款计划书》1份（原件存于原审卷宗），欲证明截止2015年12月31日农资石化讷河分公司欠原告货款本金2313020元，被告承诺2016年3月还款100万元，4月还余款1313020元及全部利息。自2015年1月1日起，欠款按月利率1.2%计息。经质证，被告农资石化讷河分公司对证据的真实性无异议，对金额有异议，具体如何出具的还款计划书记不清了。农资石化公司对证据的真实性和证明问题均有异议，加盖的公章非讷河分公司的公章，约定自2015年1月1日起息，与常理不符，如果是货款，就不能从2015年1月1日计息，合同约定履行期限为2014年11月12日至2015年11月12日，结算时间应在2015年11月12日之后，起息时间应在结算时间后，也证明了欠款金额中有一部分是货款一部分是欠款。证据五，《担保协议书》1份（原件存于原审卷宗），欲证明被告爱农公司、庆丰集团讷河市聚丰农业科技有限公司、赵立华自愿作为连带责任保证人，对《化肥代销合同书》中的欠款本息承担连带给付责任，担保期限自2014年11月12日至2017年11月12日。经质证，被告农资石化讷河分公司对证据的真实性无异议，非赵立华本人签字，是杨恒友代签的，手印是谁按的记不清了。农资石化公司的质证意见同上。证据六，《黑龙江增值税普通发票》3页、货票7页（经核对原件退回，复印件留存），欲证明原告向被告农资石化讷河分公司供货的事实。其中2015年2月10日发货尿素340吨（5张货票分别为4张70吨、1张60吨）、2015年5月14日发货尿素118吨（2张货票分别为58吨、60吨）。原告向中国石油天然气股份有限公司东北化工销售大庆分公司支付货款，由中国石油天然气股份有限公司东北化工销售大庆分公司向被告农资石化讷河分公司发货。经质证，农资石化讷河分公司对发票的真实性无异议，但与本案无关，货票的真实性无异议，能够证明原告向讷河分公司分7次发货尿素共计458吨，数额、结算单价，与原告举证的证据一中的约定不一致，数量不一致，价格事实上也是不一致的。农资石化公司质证意见同上。证据七，《借据》1份（经核对，原件退回，留存复印件），欲证明2014年12月15日被告农资石化讷河分公司向原告借款200万元，原告将借款汇入被告指定的收款账户，被告农资石化公司在原审二审中主张的向原告汇款，是偿还的该笔借款。经质证，被告农资石化讷河分公司对证据的真实性无异议，但是款项是否汇给爱农公司记不清了。农资石化公司对证据的真实性和证明问题均有异议，讷河分公司从未收到该200万的款项，但是爱农公司收到了原告的200万元，并非是讷河分公司的借款，没用于公司的生产经营，也证明了被告的主张，原告的诉讼请求中包含了200万借款并非全部是货款。被告是农资石化讷河分公司未向本院提交证据。被告农资石化公司为证实其主张向本院提交如下证据：证据一，大庆日报公告声明复印件一份，司法鉴定意见书一份，（鉴定书原件存于原审卷宗），欲证明大庆农资石化讷河分公司公章丢失并声明作废的事实。同时，经鉴定，化肥代销合同书、担保协议中“大庆农资石化有限公司讷河分公司”印文为同一印章，往来对账函、还款协议书中“大庆农资石化有限公司讷河分公司”印文为同一印章，而这两枚不是同一印章，该印章并非农资石化讷河分公司的印章。经质证，原告对证据的真实性无异议，对证明问题有异议，农资石化讷河分公司的两枚印章均来源于杨恒友，且杨恒友分别在每份证据上签字、签字是职务行为，代表的是农资石化讷河分公司。被告农资石化讷河分公司认为，两枚印章都是分公司在使用，都是杨恒友本人签字的，但是签字盖章都是后补的。证据二，齐齐哈尔车务段货运中心讷河站营业部出具的原告向农资石化讷河分公司供货的货票复印件14张（其中7张与原告的货票是一致的）、发票一张（原件存于原审卷宗第8页，系原告原审举证的证据六），欲证明2015年1月28日到1月31日，农资石化讷河分公司分5批收到原告供货的瓮福二铵共计330吨；2015年2月12日到2月13日，农资石化讷河分公司分5批收到原告供货的尿素共计340吨；2015年5月17日，农资石化讷河分公司分2批收到原告供货的尿素共计118吨；2015年6月17日，农资石化讷河分公司分2批收到原告供货的尿素共计116吨。每批分别对应一张货票。收到的尿素的吨数总数与原告原审提交的证据六中尿素吨数完全相符。农资石化讷河分公司合计收到瓮福二铵330吨，但因原告的工作人员张景立通过陆运方式调出38吨，故最终接收的瓮福二铵292吨，因为原告与农资石化讷河分公司是代销关系，原告一直有工作人员对分公司的库存情况进行盘点，有权利调出货物，故产生了实际上的调出，292吨与原告的原审证据六发票中的数量相符，其中瓮福二铵双方结算单价为3000元/吨，2015年2月份尿素双方结算单价为1720元/吨，2015年5月份尿素双方结算单价为1850元/吨，2015年6月份尿素双方结算单价为1920元/吨。货物的吨数是实际发生的，发票及货票是相互对应的，能证明原告向农资石化讷河分公司发货尿素是574吨，瓮福二铵292吨，总计货款1901820元，与发票中的金额不符，因为单价存在出入，不论是按照双方实际结算价格还是按照票面价格，双方实际供货关系金额有190多万，不能欠货款200多万，故原告是将借款混入货款，产生了诉请的数额后又编造的代销合同书、往来对账函等材料，这些材料是不真实、不客观的。经质证，原告对货票和发票的真实性无异议，对证明问题有异议，5张二胺的货票吨数是330吨并不是292吨，被告说调货没有事实和证据，二胺原告实际发货时500吨，被告隐藏部分货票没提供，该组证据进一步证明原告履行了供货的义务，但被告至今未给付货款，发票记载的尿素是574吨，比合同约定多出122吨，诉请增加尿素122吨，单价1800元，合计21.96万元。被告农资石化讷河分公司无异议，原告主张的尿素数量452吨，二胺500的是后填写的，实际的供货数量应当以该证据为准。证据三，讷河农商银行营业部出具的查询结果、讷河农商银行客户简易明细账查询单复印件各两页、农村信用社存取款凭条复印件6页、大庆农商银行存取款凭条复印件一页，欲证明农资石化讷河分公司负责人杨恒友在2015年4月23日至2015年8月12日之间，分8次通过原告财务人员董楠农商银行51×××69的账户向原告支付货款共计1652406元的事实。原告向讷河分公司发货的时间为2015年1月28日至2015年6月17日，分公司负责人的杨恒友支付货款时间是2015年4月至2015年8月，一共8笔，经计算共给付货款1652406元。经计算尚欠货款249414元（1901820元-1652406元）。经质证，原告对证据的真实性和证明问题均有异议，因为是复印件故对真实性有异议，即使是真实的，也与本案无关，根据原告提交的证据七“借据”，原告与被告农资石化讷河分公司有其他的经济往来，这组证据不是偿还货款，与原告发货次数、金额和汇款的次数、金额、时间均不符，仅凭银行流水不能证明是偿还货款，应该以杨恒友出具的往来对账函和还款计划书为准。被告农资石化讷河分公司无异议，均是汇给原告的货款。证据四，2015年结算汇总表、商品结算明细表复印件、交通银行记账回执复印件各一份，欲证明原告诉请的200多万并非都是货款，而是将200万元的借款加入到了货款中一并起诉，商品结算明细表中体现原告向农资石化讷河分公司供货的数量及双方结算的单价、总金额与被告主张一致。原告实际向农资石化讷河分公司供货的货物总金额1901820元。经质证，原告对交通银行的汇款凭证无异议，汇款不是借给爱农公司的，是借给农资石化讷河分公司，与本案货款无关，对两份结算表均有异议，无原告的签名和盖章，原告公司的结算明细表（证据二）已经向法庭出示了。被告农资石化讷河分公司无异议。对于原告所举证的证据一，能证明原告与被告农资石化讷河分公司存在代理销售化肥的关系，且被告对真实性无异议，本院对证据的真实性予以采信。对于证据二、证据三、证据四，无其他证据佐证，对真实性予以采信，对证明问题不予采信。对证据五，被告赵立华未到庭，视为放弃自己的质证权利，本院对该证据予以采信。对于证据六、证据七，真实性予以采信。对于被告所举证的证据一，真实性予以采信。对于证据二、证据三、证据四，相互印证，原告没有相反证据足以反驳，本院予以采信。经审理查明，2014年11月12日，原告（甲方）与被告农资石化讷河分公司（乙方）签订了《化肥代销合同书》，约定被告为原告代销化肥，合同履行期限自2014年11月12日至2015年11月12日，双方约定，乙方代理甲方销售的所有化肥或其他商品的所有权，在乙方未结清货款前为甲方所有，但由于化肥或其他商品由乙方保管或控制，所以化肥或其他商品损毁或灭失的风险由乙方承担。关于代理方式：本合同履行期间，依据甲方发货数量，由乙方按双方约定价格进行结算。乙方在实际销售时高于双方约定价格的部分归乙方所有。本合同签订时价格已确定的，甲乙双方按其确定的价格结算。价格没有确定的，由甲方根据市场行情确定的价格结算。双方在履行合同期间，自2015年1月28日至2015年6月17日，原告向被告发货，尿素574吨，瓮福二铵292吨，共发生货款1901820元，被告农资石化讷河分公司于2015年4月至2015年8月分8笔给付原告货款1652406元，尚欠249414元。另查，2014年11月12日，原告与被告爱农公司、庆丰集团讷河市聚丰农业科技有限公司（2018年12月19日注销）、赵立华签订担保协议书，为农资石化讷河分公司合同项下债务承担连带保证责任，保证期间为2014年11月12日至2017年11月12日。再查，2015年12月31日，被告农资石化讷河分公司为原告出具《往来对帐函》，载明截止到2015年12月31日，欠原告货款2313020元。2016年1月5日，被告农资石化讷河分公司为原告出具《还款计划书》，载明于2016年3月还款100万元，于2016年4月还余款1313020元，自2015年1月1日起欠款按月利率1.2%计息。本院认为，本案的争议焦点有两个，一，本案是何法律关系；二，原告主张的2313020元货款是否属实。对于第一个争议焦点，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原告与被告农资石化讷河分公司之间代销化肥，在被告结清货款前，并不转移标的物的所有权，且是事后结款，在收货时并不支付合理对价，最后结款时，按双方约定的价格结算，价格没有确定的，由原告根据市场行情确定价格，被告在销售时实际价格高于约定的价格的部分归被告所有，可见，被告农资石化讷河分公司受原告委托，为其代销化肥，赚取销售差价，可见双方的法律关系并非买卖合同关系而是委托合同关系，故本案案由确定为委托合同纠纷。对于第二个争议焦点：第一，原告主张被告农资石化讷河分公司欠货款2313020元的主要证据是农资石化讷河分公司出具的对帐函、还款计划书，此两份证据上加盖的公章与代销合同上加盖的公章不符，且还款计划中利息给付时间为2015年1月1日，而此时代销合同正在履行期间内，双方不可能结算，且即使结算，结算的总金额也不可能是全部货款的金额。本案代销时间长，化肥价格浮动是正常的，符合交易习惯，但原告的代销合同书中尿素的价格是固定的1800元，对此原告与经手人杨恒友均不能作出合理解释，故不能仅仅依靠对帐函和还款计划确定货款，应结合全案证据综合认定。第二，原告在原审提交的证据六“发票”中（重审时未举证），化肥数量与被告所举证的货票所证明的货物数量相吻合，而与原告重审时提交的证据一《化肥代销合同书》中的化肥数量不符，原告不能作出合理解释，其出示相互矛盾的证据，至少有一份证据中所载明的数量是不属实的，代销合同书中关于化肥的数量是手写的，且无其他证据佐证，而发票中记载的574吨尿素与292吨瓮福二铵与被告所举证的货票等证据相印证，综上，《化肥代销合同书》中化肥的数量并不属实。第三，原告作为合法经营的企业，是独立的法人单位，其对外委托代销化肥，理应有明确的帐目，经本院释明，其拒绝向本院提交其与农资石化讷河分公司的财务帐册。当事人对自己的请求有义务向法庭出示证据，没有证据或证据不足以证明其主张的，承担举证不能的法律后果，原告主张的货款2313020元，证据不足，本院不予支持。被告辩称农资石化讷河分公司购买原告尿素574吨，瓮福二铵292吨，共计货款1901820元，有货票、2015年结算汇总表、商品结算明细表等证据及当事人陈述予以证实，本院对其辩解意见予以采信。已偿还1652406元，有银行流水予以证实，故被告尚欠原告化肥款249414元。由于被告农资石化讷河分公司没有及时结清货款，应给付违约金，由于双方系代销关系，应在代销协议履行期满后给付违约金，本院酌定自双方代销协议期满之次日即2015年11月13日起，按照《还款计划书》中约定的月利率1.2%给付利息至付清时止。关于保证责任，因被告爱农公司、赵立华为担保人，且原告主张权利发生在保证期间内，两被告应承担连带给付责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。经本院释明，原告仅主张货款，不主张借款，本院对借款200万元不予审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条、第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告大庆农资石化有限公司讷河分公司于本判决生效之日起七日内返还原告庆丰农业生产资料集团有限责任公司化肥款249414元及利息，利息以249414元为基数，参照月利率1.2%，自2015年11月13日起给付至付清时止；二、被告大庆农资石化有限公司讷河分公司经营管理的财产不足以清偿上述债务，由被告大庆农资石化有限公司清偿；三、被告大庆市爱农生产资料连锁有限公司、赵立华对本判决第一项债务向原告庆丰农业生产资料集团有限责任公司承担连带给付责任，保证人承担保证责任后，有权向债务人大庆农资石化有限公司讷河分公司、大庆农资石化有限公司追偿；四、驳回原告庆丰农业生产资料集团有限责任公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25305元、保全费5000元，由原告庆丰农业生产资料集团有限责任公司负担27037元，由被告大庆农资石化有限公司讷河分公司、大庆农资石化有限公司、大庆市爱农生产资料连锁有限公司、赵立华负担3268元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审 判 长  林淑芳人民陪审员  张淑梅人民陪审员  张庆慧二〇一九年六月五日书 记 员  张雪娇附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第三百九十七条委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第二百零八条之规定，对本判决不服，在判决生效后，有向检察机关提出申诉的权利。