陕西省旬阳县人民法院 陕西省旬阳县人民法院民 事 判 决 书                             （2018）陕0928民初780号 原告（反诉被告）：纪宏威，男，1986年9月20日出生，住陕西省旬阳县。原告（反诉被告）：纪大兴，男，1958年12月4日出生，住址同上。委托诉讼代理人：穆军峰，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁涛，陕西仁和万国律师事务所律师。被告（反诉原告）：龚仕宝，男，1962年11月19日出生，住陕西省旬阳县。被告（反诉原告）：龚一品，男，1992年2月17日出生，住陕西省旬阳县。委托诉讼代理人：沈道广，陕西达衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈道骞，旬阳县148法律服务所法律工作者。第三人：陕西美延工程机械有限公司，统一社会信用代码：916100006911322630。营业地址：陕西省西安市未央区三桥镇西宝疏导线中段。（以下简称“美延公司”）法定代表人：翟文斌，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马婷，系该公司员工。原告纪宏威、纪大兴与被告龚仕宝、龚一品、第三人陕西美延工程机械有限公司返还原物纠纷及民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原被告、第三人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案已经审理终结。原告纪宏威、纪大兴向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令二被告返还玉柴牌YC85-8液态挖掘机一台（发动机编号：68107636）、破碎锤一台、板车一辆；二、请求依法判令二被告赔偿原告的经济损失100万元（暂计算至2018年1月31日，后期计算至实际返还之日）；三、诉讼费由被告承担。事实及理由：原告纪宏威、纪大兴为了改善家庭生活，购买机械设备在外承包工程干活，于2012年5月3日通过贷款购置玉柴牌YC85-8液态挖掘机一台（发动机编号：68107636），价值438000.00元。于2012年11、12月购买破碎锤及板车一辆，共计84000.00元。后一直用以上设备干活，赚取基本生活费用。直到2014年7月16日，被告龚仕宝带着儿子龚一品，来到原告纪大兴父子施工工地，以干工程为由，将正在施工的挖掘机连带破碎锤、板车强行开走，非法占有并使用，不予归还。2014年10月至今，原告多次索要无果，2016年8月，原告纪大兴因索要机械遭到被告殴打。被告龚仕宝、龚一品辩称，2014年7月6日，原告因做工程急需资金，遂向被告借款15万元，并出具借条一张。该借款到期后，经被告多次催要，因原告无力偿还，于2014年8月10日向被告龚仕宝出具民间借贷抵押协议一份，同时还出具承诺书一份，二原告是基于借款协议、抵押协议及承诺书，将其设备停放在家，恐其他债权人给拉走，并非强行扣留。原告纪宏威、纪大兴不仅不按约定时间归还借款，且雇请人员两次到被告家意欲抢走挖掘机，第一次被他人劝离；第二次夜闯被告家中持刀将被告龚仕宝身体多处捅伤。原告严重违约，不按期偿还借款，其抵押物自愿存放于被告处而非强行扣留。反诉原告龚仕宝、龚一品向本院提出反诉请求：一、依法判令反诉被告共同偿还反诉原告龚仕宝借款15万元并支付借款总额日百分之五的违约金至还款之日；二、反诉费由反诉被告承担。事实与理由：2014年7月6日，反诉被告因搞工程急需资金，遂向反诉原告借款15万元，并出具借条一张。该借款到期后，经反诉原告多次催要，因反诉被告无力偿还，于2014年8月10日向龚仕宝出具民间借贷抵押协议一份。借款到期（2014年12月2日）如不能还款，将原告名下挖掘机（玉柴牌YC85-8）、破碎锤、板车作为抵押，但不得再抵押、买卖。否则反诉被告需承担违约金15万元。同时，纪宏威出具承诺书一份，约定如不能按期还款需向出借人支付违约金日5%直到偿还完毕日。反诉被告纪宏威、纪大兴辩称，借款属实，但是借款未达15万元。该借款是三次累计达到一定数额，而不是反诉原告所述一次性借款，按照借款协议约定15%违约金，但是该损失超出实际损失，借款协议上约定挖掘机抵押给反诉原告，该条款为流质条款，属于无效条款。反诉状中所述两次抢走挖掘机，不属实。第三人陕西美延公司述称，原、被告之间的纠纷与我们第三人无关，但是扣押的机械属于第三人所有，原告于2012年5月在我公司购买了设备，但是截至今日未还完设备款项，购买挖掘机的发票、合格证、还款明细等均可以证明欠款直到今日尚未还清，我公司保留该设备所有权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2012年5月3日，原告纪宏威以需方身份在第三人美延公司处按揭购买挖掘机一台（玉柴牌YC85-8），总金额为438000.00元，贷款方为中国光大银行西安分行南二环支行。合同约定：首期货款支付133000.00元，提货后，自贷款之日起三年内分36期向银行归还贷款305000.00元。需方纪宏威在未还清贷款或未履行合同规定的义务之前，其购买的本合同规定之设备所有权属于中国光大银行南坪支行所有。需方纪宏威只有该设备的使用权，当需方在本合同规定的期限内，按时将全部贷款本息归还后，届时中国光大银行西安分行南二环支行签发设备所有权转移证明且移交购机发票及合格证原件。后被告纪宏威未按时归还贷款，第三人美延公司代其向中国光大银行西安分行归还部分贷款，尚未全部还清。2013年2月6日至2014年7月6日，原告纪宏威因工程运转急需资金，向被告龚仕宝多次借款，直至2014年7月6日，纪宏威、纪大兴向被告龚仕宝出具了借条一张，载明“借款人纪宏威、纪大兴因搞工程急需资金，今日向龚仕宝借现金一十五万元整，用期一个月到2014年8月5日准时还款，如不按规定日期准时还款，超期每天主动交违约金总额的5%。借款人纪宏威、纪大兴、王勤珍”。2014年7月16日，龚仕宝向纪大兴提出赵湾街上临时干活暂用挖掘机，用完仍开回，纪大兴同意后，龚仕宝安排龚一品将挖掘机开走，到期后，纪大兴多次索要挖掘机，龚仕宝以纪宏威应将借款本息还清为由扣留不予返还。2014年8月10日，龚仕宝以纪宏威签订挖掘机抵押协议后可以开走使用挖掘机为由，让纪大兴、纪宏威签署将挖掘机抵押给龚仕宝的协议，二原告签署后，被告龚仕宝仍扣押挖掘机等机械不予返还。另查明，2015年2月12日，被告龚仕宝扣留被告纪大兴务工工资14000.00元，龚仕宝向原告纪大兴出示了证明一份，载明“纪大兴在龚仕宝家存放现金壹万肆仟元整。龚仕宝”。上述事实有原告提交的身份证、挖掘机买卖合同、挖掘机租赁合同两份、龚仕宝出示的证明，被告提交的借条、民间借贷抵押协议和承诺书，视频资料，第三人提交挖掘机发票、合格证、还款明细及旬阳县人民法院（2018）陕0928刑初89号刑事判决书、安康市中级人民法院（2019）陕09刑终52号刑事判决书等证据在卷佐证，并经当庭质证，足以证实本案相关事实，本院予以确认。原告提交的向公安机关的证明不符合证据形式要件，本院不予采信。原告提交的借条无法证明其证明目的，本院不予采信。本院认为，综合原、被告及第三人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、被告是否应当归还挖掘机等机械并赔偿损失；二、原告是否应当归还借款并承担违约金。关于争议焦点一，被告是否应当归还挖掘机等机械并赔偿损失。本院认为，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案诉争的挖掘机虽所有权归中国光大银行，但其合同中明确约定原告纪宏威享有使用权，而破碎锤、板车为原告纪宏威所有，被告龚仕宝、龚一品未经法定程序私自占有，违反法律规定，侵害了原告的合法权益。二被告称原告自愿将其挖掘机、破碎锤、板车作为还款抵押物存放在二原告处，二原告予以否认，被告亦未向法院提供证据佐证，且被告自称原告雇请人员两次到被告家意欲抢走挖掘机，故应认定上述机械并非原告自愿提供抵押，原告纪宏威要求返还该车辆的诉讼请求于法有据，本院予以支持。本案证据显示，保留挖掘机所有权的应为中国光大银行南坪支行，第三人陕西美延工程机械有限公司主张挖掘机的所有权没有依据，本院不予支持。原告扣留被告的挖掘机、破碎锤、板车必然造成其经济损失，依法应当由被告龚仕宝、龚一品赔偿相应损失。关于具体的赔偿数额，二原告虽在法庭审理中提出申请对被告扣留涉案车辆造成的经济损失进行司法鉴定，但已过举证期限，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出的规定，综合原告向法庭出示两份《挖掘机租赁合同》，原告所提交的与安康市中宏建筑有限公司签订的《挖掘机租赁合同》早于扣押车辆的2014年7月16日，故本院认为其与袁伟在2016年9月8日签订的《挖掘机租赁合同》更为客观、真实，故参照该合同确定原告的损失为每月15000.00元，自2014年7月16日计赔至实际返还之日。关于争议焦点二，反诉被告纪宏威、纪大兴是否应当归还反诉原告龚仕宝借款15万元并承担违约金。本院认为，反诉被告纪宏威认可其多次向反诉原告龚仕宝借款后重新向反诉原告龚仕宝出具借条一张，结合双方多次发生借贷关系的事实，可以认定2014年7月6日借款是双方对此前多次借款、还款往来结算后，重新出具的15万元债权凭证，属双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以认可。二反诉被告应当在借款到期后向原告返还借款本金，并支付利息。反诉原告主张二被告给付的日5%的违约金，已超过法律规定的年利率24%，对超出部分本院不予支持，逾期违约金按年利率24%予以支持。反诉被告纪大兴诉称其在反诉原告龚仕宝处存放现金14000.00元，应当从其欠付款项中予以扣除的辩解理由，符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第七十五条二款、第一百一十七条、《中华人民共和国物权法》第三十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：一、被告龚仕宝、龚一品于本判决生效之日三十日内将扣留的玉柴牌YC85-8液态挖掘机一台（发动机编号：68107636）、破碎锤一台、板车一辆返还原告纪宏威。二、被告龚仕宝、龚一品于本判决生效之日三十日内赔偿原告纪宏威2014年7月16日至2018年1月31日的营运损失637500.00元（2018年1月31日后的损失按每月15000.00元继续计算至实际返还之日）。三、反诉被告纪宏威、纪大兴于本判决生效后三十日内偿还反诉原告龚仕宝借款150000.00元及利息（以年利率24%计，以本金150000.00元为基数，从2014年8月6日计至实际给付之日止；执行中扣减反诉原告龚仕宝所扣反诉被告纪大兴款项14000.00元）。四、驳回原告纪宏威、纪大兴的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告龚仕宝、龚一品的其他诉讼请求。六、驳回第三人陕西美延工程机械有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18000.00元，由被告龚仕宝、龚一品负担；反诉案件受理费3300.00元，由反诉被告纪宏威、纪大兴负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安康市中级人民法院。   审  判  长      刘锋强  审  判  员      萧  茵  人民陪审员      龚建华    二〇一九年六月十日     法官助理      杨  舒  书  记  员      梁  娜       1