江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1322民初18234号 原告（反诉被告）：苏州春兴精工股份有限公司，统一社会信用代码91320000832592061P，住所地江苏省苏州市工业园区唯亭镇浦田路2号。 法定代表人：孙洁晓，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：余超，国浩律师（苏州）事务所律师。 被告（反诉原告）：瑞声精密电子沭阳有限公司，统一社会信用代码913213225558958130，住所地江苏省沭阳县经济开发区余杭路。 法定代表人：顾明辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆文成，江苏大陆律师事务所律师。 原告（反诉被告）苏州春兴精工股份有限公司（以下简称春兴公司）与被告（反诉原告）瑞声精密电子沭阳有限公司（以下简称瑞声公司）加工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2017年5月18日、11月23日公开开庭进行了审理，于2017年12月27日作出（2017）苏1322民初879号民事判决书，原、被告双方均不服该判决，上诉至宿迁市中级人民法院，该院于2018年9月4日作出（2018）苏13民终2281号民事裁定书，将该案发回重审。本院于2018年10月24日立案后，依法另行组成合议庭，于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告春兴公司的委托诉讼代理人余超、被告瑞声公司的委托诉讼代理人陆文成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行2015年6月15日签订的采购合同，接受剩余货物18466份；2、判令被告给付货款648190.19元及利息（按照银行同期贷款利率计算至2017年4月22日的逾期付款利息为68151.98元，之后以648190.19元为基数自2017年4月23日起计算至实际付款之日止），被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年6月3日、2015年6月11日，被告向原告订购毛刺imh-004-O版（以下简称货物），约定由被告提供原材料，原告根据被告提供的图样制作货物。原告已根据被告要求加工完成货物共计55671份，其中37205份已按被告要求出货并开具增值税发票，另有18466份货物经多次催促，被告仍未通知出货，亦未支付相应的货款。至起诉之日，被告仍欠原告货款810911.40元未支付，原告特提起诉讼。后被告分别于2017年3月27日支付104660.37元、2017年4月22日支付58060.84元。 被告辩称：2015年5月，瑞声公司与春兴公司协议CNC机构件委托加工承揽并提供生产治具231件先行加工1002份。2015年6月3日，被告向原告春兴公司发出货物检验报告，1002份货物经过检测发现内腔毛刺不良，隔离待返工处理。2015年6月3日、6月11日，双方分别签订编号为4500516416、4500519670《物料采购订单》，采购物料编号12000026811去毛刺IMH-0004-O版30000份、报废半成品－委外春兴600份（原材料由被告按1.02%提供）和去毛刺IMH-0004-O版20000份，共计1247805元，付款方式为入账后30天。2015年6月5日至6月24日，春兴公司分十二批迟延向瑞声公司发货37205份，价款为928491.74元。2015年7月21日，双方签订《物料采购合同》，就权利义务作出约定。2015年8月17日，原告通过邮件告知被告对其发出的货物需二次返工的986份按照处理返工费用转嫁春兴即可，后经返工发生费用5768元。2016年9月15日，被告向原告签发金额为578491.74元的银行承兑汇票一张。2016年12月9日，被告向原告签发金额为104660.37元的银行承兑汇票一张，原告于2017年3月24日领取。2017年4月22日，被告通过银行向原告支付58060.84元，共计支付741212.95元。2016年5月19日，原告通过邮件询问被告冻结其货款的原因。被告于20日回复因原告于2015年5月22日向被告借用治具231件，返还后发现其中部分治具损坏，其损失25623元应由原告承担。原告逾期交付致市场变化，对剩余货物不再需要，请求驳回原告的诉讼请求。并提出反诉请求：1、要求反诉被告支付迟延交货37205份的违约金34478.50元；2、反诉被告承担二次返工费用5768元；3、反诉被告承担治具损坏赔偿费用25623元；4、反诉被告支付延期交货解除订单违约金63872.64元；5、反诉被告返还铝坯料18466份；如果反诉被告不能返还铝坯料，要求赔偿损失145142.76元（7.86元×18466份）。 反诉被告辩称：涉案两笔订单约定的交货时间在签订时间之前，相当于没有约定交货时间。交货时间应按照双方的交易习惯进行认定。原告在往来邮件中已告知被告生产计划及交货计划，被告未提出异议。2015年7月21日的物料采购合同系在采购订单后签订，合同约定的权利和义务不能约束之前的订单内容。且本案系来料加工合同，原告依据被告提供的原材料按照设计图纸加工，因被告没有按约定提供原材料导致原告未能按约交货，原告不应承担违约金。返工费用的索赔主体是瑞声声学科技有限公司，与本案没有关联。原告接收夹治具时按照夹治具套数进行签收，并未明确夹治具零部件具体情况并进行验收交付；原告归还夹治具时夹治具的数量与交付时一致，被告按其单方认定的零部件缺失要求索赔没有依据。原告使用夹治具为被告加工产品，本身存在自然损耗，根据行业惯例没有另行约定养护义务的话，原告对模具仅承担不得转让、转租、复制等侵害所有权及知识产权的义务。同时该夹治具对应的产品为不再生产的产品，没有继续使用的价值，所以行业习惯是仅归还防止复制进行销毁即可。原、被告交易习惯为领料实际加工，对于剩余的18466份，原告多次通知被告要求发货，但被告均称需等其通知才能发货，因此，原告不承担返还18466份CNC机构件铝坯料或赔偿的义务。 本院经审理认定事实如下： 2015年5月30日17时18分，被告瑞声公司人员赵某向某公司员工华某荣发送邮件一份，内容为:“我是瑞声采购，以下是一份订单截图，正式订单正在走流程，物料号1200026811，数量30K，订单号4500516416，烦确认回料计划，谢谢！项目20是报废品，根据损耗2%计算，共600PCS，损耗件回料时也需入订单”。同年6月2日15时47分，瑞声公司赵某向某公司华某荣发送邮件，主题是坯料领料，内容为：“6点前需赶到仓库，临时有变更时间问题请及时联系我司同事王庆松，谢谢”。同年6月3日14时39分，被告瑞声公司向原告春兴公司发出正式订单即《物料采购订单》，其中物料描述及规格载明分别为去毛刺IMH-004-O版、报废半成品-委外春兴，单位PCS，数量分别为30000、600，含税单价为24.96元、0元，价款为748683元，交货日期为2015年5月30日。2015年6月11日，被告瑞声公司向原告春兴公司发出《物料采购订单》，其中物料描述及规格载明为去毛刺IMH-004-O版，单位PCS，数量为20000，含税单价为24.96元，价款为499122元，交货日期为2015年6月12日。二份订单均载明：供方生产周期为7天，付款方式为入账后30天，交货地点江苏省沭阳县经济开发区余杭路，卖方应在收到订单后三日内确认意见，逾期视为同意；乙方应按约定日期交付标的物，包括技术条件、质量检测报告、冶金产品应有批号或炉号，整机设备应附有附件和工具清单，及第三方检测机构的有效测试证明；另有约定外，由乙方自行承担运费及货到交货地的其它费用；如果延迟交付的，应经甲方同意，并向甲方支付延迟履约违约金，每延迟一日违约金为所延迟货物金额的0.3%，延期超过十日或不能履行合同的，甲方有权解除本订单，乙方应按未交付货物货款的20%支付违约金。 原告共向被告领取CNC机构件铝坯料56500份，原告春兴公司分12次交付正品共计37205件，其中2015年6月5日交货405件，6月6日350件，6月8日2700件，6月9日4050件，6月10日3375件，6月11日3510件，6月12日2565件，6月15日4050件，6月16日4050件，6月18日4050件，6月23日4050件，6月24日4050件。另交付被告报废品829件。原告处尚有已加工的成品18466件。 2015年6月8日，原告通过邮件向被告发送S1交货计划，后于2015年6月9日、11日、15日通过邮件回复S1交货计划，其中2015年6月15日邮件载明：S1项目出货，实际21005，6月5日405，6月6日350，6月8日2700，6月9日4050，6月10日3510，6月11日3510，6月12日2565，6月15日4050。2015年6月16日，被告向原告发送邮件，内容为：“上次要求按附件更新报表的，到目前为止未有发出，附件包含出货领料相关信息，请安排人员每天更新，以便仓库核对做账，有问题请与我联系”。同日，原告向被告发送S1交货报表。2015年7月14日，原告向被告发送出货报表。2015年7月15日，被告通过邮件要求原告将S1的数据统计给被告。原告于2015年7月17日回复邮件，内容为：生产现场有781pcs,仓库成品库存17681pcs,合计成品18466pcs。被告同日回复：订单总共50K，领料46500，交货37205，怎么还有18466？原告于同日回复领料56500，被告回复：S1的报废品应该有829PCS，报废品交过来了吗？原告回复：关于S1部分，我领了56500，按照领料的报废率2%，报废1130，上周已经全部入库，我司的厂内还剩良率待出货18466，报废品已经全部还给贵司。被告回复：实际报废：56500（素材）-37205（已出货良品）-18466（在春兴的良品）=829报废品。2015年8月6日，原告向被告发出邮件，内容为：我司S1待出货库存18466pcs，短期不让出货我们作为厂商可以理解，但现在已经放了一个半月了，如果再不出加工，作为厂商我们提醒我们的客户铝材长期放置将会有氧化的风险。我司建议将产品做到一氧后。如果贵司坚持还是放置，等待通知，一旦产品氧化由贵司承担。如果贵司有更好的方案，我们讨论，方案合理我们全力配合。我们等贵司的答复。被告回复等销售端通知，还在与客户确认。 2015年7月21日，原告春兴公司（供应方、卖方）与被告瑞声公司（采购方、买方）订立《物料采购合同》，约定合同标的为CNC机构件，具体规格以双方订单及规格书中的约定为准；买方如需本合同约定所示的货物，应当向卖方以列明品名、物料号、规格型号、单位、单价、数量、交货日期及交货地的书面订单订货（可为传真件）；卖方收到买方的订单后应在二十四小时内以书面方式确认（可为传真件），卖方未在上述二十四小时内书面回复的，视为卖方接受买方订单，除非经双方协商一致，否则卖方不得拒绝接受买方订单；买方有权在双方签署订单后5日内书面通知卖方取消订单、变更订单；除非事先经买方同意，卖方不得提前交货，否则卖方应支付提前交付日与约定的交付日期间货物的保管等费用及承担货物灭损等风险；付款条件为一次性付款，自订单项下货物经买方验收合格后，买方收到卖方正式发票30工作日内付款；支付方式180天承兑汇票；第九条约定卖方同意因履行本合同由买方提供或为买方制作或买方付费制作的模具或设备、工具，其所有权及知识产权属于买方，卖方应尽善良管理人的保管义务，不得以转让、转租、抵押、投资入股、许可他人使用、复制、以此模具或工具为自己或为他人制造或采取其它任何方式侵犯买方的所有权及知识产权；卖方应于本合同终止或解除后七日内交付上述模具或设备、工具于买方；第十二条违约责任约定：卖方不按本合同及订单交付货物的，每延迟一日需按延迟交付货物总价款的千分之三支付买方违约金，违约金不足以补偿买方损失的，另行赔偿买方损失；卖方延迟交付，买方不需要的，有权单方解除订单，卖方应支付买方未交货物总价款20%的违约金；买方若需要，卖方应以迟交的天数按本条前款约定支付违约金。 2015年7月15日，原告向被告开具金额为928491.74元的增值税发票。2015年9月15日，被告给付原告金额为578491.74元的承兑汇票；2016年12月9日，被告给付原告金额为104660.37元的承兑汇票；2017年4月22日，被告通过银行向原告转账58060.84元，上述款项共计741212.95元。 2016年5月9日，原告向被告归还夹治具等零件，其中治具部分缺损。 2016年5月19日，原告就到期未结付款向被告发送邮件，要求被告就冻结84万说明具体原因，扣款原因，夹具是使用后归还，请回复可以验收入库？同年5月20日，被告就夹具来料情况作出回复，是否按正常品验收入库，我司评估中，请知悉。 本案在审理过程中，被告提供与江苏南铝金属有限公司签订的《物料采购订单》，载明被告为买方，江苏南铝金属有限公司为卖方，物料为坯料-AAC6.106.000010，单位PCS，数量40000，含税单价7.86，总价314496，交货日期2015年5月6日。原告对该订单的真实性无异议，对关联性有异议。被告陈述其反诉请求第一项要求原告承担返工费用5826元，该笔返工费用并非因案涉原告已交付的产品需要返工产生的费用。 上述事实，有《物料采购订单》及物料明细、电子邮件截图、增值税专用发票、《物料采购合同》、归还夹治具零件明细表、出库单等证据在卷佐证。 本案的争议焦点是：1.原、被告之间的编号为45005196703的物料采购订单是否解除；原告是否存在逾期交货的行为，是否构成违约；2.原告要求被告给付尚欠货款及利息有无依据；3.被告要求原告承担返工费用能否成立；4.被告要求原告返还铝坯料18466份有无依据，如果应当返还而不能返还，损失如何确定；5.原告是否应当赔偿治具损失。 针对第一个争议焦点，本院认为： 被告公司于2015年6月向原告发出采购订单，由原告为其加工货物，原告进行了加工，双方并于2015年7月签订书面合同，双方之间成立加工合同关系，合法有效。双方应按合同约定全面履行自己的义务。 2015年6月3日的采购订单载明的交货时间为2015年5月30日，从原、被告往来原邮件看，被告系在2015年5月30日向原告发出邮件，注明正式订单正在走流程，同年6月2日通知原告方领取坯料，而订单约定供方生产周期为7天。因此，2015年6月3日订单的交货日期不应该为5月30日。2015年6月11日的采购订单载明的交货时间为2015年6月12日，同时约定供方生产周期为7天，卖方应在收到订单后三日内确认意见。根据上述约定，2016年6月11订单载明交货日期仅在订单的次日，亦不能作为确定的交货日期。根据该订单关于确认订单及生产周期的约定，该两笔订单的最早的交货日期分别为2015年6月14日及2015年6月22日。原告曾多次通过邮件向被告发送交货计划。从合同履行来看，原告于2015年6月14日前向被告交货16955件、后于2015年6月15日、16日、18日、23日、24日分5次分别交货4050件，之后于2015年7月14日向被告通过电子邮件发送出货报表。被告在此过程中并未提出原告逾期交货，就未交货物与原告解除合同。在原告已就全部货物加工成品之后，原、被告于2015年7月21日订立《物料采购合同》。原告于2015年8月6日就其他成品的交付与被告进行磋商，被告答复等销售端通知，还在与客户确认，但并未确定原告交货时间。原告按约定加工产品，系被告的原因导致没有交货。因此，原告不存在逾期交货的违约行为，被告要求原告支付延期交货违约金，本院依法不予支持。现被告要求解除合同不符合法律规定，本院不予支持。 针对第二个争议焦点，本院认为，被告应按采购订单约定的价款给付原告加工费用。根据被告于2015年6月向原告发出的两笔采购订单的约定，合同价款共计1247805元。被告已付原告741212.95元，尚欠原告的加工费为506592.05元。根据原、被告双方签订的合同就付款条件约定为一次性付款，自订单项下货物经买方验收合格后，买方收到卖方正式发票30工作日内付款，支付方式为180天承兑汇票。现原告向被告开具金额为928491.74元的增值税发票，该部分加工费用被告应给付原告，即被告应给付原告加工费为187278.79元。根据双方关于交付方式的约定，原告于2015年7月15日向被告开具发票，该部分加工费的利息应自2016年2月11日起开始计算。对于未开发票部分的加工费，由原告向被告提供发票后，被告在收到发票30日内向原告支付。 针对第三个争议焦点，本院认为，反诉原告要求反诉被告承担返工费用5826元，反诉被告不予认可，反诉原告也明确表示该笔返工费用并非由案涉合同产生，对反诉原告要求反诉被告承担返工费用5826元的反诉请求，本院不予支持。 针对第四个争议焦点，本院认为，根据双方合同约定，反诉被告为反诉原告加工产品50000件，反诉原告向反诉被告交付了56500件铝坯料，减去加工的产品及报废品，多余的原材料应退回反诉原告。而反诉被告已向反诉原告交付了37205件加工成品、829件报废品，其余的铝坯料均已被反诉被告加工成成品，致原材料不能返还，故反诉原告要求反诉被告返还铝坯料的诉讼请求不成立。如不能返还，反诉原告要求反诉被告赔偿18466份铝坯料的损失，本院认为，原、告订单约定加工产品为50000份，减去原告已交付的37205份，原告还应交付成品12795份，因被告未接收原因，该部分不应由原告赔偿。对于另外的5671份铝坯料，原告应赔偿被告损失。根据反诉原告向本院提供《物料采购订单》，载明其向江苏南铝金属有限公司购买原材料，单价为7.86元每个，反诉被告对该订单的真实性无异议，该订单与案涉加工合同时间吻合，反诉被告虽然对该订单的关联性有异议，也未提供相反证据予以证实。因此，本院对反诉原告要求反诉被告赔偿因不能返还铝坯件损失44574.06元（7.86×5671）的请求予以支持。 针对第五个争议焦点，本院认为，反诉被告不应承担案涉治具损坏赔偿责任。双方合同关于治具约定：卖方对治具应尽善良管理人的保管义务，不得以转让、转租、抵押、投资入股、许可他人使用、复制、以此模具或工具为自己或为他人制造或采取其它任何方式侵犯买方的所有权及知识产权。根据上述约定，该治具的所有权为反诉原告享有，反诉被告使用该治具进行加工生产，在加工结束后将治具返还反诉原告，根据反诉被告返还治具的数量来看，缺损、损坏的是小部分治具，考虑反诉被告为反诉原告加工产品，存在一定的自然损耗，反诉被告已将大部分治具返还反诉原告，且反诉原告也未提供治具损坏所致损失的证据，故对反诉原告要求反诉被告赔偿治具损失25623元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，原告要求被告给付加工费506592.05元的请求成立，其中187278.79元应自2016年2月11日起至实际履行完毕之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息，另外的319313.26元由被告待原告提供增值税发票后30日内支付；对原告其他诉讼请求，本院不予支持。对于反诉原告要求反诉被告赔偿因不能返还铝坯件所致的损失44574.06元的反诉请求，本院依法予以支持，对其他反诉请求，本院不予支持。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告瑞声精密电子沭阳有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告苏州春兴精工股份有限公司加工费187278.79元及利息（以187278.79为基数，自2016年2月11日起至实际履行完毕之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）； 二、原告苏州春兴精工股份有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向被告瑞声精密电子沭阳有限公司提供319313.26元的增值税发票；被告瑞声精密电子沭阳有限公司在收到发票后30日内向原告苏州春兴精工股份有限公司支付319313.26元。 三、反诉被告苏州春兴精工股份有限公司应于本判决发生法律效力后10日内赔偿反诉原告瑞声精密电子沭阳有限公司铝坯料损失44574.06元； 四、驳回原告苏州春兴精工股份有限公司其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告瑞声精密电子沭阳有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12492元，反诉费2712元，保全费5000元，合计20204元，由原告苏州春兴精工股份有限公司负担4083元，被告瑞声精密电子沭阳有限公司负担16121元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费12492元。 审 判 长  赵大权 人民陪审员  时庆仁 人民陪审员  李红霖 二〇一九年六月二十日 书 记 员  耿 静 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。