辽宁省沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0113民初2165号原告：郭红，女，1980年3月27日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：马贺，男，1978年11月21日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。系原告丈夫。被告：沈阳佳誉真空科技有限公司，住所地沈阳道义经济开发区。法定代表人：王家杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴江永，系辽宁紫鸣律师事务所律师。原告郭红与被告沈阳佳誉真空科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭红委托诉讼代理人马贺、被告沈阳佳誉真空科技有限公司委托诉讼代理人吴江永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金123300元;2.被告承担诉讼费。事实与理由：原告于2003年3月18日开始在被告处工作，2006年原告确诊卵巢癌，并在手术后化疗三次，之后继续在被告处工作，于2017年6月在医院做彩超发现疑似复发并告知被告，2017年8月17日因病向被告公司请假去医院住院治疗，确诊为卵巢癌ⅢA期扩散。出院后给被告公司打电话，详细讲述了病情，并告知已经扩散，身体虚弱，上不了班，公司也批准继续休假。2017年12月25日左右突发高烧43℃，打点滴、服药无好转，于2018年1月4日住院治疗（治疗期12天），在此期间，被告催促原告回公司上班，原告因高烧无法上班，被告决定继续给原告缴纳保险，停发工资。2018年7月被告多次提出解除劳动合同，原告提出在医疗期内解除劳动合同要给予赔偿金，被告说公司制度不健全也没履行过劳动法，所以不给予赔偿。2018年8月6日被告单方面解除劳动合同，并拒绝给予原告经济赔偿。原告认为，被告单方提前解除劳动关系的违法，应属无效行为。依法向沈阳市沈北新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告于2019年3月1日收到仲裁裁决书，沈北劳人仲字（2019）3号裁决：被申请人(即被告)在本裁决生效之日起十五日内支付申请人经济补偿金31268.61元；原告认为，该仲裁裁决认定原被告双方系协商一致解除劳动合同是错误的。因此，原告在仲裁生效前特向贵法院起诉。仲裁裁决认定：原告与被告协商一致解除劳动合同，属认定事实错误，原告与被告之间没有协商一致，协商一致解除劳动合同应建立在双方自愿、平等协商的基础上，达成一致意见。而本案中，被告出具的解除劳动合同证明书原告没有签字认可，其次，被告出具的解除合同证明书中也没有载明系原被告双方协商一致解除劳动合同。基于上述理由，原告与被告根本就解除劳动合同没有达成一致，仲裁裁决认定事实错误。被告单方面解除劳动合同属违法解除劳动合同，应依法向原告支付赔偿金，根据《劳动合同法》第四十二条的规定，患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得解除劳动合同；而本案中，原告在被告解除劳动合同时正处于医疗期内，因此被告违反《劳动合同法》第四十二条的规定，属于违法解除劳动合同。被告提前解除合同行为程序严重违法，《劳动合同法》第43条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。此规定明确:用人单位单方解除劳动合同也应当经过法定程序才可解除合同。而被告解除与原告的劳动合同没有履行这一法定程序，明显违法。基于上述，被告违法解除劳动合同，应向原告支付赔偿金。综上所述，原告为维护自身的合法权益，依据《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规向贵法院起诉，请求贵院依法支持原告的诉请。被告辩称，原告先提出的离职申请，双方协商一致解除劳动合同，不是违法解除劳动合同，不同意支付违法解除劳动合同经济赔偿金。应以劳动仲裁裁决为准。当事人围绕诉讼请求提交了证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2003年7月6日到被告单位从事出纳工作，并签订了劳动合同。原告于2017年8月18日开始休病假并办理了交接，但并未向被告提供假条及病例。根据原、被告向本院提供微信聊天记录显示，原告自休病假始一直就本人的健康情况及离职等事项与被告方的的主管陈德才进行沟通，微信显示原告于2017年9月12日12时41分表示：“不能去上班就办离职，再看看”；被告单位工作人员2018年2月23日9时44分表示：“那就得好好养，我还想你能不能上班呢，那我就得找人了，老让夏巍代也不行。”原告回答：“行，可以，给你也添麻烦了。太远了，上班坚持不了。”原告在同一天表示：“离职领导看看什么时候办，麻烦你下，工资就别给我别开了，保险我去医院能用。”2018年6月4日原告表示：“领导，让我办离职的事？你正常办理就好”及“你随时办”。2018年6月8日原告表示：“领导什么时候办理离职手续你办吧。我过几天去长兴岛我妹妹那。”2018年7月4日原告表示；“今天财务给我打电话了，问我办事业保险的事，我在瓦房店了，失业保险本人去才行这个月办不上”“我到不是赖着公司，就是现在没在沈阳”“个人咱没什么说的，就是这是公司上班，我怕你这边不好说，我问下我哥，我哥给我问一下劳动局，他们都是政府单位，工龄十年以上我这样病病假比正常要长”。被告于2018年8月6日向原告出具了终止（解除）劳动合同证明书。根据被告在庭后向原告提供的工资表，原告在休病假前12个月（2016.9-2017.8）每个月应发工资为3040元、2980元、2980元、2980元、3030元、3030元、3030元、3030元、3030元、3030元、3090元、3090元。另查，原告于2019年1月7日，向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会于2019年2月22日，做出沈北劳人仲字（2019）3号仲裁裁决书，原告对此不服，于2019年3月14日起诉到人民法院。上述事实，有双方当事人的陈述，劳动合同、解除劳动合同证明书、考勤表、微信聊天记录等证据材料在卷佐证。经庭审质证，本院予以确认。本院认为，法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。原告在诉讼中表示其主张的违法解除劳动合同赔偿金除违法解除劳动合同赔偿金外实际上还包含12个月的病假工资，本院认为无论是原告的诉状还是仲裁裁决均无法解析出原告的诉请包含病假工资的请求，沈北新区仲裁委员会也未就病假工资的请求予以处理，因此原告在本案庭审中对病假工资的主张不属于本案的处理范围，原告若有相应证据应另行主张。关于原、被告间解除合同是否系违法解除。根据双方提供告的微信聊天记录能够认定的事实是被告方向原告出具终止（解除）劳动合同证明前与原告进行长期多次的沟通和交流，因此本院认定原告与被告于2018年8月6日解除合同应为协商一致解除劳动合同。关于被告是否应向原告支付经济补偿金及标准和年限如何计算的问题。根据劳动合同法第四十六条的规定，协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。根据劳动合同法第四十七条及劳动合同法实施条例第二十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得的工资计算，本院认为从维护劳动者合法权益的角度出发，原告在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资应按病假前12个月的平均应发工资计算，经计算为3028.33元。根据2008年1月1日施行的劳动合同法第九十七条第三款的规定，劳动合同法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因此原告应得的经济补偿应分段计算。根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定，经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。第十条规定，用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。因此原告2008年1月1日前获得经济补偿金的数额22712.5元（3028.33元×5×1.5倍），2008年1月1日至2018年8月6日获得的经济补偿金数额为33311.63元（3028.33元×11）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳佳誉真空科技有限公司支付原告郭红违法解除劳动经济补偿金56024.13元；上述款项，被告自本判决发生法律效力后十五日内付清;如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告郭红其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳佳誉真空科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院审判员  郑秀仁二〇一九年六月十八日法官助理李吉阳书记员刘俊希本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动关系、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。