山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初6199号原告：北京昕亿华消防工程有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区佛涛路7号2号楼2单元601户，统一社会信用代码：91370202667861925N。法定代表人：臧瑞英，总经理。委托诉讼代理人：薛东龙，山东慧勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯恩杰，山东慧勤律师事务所律师。被告：青岛浙泰实业有限公司，住所地青岛市经济技术开发区长江中路517号2109B，统一社会信用证代码：91370200591274387P。法定代表人：张牡丹，经理。委托诉讼代理人：刘金玲，山东德衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫永娟，山东德衡律师事务所律师。原告北京昕亿华消防工程有限公司青岛分公司（以下简称昕亿华公司）与被告青岛浙泰实业有限公司（以下简称浙泰实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昕亿华公司的委托诉讼代理人薛东龙，被告浙泰实业公司的委托诉讼代理人刘金玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告昕亿华公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付尚欠工程款351500元及逾期付款违约金；2、被告承担本案的全部诉讼费用。庭审中，原告明确逾期付款违约金计算至第一次庭审时（2019年）6月21日为99826元，明确要求计算至被告实际给付之日（以351500元为基数，按年利率24%自2018年4月21日起计算）。事实与理由：2016年3月11日，原告与被告协商一致，签订《建筑设施安装施工合同》，约定：被告作为建设单位，原告作为施工单位；原告承包胶州市盛天国际商业广场银座商场及地下室装饰项目工程负一层至地上四层（车库及商场）消防设施安装事宜。工程造价包死为437万元，款项支付进度为：消防验收合格，取得验收报告后7个工作日内支付至合同总价的95%即4151500元。工程消防验收后，被告仅付款380万元，尚欠351500元未予支付。原告多次索要欠款，被告置之不理。为维护原告的合法权益不受进一步侵害，原告依法诉至贵院，请求贵院判如所请。被告浙泰实业公司辩称，对案件事实无异议，但是约定违约金过高，要求按照人民银行同期贷款基准利率计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告昕亿华公司为证明其主张向本院提供证据如下：证据一、《建筑消防设施安装施工合同》（出示原件提交复印件），证明：2016年3月11日，原被告签订《建筑消防设施安装施工合同》，约定：1、被告为建设单位，原告为施工单位；2、承包范围：胶州市郑州路以北、常州路以东盛天国际商业广场银座商场及地下室负一至地上四层（车库及商场）消防工程；3、工程造价4370000元，为包死价，免于审计；4、付款方式：消防验收合格，取得验收报告后7个工作日内付至合同总价95%。证据二、建设工程消防验收意见书（出示并提交复印件），证明：2018年4月14日，涉案消防工程验收合格，青岛市公安消防大队出具青公消验字【2018】第0122号建设工程消防验收意见书。证据三、协议书一份（出示原件提交复印），证明：2018年4月9日，原被告双方就涉案工程款支付事宜达成协议，其中协议第二条再次重审“消防验收合格，取得验收报告后7个工作日内被告再行支付351500元”，而被告未按约支付。针对原告昕亿华公司提交的证据，被告浙泰实业公司的质证称均无异议。根据原告提交的证据及庭审陈述，本院查明以下事实：一、2016年3月11日，原、被告签订《建筑消防设施安装施工合同》一份，约定：“甲方：浙泰实业公司，乙方：昕亿华公司。工程名称：盛天国际商业广场银座商场及地下室装饰。工程地点：胶州市郑州路以北、常州路以东。工程承包范围：……，开工日期：2013年3月12日，竣工日期：2016年6月30日，工程造价：按建筑面积38000平方米，115元人民币/平方米。共计：肆佰叁拾柒万元整4370000.00元人民币。合同鉴定后，施工总价造价包死（不含消防检测费），免于审计。付款方式：工程进度款按进度支付，至2016年5月15日，付至合同总价40%，工程全部完成并经消防检测合格，取得消防检测报告后，付至合同总价85%，消防验收合格，取得验收报告后7个工作日内支付至合同总价的95%，余5%质保金，质保期后7日工作日内无息付清。违约责任：1、甲方责任……（4）甲方未按照合同约定期限支付工程款，每延误一天，按总合同额的3‰计取违约金。”被告浙泰实业公司、乙方昕亿华公司在该合同落款处加盖公章。二、2018年3月11日，原、被告签订协议书一份，约定：“甲方：浙泰实业公司，乙方：昕亿华公司。鉴于：一、甲乙双方于2016年3月11日签订《建筑消防设施安装施工合同》，约定乙方承包盛天国际商业广场银座商场及地下室装饰工程，工程造价包死为437万元（不含消防检测费）……二、截至本协议签订之日，甲方已付款为295.2万元（含消防检测费15.2万元）。现甲乙双方经协商，达成如下协议：二、甲方同意于本协议生效后3日内支付乙方100万元，其中8.55万元系涉案工程消防验收合格，取得验收报告后甲方方才应付的工程款，甲方同意提前支付乙方。消防验收合格后，取得验收报告后7个工作日内甲方再行支付351500元。三、质保金的支付仍执行《建筑消防设施安装施工合同》。”被告浙泰实业公司、乙方昕亿华公司在该协议落款处加盖公章。三、2018年4月14日，青岛市公安消防支队出具青公消验字[2018]第0122号建设工程消防验收意见书，载明：“青岛浙泰实业有限公司：你单位申报的‘盛天国际商业广场银座商场装修工程’（《建设工程消防验收申请受理凭证》青公消验凭字[2018]第0087号。工程位于胶州市……）验收申请及有关材料收悉，按照《建设工程消防验收评定规则》（GA836-2016）要求，经资料审查、现场抽样检查及功能测试，综合评定该建设工程消防验收合格……”青岛市公安消防支队在该意见书落款处加盖公章。四、庭审中，原告昕亿华公司对未按照2018年3月11日协议约定支付原告351500元一事予以认可。本院认为，虽然原、被告已经签订的《建筑消防设施安装施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但2018年3月11日，原、被告之间签订的《协议书》，变更了之前签订的《建筑消防设施安装施工合同》的内容，故本案原、被告双方应按照该协议的约定履行各自义务，该协议对原《建筑消防设施安装施工合同》未变更的部分，原合同依旧有效。关于工程款应否支付。《协议书》约定“消防验收合格，取得验收报告后7个工作日内甲方再行支付351500元”。本案中，涉案工程已于2018年4月14日取得建设工程消防验收意见书，涉案工程消防验收合格，截至本案起诉时，被告仍未支付该笔工程款。因此，原告昕亿华公司请求按照协议约定要求被告浙泰实业公司支付351500元工程款应予支持。关于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。本案中，原、被告双方签订的《建筑消防设施安装施工合同》约定“甲方未按照合同约定期限支付工程款，每延误一天，按总合同额的3‰计取违约金”。因此，原告要求被告支付违约金，于法有据，本院依法予以支持。至于违约金的计算方式，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。本案中，原告主张以351500元为计算基数，按照年利率百分之二十四计算至被告实际给付之日，但并未举证证明其实际损失数额，本院认为将其损失认定为利息损失为宜，违约金的计算方式，本院调整为按中国人民银行发布的同期贷款利率的上浮30%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告青岛浙泰实业有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告北京昕亿华消防工程有限公司青岛分公司工程款351500元及违约金（以351500元为基数，自2018年4月22日起按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算至实际给付之日止）。二、驳回原告北京昕亿华消防工程有限公司青岛分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6573元，因适用简易程序，减半收取3286.5元，由被告青岛浙泰实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  孙超二〇一九年六月二十四日法官助理梁岩书记员段晓敏