本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0502民初1450号原告：孙德实，男，1963年7月4日出生，汉族，辽宁省海城市人，无业，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：谭伟英，辽宁梦达律师事务所律师。被告：王朝献，男，1962年11月27日出生，汉族，河南省安阳市人，鞍钢房产建筑安装公司职工，住辽宁省鞍山市铁东区。被告：鞍钢房产建筑安装公司，住所地：鞍山市立山区深沟寺武邑街。法定代表人：汪明伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王朝献，男，1962年11月27日出生，汉族，河南省安阳市人，鞍钢房产建筑安装公司职工，住辽宁省鞍山市铁东区。被告：本溪钢铁（集团）矿山建设工程有限公司，住所地：本溪市平山区千金路21号。法定代表人：周英汉，该公司董事长。委托诉讼代理人：王志强，该公司法律事务室工作人员。原告孙德实与被告王朝献、鞍钢房产建筑安装公司（以下简称鞍钢房产公司）、本溪钢铁（集团）矿山建设工程有限公司（简称本钢矿建公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院受理后，于2017年12月21日作出(2017)辽0502民初435号民事判决。宣判后，原告孙德实对判决不服，提出上诉，本溪市中级人民法院于2018年5月21日作出（2018）辽05民终800号民事裁定，裁定撤销原判决，发回本院重审。后本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙德实的委托诉讼代理人谭伟英、被告王朝献、被告本钢矿建公司的委托诉讼代理人王志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙德实向本院提出诉讼请求：1、判令被告王朝献立即给付劳务费285.8618万元；2、判令被告王朝献立即给付其工作人员及现场所有施工人员就餐伙食费26.5665万元；3、判令被告王朝献立即给付劳务费及伙食费共计312.4283元的利息（自2015年8月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；4、判令被告王朝献按合同第六条5项支付违约金20万元；5、判令被告鞍钢房产公司、本钢矿建公司对上述债务承担连带责任；6、诉讼费用由被告承担。事实与理由：本钢矿建公司将北营公司新建烧结料场项目工程发包给王朝献，王朝献挂靠鞍钢房产公司，并以该公司名义承包该工程。2014年6月13日，原告与王朝献签订《劳务分包合同》，约定原告承建以下工程：1、模板工程：以工程实际沾灰面面积计算工程量，每平方米45元；2、脚手架工程：以抹灰面墙面面积计算工程量，每平方米25元；3、砌筑工程：以工程实际砌筑砖量体积计算，每立方米245元；4、混凝土：以现场实际浇筑商品混凝土供应量票据为准，核对总工程量，每立方米30元，现场搅拌硂按实际发生单独计算工程量。原告从2014年5月7日开始施工，在施工过程中，被告又增加了工程量，加之被告不按合同约定期限付款及材料进场拖延等原因，导致木工、钢筋工工程滞后，下道工序无法进行，致使原告无法按合同期限完成工作成果，被告应按合同约定支付违约金151.5万元。由于被告未按合同约定支付劳务费，造成农民工多次讨要工资产生交通费餐费等近20万元，被告应予赔偿。经原、被告协商，被告的工作人员及现场所有施工人员从2014年5月10日至2015年7月末到原告处就餐，每人每日15元，被告从农民工工资中扣除。按合同约定，原告完成了劳务费为502.4737万元（包括合同外的劳务费21.1383万元），被告给付了216.6119万元，尚欠285.8618万元未给付，故诉至法院。被告王朝献、鞍钢房产公司共同辩称：不欠原告劳务费，谁吃伙食谁交钱，跟被告无关。按照合同约定被告已经多给付原告劳务费，拖延工期是因为本钢设计图纸，一边设计一边施工，只把大框给我们了，预制柱进入现场就是这么干的，下面打的地平，上面用固定模板，预制柱有4个规格，按照模板、钢筋工及各种零活都给了相应的钱。王福彬是被告的现场经理，后来原告没有组织人干相应的活，后期王福彬组织各工种的人把活干完的，但是这些活应该是原告份内的活，签字是王福彬签字，证明这些活是谁干的，但是被告已经将这些活包给了原告。后期工程增加的C5除尘工程量，钱已经给了原告，与耽误工期无关。被告本钢矿建公司辩称：我公司不应承担连带责任，原告没有劳务资质，不是实际施工人，本钢已不再拖欠鞍钢房产公司任何款项，我公司不知道王朝献系挂靠鞍钢房产公司，有证据证明我公司与鞍钢房产公司签订的合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月1日，被告本钢矿建公司与被告鞍钢房产公司签订《北营公司新建烧结料场建筑工程分包合同》，其合同的主要内容为：“工程名称：北营公司新建烧结料场建筑工程；工程地点：北营公司厂区；分包范围：原料库、混匀库以及附属工程等土建工程；开工日期：2014年4月1日，竣工日期：2014年11月15日，合同工期总日历天数229天（最终以业主确定的节点工期为准）合同价款暂估金额：2500万元。”被告本钢矿建公司与被告鞍钢房产公司均在合同落款处加盖了合同专用章，同时被告王朝献以经办人身份在鞍钢房产公司的经办人处签名。庭审中，被告王朝献与被告鞍钢房产公司均称二者之间是挂靠关系。另查：原告与被告王朝献约定由原告对上述工程中的部分劳务进行分包，原告于2014年5月组织人员进入现场，后于2015年7月末撤离现场，将其施工的全部工程交付给被告王朝献实际占有。期间，原告与被告王朝献于2014年6月13日签订《劳务分包合同北营公司新建烧结料场项目》，其主要内容为：“发包人（以下简称甲方）王朝献承包人（以下简称乙方）孙德实一、工程概况1、工程名称：北营公司新建烧结料场建筑工程2、建筑面积：（以最终核定面积为准）3、工程地址：北营公司新建烧结料场厂区内4、合同范围：北营公司新建烧结料场建筑工程5、质量等级：合格二、施工内容1、承包内容：以下分项工程人工费：1.1模板工程：承包范围所有结构的模板的支、拆、现场倒运工作。1.2混凝土工程：承包范围工程内所有结构的混凝土浇筑、振捣、抹压工程。1.3砌筑工程：承包范围工程内所有建筑砌筑、抹灰工作。三、合同工期开工日期：2014年5月10日竣工日期：2014年10月01日。四、承包价格及付款方式1、模板工程：以工程实际粘灰面面积计算工程量，每平方米45元。2、脚手架工程，以抹灰面墙面面积计算工程量，每平方米25元。3、砌筑工程：以工程实际砌筑砖量体积计算，每立方米245元。4、混凝土：以现场实际浇筑商品混凝土供应量票据为准，核对总工程量，每立方米30元，现场搅拌砼按实际发生单独计算工程量。付款方式：工程开工后，按合同日期45日内拨付工人生活费20万元。开工75日内甲方根据当时乙方完成工程量的60%拨付给乙方，工程竣工验收7日内，按合同约束竣工日期，甲方付清乙方所承包的全部人工费。五、施工要求1、对于甲方供应的材料，乙方负责验收，卸车和看管，质量存在问题的有义务上报甲方，乙方应按上报计划领取，如超出计划的，导致经济损失由乙方承担。甲方材料现场二次搬运的由乙方负责。2、分项工程完成后，甲方进行下道程序报验，监理单位及建设单位做相应的检查，符合要求方为合格。否则因返工发生的人工费甲方不负责。3、由于设计或甲方的变更，应给予乙方现场签证。六、质量、安全与进度…5、进度延误问题，如因乙方原因造成工期拖延，按每天5000元计算违约金，如因甲方原因（设计变更或矿建土建三队原因除外）造成工期延误，按合同约束日期，每天5000元补偿乙方。”再查：2014年10月26日，原告及架子工负责人王伟与被告王朝献形成《架工工程款》表格一份，按项目和金额分别列明了以下内容：“架工承包内所有活60万元；32行深基坑26000元（为后填的手写体）；预制柱1万元；已付金额8万元；已付金额5万元；剩余金额48万元。”原告、架子工负责人王伟及被告王朝献均在该表格下面签署姓名。2015年8月29日，被告王朝献在《架工工程款》32行深基坑26000元一栏的后面写有“总计636000元，陆拾叁万陆千元整”。庭审中，经原告与被告王朝献核对，双方一致确认木工的工程量为4.74万平方米；砌筑工程的工程量为4161.82立方米；混凝土的工程量为1.6703178万立方米。后原、被告就施工的工程量、工程款给付数额产生争议，原告来院提起本案诉讼。本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供证据予以证明，没有证据予以证明的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的法律后果。具体到本案中，本案的争议焦点为：一、原告施工的工程量有哪些及工程款总额是多少；二、被告实际给付原告工程款数额是多少，是否欠付原告工程款；三、原告主张扣除伙食费及要求被告支付违约金有无相应依据；四、三名被告应否承担连带给付责任。关于争议焦点一。通过审查双方签订的合同及庭审陈述可知，原告与被告王朝献之间实际涉及的工程为以下四项：模板工程、脚手架工程、混凝土工程、砌筑工程，双方对模板工程的工程量4.74万平方米、砌筑工程的工程量4161.82立方米、混凝土工程的工程量1.6703178万立方米均无异议，故按双方合同中约定的对应工程单价计算，模板工程的工程款为213.3万元、砌筑工程的工程款为101.96459万元、混凝土工程的工程款为50.109534万元。关于双方争议的脚手架工程的工程量及工程款问题，通过原告提供的2014年10月26日由原告、架子工负责人王伟与被告王朝献三方共同形成的《架工工程款》表格可知，当时三方对脚手架工程的项目及金额进行了核实，一致确认除“32行深基坑”外的工程价款合计为61万元，之后三方在该表格上又通过在“32行深基坑”的对应金额栏内以手动填写的方式确定其金额为2.6万元，同时被告王朝献亦于2015年8月29日即原告已经施工结束后的时间在该表格上写下“总计63.6万元”的字样，虽庭审中原告对脚手架工程量及工程款的数额持有异议，但原告提供的证据不足以推翻三方共同形成的《架工工程款》这一证据，故本院确认原告施工的脚手架工程的工程量以该表格中的工程内容为准，工程款为63.6万元。原告施工的上述四项工程，本院确认工程总价款为428.974124万元。关于原告主张增加的工程量，被告王朝献对其主张不予认可，因原告与被告王朝献在合同中明确约定了“由于设计或甲方的变更，应给予乙方现场签证”的内容，现原告主张增加了工程量，但原告提供的证据材料是其自行制作，虽有王福彬的签字但王福彬亦在其中表明部分工程量未核实及由谁承担费用未确定，而原告提供的这些证据材料并未经过被告王朝献以现场签证的形式签字确认，鉴于双方均不能举证证明增加工程量的具体情况，故本院根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的举证责任归责原则，认定原告主张的事实不成立，其应承担举证不能的法律后果。关于争议焦点二。通过审核本案证据可知，被告王朝献支付工程款的方式有直接支付给原告本人的方式，亦有经原告签字确认后直接支付给原告雇佣人员的方式，还有直接支付给协助原告完成工程的人员的方式，虽支付方式不尽相同，但均系为完成原告所承包的工程而支付的款项，故应视为对原告工程款的支付。经本院对案涉各项付款凭证的逐一审核，同时根据被告王朝献认同的吊车工工资（经计算为15.65万元）应从中予以扣除的事实，本院确定被告王朝献按上述方式直接或间接的向原告实际支付的工程款总数额为407.4657万元。结合本院确定的原告施工的工程款总额428.974124万元，减去被告王朝献按上述方式实际向原告支付的工程款总额407.4657万元，被告王朝献现尚欠原告的工程款总额为21.508424万元。关于争议焦点三。原告主张被告王朝献应支付其工作人员及现场所有施工人员就餐伙食费26.5665元一节，因原告并未提供证据证明双方具有该约定以及被告王朝献对原告负有该合同义务，故本院对其该主张不予支持。关于双方争议的违约金事宜，通过审查本案证据来看，原告与被告王朝献在工程施工过程中因工程人员数量、进度及工程款支付等事宜产生了争议，在此情况下双方均联系了部分人员进行了一定内容的工程施工，且双方并未形成共同签字确认的工程进度表及工程迟延的情况说明，而现有证据并不能确定是原、被告哪方原因导致工程延期，故原告要求被告给付违约金没有事实依据，本院不予支持。关于争议焦点四。被告王朝献虽然挂靠被告鞍钢房产公司名义承包的本案工程，但其是以个人名义而并非以被告鞍钢房产公司的名义与原告签订的合同，故根据合同的相对性原理，其以个人名义与原告签订的合同并不能约束被告鞍钢房产公司，故原告要求被告鞍钢房产公司承担连带责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。被告本钢矿建公司将部分工程分包给鞍钢房产公司，双方签订了工程分包合同，被告王朝献系以被告鞍钢房产公司经办人身份出现，并无证据证明被告本钢矿建公司存在违法分包的情形，故原告要求被告本钢矿建公司承担连带责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告王朝献自2015年8月1日起支付拖欠的工程款利息，因双方并未提供本案工程具体的竣工验收日期，而原告于2015年7月末撤离施工现场，且将其施工的工程全部交付给了被告王朝献实际占有，故原告的该主张有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，原告要求被告王朝献给付工程款21.508424万元及其利息有事实及法律依据，本院予以支持，而原告其它的诉讼请求，因没有相应的依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告王朝献于本判决生效后7日内给付原告孙德实工程款21.508424万元及其利息（自2015年8月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算）；二、驳回原告孙德实其它的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3.1794万元，由原告孙德实负担2.7268万元，由被告王朝献负担4526元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  梁大鹏人民陪审员  赵 宏人民陪审员  王 鑫二〇一九年六月二十八日书 记 员  孙 瑞附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。