湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初4583号原告赵运娥，女，1964年1月23日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托代理人胡凌云，广东天穗（长沙）律师事务所律师。委托代理人邓甦，广东天穗（长沙）律师事务所律师。被告长沙鸿铭物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山北路263号。法定代表人孙桂英，董事长。委托代理人刘博，湖南金州律师事务所律师。原告赵运娥（以下简称原告）诉被告长沙鸿铭物业管理有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月20日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人胡凌云、邓甦，被告的委托代理人刘博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2004年5月28日正式入职被告，在被告处从事保洁工作，每月没有休息时间，每年工资也会有所调整。被告未和原告签订书面劳动合同，亦未为原告购买社保，导致原告达到法定退休年龄后未能依法享受基本养老保险待遇。2020年4月16日，被告以原告年龄过大为由，口头通知将原告辞退。原告第二天继续前往被告处工作，但被告明确拒绝原告继续工作，将原告拒之门外。2020年4月22日，原告就被告违法解除劳动合同及要求补缴社保等事项向被告邮寄了《要求贵单位履行各项法定义务的通知》，要求被告履行法定义务，但被告一直未给予回复。此外，被告未结清原告2020年4月份的工资。2020年5月19日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，但仲裁委以“已过法定退休年龄”而决定不予受理。原告为维护合法权益，遂诉至法院，请求判令：1、确认原、被告自2004年5月28日至2020年4月16日期间存在劳动关系；2、被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额21573.1元；3、被告向原告支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金64292.58元；4、被告向原告支付2004年5月28日至2020年4月16日期间的周末双倍加班工资180847元；5、被告支付原告2020年4月份的工资1051.59元；6、被告向原告支付未休年休假工资18004.61元；7、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，1、原告已过法定退休年龄，应依法终止劳动关系，被告不应当支付双倍赔偿金，同时，原告在工作期间每年度领取了被告预先发放的经济补偿金。2、原告自2004年在被告处工作，但其申请劳动争议仲裁的时间为2020年5月19日，已过诉讼时效，请求法院驳回原告超过诉讼时效的诉讼请求。3、原告主张加班费没有事实依据且没有提供证据证明。原告系保洁员，其仅需要完成定量工作，并不存加班情形，且该诉请已过诉讼时效。4、被告多次通知，但原告均拒绝办理离职交接及退休后终止劳动合同手续并结算工资，并非被告无故扣发其2020年4月的工资，现被告已将该工资支付原告。5、被告根据企业工作时间及原告情况安排了原告年休或以年休假充抵事假，原告没有证据证明其未休年休假的事实。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2004年5月28日入职被告，工作岗位为保洁员，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告购买社会保险。被告为避免其在与员工解除劳动关系时支付一次性经济补偿金费用成本过高，自2008年开始将该年的经济补偿金以现金提前发放给包括原告在内的员工，该经济补偿金为员工当年的一个月工资，原告已经领取了2008年至2019年的经济补偿金，共计15940元。2020年4月17日，被告以原告达到法定退休年龄为由，终止了与原告的劳动关系。2020年4月22日，原告向被告邮寄送达《要求贵单位履行各项法定义务的通知》，要求被告向原告发出书面辞退通知、支付法定的各项补偿金和赔偿金以及补缴社会保险等。2020年5月19日，原告（申请人）向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告与被告（被申请人）之间的劳动关系，并要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额21573.1元、违法解除劳动合同的双倍赔偿金64292.58元、周末双倍加班工资180847元、2020年4月份工资1051.59元、未休年休假工资18004.61元以及无法享受保险待遇的损失160000元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于当日作出雨劳人仲案不字【2020】84号不予受理案件通知书，以原告已过法定退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理。原告不服该仲裁裁决，遂起诉至本院。另查明，被告向原告发放工资，均通过银行转账形式发放。2020年5月29日，被告将原告2020年4月的工资1098元支付至原告银行账户。原告2019年5月至2020年4月的月平均工资为1889元。庭审中，原告主张自入职至2019年5月1日前每周周末均在工作，2019年5月1日之后每月休息两天，另认可其负责几个楼道的保洁工作，每天清洁2次，被告对此予以认可，但是认为原告工作系负责楼栋卫生打扫，系定额定任务工作，无需加班。原告主张未曾休年休假，被告主张原告每年均休了年假或冲抵事假。上述事实，有银行活期明细查询表、《要求贵单位履行各项法定义务的通知》及邮寄收据、网上银行电子回执、《关于分年度实行员工劳动经济补偿的规定》、经济补偿费发放表、长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出的雨劳人仲案不字【2020】84号不予受理案件通知书以及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，被告未为原告缴纳社会保险，原告现未享受养老保险待遇，因此，原、被告之间应当按照劳动关系处理。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。因此，被告以原告年满50周岁，达到退休年龄，于2020年4月17日终止与原告的劳动关系，并未违反上述规定。由于被告未给原告缴纳社会保险，在双方劳动关系终止后，原告不能从社会保险部门获得基本生活保障，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应支付原告经济补偿。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，原告自2004年5月28日入职被告处，2020年4月17日被告终止与原告的劳动关系，本院认定被告应支付原告经济补偿金30224元（1889元×16个月），已经支付了15940元，还应支付经济补偿金14284元。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。原告自2004年5月入职被告，我国劳动合同法自2008年1月1日起实施，关于未签订书面劳动合同支付二倍工资差额的规定并不能约束2008年1月1日之前的情形。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款之规定，本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。但是原告并未在规定期限内主张权利，因此，对原告主张被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已经超过诉讼时效，本院不予支持。关于周末加班工资及未休年休假工资的问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家法律法规规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，用人单位安排加班的，应当按照规定向劳动者支付加班工资。但是追索劳动报酬实体权利的保护期限为2年，原告主张自2008年1月1日起至2020年4月16日期间的未休年休假工资，年休假一般均按年度计算，因此，对于2019年之前的未休年休假工资，已经超过诉讼时效，本院不予支持。因此，其中2020年度年休假核定为3天（107天÷365天×10天），2019年度年休假为10天，被告应支付原告未休年休假工资为2258元（1889元÷21.75天×13天×200%）。原告主张的超过部分，本院不予支持。被告主张原告已休年休假或冲抵事假，未提交证据，本院不予采信。原告另主张其自入职至2020年4月16日期间的周末加班工资，考虑原告系物业保洁员，属于特殊行业，原、被告明确约定了原告负责楼道卫生清洁，原告仅需要定时定量完成相关任务即可，因此，双方实质采取弹性工时制，且被告支付原告的工资亦符合行业标准，因此，对原告主张的加班工资，缺乏依据，本院不予支持。关于2020年4月的工资。被告提供证据证明已经将该月工资支付原告，故对原告的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、原告赵运娥与被告长沙鸿铭物业管理有限公司存在劳动关系；二、被告长沙鸿铭物业管理有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告赵运娥经济补偿金14284元；三、被告长沙鸿铭物业管理有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告赵运娥未休年休假工资2258元；四、驳回原告赵运娥其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙鸿铭物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 李 莉二〇一九年六月十九日书记员 蒋奉平附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《中华人民共和国共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。