广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初6801号原告徐进，男，汉族，1961年11月17日出生，身份证住址湖北省宜昌市伍家岗区，委托代理人傅磊，广东天存律师事务所律师。被告深圳市超卓工程有限公司，住所深圳市龙岗区龙城清林西路投资大厦五楼，统一社会信用代码91440300279521830F。法定代表人：梁柳浪。被告深圳市超卓投资发展有限公司，住所深圳市龙岗区龙城清林西路投资大厦四楼，统一社会信用代码91440300750496797A。法定代表人：梁柳浪。以上两被告共同委托代理人曾贇恒，广东深展律师事务所律师。上列当事人劳动合同纠纷一案，双方当事人均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院受理后，列起诉在先的当事人为原告，起诉在后的为被告，并依法公开开庭进行了审理，原告徐进及其委托代理人傅磊、被告深圳市超卓工程有限公司（以下简称“超卓工程公司”）、被告深圳市超卓投资发展有限公司（以下简称“超卓投资公司”）的共同委托代理人曾贇恒到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。本案相关情形一、入职时间：2013年1月1日。二、员工工作岗位：总工程师、项目执行经理。三、书面劳动合同签订情形：原告与超卓工程公司签订的最近一份劳动合同约定，合同期间为2016年1月1日至2018年12月31日。四、约定的工资额及工资构成：劳动合同约定工资为基本工资9450元+绩效工资1050元+兼岗工资1250元，共计11750元。五、申请仲裁时间：2018年12月27日。六、原告的仲裁请求：被告超卓工程公司支付原告以下劳动待遇：1.违法解除劳动合同赔偿金308000元；2.2016年至2018年度未休年休假工资79816元；3.2016年8月1日至2018年2月1日期间平常工作日加班工资91724.14元，休息日加班工资448965.52元，法定节假日加班工资65172.41元；4.奖金25万元；5.律师代理费8000元；6.被告超卓投资公司承担连带责任。七、仲裁裁决结果：1.被告超卓工程公司支付原告2017年度未休年休假工资20965.52元；2.被告超卓工程公司支付原告律师代理费134.86元；3.驳回原告其他仲裁请求。八、原告的诉讼请求：与仲裁请求一致。九、被告的诉讼请求：被告无须按照仲裁裁决第1-2项向原告支付劳动待遇。十、需要说明的其他情形：2016年8月1日，原告与超卓工程公司签订《超卓公馆工程项目施工管理目标责任书》，双方书面约定超卓工程公司自2016年8月1日起聘任原告为超卓公馆工程项目（工程地点为东莞市大朗镇）执行经理，担负该项目全面施工组织管理职能。其工资结构调整为基础工资15000元+绩效工资5000元（成本控制部分为3000元，质安文档、劳资纠纷部分为2000元）+工地补贴5000元+通讯费300元+车辆补助2500元，满额共计27800元。经当事人签字确认的《费用报销单》显示，车辆补助2500元及通讯费300元每月均通过费用报销的方式支付。目标责任书关于工程工期的约定如下，“工程竣工时间为2017年4月28日，按期或提前完成奖励项目部10万元，未按期完成罚乙方（徐进）1万元。2016年9月15日前完成三栋主楼12层主体结构板、样板房达到验收标准且展示房完成主体部分提供给装修班组装修，三项指标同时达到奖励项目部15万元，如未按期完成罚乙方2万元（样板房验收标准以东莞市住建局验收合格为准）”。2017年6月17日，原告立下《军令状》，原告在《军令状》中承诺，确保超卓公馆项目在2017年8月10日前达到竣工验收条件（供电局高低压专项除外），如未能如期完成任务，“则公司可解除本人项目执行经理职务及总工程师兼岗职务，并解除与本人的劳动合同关系，不要公司任何补偿金，本人均表示接受”。2018年1月31日，原告在《超卓公馆项目施工管理目标完成情况确认表》上签字，确认表列明“竣工综合验收时间为：2017年12月27日”，“样板房达到验收标准时间为2016年10月19日”，“成本控制：成本控制部分为3000元/月，总成本控制超过3600万元，不发该部分绩效工资。目前总成本已超过4000万元”，质安文档、劳资纠纷部分的考核结论为：“由主管部门电话通知：2017.10.10前外墙施工班组上访。按2000元/月*16个月=32000元，扣一个季度考核2000元/月*3个月=6000元，合计发放：32000-6000=26000元”。“原因分析：1.项目执行经理徐进未能按责任书约定统筹合理安排施工计划，造成工期延误达半年之久。2.项目执行经理徐进未能控制好项目成本，致使项目出现严重超支（亏损）近九百万元”。2018年2月1日，超卓工程公司向原告发出《解除劳动合同通知书》通知原告，公司依据《军令状》及目标责任书综合考核表，解除与原告的劳动合同，要求原告于次日办理离职手续。原告提供了其在深圳的社会保险缴费明细表，相关证据显示，原告自2006年3月开始在深圳购买社保，但在2011年2月之前，曾发生数次连续数月中断的情形。原告主张其自2016年开始一直未休年休假，被告则主张原告已于2017年休假5天，被告提供的钉钉办公文档显示，原告已于2017年12月11日至2017年12月15日休假5天，并显示“年假5天，未休，还剩5天”。原告以其未书面签名为由不予认可，被告则主张其来源于钉钉办公软件，由原告在电脑上发起申请并经审批通过即可，无须通过纸质申请或审批。原告主张两被告混同经营，应对原告承担连带责任，原告提交了被告发出的与原告有关的三份人事任职文件，时间分别为2013年1月1日，2013年1月11日，2014年1月10日，其中2013年1月1日的文件由两被告联名发出，并加盖了两被告的公章，文件名为《徐进等同志任职的通知》，后两份文件则均以超卓工程公司名义发出，仅加盖超卓工程公司印章。被告对三份文件的真实性均予以认可，但主张两被告独立经营，且原告一直与超卓工程公司签订劳动合同，从未为超卓投资公司提供过劳动。裁决结果本院认为，作为劳动者的原告向用人单位立下《军令状》，在原告未能完成军令状中的承诺之后，被告据此解除与原告的劳动合同，应视为经用人单位提出，与劳动者协商一致解除劳动合同，用人单位应根据劳动者的连续工作期限，向劳动者支付相应解除劳动合同经济补偿金。《军令状》中关于“不要公司任何补偿金的约定”，违反劳动合同法的相关规定，亦与本国及世界各国大企业依据业绩淘汰员工时的通行做法相悖，对用人单位主张无须向员工支付经济补偿金的主张，本院不予采纳。但原告立军令状在先，其主张的违法解除不成立，本院亦不予支持。原告在离职前一年期间，其绩效工资中的“成本控制”部分3000元因未达到标准，该部分工资未能发放，应从其约定的工资总额中剔除，另因质安文档、劳资纠纷在部分时期未达标，被扣除了一个季度的绩效工资，亦应在三个月中每月剔除2000元；车辆补助及通讯费虽每月以费用报销的名义支付，但依据国务院《关于工资总额组成的规定》、《国家统计局若干具体范围的解释》,以上费用均不在不列入工资总额范围的列举范畴，应计入原告的工资总额，因此原告在担任项目执行经理期间的工资有三个月工资为228000元，其余月份为24800元，离职前一年月平均工资为24300元，被告超卓工程公司应向原告支付相当于5.5个月的解除劳动合同经济补偿金133650元。被告提供的钉钉软件关于原告年休假的记录，来源于中立的第三方平台，虽无原告本人的书面签名，但原告无证据证实相关电子记录虚假，对该办公软件中关于原告的年休假记录，本院予以采信。依据记录内容，原告当年已休假5天，剩余年休假5天，按月均工资24300元计算，用人单位应向原告支付未休年休假工资11172.42元。2018年度的年休假，在原告离职时经折算不足1天，对原告要求支付2018年度未休年休假工资的请求，本院不予支持。原告未提供任何证据证明其存在加班的事实，对原告的加班工资请求，本院不予支持。根据《超卓公馆工程项目施工管理目标责任书》中关于工期的约定，原告所在项目部并未达到领取相应奖金的条件，且被奖励方为原告领导的项目团队，并非原告个人，对原告的奖金请求，本院亦不予支持。律师代理费是原告主张权利的必要费用，但总额应以5000元为限，依据原告的胜诉比例，本院酌情支持590.42元。2013年1月1日即原告入职之时两被告联合发文对原告等人进行人事任命，但原告先后两份劳动合同均与超卓工程公司签订，其《超卓公馆工程项目施工管理目标责任书》、《军令状》亦均与超卓工程公司签订，原告在2016年与超卓工程公司签订劳动合同之后，无证据证实超卓投资公司对原告实施了用工管理，或原告已为超卓投资公司提供了实际劳动，对原告要求超卓投资公司承担连带责任的请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，判决如下：一、被告深圳市超卓工程有限公司支付原告徐进解除劳动合同经济补偿金133650元；二、被告深圳市超卓工程有限公司支付原告徐进未休年休假工资11172.42元元；三、被告深圳市超卓工程有限公司支付原告徐进律师代理费590.42元；四、驳回原告其他诉讼请求；五、驳回两被告其他诉讼请求。本案受理费共计10元，由被告深圳市超卓工程有限公司负担。以上各项具有金钱给付内容的义务，限付款义务人于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 赵 坤 东二〇一九年六月二十日书记员 易由页恒