云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0302民初2274号原告陶志鹏，男，汉族，1938年4月8日生昆明市人，住昆明市五华区。委托代理人侯正云，天兑法律服务所法律工作者（特别授权）。被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司。地址：昆明市新闻路337号报业尚都商务楼11层1115室。统一社会信用代码91530102061552298M。法定代表人陈敏，总经理。委托代理人王昆，云南领正律师事务所律师（特别授权）。被告云南善齐远房地产开发有限公司。地址：昆明市西山区广福路广福小区（一区）西区4幢5单元502号。统一社会信用代码91530112579823574U。法定代表人杨光，董事长。委托代理人庄福东，云南知志律师事务所律师（特别授权）。被告云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司。地址：曲靖市临江花园98一条街11栋35号。统一社会信用代码91530302072474643M。负责人杨光（未到庭）。被告杨光，男，汉族，1961年3月23日生麒麟区人，住曲靖市麒麟区（未到庭）。原告陶志鹏诉被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年3月29日受理后，依法组成合议庭，于2019年5月8日公开开庭进行了审理。原告陶志鹏的委托代理人侯正云、被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司委托代理人王昆、云南善齐远房地产开发有限公司委托代理人庄福东到庭参加诉讼，被告云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案依法作缺席审理，现已审理终结。原告诉称：原告在2019年1月10日去银行取工资时，才发现本人的工资卡内的资金被曲靖市麒麟区人民法院在2018年12月24日被冻结。经多方打听后才得知，因曲靖市麒麟区人民法院云0302执异9号执行裁定书。而被作为被执行人。原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条：当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。第二百二十七条：特申请异议诉讼。具体事实与理由：其一：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十项未经传票传唤，缺席判决的；原告自始自终并不知道，由于被告之间的保证金纠纷一案，会要求申请人来偿还。由于该裁定认定的基本事实缺乏证据，也未通知原告出庭，程序违法。其二：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项，具体理由如下：执行裁定认定的基本事实缺乏足够充分的证据证明，原告与云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光无事实上的任何关联。原告与杨光在2016年9月10日召开的股东会决议中，在增加公司的资本所确定的资金，杨光无法出资。陶志鹏请求退股。股东会决议，已通过原告退股。原告并在2016年9月11日将所有的股份，包括未增加公司的资本的股份，全部无偿转让给杨光。云南善齐远房地产开发有限公司自2016年9月11日所有债权债务与原告无关。原告与杨光在2016年9月12日去了昆明市西山区工商管理局，要求变更股东。但是西山区工商管理局以该公司必须要有二个股东为由，不予变更。这个行为并不是原告所能处理的，原告与杨光应以双方及股东会决议中，真实意恩为准。曲靖市麒麟区人民法院(2018）云0302执异9号执行裁定书。认定事实错误，适用法律不当。其三：云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光与昆明敏辉建筑劳务分包有限公司之间无任何工程，或有合同关系。在所谓被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司与被告云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司建设工程施工合同纠纷一案中，被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司未与任何人签订过建设工程施工合同。只有一个事实是被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司将所谓的“工程保证金”给了并不具备担保资格的曲靖分公司。曲靖分公司只是一个负责人杨光，也就是说所谓的“工程保证金”给了杨光个人。被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司在曲靖市麒麟区人民法院(2017)云0302民初4419号民事案件中，起诉的被告武汉市建安集团有限公司昆明分公司及被告武汉市建安集团有限公司自始就未承认过与其签订过建设工程施工合同。从被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司提供的《劳务承包合同书》中也未有被告武汉市建安集团有限公司昆明分公司及被告武汉市建安集团有限公司的公章，更没有昆明敏辉建筑劳务分包有限公司的公章，只有根本不存在的所谓项目部的公章。这样一份《劳务承包合同书》被法院认可？存在着太多的不确定因素。其一合同，所有出庭的被告均不认可合同的真实性、合法性、其二合同中：十五、信誉保证：1、协议签订后三天内交50万元保证金，剩余款50万元进物三天交完整共计100万元，乙方合同保证金直接交开发商，甲方不得挪用。其三合同中的第一页建设单位：曲靖市善齐远房地产开发有限公司，并不是云南善齐远房地产开发有限公司。二个根本不同的公司。是二个不同的法律主体，根本就是两个公司。就算合同是真实的，交50万元保证金也应交到曲靖市善齐远房地产开发有限公司，也不可能交给云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司。曲靖分公司无法定职责，无担保资格，依据《中华人民共和国担保法》第七条“保证人的资格和范围:具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十条企业法人分支机构、职能部门作为保证人的禁止与例外，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”。云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司也不是该合同中的任何一方。被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司的诉讼行为？应承担举证不利的后果，原告认为被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司的五十万元保证金真实意图和事实？其四，在该案诉讼中云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司，是缺席的。另外的几个被告包括云南善齐远房地产开发有限公司都出庭了。为何？其五，该案的诉讼标的是50万元保证金。并不是在日常工作的项目或者其它费用，有增减，真实的保证金的用途是什么？50万元保证金是汇在分公司杨光负责人个人帐上，现在要找完全不是股东的股东来承担，于理于法也无依据。只有找杨光。当时汇款为何不找原告？又为何不汇到公司帐户？完全是两回事。该案与最高人民法院司法解释是不同的法律关系。其四：云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司是分公司，只是负责人，杨光。曲靖市麟麟区人民法院（2018）云0302执异9号执行裁定书，缺少认定事实的依据，将一个未有明确的债务，无限扩大至执行原告的工资。于法于理不容。侵害了一个八十一岁老年的最基本权力，也给老年人的晚年生活带来无法弥补的伤害，该执行裁定书，违反了《云南省老年人保护条例》第二十四条、第二十七、第二十八条、第二十九条、之规定。程序违法，理应被撤销。综上，原告不应该承担保证金偿还责任，恳请贵院依法审理，维护法律公正，纠正错误，维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令：停止执行曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302执异9号执行裁定书中的保证金50万元及8120元案件受理费。庭审中，原告补充两点，该裁定书没有实际的证据证明公司后增资的证据，就是说裁定书主要的依据认为云南这个是公司后来增资的，还没有增资，但在整个裁定书里面以及它的卷宗里面并没有这一块没有实际上的证明。第二个想补充的一个前一个判决书它缺少了一个主要的法律依据，为什么说因为在本案当中，第一被告敏辉建筑劳务分包有限公司，它提供的证据上是写的是曲靖善齐远地产开发有限公司，根本就没有云南善齐远房地产开发有限公司的字据。被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司口头答辩，原告的诉讼请求依法无据，应予以驳回。理由是原告与杨光共同投资设立的筹资设立的云南善齐远房地产开发有限公司，是依法成立的公司，那么两个股东杨光和陶志鹏作为股东召开了股东会，然后作出决议，增加投资，那么这个决议也到工商局去备案，也根据他们的决议变更了公司的注册资本重新发放了新的营业执照，那么法定行为是可以得到确认的。那么本案涉争的执行裁定，依据他们做出的公司股东的行为作出裁定，本案的裁定是符合法律规定的，那么原告的诉请是没有与法律规定相违背，没有相应的事实，那么就不应当得到法庭的支持。被告云南善齐远房地产开发有限公司口头答辩，原告的起诉是事实，也符合法律规定，应该由善齐远公司承担责任。被告云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光未到庭应诉答辩。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告身份证复印件一份，证明原告的身份证明；2、被申请人杨光身份证复印件一份，证明被申请人杨光的身份证明；3、银行流水一份，证明申请人在2019年1月10日才知被法院执行；4、《执行裁定书》复印件一份，证明曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302执异9号裁定书；5、《工程劳务合同书》复印件一份，证明只有曲靖市善齐远房地产开发有限公司，与原告无关；6、个人转账回单复印件一份，证明个人转账给无担保资格的云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司，转账人是第一被告的叫陈伟的人，第一被告不具备主张50万元的诉讼权利；7、《民事判决书》复印件一份，证明麒麟区人民法院（2018）云0302民初4419号判决书；8、股东会决议复印件一份，证明在2016年9月10日召开的股东会决议；9、《股权转让合同》复印件一份，证明早在2016年9月11日将所有股份转让给杨光的事实。经质证，被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司对证据1-9的真实性均无异议，但对证据的证明目的不予认可。被告云南善齐远房地产开发有限公司对证据1-9均无异议。被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司针对其答辩，向本院提交如下证据：1、准予变更登记通知书复印件一份，证明工商局接到公司申请，同意将公司的注册资金进行变更的事实；2、股东会决议复印件一份，证明杨光和陶志鹏作为公司股东，两人开会作出增加公司注册资金等决议的事实，两人也委托了相关人员到市场监督管理局办理变更登记手续，西山区市场监督管理局同意变更。经质证，原告及被告云南善齐远房地产开发有限公司对被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司提交的证据无异议。被告云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光未到庭质证、举证。本院认为，原告陶志鹏及被告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司所提交的证据，与本案具有关联性，本院予以采信。经过庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年11月3日，原告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司诉武汉市建安集团有限公司昆明分公司、武汉市建安集团有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司建设工程施工合同纠纷一案，经本院判决：一、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司于判决生效后十日内退还昆明敏辉建筑劳务分包有限公司保证金50万元。二、如云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司到期不支付，则由云南善齐远房地产开发有限公司承担支付责任。三、驳回昆明敏辉建筑劳务分包有限公司其他诉讼请求。案件受理费9889元，由昆明敏辉建筑劳务分包有限公司承担1769元，云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、云南善齐远房地产开发有限公司承担8120元。昆明敏辉建筑劳务分包有限公司于2018年1月5日向本院申请依法强制执行。在本院执行过程中，昆明敏辉建筑劳务分包有限公司于2018年4月3日以被执行人云南善齐远房地产开发有限公司于2016年8月10日召开股东会,通过包括“公司注册资本由原来1仟万元增加为1亿6仟万元；其中股东杨光在原出资额7佰万元的基础上承担增加注册资本1亿4仟3佰万元,出资方式为货币,出资时间为2016年12月30日；股东陶志鹏在原出资额3佰万元的基础上承担增加注册资本7佰万元,出资方式为货币,时间为2016年12月30日。”等四项决议。2016年8月24日,被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定:“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持。”认为本案第三人杨光、陶志鹏作为公司股东未缴纳出资,依法构成前述规定之违法情形,应当依法承担法律责任。异议申请人申请依法追加杨光、陶志鹏为案件被执行人,并由被杨光、陶志鹏承担相应连带还款义务。经本院审查，被执行人云南善齐房地产开发有限公司实缴注册资金1千万元，已足额缴清。2016年8月10日云南善齐房地产开发有限公司以召开股东会形式通过增加注册资本1亿6千万，由股东杨光认缴1亿4仟3佰万元；股东陶志鹏认缴7佰万元。两股东出资方式为货币,出资时间为2016年12月30日。2016年8月24日,被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。但对增加注册资本部分两股东杨光、陶志鹏并没有提交证据证明自己已缴纳多少或已足额缴纳。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定:“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持”。现申请人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司要求追加杨光、陶志鹏为被执行人的申请符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、第二百二十七条的规定，作出（2018）云0302执异9号执行裁定书:裁定追加第三人杨光、陶志鹏为本案的被执行人。由杨光、陶志鹏在本裁定书生效后十日内偿还申请人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司保证金50万元及8120元案件受理费。本院认为，2016年8月10日云南善齐房地产开发有限公司以召开股东会形式通过增加注册资本1亿6千万，由股东杨光认缴1亿4仟3佰万元；股东陶志鹏认缴7佰万元。两股东出资方式为货币,出资时间为2016年12月30日。2016年8月24日,被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。但对增加注册资本部分两股东杨光、陶志鹏并没有提交证据证明自己已缴纳多少或已足额缴纳。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定:“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的,人民法院应予支持”。本院作出的（2018）云0302执异9号执行裁定书:裁定追加第三人杨光、陶志鹏为本案的被执行人，符合法律规定。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告陶志鹏的诉讼请求。案件受理费100元，由原告陶志鹏承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  钱瑞鑫人民陪审员  武昔花人民陪审员  廖云凤二〇一九年六月二十日书 记 员  周长虹