广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0104刑初99号公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。被告人黄树雄，男，1971年2月12日出生，汉族，出生地广东省佛山市，文化程度大学专科，个体经营者，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2016年4月8日被羁押，次日被释放，2017年3月17日再次被羁押，同日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人刘立新，广东长航律师事务所律师。辩护人林晓春，广东至简律师事务所律师。广州市越秀区人民检察院以越检刑诉〔2017〕1889号起诉书指控被告人黄树雄犯合同诈骗罪，向本院提起公诉，并以越检刑追诉〔2018〕9号追加起诉决定书向本院追加起诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员廖震寰出庭支持公诉。被告人黄树雄及其辩护人、被害人曾某1及冯某到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市越秀区人民检察院指控，2015年3月至4月间，被告人黄树雄多次前往广州市越秀区游说被害人曾某1、冯某投资工程项目：其谎称自己是佛山市高明力创新城市绿化工程有限公司（以下简称力创新公司）的股东，且该公司承包了佛山市高明中港广场景观绿化工程项目，利润丰厚但需要资金投入，向被害人承诺会将所借款项全部用于上述绿化工程项目并每月支付十万元利息，一年后偿还本金。最终成功骗取被害人曾某1、冯某的信任，与其签订借款协议并借予其人民币487.5万元。收到上述款项后，被告人黄树雄以多种方式转移资金，并用于本人及妻子王某日常消费、购买理财产品、购买机动车、购买房产（含车位）、入股被害人曾某1经营的其他生意等方面。在遭到被害人拆穿其“承包绿化工程”的谎言后又继续虚构新的事实拖延还款，最终寻机逃匿。2017年3月17日，被告人黄树雄被公安人员抓获归案。后公安人员查封涉案房产2套（广东省佛山市禅城区港口路26号七座1403房、湖北省武汉市武昌区巡司河商住区汇文新都C区8栋3单元6层2室）。公诉机关随案提交了抓获经过等书证，证人张某1等人的证言，被害人曾某1、冯某的陈述，被告人黄树雄的供述与辩解等相关证据，并认为被告人黄树雄以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，应以合同诈骗罪追究刑事责任。提请本院依法判处。被告人黄树雄对于公诉机关指控的事实及罪名均予以否认，辩称其本来就是力创新公司的股东，绿化工程项目真实存在，其已与被害人约定借款用于资金周转，并未转移资金。被告人黄树雄的辩护人的主要辩护意见是：1.黄树雄的行为不构成合同诈骗罪。黄树雄不存在欺骗或虚构事实的行为，其将借款用于生意周转是双方同意的，其不存在非法占有的目的。2.本案指控黄树雄犯合同诈骗罪的部分证据存在矛盾及疑点。经审理查明，2015年3月至4月间，被告人黄树雄多次前往广州市越秀区游说被害人曾某1、冯某投资工程项目。其虚构自己是力创新公司的股东，且该公司承包了佛山市高明中港广场景观绿化工程项目，利润丰厚但需要资金投入，向被害人谎称会将所借款项全部用于上述绿化工程项目并每月支付十万元利息，一年后偿还本金。最终成功骗取被害人曾某1、冯某的信任，与其签订借款协议并借予其人民币4875000元。被告人黄树雄在收到上述款项后以多种方式转移资金，其中转款至其妻子王某个人账户用于本人日常消费、购买理财产品、支付供车款；转款人民币415984元用于支付购买位于广东省佛山市禅城区港口路26号七座1403房的首期款及支付人民币20000元作为购买上述地址的车位定金；入股被害人曾某1经营的其他生意；多次转款人民币2570000万给林某1用于其他贸易活动等方面，并在被害人曾某1、冯某得知其变更款项用途后拖延还款，逐渐与二人断绝联系。2017年3月17日，被告人黄树雄被公安人员抓获归案。后公安机关将位于广东省佛山市禅城区港口路26号七座1403房、湖北省武汉市武昌区巡司河商住区汇文新都C区8栋3单元6层2室的房屋予以查封。另查明，被告人黄树雄已向被害人曾某1、冯某偿还利息款项合计人民币534270.76元，并于案发后还款人民币30000元。上述事实，有公诉机关提交并经当庭公开质证和认证的下列证据证实：1.抓获经过、破案报告书，证实被告人黄树雄归案经过及本案破案情况。2.中港广场景观绿化工程施工合同，证实2014年11月26日佛山市高明中港建材集团有限公司将中港广场景观、园林绿化工程交由力创新公司承建。3.力创新公司营业执照复印件，证实该公司的主体情况。4.借款合同，证实被告人黄树雄与被害人冯某于2015年3月16日签订借款合同，双方约定黄树雄向冯某借款630万元以投资承包佛山市高明中港广场景观绿化工程，借期一年，由黄树雄每月支付利息10万元。一年期满，黄树雄一次性返还630万元本金给冯某。黄树雄提供其父亲的房产作为借款抵押，并需去佛山市房管部门办理相关抵押手续。同时，黄树雄以自己位于武汉市武昌区汇文新都C区八栋三单元602房作担保，其所在的力创新公司出函作借款担保。5.转账记录，证实2015年3月20日被害人曾某1向被告人黄树雄转款人民币196万元，2015年4月15日被害人曾某1向被告人黄树雄转款人民币291.5万元。6.银行交易明细，证实被告人黄树雄收到转款后的相应款项流向情况。7.力创新公司出具的担保函，经被害人冯某签认从未见过、经证人苏某1签认是由其盖章给黄树雄，内容为该公司于2015年3月16日出函表示愿意为该司股东黄树雄向冯某借款人民币630万元一事提供担保，盖有该公司公章并有张某2签名。8.被告人黄树雄出具的还款计划，证实被告人黄树雄于2016年1月15日向被害人曾某1出具还款计划，承诺一个星期内还人民币70万元，并自2016年7月起每月还款12万元，直至还清500万元为止。同时以粤Ｙ×××××吉普车作为担保，冯某可以使用车辆；以佛山市人民路田心里33号二楼房屋、武汉市汇文新都C区三梯602房作为抵押担保，十天内办好他项权证；以力创新公司作为黄树雄借款担保，上海格芬贸易有限公司监督还款。9.广州市公安局越秀区分局协助查封通知书，证实公安机关于2018年3月19日对位于佛山市禅城区港口路26号七座1403房的房屋进行轮候查封，于2018年3月16日对位于武汉市武昌区巡司河商住区汇文新都C区8栋3单元6层2室的房屋进行查封。10.被害人曾某1的陈述及辨认笔录：2014年底，其通过朋友认识了黄树雄，他自称在佛山有农场，在力创新公司也有股份。2015年2月，黄树雄带着他的亲戚张某1来到其办公室，他们拿了一份“中港广场景观绿化工程施工合同”，黄树雄介绍说这工程已经开始做了第一期，现因缺资金，可以和其一起合作做第二期，张某1也简单介绍了有关公司情况和工程情况。其当时说先叫其朋友毛某去看看有关情况再定，第二天毛某跟黄树雄一起去到佛山高明，黄树雄说他是公司的股东之一，现要向其借五百万元用于他承包的中港广场绿化工程。由于当时公司没什么人，毛某没问明情况就轻信了黄树雄，然后毛某又跟着黄树雄去到中港广场现场，但施工现场同样没什么人。毛某向其说了有关情况，但其之前被黄树雄说他是力创新公司的股东之一蒙蔽了，而且他又说力创新公司愿意担保他向其借钱，所以其就决定借钱给他做中港广场的绿化工程。在2015年3月，其和其的生意伙伴冯某商量，由其出300万元、冯某出200万元借给黄树雄，期限为一年，到期连本带利共还630万元。其把这些条件跟黄树雄说了，他也同意，其想着以后办事方便，就对冯某说之后由他出面办理。2015年3月16日，黄树雄来到其办公室与冯某签了一份借款合同，合同约定黄树雄须将这笔钱用于高明中港广场绿化工程，并要提供他父亲的房产作担保及力创新公司作出书面的担保。之后冯某和毛某去办理了黄树雄的父亲位于佛山市人民路田心里33号二楼的房产抵押，但过了约五个月，黄树雄用各种方式讨好其，又虚构他是力创新公司股东及沿江肉厂大股东，骗其用武汉的物业给其作抵押，所以其就叫冯某解除了黄树雄父亲的房屋抵押。另外，其要黄树雄出具力创新公司的书面担保书，但黄树雄一直以各种理由推脱，至今没有交给其。其在2015年3月20日转了近200万元给黄树雄，2015年4月15日又转了近300万元给黄树雄。到2015年9月中旬，其见黄树雄总是在广州，好像不用去佛山的工地，其觉得奇怪，就问他为什么老是在广州玩，他一开始说工地那里已经上了轨道、不用经常去，在被其追问多次后，他就说他借其的五百万元已用于做其他生意了。其一听他不是用于做绿化工程，马上叫他把钱退还给其，他就说资金已经投进去了，以后再还给其，结果他就开始不接听电话，到后来已找不到人。其发现黄树雄是在骗其的钱后就开始找力创新公司的老总张某1和冻肉加工厂的林某1了解情况，才知道黄树雄不是力创新公司的股东，也不是冻肉厂的股东。张某1之前是委托黄树雄找能够融资200万元用作绿化工程的人，但黄树雄用力创新公司的名义向其借了500万元，该笔钱根本没有用于绿化工程上，而且该工程还没有向外承包，黄树雄一直在编造谎言骗其。其在报案后叫黄树雄的家人通知他必须在2016年1月15日到其办公室，当日21时许，黄树雄和上海格芬公司的老总、力创新公司的张某1等人一起去到其办公室。黄树雄希望其取消报警，让其给他时间还钱，还叫来了他老婆王某。之后，黄树雄提出一周内先还给其70万，并把他在武汉的房产、他父亲在佛山的房产和他的粤Ｙ×××××小汽车都抵押给其，到2016年7月开始再分月还钱给其。其见他主动写了还款计划，觉得他有点诚意，就让他老婆王某、力创新公司的张某1、上海格芬公司老总等人在还款计划上签名确认。但之后黄树雄根本没有执行还款计划，他离开后第二天把粤Ｙ×××××小汽车开来给其，说车是他自己的，但他没有和其去车管所办理抵押手续，也没有还给其70万，更没有抵押房产给其。在2016年1月16日之后，其又联系不上他了。后来其才知道该车是黄树雄用苏某2的名义购买的，现在还在供车，但黄树雄已不向银行还供车款了，银行也要收车。因此黄树雄根本就没有执行他的还款计划，也是用来骗其的。后来黄树雄在被派出所传唤后曾退还给其三万元，之后就一直躲避其。另外，根据转账记录，黄树雄转给其的钱中，有20万是他入股金点餐厅的钱，其余部分其认可是黄树雄已经还给其的利息，而黄树雄入股朝歌KTV的23万元是转给了其财务，并非转给其。被害人曾某1辨认出被告人黄树雄就是利用假工程诈骗其钱的人。11.被害人冯某的陈述及辨认笔录：2015年3月，黄树雄说他承包了佛山高明区中港广场景观绿化工程，因资金不足想向其借630万元，并向其出示了相关合同。其经与他接触，对他比较信任，于是在2015年3月16日下午和曾某1一起在高朋满座酒楼与黄树雄签订了借款合同，约定借款630万元，他每月支付10万元利息，并明确这笔钱只能用于中港广场景观绿化工程。黄树雄还将他儿子黄钧涛名下在武汉的房产证复印件给了其，说迟点会拿原件给其作为抵押。2015年3月20日，曾某1汇给了黄树雄近200万元；2015年4月15日，曾某1汇给了黄树雄近300万元，他都出具了借据，这些钱是其和曾某1的。黄树雄开始有提供他父亲黄志海名下的佛山市人民路田心里33号二楼房产作抵押，但过了约五个月，黄树雄经常过来见其和曾某1，也及时给利息，曾某1觉得他比较可信，就叫其和黄某2去取消了该房产的抵押。黄树雄也同意出具力创新公司的担保函，但其和曾某1至今都没有收到。其后来知道黄树雄没有承包绿化工程，而是把钱用来做冻肉生意，就马上要求黄树雄把钱还给其，黄树雄当时答应还钱，但之后他就把手机关了，人也找不到了。其和曾某1找到了力创新公司真正的老板张某1，他说黄树雄跟公司没有一点关系，只是他的亲戚，当时他是叫黄树雄借200万元用于绿化工程，但这笔钱没有用于绿化工程。2016年1月15日晚，其、曾某1和黄树雄谈了几小时，当时力创新公司的张某1、上海格芬公司的老总几人都在场。黄树雄见其报了警，就打电话叫来他妻子王某，并提出一周内先还70万，把他的车、他父亲的房产、他在武汉的房产重新抵押给其和曾某1，再分期还钱。第二天黄树雄把他的粤Ｙ×××××小汽车开过来给曾某1保管，之后又联系不上了，他说过的还款及办理房产抵押都没有做，而且该车也不在他名下，是在他亲戚苏某2名下的。2016年4月份至今，黄树雄就是在被派出所传唤后退了三万元，之后就一直逃避。另外其在2015年3月19日和毛某、黄树雄还有他父亲一起到佛山房管部门办理抵押登记时，黄树雄拿了一份借款合同给其签名，其看到该份合同的条款约定是生意周转，就提出内容不对，黄树雄说这份合同是交给房管局办理房产抵押使用的，不是正式合同，否则无法办理抵押。其就听信了他的话，签了这份编号是A20150319的合同。被害人冯某辨认出被告人黄树雄就是利用假工程名义诈骗其和曾某1的人。12.证人张某1的证言：2014年，其承包了佛山中港广场绿化工程，到年底其资金紧张，就找到其老婆的表弟黄树雄，问他有没有办法替其借到一二百万。2015年2月，黄树雄说在广州找到一个叫“然哥”的人肯借钱给其。2015年3月的一天下午，其和黄树雄、苏某2一起去见“然哥”，他问了其绿化工程的有关情况，并说过二天找人去其公司看看，到时再定借不借。几天后，黄树雄陪着“然哥”的一位年纪比较大的朋友来到其公司，又去了施工现场。约二周后，黄树雄跟其说“然哥”不肯借钱，其就再没问这事了。一直到2016年1月，其朋友林某2问其的生意伙伴钟某，其上海的食品公司是不是和“然哥”有纠纷。其听后就和钟某、林某2一起去见“然哥”，“然哥”说黄树雄为了其那个工程跟他借了五百万。其马上向“然哥”说明，当时其只是向他借二百万，且黄树雄早就对其说他不肯借钱，所以其根本没有从黄树雄手上拿到一分钱。“然哥”又问其黄树雄在力创新公司有没有股份，其告诉他力创新公司是其和弟弟张某2的，黄树雄没有任何股份，但“然哥”告诉其黄树雄说他自己是力创新公司的股东，他承接了绿化工程，“然哥”才会借钱给他。中港广场绿化工程是力创新公司承包的，与黄树雄没有任何关系，之所以黄树雄能向“然哥”提供承包工程的资料是其当时交给他用于代其向别人借钱的，但黄树雄向“然哥”借到五百万其根本不知道。黄树雄告诉其需要公司写一份借款担保函“然哥”才肯借钱，他打印好该担保函拿到其公司盖章，之所以在担保函上写明黄树雄是公司股东，是因为当时其公司急需融资，而黄树雄称债权人一定要注明他是股东才同意借钱。其当时对担保函有两个疑问，一是为什么借款人是冯某，二是为什么要借630万。黄树雄解释是因为“然哥”不方便出面，找冯某出面，且最高可以借到630万，借多少还多少。担保函交给黄树雄两个星期后他就说“然哥”认为风险大不肯借款，之后其曾向黄树雄提出收回该担保函，但黄树雄一直不肯给回其。黄树雄写还款协议书的时候其、钟某等人都在场，其几人当时之所以在协议书上签名是因为黄树雄是其上海格芬贸易有限公司的员工，开始公司答应给他干股，但这件事后公司已经把他除名了，但是其几人都希望黄树雄好，加上其和他是亲戚关系，所以就在还款协议书上签名确认作担保。13.证人苏某1的证言：力创新公司是其老公张某1成立的，法定代表人是张某2，其在公司负责财务。黄树雄是其亲表弟，他在公司没有职务，也不是股东。当时力创新公司让黄树雄帮忙融资，公司给他出具了担保函，其在公司负责财务期间没有收到黄树雄借回来的钱，后来在冯某、曾某1向黄树雄追还钱时其才知道黄树雄向他们借到钱。其有问黄树雄要回过担保函，但他一直说迟些还给其。14.证人张某2的证言：其是力创新公司的法定代表人和股东之一，黄树雄与该公司没有任何关系。其有在力创新公司的担保函上签名，但公司没有收到黄树雄借来的钱。15.证人苏某2的证言：其姐夫张某1在高明经营一间叫力创新的绿化公司，黄树雄与该公司没有关系，只是刚开始建立公司时，他父亲有帮忙在高明找地。其名下有一辆粤Ｙ×××××的小汽车，但这辆车是黄树雄出钱购买并按月还供车款的，其听说这辆车已经抵押给了“然哥”。16.证人毛某的证言：其在很早的时候就认识曾某1，平时有向他提供一些法律方面的意见。在2015年3月的一天，曾某1跟其说他的朋友黄树雄在佛山做绿化生意，因为资金短缺想向他借钱，黄树雄可以佛山的力创新公司和他本人的房产作抵押。曾某1愿意借五百万元给黄树雄承包佛山高明中港广场景观绿化工程，并要其起草一份借款合同，跟黄树雄一起去佛山核实一下他的情况。于是其就起草了一份借款合同交给曾某1，第二天与黄树雄一起去到佛山市房管局，把黄树雄父亲在佛山的一套住房做了借款的抵押手续。之后黄树雄就带其去到佛山市区的一个住宅小区，说他准备承包这个小区的绿化工程，又带着其去到力创新公司，说该公司的法定代表人是他亲戚，他的亲戚愿意以公司作担保。其当时相信了他，要他把抵押房子的手续和力创新公司作担保的手续办好后直接交给曾某1，黄树雄也同意了。曾某1和黄树雄都说这笔钱是用在中港广场景观绿化工程上的，借款的具体数额其不知道，只知道曾某1每月收取十万元的利息。17.证人周某1的证言：其是先认识曾某1，2012年才认识黄树雄的。其与黄树雄认识后，他曾多次带其到他佛山高明的农庄玩，并说这农庄是他父亲早期买下来交给他的，现由他姐夫打理，其见他有钥匙开门，并在里面煮饭，像是他自己的农庄，所以相信了。之后其带曾某1等人到黄树雄的农庄找他，当时黄树雄也介绍说农庄是他父亲买下留给他经营的。约在2014年秋天，曾某1问其对黄树雄了解多少，其就将其所知道的告诉了他。之后曾某1说黄树雄想与他一起合伙做绿化工程项目，问其有何建议，其当时就说没有很好的建议。约过了二三天，曾某1跟其说不想与黄树雄合伙做绿化工程项目，黄树雄就向他借几百万自己做，其叫他自己拿主意。之后其与老板杨某闲谈时才知道曾某1已将钱借给黄树雄，具体数目不清楚。2015年3月24日，其跟黄树雄讲想承包几间酒吧，问他可不可以借给其二三十万周转四个月，他同意并说按月息3%计算，双方没有签任何借款合同。黄树雄于2015年3月24日分四笔转账了190000元到其平安银行账户，同年4月22日再转了100000元到其工商银行账户，这些钱在曾某1向黄树雄追回借款之前其已经基本还清给黄树雄了。2015年年底，曾某1问其有无见过黄树雄，并跟其说黄树雄关机失踪了，其当时就打电话试了下，果然联系不上黄树雄。18.证人杨某的证言：其是通过公司员工周某1介绍认识的黄树雄，当时约在2015年年初，周某1带公司的人去佛山高明区的一个绿化农场，黄树雄说这个农场是他父亲留给他的，农场种了很多树苗。过了几天，曾某1问其是否认识有人做名贵树苗，其想起黄树雄的农场种有树苗，就叫周某1带曾某1去黄树雄的农场。曾某1在借黄树雄钱之前有先打电话给周某1，并打电话问过其，其叫曾某1自己把握风险。19.证人林某1的证言：其是广州沿江食品有限公司总经理，该公司主要做食品加工业务。其于2014年年底通过生意来往认识了黄树雄，他给其的名片上写着深圳格芬贸易有限公司总经理，2015年他去了上海格芬公司工作。黄树雄平时拿牛肉到其公司加工成牛排再销售，双方生意做到2015年12月23日。当时上海格芬公司来广州找其公司与黄树雄查账，发现黄树雄的账目有问题，就发函给其公司，叫其公司不能再给黄树雄出货。黄树雄也给其发邮件，称牛肉是他的，没他同意不能出货给上海格芬公司。到2015年12月25日，其再打黄树雄的手机就打不通了，之后双方就没有生意来往了。其公司与黄树雄做生意后，黄树雄从2015年3月开始通过他的私人账户分几次给其账户转账共257万元，另外还有6万元用于订包装标签，14.7万元用于订连续包装机。黄树雄后来叫其写了一张其公司收到上海格芬公司款275万的收据给他，并盖了其公司公章，黄树雄说这些钱是他自己的钱。其收到黄树雄的钱后，他告诉其把钱汇去他指定的深圳怡亚通冷链供应链有限公司购买牛肉。20.证人刘某1的证言：其是在2014年12月通过苏某1认识黄树雄的，之后就开始和黄树雄做牛肉生意，其、苏某1、黄树雄的妻子王某三人在上海成立了上海格芬贸易有限公司。其与黄树雄有经济上的纠纷，黄树雄夫妻本来是投资到上海格芬公司的，当时公司给王某20%的股份共120万元，但公司成立后，黄树雄一直没有注资。2015年2月，黄树雄称有个展销会，叫其先出资去找合作商订牛排，其出于对他的信任，于2015年2月2日及3月25日分两次汇款给他共145万元，然后其公司从2015年4月开始，就从黄树雄提供的合作商广州沿江食品公司订牛排。到2015年12月，沿江公司要求其再给钱才能拿货，其就觉得不对，提出要到沿江公司去核对账目。其通过对账，发现黄树雄提的很多货不是其向沿江公司订购的，但又记在上海格芬名下。其发现问题后，黄树雄一直不接其电话。直到2016年1月15日，其和其丈夫一起到广州，在“然哥”的办公室见到了黄树雄。当时“然哥”和冯某称黄树雄骗了他们的钱，“然哥”要黄树雄写下一份还款计划，还叫其丈夫在还款计划书上签名做了见证。黄树雄在离开“然哥”的办公室后又消失，其又找不到他。21.证人黄某1的证言：黄树雄一直与其公司深圳格芬贸易有限公司有业务往来。他在2014年至2015年间在其公司推广冻肉业务，并以为公司加工肉类冻品业务为借口，陆续在其公司多次提取冻牛肉，大约10吨左右、价值约60万元。另外，其公司一次性付给他16万的加工费。其从2015年12月底要求他结算货款，但他一直以各种理由搪塞，直到2016年4月与其断绝联系，其多次拨打他的电话，但均无法接通。22.证人黎某的证言及借款合同、抵押合同、房地产登记信息查询等，证实佛山市禅城区港口路26号7座1403房已抵押给黎某。23.证人刘某2的证言及房屋他项权证、房屋所有权证复印件，证实湖北省武汉市武昌区巡司河商住区汇文新都C区8栋3单元6层2室及江岸区新华路316号良友大厦18层G3室均已抵押给刘某2。24.被告人黄树雄的供述与辩解：2015年过年前，其通过朋友周某1认识了曾某1。之后曾某1借给了其500万，并要其提供公司担保和其他财产作抵押，其说可以用其父亲在佛山市田心里33号2楼的房产和其表姐夫的高明力创新公司作担保。2015年3月18日，曾某1叫冯某、一个律师和其父亲一起去佛山禅城行政服务中心办理了房屋抵押，之后曾某1就把第一笔款196万汇入其个人名下的工商银行账户，到2015年4月15日，又汇了第二笔款291.5万元给其。其除了将借来的钱用来投资做牛肉生意外，还用来投资曾某1的朝歌KTV、金点餐厅等，并支付了禅城区港口路26号城市花园7座1403房的首期。2016年1月15日，曾某1发信息要其立即回来广州解决还钱问题，其当天就在曾某1的办公室写了一份还款协议，并把粤Ｙ×××××小汽车交给冯某。但之后其没有在一周内还给曾某170万元，也没有将协议约定的两处房产办理抵押给曾某1。25.被告人黄树雄的户籍材料，证实黄树雄的主体身份情况。上列证据，来源合法，查证属实，予以采信。对于控辩双方争议的焦点问题，本院综合评判如下：1.关于被告人黄树雄是否构成合同诈骗罪。首先，现有证人张某1、苏某1、张某2、苏某2均明确表示黄树雄并非力创新公司的股东，力创新公司的工商登记资料亦未体现黄树雄在该公司持有股份，因此现有证据无法证实黄树雄系该公司股东。同时，黄树雄虽声称于2015年3月19日已与被害人冯某约定变更借款用途，并称签订了一式三份借款合同，其持有合同原件，但至今黄树雄仍未能提交。而根据佛山市高明中港建材集团有限公司出具的证明及证人张某1的证言、被告人黄树雄本人的供述，涉案绿化二期工程根本未签合同，可见黄树雄本身并不具备相应履约能力。其次，根据现有一系列的银行交易明细，黄树雄在收取被害人曾某1向其转款后，并未按约定用途使用款项，反而将款项用于其本人其他生意支出、购买房产、支付供车款等方面。再次，黄树雄在被害人曾某1、冯某得知其变更款项用途后，即逐渐与二人断绝联系，证人林某1、刘某1亦提及无法联系到黄树雄的情况。同时，黄树雄于2016年1月15日向被害人出具还款计划后，除向冯某交付一辆已设抵押的车辆以外，不但未履行计划中的其他事项，反而于2016年2月即将约定用于担保的房产及其家庭其他房产抵押给他人，且至今仍未向被害人偿还款项。综上，现有证据已能够相互印证，足以证实黄树雄主观上具有非法占有的目的，客观上采用了虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取被害人财物，其行为已构成合同诈骗罪。黄树雄及其辩护人提出的相关辩解、辩护意见与查明事实不符，且理据不足，本院不予采纳。2.关于诈骗金额的认定。根据银行交易明细，被告人黄树雄共向被害人曾某1及其指定账户转账人民币764270.76元，其中扣除黄树雄入股曾某1其他生意的金额200000元及案发后黄树雄向曾某1偿还的30000元，最终认定诈骗金额为4340729.24元。本院认为，被告人黄树雄以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，采用虚构事实及隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。对于黄树雄所得赃款赃物及其收益，依法应当一并追缴。综合考虑黄树雄的具体犯罪行为、危害后果及认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第四十七条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人黄树雄犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日，即自2017年3月17日起至2028年3月14日止；罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳。）二、拍卖、变卖位于广东省佛山市禅城区港口路26号七座1403房［产权人：黄树雄，产权证号：粤（2016）佛禅不动产权第0002856号］所得款，追缴其中赃款人民币415984元发还给被害人曾某1、冯某。三、责令被告人黄树雄于本判决发生法律效力之次日起十日内退赔被害人曾某1、冯某的经济损失人民币4310729.24元（应扣除第二项判决执行所得款项）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  闵琦媛人民陪审员  刘耀邦人民陪审员  陈飞燕二〇一九年六月二十五日书 记 员  林子枫蔡少萍