陕 西 省 佛 坪 县 人 民 法 院    民 事 判 决 书    （2019）陕0730民初3号     原告：李某某，女。   委托诉讼代理人：向某某，男，原告丈夫。   委托诉讼代理人：翟某某，陕西省某县148法律服务所法律工作者。   被告：吴某某，男，汉中市龙江建筑有限责任公司员工。   被告:汉中市龙江建筑有限责任公司。   法定代表人：张某甲，公司执行董事。   委托诉讼代理人：王某某，公司员工。   委托诉讼代理人：张某乙，陕西兢业律师事务所律师。   被告:中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司。   法定代表人：陈某某，公司总经理。   委托诉讼代理人：余某某、张某丙，公司法律顾问。   原告李某某与被告吴某某、汉中市龙江建筑有限责任公司（以下简称“龙江建司”）、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司（以下简称“保险公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托诉讼代理人向某某、翟某某，被告吴某某，被告龙江建司委托诉讼代理人王某某、张某乙，被告保险公司委托诉讼代理人张某丙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李某某向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费7692元、住院伙食补助费1470元、营养费1200元、误工费19500元、护理费7200元、交通费196.5元、残疾赔偿金181805元、鉴定费1560元、精神损害赔偿10000元，共计230623元，扣除此前被告垫付的医疗费4000元，被告再赔偿原告226623元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月30日起，原告在被告龙江建司承建的危旧房改造项目工地做工。同年9月7日，原告干活时，从3米高楼层预留孔处摔下受伤，当即被送往佛坪县医院住院治疗。后经鉴定，原告的伤残等级为九级，误工期150天，护理期、营养期均为60天。   被告龙江建司辩称：一、原告所述干活、受伤属实；二、龙江建司安全警示义务到位，原告未尽安全注意义务，应承担相应责任；三、龙江建司已经垫付的12341.79元（包括被告吴某某垫付的4781.79元）应予抵扣；四、龙江建司投有保险，应由保险公司承担相应责任。   被告吴某某答辩意见同龙江建司。   被告保险公司辩称：一、本案为提供劳务者受害责任纠纷，保险公司作为建筑施工人员团体意外伤害保险的保险人，不属于适格被告，但为减少诉累，认可法院追加保险公司为被告；二、保险公司对本次事故的真实性没有异议，认可原告九级伤残的鉴定意见。按照保险合同约定的赔偿项目有残疾给付和意外医疗费用补偿。对于残疾给付，原告的残疾赔偿金按城镇或农村标准计算，结合证据确定，但被扶（抚）养人生活费不应计入残疾赔偿金。对于意外医疗费用补偿，应某某门诊限额500元，每起事故免赔额100元，给付比例80%的约定赔付；三、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围，不由保险公司承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   对当事人有异议的证据，本院认证如下：被告龙江建司提交的安全教育档案卡、职工三级教育记录，拟证明被告龙江建司尽到了安全警示教育义务。原告认可在安全教育档案卡、职工三级教育记录中签字，但认为被告未安装足够的安全防护措施，才导致原告受伤。本院认为，安全教育档案卡、职工三级教育记录属实，但仅有原告在安全教育档案卡、职工三级教育记录的签字，并不能充分证明被告龙江建司尽到了安全教育警示义务，故对安全教育档案卡、职工三级教育记录合法性、真实性予以采信，对其证明目的不予采信。   根据当事人陈述和采信的证据，本院认定事实如下：   2018年6月30日起，原告李某某受雇于被告龙江建司，在其承建的佛坪八亩田片区危旧房改造项目做工，工资130元/天，并与该项目部签了合同。同年9月7日上午10时左右，原告在被负责该工地木工劳务的吴某某安排干活时，从3米高楼层预留孔处摔下，胸部受伤。原告当即被送往佛坪县医院住院治疗，被诊断为胸11、12椎体压缩性骨折、胸部和骶尾部软组织挫伤。住院治疗49天后，原告于同年10月25日出院。同年12月29日，经佛坪县法律援助中心委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为九级，误工期为150天，护理期和营养期均为60天。   经查，原告住院治疗期间，被告龙江建司垫付了救护车费1500元、住院费4781.79元、护理费4680元（18天×260元/天）、住院伙食补助费800元、汉中市中心医院核磁共振检查费659元；出院后，原告在宁陕县四亩地中心卫生院门诊治疗（门诊费1047元），在三二〇一医院门诊治疗（门诊费681元），原告共计支付门诊费1728元。此外，原告支付交通费196.5元、鉴定费1560元。   另查，原告与其丈夫向某某，于2004年3月22日生育女儿向某甲（15岁），于2013年2月14日生育儿子向某乙（6岁）。原告的父亲李某甲（71岁），生于1948年XX月XX日，共有李某乙、李某丙、李某丁、李某某四个子女，因李某丁为精神残疾人，故由李某乙、李某丙、李某某三人共同赡养李某甲。原告居住在佛坪县城，在该县城有2016年自建住房一套，收入来源为打工。   再查，被告龙江建司在被告保险公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，保险期间自2017年6月2日起至2018年11月17日，本案原告受伤的事故发生在保险期间内。   本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在受被告龙江建司雇佣，从事雇佣活动中受伤，被告龙江建司应当承担相应赔偿责任。被告吴某某是龙江建司的员工，其责任应由龙江建司承担。因龙江建司为该工程投有建筑施工人员团体意外伤害保险，事故发生在保险期内，故应当先由被告保险公司在保险限额内进行赔偿，不足的部分再由原告和龙江建司按责任比例分担。   本案争议焦点：一、原告损失的确定；二、被告保险公司应如何赔付；三、原告和被告龙江建司之间责任如何划分。   关于焦点一，1、医疗费：原告支付门诊医疗费1728元，被告龙江建司垫付住院费4781.79元、核磁共振检查费659元。被告龙江建司主张垫付了支架费1800元，因未提供证据，不予认定。认定原告住院费4781.79元，门诊费2387元（1728元+659元），共计7168.79元；2、协商确定住院伙食补助费1470元(49天×30元/天)，营养费1200元（60天×20元/天），其中被告龙江建司已经垫付了800元住院伙食补助费；3、误工费：原告主张150天×130元/天=19500元，被告龙江建司认为应某某60元/天计算。因原告在被告龙江建司工资为130元/天，本院根据原告误工事实和工资收入情况，对被告龙江建司意见不予采纳，对原告主张予以支持，确认19500元；4、护理费：原告主张60天×120元/天=7200元，被告龙江建司认为按照60元/天计算合理。本院认为，被告龙江建司已支付的护理费4680元，按照18天×260元/天计算，原告请求未超出被告龙江建司已支付护理费的标准，故应支持原告关于护理费的主张，确认7200元；5、交通费：原告支付交通费196.5元，被告垫付救护车费用1500元，确认1696.5元；6、残疾赔偿金：被告保险公司认可残疾赔偿金按照城镇标准计算，其中被扶（抚）养人生活费，不应计算在残疾赔偿金中。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”故被告保险公司的意见不符合法律规定，不予采纳，应确认残疾赔偿金179404.6元（李某某残疾赔偿金33319×20年×20%=133276元+被抚养人向某甲生活费21966元×3年×20%÷2人=6589.8元+被抚养人向某乙生活费21966元×12年×20%÷2人=26359.2元+被扶养人李某某父亲李某甲生活费21966元×9年×20%÷3人=13179.6元）；7、鉴定费1560元；8、精神抚慰金：原告主张10000元，被告仅认可4000元，本院结合原告伤情，根据法律规定和当地经济发展水平，酌定5000元。以上原告各项损失共计224199.89元。   关于焦点二，因被告龙江建司在被告保险公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，故根据该保险合同及条款，保险公司应赔偿医疗费及残疾赔偿金。（一）被告保险公司根据“保障项目：意外医疗费用补偿，每人保险金额￥60000元，每次事故门诊、急诊限额：￥500元，每次事故免赔额：￥100元，给付比例80%”，应赔偿原告门诊费400元（500元×80%）、住院费3745.43元[（4781.79元-100元）×80%]，共计4145.43元，剩余医疗费3023.36元（7168.79元-4145.43元）应由原告和被告龙江建司分担；（二）根据“保障项目：意外身故、残疾给付，每人保险金额￥800000元”，原告之请求未超限额，被告保险公司应赔偿原告残疾赔偿金179404.6元。   关于焦点三，被告龙江建司对工程施工安全没有尽到足够监管义务，造成其雇佣的原告在工地受伤的事故，存在过错，应当对原告保险赔偿后的不足损失承担相应的赔偿责任。原告在工作中存在疏忽大意，注意自身安全不够，亦存在一定过错，应适当减轻被告龙江建司的赔偿责任。结合本案的具体情况，本院认为对原告保险赔偿后的不足损失，被告龙江建司承担80%的赔偿责任为宜，原告承担20%的责任。被告保险公司赔偿后，原告的剩余损失共计40649.86元（医疗费3023.36元+住院伙食补助费1470元+营养费1200元+误工费19500元+护理费7200元+交通费1696.5元+鉴定费1560元+精神抚慰金5000元），应由被告龙江建司赔偿其中的80%，即32519.89元（40649.86元×80%）。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六、二十二、三十五条，《中华人民共和国保险法》第四十条、《中华人民共和国合同法》第六十、一百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十五、二十八条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三、六十四条的规定，判决如下：   一、被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在建筑施工人员团体意外伤害保险限额内赔偿原告李某某医疗费4145.43元、残疾赔偿金179404.60元，共计183550.03元；   二、被告汉中市龙江建筑有限责任公司应赔偿原告李某某32519.89元，扣除诉前被告汉中市龙江建筑有限责任公司垫付的12420.79元（住院费4781.79元+住院伙食补助费800元+门诊费659元+护理费4680元+交通费1500元），实际再赔偿原告李某某20099.10元；   三、驳回原告李某某的其他诉讼请求。   上述给付内容限本判决生效后十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4237.00元，被告汉中市龙江建筑有限责任公司负担3389.60，原告李某某负担847.40元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。       审判长    曾小涛    审判员    张海                              人民陪审员    田耕                                        二○一九年六月三日                              书记员    张涛      1