连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初9922号原告：程景楷，男，1935年9月9日出生，汉族，住连云港市海州区。被告:连云港经济技术开发区朝阳街道办事处，住所地连云港经济技术开发区朝阳街道新县社区向阳大街213号。法定代表人：王远，该办事处主任。委托诉讼代理人：唐浩，江苏苍梧律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建强，江苏苍梧律师事务所律师。原告程景楷与被告连云港连云港经济技术开发区朝阳街道办事处（以下简称朝阳街道办事处）追偿权纠纷一案，本院于2018年12月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程景楷、被告朝阳街道办事处的委托诉讼代理人唐浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程景楷向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告55万元债款（依据1996年5月1日《联营协议》第六条约定赔偿条款中所承诺的“50万元担保款”和“5万元违约损失赔偿款”），并按照《中华人民共和国民事诉讼法》第232条规定，以中国人民银行1996年5月1日同期贷款利率计算至赔付完该款项之日止，并加倍支付迟延履行期间的利息;2.判令被告承担原告为追偿所花费的差旅费、快递费、诉讼以及误工等费用。事实和理由：原、被告所签的《租用房屋合同》、《联营协议》、《调解协议》均系依法成立的合同，应受法律保护。但得美公司在《租用房屋合同》、《联营协议》履行期间均存在违约行为，且未按照《调解协议》的约定履行义务，再次违约，致使原告所有的房产被法院执行。若当时连云港得美电器有限公司（以下简称得美公司）遵守并履行自己在《调解协议》中所保证的“于1997年11月10日之前偿还所欠五金公司的50万元借款”及债权人所要求的“5万元利息”，则保证人程景楷就可解除其担保保证责任，就不会因为得美公司违反《联营协议》和《调解协议》约定而被牵连，而不得不按“约定赔偿”条款，将抵押担保的出租门面房抵偿给债权人五金公司，从而受到权利、财产和利益的重大损失。原告作为保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，要求其赔偿全部损失。追偿权的范围包括：(1)为履行保证债务所支付的财产；(2)保证人为履行保证义务而受到的全部损失（包括合同履行后可以获得的利益损失）；(3)各种费用的利息；(4)为履行保证义务所支付的其他费用”。有过错的被担保人应当承担原告用于追偿的交通、快递以及误工补贴和诉讼费用。二十年来，原告为追偿每年都花费了许多精力和钱财，具体数字太过锁细，据初略计算每年400元，二十年来已达8000多元，再加上误工补贴费至少已在20000元以上（详见不包括误工补贴费在内的各家快递详情单和相关证人证明及乘车票据等证据）。连云港市第一关厂（以下简称第一开关厂）已因“资不抵债”而被其上级主管部门连云港市朝阳乡人民政府报请工商管理机关注销，其上级主管部门依法理所当然地应当承担起连带的民事赔偿责任。被告朝阳街道办事处辩称，1.原告的请求均无事实和法律依据。原告就同一事实、同一理由、同一诉讼请求已经三次提起诉讼，被贵院以不属于人民法院收案范围为由三次裁定驳回起诉。原告本案诉讼仍然属于重复诉讼，应再次驳回起诉；2.原告主张担保责任追偿权已超过法律规定的诉讼时效，应当驳回原告的诉讼请求。原告因与第一关厂（得美公司)、连云港市五金矿产机械进出口公司（以下简称五金公司）签订的《联营协议》发生纠纷，作为保证人的原告承担50万元连带责任，因债务人第一开关厂、得美公司未按（1997)连经初字第90号民事调解书履行义务，债权人五金公司申请强制执行。1998年3月24日，连云港市中级人民法院（以下简称市中院）作出了(1997)连执字第256号民事裁定书，将第一开关厂、得美公司的土地、厂房、库存产品及原告所有的门面房裁定抵债。上述案件中作为债务人的第一关厂、得美公司因其全部资产被人民法院执行完毕，无资产经营而注销。原告主张追偿权的诉讼时效起算时间应从1998年3月开始，明显已超过法律规定的诉讼时效。原告称自1997年10月以来，每年都去朝阳镇政府要求追偿被执行的财产，显然不具有真实客观性。原告是在1998年3月24日才被市中院裁定将其财产执行给案外人，何来1997年10月就向答辩人主张追偿权。另外，1996年底1997年初，第一开关厂及其关联公司的职工全部回家，企业财产已全部被人民法院执行完毕后注销，所谓“总经理张某祥函件”及其相关“证明”，张某强本人已经自认都是虚假的，同时债务人已经注销20多年，所谓留守人员董某、李某等为原告签字证明多年来年年主张权利的说法纯属虚假证明，这些证人均不是朝阳街道办人员，且未到庭接受质询。在债务人已经注销20多年事实清楚的情况下，留守人员在哪里留守的？这显然有违常理，且原告无任何证据证明向答辩人主张追偿权，该项请求早已超过法定的诉讼时效。3.答辩人并未接收债务人的任何资产，答辩人与第一开关厂、得美公司无任何法律上的关系，原告作为保证人在其履行了保证责任的范围内应当向债务人主张追偿权而非向答辩人主张，原告起诉答辩人系主体错误。第一开关厂属于集体所有制企业，后改属区集体企业，1999年4月14日被注销。而得美公司是第一开关厂与美国的企业法人合资设立的中外合资企业，因外方投资一直未到位，导致该合资企业自始至终未能依法成立，该企业无任何资产。答辩人亦未接受并占有得美公司的任何资产。1997年，第一开关厂就不再经营，名存实亡，且其全部资产被法院执行完毕后已注销。答辩人未接收债务人任何资产，答辩人与开关厂、得美公司无法律上的关系。综上，原告起诉答辩人主体不当且已超过法律规定的诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。本案原告围绕诉讼请求依法提交了《联营协议》、《补充协议》、（1997）连经初字第90号民事调解书、(1997)连执字第256号民事裁定书、（1999）连某字第19号驳回再审申请通知、（2017）苏0703民初2516号民事判决书、工商登记信息等证据。本院经审理认定事实如下：1996年5月1日，第一开关厂（得美公司、甲方）与五金公司（乙方）、原告程景楷（丙方）签订1份《联营协议》，约定：甲、乙、丙三方就联营生产电子消毒柜、高效电子节能灯、夜明灯等系列产品达成如下协议：……二、乙方投入现金50万元，作为生产流动资金……六、如甲方不能按期将乙方应得利润汇入乙方账户，甲方除归还乙方全部本金50万元外，还应赔偿乙方损失5万元。如甲方无能力归还乙方投入的本金和损失时，由丙方（担保方）以个人资产抵偿，并在本协议生效前将房产证交由乙方作为抵押。合同甲方处盖有第一开关厂、得美公司公章。1996年10月21日，第一开关厂（得美公司、甲方）与五金公司（乙方）、原告程景楷（丙方）签订1份《补充协议》，约定：……联营期改为1996年5月1日至1998年5月1日。乙方在投入现金五十万元后又付给甲方的六十四万元作为借给联营企业的生产流动资金。丙方对以上借款五十万元本息返还以个人房产109平方作担保。原联营协议第三条中二万元改为三万元（其中一万元归程景楷所有）。联营企业名称为“连云港得美电器有限公司”，乙方于1996年5月24日、6月3日、7月3日分三次付给第一开关厂的114万元应全部汇入连云港得美电器有限公司账上，用于生产，不得挪作它用。合同甲方处盖有第一开关厂、得美公司公章。1997年5月12日，五金公司起诉第一开关厂、得美公司、程景楷，要求解除联营协议，第一开关厂、得美公司返还50万元，并赔偿损失5万元，程景楷对50万元及损失以其个人所有房产承担担保责任；第一开关厂、得美公司返还借款64万元并给付利息，程景楷对其中50万元以其个人所有房产承担担保责任。1997年10月8日，市中院作出（1997）连经初字第90号民事调解书，内容为：得美公司欠原告五金公司款104万元，于1997年11月10日前偿还50万元；12月10日前偿还20万元；1998年1月10日前偿还34万元。（后两笔偿还款利息从1996年7月1日起按人民银行同期贷款利率计算至还清贷款之日止）。第一开关厂对得美公司应还款承担连带责任。程景楷对得美公司偿还五金公司的50万元承担连带责任。案件受理费由得美公司承担。后第一开关厂、得美公司、程景楷未履行生效的（1997）连经初字第90号民事调解书。市中院于1998年3月24日作出(1997)连执字第256号民事裁定书，将程景楷坐落于新浦区同和街南极路87号109.86平方米的门面房所有权以及相应的土地使用权转移给五金公司，抵偿债务。原告程景楷、第一开关厂对（1997）连经初字第90号民事案件申请再审，市中院于2000年12月18日作出（1999）连某字第19号驳回再审申请通知书，驳回程景楷、第一开关厂的再审申请。在本案审理期间，原告程景楷为证明其在承担保证责任后即向被告朝阳街道办事处主张过追偿权，向法庭举证了10组证据：1.得美电器总经理张某强出具的《证明》以及第一开关厂、得美公司负责人李某和得美公司外联部负责人董某于2008年7月22日出具的《证明》，证明原告从1997年10月之后，每年都到开关厂和政府追偿被执行的房产；2.1998年8月28日，李某出具的《第一开关厂承诺书》和《我见到的真实情况》。《第一开关厂承诺书》中第一开关厂承诺首先解决程景楷因担保所受的全部损失；李某出具的《我见到的真实情况》主要内容是“五矿公司和市中院执行员曹正泉在1998年3月下旬让其到饭店吃饭”；3.2009年7月10日，得美公司留厂清理外务人员董某出具的1份《证明》，证明当日程景楷到厂里索要房屋及租金；4.2009年8月3日，得美公司留厂清理外务人员董某、江某出具1份《证明》，证明当日程景楷又到厂里索要房屋及租金;5.2012年6月25日，谢某、叶某共同出具1份《证明》，证实2012年夏天程景楷发函给朝阳镇政府追偿。2019年6月3日，证人谢某、叶某到法院作证。谢某陈述其与程景楷是朋友关系，1999年曾带程景楷到朝阳镇政府要打官司的欠款。2012年也去过两三次。叶某陈述1999年和2018年带程景楷和谢某去要过钱；6.2010年7月14日、2012年6月25日、2014年3月6日、2016年2月26日、2017年3月30日，原告程景楷委托江苏田湾律师事务所律师向连云港市连云区朝阳人民政府发《催款函》，向第一开关厂、得美电器厂追偿;7.2011年7月5日，史学展出具1份《证明》，证明当日程景楷又找他和张某祥;8.2013年4月14日，得美公司留厂清理外务人员董某出具1份《证明》，证明当日程景楷又催其一起去找张某祥要被担保的房产及租金;9.2015年3月2日，得美公司留厂清理外务人员董某出具1份《证明》，证明当日程景楷又为房屋租金一事去新县街打听张某祥（应为强）的住处，但没找到;10.2016年11月29日，得美公司留厂清理外务人员董某出具1份《证明》，证明当日程景楷又到厂里索要房屋及租金。被告朝阳街道办事处对上述10组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为得美公司、第一开关厂在1997年陆续因债务累累被注销，相关财产也全部被法院执行完毕，厂里人员全部自谋职业。所有的《承诺书》、《证明》都是虚假的。原告从2017年才开始向被告主张房屋租金及担保追偿。张某强出具的证明与事实不符，张某强已向被告提供《情况说明》。证人谢某、叶某证言不真实，也无法看出是程景楷向被告主张房屋及担保追偿。被告朝阳街道办事处认为原告所举证据不能证明未超过法律规定的诉讼时效，并举证了张某强出具的《情况说明》,证明原告举证张某强出具的《证明》内容不真实。本院向证人张某强核实，张某强确认：“出具给原告的《证明》与事实不符，出具给被告的《情况说明》属实。原告于2017年下半年找到他，称找到关系了，马上就能解决。原告也没有说出《证明》是打官司用的，就违心在2017年冬天给原告出具了几份《证明》。《证明》是原告事先写好的，自己签字就行。得美公司在八几年企业改制后自己就不干了，自谋职业，也没有退休工资。”原告程景楷认为张某强所述与事实不符，应以给其出具的《证明》为准。另查明，1990年6月25日，连云港市计划经济委员会连计经综［1990］第215号文，同意将连云港市朝阳开关厂定为区属集体企业。得美公司的企业类型为有限责任公司（中外合资），经营期限自1996年3月18日起至2011年3月18日止，注销核准日期为1997年7月15日。股东名称为：连云港市第一开关厂，美国美生国际贸易公司。企业状态为：企业直接申请注销。清算单位：法院。第一开关厂于1990年3月21日设立，主管部门为朝阳乡经济联合委员会，属于集体所有制企业，实行独立核算，自负盈亏，注册资金139900元由朝阳乡拨给。1991年11月2日，由于经营不善、严重亏损，第一开关厂向云台区工程行政管理局申请注销登记，登记表中载明人员安置、机器设备、债务处理由工业公司负责，工业公司在有关部门签署意见处盖章确认“人员安置、财产物资、债权、债务由我公司负责处理”，第一开关厂于1999年4月14日企业直接申请注销。企业状态为：企业直接申请注销。2001年11月22日，中共连云港市委连发［2001］47号《中共连云港市委连云港市人民政府关于调整市区行政区划的实施意见》，将朝阳交由连云港经济技术开发区管理委员会管理。2013年1月19日，连云港市人民政府连政发［2013］7号《市政府关于调整连云区部分行政区划的通知》，撤销朝阳，以原朝阳行政区域设立连云区朝阳街道办事处。本院认为，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。民法通则规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。本案中，原告在2000年12月18日（1999）连某字第19号案件驳回其对（1997）连经初字第90号民事案件再审申请后即应向第一开关厂、得美公司的股东、发起人或者出资人行使担保追偿权。原告所举的证据不足以证明2000年12月18日起至2010年7月14日期间向债务人主张过担保追偿权，本次诉讼已经超过了2年的诉讼时效，原告的诉讼请求依法不能支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告程景楷请求判令被告连云港经济技术开发区朝阳街道办事处赔偿其55万元债款并按照《中华人民共和国民事诉讼法》第232条规定，以中国人民银行1996年5月1日同期贷款利率计算至赔付完该款项之日止，并加倍支付迟延履行期间的利息以及判令被告连云港经济技术开发区朝阳街道办事处承担原告程景楷为追偿所花费的差旅费、快递费、诉讼以及误工等费用的诉讼请求。案件受理费9300元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  郭 敏人民陪审员  汪素琴人民陪审员  杨 靖二〇一九年六月五日书 记 员  张 颜法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。（二）《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。（三）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。（四）《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（五）《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。（六）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。（七）《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。