广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0113民初7324号原告：广州中昊超力混凝土有限公司，住所地：广州市番禺区新造镇新广路石岗岭办公楼29号。法定代表人：张勇涛，职务：总经理。委托诉讼代理人：胡东平，系广东同福律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈双琳，系广东同福律师事务所律师。被告：广州金辉建设集团有限公司，住所地：广州市越秀区中山五路百汇广场17楼1718室。法定代表人：郑龙辉，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘妙怡，广东新康洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘潮活，广东新康洋律师事务所律师。被告：广州市言真建建材有限公司，住所地：广州市南沙区丰泽东路106号X1301-B420。法定代表人：李建。被告：杨石坤，男，1959年10月24日出生，汉族，身份证住址：广东省普宁市。委托诉讼代理人：张瑜，系广东德纳（珠海）律师事务所律师。被告:广东广欣建筑工程有限公司，住所地：广州市番禺区洛浦街迎宾路140-214号广州五洲城国际建材中心市场E5栋6011房。法定代表人：余文斌。被告：余文斌，男，1967年5月3日出生，汉族，住址：广州市越秀区。被告：湖南园艺建筑集团有限公司，住所地：湖南省长沙市天心区时代阳光大道西99号富景园小区综合楼302房。法定代表人：贺剑峰，经理。委托诉讼代理人：戴鑫，女，系该公司职员。原告广州中昊超力混凝土有限公司（以下简称中昊超力公司）诉被告广州金辉建设集团有限公司（以下简称金辉公司）、广州市言真建建材有限公司（以下简称言真建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月29日立案受理后，依原告中昊超力公司的申请追加杨石坤、广东广欣建筑工程有限公司（以下简称广欣公司）、余文斌、湖南园艺建筑集团有限公司（原名称为湖南园艺建筑有限公司，以下简称湖南园艺公司）作为本案被告，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中昊超力公司的委托诉讼代理人胡东平，被告金辉公司的委托诉讼代理人刘潮活，杨石坤的委托诉讼代理人张瑜，被告湖南园艺公司的委托诉讼代理人戴鑫到庭参加了诉讼，被告言真建公司、广欣公司、余文斌经本院合法传唤，无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州中昊超力混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金辉公司、被告言真建公司共同向原告支付建筑材料款1810895元及违约金（从2016年5月起，按每天万分之五计至支付货款之日止）；2、本案全部诉讼费用由被告承担。在案件审理过程中，原告中昊超力公司增加诉讼请求为：判令被告杨石坤、广欣公司、余文斌、湖南园艺公司对本案债务承担连带责任。事实与理由：被告金辉公司、被告言真建公司是广州汽车集团乘用车有限公司20万辆/年产能扩建调整项目厂区道路、雨水排水系统及厂区路灯配电系统工程（以下简称广汽扩建工程）的承包方。2016年1月23日，原告广州中昊超力混凝土有限公司与被告广州金辉建设集团有限公司签订《混凝土供销合同》，约定被告金辉公司向原告采购混凝土，工程名称为广汽扩建工程，采购数量以被告金辉公司的通知为准，结算方式为从供货之日起90日付款总货款的90%，10%余款在混凝土验收合格后10日内付清。双方还对合同价款、违约责任等作了约定。合同签订后，原告按照被告的指令将混凝土送到广汽扩建工程工地。2016年7月25日，被告言真建公司向原告出具欠条一份，确认2016年1月份至2016年5月22日止，欠款1722725元，从2016年6月1日起，按每月3%支付欠款的利息，至欠款还清之日止。2016年11月，经原告与被告金辉公司结算，截止2016年8月，被告共拖欠原告材料款1810895元。原告认为，被告未按《混凝土供销合同》的约定支付货款，已构成违约，应当承担违约责任。原告为了维护自身的合法权益，依据《合同法》第60条、112条、114条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条等法律规定特向贵院提起诉讼，请依法判决。被告广州市言真建建材有限公司未作答辩。被告广欣公司、余文斌未作答辩。被告杨石坤辩称，第一，杨石坤受雇于广欣公司，杨石坤只是工地的负责人，不是供销合同主体的当事人，故不应对涉案债务承担责任；第二，杨石坤签名的行为并非个人行为，是受余文斌指派，故不应由杨石坤个人承担责任；第三，金辉公司至今仍然拖欠杨石坤的劳务费用，故本案中杨石坤也是受害者。杨石坤并非以老板身份谈生意，是余文斌指派的，杨石坤一开始以为是给金辉公司打工，后来才知道老板是余文斌。签合同时虽然没有盖章，但也并非以杨石坤个人名义签订的，合同也是后来补签的。从签订混凝土供销合同及欠条显示，杨石坤身份要么是签约代表，要么是证明人，并非原告所称是老板身份，原告也没有其他证据证明杨石坤就是涉案合同的老板。合同内容已经履行了几个月，付款也不是由杨石坤来支付给原告。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请求驳回原告对杨石坤的诉讼请求。被告金辉公司辩称，本案是买卖合同纠纷，原告是清楚杨石坤并非代表金辉公司。第一，合同没有授权，且买卖合同是原告制作的，上面也有授权条款，原告主张表见代理的话，是有过失的；第二，本案存在众多不合常理之处，原告陈述是经其他供应商介绍与杨石坤签订合同，是基于对杨石坤的信任而后补相关手续，故我方认为原告与杨石坤存在利害关系，原告声称多次去工地，但一直没有要求被告杨石坤提供授权或加盖公章，付款单也没有相应合同；第三，欠条内容表明了合同相对方及当事人，且原告在欠条签订后又提供了建材，显然是基于信任才再次提供，故我方认为原告是非常清楚金辉公司并非合同相对方，本案是买卖合同纠纷，应当坚持合同相对性，无论金辉公司是否存在转包行为，也不应承担付款责任。原告陈述杨石坤是实际的老板，也能看出原告知道杨石坤是代表其他公司的，而非金辉公司。我方补充提交（2018）粤01民终19872号判决书，该判决书也证明了杨石坤在此前的当庭陈述与事实不符，杨石坤称他是为广东广欣建设工程有限公司工作，并为余文斌所雇请，判决书第7页载明了材料采购并非杨石坤的职责，应由广东广欣建设工程有限公司的高层负责，我认为本案由杨石坤签字的合同为恶意串通；涉案合同为2016年1月23日出具，但签订时间为2015年12月8日，按照杨石坤的倒签说法明显自相矛盾；杨石坤一直称在现场，不存在将供销合同转手签字；杨石坤所确认的销售单是由他人签收且有底单，应由原告出具原件；原告提供的合同是由原告出具的格式合同，原告主张由广州金辉建设集团有限公司承担责任，但是合同没有企业基本信息，对于验收标准，指定送货人为空白，证明原告没有尽到谨慎的义务，按照合同供货的约定，当月送货的应当在4月份结清货款，但原告均无主张过。合同约定“每月5日前要对上月进行结算”，但在实际中没有履行；合同第十条，我方承担责任的话需签约前由我方提供营业执照及加盖公章原件，但本案中没有任何证据，上述可以证明杨石坤的行为与我司无关，而原告作为专业混凝土公司出具的合同没有尽到一般审查义务，应由原告自行承担责任。欠款的主体应是广州市言真建建材有限公司，原告提供的欠条既对2016年7月25日前发生交易的金额的确认，亦是对后面交易主体的认可及确认，故本案的欠款主体应为广州市言真建建材有限公司。请求法庭驳回原告所有诉讼请求。被告湖南园艺公司辩称，我方不同意原告的全部诉请。我方认为被追加为本案被告是没有依据的，我方为广州金辉建设集团有限公司的分包单位，原告是基于我方与广州金辉建设集团有限公司签订的分包合同追加我方为本案被告，法律明确规定主体工程不可以分包，我方与广州金辉建设集团有限公司的分包合同并无涉及钢筋水泥的工程，故本案应与我方无关。请求法院驳回原告的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明：金辉公司是广州汽车集团乘用车有限公司20万辆/年产能扩建调整项目厂区道路、雨水排水系统及厂区路灯配电系统工厂工程的总承包方。2015年8月，金辉公司作为甲方与湖南园艺公司作为乙方签订《专业工程分包合同》，约定：项目名称为广州汽车集团乘用车有限公司20万辆/年产能扩建调整项目厂区道路、雨水排水系统及厂区路灯配电系统工程，工程地点为广州市番禺区金山大道东633号，工程内容为本工程中标总造价已包含施工图设计、招标文件规定的全部工作内容，以及完成施工内容所需建设的一切生活设施、施工措施、施工供水供电、排水排污施工配套和可能产生的一切费用及风险，承包范围为按建设单位提供的施工图纸、招标文件、招标答疑纪要及有关资料及说明，承包本工程除主体结构之外的装饰装修、水电工程、配套工程等（以甲方提供的工程量清单为准）。乙方以包工、包料（建设单位明确供应设备、材料除外）、包工期、包质量、包安全、包验收、包劳保、包自身费用及应缴的一切税费的承包方式承建该工程，按建设单位或有关部门审定的最终结算价下浮3%向甲方结算。对于乙方承包范围内的工作，乙方须全面履行甲方于建设单位所签订的施工合同条款和招标文件及其他有关工程的文件要求，均无条件认可及承担全部的责任，工程盈亏风险全部由乙方承担。本合同的税金及按规定向政府、上级部门缴纳的费用均由乙方承担。本工程暂定造价为壹仟壹佰玖拾万壹仟壹佰元正（1190.11万元），最终造价以建设单位以及甲方审定的为准。工程款的拨付按总包合同之规定，但在甲方未收到建设单位的拨款前，乙方无权要求甲方支付任何工程款项，即甲方向乙方拨付款项是以收到建设单位拨付的相应款项为前提。分项或分部工程质量不能达到合同要求，乙方必须返工，直至符合甲方要求后，甲方才支付相应的工程款给乙方，乙方对此无异议，因乙方返工造成的一切费用由乙方负责。甲方在收到乙方提供的本工程有效建安通用发票之日起计七天内将工程款统一划拨至乙方指定账户、专款专用。甲方将工程款采用转账支票方式结算。甲方不按照工程款支付的约定支付款项时，所付出的任何款项与乙方无关。工程预付款、工程进度款支付条件及额度、结算款支付条件及额度均按总包合同的约定。保修金在工程保修期满后，将保修金剩余部分无息支付给乙方。对于每次的付款，在建设单位拨付的相应款项到甲方账户后，甲方视实际工程进度、工程质量审核乙方的请款报告，在优先扣除管理费、有关的税费以及乙方因违反有关防火、治安、施工安全、质量管理、计划生育工作及文明生产管理的条例和规定所受的罚金、赔偿等款项后的七天内（特殊时段除外）支付给乙方。2015年8月12日，湖南园艺公司出具《授权委托证明书》，载明：“兹授权杨建锋委托代理人，其权限是代表本企业前往贵单位办理广州汽车集团乘用车有限公司20万辆/年产能扩建调整项目厂区道路、雨水排水系统及厂区路灯配电系统工程签约的一切相关事宜，请予接洽。有效期限60天。2015年12月8日，原告广州中昊超力混凝土有限公司（供方）与被告广州金辉建设集团有限公司（需方）签约代表杨石坤签订一份《混凝土供销合同》，约定金辉公司向原告采购混凝土，工程名称为广州汽车集团乘用车有限公司20万辆/年产能扩建调整项目厂区道路、雨水排水系统及厂区路灯配电系统工厂施工总承包。采购数量以金辉公司的通知为准，结算方式为从供货之日起90日付款总货款的90%，10%余款在混凝土验收合格后10日内付清。《混凝土供销合同》第十条其他约定：1、签约前，需方必须提供加盖公章的营业执照复印件一份给供方。若需方加盖无独立法人资格的印章时，应同时向供方提供有独立法人资格的授权委托书原件一份。2、需方签约代表为需方单位在该合同项目的授权负责人，供方签约代表为供方单位授权的供应负责人。供方无违约行为时，所签订的工程砼必须全部由供方供应，未经供方同意不能无故转给任何其它单位。否则需方须按合同未履约部份货款的5%向供方支付违约金。逾期付款按每天万分之五计收逾期付款违约金。双方还对混凝土单价、供料方式等作了约定。该供销合同需方只有签约代表杨石坤的签名，并没有加盖金辉公司的公章。金辉公司认为签订合同时原告是清楚杨石坤并非代表金辉公司，金辉公司并没有授权杨石坤签订该合同，且买卖合同是原告制作的，上面也有授权条款，原告主张表见代理是有过失的。原告则陈述杨石坤是受另外一个我方熟悉的供应商介绍的，称他声誉很好，所以我们就相信他，且当时杨石坤带我们到工地查看，发现杨石坤确实在广汽工程办公。原告当时有要求过杨石坤提交授权书，杨石坤称之后会补交，但之后一直没有补交。合同签订后，原告按照被告的指令将混凝土送到广汽扩建工程工地，中昊超力公司提供的销售结算单由杨娘福、杨石坤在销售结算单需方代表处签名。2016年11月8日，原告工作人员黎钜文与杨石坤签订一份销售结算汇总单（2016年1-8月），记载截止2016年8月，原告共供混凝土6743.5方，货款总金额1810895元。杨石坤在销售结算汇总单需方确认签名并书写“现场代表”字眼。销售结算汇总单注明：1、结算方式：由供货日期开始每三个月结算一次。逾期按拖欠款项总额以每天0.2%支付违约金给供方直至付清为止。2016年7月25日，广州市言真建建材有限公司向原告出具欠条一份，内容为：广州市言真建建材有限公司因广州汽车集团有限公司20乘用车万辆／年产能扩建调整项目厂区道、雨水排水系统及厂区路灯工程施工需要，从2016年1月份起至2016年5月22日止（见结算汇总单），向广州中昊超力混凝土有限公司采购混凝土共计1722725元（大写：壹佰柒拾贰万贰仟柒佰贰拾伍元整）未付。现欠款人承诺：从2016年6月1日起，按欠款金额每月3%支付拖欠混凝土款的利息，至欠款还清之日止。该欠条加盖了言真建公司的印章，杨石坤在证明人处签名。另查，广东广欣建筑工程有限公司法定代表人余文斌因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被关押在番禺看守所。本院询问余文斌对本案的意见，其陈述：1.我个人与金辉公司签订了承包协议，承接广汽集团扩建项目，之后我再以广欣公司的名义进行相关的实际运作；2.我及广欣公司没有雇请过杨石坤，杨石坤虽然在销售汇总单签名，但杨石坤并没有代表广欣公司与原告结算，因为我的拍档杨永生没有跟我讲过与原告签订的供销合同及结算事项；3.我曾经听杨石坤讲过广欣公司要支付材料款给言真建公司，金辉公司有开过相关材料款支票给言真建公司，但为何言真建公司会向原告出具欠条，以及杨石坤为何会在欠条上签名我不清楚；4.我有以个人名义收取过广欣公司的项目工程款，收取之后这些钱我都用于支付材料款或工人工资，我当时以个人名义从金辉公司承接相关工程，就以个人名义收取工程劳务费，我记忆中广欣公司没有支付过货款给原告；5.如果原告主张的货款属实的话，我觉得广欣公司应当承担相应的责任，我个人不应承担责任。另查明，本院审理的(2017)粤0113刑初1947号刑事案件有关材料中载明：1．证人杨永生作证称：我是广欣建筑公司的临时管理人员。赖欣意于2015年口头授意我去管理广欣建筑公司，没有书面委托书的。广欣公司的工程是都是我来全程管理，但是采购和接工程都是公司高层来负责的，其他我来负责。杨石坤是我的亲哥哥，杨建锋是杨石坤的儿子，他们都是我请来的，负责现场管理。2．余文斌供述称：广欣公司真正掌权人是赖欣意，赖欣意将工程交给杨永生全权管理。赖欣意安排杨永生去管理工程项目施工后，招人做事都是杨永生安排的。杨建锋是杨永生侄儿，也是杨石坤儿子，都是杨永生请来的，实际不是广欣建筑公司的编制人员，是杨永生安排在工地现场做事的人。再查明，广州市中级人民法院作出的(2018)粤01民终13262号生效判决认定，本案所涉案工程为广汽集团公司发包给金辉公司，后者将部分工程分包给湖南园艺公司，广欣公司挂靠湖南园艺公司承接涉案工程。本院认为，杨石坤虽以金辉公司的名义与原告中昊超力公司签订《混凝土供销合同》，但原告并没有证据证实金辉公司授权杨石坤签订涉案合同，合同也没有加盖金辉公司公章。杨石坤陈述其受雇于广欣公司，签订合同时并非以个人名义与原告签订合同，因广汽项目总承包方是金辉公司，《混凝土供销合同》亦是原告提供的格式文本，故签订合同时没有多想，便以金辉公司的名义与原告签订《混凝土供销合同》。根据《混凝土供销合同》的约定，签约前需方必须提供加盖公章的营业执照复印件1份给供方，由此可见，原告作为供货方知悉签订合同前需方必须提供相应的授权证明文件，但原告并没有要求需方在签订合同时出具加盖公章的授权文件，且《混凝土供销合同》亦未加盖金辉公司的公章，显然原告对杨石坤表见代理的身份认定存在过错。在供销合同的实际履行过程中，金辉公司并没有向原告支付过货款。故原告主张金辉公司为《混凝土供销合同》的相对方并无事实依据，本院不予支持。杨石坤是受广欣公司的指派与原告签订《混凝土供销合同》，广欣公司为涉案工程的实际施工人，故《混凝土供销合同》的相对方为广欣公司，广欣公司应承担相应的民事责任，广欣公司应按照销售结算汇总单记载的金额向原告支付货款1810895元。由于杨石坤与原告于2016年11月8日签订《广州中昊超力混凝土有限公司销售结算汇总单》，对所发生的货款进行汇总对账，故原告主张的逾期付款违约金起算时间应从2016年11月8日起计算。根据《广州市商品混凝土购销合同》中关于违约责任的约定：逾期付款按每天万分之五计收逾期付款违约金。原告要求按每日万分之五的标准计付逾期付款违约金，符合《混凝土供销合同》的约定，本院予以支持,但所计算的逾期付款违约金总额以不超过货款本金1810895元为限。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告余文斌是被告广欣公司的唯一股东，其在本案中未提供任何证据证明公司财产独立于自己的财产，且余文斌陈述以其个人名义收取过广欣公司的项目工程款，故本院确认被告余文斌应当对被告广欣公司的涉案债务承担连带清偿责任。关于广州市言真建建材有限公司的责任问题。由于广州市言真建建材有限公司向原告出具了欠条，欠条确认的欠款金额为1722725元，故被告广州市言真建建材有限公司应对所确认的债务1722725元及相应逾期付款违约金承担连带清偿责任。关于湖南园艺公司的责任问题。本案当事人间并非建设工程施工合同关系，本案是买卖合同纠纷。根据合同相对性，湖南园艺公司并非涉案《混凝土供销合同》的相对方，亦未表示同意承担广欣公司、余文斌在本案中所欠原告中昊超力公司的债务，故原告中昊超力公司主张湖南园艺公司对涉案款项承担连带清偿责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院依法予以驳回。涉案的交易杨石坤只是广欣公司的签约代表，原告主张要求杨石坤承担清偿责任，没有合同与事实依据，本院不予支持。被告言真建公司、广欣公司、余文斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广东广欣建筑工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告广州中昊超力混凝土有限公司支付货款1810895元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以1810895元为本金，自2016年11月8日起计至货款清偿之日止，按每天万分之五的标准计算，累计逾期付款违约金以货款本金1810895元为限）；二、被告余文斌对被告广东广欣建筑工程有限公司上述第一判项的债务承担连带清偿责任；三、被告广州市言真建建材有限公司对上述第一判项中的1722725元及相应的逾期付款违约金(逾期付款违约金以1722725元为本金，自2016年11月8日起计至货款清偿之日止，按每天万分之五的标准计算，累计逾期付款违约金以本金1722725元为限)承担连带清偿责任；四、驳回原告广州中昊超力混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21098元，由被告广东广欣建筑工程有限公司、余文斌、广州市言真建建材有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状次日起七日内按《诉讼费用交纳办法》确定的上诉受理费向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈 忠人民陪审员  朱肖铃人民陪审员  袁智健二〇一九年六月二十日书 记 员  李颖瑶