四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终855号上诉人（原审原告）：刘思军，男，1970年7月30日出生，汉族，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：王永祥，重庆市垫江县周嘉法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：四川宏义发展集团有限公司，统一社会信用代码：91511702567645731P。法定代表人：向荣，董事长。住所地：达州市通川区犀牛大道68号江湾城一期34幢1层。委托诉讼代理人：秦本全，重庆渝万律师事务所律师。上诉人刘思军因与被上诉人四川宏义发展集团有限公司（以下简称：宏义集团）劳动争议纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2019）川1702民初4976号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘思军及其委托诉讼代理人王永祥，被上诉人宏义集团的委托诉讼代理人秦本全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘思军的上诉请求：1.解除与被上诉人的（事实）劳动关系；2.被上诉人支付给上诉人一次性工伤伤残补助金90000元；3.被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金、一次性就业补助金77248元；4.被上诉人支付上诉人护理费6600元；5.被上诉人支付上诉人住院生活、营养补助5555元；6.被上诉人支付给上诉人交通费、复印费800元（酌情）；7.被上诉人单位支付上诉人停工留薪期工资90000元；8.被上诉人支付上诉人后续治疗费12000元。各项合计282258元。事实和理由：2018年5月9日，上诉人到被上诉人单位达州市通川区犀牛大道68号江湾城工程工地上班，做木工，未签订劳动合同，但约定工资为小组计件，月平均工资为10000元偏上。达州市通川区法院开庭审理后对关键证据《达州市通川区社会保险局于2020年1月3日对刘思军的工伤保险待遇的审批、审核》的认定程序严重违法、关于一次性工伤医疗补助金等适用法律错误。宏义集团辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。刘思军向一审法院提出的诉讼请求：1.与被告解除（事实）劳动关系；2.被告支付给原告一次性工伤伤残补助金90000元；3.被告支付原告一次性医疗补助金、一次性就业补助金77248元；4.被告支付原告护理费6600元；5.被告支付原告住院生活、营养补助5555元；6.被告支付原告交通费、复印费800元（酌情）；7.被告单位支付原告停工留薪期工资90000元；8.被告支付原告后续治疗费12000元。各项合计282258元。一审法院认定事实：2018年5月14日，原告刘思军到被告宏义集团开发的位于达州市通川区江湾城六期房地产工程项目上从事木工工作，未签订书面劳动合同，被告宏义集团为其参保了工伤保险。2018年9月29日13时左右，原告刘思军在江湾城六期一号楼A单元28层拆模时不慎坠落受伤，随即被送往达川区人民医院住院治疗，入院诊断:1.左侧第5-11根肋骨折；2.左肺下叶肺挫伤，3.双侧胸腔少量积液。原告刘思军住院37天，于同年11月5日出院，出院医嘱及建议：1.注意休息，加强营养，半年内勿重体力活；2.出院后3月我科复查，我科随访，如有不适，及时到我院诊疗；3.出院带药：接骨七里片、醋酸钙胶囊。原告刘思军的医疗费40389.52元由被告支付，原告刘思军住院期间还向被告借支生活费1000元。原告刘思军治愈出院后未继续到被告处工作。被告宏义集团向达州市人力资源和社会保障局申请对原告刘思军进行工伤认定，达州市人力资源和社会保障局于2019年1月25日作出达市人社工决（2018）通-122号《工伤认定决定书》，认定刘思军为工伤，原、被告对此均无异议。原告刘思军于2019年2月17日向达州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2019年7月4日作出达市劳鉴﹝2019﹞826号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：刘思军为玖级伤残。原、被告双方对此鉴定结论均未申请重新鉴定。原告刘思军于2019年9月12日向达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决刘思军相关工伤保险待遇。该委于2019年11月11日以不符合受理条件为由作出不予受理通知书。达州市通川区社会保险管理局于2020年1月3日对原告刘思军的工伤医疗保险费用、职工工伤待遇予以审批，该局经审核认定刘思军伤残补助金9个月，本市上一年职工平均工资（或者本人工资）4230元，享受一次性待遇伤残（工亡）补助金38070元、医疗补助金0元、丧葬补助金0元；报销医疗费40176.94元、伙食补助费740元，不符合规定报销金额为212.58元，实际报销金额40916.94元。该局已将原告刘思军应享受的伤残补助金38070元、报销的医疗费及伙食补助费40916.94元全部支付给被告宏义集团。一审法院认为，被告宏义集团为原告刘思军参保工伤保险，并作为其职工向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局依法对原告刘思军认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，原告未在法定期限内对工伤认定和劳动能力鉴定提出异议，法院对原告刘思军的工伤及伤残玖级予以认定。工伤认定需基于双方之间存在劳动关系，被告宏义集团现辩称双方不存在劳动关系与其前述行为相互矛盾，亦与客观事实不符。因此，法院对被告的这一辩称意见不予采信，原、被告双方存在事实劳动关系，原告刘思军应当享受职工工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十条“…治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。…职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付…”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费…”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月本人工资，十级伤残为7个月本人工资。（二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，被告宏义集团依法为原告刘思军参加工伤保险，缴纳了工伤保险费，因此原告刘思军受到工伤应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费应当由工伤保险基金支付，停工留薪期待遇及一次性伤残就业补助金由用人单位支付，原告主张的后续治疗费不符合《工伤保险条例》规定，不予支持。被告宏义集团已收取刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费应当支付给原告刘思军。因此，本案中对原告刘思军主张的一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费及复印费不予处理。原、被告均未举证刘思军的工资发放情况，且达州市通川区社会保险管理局核定原告刘思军伤残补助金系按本市上一年度职工平均工资（或本人工资）4230元计算，故刘思军的工资标准应参照事发时上年度的统筹地区职工平均工资标准，即4230元/月。原告刘思军的出院住院37天，出院医嘱载明六个月内勿行重体力活，原告从事木工属于重体力活，因此其停工留薪期应计算7个月7天，原告刘思军在医嘱休息期满后未到被告处复工，视为原告已提出解除双方的劳动关系，一审法院确认原、被告双方劳动关系已由原告于2019年5月6日提出解除，被告宏义集团应当支付一次性伤残就业补助金。综上，被告宏义集团应支付原告刘思军停工留薪期待遇30597元（4230元/月×7月7天）、一次性伤残就业补助金42300元（4230元/月×10月）。被告宏义集团应支付给原告刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、停工留薪期间待遇、一次性伤残就业补助金共计111707元，扣减刘思军借支的生活费1000元，实际支付110707元。综上所述，为维护当事人合法权益，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、被告四川宏义发展集团有限公司在本判决生效后十日内向原告刘思军支付一次性伤残补助金、停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金、伙食补助费共计110707元；二、驳回原告刘思军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川宏义发展集团有限公司负担。二审中，各方均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明的一致。二审另查明，2018年，达州市城镇全部单位就业人员月平均工资为4828元。本院认为，被上诉人宏义集团为上诉人刘思军参保工伤保险，并作为其职工向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局依法对上诉人刘思军认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，上诉人未在法定期限内对工伤认定和劳动能力鉴定意见提出异议，本院对上诉人刘思军的工伤及伤残玖级予以认定。根据《工伤保险条例》第三十条“…治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。…职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付…”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费…”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:九级伤残为9个月本人工资…（二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，宏义集团依法为刘思军参加工伤保险，缴纳了工伤保险费，因此刘思军受到工伤应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费应当由工伤保险基金支付。停工留薪期待遇及一次性伤残就业补助金由用人单位支付。宏义集团已收取刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费应当支付给刘思军。刘思军主张的后续治疗费因证据尚不充分，本院不予支持，待实际产生后，刘思军可另行主张权利。根据《工伤保险条例》第三十条“…（二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”规定，因刘思军未举证其受伤前十二个月的工资发放情况。经查，2018年，达州市城镇全部单位就业人员月平均工资为4828元/月。刘思军在医嘱休息期满后未到被上诉人单位处复工，应视为其于2019年5月6日提出解除劳动合同关系，根据规定，其应享受的工伤保险待遇应按照解除劳动合同关系的上一年度即2018年达州市城镇全部单位就业人员月平均工资4828元/月的标准进行计算。综上，宏义集团应支付刘思军停工留薪期待遇34906.44元（4828元/月×7.23月）、一次性伤残就业补助金48280元（4828元/月×10月）。宏义集团应支付给刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、停工留薪期间待遇、一次性伤残就业补助金共计120996.44元，扣减刘思军借支的生活费1000元，实际还应支付119996.44元。综上所述，刘思军的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省达州市通川区人民法院（2019）川1702民初4976号民事判决第二项，撤销该判决第一项；二、限四川宏义发展集团有限公司在本判决生效后十日内向刘思军支付一次性伤残补助金、停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金、伙食补助费共计119996.44元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共15元，由四川宏义发展集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王邦鑫审判员  刘 伟审判员  刘全明二〇一九年六月二十九日书记员  王淑芳