安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0191民初519号 原告：徐某，女，汉族，2005年5月12日生，住安徽省安庆市潜山县。 法定代理人：徐兴结（系原告父亲），男，汉族，1972年6月17日生，住安徽省安庆市潜山县。 委托诉讼代理人：陈俊福，安徽国运律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪浩，安徽国运律师事务所实习律师。 被告：怀宁县中医骨伤医院，住所地安徽省安庆市怀宁县高河镇孔雀路248号，统一社会信用代码12340822485682539N。 法定代表人：王毛生，院长。 委托诉讼代理人：张中胜，安徽文法律师事务所律师。 被告：安徽医科大学第二附属医院，住所地安徽省合肥市经济技术开发区芙蓉路678号，统一社会信用代码123400007690318502。 法定代表人：鲁超，院长。 委托诉讼代理人：郝淑红，安徽天瑞律师事务所律师。 原告徐某诉被告怀宁县中医骨伤医院（以下简称怀宁中医院）、安徽医科大学第二附属医院（以下简称安医二附院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐某法定代理人徐兴结及委托诉讼代理人陈俊福，被告怀宁中医院委托诉讼代理人张中胜，被告安医二附院的委托诉讼代理人郝淑红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 徐某向本院提出诉讼请求，请求依法判令：1.被告怀宁中医院一次性赔偿原告医疗费120343.4元、护理费61124.8元、住院伙食补助费11500元、营养费11500元、交通费20000元、鉴定费12900元共计237368.2元中90%为213631.38元（后续治疗、护理费用、交通费等相关费用待实际发生后另行主张，残疾赔偿金、精神抚慰金待司法鉴定后另案主张）；2.被告怀宁中医院承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：2017年5月19日上午8时30分，原告因“外伤致右踝肿痛，活动受限1天”入被告一处住院治疗，入院时检查：右踝、小腿肿胀明显，局部压痛（+），叩击痛（+），功能活动受限，可及明显骨擦音及异常活动，足背动脉可触及，患肢末梢血运及知觉正常。摄X片显示：右胫腓骨骨折，移位明显，初步诊断：“右胫腓骨骨折”。入院后，被告一予以“手法复位后小夹板外固定+右跟骨骨牵引维持”进行治疗，期间由于复位效果欠佳，数次进行调整（5月25日、6月7日、6月16日三次重新外固定），骨折断端仍有移位，6月16日发现右足底出现水泡，未行处理，其后也未再松绑换药。7月11日进行复查解除小夹板时，发现右小腿腓肠肌与跟腱结合处压疮，范围约3*6cm长条形，压疮较深，可见部分跟腱及肌肉外露，并可见脓性分泌物，周边皮瓣泛黑，未及骨端，内外踝处表皮发红溃破。原告及家属认为被告一的治疗不但没有效果反而加重病情，要求转院治疗。 2017年7月12日，原告转入被告二处治疗，入院时检查：右小腿后侧中段见大小月10cm*6cm坏死皮肤，下缘直径约4cm溃疡创面，基底见黄白色坏死组织，少量渗出，局部压痛、叩击痛（+），X片示骨痂未形成。入院诊断：1、“右下肢皮肤和皮下组织局部感染”；2、“右下肢胫腓骨闭合性骨折”。入院后被告二于7月17日全麻下行“右下肢创面清创+VSD负压吸引术”、7月27日全麻下行“右下肢创面清创+局部皮瓣转移修复+中厚皮片移植+VSD负压吸引术”。术后换药见创面基底脂肪组织活力差，血供不良，皮片成活不佳，于8月11日、8月21日又在全麻下行“右小腿坏死组织扩创清创+vsd负压吸引”、8月28日于全麻下行“右小腿创面清创+双蒂皮瓣推进+中厚皮片移植”手术治疗，术后换药术区未见明显红肿、渗出、皮瓣边缘少量表皮糜烂较前好转，部分干燥结痂，石膏托固定在位后9月19日予以出院。嘱定期换药及继续抗疤痕治疗。出院后原告右下肢创面愈合不良，皮瓣边缘表皮糜烂未愈，于9月28日再次入住被告二处住院治疗，入院后予以定期换药治疗，创面较前缩小，大部分愈合，无明显红肿渗出，10月23日给予办理出院。出院时右小腿皮瓣边缘仍可见大小约1cm*0.5cm创面，深约0.3cm，边缘疤痕愈合，嘱继续定期换药。 由于被告一未根据原告损伤具体情况选择合适的治疗方法，手法复位效果明显欠佳情况下，又不提供其他治疗方案或建议转上级医院治疗；同时在骨牵引、小夹板固定、绷带包扎过程中，也未严密观察，长时间不松绑观察及检查，致原告皮肤、肌肉坏死时没有及时发现，延误治疗时机。被告二在治疗过程中未尽合理注意义务，导致多次手术治疗后创面愈合欠佳，延长了病程，也有一定过错。两被告的过错直接导致原告小腿大面积皮肤、肌肉坏死并切除部分比目鱼肌，严重侵犯了原告的身体权、健康权、知情同意权，依据《中华人民共和国侵权责任法》第54条、第55条、第57条之规定应承担相应的赔偿责任。原告为维护合法权益，特具状贵院，希望判如所请。 怀宁中医院辩称：1.对本案医疗损害事实无异议，同意鉴定结论。2.我方认为原告诉请中护理费护理期、营养期过长，申请法庭对原告护理期、营养期进行鉴定。住院伙食补助费，原告住院没有230天，交通费过高。3.司法鉴定意见书中所指的参与度并非承担责任的比例，我方在本案中承担主要责任，按照安徽省高院指导意见，承担主要责任承担比例从90%-60%，我方认为本案按照70%确定赔偿比例较为适当。 安医二附院辩称：司法鉴定意见认定我院诊疗行为不存在过错，因此我院不应承担任何赔偿责任，原告诉请中没有主张我方承担赔偿责任。同样我院不应承担本案诉讼费用。 本院经审理认定事实如下：2017年5月19日，徐某前一日下午5时左右跑步时踩滑致伤右小腿入住怀宁中医院治疗，入院诊断为右胫腓骨骨折，折断移位明显。怀宁中医院住院治疗经过记载：给予手法复位后小夹板固定＋右跟骨骨牵引维持，数次调整后折端位置稍有移位，力线尚可，数次建议患者手术治疗，均被拒绝，治疗以活血化瘀、消肿止痛等对症处理。2017年7月12日，医生解除徐某腿部小夹板时发现右小腿腓肠肌与跟腱结合处压疮，范围约3×6ｃｍ长条形，压疮较深，可见部分跟腱及肌肉外露，可见浓性分泌物，周边皮瓣泛黑，未及骨端，内外踝处表皮发红溃破，患肢跖屈背伸功能尚可，末梢血运及知觉正常。徐某家属要求转入上级医院治疗，遂于当日转入安医二附院治疗，先后在安医二附院住院治疗五次合计175天。徐某治疗共花费医疗费116556.58元，另花费矫形肢具费800元、护踝器具费450元，支付担架车费用4500元，在上海支出住宿费480元。徐某因治疗乘坐火车、大巴车共花费交通费3845.5元，另花费了一定的出租车费用。 本案审理过程中，经徐某申请，本院委托司法鉴定科学研究院对徐某治疗过程中就怀宁中医院、安医二附院在对徐某的诊疗过程中是否存在过错，如有过错与徐交易的损害后果之间是否存在因果关系以及参与度进行鉴定。该鉴定中心于2019年3月26日作出司鉴院［2018］临鉴字第3880号司法鉴定意见书，鉴定意见为：怀宁中医院在对被鉴定人的诊疗过程中存在医疗过错行为，与徐某的不良后果之间存在直接因果关系，医疗过错行为系主要原因，参与程度拟为80%-90%。安医二附院在对被鉴定人徐某的诊疗过程中不存在医疗过错行为。鉴定意见书第5页载明“本院详阅2017年5月19日和5月24日影像学资料显示，徐某的右胫骨中下段呈长螺旋形、完全性骨折，骨折线自胫骨中下1／3处向下达胫骨远端骺板，右腓骨上端呈螺旋形、完全性骨折，胫骨、腓骨骨折折断端均部分移位，不宜给予小夹板外固定治疗。尽管根据病史记载，经治医院已告知患者家属手术切开复位内固定术和小夹板固定两种方式，且选择小夹板固定方式是患者家属要求进行，而且诊疗期间经治医院多次建议患者家属更改治疗方式。但本院认为经治医院作为治疗的实施方，在发现小夹板固定方式并不适宜本例患者的情况下未能坚持临床诊疗原则，其诊疗行为存在不足。”徐某该鉴定花费鉴定费12900元。 2019年4月28日，徐某申请对其右小腿局部组织坏死及神经损伤损害后果伤残等级、护理期、营养期及右小腿后续治疗费进行鉴定，本院委托安徽正邦司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2019年5月28日向本院发函称因被鉴定人右小腿损伤近期需再行手术治疗，法医临床鉴定实际未到，将此案作出退回处理。 上述事实，有户口本、身份证、入院记录、出院记录、手术记录单、住院费用发票、新农合补偿清单、门诊治疗费用发票、交通费票据、住宿费票据、出租车票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等载卷证实。 本院认为：公民享有生命权、健康权。根据相关法律规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，徐某在怀宁中医院治疗，双方由此建立了医疗法律关系。经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，认为怀宁中医院在对被鉴定人的诊疗过程中存在医疗过错行为，与徐某的不良后果之间存在直接因果关系，医疗过错行为系主要原因，参与程度拟为80%-90%，本院对该鉴定意见予以确认。徐某主张怀宁中医院对徐某损害后果的合理损失承担90%赔偿责任，怀宁中医院辩称其只应承担70%的赔偿责任，无事实依据，本院不予采信，本院对徐某主张的赔偿比例予以支持。 对原告徐某主张的各项费用损失中的合理部分本院确认如下： 医疗费，徐某因治疗个人承担的有发票证实的医疗费金额为117806.58元（包括医药费116556.58元，另花费矫形肢具费800元、护踝器具费450元），本院予以认定；护理费，徐某先后住院合计230天，其本案参照2017年度安徽省居民服务业就业人员年平均工资标准主张230天两人参与护理的护理费，因徐某的诊疗资料中并未记载需要两人护理的医嘱，故本院支持上述期间一人参与护理的护理费，为30562.4元（132.88元×230天）；住院伙食补助费11500元（50元×230天）；营养费11500元（50元×230天）；交通费，徐某提供其因治疗乘坐火车、大巴车的交通费为3845.5元，三次担架车的费用为1500元，另因考虑到其住院先后六次住院合计230天，本院在上述有票据证实的交通费基础上，酌情支持其交通费合计9000元；鉴定费12900元，有发票证实，本院予以支持。上述损失合计193268.98元，该损失中的173942元（193268.98元×90%）应由怀宁中医院负责赔偿。 另，徐某诉请中确认后续治疗、护理费用、交通费等相关费用待实际发生后另行主张，残疾赔偿金、精神抚慰金待司法鉴定后另案主张，故本案审理不涉及该部分赔偿项目。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告怀宁县中医骨伤医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐某各项损失合计173942元； 二、驳回原告徐某的其他诉讼请求。 如果本案赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4504元，减半收取为2252元，由原告徐某负担418元，由被告怀宁县中医骨伤医院负担1834元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  瞿永贤 二〇一九年六月二十六日 书记员  朱晓伟 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。