浙江省衢州市柯城区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）浙0802刑初230号 公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。 附带民事诉讼原告人暨被告人吴文俊（绰号：麻子），男，1990年6月9日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。2012年2月15日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年十个月；2013年6月3日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年六个月，与原判决有期徒刑实行并罚，决定执行有期徒刑五年。2015年9月6日刑满释放。2018年9月27日因涉嫌犯聚众斗殴罪被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年10月22号被取保候审。2019年5月31日经本院决定被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人暨委托代理人（特别授权）许广平、朱锦华，浙江论剑律师事务所律师。 被告人巫鹏城（绰号：小鹏鹏），男，1990年9月19日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。2011年11月10日因向他人提供毒品和吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留二十日；2016年6月10日因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留十二日，同年6月21日被责令社区戒毒3年；2012年1月4日因容留他人吸毒被本院判处拘役四个月，并处罚金2000元。2018年12月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，2019年1月10日被依法逮捕。现羁押于浙江省江山市看守所。 辩护人方剑平，浙江兴衢律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。 衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2019）202号起诉书指控被告人吴文俊、巫鹏城犯聚众斗殴罪，于2019年4月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人吴文俊依法提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，后因案情需要，转换适用普通程序组成合议庭，于2019年6月14日依法公开开庭合并审理了本案。衢州市柯城区人民检察院指派检察员周敏出庭支持公诉。被告人吴文俊、巫鹏城及辩护人许广平、朱锦华、方剑平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 衢州市柯城区人民检察院指控，2018年5月9日晚，被告人吴文俊与郑某1在电话中发生争吵，双方约好在衢州市柯城区停车场见面谈。与郑某1在一起的被告人巫鹏城等人随即表示一同前往。该五人携带砍刀驾驶一辆江淮牌小型普通客车前往约定地点。同时，吴文俊纠集童某强，童某强纠集詹某、张某，该四人携带砍刀与铁叉驾驶一辆红色凯迪拉克轿车前往约定地点。双方到达约定地点后持砍刀下车与对方人员互砍，致使吴文俊、郑某1等人受伤。经鉴定，吴文俊的损伤程度为重伤二级，郑某1的损伤程度为轻微伤。经鉴定，涉案小型客车的损失价格为3156元。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，并认为被告人吴文俊、巫鹏城伙同他人持械参与聚众斗殴，吴文俊、巫鹏城分别是各自一方的首要分子、积极参加者，行为均已构成聚众斗殴罪。被告人吴文俊属累犯；被告人吴文俊、巫鹏城归案后如实供述犯罪事实。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条、第六十七条第三款之规定判处。并建议判处被告人吴文俊三年六个月至五年六个月有期徒刑，判处被告人巫鹏城三年至五年有期徒刑。 被告人吴文俊、巫鹏城对起诉书指控的犯罪事实基本无异议，当庭均表示自愿认罪。但被告人吴文俊辩解其没有纠集童某强。 辩护人许广平、朱锦华的辩护意见：1、对指控罪名无异议；2、公诉机关指控吴文俊纠集童某强证据不足；3、吴文俊在共同犯罪中参与程度不深，所起作用较小；且归案后如实供述，认罪、悔罪态度好；请求对被告人吴文俊从轻处罚。 辩护人方剑平的辩护意见：对公诉机关指控的基本事实和罪名不持异议，同时提出被告人巫鹏城归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪；本案社会影响及危害性都不是很大，请求对被告人巫鹏城从轻处罚。 经审理查明，2018年5月9日晚，被告人吴文俊与郑某1（已判决）在电话中发生争吵，双方约好在衢州市柯城区停车场见面谈。当时与郑某1在一起的被告人巫鹏城、郑建波、王某2、郑某3（均刑拘在逃）随即表示一同前往。五人将放置在一辆银色江淮牌小型普通客车后备箱的砍刀取出，驾驶该车前往约定地点。同时，吴文俊纠集童某强，童某强纠集了詹某、张某（均已判决），四人驾驶一辆红色凯迪拉克轿车来到衢州市柯城区幸福里小区门口，童某强下车取得一包砍刀与铁叉，随即前往约定地点。 被告人吴文俊与童某强、詹某、张某驾车来到蝴蝶路停车场入口附近，发现郑某1一方五人坐在停于马路对面人防路路口附近的面包车上，即下车持砍刀、铁叉冲向对方并挥砍对方车辆。郑某1、郑建波、巫鹏城、王某2、郑某3持砍刀下车与对方四人互砍，致使吴文俊、郑某1等人受伤。经鉴定，吴文俊的损伤程度为重伤二级，郑某1的损伤程度为轻微伤。经鉴定，涉案银色江淮牌小型客车的损失价值为人民币3156元。 上述事实，被告人吴文俊、巫鹏城在开庭审理过程中基本无异议，并有二被告人的户籍证明；抓获经过；二被告人前科判决书；罪犯档案资料；行政处罚决定书；社区戒毒决定书；体表原始伤情记录表；吴文俊、郑某1、童某强伤势照片；调取证据通知书及调取的机主信息、通话记录；扣押决定书、扣押清单；调取证据清单及调取的视频监控光盘、吴文俊病历资料、汽车租赁合同、车辆交接及结算单；证人郑某2、魏某、王某1、蓝某、姜某1、姜某2、陈某、周某的证言；辨认笔录及照片；关于吴文俊伤势的初检报告；衢州市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；鉴定意见通知书；被告人吴文俊、巫鹏城及同案犯郑某1、童某强、詹某、张某的供述；现场勘验笔录、现场平面图、现场图、现场照片等证据证实，足以认定。 被告人吴文俊有关其没有纠集童某强的辩解，经审理后认为，被告人吴文俊归案后以头部受伤记忆力衰退为由对此未作供述，而同案犯童某强对其如何会参与本次斗殴的供述前后不一致。但本院在审理被告人童某强等人聚众斗殴一案时，童某强对公诉机关指控“吴文俊纠集被告人童某强”未提出异议，且该案判决现已生效。在没有新证据的前提下不能推翻已生效判决所确认的事实。故对被告人吴文俊及其辩护人对此所作的辩解、辩护意见不予采信。本案系因吴文俊与郑某1的矛盾而引发斗殴，无论童某强是由吴文俊纠集还是主动参与斗殴，均不影响吴文俊在聚众斗殴中首要分子的地位。对辩护人有关吴文俊在共同犯罪中参与程度不深，所起作用较小的辩护意见亦不予采纳。 附带民事诉讼原告人吴文俊诉称，被告人巫鹏城的犯罪行为给其造成物质损失，要求被告人巫鹏城赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等项损失共计人民币310789元。附带民事诉讼原告人吴文俊向本院提供其病历、出院记录、医疗费发票、医疗诊断证明书、浙江千麦司法鉴定中心衢州（天恒）所司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据。 本院已生效的（2019）浙0802刑初82号刑事附带民事判决书认定附带民事诉讼原告人吴文俊就此次纠纷所造成的各项损失共计人民币210257.08元，且判令吴文俊自行承担40%，其余60%由侵权人承担。 本案民事部分因被告人巫鹏城表示目前无赔偿能力，双方未达成协议。 本院认为，被告人吴文俊、巫鹏城在公共场所伙同他人持械参与斗殴，吴文俊、巫鹏城分别是各自一方的首要分子、积极参加者，行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立。本案属共同犯罪，公诉机关对共同犯罪未予认定，属不当，应予纠正。被告人吴文俊曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人吴文俊、巫鹏城归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。辩护人所提与此相一致的辩护意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，予以采纳。附带民事诉讼原告人吴文俊因被告人巫鹏城等人的犯罪行为而遭受经济损失，被告人巫鹏城应当承担连带赔偿责任。但吴文俊作为聚众斗殴一方人员的首要分子，本身存在较大过错，可以减轻侵权人的责任。原告人的诉讼请求，合理的部分予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告人吴文俊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2023年7月4日止）。 二、被告人巫鹏城犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月7日起至2022年6月6日止）。 三、附带民事诉讼原告人吴文俊的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等各项经济损失共计人民币210257.08元，由附带民事诉讼原告人吴文俊自行承担40%，剩余60%计人民126154.25元由被告人巫鹏城承担连带赔偿责任，限本判决生效后一个月内履行完毕。 四、驳回附带民事诉讼原告人吴文俊的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  陈 波 人民陪审员  毛益民 人民陪审员  何 忠 二〇一九年六月十四日 书 记 员  张师浩 附页： 《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。