山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁06民初183号原告（申请执行人）：中建一局集团安装工程有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇康庄路。法定代表人：沙海，董事长。委托诉讼代理人：朱晓丹，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵晓文，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。被告（案外人）：刘建伟，男，1982年9月15日出生，汉族，住河南省项城市。被告（被执行人）：龙口市华霖房地产开发有限公司，住所地山东省龙口市东江镇驻地。法定代表人：吴国华，董事长。委托诉讼代理人：曲敬武，山东翔宇绍宽律师事务所律师。原告中建一局集团安装工程有限公司（以下简称中建一局安装公司）与被告刘建伟、龙口市华霖房地产开发有限公司（以下简称华霖公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建一局安装公司的委托诉讼代理人邵晓文、被告刘建伟、被告华霖公司的委托诉讼代理人曲敬武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中建一局安装公司向本院提出诉讼请求：1、判决准许对龙口市九里城24号楼1-902房屋的执行；2、案件受理费由两被告负担。事实和理由：2017年7月11日烟台市中级人民法院作出（2016）鲁06民初80号民事调解书，约定被告华霖公司于调解书生效后两个月即60日内清偿欠付中建一局安装公司工程款35578151.06元及另案[（2016）鲁06民初413号]已确认处理的20091222元，若华霖公司未履行给付欠款和利息的义务，中建一局安装公司可申请强制执行。因被告华霖公司未按（2016）鲁06民初80号民事调解书的约定履行付款义务，我公司向烟台市中级人民法院申请强制执行，在执行过程中被告刘建伟作为案外人提出书面异议，烟台市中级人民法院作出（2018）鲁06执异13号执行异议裁定，中止对龙口市九里城24号楼1-902号房屋的执行。被告刘建伟提出的龙口市人民法院判决和执行和解协议文件中确认的商品房买卖及抵偿问题应是龙口市九里城23号楼1-1007号房屋，不是刘建伟主张的龙口市九里城24号楼1-902号房屋。两被告是共同利益体，被告刘建伟提供的证据不足以证明其对涉案房屋享有足以排除对涉案房产的强制执行，因此应当继续对涉案房屋执行。刘建伟辩称，我于2013年11月12日认购了华霖公司开发的龙口市九里城24号楼1单元902室，并于当天交付了2万元定金，总房价为435890元，北京华远恒辰防腐工程有限公司（现变更为北京华远建业防水工程有限公司）用华霖公司欠该公司的车库顶板排水板工程款747216元，将该房折抵我的业务提成、奖金415890元。剩余工程款331326元折抵23号楼1单元1007室，北京华远恒辰防腐工程有限公司将该房屋房产所有人转入我名下，折抵业务提成、奖金331326元，该套房屋总价值为384950元，剩余53624元，由我个人补齐。我补齐的是23号楼1单元1007室的房屋。2016年1月12日华霖公司给我开具了24号楼1单元902室金额为415890元的财务收据1张，23号楼1单元1007室的财务收据2张，金额分别为331326元和53624元。2016年1月13日办理了房屋交接手续，并于同日将两套房屋的钥匙交付给我。我与龙口市景致物业管理有限公司签订了物业服务协议。2016年春节后我要求办理过户登记，华霖公司同意并让我等通知。2016年7月份左右华霖公司电话通知我24号楼1单元902室被法院查封，让我去向法院反映情况。我于2016年7月到烟台市中级人民法院向法官递交了财产保全异议，法院未作处理。我于2018年1月向烟台市中级人民法院递交了执行异议的申请。华霖公司辩称，法院在审查刘建伟所提案外人执行异议时，所收集的证据充分客观真实，所适用的法律恰当，因此我方认为本院执行局在审查执行异议时所收集的证据应当作为本案认定异议人所提证据足以排除中建一局安装公司执行的理由。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人无异议的证据，本院认定如下事实：本院审理的中建一局安装公司与华霖公司建设工程施工合同纠纷一案，案件审理过程中，本院应中建一局安装公司的申请，于2016年6月14日作出（2016）鲁06民初80-1号民事裁定，冻结华霖公司银行存款3000万元或查封相应价值的其他财产。2016年6月17日本院依据该裁定，向山东省龙口市房管部门发出（2016）鲁06民初字第80-1号《协助执行通知书》，请该部门协助查封华霖公司名下的包括位于龙口市产在内的系列房产。该案在审理过程中，经本院主持调解，中建一局安装公司与华霖公司于2017年7月11日自愿达成调解协议：一、本案所涉及总工程款项暂定为320773585.35元，其中土建工程的总造价为292811873元，安装弱电总造价暂定为27961712.35元（最终金额以中建一局安装公司与武汉利兴达建筑劳务有限公司之间的诉讼生效判决确认的工程总造价金额为准进行调整），已付工程款为265104212.3元，（其中有315万元待双方财务对账确定后再从上述已付款中进行调整），总计欠付工程款暂定为55669373.05元，扣除另案即（2016）鲁06民初413号案已确认处理的20091222元，华霖公司在本案中实际欠付的工程款暂定为35578151.05元；二、华霖公司于本调解书生效后两个月即60日内清偿欠付中建一局安装公司欠款35578151.06元及另案即（2016）鲁06民初413号案已确认处理的20091222元（两案合计欠款为55669373.05元）。若逾期华霖公司未履行给付欠款和利息的义务，则中建一局安装公司可向法院申请强制执行；三、中建一局安装公司于本调解书生效后一个月内向华霖公司提交相关的技术资料及工程竣工备案的相关资料。四、其他双方互不追究。五、案件受理费316182元，减半收取为158091元，由中建一局安装公司负担78091元，华霖公司负担80000元，保全费5000元由华霖公司负担。该调解书生效后，华霖公司未履行生效法律文书确定的义务，中建一局安装公司申请执行，本院立案执行。该案执行过程中，刘建伟向本院提出执行异议。2018年3月29日本院作出（2018）鲁06执异13号执行异议裁定书，裁定：中止对龙口市九里城24号楼1-902号房屋的执行。中建一局安装公司不向本院起诉。另查，涉案房屋华霖公司已取得商品房预售许可证，编号为龙房预字第1206第29号。刘建伟是否对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益双方当事人存在争议。刘建伟主张对龙口市九里城24号楼1-902号房屋享有的所有权足以排除强制执行，提交以下证据：1.2013年11月12日刘建伟与签订的《华霖?九里现代城认购协议书》和收据，证明于已于2013年11月12日认购了24号楼1-902号房屋并交付了2万元定金；2.2013年11月1日华霖公司与北京华远建业防水工程有限公司签订的《排水保护系统施工分包合同》及2014年9月2日结算书，证明华霖公司与北京华远建业防水工程有限公司存在建设施工合同关系和欠付工程款、2015年8月13日山东省龙口市人民法院作出（2015）龙民初字第216号民事判决书，证明北京华远建业防水工程有限公司给华霖公司施工的工程造价为808242元，已付15万元，起诉要求给付334945.20元并支付违约金208335.91元，共计543281.11元，并依法判决、2015年12月26日北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司的签署的执行和解协议书以及双方和解工程款抵房的计算明细、2016年1月8日北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司签订的九里城以房抵工程款审批表，证明北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司已经就拖欠工程款问题达成了以款抵房的协议、2016年2月4日龙口市人民法院作出的关于（2015）龙执第1997号结案决定书，证明北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司工程款欠款纠纷一案已经全部结案；3.2016年1月12日华霖公司开具的收据3张，证明刘建伟已交付24号楼1单元902室房款415890元；4.2016年1月13日华霖公司的房屋质量保证书和住宅使用说明书，证明九里城24号楼1单元902室已交付使用、2016年1月13日刘建伟与龙口市景致物业管理有限公司签订的《物业服务管理协议》及2016年1月至2017年12月的物业收据，证明刘建伟已实际使用九里城24号楼1单元902室；5.2018年3月29日山东省烟台市中级人民法院作出（2018）鲁06执异13号执行裁定书1份，证明刘建伟作为案外人阻却对九里城24号楼1单元902室的执行已得到支持。中建一局安装公司主张两被告是共同利益体，被告刘建伟提供的证据不能证明其对涉案房屋享有足以排除强制执行的权益。认购协议书系二被告签订，认购协议书中加盖的华霖公司印章不是该公司公章或合同专用章，“刘建伟”签名是否为其本人书写以及签署时间是否为2013年11月12日不清楚，申请鉴定。且双方也没有按照认购协议书约定签订正式的商品房预售合同。《排水保护系统施工分包合同》系华霖公司与北京华远建业防水工程有限公司签订，与刘建伟无关。根据该合同约定，刘建伟应提交证据证实工程造价数额属实，北京华远建业防水工程有限公司取得抵顶工程款的商品房应当以工程造价验收报告以及房屋实际价值等客观材料综合评判，结算书在形式上不符合生效要件。执行和解协议、计算明细真实性无法确认，执行和解协议书仅是针对九里现代城23-1-1007号房屋抵顶工程款作出的约定,与本案九里现代城24-1-902号房屋无关。计算明细无法确认系龙口市华霖房地产开发有限公司与北京华远建业防水工程有限公司就明细载明的相关内容达成了一致意见，也无法看出关于涉案房产的转让以及对相关价值的约定。以房抵工程款审批表真实性无法进行确认，审批表中载明的房款抵顶数额没有证据证明，违约金81474元没有依据。刘建伟与华霖公司于2013年11月12日签订的房屋认购协议中，房屋价款为435890元，每平方米为4740元，而到2015年底却将23-1-1007号房屋以4090元每平米的价格抵顶工程款，在相隔两年多的时间内，位置相当、面积相似的房屋价值不升反而贬损，明显不符合目前中国的房地产市场规律。结案决定书并未涉及对涉案房产的所有权进行确认，无法证明刘建伟对涉案房产享有所有权或享有排除法院对涉案房产予以强制执行的民事权益。收据无法证实已经实际支付涉案房屋房款，编号为2471、2683的收据是23号1单元1007号房屋的房款支付凭证与本案涉案房屋无关。中建一局安装公司无法确认刘建伟提交的物业服务协议的签订时间是否为2016年1月13日，收据所载明的相关费用是否实际缴纳。根据龙口市景致物业管理有限公司收款收据载明的内容可以看出涉案争议房产在2017年之前物业费处于欠缴状态，该证据与刘建伟提供的其他物业费收据对比恰恰可以证明其提交的物业服务协议及物业费收据应当系后期补签。另外，物业收据中一部分是23号1单元1007号房屋的物业服务协议及物业费缴纳的相关证明，与本案涉案房产无关。住房质量保障书、住宅使用说明书无法证明涉案争议房屋已于2016年1月13日交付刘建伟使用，我方起诉时涉案房屋因未完成竣工备案相关手续并不具备交付条件。对于刘建伟支付九里现代城24号楼1单元902室购房款的事实依据，刘建伟称其于2013年11月12日在龙口市九里城小区认购了华霖公司的24号楼1单元902室，并于当天交付了2万元定金，总房价为435890元，北京华远恒辰防腐工程有限公司（现变更为北京华远建业防水工程有限公司）用华霖公司欠该公司的车库顶板排水板工程款747216元，将该房抵顶为刘建伟的业务提成、奖金415890元。剩余工程款331326元折抵23号楼1单元1007室。本院认为，本案争议焦点是案外人刘建伟是否享有足以排除强制执行的民事权益，因此刘建伟应当就其对执行标的物享有足以阻却执行的实体权利所依据的事实承担举证责任。本案争议房产华霖公司已取得商品房预售许可证，可进行预售，2013年11月12日刘建伟与华霖公司签订《华霖?九里现代城认购协议书》并交付定金。但根据刘建伟陈述和提交的证据看，该房屋房款来源不是刘建伟支付而是债务抵顶，且是经过两轮债务抵顶。中建一局安装公司对刘建伟与华霖公司签订的认购协议中华霖公司印章和刘建伟签名真实性及形成时间申请鉴定。该认购协议书的合同当事人是刘建伟与华霖公司，与中建一局安装公司无关，合同即使没有合同当事人签名和加盖印章，只要合同当事人确认或追认其效力，合同依然有效。中建一局安装公司鉴定申请没有事实和法律依据且无必要，同时会增加当事人的诉讼成本，对中建一局安装公司的三项鉴定申请，本院不予准许。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中刘建伟提交的证据只能证明其与华霖公司签订了认购协议而不是买卖合同，并且在认购协议中也明确载明双方签订《商品房预售合同》的条款，刘建伟没有提交证据证明双方在本院查封涉案房屋前或按认购协议约定的条件签订书面买卖合同。刘建伟和华霖公司均主张购房款是用债务抵顶，刘建伟主张债务抵顶本案九里城24号楼1单元902室的主要事实依据是：北京华远建业防水工程有限公司将华霖公司抵顶给该公司的房屋又抵顶北京华远建业防水工程有限公司欠刘建伟的业务提成、奖金。从刘建伟提供的证据看，北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司之间工程欠款和执行和解协议中涉及的房屋是九里现代城23号楼1-1007室，而不是本案争议的房屋。刘建伟提供的证据不能证实本案争议房屋在北京华远建业防水工程有限公司与华霖公司建设工程分包合同纠纷一案中[（2015）龙民初字第216号]进行以房屋抵顶工程款。同时，刘建伟对其与北京华远建业防水工程有限公司存在劳动关系、该公司欠付业务提成、奖金的实依据、刘建伟与北京华远建业防水工程有限公司达成以房抵顶劳动报酬协议等能证明债务存在和抵顶事实的相关证据均不能提供。综上，刘建伟提供的证据不能证实其对涉案房产享有足以排除强制执行的民事权益，依法应承担不利后果。中建一局安装公司准许对龙口市九里城24号楼1-902房屋执行的请求应予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条、第三百一十三条之规定，判决如下：准许执行龙口市九里城24号楼1-902号房屋。案件受理费7738元，由被告刘建伟和龙口市华霖房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。本院（2018）鲁06执异13号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  衣振国人民陪审员  徐建春人民陪审员  周祖荣二〇一九年六月二十九日书 记 员  徐颖欣