广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初6140号原告：广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站，住所广州市黄埔区姬堂村沙园岗，统一社会信用代码914400112191175152J。法定代表人：冯界。委托诉讼代理人：文燕，广东盈隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁志娟，广东盈隆律师事务所律师。被告：东莞市鼎驭实业科技有限公司，住所东莞市桥头镇屋厦村桥东路南五街35号C区，统一社会信用代码91441900MA4X9JD593。法定代表人：刘云红，经理。委托诉讼代理人：彭清华，广东盈进律师事务所律师。被告：陈佳颖，女，1977年12月20日出生，汉族，住成都市龙泉驿区，原告广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站（以下简称“姬堂服务站”）与被告东莞市鼎驭实业科技有限公司（以下简称“鼎驭公司”）、陈佳颖买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案受理。姬堂服务站于2018年11月7日以防止鼎驭公司、陈佳颖转移、隐匿财产，致判决难以执行为由向本院申请财产保全，并提供申请保全金额208012.8元的30%即62403.84元保证金作担保，本院以（2018）粤0112民初6140号民事裁定冻结了鼎驭公司名下部分账户，实际冻结金额合计2427.05元；冻结陈佳颖名下部分账户，实际冻结金额合计75342.01元，及查封陈佳颖名下位于成都市龙泉驿龙泉街道办事处广场路101号1栋1单元1层1号商铺。被告鼎驭公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，本案应移送被告经营所在地、合同履行地东莞市第一人民法院审理。本院经审查认为，本案是买卖合同纠纷，双方当事人在合同中已明确约定由乙方即姬堂服务站所在地法院管辖，本院依法对本案有管辖权，裁定驳回鼎驭公司对本案提出的管辖权异议。鼎驭公司不服该裁定提起上诉。广州市中级人民法院以一审法院裁定正确，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，于2019年2月26日、6月14日公开开庭进行了审理，原告姬堂服务站委托诉讼代理人文燕，被告鼎驭公司委托诉讼代理人彭清华，被告陈佳颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姬堂服务站向本院提出诉讼请求：1.判令鼎驭公司向姬堂服务站支付拖欠的货款208012.8元并支付违约金（货款38592元的违约金从2018年10月1日起计，货款169420.8元的违约金从2018年10月31日起计至货款清偿日止，按未付款总额每日3‰计付）；2.判令陈佳颖对上述鼎驭公司的债务承担连带清偿责任；3.鼎驭公司、陈佳颖承担案件诉讼费、保全费等诉讼费用。事实理由：2018年1月1日，姬堂服务站与鼎驭公司签订《工商业瓶装液化石油气购销合同》，合同约定，姬堂服务站从2018年1月1日至2018年12月31日向鼎驭公司供应液化石油气，姬堂服务站每次交货时向鼎驭公司提交一份《瓶装液化石油气售货单》，其授权负责人应在该单上签字确认，经签署的《瓶装液化石油气售货单》应作为产品交付和结算依据。结算方式为月结30日，当月货款次月月底结清。如逾期付款，鼎驭公司应每日按未付款总额的3‰支付违约金。陈佳颖与姬堂服务站签订了《连带责任担保合同》，约定由陈佳颖为鼎驭公司履行主合同义务承担连带担保责任。合同签订后，姬堂服务站依约向鼎驭公司供货，但鼎驭公司未按合同约定向姬堂服务站付款。经双方对账，截至2018年9月30日，鼎驭公司累计拖欠姬堂服务站2018年8月、9月货款合计208012.8元。经姬堂服务站多次催收，鼎驭公司拖欠货款至今未付，已构成根本违约，应承担付款及违约责任。陈佳颖除履行担保责任外，其也是鼎驭公司股东，认缴注册资本125万元，没有实缴注册资本，根据公司法相关规定，陈佳颖应在其未出资范围内对鼎驭公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，为此，陈佳颖在本案中应承担连带责任。为维护原告合法权益，请求判如所请。姬堂服务站为支持其诉讼请求，向法院提交了证据：工商业瓶装液化石油气购销合同、广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站瓶装燃气售货单、2018年8月、9月液化石油气对账单、连带责任担保合同、东莞市鼎驭实业科技有限公司商事登记信息、2017年年度报告。鼎驭公司答辩称：1.鼎驭公司确认拖欠姬堂服务站货款208012.8元，但未收到姬堂服务站终止或解除合同的通知，鼎驭公司因特殊原因变更了生产地点，造成货款支付不及时，同意支付违约金，但所付违约金不应超过应付款总额的20%；2.鼎驭公司没有授权陈佳颖与姬堂服务站签订担保合同，鼎驭公司的债务应由鼎驭公司承担，不存在欺骗行为。鼎驭公司除其庭审陈述外未向本院提交证据材料。陈佳颖答辩称：请求法院驳回姬堂服务站对陈佳颖的诉讼请求。1.陈佳颖没有与姬堂服务站签订《工商业瓶装液化石油气购销合同》，更没有经手送货签收的相关流程及手续，对起诉所涉及的债务数据不清楚；2、陈佳颖从未通过任何形式、渠道（书面、传真、电子邮件等）接收到或看到过姬堂服务站向法院递交的《连带责任担保合同》，此合同中的关于陈佳颖的签名及指纹均非本人行为，此合同有造假嫌疑；3.陈佳颖不需承担连带责任，请求法院解除对陈佳颖的财产保全措施；4.陈佳颖是鼎驭公司的股东，已足额投资认缴资本125万元，从未参与鼎驭公司经营、管理，纯属投资，不应对鼎驭公司的债务承担责任。陈佳颖向本院提出对姬堂服务站提交的证据《连带责任担保合同》上担保人、授权代理人处的“陈佳颖”的签名及指印进行鉴定。根据当事人庭审质证、陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月1日，鼎驭公司（甲方）与姬堂服务站（乙方）签订工商业瓶装液化石油气购销合同，合同期限从2018年1月1日至2018年12月31日；产品名称：液化石油气；产品数量：合同有效期内工业液化石油气按月采购，按实际过磅收货数量为准，双方结算以乙方《瓶装液化石油气售货单》为依据计算；产品价格：产品单价最终以乙方向甲方开具的售货单单价或所开具的发票上的单价为准；乙方应在每次交货时向甲方提交一份《瓶装液化石油气售货单》，乙方授权负责人应在《瓶装液化石油气售货单》上签字确认，经签署的《瓶装液化石油气售货单》应作为产品交付和结算依据；货款的结算：结算方式月结30日，当月货款次月30日前结清；违约责任：如甲方逾期付款，应每日按未付款总额的3‰向乙方支付违约金；合同期满或终止后，甲方须在15天内结算并付清货款给乙方，双方应货、款两清。如甲方拖欠乙方货款，则每日按拖欠款总额的3‰向乙方支付滞纳金，至货款全部结清为止。姬堂服务站提供三方分别为姬堂服务站（甲方、供货方），陈佳颖（乙方、担保人），鼎驭公司（丙方、收货方）的《连带责任担保合同》，载明：鉴于乙方自愿为甲方与东莞市鼎驭实业科技有限公司于2018年1月1日签订的《液化石油气购销合同》（以下简称主合同）提供连带担保。经甲方审查，同意乙方作为履行主合同的连带保证人。乙方为履行主合同的义务，即支付甲方货款提供连带担保；保证金额为丙方应向甲方支付而未支付的款项、违约金及其他丙方按照主合同应承担的责任；乙方对上条所列款项对甲方承担连带清偿责任；如果不按主合同的约定付清货款，甲方有权直接向丙方追偿主合同应承担的全部货款、违约责任及其他乙方按照主合同应承担的责任；乙方保证在接到甲方书面催款通知后20个工作日内偿还款项；合同的担保期限为主合同债务履行期限届满两年；合同由甲、乙、丙三方法定代表人或其授权代理人签订并加盖单位公章，并自主合同生效之日起生效。该合同上有甲方姬堂服务站公章，授权代理人杨生银签字，签订时间2018年2月27日；乙方授权代理人处有“陈佳颖”字样，签订时间2018年2月27日；丙方鼎驭公司公章。合同签订后，初期双方均依约履行。2018年9月6日、10月6日姬堂服务站分别制作2018年8月1日至2018年8月31日欠款额为38592元，2018年9月1日至2018年9月30日欠款额为169420.8元（至2018年9月30日欠款余额为208012.8元）的对账单，同年9月10日、10月15日鼎驭公司分别在相应对账单客户签字栏处加具鼎驭公司财务专用章。鼎驭公司庭审对欠姬堂服务站货款208012.8元予以确认。本院依法委托广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所对姬堂服务站提交的《连带责任担保合同》上乙方担保人、授权代理人两处的“陈佳颖”手写签名、指印是否为陈佳颖本人所签，指印是否为陈佳颖捺印所留进行鉴定。本院组织当事人对陈佳颖提供的检材：2017年10月9日加具有中国银行股份有限公司成都航天城支行业务专用章的客户留存单两份、2017年12月27日、2018年1月4日、19日、22日其代表所在单位四川航天长征装备制造有限公司与他人签订的商业门市租赁合同4份，2018年2月4日陈佳颖作为出租方与他人签订的门市出租协议1份予以质证，并由陈佳颖当场书写《笔迹鉴定取样表》，提取陈佳颖十指指印样本予以比对鉴定。广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所于2019年5月27日出具穗司鉴19010090600069号文书鉴定意见书，鉴定意见为姬堂服务站提交的《连带责任担保合同》中第2行、倒数第5行的两处“陈佳颖”签名笔迹与陈佳颖样本笔迹不是同一人所写；出具穗司鉴19010090700015号痕迹鉴定意见书，鉴定意见为检材签订时间为“2018年2月27日的《连带责任担保合同》”上乙方（担保人）：“陈佳颖”签名处的指印及授权代理人（签字）“陈佳颖”签名处的指印均不是陈佳颖的手指捺印所留。陈佳颖为此鉴定事项，预交鉴定费用11916元。东莞市鼎驭实业科技有限公司工商登记信息显示，鼎驭公司于2017年10月30日成立，注册资本500万元。该司2017年年报反映股东刘云红持股比例50%，认缴出资时间2030年12月31日，认缴、实缴出资额均为250万元；陈佳颖持股比例25%，认缴出资时间同上，认缴、实缴出资额均为125万元；周浩持股比例25%，认缴出资时间同上，认缴、实缴出资额均为125万元。本院认为，姬堂服务站与鼎驭公司对双方所签订的《工商业瓶装液化石油气购销合同》及合同项下的权利义务责任均予确认，是当事人真实意思表示，且合同内容未违反法律法规强制性规定，本院予以确认合法有效，双方应遵照履行。姬堂服务站诉请鼎驭公司支付拖欠货款208012.8元，有合同、售货单、对账单及庭审陈述佐证，能形成完整证据链，鼎驭公司对此亦确认无异议，本院对姬堂服务站该主张予以支持。关于姬堂服务站要求鼎驭公司支付违约金，货款38592元的违约金从2018年10月1日起，货款169420.8元的违约金从2018年10月31日起，计至货款清偿日止，按未付款总额每日3‰计付的主张。双方当事人在合同中明确约定货款结算方式为月结30日，当月货款次月30日前结清。鼎驭公司未依合同约定支付货款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。对于违约金的起算日，亦应按合同约定，鼎驭公司当期货款应于次月30日前结清，即2018年8月份的货款38592元应于2018年9月30日前付清，2018年9月份的货款169420.8元应于2018年10月30日前付清，现姬堂服务站关于违约金起算日的诉请，理据充足，并无不当，应予支持。关于姬堂服务站诉请要求鼎驭公司按未付款总额每日3‰标准支付违约金的主张。鼎驭公司抗辩提出所付违约金总额不应超过所欠货款总额的20%。在姬堂服务站未提交证据证明其实际损失的情况下，要求鼎驭公司以每日未付款总额的3‰标准支付违约金至实际付清之日，该标准过高，鼎驭公司以上述抗辩方式请求本院调整违约金，考虑鼎驭公司确实占用了姬堂服务站上述应收货款资金，存在利息损失，本院比照相关法律对民间借贷利率上限的规定，酌定鼎驭公司以前述应付款额为基数，按每日0.6‰计付违约金至付清款之日止。关于陈佳颖在本案中是否承担连带清偿责任问题。广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所的鉴定结论显示，本案所涉2018年2月27日《连带责任担保合同》上乙方（担保人）：“陈佳颖”签名笔迹及签名处的指印均不是陈佳颖书写及其手指捺印所留，陈佳颖亦否认存在授权他人签名捺印或予以追认，姬堂服务站未能提交相反证据反驳的情况下，本院认定该《连带责任担保合同》项下的权利义务非陈佳颖本人真实意思表示，陈佳颖无需对案涉《连带责任担保合同》中确定的义务承担责任。对姬堂服务站认为陈佳颖作为鼎驭公司股东之一，未能证明其已履行实缴出资义务，在鼎驭公司不能偿还债务情况下，陈佳颖应依公司法相关规定，以其认缴出资额为限对鼎驭公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。一是本案是买卖合同纠纷，案涉购销合同相对方是鼎驭公司，鼎驭公司是具有独立法人资格的非独资有限责任公司，应首先以鼎驭公司的财产清偿债务；二是姬堂服务站未提交充足证据证明鼎驭公司目前资产不足清偿本案所涉债务，股东认缴出资义务已加速到期；三是姬堂服务站亦未能举证陈佳颖未履行认缴出资义务，从鼎驭公司对外公示的年报显示，陈佳颖认缴出资时间是2030年12月31日，实缴出资额与认缴出资额均为125万元，故对姬堂服务站要求陈佳颖以其认缴出资限额为限对鼎驭公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，本案不予处理。姬堂服务站要求陈佳颖承担连带清偿责任，理据不足，不予支持。关于案涉鉴定费11916元的负担问题。从庭审中姬堂服务站、鼎驭公司的陈述，案涉《连带责任担保合同》签名、盖章的形成过程，由姬堂服务站起草后交由鼎驭公司，由鼎驭公司负责找其提供的担保人签名，并加具鼎驭公司公章后交给姬堂服务站，鼎驭公司对此未予否认，亦同意鉴定。前述鉴定结论显示《连带责任担保合同》上“陈佳颖”的签名及相应指印非陈佳颖本人所为，故鼎驭公司对此应承担不利后果，本院确定该鉴定费用11916元由鼎驭公司负担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、东莞市鼎驭实业科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站支付货款208012.8元；二、东莞市鼎驭实业科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站支付违约金（货款38592元的违约金从2018年10月1日起，货款169420.8元的违约金从2018年10月31日起，均按每日0.6‰计至付清款之日止）；三、驳回广州市黄埔区姬堂液化石油气服务站其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2210.1元、财产保全费1560元、司法鉴定费11916元，合计15686.1元，由东莞市鼎驭实业科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 侯 洁二〇一九年六月十八日书记员 邓国容附一：本案裁判的主要法律依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”