山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终866号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司。法定代表人：任庆峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：常慧兵，山西雷风律师事务所执业律师。被上诉人(原审原告)：赵书堂，男，汉族。原审被告：潞城市承昌通商贸有限公司。法定代表人：甄建文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾文，男，汉族。原审被告：段国清，男，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司（以下简称“人民财产保险公司”）因与被上诉人赵书堂，原审被告段国清、原审被告潞城市承昌通商贸有限公司（以下简称“承昌通公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初8号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民财产保险公司的委托诉讼代理人常慧兵，被上诉人赵书堂，承昌通公司的委托诉讼代理人顾文到庭参加诉讼。原审被告段国清经本院合法传唤，无正当理由拒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财产保险公司上诉请求：1、撤销一审判决,并予以改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审对于各项赔偿数额认定均过高，属认定事实不当，依法应予改判。首先，外购药品与被上诉人伤情无关，不应当予以认定；被上诉人已年满60岁，不应当认定误工费。其次，被上诉人未举证证明其儿子参与了对被上诉人的护理，也未能举证证明其儿子收入减少。被上诉人的护理费用应当按照山西护理行业标准106元每日的标准计算。营养费用认定数额过高，应当按照30元每天的标准计算。最后，财产损失没有证据，不应当予以支持。赵书堂辩称，原审认定事实清楚，应予维持。事故发生时，我还不满60周岁，还承包有15亩地。护理费的证明可以证明误工情况。承昌通公司述称，原审法院判决赵书堂返还我公司所垫付33000元事实清楚。段国清未提交答辩意见。赵书堂向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告段国清根据其在事故中承担的责任赔偿原告经济损失118677.24元（当庭变更为：126950.59元），减去被告垫付金额33000元，还应赔偿85677.24元（当庭变更为：93950.59元），并增加诉讼请求33000元（由被告承昌通公司补交诉讼费）；2、依法判令被告承昌通公司承担连带赔偿责任；3、请求依法判令被告保险公司在保险限额内承担替代赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月2日14时许，被告段国清驾驶晋DXXX号重型半挂列车（挂车车牌号为晋DXXX挂），沿汾屯线由北向南超速行驶至149公里路段时，与沿有义村东侧驶出向南转弯的原告赵书堂驾驶的电动轻便二轮摩托车发生碰撞，事故发生时赵书堂驾驶的车辆已完成转弯，原告受伤，双方车辆不同程度损坏。沁源县交警队认定原告承担事故主要责任，被告段国清承担次要责任。事故发生后，原告被送往沁源县人民医院住院治疗，诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，60天后出院。原告的损伤经沁源县司法鉴定中心鉴定为十级伤残。另查明，晋DXXX号重型半挂车系承昌通公司所有，被告段国清在承昌通公司从事驾驶工作，事故发生时系从事职务活动。另查明，晋DXXX号重型半挂车在人民财产保险公司投保机动车强制保险、商业第三者责任险及不计免赔险，保险限额为1000000元。又查明，事故发生后，被告承昌通公司为原告垫付医疗费33000元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、财产权受法律保护。被告段国清违章驾驶机动车发生交通事故，负事故次要责任，被告段国清在执行工作任务时造成他人损害，被告承昌通公司作为用人单位应当承担侵权责任。被告段国清所驾车辆晋DXXX号重型半挂车在被告人民财产保险公司投保机动车交通事故强制保险及商业第三者责任险，故首先应由人民财产保险公司在强制险各项限额内赔偿，不足部分按照被告段国清所承担责任比例30％在商业第三者保险限额内予以赔偿。根据保险合同约定，保险公司不承担诉讼费用。关于原告赵书堂的损失，一审法院确认如下：本案原告赵书堂共花费住院费用41477．41元、门诊费用729．5元，予以确认，外购药品系住院时期购买，与交通事故外伤具有关联性，故对245元的购药费用，予以确认。原告赵书堂从事农业，受伤时虽已60周岁，但无证据表明其已完全丧失劳动能力，故参照照山西省上年度农林牧渔业行业工资标准51930元／年，至评残前一天，误工共189天，其的误工费为26859元。本案中原告赵书堂由其儿子赵晋豫护理，其住院病案中的“联系人”一栏也可佐证，根据其提供的工资单，护理人每日工资为216元，原告住院60天，护理费为12960元。关于原告主张的住院伙食补助费，每天100元，住院60天，计算为6000元。关于原告主张的营养费依据医嘱及原告的伤情酌情按照每天50元计算，住院60天，为3000元。原告的损伤经沁源县司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，事故发生时，其为60周岁，故伤残赔偿金按照上年度农村居民可支配收入10788及农村居民人均生活消费支出8424元之和，计算20年，为38424元。因鉴定支出鉴定费1500元，予以认定。原告主张的交通费500元，属合理支出，予以支持。对于二次手术费，原告未提供相关医嘱，不予支持，待实际发生后另行主张。精神损害抚慰金，酌情认定2000元。财产损失，原告未提供财产损失金额证明，但实际发生，考虑到原告所骑摩托车已明显老旧，车上所载油锯也系存在故障的机器，酌情认定2000元，以上损失共计135694．91元。被告人民财产保险公司应当在机动车强制险医疗费用限额内赔偿原告10000元，在伤残费用范围内赔偿原告82243元，在财产损失范围内赔偿原告2000元；医疗费用赔偿不足部分41451．91元，由人民财产保险公司在商业第三者责任险范围内按照责任比例30％赔偿原告12435．57元。另被告承昌通公司先行垫付的33000元，原告应当予以返还。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司公司应当在机动车强制险医疗费用限额内赔偿原告赵书堂10000元，在伤残费用范围内赔偿原告82243元，在财产损失范围内赔偿原告2000元；在商业第三者责任险范围内赔偿原告12435．57元，以上共计106678．57元。于本判决生效后30日内支付。二、原告赵书堂在取得保险赔偿款后退还被告潞城市承昌通商贸有限公司垫付款33000元。三、驳回原告赵书堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1420元，由被告潞城市承昌通商贸有限公司负担1217元（已支付345元），由原告赵书堂负担203元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为,机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照责任比例承担。本案交通事故中赵书堂的各项损失应由上诉人在机动车第三者强制保险责任限额予以赔偿。针对上诉人的请求中关于医药费的问题，上诉人对赵书堂外购药品有异议，赵书堂的诊断证明书载明其伤势为“右胫骨粉碎性骨折”，其外购药品为跌打生骨胶囊，与其伤势有关，且发生在治疗期间、有药店出具的正规发票，因此，原审对该笔医药费的认定并无不妥，应予确认。关于误工费的问题，沁源县沁河镇有义村民委员会出具的证明载明，赵书堂承包村集体十亩耕地种植玉米，由于发生事故，今年未予耕种；赵书堂虽然已年满60，但上诉人未提交证据证明其丧失劳动能力，原审法院对于误工费的认定并无不妥。关于护理费的问题，赵书堂住院期间需要护理系无争议事实，住院病历中联系人为其子赵晋豫可以佐证赵晋豫对父亲进行了护理的事实。另外上诉人亦未提交相反证据对此予以反驳，因此，原审法院依照赵晋豫的工资单认定护理费为12960元应予维持。关于营养费的问题，赵书堂已年满60，此次事故造成其十级伤残，原审法院依照赵书堂的伤情伤势酌情判令营养费用按照每天50元计算，住院60天共计3000元并无不妥，应予维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2434元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王育玲审 判 员 刘潞攀审 判 员 郭庆菊 二〇一九年六月十九日法官助理 薛思洋书 记 员 李 聪