河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终13030号上诉人（原审被告）：郑州能量工场文化传播有限公司，住所地郑州市金水区东风路28号院12号楼世豪小公馆3018室。法定代表人：王贝。被上诉人（原审原告）：河南五行时代文化传播股份有限公司，住所地郑州市郑东新区金水东路85号1号楼3层3005号。法定代表人：付彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：王洋洋，河南威鼎律师事务所律师。上诉人郑州能量工场文化传播有限公司（以下简称能量工场公司）因与被上诉人河南五行时代文化传播股份有限公司（以下简称五行时代公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初12360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。能量工场公司上诉请求：1.撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初12360号民事判决，依法改判驳回五行时代公司的诉讼请求或发回重审。2.二审诉讼费用由五行时代公司承担。事实与理由：1.能量工场公司与河南大河信息技术有限公司（以下简称大河公司）签订的《合作协议书》约定的合同费用10万元与能量工场公司无关，能量工场公司并非本协议当事人。五行时代公司也从未向能量工场公司提及其向大河公司支付过10万元，五行时代公司提供的证据不足以证明该费用已经实际发生。且五行时代公司在未经能量工场公司同意的情况下，擅自与大河公司签订协议透漏本次项目信息，已经严重违反与能量工场公司的约定。2.双方签订的协议书中没有关于违约金的约定，一审酌定违约金错误。3.双方之间的合作不能继续履行原因在于五行时代公司不具备举办涉外营业性演出的条件，且擅自与林俊杰公司及其他第三方联系，五行时代公司的上述行为也致使能量工场公司最终没有取得林俊杰2018郑州演唱会的主办权。五行时代公司辩称，五行时代公司根据合同约定进行了一系列合同履行准备且达到能量工场公司的要求，因能量工场公司违约导致合同未完全履行，对于五行时代公司实际支出的费用应当由能量工场公司承担；因能量工场公司不依约提供后续资料致使合同无法履行，属根本违约，应当承担违约责任；双方签订合同时持有演出许可，符合要求，且具备演出许可是对能量工场公司的资质要求，并非对五行时代公司的要求。五行时代公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令解除五行时代公司、能量工场公司签订的《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》；2、判令能量工场公司返还五行时代公司已支出的合同费用10万元，并赔偿违约金10万元；3、本案诉讼费用由能量工场公司承担。一审法院认定事实：2018年1月26日，艺人林俊杰向能量工场公司出具《演出同意函》一份，该函显示林俊杰本人同意参加由能量工场公司主办的、于2018年8月11日在郑州国际会展中心举办的“JJ林俊杰世界巡回演唱会郑州站”活动，本同意函仅供主办单位申请演出许可之批文使用，不作为其他目的使用，有关艺人演出事宜，以最后签订之演出合同为准。同日，能量工场公司向五行时代公司出具《授权书》一份，授权五行时代公司签订本次演唱会场地郑州会展中心的预定协议。2018年2月初，五行时代公司、能量工场公司双方就“2018JJ林俊杰圣所世界巡回演唱会郑州站”项目签订《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》一份，协议约定，上述演唱会演出场地为郑州国际会展中心2A、2B馆，演出时间为2018年8月11日。能量工场公司负责本项目所产生的所有费用，以本协议中双方商定费用为基础，以实际发生为准；能量工场公司与本项目经纪公司签约演出协议后，与五行时代公司签订正式演出合同，此协议立即终止。五行时代公司负责本次项目的场地签订，五行时代公司取得场地预留证明后，能量工场公司向五行时代公司支付相应费用，如在2018年2月10日前未拿到场地为本次项目开具的场地预留证明，则本协议终止。五行时代公司保证本协议确定的时间（2018年8月7日-8月10日为舞美搭台时间，8月11日为演出时间）仅为本次林俊杰演唱会使用；五行时代公司参与此活动过程应接受能量工场公司指导与监督，五行时代公司承诺不对第三方透漏本次合作内容及项目信息，除了场地方及当地政府部门，并保证本活动所有宣传方案、图片、肖像在公开前需征得能量工场公司同意确认签字，如未经能量工场公司同意发布，能量工场公司有权解除本协议；五行时代公司确保本次演唱会获得政府文化、公安、消防、税务等相关部门批准，五行时代公司有义务与活动管辖当地监管部门协调以确保活动顺利进行。双方同意，本协议任何一方未履行或未完全履行本协议各自项下约定之义务，即构成违约，违约方应赔偿因违约而给对方造成的损失。协议附件一关于本协议相关费用支付详情约定，五行时代公司在拿到场地预留证明后，能量工场公司需向五行时代公司支付4万元作为本次项目场地费用；能量工场公司需支付五行时代公司本次项目报批（公安、文化、消防等）费用21万元，一次性支付13万元，2018年6月1日前将余款8万元一次性付清。2018年2月8日，五行时代公司取得郑州国际会展中心2A/2B场地预留函，预留截止时间为2018年3月31日。同时，五行时代公司向郑州国际会展中心有限公司郑东新区分公司支付了场地预留费5万元，五行时代公司当庭认可能量工场公司已向其支付了该笔费用。同日，五行时代公司与大河公司签订《合作协议书》一份，约定，五行时代公司委托大河公司代表五行时代公司全权办理本次演唱会的信息咨询、行政许可手续、报批材料文本整理、安保合同签订等相关工作，合作信息咨询费、协调费共计18万元，具体支付时间为本协议签订后两个工作日内，五行时代公司向大河公司支付第一笔款项10万元；在大河公司完成合同约定内容三日内，支付剩余8万元。当天，五行时代公司向大河公司转账支付第一笔款项10万元，大河公司出具《收款证明》予以确认。2018年2月10日，五行时代公司的工作人员将其向大河公司支付10万元的截图通过微信发送给能量工场公司。2018年4月9日，能量工场公司向五行时代公司发出《解除合同通知书》，主要内容为，因以下五行时代公司的违约行为，导致演唱会无法进行，双方于2018年2月初签订的《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》正式解除：1、五行时代公司在签订协议前隐瞒了无营业性演出许可证的事实，明显存在欺诈，导致双方协议无法履行；2、场地预留函预留时间截止2018年3月31日，而在2018年3月31日之前五行时代公司未与郑州香港会展管理有限公司签订正式的《场地租赁合同》；3、五行时代公司未经能量工场公司同意直接与林俊杰经纪公司及其他第三方联系，泄露协议内容。2018年4月11日，五行时代公司向能量工场公司邮寄《函告》一份，对能量工场公司上述通知书的内容予以一一回复，并告知能量工场公司如其未在三日内承担相应违约责任，五行时代公司将正式解除《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》。2019年4月13日，能量工场公司签收该邮件。另查明，五行时代公司提交的微信聊天记录显示，截止2018年4月2日，能量工场公司未向五行时代公司提交其与林俊杰签订的演出协议，五行时代公司、能量工场公司双方亦未签订正式的演出合同。又查明，五行时代公司首次取得《营业性演出许可证》的时间为2017年1月10日。以上事实由《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》、《演出同意函》、《授权书》、《合作协议书》、《收款证明》、《场地预留函》、付款回单、微信聊天记录、《解除合同通知书》、《函告》、顺丰运单截图、《营业性演出许可证》及当事人陈述在案佐证。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，五行时代公司、能量工场公司签订的《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，应受法律保护，双方均应按照合同约定，全面及时履行自己的义务。协议签订后，五行时代公司在合同约定的期限内取得了演唱会所需郑州国际会展中心2A、2B场馆的《场地预留证》并与大河公司签订了《合作协议书》，委托其全权办理本次演唱会相关的信息咨询、行政许可手续、报批材料文本整理、安保合同签订等工作，且支付了10万元费用，五行时代公司已将上述事实通过微信告知了能量工场公司，说明五行时代公司已履行了合同义务。但能量工场公司在场地预留的截止日期前仍未向五行时代公司提供其与林俊杰签订的正式演出协议，致使五行时代公司无法开展下一步工作，已构成违约，故五行时代公司有权解除合同并主张违约损失。关于五行时代公司主张合同的解除问题。能量工场公司于2018年4月9日先向五行时代公司发出了《解除合同通知书》，但其所称的因五行时代公司未与郑州香港会展管理有限公司签订正式的《场地租赁合同》导致场地无法预留的说辞，与庭审查明的事实不符，系其自身违约导致，其他两点违约情形也无事实根据，五行时代公司均不予认可。后五行时代公司向能量工场公司发出的《函告》中亦发出了解除合同的意思表示，能量工场公司未提出异议，因双方的合同已无履行的必要，故该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于五行时代公司主张10万元合同费用，系五行时代公司向大河公司支付的信息咨询费、协调费，也系五行时代公司为履行合同义务开展工作的正常支出，该部分费用亦未超出《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》附件一约定的能量工场公司应向五行时代公司支付的项目报批费用总额，能量工场公司应支付给五行时代公司。故五行时代公司的该项诉讼请求，事实清楚、证据充分，一审法院亦予以支持。关于五行时代公司主张的违约金。经庭审查明，五行时代公司的损失主要表现为预期利益及声誉损失，根据合同标的、违约责任、公平及诚实信用原则，一审法院酌定违约金为7万元，对于五行时代公司主张的过高部分，一审法院不予支持。能量工场公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、郑州能量工场文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内向河南五行时代文化传播股份有限公司支付合同费用10万元及违约金7万元，以上共计17万元；二、驳回河南五行时代文化传播股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由河南五行时代文化传播股份有限公司负担645元，由郑州能量工场文化传播有限公司负担3655元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：五行时代公司与能量工场公司签订的《林俊杰2018演唱会郑州站合作协议书》意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行义务，协议签订后，五行时代公司依约履行了场地签订的义务，取得了《场地预留证》，并与大河公司签订了《合作协议书》，实际开展了行政许可手续、报批材料文本整理、安保合同签订等工作，并为此支付10万元费用，能量工场公司在场地预留期届满之前未能与项目经纪公司签订演出协议，并于2018年4月9日单方解除合同，构成违约，根据协议约定，一方违约时应当赔偿因违约给对方造成的损失，故对于五行时代公司因履行本协议支出的费用应当由能量工场公司承担，且根据协议第三条，甲方（能量工场公司）负责本项目所产生的所有费用，一审法院认定应当由能量工场公司承担五行时代公司向大河公司支付的服务费10万元并无不当。关于合同解除的问题，能量工场公司向五行时代公司发出解除合同通知后，五行时代公司亦回函表示行使合同解除权，对于是否主张解除合同，当事人有权自由处分，在双方当事人均主张解除合同的情况下，一审法院对五行时代公司要求解除合同的诉请予以支持并无不当。关于能量工场公司是否应当向五行时代公司支付违约金及违约金数额问题，能量工场公司违约导致五行时代公司预期利益及声誉损失，一审法院根据合同标的、能量工场公司过错程度、公平及诚实信用原则，酌定违约金7万元符合法律规定。综上所述，郑州能量工场文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3655元，由郑州能量工场文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一九年六月二十八日书记员  杜佰玲