重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0111民初1047号原告：重庆森轩房地产有限公司，住所地重庆市双桥区双北路五街40号，组织机构代码58145615-2。法定代表人：蔡王锦，董事长。被告：重庆市博海建设工程(集团)有限公司，住所地重庆市大足区龙岗街道办事处浓荫路气象坡1至6幢，组织机构代码74749750-2。法定代表人：曾宪朝，董事长。委托诉讼代理人：张隆富，男，1967年8月13日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：马蕾,重庆智圆律师事务所律师。破产重整管理人：重庆经纬资产清算有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道金山路18号中渝都会首站4幢6-1、6-2、6-3，统一社会信用代码915001047093263315。法定代表人：凌焯，董事长。委托诉讼代理人：马蕾,重庆智圆律师事务所律师。原告重庆森轩房地产有限公司(以下简称森轩公司)与重庆市博海建设工程（集团）有限公司（以下简称博海公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月15日立案，先依法适用简易程序，由代理审判员毕在强独任审判。因庭审中双方一致明确本案是否存在延期付款等事实以(2016)渝0111民初1840号判决查明为依据，裁定中止本案审理。后重庆市博海建设工程（集团）有限公司进入司法破产程序，本案转为普通程序并通知其破产管理人重庆经纬资产清算有限公司参加诉讼，由审判员黄公立担任审判长、审判员毕在强、人民陪审员肖中福组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告森轩公司的法定代表人蔡王锦、被告博海公司及破产管理人重庆经纬资产清算有限公司共同委托诉讼代理人马蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告森轩公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付延误工期违约金6510000元给原告；2.判令被告赔偿因延误工期给原告造成的相应的经济损失3704730.82元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年12月15日，原被告签订了青石·领秀城5号、6号楼《建设工程施工合同》，由于原告原因没有及时按合同约定时间开工，于2012年7月20日原被告签订了《建设工程施工合同》补充协议，后于2012年7月22日正式开工。因被告不配合及时提交相关资料，致使原告无法及时办理建设工程施工许可证，由于被告项目管理人员不到位，从工程开始进入施工就存在管理混乱，工期严重滞后，原告多次口头通知无果，原告于2013年5月3日向被告发出书面函告，被告在收到书面函告后于2013年5月15日回复同意对管理混乱进行整改，但要求原告先支付100万元工程款后进行整改，后经原被告双方协商并达成一致意见，原告在2013年5月20日支付100万元工程款给被告，余下工程款待被告管理混乱整改完善后原告再行支付，在被告于2013年5月20日收到100万元后的5月23日，被告不但未对管理混乱进行整改，而是组织全面罢工，由此导致项目于2015年8月4日才竣工，工期延误651天，给原告造成巨大经济损失，原告为维护自身权益特起诉来院望判如所请。被告辩称，1.认可原被告双方签订并履行了建设工程施工合同，但是原告陈述的由于被告的原因导致未及时办理施工许可证以及被告项目管理人员不到位引起管理混乱和工期滞后这一情况不属实；2.被告承包的工程范围实际只包含基础主体土建部分还有水电安装，其他工程是由原告向第三人分包，如电梯消防门窗环境等工程，原告直接分包的工程存在迟延进场和延误工期情形，在交叉作业时导致被告无法正常施工，由此产生的后果不应由被告承担；3.原告的严重拖欠支付工程款并引发停工，之后原告又以被告管理人员不到位为由推卸责任；4.被告实际施工的这部分工程是在2014年3月30日完工，在2014年5月12日通过验收，并且在2014年12月12日之前已经完成承建档案资料的交付，综合竣工验收以及非被告施工部分工程专项工程延误不应由被告承担责任；5.逾期通过综合竣工验收系多个原因造成的结果，并非被告造成，原告主张的工程延误的违约金和经济损失都缺乏依据，且同时主张也没有法律依据，故请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2011年12月13日，博海公司与森轩公司签订《建设工程施工合同》，《建设工程施工合同》的主要内容：第一部分“协议书”：一、工程概况：工程名称：青石·领秀城5号、6号楼，工程地点：重庆市双桥区，工程内容：建筑安装工程。二、工程承包范围：承包范围：设计施工图图示范围内的所有(电梯、消防和门窗工程除外)（基础工程桩深6米）、建筑工程、外墙保温工程、防水工程、水电安装工程（表后）按施工图所示全部内容总承包（建筑面积约为：42672平方米）。三、合同工期：开工日期：2012年3月1日，竣工日期：2013年6月7日。合同工期总日历天数450天（日历天）。四、质量标准：工程质量标准：符合国家现行《工程施工质量验收规范》，并保证工程验收合格（验收次数不得超过两次，含两次）。五、合同价款：每建筑平方米固定综合单价为1088元，约46427136元（以实际竣工面积为准）。六、组成合同的文件包括：1、本合同协议书、补充协议及其附件，2、中标通知书，3、投标通知书及其附件，4、本合同专用条款，5、本合同通用条款，6、标准、规范及有关技术文件，7、图纸，8、工程量清单，9、工程报价单或预算书，双方有关工程的洽商、变更等书面协议、纪要或文件视为本合同的组成部分。……第二部分通用条款……三、施工组织设计和工期……13、工期延误：13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；……13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期……第三部分专用条款……三、施工组织设计和工期……13、工期延误13.1双方约定工期顺延的其他情况：按《通用条款》第13条执行。……六、合同价款与支付：23、合同价款及调整：23.2本合同价款采用每建筑平方米固定综合单价为1088.00元方式确定。采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：由承包人自行承担。风险范围以外合同价款调整方法：钢筋单价为可调价，调整方式为：综合单价1088元/㎡中的钢筋单价为4800元/吨，钢筋单价的调整按进场当天上午（节假日进场的钢筋为节假日前一天下午单价）龙文网重庆单价另加120元/吨吊运费，厂家、数量和日期按发包方和承包方现场代表签证为准。增减工程按2008年重庆市建筑工程基础定额结算，人、材、机按重庆市造价信息价相对应月进行调整，总价下浮10%。增加工程的工程款在增加工程完工后10日内全额支付。……26、工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：支付采取转账；基础完成地梁浇灌后5日内发包人向承包人支付100万元工程进度款；主体一次结构完成6层顶砼浇灌后5日内发包人向承包人支付300万元工程进度款；主体一次结构完成12层顶砼浇灌后5日内发包人向承包人支付300万元工程进度款；主体一次结构完成18层顶砼浇灌后14个工作日内发包人向承包人支付1000万元工程进度款；主体结构完成24层顶砼浇灌后5日内发包人向承包人支付500万元工程进度款；主体一次结构完成断水砼浇灌后5日内发包人向承包人支付585万元工程进度款；主体二次结构完成1-10层后5日内发包人向承包人支付75万元工程进度款；主体二次结构完成11-20层后5日内发包人向承包人支付75万元工程进度款；主体二次结构全部完成后5日内发包人向承包人支付80万元工程进度款；内抹灰完成1-10层后5日内发包人向承包人支付55万元工程进度款；内抹灰完成11-20层后5日内发包人向承包人支付55万元工程进度款；内抹灰全部完成后5日内发包人向承包人支付60万元工程进度款；地面完成1-15层后5日内发包人向承包人支付25万元工程进度款；地面全部完成后5日内发包人向承包人支付25万元工程进度款；外保温全部完成后5日内发包人向承包人支付130万元工程进度款；外面瓷砖全部完成后5日内发包人向承包人支付170万元工程进度款；竣工预验收5日内发包人向承包人支付180万元工程进度款；……33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。……十、违约、索赔和争议：35、违约：35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第26条约定发包人违约应承担的违约责任：发包人支付工程款拖延超过20天，发包人按未付工程款额的每天千分之壹向承包人支付资金占用费，并赔偿因此给承包人造成的损失。本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人支付未付工程款额的每天千分之壹的违约金，并赔偿因此给承包人造成的损失。双方约定的发包人其他违约责任：另协商补充。35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：由承包人承担违约责任，延误工期每天按1万元计算违约金，且承担发包人相应的经济损失。本合同通用条款第15.1款约定承包人应承担的违约责任：承担工程总价的1%违约金，并整改达到合格质量标准和承担相应的损失责任。双方约定的承包人其他违约责任：无约定。二、博海公司与森轩公司于2011年12月13日签订《工程质量保修书》，保修范围为：地基基础、主体结构等土建工程；电气管线、给排水管道的安装工程；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏、装修工程。质量保修期：1、土建工程为2年(其中地基基础工程、主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限)。2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、电气管线、给排水管道、设备安装工程和装修工程为2年；……。质量保修金的支付：本工程约定的工程质量保修金为人民币80万元。工程质量保修金的返还：保修期二年满后无质量问题14日内无息返还保修金总额的80%，留20%待防水工程保修期5年满后无质量问题14日内无息结清。三、2012年7月20日，博海公司与森轩公司签订《建设工程施工合同补充协议》，主要内容如下：1、由于工程量变化和开工延迟造成承包人损失，双方同意从原综合包干价每建筑平方米1088元调整到现综合包干价每建筑平方米1118元(包含所有建安工程费用；挖孔桩桩深为6米；部分材料价格调整按照原合同执行)；一次性补偿延迟开工损失费及前期工程（电缆沟、井圈、平整场地等）所有费用150000元（第一次付工程款时支付）。2、分部分项工程量发生变更，调整计算方式按《建设工程施工合同》专用条款约定执行。3、开工日期以发包人书面通知为准。本协议为《建设工程施工合同》不可分割的组成部分，与《建设工程施工合同》具有同等的法律效力，《建设工程施工合同》与本协议不一致的，以本协议为准。合同签订后，博海公司于2012年7月22日进场施工。2012年12月10日，博海公司对5号楼第十八层进行混凝土浇灌。2012年12月20日，博海公司拆除5号楼第十八层的模板。2013年1月15日，博海公司对5号楼第二十四层进行混凝土浇灌。2013年1月25日，博海公司拆除5号楼第二十四层的模板。2013年4月15日，博海公司拆除5号楼顶层（98.970-101.970米层）模板。2012年12月25日，博海公司对6号楼第十八层进行混凝土浇灌。2013年1月4日，博海公司拆除6号楼第十八层的模板。2013年1月25日，博海公司对6号楼第二十四层进行混凝土浇灌。2013年2月4日，博海公司拆除6号楼第二十四层的模板。2013年4月17日，博海公司将6号楼顶层（98.970-101.970米层）混凝土浇筑完毕。博海公司提交的《技术变更（洽商）记录》载明：因青石领秀城5、6号楼已进入外墙施工，原做法：外墙面砖，应建设单位要求青石领秀城5、6号楼改为外墙涂料。外墙涂料做法采用（国标色卡：0625色号）一种颜色，体系分为五层：即第一遍防水腻子，第二遍防水腻子、底漆、第一遍面漆、第二遍面漆，请各单位审查。2013年8月26日，总监理工程师吴明祝及监理单位签署意见“同意洽商内容”，设计单位加盖印章。2013年9月21日，青石领秀城6号楼6-1层外墙涂料施工完毕。在审理中，双方认可5号楼外墙与6号楼同期施工完成。博海公司提交的《单位（子单位）工程竣工报告（竣工申请书）》载明：工程名称--双桥青石领秀城5、6号楼，工程范围及内容：内容-该工程位于双桥区车城大道体育馆旁，总建筑面积42672㎡。工程设计文件及合同要求的工程基础分部、主体分部、屋面分部、装饰装修分部、给排水分部、电气分部、节能分部、电梯分部等工程已按设计及规范要求完成。竣工条件具备情况：1.该工程已按工程设计和合同约定的内容完成，经自查工程质量合格，符合竣工验收条件。2.工程技术档案和施工管理资料已整理就绪，经监理审查符合要求。3.工程所用建筑材料、建筑构配件、商品混凝土和设备的进场试验报告齐全，符合相关规定。4.涉及工程结构安全的试块、试件及有关材料的试（检）验报告齐全，真实有效。5.地基与基础、主体结构等重要分部、分项工程质量验收报告签证齐全。6.建设行政主管部门、质量监督机构和公司责令整改问题，已全部整改完毕，达到规范要求，详见整改报告。7.单位工程所含分部工程质量验收均合格质量控制资料完整，分部工程有关安全和功能检验资料完整，主要功能项目抽查结果符合相关规范规定，观感质量综合评价为好。8.已签署工程质量保修书。提前延期说明：无提前或延期情况。报告要求：本工程合同所含工程范围的项目已于2014年3月30日施工完毕，经自查工程质量达到有关规定要求，现向建设单位申请于2014年5月12日组织竣工验收。施工单位博海公司盖章，项目监理毛彬签字。监理单位重庆建永工程监理有限公司盖章，总监理工程师吴明祝签字。四、《预验收申请表》载明：双桥经开区建设工程质量监督站：双桥区青石领秀城5#、6#楼工程已完成合同约定内容，拟于2014年5月12日进行预验收，我方将指派陆炳辉并安排监理刘爱华、吴明祝、李军、设计单位**、施工单位等同志，请你站派监督工程师现场监督。施工单位自查日期2014年5月8日，监理单位检查日期2014年5月8日，监理单位签署的意见为“合格，同意验收”。施工单位、监理单位、双桥经开区建筑安全监督管理站均在《预验收申请表》上签字、盖章。五、2014年5月12日，重庆市双桥经开区建设工程质量监督站向博海公司发出《重庆市双桥经开区建设工程质量问题整改通知书》，指出存在的主要问题：1、屋面：板分隔缝填料未填满；泄水孔缺少水蓖子；落水管底部缺少弯头；排气管、烟道伸出屋面部分无防护、防鼠措施；屋顶防雷设置已生锈；2、大部分飘窗底部泄水孔封入窗台砂浆内；窗限位卡未装；局部窗框与墙体间隙发泡剂未打满；窗开启不灵活；外窗存在渗水情况；3、抹灰：局部窗台处抹灰起壳脱落；局部飘窗四周抹灰开裂；排烟道局部抹灰开裂；大多数卫生间防水保护层砂浆开裂；局部室内抹灰空鼓；4、清洁：窗框槽内绝大部位存在建筑垃圾；管道、配电箱表面存在被砂浆污染现象；5、卫生间等电位端子未露出墙体；6、墙面局部墙面返硝；7、楼梯间顶部水平挡物线高度偏低；8、全部楼梯间窗户底面距地面75-80㎝之间，需在增加护栏；9、厨厕部位应在业主见证下做蓄水试验。2014年7月20日，博海公司向重庆市双桥经开区建设工程质量监督站作出《关于双桥青石领秀城5、6号楼预验收整改通知书的回复》：重庆市双桥经开区建设工程质量监督站：贵单位在2014年5月12日，在我司承建的双桥青石领秀城5、6号楼工程预验收中提出的问题，整改内容如下：1、屋面：板分隔缝已按要求填满；泄水孔已安装水蓖子；落水管底部已安装落水弯头；排水管、烟道伸出屋面部分安装防护、防鼠措施；屋顶防雷设置已按要求除锈并涂刷防锈漆；2、抹灰：窗台处抹灰、飘窗、排烟道、卫生间、室内抹灰局部空鼓问题，已全数检查并整改；3、清洁：窗框、管道、配电箱的污染，已全数检查并清洁；4、卫生间等电位端子已整改；5、墙面局部返硝，已按要求剃打，从新抹灰；6、楼梯间顶部水平挡物线高度偏低，已按要求整改完成；7、全部楼梯间窗户底面距地面70-85㎝之间，已按要求增加护栏；8、厨厕部位已做好蓄水试验。博海公司项目经理毛彬、施工负责人张隆富、总监理工程师吴明祝签字。六、2014年2月11日，重庆市特种设备检测研究院向森轩公司出具《电梯监督检验报告》，载明电梯安装地点--青石领秀城，检验日期--2013年12月27日，检验结论--合格。2014年7月4日，重庆市双桥经济技术开发区建设管理局向森轩公司出具《重庆市城市园林绿化工程验收意见书》，青石领秀城5、6号楼绿化工程验收合格。2014年12月17日，重庆市双桥经济技术开发区公安消防大队向森轩公司出具《技术工程消防验收意见书》，青石领秀城5、6号楼消防工程验收合格。七、《重庆市建设工程竣工验收意见书》载明：工程名称--青石领秀城5#、6#楼，实际开工时间2012年8月，实际竣工时间--2014年10月，验收日期--2015年2月5日，验收意见--主体结构合格、同意竣工验收，建设单位、监理单位、设计单位、勘察单位、施工单位均在该《重庆市建设工程竣工验收意见书》上签字、盖章。青石领秀城5#、6#楼的《建设工程竣工验收意见书(一)》、《建设工程竣工验收意见书（二）》，其中《建设工程竣工验收意见书（二）》的“验收意见”载明：1、已完成了工程设计和合同约定的各项内容；2、施工单位在工程完成后进行了检测该工程质量符合有关法律法规和工程建设强制性标准符合设计文件及合同要求并提出了竣工报告；3、监理单位已具备完整的监理资料，并对工程进行了质量评估，提出了工程竣工报告；4、勘察、设计文件及施工过程中由设计单位签署的设计变更通知书进行了检查，并出具了质量检查报告；5、有完整的技术档案和施工管理资料；6、有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备进场实验报告；7、建设单位已按合同支付工程款；8、有施工单位签署的工程质量保证书；9、城乡规划行政主管部门对工程进行了检查，符合规划、设计要求并出具了认可文件；10、公安、消防等部门出具了认可文件；11、建设行政主管部门及其委托的工程质量监督机构等有关部门的问题全部整改完毕。建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘察单位及经办人均在该竣工验收意见书上签名、盖章，落款日期为2014年4月17日。2015年9月11日，青石领秀城取得《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》，载明青石领秀城的竣工验收时间为2015年8月4日。八、庭审中，双方一致明确：1.本案的施工范围为基础工程桩深6米、建筑工程、外墙保温工程、防水工程、水电安装工程；2.电梯、消防和门窗工程由建设单位直接另行发包；3.2012年8月27日取得工程施工许可证。九、另查明，庭审中双方一致明确本案适用双方在(2016)渝0111民初1840号中发表的举证质证意见，且对该民事判决书所认定和本案相关事实无异议：1.法院向双桥经开区建设工程质量监督站调取的图纸会审和设计交底记录载明，2012年8月15日完成设计交底；设计变更通知汇总表载明施工过程中建设单位要求对外墙墙体社工，电梯井道内安装轨道支架圈梁等四项施工项目进行了设计变更；2.（2016）渝0111民初1840号民事判决书第7页查明森轩公司应付工程进度款节点，第12页查明了森轩公司实际付款日期，第19、20页认定森轩公司客观上存在延期支付工程进度款。上述事实有《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》、《图纸会审和设计交底记录》、《设计变更通知汇总表》、《重庆市建设工程竣工验收意见书》等证据予载卷予以佐证。本案争议焦点为：一、被告在施工建设过程中是否存在延期完工情形；二、延期完工是否可归责于被告及被告是否应当承担违约金及损失赔偿。本院认为，原、被告双方订立的《建设工程施工合同》及补充协议不违反法律法规的强制性规定，系双方真实意思表示，合同真实有效。依据双方约定，施工范围系基础工程桩深6米、建筑工程、外墙保温工程、防水工程、水电安装工程。合同约定的工期为450日历天，开工日期以原告书面通知为准。关于延期完工问题。由于原、被告双方庭审中均无法举示书面开工通知，结合本案工程于2012年8月27日取得施工许可证和《重庆市建设工程竣工验收意见书》载明实际开工时间2012年8月等证据，本院依法推定本案工程施工日期为2012年8月27日，由此计算450日历天的约定工期，被告应当于2013年11月20日前完工，现依据《单位(子单位)工程竣工报告（竣工申请书）》查明，被告承包项目范围实际完工日为2014年3月30日，则涉案工程项目存在延误工期的客观情形，延误工期天数为130天。关于归责性问题。在原告已经举证证明被告客观上存在延误工期的情况下，应当由被告承担延误工期免责的证明责任，否则被告应当承担因延误工期造成的违约损害后果。庭审中，被告举示《建设工程施工合同补充协议》载明，由于青石领秀城5、6号楼图组优化设计等原因，造成工程量部分变化和开工延误，经双方友好协商达成该补充内容；《设计变更通知汇总表》载明施工过程中，本案工程存在外墙墙体施工，电梯井道内安装轨道支架圈梁等工程设计变更；(2016)渝0111民初1840号民事判决书查明并认定原告存在延期支付工程款的行为。本院认为设计变更及其导致的开工延误，延期付款均是导致工程延期完工而不可归责于被告的客观原因，被告负担的盖然性抗辩举证责任已经完成。在此情况下，应当由原告继续就前述原因导致延误工期的绝对天数小于实际延误工期天数（130天）承担举证责任。庭审中，经本院释明，原告拒绝就前述导致工期延误原因对工期影响的绝对天数进行司法鉴定，也无法举示其他证据，应当视为原告举证责任未完成。综上，虽然原告举证证明了被告确有延期完工的客观事实，但是被告亦完成了导致延期完工系原告自身原因造成的合理抗辩，且原告又无法就其自身原因延误工期的绝对天数提供证据。本院认为，原告诉称被告存在延期完工而要求其支付延误工期违约金6510000元及经济损失3704730.82元的证据未达到民事裁判高度盖然的证明标准和要求，证据并不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告重庆森轩房地产有限公司本案全部诉讼请求。案件受理费83088.19元，由原告重庆森轩房地产有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  黄公立审 判 员  毕在强人民陪审员  肖中福二〇一九年六月十日书 记 员  戴汶洲