广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初38693号原告:杨欣,女,1979年12月31日出生,汉族,住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：朱璐，广东伟途律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宁泽，广东伟途律师事务所律师。被告:德晶照明(广州)有限公司,住所地广州市越秀区建设六马路33号2408房,社会统一信用代码91440101565981352F。法定代表人：赵劲松，总经理。委托诉讼代理人：李泰生，人和启邦（横琴）联营律师事务所律师。原告杨欣与被告德晶照明(广州)有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱璐、王宁泽，被告委托诉讼代理人李泰生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金差额88934.9元（被告应向原告支付的违法解除劳动合同赔偿金总额为228284元，原告2018年6月29日自愿以5280元购买被告配发的手机一台并从被告应付赔款中扣除，另被告已经自行于2018年7月30日向原告支付了辞退赔偿143388.6元，因此被告仍应向原告支付88934.9元）。事实和理由：原告于2014年7月9日入职被告处，担任项目经理，2016年7月9日双方续签了劳动合同，续签后的劳动合同到期日为2018年7月8日。2018年6月29日，被告向原告下达了无任何法定理由的员工辞退通知书，在被告通知当天辞退的情况下，原告当日不得不按照被告要求移交全部工作并离职，同日签署了《员工离职结算清单》的部分内容，但仅对物品交接、考勤和自愿购买被告配备给原告的手机等进行了确认，对其中的解除赔偿方案，原告以“咨询律师意见为由”拒绝在相应部分签字，不存在所谓“双方协商同意解除劳动合同”的情形。2018年7月2日，原告致函被告，要求被告在合同到期时与原告订立无固定期限劳动合同，但被告当日即回复“附件是6月29日当天我给你的员工辞退通知书及员工离职计算通知，并解释了原因及结算方法”。显然，被告再次于2018年7月2日确认了其6月29日的行为是其单方面辞退原告，而非通过协商解除劳动合同。被告辩称，第一，被告解除劳动合同时，严格依照劳动合同法相关规定同原告协商沟通，且原告表示同意解除，双方达成一致意见后协商移交工作，交接手续办理事宜，原告多次表示同意解除劳动合同，仅是对被告支付补偿金的金额需要问过律师后再签字确认，因此被告不构成违法解除劳动合同，双方是协商一致解除劳动合同。第二，被告并非无故解除劳动合同，而是因为原告经常泡病假，考虑到原告身体情况，决定解除劳动合同，并同意依法给予经济补偿金，不构成“无故”及“违法”，不需支付赔偿金。第三，被告已经按照劳动合同法相关规定向原告支付了经济补偿金、代通知金、年休假工资和加班工资，以上共计148668.6元，这一金额在双方签署的《员工离职结算清单》中得到双方审核确认。经审理查明:原告于2014年7月9日入职被告，双方最后一期劳动合同期限为2016年7月9日至2018年7月8日。2018年6月29日，原告收到被告发出的《员工辞退通知书》，该通知书载明鉴于原告试用期开始至今的工作表现，现研究决定予以解除原告与被告签订的劳动合同。请立刻配合移交工作并于2018年6月29日离职。一切待遇均按照国家法律法规和劳动合同的约定处理。当日，原告在《员工离职结算清单》上签名，该《员工离职结算清单》中“离职性质”处有“辞职”、“自行离职”、“辞退”、“其他”选项，勾选“其他”，“物品回收情况”处勾选“公司资料”、“办公室、抽屉钥匙”、“电脑（笔记本）”，“考勤情况”处记载“出勤天数：2018年1月1日至2018年6月29日；另加未休天数（含补休）4.5天”，“其他”处填写“手机（IPhone7）员工要求向公司买下，金额RMB5280元，在未结工资里边扣除”，另载明“已确认其考勤情况及所有工作交接！”，原告对以上事项签字确认，对工资及赔偿计算未签字确认。原告主张其是在2018年6月29日直接接到《员工辞退通知书》，被告当天就要求原告离职，双方劳动合同尚未到期，被告并未与原告协商就单方解除劳动合同，被告解除劳动合同也未提供合法理由及依据，原告每年请病假的时间并非长期，且原告每年业绩评估均达标，评估人即被告所称的公司总经理，原告在签署《员工离职结算清单》时仅确认文件的交接，对解除的赔偿方案未签字，不能认为是原告同意解除劳动合同，双方未就劳动合同解除达成任何协议。被告主张2018年6月29日被告提出解除劳动合同时，原告当场对解除劳动合同表示同意，因此被告只是协商解除劳动合同的提出方，并不构成违法解除，因为协商解除劳动合同必须由一方提出，如果是原告提出，是没有经济补偿金的，如果由被告提出，双方协商一致原告则可得到经济补偿金。为证明是被告单方解除劳动合同，原告提供了如下证据及陈述：1.2018年7月2日的电子邮件两份（显示原告向被告发送邮件要求与被告签订第3次无固定日期的劳动合同，回复的邮件载明“附件是6月29日当天我给你的员工辞退通知书及员工离职结算通知，并解释了原因及结算方法”），拟证实2018年7月2日，被告再次重申是其单方解除劳动合同；2.员工年终绩效评估考核信，拟证实原告自入职以来，即2015-2018年，每年的员工年终绩效评估考核的评分均优良，尤其是2018年3月员工年终绩效评估考核评分仍高达87%，且员工年终绩效评估考核信的签发人就是被告的总经理赵劲松,因此，被告以原告泡病假和不能执行总经理的经营理念为由单方解除劳动合同是毫无事实依据和违反法律规定的。被告对原告提交的证据1的真实性无异议，对证明事项不认可，认为在2018年6月29日双方已就解除劳动合同达成一致并且原告已经与被告办理了离职交接手续正式离职，三天后原告再提出重新续签合同显然不符合法律规定，已不存在续签合同的问题；对证据2的真实性无异议，但对证明事项不认可，首先原告每月休病假确属事实，被告已在仲裁及本案审理期间提供书面病假条证实原告每月固定有休病假，足以证实原告身体情况不足以胜任本职工作，第二，原告在执行公司总经理经营理念上无法与总经理达成一致，即使原告存在年终绩效考核合格，并不能证明被告解除劳动合同缺乏事实依据，更不能证明被告解除劳动合同违反法律规定。为证明双方属于协商一致解除劳动合同，被告提供了如下证据及陈述：1.《离职证明》（显示由被告于2018年7月2日出具，载明原告自2014年7月9日入职被告项目管理经理职务，至2018年6月29日被告提出解除合同，双方就解除事宜达成一致。原告于2018年7月2日签收该证明）；2.录音，拟证实被告提出解除劳动合同，原告同意解除；3.病假条，拟证实原告每月泡病假，身体不能适应在本岗位的工作。原告对上述证据1的真实性无异议，确认是原告之后签收的，对证据2的真实性无异议，对关联性不予确认，认为录音内容不能反映双方协商一致解除合同，原告仅表示知道这个事情，是对工作交接的探讨，未表示同意解除劳动合同；对证据3的真实性无异议，但原告2014-2018年入职至离职前请病假的时间是正常的时间范围，不是泡病假，不构成解除劳动合同的理由，且原告带病工作还达到90%的绩效考评，原告请病假未对工作造成影响。2018年8月1日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：“一、被申请人支付2014年7月9日至2018年6月29日期间违法解除劳动合同赔偿金228284元；二、被申请人支付2018年1月1日至6月29日期间未休年休假工资6656.78元；三、被申请人支付2018年6月9、10日休息日加班费5325.43元。”广州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月31日作出穗劳人仲案[2018]4880号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动合同经济补偿差额421.5元；二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人年休假工资差额6656.78元；三、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人加班费差额2662.72元。”原告不服该裁决书第一项，遂提起本案诉讼，被告未就该仲裁裁决提出诉讼。本案庭审过程中，原、被告均表示对该《仲裁裁决书》的查明事实部分无异议，确认原告离职前12个月月均工资为28535.5元，原告确认于2018年7月30日收到被告支付的143388.6元（含经济补偿142677.5元+年休假3328.39元+加班费2662.71元-手机购买费5280元）。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本案中，2018年6月29日，被告提出与原告解除劳动合同，原告未提出异议并于当日签署了《员工离职结算清单》，办理了离职手续与工作交接，其中《员工离职结算清单》的“离职性质”处勾选“其他”，对于工资及赔偿计算数额，原告答复需要咨询过律师后才能确定。由此可见，双方劳动关系已于2018年6月29日因被告提出，与原告协商一致而解除，因此，原告之后于2018年7月2日向被告发邮件要求续签无固定期限劳动合同的行为不再发生法律效力。而且，原告在2018年7月2日签收的《离职证明》也载明双方的劳动合同由被告于2018年6月29日提出解除，双方就解除事宜达成一致。因此，原告主张双方当事人并非协商解除，而是被告违法解除劳动关系，无事实及法律依据，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金，数额应为114142元（28535.50元×4），被告已支付经济补偿142677.5元，已足额支付，但因被告未对裁决提起诉讼，视为其认可仲裁认定的差额，因此，被告还需向原告支付差额421.5元。对于仲裁认定的被告应向原告支付的未休年休假工资差额6656.78元及加班费差额2662.72元，双方均未提出异议，本院予以确认。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《企职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第二十条之规定，判决如下：一、被告德晶照明(广州)有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向原告杨欣一次性支付解除劳动合同经济补偿金差额421.5元。二、被告德晶照明(广州)有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向原告杨欣一次性支付未休年休假工资差额6656.78元。三、被告德晶照明(广州)有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内，向原告杨欣一次性支付加班费差额2662.72元。四、驳回原告杨欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由原告杨欣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  崔 玉人民陪审员  梁敏勤人民陪审员  何碧华二〇一九年六月二十七日书 记 员  谢淑敏