湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2828民初715号原告：张涛，男，1986年12月15日出生，土家族，初中文化，农民，住湖北省鹤峰县，委托代理人（特别授权）：宋冀，湖北硒都律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：邹太宇，湖北硒都律师事务所律师。被告：赖枫生，男，1964年8月2日出生，汉族，小学文化，农民，福建省泉州市人，现住湖北省鹤峰县，被告：安顺琴，女，1963年4月16日出生，汉族，初中文化，农民，福建省泉州市人，现住湖北省鹤峰县，系赖枫生之妻。二被告委托代理人（一般代理）：田曾玉，湖北立鹤律师事务所律师。原告张涛诉被告赖枫生、安顺琴生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张涛及其委托代理人邹太宇，被告赖枫生及二被告的委托代理人田曾玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张涛向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付我残疾赔偿金、医疗费、误工费等各项费用共计167092.09元；2、由二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年11月17日，我经人介绍到赖枫生、安顺琴承包工程的工地上开装载机，双方约定工资为每月5000元。2017年11月19日，我在隧洞中用装载机运输钢筋时因地势不平导致机器侧翻，我的右腿受伤，随后我被送往鹤峰县中心医院进行治疗。2019年2月14日，我在鹤峰县中心医院进行第二次手术，身体恢复后在恩施施南法医司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为伤残十级，误工期477天，护理期及营养期分别为110天。事故发生后，被告仅支付我第一次手术的医药费，未向我支付第二次手术的医药费及相关赔偿费用。此次事故不仅给我的身体造成了严重的伤害，也给我的经济带来了重大的损失。故为维护我的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请支持我的诉讼请求。原告张涛为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据：1、原告的身份信息及户口本复印件，拟证明原告及其父母的身份信息。2、鹤峰县公安局对张涛、赖枫生、安顺琴、涂可军、田科政、卓浦生的询问笔录及原告与安顺琴之间的手机短信记录，拟证明原告给二被告提供劳务时受伤的事实。3、鹤峰县中心医院的病历资料，拟证明原告受伤于2019年取出内固定物装置事实。4、恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告的伤残程度，误工、护理、营养时间。5、恩施州鹤峰县城乡居民医疗保险结算单、湖北民族学院附属民大医院门诊收费票据、湖北增值税普通发票，拟证明原告在鹤峰县中心医院取出内固定装置总计花费医药费2600元，支付湖北民族学院附属民大医院检查费248.10元和支付鉴定费1560元的事实。被告赖枫生、安顺琴辩称：1、原告称我们给其约定工资为5000元与事实不符，我们从未与原告见过面，不存在约定工资的事实。原告经人介绍去工地，并不是说马上开展工作，而是见面后看其是否有资质，能否胜任，还要进行培训和签订劳务合同后才会安排其做事。但是原告去工地后没有与我们见面，没有谈过工种的相关事宜。因此，其诉称与客观事实不符；2、原告在庭审中，变更相关计算标准，增加诉讼请求的金额不符合法律规定。原告起诉是2019年4月，此时起诉计算的标准应按上一年度职工的平均工资计算，而在4月份新的标准并未出台。故原告起诉的赔偿标准只能按2018年的标准计算；3、原告的损害后果与我们无关。一是我们没有安排原告去工地做事；二是原告没有装载机驾驶资质，其擅自去驾驶装载机，自身存在过错；三是原告受伤完全是基于自己的跳车行为所致。故对于原告的损害，我们不应当承担责任；4、本案的医疗费是不存在的，原告主张的2848.10元，这不是医疗费；误工费，原告以每天166.67元计算，没有法律依据，原告没有提供月工资5000元的证据，误工时间411天也没有依据。原告在第一次出院后就去徐州务工，既然能够务工就不存在误工费；护理费，虽然原告计算了110天，但在本案中，我们没有看到是谁护理的110天，原告共住院59天是客观事实，但是并不需要护理110天，原告出院后外出务工不需要他人护理；营养费按50元/天计算没有法律依据，通常情况下，若承担责任，只考虑到10-20元每天计算；被扶养人生活费，本案中没有人需要被扶养，原告的该请求没有事实和法律依据，按2019年的标准计算也不合适；精神损失费，虽然原告有十级伤残，但其受伤是自己所造成，并非我们侵权造成，其主张没有法律依据。被告赖枫生、安顺琴为支持其抗辩理由向本院提交了以下证据：1、对田科政的调查笔录，拟证明原告谎称自己有装载机驾驶资质要求其介绍去江坪河工地做事，以及原告在未与被告见面的情况下擅自驾驶装载机因操作不当自行跳车受伤的事实。2、廖瑞亮的书面证言（本院已准许被告申请证人出庭作证，当天因故未能到庭），拟证明其为江坪河水电工程2号溢洪道钢筋加工、织安负责人，发生事故前由其临时替代驾驶装载机，启动钥匙一般都是留在机上的；其不认识原告也未安排原告上机，不知道是谁安排的；原告操作装载机导致机身倾斜自己跳车才受伤的事实。3、照片一组，拟证明原告受伤场地平整的事实。对当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院当庭组织质证，二被告对原告所提交证据的真实性均无异议。但认为证据2达不到原告的待证目的；证据4的鉴定结论依据不足；证据5与本案无关。本院对上述被告无异议的证据依法予以采信。对被告有异议的证据，本院认为，原告的证据2、4、5来源合法，内容客观，与本案关联紧密，符合民事证据的“三性”，故本院依法予以采信。原告对被告提交的全部证据均有异议。在本案审理中，就本案关键事实本院逐一与田科政、廖瑞亮、朱士海、杨厚登进行了核实，被告的证据1、2的证明内容与本院核实的内容基本吻合。故本院对被告提交的证据1、2依法予以采信。被告提交的证据三不符合证据的形式要件，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：被告赖枫生、安顺琴挂靠湖北中民建筑有限公司向中国水电六局承包了江坪河水电工程部分劳务分包工程，主要负责江坪河水电工程2号溢洪道钢筋混凝土施工，施工工人由二被告雇请，工资由二被告支付，工人在工地工作需与二被告签订劳动用工协议后，前往中国水电六局进行培训，提交身份证、工作证，并购买保险后，方能进场施工。原告与在二被告工地运输沙石料的田科政系同一村民小组的人。2017年，原告的母亲多次对田科政的母亲说，要求田科政为张涛在江坪河工地找事做。2017年11月上旬，之前在工地开装载机的工人因故回家，此后由钢筋加工、织安负责人廖瑞亮临时替代，启动钥匙每天没有抽取而是留在装载机上。田科政知道工地需要驾驶装载机的工人后，便给安顺琴说自己有个朋友（指张涛）会开装载机，能否让他过来开，安顺琴当即回答可以让他过来试试。2017年11月18日，田科政电话告知张涛于次日来江坪河工地。张涛于当天下午即来到江坪河工地，因二被告外出不在工地，田科政经与安顺琴交涉后按其答复先为张涛安排了住宿，让其住下等待二被告返回工区。11月19日上午，张涛在无操作证的情况下自行前往2号溢洪道施工地操作装载机，在吊运第一捆钢筋的过程中，不慎导致装载机发生倾斜，张涛遂从装载机上跳下致其右下肢受伤。2号溢洪道地面做过混凝土水稳层，地面平坦，但有约15％的坡度。装载机倾斜后并未翻倒，而是直接靠在溢洪道的洞壁上，张涛落地处位于装载机倾斜相反一侧。二被告得知张涛受伤后，立即派人将其送往鹤峰县中心医院住院治疗，垫付医疗费20700元。张涛所受伤被诊断为：右胫骨下端粉碎性骨折伴胫距关节半脱位；右排骨下段骨折。张涛住院39天后于2017年12月28日出院，实际结算医疗费20666.47元。2019年2月14日，张涛因“右踝关节骨折内固定术后1年余，要求取出内固定物”再次入住鹤峰县中心医院，住院20天后于2019年3月6日出院，支付医疗费2600元。经张涛委托，恩施施南法医司法鉴定所于2019年3月25日作出鄂恩施施南鉴[2019]临鉴字第240号司法鉴定意见：张涛的伤残程度为伤残十级，伤后误工期为477日，伤后护理期和营养期均为110日。因鉴定事宜张涛支付鉴定费1560元，检查费248.1元。另查明，张涛之父张春岩，1962年2月23日出生，张涛之母黄金梅，1965年8月2日出生。本院认为：本案的争议焦点在于本案如何定性、如何归责及原告的损失如何确认。关于本案的定性。根据本案采信的证据，张涛到达工地后，因二被告当天并不在工地，双方实际未曾谋面，没有就劳务事宜达成合意，更没有形成书面或口头的劳务合同。因此，本案被告实际并没有作出接受原告提供劳务的意思表示，原、被告间未形成劳务关系，原告受到的伤害属于一般人身损害。原告主张是在为二被告提供劳务中受到的伤害无证据证实，其依法应承担举证不能的责任。关于本案的归责。江坪河水电工程2号溢洪道地面平坦，不是凹凸不平，之前也未曾发生过装载机侧翻事故。原告受伤是因驾驶经验不足和临危处置不当所致。原告称装载机倾斜后其仍在驾驶楼内，伤也是在驾驶楼内所致，这与本案采信的证据不符，与其损害部位和后果这一客观事实亦不相符。从侵权责任的四个构成要件来看，本案原、被告均存在过错。原告在于无操作证擅自操作装载机和临危处置不当，这是原告受伤的直接原因；被告在于疏忽管理，随意将启动钥匙留在装载机上，这是原告受伤的间接原因。根据作用力和因果关系的大小，应以原告承担主要责任（70％），二被告承担次要责任（30％）为宜。关于原告损失的确认。医疗费、鉴定费以实际发生的票据为准。残疾赔偿金、误工费、护理费等按《2019年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》予以计算。法律规定的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，故二被告关于应按2018年的标准计算的抗辩理由不成立，其意见本院不予采纳。其他损失依据相关法律规定予以确认。1、医疗费，依据鹤峰县中心医院的住院费收据共计23266.47元（20666.47＋2600），其中二被告已垫付20700元；2、残疾赔偿金，经计算为29956元（14978元/年×20年×10%）；3、误工费，原告未提交其工资收入的证据，应按农林牧渔业标准计算，被告无证据证实原告出院后外出务工，时间应按411天确认，经计算为38600.22元（34280元/年÷365天×411天）；4、护理费，原告无证据证实其护理人员无收入，应参照误工费标准，经计算为10330.96元（34280元/年÷365天×110天）；5、营养费，本院按每天20元酌定，经计算为2200元（110天×20元/天）；6、住院伙食补助费，参照《鹤峰县党政机关差旅费管理暂行办法》规定的标准，经计算为5900元（100元/天×59天），原告仅主张2950元，不违反法律规定，本院依其主张予以确认；7、鉴定费，原告因鉴定事宜共计支出1808.10元，原告仅主张1560元，不违反法律规定，本院依其主张予以确认；8、被扶养人生活费，原告的父母尚未丧失劳动能力，无需原告承担赡养义务，故本案不存在该损失；9、精神损害抚慰金，原告受伤导致其身体构成十级伤残，根据其损害后果，本院酌定5000元。据此，本院确认原告的损失共计113863.65元（23266.47元＋29956元＋38600.22元＋10330.96元＋2200元＋2950元＋1560元＋5000元）。综上，原告的损失应由原、被告按其责任大小予以分担，对原告合理的诉讼请求本院依法予以支持，不合理的部分应依法予以驳回。被告已垫付的医疗费应在其责任承担范围内扣除。为了依法保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：一、被告赖枫生、安顺琴赔偿原告张涛医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神抚慰金共计34159元，扣除已支付的20700元，还应支付13459元，限判决生效后十日内履行；二、驳回原告张涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（按日万分之一点七五计算）。案件受理费3466.04元，减半收取1733.02元，由原告张涛负担1413.02元，被告赖枫生、安顺琴负担320元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，要根据《诉讼费用缴纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施自州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区分行。帐号17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案件受理费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审  判  员  范先羿二〇一九年六月二十七日法官助理胡苗书记员（兼）  胡 苗附：本案相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。