贵州省贵阳市花溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0111民初2068号 原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所地贵阳市花溪区孟关乡改毛村机械市场。 法定代表人：罗翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司员工，特别代理。 被告：翁庆方，男，1972年8月21日出生，汉族，住贵州省余庆县。 委托诉讼代理人：朱驿坤，贵州观合律师事务所律师，特别代理，执业证号15201201810043724。 第三人：汇银融资租赁有限公司，住所地山东省青岛市黄河东路75号福田雷沃重工西门。 法定代表人：王桂民。 原告贵州四力机电设备有限责任公司(以下简称四力公司)与被告翁庆方、翁远谋、第三人汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年2月22日立案受理后，本案依法由审判员高燕于2019年6月3日适用简易程序公开开庭进行审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞、被告翁庆方委托诉讼代理人朱驿坤到庭参加了诉讼，第三人汇银公司经本院合法传票传唤后未到庭参加诉讼。因当事人申请庭外和解，本案依法扣除审理期限三个月。本案现已审理终结。 原告四力公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告支付原告垫款人民币717179.13元；2、被告支付原告违约金人民币205829.53元（该违约金按照计算金额的40%收取，该违约金暂计算至2018年2月28日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年3月1日计算至实际归还全部款项之日），合计金额923008.66元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年6月13日，原告与被告签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》《融资租赁合同》等合同，被告翁庆方以融资租赁方式购买原告的福田雷沃挖掘机壹台，型号为FR330，整机编号为：FTC003RNLDZ000259,设备单价为人民币1407000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共373792元，剩余机款1195950元向第三人办理融资租赁。被告翁庆方签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但被告却未按期归还第三人的融资租赁款，致使原告向第三人垫付了部分融资款。被告翁庆方尚欠原告垫付款本金人民币717179.13元，按合同约定被告翁庆方应向原告支付违约金205829.53元（该违约金按照计算金额的40%收取，暂计算至2018年2月28日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年3月1日计算至实际归还全部款项之日）。因催款无果，现提起诉讼。 被告翁庆方辩称，1.原告因追偿权纠纷提起诉讼，原告在2015年3月31日垫付45650元、2015年4月30日垫付47297元，该两笔款项已经超过诉讼时效，故对该两笔垫付款项及利息不应予以支持；2、原告主张的违约金含有资金占用费，并主张按照40%计算，我方认为与原告主张的违约金股份高于损失，请求法院依法减少至10%；3、原告垫付770000元本金仅有原告单方面制作的对账表以及第三人出具的扣款证明，并未提供相应的银行流水予以证明，原告的证据不足以证明垫付金额，应驳回原告的诉讼请求。 第三人汇银公司未陈述。 本院经审查认定事实如下：2013年6月13日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告翁庆方签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201306100001A)，合同约定：被告翁庆方以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR330，整机编号：FTC003RNLDZ000259，发动机号：572003），设备单价1407000元，双方对期初款不足部分达成协议。约定初期款应付金额为373792元，包含设备首付租金211050元、融资租赁代办费用102944.5元（含GPS使用费5000元、租赁手续费5979.75元、公证费500元、代收保险费30464.75元、运输杂费61000元）、融资租赁保证金59797.5元。被告应在2013年6月11日向原告支付首次实付款金额121026元，期初款项不足部分向原告借款，借款金额为252766元，每月资金占用费利率10‰，自2013年7月11日起至2013年9月11日止，分3期，应于每月11日前还原告本息85946.03元，本息共计257837.09元（其中资金占用费为5072.09元）。设备余额1195950元，由被告向第三人申请办理36个月的融资租赁。第六条约定：“1、如被告未能按本协议的约定将上述借款以及资金占用费足额支付原告，被告除仍应偿还上述款项外，还应承担0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金，直至乙方付清全部款项之日止。……3、乙方如不能按本协议的约定按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。……7、如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还贷款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款利息及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。合同还对双方的其他的权利义务进行了约定。 合同签订当日，被告翁庆方向汇银公司出具《委托书》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件二，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费、拖车费、差旅费、邮寄费、保管费、评估费、拍卖费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。被告翁庆方依照合同约定提取了设备。 为通过融资租赁方式购买本案的福田雷沃挖掘机，原告(甲方)与被告（乙方）于同日签订《协助融资购买设备协议》，约定成功办理融资租赁后，如被告未按融资租赁合同的约定履行付款义务的，原告将承担垫付或回购责任，原告履行垫付或回购担保义务后，原告有权向被告追偿，追偿范围包括但不限于垫付或回购款项、律师费、诉讼费、差旅费、收回设备产生的相关费用。第三条约定“发生下列情形之一，甲方有权收回并处置融资租赁合同项下的设备，乙方不得进行任何阻碍：……3、甲方履行垫付或回购责任后，乙方未按本合同要求向甲方支付垫付款或回购款及其他相关款项的……”。第四条约定“1、乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款或回购款及利息，每逾期一日，按照垫付款或回购的的千分之三向甲方支付违约金（自甲方垫付之日期至乙方付清全部款项之日止，并承担本合同及融资租赁合同规定的其他费用。2、……”，合同特别约定栏载明：“如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及其相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆进行处置，所得处置款用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他费用等）。取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置，鉴于设备实际处置价格通常低于评估价格，甲方可以以低于评估价30%的价格进行处置，甲方也可按照设备收回时的状态直接进行销售…”。 同年6月26日，被告翁庆方作为承租方与出租方第三人汇银融资租赁公司、供应商原告四力公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011307033759）及附件，汇银公司根据翁庆方对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR330，整机编号：FTC003RNLDZ000259，发动机号：572003）融资租赁给翁庆方使用，设备价格1407000元，首期租金211050元，租赁保证金59797.5元，租赁手续费5979.75元，租赁年利率7.995%,融资额1195950元，租赁期限36个月，从2013年8月15日起至2016年7月15日，租金按月在每月15日支付，前3期每期支付8117元，后33期支付40639元，租金本息1365438元。租赁期间，设备所有权属于出租人租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权，留购价为100元。如果承租方未能按照合同约定向出租方足额支付到期租金等其他费用，承租方应支付迟延利息，该利息的利率每日万分之八计算。合同还对当事人的其他权利义务进行了明确约定。同时，四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、翁庆方作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，第三人向原告购买了本案设备，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。 前述合同履行过程中，因被告翁庆方未按时支付租金，原告四力公司在2015年3月31日垫付45650元、2015年4月30日垫付47297元、2016年8月29日垫付995707.37元,共计代被告向第三人垫付1088654.37元。2016年9月2日，原告将本案融资租赁合同项下的租赁物所有权转让给原告。 2015年12月22日，原告将本案设备从被告处收回，并委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，本案设备的评估价格为500000元。被告对评估结果有异议，但并未在本院指定的时间内提交评估申请。2018年4月4日，原告曾向提起诉讼，后因原告未预交案件受理费，该案按撤回起诉处理。 诉讼过程中，原告提交了第三人出具的金额为211050元首期租金的发票、金额为5979.75元的手续费发票、保险公司出具的金额为29662.44元的保险费发票，以及运输费发票及明细证明产生了运输费61092.5元。原告陈述收取的保证金已由汇银公司冲抵了租金，并向本院提交一份第三人出具的金额为59797.5元的租金发票。 根据原告提交的对账表，被告在合同履行过程中共计向原告支付300000元，原告将设备评估费用冲抵已付款后，被告共计付款金额为800000元。原告将其中428524.76元冲抵首付款378864.09元以及资金占用费49660.67元，余款371475.24元冲抵垫付款，尚欠垫付款本金717179.13元。 庭审中，被告向本院提交一份2013年6月26日针对一台Ｆ×××××型挖掘机签订的《融资租赁合同》及其附件、保险单，证明该挖掘机还款与本案设备还款存在账目混同的情况，对此原告不予认可，被告针对案涉设备的还款并未提交证据予以证明。 上述事实，有企业营业执照、法定代表人身份证明书、被告身份证复印件及证明、工程机械设备融资租赁借款协议、融资租赁合同、买卖合同、租金支付表、设备移交单、扣款证明、发票、所有权转让证明书、评估报告书、对账表、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行合同导致保证人承担保证责任的，保证人有权向债务人行使追偿权。本案中,原被告及第三人签订的一系列合同系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。原告向被告交付了本案设备，并成功办理了融资租赁，因被告未按时支付租金，导致原告依据委托书的约定向第三人为被告垫付租金，原告有权向被告进行追偿。 原告称被告在合同履行过程中共计向原告支付300000元，因被告翁庆方并未举证予以反驳，应自行承担举证不力的后果，本院对该付款金额予以确认。原告将设备收回后，根据约定将设备委托评估机构进行评估，设备评估价格为500000元，被告对该评估有异议，但并未在本院执行期限内提交评估申请，应自行承担举证不力的法律后果，且原告提交的评估报告出具机构具有司法评估资质，本院对该评估报告依法予以采信。将设备评估价值500000元冲抵为已付款后，共计付款为800000元。 根据原被告双方签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》的约定，被告翁庆方应支付设备初期款应付金额为373792元、借款资金占用费5072.09元，共计378864.09元，其中含有GPS使用费5000元、租赁手续费5979.75元、公证费500元、保险费30464.75元、运输杂费61000元，但因并未办理公证，公证费500元并未实际产生，被告缴纳的保险费30464.75元实际仅产生了保险费29662.44元，多付802.31元。综上，对于公证费500元、多付的保险费802.31元共计1302.31元不应计入应付款项。故被告翁庆方应向原告支付的首付款本息合计为377561.78元，因被告存在逾期偿还首付借款的行为，根据借款协议的约定，应按照每日万分之六的标准计算资金占用费，原告收取首付资金占用费49960.67元，符合合同约定。以上首付本息以及违约金共计为427522.45元。用被告已付款800000元扣减后，尚余372477.55元。将该款项冲抵原告代为垫付的款项1088654.37元后，被告尚欠垫付款716176.82元，被告翁庆方应向原告支付该款项。 因被告翁庆方逾期支付垫付款项，应向原告承担逾期还款的违约责任，根据《工程机械设备融资租赁借款协议》第六条约定，被告翁庆方应按垫付金额每日万分之八支付违约金，但是原告在其垫款后一直未在合理期限内积极向被告翁庆方主张权利，自行扩大了损失，且被告翁庆方申请对违约金进行调整，本院调整按照欠付金额的20%计算，被告翁庆方应支付违约金为143235.36元，原告诉请超出部分本院不予支持。 被告辩称原告2015年3月31日、2015年4月30日垫付的两笔款项已经超过诉讼时效，但本案中原告于2015年12月22日将本案设备收回，视为其通过行为的方式向被告主张权利，该两笔款项于2015年12月22日诉讼时效中断，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定，原告于2018年4月4日向本院提起诉讼时，并未超过三年的诉讼时效，该次起诉时，诉讼时效中断，原告于2019年2月22日再次提起诉讼时，亦未超过诉讼时效，故对于被告关于诉讼时效的辩解理由本院不予采信。 第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告翁庆方于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司代垫款人民币716176.82元及违约金人民币143235.36元，共计人民币859412.18元； 二、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6515元（已减半收取），由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担318元，被告翁庆方负担6194元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。 审判员 高 燕 二〇一九年六月二十八日 书记员 刘玉芬