广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终691号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）凌勇超，男，1970年3月15日出生，汉族，高中文化，务工人员，户籍地广东省佛山市禅城区************。因本案于2018年2月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）陈潮辉，男，1977年10月13日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省佛山市南海区**************。因犯盗窃罪于2007年6月26日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元，2008年4月5日刑满释放。因本案于2018年2月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）谢武，男，1969年4月25日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省佛山市禅城区*************。因犯开设赌场罪于2010年1月22日被广东省佛山市禅城区人民法院判处拘役四个月二十天，并处罚金人民币五千元，同年2月6日刑满释放。因犯盗窃罪于2013年9月6日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元，2014年9月15日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2015年3月9日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，同年9月16日刑满释放。因本案于2018年2月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。上诉人（原审被告人）陈浩飞，男，1983年11月13日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地广东省佛山市南海区*************。因本案于2018年3月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞犯运输毒品罪一案，于2019年5月16日作出（2018）粤0605刑初2191号刑事判决。原审被告人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年1月下旬，被告人陈浩飞联系在戒毒所戒毒时认识的被告人谢武，要其帮忙购买毒品冰毒。谢武则找到被告人凌勇超，问其能否找到毒品卖家。后凌勇超联系上在戒毒所戒毒时认识的陆丰人区某志（另案处理），区某志介绍了毒贩“阿升”（另案处理）给凌勇超。凌勇超、谢武商量后，由凌勇超通过电话联系“阿升”购买冰毒，谢武和陈浩飞沟通了购买毒品的数量。后凌勇超与“阿升”约定2018年2月2日在广州市交易、购买冰毒1公斤。谢武将此消息告诉陈浩飞，陈浩飞则联系被告人陈潮辉一起去广州市购买冰毒。2018年2月2日19时许，谢武约上陈广民（另作处理），陈广民驾驶一辆粤E*****号本田小车来到南海中医院门口，谢武、凌勇超上车等候。20时许，陈潮辉驾驶一辆粤X*****号丰田小车搭载陈浩飞来到南海中医院门口与谢武、凌勇超会合，后陈广民驾驶粤E*****号本田小车搭载谢武、凌勇超，陈潮辉驾驶粤X*****号丰田小车搭载陈浩飞，驶往广州市。21时许，上述五人驾车来到广州市越秀区****江湾大酒店附近，谢武、凌勇超上到粤X*****号丰田小车内，与陈浩飞、陈潮辉凑齐购毒的钱。陈浩飞、陈潮辉分别通过微信转账、现金将购毒款给谢武，谢武再通过微信转账、现金将四人的购毒款一起交给凌勇超。经凌勇超电话联系“阿升”，谢武、凌勇超、陈浩飞、陈潮辉按“阿升”要求，驾驶粤X*****号丰田小车来到江湾大酒店停车场出入口路段等候，凌勇超独自携款下车来到广州市越秀区****派歌KTV对出公交车站行人道路段，通过微信转账、现金支付的方式，以69000元向“阿升”购买1公斤冰毒，“阿升”收钱后交给凌勇超1包用黑色塑料袋装着的白色晶体状“毒品”。交易完成后，凌勇超拿着该包白色晶体物步行返回丰田小车内交给陈浩飞，陈浩飞将其放进车副驾驶位置的储物箱内。四人商议决定返回佛山市后再分毒品。后谢武从粤X*****号牌丰田小车下车并返回陈广民驾驶的粤E*****号本田小车。随后陈潮辉驾驶丰田车搭载陈浩飞、凌勇超，陈广民驾驶本田车搭载谢武一起返回佛山市。途中，谢武购买了100个透明塑料袋准备用于分装毒品。当日22时30分许，被告人陈潮辉驾驶粤X*****号丰田车搭载被告人陈浩飞、凌勇超来到南海区狮山镇穆院尚贤村尚南路边街5号前，陈浩飞下车回狮山镇穆院村北队同义里1号家中取秤，凌勇超、陈潮辉则在停车处等候陈浩飞。凌勇超、陈潮辉在等候的过程中被民警抓获，取秤返回的陈浩飞见到陈潮辉、凌勇超被抓后逃跑。民警当场在粤X*****号小车副驾驶位置的储物箱内搜出疑似冰毒白色晶体物1包，在凌勇超身上搜出手机一部、现金15210元，在陈潮辉身上搜出手机一部、现金535元。23时30分许，民警在狮山镇广云路辅道穆院路段截停粤E*****号本田小车，抓获谢武，在粤E*****号小车车头档把位搜出谢武购买的透明塑料袋一包（共100个），在谢武身上搜出手机一部、现金100元。2018年3月23日，民警在南海区狮山镇穆院村北队同义里1号抓获被告人陈浩飞。经称重及鉴定，在粤X*****号小车副驾驶位置的储物箱内搜出的白色晶体物净重1714克，未检出常见毒品和易制毒化学品成分。原判认定上述事实有证人陈广民的证言及指认照片，证人陈灿飞的证言及辨认笔录、指认照片，公安机关出具抓获经过、检查笔录、搜查笔录、扣押清单、物证照片、称量和取样笔录及指认照片、现场勘验笔录、检验报告、说明，被告人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞的供述及辨认笔录、指认照片，电子证据提取笔录、微信个人资料及转账记录，手机通话记录，粤X*****号丰田小汽车的车辆信息，粤E*****号本田小汽车的车辆信息，被告人户籍材料及前科材料，称重、搜查、提取电子证据的录像等证据证实。原审法院认为，被告人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞违反毒品管制法律法规，运输甲基苯丙胺类毒品1714克，其行为均已构成运输毒品罪。谢武曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。陈潮辉有前科劣迹，酌情从重处罚。在共同运输毒品犯罪中，凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞共同出资购买毒品，一起去广州市购买毒品及运输毒品回佛山市，作用相当，不宜区分主从犯。凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。凌勇超、陈浩飞归案后如实供述其罪行，陈潮辉、谢武当庭自愿认罪。综上，依法对凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人凌勇超犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；二、被告人陈潮辉犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币七万三千元；三、被告人谢武犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；四、被告人陈浩飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；五、扣押的作案工具OPPO手机1部、VIVO手机1部、Iphone手机1部，均予以没收并上缴国库；作案工具塑料密封袋1个、塑料袋101个，白色透明晶体1714克，均予以没收并销毁，扣押的粤X*****号小汽车，由扣押机关发还权属人。宣判后，原审被告人凌勇超提出上诉表示对运输毒品罪没有意见，但认为其在本案中做中间人帮忙购毒，未出资，原审量刑过重。原审被告人陈潮辉提出上诉认为其只是帮忙开车，其微信转账7000元给陈浩飞只是借款，其行为不构成犯罪。原审被告人谢武提出上诉认为其只是介绍人，不构成运输毒品罪，且是从犯。原审被告人陈浩飞提出上诉称其只是主观上想购买毒品，但其所购的东西未检出毒品成分，故其行为属于犯罪预备，而非犯罪未遂，其在本案中是从犯，原审量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞无视国家法律，非法运输甲基苯丙胺类毒品1714克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人谢武曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，是累犯，且属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。上诉人陈潮辉有前科劣迹，酌情从重处罚。上诉人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。上诉人凌勇超、陈浩飞归案后如实供述其罪行，上诉人陈潮辉、谢武在原审庭审时自愿认罪。综上，依法对上诉人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞减轻处罚。对于上诉人陈潮辉所提其行为不构成犯罪的意见，经查，据其本人供称，在广州其已知道陈浩飞等人在购买毒品，而且所购得的毒品放置于陈潮辉所驾驶的车辆，陈潮辉明知车上有毒品，仍从广州市开车与陈浩飞等人返回佛山市南海区，一审据此认定其行为构成运输毒品罪定性准确，故对该上诉意见不予采纳。对于上诉人谢武的行为定性问题，经查，虽然上诉人谢武仅承认其在案发当天与凌勇超等人驾车从佛山市南海区出发前往广州市，后从广州市返回佛山市南海区，过程中在广州有微信转款给凌勇超，在回程途中有购买密封塑料袋的行为，而否认购毒、运毒行为，但据同案人凌勇超、陈潮辉、陈浩飞的明确指证及辨认笔录、微信转账记录等证据，可以认定上诉人谢武让凌勇超帮忙寻找并联系毒品卖家，案发当天伙同同案人一起前往广州市购买毒品，在购毒过程中，谢武将1万元现金及微信转账23700元给凌勇超用于购买毒品，购毒后将毒品存放于陈潮辉所驾车辆后一并返回佛山市南海区的事实。一审据此认定谢武构成运输毒品罪的共犯事实清楚，证据确实充分，定性准确。对于上诉人陈浩飞所提其行为属于犯罪预备的意见，经查，本案中，上诉人陈浩飞与同案人已完成了从佛山市前往广州市购买毒品并运输毒品返回佛山市的行为，只是所购物品未检出毒品成分，一审认定其行为属于因意志以外的原因而未得逞而认定其行为是犯罪未遂，认定准确，该上诉所提是对法律规定的误解，不予采纳。对于上诉人陈浩飞、谢武所提其是从犯的上诉意见，经查，在共同运输毒品犯罪中，上诉人凌勇超、陈潮辉、谢武、陈浩飞共同出资购买毒品，一起从佛山市前往广州市购买毒品及运输毒品返回佛山市，作用相当，不宜区分主从犯，故对该上诉意见不予采纳。对于上诉人凌勇超、陈浩飞所提原审量刑过重的意见，经查，原审根据上诉人凌勇超、陈浩飞的犯罪事实和情节，对二上诉人量刑适当，对该上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李 静审 判 员  达 琳审 判 员  陈南春二〇一九年六月十九日法官助理  黄楚正书 记 员  谢秋燕