湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初1691号原告：长沙大拿品牌营销策划有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望岳街道岳麓大道435号1楼。法定代表人：杨焜，执行董事。委托诉讼代理人：朱波杰，上海协力（长沙）律师事务所律师。被告：长沙三食技研文化传播有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山中路489号万博汇名邸6栋313房。法定代表人：姚玺，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：龙传祯，湖南潇湘律师事务所律师。被告：姚玺，男，1983年2月3日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：龙传祯，湖南潇湘律师事务所律师。原告长沙大拿品牌营销策划有限公司（以下简称大拿公司）与被告长沙三食技研文化传播有限公司（以下简称三食公司）、姚玺合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2019年3月19日公开开庭进行了审理。原告大拿公司的委托诉讼代理人朱波杰，被告三食公司的法定代表人兼被告姚玺及两被告的委托诉讼代理人龙传祯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大拿公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告三食公司、姚玺于2018年5月15日签订的《叁食【德思勤店】合作协议书》、2018年5月23日签订的《叁食【德思勤店】合作协议书》、2018年10月8日签订的《叁食【德思勤店】双方承诺书》；2、判令被告三食公司返还原告保证金100000元，设备转让费200000元，硬装施工费568000元，违约金210000元，共计1078000元，并从2018年11月1日起以1070000元为基数按照年利率6%支付资金占用利息；3、判令被告姚玺对上述债务本息承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费、保函费、律师费等由两被告承担。事实与理由：原告本着与被告三食公司合作共赢的理念共同投资餐饮，分别在2018年5月15日签订《叁食【德思勤店】合作协议书》、2018年5月23日签订的《叁食【德思勤店】合作协议书》。2018年10月8日，原告又与被告姚玺签订的《叁食【德思勤店】双方承诺书》，约定被告三食公司出资1300000元，占65%的份额，原告负责店面装修及支付原有店面厨房设备200000元，共计作价700000元，占35%的份额，经营店面地址为长沙市雨花区湘府中路德思勤城市广场四季汇购物中心牛魔玩。协议签订后，原告按照上述合同约定于2018年6月5日根据姚玺的指令向案外人黄奕支付100000元，2018年7月9日向长沙奋斗者餐饮管理有限公司的法定代表人欧阳继志支付原有店面厨房设备款200000元。原告负责将店面进行了装修，花去硬装施工费568000元。店面在2018年10月15日开业后，经营不到一周的时间，被迫关门无法继续经营，至今停业。经了解，店面无法营业的原因是被告未取得经营店面的承租权，上家对承租的德思勤店面没有转租权，且被告未实际出资到位。根据合同约定，被告三食公司已根本违约，原告有权解除前述协议，被告三食公司应当返还原告前述投入的868000元，并支付违约金210000元及资金占用利息。被告姚玺系三食公司的法定代表人，独资股东，其收取的资金均未通过公司账户，也未实缴注册资本，应对三食公司的债务承担连带责任。鉴于上述事实，原告特提起诉讼，以维护自身合法权益。被告三食公司辩称：原、被告联营经营的叁食【德思勤店】的关门停业不是因为门面租赁存在争议，也不是被告未履行出资义务，而是双方的原因没有实现预期经营水平造成的。本案为合同纠纷，并非联营合伙清算纠纷，原告通过诉讼方式要求解除双方签订的相关协议，被告表示同意，但相关协议解除后的清算事宜应当由双方先行处理。被告姚玺辩称，原告没有提交证据证明被告姚玺与被告三食公司存在财务混同及人格混同情形，其主张股东对公司债务承担连带责任，证据不足。经审理查明：2018年5月中上旬，大拿公司作为乙方，三食公司作为甲方，双方签订《叁食【德思勤店】合作协议书》，约定：一、双方合作联营位于雨花区德思勤商业广场5楼的叁食【德思勤店】，合作期限自2018年5月15日起至2023年5月14日止。二、出资方式：甲方出资1300000元占叁食【德思勤店】总份额的65%，乙方负责整个工程装修（材料、人工、拆除等预算价格500000元）以及原有店面厨房设备共享金额200000元，一起作价700000元占叁食【德思勤店】总份额的35%（实际出资以票据为准）。三、双方权利义务：甲方负责合法经营与管理、财务管控、产品管理、团队建设与管理，办理工商、税费等事项，按照约定按时支付利润分红，确保门面租赁合同真实、合法、有效且不存在其他争议，负责雇佣、管理店员，与店员签署劳动合同等；乙方负责门店工程装修及门店原始店面厨房等设备共享费用200000元，协助公司整体品牌营销推广，负责五一广场户外广告牌一个月推广；协助公司与政府及公共资源和关系处理，每月有权了解经营状况、核查账目，有权按照出资比例分红。四、合作期间盈余分配与债务承担：店正式交付使用期起，试营业一个月，单月营收不计入分红核算，作为店面备用金；正式营业日起，每三个月分红一次，每第四个月的15日前，扣除租金、人力输出等成本，按甲乙双方的出资比例进行分配，乙方享有优先回本的权益；如遇店面结业清算，乙方优先收回所投入成本。合作债务由合作财产偿还，合作财产不足清偿时，按甲乙双方所占份额的比例分摊。五、合作的终止及终止后的事项：1、合作因以下事由之一的以终止：（1）合作期届满；（2）甲乙双方同意终止合作关系；（3）合作餐饮违反法律被吊销；（4）法院根据有关当事人请求判决解除合作；（5）连续亏损3万元/月达3个月，由店所有合作方表决是否继续经营，非全票通过则结束营业。2、合作终止后的事项：（1）即行推举清算人，并邀请中间人（或公证员）参与清算；（2）清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。合作之前甲方德思勤店的所有财产（详见附件2）不参与清算，合作之后的固定资产和不可分物，可作价出售给一方或第三人，先以合作时共同财产偿还，合作财产不足清偿的部分，由双方按出资比例承担。六、违约责任：1、若甲方隐瞒真实情况或者门面租赁存在其他争议，导致门面无法经营或者导致乙方产生损失的，乙方有权终止本合作协议，且要求甲方支付乙方出资的30%作为违约金，并赔偿乙方的所有损失。2、若甲方在盈利的情况下未按照本协议约定分红，每逾期一天，甲方应当向乙方支付（）违约金。3、若因甲方未与店员签订劳动合同产生的劳资纠纷，所产生的损失由甲方自行负担。此外，双方还就合作期间的加入合作和退出合作、纠纷的解决等事项进行了约定。2018年5月23日，三食公司（甲方）与大拿公司（乙方）签订《叁食【德思勤店】合作协议书》，约定双方合作期限自2018年5月15日起至2023年5月14日止，乙方负责工程装修，采购设备、器具、家具等（详见附件1），占叁食【德思勤店】的股份（出资金额以实际工程开支及设备等各项物资采购金额的票据为准）。乙方为保证叁食【德思勤店】在双方预定时间内顺利开业，向甲方支付装修保证金100000元（甲方指定收款账户：户名为黄奕，开户行为招商银行长沙分行湘府支行，账号为62×××12）。该装修保证金在叁食【德思勤店】营业半年后退还给乙方。因甲方原因导致店不能开业需退还保证金给乙方；因乙方原因导致店不能开业，甲方无需退还保证金给乙方。2018年6月5日和2018年7月9日，大拿公司通过其财务人员邓雨晴个人账户分别向黄奕前述账户付款100000元和向欧阳继志转账支付200000元。2018年10月8日，三食公司（甲方）与大拿公司（乙方）签订《叁食【德思勤店】双方承诺书》，约定：一、甲方承诺10月15日店面开业，乙方按照完成硬装施工。二、如果开业后遇到任何问题，包括但不限于店面纠纷、租金纠纷、电费纠纷、德思勤商管纠纷、与原始房东纠纷等导致无法正常营业都由甲方承担，并按照原合同赔付乙方所有损失，包括但不限于前期保证金、租金、设备等转让费，以及硬装施工费用等。如甲方没有按期赔付按照原合同违约金继续支付。三、如果因乙方硬装施工导致延期开业，租金从10月15日以后由乙方承担。四、财务双方监管，前期所有利润按照原合同优先乙方回本。五、如甲方在乙方施工过程中不配合协调德思勤商管、物业公司、原始房东等，导致施工困难，影响开业，乙方有权终止合同，甲方按照原合同赔付乙方。2018年11月上旬，案涉门店开始正式营业。2018年12月6日，案涉门店停止营业。2019年1月24日，大拿公司向本院提起诉讼。另查明，三食公司系姚玺为唯一股东的自然人独资公司。双方合作经营的案涉门店没有办理工商注册登记，门店场地系三食公司与长沙奋斗者餐饮有限公司（以下简称奋斗者公司）于2018年4月5日签订《承包经营合同》，从奋斗者公司所承租德思勤四季汇5楼经营的魔玩海鲜餐厅中承包的其中部分区域（240平方米，承包期限为2018年4月30日至2021年5月1日）。大拿公司与三食公司约定合作门店的经营范围为日式牛肉铁板烧料理。装修完成后，案涉门店的门头招牌为“牛魔玩”。门店开业期间，大拿公司派出工作人员对门店的营业收入进行管理。诉讼中，双方就案件事实存在较大争议：其一，关于大拿公司的装修出资。大拿公司提供以奋斗者公司名义与长沙十方空间装饰工程有限公司签订的《装修工程施工合同》及长沙十方空间装饰工程有限公司的装修及收款情况说明，拟证明大拿公司按协议履行了为案涉门店进行硬装义务，并支付装修费用568000元。三食公司对大拿公司履行装修义务不持异议，但对装修费用有异议，认为大拿公司没有提供付款凭证，且长沙十方空间装饰工程有限公司与大拿公司存在关联关系，其出具的情况说明不具有真实性。其二、关于三食公司的出资。三食公司在庭审中陈述其共计为案涉门店投入1309000元，但仅提供部分付款的证据。庭审后，三食公司提供了三食公司与奋斗者公司签订的《承包经营合同》及店面相关投入的相关证据和依据，拟证明其为案涉门店15项支出共投入1224761.95元。经组织质证，大拿公司对前述《承包经营合同》的真实性未提出异议，但怀疑是事后补签；对三食公司对店面进行过部分出资的事实予以认可，但对金额和总出资不予认可。其三、关于门店停业的原因。大拿公司认为门店关停的主要原因是门店不是从德思勤直接租赁，且三食公司没有向奋斗者公司支付足额费用，导致奋斗者公司负责人欧阳继志要强行关闭门店。三食公司则认为主要原因是大拿公司在门店开业后违反协议约定派人直接参与财务管理，导致双方因经营管理发生纠纷，且大拿公司要求姚玺承诺在固定期限收回成本，导致合作经营无法继续；其次，大拿公司没有按照约定履行营销推广义务，营业收入没有达到预期目标，双方对经营前景不乐观，也是导致合作中止的原因。目前，该门店仍处于关停状态。双方纠纷经本院调解，无法达成一致意见。诉讼中，三食公司基于双方合作状况，同意解除与大拿公司的合作关系。以上事实，有大拿公司提交的两份《叁食【德思勤店】合作协议书》、《叁食【德思勤店】双方承诺书》、银行转账付款记录、《装修工程施工合同》及情况说明、门店照片、三食公司的登记信息资料、门店经营期间的收付明细，被告提交的相关微信截图、长沙十方空间装饰工程有限公司的工商登记信息、门店出资的相关证据及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案中，大拿公司和三食公司签订的两份《叁食【德思勤店】合作协议书》和《叁食【德思勤店】双方承诺书》，均系双方真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定全面履行义务。关于双方合同的履行。双方签订两份《叁食【德思勤店】合作协议书》及《叁食【德思勤店】双方承诺书》后，大拿公司按约定向三食公司支付了100000元装修保证金，向原店面承租人奋斗者公司支付设备款200000元，并对店面进行了硬装装修，履行了合同约定的主要义务；三食公司也履行承包经营门店、门店软装及开业物资采购、员工招聘等义务，使门店在2018年11月初正常营业。但原告也存在违约情形，如未履行营销推广和采购设备、器具、家具的义务，派出工作人员负责营业收入的管理等。对于双方的出资金额，双方均没有充分证据证明自己的出资额，双方可以在清算时根据出资金额确定自己的权利和义务。关于合同的解除。大拿公司主张双方合作经营的叁食【德思勤店】未能正常经营系三食公司未取得该店面的承租权或存在店面纠纷所导致，故依据双方协议约定的违约责任条款而终止双方的合作协议。本院认为，三食公司与奋斗者公司签订有案涉店面的承包合同，约定的承包期限与双方的合作期限基本一致，且大拿公司曾以奋斗者公司名义与长沙十方空间装饰工程有限公司签订《装修工程施工合同》以履行双方合作协议中约定的对店面进行硬装的义务，此后叁食【德思勤店】实际开业经营1个多月，可以确认大拿公司明知案涉门店的实际状况，三食公司已取得门店的承包经营使用权，且在现实生活中以该方式取得门店使用权广泛存在。大拿公司以三食公司未取得案涉店面的承租权或存在店面纠纷为由要求解除合同，事实依据不足。但三食公司在庭审中同意与大拿公司解除合作关系，应视为双方一致同意终止合作关系。故大拿公司要求解除与三食公司签订的两份《叁食【德思勤店】合作协议书》及《叁食【德思勤店】双方承诺书》的诉讼请求，本院予以支持，并确定解除日期为开庭当日即2019年3月19日。关于双方解除合作关系后的相关事宜。依据双方签订的合作协议，双方对合作终止后事项进行了明确的约定，即双方应先推举清算人，并邀请中间人参与清算，然后在清算的基础上对合作门店的资产和债权债务进行处理。本案中，双方在诉讼中就终止合作关系达成一致，双方应先按照约定自行进行清算。故大拿公司要求在本案中按照双方签订的《叁食【德思勤店】合作协议书》的违约责任条款及《叁食【德思勤店】双方承诺书》第二条约定，由三食公司退还其保证金100000元、设备转让费200000元、硬装施工费568000元，并支付违约金210000元及资金占用利息的诉讼请求，缺乏事实和合同依据，本院不予支持。同时，大拿公司要求姚玺对三食公司的付款义务承担连带清偿责任的诉讼请求，因在本判决中没有确定三食公司承担付款义务，本院对其该请求亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告长沙大拿品牌营销策划有限公司与被告长沙三食技研文化传播有限公司签订的两份《叁食【德思勤店】合作协议书》及《叁食【德思勤店】双方承诺书》于2019年3月19日解除；二、驳回原告长沙大拿品牌营销策划有限公司的其他诉讼请求。本案受理费14502元，因适用简易程序减半收取7251元，由原告长沙大拿品牌营销策划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宋正阳二〇一九年六月十二日书记员  秦 瑶附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。