成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初909号 原告：四川云海建设工程有限公司，住所地：成都市金牛区交桂一巷11号。 法定代表人：王印，总经理。 委托诉讼代理人：张本林，四川天与律师事务所律师。 被告：中十冶集团有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区火炬路10号企图时代10层。 法定代表人：刘冠胜，董事长。 委托诉讼代理人：张山，陕西瑞森律师事务所律师。 被告：中十冶集团有限公司四川分公司，住所地：成都金牛高新技术产业园区兴盛西路2号3栋13层2号。 负责人：王波，总经理。 委托诉讼代理人：张山，陕西瑞森律师事务所律师。 原告四川云海建设工程有限公司（以下简称云海公司）与被告中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）、中十冶集团有限公司四川分公司（以下简称中十冶四川分公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，中十冶公司、中十冶四川分公司在答辩期内提起管辖权异议，本院经审查作出驳回其管辖权异议的民事裁定。管辖异议民事裁定生效后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告云海公司的委托诉讼代理人张本林，被告中十冶公司、中十冶四川分公司的委托诉讼代理人张山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告云海公司向本院提出诉讼请求：判令1、解除云海公司与中十冶四川分公司于2015年2月13日签订的《合作协议书》；2、中十冶公司向云海公司返还中十冶四川分公司收取的定金300万元；3、中十冶按合同约定承担因中十冶四川分公司严重违约应当支付的违约金：以300万元为基数，按每日3‰的标准计算，从2015年4月18日计算至实际返还本金之日止；4、中十冶承担本案诉讼费。事实与理由：2015年2月13日，云海公司与中十冶四川分公司签订《合作协议书》约定，云海公司按照协议书约定向中十冶四川分公司交纳合作定金300万元，若双方约定的开工时间不能正常进场施工，中十冶四川分公司应在7日内返还定金，若在30日内未返还该定金，按逾期每日3‰的标准向云海公司支付违约金。云海公司按约支付了保证金300万元，合作项目未按时开工，云海公司与中十冶四川分公司终止合作，云海公司要求退还定金时发现中十冶四川分公司办公场所已搬离。 被告中十冶公司、中十冶四川分公司辩称，中十冶四川分公司与云海公司未签订过《合作协议书》，未给云海公司出具《收据》，亦未收取过保证金。云海公司提交的《合作协议书》签订时间为2015年2月13日，中十冶四川分公司办公场所已经撤销，目前分公司的主要办事机构所在地以及该分公司主要负责人及办公人员均在陕西省西安市碑林区办公，即使《合作协议书》真实存在，载明了由中十冶四川分公司负责承揽工程，交由云海公司施工系违法转包，合同无效。云海公司的违约金明显过高，请求法院依法判决。 原告云海公司围绕诉讼请求依法提交了营业执照、工商登记信息、合作协议书、转款凭证、收据、民事裁定书等证据，被告中十冶公司、中十冶四川分公司围绕争议焦点依法提交了印章移交单证据。结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月13日，中十冶四川分公司（甲方）与云海公司（乙方）签订《合作协议书》，主要约定：甲乙双方合作，针对中十冶四川分公司合作承建“西河锦城”工程项目一个标段……；二、承包项目合作方式：3、甲方负责与项目指挥部签定中承包合同，同时负责与项目指挥部方洽谈相关事宜；4、签订合同后次日，乙方向甲方交纳合作定金300万元，如次日款未到指定账户则本协议自动失效，施工合同在2015年3月10日前双方共同协商一致后签订，施工主合同签订完毕后甲方与乙方还要签订一个内部施工管理协议作为附件……；四、……4、该项目正式开工后，由乙方负责承建。管理该项目……；五、违约及责任，甲、乙双方在约定的期限内履行本协议，若本协议约定的合作期限到期或双方解除本合作协议，双方约定开工最迟时间在2015年3月18日，若项目不能正常进场施工，甲方应在7日内返还乙方300万元定金（不计息，不承担违约责任）；若甲方在30天内未返还乙方300万定金，逾期每天甲方按乙方交纳定金总额的3‰向乙方支付违约金……。中十冶四川分公司、云海公司在《合作协议书》上加盖了公章，甲方委托代理人处签有“曾有时”字样。 2015年2月16日，云海公司通过其银行账号04×××76向中十冶四川分公司账号74×××56转款300万元。同日，中十冶四川分公司向云海公司出具收据，载明收到龙泉驿项目工程定金300万元。庭审中，中十冶公司辩称案涉协议系其公司合作人员汪大烈、简超琼私刻公章签订的，但同意退还本金300元，支付部分利息，并抗辩案涉协议不是合作协议，而是工程转包协议，系无效合同，违约金不应得到支持。 本院认为，本案的争议焦点为：1.《合作协议书》是否有效？2.云海公司主张退还保证金及违约金的诉讼请求是否成立？ 第1个争议焦点，关于《合作协议书》的效力问题，本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”，本案中，中十冶四川分公司与云海公司签订的《合作协议书》约定中十冶四川分公司承包案涉工程后交由云海公司实际施工，名为合作实为转包合同，违反法律关于禁止转包的强制性规定，系无效合同。无效合同自始无效，不存在解除问题，故本院对云海公司该项诉讼请求不予支持。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，本案中，因云海公司与中十冶四川分公司签订《合作协议书》无效，云海公司交纳的300万元应依法予以返还。中十冶四川分公司系中十冶公司设立的分公司，不具有承担民事责任的主体资格，其民事责任应由中十冶公司承担。故，中十冶公司应将其四川分公司收取的保证金300万元返还给云海公司。 《中华人民共和国合同法》第五十七条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”，对于云海公司要求中十冶公司支付违约金，违约金以弥补损失为原则，云海公司遭受资金占用损失，案涉合同约定违约金每日3‰过高，资金占用利息最高不能超过年利率24%，超过部分无效，云海公司主张的资金占用损失只能以年利率24%计算。因合同无效，双方对合同的签订均具有一定过错，本院确定双方各承担一半的资金占用损失，即云海公司和中十冶公司各承担年利率12%的资金占用损失。合同约定中十冶四川分公司最迟应于2015年3月18日之后的30日内返还全部款项，中十冶四川分公司逾期未返还，故中十冶公司应以300万元为基数，从2015年4月18日起按照年利率12%向云海公司支付违约金至300万元实际付清之日止。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十七条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、中十冶集团有限公司于本判决生效之日起10日内退还四川云海建设工程有限公司保证金300万元，并支付违约金：以300万元为基数，从2015年4月18日起按照年利率12%计算至300万元实际付清之日止； 二、驳回四川云海建设工程有限公司的其他诉讼请求。 若中十冶集团有限公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费105,410元，减半收取52,705元，由中十冶集团有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  施建华 二〇一九年六月二十五日 法官助理唐艳 书记员杨倩梅