甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民终415号上诉人（原审被告）:张建军，男，生于1963年8月7日，汉族，居民，住华亭市东华镇环城南路278号。委托诉讼代理人:姜建新，甘肃律杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:高平，男，生于1986年3月13日，汉族，居民，住华亭市西华镇西华社区仙姑山居民小组57号。委托诉讼代理人:邱丽媛，甘肃太统律师事务所律师。上诉人张建军因与被上诉人高平机动车交通事故责任纠纷一案，不服华亭市人民法院（2019）甘0824民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张建军上诉请求：1.请求撤销原审判决上诉人在交强险范围内承担赔偿款122000元，按照责任大小承担责任；2.对误工费等70000元费用予以改判。事实和理由:一、原审判决对于本案关于上诉人与被上诉人之间交通事故责任承担比例认定不合理，上诉人最多承担60%的赔偿责任。二、原审法院在上诉人未提出诉讼请求的情况下，判决上诉人在交强险范围内不分责任承担赔偿款122000元，违反意思自治原则，不符合法律规定。三、原审判决认定赔偿项目和数额无确实充分的证据支持，依法不能成立。1、被申请人提供的误工费、护理费和营养费期限的鉴定缺乏事实根据和法律依据，依法不能成立。2、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干的解释》第二条规定:误工期限最长可以计算至伤残鉴定前一天，即2018年10月25日，误工时间应为175天，同时被上诉人提供的工资证明无实际发放工资的银行流水及实际领取工资的工资表证实其工资减少的具体数额，因此误工费应该按照无固定收入的135.64元计算，原审法院判决按照每日147.6元计算误工费与法无据，因此误工费应该计算为175天×135.64元=23737元。3、被上诉人在原审中提供的住院病历证实，住院病历中无加强营养的医嘱，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干的解释》第二十四条规定:营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构确定，因此对被上诉人不能计算营养费，原审法院为其计算营养费1800元与法无据。4、原审法院认定护理费11326.03元不合理，被上诉人实际住院38天，应该计算护理费38天×135.64元=5154.32元。5、原审法院判决被抚养人生活费88938.81元不合理，于法无据，不能成立。四、上诉人只是一个打工的农民，无固定收入，无力赔偿上诉人的费用。综上所述，原审判决对上诉人在该起交通事故纠纷中认定的责任比例明显偏高，要求土诉人在交强险范围内不分责任承担赔偿无事实根据，判决赔偿项目部缺乏法律规定，请求二审法院依法改判。高平辩称，上诉人提出的上诉请求无法律依据，应予以驳回。一审严格按照赔偿依据计算，最终认定为219643.98元，判决公正合法，应维持一审判决。理由：1.道路交通事故认定书认定张建军负事故主要责任，高平负事故次要责任，张建军在事故认定书作出后，没有向交警队提出书面复核申请，认可了主次责任划分标准。一审裁判为70%与30%比例划分责任，符合实际。2.《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。上诉人未按照《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定投保交强险，致答辩人无法享受保险待遇，上诉人应自行承担责任。3.《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十九条规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”答辩人己在一审审理阶段主张过，己记录在一审庭审笔录中。所以应依照法律规定在交强险范围内赔偿。4.护理期、误工期、营养期是依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）由鉴定机构评定，该规定是由公安部下发的公共安全行业通用标准，符合法律规定。上诉人在一审中未申请重新鉴定该项目。5.答辩人提供了工资证明，是有工作的人，工资数额客观真实。答辩人是非农户口，如果按照非农户口，应当主张“职工平均工资”每天180元，答辩人本着尊重客观实际情况，以真实的工资标准计算，符合法律规定。6.答辩人按照《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十八条规定主张被扶养人抚养费，一审法院也是按照上述规定，结合被扶养人的年龄、劳动能力计算抚养费，完全符合法律规定。高平向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿原告各项损失即医疗费90382.22元、误工费31069.8元、护理费24415.2元、住院伙食补助费1560元、营养费3600元、伤残赔偿金116606.28元、被抚养人生活费88928.71元、后续治疗费14010.24元、鉴定费4900元、交通费1200元、住宿费3600元、财产损失6000元(摩托车5000元、手机1000元)、精神抚慰金10000元，共计396272.45元，由被告承担80%即317017.96元，减去被告已支付的医疗费70166.42元，再赔偿246851.54元。一审法院认定事实：2018年4月29日18时52分，被告张建军驾驶无号牌装载机在原华亭县汭南大道消防大队门前北侧非机动车道倒车进入汭南大道时，与沿汭南大道由西向东行驶的高平驾驶的甘LE4359号普通二轮摩托相撞，造成高平受伤、摩托车受损的交通事故。事故经原华亭县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，张建军负事故的主要责任，高平负事故的次要责任。原告在原华亭县人民医院治疗10天，被诊断为:右硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、右胫骨平台骨折、右膝关节积血、右侧上颌窦外侧前臂骨折、右侧上颌窦外侧壁骨折、右眼眶外侧壁骨折、右侧颧骨骨折、右眼球挫伤、右眼球积血、右面部眼险挫伤、多发软组织挫伤，花去医疗费18302.93元。2018年5月9日转入平凉市人民医院治疗13天，花去医疗费17957.05元。后转至兰州大学第二医院进行“胫骨骨折切开复位钢板内固定术”，住院16天花去医疗费56359.64元。后，原告去兰州大学第二医院门诊进行复查，花去门诊费157元。医疗费总计92776.62元，其中被告垫付74280.79元。2018年11月13日，甘肃明证司法物证鉴定所作出甘明证[2018]法临鉴字第418号司法鉴定意见书，结论为“高平颅脑损伤伤残等级评定为X（十）级，右膝部损伤伤残等级评定为IX（九)级”;甘明证[2018]法临鉴字第235号司法鉴定意见书，结论为“被鉴定人高平后续医疗费评定为壹万肆仟零壹拾元贰角肆分人民币”;甘明证[2018]法临鉴字第169号司法鉴定意见书，结论为“被鉴定人高平误工期限为180天，护理期限为90天，营养期限为90天”。另查明，原告住院期间，被告护理13天。高平与妻子程喜梅共同抚养两个未成年子女，即女儿程春丽，生于2010年3月26日，儿子程高顺，生于2014年11月19日。高平与妹妹高女子共同扶养母亲马惠琴，马惠琴生于1954年4月15日。均为非农业尸口。还查明，被告张建军驾驶的无号牌装载机所有人为张建军，品牌型号为:鲁工LG926-1，未投保险。一审法院认为，原华亭县公安局交通警察大队作出的华公交认字(2018)第1041号道路交通事故认定书，客观公正，应予认定，被告应当赔偿原告的损失。本案事故车辆装载机无号牌、无保险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”，故被告应在交强险责任限额范围内先行予以赔偿之后，不足部分按照双方责任大小承担。纵观本起事故起因及事故责任认定书，被告应当承担70%的责任，原告应当承担30%的责任。对于原告的各项损失核定如下:医疗费92776.62元，有票据为证，应予以支持;关于误工费，按照原告提供的工资证明，其日工资为147.16元，计算180天为26488.8元;住院伙食补助费1560元、伤残赔偿金116606.28元、后续治疗费14010.24元、鉴定费4900元，其请求合理，计算依据合法，应予支持;关于护理费，原告主张两人护理缺乏依据，按照法律规定护理人员原则上为一人，鉴定护理期90天减去被告护理的6.5天(13天÷2人)，护理期为83.5天，护理费计算为11326.03元(49509元/年÷365天×83.5天);营养费按照鉴定结论计算90天为1800元(90天×20元);关于被扶养人程春丽、程高顺、马惠琴的生活费，本次事故给原告造成九级伤残一处，十级伤残一处，其赔偿系数为21。依被扶养人户籍所记载城镇居民标准计算，三人年均获生活费2169.24元(20659.4元/年÷2人×21%)，马惠琴获赔16年计34707.84元，程春丽获赔10年计21692.4元，程高顺获赔15年计32538.6元，三人共计88938.84元，三人年得赔偿款总额为6507.72元，未超过甘肃省上一年度城镇居民人均年生活消费支出额，被告应予以赔偿;对于精神抚慰金，结合原告的伤情可酌情支持6000元;关于交通费，原告提交的票据部分有瑕疵，但其在家属陪护下多次去外地就医，确实需要大量的交通费用，故原告诉请的1200元应予支持;住宿费没有证据，本院不予支持;原告诉请的6000元财产损失没有依据，但被告自愿赔偿2000元，本院予以认可。综上，原告合理的经济损失为367606.81元。由被告在交强险限额内赔偿原告122000元，剩余245606.81元，被告承担70%即171924.77元，其余30%由原告自已承担。被告垫付的医疗费74280.79元应予以抵减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决:一、高平的各项损失共计367606.81元，由张建军在交强险责任限额范围内先赔偿122000元，剩余245606.81元，由张建军赔偿70%，即171924.77元，共计赔偿293924.77元，减去已垫付的医疗费74280.79元，实际再赔偿219643.98元;二、驳回高平的其他诉讼请求。以上给付内容限本判决生效后二十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5339元，减半收取2669.5元，原告高平承担800.9元，被告张建军承担1868.6元(限本判决生效后五日内缴纳)。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”。上诉人即投保义务人张建军驾驶的车辆未投保交强险，与高平驾驶的车辆发生交通事故，造成高平人身和财产损失，高平在一审起诉赔偿时未主张张建军在交强险责任限额范围内予以赔偿的，庭审中也未增加该诉讼请求，一审法院主动适用该规定判处，超出了高平的诉讼请求，适用法律错误，上诉人张建军的上诉理由成立，应予纠正。对误工期、护理期和营养期进行鉴定，符合本案客观实际，由鉴定机构依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）评定，符合法律规定，应予以采信。但高平受伤至伤残鉴定前一日为175天，该期限是实际误工期间，应以实际误工期175为依据计算误工费，一审法院采信鉴定的误工期不当，应予以纠正。需要护理的期间经鉴定为90天，但张建军等参与护理13天，一审法院按一人判处护理费，对护理期减扣6.5天，符合本案实际，护理费标准适用正确。张建军上诉要求按住院38天，每日135.64元计算护理费，明显不符合高平的伤情实际、护理需要和护理人员的行业实际，不予支持。高平是华亭市西华镇煤矿的职工，虽为临时工，但有固定收入，张建军上诉要求按无固定收入标准计算误工费，不符合法律规定，故高平的误工费以实际误工时间和工资标准计算，应为25753元（175天×147.16元）。医嘱中虽无加强营养的内容，但高平的伤势较为严重，有多处骨折，有两个部位经鉴定确定有伤残，确有加强营养的需要，一审法院支持营养费的请求符合本案实际。被扶养人符合抚养条件，计算年限合法、赔偿标准正确，张建军对被扶养人生活费的上诉理由不能成立。一审法院确定的赔偿比例分担是依据双方在交通事故中的责任确定，原华亭县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，张建军负事故的主要责任，高平负事故的次要责任。张建军在道路交通事故认定书确定的复议期间未申请复议，在本案中也未提交该责任认定不当的证据，一审法院据此确定张建军承担70%的责任，高平承担30%的责任，符合本案实际，张建军上诉责任划分不当的理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人张建军的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销华亭市人民法院（2019）甘0824民初52号民事判决；二、张建军于本判决送达之日起15内赔偿高平医疗费92776.62元、后续治疗费14010.24元、住院伙食补助费1560元、误工费25753元、护理费11326.03元、营养费1800元、伤残赔偿金116606.28元、被抚养人生活费88938.84元、鉴定费4900元、精神抚慰金6000元，财产损失2000元、交通费1200元，共计366871.01元的70%即256809.71元（减去张建军已支付的医疗费70166.42元，实际再赔偿186643.28元），另外30%即110061.3元，由高平自行承担。二、驳回高平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费4140元，由上诉人张建军负担2898元，被上诉人高平负担1242元。本判决为终审判决。审判长 张 厉审判员 曹海荣审判员 摆建军 二〇一九年六月二十五日书记员 杨文康