四川省达州市通川区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1702刑初72号 公诉机关四川省达州市通川区人民检察院。 被告人王亮，男，1986年8月27日出生，汉族，中专文化，无业，出生地湖北省汉川市，户籍所在地湖北省汉川市，现住湖北省武汉市汉阳区。2018年8月15日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被达州市公安局通川区分局刑事拘留，2018年9月20日被执行逮捕。现羁押于达州市看守所。 辩护人熊建军，四川法之缘律师事务所律师。 四川省达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉（2019）47号起诉书指控被告人王亮犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序不公开开庭审理了本案。四川省达州市通川区人民检察院指派检察员王跃平出庭支持公诉，被告人王亮及其辩护人熊建军到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省达州市通川区人民检察院指控:2018年5月以来，被告人王亮以牟利为目的，首先通过多个境外服务器在国外的淫秽色情网站专门下载淫秽色情视频、图片，并上传至事先注册好的国外云盘“ｏｐｅｎｌｏａｄ”中，再将视频、图片按照一定数量打包制作成网站贴文链接，使用网站管理员账号（ａｄｍｉｎ）发布主题贴供注册会员下载浏览。其次在自己搭建的涉黄网站××网站首页留下微信，支付付款二维码，使需要充值成为付费注册会员的网民，通过充值人民币50元、100元、300元、500元不等的金额，成为“体验”、“普通”、“黄金”、“钻石”不同等级的付费会员。为增加“黄金”、“钻石”高级别付费会员注册的数量，采取充值高级别付费会员送福利为吸引，在其注册的百度网盘中创建名为“50”、“100”、“300”（赠送1000部幼女视频）、“500”（赠送10000部幼女视频）的文件夹，再按不同等级将不同数量的淫秽色情视频（以未成年幼女为主）放入相应的文件夹中供不同级别会员下载，其中，2018年6月达州籍网民李某（通川区）、朱某（宣汉）等人通过微信转账购买该网站会员。 2018年8月15日，达州市公安局网安支队民警在湖北省武汉市汉阳区将王亮当场抓获，现场查获作案工具手机、笔记本电脑、信用卡等物品。侦查人员通过对其作案使用的百度网盘、涉案网站××进行远程勘验并提取、固定涉案电子证据。经鉴定，属于淫秽视频1061部。 2018年5月以来，王亮开办的涉黄网站××会员38659人，其中注册会员3835人、体验会员45人、普通会员103人、黄金会员44人、钻石会员111人，其通过开设涉黄网站××非法获利共计人民币81250元。 为指控上述犯罪事实，公诉机关当庭举证了相关证据。据此认为，被告人王亮的行为应构成传播淫秽物品牟利罪。提请本院依法判处。 被告人王亮辩解：1.网站的会员并非都能观看所有淫秽视频；2.百度网盘上的淫秽视频需要下载后观看，现无证据证实具体有多少人下载观看了多少部淫秽视频；3.对获利金额有异议；4.其从2018年7月开始通过淫秽网站贩卖淫秽视频。其辩护人的主要辩护意见是：1.对指控的传播淫秽物品牟利罪的罪名没有异议，但不属于情节特别严重；2.注册会员数量及视频数量不具有唯一性和排他性；3.定罪量刑时仅应计算网站的视频，不应计算百度网盘的视频；5.传播对象为未成年人不能成为法定从重处罚情节；6.应当认定被告人归案后如实供述了主要犯罪事实。 经审理查明：2018年5月以来，被告人王亮以牟利为目的，通过在其他淫秽网站下载淫秽视频、图片，并上传至事先注册好的国外云盘“ｏｐｅｎｌｏａｄ”中，再将视频、图片按照一定数量打包制作成链接放在其搭建的淫秽网站××首页，供注册会员下载浏览,并留下微信和支付宝收款二维码收取会员费用。被告人王亮分别设置了“体验”、“普通”、“黄金”、“钻石”等不同等级会员类别，并对应收取50元、100元、300元、500元不等的会员费。为增加“黄金”、“钻石”高级别会员注册的数量，以送福利为诱饵，在其注册的百度网盘中上传淫秽视频供不同级别会员下载。2018年6月，达州市通川区的李某通过微信转账的方式，以500元的价格购买了该网站会员。 2018年8月15日，达州市公安局网安支队民警在湖北省武汉市汉阳区将被告人王亮当场抓获，并查获了一张中国农业银行卡、一辆白色奇瑞汽车、一台黑色神舟牌笔记本电脑、一部ｉｐｈｏｎｅ手机等物品。案发后，通过对其作案使用的百度网盘、其搭建的淫秽网站××进行远程勘验并提取、固定电子证据后，经达州市公安局审查，××淫秽网站的“下载体验区”有221部淫秽视频、“下载幼女区”有239部淫秽视频,百度网盘中有601部淫秽视频。 2018年5月以来，被告人王亮搭建的淫秽网站××的会员一共有38659人，其中注册会员3835人、体验会员45人、普通会员103人、黄金会员44人、钻石会员111人。被告人王亮贩卖淫秽视频共获利81250元，并将其中的4万元用于了购买奇瑞汽车。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书。证实2018年8月8日，达州市公安局网安支队在工作中发现“kanyoyo”网站上有淫秽色情信息。公安机关于次日立案侦查。 2.抓获经过。证实2018年8月15日，民警在武汉市汉阳区将被告人王亮抓获归案。 3.户籍信息。证实被告人王亮的基本身份信息。 4.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及车辆照片。证实公安人员从被告人王亮处扣押了一张中国农业银行卡、一辆白色奇瑞汽车、一台黑色神舟牌笔记本电脑、一部iphone手机、一张身份证。 5.证人李某的证言、微信转账记录及ＱＱ注册信息。证实2018年6月21日，他在一个ＱＱ群里看到××网址，他点进去发现要注册才能浏览。于是，他通过微信扫描二维码给对方用户名为“小小的”转账500元注册成为钻石会员。之后，他就可以看网站里面的所有视频，网站里另有一个链接，点开后会弹出百度云盘，网站管理员将云盘的密码告诉他之后他就可以进去看里面的视频了。 6.证人朱某的证言、微信转账记录及ＱＱ注册信息等。证实2018年6月19日，他在一个ＱＱ群里看到了××网址，他点进去发现要注册才能浏览，于是他用ＱＱ邮箱注册成了会员，然后通过网页上的微信扫描二维码支付了50元给对方用户名为“小小的”，并通过ＱＱ将微信支付截图和账户名发给管理员，然后管理员就帮他开通好会员了，他就能浏览网站上所有的视频和图片。然后管理员还给他发送了一个百度云盘的链接，上面有百度云盘的密码，下载后还要视频解压密码，他下载后发现打不开就没有看了。 7.证人王某某的证言。证实2018年7月14日，他在一个名为“影迷交流群”的ＱＱ群里发现了××网址。他登陆网站时提示要注册，他便用ＱＱ邮箱注册了会员。然后他就在网站首页上随便点了两个链接都提示要充值后才能浏览，还出现微信和支付宝的收款二维码。他因为没有钱就没有充值，也就没有再看这个网站了。 8.证人钱某的证言。证实2018年6月，在ｗｗｗ.ｘｖｉｄｅｏｓ.ｃｏｍ网站上有××网址，他就用手机浏览了这个网址，看了一两个视频，90%视频都看不了，他注册了会员后发现还是看不了，要充值才能看，他就没有浏览过这个网址了。 9.证人彭某某的证言。证实他在××上注册会员了，没有充值，只看了一些五六分钟的未成年人的淫秽视频。 10.证人林某的证言。证实她是王亮的女朋友。王亮没有工作，平时都是在家里。他只有一台黑色笔记本电脑，2018年6月购买了一辆白色的车。 11.电子证物检查工作记录。证实公安人员对被告人王亮使用的手机检查发现，其于2018年5月27日至2018年7月27日通过其ＱＱ18×××68、32×××41、31×××68对外出售淫秽视频；其微信名为小小的，微信支付绑定了一张尾号为6871的农业银行卡。对被告人王亮使用的笔记本电脑检查发现，上面存储了大量的淫秽视频和图片。 12.远程勘验工作记录及光盘。证实公安人员对被告人王亮使用的名为“小小的700”百度网盘检查发现，网盘上有大量淫秽视频和图片，总容量376ＧＢ。对××检查发现，该网站由ｋａｎｙｏｙｏ、幼女预览区、开通会员、体验会员区、普通会员区、黄金会员区、钻石会员区、直播视频区等8个子页面组成的ＰＨＰ动态网站，有后台数据处理、存储功能，含有淫秽色情的主题帖1017条、链接1649个、视频1649部、图片1600张，提取含有未成年人的淫秽色情视频380部、图片1270张。 13.网站历史记录、域名使用记录等信息截图。证实被告人王亮使用的手机、电脑中关于淫秽视频网站的相关记录及信息。 14.淫秽物品审查鉴定书。证实经达州市公安局审查，××网站“下载体验区”有221部淫秽视频、“下载幼女区”有239部淫秽视频、百度网盘中有601部淫秽视频。 15.支付宝交易记录、微信交易记录、银行卡交易记录及光盘。证实被告人王亮通过支付宝、微信收取款项的情况。 16.会员名单、光盘及情况说明。证实通过远程勘验取证，被告人王亮开办的××会员38659人，其中注册会员38356人、体验会员45人（50元／人）、普通会员103人（100元／人）、黄金会员44人（300元／人）、钻石会员111人（500元／人），共获利81250元。 17.被告人王亮的供述，2018年5月中旬，他开办了××淫秽视频网站，普通会员100元一个月，黄金会员300元一年，钻石会员500元永久观看并通过百度网盘打包视频分享链接和密码供客户下载额外赠送的淫秽视频。他是通过从其他网站上下载淫秽视频，存到他自己的电脑上，然后自己搭建××网站，并将下载的幼女、成人淫秽视频上传到“ｏｐｅｎｌｏａｄ”网盘，每上传一部视频都有对应的链接，他把这些链接放在他搭建的网站上供会员观看，服务器和域名都是租的。他在网站上放了自己的支付宝和微信的二维码来收费，然后提现到自己的农业银行卡上。截止案发时，他共非法获利8万余元。2018年6月中旬，他用非法获利中的4万元购买了一辆奇瑞汽车，除交了房租外，剩余的4万元还在他的农业银行卡里。他一共有4个ＱＱ号，其中ＱＱ号31×××68、18×××68、32×××41都是和缴费的会员进行交易，通过他们支付的金额来提升对应的会员等级和售后服务。 本院认为，被告人王亮以牟利为目的，向社会公众贩卖淫秽视频，情节特别严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名不当，应予纠正。被告人王亮贩卖的部分视频中包含具体描绘未成年人的性行为，从重处罚。根据被告人王亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第六条第（一）项和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、被告人王亮犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币20万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月15日起至2031年8月14日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 二、对扣押的汽车、电脑、手机、银行卡等物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  莫洪芹 人民陪审员  曲绍菊 人民陪审员  鲜崇理 二〇一九年六月十七日 书 记 员  江晓霞 附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 (一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； (二)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； (三)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； (四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； (五)以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； (六)利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； (七)数量或者数额虽未达到第(一)项至第(六)项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； (八)造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第(一)项至第(六)项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。 第六条实施本解释前五条规定的犯罪，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款的规定从重处罚： (一)制作、复制、出版、贩卖、传播具体描绘不满十八周岁未成年人性行为的淫秽电子信息的； (二)明知是具体描绘不满十八周岁的未成年人性行为的淫秽电子信息而在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供直接链接的； (三)向不满十八周岁的未成年人贩卖、传播淫秽电子信息和语音信息的； (四)通过使用破坏性程序、恶意代码修改用户计算机设置等方法，强制用户访问、下载淫秽电子信息的。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。