山东省济南市章丘区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0181执异63号申请人（申请执行人）：济南圣泉集团股份有限公司，住所地：济南市章丘区刁镇工业经济开发区。法定代表人：唐一林，董事长。被执行人：天津永利宇轩机械设备有限公司，住所地：天津市宁河县潘庄镇白庙村。法定代表人：施伟军，经理。第三人：天津渤化永利化工股份有限公司，住所地：天津滨海新区临港经济区渤海十路3369号。法定代表人：庞栓林，董事长。第三人：天津纺织机械有限责任公司，住所地：天津市河北区万柳村大街56号。法定代表人：雷好晖，经理。第三人：天津广恒达机械有限公司，住所地：天津市南海区潘庄工业区二经路以东六纬路以南。法定代表人：王文轩，经理。本院在执行申请执行人济南圣泉集团股份有限公司（以下简称圣泉公司）与被执行人天津永利宇轩机械设备有限公司（以下简称永利宇轩公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人圣泉公司向本院提出申请，要求追加第三人为被执行人，本院受理后，依法组织合议庭进行审查，现已审查终结。申请人向本院提出追加第三人天津渤化永利化工股份有限公司（以下简称渤化永利公司）、天津广恒达机械有限公司（以下简称广恒达公司）、天津纺织机械有限公司（以下简称天津纺织公司）为本案被执行人，在广恒达公司未缴纳出资额10552135.24元的范围内向申请执行人承担连带清偿责任的请求。并主张如下事实与理由：被执行人永利宇轩公司现无执行能力，该公司系由第三人渤化永利公司、广恒达公司、天津纺织公司作为股东共同出资设立的法人企业，成立于2010年4月29日，三股东分别占股51%、41%、8%，其中广恒达公司的出资方式为货币出资492万元，实物出资1148万元。2010年4月份，在成立永利宇轩公司时，广恒达公司的原法定代表人在用机械设备出资过程中，将伪造的由天津一汽夏利股份有限公司内燃机分公司开具给广恒达公司的增值税专用发票三张（票号为00070613、00070614、00070615，价税金额合计1992万元）提供给天津国信资产评估有限公司（以下简称国信评估公司），将价值927864.76元的设备评估为1891.63万元，要求以上三股东在广恒达公司未缴纳的10552135.24元范围内承担责任。第三人渤化永利公司辩称，一是圣泉公司与永利宇轩公司买卖合同纠纷一案未确定渤化永利承担责任；二是现在无生效法律文书确定广恒达公司未足额缴纳出资，仅凭发票金额认定未足额出资证据不足；三是广恒达公司不存在未完全履行出资义务的情形。虽然广恒达公司前法定代表人王志卫被认定犯有持有伪造的发票罪，但判决书中并未认定其有伪造发票和虚假出资行为，且刑事判决书中认定发票仅用于评估确定权属，并不影响评估金额。四是圣泉公司认为广恒达公司的出资应以发票记载的设备价值927864.76元为准是没有事实依据的。国信评估公司作出的报告是依据市场法，根据当时的市场参考价值确定的，发票仅是确定权属的参考资料之一，而不是确定评估值的依据，评估值根本没有参考发票。综上，广恒达公司已足额履行出资义务，渤化永利公司不应被追加为被执行人。第三人广恒达公司辩称，一是广恒达公司作为股东，已足额出资，追加答辩人为被执行人缺乏事实和法律依据，应予以驳回。二是对股东是否承担实体责任须通过审判程序来确定。本院查明：一、本院审理圣泉公司与永利宇轩公司买卖合同纠纷一案中，作出（2015）章商初字第3484号民事判决书，判决永利宇轩公司支付圣泉公司货款1351662元及相应利息，该判决书已于2016年1月6日生效。二、本院在执行申请执行人圣泉公司与被执行人永利宇轩公司买卖合同纠纷一案中，依法向被执行人发出执行通知书、报告财产令，责令其自觉履行法律文书确定的义务，但被执行人未能履行。根据被执行人永利宇轩公司提供的资产负债表，显示其没有能力履行生效法律文书确定的义务。三、被执行人永利宇轩公司系由第三人渤化永利公司、广恒达公司、天津纺织公司作为股东共同出资设立的法人企业，成立于2010年4月29日，三股东分别占股51%、41%、8%，其中，广恒达公司的出资方式为货币出资492万元，实物出资1148万元。四、2011年5月10日，国信评估公司对广恒达公司以机械设备出资情况进行价值评估时，作出津国信评报字（2011）第017号资产评估报告书，其在资产评估报告书摘要中叙述：“对天津广恒达机械有限公司拟用于投资的机器设备采用重置成本法进行了评估，根据以上评估工作，得出以下评估结论：在评估日2010年12月31日资产继续使用前提下，资产账面值为1915.38万元；评估后：评估后合计1891.63万元，评估减值23.75万元，减值率1.24%”，在该报告第12页中叙述“十一、特别事项说明（一）本次被评估的机器设备均为天津广恒达机械有限公司于2009年12月从一汽集团天津内燃机分公司购入的一批二手设备，拟用该批设备投资组建新公司，一直未计提折旧”。五、天津市宁河区人民法院作出的（2018）津0117刑初215号刑事判决书认定如下事实：2010年4月，广恒达公司与渤化永利公司、天津纺织公司拟共同成立永利宇轩公司时，其法定代表人王志卫在用机械设备出资过程中，将伪造的由天津一汽夏利股份有限公司内燃机分公司开具给广恒达公司的增值税专用发票三张（票号为00070613、00070614、00070615，价税金额合计1992万元）提供给国信评估公司，2011直5月10日，国信评估公司将其出资设备评估价值1891.63万元，经国税稽查局增值税专用发票认证发票查询，票号为00070613、00070614、00070615的三张增值税专用发票的购方企业名称为天津新安特金属材料有限公司和天津市金洹源丰传动部件有限公司，价税金额927864.76元。六、天津新安特金属材料有限公司出具的情况说明，该公司于2009年从天津一汽夏利汽车股份有限公司内燃机制造分公司购买废旧设备一批，内燃机制造分公司向该公司开具了两张增值税发票，号码分别为00070613、00070614，价税合计924624.76元，后该公司将该批设备全部卖给了广恒达公司。七、编号为00070615的发票系天津一汽夏利汽车股份有限公司内燃机制造分公司开具给天津市金洹源丰传动部件有限公司，设备名称为磨床一台，金额为3240元。本院认为，作为本案被执行人的股东和发起人，广恒达公司通过改动增值税专用发票金额入账，将价值927864.76元的机械设备，造成资产账面值1915.38万元，国信评估公司在对资产评估时以账面资产净值折旧的形式确定资产价值，致使评估结果出现大额差异，导致其未全面履行出资义务，广恒达公司未缴纳的出资额应为10552135.24元（11480000元-927864.76元），其应当在未出资的范围内对被执行人永利宇轩公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。另外，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司发起人承担责任后，可以向被告股东追偿”。因此，申请执行人申请追加作为共同出资人的第三人渤化永利公司和天津纺织公司为被执行人、与广恒达公司承担连带责任的请求并无不当，依法应予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：一、追加第三人天津渤化永利化工股份有限公司、天津纺织机械有限责任公司、天津广恒达机械有限公司为本案被执行人。二、天津渤化永利化工股份有限公司、天津纺织机械有限责任公司、天津广恒达机械有限公司应当在本裁定生效之日起10日内向申请执行人济南圣泉集团股份有限公司清偿1351662元及应计利息。当事人如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向济南市章丘区人民法院提起诉讼。审判长  任文明审判员  石俊东审判员  张 洪二〇一九年六月十一日书记员  李燕洁