广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初25178号原告：广西永盛化工有限公司，住所地广西壮族自治区钦州港。法定代表人：秦敏。委托诉讼代理人：文伟，系广西观复律师事务所律师。被告：广州市中油润澳石化有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：常新磊。第三人：上海宏盛石油化工有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：俞燕清。第三人：广东振海能源投资有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：俞西林。原告广西永盛化工有限公司（以下简称广西永盛公司）诉被告广州市中油润澳石化有限公司（以下简称中油澳润公司）、第三人上海宏盛石油化工有限公司（以下简称上海宏盛公司）、广东振海能源投资有限公司（以下简称振海能源公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广西永盛公司的委托代理人文伟到庭参加了诉讼，被告中油澳润公司、第三人振海能源公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，第三人上海宏盛公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭。本案现已审理终结。原告广西永盛公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还预货款19456000元；2.被告向原告支付滞纳金13150310元（计算方法：合同第十条第二点，自2012年5月15日至2018年7月16日，按未交货金额日万分之三计算，以后计算至货款付清时止）；本案一切诉讼费、公告费（如有）由被告承担。事实和理由：2011年3月22日，原告与被告签订《混合芳烃销售合同》，约定：原告向被告购买10000吨混合芳烃，单价为7600元/吨，被告分别于2011年4月30日前交货5000吨，同年6月15日前交货5000吨，在合同中，原、被告对货物的质量、包装方式、计量单位、计量方法、交货方式、验收、风险转移、提出异议的时间和方法、违约责任、通知、管辖法院等进行了约定。合同签订滞货，原告于2011年3月24日预付了5000吨货款，共计3800万元给被告。3月25日被告出具收到3800万元承兑汇票的《收据》给原告。2011年5月12日，原告和被告签订《合同补充协议》。将原合同约定数量为10000吨，变更为5000吨，交货时间变更为2011年6月20日之前，被告未能按照补充协议的约定时间交货，6月21日原告向被告发出《关于要求履行合同的函》并要求被告交货并承担货款2%的违约金，同年8月18日被告向原告发出《货权转移证明》，称将储存于东莞九丰能源有限公司编号V—101罐（容量：2万立方米）的货物，混合芳烃，数量为5000吨（伍仟吨）的货权转给原告，并要求原告于2011年8月25日前提货，如超期不提V-101罐所发生的风险及货物损耗由原告承担。由于被告单方更改提货时间且未提供V-101罐的或证明及质检报告，8月22日，原告对被告发出的《货权转移证明》提出异议。8月29日，被告开具《广州市中油润澳石化有限公司提货单位》给原告，提货地点为东莞市九丰能源有限公司—九丰油库（V—102）罐，规格：混合芳烃，数量：5000吨，提货时间为2011年9月1日—9月15日。而被告开具《广州市中油润澳石化有限公司提货单》，将《货权转移证明》载明的“出库于东莞九丰能源有限公司编号V-101罐的货物“变更为东莞市九丰能源有限公司—九丰油库（V—102）罐。”9月5日，原告向被告发出《要求提货函》，再次提货未果。为了原、被告签订的《混合芳烃销售合同》及《合同补充协议》全面顺利履行。2012年5月15日，原告、被告、第三人上海宏盛石油化工有限公司，第三人广东振海能源投资有限公司签订《委托货权转移协议》，明确：宏盛公司与被告签订的《混合芳烃采购合同》，宏盛公司向被告提供数量为5000吨，被告再将该披货物5000吨混合芳烃销售给原告，宏盛公司已替被告发货给原告混合芳烃2440吨，余下未执行数量为2560吨，宏盛公司将货物存放在振海公司的东莞九丰油库，并明确，余下未交货的2560吨混合芳烃仍由宏盛公司通过振海公司的东莞九丰油库代被告向原告直接供货。但《委托货权转移协议》签订后，被告和宏盛公司还是未能按协议约定交付货物，导致原告多方损失。2015年1月22日，原告将被告、正海控股集团有限公司、俞西林、广中保税区诚欣国际贸易有限公司、广州正海物业管理有限公司诉至广西钦州市钦南区人民法院、请求被告、正海控股集团有限公司共同向原告支付货款，正海控股集团有限公司承担违约金，俞西林、广州保税区诚欣国际贸易有限公司、广州正海物业管理有限公司对前述债务承担连带责任，经广西钦州市钦南区人民法院（2015）钦南民初字第374号民事裁定书、广西钦州市中级人民法院（2017）桂07民终1242号民事裁定书审理，两审法院认为，原告主张的诉讼请求属于两种不同的法律关系，驳回原告的起诉。为维护原告的合法权益，现依照《合同法》及《民事诉讼法的》规定向贵院起诉，请依法支持原告诉请。另，2016年10月8日，钦州永盛石油化工有限公司变更为广西永盛石油化工有限公司。被告中油澳润公司书面辩称：根据（2018）粤0106民25178号，原告诉我司一案，我司对原告的诉讼请求不能认可。根据原告提供的（2015）钦南民初字第374号、（2017）桂07民终1242号两审的民事裁定书中都已经明确说明正海控股集团、钦州永盛开石油化工、广西防城港市润华公司、俞西林、广州保税港区诚欣宏公司、广州正海物业公司及玛丽国际公司几方签订的《贸易谈判波网路补充协议》由正海控股集团作为回购方已实际向原告支付1300吨混合芳烃的货款，则原告在实际收到货款之后，就等于承认了该协议的有利及合法性。在原告提交的证据材料《委托货权转移协议》中第4条甲方开5000吨增值税发票给乙方之后，视为合同A执行完毕，乙方开出除5000吨混合芳烃增值税法给丙方后，视为合同B执行完毕。本协议是签署四方公司真实的意思表达，在执行此业务销售时我司分别于2011年11月、12月、2012年6月分三次向钦州永盛开出5000吨混合芳烃增值税发票后，该业务早已全部交易执行完毕。现我司因多起官司缠身导致账户被查封，公司已经无法正常经营，员工均已遣散离职，公司尚欠员工工资及遣散费用均不能发放，目前已无力再聘请律师为此案辩护，望贵院给予公平公正的判决。第三人中油澳润公司、上海宏盛公司未作陈述。经审理查明：广西永盛公司原名称为钦州永盛石油化工有限公司，2016年10月8日变更为现名称。2011年3月22日，中油澳润公司与广西永盛公司签订《混合芳烃销售合同》，约定广西永盛公司向中油澳润公司购买10000吨混合芳烃，价格7600元/吨，履行期为2011年4月30日前交付5000吨，2011年6月15日前交付5000吨。合同签订后，广西永盛公司如约支付了38000000元货款。2011年5月12日，双方又达成了《合同补充协议书》变更供货量为5000吨，直至2011年6月12日中油澳润公司仅交付混合芳烃2440吨，尚未供货2560吨。已经发生法律效力的广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院（2015）钦南民初字第374号民事裁定载明了上述已查明的事实。《混合芳烃销售合同》第十条违约责任约定：1.中油澳润公司不能交货的，向广西永盛公司支付不能交货部分货款2%的违约金。2.中油澳润公司逾期交货的，应按照逾期交货金额每日万分之三计算，向广西永盛公司支付逾期交货的滞纳金，并赔偿广西永盛公司因此所遭受的损失。如逾期超过3日，广西永盛公司有权终止合同并可就遭受的损失向中油澳润公司索赔。2012年5月15日，广西永盛公司（丙方）、中油澳润公司（乙方）、上海宏盛公司（甲方）和振海能源公司（丁方）共同签订《委托货权转移协议》。载明鉴于：1.甲方与乙方签订《混合芳烃销售合同RA20110322（Y1），以下简称合同A》，合同数量为5000吨；乙方将该批货物5000吨混合芳烃销售给丙方签订合同B，甲方已替乙方发货给丙方混合芳烃2440吨，合同余下未执行数量为2560吨。2.甲方将货物存放在丁方的东莞九丰油库。现为简化四方货物交付手续，经四方协商一致同意：1）甲、乙、丙三方同意，乙方将基于合同B应交付给丙方的2560吨混合芳烃货权直接交由甲方交付给丙方；2）甲、乙、丙三方同意，甲方将存放在丁方东莞九丰油库的混合芳烃2560吨的货权，由丁方给丙方直接办理货权转移手续。3）自货权转移生效起，即视为甲方向乙方交付合同A项下的全部货物，同时视为乙方向丙方交付合同B项下的全部货物。4）甲方开出5000吨增值税发票给乙方后，视为合同A执行完毕，乙方开出5000吨混合芳烃增值税发票给丙方后，视为合同B执行完毕。广西永盛公司主张上述协议签订后，中油澳润公司、上海宏盛公司、振海能源公司均未按约交货，也没有提供货物质检报告，没有办理货权转移手续。故主张以《混合芳烃销售合同》约定之货物单价7600元/吨×未交付的货物2560吨，计算得出中油澳润公司应退还的预付货款19456000元。（2015）钦南民初字第374号民事裁定还查明：2011年6月12日正海控股集团有限公司作为甲方、广西永盛公司作为乙方、广西防城港市润华发展有限公司作为丙方、俞西林、广州保税港区诚欣宏国际贸易有限公司、广州正海物业管理有限公司及玛丽国际有限公司作为丁方即担保方达成《贸易谈判备忘录补充协议》，将中油澳润公司欠广西永盛公司混合芳烃2560吨货款2048万元转移给正海控股集团有限公司，俞西林、广州保税港区诚欣宏国际贸易有限公司、广州正海物业管理有限公司及玛丽国际有限公司作为正海控股集团有限公司的担保人。广西永盛公司认为补充协议签订后正海控股集团有限公司仅回购了1300吨混合芳烃，尚欠1260吨折价10080000元，后因正海控股集团有限公司不再回购混合芳烃而产生纠纷，广西永盛公司向广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院起诉，要求中油澳润公司、正海控股集团有限公司共同支付货款10080000元及中油澳润公司支付违约金201600元、正海控股集团有限公司支付违约金3024000元，俞西林、广州保税港区诚欣宏国际贸易有限公司、广州正海物业管理有限公司对正海控股集团有限公司的上述债务承担连带责任，诉讼费用由中油澳润公司、正海控股集团有限公司承担。广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院经审理作出（2015）钦南民初字第374号民事裁定民事裁定，驳回广西永盛公司的起诉。本院认为：广西永盛公司与中油澳润公司签订《混合芳烃销售合同》及《合同补充协议书》，双方买卖合同关系成立有效。广西永盛公司向中油澳润公司支付了货款38000000元，双方约定购买混合芳烃5000吨，故货物单价为7600元/吨，与《混合芳烃销售合同》约定相符。2012年5月15日，广西永盛公司、中油澳润公司、上海宏盛公司、振海能源公司四方签订《委托货权转移协议》，载明中油澳润公司尚欠广西永盛公司混合芳烃2560吨，货权由上海宏盛公司直接向广西永盛公司交付，货物存放在振海能源公司油库，由振海能源公司直接向广西永盛公司办理货权转移手续。上述协议签订后，中油澳润公司、上海宏盛公司、振海能源公司均未向广西永盛公司履行，广西永盛公司未实际收到余下货物混合芳烃2560吨，其主张中油澳润公司按货物单价7600元/吨返还该部分货物已支付的货款19456000元，合理有据，本院予以支持。广西永盛公司主张按《混合芳烃销售合同》第十条第二款之约定，自2012年5月15日起至货款付清时止，按未交货金额的日万分之三计付滞纳金，本院认为，《混合芳烃销售合同》第十条违约责任条款第一款约定为中油澳润公司不能交货的情况下需按不能交货部分货款2%向广西永盛公司支付违约金，第二款约定为中油澳润公司逾期交货的情况下需按逾期交货金额每日万分之三计付滞纳金，现中油澳润公司未履行交货义务已超过七年，中油澳润公司书面答辩称其已无法正常经营，员工均已遣散离职，公司拖欠债务，可以认定其缺乏继续履行交货义务的能力，不能交付余下货物，广西永盛公司主张的逾期交货滞纳金金额13150310元（暂计至2018年7月16日）明显过高，本院酌情予以调整，考虑到不能交货部分货款的2%即389120元（19456000元×2%）不足以弥补广西永盛公司未收货部分货款的利息损失，故酌情以19456000元为基数，自2012年5月15日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计付违约金。被告中油澳润公司、第三人振海能源公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，第三人上海宏盛公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市中油润澳石化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广西永盛化工有限公司退还货款19456000元；二、被告广州市中油润澳石化有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广西永盛化工有限公司支付违约金（以19456000元为基数，自2012年5月15日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率上浮30%计付）；三、驳回原告广西永盛化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费204830元，由原告广西永盛化工有限公司负担25977元、被告广州市中油润澳石化有限公司负担178853元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  潘玉英人民陪审员  崔 萍二〇一九年六月六日书 记 员  黄 颖庞慧明