广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初9700号原告：曾已军，男。委托诉讼代理人：谢艺峰，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玉金，广东瀚法律师事务所律师。被告：佛山市怡爽卫生用品有限公司。法定代表人：赖某1。委托诉讼代理人：倪家文，广东联顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：周澎，广东联顺律师事务所律师。原告曾已军与被告佛山市怡爽卫生用品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用简易程序于2019年6月5日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人谢艺峰，被告的委托诉讼代理人倪家文、周澎均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求：原告作为申请人以被告作为被申请人申请劳动仲裁，请求：（1）被申请人支付申请人鉴定费449元、门诊复查医疗费10319.73元、住院期间医疗费57301.25元、医疗用品费4689.5元、住院伙食补助费9660元、护理费11040元、交通费1000元；（2）被申请人支付申请人一次性伤残补助金27810元、一次性伤残就业补助金29083.2元、一次性工伤医疗补助金6180元、停工留薪期工资87249.6元；（3）被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金10906.2元。2.劳动仲裁裁决：佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字〔2019〕881号仲裁裁决，裁决如下：一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人劳动能力鉴定费99元、医疗费67620.98元；伙食补助费差额6819.5元、护理费差额4470元；二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资差额41064元及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金差额38710元；三、驳回申请人医疗用品费、交通费、经济补偿金的仲裁请求。3.原告的诉讼请求：原告不服上述仲裁裁决而向本院起诉，请求判令：（1）被告支付劳动能力鉴定费449元、门诊复查医疗费10319.73元、2017年9月19日至10月11日第二次住院治疗期间的医疗费57301.25元、医疗用品费4689.5元、住院伙食补助费9660元、护理费11040元、交通费1000元予原告；（2）被告支付一次性伤残补助金27810元、一次性伤残就业补助金29083.2元、一次性工伤医疗补助金6180元、停工留薪期工资87249.6元予原告；（3）被告支付解除劳动关系的经济补偿金10906.2元予原告。4.原告的工作情况。原告于2016年7月4日入职被告处，从事搬运工作，双方没有签订书面劳动合同。原告在2016年9月18日受伤后就没有再回被告处上班。5.原告的社保参保情况。被告没有为原告参加社会保险。6.原告的工资情况。被告现金发放工资予原告，原告2016年7月及8月的工资为：1854元、2226元。7.原告的工伤情况。佛山市南海区人力资源和社会保障局查明：2016年9月18日15时左右，原告在被告公司仓库门口用手动叉车把货车上的原材料拉出来时，叉车突然翻侧，致使曾已军被叉车拉杆压伤右大腿，当日到佛山市南海区**医院治疗，诊断为：右股骨中上1/3粉碎性骨折（闭合性）；右髋臼后壁骨折。该局于2017年7月13日作出佛南人社认工〔2017〕3216号认定工伤决定书，认定原告所受的上述事故伤害属于工伤。8.原告的劳动能力鉴定情况。佛山市劳动能力鉴定委员会于2018年12月11日作出佛南劳鉴初〔2018〕2636号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，鉴定原告劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为不入级，停工留薪期为24个月（2016年9月18日至2018年9月17日）。原告支付了该次鉴定费99元。原告申请再次鉴定，广东省劳动能力鉴定委员会于2019年1月29日作出粤劳鉴再字〔2019〕0097号省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定原告的伤残等级为玖级。原告支付了该次鉴定费350元。9.原告的受伤治疗情况。（1）2016年9月18日至2017年1月11日，原告在南海区罗村医院住院治疗115天，被告已经支付该次住院的医疗费41158.6元及送院当日的门诊费590.61元。（2）2017年9月19日至2017年10月11日在佛山市中医院住院治疗22天，原告支付了该次住院医疗费57301.25元。（3）原告多次门诊治疗产生费用如下：2017年5月17日医疗费261.93元及93.5元；2017年7月10日医疗费126.1元及挂号费25元；2017年7月11日挂号费13元；2017年9月18日挂号费13元；2017年10月23日医疗费255.9元、150.1元及挂号费13元；2017年11月6日医疗费774.9元、150.1元及挂号费13元；2017年12月11日医疗费150.1元、774.9元、35.6元及挂号费13元；2018年1月22日医疗费150.1元、126.1元、361.7元及挂号费13元；2018年2月12日医疗费160.4元、664.4元、150.1元及挂号费13元；2018年3月19日医疗费126.1元、476.6元、300.3元及挂号费13元；2018年4月23日医疗费508.6元、295.1元及挂号费13元；2018年5月21日医疗费508.6元、300.3元及挂号费13元；2018年7月2日医疗费160.4元、668元、126.1元及挂号费13元；2018年8月6日医疗费828.4元、150.1元及挂号费13元；2018年9月17日医疗费562元、150.1元及挂号费13元；2018年10月22日医疗费126.1元、294元及挂号费13元；2018年12月26日146.5元。以上合计10320.23元。10.原告受伤后，被告支付了原告在罗村医院住院期间的伙食费2910.5元、护理费6650元、停工留薪期工资7896元，另还借支了20000元予原告。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.省级再次鉴定发票、初次鉴定收据、告知书、门诊复查挂号费、医疗费收据、门诊病历、费用清单、住院收据、住院费用清单、医疗器具发票、收据、陪护费收据、罗村医院疾病证明书、出院小结、佛山市中医院出院记录、住院证明书、交通费发票；3.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书、省级劳动能力鉴定结论；4.佛南劳人仲案字〔2019〕881号仲裁裁决书及送达回证。被告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2中的省级再次鉴定发票、初次鉴定收据、告知书真实性无异议，但对证明内容有异议，被告认为原告单方申请再次鉴定，鉴定结论与第一次鉴定结论一致，再次鉴定所产生的鉴定费用应当由原告自行承担；对证据2中门诊复查挂号费、医疗费收据、门诊病历、费用清单、住院收据、住院费用清单真实性无异议，但对证明内容有异议，根据罗村医院的病历显示，原告于2017年1月11日已经在罗村医院治疗康复后出院，但是原告没有遵医嘱定期复诊，擅自回了老家，没有配合医疗机构继续治疗是导致后续需要到佛山市中医院治疗的根本原因，该组证据也可以体现罗村医院提出因医疗条件受限建议原告转院治疗的医嘱，因此原告在佛山市中医院住院治疗期间（2017年9月19日至10月11日）产生的费用及第二次住院后发生的门诊费用应当自行承担；对证据2中的医疗器具发票真实性无异议，被告认为原告购买安装该器具，没有康复机构提出意见，也没有主治医生医嘱中明确确认相应的规格符合，更没有劳动能力鉴定委员会的确认，应当由原告自行承担该费用；对证据2中的收据不予确认，收据所载明的医疗用品是原告自行购买，既没有主治医生的医嘱，也没有相关发票予以证明，且原告在该段时间中有门诊治疗，门诊治疗费已包含原告购买的医疗用品，原告重复购买的费用应当由原告自行承担；对证据2中陪护费收据真实性无异议，但对证明内容有异议，该费用应当由原告自行承担；对证据2中的罗村医院疾病证明书、出院小结真实性无异议，但对证明内容有异议，该组材料可以看出原告在罗村医院进行了长期的住院治疗，但康复出院后没有遵照医嘱积极配合治疗的事实，故后续产生的医疗费是因原告自身原因导致的，应由原告自行承担；对证据2中的佛山市中医院出院记录、住院证明书真实性无异议，具体质证意见与中医院门诊病历质证意见一致；对证据2中交通费发票的真实性无异议，但对关联性和证明内容有异议，原告提交的交通费发票没有载明具体的上下车底单，与本案无关，也不符合广东省工伤保险条例关于经批准转院治疗支付交通费的情形，费用应由原告自行承担。对证据3真实性无异议，但对证明内容有异议，认定工伤决定书、两次的劳动能力鉴定结论结果均一致，再次鉴定产生的费用应由原告承担。对证据4真实性无异议，被告认为该份仲裁裁决适用法律错误，程序错误，认定事实不清，请法院公正裁判，但是被告没有向佛山中院提起撤销之诉。被告举证如下：1.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书;2.广东省劳动能力再次鉴定通知书、省级劳动能力鉴定结论粤劳鉴再字（2019）0097号;3.被告员工入职信息登记表、身份证;4.员工工资单;5.门诊病历、出院小结、疾病证明书、住院费用明细清单、广东省医疗收费票据;6.日用品、腋拐收据;7.伙食费收据;8.陪护费收据;9.借据。原告的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，但认为再次鉴定的费用及体检费用应由被告承担。对证据3无异议。对证据4真实性无异议，但对关联性有异议,同意仲裁裁决认定原告受伤后已经收到的停工留薪期工资7896元在本案扣减；原告对工资单所记载的“本人自愿放弃购买社保，收取社保补贴，永不追究公司责任，员工签名生效”内容均不确认，工资单上没有相对应的社保补贴项目，且该内容属于被告打印在工资条上，在领取工资时原告只确认收取的工资数额，并没有对放弃社保的内容进行确认，原告并非自愿放弃参加社会保险。对证据5真实性无异议，但对关联性不予确认，原告认可仲裁裁决关于医疗费67620.98元的数额。对证据6、7、8真实性无异议，确认被告是支付了相应的费用；但被告应当按照法律规定补齐住院伙食费及护理费差额，且原告在仲裁阶段没有主张日用品145元。对证据9无异议，原告确认向被告借款20000元，可以在本案中扣减。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于工伤待遇的问题。原告受工伤，被告没有为原告参加社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，被告应当按照该条例规定的工伤待遇项目和标准支付费用予原告。原告劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期24个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条的规定，被告应支付以下工伤待遇予原告：1.劳动能力鉴定费449元（99元+350元，凭据计算）。由于被告没有为原告参加社保，根据《广东省工伤保险条例》第四十九条，本应由工伤保险基金支付的劳动能力鉴定费应由被告承担。被告辩称再次鉴定的费用350元应由原告自行负担，本院不予采纳。2.门诊医疗费10319.73元及住院医疗费57301.25元（凭据计算）。原告提交的医疗费票据、病历等，与原告工伤情况吻合，本院予以采信。被告辩称原告第二次住院及门诊产生的费用是原告自身原因造成，但不能提交证据予以证实，本院不予采纳。而且，仲裁裁决被告应向原告支付医疗费67620.98元，与原告主张的门诊医疗费及住院医疗费金额合计一致，被告也没有提起诉讼，应视为被告服裁。3.住院伙食补助费差额6819.5元。原告实际住院137天，被告本来还应支付住院伙食补助费差额6679.5元[70元/天×（115天+22天）-2910.5元]予原告，但是仲裁裁决的住院伙食补助费6819.5元，被告也没有提起诉讼，应视为服裁。4.住院护理费差额7050元。原告实际住院137天，被告还应支付护理费差额7050元（100元/天×137天-6650元）予被告。5.停工留薪期工资差额41064元。原告2016年7月（出勤25天）工资1854元、2016年8月（出勤26天）工资2226元，受伤前的月平均工资是2040元[（1854元+2226元）÷2个月],故被告应支付停工留薪期工资差额41064元（2040元×24个月-7896元）予原告。6.一次性伤残补助金差额10231元（3359元×9个月-20000元）。原告受伤前的月平均工资低于2016年本地职工月平均工资5598元的60%即3359元，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定，应按照3359元/月计算。被告已经支付的20000元应予扣减。7.一次性伤残就业补助金26872元（3359元×8个月）。8.一次性工伤医疗补助金6180元。原告的一次性工伤医疗补助金应有6718元（3359元×2个月），原告只主张6180元，是当事人对自身权利所作的处分，本院予以准许。原告主张医疗用品费4689.5元，但不能提交有效的票据及医嘱予以证明，不能反映与工伤治疗有关，本院不予支持。原告主张交通费1000元，不符合《广东省工伤保险条例》第二十五第二款的规定，本院不予支持。二、关于经济补偿金的问题。原告从2016年9月18日受伤后就一直没有再回被告处上班，直至2019年1月29日经劳动能力再次鉴定才确定伤残等级，原告随后就于2019年3月5日直接以申请劳动仲裁的方式，以被告未为其参加社会保险、未支付工伤待遇、未签订书面劳动合同为由主张解除劳动关系的经济补偿金。但是，原告并不能提交证据证明其在申请仲裁之前曾经向被告提出过社保及工伤待遇问题且被告拒绝为其参保和拒绝支付工伤待遇，故原告以被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动关系的经济补偿金10906.2元，本院不予支持。裁判结果综上，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付劳动能力鉴定费共449元予曾已军；二、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付门诊医疗费10319.73元及住院医疗费57301.25元予曾已军；三、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费差额6819.5元予曾已军；四、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院护理费差额7050元予曾已军；五、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资差额41064元予曾已军；六、佛山市怡爽卫生用品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金10231元、一次性伤残就业补助金26872元、一次性工伤医疗补助金6180元予曾已军；双方终结工伤保险关系；七、驳回曾已军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  林嘉和二〇一九年六月二十八日书记员  安昭伊