云南省盈江县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云3123刑初100号公诉机关：盈江县人民检察院被告人：**元，男，1977年3月23日生，汉族，小学文化程度，务农，捕前住：云南省德宏州盈江县。因涉嫌非法经营罪于2018年9月26日被盈江县公安局刑事拘留，同年10月15日经盈江县人民检察院批准逮捕，现羁押于盈江县看守所。被告人：邵维如，男，1976年8月13日生，汉族，文盲，务农，捕前住云南省德宏州陇川县。曾因盗窃罪，于2014年12月5日被云南省梁河县人民法院判处有期徒刑4年2个月，并处罚金5000元。现因涉嫌非法经营罪于2018年10月19日被盈江县公安局刑事拘留，同年11月26日经盈江县人民检察院批准逮捕，现羁押于盈江县看守所。盈江县人民检察院以盈检公诉办刑诉〔2019〕94号起诉书指控被告人**元、邵维如涉嫌非法经营罪，于2019年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，分别于2019年5月17日公开开庭进行了审理。盈江县人民检察院指派检察员袁声鹏出庭支持公诉。被告人**元、邵维如到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盈江县人民检察院指控，被告人**元、被告人邵维如在未取得《烟草专卖品零售许可证》、《烟草专卖品运输许可证》的情况下，驾驶被告人**元的车牌号为：云Ｎ×××××灰色长安牌微型小轿车从瑞丽出境到缅甸购买到缅甸产的卡崩烟和xingzxin（新兴）烟，并运输至盈江县销售给杨某1（另案处理）。2018年9月11日19时许，盈江县公安局经济犯罪侦查大队民警在盈江县上将杨某1和姜加顺抓获，民警当场从杨某1驾驶的一辆银灰色微型面包车（牌号为：云Ｎ×××××）的车箱内查获“卡崩”烟11箱、“新兴”烟11箱。经清点，查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，合计22箱，共计220000支。当日民警又在杨某1、姜加顺二人所租的盈江县的出租房内查获6箱“新兴”烟，30条试制卷烟，20条硬包紫云烟，1904条“卡崩”烟。经清点，查获的卷烟每箱50条装、每条10包、每包20支，共计450800支。共计查获卷烟670800支。庭审中，公诉机关按照有利于被告人的原则，确认指控被告人**元、邵维如非法经营卷烟的数量为400000支。公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。认为，被告人**元、被告人邵维如违反国家对烟草的管理法规，非法经营卷烟，扰乱市场秩序的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时，被告人邵维如系累犯，应当从重处罚。被告人**元对公诉机关指控的事实及罪名无异议，仅辩解邵维如与其一起购买卷烟三次，是邵维如联系好杨某1后让其去拉运，三次拉运的数量是1000000支。烟款是杨某1拿给其后，其交给邵维如扣除本钱后两人平分。被告人邵维如对公诉机关指控的事实及罪名无异议，辩解其仅只拉运了一次，拉运的卷烟数量为400000支，卖给杨某1的烟款也没有收到，自己还垫过6000元，还没有分过钱就被抓了。经审理查明，2018年8月份，被告人**元、邵维如在未取得《烟草专卖品零售许可证》、《烟草专卖品运输许可证》的情况下，驾驶车牌号为：云Ｎ×××××灰色长安牌微型小轿车从瑞丽出境到缅甸购买到缅甸产的卡崩烟和xingxin（新兴）烟，并运输至盈江县销售给杨某1（另案处理），共计400000支。后民警先后将被告人**元、邵维如抓获。上述事实，有经公诉机关针对指控事实当庭宣读并出示，被告人**元、邵维如进行质证，本院予以确认的的下列证据证实：1.被告人户籍证明及正侧面照片、在逃人员登记表、刑事判决书、释放证明。证实被告人的外貌特征与当庭相符，达到刑事责任年龄；被告人**元事发后逃跑被列为网上追逃人员；被告人邵维如曾因犯盗窃罪，于2014年12月5日被云南省梁河县人民法院判处有期徒刑4年2个月，罚金5000元。2.受案登记表、立案决定书。证实2018年9月11日，盈江县公安局经济犯罪侦查大队在抓获杨某1后，杨某1称其涉嫌非法经营的卷烟是一名叫**元的男子卖给其的；同年9月30日，盈江县公安局经济犯罪侦查大队在办理**元涉嫌非法经营一案中，**元供述其涉嫌非法经营的卷烟是与邵维如一起卖给杨某1的。公安机关分别是2018年9月13日、2018年9月30日立案侦查。3.抓获经过。证实公安机关2018年9月26日发现网上追逃的**元正在办理住宿登记，民警前往核查，将**元带回公安机关接受调查；2018年10月19日，公安机关在陇川县邵维如家中将其抓获，并带回盈江县看守所进行羁押。4.**元逃跑后被抓回来时的照片、城市监控卡口抓拍照片、活动轨迹。证实**元逃跑后被抓获的情况。5.搜查证、搜查笔录及照片、清点笔录及照片。证实公安机关对杨某1位于盈江县出租房仓库进行搜查，并对查获的卷烟进行了清点，查获6箱“新兴”烟，30条试制卷烟，20条硬包紫云烟，1904条“卡崩”烟，共计450800支。6.辨认笔录及照片。证实**元能够辨认出邵维如；邵维如能够辨认出**元；杨某1能够辨认出**元。7.扣押决定书、扣押清单、委托保管清单。证实公安机关对杨某1（另案处理）被查获的卷烟，被告人邵维如被查获的手机进行扣押，并将查获的卷烟委托盈江县烟草专卖局保管。8.现场检测报告书及照片。证实对被告人**元、邵维如的尿液进行现场检测，二被告人吗啡、甲基安非他明检测结果均呈阴性。9.车辆查询结果。证实对被告人**元驾驶的云Ｎ×××××8395的车辆查询，车辆所有人为王某存。10.盈江县公安局经济犯罪侦查大队出具情况说明。证实**元驾驶的车牌号为云Ｎ×××××的车辆经多方查找未能查找到，由于王某存年龄大，身患病症，应家属要求不要告知其**元被抓的事情，怕引发意外，因此未向王某存询问；查获邵维如的一部黑色VIVO手机正在进行勘验鉴定，未移交警备保障室保管；据邵维如供述，卷烟是跟一个叫“老表”的缅甸男子购买的，因姓名、地址不详未能查找到；未能核实到杨某2有参与案件的直接证据；无法调取到**元2018年8、9月份驾驶车辆拉烟，以及邵维如驾驶红色大摩托的车辆活动轨迹及抓拍照片；据**元供述，邵维如未到过杨某1的仓库，因此未提解邵维如进行现场辨认；对**元涉嫌非法经营案立案后未能找到**元，于2018年9月17日采取网上追逃，同年9月26日**元在入住宾馆时被抓获，同年9月27日在对**元进行指纹等信息采集过程中，**元趁民警不注意逃跑，被办案民警抓获归案。随后供述出邵维如，经查找，于2018年10月19日将邵维如抓捕归案；杨某1无法分辨确认哪些卷烟是**元送来的，哪些卷烟是杨祖高送来的，无法对查获的卷烟进行确认区分进行鉴定。11.证人杨某1的证言。证实2018年9月8日，**元打电话问杨某1要不要卷烟，在得到杨某1肯定答复后，2018年9月10日，**元将卷烟拉到杨某1位于盈江县的仓库内，共同清点后，货款大概在三万元不到一点，杨某1现场支付了1400元，剩余货款要等卖掉卷烟后再付给**元。杨某1一共向**元购买了两次卷烟，都是卡崩烟和新兴烟。12.证人杨某2的证言。证实杨某2与**元系男女朋友关系，杨某2跟着**元开车到陇川去拉卷烟来给杨某1两次，都是到陇川老邵家后，老邵与**元开车出去，回来时车里就装着好多纸箱，第一次杨某2跟**元一起把烟送到杨某1的仓库，第二次是听**元说也是送到同一个地方。拉的是缅甸的卡崩烟和新兴烟。**元没有烟草专卖和运输许可证。13.被告人的供述和辩解。被告人**元。主要内容：**元与邵维如一起去缅甸购买卡崩烟和新兴烟，邵维如负责联系缅甸人，并出资购买，**元出车负责运输及联系买家，销售卷烟后扣除油钱和本金，剩余的两个人再平分利润。总共拉了三次，全部都是缅甸产的卡崩烟和新兴烟，有100件。**元与邵维如都没有烟草部门颁发的烟草专卖口零售、运输许可证。证实**元在公安机关所作的均为有罪供述。被告人邵维如。主要内容：只是去购买了一次卡崩烟和新兴烟来中国卖，共计40件，每件50条，每条10包，每包有20支，总的烟款是23850元，邵维如拼了6000元，**元拼了10000元，还差着邵维如的缅甸朋友7850元，车子是**元的。**元将烟卖给什么人不知道，是**元联系的。邵维如与**元都没有烟草部门颁发的烟草专卖口零售、运输许可证。证实邵维如在公安机关所作的均为有罪供述。以上证据取证程序合法，内容客观真实，与本案有关联性，公安机关采集的各证据能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认。庭审中，被告人**元、邵维如虽对拉运的卷烟数量及次数表述不一，但均能够与公诉机关指控的数量400000支相印证，故对公诉机关指控的卷烟数量400000支，本院予以确认。本院认为，被告人**元、邵维如违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品400000支，扰乱市场秩序，情节严重的行为已触犯刑律，构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人**元到案后，能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，本院依法对其从轻处罚。被告人邵维如曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，鉴于被告人邵维如到案后，如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，本院依法对其从轻处罚。被告人**元、邵维如在本案中属共同犯罪，因作用相当，不宜区分主从犯，被告人邵维如被查获的1部黑色VIVO手机，无证据证实与案件有关，本院不宜处理；杨某1（另案处理）被扣押的卷烟，不宜在本案中处理。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条之和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定规定，判决如下：一、被告人**元犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2019年9月25日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴纳。）二、被告人邵维如犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月19日起至2019年10月18日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 晔人民陪审员  思永强人民陪审员  杨荣维二〇一九年六月二十一日书 记 员  刀汪宏