江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0682民初3922号原告：邢小龙，男，1982年7月11日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：陈建，如皋市皋城法律服务所法律工作者，特别授权。被告：倪小萍，女，1971年4月11日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：严光侯、黄秀梅，江苏奔月律师事务所律师，特别授权。被告：倪小燕，女，1969年7月21日生，汉族，住如皋市。被告：如皋市宝燕服装厂，住所地如皋市白蒲镇文峰村18组33号。经营者：倪小燕，女，1969年7月21日生，住如皋市。上述两被告共同委托诉讼代理人：倪小萍，女，1971年4月11日生，汉族，住如皋市，系倪小燕妹妹，特别授权。原告邢小龙与被告倪小萍、倪小燕、如皋市宝燕服装厂民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邢小龙及其委托诉讼代理人陈建，被告倪小萍及其委托诉讼代理人严光侯、黄秀梅，被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邢小龙向本院提出诉讼请求：1、被告倪小萍归还原告借款本金30万元；自2018年11月17日起至2019年4月18日止按本金30万元月利率2%计算的利息3万元由被告倪小萍承担；2、自2019年4月18日起至实际支付之日止按本金30万元月利率2%计算的利息由被告倪小萍承担；3、原告聘请代理人的代理费6000元、保全保险费875元由被告承担；4、被告倪小燕及被告如皋市宝燕服装厂对上述借款本息及代理费承担连带责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由，原告与被告倪小萍已经认识十余年，被告倪小萍因资金周转，于2018年11月17日向原告借款30万元，原告通过手机银行分六笔向被告倪小萍转账共计30万元，被告倪小萍出具借条一份，并约定借期一个月，月息二分，如违约承担律师费、诉讼费等，由被告倪小燕及如皋市宝燕服装厂提供担保。但该借款至今分文未还，故诉至法院。被告倪小萍辩称，1、2018年11月17日，答辩人因资金周转需要，向原告借款30万元，借期一个月，双方口头约定利息是月利率10%，同时按照原告要求，先支付一个月的利息3万元，因此实际借款27万元；2、从2018年12月16日至2019年4月17日，答辩人已经陆续偿还原告借款本金及利息合计16万元；3、关于原告主张的利息，我们认为没有依据，答辩人不同意支付原告及其代理人的代理费包括保全等费用，根据省高院规定本案相应的借款合同是无效的。借款人因返还借款本金并按照中国人民银行同期贷款基准利率给付资金使用费。被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂辩称，提供担保是事实，其他同倪小萍的意见。原告为了证明自己的主张提供证据如下：1、2018年11月17日，被告倪小萍向原告邢小龙出具借条原件一份，被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂作为担保人签字，借条载明：借款金额30万元，月息2分，用于宝燕服装厂资金周转，借期一个月，见证人谢某,4。2、银行流水，证明2018年11月17日、11月19日，原告向被告倪小萍账户转账15万元、15万元。3、2019年3月27日承诺书一份，证明被告倪小萍再次确认已由原告通过银行转账30万元的事实，约定于2019年4月14日连本带息归还借款。4、委托代理合同、发票各一份，证明原告委托律师作为涉案案件的代理人，双方约定代理费并已支付6000元的事实。5、保单、发票各一份，证明原告缴纳了保全保险费875元的事实。被告倪小萍质证如下：对证据1、2、3证据的真实性均无异议，都是我出具的，但是借款时约定的是月利率10%，原告要求我给他现金3万元，所以实际借款本金是27万元；承诺书的内容是按照原告要求写的，而且之后原告要求我按照月息4万支付利息；对于证据4、5，因原告疑似职业放贷人，借款合同无效，律师费、保全保险费都不应由被告承担。被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂质证如下：同倪小萍的质证意见。被告倪小萍为了证明自己的抗辩，提供证据如下：1、信用社取款凭单一份，证明2018年11月17日，被告倪小萍取款5万元，并将其中3万元现金交付给原告，即原告当扣利息3万元。2、农业银行交易明细单、中国银行交易流水各一份，证明2018年12月16日，被告倪小萍通过农行取现2万元，中国银行取现1万元，合计3万元现金交付给原告。3、江苏省农村信用社取款单一份，证明2019年1月16日被告倪小萍通过农村信用社取款8万元，并将其中4万元现金交付给原告。4、中国农业银行卡交易清单一份，中国邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细查询2份，证明2019年2月4日，被告倪小萍分别转账2万元至倪小红、姚建账户，用于偿还原告借款，因原告不收转账，原告持上述两张银行卡在商户名为南通市冰芙洁美容服务的商家pos机现金消费两万元，从而取得被告交付的4万元。5、中国邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细一份，被告倪小平与见证人谢某,4（微信名为奋斗）聊天记录一份，证明2019年3月19日被告通过倪小红账户取现29900元，凑足3万元交给原告，次日又向谢某,4微信转账1万元，共交付原告4万元。6、中国邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细一份，证明2019年4月17日，被告通过姚建银行卡ATM取现1万元，交付给原告。7、照片一张、手机录音资料一份，证明2019年4月17日，被告倪小萍取现1万元交给原告，拍摄了照片，同时录音中原告明确表示不收转账，只要现金。原告对被告倪小萍提供的证据质证如下：1、对证据1-6均不予认可，取现、刷卡、微信均不能证明与我有关；2、对照片和录音的真实性没有异议，但是当天是我找被告倪小萍要钱，但她没有给我，照片中的一万元是我亲戚还给我的，我之所以不要转账是因为钱是我爸爸的，我爸爸年纪大了只要现金。被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂对被告倪小萍的上述证据没有异议。审理中，承办人就案涉事实与见证人谢某,4作谈话笔录一份，谢某,4表示其与原被告均是朋友，借款当时其在场，双方约定月息2分，不存在当扣的情况，借款的资金是原告个人所有，其没有为原告代收过利息，2019年2月4日pos机消费的4万元、2018年3月19日的微信转账1万元都是倪小萍偿还她向我借的其他款项，与本案无关。原告对该谈话笔录没有异议，三被告认为在该谈话笔录中谢某,4的陈述前后矛盾，不是事实。根据原被告双方的质证及庭审陈述，本院对上述证据，认证如下：对于原告提供的证据1-6，被告对真实性均未提出异议，证据1-3可以证明原、被告之间借贷合意及款项交付的事实，与本案具有关联性，可以作为认定案件事实的证据采纳。证据4、5，能够证明原告委托律师参加诉讼并支付律师费、保全保险费的情况，该证据与本案具有关联性，至于该费用是否得到支持，待后综合其他证据再行认定。对于被告提供的证据1、2、3、5中均只有取款记录，没有证据证明被取出的款项交给原告，不能达到被告的证明目的；对证据4，pos机刷卡支付的4万元，经本院与案外人谢某,4核实，其表示是其与被告之间的往来，不能证明与原告有关，不能作为证据采纳；对证据6、7可以互相印证，证明案件的相关事实，可以作为认定案件事实的相关证据，待后综合其他证据再行认定。本院认为，债务应当清偿。被告在庭审中反映，原告是职业放贷人。经查，邢小龙作为原告在我院起诉民间借贷案件2018年4件，2019年2件。原告邢小龙对外出借款项，并有多名被告反映其收取高额利息，出借的主体也存在不特定性。原告在一年内所涉案件超过5起。原告的放贷行为属于不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务的，相应借贷合同认定无效，借款人应返还借款本金，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率给付资金占用期间的使用费。原告提供2018年11月17日的借条和银行流水证明双方达成借款合意并实际交付了30万元借款的事实，被告虽然抗辩认为借款当日当扣了3万元，但并无证据证明且被告在2019年3月27日向原告出具承诺书时仍写明收到借款30万元，故对被告的抗辩理由，难以采纳，本案的借款金额应当认定为30万元。对于被告提出的还款，其中仅有取现记录的部分，没有其他证据证据所取金额已经交付原告用于偿还本案借款。对于2019年4月17日的取款1万元，有取款记录、原告手持1万元的照片及原告要求被告给付现金不要转账的录音，可以形成证据链，推定该1万元已经偿还给原告，原告认为该款是其亲戚偿还的并未提供证据证明。虽然被告提供了原告要求支付的现金的录音，但不能以此推定，被告提供的取现记录即为向原告还款。至于被告支付给谢某,4的款项，谢某,4明确表示是其与被告之间的往来，与原告无关，被告可以另案处理。因原告属于疑似职业放贷人员，应当认定借款合同无效，按照中国人民银行同期同类贷款基准年利率4.35%计算资金占用期间的使用费。被告应当返还原告本金30万、按照上述标准计算的资金使用费，并扣除已经偿还的1万元。依照先利后本的规则，计算如下：2018年11月17日至2019年4月17日，占用期间使用费为5434.52元（30万元*4.35%/365天*152天），被告偿还1万元，尚余本金295434.52元。借款合同无效，其中对于如被告违约需承担律师费、诉讼费等一切费用的约定亦无效，原告主张要求被告承担代理费6000元、保全保险费875元，无法律依据，本院不予支持。法律规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。本案中，被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂明知原告不具有对外提供借款的资质、借款合同无效的情况下，仍为被告倪小萍的借款提供担保，具有一定过错，故被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂对被告倪小萍不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告倪小萍于本判决生效后立即偿还原告邢小龙借款本金295434.52元及资金占用期间的使用费（以295434.52元为本金，自2019年4月18日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。二、被告倪小燕、如皋市宝燕服装厂对被告倪小萍的上述债务承担不超过债务人不能清偿部分1/3的赔偿责任。三、驳回原告邢小龙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3170元，由原告邢小龙负担370元，被告倪小萍、倪小燕、如皋市宝燕服装厂承担2800元（此款原告已垫付，判决生效后由被告给付欠款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供相应上诉状副本，上诉于南通市中级人民法院。同时向该院（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）预交上诉案件受理费6340元。审 判 员  李 婕二〇一九年六月二十九日法官助理  李 茜书 记 员  卜秋蓉