河南省新乡市牧野区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0711民初59号原告：凌端银，男，汉族，1974年2月13日出生，住河南省。委托诉讼代理人：**，河南师大方正律师事务所律师。被告：刘新建，男，汉族，1976年1月1日出生，住河南省延津县。被告：河南恒基建设集团有限公司。法定代表人：许春叶，执行董事。委托诉讼代理人：王建国，河南天煜律师事务所律师。被告：新乡市鑫隆房地产开发有限公司。法定代表人：杜英义，董事长。委托诉讼代理人：邓琦、张岩，河南联盟律师事务所律师。原告凌端银与被告刘新建、河南恒基建设集团有限公司、新乡市鑫隆房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年2月7日立案后，依法作出（2017）豫0711民初501号民事判决书，凌端银不服该判决，向新乡市中级人民法院提起上诉，新乡市中级人民法院裁定撤销新乡市牧野区人民法院（2017）豫0711民初501号民事判决书，发回新乡市牧野区人民法院重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告凌端银委托诉讼代理人**，被告刘新建，被告河南恒基建设集团有限公司（以下简称恒基公司）委托诉讼代理人王建国，被告新乡市鑫隆房地产开发有限公司（以下简称鑫隆公司）委托诉讼代理人邓琦均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告凌端银向本院提出诉讼请求：请求贵院依法判令三被告清偿工程款合计1544909.6元。事实与理由：2011年6月由刘新建代表新乡市聚鑫置业有限公司（后简称聚鑫公司）与原告签订一份建筑施工协议，后来被告恒基公司代替聚鑫公司进行实际施工，涉案的工程开发公司是鑫隆公司。该工程早已完工并于2013年5月13日进行了决算。经原告与刘新建对账后，被告尚欠工程款1544909.6元（包含收据载明的保证金100000元和钢筋款200000元）没有清偿，原告多次向三被告催要，被告都以资金紧张为由予以推脱，为维护原告的合法权利，特依法诉至贵院，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告刘新建辩称，对原告诉讼请求无异议，鑫隆公司还欠我钱，一直不和我对账。我的合同没有对着恒基公司，是直接对着鑫隆公司签的。被告恒基公司辩称，1、原告所述不属实，恒基公司不是案涉的相对人，不应成为本案的被告；2、恒基公司从案涉工程上没有得到一分工程款，不是受益人，故不具有支付工程款的义务；3、被告公司没有刘新建这个员工，也没有授权刘新建对外签署合同，刘新建是新乡市聚鑫有限公司的法定代表人，被告认为本案遗漏聚鑫公司作为被告；4、被告没有收到原告的保证金，也不具有返还保证金的义务，故要求驳回原告对恒基公司的诉求。被告鑫隆公司辩称，对凌端银与刘新建之间的结算情况不清楚，鑫隆公司作为开发商只在欠付工程款范围内承担责任，而事实上我们已经支付完毕全部工程款，所以鑫隆公司不应承担付款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合案情,对证据的证明效力综合认定。根据上述有效证据及庭审调查，本院确认以下案件事实：2011年10月20日，被告鑫隆公司（甲方）作为总发包方与被告刘新建（乙方）签订两份《工程合同》，分别为：新乡市鑫隆房地产开发有限公司，结构层次：剪力墙结构，地上17层，地下1层，建筑面积：约地上6700㎡，地下388.72㎡（以实际面积为准），合同价款约：6735201元（以现行建筑面积计算规范确认的建筑面积为准，阳台面积按一半计算）；新乡市鑫隆房地产开发有限公司，结构层次：剪力墙结构，地上11层，地下1层，建筑面积约地上6888㎡，地下613.67㎡（以实际面积为准）。合同价款约：7091142元（以现行建筑面积计算规范确认的建筑面积为准，阳台面积按一半计算）。两份合同约定的承包范围均为土建工程，上、下水，强电、弱电安装工程；承包方式为±0.00以下部分780元/㎡，±0.00以上部分960元/㎡的固定单价形式包工包料；付款办法为1、乙方交履约保证金50万元，在基础底板施工完成经验收合格后三日内履约保证金退还乙方。2、二层封顶付一、二层工程款，四层封顶付三、四层工程款，依此类推。2、主体封顶，主体部分累计给付工程款为总价款的55％（地面以上各层均摊），内外填充墙结束付总价款的5％。3、内墙粉刷结束给付总价款的5％。4、外墙装饰结束给付总价款的5％。5、水、电安装工程结束给付总价款的8％。6、门窗安装工程结束给付总价款的7％。7、上述单项工程与交叉作业付单项价款的一部分，使施工顺利进行，达到竣工条件经甲方、监理部门验收合格后10日内，累计达到总价款85％。8、甲方取得竣工验收证书之后3个月内支付给乙方总价款的12％。9、甲方预留总价款3％作为质保金。自工程取得竣工验收证书之日，乙方交付工程起满一年无质量问题或乙方履行保修责任，甲方退还乙方总价款2.5％的质保金；自工程取得竣工验收证书之日起满二年无质量问题或乙方履行保修责任，甲方退还乙方总价款0.5％的质保金。如乙方拒不履行保修责任，甲方有权从该款项中扣除相应维修款，自行维修。10、以上各项付款时须经建设单位、监理单位验收合格并签字认可后7日内给付。11、每次拨付工程款时相应扣除甲方所供主材款。±0.00以下部分甲方所供主材款，主体结束时相应扣除。2011年6月6日，刘新建以新乡市聚鑫置业有限公司（甲方）名义与凌端银（乙方）签订了一份《施工合同书》，将从被告鑫隆公司处承接的某某花园楼工程转包给了原告凌端银。合同书中约定：工程名称为某某花园；工程地点为北干道东段；工程规模为地下二层，地上十一、十八层，框架结构；承包工作内容：经甲乙双方协商采用土建大清包形式，承包方式：包质量、包工期、包安全、包工、包辅材、包主配电箱以下的配电设施、包机械设备部分。建筑面积计算方法：按国家的建筑面积计算规则计算。其中本工程基础部分按一层建筑面积计算，中空、花架部分按80%建筑面积计算；工程承包单价：每平方米为320元（主体：245元/平方米，砌体：25元/平方米，粉刷：50元/平方米）；施工现场内无杂工，全部由乙方负责；付款方式：1、甲方按±0.000以上四层封顶后7天内结算一次，付乙方已完成工程量的70%，以后每四层封顶后7天内付乙方已完成工程量的70%，依次类推，主体封顶后7天内付至已完成工程量的80%，以后砌体粉刷按每月已完成工程量的70%支付，工程竣工验收合格后30日内付至总造价的95%，5%的工程保修金在业主给付甲方后甲方在10日内为乙方结清。乙方不提供劳务税票，不含税。只提供收据；按双方约定，甲乙双方签订施工合同，经双方签字后，乙方向甲方交纳工程保证金壹拾万元整，以甲方收据为准。作为本工程质量、工期及安全文明施工的基金保证，如有违约，甲方根据实际情况给予相应处罚。保证金在第一次付款退回20%，其余主体封顶后30内一次退清；甲方违约责任，若甲方不能按合同约定支付工程款每拖延一天向乙方支付工程总造价千分之一的违约金，若因甲方原因造成的工程不能按期开工或工期延误，甲方赔偿乙方所有并每拖延一天向乙方支付工程总造价千分之一的违约金，工期相应顺延；双方还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告交付了保证金并进行了施工，刘新建于2014年7月9日出具证明一份，证明上载明:“因某某花园欠凌端银钢筋款叁拾万元（￥300000元），现拟定还款计划如下：7月12日前还款壹拾万元，7月20日前还款壹拾万元，7月31日前还款壹拾万元。如不能按时付清，此笔欠款自2013年元月起按月息2分计息。（另有陆仟元未付，共计叁拾万零陆仟元正）”。在本案审理过程中，2018年11月3日刘新建与凌端银双方对账后确认，下欠凌端银工程款合计1544909.6元，其中包含收据所载明的保证金100000元及垫付的钢筋款200000元。另查明，案涉工程的发包方为被告鑫隆公司，鑫隆公司同时又就案涉工程与被告恒基公司签订了一份《建设工程施工合同》，但恒基公司实际未施工，其与刘新建及凌端银之间也不存在合同关系。本院认为，首先，关于刘新建、聚鑫公司与凌端银签订的《施工合同》，虽然合同是刘新建以聚鑫公司的名义与原告签订，但是聚鑫公司没有建筑资质且无实际经营，目前已处于吊销状态，且根据被告刘新建表述，在合同书上加盖公章的行为是应原告要求而加盖的，原告凌端银对此表示认可，且在合同履行过程中原告也从未向聚鑫公司主张过权利，结合刘新建与鑫隆公司之间所签合同系刘新建个人所签订，因此可以认定其与凌端银之间的合同实际也是被告刘新建的个人行为，而非聚鑫公司，保证金也为刘新建个人收取。关于工程欠款，在案件审理过程中，所欠工程款经刘新建与凌端银双方对账确认，并附有计算明细，刘新建对此表示认可，被告刘新建应当承担还款责任。其次，鑫隆公司作为房地产开发商将案涉工程主体直接发包给无建筑施工资质的刘新建个人进行施工，其行为违反了国家法律强制性规定，在案件审理过程中也拒绝与刘新建进行决算，其提供的付款数额是公司单方计算，发票系恒基公司应鑫隆公司要求所出具，证据并不能证明鑫隆公司与刘新建已结清工程款，鑫隆公司应对刘新建所欠工程款承担连带清偿责任。关于被告恒基公司，其在并未实际参与施工的情况下，出借资质，与被告鑫隆公司签订《建设工程施工合同》，试图以合法形式掩盖被告鑫隆公司违法分包的事实，其行为存在明显过错，应就被告刘新建及鑫隆公司不能清偿的工程款范围承担补充清偿责任。故依据《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条之规定，判决如下：一、被告刘新建于本判决生效后十日内支付原告凌端银工程保证金100000元；二、被告刘新建于本判决生效后十日内支付原告凌端银工程款共计1444909.6元；三、被告新乡市鑫隆房地产开发有限公司对判决第二项工程款承担连带清偿责任；四、被告河南恒基建设集团有限公司对判决第二、三项工程款中被告刘新建及新乡市鑫隆房地产开发有限公司不能清偿部分承担补充清偿责任。五、驳回原告凌端银的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18705元，保全费5000元，共计23705元由被告刘新建、被告新乡市鑫隆房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判长 ：吴继伟审判员 ：李海云审判员 ：张孝群二〇一九年六月十二日书记员 ： 张 曼