广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初1940号原告：卞川颖，女，1973年12月19日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。委托诉讼代理人：陈国兵，广东元牌律师事务所律师。被告：深圳市前海仁和新开基金管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：曾远东。被告：曾远东，男，1974年4月7日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：王琰，广东国欣律师事务所律师。被告：李伟力，男，1963年9月10日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：郑坚，男，1962年10月26日出生，汉族，住广东省汕头市龙湖区。原告卞川颖与被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司（以下简称仁和公司）、曾远东、李伟力、郑坚合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈国兵及被告曾远东委托诉讼代理人王琰到庭参加诉讼，被告仁和公司、李伟力、郑坚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告仁和公司向原告支付股权赎回款337184.35元（依据原告认购款×（1+10%）M+原告在其持有拟上市公司股份期间对拟上市公司每一会计年度的净利润所享有的份额之和－原告在其持有拟上市公司股份期间已获得的股利的标准暂计算至2019年2月28日，应计算至实际支付完毕止，其中M为原告取得拟上市公司股权之日起至被告仁和公司向原告支付上述股权赎回价款之日的月份数÷12）；2.被告曾远东对被告仁和公司的债务承担连带清偿责任；3.被告李伟力、郑坚在其认缴出资范围内承担连带责任；4.四被告共同承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告仁和公司、被告曾远东于2015年5月26日签订了《股权认购选择权协议》。原告与王喆、王艺共投资570万元认购被告仁和公司股权或投资于开曼公司的股份，《股权认购选择权协议》第7条约定，若拟上市公司未能在2017年12月31日前完成首次公开发行并上市交易，原告有权选择要求被告仁和公司赎回股份，股权赎回款依据认购款×（1+10%）M+甲方在其持有拟上市公司股份期间对拟上市公司每一会计年度的净利润所享有的份额之和－原告在其持有拟上市公司股份期间已获得的股利）计算，M为原告方取得拟上市公司股权之日起至被告仁和公司向原告支付上述股权赎回价款之日的月份数/12。但直到2017年12月31日，协议约定的股票发行和上市均未实现。原告于2018年1月1日向被告仁和公司、曾远东发出《赎回通知》，两被告同意依据《股权认购选择权协议》的约定向原告支付股权赎回款，且一再承诺支付，但日期届满被告均未兑现。经查，被告李伟力、被告郑坚系被告仁和公司股东，应在其认缴出资范围对被告仁和公司的债务承担连带责任，请求法院依法维护原告的合法权益。被告曾远东辩称，就曾远东对被告仁和公司承担的股权赎回连带担保责任的事实，曾远东予以确认，目前曾远东确实未向原告支付过股权赎回款，但对于原告主张的股权赎回款金额无法认可。被告仁和公司、李伟力、郑坚均未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2015年5月26日，原告、王喆、王艺三人作为甲方，被告仁和公司作为乙方，被告曾远东作为丙方签订了《股权认购选择权协议》，约定：乙方同意按照深圳市爱视医疗服务有限公司（以下简称爱视医疗）目前估值24亿元进行计算，赋予甲方合计不高于600万元股权认购选择权；为上市之目的，乙方在认购或投资于开曼（或其他地方）公司（“拟上市公司”）的股份时，将其在本协议签署日时持有的爱视医疗53.8636%股权份额中所对应的拟上市公司0.25%的股权认购份额，给予甲方自行选择全部或部分认购权，其中原告的认购比例为0.01%，认购金额为24万元；如届时甲方决定行使上述约定之股权认购选择权，则一旦各方签署的开曼公司融资文件约定的交割条件获得满足，甲方应在确定拟行使认购权的拟上市公司的股份数目之日，向爱视医疗或其指定受让取得股权主体发出支付标的股份对应的认购款的通知，甲方需于收到爱视医疗或其指定受让取得股权主体发出支付的认购款之日起30个工作日内完成标的股份对应的认购款的支付；乙方应在各方签署的开曼公司融资文件约定的交割条件已满足后书面通知甲方，甲方应自收到乙方该书面通知之日起3个工作日内确定并发出书面行权通知，要求受让标的股份；在甲方向乙方发出书面行权通知后，且在认购款已支付或视为已支付后，乙方应安排将标的股份转让至甲方指定人士之名下，并办理一切所需的相关审批登记手续；甲方认购拟上市公司的股份后，若届时拟上市公司未能在2017年12月31日前完成首次公开发行股票并上市交易，甲方有权选择向乙方发出要求其赎回甲方持有的标的股份的通知，乙方应在收到该赎回通知后90日内赎回甲方持有的标的股份并向甲方支付股权赎回价款；股权赎回价款将由甲方按如下方式计算确定：股权赎回价款=甲方认购款×（1+10%）M+甲方在其持有拟上市公司股份期间对拟上市公司每一会计年度的净利润所享有的份额之和－甲方在其持有拟上市公司股份期间已获得的股利（M为甲方取得拟上市公司股权之日起至乙方向甲方支付上述股权赎回价款之日的月份数/12）；丙方同意就本协议约定承担个人无限连带担保责任，若届时乙方无法依本协议约定支付股权赎回价款时，则由丙方承担支付义务。2.原告向被告仁和公司出具《付款委托书》，委托王喆将其应支付的股权认购款24万元支付到被告仁和公司指定账户。2015年8月4日，原告委托王喆向被告仁和公司转账支付了股权认购款24万元，被告仁和公司于2015年9月8日出具了《收款确认书》。3.2018年1月1日，原告向被告仁和公司、曾远东发出《赎回通知》，要求全数赎回其持有的标的股份。被告曾远东于庭审时确认合同约定的公司并未上市，相应股权亦未变更至原告名下，且被告仁和公司现已不再持有爱视医疗的股份，其表示同意返还原告的股权认购款本金24万元，但不同意按原告主张的计算方式计算赎回款。4.根据原告提交的微信聊天记录显示，王喆作为原告代表于2018年2月至2019年1月期间多次向被告曾远东主张还款责任。5.被告仁和公司成立于2014年12月26日，其股东为被告曾远东、李伟力、郑坚，认缴出资额分别为860万元、70万元、70万元。原告于庭审时确认被告曾远东、李伟力、郑坚的认缴出资期限尚未到期。本院认为，原告与被告仁和公司约定原告向被告仁和公司支付24万元用于认购拟上市公司的股份，但因被告仁和公司原因原告未依约认购成功，被告仁和公司应当向原告返还其收取的股权认购款24万元。关于原告主张的应按合同约定的计算方式计算，即：股权赎回价款＝原告认购款×（1+10%）M＋原告在其持有拟上市公司股份期间对拟上市公司每一会计年度的净利润所享有的份额之和－原告在其持有拟上市公司股份期间已获得的股利（M为甲方取得拟上市公司股权之日起至乙方向甲方支付上述股权赎回价款之日的月份数/12），因原告并未取得拟上市公司股权，故该公式中的M值、净利润、股利均无法确定，本院无法按该计算方式计算。因被告仁和公司实际占用了原告该笔款项，应向原告支付该笔款项占用期间的利息损失，利息应按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自原告向被告仁和公司支付该笔款项之次日即2015年8月5日起计至实际付清款项之日止。被告曾远东自愿为被告仁和公司的上述债务承担连带保证责任，根据原告提供的微信聊天记录显示，原告于2018年2月至2019年1月期间一直在向被告曾远东主张还款责任，原告已于保证期间内向被告曾远东主张保证责任。因此，原告主张被告曾远东对被告仁和公司的上述债务承担连带保证责任，本院予以支持。被告曾远东承担保证责任后有权向被告仁和公司追偿。关于原告主张被告李伟力、郑坚作为被告仁和公司的股东应在其认缴出资范围内承担连带责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，被告李伟力、郑坚认缴出资额的缴纳期限尚未届满，本案不属于股东未履行出资义务情形。而且现有证据亦不能证明被告仁和公司不能清偿公司债务。据此，原告主张被告李伟力、郑坚对被告仁和公司的债务承担未履行出资义务而产生的股东责任，主张股东的出资义务加速到期，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告卞川颖返还款项24万元；二、被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告卞川颖支付利息（利息以本金24万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2015年8月5日起计至实际清偿之日止）；三、被告曾远东就上述判项一、判项二被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司应承担的债务承担连带清偿责任，被告曾远东承担保证责任后有权向被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司追偿；四、驳回原告卞川颖的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6358元，由被告深圳市前海仁和新开基金管理有限公司、曾远东共同负担。如不服本判决，原、被告可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  林艳人民陪审员  王瑛人民陪审员  黄芳二〇一九年六月二十七日法官助理颜湘梅书记员周双双