山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0213民初834号 原告：刘春波，男，1986年11月6日出生，汉族，住所地山东省安丘市。 委托诉讼代理人：王廷廷，女，山东慧勤律师事务所律师。 被告：周文军，男，1974年10月19日出生，汉族，住青岛市市南区。 被告：周文智，男，1970年6月19日出生，汉族，住青岛市市南区。 被告：辛岩梅，女，1974年12月21日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：周文智，男，1970年6月19日出生，汉族，住青岛市市南区。 被告：周文慧，男，1971年10月23日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：周文军，男，1974年10月19日出生，汉族，住青岛市市南区。 原告刘春波与被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，依法由审判员贾瑞霞独任审判，于2019年4月23日公开开庭审理了本案。因案情复杂，依法转为普通程序审理，并于2019年6月4日公开开庭进行了审理。原告刘春波的委托诉讼代理人王廷廷，被告周文军、被告周文智、被告辛岩梅的委托诉讼代理人周文智、被告周文慧的委托诉讼代理人周文军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金及借款利息429643.8元整，并支付自2018年6月12日起至实际清偿之日止的利息（按年利率24%计算）。2、原告对周文军名下位于青岛市市南区某户房产享有抵押权。3、诉讼费、保全费、公告费、律师费等一切费用由被告承担。事实与理由：原被告于2018年4月12日签订《借款合同》一份，约定被告向原告借款人民币50万元整；借款支付方式为转账支付；借款期限内利率为月息2.98%；借款期限为12个月，自2018年4月12日至2019年4月11日止；还款日为每月11日还款。合同签订后，原告向被告指定账户汇款人民币50万元整，约定的还款日到期后被告未按约定履行还款义务，已构成严重违约。被告周文智、周文慧、辛岩梅自愿对上述借款本金及利息提供连带保证，应对上述被告债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，诉至法院，望判如所请。 被告周文军、周文慧共同辩称，实际借款金额是422800元。 被告周文智、辛岩梅共同辩称，实际借款金额是422800元。针对第二项诉讼请求，原告当时已经抵押了该房屋，要求原告提交50万元的抵押合同及借款合同。在抵押之前，双方签订的是三套房屋租赁合同，包含了抵押权的这套房屋，租赁费也是50万元。租完后，原告又以三套房屋金额不够50万元为由，办理了涉案房屋的抵押。上述合同都没有给被告且合同的收款人都是空白的。 原告提交围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1.2018年4月12日签订的借款合同，证明①2018年4月12日，被告周文军与原告刘春波签订借款合同，约定被告向原告借款人民币50万元整；支付方式为转账支付；每月11日还款，月息2.98%；借款期限共12个月，自2018年4月12日起至2019年4月11日止；被告周文智、周文慧、辛岩梅对上述全部借款提供连带责任保证。②本案诉讼费、保全费、律师费等实现债权的一切费用由被告承担。证据2.承诺书，证明被告到期未全部还款，被告应支付原告每天罚息为借款总额的6%；还款日期为每月11日。证据3.青岛银行重庆路支行账户明细（2018年4月12日至13日），证明原告向被告账户转账共计人民币50万元整。证据4.抵押权证，证明原告对被告周文军名下位于青岛市市南区户房产享有顺位在先的受偿权。证据5.民事裁定书及收据1份，证明因被告不还款，原告保全被告财产而支付的诉前保全费2520元。证据6、民事案件委托代理合同及律师费发票各1份，证明原告因此案件需支付的律师费金额为人民币27120元。四被告对原告提交的证据1的真实性有异议，对出借人刘春波有异议，当时合同的出借人是空白的，且杜某在市南法院以同样的合同、同样的理由起诉被告，后因杜某没有证据证明存在借贷关系就撤诉了。四被告对原告提交的其他证据的真实性及证明事项均没有异议。 四被告向本院提交以下证据：证据1.2018年1月1日至2018年7月20日招商银行历史交易明细表，证明刘春波支付给被告的借款及被告的还款情况，其中4月12日还刘某佳50000元和27200元，5月11日还杜某3567元，5月12日还杜某5000元，6月15日还杜某10000元，合计还款五笔。证据2.租赁合同三份，证明在签订涉案抵押合同之前签订了三份租赁合同，想让原告明确借款是租赁合同借款还是抵押合同借款，因为之前市南审理的刘春波及杜某的案件中，杜某就是以抵押合同起诉过，为何又将三套房屋作租赁备案。原告对被告提交的证据1的真实性无异议，提出被告周文军于2018年4月12日还刘某佳的共77200元为偿还本金，于2018年5月11日、5月12日、6月15日还杜某3567元、5000元、10000元均为偿还利息。证据2的真实性无异议，但租赁关系与借款纠纷为两种不同的法律关系，与本案无关。 本院对上述证据认定如下：原、被告对对方提交的证据的真实性均没有异议，对原、被告各自提交证据的真实性本院均予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述及经审理认定的证据，本院认定事实如下： 1、2018年4月12日，原告作为出借人，被告周文军作为借款人，被告周文慧、周文智、辛岩梅作为担保人共同签订了《借款合同》，与本案诉请直接相关的内容包括：借款人向出借人借款人民币50万元，以转账方式给付；借款期内利率为月息2.98%；借款期限自2018年4月12日至2019年4月11日止，共12个月；借款人按本合同规定每月等额本息还款，借款人按月支付利息、支付日为每月11日，借款人提前归还借款的，需支付剩余本金的5%作为违约金（合同第五条）;借款人必须按合同规定的期限还本付息，若有任何一起出现逾期，出借人有权宣布合同提前到期，收回全部借款本息；本借款用市南区某户、市南区漳州路某户作质押担保，双方约定以上质押物不办理质押登记，到期不能归还出借人的借款，出借人有权处理质押品；本借款由周文慧、周文智、辛岩梅提供不可撤销的连带责任担保，保证人履行连带保证责任后，有向借款人追偿的权利，借款人有义务对保证人进行偿还；担保范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担迟延履行债务利息和迟延履行金以及出借人实现债权的一切费用；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或者第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；保证期间为合同履行期届满后两年；出借人账户为户名杜某，开户行青岛银行平度南村社区支行，卡号为62×××49，凡由借款人汇入该账号的款项一律视为偿还本合同项下的欠款和利息（除特殊注明除外），该账号不作另外的用途；如借款人违反合同约定不履行还款义务，导致出借人上门催收、提起诉讼的，出借人支付的诉讼费、律师费、调查费、差旅费等实现债权的一切费用全部由借款人承担。 2、2018年4月12日，周文军作为借款人，周文慧、周文智、辛岩梅作为共借人共同出具承诺书，内容为包括“截止2018年4月12日，您在本公司申请的融租贷合同已经全部签署完毕，本人所借款项已经全部发放到本人手中，贷款总额为人民币伍拾万元整，期限为一年，每月等额本息金额为56567元、还款日期为每月的11号，并承诺如有以下情况发生，则贷方有权收回贷款并追加贷款金额的20%作为违约金。……8.如借款到期未全部还款或在还款期内未正常付本付息，每天罚息为借款总额的6%并追加贷款金额的20%作为违约金。 3、2018年4月12日，刘春波通过网银汇款方式分别给付周文军借款25万元、10万元；刘春波于次日即2018年4月13日再次通过网银汇款方式，给付周文军借款15万元。以上三笔汇款合计人民币50万元。 4、2018年4月16日，原青岛市国土资源和房屋管理局颁发了鲁（2018）青岛市不动产证明第002****号《不动产登记证明》，证明权利或事项为抵押权，权利人为刘春波，义务人为周文军，房屋地址为青岛市市南区户房屋；其他内容包括登记小类为国有建设用地及建筑物、构筑物一般抵押权初始登记，权证号为青房地权市字第××号，抵押方式为一般抵押，债权金额为50万元。 5、2018年4月11日，周文智与刘春波就青岛市市南区漳州路26号某户房屋，周文军与刘春波就青岛市市南区漳州路26号某户房屋（即涉案抵押房屋）、青岛市市南区漳州路28号某户房屋分别签订《房屋租赁合同》，合同期限均为十年（均自2018年4月11日至2028年4月10日止），年租金分别为12500元、12500元、25000元，十年合计租金为人民币50万元。上述租赁合同均进行了备案，原、被告均认可上述三份租赁合同未实际履行即房屋、房租均未实际交付。 6、2018年4月12日,周文军分两次向刘某佳账户汇款50000元、27200元，共计人民币77200元，原告主张上述汇款为被告偿还原告的借款本金，被告主张系偿还的借款本息。另，被告周文军于2018年5月11日、5月12日、6月15日分别向杜某账户汇款3567元、5000元、10000元，合计18567元；原告认可上述三笔还款的事实，但主张上述汇款所偿还的是借款利息，利息按月利息2.98%计算；被告主张上述还款偿还的是借款本金。被告并主张其通过中介向原告偿还了利息及违约金3万多元，但被告未就上述主张提供证据证明。原、被告一致认可被告向上述账户还款系由原告指定；原告主张就借款本息等还款顺序在涉案借款合同第五条进行了约定，被告主张双方未就还款顺序进行约定。 7、2018年12月20日，原告委托山东慧勤律师事务所办理与周文军、周文慧、周文智、辛岩梅民间借贷纠纷相关法律事宜，支付律师费人民币27120元。 8、2019年1月14日，原告向本院申请诉前财产保全，交纳保全费人民币2520元。本院于2019年1月14日作出（2019）鲁0213财保7号民事裁定书，依法冻结被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅名下银行存款人民币40万元或者查封、扣押其等价值的其他财产，并依法查封担保人的担保财产。 9、本案诉讼前，杜某以周文军、周文慧、周文智、辛岩梅为被告向青岛市市南区人民法院提起民事诉讼，并提交借款合同、借款借据、收款收据、承诺书等证据材料，其中借款合同除首部、尾部处出借人为杜某外，其他合同内容与本案借款合同内容一致；承诺书与本案承诺书内容一致。杜某于2018年12月18日申请撤诉。青岛市市南区人民法院于同日作出（2018）鲁0202民初7099号民事裁定书，准许杜某撤回起诉。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：…（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；…”本案中，原告刘春波提交的银行汇款明细能够证明其已将涉案的借款人民币50万元通过银行转账方式给付了被告周文军，因此原告刘春波与被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅于2018年4月12日之间签订的《借款合同》已生效。被告周文慧、周文智、辛岩梅作为被告周文军的担保人，在涉案借款合同中承诺承担连带保证责任，且作为被告周文军的共借人还共同出具了《承诺书》，则被告周文慧、周文智、辛岩梅有义务与被告周文军共同向原告承担还款义务，因此原告主张被告周文慧、周文智、辛岩梅就涉案借款承担共同还款责任，本院予以支持。被告周文军于2018年4月12日即第一笔借款给付当日，又分两次向原告指定账户（刘某佳）汇款77200元，原告自认上述汇款系偿还借款本金，本院依法认定涉案借款本金为人民币422800元。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定，“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。原告主张双方在借款合同第五条对还款顺序进行了约定，但该条款仅就借款偿还、利息支付以及提前还款进行的约定，未涉及还款顺序；被告认可未对还款顺序进行约定，因此本院认定原、被告就涉案借款本息等费用的还款顺序未进行约定。原告主张被告周文军于2018年5月11日、5月12日、6月15日分别向杜某账户汇款3567元、5000元、10000元（合计18567元）为偿还的利息，符合上述合同法司法解释的规定，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”该解释第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：…（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原、被告在借款合同中约定借款期间内的月利率为2.98%以及被告在承诺书中承诺借款到期未全部还款或在还款期内未正常付本付息，每天罚息为借款总额的6%并追加贷款金额的20%作为违约金，上述约定及承诺超过法律规定的最高限额，超出部分无效。原告要求被告按照年利率24%计算借款期限内利息及逾期付款利息，符合上述司法解释的规定，本院予以支持。原告于2018年4月12日向被告给付借款272800元（250000元＋100000元-77200元）至2019年2月15日（原告起诉之日）利息为55426.98元（272800元×24%/年÷365天×309天），扣除被告已付利息18567元，尚欠该笔借款利息36859.98元。 《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定，“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”。本案中，被告周文军以自己名下的位于青岛市市南区漳州路26号某户房屋为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，则周文军依法应以上述抵押房屋承担抵押担保责任，原告主张就抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。原告可以与被告周文军协议以上述房屋折价或者申请以拍卖、变卖上述房屋所得价款在本案债权范围内优先受偿。上述房屋折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告周文军所有，价款不足债权数额的部分由被告继续清偿。 原、被告在《借款合同》中约定了担保范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担迟延履行债务利息和迟延履行金以及出借人实现债权的一切费用；亦约定了借款人违反合同约定不履行还款义务，导致出借人上门催收、提起诉讼的，出借人支付的诉讼费、律师费、调查费、差旅费等实现债权的一切费用全部由借款人承担。因此，原告要求被告支付其就本案诉讼支付的律师费，本院予以支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十一条《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下： 一、被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅于本判决生效之日起十日内共同偿还原告刘春波借款本金人民币422800元。 二、被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅于本判决生效之日起十日内共同给付原告刘春波借款利息36859.98元，并支付自2019年2月16日起至实际给付之日止的利息（以借款本金272800元为基数，按年利率24%计算）。 三、被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅于本判决生效之日起十日内向原告刘春波给付自2018年4月13日起至实际给付之日止的利息（以借款本金150000元为基数，按年利率24%计算）。 四、被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅于本判决生效之日起十日内共同给付原告刘春波律师费人民币27120元。 五、原告刘春波对被告周文军名下的青岛市市南区漳州路26号某户房屋就上述一、二、三、四项债权享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7745元（原告已预交），诉前保全费2520元，共计10265元，由被告周文军、周文慧、周文智、辛岩梅共同负担，四被告于本判决生效之日起十日内给付原告人民币10265元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  贾瑞霞 人民陪审员  张筱萍 人民陪审员  刘玉芳 二〇一九年六月六日 法官助理曹丽莎 书记员朱晓莹