河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终2875号 上诉人（原审被告）：平兆波，男，1976年9月27日出生，汉族，住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：邢保文。河北现代恒远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王更奎，男，1952年12月25日出生，汉族，住武安。 委托诉讼代理人：贾军卫，河北诚研律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：史磊磊，男，1982年1月9日出生，汉族，住武安市。 二被上诉人委托诉讼代理人：张冠男，河北三和时代律师事务所律师。 上诉人平兆波因与被上诉人王更奎、史磊磊合同纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2018）冀0481民初3095号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平兆波及其委托诉讼代理人邢保文、被上诉人王更奎及其委托诉讼代理人贾军卫、二被上诉人委托诉讼代理人张冠男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平兆波上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判被上诉人继续履行合同，并请求改判违约金限额不超过157万元；或发回一审法院重新审理。2、要求被上诉人承担本案一二审全部诉讼费用。事实和理由：一、上诉人不存在违约行为，一审判决认定上诉人违约，证据不足。上诉人享有先履行抗辩权，有权拒绝履行义务；一审判决依据双方2015年12月5日签订的备忘录、以及上诉人2016年9月5日书写的欠条，认定上诉人违约，实属指鹿为马、牵强附会，没有事实根据；一审判决认定被上诉人“多次催要”证据不足；上诉人有新的证据证明，双方对付款时间存在另行约定。二、一审判决赔偿违约金的数额，没有事实根据。三、一审判决适用法律错误。一审判决违反公平原则；一审判决赔偿违约金1257.6万元，没有法律依据。四、一审判决程序违法，根据民事诉讼“不诉不理”的基本原则，在民事各方当事人均未要求、均没有提及的情况下，一审判决被上诉人返还上诉人股权转让款1190万元不当。 王更奎答辩称，平兆波不予配合办理工商登记；在没有王更奎同意的情况下将部分股权转让他人构成违约。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 史磊磊答辩称，平兆波的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 王更奎、史磊磊向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告之间签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，被告将武安市南井村金龙山铁矿返还原告；2、被告支付原告违约金12576000元；3、诉讼费由被告支付。 一审法院认定事实：武安市南井村金龙山铁矿系刘先云（与王更奎系夫妻关系）、史磊磊出资成立的普通合伙企业，法定代表人史磊磊。2014年3月16日，以甲方（转让方)：史磊磊、王更奎、乙方（受让方）：平兆波，签订了《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》。约定甲方现将所拥有的武安市南井村金龙山铁矿全部股权转让给乙方，转让价格为贰仟伍佰万元；本协议签订后，乙方分二次将股权转让总价款付给甲方指定的账号。乙方首次支付转让金1100万元；收到首付款时，甲方负责到武安市工商管理部门办理股东和法定代表人变更登记，将法定代表人变更到乙方指定的人员名下。股权登记和法定代表人变更登记完成后，剩余款项，乙方在2014年底付清；如乙方在商定的期限内不能按时付给甲方应付股权转让价款，视为乙方违约，乙方应按月支付余款2%的违约金，期限最长不得超过六个月。如逾期仍不能支付，甲方按照所剩余款数占有此矿山股份。协议签订后，平兆波给付王更奎1190万元，下欠1310万元，经王更奎多次催要，2016年9月5日，平兆波向王更奎出具欠条载明：欠条今欠王更奎现金壹仟叁佰壹拾万元整(13100000元）到2016年9月底以前贷款下来，偿还伍佰万元整(5000000元）剩余部分：2017年6月底还清。武安市南井村金龙山铁矿矿山有什么变更或者转让必须通过债权人王更奎。平兆波至今没有给付王更奎欠款。 一审法院认为，合同签订后，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。合同解除后，当事人可以要求赔偿损失。本案武安市南井村金龙山铁矿系刘先云、史磊磊出资成立的普通合伙企业，将自己在其企业持有的全部股权转让给平兆波，属股权转让纠纷。王更奎与刘先云系夫妻关系，股权转让时刘先云委托其丈夫王更奎办理，股权转让协议履行对象均是王更奎，故该案王更奎、史磊磊主体适格。股权转让协议签订后，平兆波给付部分转让款后，余款经王更奎、史磊磊多次催要拒不履行，其行为构成违约，符合法定的合同解除条件，故双方签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》应予解除。王更奎收取平兆波的股权转让款1190万元应当予以返还；平兆波应将武安市南井村金龙山铁矿返还王更奎、史磊磊。平兆波违约致使合同目的无法实现，理应承担相应违约责任，故王更奎、史磊磊要求平兆波按照协议约定给付12576000元违约金，本院予以支持。平兆波辩称给付首付款后，王更奎没有办理变更工商登记，平兆波可以行使先履行抗辩权，本院认为，双方于2015年12月5日签订的备忘录以及平兆波于2016年9月5日所书写的欠条视为对原有的股权转让协议的变更，故平兆波辩称王更奎违约，没有办理工商过户登记没有事实和法律依据，本院不予采信。判决如下：一、解除王更奎、史磊磊与平兆波签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，王更奎于本判决书生效后十日内返还平兆波股权转让款1190万元，平兆波于本判决书生效后十日内将武安市南井村金龙山铁矿返还给王更奎、史磊磊；二、平兆波于本判决书生效后十日给付王更奎、史磊磊违约金12576000元。如果未按本判决指定的期问履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期问的债务利息。 本院二审期间，上诉人平兆波提交新证据：2017年1月5日补充协议及2017年4月10日协议各一份，证明目的：两份协议对后续付款方式和时间重新约定，变更了双方2014年3月16日签订的股权转让协议约定，据此证明一审判决依据2014年3月16日的协议判定违约适用错误。二被上诉人当庭进行了质证：对两份协议的真实性无异议，证明目的和关联性有异议。该协议是2017年签订的，一审判决中，上诉人可以提交但是没有提交，所以不能算作新的证据。两份协议说明了王更奎多次催促平兆波支付欠款的表现，不能视为是双方对于付款时间的另行约定，不能达到上诉人所说的没有违约的事实。原转让协议已经约定，上诉人的付款期限最晚截止2014年底，而上诉人未能付款，违约情况已经自2015年1月1日出现，双方另达成协议，不能掩盖上诉人已经违约的事实。在2017年1月5日补充协议的第5条和2017年4月10日协议中的第1条，注明协议是有履行期限的，是在2017年底。即无论有没有给付矿场的赔偿款，剩余的赔偿款都应该在2017年底付清。上诉人没有在协议期限内履行义务，更属于违约。所以上诉人违约情况自2014年起便存在直至被上诉人起诉。 本院经审理查明，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，双方签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》，系双方当事人的真实意思表示，且未违反相关法律规定，该协议合法有效，双方当事人应按该协议全面履行。该协议第三条规定，收到首付款时，甲方（注：史磊磊、王更奎）负责到武安市工商管理部门办理股东和法定代表人变更登记，将法定代表人变更到乙方（注：平兆波）指定的人员名下。股权登记和法定代表人变更登记完成后，剩余款项，乙方在2014年底付清。合同签订后，上诉人平兆波将首付款1100万元支付给二被上诉人。至今二被上诉人未将股权登记和法定代表人变更登记到上诉人平兆波名下，故上诉人平兆波未将余款给付王更奎、史磊磊，其行为并未构成违约，不符合法定的合同解除条件。双方当事人之后签订的一系列协议，并未对转让协议解除进行约定，故二被上诉人要求解除双方签订的《武安市南井村金龙山铁矿股权转让协议》返还南井村金龙山铁矿及要求上诉人平兆波支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，平兆波的上诉请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省武安市人民法院（2018）冀0481民初3095号民事判决； 二、驳回王更奎、史磊磊的诉讼请求。 一审案件受理费97256元，二审案件受理费87835元，均由二被上诉人王更奎、史磊磊负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 聂洪文 审 判 员 潘新丽 审 判 员 谢 珂 二〇一九年六月六日 法官助理 赵 鹏 书 记 员 王 渴