河南省商丘市睢阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1403民初4953号原告:许小民，男，1980年6月25日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：宋付波，河南保航律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈浩楠，河南保航律师事务所律师。被告：上海久翼文化传播有限公司，住所地：上海市山东朱泾镇沈径路251号6幢1楼1013J，统一社会信用代码：91310116066049114U。法定代表人：于海龙，职务：经理。被告：河南久翼文化传播有限公司，住所地：河南省商丘市睢阳区北海路奥林匹克花园1号楼1单元1楼东户，统一社会信用代码：91411403MA3X117B55Q。法定代表人：杨霆，职务：经理。委托诉讼代理人：胡洪强，商丘市梁园区天平法律服务所法律工作者。被告：陈昆鹏，男，1983年3月13日出生，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：胡洪强，商丘市梁园区天平法律服务所法律工作者。原告许小民与被告上海久翼文化传播有限公司（以下简称上海久翼公司）、河南久翼文化传播有限公司（以下简称河南久翼公司、陈昆鹏合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许小民及其委托诉讼代理人人陈浩楠、被告河南久翼公司、陈坤鹏委托诉讼代理人胡洪强及被告陈坤鹏到庭参加诉讼，被告上海久翼公司经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许小民向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2017年1月23日签订的《合作协议》；2、依法判决三被告返还原告合同款项400000元，并按合同约定支付原告违约金；3、被告负担诉讼费。事实及理由：2017年1月23日，原、被告签订《合作协议》，约定合作经营商丘市区域内由商丘市公共交通有限公司所辖公交车的车尾智能全彩屏广告项目，原告于2017年1月24日交付被告合同款项400000元。根据合同约定，甲方（即上海久翼公司）保证具有独家经营权，但事实上，商丘公共交通有限公司于2017年2月14日就向被告送达了《通知书》，书面告知其与被告的合作已经解除，被告没有将这一情况告知原告。因被告已无独家经营权，造成原告合同目的无法实现，根据《合同法》94条之规定，该《合作协议》应予解除，原告多次联系被告催要合同款项，被告拒不退还，诉至法院，望判如所请。被告上海久翼公司辩称，1、上海久翼公司只是作为壳资源与商丘市公共交通有限公司签订车尾屏合同，本案所涉商丘车尾屏项目的运营主体不是上海久翼公司，且原告所持合作协议中有明显条款体现，上海久翼公司不是该项目的实际负责人、控制人。2、上海久翼公司与原告之间从来未有过任何资金往来。3、该项目在后期受不可预测因素中止，客观上说系常规商业风险、上海久翼公司、原告及该项目所有权益人都是受害者。被告河南久翼公司、陈昆鹏辩称，1、原告错列诉讼主体，所诉对象部分错误，不应把陈坤鹏列为被告，陈坤鹏不是合作协议签订主体，不应当承担民事责任；2、本案不具备合同解除条件，本案属于合伙纠纷，合伙人之间应进行清算才能解除合同；即使合作协议解除，也必须事先进行盈亏清算，按分红比例承担亏损，原告所为的合同款项“定金40万元”，根据法律规定应当早已抵作入股款了，按协议原告应出资入股105万元，还差65万元没有到位；3、合作协议，第二项第三条后加括弧内“定金到位，合同即为生效”，此内容原告私自添加，不予认可，该40万元应为原告及其公司入股金性质，不属于定金性质，定金应当以书面形式约定，本案原告没有单独书面定金约定；4、原告应当承担私自退伙的违约责任，应承担清算后的债务和亏损。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2016年1月18日上海久翼公司与商丘市公共交通有限公司签订合作协议，取得了商丘市公共交通有限公司所辖商丘区域内公交车的车尾智能全彩屏广告项目经营权。2017年1月18日，上海久翼将该项目经营权授权给河南久翼公司具体运营。2017年1月23日上海久翼公司作为甲方、河南久翼公司作为乙方、原告作为丙方三方签订一份《合作协议》，协议内容为：一、合作项目：该合作项目为商丘市区区域内由商丘市公共交通有限公司所辖公交车的车尾智能全彩屏广告项目经营权（以下简称“该项目”）。1、甲方与商丘市公共交通有限公司合作，取得该公司在商丘市区区域内所辖公交车的车尾智能全彩屏广告项目经营权，且甲方具有独家经营权。2、甲乙双方经合作协商，由乙方负责该项目经营，且甲乙双方已对该项目进行了前期投资。3、甲方、乙方均同意由丙方出资，共同参与经营该项目。4、经营期限：以甲方与商丘市公共交通有限公司签订的合同期限为准，如合同到期，甲方与商丘市公共交通有限公司合同续签，乙方继续享有该项目共同用经营权。二、合作方式：1、该项目预计前期投入500块电子屏，估价为叁佰伍拾万元人民币（小写：3500000.00元）。2、按照上述预算，丙方以现金方式出资壹佰零伍万元人民币（小写：1500000.00元），作为该项目投入资金，该投资占该项目份额的30%。3、在合同生效时即视为丙方取得该项目的入资份额。4、在合同签订之日起3日内，丙方支付人民币肆拾万元，待500块电子屏投入安装完毕2个工作日内，丙方将剩余款项支付完毕，尾款未如期到位视为自动放弃，无偿退出。5、该项目的后期投资及利益分配均按照投资比例份额进行分配。三、各方的权力义务：1、三方各自公司的其他事项由各自享有权利义务。2、丙方出资前，该项目的任何权利义务丙方不予承担。3、关于该项目的责任承担，以各自的出资为限，出资方应按照其占有的项目份额承担责任。4、该项目事项的决议应当由各方或者其委托代理人共同通过决定，并制定书面记录。5、各方不得以该项目的名义从事与本项目无关的活动，否则应承担由此产生的全部损失，并按照出资额或占有比例的30%赔偿给守约方。6、各方转让其享有的份额时，需经其他方同意，同等条件下，其他方具有优先购买权；如有其他方出资入股该项目，需经三方全体同意并签订书面文件；7、因第三方侵害本项目的合法权益所得的赔偿，由各方按照占有份额享有权利。四、违约责任：不遵守本合同的约定即构成违约，违约方应承担相对应的的损失及按照出资额或占有比例的30%赔偿给守约方违约金。五、其他：1、本合同发生争议，各方应友好协商解决，协商不成，由商丘市睢阳区人民法院诉讼管辖。2、本合同未尽事宜，另行签订补充协议，补充协议以书面为准。3、本合同一式三份，各方各执一份，具有同等法律效力。4、本协议自签字盖章之日起生效。5、甲方与商丘市公共交通有限公司合同作为附件。6、甲方授权乙方经营该项目合同作为本合同附件。陈坤鹏为该项目的实际负责人、控制人，同意履行该合同条款。甲、乙、丙三方及陈坤鹏均在协议上签名、盖章、按指印。2017年1月24日原告通过银行将合同约定的400000元投资款汇至河南久翼公司账户，被告陈坤鹏为原告出具了收条并加盖了河南久翼公司公章和陈琦的私章。商丘市公共交通有限公司与被告上海久翼公司因合作期间发生纠纷，于2017年3月向商丘市仲裁委员会申请仲裁。商丘市仲裁委员会于2017年7月20日做出商仲裁字（2017）第14号裁决书，并确认如下事实：2016年1月18日，上海久翼公司与商丘市公共交通有限公司签订了一份《合作协议》后，截止到2016年12月31日上海久翼公司陆续安装到了179台车尾广告显示屏，到2017年2月中旬共计安装了266台车尾广告显示屏。2017年2月份，商丘市公共交通有限公司向上海久翼公司发出催交2017年上半年广告载体使用费的通知，2017年3月上旬发出《解除合同通知书》。并裁决：1、上海久翼公司与商丘市公共交通有限公司2016年1月18日签订的《合作协议》于2017年3月14日之前收到《解除合同通知书》之日已经解除。2、上海久翼公司与裁决书生效十日内向商丘市公共交通有限公司支付前欠交的广告载体使用费27070.68元及违约金1484.07元。3、上海久翼公司于裁决书生效后十日内全部拆除已安装的车尾彩屏广告设施。本院认为，原、被告自愿签订合作协议，内容没有违反法律强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。原告与被告上海久翼公司、河南久翼公司合作的基础是被告上海久翼公司享有在商丘市公共交通有限公司所辖商丘市区域公交车上车尾智能全彩屏广告项目的独家经营权，但，该经营权经商丘市仲裁委员对商丘市公共交通有限公司与上海久翼公司合作协议仲裁后，已于2017年3月14日丧失，至今未能再取得，原告与被告合作的合同目的已经不能实现，原告要求解除《合作协议》的诉讼请求应予准许。造成解除合同后果的原因在于被告，因此，被告应当承担因解除合同给原告造成的经济损失，原告要求返还投入该项目400000元资金的诉讼请求应予支持。双方合同约定自合同签订之日起3日内原告支付400000元，待500块电子屏投入安装完毕2个工作日内，原告将剩余款项支付完毕。但是，根据商丘市仲裁委员会的裁决书确认的事实，上海久翼公司至2017年2月中旬才安装266块显示屏，一直没有达到安装500块电子屏的约定，被告称原告违约支付的理由不能成立。双方明确约定被告在与原告合作之前已经进行500块电子屏的前期投入，并作价350万元作为原告投资份额占比的基础，同时，又有“丙方出资前，该项目的任何权利义务丙方不予承担”的约定，因此，被告要求原告承担采购500块电子屏的损失理由不能成立。被告河南久翼公司、陈坤鹏称原告在项目中分红的证据不足。双方虽然没有对合作期间进行清算，但是，即使进行了清算，解除合同的原因也在于被告，出现损失也应当由被告承担，原告不应当承担由此产生的损失。被告陈坤鹏作为被告上海久翼公司授权河南久翼公司经营商丘市区公交车尾彩屏项目的实际负责人、控制人，并同意履行双方签订的协议，也应当对原告承担责任。原告要求被告按约定承担违约金的诉讼请求，因造成双方解除合同的原因虽然属于被告，但不是被告的主观故意，不存在主观上过错，因此，可以不按约定承担违约责任，但是，应当承担因此给原告造成经济损失的责任，经济损失按照占用资金期间的中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告许小民与被告上海久翼文化传媒有限公司、河南久翼文化传媒有限公司于2017年1月23日签订的《合作协议》；二、被告上海久翼文化传媒有限公司、河南久翼文化传媒有限公司、陈坤鹏于本判决生效后10日内返还给原告许小民合作投资款400000元并赔偿经济损失（经济损失按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算，自2017年1月24日开始计算至全部支付之日止）。三、驳回原告许小民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取3650元，由被告上海久翼文化传媒有限公司、河南久翼文化传媒有限公司、陈坤鹏承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  刘卫星二〇一九年六月二十五日书记员  柳 荫