江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1282民初5352号原告:石初永,男,1947年10月9日生,汉族,住如皋市。委托诉讼代理人：陆雷，上海申浩（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈扬，上海申浩（南通）律师事务所律师。被告:靖江海泰机械设备制造有限公司,统一社会信用代码913212825546978669,住所地靖江经济开发区城北园区富前路60号。法定代表人：张靖,该公司总经理。委托诉讼代理人：李和娣，江苏谦尊律师事务所律师。原告石初永与被告靖江海泰机械设备制造有限公司为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人沈扬、被告委托诉讼代理人李和娣到庭参加两次庭审，原告委托诉讼代理人陆雷到庭参加第一次庭审，原告石初永到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告下列损失：医疗费9122元、住院伙食补助费750元（50元/天×15天）、营养费2052元（34.2元/天×60天）、护理费9000元（120元/天×15天×2人+120元/天×45天×1人）、误工费22567.07元（45761元/年÷365天×180天）、残疾赔偿金87244元（43622元/年×20×0.1）、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、鉴定费2100元，合计143835.07元。事实和理由：我是从事挖树、移树、绿化的。2017年11月，我的同行石征均称需要几个人一起到靖江移树，石征均喊了沙某，我联系了石征启。同年11月15日，我们一行六人（我、沙某、石征均、石征启、石某2、石某1）至被告处移树，当时需要给一颗枇杷树移位置，因为被告单位正在搞基建，吊车开到一半没法走，够不着树，被告单位老板则提供了小推车，小推车上架了一个三脚架，可用手拉滑轮将树木吊起来。在场的五、六个工人有的拉绳，有的拉滑轮，这时老板说树根下有两块砖头，并让我将砖头拿起来，我把砖头拿起刚走了两步，推车发生倾倒，上面的三脚架砸到我的背部，致我受伤。经诊断，我的伤情为胸12椎体压缩性骨折，腰1、3椎体压缩性骨折，腰1、2椎体横突骨折。后经南通市第一人民医院司法鉴定所做出司法鉴定意见书，我的伤情构成九级伤残，营养期为60日、护理期为60日（住院期间为二人护理，其余时间为一人）、误工期为180日。因我受被告雇佣，在从事劳务时受伤，故被告应对我的损失承担赔偿责任。然被告在事发后仅垫付我5342.86元，其余损失均未赔偿。被告辩称，对原告所述2017年11月15日受伤以及我司垫付了5342.86元的事实无异议。我司与石征均签订了协议，约定由石征均负责运输工具和人员（包括修枝、打桩、浇水），我司只负责毛竹10根，铁丝若干，石征均组织谁来工作与我司无关，其要保证所有人员的安全问题。施工期间的餐饮费他们自理，我司只需支付移栽费用2200元，他们之间如何分配与我司亦无关联。事发时，我司法定代表人张靖虽然在现场，但栽树移树是专业的，他不会指挥，也没有看清原告是如何受伤的。因原告是受石征均雇佣，我司仅存在选任不当的过错责任，故对原告的损失仅同意承担20%的赔偿责任。南通市第一人民医院司法鉴定所做出的司法鉴定意见书系原告单方委托，且鉴定时未提供出入院记录及器械检查报告，根据相关规定，椎体压缩性骨折要达到二分之一以上才能构成九级伤残，胸椎两个椎体压缩要达到三分之一才能构成十级伤残，原告在靖江市中医院的出院记录中载明原告存在陈旧性骨折，故鉴定意见书中认为其胸12椎体压缩程度达到二分之一没有考虑陈旧性骨折导致，对该鉴定意见均不予采纳。对原告主张的医疗费，只认可有相关票据的费用，且我司已垫付部分应一并处理；住院伙食补助费认可20元/天计算住院期间；营养费认可20元/天计算住院期间；护理费认可80元/天计算住院期间；误工费，因原告已达法定退休年龄，且不能证明之前有收入来源，亦不能证明存在收入减少的情形，故不予认可；交通费认可200元；对残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均不予认可。针对被告辩称，原告补充陈述，我不认可被告与石征均之间存在协议，整个工作过程均是受被告公司指挥管理的，我受伤也是受张靖指挥去拿砖头所致。我从来没有受过伤，不知为何出院记录上记载存在陈旧性骨折。我提交的鉴定意见书是合法有效的，应作为判断依据。我从事移树、挖树工作已有数十年，工资标准为150元/天，收入来源于非农，故残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。本院经审理，认定事实如下：2017年11月15日，原告在被告处移树时受伤，并至靖江市孤山卫生院、靖江市中医院住院治疗至同年11月29日，被诊断为胸12椎体压缩性骨折，腰1、3椎体压缩性骨折，腰1、2椎体横突骨折。共花费医疗费8778.86元（含伙食费636.5元、车费200元）。事故发生后，被告垫付原告共计5342.86元。另，上海申浩（南通）律师事务所于2018年6月25日委托南通市第一人民医院司法鉴定所对原告伤残程度及三期进行法医学鉴定，同日，原告花费检查费用686元，该所于同年7月13日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告伤情构成九级伤残，误工期为180日，护理期为60日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为60日。原告支出鉴定费2100元。此外，原告原起诉被告及石征均二人，要求连带赔偿其因本起事故造成的损失，后原告申请撤回对石征均的起诉。庭审中，石征均陈述：“被告公司的负责人张靖于2017年11月14日打电话给我，称买了5棵银杏树，让我联系5、6个人帮栽到公司里，带车子过去。我说连续工作2天连人带车子不低于1500元，他同意了。我联系了沙某、石某2，沙某联系了石某1，最终含我在内共6人，工资标准为150元/人/天。我们于11月15日到被告处，张靖让我们将厂外的5棵银杏树移进来，准备栽银杏树的地方有一棵枇杷树，要先将枇杷树移走，才能将银杏树移过去，张靖在现场全程指挥，挖坑大小深浅均由他决定。我们准备用木棍或钢杆将树翘进坑里，张靖不允许，说会破坏土壤及树根，就让他公司的员工推了一辆四轮平板车，平板车上有固定杆，并有铁块压着保持稳定，我们打算用这根固定杆将树吊起来移到坑里，于是有的人拉绳子，有的人推，被告公司也有3、4个人帮忙，但因为树太重，平板车倒了，固定杆倒下打到了原告的肩膀，致原告受伤。次日，我们其余的人继续移树，张靖按150元/人/天的标准支付了每个人的劳务费，另将车子的费用一并付清了。至于被告所说的我与其签订的协议，是在本次移树之前签订的，上面记载的树木的数量、价格、施工时间均与本次不同，因该协议中约定的3棵白果树最终没有买卖成功，故该份协议没有履行”。此外，石征均申请证人沙某、石某1、石某2到庭作证。沙某陈述：“石征均之前打电话给我，问我到靖江干活多少钱一天，我说我开车子的，两天1500元运费，工资是150元/天。我们一行六人一起去厂里移树，厂里有个叫张总的人指挥，当时我们要用吊车吊一棵树，张总说不要用吊车，他们提供了一个四轮车，车上有一根杆子，用滑轮操作，杆子吊着树准备往坑里推的时候车子因为受力不均翻了，杆子砸到了原告。我们是一起去，工资由老板发，听厂里指挥，石征均的工资和大家一样，都是150元/天”；石某1陈述：“我常年跟着沙某一起做移植树木的工作。沙某接到石征均的电话，告诉我人手不够，要再喊几个人，150元/天。我们一行六人一起去厂里移树，厂里用的四轮平板车有一根高高的杆子，杆子上有个滑轮，厂里人拉的，后来车倒了，砸到了原告。我们只带了铁锹，其他工具是公司提供，工资是公司发的，石征均领回来发给我们，大家都一样。”；石某2陈述：“原告是我的晚辈，我们有活干就相互之间电话联系。石征均联系了我，我们六人一起去厂里，沙某是驾驶员，移树的时候还有厂里的人，沙某的车子上本来就有吊杆，但是进不去，就用了公司里的平板车，厂里用带了吊杆的车子移树的，当时很多人在移树，我没有看到事故怎么发生的。厂里的人指挥我们把树移到指定位置上，如果不用厂里的车子应该不会发生事故。工资大家都是150元/天”。本院认为：原告主张其受被告雇佣，根据同行的石征均、沙某、石某1、石某2的陈述，即包括原告在内的一行六人均受被告雇佣至被告处移植树木，移树过程听从被告法定代表人张靖及工作人员的指挥和管理，六人工资统一按照150元/人/天发放，该四人陈述与原告所述一致，由此可以认定原告的该项主张成立。被告辩称其与石征均签订了协议，原告实际受石征均雇佣，因原告及石征均均予以否认，且被告提供的协议签订时间为2017年11月4日，并约定2017年11月10日前进场施工，与本次移树活动时间不吻合，故对被告的辩称不予采纳。原告受被告雇佣，在从事劳务过程中受伤，作为接受劳务一方的被告疏于现场安全管理且未能提供必要的安全保护措施，负有过错，对原告的损失应承担相应的赔偿责任。原告在从事移树工作时未注意自身安全，对事故的发生亦有过错。本院根据双方各自过错程度确定原告的各项损失由被告负担80%、原告自行负担20%。关于原告的各项损失，依照法律规定结合原告所举证据进行确定。原告委托诉讼代理人于庭前至南通市第一人民医院司法鉴定所对原告伤情申请伤残程度及三期鉴定，被告虽对该所出具的司法鉴定意见书提出异议，并在审理过程中申请重新鉴定，但被退案处理，现被告又无其他证据推翻原告提供的鉴定意见书，故本院对该鉴定意见予以采纳，作为计算原告损失的依据。医疗费，有就医资料予以证明，但伙食费和车费不属于治疗费用，应予扣除，本院据此确定该项损失共计8628.36元。住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告住院时间确定为300元。营养费，参照本地人均消费性支出标准结合鉴定意见中的营养期限计算为1200元。护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准结合鉴定意见中的护理期限计算为7500元。误工费，原告虽已达法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，其亦在从事劳务过程中受伤，故应存在误工损失；但原告未举证证明事发前三年的平均收入状况，故本院参照相近行业标准结合鉴定意见中的误工期限计算为17883.12元。残疾赔偿金，因原告收入来源非农，故参照城镇居民标准结合原告的伤残等级及年龄计算为87244元。精神损害抚慰金，原告因伤致残，给其精神造成一定痛苦，应予抚慰，其精神损害抚慰金的具体数额根据侵权人的过错程度、赔偿义务人承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素酌情确定为4000元。交通费，根据原告治疗及伤残鉴定的实际需要予以酌定。鉴定费，有鉴定机构开具的票据，予以认定。综上，本院确定原告因本案事故造成的损失为：医疗费8628.36元、住院伙食补助费300元、营养费1200元、护理费7500元、误工费17883.12元、残疾赔偿金87244元、精神损害抚慰金4000元、交通费300元、鉴定费2100元，合计129155.48元。被告按责应赔偿103324.38元，扣除其已垫付的5342.86元，其尚需赔偿97981.52元。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告靖江海泰机械设备制造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告石初永因本案事故造成的损失97981.52元（已扣除其垫付款5342.86元）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1216元，由原告负担243.2元，被告负担972.8元（被告应负担的部分原告已交纳，被告于履行上述判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  严 欢人民陪审员  赵培松人民陪审员  范跃明二〇一九年六月十三日书 记 员  陈宇婷本案索引法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。