湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1202民初1966号 原告：张伟明，男，汉族 委托诉讼代理人(特别授权)：陈昌岩， 被告：沈家佩，男，汉族 被告：湖南富江房地产开发有限公司，住所地:溆浦县低庄镇过境街88号301室 二被告共同委托诉讼代理人(特别授权)：韩民全，怀化市鹤城区鹤阳法律服务所法律工作者。 原告张伟明诉被告怀化市远大房地产开发有限公司(以下简称远大公司)、沈家佩、湖南富江房地产开发有限公司（以下简称富江公司）、湖南湘军建筑工程有限公司（以下简称湘军公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月22日作出（2017）湘1202民初3186号民事裁定，原告张伟明不服提起上诉，怀化市中级人民法院于2018年4月28日作出（2018）湘12民终505号民事裁定，指令本院审理。本院于2018年5月24日重新立案受理后，依法适用普通程序审理。原告在庭审前撤回了对被告远大公司及湘军公司的起诉。2019年6月10日，本院公开开庭审理了本案，原告张伟明及其委托诉讼代理人陈昌岩、被告沈家佩及富江公司的共同委托诉讼代理人韩民全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张伟明向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付已完成《顺天首府》项目工程施工部分计量计价款人民币1300多万元（以审计鉴定为准），并双倍退还其收取原告的合同押金（158万元）；二、判令被告赔偿因停工、单方终止合同给原告造成的垫资利息、施工设备租金、施工工地管理守护人员工资等各类经济损失542万元；三、由被告承担本案的全部诉讼费用。由于原告在本案审理过程中撤回了对远大公司以及湘军公司的起诉，故将诉讼请求变更为：一、判令二被告向原告支付已完成《顺天首府》项目工程施工部分计量计价款人民币1300多万元(以审计鉴定为准），并双倍退还其收取原告的合同押金258万元的双倍押金；二、判令二被告赔偿因停工、单方终止合同给原告造成的垫资利息、预期利润损失、施工设备租金、施工工地管理守护人员工资等各类经济损失542万元（以司法鉴定为准)；三、判令二被告向原告支付确认原告在工程款欠款范围内对顺天首府工程项目折价或依法拍卖价款具有建设工程价款优先受偿权；四、由二被告承担本案的全部诉讼费用（包括鉴定费用）。 事实和理由：2013年11月1日原告与被告沈家佩、远大公司签订《建设工程施工合同书》，被告沈家佩、远大公司将其投资开发建设的房地产项目《顺天首府》建设工程承包给原告施工。合同约定：一、工程概况：工程名称：怀化市顺天首府，面积约26000平方米，地上28层，地下2层；工程地点：怀化市城东赵家村；工程内容：桩承台以上所有土建、水电安装工程。二、工程承包范围：承包人从大厦桩承台开始（含破桩头用工用料）地下2层、地上28层住宅楼主体施工，内外墙粉刷，楼地面水泥浆粉刷，外墙漆、节能保温、公共部分等以广东城协建筑规划设计院有限公司所设计的“顺天首府”JS01-17、GS01-26、SS01-24、DS01-28全部内容包干完成。水电安装含主电源、主水管施工，每户一表一阀、室内布线仅到客厅总开关箱、水施工至每户水表后厨房、卫生间第一个阀门，电施工至每户表后室内总配电箱；排水含化粪池排入小区总下水道；入户门为600元/樘，钢质防火防盗门。但大楼外窗、电梯、消防工程、土石方外运、弱电工程、配电房设备安装、自来水二次加压设备安装等不在承包范围内，另行发包。三、合同工期：开工时间暂定2013年9月21日（以业主与监理下达开工令为准），竣工日期2014年9月21日。四、工程质量标准为：合格。五、合同价款：1、承包人本项目以平方米单价包干承包，双方议定本合同第二条工程内容及顺天首府设计图要求由承包人包干完成，每平方米单价1365元人民币，面积计算办法以国家相关规定执行，此单价含工程报建，施工期间一切应由乙方交纳的规费、税金。2、合同执行期间不论人工费、材料费、规费、税金、国家政策性调价等一切影响价格的因素在本项目均不得调整，合同任何一方提出视同违约。3、合同价款暂定为35000000元人民币（叁仟伍佰万元）。4、合同外增加工程量以“湖南省2006年装饰装修消耗量标准”及施工同期配套使用的相关计费文件一并计价，承包人工程款为税前下浮10%计价。六、工程款拨付：合同约定在本合同签订之日乙方向甲方支付工程履约保证金258万元。工程从桩承台开始，乙方垫资施工至主体第五层顶面（标高20.1米）甲方退回乙方保证金100万元；工程主体验收合格后10个工作日内退回乙方保证金50万元；余款待工程竣工验收合格后10个工作日内无息全部退回乙方。甲方从大楼第六层开始，每月分段向乙方支付工程进度款，主体含钢筋、砼、主体砖墙；每完成楼、地面积一平方米暂计价800元，主体验收合格付至工程总价60%；装修阶段分月计价拨付工程进度款，工程竣工付至工程总价90%，工程验收合格，结算完成付至工程总价95%，以上金额均由乙方提供正式税务发票财务方可结算。余款转为工程质量保证金。七、甲乙双方责任与义务。八、违约责任：A、甲方应积极组织资金，及时拨付工程进度款，如因工程款支付延期15个工作日以上，乙方有权要求甲方承担应支付乙方所欠款项按银行同期贷款利息四倍计算损失。C、如施工中途甲方出现资金困难导致工程停工5天以上，停工期间甲方应赔偿乙方现场施工人员每人每天70元生活补助费。签订合同时原告向被告交纳了履约保证金258万元整。原告组织施工队伍自2013年9月20日（农历八月十六日）正式进场施工，按照合同工程从桩承台开始，乙方垫资施工至主体第五层顶面（标高20.1米）后，原告要求被告按合同约定退回押金100万元时，被告就未能及时退回，后在原告再三催促下才将100万元押金退回。按照合同约定：甲方从大楼第六层开始，每月分段向乙方支付工程进度款，主体含钢筋、砼、主体砖墙；每完成楼、地面积一平方米暂计价800元。可是，被告除支付了37万元工程进度款之后就再也没有给原告支付工程进度款。至2014年5月23日原告已施工完成修建大楼至第10层，原告向被告呈报的《工程进度款申请表》中经监理审核应付工程进度款为220.8万元，被告沈家佩于2014年5月30日在此表上签字予以认可[其中：经怀化市人力资源和社会保障局劳动执法大队审查核准的该项目施工拖欠农民工工资为190余万元]，可被告分文未付。2014年5月25日原告以书面《催款函》的形式要求被告按照合同条款退回押金，并支付工程进度款280万元。如被告不能及时退回押金和支付工程进度款，因此造成工程停工所发生的所有施工机械租赁费、钢管架关租赁费、项目管理费、所有施工作业人员停工误工费及原告由此造成的一切损失全部由被告负责，被告在收到原告该书面《催款函》及停工告知后，仍然就拖欠原告工程施工进度款分文未付。原告将《顺天首府》项目楼房从地下负二层修建到了地上九层，垫资高达1000余万元（其中：以月息3分5向靖州黄靖平融资借款350万元整；赊欠大汉混凝土公司材料款300多万元；拖欠民工工资近200万元；拖欠施工设备租金近200万元等等）。在整个施工期间，被告除退还100万元工程押金外，实际仅支付原告工程进度款20余万元。此外，被告沈家佩在原告承包修建《顺天首府》施工期间，还以原告有求于他为要扶，逼迫原告借钱给他或由原告为其担保向原告朋友借款等共计达117万元整。2014年5月26日，由于被告既不支付工程进度款又不给予原告一个满意的答复，工程全面进入停工待料阶段。至此，原告已垫资修建完成的工程量为整个楼房全部地下基础工程（含地下层2层）和地上10层，累计工程量计价达1300多万元（具体以法院委托审计鉴定的应付工程款金额为准）。自2014年5月26日停工起，至今已达40个月之久，已给原告造成了极其巨大经济损失。主要包括：（1)巨额垫资款月利息损失[600万元×0.00615×4]=14.76万元；（2）施工机械设备月租赁费损失[塔吊租金2.1万元/月+混凝土输送泵租金1.68万元/月+钢管扣件总共8.967元/月]=12.747万元整。2014年7月30日原告向被告递交了《工程索赔函》（被告已签收)却一直没有得到任何答复。此后，原告仍然一直持续不断地向被告催讨工程欠款均未果。2016年7月14日怀化市鹤城区住房和城乡建设局召集开发商（被告）、承建方（原告）及其他有关各方进行协调，被告沈家佩当场表示已无钱支付工程款，同意转让本项目抵偿工程欠款。各方同意诉至法院解决，原告于2016年8月2日向法院提起诉讼，在审理过程中，因原告主体资格需要另一案件结案为证，便于2016年11月9日申请撤回起诉。2017年4月被告沈家佩注册成立的富江公司以一纸《工作联系函》的形式，在未与原告协商一致并对前期拖欠巨额工程款、工程施工质量验收等问题进行妥善处理的情况下，单方宣布终止合同，并将《顺天首府》项目工程施工另行发包给他人。原告为了维护自身的合法财产权益，诉至法院请求判如所请。 被告沈家佩及富江公司共同辩称：一、本案中2013年11月2日签订的《建设工程施工合同》甲方即发包方是远大公司，乙方即承包方是湖南万寿建设有限公司（以下简称万寿公司），故张伟明以个人名义起诉主体不适格，张伟明无原告主体资格，请求人民法院驳回其起诉。二、被告富江公司成立登记于2017年3月9日，本案签订合同时还未成立，与四年后成立的富江公司没有关系，故在本案中无被告主体资格，请求法院驳回原告对富江公司的起诉。三、被告沈家佩已向张伟明给付了15笔共1627600元工程款，按合同约定已多付了327600元，为张伟明担保押金200万元的给付，为张伟明担保水泥砼款2952435元的给付，为张伟明担保钢材款2109810元的给付，为张伟明担保杨圣茂劳务费78600元的给付，总共已由被告沈家佩给付了工程款和担保需给付的各项材料费用等款8767445元整。四、张伟明申请评估鉴定的地下负二层至地上十层工程造价为9547961.02元，应减除项目管理费449557.75元，实际只有9098403.27元，而被告沈家佩申请评估鉴定的张伟明地下负二层至地上十层工程造价为7786317.67元，相差工程造价1312085.6元，充分证明张伟明申请评估鉴定的工程造价有假，基于其文档中表格相加公式计算错误，导致多算了工程造价1312085.6元，请求法院不予采信其多算的这部分评估造价。五、被告沈家佩已给付了工程款和担保需给付的各项材料等款8767445元，就按张伟明申请评估鉴定的9098403.27元，相差330958.27元，而根据2014年11月12日的《会议纪要》，张伟明应当承担赔偿因违约延期未完工给被告造成可得利益至少500万元的损失，在此被告保留诉权。六、张伟明申请的评估鉴定垫资利息，因张伟明没有垫资分文的法定依据，更无事实依据，请求法院不予采信利息11887634.8元的诉求。七、机械租赁费1728400元、钢管架管租赁费5200860元、施工人员停工误工费475230元、项目管理费44955.75元、预期利润损失费651627.07元，计8101072.82元，应按合同约定由其自行承担。八、综上所述，其主张的利息11887634.8元加张伟明应自行承担的上述各项费用8101072.82元，总共19988707.62元的诉求纯属无理取闹，原告就做了地下两层以及地上十层的水泥砼空架子，且被告已付工程款和担保应给付的材料等款项共8767445元，原告垫资无法律依据和事实依据，两抵后被告不欠原告分文，而原告还应当按《会议纪要》和《建设施工合同》赔偿被告的各项可得利益损失500万元以上。九、根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第二项规定，原告施工工程未经验收合格，不应当进行结算，以实现任何人均不得从错误的行为中获利的原则。 原、被告双方围绕诉讼请求向本院提交了相关证据，对以下证据的真实性，双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证：1、原、被告的身份信息资料（含富江公司营业执照）；2、《证明》；3、《建设工程施工合同书》；4、混凝土检测报告；5、工程进度款申请表；6、催款函；7、2016湘1202民初2234号民事裁定书；8、动工完成顺天首府封顶工程的请求；9、鹤城区领导批示、项目审批文件、批复；10、工作联系函和工程索赔函；11、工作联系函的回复；12、借条、领条以及转款凭证；13、授权委托书（张伟明授权王礼秋收取工程押金）；14、会议纪要。关于原告提交的怀化市宏图工程造价咨询有限公司出具的司法鉴定意见书，本院部分采信，理由将在“本院认为”部分阐述。关于原告提交的《与湘军公司签订的施工承包补充协议》、授权委托书（中奥房地产委托武清海）、劳动保障检查立案审批表、劳动保障监察期限改正指令书，因与本案无关联性，本院不予采信。关于被告提交的远大公司企业信息及挂靠协议，拟证明沈家佩的被告主体不适格，因被告沈家佩自己陈述挂靠在远大公司进行发包，且合同均为沈家佩签订，故其作为被告的主体均适格。关于被告提交的承诺书、原告所欠水泥砼款、钢材款、付款协议等资料，拟证明富江公司为原告担保向他人支付工程款，因被告陈述该工程款至今未支付，因该担保关系为另一法律关系，本案不予处理，对该证据不予采信。关于被告提交的工程预算书，因系被告单方面委托，原告又不予认可，本院不予采信。关于被告提交的抵押协议书，因与本案无关联性，本院不予采信。此外，本院调取了(2015)怀鹤民二初字第977号民事案件的庭审笔录、财产保全申请书、湖南大学司法鉴定书(公章)、判决书、万寿公司报警记录、公安机关询问笔录、万寿公司工作人员询问笔录等材料，并组织原、被告进行了质证，双方当事人对该组证据均无异议。 经审理查明：原告张伟明因无建筑工程施工资质，欲挂万寿公司承包怀化市顺天首府项目相关工程，万寿公司未予准许，张伟明便私刻了一枚“湖南万寿建设有限公司顺天首付项目部”的印章，并以万寿公司的名义（承包人，乙方）于2013年11月2日与沈家佩（发包人，甲方，沈家佩自称其是挂靠在远大公司）签订了《建设工程施工合同书》，约定：工程地点为怀化市城东赵家村，工程名称为“怀化市顺天首府”，工程内容：桩承台以上所有土建、水电安装工程。二、工程承包范围：承包人从大厦桩承台开始（含破桩头用工用料）地下2层、地上28层住宅楼主体施工，内外墙粉刷，楼地面水泥浆粉刷，外墙漆、节能保温、公共部分等以广东城协建筑规划设计院有限公司所设计的“顺天首府”JS01-17、GS01-26、SS01-24、DS01-28全部内容包干完成。水电安装含主电源、主水管施工，每户一表一阀、室内布线仅到客厅总开关箱、水施工至每户水表后厨房、卫生间第一个阀门，电施工至每户表后室内总配电箱；排水含化粪池排入小区总下水道；入户门为600元/樘，钢质防火防盗门。但大楼外窗、电梯、消防工程、土石方外运、弱电工程、配电房设备安装、自来水二次加压设备安装等不在承包范围内，另行发包。三、合同工期：开工时间暂定2013年9月21日（以业主与监理下达开工令为准），竣工日期2014年9月21日。四、工程质量标准为：合格。五、合同价款：1、承包人本项目以平方米单价包干承包，双方议定本合同第二条工程内容及顺天首府设计图要求由承包人包干完成，每平方米单价1365元人民币，面积计算办法以国家相关规定执行，此单价含工程报建，施工期间一切应由乙方交纳的规费、税金。2、合同执行期间不论人工费、材料费、规费、税金、国家政策性调价等一切影响价格的因素在本项目均不得调整，合同任何一方提出视同违约。3、合同价款暂定为35000000元人民币（叁仟伍佰万元）。4、合同外增加工程量以“湖南省2006年装饰装修消耗量标准”及施工同期配套使用的相关计费文件一并计价，承包人工程款为税前下浮10%计价。六、工程款拨付：合同约定在本合同签订之日乙方向甲方支付工程履约保证金258万元。工程从桩承台开始，乙方垫资施工至主体第五层顶面（标高20.1米）甲方退回乙方保证金100万元；工程主体验收合格后10个工作日内退回乙方保证金50万元；余款待工程竣工验收合格后10个工作日内无息全部退回乙方。甲方从大楼第六层开始，每月分段向乙方支付工程进度款，主体含钢筋、砼、主体砖墙；每完成楼、地面积一平方米暂计价800元，主体验收合格付至工程总价60%；装修阶段分月计价拨付工程进度款，工程竣工付至工程总价90%，工程验收合格，结算完成付至工程总价95%，以上金额均由乙方提供正式税务发票财务方可结算。余款转为工程质量保证金。七、甲乙双方责任与义务。八、违约责任：A、甲方应积极组织资金，及时拨付工程进度款，如因工程款支付延期15个工作日以上，乙方有权要求甲方承担应支付乙方所欠款项按银行同期贷款利息四倍计算损失。B、乙方应积极组织资金履行垫资承诺，如因乙方资金不到位、中途停工五个工作日以上的，甲方有权要求乙方退场，中止合同执行，已完成的工作量经检查合格后，所欠资金待工程主体完成后一次性结清。C、如施工中途甲方出现资金困难导致工程停工5天以上，停工期间甲方应赔偿乙方现场施工人员每人每天70元生活补助费。双方并约定了其他相关内容。合同尾部甲方代表沈家佩签名并盖有“怀化市远大房地产开发有限公司顺天新村项目部”的印章，乙方代表张伟明、张洧铭签字并盖有“湖南万寿建设有限公司顺天首府项目部”的印章。 合同签订前，原告张伟明于2013年9月份已经入场施工，完成顺天首府项目负二层至十层的相关工程后，由于被告沈家佩未按约定支付工程进度款。2014年5月26日起，工程陷入停工状态，此后原告未再施工。原告张伟明施工的顺天首府负二层到十层的混凝土立方体试件抗压强度经怀化市建筑工程质量检测中心检验合格，但未经竣工验收合格。 2014年5月25日，原告张伟明向被告发出《工程进度款申请表》，注明：根据建筑工程施工合同，我公司现已完成顺天首府第十层框架（920㎡×3×800元/㎡=2208000元），申请应付金额为220.8万元，被告沈家佩于2014年5月30日在该申请表的建设单位审批意见栏签名确认。 2014年11月12日，原告张伟明与被告沈家佩因工程停工及工程款问题，在他人见证下以《会议纪要》的形式达成以下协议:1、甲方同意在原合同单价上加450元/平方；2、乙方全额垫资完工，房屋按每平方米2000元抵押给乙方；3、在施工过程中双方负责出售房屋，售房款双方控制，房款甲方收35%，乙方收65%等等。 2015年9月2日，富江公司成立，法定代表人为被告沈家佩。 2017年4月6日，富江公司向张伟明出具《证明》载明：“怀化顺天首府原由沈家佩先生挂靠远大公司进行项目开发，现经股东研究正式移交富江公司执行项目开发工作”。同日，富江公司向张伟明发出《工作联系函》，主要内容为：由于张伟明已经严重违反了合同以及2014年11月12日的会议纪要约定，给富江公司造成了巨大损失，故富江公司准备另找投资合作伙伴推动项目前行，现告知张伟明于2017年4月15日前到富江公司办公地点商谈工程结算等事宜。 2017年4月11日，张伟明向富江公司及沈家佩发出回复，主要内容为：顺天首府项目工程停工是由于富江公司及沈家佩资金短缺，无法按合同支付工程进度款所致，给张伟明造成了巨大经济损失。2014年11月20日的《会议纪要》不是各方协商一致后达成的一致意见，而是会议参加人在《会议纪要》上签字，并非代表合同相对方签字等等。 在本案审理过程中，经原告张伟明申请，本院委托怀化市宏图工程造价咨询有限公司对相关工程造价等进行了鉴定，怀化市宏图工程造价咨询有限公司于2019年4月30日出具怀（宏）鉴字第2019-001号司法技术鉴定意见书，结论为：1、顺天首府项目楼房从地下负二层至地上十层工程造价为9547961.02元；垫资利息：根据银行标准利息为2971908.7元，根据合同约定四倍利息为11887634.8元；3、机械租赁费为：1728400元；4、钢管架管租赁费为：5200860元；5、施工人员停工误工费：475230元；6、项目管理费：449557.75元（包含在地下负二层至地上十层工程造价中）；7、预期利润损失费：651627.07元。 另查明，万寿公司在（2015）怀鹤民二初字第977号案件中陈述其从未参与顺天首府项目的承包或建设，所有该工程的建设活动以及产生的法律后果均与万寿公司无关。2015年10月20日，万寿公司的刘峥嵘向宁乡县公安局玉潭派出所报案称万寿公司从未参与顺天首府项目的建设。2019年6月18日，经本院询问，万寿公司也不愿意作为当事人参与到本案诉讼中。 再查明，本案所涉的顺天新村项目已列入怀化市鹤城区2014-2015年度棚户区改造预备项目，但报建手续正在办理中。 此外，经本院询问，张洧铭表示不愿意作为原告参与到本案诉讼中。原告在撤回对被告远大公司的起诉时及庭审时均表示自愿放弃对远大公司主张权利。 本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;……”，本案原告张伟明未取得建筑施工资质，私刻万寿公司的印章与被告沈家佩签订的《建设工程施工合同书》为无效合同。合同虽然无效，但承包人张伟明作为实际施工人，有权主张因实际施工而享有的相关权利，故原告的主体适格。 关于工程款的支付及金额问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。可见，工程质量是建筑工程的生命，参照合同约定支付工程款的前提条件是建设工程经竣工验收合格，因此是否支付工程款实际上成为发包人的一项权利，发包人可以依法处分自己的民事权利，同意支付工程款并无不可，本案所涉的工程未完工且未经竣工验收合格（仅为混凝土立方体试件抗压强度合格），但被告沈家佩在张伟明发出的《工程进度款申请表》上签字确认了2014年5月25日前应付的工程款数额为220.8万元，视为被告沈家佩同意支付该部分工程款，故被告沈家佩仍应当按照约定支付该部分工程款。由于原告所建工程于上述进度款申请之后的次日即2014年5月26日起就停工，因此工程款应以停工前双方确认的220.8万元为准。由于在此之后被告沈家佩又向原告支付了31.4万元（其中2014年6月1日20万元、2014年6月19日1万元、2014年8月1日10万元、2015年7月28日200元、2015年2月11日3600元、2015年7月23日200元），故被告沈家佩还应当向原告支付工程款189.4万元（220.8万元-31.4万元）。 关于原告主张被告双倍退回保证金的诉讼请求，由于原告未举证证明其向被告交付了保证金，被告又不予认可，故对该诉讼请求本院不予支持。 关于原告主张的垫资利息，由于合同自始无效，故原、被告约定的利息条款当然无效，但在原告起诉后被告仍不支付上述工程款必然给原告带来占用该资金期间的利息损失，因原告在2017年10月16日便起诉至本院主张上述款项，故被告应当从此时起按中国人民银行同期贷款利率向原告支付占用该资金的利息直至上述款项清偿时止。 关于原告主张的预期利润损失，由于原、被告签订的合同系无效合同，原告不能因自己的违法行为获得利益，故该项诉讼请求本院不予支持。 关于原告主张的施工设备租金、施工工地管理守护人员工资等各类经济损失，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”，本案原告无建筑施工资质，私刻印章与被告签订施工合同而导致合同无效，原告具有重大过错。被告未按时支付工程进度款，也应对原告损失负相应责任。同时，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”，本案原告在被告未支付工程进度款的情况下，应当采取适当措施防止损失的扩大，而原告未采取措施，造成扩大的损失应由其自行负责。对于实际损失的计算，由于原、被告在2014年11月12日以《会议纪要》的形式协议由原告全额垫资完工，说明此时双方仍有继续履行施工合同的合意，结合原、被告双方的过错程度，考虑到设备的撤场需要一定时间，本院酌情确定损失从停工之日起计算至2014年11月12日，按照怀化市宏图工程造价咨询有限公司出具的怀（宏）鉴字第2019-001号司法技术鉴定意见书中的相关计算标准，酌情确定如下：机械租赁费690085元（混凝土输送泵：14800元/月×5.5个月=81400元、塔吊租赁费：21000元/月×5.5个月=115500元、钢管扣件租赁费89670元/月×5.5个月=493185元）。至于施工作业人员停工误工费，由于人员的撤场具有及时性，本院不再支持。 关于原告主张的鉴定费用，由于原告至今未提交鉴定费发票，被告又不予认可，故原告的该诉讼请求本院不予支持。 关于原告主张的建设工程价款优先受偿权问题，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”，由此可见，法律规定工程价款优先受偿权的起算时间是以建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算，本案建设工程合同无效，所涉工程又未经竣工验收，故原告不享有优先受偿权。 关于被告富江公司是否承担付款责任的问题，富江公司成立于2015年9月2日（时间在原告停工后），原告又未提交证据证明其施工的顺天首府项目的相关工程债务转移给了富江公司，故应由原告承担举证不能的不利后果，富江公司不承担付款责任。 最后，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条规定：“人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索、材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。”，本案原告陈述其私刻印章进行经济活动，其行为涉嫌伪造公司印章，本院将该线索依法移送有关公安机关处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈家佩于本判决生效之日起十五日内向原告张伟明支付工程款189.4万元，并支付从2017年10月16日起至上述款项清偿之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）； 二、被告沈家佩于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张伟明施工设备租金损失690085元； 驳回原告张伟明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费141800元，由被告原告张伟明负担126265元，由被告沈家佩负担15535元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  甘密密 人民陪审员  丁绍铎 人民陪审员  何 文 二〇一九年六月二十八日 代理书记员  肖雅方 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二） 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。4、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。