云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民初36号原告：陆良县宏盈磷业有限责任公司，住所地陆良县小百户镇兴仁村。法定代表人：黄庆标，董事长。委托诉讼代理人：赖丽丹，广东明典律师事务所律师，一般授权代理。被告：广西明利化工有限公司，住所地广西省钦州市沙埠镇大田工业园。法定代表人：方朝金，董事长。委托诉讼代理人：冯赢，广西明利化工有限公司法务，特别授权代理。原告陆良县宏盈磷业有限责任公司与被告广西明利化工有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭审理本案，在本案的审理过程中，广西明利化工有限公司向本院提出管辖权异议，本院作出（2017）云03民初36号之二民事裁定，裁定驳回广西明利化工有限公司对本案管辖权提出的异议，广西明利化工有限公司不服，向云南省高级人民法院提起上诉，云南省高级人民法院作出（2018）云民辖终115号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2019年6月12日公开开庭审理了本案，原告陆良县宏盈磷业有限责任公司的委托诉讼代理人赖丽丹、被告广西明利化工有限公司的委托诉讼代理人冯赢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆良县宏盈磷业有限责任公司起诉请求：1.判令被告立即向原告支付货款8757976.22元，并赔偿至前述货款全部实际偿清之日止原告所遭受的利息损失共计1704861元；(按中国人民银行公布的同期银行逾期贷款利率计算，具体详见附件计算清单)；2.判令被告立即向原告支付违约金3352914元；3.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告和被告从2012年开始黄磷购销业务往来，一开始被告均能按照合同约定准时将货款结算给原告，但自2015年开始拖欠原告货款。原、被告双方先后于2015年3月30日、2015年4月15日、2015年5月26日、2015年6月18日、2015年7月1日、2015年7月28日、2015年8月19日、2015年8月27日、2015年9月28日、2015年10月23日、2015年12月31日、2016年3月7日、2016年4月29日签订了编号分别为150303、150401、150501、150605、150702、150705、150805、150807、150903、151003、l51201、160301、160406的《产品购销合同》或《采购合同》，约定被告向原告购买黄磷，在原告工厂交货，被告提完货后付款。前述合同签订后，原告一直按照合同约定向被告供货，但被告却未能按时依约向原告支付所有货款，经双方多次对账确认，除合同编号为l50605、150702、151003、160406的《采购合同》项下的货款没有拖欠外，其余合同项下的货款均出现拖欠的情况。截止至2016年10月31日，被告累计拖欠原告货款8757976.22元。经过多次催收，被告仍拒绝向原告支付拖欠货款，被告的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任并赔偿原告损失。根据合同编号为150303、150401、150501的《产品购销合同》第九条约定：“除重大政策性变化或不可抗力外，任何一方违反合同规定致使合同不能全部履行的，应向另一方支付总货款的20％违约金。”因此，被告应向原告支付违约金3352914元。另外，被告应赔偿原告被拖欠全部货款至实际清偿之日止原告所遭受的利息损失，共计l704861元(暂计至2017年2月23日)。被告广西明利化工有限公司辩称，一、因原告错误地计算了利息损失，故不同意向其赔偿利息损失1704861元。双方存在长期合作关系。基于彼此之间的信任关系，虽然双方签订有书面的黄磷购销合同，并约定了明确的付款时间及违约责任，但实际履行过程中，双方均认可按照“货款先予支付在先合同欠款”的交易习惯进行结算。对于这一付款习惯，原、被告双方在2016年11月1日和l2月1日分别进行了书面确认，两份《对账确认函》系双方协商一致对原合同中付款及相关违约条款进行的变更，并以书面形式确认。同时，根据原告的主张，被告自2015年4月23日起即存在违约付款的行为，但此后原告一直向被告正常供货，直到2017年3月2日才向法院提起诉讼，要求被告承担违约责任，严重违反常理，反而能够说明原告对付款及违约条款的变更完全认可。原告与被告通过书面形式变更原《采购合同》中的付款及违约条款，在不违反法律、法规强制性规定的情况下，法院应当予以确认。在原《采购合同》已经书面变更的情况下，截至2016年11月30日，被告共欠原告货款8757976.22元，其中，160301号合同欠款l404976.22元，160406号合同欠款7353000元，其余合同均已支付完毕，因此，原告要求被告支付利息1704861元缺乏事实和法律依据，且违反诚实信用的基本原则。二、因原告主张的违约金缺乏依据，故不同意向其支付违约金3352914元。仅有l50303、150401、150501号合同约定了20％的违约金，但是如前所述，上述三份合同早已履行完毕，被告已完全支付了三份合同的货款，原告主张违约金缺乏事实和法律依据。三、不同意支付本案诉讼费，由于原告部分诉求缺乏依据，本案诉讼费应当由原告承担。原告陆良县宏盈磷业有限责任公司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：一、《对账确认函》两份，证明经原被告双方对账确认，截止2016年10月31日，被告共拖欠原告货款8757976.22元；二、《产品购销合同》三份、《采购合同》十份、发票十批，证明原、被告自2015年3月至2016年4月期间，共签署过十三份黄磷买卖合同，原告依约向被告交付了货物并开具发票；三、原被告双方对账记录、黄磷销售及付款明细各一份，证明合同实际履行情况及被告拖欠货款的事实。经质证，被告广西明利化工有限公司对证据一真实性认可，认为双方书面确认，截至2016年11月30日，被告共欠原告黄磷货款8757976.22元；《对账确认函》有双方而非被告一方签章，具有变更协议的形式要件；《对账确认函》签订的基础和背景是双方长期的合作关系和被告经营陷入严重困难，是双方以书面形式对原购销合同付款及违约条款进行的变更。对证据二真实性认可，认为虽然双方签订的《购销合同》和《采购合同》中有明确的付款时间，但在实际履行过程中，双方已经变更了付款及违约条款，并通过《对账确认函》予以确认；被告共欠原告货款8757976.22元，其中，160301号合同欠款1404976.22元，l60406号合同欠款7353000元，其余合同均已支付完毕。对证据三真实性不认可，认为对账记录实为QQ聊天记录，且在聊天记录中双方进行对账的过程是确认黄磷总的发货数额和欠款数额，足以说明在实际履行过程中，双方均认可“货款先予支付在先合同欠款”的交易习惯进行结算；对黄磷销售及对账明细认为实际交易数量一致，付款以及欠款没有事实依据，应以被告提交的为准。被告广西明利化工有限公司向本院提交以下证据：一、合同履行统计表一份，证明根据被告的统计，欠原告货款8757976.22元，其中160301号合同欠款1404976.22元，160406号合同欠款7353000元，其余合同均已支付完毕，与双方签订的对账确认函完全一致；二、黄磷入库及货款支付明细、货款支付凭证，证明双方在实际履行购销合同的过程中，按照“货款先予支付在先合同欠款”的交易习惯进行结算；双方以实际履行行为变更了购销合同的付款及违约条款，并经对账确认函书面确认，对双方具有约束力。经质证，原告陆良县宏盈磷业有限责任公司对证据一认为系被告单方制作，对三性不认可。对证据二黄磷入库及货款支付明细认为系被告单方提交，不予认可；对货款支付凭证认可，认为与原告主张的支付实付金额以及对账之后确定的欠款数额相吻合。本院认为，原告陆良县宏盈磷业有限责任公司提交的证据一、二证明双方签订《产品购销合同》及《采购合同》，经过双方对账，对被告下欠的货款金额进行确认的事实，本院予以采信；证据三真实性不能核实，黄磷销售及付款明细系原告单方制作，本院不予采信。被告提交的证据一系其单方制作，本院不予采信；证据二黄磷入库及货款支付明细系被告单方提交，本院不予采信；对货款支付凭证原告无异议，本院予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告陆良县宏盈磷业有限责任公司和被告广西明利化工有限公司存在长期黄磷购销业务往来。双方先后于2015年3月30日、2015年4月15日、2015年5月26日签订了编号分别为150303、150401、150501的《产品购销合同》，于2015年6月18日、2015年7月1日、2015年7月28日、2015年8月19日、2015年8月27日、2015年9月28日、2015年10月23日、2015年12月31日、2016年3月7日、2016年4月29日签订了编号分别为150605、150702、150705、150805、150807、150903、151003、l51201、160301、160406的《采购合同》，约定被告向原告购买黄磷，在原告工厂交货，被告提完货后付款。上述合同签订后，原告按照合同约定向被告供货，被告未能依约按时向原告支付所有货款。经双方多次对账确认，截止2016年10月31日止，被告欠原告货款8757976.22元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案原告陆良县宏盈磷业有限责任公司和被告广西明利化工有限公司签订的《产品购销合同》、《采购合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。原告依约履行了供货义务，被告未按照约定履行支付货款义务，已构成违约。经过双方对账确认，截止2016年10月31日，被告欠原告货款8757976.22元。被告依法应承担给付原告货款8757976.22元的责任，并承担相应的违约责任。原告主张被告支付逾期付款利息，按照中国人民银行公布的同期银行逾期贷款利率计算，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告应支付违约金3352914元，因双方在三份《产品购销合同》中对违约金作出约定，在十份《采购合同》中对违约金未作出约定，双方对下欠款项进行结算时是结算总的欠款金额，并未区分系哪一份合同的欠款，《产品购销合同》中的约定不能及于全部合同；且原告已经根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，向被告主张逾期付款损失，故原告主张的违约金无相应依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、由被告广西明利化工有限公司于本判决生效后15日内向原告陆良县宏盈磷业有限责任公司支付下欠货款8757976.22元及逾期付款利息1704861元；二、驳回原告陆良县宏盈磷业有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费104695元，由被告广西明利化工有限公司承担79568元，由原告陆良县宏盈磷业有限责任公司承担25127元；财产保全费5000元，由被告广西明利化工有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  邬汉洪审 判 员  孙靖然人民陪审员  何云春二〇一九年六月十三日书 记 员  蔡 霞