江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1182民初105号原告（反诉被告）：江苏君泰饭店股份有限公司，住所地扬中市环城北路288号。法定代表人：郭玉忠，董事长。委托诉讼代理人：孙宁连，上海市建纬（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐燕君，上海市建纬（南京）律师事务所律师。被告(反诉原告)：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地浙江省上虞章镇工业新区。法定代表人：丁海富，董事长。委托诉讼代理人：赵徐，江苏兰创律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱麒，江苏兰创律师事务所律师原告江苏君泰饭店股份有限公司（以下简称君泰公司）与被告浙江亚厦装饰股份有限公司（以下简称亚厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月6日立案后，依法适用普通程序，于2016年5月17日、2018年6月6日、2019年6月21日公开开庭进行了审理。原告君泰公司的委托诉讼代理人孙宁连、徐燕君，被告亚厦公司的委托诉讼代理人赵徐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。君泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令亚厦公司承担质量修复费用500万元，并承担修复期间的停业损失暂计3383917元；2.判令亚厦公司赔偿因工期延误给君泰公司造成的损失暂计2919837元；3.判令亚厦公司开具491.18万元工程发票给君泰公司；4.本案的诉讼费用和鉴定费用由亚厦公司承担。事实和理由：2013年4月20日，君泰公司、亚厦公司签订《建设工程施工合同》，约定亚厦公司承包君泰饭店室内装潢工程二标段，合同总价为1784万元；施工的具体以招投标文件、施工设计图纸、招标答疑为准；工程采用“扬子杯”标准；工期为120日历天即2013年4月23日开工至2013年8月20日竣工，逾期按每天、每标段5000元由亚厦公司承担违约金，上限为合同总造价的3%；如有不合格工程，亚厦公司应无条件返工、整改、采取相应的补救、修复措施，直至合格，由此追加的费用和延误的工期均由承包人负责，并承担工程决算总造价的5%的违约金；如因承包原因致使整体工程达不到验收标准，其全部履约保证金不予退还。上述合同签订后，亚厦公司未严格按照合同约定的期限、技术标准和要求履行合同义务，施工工期严重延误并存在以次充好的问题。经君泰公司催告，亚厦公司仍未按期履行合同义务，致使君泰公司酒店至今未具备竣工验收的条件，且远未达到“扬子杯”标准，给君泰公司造成了严重的经济损失，君泰公司为维护自身合法权益，故诉至法院。亚厦公司辩称：一、君泰公司提出要求亚厦公司支付质量修复费用的诉讼请求不能成立。1.本案建设工程于2013年4月订立合同并开始施工，施工过程中君泰公司聘请了监理单位实施监督，施工过程中进行了部分工程验收，隐蔽工程也进行了验收。2013年11月君泰公司对涉案酒店进行投入使用，至今连续使用近6年之久，在此期间君泰公司未对所使用房屋进行保养维护。在亚厦公司主张工程款时，君泰公司提起质量问题诉讼，诉讼过程中又申请各种鉴定、补充鉴定，反复补充资料质证，其拖延支付工程款的动机非常明显。2.法律规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，本案君泰公司对工程擅自使用，现其提出工程质量问题，依法应不予支持。3.即使涉案工程存在质量问题，君泰公司在使用房屋已六年之久，根据生活常理存在墙纸开裂、霉变等自然损耗，未进行维护保养，致损失产生和扩大，应由君泰公司承担责任。4.鉴定报告中存在诸多错误，主观臆测工程造价“不能确定的部分”，采用了高于市场价的标准作出造价结论等，鉴定结论有失公允，不能作为定案依据。5.君泰公司无权以鉴定的修复费用作为其实际损失的证据，君泰酒店目前在经营盈利，时至今日并未对涉案房屋进行修复，未产生修复费用损失。6.君泰公司要求亚厦公司承担全部责任没有依据。即便涉案工程存在质量问题且与施工相关，但出现质量问题不仅系施工方原因，涉案工程使用了6年存在自然损耗，君泰公司未保养维护致损失扩大。二、君泰公司无权要求亚厦公司支付停业损失。首先，双方在合同中约定了违约责任，应按合同规定确定何方违约，以及违约责任的金额；其次，君泰公司并无很充分的证据证明其存在实际的损失。君泰公司提供的证据真实性、关联性都无法确认，而且君泰公司根据该证据牵强附会地证明其遭受损失，不能得到法律支持。三、涉案工程施工中君泰公司多次进行设计变更，其所供材料也经常延迟到场，但亚厦公司仍于2013年11月30日施工完毕，故实际施工工期合理，不存在工期延误行为，君泰公司亦无证据证明存在工期延误损失。综上，君泰公司诉讼请求依法不能成立，请法院予以驳回。亚厦公司向本院提出反诉请求：1.君泰公司向亚厦公司支付工程款5854155元及按照中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款违约金（自2015年11月30日起至法院判决确定的给付之日止）；2.本案的受理费用由君泰公司承担。事实和理由：2013年4月30日，反诉原告与被告就江苏君泰饭店室内装饰工程签署了《建设工程施工合同》，约定君泰饭店室内装饰工程二标段由亚厦公司承包。合同签订后，亚厦公司如约履行了工程施工等合同，虽然施工中君泰公司多次进行设计变更，其所供材料也经常延迟到场，但亚厦公司仍于2013年11月30日施工完毕。施工过程中，君泰公司延迟付款，施工完毕后迟迟不办理竣工验收手续。时至今日，君泰公司仍欠原告工程款共计5854155元，亚厦公司为维护其合法权益，故反诉至本院。君泰公司针对亚厦公司的反诉辩称：1.就本案所涉工程，亚厦公司未能按照合同约定履行合同义务，涉案工程至今不具备竣工验收条件，也无合格的竣工验收手续；2.经司法鉴定，本案工程造价为15828941元，君泰公司已支付亚厦公司工程款12988289元，按合同约定付款时间不存在欠付工程款行为；3.鉴定报告中存在争议的卫生间墙面防水、灯具、卫生器具、台盆、玻璃门、玻璃隔断的拆除损耗、人工费、维修工期，应由鉴定机构提供多种鉴定意见，由合议庭予以取舍认定；4.亚厦公司认为工期延期是君泰公司供应材料迟延导致，无任何事实依据，工程延误责任应由亚厦公司承担；5.亚厦公司要求支付工程款5854155元，由于本案工程尚未竣工验收合格，且不具备决算的条件，因此本案中在亚厦公司未能全面履行完毕合同义务的情况下，请求支付工程款无事实依据。君泰公司围绕诉讼请求依法提交了营业执照、组织机构代码证、《建设工程施工合同》、往来函件、工程进度质量专题会议纪要、内装工程验收纪要（含签到表、验收纪要及附件）、联系函及EMS回单、公证书、现场照片、信托贷款合同及协议、合同及付款凭证等证据。亚厦公司围绕诉讼请求提交了《建设工程施工合同》、汇总表、工程决算书、通知、往来函件、发票、营业网络截图资料、快递单和回执、竣工工程顾客满意度情况调查表等证据。对上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议部分在本院认为部分综合叙述。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：君泰公司作为建设单位为君泰饭店建设项目办理了建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，为君泰饭店一期工程办理了建设工程施工许可证，亚厦公司系具备建筑施工资质的企业。2013年4月20日，君泰公司（发包人）与亚厦公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定亚厦公司承包君泰公司室内装潢工程二标段工程，承包方式为包工包料，开工日期为2013年4月23日，竣工日期为2013年8月20日，施工工期120日历天，工程价款为1784万元。合同条款约定：通用条款9.1承包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：（2）向工程师提供年、季、月度工程进度及相应进度统计报表。专用条款13.1双方约定工期顺延的其他情况：（1）不可抗力；（2）政府部门发出的非承包人原因的停业通知；（3）非承包人过失造成的工期延误。通用条款13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意修改顺延工期。专用条款23.2本合同采用固定价格合同。风险范围以外合同价款调整方法：因有工程设计变更或发包人要求变更签证造成工程量的增减，按设计变更通知单、监理现场签证及发包人驻现场代表确认。价格调整的原则为重新组价，报发包人确认同意，发包人应在收到承包人提交的变更综合单价要求后14日内给予确认，若发包人在14日内未给予确认的，视为认可该变更综合单价。通用条款24工程预付款：预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。专用条款24工程预付款：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：合同签订生效7日内发包方向承包方支付合同价款10%的材料备料款。专用条款25工程量的确认：承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：承包人每月25日提交发包人及其委托的审计单位当月已完工程量的报表2份，发包人收到承包人提交的月完成量报表后7个工作日内审核完毕。专用条款26工程款（进度款）支付：（1）进度款按月支付，发包人接到承包人提交的已完成工程量报表后14日内向承包人支付工程进度款，每月支付完成工程价款的60%。（2）工程竣工验收合同7日内付至工程总价的70%。（3）在审计决算确认后15日内，发包人付至结算价款的85%；审计定案一年后15日内再付10%；所剩5%的余额在满两年质保期届满后15日内一次付清。专用条款32.3当具备交工验收条件时，承包人应提前十天提交“交工验收报告”，提请发包人组织验收，发包人接到“交工验收报告”和上述主要竣工资料后十天内，组织有关单位对此工程进行全面评定验收。全部合同工程交付后，仍由承包人对工程质量实行保修，具体保修责任和方法按国家相关法规执行。其保修期内自全部合同工程通过最终验收，双方签署验收证书之日起满2年。保修备用金按工程结算价的5%留存。专用条款33竣工结算：33.1结算方式：固定合同价+变更签证价=合同结算总价（签证部分按实结算）。33.2除按通用条款外，工程竣工后30日内，承包人应向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，由发包人书面签收，发包人收到结算资料后三个月内出具审核意见，经发包人、承包人双方确认后出具审计报告。专用条款35违约：35.1本合同关于发包人违约的具体责任如下：（1）本合同通用条款第24条约定发包人违约应承担的违约责任：按应付款额的万分之二/日支付违约金。（2）本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：按本条第一款约定执行。（3）未按照合同约定支付结算价款时发包人应承担的违约责任：参照本条第一款约定执行。35.2本合同关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：总工期每延误一天承包人支付发包人5000元的违约金，累计不超过合同总价的3%。本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：经验收，如有不合格工程，承包人应无条件返工、整改、采取补救措施，直至验收合格，由此追加的费用和延误的工期均由承包人负责，并承担工程决算总造价5%的违约金；如因承包人原因致使整体工程达不到验收标准的，其全部履约保证金不予退还。专用条款41担保：承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：承包人在合同签订时向发包人支付合同金额5%的履约保证金（投标保证金可转为履约保证金，差额部分由承包人补足），其中的10%为人员设备保证金，80%为质量保证金，10%为现场管理保证金。合同附件《工程质量保修书》约定：本工程的质量保修期为二年，质量保修期从工程实际竣工之日算起（工程未验收的，以工程交付使用之日起计算）。合同签订后，亚厦公司对君泰公司室内装饰工程二标段进行了施工，施工完毕后双方未对涉案工程进行竣工验收。2014年1月19日，君泰饭店开始营业。君泰公司分别于2013年5月31日支付亚厦公司工程款892000元、于2013年6月17日支付工程款1060000元、于2013年7月8日支付工程款1624489元、于2013年8月12日支付工程款4980000元、于2013年9月9日支付工程款1600000元、于2013年10月22日支付工程款1400000元、于2014年6月10日支付工程款500000元，合计支付工程款12056489元。2016年5月20日，亚厦公司申请对涉案君泰饭店室内装饰工程二标段项目(包括：4层装饰部分、5-8层装饰部分、4-8层安装部分及签证部分)的工程造价进行鉴定。江苏恒信建设工程造价咨询有限公司于2018年3月13日出具《工程造价司法鉴定意见书》，鉴定意见载明江苏君泰饭店装饰工程二标段项目（包括：4层装饰部分、5-8层装饰部分、4-8层装饰部分及签证部分）的工程造价可确定部分鉴定造价：装饰部分13422072.85元，安装部分1095416.17元，签证部分1311452.27元，总计15828941.29元。不确定部分鉴定造价：空调风口制作安装造价130097.92元、4层管线施工造价24659.6元、室外增加大雨棚造价24256.2元、不锈钢给水管造价247396.95元、增加铸铁排水管造价187212.94元。亚厦公司支付鉴定费157000元。2016年6月28日，君泰公司申请对涉案工程是否存在质量问题、原因以及修复方案进行鉴定。2017年6月30日，江苏建研建设工程质量安全鉴定有限公司出具《鉴定报告》（编号17230018），载明了吊顶工程、轻质隔断工程、涂饰工程、裱糊工程、饰面板工程、橱柜制作与安装工程、地面工程、雨棚工程存在质量问题的原因及上述工程建议的维修方案。因上述鉴定君泰公司支付了鉴定费220000元。2018年8月26日，君泰公司申请由江苏建研建设工程质量安全鉴定有限公司对卫生间墙体背面壁纸起鼓、踢脚霉变原因及修复方案补充鉴定。2018年12月10日，江苏建研建设工程质量安全鉴定有限公司出具《鉴定报告》（编号18230061），载明了单人间卫生间、套件卫生间存在墙体背面底部壁纸局部起鼓、踢脚局部霉变现象的原因及建议的维修方案。2018年9月26日，君泰公司向本院申请对君泰饭店室内装饰质量维修方案（二标段）进行维修造价及维修工期进行鉴定。经本院委托，江苏高智项目管理有限公司于2019年6月13日出具《工程造价咨询报告书》，鉴定结果载明：1.本鉴定可确定部分造价合计1640169.15元（其中二标段装饰维修-装饰1477439.99元，二标段装饰维修-安装162729.16元）。本鉴定不可确定部分造价合计435437.95元（二标段装饰维修-石材地面、地毯、隔断、木饰面）。2.本鉴定因是拆除维修工作，工期不能按2016年工期定额里的装饰工期（宾馆、酒店饭店类别）来定，工期无法确定。3.本鉴定按现行信息价、市场价、人工价、定额进行组价，除投标文件中的暂估材料价、甲供材按法院提供的签价单、供货单进行组价。关于市场投标竞价的其他因素本鉴定均不考虑。君泰公司支付鉴定费74000元。另查明，2016年12月29日,“江苏君泰饭店有限公司”变更公司名称为“江苏君泰饭店股份有限公司”。本院认为，君泰公司与亚厦公司签订的《建设工程施工合同》系当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应严格按照合同约定履行相应的义务。一、关于涉案工程竣工日期、保修期如何确定的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理,其中第三种情形是建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。君泰公司作为涉案工程的建设单位,在工程未经竣工验收合格的情况下,即于2014年1月19日擅自使用涉案工程,根据上述法律规定,实际投入使用之日即2014年1月19日君泰饭店开业,应当认定为涉案工程竣工日期。根据《建设工程施工合同》专用条款32.3的约定，涉案工程的保修期为两年。二、关于君泰公司未经竣工验收，擅自使用涉案工程的责任问题。建设工程质量关系到人身、财产安全甚至公共安全。根据《中国人民共和国建筑法》第六十一条和《建设工程质量管理条例》第十六条、第五十八条的规定，建设工程经验收合格的，方可交付使用，使用未经竣工验收的建设工程属应受处罚的违法行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。君泰公司作为发包人对上述规定应当明知，但是仍然使用未经竣工验收的涉案工程，应认定其已经以其行为认可了涉案工程质量合格或自愿承担质量瑕疵与风险，也表明其作为发包人已经实现了合同目的，因工程质量而产生的相应后果应当由其自行承担。三、关于君泰公司应否支付工程款及承担逾期付款违约责任的问题。君泰公司未经竣工验收擅自使用涉案工程,视为工程已经竣工验收合格,君泰公司依据合同约定及法律规定均有义务支付工程款。本案中，本院依法委托江苏恒信建设工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行了鉴定，鉴定机构出具了《工程造价司法鉴定意见书》。虽双方当事人对鉴定报告均有异议,但就鉴定人员资质、鉴定程序等其他可能影响鉴定公正性的事项未提出异议,故对该鉴定意见书本院予以认定。结合双方对于鉴定结论的质证意见,本院对工程造价司法鉴定意见书中可确定部分鉴定造价15828941.29，予以确认；对不确定部分鉴定造价分析如下:1.关于4层管线施工造价24659.6元。经查，工程签证确认单未经君泰公司签字确认，工作量监理单位确认。君泰公司对上述工程系亚厦公司实际施工未提出异议。本院认为，施工过程中君泰公司作为发包方应当对施工情况进行监督与管理,且监理单位也应当在现场行使监理之职。亚厦公司提交的上述工程的工作量计算书已由监理单位确认，君泰公司虽未对该工程签证确认单进行确定，但根据合同的约定，应视为君泰公司对该工程的工作量已认可，合同价款应予调整。亚厦公司主张上述工程款24659.6元，本院予以支持。2.关于空调风口制作安装造价130097.92元、室外增加大雨棚造价24256.2元，合计154354元。经查，工程签证确认单、工程联系单中未经君泰公司签字确认，工程量无法准确计量，鉴定机构以亚厦公司提供的工程量予以计算。本院认为，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条的规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。《建设工程施工合同》专用条款23.3约定，承包人在上述情况发生后将调整原因、工程量、材料价格或点工工日以书面形式通知监理或发包人，监理或发包人在十四天给予书面答复，逾期不回复或无正当理由拒绝，视为对承包人的要求已认可，直接计入决算。亚厦公司提交的大部分工作联系单已由监理单位签收，君泰公司虽未对该部分工作联系单进行确定，但根据合同的约定，应视为君泰公司对亚厦公司调整工程量的要求已认可，合同价款应予调整。但部分《签证工作量清单》亚厦公司未提供确认手续或未能证明君泰公司无异议，个别现场签证单监理单位未签收，亚厦公司主张上述全部工程款，本院不予支持，考虑上述工程已由亚厦公司实际施工，工程价款应予部分支付，本院酌情支持工程款115766元（154354元×75%）。3.不锈钢给水管造价247396.95元、增加铸铁排水管造价187212.94元。经查，鉴定机构根据亚厦公司提供的鉴定资料中有工程联系单工作量未确认，君泰公司确认现场所有给水管变更为不锈钢管，按标内工程量予以调整差价，客观公正，本院予以确认。关于增加铸铁排水管造价，鉴定机构根据亚厦公司提供的鉴定资料（工程联系单、签证单、图纸）进行造价鉴定，并按标内工程量予以调整差价，君泰公司未提出实质性异议，本院予以确认。综上，涉案工程经鉴定工程造价为16403977元（15828941.29元+24659.6元+115766元+247396.95元+187212.94）,君泰公司已付工程款为12056489元,尚欠工程款为4347488元。扣除按合同约定在工程竣工时作为保修备用金预留的5%工程款即820199元,君泰公司在工程竣工时应支付而未支付的工程款为3527289元。对于君泰公司提出另于2013年5月31日支付亚厦公司工程款892000元、于2015年4月10日支付工程款39800元，经查，君泰公司未提交相关付款凭证予以证明亚厦公司收到付款，故本院不予支付。亚厦公司主张君泰公司支付逾期付款违约金。根据《建设工程施工合同》专用条款26工程款（进度款）支付的约定，因君泰公司在工程竣工验收合格后7日内已付至工程总价的70%，且涉案工程未审计决算、审计定案，故本院酌定君泰公司自2016年4月7日（亚厦公司反诉之日）起至本判决确定的给付之日止，以3527289元为计算基数，按合同约定的万分之二/日向亚厦公司支付逾期付款违约金。对于作为保修备用金预留的工程款820199元，君泰公司应在两年保修期届满后15日内一次性付清，涉案工程应以2014年1月19日起算保修备用金的预留时间，至2016年2月3日保修备用金付款期限已届满，君泰公司逾期付款，应支付逾期付款违约金。故君泰公司应自2016年2月4日起至本判决确定的给付之日止，以820199元为计算基数，按合同约定的万分之二/日向亚厦公司支付逾期付款违约金。四、关于亚厦公司应否承担涉案工程保修责任及如何负担的问题。根据《建设工程质量管理条例》第三十九条、第四十条、第四十一条的规定,建设工程实行质量保修制度,自验收合格之日起计算质量保修期。本案中，君泰公司未经竣工验收擅自使用涉案工程,自其实际使用之日起即应认定涉案工程已经验收合格,亚厦公司仅需对涉案工程质量在保修期内及保修范围内负有保修义务,承担保修责任。2016年1月6日君泰公司就工程质量问题向本院起诉时尚未超过《建设工程施工合同》约定的两年保修期,故亚厦公司应对涉案工程质量问题承担保修责任。本案中，本院依法委托江苏高智项目管理有限公司对涉案工程维修造价及维修工期问题进行了鉴定，江苏高智项目管理有限公司出具了鉴定意见书，对维修造价问题作出了明确的结论，并派人到庭进行了答复和说明。根据鉴定意见书和双方提出的异议，本院认定如下：1.根据2009江苏修缮定额（土建）总说明第六条的规定，本计价表中所称修缮工程是指在已竣工交付使用的建筑物、构筑物上进行项目更新改造、设备保养、维修、更换、装饰、装修、加固等施工作业，以恢复、改善使用功能，延长房屋使用年限的工程。涉案工程实际投入使用时因质量问题而需要维修，故鉴定未采用修缮定额，本院予以支持。2.鉴定不考虑市场投标竞价或者其它因素，人工费采用苏建函价〔2019〕142号文件中装饰人工费平均价记取，浴缸价格根据供材清单（送货单）计价，本院予以支持。3.卫生间防水高度。江苏高智项目管理有限公司对涉案工程出具的《鉴定报告》建议的维修方案是将卫生间的地面面层、原防水层凿除，按设计图纸要求恢复饰面层。图纸设计要求地面防水是聚氨酯涂膜防水、聚合物水泥砂浆防水两道防水上翻做到墙面45cm高。经鉴定人员现场测量，浴缸实际高50cm，故鉴定墙面拆除恢复按50cm高度，相应的地面防水卷上50cm，本院予以支持。根据鉴定结果，君泰饭店二标段装饰维修（装饰、安装）可确定部分工程总造价合计为1640169元。装饰工程中骨架隔断无具体维修方案，地面石材空鼓、存在裂纹、掉角、缺棱等维修工作量无法具体确定，地毯、客房墙板、门套装饰板、橱柜腐烂霉变工作量无法具体统计，故二标段装饰维修-石材地面、地毯、隔断、木饰面作为不可确定部分，工程总造价为434297元。对于上述费用,考虑以下方面因素,应由君泰公司和亚厦公司按比例分担。1.君泰公司在涉案工程未验收合格的情况下擅自使用,虽经鉴定亚厦公司对于工程质量问题的出现存在施工责任,但尚不足以免除君泰公司擅自使用可能对工程质量造成的影响。2.涉案工程已于2014年1月实际投入使用，至鉴定机构2017年4月及6月前往现场进行鉴定时，君泰公司已实际使用了3年多，不能完全排除期间潮湿天气等自然因素及君泰公司使用不当可能对工程质量造成的影响。3.君泰公司起诉至本院时，两年保修期即将届满，至鉴定机构现场鉴定时，已超过两年保修期，即使经鉴定工程存在质量问题,也无法准确区分该质量问题是在质保期内发生还是质保期后发生。如上述维修损失均由亚厦公司负担，则显失公平。据此，根据双方的过错程度及行为的原因力大小等方面综合考量，秉持公平原则,本院酌情确定由君泰公司与亚厦公司各自承担修复费用的50%即1037233元[（1640169元+434297）×50%]。关于停业损失。君泰公司主张因亚厦公司施工质量原因造成其停业维修,亚厦公司应当支付其维修期间停业损失3383917元。亚厦公司辩称君泰饭店目前在经营盈利中，并未产生停业维修损失。本院认为,本案维修事实尚未发生,在维修期间是否确需停业,停业的范围、时间均未确定,君泰公司主张的停业损失并未实际发生。故君泰公司主张亚厦公司支付其维修期间的停业损失，应充分举证证明维修可能导致停业损失的关联性及必要性。君泰公司主张需停业维修，但维修并不当然意味着整体的停业维修，如果酒店达不到100%的入住率，酒店经营可以统筹利用未出租房间进行维修。对此，君泰公司未能提供君泰饭店入住率等证据，不能证明维修会造成酒店整层或整体的停业。君泰公司主张维修工期为175天，但鉴定报告未确定具体的维修工期，鉴定人员也到庭陈述由于维修工期无相应工期定额,无法鉴定该维修工程需要的工期，故现有证据无法证明维修工期即为175天。据此，君泰公司该项诉请依据不足,本院不予支持。五、关于亚厦公司应否承担逾期竣工违约责任及如何承担的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条的规定和双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第13条的约定，双方已在合同中对工期顺延的情形作出明确约定，在发生合同约定工期可顺延的情况后，亚厦公司应就延误的内容和因此发生的经济支出向君泰公司或监理人提出报告。亚厦公司未提交有效证据证明曾向君泰公司或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，应承担举证不能的不利后果，故本院认定亚厦公司存在工期的延误。合同约定竣工时间为2013年8月20日,涉案工程的实际竣工时间为2014年1月19日,亚厦公司逾期竣工151天。关于逾期竣工违约金的数额。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，双方当事人签订的《建设工程施工合同》专用条款第35条已对逾期竣工的违约责任作出明确的约定，因亚厦公司自身原因导致工期延误，从超过合同工期第一天开始，按每天、每标段5000元从合同价款中扣款，工期违约金上限为合同决算总造价的3%。对于亚厦公司具体应承担的数额，本院根据合同履行情况及双方对工期延误的过错程度综合衡量,酌定亚厦公司应承担的逾期竣工违约金为755000元（5000元/天×151天）。君泰公司主张合同约定的违约金过低，请求以项目总投资为基数参照融资利率计算工程投入的利息损失作为工期延误损失。本院认为，《中华人民共和国中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定,约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条规定,当事人依照中华人民共和国合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失为限。根据上述规定，我国违约金的法律性质是以补充性为主，惩罚性为辅，违约造成的实际损失是衡量违约金是否过低的最基础的标准。本案中,君泰公司提交的证据不足以证明亚厦公司逾期竣工所造成的实际损失即为涉案工程投入的利息损失,也不足以证明其实际经济损失的具体数额，不能得出约定逾期竣工违约金过分低于违约所造成实际损失的结论,君泰公司要求调整逾期竣工违约金没有相应证据佐证。另外,根据合同约定，亚厦公司逾期竣工违约金计算标准为5000元/天/标段，计算标准较为公平,故对君泰公司主张的超出上述逾期竣工违约金的部分，本院不予支持。六、关于君泰公司主张亚厦公司开具4911800元发票的问题。本院认为，作为涉案工程的施工人，亚厦公司收到工程款后应依法缴纳相关税费开具发票。根据相关法律规定，税务机关是发票的主管机关，交付发票是税法上的义务。因此，工程款的税款发票开具，系由税务机关依法履行其行政职权，本院不予理涉。另本案中，君泰公司应支付亚厦公司工程款，亚厦公司应支付君泰公司修复费用及逾期竣工违约金，双方互负债务数额未经确定,故君泰公司该主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中国人民共和国建筑法》第六十一条，《建设工程质量管理条例》第十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第五十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项、第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条、第七条、第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告浙江亚厦装饰股份有限公司应向原告江苏君泰饭店股份有限公司支付工程修复费用1037233元；二、被告浙江亚厦装饰股份有限公司应向原告江苏君泰饭店股份有限公司支付逾期竣工违约金755000元；三、反诉被告江苏君泰饭店股份有限公司应向反诉原告浙江亚厦装饰股份有限公司支付工程款4347488元及相应违约金（自2016年1月21日起至本判决确定的给付之日止，以3527289元为计算基数，按万分之二/天计算的违约金;自2016年2月4日起至本判决确定的给付之日止，以820199元为计算基数，按万分之二/天计算的违约金）；四、驳回原告江苏君泰饭店股份有限公司的其他诉讼请求;五、驳回反诉原告浙江亚厦装饰股份有限公司的其他反诉请求。上述款项均限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费89622元、鉴定费294000元、鉴定人员出庭费2600元，合计386222元，由君泰公司负担324995元，由亚厦公司负担61227元；反诉案件受理费26390元（减半收取）、鉴定费157000元、鉴定人员出庭费1000元，合计210779元（由亚厦公司支付），由亚厦公司负担90486元，由君泰公司负担120293元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  施桂芳人民陪审员  施正明人民陪审员  唐华龙二〇一九年六月二十八日书 记 员  薛 悦