广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初11280号原告：佛山市南海松岗博亿家具厂，住所地广东省佛山市南海区。投资人：金云良。委托诉讼代理人：戴国梁，广东邦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小莉，广东邦南律师事务所实习律师。被告：文华来，男，汉族，住广东省吴州市。委托诉讼代理人:黄靖华，广东左宜律师事务所律师。委托诉讼代理人:李娟,广东左宜律师事务所实习律师。本院于2019年5月20日受理了原告佛山市南海松岗博亿家具厂与被告文华来劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序于2019年6月19日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人戴国梁、张小莉及被告的委托诉讼代理人黄靖华、李娟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告于2019年3月8日作为申请人以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（1）确认申请人与被申请人于2018年3月19日至2018年12月31日期间存在劳动关系；（2）被申请人向申请人支付2018年4月19日至2018年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额49305.50元；（3）被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金12017.20元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年4月19日作出佛南劳人仲案字[2019]861号仲裁裁决书，裁决：（1）确认申请人与被申请人于2018年3月19日至2018年12月30日期间存在劳动关系；（2）被申请人向申请人支付2018年4月19日至2018年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额49305.50元；（3）被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金12017.20元。3.原告的诉讼请求：（1）原告无需向被告支付2018年4月19日至2018年12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额49305.50元；（2）原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金12017.20元；（3）撤销仲裁裁决的第二项、第三项裁决；（4）本案诉讼费用由被告承担。4.劳动合同签订情况：原告与被告没有签订书面的劳动合同。5.参加社会保险情况：原告没有为被告参加社会保险。6.被告的工作情况：被告于2018年3月19日入职原告处，从事设计师工作。7.被告的工资情况：原告于2018年5月11日通过微信向被告转账了2400元，于2018年8月24日通过微信向被告转账了3000元，于2018年9月18日通过微信向被告转账了3000元。8.另需说明的情况：（1）庭审中，被告述称：被告于2018年3月19日入职原告处工作，从事设计师工作，工资由底薪工资6000元及提成组成，双方没有签订劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。（2）庭审中，原告述称：被告于2018年3月19日入职原告处工作，从事设计师工作，工资由底薪工资3000元及提成组成，但是由于被告在工作过程中经常出错，所以没有提成，原告在2018年5月要求被告签订劳动合同，并发了书面通知，但是被告一直没有签署，因为被告不签订劳动合同，所以原告没有为被告参加社会保险。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的营业执照、被告的身份证；2.佛南劳人仲案字[2019]861号仲裁裁决书；3.通知；4.通报；5.辞退通知书；6.出错清单明细、出错图纸；7.仲裁委员会组庭情况通知书；8.当事人权利义务和仲裁庭纪律告知书。经质证，被告对原告提交的证据1、2均无异议，对证据3不予确认，是由原告单方后期制作，被告没有收到该通知，且名字错误，写的是“文华文”。对证据4、5、6不予确认，均为原告单方面制作。对证据7无异议，对证据8的真实性无异议，对证明内容有异议，并不能证明原告所讲述的证明内容。二、被告提交了如下证据：1.博亿整体家居（老板）的微信名片、微信转账记录；2.办公室4月份工资单、办公室11月份、12月份工资单、文华来2018年4月-7月及2018年9月-12月工资明细；3.考勤表、博亿家具月份收图。经质证，原告对被告出示的证据1无异议，该证据证明原告每月支付被告工资3000元。对证据2有异议，该证据是被告单方制作，原告不予认可，不存在平均工资为6008.60元的事实。对证据3无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于原、被告劳动关系存续期间的问题。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2019]861号仲裁裁决书裁决原、被告在2018年3月19日至2018年12月30日期间存在劳动关系，双方均未对该项仲裁裁决内容提起诉讼，视为双方服裁，故本院予以确认。二、关于原告是否需要向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同。本案中，被告于2018年3月19日入职原告处工作，原告直至双方于2018年12月31日解除劳动关系仍未与被告签订书面的劳动合同，故原告应按照上述法律规定向被告支付自2018年4月19日起至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。虽然原告主张曾书面通知被告签订劳动合同，但被告故意以各种理由拒绝，并提交了制作时间为2018年5月15日的书面《通知》予以佐证。但被告对该份《通知》不予确认，并主张未曾收到该通知。而原告未能就已经向被告有效送达该《通知》的情况进行举证，应承担举证不能的不利后果，故本院对该《通知》不予采信。关于被告在职期间的工资数额问题。原告主张被告每月工资由底薪工资3000元及提成组成，但是由于被告在工作过程中经常出错，所以没有提成，在职期间被告的月平均工资为3000元。被告主张其工资由底薪工资6000元及提成组成，在职期间被告的月平均工资为6008.6元。被告主张2018年4月至12月的工资数额分别为5930元、5970元、6180.80元、6000元、4794.70元、5850元、5975元、5978元、6185元。原告对被告主张的工资数额不予确认，但其作为用人单位，对被告工作期间的工资情况负有举证的责任，其在诉讼中未能提供被告在职期间的工资支付凭证予以证明被告真实的工资数额，应承担举证不能的法律后果，故本院对被告主张的工资数额予以采信。经计算，原告应向被告支付自2018年4月19日起至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额49305.50元（5930元÷30天×12天+5970元+6180.80元+6000元+4794.70元+5850元+5975元+5978元+6185元）。现原告请求无需向被告支付上述未签订劳动合同的二倍工资差额，依据不足，本院予以驳回。原告请求撤销仲裁裁决的第二项裁决内容，依据不足，本院不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金问题。原、被告均确认双方于2018年12月31日解除劳动关系。至于解除劳动关系的原因，原告主张被告设计家具时经常出错而被辞退，原告于2018年11月20日当面向被告发出一份辞退通知书。被告主张原告无故解除劳动关系。原、被告均确认双方之间劳动关系解除是因原告辞退被告，至于原告辞退被告的行为是否符合法律的规定，根据原告制作的《辞退通知书》显示，原告辞退被告的原因如下：被告在工作期间，工作态度不积极主动，行为散漫，长期以来设计的图纸出错率高，导致原告在未能盈利的情况下，成本损失高，客户流失，原告曾多次提醒被告学习酷家乐效果图软件，但被告始终无法适应工厂的发展需求，特别是十月、十一月份被告的行为严重违反工厂管理规章制度，严重损害工厂经营利益。原告对于被告是否存在上述行为提交了《通报》、《出错清单明细》、《出错图纸》予以佐证。被告对原告提交的《通报》、《出错清单明细》、《出错图纸》均不予确认。由于上述证据均是原告单方制作，未经被告签名确认，也未能举证证实已有效送达予被告，故本院均不予采信。由于原告作为用人单位未能提供真实有效的证据证实就被告存在可以解除劳动关系的法定情形，故原告辞退被告的行为缺乏法律依据，应属于违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。关于被告在职期间的月平均工资问题。被告于2018年3月19日进入原告处工作，2018年3月的工作天数不足21.75天，故该月工资在计算平均工资时应予剔除。被告主张在计算平均工资时应剔除2018年8月的工资，理由是该月为非正常工作月，但根据被告提交的《工资单》显示，被告该月的出勤天数为22.5天，已经超过21.75天，故本院对被告的主张不予采纳。计算被告的月平均工资时应以2018年4月至12月期间的工资数额为基数计算。经计算，被告在职期间的月平均工资为5873.72元[（5930元+5970元+6180.80元+6000元+4794.70元+5850元+5975元+5978元+6185元）÷9个月]。由于被告在原告处工作的时间已满六个月不满一年，故原告应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金11747.44元（5873.72元/月×1个月×2倍）。原告请求无需向被告支付赔偿金12017.20元，本院不予全部支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、文华来与佛山市南海松岗博亿家具厂在2018年3月19日至2018年12月30日期间存在劳动关系；二、佛山市南海松岗博亿家具厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付自2018年4月19日起至2018年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额49305.50元予文华来；三、佛山市南海松岗博亿家具厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的赔偿金11747.44元予文华来；四、驳回佛山市南海松岗博亿家具厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘俊霞二〇一九年六月二十四日书记员  黄泳欣