中华人民共和国 浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙10民初151号 原告：KUALITIKENARISDNBHD，住所地42ATINGKATTAMANIPOH，TAMANIPOHSELATAN，31400IPOH，PERAK，MALAYSIA。 法定代表人：MOHAMADASRIBINSETAPA，系该公司董事。 委托诉讼代理人：黄秋南，广东国晖（广州）律师事务所律师。 被告：浙江黄岩岩峰工贸有限公司，住所地中华人民共和国浙江省台州市黄岩北城开发区康强路35号。 法定代表人：胡普希，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨显军，浙江鼎联律师事务所律师。 原告KUALITIKENARISDNBHD与被告浙江黄岩岩峰工贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告KUALITIKENARISDNBHD委托诉讼代理人黄秋南、被告浙江黄岩岩峰工贸有限公司委托诉讼代理人杨显军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告KUALITIKENARISDNBHD向本院提出诉讼请求：一、判令解除原被告所签订的《企业产品购销合同》（合同编号MLXY00010）及其《附件》（合同编号：MLXY00010）；二、判令被告向原告返还人民币485000元并承担支付利息合共113435元（按中国人民银行同期贷款基准利率4.9%计算，375000元自2014年5月14日起计至实际返还之日，暂计算至2019年5月13日为91875元、110000元自2015年4月9日起计至实际返回之日，暂计算至2019年4月8日为21560元）；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2014年5月14日签订《企业产品购销合同》，双方约定原告以人民币125万元作价向被告购买吹塑机等货物。双方签订该合同后，原告于同年5月16日按照合同约定通过转账方式支付被告马来西亚币196980令吉（以当时汇率折合人民币375000元），但被告在收取该款项后就该合同再无后续跟进，2015年4月4日，经双方协商同意，原被告就双方增加支付技术修改费用问题达成《附件》，约定原告方应另行向被告支付人民币220000元，同年4月9日原告方依照《附件》约定向被告支付人民币110000元，但被告在收取上述两笔款项后迟迟未向原告方交付任何货物。被告的行为已经严重侵犯了原告方的合法权益，故特提起民事诉讼，请求判如所愿。 被告浙江黄岩岩峰工贸有限公司答辩：一、法律关系问题。《企业产品购销合同》中约定关于制作模具2付的内容，“附件”中对机器进行修改、模具进行修理的内容，全部反映出承揽关系的法律特征。故双方争议的法律关系为混合法律关系，其中模具制作、模具修理、更换机器的配件是承揽关系，并非买卖关系。二、解除合同、返还货款及支付利息的诉请无法成立。1、《企业产品购销合同》中的二台机器、二副模具，均在该合同期限内制作完毕，并与原告一起完成验收，“附件”的签署是很好的例证；“附件”是解决其中一台机器配件的修改问题与模具的修理问题，该项工作早已完成并通知原告。因此被告不存在违约行为，更不存在原告行使合同解除权的基础。2、自从“附件”签署之时，原告开始负有支付《企业产品购销合同》中70%货款的义务，在修改修理后增加付清“附件”50%余款的义务，原告自己不付款提货产生的法律责任，应由其自行承担。三、原告返还款项的诉请超过诉讼时效。《企业产品购销合同》签署于2014年5月14日，“附件”签署于2015年4月4日。无论基于解除合同的请求权、解除合同后的请求权均已经超过诉讼时效，被告明确援引诉讼时效进行抗辩。基于以上情形，要求依法驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告为证明其诉称事实，向本院提交了以下证据： 1、企业产品购销合同、附件。拟证明：原被告双方分别于2014年5月14日、2015年4月4日就购买吹塑机等产品签订合同及合同附件； 2、中国建设银行客户回单打印件、Maybank回单、情况说明、身份证。拟证明：合同及附件签订后，原告依约按时支付货款合计人民币485000元，但被告未依约交付货物； 3、律师函、快递单、物流信息。拟证明：原告于2019年1月18日委托律师发送律师函催促被告处理违约事宜； 4、通话记录及光盘。拟证明：2019年2月22日原告委托朋友联系被告协商处理合同违约事宜。 对原告提交的上述证据，被告质证意见称：一、对企业产品购销合同、附件合同的真实性没有异议，关联性有异议，具体如下：1、附件载明“项目”是对机器修改、模具修理，修改、修理是指对已经完工的成品进行部分更改，并且时间是在第二年，即《企业产品购销合同》交货期满9个月（约）之后。可见附件签署当时，《企业产品购销合同》中的二台机器与模具已经制作并验收完毕，原告在成品验收之后，提出与原来设计不同的要求，并自愿付费进行修改。必须明确，若前面的标的物尚未制作完成或未能交付，双方应首先解决彼此间的合同解除或违约等问题，根本不可能签署新的交易，这是通过一般生活经验就能看到的问题。由于《企业产品购销合同》中剩余70%款项的履行期已在“附件”签署时届至，原告应在这个时间支付款项，在其未支付前，被告有权拒绝交付货物；2、对于机器模具的修改修理，此后被告的业务员以电子邮件等方式向原告改送若干电子邮件，告知机器、模具全部完工的事实（见被告举证的电子邮件）；3、原告曾多次在电话中明确，由于生意不好放弃提货，因此本案纠纷形成的原因系原告没有及时进行付款提货所致，与被告无关，被告无须就此承担任何法律责任。二、建行回单、情况说明、身份证质证意见：对证据三性均有异议。对收到11万元的事实没有异议，但是对其他的三性均有异议。根据民事诉讼法的规定，情况说明与身份证本质上是证人证言，在证人未出庭作证之际，前述资料针对本案不具有法律上的证明力。另外，未经付款人有效证明，无法确定付款人通过银行所付款项的具体性质，亦无法确定原告与证人之间的法律关系。银行打印件应该是一张图片然后证人签字然后盖的手印，图片也不是银行出具的正式文件，英文的翻译没有专业翻译机构的翻译，英文打印件与本案没有关联。三、律师函、快递单质证意见：对证据的三性均有异议。我方是收到了律师函，这是事实。函件陈述“贵方以各种理由增加费用并拒不履行交货义务”，并不符合客观事实，当时双方确实就机器模具交付问题进行沟通多次，原告要求先发货，被告方要求按合同约定付清余款才能发货，若代办托运，则要求进一步付清运费，根本没有提及其它义务，凭心而论，原告仅支付了一小部分钱，谁不希望对方将货买走，及时回收相应的货款。但原告似乎误解了彼此间意思表示，不管是有意还是无意的原因，被告方始终坚持按合同条款履行的态度不变，即先付款后发货，若其不付款，被告将援引先履行抗辩权拒绝发货。四、光盘、通话记录质证意见：三性均有异议。一方面是罗兆国的身份无法确定，另一方面整个通话内容针对本案纠纷不具有实质性的证明效力。在这份录音资料中，原告还是要求继续购买模具，而不是解除合同，被告方也是同意交付货物，并不是拒绝交付。 对原告提交的上述证据，本院经审查后认证认为：对于证据1、企业产品购销合同和附件，被告对其真实性无异议，且能证明本案的相关事实，本院予以确认。对于证据2、中国建设银行客户回单打印件、Maybank回单、情况说明、身份证，被告虽对该组证据的效力提出异议，但对收到原告11万元汇款的事实予以认可，故本院对被告已收到原告11万元汇款的事实予以确认。对于证据3、律师函、快递单，被告对收到了律师函的事实没有异议，但对律师函所述内容不认可，本院对被告收到了原告律师函的事实予以确认，至于是否能证明原告待证事实，本院将结合其他事实进行综合认定。对于证据4、光盘、通话记录，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，本院认证，因罗兆国的身份无法确定，原告也未能当庭核对通话记录来源，其真实性难以确定，本院不予采信。 被告浙江黄岩岩峰工贸有限公司为证明其辩称事实，向本院提交了以下证据： 一、视频资料一份。拟证明：2015年4月3日，原被告双方在被告处对机器进行测试的经过与事实、以及当时机器的基本状况，视频中间出现在镜头前的一个人（打印件）就是原告一起的人。 二、照片12张。拟证明：1、原告带一群人参加涉案商务会谈的事实。2、机器现状及目前继续存放在被告处的事实。3、原告要求对模具进行修理的具体内容与概况，目前模具继续存放在被告处的事实。 三、电子邮件。拟证明：2015年10月8日、11月6日、11月8日，被告单位的经办人王优优分别向原告方邮箱发送了多封邮件，每封邮件均有视频资料一份，这是告知对方机器、模具已经修改、修理完毕。实际上，前后时间彼此间以电话方式进行了多次沟通，由于时间较长，目前邮件显示无法打开。原告发送的邮箱：335×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，被告接收的邮箱：uhr.sdn.bhd。 对被告提交的上述证据，原告代理人发表质证意见：对被告提供的证据视频资料一份、照片12张和电子邮件的真实性、关联性、合法性均不予认可。因为被告提交的照片是三年前拍的，不清楚照片里的人是谁，照片是被告自行制作，谈话内容也不清楚，参与人员也无法确认；所谓的模具是被告自行制作，这些模具究竟是谁的，放在哪里及模具修改的内容等都是无法证实的；哪怕视频资料和照片里面的人物的确是原告的人和被告的人，以及模具是合同买卖需要的模具，也只不过说明买卖双方在交易过程中正常的商业协商而已，并不能说明任何的问题；关于邮箱的问题，收件人的地址是否是经过原告方确认的收邮件地址无法确认。原告方不确定是否收到上述邮件，正常情况下收到邮件是会回复的。关于邮件的内容是不可知的，因此对邮件的截图的真实性、关联性、合法性均不予认可。 对被告提交的上述证据，本院经审查后认证认为：对被告提供的证据视频资料和12张照片，因其拍摄时间不明，真实性难以确定，本院不予采信。电子邮件系打印件，对其真实性无法确认，本院不予采信。 根据上述有效证据及原被告在庭审中一致的陈述，本院认定以下事实： 2014年5月14日，原被告签订《企业产品购销合同》（合同编号MLXY00010）。《企业产品购销合同》载明：“一、产品名称为吹塑机、模具等，产品总货款125万元，交货期60天。二、质量要求技术标准、供方对质量负责的条件：按国家企业标准，保质一年。三、交提货地址、方式：浙江黄岩。四、运输方式及到达站港和费用负担：需方自负，供方代办托运……七、结算方式及期限：先付预付款30%开始生产，余款70%到齐发货八、违约责任：此合同需方付款后生效……”双方签订该合同后，原告于同年5月16日按照合同约定通过转账方式支付被告马来西亚币196980令吉（以当时汇率折合人民币375000元）。2015年4月4日，经双方协商同意，原被告就双方增加支付技术修改费用问题达成《附件》（合同编号：MLXY00010），约定原告方应另行向被告支付人民币220000元。《附件》载明：“一、产品名称为吹塑机、模具等，修理费用合计人民币22万元，交货期6月底。二、质量要求技术标准、供方对质量负责的条件：按国家企业标准，保质一年。三、交提货地址、方式：浙江黄岩。四、运输方式及到达站港和费用负担：需方自负，供方代办托运……七、结算方式及期限：先付预付款50%开始生产，余款50%到齐发货。八、违约责任：此合同需方付款后生效……”同年4月9日原告方依照《附件》约定向被告支付人民币11万元。此后，原告未再付款，被告亦至今未向原告交付货物。2019年4月3日原告向本院提起诉讼。 本院认为，本案系涉外货物买卖合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”从本案事实可知，本案被告的住所地在中华人民共和国，本案买卖合同法律关系明显与中华人民共和国法律有密切联系，且原、被告当庭对选择中华人民共和国法律作为处理各方争议所适用的法律均无异议，故本案的处理应适用中华人民共和国法律。 本案诉讼双方于2014年5月14日签订的《企业产品购销合同》（合同编号MLXY00010）及于2015年4月4日签订的《附件》（合同编号：MLXY00010）均系诉讼双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，应确认合法有效。双方均应依约履行。 本案诉讼双方争议的焦点在于原被告所签订的《企业产品购销合同》（合同编号MLXY00010）及其《附件》（合同编号：MLXY00010）是否应予解除及被告是否要承担违约责任。原告主张被告迟延履行交货义务，经催告后在合理期限内仍未履行，为此主张解除合同。关于合同的解除权是否形成的问题，《中华人民共和国合同法》第九十四条赋予了合同一方当事人在对方违约情况下，单方解除合同的权利。但是该五种情形是赋予守约方的合同解除权，即只有守约方才有权选择继续履行合同还是解除合同。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，根据诉讼双方合同约定，付款方式是发货前付清全部货款和修理费，原告尚未付清全款，被告作为后履行义务一方，在原告付清货款和修理费前有权拒绝出货。被告享有先履行抗辩权。原告未按合同约定先履行支付货款义务构成违约，无权单方要求解除合同。诉讼过程中，被告也不同意解除合同并要求继续履行。故原告要求解除合同的诉请，不符合合同约定和法律规定，依法不能成立。原告主张被告未依约履行合同义务，但未提供有效证据予以证明，要求被告返还已付货款并承担利息损失的主张也不能支持。被告抗辩理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条、第二百五十九条、第二百六十九条之规定，判决如下： 驳回原告KUALITIKENARISDNBHD的诉讼请求。 案件受理费9784元，由原告KUALITIKENARISDNBHDBHD负担。 如不服本判决，原告KUALITIKENARISDNBHD可以在本判决书送达之日起三十日内，被告浙江黄岩岩峰工贸有限公司可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省高级人民法院。【上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求数额在提交上诉状时向浙江省高级人民法院预缴。款汇：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：62×××68，开户行：中国农业银行杭州市西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理】。 审 判 长 袁晓贞 审 判 员 葛欠喜 审 判 员 吴立信 二〇一九年六月十日 代书记员 王迎腾