山东省临沂市河东区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1312民初594号 原告：临沂市保利汽车销售有限公司，住所地，临沂市河东区九曲办事处朱家斜坊村0005号2号楼103室。 法定代表人：赵玉宾，经理。 委托诉讼代理人：刘胜达，男，1996年9月23日生，汉族，该公司工作人员，住临沂市河东区。 被告：闫大东，男，1972年10月17日生，汉族，居民，住山东省平邑县。 被告：王大芬，女，1979年9月24日生，汉族，居民，住湖北省襄阳市襄州区。 被告：田大钦，男，1958年3月25日生，汉族，居民，住山东省平邑县。 原告临沂市保利汽车销售有限公司与被告闫大东、王大芬、田大钦追偿权纠纷一案，本院2019年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告临沂市保利汽车销售有限公司的委托诉讼代理人刘胜达到庭参加诉讼，被告闫大东、王大芬、田大钦经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告临沂市保利汽车销售有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决或调解三被告偿还垫付款68878.5元；2、请求法院依法判决被告田大钦因违反反担保合同支付20%违约金12400元；3、请求法院依法判决或调解三被告向原告支付代偿金额占用期间主合同被告与主债权人约定的三年利率的11.28%的利息；4、请求法院依法判决或调解被告向原告支付代偿金额占用期间的日万分之五违约金；5、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2015年12月15日，被告闫大东、王大芬因向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行申请汽车消费贷款，与我公司签订委托担保合同，合同约定被告所借62000元的贷款由我方承担连带责任保证，期限36个月（自2015年10月27日至2018年11月27日），如被告在履行期间不能按时偿还贷款，由我方代偿的，我方有权要求被告承担代偿金额占用期间的利息（以主合同被告与主债权人约定的三年利率11.28%计算），并承担代偿金额占用期间的日万分之五违约金。同日，被告田大钦与我公司签订了反担保合同，自愿为闫大东、王大芬的债务承担连带责任的保证，如违反合同需支付贷款额20%的违约金。合同签订后被告闫大东履行至2016年1月，便不再按约定还款，我方自此向贷款的工商银行代付累计共68878.5元。同工商银行结清被告的贷款后，我方多次要求被告偿付代偿款、利息及违约金，被告拒不到偿还。为维护我方的合法权益，提起诉讼。 被告闫大东、王大芬、田大钦在法定期间内均未答辩。 原告临沂市保利汽车销售有限公司围绕诉讼请求提交以下证据：1.原告公司的法人代表证明、营业执照、法人身份证复印件各一份，证实原告公司的主体资格；2.借款抵押合同、反担保合同、委托担保合同、反担保合同、履约保证书、续保保证书及垫付款明细各一份，证明原被告之间存在垫付款本息的事实，自2016年2月至2018年9月25日，至此车贷已全部由我公司垫付清偿完毕。对于原告提供的上述证据，符合证据规则，本院予以采信。被告闫大东、王大芬、田大钦经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其对自身权利的放弃。 本院经审理认定事实如下：2015年10月27日，原告与被告闫大东、王大芬签订委托担保合同，约定“甲方向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行申请办理汽车消费贷款，现委托乙方为其提供连带担保，经双方协商一致，对相关事项约定如下：甲方向主债权人借款62000元，期限为36个月…甲方现委托乙方为主合同约定的债务向主债权人提供连带保证，委托保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年…甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金”。其中甲方为闫大东，乙方为临沂市保利汽车销售有限公司。同日原告与被告闫大东签订借款抵押合同一份，约定“由抵押权人为抵押人提供金额为62000元的连带责任保证…抵押人向抵押权人设定抵押的财产为车牌号码鲁Ｑ×××××宝骏730汽车…抵押权人为抵押人提供保证，按照《借款合同》、《保证合同》约定向中国工商银行股份有限公司临沂河东支行履行保证义务所支付的贷款本息、违约金、损害赔偿金、罚息及《委托保证合同》对抵押人产生的债权和实现该债权的费用…”。该合同中的抵押权人为临沂市保利汽车销售有限公司，抵押人为闫大东，王大芬作为闫大东的配偶，亦在该合同落款处签字确认。原告与被告田大钦同时还签订有反担保合同，自愿为被告闫大东、王大芬的债务承担连带责任的保证。自2016年2月至2018年9月25日，原告代被告闫大东偿还车贷共计68878.5元。现被告至今尚欠原告68878.5元垫付款未偿还。 本院认为，本案存在两个法律关系：一是闫大东与中国工商银行河东支行之间为借贷关系。二是临沂市保利汽车销售有限公司与闫大东之间的担保及反担保合同关系。根据本院认定的事实及法律关系，闫大东在中国工商银行办理购车贷款后，应按借款协议偿还本息，在被告闫大东违约未能及时还本付息的情况下，原告代偿的68878.5元应由被告闫大东予以返还。对于原告主张的按照11.28%支付资金占用期间的利息及按照日万分之五计算违约金的诉求，本院认为在原告与被告闫大东签订的委托担保合同中约定“甲方未按主合同约定偿还债务，致使乙方代为偿还银行贷款本息及违约金，甲方自愿向乙方支付资金占用期间的利息（以主合同甲方与主债权人约定的利率计算），并承担代偿金额日万分之五的违约金”。该约定明确了资金占用期间的利息为主合同中约定的利息，而日万分之五违约金的约定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因原告并未提交证据证实主合同利息的计算方式，且按照年利率11.28%与日万分之五违约金之和高于年利率24%，故本院支持被告自原告代为偿还银行贷款之日起至实际履行之日止的违约金，按照日万分之五进行计算。被告田大钦与原告在反担保合同中签字，且双方约定保证方式为连带责任保证，故田大钦对上述债务的偿付承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任后，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，有权向闫大东、王大芬追偿。被告闫大东、王大芬、田大钦经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应由其承担可能对其不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告闫大东、王大芬于本判决生效之日起五日内向原告临沂市保利汽车销售有限公司偿还贷款68878.5元及违约金（违约金自2018年9月25日起至实际履行之日止，按照日万分之五计算）。 二、被告田大钦对上述债务的偿还承担连带清偿责任。 三、被告田大钦在承担保证责任后，有权向被告闫大东、王大芬追偿。 四、驳回原告临沂市保利汽车销售有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告闫大东、王大芬、田大钦共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  闫正堂 审 判 员  马善芳 人民陪审员  李振波 二〇一九年六月二十四日 书 记 员  王诗雯