山东省济南市历城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁0112执异160号 异议人（申请执行人）：王从莲，女，1970年3月26日出生，汉族，住济南市历下区。 被执行人：赵林，男，1983年12月7日出生，汉族，住济南市天桥区。 本院在执行王从莲与赵林民间借贷纠纷一案中，王从莲对本院（2017）鲁0112执恢580号通知书不服，于2019年4月22日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 王从莲称，王从莲与赵林民间借贷纠纷一案，贵院作出（2011）历城民商初字第1703号民事判决，该判决生效并已进入执行程序，贵院在执行中向王从莲送达了（2017）鲁0112执恢580号通知书。该通知书认定事实错误，侵害了申请人的合法权益，特提出执行异议。请求事项：一、请求法院立即协助申请人把赵林名下的济南市历城区花园路80-1号1-903室房产过户到王从莲名下；二、退回已经交到法院的人民币342488.64元。事实与理由：贵院已对赵林名下的济南市历城区花园路80-1号1-903室房产进行拍卖，经二次拍卖流拍后，申请人同意以物抵债，房产抵债价款153.71万元，经贵院计算并确认申请人执行款1194611.33元，如接受该房产抵债需向法院交款342488.64元，申请人按照贵院要求交款342488.64元。上述事实有贵院制作的执行笔录及收据为证。2018年12月26日，贵院向申请人送达（2017）鲁0112执恢580号通知书，通知王从莲如继续申请以物抵债。应向贵院补交拍卖款452189.04元。王从莲认为：1、涉案房屋与申请人签订《房产抵押借款合同》，依法应当按照合同约定优先支付借款本金和违约金，申请人不需要再交纳任何涉案房产的款项，就应取得涉案房屋所有权。2、(2017)鲁0112执恢580号通知书，认定事实及适用法律错误。（2017）鲁0112执恢580号通知书载明，“经本院核实，你在本案中有抵押权的数额为650000元，无优先受偿权债权数额为544611.33元…”。涉案房屋与申请人签订的抵押合同第六条明确约定，房产抵押担保的范围是本合同约定的借款本金和违约金。此处的“违约金”不是（2011）历城民商初字第1703号民事判决中的“违约金”，而是抵押合同中第十条约定的违约情形，该违约金是具有特定含义的：违约的情形，违约计算方法以及造成的损失承担赔偿责任。该通知书仅认定了借款本金，没有认定违约金，属认定事实错误，没有给予申请人计算违约金优先受偿，显然违法。假设没有(2011)历城民商初字第1703号民事判决，无论谁拍卖、谁购买涉案房屋，所得款项申请人的借款本金和违约金依法都应当优先受偿。3、申请人认为应当按照裁判文书内容全额享有优先受偿权：即本金65万元、债务利息、案件受理费、拍卖评估费及迟延履行期间的债务利息都应当优先受偿。审理中应当按照主合同规定的抵押担保范围确定，包括本金、利息、违约金实现债权的费用。因为本金是明确的，而利息及其他是预期变动的，无法在“权利价值”登记时确定具体数额。所有依照主合同对本金和迟延支付的利息及其他费用作出裁判，应当视为全额享受优先受偿权。执行的法律依据是裁判文书，既然裁判文书对本金、利息及实现债权的费用有明确的数额，就应当视为全额属于抵押权范畴、全额享受优先受偿权。综上，贵院无论依照涉案房屋与申请人签订的《房产抵押合同》，还是贵院作出的(2011)历城民商初字第1703号民事判决，申请人不应再交纳任何款项即应取得涉案房屋所有权。 赵林未答辩。 本院查明，2011年12月15日，本院对王从莲与赵林民间借贷纠纷作出(2011)历城民商初字第1703号民事判决，判决：一、赵林偿还王从莲借款本金65万元；二、赵林以借款65万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2011年5月20日起至判决确定的履行期限届满之日止向王从莲支付借款逾期利息。上述所判款项，均限赵林于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回王从莲要求山东汇捷投资担保有限公司承担连带担保责任的诉讼请求。四、驳回王从莲的其他诉讼请求。判决生效后，赵林未履行。2012年2月10日，本院对该判决立案执行，案号为（2012）历城执字第189号。2012年9月3日，该案终结本次执行程序。 2017年11月21日，本院以职权恢复该案执行，案号为（2017）鲁0112执恢580号。2017年11月14日，本院因该案执行中拍卖赵林房产向首查封的济南市天桥区法院发出（2012）历城执字第189号商请移送执行函。2017年12月30日，济南市天桥区法院向本院送达（2012）济天执字第1128号移送执行函，函复本院，对被执行人赵林名下位于济南市历城区花园路80-1号1-903室房产（房产证号：历城117243）的续封、解封和变价、分配等后续工作，交由我院办理，要求我院在后续执行过程中，对天桥法院执行案件债权人王有英、钱美光作为首先查封债权人所享有的各项权利依法予以保护。 2018年3月9日，本院作出（2017）鲁0112执恢580号之一执行裁定，裁定拍卖被执行人赵林名下位于济南市历城区××号××室（××）房产。2018年5月25日，山东广泰土地房地产评估测绘有限公司出具了赵林名下位于济南市历城区××号××室（××）房产的市场价值评估报告，该房产总价192.13万元。 2018年6月30日，本院发布关于拍卖济南市历城区××号××室（××）房产的公告，决定于2018年8月6日10时起至2018年8月7日10时止，在济南市历城区人民法院阿里巴巴司法拍卖网络平台上进行第一次公开拍卖活动，拍卖标的：济南市历城区××号××室（××）房产，建筑面积：112.72平方米，住宅。起拍价：192.13万元；保证金：38万元；增价幅度：4000元。因无人竞买第一次拍卖流拍。 2018年8月20日，本院发布关于拍卖济南市历城区××号××室（××）房产的公告，决定于2019年9月7日10时起至2018年9月8日10时止，在济南市历城区人民法院阿里巴巴司法拍卖网络平台上进行第二次公开拍卖活动，拍卖标的：济南市历城区××号××室（××）房产，住宅。起拍价：153.71万元；保证金：30万元；增价幅度：4000元。因无人竞买第二次拍卖流拍。 2019年1月2日，本院发布关于变卖济南市历城区××号××室（××）房产的公告，决定于2019年1月17日10时起至2019年3月19日10时止，在济南市历城区人民法院阿里巴巴司法拍卖网络平台上进行公开变卖活动，变卖标的：济南市历城区××号××室（××）房产，住宅。起拍价：153.71万元；保证金：30万元；增价幅度：4000元。 2018年9月11日，王从莲申请以本院第二次拍卖赵林房产流拍的保留价抵偿赵林对其所负的债务。2018年11月13日，本院通知王从莲如同意以第二次拍卖赵林房屋流拍价153.71万元抵偿债务，需交纳剩余房款342488.64元。同日，王从莲向本院交款342488.64元。2018年12月26日，本院向王从莲送达（2017）鲁0112执恢580号通知书，内容：（2017）鲁0112执恢580号王从莲与赵林民间借贷纠纷一案执行中，本院对赵林名下济南市历城区××号××室（××）房产进行司法拍卖，二次流拍后，你申请以二次流拍价153.71万元以物抵债。2018年11月16日，济南市天桥区法院向本院发出（2014）天执字第830号协助执行通知书，请本院协助执行王有英与赵林民间借贷纠纷一案案款4682748元。经本院核实，你在本案中有抵押权的债权数额为650000元，无优先受偿权的债权数额为544611.33元。根据王有英参与分配债权数额，本院确定你需向本院交纳涉案房产拍卖款794677.68元，扣除你已交的342488.64元，你应向本院补交拍卖款452189.04元。如你方继续申请以物抵债，请于收到本通知后七日内补交剩余房款。此后，王从莲未按本院通知交款，并提出执行异议。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定，当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。本案中王从莲提出的执行异议请求，其要求：一、立即协助其把赵林名下的济南市历城区花园路80-1号1-903室房产过户到王从莲名下；二、退回已经交到法院的342488.64元。依照上述规定，不符合执行异议案件受理的条件，立案后发现的，应裁定驳回申请。王从莲如认为执行依据错误，侵犯了自己的权利，应通过审判监督程序解决。其在执行异议请求中认为本院（2017）鲁0112执恢580号通知书认定事实错误，侵害了其合法权益，符合人民法院执行异议案件受理条件，本院应依照上述规定进行审查。本案执行依据为（2011）历城民商初字第1703号民事判决，而非王从莲与赵林签订的《房产抵押借款合同》，执行中应当严格按照判决内容计算王从莲应得的担保物权及普通债权的数额。王从莲同意以本院第二次拍卖赵林房产流拍价以物抵债，依照规定其享有担保物权的债权优先受偿，其余普通债权应与其他债权人的债权对赵林房产拍卖余款参与分配，按照债权数额比例受偿。本院于2018年11月13日通知王从莲如同意以第二次拍卖赵林房屋的流拍价交款以物抵债，需交纳342488.64元，没有计算其他债权人在赵林房产拍卖余款中应参与分配的债权数额，属计算错误，应予纠正。2018年12月26日本院根据济南市天桥区人民法院向本院发出的（2014）天执字第830号协助执行通知书，向王从莲送达（2017）鲁0112执恢580号通知书中，虽然计算了债权人王有英应参与分配的债权数额，但没有计算债权人钱美光应参与分配赵林房屋拍卖款的债权数额，属计算错误，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第十七条的规定，裁定如下： 一、撤销本院（2017）鲁0112执恢580号通知书。 二、驳回王从莲的其他异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向山东省济南市中级人民法院申请复议。 审 判 长  秦笃毅 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  司国桂 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  赵 国