甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘07民初20号 原告（执行案外人）：王开才，男，汉族，1973年2月15日出生，甘肃省张掖市高台县人，住甘肃省高台县，身份证号：×××。 委托诉讼代理人：李晓凤，甘肃振泽律师事务所律师。 被告（申请执行人）：山丹县荣生置业有限责任公司。 住所：山丹县北大路（县打井队办公楼）。 法定代表人：张克旭，系该公司总经理。 统一社会信用代码：916207250139304183。 委托诉讼代理人：徐文奎，系该公司员工。 委托诉讼代理人：郝亚丽，兰州黄河律师事务所律师。 第三人（被执行人）：甘肃新城房地产开发有限公司。 住所：甘肃省武威市凉州区西大街158号。 法定代表人：李龙成，系该公司董事长。 统一社会信用代码：91620725660033254R。 委托诉讼代理人：王成兴，系该公司员工。 原告王开才与被告山丹县荣生置业有限责任公司（以下简称荣生公司）、第三人甘肃新城房地产开发有限公司（以下简称新城公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王开才及委托诉讼代理人李晓凤，被告荣生公司委托诉讼代理人徐文奎、郝亚丽，第三人新城公司委托诉讼代理人王成兴，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王开才向本院提出诉讼请求：1、停止张掖中院（2018）甘07执88号之六号执行裁定书的执行；2、确认涉案房产山丹县绿城山水小区B1-3#楼112、113室属原告（案外人）所有，价值120万元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2011年至2016年期间，一直给第三人开发建设的山丹县浙江商业城（绿城山水）进行建筑施工，陆续施工建设了4栋楼，约2.6万多平方米，第三人欠原告工程款项较多。期间经协商，2013年12月5日，第三人将其位于该小区门口的两间商铺含装修及设施作价抵顶给原告，用于经营牛肉面生意（具体见双方买卖协议，协议中甲方为新城公司山丹的分公司），同时将商铺移交给原告，之后原告一直管理并出租该商铺。因原告没有将该商铺出售，故没有办理产权登记手续。张掖中院在执行过程中，将上述商铺查封，原告认为该财产属其所有，故提起诉讼，请求解除查封。 被告荣生公司辩称：一、原告的诉请无事实和法律依据。本案涉案房屋系被告在执行期间依法在不动产交易中心进行司法查封的房屋，房屋登记的所有权人为本案第三人新城公司，本案中不动产已经进行了产权登记。依法应当判定原告并非权利人。结合本案，根据原告陈述涉案房屋没有进行产权过户登记的原因乃是原告没有将涉案房屋进行出售，所以没有办理过户，该抗辩理由不能成立，也不符合法律规定，同时涉案房屋乃是商铺并非住房，据此原告诉称涉案房屋系原告所有的事实和法律依据并不存在。二、原告及第三人本身存在权利放任的过错，应当承担由此产生的法律责任。本案中如涉案房屋确属于第三人抵顶给原告的，那么长达6年的时间未进行物权变更，且涉案房屋并非无法办理过户登记，双方均存在权利放任的过错，那么由此产生的法律后果应当由其自行承担。 第三人新城公司辩称：同意原告的诉讼请求和起诉理由，涉案房屋的确是出售给原告的。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告与第三人于2011年3月20日、2012年4月1日签订的建设工程施工合同，双方工程决算书及对账清单。上述证据证明原告和第三人存在建设工程施工合同关系，且第三人欠原告工程款的事实。2、2013年12月5日，原告王开才与第三人新城公司签订的《店铺买卖协议》和房屋交付设施盘点清单，以及2014年3月起，原告经营牛肉面店铺时的帐务明细。上述证据证明原告以“店铺买卖协议”的形式占有第三人山丹县绿城山水小区B1-3#楼112、113室商铺的事实。3、2013年12月5日，原告王开才给新城公司出具的领条，领款用途为支付店铺的房款，装修款、设施及加盟费等费用。此证据证明原告支付第三人商铺买卖房款是以工程欠款抵顶的事实。上述证据被告均不认可，本院对第三人拖欠原告工程款的事实予以确认。4、2013年10月份，山丹县国土资源局出具的土地他项权证、房屋所有权证各一份。2015年月22日，张掖日报刊登的遗失声明。2015年9月9日，第三人新城房地产开发公司给原告出具的收款收据。新城房地产开发有限公司的建设工程规划许可证及企业信用信息公示报告。以上五份证据可以确认原告未办理商铺的过户手续是第三人的原因所致。5、证人王某的证言，以及王某向原告支付房屋租赁费的条据及银行转账凭证。此证据可以证明山丹县绿城山水小区B1-3#楼112、113室商铺由原告控制使用的事实。因被告对此证据无相反证据予以否定，对此事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为原告王开才是否享有排除强制执行山丹县山红路48号B1-3号楼112、113室的民事权利。原告与第三人签订的店铺买卖协议，约定原告支付的购房款在第三人向原告支付的工程欠款中抵顶，是一种债的清偿方式，是债的履行方式的变更，即以房抵债的法律关系，并非法律意义上的商铺买卖关系。即便原告占有使用该商铺，且并非自身原因未办理产权变更登记手续，原告对涉案商铺享有的权利与《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的基于买卖关系所产生的不动产物权期待权存在本质上的区别，双方所形成以房抵债的法律关系不适用该规定。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议与复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款规定：“已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其他附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”。《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”。基于物权公示原则，设立或转让物权，必须采用法律规定的公示方式，才能取得对抗第三人的效力，非经登记，不能对抗第三人，因此原告王开才并非涉案商铺的权利人。本院在执行（2018）甘07执88号之六执行裁定书时，查封了仍然登记在第三人新城公司名下的涉案商铺，符合法律规定。本案中的店铺买卖协议仅能证实王开才与新城公司之间存在普通债权，不具有优先性，无理由排除其他债权的执行，也无理由确认山丹县绿城山水小区B1-3#楼112、113室归其所有。故原告王开才的诉讼请求不能成立，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条第一款第（二）项，判决如下： 驳回原告王开才的诉讼请求。 案件受理费15600元，由原告王开才负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审判长 赖 鹰 审判员 陈建武 审判员 陈 军 二〇一九年六月二十六日 书记员 韩巧琳 【本案所适用的法律法规、司法解释】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行。理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议与复议案件若干问题的规定》 第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人： 已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其他附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断。 ...... 第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持： （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同； （二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产； （三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行； （四）非因买受人自身原因未办理过户登记。