山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁民初97号原告：斗山工程机械（中国）有限公司，住所地山东省烟台开发区五指山路28号。法定代表人：朴赞赫，董事长。委托诉讼代理人：薛晶，山东圣恩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张作民，山东圣恩律师事务所律师。被告：甘肃斗山机械设备集团有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路204号。法定代表人：杨春兰，董事长。被告：杨春兰，女，1974年11月11日出生，汉族，住甘肃省兰州市七星河区。被告：甘肃大宇投资有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路204号。法定代表人：杨春兰，总经理。以上三被告共同委托诉讼代理人：郭洪涛，山东齐鲁律师事务所律师。以上三被告共同委托诉讼代理人：张宏森，山东齐鲁律师事务所实习律师。被告：杨天存，男，1969年8月4日出生，汉族，住甘肃省兰州市七星河区。被告：包淑霞，女，1972年3月20日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。原告斗山工程机械（中国）有限公司（以下简称斗山中国公司）因与被告甘肃斗山机械设备集团有限公司（以下简称甘肃斗山公司）、杨春兰、杨天存、包淑霞、甘肃大宇投资有限公司（以下简称大宇公司）债务转移合同纠纷一案，本院于2017年10月19日立案后，大宇公司于2018年1月12日向本院提出管辖权异议申请，本院于2018年6月6日作出（2017）鲁民初97号之三民事裁定书，驳回大宇公司的管辖权异议申请。大宇公司不服，于2018年7月19日向最高人民法院提起上诉。最高人民法院于2018年12月24日作出（2018）最高法民辖终400号民事裁定书，裁定驳回上诉、维持原裁定。2019年2月11日本案进入审理程序，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告斗山中国公司的委托诉讼代理人薛晶，被告甘肃斗山公司、杨春兰、大宇公司的共同委托诉讼代理人郭洪涛、张宏森到庭参加了诉讼，被告杨天存、包淑霞经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告斗山中国公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令甘肃斗山公司偿还转让债务本金157378981.32元及逾期付款违约金；2.依法判令甘肃斗山公司按照协议约定承担律师费、财产保全保险费、差旅费损失600万元；3.依法判令甘肃斗山公司承担本案诉讼费、保全费；4.依法判令保证人杨春兰、杨天存、包淑霞、大宇公司对上述第一、二、三项诉讼请求承担连带保证责任。以上费用合计163378981.32元。事实和理由：2014年1月7日，斗山中国公司和甘肃斗山公司以及案外人陕西斗山工程机械有限公司（以下简称陕西斗山公司）签订了《经销权转移协议》《经销权转移协议补充协议》。《经销权转移协议》第二条约定，经销权转移的前提条件1.债务转让：1）截至2013年12月31日，陕西斗山公司应当向斗山中国公司支付的债务总金额本金为157378981.32元；2）三方同意，自本协议生效之日，转让债务由甘肃斗山公司全额承担，其按照还款计划向斗山中国公司按期偿还转让债务，陕西斗山公司不再就转让债务向斗山中国公司承担还款义务；3）甘肃斗山公司在协议生效之日起十五个工作日内对转让债务向斗山中国公司提供抵押担保。第七条约定，若一方违反本协议约定，应当向受损失的一方承担赔偿责任，损失的范围包括但不限于运费、解决纠纷的费用、律师费、评估费、拍卖费、差旅费等。《经销权转移协议补充协议》约定，若甘肃斗山公司未按期还款，每逾期付款一日，则按照逾期金额的日万分之三向斗山中国公司支付逾期付款违约金。但是上述协议签订生效后至起诉之日，甘肃斗山公司一直未偿还债务，且未按照协议约定提供抵押担保，已构成违约，应偿还上述债务、解决纠纷的费用、律师费损失以及逾期付款违约金。杨春兰、杨天存、包淑霞、大宇公司与斗山中国公司签订连带保证协议及保证书，约定为甘肃斗山公司对斗山中国公司的债务承担连带保证责任。被告甘肃斗山公司、杨春兰、大宇公司共同辩称：一、本案应当通知必须共同进行诉讼的陕西斗山公司参加诉讼。《经销权转移协议》系三方协议，三方在协议中互负权利义务，且合同的履行对于三方均有影响。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条以及《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条的规定，陕西斗山公司系本案必须参与诉讼的当事人，甘肃斗山公司也提交了追加陕西斗山公司为本案第三人的申请。二、本案因斗山中国公司及第三人陕西斗山公司原因，致使涉案《经销权转移协议》合同目的无法实现和履行，应依法予以解除，斗山中国公司的诉讼请求不应得到支持，应依法予以驳回。（一）合同目的无法实现，应当予以解除。《经销权转移协议》签署后，斗山中国公司、陕西斗山公司存在诸多违约行为：1.斗山中国公司违反约定，将陕西区域的经销权又授予案外第三方；2.陕西斗山公司拒绝将债权转让和交付给甘肃斗山公司，且一直自行向最终客户收取债权，甘肃斗山公司无法获取相应债权；3.陕西斗山公司拒绝将向最终客户收取的保证金和追偿客户债权形成的二手机交付给甘肃斗山公司；4.斗山中国公司未以工厂采购价收购陕西斗山公司所有的整机产品及配件产品，更未以回购款冲抵甘肃斗山公司承接的债务。因斗山中国公司、陕西斗山公司存在前述违约行为，且至今仍未履行协议，致使甘肃斗山公司合同目的无法实现，涉案《经销权转移协议》应依法予以解除。（二）涉案《经销权转移协议》无法履行，应予解除。1.作为《经销权转移协议》附件一的“转移债务”不具备真实性，绝大部分系按揭、融资租赁形式的债务，作为出卖人的款项应当已经收回，不可能存在未收回的款项；2.需要由陕西斗山公司向甘肃斗山公司转移的对最终客户的债权没有任何明细、清单等资料记载，债权是否存在、具体构成不得而知；3.需要陕西斗山公司转让的向最终客户收取的保证金和追偿客户形成的二手机没有具体的明细和约定，更没有具体详情；4.需要斗山中国公司以工厂采购价收购陕西斗山公司所有的整机产品及配件产品，并以回购款冲抵斗山中国公司的部分承接债务，而具体的整机产品及配件产品情况不存在；5.协议中涉及的转让给甘肃斗山公司的债务需要双方达成《还款计划》，但双方未达成。三、因斗山中国公司、陕西斗山公司违约和拒绝履行合同义务，甘肃斗山公司享有不安抗辩权及先履行抗辩权，斗山中国公司要求甘肃斗山公司履行义务的诉讼请求应依法予以驳回。四、大宇公司、杨春兰及其他被告与涉案《经销权转移协议》没有关系，更未就该协议向斗山中国公司提供担保，所谓保证合同系斗山中国公司单方填写形成，不具有客观性、真实性，因此不应承担任何责任。被告杨天存、包淑霞均未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及无异议的证据，本院认定事实如下：一、债务转让协议签订及履行情况2014年1月7日，甲方（斗山中国公司）、乙方（陕西斗山公司）以及丙方（甘肃斗山公司）签订《经销权转移协议》，约定：鉴于：1.甲方是挖掘机产品的制造商，生产销售挖掘机产品及其备件（下称：斗山产品），并愿意在中国大陆境内通过经销商将产品销售给最终客户；2.乙方是甲方在中国陕西省区域（下称“销售区域”）内的经销商；3.丙方是甲方的合作伙伴，有良好的信誉。三方就销售区域内的经销权转移事项达成如下一致，共同遵守：一、经销权转移1.自本协议生效之日，甲方收回乙方在销售区域内的经销权；乙方同意甲方收回经销权的安排，乙方承诺停止以甲方经销商的名义从事任何经营活动。2.以本协议第二条约定作为前提条件，自本协议生效之日，甲方同意与丙方签署《经销商协议》，授予丙方在销售区域内的经销权；丙方同意在满足本协议第二条约定的前提下，签署《经销商协议》并获得在销售区域内的经销权。二、经销权转移的前提条件1.债务转让：1）截至2013年12月31日（下称：“基准日”），乙方应当向甲方支付的债务总金额本金为人民币壹亿伍仟柒佰叁拾柒万捌仟玖佰捌拾壹元叁角贰分整（小写：￥：157,378,981.32元整）（下称：“转让债务”）（详见本协议附件一《转让债务明细》）。2）三方同意，自本协议生效之日，转让债务由丙方全额承担，丙方按照还款计划向甲方按期偿还转让债务（详见本协议附件二《还款计划》），乙方不再就转让债务向甲方承担还款义务。三、补偿因丙方承担了转让债务和或有负债，乙方同意对丙方用以下方式进行补偿：1.乙方拥有其销售斗山产品所产生的全部债权（下称：“客户债权”），客户债权金额至基准日预估为人民币壹亿伍仟伍佰叁拾贰万柒仟元整（小写：￥155，327，000元），向乙方欠付客户债权的债务人为购买斗山产品的最终客户（下称“最终客户”）。1）乙方同意将客户债权全部转让给丙方，并与丙方于2004年1月7日签署《客户债权转让协议》（本协议附件五）;2）乙方向最终客户收取的保证金和追偿客户债权形成的二手机随客户债权转给丙方，保证金及二手机的详情在《客户债权转让协议》中约定；2.甲方同意以工厂采购价收购：截至基准日乙方所有的整机产品及符合甲方回收标准的备件产品；1）甲、乙双方应当于本协议生效之日起三十个工作日内完成盘点，确认回收的具体数量及价格（下称：回购款项），（详见附件六《回购设备及备件清单》）；2）甲、乙双方同意甲方不必向乙方支付回购款项，甲方应当与丙方以回购款项冲抵转让债务，回购款项与转让债务冲抵之日，即视为甲方向乙方支付了回购款项。七、违约责任如一方违反本协议的约定，就其违约行为给对方造成的损失，应当向受到损失一方承担赔偿责任，损失的范围为受到损失的一方或各方遭受的直接损失、预期利益损失以及额外支付的费用，包括但不限于运费、解决纠纷的费用、律师费、评估费、拍卖费、差旅费等。斗山中国公司、陕西斗山公司、甘肃斗山公司及三公司负责人分别在甲方、乙方、丙方处盖章、签字确认。另外，该《经销权转移协议》第十一条附件表虽注明后附八份附件，但仅有附件一转让债务明细、附件三保函、附件四或有债务清单以及附件八抵押担保明细，没有附件二还款计划、附件五客户债权转让协议、附件六回购设备及备件清单以及附件七样机清单。同日，甲方（斗山中国公司）与丙方（甘肃斗山公司）签订《经销权转移协议补充协议》，约定：甲方与陕西斗山公司（下称:“乙方”）及丙方已经签署了《经销权转移协议》，为鼓励丙方向甲方及时足额履行转让债务偿付义务，甲方和丙方达成如下一致，共同遵守:一、转让债务的部分豁免1.甲方同意豁免乙方转让债务的截至2013年12月31日（下称:“基准日”）的逾期利息人民币:壹仟柒佰零伍万捌仟柒佰玖拾壹元玖角玖分整(小写:Y:17，058，791.99元整)。2.根据还款计划，甲方同意豁免乙方应当承担的当期应还款项自基准日至当期还款日的利息。4.如丙方向甲方偿还转让债务的过程中未遵守还款计划，则甲方有权单方调减或取消上述豁免本金金额及利息。二、罚息根据还款计划，丙方应当向甲方支付的当期应还款项发生逾期还款，每逾期付款一日，则丙方应以逾期金额的日万分之三为计算标准向甲方支付逾期付款违约金，直至付清逾期款项之日止。斗山中国公司、甘肃斗山公司及两公司负责人分别在甲方、丙方处盖章、签字确认。2014年3月31日，陕西斗山公司与甘肃斗山公司在西安市工商行政管理局莲湖分局注册成立西安铁马法律咨询有限责任公司（以下简称铁马公司），公司登记基本情况显示该公司经营范围为一般经营项目：法律咨询。2014年4月25日，甲方（斗山中国公司）、丙方（甘肃斗山公司）以及丁方（陕西斗山建设工程有限公司，以下简称陕西斗山建设公司）签订《经销权转移协议补充协议》，约定：甲方与陕西斗山公司（下称:“乙方”）及丙方已经于2014年1月7日签署了《经销权转移协议》，应丙方要求，对《经销权转移协议》作出如下修改:一、经销权变更的前提条件1.丙方法定代表人杨春兰已于2014年3月20日设立一家有限责任公司，即本补充协议的丁方。丁方的工商登记及其他设立相关手续已经完成，注册资本为人民币贰仟万元整，已经全部实际入资。杨春兰持有丁方90％的股权，是丁方的实际控制人。二、经销权变更安排甲方同意在丙方法定代表人杨春兰满足本协议第一条约定的前提条件下，将根据《经销权转移协议》第一条第2款授予丙方的中国陕西省区域（下称:“销售区域”）内的经销权收回，并将该等经销权应丙方要求授予丁方，并于2014年5月1日前与丁方签署《经销商协议》；丙方同意上述安排。三、丙方的保证丙方向甲方提供连带责任的保证，保证的范围是丁方在履行与甲方签署的《经销商协议》项下所产生的全部债务。保证期限为债务到期之日起二年。斗山中国公司、甘肃斗山公司、陕西斗山建设公司及三公司负责人分别在甲方、丙方、丁方处盖章、签字确认。2014年5月1日，甲方（斗山中国公司）与乙方（陕西斗山建设公司）签订《经销商协议》，约定：第二条产品与销售区域1.本协议项下“产品”指甲方生产制造的或其他甲方有权销售的斗山或斗山集团其他系列工程机械产品及其零部件。3.乙方只能在陕西省内从事产品销售。第三条经销权2.本协议期内，乙方根据协议约定向甲方购买产品，同时甲方授予乙方在销售区域内向最终用户销售产品的独家经销权。第十条协议期间与终止1.本协议于双方签署之日起生效，协议期限自2014年5月1日起至2016年12月31日至。斗山中国公司、陕西斗山建设公司及两公司负责人分别在甲方、乙方处盖章、签字确认。2015年1月8日，甘肃斗山公司向斗山中国公司发送废除《经销权转移协议》邮件一份，就《经销权转移协议》的效力和履行向斗山中国公司提出异议。2015年1月13日，斗山中国公司分别向陕西斗山建设公司和甘肃斗山公司各发函一份，内容均为斗山中国公司以甘肃斗山公司对陕西斗山公司有债权回收延迟为由，采取停止提供新机等措施。2015年7月27日，斗山中国公司向陕西斗山建设公司发出《经销商协议》解除通知书，以陕西斗山建设公司多个订单累计拖欠或迟延向中国斗山公司付款超过90天，以及一年内累计完成的销售任务未达到该年度销售指标的80%为由，通知陕西斗山建设公司解除《经销商协议》。2015年8月1日，甲方（斗山中国公司）与乙方（陕西金骏斗山机械设备有限公司，以下简称金骏公司）签订《经销商协议》，约定：第二条产品与销售区域1.本协议项下“机械产品”指甲方生产制造的或其他甲方有权销售的斗山或斗山集团其他系列工程机械产品。3.乙方只能在陕西省内从事协议产品销售以及提供售后服务。第三条经销权2.本协议期间内，乙方根据协议约定向甲方购买协议产品，同时甲方授予乙方在销售区域内向最终用户销售产品的独家经销权。第十二条协议期间与终止1.本协议于双方签署之日起生效，协议期限为5年，自2015年8月1日起至2016年12月31日至。斗山中国公司、金骏公司及两公司负责人分别在甲方、乙方处盖章、签字确认。2015年11月1日，甲方（斗山中国公司）、乙方（陕西斗山建设公司）以及丙方（甘肃斗山公司）签订《经销权终止处理协议》，约定：l.乙方债务截至2015年9月30日(“基准日”)，乙方因销售甲方产品欠付甲方款项共计人民币252，579，76元（以下合称“乙方债务”）。2.客户债权的处理（1）核对和确认（a）就乙方所知，至2015年9月30日可核实客户债权总金额为20，648，131元。（2）客户债权的处理（b）可核实客户债权的转让对价的支付方式为冲抵乙方债务，具体冲抵方式见双方另行签署的《债权债务冲抵协议》。3.二手债权车（1）乙方同意将其拖回、拥有合法权利自行处置（包括但不限于无任何法律及权利瑕疵）且相关资料完整的客户债权相关的一台二手债权车(“二手债权车”)转让给甲方；甲方同意受让，转让对价为甲方认可的二手债权车评估价格。（2）二手债权车转让对价的支付方式为冲抵乙方倩务，具体冲抵方式见双方另行签署的《债权债务冲抵协议》。斗山中国公司、陕西斗山建设公司、甘肃斗山公司分别在甲方、乙方、丙方处盖章确认。涉案《经销权转移协议》签订后，陕西斗山公司仍通过诉讼和申请执行方式向其原最终客户催要贷款债权。斗山中国公司提交陕西斗山公司通过甘肃斗山公司接收并交付给斗山中国公司设备明细一份，证明陕西斗山公司已按照《经销权转移协议》的约定将本应交付给斗山中国公司的整机及备件产品实际交付给了甘肃斗山公司，但甘肃斗山公司质证称该明细系斗山中国公司自行制作，故对该明细的真实性不予认可。二、保证合同签订情况2012年2月23日，甲方（债权人斗山中国公司）、乙方（债务人甘肃斗山公司）以及丙方（保证人杨春兰、杨天存、包淑霞、大宇公司）签订保证合同，约定：一、为了确保债权人与债务人甘肃斗山公司自年月日至年月日签订所有合同及协议（统称主合同）的履行，保证人自愿为主合同的履行提供担保，如债务人不履行合同及协议约定义务，将由保证人履行主合同约定义务并承担连带责任。二、保证范围包括：1.根据债权人与债务人之间签订的买卖合同或其他协议，债务人应支付债权人的货款本金及利息、违约金和实现债权的费用。三、保证方式：连带责任保证。四、保证的期间：至全部主合同中约定的最后的债务履行期限届满后2年。甘肃斗山公司在债务人处盖章确认，杨春兰、杨天存、包淑霞以及大宇公司分别在保证人处签字捺印和盖章确认。本案中，斗山中国公司与甘肃斗山公司分别提交上述保证合同各一份，其中斗山中国公司提交的保证合同第一条中“自2012年2月1日至2014年12月31日”的日期部分系用铅笔填写，甘肃斗山公司提交的经甘肃公证处公证的保证合同中的上述日期部分为空白。2015年2月3日，甲方（债权人斗山中国公司）、乙方（债务人甘肃斗山公司）以及丙方（保证人杨春兰、杨天存）签订保证合同，约定：保证范围丙方作为本协议书项下的连带保证人，自愿为乙方对甲方的如下债务（以下称“主债务”）承担连带保证责任：1）甲方和乙方于2015年2月28日所确认的、在本协议书签订之前所形成的人民币约壹亿壹仟万元（小写：110000000元）的债务；2）未来2015年3月1日起至2016年12月31日期间，因甲方和乙方之间的《经销商协议》以及《产品销售合同》《备件销售合同》而形成的所有债务；3）未来2015年3月1日起至2016年12月31日期间，因甲方和乙方之间的《二手机销售合同》而形成的债务；4）2013年10月1日起至2016年12月31日期间，甲方为乙方销售相关机械产品/整机产品而向银行承担相关机械产品/整机产品回购责任，或向融资租赁公司承担连带保证责任，以及因其他业务承担保证责任或回购责任后，乙方为最终用户向甲方承担连带保证责任而产生的债务；5）除上述合同/协议外自2013年10月1日起至2018年12月31日甲方向乙方签订的其它所有合同/协议的履行；6）因签署款项约定之债务而形成的违约金、利息、罚息、追索债权所实际发生的费用等款项的支付请求债权。二、保证期间1.甲方有权在2013年10月1日起至2018年12月31日期间向丙方要求承担连带保证责任。甘肃斗山公司在债务人处盖章确认，杨春兰、杨天存分别在保证人处签字捺印确认。三、本案的其他情况委托人斗山中国公司、斗山工程机械（山东）有限公司与受托人山东圣恩律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所代理斗山中国公司与各被告在本案、烟台市中级人民法院（2017）鲁06民初266号一案以及斗山工程机械（山东）有限公司与各被告在烟台市牟平区人民法院（2017）鲁0612民初1457号一案等三个案件的诉讼，并依据合同第5.1条的约定向山东圣恩律师事务所支付上述三案差旅费12万元。为申请保全本案被告财产，斗山中国公司向中国大地财产保险股份有限公司购买诉讼财产保险保全责任保险，并支付保险费10万元。甘肃斗山公司于2019年6月2日向本院提交追加陕西斗山公司作为第三人参加本案诉讼的书面申请，后于2019年6月11日提交撤回上述申请的书面申请。以上事实，有《经销权转移协议》《经销权转移协议补充协议》《经销商协议》《经销权终止处理协议》《保证合同》《连带保证协议》、铁马公司登记基本情况、金俊公司工商登记资料、设备明细、邮件截图、函件、北京市国立公证处（2019）京国立内民证字第767号公证书、北京市国立公证处（2019）京国立内民证字第766号公证书、甘肃公证处（2012）兰公内字第427号公证书、《委托代理合同》、中国大地财产保险股份有限公司保险单、发票、庭前证据交换笔录、开庭审理笔录入卷为证。本院认为，涉案《经销权转移协议》《经销权转移协议补充协议》《经销商协议》《经销权终止处理协议》《保证合同》《连带保证协议》等均是各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行义务。本案中，因陕西斗山公司欠付斗山中国公司157378981.32元债务，斗山中国公司、陕西斗山公司以及甘肃斗山公司三方签订《经销权转移协议》，约定由甘肃斗山公司承接上述债务，并制定还款计划按期偿还。作为债务承接条件，斗山中国公司需收回陕西斗山公司在陕西省区域内对斗山中国公司产品的独家经销权，将该经销权授予甘肃斗山公司并与其签署《经销商协议》，陕西斗山公司停止以经销商名义从事经营活动；陕西斗山公司需将其拥有的销售斗山产品的全部债权转让给甘肃斗山公司，并签署《客户债权转让协议》，陕西斗山公司向最终客户收取的保证金和追偿客户债权形成的二手机也需随客户债权一并转让；斗山中国公司需以工厂采购价收购截至基准日陕西斗山公司所有的整机产品及符合斗山中国公司回收标准的配件产品，双方需于该协议生效之日起三十个工作日内完成盘点，并以该回购款冲抵甘肃斗山公司承担的转让债务。由上述约定可以看出，甘肃斗山公司承接陕西斗山公司转移的157378981.32元债务需以斗山中国公司和陕西斗山公司履行相应的合同义务为条件，故涉案《经销权转移协议》系附条件的债务转移合同，因该协议并未约定各方当事人履行合同义务的先后顺序，故各方当事人应同时履行各自义务，一方当事人不履行其义务的，无权要求其他当事人先履行合同义务。本案中，斗山中国公司主张甘肃斗山公司未能偿还陕西斗山公司向其转让的157378981.32元债务，故向本院提起诉讼，要求甘肃斗山公司偿还上述债务及违约金。但从斗山中国公司及陕西斗山公司履行涉案《经销权转移协议》约定的前述债务转移对价义务来看，其实际未能全面履行该义务。主要表现在：首先，关于斗山中国公司的经销权转让。2015年7月27日斗山中国公司以陕西斗山建设公司违约为由，向其发出《经销商协议》解除通知书，在双方未达成一致意见的情况下解除了《经销商协议》，并随后与案外人金骏公司签订了《经销商协议》，将涉案经销权转移给了该公司。其次，关于陕西斗山公司的客户债权转让。依据《经销权转移协议》约定，陕西斗山公司应将其拥有的销售斗山产品的全部债权以及向最终客户收取的保证金和追偿客户债权形成的二手机全部转让给甘肃斗山公司，并签署《客户债权转让协议》，但《经销权转移协议》附件中没有该协议，且斗山中国公司未提交证据证明陕西斗山公司履行了上述义务。斗山中国公司虽主张向甘肃斗山公司转移客户债权系陕西斗山公司的义务，与其无关，但从涉案《经销权转移协议》的约定来看，斗山中国公司享有对甘肃斗山公司的转让债权以斗山中国公司和陕西斗山公司对甘肃斗山公司履行相应合同义务为条件，三方互负权利义务，相互制约。因此斗山中国公司负有督促陕西斗山公司履行其合同义务的义务，陕西斗山公司未能依约履行，斗山中国公司负有监督履行不到位的责任。且陕西斗山公司在《经销权转移协议》签订后，仍然通过诉讼和申请执行方式向原客户催收贷款债权，系明显违约行为。该行为表明陕西斗山公司仍在继续行使斗山产品经销权，斗山中国公司对该行为未予制止，违反了《经销权转移协议》关于自协议生效之日收回陕西斗山公司在销售区域内经销权的约定，同样构成违约。斗山中国公司主张甘肃斗山公司已与陕西斗山公司成立铁马公司共同催收债权，系在实际履行《经销权转移协议》，但甘肃斗山公司予以否认，且从铁马公司工商登记基本情况以及经营范围来看，无法得出系为催收客户债权成立该公司的结论，故斗山中国公司的该主张不能成立。再次，关于斗山中国公司回购陕西斗山公司整机及配件产品冲抵转让债务。斗山中国公司主张陕西斗山公司已通过甘肃斗山公司交付并接收了相关机器设备，并提交了设备明细加以证明，但该设备明细系斗山中国公司自行制作，未加盖陕西斗山公司公章，斗山中国公司未提交《客户债权转让协议》予以佐证，亦未提交其他证据证明其已经履行了该项义务，故该设备明细不能证明其主张。综上，斗山中国公司无证据证明其与陕西斗山公司已经全面履行了《经销权转移协议》约定的债务转移对价义务，依据《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”甘肃斗山公司关于因斗山中国公司和陕西斗山公司未履行合同义务，故其不应向甘肃斗山公司偿还受让债务的主张于法有据，本院予以支持。同时，因涉案《经销权转移协议》约定的斗山中国公司及陕西斗山公司应补偿甘肃斗山公司的义务未履行，导致斗山中国公司主张的债务数额无法最终确定，故斗山中国公司要求甘肃斗山公司偿还转让债务本金以及逾期付款违约金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。相应的，因甘肃斗山公司对斗山中国公司的债务无法确定，保证债务亦无从谈起，故斗山中国公司要求保证人杨春兰、杨天存、包淑霞、大宇公司对甘肃斗山公司的债务承担连带保证责任的主张不能成立，本院不予支持。对于甘肃斗山公司主张的应追加陕西斗山公司作为第三人参加本案诉讼的问题，因甘肃斗山公司已提交申请撤销该项请求，故本院对此不再予以审查。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条规定，判决如下：驳回原告斗山工程机械（中国）有限公司的诉讼请求。案件受理费858694元，保全费5000元，由原告斗山工程机械（中国）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审判长 张 亮审判员 马 红审判员 张秀梅二〇一九年六月二十六日书记员 石 磊