云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民初第35号原告：中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司。住所：云南省昆明市北市区金星小区金江路1号。统一社会信用代码：91530000725289200K。负责人：高存宏。委托诉讼代理人：崔艳芬，云南天志律师事务所律师。特别授权代理。被告：曲靖市天利工程机械有限公司。统一社会信用代码：91530302681291711N。住所：曲靖市麒麟区寥廓北路。法定代表人：邓海燕，该公司经理。被告：曲靖市金冠房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91530300792887454W。住所：曲靖市寥廓北路（白石江公园后门对面）。法定代表人：邓金献，公司总经理。委托诉讼代理人：顾宝荣，云南千仞律师事务所律师。特别授权代理。被告：邓海燕，女，汉族，1981年5月16日生，云南省宣威市人，住云南省曲靖市麒麟区。被告：陈治平，男，汉族，1979年5月6日生，云南省曲靖市人，住河滨路潇湘新区。被告：晏永俊，男，汉族，1983年9月3日生，云南省曲靖市沾益区人，住云南省曲靖市麒麟区。被告：杨丽芬，女，汉族，1981年8月25日生，云南省宣威市人，住云南省曲靖市麒麟区。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司诉曲靖市天利工程机械有限公司、曲靖市金冠房地产开发有限公司、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬借款纠纷一案，本院于2019年1月29日受理后，于2019年3月29日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的委托代理人崔艳芬、被告曲靖市天利工程机械有限公司的法定代表人邓海燕、曲靖市金冠房地产开发有限公司的法定代表人邓金献及其委托诉讼代理人顾宝荣、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司诉讼请求：1、判令由被告曲靖市天利工程机械有限公司偿还原告借款本金人民币9639921元，并偿付原告未付利息人民币497,858.59元及自债权转让基准日之日（2017年7月31日）起至2019年1月20日期间内以人民币9639921元借款为基数、年息7.824%（按合同约定贷款年利率6.0192%上浮30%）计算的逾期罚息及复利为人民币1,195,167.21元；上述合计：11,332,946.80元；以及自2019年1月21日起至所有欠款实际还清之日止的逾期罚息及复利按合同约定的贷款利率上浮30%（年利率6.0192%）标准计算；2、判决原告对被告曲靖市金冠房地产开发有限公司提供抵押担保的编号为曲市国用（2011）第2746号的《国有土地使用权证》、曲土他项（2015）第053号《土地他项权利证明书》项下的，位于曲靖市土地享有优先受偿权，就该抵押财产折价或变卖、拍卖所得价款，就上述第一项诉讼请求中被告曲靖市天利工程机械有限公司付款义务优先受偿；3、判令由被告邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬对上述第一项诉讼请求中被告曲靖市天利工程机械有限公司的付款义务承担连带偿还责任；4、本案案件受理费、律师费由被告曲靖市天利工程机械有限公司、曲靖市金冠房地产开发有限公司、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬承担。事实和理由：2015年11月16日，中国工商银行股份有限公司曲靖牡丹支行（以下简称牡丹支行）与曲靖市天利工程机械有限公司签订编号为0250500317-2015年（珠分）字0039号《小企业借款合同》，合同约定牡丹支行贷款9640000元给曲靖市天利工程机械有限公司，合同第三条约定：合同有效期内按固定年利率6.0192%计利息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%确定，利息按日计息，按月结息。为保证本合同项下形成的债权能得到清偿，当日牡丹支行与被告邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬签订编号为0250500317-2015（珠分）字0039号《保证合同》，约定由四被告对上述借款承担连带担保责任，并对担保范围、担保期限（借款期限届满之次日起两年）、争议管辖等进行了约定。同日，牡丹支行还与被告曲靖市金冠房地产开发有限公司签订了编号为0250500317-2015年珠分（抵）字0017号《抵押合同》，由曲靖市金冠房地产开发有限公司为曲靖市天利工程机械有限公司借款提供抵押担保，担保物为曲市国用（2011）第2746号《国有土地使用权证》、曲土他项（2015）第053号《土地他项权利证明书》项下土地，并出具了土地估价报告、进行了抵押登记。上述约定了担保的范围为主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现担保权利和债权的费用和所有其他合理费用等，约定担保期间为主合同债务人履行债务之日止。上述《小企业借款合同》签订后，牡丹支行已按约定时间和金额向曲靖市天利工程机械有限公司提供借款人民币9640000元，用于偿还之前贷款。2015年11月18日并由借款人曲靖市天利工程机械有限公司、抵押担保人等在借款借据上签字盖章。上述借款发生后，曲靖市天利工程机械有限公司并未依上述《小企业借款合同》约定偿还借款本息。经牡丹支行多次催收未果。2017年2月23日、28日共计收回（账户扣款）79元。2017年9月22日，牡丹支行的设立者中国工商银行股份有限公司云南省分行（以下简称工行云南省分行）将上述《小企业借款合同》项下的贷款债权列为不良贷款债权，并与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司达成合意，截至2017年7月31日转让基准日，主债权未偿借款本金余额为人民币元9639921元，未偿利息余额为人民币497858.59元。双方签订《债权转让协议》，将上述不良贷款债权打包转让给中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司，包括从权利和转让方在资产文件项下享有的所有其他权利（包括但不限于追索诉讼费用的权利），从权利系指与主债权相关的保证债权、抵押权、等附属权利；并且，约定自权利转移日起，转让方对标的债权资产享有的一切权利、权益和利益由收购方享有。2017年10月17日，工行云南省分行和中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司在《云南经济日报》上刊登了《债权转让通知暨债务催收公告》。通过登报公告等方式，将上述不良贷款债权转让的事宜通知债务人。然而，曲靖市天利工程机械有限公司并未向中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司履行上述《小企业借款合同》项下的偿付义务，保证人邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬，抵押担保人曲靖市金冠房地产开发有限公司也未向中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司承担上述担保合同约定的相应担保责任。截至2018年9月30日，上述《小企业借款合同》项下主债权未偿借款本金为人民币9639921元，未偿还497,858.59元利息（截止转让基准日）及自债权转让基准日之次日（2017年8月1日）起至2019年1月20日期间内以人民币9639921元借款为基数，年息7.824%（按合同约定贷款利率6.0192%上浮30%）计算的逾期利息为人民币1,195,167.21元，合计：11,332,946.80元。原告认为，上述《小企业借款》、《保证合同》、《抵押合同》均系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，是依法成立并生效的，对当事人均具有法律约束力。当事人应按照约定全面履行自己的义务。上述合同签订后，牡丹支行已经按约向曲靖市天利工程机械有限公司提供借款。曲靖市天利工程机械有限公司并未依上述《小企业借款合同》的约定偿付借款本息，其行为已构成违约。故中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司诉至本院。被告曲靖市天利工程机械有限公司、曲靖市金冠房地产开发有限公司、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬答辩称，对所贷款事实及贷款金额没有异议，但认为该贷款名义上是曲靖市天利工程机械有限公司所贷，但实际上是曲靖市金冠房地产开发有限公司使用的。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司为证实其主张，向本院提交证据如下：第一组证据：1、《金融许可证》（机构编码J0001B253010001）一份;2、《营业执照》（统一社会信用代码9153000725289200X）正本一份和副本二份;3、《负责人身份证明书》一份;4、负责人身份证复印件一份。欲证明中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司具有民事主体资格和民事诉讼主体资格。第二组证据：1、《营业执照》[注册号530300100009329(副本)一份；2、邓海燕的居民身份证复印件一份;3、陈治平的居民身份证复印件一份;4、邓海燕和陈治平的《结婚证》复印件一份；5、晏永俊的居民身份证复印件一份;6、杨丽芬的居民身份证复印件一份;7、晏永俊和杨丽芬的《结婚证》复印件一份；8、《营业执照》[注册号530300100013191(副本)]复印件一份。欲证明对，债务人曲靖市天利工程机械有限公司，抵押人曲靖市金冠房地产开发有限公司，保证人邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬具有民事主体资格及民事诉讼主体资格。第三组证据：编号为0250500317-2015年(珠分)字009号《小企业贷款合同》一份。欲证明，牡丹支行与曲靖市天利工程机械有限公司约定,曲靖市天利工程机械有限公司申请贷款9640000元用于偿还贷款。合同就借款种类币种、用途、数额、利率、期限、还款方式和提供担保等条款作了约定。该合同已成立并生效。第四组证据：1、编号为0250500317-2015年珠分(抵)字0017号《抵押合同》(附抵押物清单)一份；2、编号为曲市国用(2011)第2746号的《国有土地使用权证》一份、曲土他项(2015)第053号《土地他项权利证明书》；3、《抵押承诺》、《同意抵押承诺书》、《股东会决议》、《抵押人公司股东承诺》各一份。欲证明抵押合同的签订及抵押权的设立情况。第五组证据：1、编号为0250500317-2015年(珠分)字009号《保证合同》一份;2、《股东连带责任承诺》和《股东及配偶承担个人连带担保责任承诺书》各一份。欲证明，对象及主要内容:工商银行牡丹支行与保证人邓海燕、陈志平、晏永俊、杨丽芬约定担保的相关情况。第六组证据：中国工商银行借款借据一份。欲证明，工商银行牡丹支行于2015年11月18日向曲靖市天利工程机械有限公司发放贷款9640000元。第七组证据：催收通知书六份。欲证明贷款到期后,工商银行牡丹支行多次进行催收。第七组证据：贷款处理合账一份、编号为2017年KQY008号资产包的《资产转让协议》一份(附《标的债权》清单一份)转让通知暨债务催收联合公告一份、编号为云南Y24170130-19的《资产分户转让协议》一份。欲证明，1、因曲靖市天利工程机械有限公司未依约定结清全部本息，截至2017年7月31日,本金余额为人民币9639921.00元,利息余额为人民币497858.59元;2、债权转及通知的情况。被告曲靖市天利工程机械有限公司、曲靖市金冠房地产开发有限公司、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬对原告所举证据均无异议。原告提交的证据真实、有效，且证实本案事实，对原告提交的证据本院予以确认。经审理查明，2015年11月16日，牡丹支行与曲靖市天利工程机械有限公司签订编号为0250500317-2015年（珠分）字0039号《小企业借款合同》，合同约定牡丹支行贷款9640000元给曲靖市天利工程机械有限公司，合同约定：合同有效期内按固定年利率6.0192%计利息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%确定，利息按日计息，按月结息。为保证本合同项下形成的债权能得到清偿，同日牡丹支行与被告邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬签订编号为0250500317-2015（珠分）字0039号《保证合同》，约定由四被告对上述借款承担连带担保责任，并对担保范围、担保期限（借款期限届满之次日起两年）、争议管辖等进行了约定。同日，牡丹支行还与被告曲靖市金冠房地产开发有限公司签订了编号为0250500317-2015年珠分（抵）字0017号《抵押合同》，由曲靖市金冠房地产开发有限公司为曲靖市天利工程机械有限公司借款提供抵押担保，抵押物为曲市国用（2011）第2746号《国有土地使用权证》、曲土他项（2015）第053号《土地他项权利证明书》项下土地，并出具了土地估价报告、进行了抵押登记。上述担保约定中担保的范围为主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现担保权利和债权的费用和所有其他合理费用等，约定担保期间为主合同债务人履行债务之日止。上述《小企业借款合同》签订后，牡丹支行已按约定时间和金额向曲靖市天利工程机械有限公司提供借款人民币9640000元，用于偿还之前贷款。2015年11月18日由借款人曲靖市天利工程机械有限公司、抵押担保人等在借款借据上签字盖章。上述借款发生后，曲靖市天利工程机械有限公司并未依约偿还借款本息。经牡丹支行多次催收未果。2017年2月23日、28日共计收回（账户扣款）79元。2017年9月22日，牡丹支行的设立者工行云南省分行将上述《小企业借款合同》项下的贷款债权列为不良贷款债权，并与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司达成合意：截至2017年7月31日转让基准日，主债权未偿借款本金余额为人民币元9639921元，未偿利息余额为人民币497858.59元。双方签订《债权转让协议》，将上述不良贷款债权打包转让给中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司，包括从权利和转让方在资产文件项下享有的所有其他权利（包括但不限于追索诉讼费用的权利），并约定自权利转移日起，转让方对标的债权资产享有的一切权利、权益和利益由收购方享有。2017年10月17日，工行云南省分行和中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司在《云南经济日报》上刊登了《债权转让通知暨债务催收公告》。通过登报公告等方式，将上述不良贷款债权转让的事宜通知债务人。但曲靖市天利工程机械有限公司并未向中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司履行上述《小企业借款合同》项下的偿付义务，保证人邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬，抵押担保人曲靖市金冠房地产开发有限公司也未向中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司承担上述担保合同约定的相应担保责任。截至2018年9月30日，上述《小企业借款合同》项下主债权未偿借款本金为人民币9639921元，未偿还497858.59元利息（截止转让基准日）及自债权转让基准日之次日（2017年8月1日）起至2019年1月20日期间内以人民币9639921元借款为基数，7.824%（按合同约定贷款利率6.0192%上浮30%）计算的逾期利息为人民币1,195,167.21元，合计：11,332,946.80元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定，“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”牡丹支行于2015年11月16日与曲靖市天利工程机械有限公司签订《小企业借款合同》、与邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬签订的《保证合同》、与曲靖市金冠房地产开发有限公司签订的《抵押合同》均系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，是依法成立并生效的，对当事人均具有法律约束力。当事人应按照约定全面履行自己的义务。上述合同签订后，牡丹支行已经按约向曲靖市天利工程机械有限公司提供借款。后曲靖市天利工程机械有限公司并未依上述《小企业借款合同》的约定偿付借款本息，其行为已构成违约。被告曲靖市天利工程机械有限公司应依约偿还本金，并支付利息，逾期返还借款本金，应当自逾期之日起（含该日）按合同贷款利率上浮30%计收逾期利息。根据签订的《保证合同》，牡丹支行有权要求邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬承担连带保证担保责任。根据签订的《抵押合同》，且抵押合同项下的抵押财产已经办理抵押登记手续，故牡丹支行有权要求曲靖市金冠房地产开发有限公司的抵押物享有抵押权。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条的规定，曲靖市天利工程机械有限公司不履行上述付款义务，牡丹支行有权要求曲靖市金冠房地产开发有限公司按合同约定承担抵押担保责任，并有权要求邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬承担连带保证担保责任。根据双方《小企业借款合同》第十一条约定，工商银行有权将债权划归其他分支机构承接并管理。同时，工行云南省与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司签订的《资产转让协议》，系当事人的真实意思表示。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条之规定，“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”该《资产转让协议》并未违反法律、行政法规的强制性规定，该《资产转让协议》是依法成立并生效的。依据《中华人民共和国合同法》第八十条之规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”工行云南省分行已经通知曲靖市天利工程机械有限公司，该债权转让对曲靖市天利工程机械有限公司是发生效力的。因此，华融资产公司云南分公司有权要求曲靖市天利工程机械有限公司履行上述付款义务。依据《中华人民共和国合同法》第八十一条之规定，“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”、《中华人民共和国担保法》第二十二条之规定，“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”、《中华人民共和国物权法》第一百九十二条之规定，“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十八条之规定，“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。”中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司在取得该不良贷款债权之主债权的同时，也一并取得与该主债权有关的保证债权、抵押权等从权利。根据《抵押合同》第9.8条约定抵押担保人放弃任何其它担保的优先抗辩权；根据《保证合同》第6.2条约定，保证人邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬放弃任何其它担保的优先抗辩权，债权人对其实现债权的顺序具有选择权。华融资产公司云南分公司有权要求保证人邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬，抵押人曲靖市金冠房地产开发有限公司按约承担连带担保责任、抵押担保责任。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条之规定，若曲靖市天利工程机械有限公司不履行上述付款义务，中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司有权对曲靖市金冠房地产开发有限公司提供的抵押物权折价或变卖、拍卖所得价款，就曲靖市天利工程机械有限公司的上述付款义务优先受偿。邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬对上述债务承担连带清偿责任。关于原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司诉请被告承担本案的律师费及其他原告为实现债权所产生的费用，因原告未能提交相应证据予以证实，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十二条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第二十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、由被告曲靖市天利工程机械有限公司于本判决生效后三十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司偿付借款本金人民币9639921元，及向原告支付截至2017年7月31日的利息人民币497858.59元、以及自2017年8月1日起2019年1月20日止以人民币9639921元借款为基数以合同约定贷款年利率6.0192%上浮30%计算的逾期罚息及复利为人民币1195167.21元。以上合计为11332946.80元。并支付自2019年1月21日起至所有欠款实际还清之日止的利息（逾期罚息及复利按合同约定的标准计算）；二、原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司对被告曲靖市金冠房地产开发有限公司所有的坐落于曲靖市土地[编号为曲市国用（2011）第2746号的《国有土地使用权证》、曲土他项（2015）第053号《土地他项权利证明书》]就抵押物折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，被告曲靖市金冠房地产开发有限公司在承担抵押担保责任后有权向被告曲靖市天利工程机械有限公司追偿；三、被告邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬对上述判决的第一项债务承担连带清偿责任。被告邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬在承担保证责任后有权向被告曲靖市天利工程机械有限公司追偿；四、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼起诉。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币89798元，由被告曲靖市天利工程机械有限公司、曲靖市金冠房地产开发有限公司、邓海燕、陈治平、晏永俊、杨丽芬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  邬汉洪审判员  孙靖然审判员  廖 锐二〇一九年六月二十六日书记员  王朋飞