咸阳市秦都区人民法院   民事判决书                            （2017）陕0402民初3351号      原告：何某某，男，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：华某某，女，律师。   委托诉讼代理人：何某甲，男，系原告之子，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX。   被告：某实业有限公司。   法定代表人：冯某某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：孙某，律师。   被告：某装饰工程有限公司。   法定代表人：杨某某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘某某，女，某装饰工程有限公司员工，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：孙某，律师。   被告：某建工集团有限公司第一建筑工程分公司。   负责人：王某某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘某，男，某建工集团有限公司第一建筑工程分公司员工，身份证号：XXXXXXXXXXXXXX2832。   第三人：郑某某，男，身份证号：620XXXXXXXXXXXXXXX。   原告何某某诉被告某实业有限公司、某装饰工程有限公司、某建工集团有限公司第一建筑工程分公司，第三人郑某某提供劳务者受害责任纠纷一案,本院受理后, 依法组成合议庭，公开开庭进行了审理, 原告何某某及其委托诉讼代理人华某某、何某甲，被告某实业有限公司法定代表人冯某某及其委托诉讼代理人孙某、某装饰工程有限公司委托诉讼代理人孙某，某建工集团有限公司第一建筑工程分公司委托诉讼代理人刘某到庭参加了诉讼, 第三人郑某某经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称：某装饰工程有限公司与某建工集团有限公司第一建筑工程分公司，签订了关于XX镇XX城XX苑保障住房建设项目B标段外墙保温、涂料工程分包合同后，将该工程分包给某实业有限公司，原告何某某在该工地进行外墙保温材料施工。2016年4月2日，原告在该工地15号楼干活，从车上卸外墙保温材料时坠落受伤，随后，被送入某市第一人民医院治疗，诊断结果为：颅脑损伤（特重型）、急性硬膜下血肿、脑疝、头皮擦伤等，进行了微创颅内血肿清除术等治疗措施，住院治疗38天。原告与被告就人身损害赔偿事项未能达成协商意见，故诉至法院，请求依法判令1、被告共同支付原告因人身损害造成的后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、伤残鉴定费等费用共计240060元人民币；2、本案的诉讼费用由被告承担。   第一、第二被告辩称：1、原告所诉基本属实。某实业有限公司和被告某装饰工程有限公司将工程承包给了郑某某，郑某某又把工程转给了何某甲，何某甲雇佣原告在工地干活。2、对原告在工地受伤和伤情均不认可，所有的医疗费71363.02元人民币全部是被告某装饰工程有限公司支付的。   第三被告辩称：第三被告不是适格被告。2016年5月6日，第三被告与第二被告某装饰工程有限公司签订了《XX城XX苑XX房XX段外墙保温、外墙涂料工程分包合同》，约定XX城XX苑XX房XX段XX楼及商业的外墙保温、外墙涂料工程由其承包并委派杨某某作为某装饰工程有限公司的现场负责人，并约定了安全文明施工及发生安全伤亡事故的处理等。第三被告严格按照合同约定将工程款、安全文明施工费等支付给某装饰工程有限公司。第三被告从未与原告签订过劳动合同，不存在用工关系，对原告与某装饰工程有限公司之间的用工情况并不了解，根据合同的相对性原则，第三被告不是原告受伤事件的责任主体。第三被告作为项目的总承包人，将外墙保温、外墙涂料工程分包给具备相应资质的专业公司，该工程分包行为合法有效。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的规定，第三被告不是发包人，也非违法分包人、转包人，不是本案的适格主体。综上，法院应驳回原告对第三被告的诉讼请求。   第三人郑某某经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。   原告当庭提交下列证据材料：   一、某市第一人民医院住院结算收据一份、诊断证明一份、出院证一份、病历22张。证明原告受伤的伤情以及计算各项赔偿费用的依据。第一、第二被告对该组证据真实性认可，医疗费已由第二被告承担过了，该组证据不能证明原告在工地干活跌落造成的颅脑损伤。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   二、原告身份证复印件一份、户口本复印件一份、居住证明一份、证人何某甲、黄某某、何某乙证言三份、证人身份证复印件三份，2016年12月20日庭审笔录13张。证明原告居住地为塔尔坡，原告在工地受伤的事实，因此，应以城镇赔偿标准计算残疾赔偿金。第一、第二被告对该组证据中的2016年12月20日庭审笔录、身份证、户口本的真实性认可，证明目的不认可；对居住证明、证人证言证明真实性及证明目的不认可。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   三、何某丙、何某丁身份证复印件二份，证明原告住院及出院后由其护理的事实。第一、第二被告对该组证据真实性不认可，应以病历记载的为准。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   四、某司法鉴定中心司法鉴定书一份，证明原告伤残级别为九级伤残。第一、第二被告对该组证据真实性及证明目的不认可，这是原告单方进行的委托，程序违法而无效。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   第一、第二被告当庭提交了下列证据：   一、2016年4月23日，郑某某、何某甲等人与第二被告签订的XX城XX苑中冶项目工程人工工资结算保证书及2016年4月21日，何某甲、郑某某签字的结算明细表一份。证明第二被告已将所有农民工的工资支付完毕，郑某某、何某甲都是分包人。原告对该组证据真实性认可，证明目的不认可，第二被告将所有农民工工资已经支付完毕与本案无关，结算保证书不能证明是第二被告和郑某某、何某甲签订的，何某甲不是分包人。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   二、原告住院病历二页，住院证一页。证明原告当天回去后洗澡时晕倒，相隔十几个小时住院，不排除其他原因受伤。原告对该组证据真实性认可，证明目的不认可，没有证据证明原告有其他受伤原因。第三被告认为与其无关，不发表质证意见。   被告某建工集团有限公司第一建筑工程分公司当庭未提交证据材料。   经合议庭评议，原告提交的第一、第三、第四组证据及第一、第二被告提交的二组证据客观真实，证据来源合法，合议庭对以上证据的真实性予以采信。原告提交的第二组证据中的原告身份证复印件一份、户口本复印件一份、居住证明及证人何某甲、黄某某、何某乙的身份证复印件客观真实，合议庭对该证据真实性予以采信；证人何某甲、黄某某、何某乙的证言，因该三名证人未到庭作证，不符合证据的相关规定，故合议庭对证人何某甲、黄某某、何某乙出具的证言真实性不予采信。   根据庭审调查及采信的证据，本院确认以下案件事实，2016年5月6日，第三被告与第二被告某装饰工程有限公司签订了《XX城XX苑XX房XX段外墙保温、外墙涂料工程分包合同》，约定XX城XX苑XX房XX段XX楼及商业的外墙保温、外墙涂料工程由其承包并委派杨某某作为某装饰工程有限公司的现场负责人，并约定了安全文明施工及发生安全伤亡事故的处理等。某装饰工程有限公司把其分包的该专业工程中的劳务作业部分，交由挂靠其公司的某实业有限公司进行施工。以上三公司均有相应资质。某实业有限公司又把外墙保温和外墙涂料的劳务作业转包给没有相应资质的自然人郑某某组织劳务人员进行施工。郑某某通过原告之子何某甲联系了包括原告在内的劳务人员进行具体作业。2016年4月2日上午十一时左右，原告在货车上卸载由第一被告某实业有限公司运到工地的保温板时，从车上摔下至头部受伤。当天晚上六时许原告洗澡时因头晕再次摔倒昏迷，送往某市第一人民医院经诊断伤情为：颅脑损伤（特重型）、急性硬膜下血肿（额颞顶，左）、脑疝、头皮擦伤等，共住院38天后好转出院，花费医疗费71363.02元，该费用已由第一被告垫付。原告出院后，某市第一人民出院证载明：住院期间陪护2人；三个月后行颅骨修补术费用4—5万元。原告伤情经某司法鉴定中心鉴定：一、原告属九级伤残；二、误工期限为270天；三、护理期限为120天。   另查明，某建工集团有限公司第一建筑工程分公司有承接其建筑业资质范围内的业务、房屋、建筑机具、建筑耗材租赁资质；某装饰工程有限公司具有专业承包、销售建筑材料、五金交电、防水材料、保温材料等资质；某实业有限公司具有建筑工程劳务分包、建筑工程、装饰装修工程、建筑防水工程、保温材料等资质；郑某某无资质。   本院认为：被告郑某某没有相应的工程劳务分包资质，却分包了外墙保温和外墙涂料的劳务作业，并组织包括原告在内的劳务人员进行施工，故其依法应当对原告在劳务活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告某实业有限公司挂靠某装饰工程有限公司在分包部分工程后，明知道第三人郑某某没有相应资质，仍将以第二被告名义分包的外墙保温和外墙涂料劳务转包给第三人郑某某，第三人接受后，通过原告之子雇佣原告，工作期间原告从车上摔下，某实业有限公司安排有工地现场负责人却未及时把原告送往医院检查就诊，故第一被告、第二被告对原告遭受的人身损害应承担连带赔偿责任。原告在自身已经受伤情况下未及时就诊医疗，且在当天下午六时洗澡时再次摔倒，导致受伤，故亦应承担过错责任。原告所述各项赔偿费用中住院伙食补助1140元、残疾赔偿金113760元、精神抚慰金6000元、伤残鉴定费2400元、误工费40500元，本院予以支持；原告所诉营养费4500元、护理费18960元，明显偏高，且无法律规定，根据相关规定，原告营养费应为20元／天×100天=2000元，护理费应为100元／天×38天×2+100元／天×（120天-38天）=15800元；原告所诉交通费700元，因未提交证据，本院酌情认定500元；原告所诉后续治疗费，根据原告出院医嘱，三个月后行颅骨修补术，费用4-5万元，故原告诉请后续治疗费50000元，本院予以支持，以上共计为人民币232100元。根据原告与被告责任划分，第三人郑某某应承担70%即162470元，第一、第二被告承担连带赔偿责任，其余部分由原告自行承担。原告受伤后住院医疗费为人民币71363.02元，该费用第一被告已垫付，原告应承担的费用为人民币71363.02元×30%=21408.91元，该费用应在给原告赔偿的费用中予以扣除。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条。第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条之规定，判决如下：   一、第三人郑某某于本判决生效后五日内赔偿原告何某某各种费用共计人民币141061.09元。被告某实业有限公司、某装饰工程有限公司对上述赔偿金额承担连带责任。   二、驳回原告何某某对某建工集团有限公司第一建筑工程分公司的诉讼请求   如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4900元，原告已预交，由原告何某某承担1900元，被告某实业有限公司、北京航宇实业装饰工程有限公司、第三人郑某某各承担1000元，该费用于本判决生效后五日内付给原告何某某。   如不服本判决,可于接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人人数提交副本,上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。        审判长 蔚 志 强                             人民陪审员 王 增 明                             人民陪审员 李 佩 玲                               二零一九年五月三十一日                               书记员 陈 佳 倩          1