四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1623刑初148号 公诉机关邻水县人民检察院。 被告人余俊霖，曾用名余杰，男，1985年8月16日出生，汉族，专科文化，户籍所在地四川省邻水县，现住邻水县。因本案于2019年1月29日被抓获，同年2月12日被邻水县公安局刑事拘留，经邻水县人民检察院批准，同年3月15日被邻水县公安局逮捕。现羁押于邻水县看守所。 指定辩护人邓阳梅，四川顿开律师事务所律师。 邻水县人民检察院以邻检公诉刑诉〔2019〕126号起诉书指控被告人余俊霖犯贩卖毒品罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。邻水县人民检察院指派检察员刘艳出庭支持公诉，被告人余俊霖及其指定辩护人邓阳梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邻水县人民检察院指控：1、2019年1月12日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所七楼的楼梯口处以260元的价格将一个冰毒包子贩卖给邓某；2、2019年1月14日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所七楼的楼梯口处以300元的价格将一个冰毒包子贩卖给邓某；3、2019年1月11日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所梁某所在的房间处以200元的价格将一个冰毒包子贩卖给沈某；4、2019年1月18日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所一楼处以300元的价格将一个冰毒包子贩卖给沈某；5、2019年1月15日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所梁某所在的房间处以300元的价格将一个冰毒包子贩卖给赖某；6、2019年1月28日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所梁某所在的房间处以300元的价格将一个冰毒包子贩卖给赖某；7、2019年1月29日左右的一天，被告人余俊霖在邻水县文物管理所梁某所在的房间处以300元的价格将一个冰毒包子贩卖给赖某。 公诉机关指控上述事实，出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人余俊霖违反毒品管理法规，贩卖毒品冰毒3.5308克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，其多次贩卖毒品冰毒的行为应当认定为情节严重。公诉人当庭建议对被告人余俊霖判处有期徒刑三至五年，并处罚金。 被告人余俊霖对公诉机关指控罪名无异议，辩称自己受到侦查人员的刑讯逼供和诱供，向侦查人员所作供述不属实；自己仅有两次贩卖冰毒的行为，一次是贩卖给邓某、一次是贩卖给沈某，其余都是通过微信收钱后拿了现金给吸毒人员，是共同出资共同吸食，不是贩卖毒品给他人吸食。 指定辩护人邓阳梅提出以下辩护意见：1.公诉机关认定被告人余俊霖贩卖毒品数量共计3.5308克不准确，被告人余俊霖被抓获时搜查出的冰毒和麻古的数量不应计入贩卖毒品的数量。2.被告人余俊霖与吸毒人员长期在一起吸食毒品，他们的联系频繁，不管被告人余俊霖的毒品是与吸毒人员一起吸食还是贩卖，只能说明他们有共同吸毒的情况，本案不应认定被告人余俊霖贩卖毒品情节严重。建议对被告人余俊霖在有期徒刑三年以下量刑。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。经庭审举证、质证定案的证据如下： 1.受案登记表。 2.立案决定书。 3.被告人余俊霖的常住人口详细信息表、人口信息。 4.到案经过：2019年1月29日16时许，根据线索摸排，公安民警在邻水县鼎屏镇胜利街某房内将涉嫌吸食毒品的余俊霖抓获。 5.在逃人员、违法犯罪人员查询比对表：被告人余俊霖不是在逃人员，系有违法犯罪前科的吸毒人员。 6.吸毒现场检测报告书及行政处罚决定书：2019年1月29日被告人余俊霖的尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性，次日被邻水县公安局行政处罚。 7.鉴定文书：经四川经准检验检测集团股份有限公司检测，从余俊霖身上搜出的冰毒疑似物净重1.1914克、麻古疑似物净重0.0894克。经广安市公安局物证鉴定所鉴定，余俊霖持有的冰毒疑似物和麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 8.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。2019年1月30日10时许，侦查人员对被告人余俊霖所持有的OPPO手机予以了扣押。 9.提取笔录及照片。侦查人员提取了被告人余俊霖手机上微信转账记录和购买毒品冰毒人员邓某手机上微信转账记录。 10.调取证据清单及话单。手机150××××7857的机主（被告人余俊霖）信息及2018年11月至2019年2月的通话记录详单。 11.检查笔录及照片、证据保全决定书及证据保全清单、收缴物品清单。侦查人员于2019年1月29日16时许，依法对邻水县鼎屏镇胜利街某房屋进行检查，从被告人余俊霖身上搜出四个塑料自封袋装有冰毒疑似物，一个塑料自封袋装有一颗红色的麻古疑似物，并依法进行扣押、收缴及证据保全。 12.称重记录（附称重视频光盘）。邻水县公安局对被告人余俊霖的四小袋冰毒疑似物进行称重，毛重为1.6克，对其随身携带的麻古疑似物进行称重，毛重为0.21克。 13.被告人余俊霖于2019年1月30日8时02分至2019年1月30日8时47分在邻水县公安局鼎屏派出所办案区第二次接受讯问时所作供述（附全程同步录音录像光盘）： 我贩卖了冰毒和我吸食了毒品。我卖给了邓某、沈某、赖某三个人。 卖给邓某的第一次是在2019年1月12日左右的一天下午，他问我联不联系得到冰毒，我就说得行，他就转了260元钱的微信到我账上，本来是300元钱一个冰毒包子，因为他说他只有260元钱，我也同意了的，我们两个就约在邻水南门文物管理所七楼楼梯口交易的，交易完后他就离开了。第二次是2019年1月14日左右一天下午5点钟，他用微信联系我，他叫我找一个东西（指冰毒），过了一会儿我就跟他回信息就说得行，他说要300元钱一个冰毒包子，后面他就把钱用微信转了300元给我。我们两个就约在南门文物管理所七楼楼梯口交易的，交易完后他就离开了。 卖给沈某的毒品卖了两次，一次是2019年1月11号左右的一天晚上8、9点，沈某联系我，叫我能不能帮他联系到200元钱的冰毒，过了一会儿我就跟他回信息说得行，然后我就叫他把钱转到我微信上，后他就把钱转过来了，转过来后我们两个就在梁祝（真实姓名：梁某，下同）的房间，我们在交易的时候只有我们两个在场，交易完后他就离开了。二次是2019年1月18日左右的一天凌晨，我接到他的电话，他说才喝了酒，他问我联不联系得到东西，他要一个东西（指冰毒）。过了一会儿我就跟他回信息说得行，我就叫他转300元钱过来，他把钱转过来后，我们两个就约在梁祝楼下一楼交易，我到现场的时候我就把事先准备好的冰毒用卫生纸包起放在一楼的收件箱上面，我就跟他说了我把毒品放的具体位置。 我卖给赖某卖了三次，一次是2019年1月15日左右的一天下午，我接到赖某电话，他叫我帮他找一个东西（指冰毒），后我就跟他说要得并叫他把钱发过来，我就叫他发300元钱到我的微信上，我们两个经常在一起耍，我就跟他说了我在南门梁祝屋里面耍，过了一会儿他就过来的，来了后我就把事先准备好的冰毒包子拿给了他，拿给他后我就和赖某、梁祝三个人一起轮流吸食完了。二次是2019年1月28日左右的一天下午，我接到赖某的电话，他问我在哪里耍，他还问我有没得东西（指冰毒），后他转了350元钱到我微信账上，有50元钱是打游戏的，我们两个还是约在梁祝屋里面交易，过了一会儿他就来到了梁祝屋里，我就把事先准备好的冰毒包子给他了，给他后我和梁祝、赖某三个人就一起把冰毒包子吸食完了。三次是2019年1月29日上午的时候，我接到赖某的电话，他就叫我找一个东西（指冰毒），我就说过一会儿，后他就转了300元钱到我账上，转过来后我们两个就约在梁祝屋里交易，我去梁祝屋里面的时候他就在那里了，到了后我就把事先准备好的冰毒包子递给了他，给他后我们两个就把冰毒打起板子吸食，吸食了一部分，吸食了后就在房间里面耍，后面警察就来把我们查获了。 一共卖给赖某、沈某、邓某他们七个冰毒包子，卖的价格是有一次200元，有一次是260元，除了这两次之外都是300元钱一个冰毒包子。 卖给赖某、沈某、邓某的冰毒包子大概有2克左右。 被告人余俊霖于2019年1月30日5时20分至2019年1月30日7时30分在邻水县公安局鼎屏派出所办案区第一次接受讯问时所作供述内容在贩卖冰毒的对象、次数、贩卖价格及贩卖经过上与其第二次所作供述一致，另供述：卖给赖某、沈某、邓某的冰毒是梁祝问我要不要冰毒包子，说是李强每个包子是足额的，他要退出来，每个冰毒包子重约0.9克。我听到梁祝这样说了后我就同意买了，我就叫梁祝帮我联系的，我就转了1750元钱给梁祝，梁祝后面就把冰毒包子给我的，所以说我就叫梁祝在李强那里一共买了五个冰毒包子。我买来后进行了分包，分出来后我就用另外空的小塑料袋装起的，一部分用于我自己吸食，另外一部分我就卖给了赖某、沈某、邓某。我卖给赖某、沈某、邓某的每个冰毒包子重约0.3克，七个冰毒包子重约2.1克，一共收了1960元，大概赚了200多元钱，另外我还赚了一半的冰毒大概重约2.25克用于我自己吸食。公安机关从我身上搜出的冰毒包子一个是我自己吸食，如果别人有买的我就卖。 被告人余俊霖于2019年2月12日16时03分至2019年2月12日16时45分在邻水县看守所第三次接受讯问时所作供述内容与其第一次、第二次所作供述一致，另供述：我认罪认罚。 附辨认笔录，经辨认，被告人余俊霖辨认出了从其手中购买毒品冰毒人员赖某、邓某、沈某。 14.证人赖某于2019年1月30日5时57分至2019年1月30日7时04分在邻水县公安局鼎屏派出所办案区接受询问时所作有关从被告人余俊霖手中购买毒品冰毒的时间、地点、次数、克数、购买价格及购买毒品冰毒的具体经过的证实与被告人余俊霖上述供述一致。其于2019年3月19日10时42分至2019年3月19日12时17分在邻水县公安局鼎屏派出所办案区接受询问时所作有关从被告人余俊霖手中购买毒品冰毒的时间、地点、次数、克数、购买价格及购买毒品冰毒的具体经过的证实与被告人余俊霖上述供述一致，另证实：我不清楚余俊霖给我联系的冰毒从哪里来的，他给我说的是别人拿来给他的，我也怀疑过余俊霖在卖毒品，因为余俊霖和他老婆都没有稳定经济来源，但是近两年以来余俊霖经常都是耍游戏、吸毒，这些都是要花很多钱的，就是说不清楚他的钱是哪里来的。我是做正当生意的，收入也不低，我都不敢经常像他那样打赌博游戏和吸毒。另外，我叫他帮忙拿这三次毒品，第一次和第二次余俊霖说毒品送过来了要出去拿，结果出去两三分钟就把毒品拿回来了，时间有点快，我就怀疑他像是假装出去拿的，可能毒品就在他身上的。 附辨认笔录，经辨认，证人赖某辨认出被告人余俊霖是贩卖毒品冰毒给自己的人。 15.证人邓某于2019年1月31日10时19分至2019年1月31日11时28分在邻水县拘留所询问室接受询问时所作有关从被告人余俊霖手中购买毒品冰毒的时间、地点、次数、克数、购买价格及购买毒品冰毒的具体经过的证实与被告人余俊霖上述供述一致。 附辨认笔录，经辨认，证人邓某辨认出被告人余俊霖是贩卖毒品冰毒给自己的人。 16.证人沈某于2019年1月31日15时15分至2019年1月31日16时11分在邻水县拘留所询问室接受询问时所作有关从被告人余俊霖手中购买毒品冰毒的时间、地点、次数、克数、购买价格及购买毒品冰毒的具体经过的证实与被告人余俊霖上述供述一致。其于2019年3月13日16时45分至2019年3月13日17时51分在邻水县拘留所接受询问时所作证实中除被告人余俊霖第三次到乌龟碑去拿了一个毒品冰毒包子贩卖给自己与被告人余俊霖上述供述不一致外，其余有关从被告人余俊霖手中购买毒品冰毒的时间、地点、次数、克数、购买价格及购买毒品冰毒的具体经过的证实与被告人余俊霖上述供述一致，另证实：通过余俊霖的行为来看，他应该是自己有毒品才卖给我毒品的，因为第一次我拿200元给他，他也同意给我买一个冰毒包子；第二次他把毒品放到南门梁某家底楼的信箱上的，他是给我说的他在家里面，所以我就很怀疑；第三次他说他到乌龟碑去拿毒品，实际上几分钟就回来了，所以我感觉他在故意做我路子，做出一副帮我联系毒品的样子，实际上他自己就在卖毒品。 附辨认笔录，经辨认，证人沈某辨认出被告人余俊霖是贩卖毒品冰毒给自己的人。 上述定案证据来源合法，证明内容客观真实且相互印证，符合证据的“三性”，足以认定被告人余俊霖以贩养吸，向三人七次贩卖毒品冰毒的犯罪事实，本院予以采信。除上述定案证据外，公诉机关还宣读和出示了被告人余俊霖的其余三次供述和证人梁某的证言，因被告人余俊霖此三次供述内容和证人梁某证实内容与上述定案证据相对立和矛盾，且无其他证据予以佐证，故本院不予采信。 本院认为，被告人余俊霖违反毒品管理法规，以贩养吸，向多人多次贩卖毒品冰毒，属情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法[2015]129号）规定，对于有吸毒情节的贩卖毒品人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本院依照该《纪要》的规定，并从有利于被告人的角度考虑，予以认定被告人余俊霖向多人多次贩卖冰毒数量2.1克，加上其被查获的毒品数量1.2808克，认定其贩卖毒品数量共计为3.3808克。公诉机关认定被告人余俊霖贩卖毒品冰毒数量虽存在少量偏差，但不影响对被告人余俊霖的定罪量刑，公诉机关提出对被告人余俊霖犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三至五年，并处罚金的量刑建议恰当。被告人余俊霖前三次供述内容一致且与三位购买毒品冰毒的吸毒人员的证实内容相互印证，加之被告人余俊霖第二次供述有侦查机关的全程同步录音录像视频予以佐证，故对其辩称自己受到侦查人员刑讯逼供和诱供，所作供述不属实及自己仅有两次贩卖冰毒行为的意见，本院不予采纳。被告人余俊霖的指定辩护人提出的被告人余俊霖被抓获时搜查出的冰毒和麻古的数量不应计入贩卖毒品的数量辩护意见与《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法[2015]129号）规定不符，本院不予采纳；被告人余俊霖的指定辩护人提出不应认定被告人余俊霖贩卖毒品情节严重，建议对被告人余俊霖在有期徒刑三年以下量刑辩护意见既与法律规定不符，也与本院审理查明的事实不符，本院亦不予采纳。据此，根据被告人余俊霖的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人余俊霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月29日起至2023年7月28日止。限于本判决生效之日起十日内缴纳罚金。） 二、被告人余俊霖贩卖毒品冰毒违法所得人民币1,960元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  何定云 人民陪审员  严伦顺 人民陪审员  冯宗碧 二〇一九年六月二十七日 书 记 员  秦晓凤 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。