广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初24483号原告：张某，女，1988年8月3日出生，汉族，住广西昭平县。委托诉讼代理人：陈家骏、扶阳，均系国信信扬律师事务所律师。被告：广州牛集餐饮管理有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：夏海林。委托诉讼代理人：彭金常、谢美婷，均系广东广大律师事务所律师。原告张某与被告广州牛集餐饮管理有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人陈家骏、扶阳，被告广州牛集餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人谢美婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付2018年3月1日至2018年3月31日期间克扣的工资2000元；2.判决被告向原告支付2018年4月1日至2018年4月17日未发放的工资6344.83元；3.判决被告向原告支付2017年6月19日至2018年4月17日法定假期加班费7931元；4.判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金10750元；5.判决被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额107500元；6.判决被告向原告支付未发放提成39873元；7.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2017年6月19日入职被告任招商经理一职，2017年6月至2017年10月被安排在花都区××茶园路××号（好XX广场）上班，2017年11月至2018年3月被安排在海珠区XX号（XX街区）上班，2018年4月3日被安排去东莞市常平镇XX号（XX广场）上班。原告2017年6月至10月的工资为10000元/月，2017年11月至2018年4月的工资为11500元/月。2018年4月15日被告无故克扣原告2018年3月1日至31日的工资2000元；亦未支付原告2018年4月1日至4月17日工资6344.83元；同时被告未支付2017年6月19日至2018年4月17日法定假期加费7931元。原告从入职至劳动关系解除工作期限将近一年，依据劳动合同法规定应支付原告一个月的补偿金。其次，原告入职至劳动关系解除，被告并未按照劳动法的规定与原告签订书面的劳动合同，依法应当支付双倍工资差额107500元。此外，根据最新提成政策规定，按租金的25%计提，进场费以30%计提，（1）便利店客户租金24000*25%=6000元，进场费提成60000*30%=18000元；（2）抹茶客户租金18000*25%=4500元，进场费提成36000*30%=5400元；（3）COCO奶茶租金23748*25%=5973元，被告合计应支付原告提成金额39873元。合计174400.83元。原告为维护自己合法权益向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委员会以申请人未能提供完整有效证据证明原、被告之间存在劳动关系为由，驳回原告的仲裁请求。原告认为原、被告之间存在劳动关系，且己提供了完整的证据链予以证实，具体理由如下：本案中，原、被告之间未签订书面的劳动合同，但具备《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的三种情形即被告作为企业法人符合劳动法上的用工主体资格，原告所从事的招商工作属于被告业务的范围。原告接受被告单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。原告在经济和人格上从属与被告，即用人单位对于其员工有较强的管理及制约的能力、资格。首先，根据原告提交的《6、7月份排班表》、《11、12月份海珠区金沙街区值班汇总表》可知，原告上班时间都是严格按照被告的要求执行。其次，根据《招商奖励提成》、《租值政策与开业政策》、《招商会议记录》上均有被告公司股东黎某（亦担任公司监事职务，属于公司员工）代公司安排原告工作任务，原吿接受被告的管理。被告称股东黎某参与会议的理由系被告与覃某存在合作关系。根据被告所言其己将招商业务外包给覃某，那其股东根本没有必要参与覃某团队的内部会议，因为被告与覃某就招商方面的权利义务双方签订的《协议书》己明确约定。股东黎某参与会议仅仅是指导工作其完全没有必要在详细列明招商提成、招商任务的《招商奖励提成》、《租值政策与开业政策》、《招商会议记录》签字，且招商会议记录中黎某在招商任务分配说明签字确认其分配任务为1000方。被告称其与覃某合作关系其股东黎某才参与会议的辩解显然相互矛盾，与事实不符。再次，根据原告提交的支付宝转账记录显示，被告股东兼监事的黎某通过支付宝向原告支付了劳动报酬、提成，这就与原告属于被告员工接受被告安排，从而得到公司劳动报酬或提成相互印证。否则根据被告与覃某签订的《协议书》的约定被告股东兼监事的黎某根本没有支付原告的金钱的依据，被告应对该部分金钱性质做出合理解释。否则，结合全案，应认定为被告支付给原告的劳动报酬、提成。最后，根据原告提交的黄某《商铺租赁合同》、《证明》可知原告作为被告的员工与其洽谈招商事宜，并在现场签约并盖章。若原告不是被告的员工根据一般的常识，被告怎会将如此重要的合同专用章交由原告外出签合同。且被告与覃某签订的《协议书》第一条约定覃某团队的在招商中主要担任中介角色，即帮助第三方与物业公司签订租赁合同。但根据原告提交的黄某《商铺租赁合同》可知，租赁合同的主体为被告与承租人。《协议书》的内容与实际情况明显不符，故该协议书存在是被告为了逃避在本案中的法律责任后期制作而成，才会出现如此多的漏洞与自相矛盾的地方。第二、本案中，首先，原告提交的载有职务岗位和被告名称的《名片》以及珑润街区ICC招商项目的工牌（珑润ICC项目被告自认由其负责招商），被告否认其真实性但未提供相关证据予以证伪，且原告一直都是以被告员工的身份对外开展招商工作，客户也从始至终均认定原告系被告的员工。被告股东黎某多次参加覃某团队的招商会议，对原告对外以被告员工身份对外招商不可能不知晓，但被告并未制止，也从侧面印证原告系被告员工的事实。其次，原告提交公司股东、监事黎某及公司出纳李素华支付工资的截图以及被告公司股东黎某微信谈及签订合同及购买社保事宜。再次，原告提交了海珠区金沙街区值班汇总表、排班表证明原告上班的考勤情况。最后，原告的同事黄某向广州市天河区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委作出穗天劳人仲案〔2018〕1420号仲裁裁决书，确认了黄某与被告的劳动关系。现原告提交了同事黄某的证言，证明原告系被告的员工。原告提交的证据足以证明原告与被告之间存在劳动关系。综上，恳请法院支持原告的诉请。被告广州牛集餐饮管理有限公司辩称：我司与原告之间不存在劳动关系，因此原告的全部诉请没有事实和法律依据，应当予以驳回。具体理由如下：（一）原告所提交的拟证明其与被告之间存在劳动关系的相关证据均能显示原告与案外人覃某存在业务合作关系，其是覃某的团队成员，与被告不存在劳动关系。（二）被告与覃某签订协议合作开展招商工作，其团队日常工作安排及管理、薪资发放均是覃某团队内部运作，原告提起本次诉讼的原因仅是因为其无法从其团队的覃某中获得相应的薪资及提成款，但又无法通过诉讼形式向覃某追索，因此提起本案。综上，被告认为原告所提起的诉请对象错误，诉请没有事实和法律依据，应当予以驳回。经审理查明：2018年6月29日，原告向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.2018年3月1日至2018年3月31日期间工资2000元；2.2018年4月1日至2018年4月17日期间未发放的工资6344.83元；3.2017年6月19日至2018年4月17日期间法定节假日加班费7931元；4.解除劳动关系经济补偿金10750元；5.2017年6月19日至2018年4月17日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额107500元；6.2017年12月15日至2018年4月17日期间未发放的提成39873元。广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会作出穗天劳人仲案[2018]2877号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。原告主张其于2017年5月9日由被告的股东及主要管理人黎某招聘入职，任招商经理兼人事行政，双方未签订书面劳动合同，双方口头约定月工资构成为基本工资10000元+提成（按招商第一个月租金的25%、进场费30%计算），自2017年12月份另发放1500元社保补贴，工资提成是以微信、支付宝转账形式领取；工作时间是早上10时至下午18时，每周休息1天，但有客户就要回公司；被告没有足额发放2018年3月的工资、没有发放2018年4月的工资；2018年4月17日原告通过微信向黎某提出离职，离职的理由是被告克扣工资。对此，原告提交了：证据一、原告的名片、工牌。证据二、6月和7月排班表。证据三、11月和12月海珠区金沙街区值班汇总表。证据四、6月和7月招商部工资表（其中显示原告的职位为招商经理，基本工资9000元、补贴1000元），其上有覃某的签名。证据五、微信、支付宝的转账凭证，其中显示覃某、黎某有向原告转账的情形，有部分转账载明为工资。证据六、温某、陈某、黄某出具的证明，称其与原告在被告处为同事。证据七、穗天劳人仲案[2018]1420号《仲裁裁决书》，黄某为该案的申请人。证据八、微信聊天记录，其中（1）名为“花都招商神经群”的微信群中黎某有“工资表做好发给我”、“能给意见的都是为公司的，我不是老板，我们是同事，公司是大我，我们是小我”的陈述；（2）原告与黎某的微信聊天记录中有涉及工资的内容以及“想当年我打工也是一样，职场就是这样子，我也不可以改变，除非我炒了Joe和覃，这是不可能发生的事情”的陈述，原告遂即回复“没有一个公司可以随便乱来的，你们这样做已经违反了劳动法，现在是法制社会，我知道你们这是逼我走，走可以把之前的给我就行”；（3）原告与“出纳李素华”之间的微信聊天记录中，李素华在2018年4月17日向原告微信转账9500元，原告问“为啥是9500呢”李素华答“我看见表上基本工资8000，社保补贴1500”原告将覃某向其转账记录发给李素华并说“我的一直都是11500”；（4）原告与“牛集餐饮管理公司张总”之间的微信聊天记录中，张总问“你发给东哥的是32637，到底是哪个对”并截图给原告，该截图中显示便利店租金提成6000元，进场费提成10800元；抹茶租金提成4500元，进场费提成5400元；COCO租金提成5973元，合计32637元，原告答“我发的那份没含管理费”。证据九、招商政策、招商奖励提成规定，其中载明“业务人员完成商铺招商提成一个月租金25%”，其上有6人的签名，包括原告、覃某、黄某、黎某等人。证据十、招商部工作目标，其上有原告、覃某、黄某等5人的签名。证据十一、招商工作记录，其中在招商任务分配说明部分，黎某、覃某任务均为1000方，2人均在该任务栏签名确认；原告任务为2000方；黄某任务为2500方。证据十二、文具领取用登记表。证据十三、被告与莫某签订的商铺租赁合同以及莫某出具的证明，莫某称原告代表被告与其洽谈黄边美食广场商铺租赁事宜并签约。证据十四、空白的租赁确认书，该确认书甲方处加盖有被告的印章。经质证，被告对证据一有异议，认为不能证实原告与被告有劳动关系；对证据二、证据三有异议；对证据四有异议，认为其上是覃某的签名，与被告无关；对证据五有异议，认为只能证实原告与覃某之间存在劳动关系或劳务关系；对证据六有异议，认为原告未能证实证人与被告有劳动关系；对证据七有异议，认为该裁决并未生效；对证据八有异议；对证据九至证据十一有异议，认为其上并无被告的盖章，被告的股东黎某与相关人员讨论招商事宜只是客户与服务单位之间的沟通交流；对证据十二有异议，认为与本案无关；对证据十三有异议，认为该租赁合同是被告与案外人莫某签订，与本案无关；对证据十四有异议，认为被告未曾将租赁确认书交给原告。被告主张该司的股东黎某加入原告所在的微信群，只是为了监督工作、了解业务进展情况，黎某在开会时也会到场，但并不负责管理员工。被告主张该司与覃某合作，由覃某向该司提供招商服务，原告系覃某聘请的员工。对此，提交了：证据一、富力家项目招商代理合同。证据二、被告与覃某签订的《协议书》，约定：双方合作开展花xx广场、深圳龙华（珑润ICC）、海珠工业大道珑润ICC、东莞好名显美食广场项目招商事宜；甲乙双方一致确定，乙方及其招商团队与甲方不存在任何劳动或劳务关系，乙方招商团队成员的招商提成由乙方自行处理等内容。证据三、黎某向覃某转款的转账凭证。经质证，原告对证据一无异议；对证据二、证据三有异议，认为不能证实被告的主张。原告主张被告未发放2017年10月1日至2017年10月4日以及2018年4月5日至2018年4月7日的加班工资，对此原告未提供证据证实其在上述期间确有加班。原告主张其在职期间共招商3个项目，其中：（1）便利店客户租金24000元、租金提成6000元，进场费60000元、进场费提成18000元；（2）抹茶客户租金18000元、租金提成4500元，进场费36000元、进场费提成5400元；（3）COCO奶茶客户租金23748元、租金提成5973元，被告合计应支付原告提成金额39873元。根据原告提供的证据八显示其发给黎某的提成清单中便利店的进场费提成为10800元而非原告主张的18000元，原告主张该数额属于笔误。对此，原告未提供证据证实。本院认为：本案的争议焦点是，原、被告之间是否存在劳动关系。在用人单位与劳动者之间的劳动法律关系中，用人单位掌握着生产资料要素的配置权、对劳动者的人事管理权和奖惩权；决定着单位内部劳动力资源的整体性和垄断权。而劳动者只是劳动力的控制者。这就决定了在劳动法律关系中，劳动者的举证能力相对于用人单位而言较弱。根据原告提供的与被告的股东黎某的微信聊天记录、招商奖励提成规定、被告的客户出具的证明、招商工作记录、招商微信群的聊天记录等证据以及被告提供的富力家信项目招商代理合同可以证实原告确是受被告的管理、向被告汇报工作，从事被告安排的有报酬的劳动，原告从事的招商工作也是被告业务的组成部分，原、被告之间的关系符合劳动关系的特征。现被告虽主张原告系覃某聘请与被告不存在劳动关系，但被告提供的协议书的签约主体并不包括原告，被告亦未提供证据证实原告在入职时对此情况是知情且同意的。综合比较原、被告双方的证据，本院认为原告的证据已经形成一个完整的证据链可以证实其与被告确实存在劳动关系，被告的证据不足以反驳原告的主张，本院对原告的主张予以采信，即原、被告双方存在劳动关系。本案属于劳动争议案件，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。现原告主张其于2017年5月19日入职、2018年4月17日离职、月基本工资10000元（自2017年12月起调整为11500元），对此原告提供了微信聊天记录予以证实，被告未提供证据予以反驳，故应由被告承担举证不能的法律后果，本院对原告的主张予以采信。被告未提供证据证实已向原告足额支付了2018年3月1日至2018年3月31日期间的工资，故原告要求被告予以补发工资差额2000元有理，本院予以支持。原告于2018年4月17日离职，被告应向原告支付2018年4月1日至2018年4月17日期间的工资6344.83元（11500元/天÷21.75天×12个工作日）。对于提成的问题，原告提供的微信聊天记录、招商奖励提成规定等证据可以证实原、被告之间确有支付提成的约定，且被告尚欠三个项目的提成未支付，现被告未提供证据证实已向原告足额支付该部分提成，故原告要求被告予以支付有理，本院予以支持。对于提成的数额，原告主张提成数额为39873元，但原告提供的证据中显示原告自认的提成金额为32637元，原告现主张便利店项目的进场费提成应为18000元而非微信中的10800元，但对此原告并未提供证据证实，故相应的提成数额应以32637元为准。关于解除劳动关系的问题：原告提供与被告股东黎某的微信聊天记录中原告虽是主动提出离职，但原告系因被告未足额发放工资为由提出离职，如前所述，被告确实存在未足额向原告发放工资的情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。经核算，原告要求支付解除劳动合同的经济补偿金10750元并无不当，本院予以支持。关于未签订劳动合同的二倍工资差额：原告在职期间，原、被告未签订书面劳动合同，故原告要求被告支付2017年6月19日至2018年4月17日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求有理，本院予以支持。经核算，上述期间未签订书面劳动合同二倍工资差额为106942.53元（10000元÷21.75天×10个工作日+10000元×5个月+11500元×4个月+11500元÷21.75天×12个工作日）。关于加班工资：原告并未提供证据证实其在2017年10月1日至2017年10月4日以及2018年4月5日至2018年4月7日确实存在加班情形，原告要求支付加班费依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州牛集餐饮管理有限公司向原告张某支付2018年3月1日至2018年3月31日期间的工资差额2000元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州牛集餐饮管理有限公司向原告张某支付2018年4月1日至2018年4月17日期间的工资6344.83元；三、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州牛集餐饮管理有限公司向原告张某支付提成32637元；四、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州牛集餐饮管理有限公司向原告张某支付解除劳动合同的经济补偿金10750元；五、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州牛集餐饮管理有限公司向原告张某支付2017年6月19日至2018年4月17日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额106942.53元；六、驳回原告张某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州牛集餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  郭 越人民陪审员  李淑仪人民陪审员  梁瑞芳二〇一九年六月二十七日书 记 员  黄 娟萧韵琪