广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0502刑初73号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人连儒飞，男，1991年1月1日出生，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地：山东省威海市荣成市。因涉嫌犯诈骗罪于2018年7月20日被山东省警方抓获，2018年7月27日被北海市公安局海城分局刑事拘留，同年8月11日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人欧美玲，广西海鑫律师事务所律师。 辩护人罗轶群，广西海鑫律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2018]674号起诉书指控被告人连儒飞犯诈骗罪，于2019年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭分别于2019年2月15日、4月12日公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员罗学新出庭支持公诉，被告人连儒飞及其辩护人欧美玲、罗轶群到庭参加诉讼。在本院审理期间，北海市海城区人民检察院申请延期审理一次，本院予以同意。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年5月，被害人包某在山东省威海市与被告人连儒飞达成口头协议，约定包某向被告人连儒飞订购一批26吨的红头鱼，价格为每吨8000元。2018年5月24日，包某向被告人连儒飞支付了20000元定金，双方约定六月底发货。2018年6月22日，包某应被告人连儒飞要求再次支付了18000元货款给连儒飞。为骗取包某钱财，2018年7月9日，被告人连儒飞购买了低价的1703件饲料鱼（其中1700件鳀鱼粉,26元/件/15公斤，价值：44200元；3件沙里钻，45元/件，价值：135元），用包装红头鱼的纸箱打包上述饲料鱼以冒充红头鱼并装载在货车上。为隐瞒真相，被告人连儒飞还购买了140件红头鱼（126元/件/15公斤；价值：17640元）装在货车尾部以便在验收时欺骗包某。次日，包某在货车尾部验货确定是红头鱼后，经双方协商，包某向被告人连儒飞支付货款59000元加上此前连儒飞所欠包某欠款37000元用于折抵货款，即包某向被告人连儒飞支付货款84000元。2018年7月10日，在包某向连儒飞支付了大部分货款后，连儒飞让货车司机将货物送往北海。2018年7月13日14时许，上述货物到达北海，包某向被告人连儒飞支付了70000元尾款后开始卸货，被告人连儒飞担心被识破以上厕所为由逃离现场，随即坐滴滴顺风车离开北海。包某发现被骗后随即联系被告人连儒飞，但被告人连儒飞将手机关闭无法联系。当日，包某报警，后将上述1703件饲料鱼以25960元的价格出售给合浦县氮肥厂的伍少翔，将140件红头鱼以17826元的价格出售给他人。诈骗得逞后，被告人连儒飞用上述诈骗所得赃款偿还其欠款和其他消费使用。 2018年7月20日，被告人连儒飞在山东省荣成市被抓获归案。归案后，被告人连儒飞如实供述自己罪行。 对上述指控事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述、辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人连儒飞以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，诈骗他人财物186360元的财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人连儒飞虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人连儒飞认为其行为构成合同诈骗罪，连儒飞的辩护人对公诉机关指控连儒飞的罪名无异议，均提出：1.公诉机关认定的诈骗金额有误，被害人包某实际支付给被告人连儒飞的金额为16.7万元，而非20.4万元。被告人连儒飞实际履行了合同的部分内容，交付给受害人包某的货物价值共61975元，且被告人连儒飞支付了货物运输费2.1万元，上述两笔金额应在诈骗金额中予以扣除，故被告人连儒飞实际诈骗金额应为84025元；2.被告人连儒飞是初犯、偶犯，到案后如实供述自己罪行，犯罪情节轻微，社会危害性不大，有认罪、悔罪表现，应酌情从轻处罚。综上，请求本院对被告人连儒飞判处三年有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明：2018年5月，被害人包某在山东省威海市与被告人连儒飞达成口头协议，约定包某向连儒飞订购一批26吨的红头鱼，价格为每吨8000元。2018年5月24日，包某向连儒飞支付20000元定金，双方约定六月底发货。2018年6月22日，包某应连儒飞的要求再次支付18000元货款给连儒飞。为骗取包某的钱财，2018年7月9日，连儒飞购买了低价的1703件饲料鱼（其中1700件鳀鱼粉,26元/件/15公斤，价值：44200元；3件沙里钻，45元/件，价值：135元），用包装红头鱼的纸箱打包上述饲料鱼以冒充红头鱼并装载在货车上。为隐瞒真相，连儒飞还购买了140件红头鱼（126元/件/15公斤；价值：17640元）装在货车尾部以便在验收时欺骗包某。次日，包某在货车尾部验货确定是红头鱼后，经双方协商，包某向连儒飞支付货款59000元并加上此前连儒飞所欠包某的欠款37000元用于折抵货款。2018年7月10日，在包某向连儒飞支付了大部分货款后，连儒飞让货车司机将货物送往北海。2018年7月13日14时许，上述货物到达北海，包某向连儒飞支付了70000元尾款后开始卸货，连儒飞担心被识破遂以上厕所为由逃离现场，随即坐滴滴顺风车离开北海。包某发现被骗后随即联系连儒飞，但连儒飞将手机关闭无法联系。当日，包某报警，后将上述1703件饲料鱼以25960元的价格出售给合浦县氮肥厂的伍少翔，将140件红头鱼以17826元的价格出售给他人。诈骗得逞后，连儒飞用上述诈骗所得赃款偿还其欠款和其他消费使用。 2018年7月20日，被告人连儒飞在山东省荣成市被抓获归案。归案后，被告人连儒飞如实供述自己罪行。 在本院审理过程中，被告人连儒飞主动通过亲属赔偿被害人包某经济损失180000元，并取得被害人包某的谅解。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的人口基本信息表，在逃人员登记表，抓获经过证明，银行卡交易明细清单，微信支付记录，山东波德隆集团有限公司成品出库单，欠条，被害人包某提供的结算单及通话清单，扣押物品清单，扣押物品处理记录，收据，证人谢某、赵某、苏某、莫某、凌某、高某、毕某、夏某的证言，被害人包某的陈述，被告人连儒飞的供述，辨认笔录及现场照片等证据证实，足以认定。 关于被告人连儒飞的行为构成诈骗罪还是合同诈骗罪的问题，本院认为，合同诈骗罪系诈骗罪的特殊规定，区分两罪的关键在于诈骗行为是否发生在签订、履行经济合同过程中利用合同骗取财物，并扰乱市场经济秩序。合同诈骗犯罪须发生在签订、履行合同过程中，属于扰乱市场秩序犯罪，故行为人与被害人之间须订立有合同，合同约定的内容应受市场秩序所调整，但除了法律明确规定要式合同外，合同是否采用书面形式，既不影响合同的成立，也不影响合同的生效，因此合同诈骗罪中的合同不应限制为书面形式。并且合同诈骗犯罪中的被害人是因合同的虚假签订、履行产生错误认识而处分财产，行为人获取财物是基于合同的约定。本案中，被告人连儒飞与被害人包某虽未签订书面合同，但双方就货物名称、数量、价格、交货日期等款项均达成协议，已订立口头形式的买卖合同；在履行合同过程中，连儒飞没有实际履行能力，遂用包装红头鱼的纸箱打包饲料鱼冒充红头鱼，并购买了140件红头鱼装在货车尾部以便在验收时欺骗包某，诱骗其继续履行合同支付货款，骗取包某的财物，数额较大。被告人连儒飞的上述行为符合合同诈骗罪特征，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。 关于被告人连儒飞及其辩护人提出连儒飞的诈骗数额应扣除欠款37000元、运费21000元及购买饲料鱼等货物所支付的61975元，计算为84025元的辩解及辩护意见。经查，被告人连儒飞的供述与被害人包某的陈述及包某记录的结算清单能够相互印证证实，连儒飞与包某已协商用37000元的欠款折抵货款，并在两人结算时将该37000元计入已付的货款来结清尾款；而诈骗数额是指受害人受到财产法益上的侵害数额，故本院认为应将该款计入连儒飞合同诈骗的数额。此外，连儒飞购买饲料鱼是为实施合同诈骗犯罪所作的准备行为，购买的饲料鱼并非双方约定的货物，据此支付的货款和运费是连儒飞为实施合同诈骗犯罪而发生的费用，不应从其诈骗的数额中予以扣除。由于被害人包某将其收到的饲料鱼、红头鱼分别以25960元、17826元的价格出售给他人，填补了其部分损失，应从连儒飞合同诈骗的数额中扣除该两笔款项的数额。综上，被告人连儒飞合同诈骗的数额应计算为160214元，公诉机关指控被告人连儒飞诈骗的数额有误，本院予以纠正。被告人连儒飞及其辩护人提出的该项辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人连儒飞以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人连儒飞的罪名有误，本院予以纠正。被告人连儒飞虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人连儒飞主动通过家属赔偿被害人包某经济损失180000元，并取得被害人包某的谅解，可酌情从轻处罚。被告人连儒飞在签订、履行合同过程中，骗取被害人包某的财物高达160214元，不仅侵犯了公私财物所有权，且破坏了社会正常的市场交易秩序，本院认为不宜对其适用缓刑，故不予采纳连儒飞及其辩护人提出对连儒飞适用缓刑的意见。根据被告人连儒飞犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第六十七第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下： 被告人连儒飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2020年9月19日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李雪燕 人民陪审员  韦燕妮 人民陪审员  杜有燕 二〇一九年六月十八日 书 记 员  叶正霖 附：引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。