广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初250号原告：王洪梅，女，1979年2月8日出生，汉族，住四川省南部县。委托代理人:谢祥勇，男，1976年9月25日出生，住四川省西充县，系原告王洪梅的丈夫。被告：广州市番禺丰谷餐厅，住所地：广州市番禺区南村镇板桥村兴南大道A号101、201。投资人：叶明，男，1972年12月21日出生，住广东省廉江市。委托代理人：刘飞，广东粤秀律师事务所律师。原告王洪梅与被告广州市番禺丰谷餐厅劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王洪梅及其委托代理人谢祥勇、被告广州市番禺丰谷餐厅的委托代理人刘飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、双方建立劳动关系与订立劳动合同的情况。被告系于2010年6月13日经登记成立的个人独资企业，投资人为叶明。原告称其于2010年4月10日入职，担任经理，双方订立期限自2013年4月10日至2016年4月9日的劳动合同，合同期满后未续签劳动合同；原告还称2017年至2018年6月其工资构成为固定工资8000元/月+房租补贴450元/月=8450元/月。被告对原告上述主张均无异议。二、关于2018年7月1日至8月21日期间原告上班与工资发放情况。原告称2018年6月30日，被告老板叶明在微信群中以餐厅要装修为由，通知原告从2018年7月1日起开始放假至7月10日，同时被告又通知原告在7月11日到老板投资的喜巢餐厅帮忙，但原告在喜巢餐厅上了半天班后，餐厅老板要求原告重新填写入职申请表，要求原告在喜巢餐厅办理重新入职的手续，表示原告不可能再回到被告处上班，原告不同意，当天下午开始就没有再上班，2018年7月12日原告有跟被告餐厅的投资人叶明面谈，但是谈不拢，之后原告也未再到喜巢餐厅上班；2018年8月21日被告装修后重新开业，也没有通知原告回去上班。原告还称因被告没有提供工作条件，原告无法上班，逼迫原告离职，要求被告支付解除劳动合同的赔偿金。但原告无证据证明其所称被告不让其回被告处上班的主张。被告称2018年7月1日开始装修，临时借调原告去喜巢餐厅帮忙，但是原告在2018年7月11日在喜巢餐厅上了半天班之后，就未再上班，双方产生了纠纷，原告便申请了仲裁。被告认为原告属自动离职，并表示不清楚原告因何原因没有继续在喜巢餐厅上班，也确认未通知原告回去上班，在被告装修重新开业后，也无通知原告回被告餐厅上班。被告未发放原告2018年7月1日至8月21日期间的工资。三、仲裁的情况：2018年8月21日，原告向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认劳动关系并裁决被告支付工资、解除劳动关系经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资等。仲裁委员会作出穗番劳人仲案字[2018]第3606-3608号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原告与被告自2010年4月10日至2018年8月21日存在劳动关系；二、驳回原告的其它仲裁请求。原告不服，诉至本院。四、本案原告的诉讼请求：判决确认原告与被告于2010年4月10日至2018年8月21日存在劳动关系；判决被告向原告支付2018年7月1日至8月21日之间的工资共计16000元；判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金共计143650元；判决本案诉讼费由被告承担；判决被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额92950.00元（2010年4月10日至2013年4月9日及2016年4月9日至2018年8月21日）。五、另查明：1.庭审中，被告确认原告2018年7月1日至7月10日是在放假，被告于次日通知原告到喜巢餐厅上班，但未向原告出具书面通知。另，原、被告均确认原告解除劳动关系前12个月的平均工资为8450元/月。2.审理中，被告对原告主张未订立劳动合同的二倍工资的请求提出仲裁时效的抗辩意见。原告也确认2016年4月10日起至2018年8月21日申请仲裁前未主张过此项二倍工资。裁判理由与结果本院认为：本案属劳动合同纠纷案。审理中，双方对仲裁裁决确认双方存在劳动关系及期间均无异议，但双方确认劳动关系的开始日期早于被告正式登记成立之日。被告未经正式登记成立前不具有建立劳动关系的主体资格，故双方劳动关系应自被告登记成立之日起算。但在计算原告工作年限时，可以自双方确认的原告的实际工作时间起算。关于2018年7月1日至8月21日期间的工资问题。双方均确认2018年7月起被告开始装修，安排原告放假，但该期间原告未正常上班并非因其自身原因。因此，参照《广东省工资支付条例》第三十九条的规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应按正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。故被告除应按正常工作时间的工资标准支付原告2018年7月的工资外，还应按最低工资标准的80%支付原告2018年8月1日至21日的生活费，金额合共为8450+2100×80%=10130元。关于解除劳动合同的问题。审理中，原告称被告未提供劳动条件，逼迫其离职，要求支付解除劳动合同的赔偿金。但原告并无证据证明被告违法解除双方的劳动合同，也无证据证明被告不让其回岗上班的主张，原告以被告未提供劳动条件提出解除劳动合同并不符合用人单位应支付赔偿金的情形。故原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金无事实与法律依据，本院不予支持。本案中，被告在装修期间未提供原告的劳动条件，在重新开业后也未通知原告回岗上班，确实存在未向原告提供劳动条件的情形。因此，原告以此为由提出解除劳动合同并要求支付经济补偿，于法有据，本院予以支持。故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金8450×8.5=71825元。关于未签订劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，双方订立了期限至2016年4月9日的书面劳动合同，该合同期满后双方未再续订劳动合同，依据上引法律规定，双方自2017年4月9日起视为已订立无固定期限的劳动合同。原告可主张2017年4月8日前未订立劳动合同的二倍工资。但原告也应在法律规定的一年的仲裁时效期限内及时主张此项权利。原告于2018年8月21日才申请仲裁提出未签订劳动合同的二倍工资的仲裁请求，明显超过仲裁时效期间，且诉讼中原告也未能提供充分有效的证据证明存在仲裁时效中断或中止的法定情形，被告对此也提出相应的抗辩意见。故原告此项主张无足够的事实与法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《广东省工资支付条例》第三十九条等规定，判决如下：一、确认原告王洪梅与被告广州市番禺丰谷餐厅于2010年6月13日至2018年8月21日存在劳动关系；二、被告广州市番禺丰谷餐厅（叶明）应于判决发生法律效力之日起五日内向原告王洪梅支付2018年7月1日至8月21日的工资合共10130元；三、被告广州市番禺丰谷餐厅（叶明）应于判决发生法律效力之日起五日内向原告王洪梅支付解除劳动合同的经济补偿金71825元；四、驳回原告王洪梅的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市番禺丰谷餐厅负担。本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审审 判 长  万晓庚人民陪审员  马智英人民陪审员  刘 奕二〇一九年六月二十四日书 记 员  林丽敏