浙江省衢州市柯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0802民初3499号 原告：俞培育，男，1970年1月22日出生，汉族，住衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：张耀喜，浙江泓宝律师事务所律师。 被告：吴剑云，男，1977年11月20日出生，汉族，住衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：李玉红，浙江天赞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：劳勇，浙江天赞律师事务所律师。 被告：徐一新，男，1974年9月21日出生，汉族，住衢州市柯城区。 被告：浙江神光大叶枸发展有限公司，统一社会信用代码913308026970322552，住所地衢州市柯城区万田乡万兴路1-68号。 法定代表人：徐纯范。 第三人：叶毓康，男，1957年1月15日出生，汉族，住衢州市柯城区。 原告俞培育与被告吴剑云、徐一新、浙江神光大叶枸发展有限公司（以下简称神光公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，因本案处理结果与叶毓康有法律上的利害关系，本院于2019年5月21日依法追加叶毓康为本案的第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序，于2019年5月30日公开开庭进行了审理。原告俞培育及其委托诉讼代理人张耀喜、被告吴剑云的委托诉讼代理人劳勇、第三人叶毓康到庭参加诉讼，被告徐一新、神光公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 俞培育向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告吴剑云归还借款本金700000元及利息（利息从起诉之日起至款项实际还清之日止按月利率2%计算），并赔偿律师费损失30000元；2.被告徐一新、神光公司对借款本息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2015年2月13日，被告吴剑云因向被告神光公司投资需要，经第三人叶毓康介绍向原告借款700000元，当时口头约定月利率2.5%，并由被告徐一新、神光公司提供连带责任保证。因当时原告在外地，且原告在第三人处有1000000余元资金，故由第三人叶毓康代原告向被告交付借款，被告吴剑云出具向原告借款700000元的《借据》1份，同时约定借款人应归还借款本金及逾期之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率四倍的逾期利息，并按逾期时借款总额每日0.1%支付违约金，造成出借人提起诉讼的，应赔偿出借人为实现债权所发生的所有费用（含律师费用）。借款后，被告吴剑云一直未归还本息，徐一新、神光公司未承担保证责任。故原告提起诉讼，诉请如前。 吴剑云辩称，1.被告吴剑云与原告素不相识，双方也无借款的合意，吴剑云从未向原告借过款，原告不是合法的债权人；2.原告提供的《借据》系吴剑云向第三人 叶毓康出具的，700000元借款也是由叶毓康支付的。 叶毓康系真正的出借人。2017年11月17日，吴剑云已经通过银行转账方式归还 叶毓康借款本金及利息共计1240000元，双方之间的债权债务关系已经结清消灭。3.至庭审结束时原告尚未提交律师费发票，故律师费损失尚未发生，原告要求被告承担律师费30000元不应当支持。综上，要求驳回原告的诉讼请求。 徐一新、神光公司未作答辩。 第三人 叶毓康述称，1.第三人 叶毓康与原告系朋友关系，之前原告有100余万资金存放于 叶毓康处。2015年2月13日，被告吴剑云向叶毓康借款700000元，因之前吴剑云多次向其借款未还，故其不同意再借款给吴剑云。基于双方仍是朋友，同时原告有资金存放于第三人处，故提出由吴剑云向原告借款，经第三人与原告联系后原告同意出借，故由吴剑云向第三人出具《借据》1份，约定吴剑云向原告借款700000元，当时口头约定月利率2.5%，并由被告徐一新、神光公司提供连带责任保证。2.第三人 叶毓康与被告吴剑云原系朋友关系，双方曾合伙经营KTV歌厅，期间吴剑云曾多次向 叶毓康借款，双方存在债权债务关系。之后由于KTV歌厅经营不善，双方于2015年6、7月份经协商以吴剑云在KTV歌厅的投资股份折抵欠 叶毓康的借款，双方债权债务关系结清。3.对于2017年11月17日吴剑云的汇款，当时吴剑云口头讲为帮助 叶毓康到银行好贷款，约好小贷公司的人一起为 叶毓康的银行帐户走流水。 叶毓康将银行卡交与吴剑云操作，但对吴剑云转账1240000元给 叶毓康。 叶毓康又将该1240000元转账周刘兵的事情一无所知。 叶毓康也不认识周刘兵，相反吴剑云与周刘兵互相认识，故2017年11月17日吴剑云转账1240000元给 叶毓康的行为系吴剑云精心设置的圈套骗局，其真实目的系为抵销案涉借款，从而非法获利。 本院经审理认定事实如下：2015年2月13日，被告吴剑云因资金困难向第三人借款，第三人提出原告有资金存放于其处，可由其代原告向被告出借借款。之后经三方协商，被告吴剑云向 叶毓康出具《借据》1份，约定：1.被告吴剑云向原告借款700000元，口头约定借款月利息为2.5%，但未约定借款期限；2.借款逾期归还，借款人应当归还借款本金及自逾期之日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的逾期利息，并按逾期时借款总额每日0.1%支付违约金；3.造成出借人提起诉讼的，借款人负责赔偿出借人为实现债权所发生的所有费用（含律师费）；4.因本次借款发生纠纷由衢州市柯城区人民法院裁决。《借据》出具后，第三人 叶毓康通过银行转账向被告吴剑云交付借款700000元。 另查明，2017年11月17日，被告吴剑云在温州银行衢州分行营业部开户并存入现金1240000元，同日吴剑云将上述1240000元转入第三人 叶毓康在温州银行衢州分行的银行帐户，第三人 叶毓康又将该1240000元汇入周刘兵的帐户，周刘兵于同日将该1240000元以现金方式提款。被告吴剑云与周刘兵互相认识，原告表示其与周刘兵互不相识。 再查明，第三人 叶毓康与被告吴剑云原系朋友关系，双方曾合伙经营KTV歌厅，期间吴剑云曾多次向 叶毓康借款，双方存在债权债务关系。之后由于KTV歌厅经营不善，双方于2015年6、7月份经协商以吴剑云在KTV歌厅的投资股份折抵欠 叶毓康的借款，双方债权债务关系结清。 上述事实，有原告提供的《借据》、工商银行交易明细，被告提供的温州银行汇款凭证、第三人 叶毓康提供其汇款吴剑云的柯城农商银行交易明细及2017年11月17日在温州银行与吴剑云、周刘兵的交易明细，本院依职权向温州银行调取的2017年11月份吴剑云、周刘兵与第三人 叶毓康的银行交易明细，原、被告及第三人的陈述等证据所证实。 本院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案的争议焦点问题： 一、原告是否为本案借款的出借人。被告认为原告不是本案借款的出借人，第三人 叶毓康系借款出借人。对此，本院根据三方的证据及陈述分析如下：1.本案《借据》上出借人为原告，《借据》也由原告实际持有，第三人 叶毓康亦认可出借人为原告，其本人仅是代原告向被告交付借款。2.被告吴剑云在诉讼中陈述，双方曾合伙经营KTV歌厅，期间吴剑云曾多次向 叶毓康借款，双方存在债权债务关系。2015年6、7月份吴剑云以KTV歌厅中的投资股份折抵欠 叶毓康的借款，双方之间的债权债务关系已结清，上述事实 叶毓康亦无异议。在双方债权债务关系已结清的前提下，被告主张2017年11月17日汇款1240000元给 叶毓康系归还2015年2月13日的借款不符合生活常理。3.被告吴剑云辩解当时系 叶毓康急用钱，要求其将2015年2月13日的借款本息先归还给他，之前抵债的投资股份 叶毓康承诺之后再另行归还。对该辩解本院认为，首先吴剑云汇给 叶毓康1240000元系巨额款项，如确系归还之前借款按一般常理吴剑云应要求 叶毓康归还之前的《借据》，在《借据》未归还的情况下一般也应由 叶毓出具相应还款证明；其次，双方之前的债务已结清，如按吴剑云所说 叶毓康承诺以后再归还投资股份款，按常理也应由 叶毓康向吴剑云出具相应的欠款凭证。本案的客观事实。 叶毓康既未向吴剑云归还《借据》，又未向吴剑云出具相应欠款凭证，被告吴剑云的辩解与客观常理实难相符。4.对于2017年11月17日的汇款。 叶毓康陈述当时系吴剑云为帮助 叶毓康到银行贷款，约好其他小贷公司的人一起为 叶毓康的银行帐户走流水。 叶毓康将银行卡交与吴剑云操作，但其对吴剑云转账1240000元给 叶毓康。 叶毓康又将该1240000元转账周刘兵的事情一无所知。 叶毓康也不认识周刘兵，相反吴剑云与周刘兵互相认识，故2017年11月17日吴剑云转账1240000元给 叶毓康的行为系吴剑云精心设置的圈套，其真实目的系为抵销案涉借款，从而非法获利。本院依职权调取吴剑云、周刘兵2017年11月的银行交易记录，吴剑云、周刘兵两人系当天开户，吴剑云当天存入现金1240000元转帐给 叶毓康。 叶毓康又将该1240000元转帐给周刘兵，周刘兵收到1240000元汇款后又当天提现取款，之后至2017年11月30日期间吴剑云、周刘兵均无其他银行交易记录。综上分析，结合吴剑云、周刘兵的上述行为，本院认为原告系本案借款的出借人具有高度盖然性，本院予以认定。 二、被告是否已实际归还借款。如前所述，本案借款的出借人为原告，被告在无原告明确指示交付情况下汇款 叶毓康，并不能发生偿债的法律效果，不能认定借款已实际归还。至于吴剑云与 叶毓康之间的债权债务关系，吴剑云可另行主张。现原告要求被告吴剑云归还借款及利息，具有事实与法律依据，本院予以支持。被告徐一新、神光公司作为借款的连带保证人，对借款本息应承担连带清偿责任。 三、被告应否承担本案的律师费问题。本院认为，虽然原告与委托代理人签订了委托代理合同，但至庭审结束时原告尚未实际支付代理费，故代理费损失尚未发生，原告要求被告赔偿代理费损失，证据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条之规定，判决如下： 一、被告吴剑云于本判决生效之日起十日内归还原告俞培育借款本金700000元及利息（利息以本金700000元为基数，自2019年5月30日起至借款实际归还之日止按月利率2%计算）； 二、被告徐一新、浙江神光大叶枸发展有限公司对上述借款本息承担连带清偿责任，徐一新、浙江神光大叶枸发展有限公司承担保证责任后有权向吴剑云追偿； 三、驳回原告俞培育其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，减半收取5400元，由原告俞培育负担222元（已缴纳），被告吴剑云、徐一新、浙江神光大叶枸发展有限公司负担5178元，限于本判决生效之日起7日内缴纳，逾期强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审判员  童建国 二〇一九年六月十九日 书记员  徐 蓝 ·· ·· _1622363625.unknown _1622374104.unknown _1622536734.unknown