广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初19237号原告（反诉被告）：浙江艾秀熹控股有限公司，住所地浙江省温州市。法定代表人：卢迎。委托诉讼代理人：吴志鑫、张紫欣，均系北京大成（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东三百六十度传播广告有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：彭维军。委托诉讼代理人：张银玉、梁韵，均系广东华进律师事务所律师。原告浙江艾秀熹控股有限公司（以下简称“艾秀熹公司”）与被告广东三百六十度传播广告有限公司（以下简称“三百六十度公司”）广告合同纠纷一案，本院于2018年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾秀熹公司的委托诉讼代理人吴志鑫、张紫欣，被告三百六十度公司的委托诉讼代理人张银玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告艾秀熹公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间编号为2016.0624的《广东三百六十度传播广告有限公司广告合同》；2.判令被告立即向原告返还50万元，并按中国人民银行同期贷款利率赔偿原告的利息损失20081.51元（自2017年8月1日起以50万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计至全部款项实际清偿之日止）；3.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月24日，原、被告签订了编号为2016.0624的《广东三百六十度传播广告有限公司广告合同》，该合同约定：“原告将其旗下微商品牌的广告业务交由被告承办，广告内容为微商起盘服务项目，广告使用媒体为《第一微商》及360传媒旗下媒体，合同总价款为100万元”；同时，该合同的“备注”还约定：“1.合同执行条件：本合同甲方（原告，下同）签订后立即支付伍拾万元整，但乙方（被告，下同）须配合甲方寻找并找到操盘手，须于8月1日前找到，如果没完成找到操盘手的工作，本合同执行基础不复存在，乙方需退回50万元给甲方。找到之后立即执行本合同。”该合同签订后，原告于2017年6月29日向被告指定的收款账户支付了50万元，但被告未按合同约定于2017年8月1日前配合原告寻找并找到操盘手，且被告拒绝返还原告50万元。原告认为：在合同履行期间，被告未能在合同约定的期限内为原告寻找并找到操盘手，导致该合同无法继续履行，双方约定被告向原告返还50万元的条件己成就，但被告拒绝返还该笔款项，已实属违约。现原告为维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，特向法院提起诉讼。被告三百六十度公司辩称：被告已配合原告在合同约定时间内寻找合同所涉操盘手，并且该合同所涉操盘手也在2017年8月1日前找到，据此合同约定的解除条件已不存在。2017年双方签订涉案合同后被告积极寻找合适的操盘手并向原告推荐，经多次筛选原告认为张童奎比较合适就询问被告意见并将该人带往被告住所邀请被告帮助其对张童奎进行面试及评价。经过被告的考核，原告最终确定将张童奎确定为涉案合同中微商项目的操盘手并开展合同所涉微商项目的产品宣传、组建团队等起盘工作。而原告与国药健康品牌合作的产品就是原告在与被告签订涉案合同后所确定的微商项目，且该产品也是被告帮助其进行立项。双方之后对合同的履行也是一直围绕该产品进行项目服务。2017年8月1日后，因已在合同约定期限内找到操盘手，双方均对合同可继续执行的情况知情并且无任何异议，且被告在后续执行合同项目过程中一直与原告就各广告项目的执行进行沟通及联络，其中关于前述项目中广告图片的刊登，均需由原告将其指定的图片发送被告，再由被告进行印刷和发行。若实际合同的执行基础不复存在，则原告无理由在2017年8月1日后从未对被告继续履行合同的行为提出异议，至2018年4月还一直与被告就合同的具体执行问题进行沟通。被告三百六十度公司向本院提出反诉请求：1.判令原告继续履行《广东三百六十度传播广告有限公司广告合同》，并立即向被告支付剩余合同款项500000元；2.判令本案诉讼费由原告承担。反诉事实和理由：一、本案双方依法建立广告合同关系，且被告已依约履行合同义务。2017年6月24日，被告与原告签订合同编号为2016.0624的《广东三百六十度传播广告有限公司广告合同》，其中甲方为原告，乙方为被告。该合同总金额为100万元，另约定：1、本合同甲方签订后立即支付伍拾万元整，但乙方须配合甲方寻找并找到操盘手，须于8月1日前找到，如果没完成找到操盘手的工作，本合同执行基础不复存在，乙方需退回50万元给甲方。找到之后立即执行本合同。2、剩余款项支付时间双方共同协商。合同签订后，被告积极配合原告，并在约定期限内成功找到操盘手。2017年7月31日，操盘手张童奎到原告处就职，并着手开展合同所涉微商项目中包括选定产品、设计代理模式、制定起盘方案和营销方案、组建运营团队并进行宣传等微商起盘工作。2017年8月1日起，在合同执行基础已实现的情况下，被告继续根据合同约定履行义务，并根据合同《资源列袁》的要求，完成了“微商起盘服务”、“操盘手培训”等各项后续服务项目，服务价值总计1001764.71元。至此，涉案合同一直在实际执行中，且至今被告已足额完成合同约定项目。二、在被告已履行合同完毕的情况下，原告为免除其付款义务，恶意提起本次诉讼，被告可随时要求原告依约支付剩余合同款。根据涉案合同备注第2条：“剩余款项支付时间双方共同协商”。再根据我国《合同法》第六十二条之（四）：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行。具体到本案，合同双方均对合同可继续执行的情况知情并无异议，且被告在后续执行合同项目的过程中，一直与原告就各广告项目的执行进行沟通及联络。其中关于前述服务项目中广告图片的刊登，均需由原告将其指定的图片发送被告，再由被告进行印刷和发行。而关于各宣传文章，也是需要双方对相关事实进行核对和确认后再由被告进行发表宣传。再者，原告在被告无任何违约行为、合同无任何履行不能情形的情况下，未与被告进行任何沟通及协商，即直接提起本案本诉，系恶意违约，其意图通过司法途径逃避应承担的付款义务，不仅有违公平交易及诚实信用原则，也是对我国司法资源的一种浪费，被告无论依照法律规定或合同约定，均可要求原告即时支付剩余合同款项。为维护被告的合法权益，被告现根据法律规定以及合同的实际履行情况，对原告的本次起诉提起反诉，请求法院依法驳回原告的诉讼请求并判决其按照合同约定即时向被告支付合同剩余款项50万元，望法院判如所请。原告艾秀熹公司对被告三百六十度公司的反诉辩称：被告要求原告继续履行反诉案涉合同并支付剩余款项毫无事实依据和法律依据。第一，张童奎系经王兵介绍，并经原告自行进行面试、考核从而进入原告处工作。张童奎并非由被告介绍、推荐，且原告对张童奎招聘的过程，均由原告自行完成，并非在被告的配合下完成。因此，张童奎并非由被告配合寻找并找到的操盘手，其进入原告处工作亦与被告无关。第二，被告并未根据合同约定于8月1日前为原告寻找并找到操盘手，且至今未为原告寻找并找到操盘手。根据反诉案涉合同的约定，该合同的执行条件为被告须配合原告于8月1日前寻找并找到操盘手，否则合同执行基础不复存在，且被告应退回原告已经支付的五十万元，由于被告并未根据该合同的约定为原告找到操盘手，双方签订的合同己不具备执行的基础，不存在继续履行的条件。第三，原告与被告于2017年2月22日签订编号为0011623的《广告合同》。被告主张其所履行的反诉案涉合同义务实际上是前述编号为0011623《广告合同》所约定的义务，而并非反诉案涉合同项下其应履行的义务。因此，被告要求原告继续履行合同并支付剩余款项，并无事实依据和法律依据。综上所述，被告的反诉请求缺乏事实依据和法律依据，主张的理由也不成立。原告恳请法院查明事实，公断是非，依法驳回被告的全部反诉请求。经审理查明：2017年6月24日，艾秀熹公司（委托单位、甲方）与三百六十度公司（承办单位、乙方）签订《广告合同》（编号：2016.0624）约定，甲方委托乙方承办广告业务，品牌为控股公司旗下微商品牌，内容为微商起盘服务项目，使用媒体为《第一微商》及360传媒旗下媒体，发布时间为2017年至2018年，总金额为100万元。甲方签订后立即支付50万元，但乙方须配合甲方寻找并找到操盘手，须于8月1日前找到，如果没完成找到操盘手的工作，合同执行基础不复存在，乙方需退回50万元给甲方。找到之后立即执行本合同。剩余款项支付时间双方共同协商。合同附件一《资源列表》载明项目名称包括微商起盘服务、操盘手培训、《第一微商》、《洗涤化妆品周报》、360xh公众号、微赢销公众号、360化妆品网、《第一微商》网站。上述合同签订后，艾秀熹公司通过案外人孔令蔚于2017年6月29日向三百六十度公司支付了50万元。后因艾秀熹公司认为三百六十度公司未依约于2017年8月1日前找到操盘手，遂向本院提起本案诉讼，提出上述请求。三百六十度公司为证明已配合艾秀熹公司找到操盘手张童奎，提交微信聊天记录截图（敬松与沙少昶）、《公证书》及张童奎的微信朋友圈截图予以证明。其中，微信聊天记录截图显示，“敬松姐BETTY姐”称：“总，现在呢，帮你找了两个人。一个呢，现在目前是在一个上海的公司里工作的。也有一定的阅历吧啊，也是做一些微商方面滴，但是时间不久。你钱，要不要先你们是微信先聊着再见面还是怎么样，这是一个。另一个呢，就是本来是上海的，但是目前的还在广州工作的。第一个呢，是我朋友认识的比较老实一点吧，第二行的朋友，自己认识就是朋友的朋友。他星期一见一见认识一下再说，你看怎么安排吧，谢谢。”2017年7月22日“银白沙沙总艾秀熹负责人”称：“好的好的。那是两个周安排一下吧，然后越快越好，不行的话就周一我们早上就去没有或者说是看一下什么情况，那你安排一下，你看一下好吧”。经质证，艾秀熹公司对上述证据均不予确认，认为微信聊天记录不完整，且不能反映三百六十度公司在合同约定期限届满前为其找到操盘手张童奎。为此，艾秀熹公司提交了张童奎出具的《情况说明》予以反驳。《情况说明》载明：“本人于2018年8月3日入职浙江艾秀熹控股有限公司，并担任副总经理职务。在此之前，本人任职于香港唐三彩控股有限公司，担任新零售部总监职务。本人是通过上海拐点企划设计有限公司的工作人员王兵的推荐和介绍，了解到艾秀熹公司的招聘需求。本人在经过与艾秀熹公司的一系列沟通以及面试之后，进入艾秀熹公司工作。本人在入职艾秀熹公司之前并不认识广东三百六十度传播广告有限公司的工作人员，本人入职艾秀熹公司与广东三百六十度传播广告有限公司毫无关系。特此说明！”经质证，三百六十度公司对《情况说明》不予确认，认为张童奎系艾秀熹公司的员工，存在利害关系。但可以反映张童奎就是涉案合同所称的操盘手。另外，三百六十度公司为证明其已实际履行涉案合同，提交了QQ聊天记录截图（尤妙珍与白某）、《情况说明》（张钟文出具）、浙江艾秀熹广告执行情况表、《艾秀熹微商起盘策划书》及附件、《集中性专家指导会议纪要》（两次会议记录）、洗涤化妆品热点头条、洗涤化妆品次头条、网络手机报头条、网络手机报新闻、360化妆品网新闻、周报内页跨版及对应《印刷合同》、周报硬广予以证明。其中，《集中性专家指导会议纪要》（两次会议记录）均未有艾秀熹公司及其相关人员盖章或签名。洗涤化妆品热点头条、洗涤化妆品次头条、网络手机报头条、网络手机报新闻、360化妆品网新闻、周报内页跨版及对应《印刷合同》、周报硬广的内容均为对国药健康品牌的相关宣传。经质证，艾秀熹公司对上述证据均有异议。并认为《集中性专家指导会议纪要》没有其工作人员的签到为证，是三百六十度公司为了本次诉讼而伪造的，自合同签订之日至今双方并不存在集中性专家指导会议。另外，认为洗涤化妆品热点头条、洗涤化妆品次头条、网络手机报头条、网络手机报新闻、360化妆品网新闻、周报内页跨版及对应《印刷合同》以及周报硬广部分是三百六十度公司自行伪造，真实存在的部分是诉讼双方签订的编号为0011623的广告合同内容，与本案无关。为此，艾秀熹公司提交了《广告合同》（编号：0011623）、《艾秀熹执行情况表》以及微信聊天记录截图予以证明。其中，《广告合同》（编号：0011623）约定了艾秀熹公司委托三百六十度公司承办艾蓓拉品牌的广告业务，内容为平面广告以及360xh手机报，使用媒体为《时尚洗涤化妆品周报》、360手机报，发布时间为2017年2月到2018年2月，总金额为100万元等内容。经质证，三百六十度公司认为上述证据与本案无关。庭审中，三百六十度公司表示涉案合同的项目并非艾秀熹公司旗下的所有项目，而是双方签订合同后三百六十度公司询问艾秀熹公司意见做什么产品，经三百六十度公司的指导及推荐，双方再确定做一目贴产品的宣传。所以最后三百六十度公司履行合同都是围绕艾秀熹公司基于本合同之后所建立的推广国药一木贴的宣传进行。另外，三百六十度公司确认此前并不认识张童奎，张童奎不是三百六十度公司找的，但是艾秀熹公司在确定张童奎为涉案合同的操盘手前及在该过程中征询过三百六十度公司对张童奎的意见，让三百六十度公司对其寻找的张童奎进行考核评价。艾秀熹公司则表示其主张三百六十度公司退还50万元的原因是三百六十度公司没有在2017年8月1日前帮其找到操盘手。本院认为：艾秀熹公司与三百六十度公司签订的《广告合同》（编号：2016.0624）为双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应依约恪守履行。本案主要争议焦点一是三百六十度公司是否在2017年8月1日前配合艾秀熹公司找到操盘手，二是双方是否已在实际履行涉案《广告合同》。关于争议焦点一，三百六十度公司主张在约定的时间内配合艾秀熹公司找到操盘手张童奎，但从三百六十度公司庭审的自述以及张童奎出具的《情况说明》可知，三百六十度公司与张童奎并不认识，且从三百六十度公司提交的微信聊天记录截图（敬松与沙少昶）的内容亦无法证明三百六十度公司曾为艾秀熹公司寻找张童奎作为操盘手而提供了意见或帮助。因此，三百六十度公司主张其为艾秀熹公司找到操盘手张童奎理据不足，本院不予采信。关于争议焦点二，三百六十度公司提交的洗涤化妆品热点头条、洗涤化妆品次头条、网络手机报头条、网络手机报新闻、360化妆品网新闻、周报内页跨版及对应《印刷合同》、周报硬广的内容均为对国药健康品牌的相关宣传，三百六十度公司主张对国药健康品牌的宣传系双方最终确定，系对涉案广告合同的实际履行，但三百六十度公司并未提交双方的相关沟通记录予以证明，三百六十度公司提交的《集中性专家指导会议纪要》亦未有艾秀熹公司或其工作人员的盖章或签名确认。且艾秀熹公司与三百六十度公司还存在其他广告合同的合作。故三百六十度公司提交的证据不足以证明其对国药健康品牌的宣传系双方对涉案广告合同宣传项目的履行，无法证明双方已实际履行涉案广告合同并证明三百六十度公司已配合艾秀熹公司找到了操盘手。综上，艾秀熹公司主张三百六十度公司未在2017年8月1日前配合其找到操盘手本院予以采信，根据合同约定，三百六十度公司应依约向艾秀熹公司返还已支付的合同款项。现三百六十度公司未退还款项已构成违约，艾秀熹公司要求解除《广告合同》（编号：2016.0624）并要求三百六十度公司退还款项50万元及利息（利息自2017年8月1日起以50万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计至清偿之日止）有事实及法律依据，本院依法予以支持。三百六十度公司反诉要求艾秀熹公司继续履行合同及支付剩余合同款项50万元，本院不予支持，依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告浙江艾秀熹控股有限公司与被告广东三百六十度传播广告有限公司于2017年6月24日签订的《广告合同》（编号：2016.0624）；二、被告广东三百六十度传播广告有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告浙江艾秀熹控股有限公司退还款项50万元及利息（利息自2017年8月1日起以50万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计至清偿之日止）；三、驳回被告广东三百六十度传播广告有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费13800元、保全费3120元，均由被告广东三百六十度传播广告有限公司负担；反诉受理费4400元，由被告广东三百六十度传播广告有限公司负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长 林 吉人民陪审员 凌 川人民陪审员 胡雪军二〇一九年六月六日书 记 员 余颖蓉