河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0329民初1055号原告:翟毛才，男，汉族，1975年5月2日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人：王现伟，洛阳市伊川县德正法律服务所法律工作者，特别授权。被告：河南郑临房地产开发有限公司，住所地郑州市中原区冉屯北路15号院6号楼4单元5层西北户，统一信用代码：91410100MA3X9HQQ6C。法定代表人：庄桂庆，任该公司总经理。被告：张桂山，男，汉族，1963年2月27日出生，住江苏省如东县。原告翟毛才与被告河南郑临房地产开发有限公司、张桂山合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。原告翟毛才的委托诉讼代理人王现伟、被告河南郑临房地产开发有限公司法定代表人庄桂庆到庭参加了诉讼，被告张桂山经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告翟毛才向本院提出诉讼请求:一、责令二被告连带返还原告款项207745元（其中保证金10万元、食堂用餐款82745元、购置餐饮设备、餐具费2.5万元）。二、诉讼费、律师费、交通费等由被告承担。事实与理由：2018年8月13日原告经张桂山的朋友介绍，到河南郑临房地产开发有限公司（以下简称郑临房地产公司）在伊川县××宋村汀兰上郡工地，找项目部张桂山协商承包工地上的食堂及商店。2018年8月28日原告与张桂山在伊川县××宋村汀兰上郡工地上签订“工地食堂承包协议书”（下称协议书），目的是解决该工地的项目部管理人员及工人的吃饭问题。协议书签订后，原告依约付给张桂山10万元现金。为了正常开展餐饮业务，原告购买餐具设备2.5万元。在协议书中约定项目部人员就餐费用每月结算一次，工人用餐费实买实结；项目部用餐每天十几人，工人用餐每天约有45人。2018年10月19日河南郑临房地产开发有限公司举行盛大的复工仪式，宴请吃喝花费6808元。从2018年8月24日到2018年10月31日项目部人员用餐费已达64225元。2018年11、12月项目部人员两个月的餐费为18520元。原告按照协议每月去找张桂山结算，张桂山都说“兄弟没事，下月一块结”。后张桂山不见了，项目部的丁连发（项目部工地的收料员，张桂山微信让老丁结账）签字认可。原告到被告工地短短4个月时间经营食堂及商店共付出保证金、餐费及餐具价值人民币207745元，被告不履行给付义务，无奈诉讼法院，望维护原告的合法权益。被告河南郑临房地产开发有限公司辩称：1、汀兰上郡项目部不是河南郑临房地产开发有限公司的项目，张桂山也不是河南郑临房地产开发有限公司的职工。2、原告没有证据能证明河南郑临房地产开发有限公司与张桂山有任何关系。3、张桂山与原告签的合同不管是以个人还是公司的名义签的，都与河南郑临房地产开发有限公司没有任何关系。被告张桂山未到庭，亦未提交书面答辩状。原告翟毛才围绕其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据一：工地食堂承包协议书一份（2张），证明方向：（1）甲方张桂山是伊川县××宋村汀兰上郡项目部的负责人身份与乙方翟毛才在2018年8月18日签订工地食堂及商店承包协议；（2）承包期限2018年至本工程竣工止；（3）该协议约定签订时乙方向甲方首付10万元承包费，承包费是20万元在2019年1月31日前付清；（4）项目部管理人员就餐人数按日历天数15元标准计算，每月结算一次，工人用餐实买实结。（5）这份协议书第一个月张桂山不按协议结付餐费，构成违约，属违约方。证据二：银行流水及证人证言一份和证人身份信息，证明方向：（1）翟毛才在2018年8月18日从农商银行取款10万元的银行流水记录，该记录与协议约定的当日付10万元吻合；（2）2018年8月18日翟毛才给张桂山交10万元款时翟登文在场看到交款事实的发生过程；（3）证言人翟登文的个人身份信息。证据三：一组照片（5张），证明方向：（1）该汀兰上郡项目及项目部在建过程中，地址在伊川县××宋村；（2）翟毛才自己筹备该工地食堂及商店，货物、货品、货架、灶具都是翟毛才购置。五张照片再现工地、食堂、商店当时情景。证据四：张桂山、丁连发签字确认的项目部人员在翟毛才食堂吃饭钱及明细（3张），证明方向：（1）张桂山、丁连发对2018年8月至2018年10月31日项目部人员吃饭明细计64225元的签名认可；（2）张桂山不在工地（年关了），项目部2018年11、12月吃饭餐费18520元，丁连发签名确认。前面项目部人员欠翟毛才餐费计82745元。证据五：工地食堂结账情况说明、询问笔录及身份信息，证明方向：（1）丁连发确认欠翟毛才182745元（包括10万元承包费）；（2）询问笔录核实了张桂山、丁连发在工地的情况及项目部人员吃饭欠翟毛才的182745元（含承包费10万元）的真实性。证据六：张桂山与翟毛才的聊天记录（8张），证明方向：（1）张桂山认可翟毛才的182745元；（2）项目部欠翟毛才的钱让丁连发先把账算一下、确认一下，张桂山保证给翟毛才；（3）张桂山说自己一直在外地忙结算工程钱，因临近年关，钱到手一定给付翟毛才，让翟毛才坚持……等。以上证据，被告与翟毛才的协议纠纷，协议开始张桂山就不履行，极具欺骗性，张桂山是违约方、毁约方，张桂山及其所谓的项目部人员吃饭费用及承包费计182745元，被告应及时还付给翟毛才。被告河南郑临房地产开发有限公司质证认为：1、证据1是原告与张桂山之间签的协议，是张桂山的个人行为，与河南郑临房地产开发有限公司无关，河南郑临房地产开发有限公司也从未给张桂山担保过。2、证据2是原告与张桂山之间的个人行为，与河南郑临房地产开发有限公司无关。3、证据3照片上显示的是江苏金汇，与河南郑临房地产开发有限公司无关。4、证据4是丁连发与陈卫兵的签字，与河南郑临房地产开发有限公司无关。5、证据5的询问笔录上丁连发说张桂山是河南郑临房地产开发有限公司的，不属实。张桂山并不是河南郑临房地产开发有限公司的。6、证据6是原告与张桂山之间的聊天记录，河南郑临房地产开发有限公司并不知情，原告与张桂山之间的合同纠纷，在聊天记录上也不能证明与河南郑临房地产开发有限公司有关。被告河南郑临房地产开发有限公司为支持自己的主张，向本院提交以下证据：张桂山保证书一份，证明张桂山来工地是通过一个朋友介绍，以个人名义来到工地。张桂山中间换过好几个公司，最后想用河南开宇公司，但是开宇公司要求张桂山必须有钱到账才同意使用。张桂山资金没有到账，开宇公司也没有让张桂山用。所以，张桂山在工地上完全是以个人行为在做事。原告翟毛才质证认为：1、这份证据从字体上看确实张桂山所写。既然河南郑临房地产开发有限公司今天持有该保证书，也说明了张桂山和该公司有一定的关系。2、张桂山的保证书，从内容上看，是向河南开宇建筑有限公司的保证，作为河南郑临房地产公司今天持有，原告认为这里面一定有文章。3、从原告方出示的证据来看，证据4的第二页是说被告河南郑临公司在2018年10月18日，该涉案工地的复工仪式上有演习费用的出现，和证据5丁连发也提到了河南郑临公司是甲方，从此来看，该保证书内容具有不真实性。根据当事人的陈述、举证、质证情况，本院认定事实如下：2018年8月18日，原告翟毛才经人介绍到伊川汀兰上郡项目工地，与被告张桂山签订了《工地食堂承包协议书》，甲方是张桂山、乙方是翟毛才。双方在协议书中约定：三、食堂设备及餐具由乙方自己购置。五、食堂商店乙方承包日期从2018年8月18日至本工程竣工止。乙方向甲方支付承包费贰拾万元整（200000元），合同签订时乙方向甲方首付壹拾万元整（100000元），余款壹拾万元整（100000元）在2019年1月31日前付清。水电费乙方自理。六、项目部管理人员除请假和放假外，就餐人数按日历天数壹拾伍元标准计算，每月结算一次，工人用餐实买实结。协议签订后，原告于2018年8月24日开始营业，2018年10月31日陈卫星和丁连发对项目部的伙食及烟酒等费用进行了核实，2018年8月24日至2018年10月31日共计消费64225元。陈卫星和丁连发向翟毛才出具了书面凭证，并在凭证上签名。2018年11月2日张桂山在该凭证上签署“同意支付陆万肆千贰百贰拾伍元，张桂山，2018.11.2”。2018年12月15日翟毛才与张桂山微信联系，翟毛才说要将伙食停下来，张桂山不让翟毛才停，要坚持到20号，并让翟毛才去和老丁把账先结一下。后丁连发出具了食堂伙食结帐说明，载明：12月5日下午，食堂翟毛友前来结项目部及保安伙食费账，当日下午15：02，张总开始讲凭票，后说来电话回答我，但一直未来电。11月份项目部伙食费5850元、保安2250元，12月份（12月20日止）项目部伙食费5850元、保安2250元，11月份香烟、煤气（租居地）及招待费（菜品）计4610元，12月份香烟410元，合计18520元，证明人丁连发。后翟毛才多次找张桂山要账，张桂山避而不见。本院认为，本案案由是合同纠纷，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案案涉《工地食堂承包协议书》，协议双方当事人是张桂山（甲方）和翟毛才（乙方）。河南郑临房地产开发有限公司没有在本协议上签字，且原告也没有提供证据证明张桂山是接受河南郑临房地产开发有限公司的委托，因此，河南郑临房地产开发有限公司不是本协议的当事人，不受本协议的约束。原告对河南郑临房地产开发有限公司的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。本案被告张桂山（甲方）与原告翟毛才（乙方）签订的《工地食堂承包协议书》是双方真实意思表示，协议依法成立并生效。原告翟毛才依据协议约定承包了工地食堂及商店，并对相关人员提供了服务，被告张桂山应当支付相应费用。在本案中，经张桂山本人确认的有64225元，经丁连发确认的有18520元。依据原告提交的书面凭证、翟毛才与张桂山微信记录和食堂伙食结帐说明，本院推定丁连发是受张桂山委托与翟毛才结算2018年11月和12月份的餐费，因此，丁连发确认的18520元餐费应该由张桂山承担。张桂山应当向翟毛才支付餐费共计82745元。对于原告主张的保证金10万元的诉求，原告没有提供有效证据证明其已给付被告张桂山，本院不予支持。对于原告主张餐饮设备、餐具购置费2.5万元的诉求，依据合同约定，应该由原告承担，本院不予支持。综上所述，综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二十五条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张桂山于本判决生效后十日内支付原告翟毛才餐费82745元；二、驳回原告翟毛才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4416元，减半收取2208元，由原告翟毛才负担1274元，由被告张桂山负担934元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  张孝芳二〇一九年六月十二日书记员  王珊珊