山东省龙口市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0681民初2177号 原告：田茂利，男，1964年5月20日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。 委托诉讼代理人：李建秋(系原告之妻)，女，1963年4月11日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。 被告：丛林集团有限公司。住所地：山东省龙口市丛林工业区。统一社会信用代码：91370681169439377X。 诉讼代表人：纪寿冕，任丛林集团有限公司及二十三家关联公司重整管理人负责人。 委托诉讼代理人：姜懿峰，龙口誉峰法律服务所法律工作者。 原告田茂利与被告丛林集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田茂利的委托诉讼代理人李建秋，被告丛林集团有限公司的委托诉讼代理人姜懿峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告继续履行劳动合同。2、依法判令被告支付拖欠原告加班工资656062元。3、依法判令被告支付原告不订立无固定期限劳动合同的两倍工资731659元。4、依法判令被告支付原告医疗期内工资21000元。5、依法判令被告支付原告不交失业保险的损失失业金32088元，共计1440809元。审理中，原告变更并明确诉讼请求为：1、依法判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金140250元。2、依法判令被告支付原告拖欠加班工资656062元。3、依法判令被告支付原告不订立无固定期限劳动合同的两倍工资731659元。4、依法判令被告支付原告医疗期内工资21000元。5、依法判令被告支付原告不交失业保险的损失失业金32088元。事实与理由：原告于2010年6月5日到被告处工作，工作时间为17：00到次日6:30，每天工作13.5小时。星期六、星期天不休息，被告未支付加班工资，未与原告订立无固定期限劳动合同，未为原告缴纳社保，原告自行缴纳。2018年11月10日，被告在原告医疗期内以欺诈、胁迫的手段，称只要原告在解除劳动合同协议上签字，就支付加班工资、两倍工资和赔偿金，但原告签了协议，被告分文未付。被告的行为违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十二条、第四十八条、第八十二条、第八十五条以及《山东省工资支付条例》的有关规定。被告要求原告加班，不支付加班工资，拒不签订无固定期限劳动合同，工作期间不缴纳社保，在医疗期内以欺诈、胁迫的手段强迫原告解除劳动合同，是违法行为，故原告要求被告依法支付2010年6月5日到2018年11月10日的加班工资656062元、2013年到2018年10月不签订无固定期限劳动合同的两倍工资731659元、2018年11月到2019年5月医疗期工资21000元、不交失业保险的损失失业金32088元、违法解除劳动合同赔偿金140250元，共计人民币1581059元。原告请求法院查明事实，依法判如所请。 被告丛林集团有限公司辩称，1、原告自2010年6月5日至我公司工作，从事安保查夜工作。工作时间为17:00至次日6：30。原告没有单独的办公室，工作场所与宿舍在一起，其所在班组一共5人，一般晚上分成两组轮流查夜，查夜结束后可以休息，所以每天工作时间不超过8小时，周末及法定节假日是分成三组轮流值班，不存在加班情形。2、我公司为原告缴纳社会保险时，其主动提出自愿放弃缴纳。经落实，原告在我公司工作时与龙口市新龙铜管厂保持劳动合同关系，故我公司无法再为其办理社保缴纳事宜。3、原告2018年8月6日的摔伤不属于工伤。4、因我公司破产，故2018年10月31日与原告解除劳务关系。5、原告基于劳动争议先裁后审程序持龙口市劳动人事争议仲裁委员会龙劳人仲案字（2019）第180决定书提起的劳动争议案件，因原告2014年8月办理了退休，系退休职工，其与我公司之间不存在劳动关系，故原告不是劳动争议案件的适格原告主体，依法应裁定驳回其起诉。6、即使双方之间的劳动关系成立，因原告陈述的事实不属实，且已超过了法律规定的诉讼时效期间，故其诉讼请求不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，如2017年9月15日被告安保部人员钉钉聊天记录、2018年1月原告的钉钉打卡考勤月历及2018年1月和10月钉钉考勤统计截图、2018年被告安保部春节值班表照片打印件、龙劳人仲案字（2019）第180号决定书、被告发放给原告的加油卡、原告社会养老保险缴纳情况截图打印件、解除/终止劳动合同证明书、龙口市人民法院作出的（2018）鲁0681破5-1号民事裁定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 关于被告提交的原告签订的自愿放弃缴纳劳动保险申请书。原告持有异议，称系被告强迫其于2014年签订的，不是其真实意思表示。本院认为，原告认可该申请书上的签字系其本人签署，故本院对该证据的真实性予以确认。 依据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告田茂利于2010年6月5日至被告处从事安保查夜工作，工作时间为17:00至次日6:30。双方每两年签订一次劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告工资2014年6月之前为1600元/月，2014年7月之后为2900元/月。1996年10月至2013年8月龙口市新龙铜管厂为原告缴纳社会保险，2013年9月至2014年7月原告以龙口市劳动事务代理管理中心名义缴纳社会保险。2014年8月原告办理病退并领取病退工资。2018年10月31日，因被告企业重整，双方签订解除/终止劳动合同证明书。在职期间，原告签订自愿放弃缴纳劳动保险申请书。 为解决劳动争议事宜，原告以被告为被申请人申诉至龙口市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、裁决被申请人支付申请人拖欠加班工资656062元。2、裁决被申请人支付申请人不订立无固定期限劳动合同双倍工资731659元。3、裁决被申请人支付申请人医疗期内解除劳动合同赔偿金147577元。4、裁决被申请人支付申请人医疗期内工资21000元。5、裁决被申请人支付申请人逾期不支付加班工资赔偿金1312124元。6、裁决被申请人支付申请人不缴纳社会保险给原告造成的损失90000元，共计2958422元。2019年3月15日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第180号决定书，以申请人未提交任何证据，缺乏明确的事实理由为由，对申请人的申请不予受理。原告不服，于2019年3月19日诉至本院。 本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项的规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告于2014年8月办理病退并领取病退工资，其虽然仍在被告处工作，但与被告之间形成的是劳务关系而非劳动关系，不属于劳动法调整范围，2018年10月31日双方解除的亦是劳务关系而非劳动关系，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金140250元、医疗期内工资21000元、2014年8月至2018年10月31日期间的加班费及不订立无固定期限劳动合同的两倍工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付2010年6月5日至2014年7月加班费的诉讼请求。本院认为，依据《鲁高法（2010）84号文件》规定，用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的，不属于用人单位应当支付加班费的范围。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日一年内提出。本案中，原告系安保人员，负责夜间巡查，被告为原告安排了宿舍，原告工作期间可以休息,上述情形不属于用人单位应当支付加班费的范围。且原告2014年8月办理退休，即与被告解除劳动关系，原告应自解除劳动关系之日起一年内申请仲裁，但其至今提起仲裁，已过仲裁时效。故原告该诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付2013年至2014年7月不签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求。审理中，双方均认可原告在被告处工作，每两年签订一次劳动合同。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以签订无固定期限劳动合同，在符合本条件的情况下，是否订立无固定期限劳动合同，劳动者具有选择权，劳动者在固定期限劳动合同上签字的行为应视为其对订立何种劳动合同作出了选择，也即应认为其选择了订立固定期限劳动合同，故原告在签订了固定期限劳动合同的情况下，主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，且已过仲裁时效，本院不予支持。 关于原告要求被告支付不缴纳失业保险的损失失业金32088元的诉讼请求。本院认为，原告在被告处工作期间办理了病退，享受了退休待遇，不存在失业的问题，故其该诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付逾期不支付加班工资的赔偿金1312124元的申诉请求，其在仲裁时提出该申诉请求，但向本院提起诉讼时未提出该诉讼请求，视为放弃。审理中,原告撤回继续履行劳动合同的诉讼请求,本院予以准许。 综上，依据《中国人民共和国劳动合同法》第四十四条，参照我国现行劳动行政法规之相关规定，判决如下： 驳回原告田茂利的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告田茂利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审 判 长 陈  军 人民陪审员 王 惠 芝 人民陪审员 崔 淑 萍 二〇一九年六月十日 书 记 员 李佳闫子