南京市建邺区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0105民初6803号原告：张先云，男，1965年8月2日生，汉族，户籍地在江苏省泗洪县。委托代理人：秦晓宇，江苏苏博律师事务所律师。被告：沈建，男，1987年7月9日生，汉族，户籍地在安徽省颍上县。被告：南京宏呈酒店管理有限公司，住所地在本市建邺区青奥北路5号。法定代表人：兰郎萍，该公司总经理。被告：广西三美装饰设计工程有限责任公司，住所地在南宁市青秀区东葛路118号南宁青秀万达广场西3栋2120室。法定代表人：杜忠伟，该公司总经理。被告南京宏呈酒店管理有限公司、被告广西三美装饰设计工程有限责任公司的共同委托代理人：汪钱桢，江苏苏泓律师事务所律师。被告：南京红商电气有限公司，住所地在本市秦淮区明匙路108号401室。法定代表人：沈建。原告张先云与被告沈建、南京宏呈酒店管理有限公司（以下简称“宏呈公司”）、广西三美装饰设计工程有限责任公司（以下简称“三美公司”）、南京红商电气有限公司（以下简称“红商公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月30日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告宏呈公司和三美公司的共同委托代理人均到庭参加诉讼。被告沈建、被告红商公司经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告张先云向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告因本次事故造成的各项损失，合计296760元【医疗费142633元（医疗费合计152633元，被告沈建垫付1万元，故原告在本案中未主张该笔垫付款）、误工费28767元（50000元/年÷365天×210天）、护理费24000元（7000元/月×3个月+100元/天×30天）、交通费500元、住院伙食补助费2700元（30元/天×90天）、营养费3600元（30元/天×120天）、残疾赔偿金83380元（20845元/年年×20年×20%）、残疾辅助器具费180元（拐杖，无发票）、精神损害抚慰金10000元、陪护床、抬高垫、翻身枕1000元】；2、判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费（2900元）。庭审中，原告明确由被告沈建承担给付责任，其余被告承担连带给付责任。事实与理由：原告自2018年4月28日经工友王某,4介绍给被告沈建，沈建雇佣原告到南京市建邺区工地，做室内空调管道安装。2018年5月3日，原告在案涉施工地7楼安装时，因施工处无任何安全措施，原告所踩的木板突然坍塌，原告跌至六楼，造成右肘关节开放性骨折、骨盆骨折，全身多发软组织挫伤，经过南京应天骨科医院手术治疗，原告于2018年8月1日出院。经查，被告沈建是包工头，不具有用工资质，被告三美公司为该案涉工程的承包方，被告宏呈公司为该案涉工程的发包方。因三被告未向原告提供安全保护设施导致原告人损结果发生，因此应由被告沈建和被告三美公司承担侵权责任，被告宏呈公司对此承担连带责任。综上，原告依照相关法律规定，特诉至贵院，请求判如所请。被告沈建、被告红商公司未到庭答辩，亦未提供任何证据。被告宏呈公司、三美公司共同辩称，2018年1月，被告宏呈公司将南京青奥风情街宜尚酒店室内装饰工程发包给被告三美公司，被告三美公司是具有施工资质的企业法人。被告三美公司将酒店装饰工程中的空调、新风、冷热水系统工程再分包给被告红商公司，由被告红商公司安排设备安装及调试、验收等。被告沈建是被告红商公司的法定代表人，被告红商公司也是具有相应空调销售、安装资质的企业法人。被告宏呈公司、被告三美公司对定做、指示或选任没有过失，不应承担连带责任。经被告了解，原告系被告沈建个人找的，但具体是被告红商公司的行为还是被告沈建的个人行为，两被告不清楚。对原告的损害，两被告没有任何侵权的主观故意和过失，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：被告宏呈公司与被告三美公司签订《装修工程承包合同》一份，约定被告宏呈公司将其位于南京青奥风情街店的宜尚酒店室内装饰工程发包给被告三美公司。被告三美公司将前述工程中的空调系统、新风系统、冷热水系统工程分包给了被告红商公司。被告三美公司经营范围包含建筑装饰装修工程设计与施工，资质类别与等级为建筑装修装饰工程专业承包贰级，并领取安生生产许可证。被告红商公司经营范围包含电气设备、消防器材、环保设备、电子产品、通信设备、机电设备的销售、安装，其法定代表人为被告沈建。原告张先云陈述，其于2018年4月28日经工友王某,4介绍，到被告沈建处干活，具体是沈建雇佣还是被告红商公司雇佣，原告不清楚，只知道老板是沈建，也是由沈建给原告发工钱，工程地点为上述地点，主要从事空调的安装，工钱为300元/天，但目前还没有结过工钱；2018年5月3日上午，大概在9点钟左右，原告在7楼的地面收拾碎管子，收拾的过程中，原告踩在一个板子上，这个板子是用来盖住施工洞的，后来板子突然断掉了，原告就从洞里掉到了6楼，具体这个洞是做什么的原告不知道，做工时有安全帽的，但是没有发过安全带，原告的这个活如果是在室内的话一般也不需要用安全带。原告方申请证人王某,4出庭作证。证人陈述，证人是农民工，和原告是老乡，当时在工地上两人是同事，证人是做空调安装、焊接管道等，有焊工资质；原告受伤时证人没有看到，是原告摔下来以后别的工人打电话给证人的，证人当时不在现场，接到电话以后证人赶到现场，同时拨打了120，证人把现场也拍了一下照片；证人后来得知，原告从7楼地面的洞口掉到了6楼，这个洞证人推测可能是用来运送材料的，只有7楼有，这个洞之前是用大木板盖起来的，大家不知道下面有个洞，走过去都没有事，证人拍了照才看到是个薄的小的木板，至于这个木板是什么时候换的、什么人换的不清楚，救护车来了之后证人就一起去医院了，第二天回到现场看见洞已经被混凝土封起来了；沈建是两人的老板，沈建本人平时不在工地上，但会让他弟弟来管理,证人只知道沈建是个老板，具体他什么身份也不清楚，不知道沈建有个公司，工资是沈建发的，是现金。南京市公安局建邺分局双闸派出所于2018年6月19日出具报警证明一份，载明，2018年5月21日接到报警称原告从案涉工地落下受伤，目前人正在江宁医院住院治疗，因5月3日未报警，担心原告的包工头沈建会拖欠医药费，故报警要求派出所登记备案。原告于受伤当日入院治疗，住院90天，产生医疗费152633.5元。原告自述，被告沈建垫付医疗费1万元，故本案中主张142633元。原告提供部分交通费票据，主张交通费500元。原告起诉后向本院申请就其伤残等级、营养期、护理期、误工期进行鉴定。本院依法委托了南京康宁司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：1、张先云右侧髋舀粉碎性骨折致右髋关节功能丧失50%以上构成九级残疾；2、张先云误工期限以伤后210日为宜，护理期限以伤后120日为宜，营养期限以伤后120日为宜。鉴定费2900元由原告自行支付。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案的争议焦点有二：1、原告系受雇于被告沈建个人还是被告红商公司？2、被告宏呈公司、三美公司是否应当承担连带赔偿责任？第一个争议焦点，根据被告宏呈公司、三美公司提供的合同，结合原告、证人的当庭陈述，且被告沈建本身为被告红商公司的法定代表人，应当认定原告系受雇于被告红商公司，而非被告沈建个人，原告在施工过程中受伤，应当由雇主即被告红商公司承担赔偿责任；第二个争议焦点，被告宏呈公司、三美公司作为案涉工程的发包方、分包方，三美公司、红商公司均有相应的施工资质，原告要求其承担连带责任，于法无据，故本院不予支持关于原告主张的各项费用，本院确认如下：1、医疗费，原告主张142633元，提供有相应的票据，本院确认予以支持；2、误工费，原告主张28767元，按照50000元/年的标准，计算210天。根据原告的身份、工种，本院认为其误工标准可以参照上一年度建筑业在岗职工年平均工资56694元计算，鉴于原告仅主张50000元的标准，故结合司法鉴定结论，本院确认误工费为50000元/年÷365天×210天=28767元；3、护理费，原告主张24000元。根据司法鉴定结论，结合原告的伤情、住院天数，本院酌定支持护理费为100元/天×90天+80元/天×（120天-90天）=11400元；4、交通费，本院酌定支持500元；5、住院伙食补助费，本院酌定支持30元/天×90天=2700元；6、营养费，原告主张3600元，根据司法鉴定结论，结合原告的伤情，本院酌定予以支持；7、残疾辅助器具费，原告主张180元，无相应的票据，本院不予支持；8、残疾赔偿金，原告主张83380元，根据司法鉴定结论，结合原告的户口性质、年龄，本院确认予以支持；9、精神损害抚慰金，原告主张10000元，本院酌定予以支持；10、陪护床、抬高垫、翻身枕，均无证据，本院不予支持；11、鉴定费，本院确认支持2900元。综上，原告各项损失合计285880元，由被告红商公司予以赔偿。被告沈建、红商公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃，本院依法可缺席审理。据此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告南京红商电气有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张先云各项损失合计285880元；二、驳回原告张先云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2283元，由被告南京红商电气有限公司负担（该部分款项原告已垫付，由被告南京红商电气有限公司连同上述款项于本判决生效之日起十五日内一并支付给原告，以冲抵其预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费2283元（江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18）。（此页无正文）审 判 长  程隽秀人民陪审员  葛天荣人民陪审员  吴 琳二〇一九年六月十一日书 记 员  陈 童