浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙05民终484号 上诉人（原审被告）：林祥通，男，1974年8月27日出生，汉族，住浙江省乐清市，现住浙江省湖州市南浔区。 委托诉讼代理人：朱聪聪，浙江浔昂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪小明，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：湖州南浔新中冠装饰有限公司，住所地浙江省湖州市南浔区南浔镇万顺中路111号中央公园S7幢年丰路706号。 法定代表人：陈南伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：方琦，浙江南林律师事务所律师。 原审被告：章桂娇，女，1976年12月25日出生，汉族，住浙江省乐清市，现住浙江省湖州市南浔区。 上诉人林祥通因与被上诉人湖州南浔新中冠装饰有限公司（以下简称新中冠公司）及原审被告章桂娇装饰装修合同纠纷一案，不服湖州市南浔区人民法院（2018）浙0503民初3948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林祥通上诉请求：1.撤销一审判决，将此案发回重审或依法改判；2.由新中冠公司承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审认定事实不清。一、新中冠公司并未按照合同的约定完成装修，林祥通因家乡的风俗习惯无奈才暂时搬入房屋，而且新中冠公司装修时给林祥通造成了损失，该损失的费用应在剩余的装修款中予以扣除。林祥通与新中冠公司签订了住宅装饰装修施工合同，约定由新中冠公司为林祥通名下位于湖州市南浔区住宅进行装修施工，并且新中冠公司向林祥通提供了施工的图纸及房屋装修的效果图。施工后，林祥通发现新中冠公司并未按照图纸及效果图装修，相差很大，甚至存在偷工减料的情况。林祥通多次告知新中冠公司整改，可是新中冠公司未予理睬。由于林祥通家乡风俗，已经提前看好搬新房的日子，故只能暂时先搬入房屋。新中冠公司给林祥通造成的损失应在剩余的装修款中予以扣除。二、林祥通并未违约，不应支付违约金。林祥通与新中冠公司签订的装饰装修合同中约定装修期限为2014年12月25日至2015年6月25日，可是新中冠公司一再拖延工期，最后林祥通因家乡风俗无奈只能先搬入新房，但是新中冠公司的装修工作并未完成。因此在整个装饰装修合同履行中新中冠公司违约，林祥通并未违约。 新中冠公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，林祥通的上诉理由不成立。1.林祥通上诉称新中冠公司未按照图纸施工及偷工减料，但并未提供相关证据予以支持。新中冠公司在装修过程中均是按照林祥通的要求进行施工。新中冠公司已经按约履行了合同义务。林祥通承认已经搬入房屋，根据双方签订的《住宅装饰装修施工合同》第七部分第七条中约定“双方未办理竣工验收手续，甲方不得入住。如甲方擅自入住，视为验收合格”，可见装修房屋已经验收合格，林祥通主张损失亦无相关证据或第三方鉴定结论，其提出装修费扣除损失也不合法合理。该理由不是拒付装修款的正当理由。至今林祥通拖欠新中冠公司装修款65000元未付。2.新中冠公司不存在拖延工期的行为，相反，林祥通未按合同约定的付款时间付款，已经违约。林祥通早已入住装修的房屋，新中冠公司也完成了全部合同义务。但至今林祥通连第二期木工进场的费用仍未付清。《住宅装饰装修施工合同》第八部分第二条中约定：“甲方未按合同约定付款的，每逾期一天，按逾期未付款的0.1%支付违约金，工期顺延。”据此，林祥通的付款义务在先，并非新中冠公司拖延工期。可见，林祥通逾期支付装修费的事实清楚，存在严重违约，应承担合同约定的违约责任。二、一审认定林祥通欠款事实及违约责任合法合理，同时章桂娇作为夫妻一方承担上述付款义务并无不妥，一审判决认定事实清楚，应予以维持。 章桂娇二审未作答辩。 新中冠公司向一审法院起诉请求：1.林祥通、章桂娇支付装修款65000元，并支付自2017年5月1日起至实际清偿之日的违约金，暂计算至2018年8月24日的违约金为31200元；2.本案诉讼费用由林祥通、章桂娇承担。 一审法院认定事实：2014年12月13日，新中冠公司与林祥通签订了住宅装饰装修施工合同一份，约定：新中冠公司对坐落于湖州市南浔区住宅进行装修施工，总价款为210000元，并约定逾期付款，每逾期一天，按逾期未付款的千分之一支付违约金。合同签订后，新中冠公司进行了装修施工，现已经装修完毕并交付，林祥通、章桂娇已经入住该住房。林祥通已经支付装修款145000元，剩余装修款未付。2018年5月25日，新中冠公司委托浙江南林律师事务所向林祥通发出律师函，要求林祥通收到律师函十日内支付装修款65000元，但林祥通一直未支付。新中冠公司遂向该院提起诉讼。另查明，林祥通、章桂娇系夫妻。湖州市南浔区南浔镇秀水华庭2幢1单元1302室住宅的权利人为林祥通、章桂娇，2016年8月25日办理了不动产产权登记。 一审法院认为，新中冠公司与林祥通之间的装饰装修合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护。新中冠公司按照约定完成了装修并已经交付，林祥通、章桂娇也已经入住该住宅。本案所涉住宅系林祥通、章桂娇共同购买，不动产权证上登记的权利人也是林祥通、章桂娇，应属于夫妻共同财产，且该住宅系两人共同居住，因此章桂娇对夫妻共同债务即本案装修款应当承担共同付款责任，故新中冠公司要求林祥通、章桂娇共同支付装修款的诉讼请求，予以支持。林祥通、章桂娇未及时支付装修款，在新中冠公司发出律师函要求其支付装修款后仍未支付，故新中冠公司要求林祥通、章桂娇按照合同约定共同支付自2018年6月5日起的逾期付款违约金的诉讼请求，予以准许，但根据双方签订的装饰装修合同，约定的每日千分之一的违约金过高，应予以调整，酌情以每日万分之五为计算标准。至于林祥通辩称，按照合同，新中冠公司对部分装修项目未予以装修，应当扣除30000元，因其未提供有效证据予以证实，且在装饰装修合同第七部分第七条中明确约定：“双方未办理竣工合格验收手续，甲方不得入住。如甲方擅自入住，视为验收合格”，故对该辩称，不予采纳。章桂娇关于根据合同相对性，其不应作为本案被告的辩称，缺乏事实与法律依据，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第二款、第二款，第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、林祥通、章桂娇支付湖州南浔新中冠装饰有限公司装修款65000元，并支付相应的逾期付款违约金（以65000元为基数，按每日万分之五，从2018年6月5日起计算至实际清偿之日），限林祥通、章桂娇于判决生效之日起十日内履行；二、驳回湖州南浔新中冠装饰有限公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1425元，减半收取713元，由林祥通、章桂娇负担。 二审中，林祥通向本院提交微信聊天记录一份，证明林祥通向新中冠公司提到逾期完工、存在质量问题及未按合同施工的情况，新中冠公司也已经知晓并同意林祥通方案的事实。新中冠公司经质证认为，该证据不属于二审中出现的新证据，且对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，该证据不能反映聊天人员的身份情况，即使内容真实，也无法达到证明目的，只能证明林祥通至今仍拖欠款项且经多次催讨仍未支付的事实。章桂娇经质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。 本院经审查认为，该证据不能反映聊天对象的真实身份，且新中冠公司对该证据的真实性也不予认可，该证据也不能证明双方就工程存在的问题及工程款的抵扣情况达成了一致意见，故本院对该证据的效力不予认定。 新中冠公司和章桂娇未向本院提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审查明的一致。对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、林祥通应否支付剩余装修款，进而应付的数额是多少；二、林祥通是否构成违约，进而应否支付违约金。 关于争议焦点一，林祥通与新中冠公司签订的《住宅装饰装修施工合同》是双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应当依照合同约定履行各自的义务。新中冠公司已经完成了案涉房屋的装修并进行交付，林祥通及其妻子章桂娇也已经居住、使用了该房屋，应当按照合同的约定支付装修款。双方约定的装修总价款为210000元，但林祥通、章桂娇仅支付了145000元，对剩余的65000元应予支付。林祥通诉称，新中冠公司在装修中存在未按图纸施工并偷工减料的情况，故申请对装修质量问题及修复费用等进行鉴定，并对损失费用在剩余装修款中予以扣除。对此，本院认为，双方在施工合同中明确约定，如双方未办理竣工合格验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住，视为验收合格。现林祥通、章桂娇已经入住了房屋，应当视为案涉房屋已经验收合格。因此，本院对林祥通的鉴定申请不予准许，对林祥通的该项上诉意见不予支持。 关于争议焦点二，根据上文的分析，林祥通、章桂娇入住案涉房屋即视为房屋验收合格，但林祥通、章桂娇至今未支付剩余装修款，构成违约，应当依照合同约定支付违约金。一审结合本案实际，认定合同约定每日千分之一的违约金标准过高，调整为每日万分之五，该标准较为合理，本院对此予以维持。林祥通关于其出于风俗习惯无奈入住新房、新中冠公司未依约装修先行违约的上诉意见，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。 综上所述，林祥通的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1425元，由上诉人林祥通负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 晶 审判员 赵哨兵 审判员 周辰晨 二〇一九年六月四日 书记员 沈 燕