四川省芦山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1826民初5号 原告：杨华春，男，1972年2月18日出生，汉族，住四川省芦山县。 委托诉讼代理人：李翰，四川守良律师事务所律师。 被告：陈学林，男，1968年11月14日出生，汉族，住四川省芦山县。 原告杨华春与被告陈学林农村建房施工合同纠纷一案，本院作出（2018）川1826民初459号民事判决书后，原告杨华春不服，上诉于雅安市中级人民法院，雅安市中级人民法院作出（2018）川18民终926号民事裁定书，裁定：撤销原判决，发回重审。本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序审理，于2019年2月21日公开开庭进行了审理，原告杨华春委托诉讼代理人李翰、被告陈学林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告杨华春向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付劳务费105,645元。2．要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年12月，原告与被告签订《房建工程劳务合同》，约定将被告位于小地名“小坝子”的待建房屋交由原告修建；劳务承包方式为单包工（即包工不包料），原告负责基础、做砖、支模、打混凝土、做钢筋抹灰工作，劳务费为280元每平方米，劳务费支付方式为：基础完工甲方付给乙方工程总价20%，一楼主体完工付20%，二楼主体完工付20%，剩下40%完工后一次性付给乙方…”。合同签订后，原告庚即组织施工，于2015年5月完工，原告的劳务费共计200,645.2元，被告给付原告95,000元后至今仍有105,645.2元未付。2015年7月15日原告曾就该案提起过民事诉讼，但因无力缴纳鉴定费，2016年11月28日申请撤诉。后原告多次催收，被告均未给付，原告为维护自身的合法权益，特诉来法院。 被告陈学林辩称，原告所述不实，原告为被告建房过程中，因工程质量出现问题，双方进行了停工协商。原告提出找建设局的师傅去帮助调解，通过协商双方达以10万元建房款了断的意见，后被告向原告支付了95,000元，直接向水电工支付了5,000元，已付足10万元。原告所建的房屋确实存在质量问题，不应向其再支付建房款。请求驳回原告的诉讼请求。 庭审中，本院组织原、被告进行了举证、质证，原告提交了《房建工程劳务合同》、房屋照片、施工图纸，拟证明原告为被告建房，双方的合同约定，且现房屋已建成的事实，被告对《房建工程劳务合同》、房屋照片无异议，对施工图纸有异议，认为是原告单方绘制，施工中并无图纸，不能证明房屋面积。被告向本院提交了1．录音光盘一张、手机录音两段，拟证明原、被告达成以工程款10万元，作为了断房屋建设中出现质量问题的协议；2．证人杨某1、杨某2于原案庭审中所作证言，杨某1证明因房屋漏水，进行过处理。杨某2证明建房中因房屋柱头出现质量问题，双方达成协议以10万元工程款，作为了断质量纠纷的意见与被告支付水电工费用5,000元的事实；3．案涉房屋施工照片，拟证明房屋的建设过程中原告修建出现质量问题的事实。原告质证认为，对被告的录音光盘中的录音，不能证明被告证明内容，原告对被告的协议意见一直未予以认可，对手机录音中，被告一直教唆对方承认其所说的事实。对建房照片予以认可，但已修复其主张不成立，对证人证言，证人并未在场参与协议，不能证明其双方达成协议。 对当事人无异议的证据，本院予以采信，对当事人有异议的证据本院认定如下，对原告提交的房屋图纸，被告未予以确认，庭审后原告申请对房屋面积进行测绘，被告向本院提交了由芦山县清仁乡芦溪村村民委员会与向阳村民小组联章见证的案涉房屋面积表，载明面积为660.64㎡。原告表示为尽快解决纠纷同意该意见，不再申请鉴定。对原告提交的面积图纸，本院不予采信。对被告提交的录音光盘中录音，原告一直未对原告主张的协调内容予以认可，对建房照片，能证明因建房中出现的建设问题，发生纠纷的事实，本院予以采信，对杨某1的证言，真实、客观能证明案涉房屋漏水维修的事实，本院予以采信，对杨某2证言中证明被告直接支付水电工费5,000元的事实及建房中存在质量纠纷，其参与查看的事实部分本院予以采信，其证言中说明原、被告协商时，自己在楼上，并未在场参加处理，对被告拟证双方达成以10万元工程总款了断纠纷的事实，无其他证据印证，本院不予采信。被告提交的两段手机录音，其对象均未明确表态，对该证据本院不予采信。经本院释明，被告未向本院申请对房屋质量进行鉴定。 本院经审理查明事实如下：2014年12月，原告杨华春和被告陈学林签订《房建工程劳务合同》。该合同约定：原告杨华春为被告陈学林修建位于芦山县小坝子的私人住宅；工程类型为框架结构，单包工（包工不包料），原告杨华春负责基础，做砖，支模，做钢筋，抹灰；工程单价为280元每平方米，基础完工被告陈学林付给原告杨华春工程总价20%，一楼主体完工付20%，二楼主体完工付20%，剩下40%完工后一次性付给原告杨华春；工程质量标准为按照工程验收规范及质量验收标准必须达到合格；竣工日期为2015年3月30日。合同签订后，原告杨华春即组织施工，在修建第一层楼进行现浇浇筑过程中，原告杨华春采取自拌混凝土的方式进行浇筑，拆除模具后发现部分立柱有明显空洞，较严重的两根立柱出现钢筋裸露、混凝土基本镂空的现象，为此双方发生纠纷，邀请了具有一定建筑经验的见证人到现场见证。期间被告陈学林要求原告杨华春返工或对较严重的两根柱子予以重新浇筑并提出在工程完工后以10万元结清建房款。后经双方协商，原告杨华春将其中较严重的两根柱子重新进行了浇筑，但对以10万元结清建房款未达成一致。2014年5月，工程完工后，房屋类型实际为二楼一底，被告陈学林给付原告杨华春工程款95,000元，为杨华春垫付水电工工资5,000元，总计给付原告杨华春工程款100,000元。后陈学林认为双方已达成了100,000元工程款了断案涉房屋建设中出现问题的协议，并对案涉房屋进行了装修，在被告陈学林实际使用房屋后又发现第一层楼少浇筑一根梁。双方也未对房屋面积进行实际测绘，后因原告主张其支付工程款诉至本院。2015年7月，原告杨华春曾向本院起诉后撤诉。后再次诉至本院，2019年6月12日，经芦山县清仁乡芦溪村村民委员会与向阳村民小组联章见证，陈学林测评了案涉房屋，其面积为660.64㎡。杨华春表示为尽快解决纠纷，接受该意见。 本院认为：原被告签订的《房建工程劳务合同》约定：原告承包修建被告住宅，被告除负责建筑材料外，工程建设由原告负责，并在工程完工后经验收合格交付被告，由被告支付约定的工程价款，可见原告承包的是工程建设本身，而非劳务作业，由于原告实际修建的是三层住宅，因此双方形成建设工程施工合同关系，原告主张的劳务关系与查明的事实不符，本院不予采纳。原告在不具有建设工程资质的情形下承包建设案涉工程，违反《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，属无效合同。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持”、第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，建设工程施工合同被确认无效后，工程竣工验收合格是发包人向承包人支付工程价款的条件，工程竣工验收包含实质上竣工验收其主要内容为工程质量的验收和擅自使用视为竣工验收合格情形。案涉工程系民用自建三层住宅，工程竣工验收通常表现为交付使用、工程量确认、出具欠条等形式，本案被告在认为双方已对建设中出现的问题达成了协议后，即对案涉房屋进行了装修，应当认定对工程进行了使用。现经本院释明未提出对房屋质量进行鉴定的申请，其以工程存在质量问题作为抗辩支付工程款的理由不成立。同时在施工过程中，由于原告施工技术的原因导致房屋第一层楼立柱、梁等主体结构出现问题已为不争的事实，在房屋的主体结构发生质量问题后，原告虽不具有建筑资质，但具有一定的施工经验，应当通过专业技术人员对工程的修复进行指导，并在修复后对工程质量进行鉴定合格后方可继续施工，而原告在没有相关专业技术指导的情况下即对工程进行修复，修复后也未经鉴定部门出具工程合格的结论，在工程完工后也未对建设工程质量进行鉴定并进行工程竣工验收交付被告，因此被告主张为解决工程建设中出现的纠纷，有对工程款进行协商扣减的理由成立，双方应有对工程款予以扣减作为对原告补偿的意思，结合本案事实情况与被告提出原告认可的工程量，总工程款为660.64㎡×280元/㎡＝184,979.2元，扣减被告已支付工程款100,000元，剩余工程款为84,979.2元，酌定扣减为工程款36,000元为宜，被告应。被告主张双方因工程质量发生纠纷后达成以100,000元结算工程款的协议成立并生效，因其提供的证据不能证明原告明确表示认可，本院不予支持。 据此依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下： 一、由被告陈学林于本判决生效之日起十日内支付原告杨华春工程款48,979.2元； 二、驳回原告杨华春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,412元，由原告杨华春承担1,294元。被告陈学林承担1,118元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。 审 判 长  杨 烨 审 判 员  邓发惠 人民陪审员  王崇平 二〇一九年六月二十七日 法官助理江国洪 书记员余浩然