安徽省庐江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0124民初2681号 原告：巢湖市锦江水泥有限责任公司，住所地安徽省庐江县庐城镇朱墩村，统一社会信用代码91340124731657807X(1-1)。 法定代表人：查全海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏世凯，该公司副经理。 委托诉讼代理人：张后乐，安徽潜川律师事务所律师。 被告：梁俊，男，1964年5月8日出生，汉族，居民，住安徽省无为县，现在安徽省潜川监狱服刑。 委托诉讼代理人：耿俊清，安徽皖都律师事务所律师。 原告巢湖市锦江水泥有限责任公司与被告梁俊合同纠纷一案，本院于2019年3月20日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告巢湖市锦江水泥有限责任公司的委托诉讼代理人张后乐、被告梁俊的委托诉讼代理人耿俊清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 巢湖市锦江水泥有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除2011年5月8日原被告签订的《合作协议》；2、判令被告赔偿原告因其违约造成的经济损失661万元；3、本案诉讼费、鉴定费被告负担。 事实和理由：原被告经协商于2011年5月8日签订的《合作协议》约定，双方共同出资拟成立开发公司开发位于原告权属范围内的空地90.1亩商住及工业用地，原被告各占34%和66%股份，被告应当按双方估价3720万元的总投资出资2455.2万元，于2011年9月前向原告实际支付1000万元，余款由原告按月利率一分标准计息给被告。合同签订后，除支付450万元，余款被告至今分文未付，原告多次要求被告按约履行，被告一直拖延，致使原告价值近亿元资产无法出租或以其他方式开发经营。由于被告严重违约，造成原告重大经济损失。 梁俊辩称，一、原告不具备原告的诉讼资格：1、原告未与被告签订过任何合同，原告不是本案合同的当事人，原告提交的合作协议甲方为查全海，乙方梁俊，该协议主体是查全海和梁俊个人；2、案涉协议权利义务的承受者是查全海个人，不是原告，案涉协议主要为查全海以其拥有的原告的土地入股、被告出资对入股的土地共同开发，该协议除原告的土地是交易的标的外，内容与原告无任何的直接关系，查全海是该协议的权利义务承受者；3、案涉协议的履行人是梁俊和查全海个人，案涉协议签订后梁俊根据协议约定向查全海个人银行卡汇入500万元，上述款项的收支均是由查全海和梁俊个人而为，通过其个人银行卡进行，查全海是案涉协议的履行人，原告不是协议的履行人。综上，案涉协议不论从签订的主体、权利义务的承受者、实际履行人均是查全海个人，与原告没有任何直接关系，巢湖市锦江水泥有限责任公司显然不具备本案原告主体资格，应驳回原告的起诉。二、案涉《合作协议》内容涉及国有划拨土地和农村集体所有的土地出资或转让，违反我国土地管理法、城市房地产管理法等禁止性规定，应为无效协议。三、原告主张没有事实和法律依据，且有违诚信诉讼的原则，应予驳回。1、原告主张没有事实和法律依据，原告主张解除合同及赔偿损失是其捏造事实，查全海不是案涉土地的使用权人，且存在法律禁止从事开发的情形，该协议从一开始就不可能履行，查全海是明知的，为此，原告明知合同履行不了还将土地闲置五年多让被告赔偿损失且提供了以往被告毫不知情的诉讼案件中鉴定报告作为依据，严重违反了诚信诉讼原则。案涉协议为无效协议，应适用合同法第五十八条之规定，由查全海向被告返还450万元并赔偿被告的利息损失，原告主张解除合同，没有法律依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告成立于2001年9月6日，查全海为原告公司法定代表人及股东。原告拥有18710.34平方米使用权类型为出让的住宅用地【庐国用（2006）第01014号】、31786.88平方米使用权类型为出让的工业用地【庐国用（2006）第01015号】、4377.99平方米使用权类型为划拨、土地用途为道路的国有土地【庐国用（2006）第01004号】和数幢工业用房等。2011年5月8日，原告的法定代表人查全海（甲方）与被告（乙方）签订《合作协议》，约定：甲方现有锦江水泥厂及厂前空地总计90.1亩，其中28.1亩为招拍挂商住用地、48亩为工业用地、6.7亩为道路规划用地、7.3亩为私下从老百姓手中购地。甲乙双方共同对该地块估价，共同成立开发公司对该地块共同开发。一、地块估价计3720万元。二、甲方占股份34%，乙方占股份66%。三、现地块估价为3720万元，乙方应拿2455.2万元给甲方，下剩的1264.8万元作为甲方股份。乙方在2011年9月前向甲方支付1000万元，余款由乙方按月利率一分标准计息给甲方，直到乙方出资到所占股份为止，以后双方按股份比例出资。四、地块中的48亩为工业用地，通过运作如果能变为商业住宅用地，乙方须另付1000万元给甲方作为给甲方地面建筑物拆迁补偿，……通过运作如果能变为商业办公用地，乙方须另付500万元给甲方作为给甲方地面建筑物拆迁补偿，……如果不能变为商业住宅用地或商业办公用地，其48亩上的附属物由甲方自行撤除，乙方须另付1000万元给甲方作为给甲方地面建筑物拆迁补偿，……。余下的42.1亩地块上附属物的撤除费用及撤除所得利润均由甲方自行负责。查全海和被告分别在甲乙方签字。 被告于2011年5月31日向查全海银行账户汇款500万元，2012年1月21日，查全海向被告指定的账户汇款50万元。后原告向被告催讨余款未果，2016年11月4日，原告通过快递书面通知被告要求其履行合同义务，因被告不在其住所地通知没有被签收而被快递公司退回，至今原被告未成立开发公司对案涉土地进行开发。 2017年6月29日，原告曾以与本案相同的诉讼请求向本院提起（2017）皖0124民初3867号民事诉讼，本院以原告无法提供被告的明确住所地等相关信息为由裁定驳回原告的起诉。该案诉讼中，经原告申请，本院委托安徽百友司法鉴定中心对案涉房地产闲置期间租金损失进行评估，安徽百友司法鉴定中心作出鉴定意见书，但因鉴定前后被告不在其住所地而无法通知被告。 双方当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了合作协议、庐国用（2006）第01014号、庐国用（2006）第01015号土地使用权证原件、庐江县国有土地使用权申报登记综合表、庐地权庐字第25673号和庐地权庐字第22074号房地产权证、被告个人账户明细表、通知和退回邮件回执等证据，经质证、核实，对以上证据的真实性、合法性和关联性，本院予以确认。对于原告提交的巢湖市锦江水泥有限公司章程复印件，被告对其真实性有异议且认为该章程上只有查全海一个股东的签字，因该章程为复印件而无法与原件相比对，本院不予认定。对于原告提交的鉴定意见书，被告认为鉴定意见书不能在本案适用，这是原告上一次起诉中的鉴定，且该鉴定在程序上不合法，该鉴定意见书与本案没有关系。本院认为,该鉴定意见书是在第一次原告起诉的案件中原告提出的申请,在鉴定前后被告不在其住所地而未能通知被告或送达相关鉴定材料,应认定原告单方委托鉴定，被告不予认可，故本院对该鉴定意见书不予采信。 本院认为，公民、法人的合法民事权益应受法律保护。本案的争议焦点有二：一是本案原告主体资格是否适格；二是原告要求解除合同和赔偿损失有无事实和法律依据。针对争议焦点一，本院认为，依据法律规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。从案涉合作协议的内容可以看出,原告以其所有的土地出资、被告以现金出资，由原被告共同对土地估价，拟成立开发公司对原告所有的土地进行开发，由于案涉土地归原告所有，查全海是原告法定代表人，显然权利义务的承受者是原告而不是查全海个人，查全海签订和履行合作协议均以原告的名义而为，其法律后果依法应由原告承受，因此，本案原告诉讼主体适格，故对被告关于合作协议的签订和履行均是查全海个人、本案原告主体不适格应驳回其起诉等辩称理由不予采信。对于争议焦点二，其一，案涉合作协议的内容是原被告双方拟成立开发公司共同开发原告所有的土地而对出资、入股等进行约定，原告所有的土地中：28.1亩是使用权类型为出让的住宅用地，还有48亩使用权类型为出让的工业用地和一些国有划拨土地和农村集体所有的土地，从协议内容看，双方确定的是拟对具备开发条件的28.1亩土地进行开发，同时约定对其他土地如48亩工业用地必须符合法律法规规定的条件并办理相关审批手续后（“通过运作如果变为商业住宅用地或商业办公用地”）才进行开发，显然不能以原被告签订的合作协议中存在当时尚不具备法律法规规定的开发条件的土地而否认该合作协议的效力。因此，案涉合作协议应为有效，对被告关于合作协议无效的辩称不予采信。其二，按照合作协议的约定，被告应于2011年9月前向原告支付1000万元出资款，但被告仅于2011年5月31日向原告支付500万元，显然违约，且余款经原告催告后至今仍未予支付，不能实现合同目的，现原告要求解除合作协议，有事实和法律依据，本院予以支持，对被告相关辩称不予采信。其三、原告虽要求被告赔偿因被告违约而造成原告资产无法出租的经济损失，但未能举证加以证明，本院不予支持，对被告相关辩称予以采信。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）项、第（四）项、《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告巢湖市锦江水泥有限责任公司与被告梁俊于2011年5月8日签订的《合作协议》； 二、驳回原告巢湖市锦江水泥有限责任公司其他诉讼请求。 案件受理费42800元，由原告巢湖市锦江水泥有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  何 凡 人民陪审员  张向明 人民陪审员  仲伟毅 二〇一九年六月十七日 书 记 员  李金玲