福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初1882号 原告：厦门厦工重工有限公司，住所地厦门市集美区铁山路585号。 法定代表人：范文明，董事长。 委托诉讼代理人：林俊强，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈怀宇，福建天衡联合律师事务所律师。 被告：云南才鼎工程机械有限公司，住所地云南省昆明市西山区广福路云南红星广场5幢1801室。 法定代表人：肖世钾。 被告：肖世钾，男，1971年10月22日出生，汉族，住福建省大田县。 被告：唐丽红，女，1975年11月1日出生，汉族，住福建省大田县。 以上三被告共同委托诉讼代理人：陈泽斌，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：石志福，男，1986年6月18日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：唐小清，女，1989年8月5日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。 以上两被告共同委托诉讼代理人：黄剑波，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：吕亚丽，北京盈科（泉州）律师事务所实习律师。 原告厦门厦工重工有限公司（以下简称“厦工重工公司”）与被告云南才鼎工程机械有限公司（以下简称“云南才鼎公司”）、肖世钾、唐丽红、石志福、唐小清买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。厦工重工公司委托诉讼代理人林俊强，被告云南才鼎公司、肖世钾、唐丽红委托诉讼代理人陈泽斌，被告石志福、唐小清委托诉讼代理人黄剑波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦工重工公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告云南才鼎公司立即向厦工重工公司支付货款682420元及违约金（违约金以682420元为基数，按每日万分之五从2016年3月21日起计算至款项全部付清之日止）；2.判令被告云南才鼎公司立即向厦工重工公司支付因本案支出的律师代理费66000元；3.判令被告肖世钾、唐丽红、石志福、唐小清为被告云南才鼎公司的上述付款义务承担连带担保责任；4.本案的诉讼费、保全费由五被告承担。事实和理由：2014年9月29日，厦工重工公司与云南才鼎公司签订的合同编号CCRE-XGZG-14-QC-008（代）号《2014年度厦工重工产品经销代理协议》，被告肖世钾、唐丽红为被告云南才鼎公司代理协议及购销合同项下的付款义务承担连带担保责任，保证期间为云南才鼎公司对厦工重工公司所负债务履行期限届满之日起三年。2014年10月26日，厦工重工公司、云南才鼎公司与石志福、唐小清签订《保证合同》，约定石志福、唐小清为厦工重工公司与云南才鼎公司签订的合同编号CCRE-XGZG-14-QC-008（代）号《2014年度厦工重工产品经销代理协议》项下被告云南才鼎公司应负的全部义务承担保证责任。2014年9月19日，厦工重工公司与云南才鼎公司签订一份《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（编号：CCRE-XGZG-2014-QC-086）及《补充协议》，约定云南才鼎公司向厦工重工公司采购1台混凝土搅拌车，合同价款为432500元。合同第六条约定，合同签订生效后提货前，需方应向供方支付合同总额的30%作为首付款，余款合同金额70%需方以银行办理按揭方式支付给供方。按揭手续费每台2000元，合计2000元，不含在合同总价之中，需方在提车前一次性付清。第八条约定，若需方未按合同约定履行付款义务，则需方应按迟延付款金额的每日万分之五向供方支付违约金，直至付清全部货款为止。第九条约定，双方在履行合同期间发生争议，应协商解决；协商不成的，应向供方所在地人民法院提起诉讼。如需方违约造成供方诉诸法律，供方为实现债权所支出的费用包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师费等均由需方承担。2014年10月27日，厦工重工公司与云南才鼎公司签订一份《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（编号：CCRE-XGZG-2014-QC-059）及《补充协议》，约定被告向厦工重工公司采购5台混凝土搅拌车，合同价款为213.5万元。合同关于付款方式、违约责任、纠纷管辖等与原被告双方签订的上述第一份合同约定一致。2015年3月28日，厦工重工公司与云南才鼎公司签订一份《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（编号：CCRE-XGZG-2015-QC-032）及《补充协议》，约定被告向厦工重工公司采购5台混凝土搅拌车，合同价款为212.15万元。合同关于付款方式、违约责任、纠纷管辖等与原被告双方签订的上述第一份合同约定一致。上述三份合同签订后，厦工重工公司于2014年9月26日将1台车辆交付给被告云南才鼎公司、于2014年10月27日将5台车辆交付给被告云南才鼎公司、于2015年6月26日将5台车辆交付给被告云南才鼎公司。但云南才鼎公司并未按合同约定及时支付货款，经厦工重工公司屡次催款，云南才鼎公司仅支付了部分款项。截止2019年3月15日，云南才鼎公司就上述三份合同项下尚欠厦工重工公司货款682420元。肖世钾、唐丽红、石志福、唐小清也不履行连带担保责任。因云南才鼎公司违约，厦工重工公司委托律师起诉，支出律师代理费66000元。根据约定，该笔费用应由五被告承担。为此，厦工重工公司特提起诉讼，恳请法院支持厦工重工公司的诉讼请求，以维护厦工重工公司的合法权益。 云南才鼎公司、肖世钾、唐丽红辩称，对事实和理由没有异议，但是对于诉讼请求第一项应当支付的货款应当按照合同约定和承诺书上所写的要将差价26.1万元予以扣除。云南才鼎公司是在委托销售的合同下又签了购销合同，中间云南才鼎公司是有利润的，但是诉求中是没有抵扣。 石志福、唐小清辩称，一、保证合同具有从属性，石志福、唐小清签署《保证合同》时，债务人确定的债务仅有086合同项下的70500元，扣除冲抵的利润37500元，担保债务仅有33000元。二、《承诺书》系债务人云南才鼎公司重新确认的债务，法律上属于新的债务或者是对主合同的变更，该债务或变更未经担保人石志福、唐小清的同意，石志福、唐小清对此债务不承担保证责任。三、债权人就032、059、086三份合同项下的债务在债务履行期限届满2年后才要求石志福、唐小清承担保证责任，其主张已超出保证期间，石志福、唐小清不应承担保证责任。四、虽然债务人与云南才鼎公司没有对诉讼时效进行抗辩，但这不影响担保人的诉讼时效的抗辩。债权人2018年8月28日主张债权时，059、086合同项下债务已经超过诉讼时效，担保人对此债务不应承担还款责任。五、毕节恒宇第一批购车款的利润26.1万元应予抵扣，剩余债务本金421420元。六、违约金和律师费过高应该予以调整。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中有厦工重工公司提供的《2014年度厦工重工产品经销代理协议》、《担保书》、《保证合同》、《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》及《补充协议》各三份、《销售交付单》及《产品移交单》各三份、《中国工商银行业务回单》、《承诺书》、《委托代理合同》、《发票》、《中国建设银行网上银行电子回执》，云南才鼎公司、肖世钾、唐丽红提供的《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》及《补充协议》、《产品购销合同》，石志福、唐小清提供的（2003）民二终字第93号民事判决书、（2016）最高法民终240号民事判决书等证据，当事人并做当庭陈述。本院组织当事人进行了质证。对于相关证据的质证及认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再一一赘述。 本院经审理认定事实如下：2014年9月29日，厦工重工公司（甲方）与云南才鼎公司（乙方）签订《2014年度厦工重工产品经销代理协议》（编号：CCRE-XGZG-14-QC-008(代)），约定：甲方同意乙方作为甲方产品的授权经销商，在甲方指定区域销售代理；乙方代理销售车辆类型包括搅拌车；甲方根据乙方提供的订单申请，按每单与乙方签订《产品购销合同》，并依据合同约定向乙方供货；甲乙双方应严格遵守本协议的约定，如任何一方违反本协议时，另一方有权按合同约定追究其违约责任（乙方逾期付款应支付违约金按《产品购销合同》约定执行）；协议有效期从2014年10月1日起至2015年12月31日止。协议并附肖世钾、唐丽红签名捺印的《担保书》，载明其为厦工重工公司与云南才鼎公司签订的《厦工重工产品经销代理协议》以及协议项下所有的《产品购销合同》承担连带担保责任，保证期间为债务履行期限届满之日起三年。2014年10月26日，厦工重工公司（甲方）、云南才鼎公司（乙方）与石志福及唐小清（丙方）签订《保证合同》，约定：丙方同意对甲、乙双方签订的合同编号为CCRE-XGZG-14-QC-008(代)号《2014年度厦工重工产品经销代理协议》（以下简称主合同）项下乙方应负的全部义务承担保证责任，甲方经审查，确认并同意丙方作为乙方的连带责任保证人；担保范围为甲、乙双方签订的CCRE-XGZG-14-QC-008(代)号主合同及甲、乙双方合作期间内连续发生的一系列购买产品的货款、手续费、利息、违约金、损害赔偿金、甲方垫付的有关费用以及甲方实现债权的费用等；保证期间为主合同项下甲、乙双方合作期间内连续发生的一系列业务中乙方未按约定履行全部债务之日起两年；本合同之保证为连带责任保证。 2014年9月19日，厦工重工公司（供方）与云南才鼎公司（需方）签订《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（合同编号：CCRE-XGZG-2014-QC-086）及《补充协议》，约定：产品型号XXG5254GJBZZ，产品名称及品牌12方混凝土搅拌运输车，数量1辆，单价432500元，总价432500元。《补充协议》约定：合同签订生效后提货前，需方应向供方支付终端售价（￥470000）的15%作为首付款计70500元整；终端售价的15%计70500元整，需方以无息的方式分6个月支付给供方，分期付款从2014年11月起至2015年4月止每月20日前支付，直至付清……厦工重工公司于2014年9月26日交付了车辆。2014年10月27日，厦工重工公司（供方）与云南才鼎公司（需方）签订《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（合同编号：CCRE-XGZG-2014-QC-059）及《补充协议》，约定：产品型号XXG5254GJBZZ，产品名称及品牌12方混凝土搅拌运输车，数量5辆，单价427000元，总价2135000元。《补充协议》约定：合同签订生效后提货前，需方应向供方支付终端售价（￥2150000）的10%作为首付款计215000元整；终端售价的20%计430000元整，需方以无息的方式分6个月支付给供方，分期付款从2015年2月起至2015年7月止每月15日前支付，直至付清……厦工重工公司于同日交付了车辆。2015年3月28日，厦工重工公司（供方）与云南才鼎公司（需方）签订《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（合同编号：CCRE-XGZG-2015-QC-032）及《补充协议》，约定：产品型号XXG5254GJBZZ，产品名称及品牌12方混凝土搅拌运输车，数量5辆，单价424300元，总价2121500元。《补充协议》约定：合同签订生效后提货前，需方应向供方支付终端售价（￥2127500）的10%作为首付款计212450元整；终端售价的20%计425500元整，需方以无息的方式分6个月支付给供方，分期付款从2015年7月起至2015年12月止每月15日前支付，直至付清……厦工重工公司于2015年6月26日交付了车辆。三份《购销合同》均约定：合同签订生效后提货前，需方应向供方支付合同总额的30%作为首付款，余款合同金额70%，需方以银行办理按揭方式支付给供方；需方未按合同约定履行付款义务、或者未按时提货或在产品验收合格后拒绝接货的，供方有权解除合同或要求继续履行合同……若供方要求继续履行合同，则需方应全面履行合同义务，并按迟延付款金额的每日万分之五向供方支付违约金，直至付清全部货款为止；如需方违约造成供方诉诸法律，供方为实现债权所支出的费用包括但不限于案件受理费、保全费、执行费、律师费等均由需方承担。 2018年8月28日，云南才鼎公司向厦工重工公司出具《承诺书》，载明：我司于2014年、2015年期间共计向贵司购买混凝土搅拌车11辆，截止2018年8月13日，累计到期未付本金共计702420元（该金额未冲抵贵司应付我司差价26.1万元，冲抵后我司应付款为441420元）。同时承诺于2018年10月15日前付清全部款项。肖世钾、唐丽红为上述债务（含本金、利息、违约金、罚息等）承担连带清偿责任，担保期限为付款期限届满之日起两年。2018年11月15日，云南才鼎公司通过银行转账方式支付厦工重工公司20000元。 2014年8月8日，以云南才鼎公司为卖方、毕节恒宇交通混凝土有限公司（以下简称“毕节恒宇公司”）为买方签订一份《产品购销合同》（合同编号：YNCD-00017)，约定：产品型号ZZ5257GJBN4047D1，产品名称及品牌混凝土搅拌运输车，数量5，单价457000元，总价2285000元。2014年8月13日，厦工重工公司（甲方）与毕节恒宇公司（乙方）签订了一份《厦门厦工重工有限公司混凝土搅拌运输车购销合同》（合同编号：CCRE-XGZG-2014-QC-106）及《补充协议》，约定：产品类型XXG5254GJ，产品名称及品牌12方混凝土搅拌运输车，数量5辆，单价457000元，总价2285000元。另查明，2019年4月10日，厦工重工公司因本案支出律师费66000元。2019年4月17日，厦工重工公司支出保全费3923元。 本院认为，本案系主张货款的买卖合同纠纷。厦工重工公司与云南才鼎公司签订的三份《混凝土搅拌运输车购销合同》及《补充协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。厦工重工公司已按合同约定交付了11辆混凝土搅拌车，云南才鼎公司有义务支付相应的货款。云南才鼎公司于2018年8月28日向厦工重工公司出具《承诺书》，确认截止2018年8月13日其尚欠货款702420元，扣除云南才鼎公司于2018年11月21日支付的20000元，厦工重工公司主张云南才鼎公司支付货款682420元，于法有据，本院予以确认。云南才鼎公司提出应扣除毕节恒宇公司向厦工重工公司支付的购车利润261000元答辩意见，并未提供相应的证据予以证明，且该份合同与本案讼争标的并非基于相同合同，讼争三份《购销合同》中也未提及抵扣事宜，云南才鼎公司在《承诺书》中注明702420元货款系未扣除厦工重工公司应付云南才鼎公司差价261000元的款项，系其单方意见和请求，并未提供证据证明厦工重工公司同意予以抵扣，故对该抗辩本院不予采信。关于违约金诉讼请求，根据讼争《购销合同》及《补充协议》约定，云南才鼎公司应于2015年12月15日前支付所有欠付款项，现厦工重工公司主张自2016年3月21日起按合同约定支付违约金，于法有据，本院予以支持。原告主张按合同约定的日万分之五计付违约金，被告抗辩违约金过高应予调整。本院认为，合同明确约定违约金按日万分之五计算，系双方真实意思表示，不违反法律规定，被告亦无其他证据证明应予调整，故本院对原告的主张予以支持。关于律师费和保全费，根据合同约定，厦工重工公司实现债权的费用由云南才鼎公司负担，故原告主张云南才鼎公司支付律师费66000元、保全费3923元，有事实和法律依据，本院予以支持。 关于肖世钾、唐丽红、石志福、唐小清是否应对云南才鼎公司的债权承担连带保证责任。根据《承诺书》的约定，肖世钾、唐丽红自愿对云南才鼎公司的全部债务承担连带清偿责任，故原告主张肖世钾、唐丽红承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。关于石志福、唐小清是否应承担连带保证责任，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第五条规定，担保合同是主合同的从合同，故担保合同具有从属性，其存在是以主债权的存在为前提。同时，根据《中华人民共和国担保法》第十五条规定，保证合同应当包括被保证的主债权种类、数额。本案中，厦工重工公司、云南才鼎公司与石志福、唐小清于2014年10月26日签订《保证合同》，此时确定存在的债权仅有编号为CCRE-XGZG-2014-QC-086合同项下的70500元，另两份合同的签订时间均在《保证合同》签订时间之后，《保证合同》签订时主合同债权债务关系尚未形成，数额也尚未确定，故石志福、唐小清不应对其承担连带保证责任。另，根据《保证合同》约定，保证期间为云南才鼎公司未按约定履行全部债务之日起两年，现厦工重工公司以起诉方式要求石志福、唐小清承担保证责任，已超过约定的保证期间，故厦工重工公司要求石志福、唐小清承担连带保证责任，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第五条第一款、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告云南才鼎工程机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门厦工重工有限公司货款682420元及违约金（以682420元为基数，按日万分之五的标准，自2016年3月21日起计至实际付清之日止）； 被告云南才鼎工程机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门厦工重工有限公司律师费66000元、保全费3923元； 被告肖世钾、唐丽红对被告云南才鼎工程机械有限公司的上述债务承担连带保证责任； 驳回原告厦门厦工重工有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费14883元，减半收取计7442元，由被告云南才鼎工程机械有限公司、肖世钾、唐丽红负担。被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 苏敏昌 二〇一九年六月二十一日 法官助理罗玉洁 代书记员 李玉珊 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》第五条第一款担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 第十五条保证合同应当包括以下内容： （一）被保证的主债权种类、数额； （二）债务人履行债务的期限； （三）保证的方式； （四）保证担保的范围； （五）保证的期间； （六）双方认为需要约定的其他事项。 保证合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。” 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”