广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初11723号原告：周世旭，男，1970年1月11日出生，汉族，广东省广州市天河区。被告：广东美速健康科技有限公司。住所地广东省广州市花都区新华街迎宾大道66号正盛商务大厦C座9层13室。法定代表人：张春辉。委托诉讼代理人：张艳军，广东古谷律师事务所律师。原告周世旭与被告广东美速健康科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月6日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周世旭，被告广东美速健康科技有限公司的委托诉讼代理人张艳军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周世旭向本院提出诉讼请求：1、依法判令要求被告支付原告2017年9月1日至2018年1月6日拖欠原告的工资50586元；2、依法判令被告因未交付劳动合同原件给原告的违法行为应赔偿原告的经济赔偿金6万元；3、依法判令被告承担全部诉讼费。事实和理由：在劳动仲裁审理中，原告对被告提供的劳动合同原件要求对合同中原告的签名进行司法鉴定，因为要有两份合同原件，因此原告要求劳动仲裁委员会去调取花都区新华街劳动和社会保障中心群众来访转办单，单号为新华劳信字022号的卷宗，该案件的卷宗可证明被告没有将劳动合同原件交给原告，另一份合同原件在该卷宗里，而劳动仲裁委员会没有调取该原件。加上合同中约定的工资为1895元和被告实际支付给原告的15000元月工资明显不符，原告认为被告按照法律应提供和原告签订的2万元月工资和3000万年度销售业绩的合同补充协议。对于被告提供的《求职表》证据中的第二个签名原告也在劳动仲裁审理中提供笔迹和手纹鉴定，但因为劳动仲裁委员会对单项鉴定费7800元的过高价格没有对原告作出解释而终止司法鉴定，该法律程序错误，原告要求法庭对该证据进行重新鉴定。如果被告不提供和原告签订的2万元月工资和3000万年度销售业绩的合同补充协议，则可以视为双方未签订劳动合同，被告应承担未付工资的两倍赔偿给原告，金额为8万元，月工资为两万的证据是被告提供的《求职表》中有体现。依法判令要求被告支付原告2017年9月1日至2018年1月6日拖欠原告的工资50,586元（按劳动合同约定每月工资2万，共8万，已支付29414元），事实和理由如下：2017年8月下旬，原告收到被告的人事专员秦静的电话说在广告和招聘网站上看到我有咨询公司可以为企业提供服务并出任高管完成业绩，邀请原告去和被告的总经理张春辉谈谈合作，原告经过一个月的评估决定和被告合作，但是为了避税，双方确定以原告个人名义签订2017年10月1日至2018年9月30日总业绩为3000万元的劳动合同，该合同为完成一定任务的合同，没有试用期，但是在2017年9月25日原告和被告负责人事的总经理薛伟签订了该3000万的任务合同后，对方一直不愿意将该合同本应交付给原告的那份原件交给原告，原告多次催促无效，由于业务繁忙，直至2018年1月6日原告被迫离职后也没有得到该合同，为了证明该事实，原告在2018年4月向花都区新华街劳动和社会保障中心劳动监察部门提出要求取得原件后，在2018年4月27日，原告收到花都区新华街劳动和社会保障中心群众来访转办单，单号为新华劳信字022号，该案件可证明被告没有将劳动合同原件交给原告。原告被告签订的劳动合同情况为：被告支付原告每月2万底薪，销售任务是在2017年10月1日至2018年9月30日完成销售业绩3000万元，该合同和协议属于以完成一定工作任务为期限的劳动合同，为了达到原告年收入超过100万的目标，双方约定原告的每月底薪为2万元，完成3000万的提成为2.5%，超出3000万以上部分提成30%，为了保证完成3000万，原告每月从2万元底薪中扣除5000元作为押金，完成3000万后一次性返还，这样的年收入为底薪收入24万，提成3000万的提成75万，总计可以超过100万。原告在2017年9月1日开始为被告工作，但是只在2017年10月和11月期间收到的工资合计为29414元，至今未收到2017年11月，12月的工资30000元，如果被告认为原告工作不称职，可以在2017年11月30日之前发出书面通知给原告，但是原告未收到任何解除劳动合同的书面通知，原告认为被告是在2017年11月20日的全国招商会之后，利用了原告的个人资源后计划过河拆桥，不想支付工资和支付原告在完成3000万年度业绩后应当得到的提成75万的行为，原告一直为被告工作至2018年1月6日，直到收到了被告寄给原告的广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会发出的穗花劳人仲案(2018）182号受理通知书后，才不再为被告工作，可见原告被拖欠的工资应该为2017年11月和12月的工资30000元，加上被告单方面解除合同必须返还每月5000元的押金，被告应支付拖欠的工资合计为50586元。依法判令被告支付原告经济赔偿金6万元，事实和理由如下：在2017年9月25日，原告和被告负责人事的总经理薛伟签订了2017年10月1日至2018年9月30日为期一年的销售任务为3000万的任务合同后，被告一直不愿意将该合同本应交付给原告的那份原件交给原告，原告多次催促无效，由于业务繁忙，直至2018年1月6日原告被迫离职后也没有得到该合同，为了证明该事实，原告在2018年4月向花都区新华街劳动和社会保障中心劳动监察部门提出要求取得原件后，在2018年4月27日，原告收到花都区新华街劳动和社会保障中心群众来访转办单，单号为新华劳信字（2018）022号，该案件可证明被告没有将劳动合同原件交给原告。根据以上事实，原告根据《劳动合同法》第47条的规定，要求被告支付原告三倍于平均工资2万元的经济赔偿金6万元。补充一点，作为高管不可能与公司没有业绩的约定，作为公司有相应的协议约束高管，该协议应当由被告提供，我方要求被告提供该协议；被告无法举证我方签收过任何我方的劳动合同、协议等。我方要求向新华街劳动监察大队调取涉案卷宗，该卷宗中有劳动合同的原件，卷宗内有相关的询问笔录。综上所述，根据《劳动合同法》第12条，第15条，第16条，第17条，第19条，第40条，第46条，第47条，第48条和第82条的有关规定，向贵院提出以上请求，请依法审理。被告广东美速健康科技有限公司辩称，我方对仲裁裁决认定的事实和裁决结果无异议，所以我方不同意原告的全部诉讼请求，请求法院综合仲裁审理已经确认的事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，对于原被告无争议的用以证实原告2017年9月1日入职被告处，岗位为营销总监，月工资构成为15000元基本工资+5000元绩效工资。入职后，被告有为原告缴纳社会保险，并发放了2017年9月工资15000元、10月工资14414元的证据，本院审核后予以认定并记录在卷。对于原被告双方有争议的证据认定如下：1、穗花劳人仲案〔2018〕652号《仲裁裁决书》裁决：“一、广东美速健康科技有限公司自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付周世旭工资21897元；二、驳回周世旭的其他仲裁请求。”被告对于该裁决结果无异议，原告不服该裁决结果向本院提起诉讼；2、劳动合同，证实原被告有签订劳动合同，劳动期限为2017年9月1日至2020年8月31日；3、《入职材料清单和薪资确认书》、《求职登记表》，结合原被告庭审陈述，该组证据可以证实原告月工资构成为15000元基本工资+5000元绩效工资；4、银行转账记录、社保明细清单，该组证据可以证实被告已向原告支付2017年9月工资15000元、2017年10月工资14414元，并为原告缴纳了2017年10月、11月的社会保险；5、费用报销单，该证据可以证实原告于2017年12月14日向被告申请报销了2017年11月30日至12月8日期间的交通费；6、2017年12月19日《会议记录》及签到表，该组证据可以反映被告于2017年12月19日召开公司重要组成人员会议，通报了“关于前运营总监周世旭无故旷工多日解除劳动关系”，会议主要内容包括公司高层管理人员评估原告工作不称职、自2017年11月29日起无故旷工、2017年12月29日（被告称该日期为笔误，实际应为2017年12月19日）公司领导给原告电话通知回来上班没有回复、从今起原告任何行为不再与公司有关等；7、顺丰快递单、《仲裁受理通知书》复印件，该组证据可以证实2018年1月6日被告向原告快递了《仲裁受理通知书》复印件。诉讼中，本院调取了本案仲裁阶段所有卷宗材料，原被告对于该材料的真实性予以认可。又依原告申请向广州市花都区新华街劳动和社会保障中心调取了该中心处理本案的相关卷宗材料，原被告对于该材料的真实性予以认可，但该材料中没有显示被告确认没有将劳动合同原件交付给原告。诉讼中，原告向本院申请鉴定《求职登记表》中“周世旭”字样签名笔迹的真实性，后又撤回鉴定申请。原告另对广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会作出的关于确认原被告签订的劳动合同无效的穗花劳人仲案〔2018〕182号《仲裁裁决书》不服，向本院提起诉讼，后自愿撤回起诉。本院认为，关于工资问题。原告存在向被告提供劳动的事实，有权向被告追讨劳动报酬。原被告诉争焦点在于月工资数额及离职时间。原被告均对原告入职约定的15000元基本工资+5000元绩效工资的工资构成无异议，本院对此予以确认。因此，被告作为用人单位应对原告5000元的绩效工资如何考核承担举证责任，被告对此无绩效考核办法等证据向本院提供，且确认绩效工资的发放由其法定代表人自行决定，可以看出被告对于员工绩效工资的管理发放过于主观，既然与劳动者约定了绩效工资，却没有形成一套很好的绩效考评机制明确约定双方权利义务，属于管理瑕疵，故应对此承担举证不能的不利后果，本院认定被告应向原告补齐2017年9月、10月的绩效工资合计10000元，对于2017年10月基本工资差额，被告抗辩该差额系为原告扣缴了社会保险，该抗辩有社保缴纳记录佐证，本院予以采纳。被告没有发放原告2017年11月工资，故应支付原告该月20000元工资。从被告2017年12月19日召开解除与原告劳动关系的通报会内容可以反映直至该日，被告在公司范围内通报解除与原告的劳动关系，并告知重要组成人员从该日起原告一切行为与被告无关，可以视为被告于该日正式解除与原告的劳动关系，该日期之前原告有无提供劳动的举证责任应由被告承担，结合原告的工作岗位性质属于营销人员，被告无证据证实原告旷工事实的存在，应承担举证不能的不利后果，本院确认原告为被告提供劳动直至2017年12月19日止。该日期之后的原告继续提供劳动的举证责任应由其自行承担，原告仅举证被告向其邮寄《仲裁受理通知书》复印件不能证实其继续向被告提供劳动，故本院对于其主张工作至2018年1月6日不予支持。2017年12月1日至2017年12月19日期间的工资应计算如下：20000元/月÷21.75日×13日正常工作日=11954元。关于赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定：“用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。从该规定可以看出，即便被告没有将劳动合同文本交付原告，原告也应进一步举证其损害事实发生及损害价值多少，对此原告无提供证据加以证实，故本院对于原告的该项诉求不予支持。综上，被告应支付2017年9月1日至2017年12月19日期间拖欠的原告工资合计41954元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条、第八十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，《广东省工资支付条例》第十条的规定，判决如下：一、被告广东美速健康科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付41954元工资给原告周世旭；二、驳回原告周世旭的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由被告广东美速健康科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判长  卢永良审判员  李 磊审判员  田凯晋二〇一九年六月十日书记员  林桂泽