贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初1516号原告：盛才军，男，1977年7月10日生，汉族，文盲，住贵州省赫章县。特别授权委托代理人：王宇翔，系贵州澜典律师事务所律师。执业证号：15205201710010009。被告：贵州小蚂蚁外墙管理有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区外环城东路255号2单元4楼附8号。统一社会信用代码：91520103675404556T。法定代表人:张志有，系该公司执行董事兼总经理。特别授权委托代理人：卢林学，系贵州辅晟律师事务所律师。执业证号：15202201710866755。被告：六盘水中和置业有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区商贸物流城。统一社会信用代码：91520290590760084K。法定代表人：施昌平，系该公司总经理。特别授权委托代理人：陶思妙，男，1957年1月21日生，汉族，大学文化，住浙江省泰顺县。系该公司职工。特别授权委托代理人：刘夏媚，女，1964年7月4日生，汉族，高中文化，住杭州市西湖区。系该公司职工。第三人：欧军，男，1986年8月25日生，汉族，小学文化，住贵州省赫章县。原告盛才军诉被告贵州小蚂蚁外墙管理有限公司（以下简称“小蚂蚁公司”）、六盘水中和置业有限公司（以下简称“中和公司”），第三人欧军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告盛才军及其委托代理人王宇翔、被告小蚂蚁公司委托代理人卢林学、被告中和公司委托代理人陶思妙、刘夏媚、第三人欧军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告盛才军向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告伤残赔偿金35476元、误工费39852元、护理费15717.53元、营养费15000元、住院伙食补助费2800元、精神抚慰金10000元、后续治疗10635.5元、鉴定费1900元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年2月经欧军介绍，原告与被告小蚂蚁公司达成口头协议，原告受雇于被告小蚂蚁公司处从事外墙瓷粉粉刷工作。2017年4月27日，在六盘水红桥新区国际汽配城粉刷内墙的过程中，不慎从脚手架上坠落受伤，随即原告被送往首钢水钢总医院救治，共计住院28天，被告小蚂蚁公司垫付医疗费用37477.8元。经诊断原告因本次事故造成：1、右股骨转子间及转子下粉碎性骨折；2、右大腿软组织损伤。经过多方了解，原告负责粉刷的墙壁，发包方为被告中和公司。2018年11月6日经六盘水市人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告因伤导致玖级伤残、评定误工期250日、护理期150日、营养期150日、后续治疗费用10635.5元。现原告需再次住院手术取出内固定物需要，向被告要支付相关费用时，遭到被告无端拒绝，故依法主张相关费请求依法支持原告的诉讼请求。被告小蚂蚁公司辩称，1、原告与被告小蚂蚁公司之间不存在雇佣关系，我方将劳务转包给第三人欧军进行施工，以5.5元每平方米。安全责任由欧军负责，劳务完工结算后一次性支付劳务费；2、本案原告并非与被告小蚂蚁公司达成口头协议，而是为第三人欧军提供劳务，与其存在雇佣关系，欧军系佣主、原告系佣员，与被告小蚂蚁公司不存在任何的雇佣关系，请求判决驳回原告的诉讼请求。被告中和公司辩称，原告与被告中和公司之间不存在雇佣关系，我公司的六盘水红桥新区国际汽配城工程业务内墙粉刷是承包给小蚂蚁公司，安全事故责任不归我公司承担，是由被告小蚂蚁公司负责，不应承担原告的赔偿责任，请求依法驳回原告对我方的诉讼请求。第三人欧军述称，1、小蚂蚁公司称将劳务转包给第三人不是事实。本案原告和第三人系郎舅关系，出于这种亲戚关系，在其受伤之前我们一直在一起做工，并不存在所谓原告是第三人手下工人的情况。也不存在从小蚂蚁公司领取劳养费用后，又与原告单独结算劳务费用。原告与第三人一样，与小蚂蚁公司约定的劳务费用计算方式均是5.5元/㎡，中间不存在任何价差，在经济也不可能认定原告系第三人手下的工人，相关责任应当由小蚂蚁公司和被告中和公司承担。2、原告盛才军受伤的过程。2017年4月27日，原告盛才军与第三人在六盘水红桥社区国际汽配城粉刷内墙的过程中，由于小蚂蚁公司未提供相应的安全装置，导致盛才军不慎从脚手架上坠落受伤。当时盛才军并不是直接掉在地上，而是在一个悬空的位置，我和在场的工友，用绳索和木板将盛才军吊放在地面，并进往医院。期间，因为小蚂蚁公司和中和公司回避责任，我们还多次和原告盛才军到红桥新区汽配城协商。从上述客观事实可见，雇佣原告的是小蚂蚁公司，并非第三人，请求依法裁判。经审理查明，2014年5月10日，被告中和公司（作为甲方）与被告小蚂蚁公司（作为乙方）签订了《六盘水国际汽配城项目工程内墙腻子施工合同》，该合同约定：“工程名称：六盘水国际汽配城内墙腻子施工工程；工程地点：六盘水红桥新区红桥大道；承包方式：实行包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包自负盈亏的方式，不得转包的固定综合单价；承包范围：六盘水国际汽配城项目工程内墙腻子施工工程，按甲方提供施工图纸施工；乙方必须保证施工质量，做好防护措施，如有管子、玻璃幕墙、门窗等被污染，乙方处理。工程质量要达到工程验收等级，确保优良；合同综合单价：墙体刮白9元/平方米，楼梯间刮白10元/平方米（甲方确认的样板为准）。1、本合同执行综合单价形式，一次性综合单价包死，最终依据测量面积结算。2、综合单价包含所有材料费、运输费、人工费、设备费、措施费、利润、税费等施工有关的一切费用；付款方式：工程款按楼号的工程量结算付款，每完成组团（四幢楼）经验收合格后进行结算。每组团腻子施工完毕，经甲方、监理方验收合格后，5个工作日内，支付组团工程总价款的40%。施工完毕，并经甲方、监理方验收合格后，5个工作日内，支付组团工程结算款的90%。剩余10%的工程结算款作为质保金，质保期1年，质保期满，无其他问题，无息返还；甲方按照合同约定支付乙方工程款；乙方在施工中发生的安全事故，应承担全部法律责任和经济赔偿责任。”该合同还对工程建设执行标准及质量标准、甲乙双方权利义务、质量保修、违约责任等事项进行了约定。后，被告小蚂蚁公司雇佣原告盛才军到六盘水国际汽配城从事粉刷内墙工作。2017年4月27日，原告在六盘水国际汽配城从事粉刷内墙工作的过程中，从脚手架上坠落受伤。同日，原告被送往首钢水城钢铁集团有限责任公司总医院进行治疗，2017年5月25日出院，住院28天，经诊断为：1、右股骨转子间及转子下粉碎性骨折；2、右大腿软组织受伤。被告小蚂蚁公司为原告支付了医疗费37477.80元。2018年11月20日，六盘水市人民医院法医司法鉴定所作出《法医临床学鉴定意见书》六医司鉴（2018）临鉴字第0838号，鉴定意见为：原告于2017年4月27日因高处坠落受伤，伤残等级为九级、误工期250日、护理期150日、营养期150日，原告右股骨转子粉碎性骨折切开复位内固定手续后，内固定物取出后需继续医疗费用10635.50元。原告为此支付了鉴定费1900元。另外，2017年4月27日，被告小蚂蚁公司因原告受伤事宜向被告中和公司借支了5000元工程款用于支付原告医疗费用，并在借款单上载明“借款单事由摔伤看病（张志有工人）”。原告在六盘水国际汽配城从事粉刷内墙工作的过程中，被告小蚂蚁公司未提供任何安全防范保护。被告小蚂蚁公司于2008年5月20日成立，法定代表人为张志有，营业执照上经营范围包括外墙涂装及清洗，室内外装修，防腐保温防水工程，劳务分包，但无相应的资质证书。上述事实，有当事人陈述、原告身份证复印件、诊断证明书、住院病历、医疗发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、被告小蚂蚁公司企业信用公示报告、证人蒋某的证人证言、证人李某的证人证言、被告小蚂蚁公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、收条、发票、担架费票据、被告中和公司营业执照、法定代表人身份证明书、《六盘水国际汽配城项目工程内墙腻子施工合同》、借款单、第三人欧军身份证等相关证据在卷佐证，足以认定。本院认为，公民的合法权益受法律保护。根据原告申请出庭作证的证人蒋某的证人证言、证人李某的证人证言，第三人欧军的陈述、被告中和公司的借款单，均相互证实了原告受被告小蚂蚁公司的雇佣在六盘水国际汽配城从事粉刷内墙工作。虽然被告小蚂蚁公司提出原告与小蚂蚁公司不存在雇佣关系，被告小蚂蚁公司将所承包的劳务转包给了第三人欧军进行施工，原告系第三人欧军所雇用的辩称，并申请证人曾某出庭作证，但证人曾某系被告小蚂蚁公司在六盘水国际汽配城工地上的管理人员，与被告小蚂蚁公司具有利害关系，且被告小蚂蚁公司未能提供其他证据相互佐证其该项辩称，故对于被告小蚂蚁公司的该项辩称，本院不予采纳。关于当事人的责任划分问题。原告是在为被告小蚂蚁公司提供劳务的过程中受伤即在六盘水国际汽配城从事粉刷内墙工作的过程中，从脚手架上坠落受伤，根据原告的陈述、证人蒋某的证人证言、证人李某的证人证言均相互证实了被告小蚂蚁公司在施工现场并未对原告提供任何安全防范保护，故被告小蚂蚁公司对事故的发生应承担主要责任。原告作为完全民事行为能力人，其对在脚手架上从事粉刷工作存在的安全风险应有足够的认识，但原告自身也未采取任何安全防范保护措施，遂在脚手架上进行粉刷工作，故原告自身对损害的发生也存在一定过错，应承担相应责任。根据《建筑企业资质管理规定》第二条关于“本规定所称建筑业企业，是指从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程的新建、扩建、改建等施工活动的企业。”、第三条关于“企业应当按照其拥有的资产、主要人员、已完成的工程业绩和技术装备等申请建筑业企业资质，经审查合格，取得建筑业企业资质后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。”、第五条关于“建筑企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。施工总承包资质、专业承包资质按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别，各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。施工劳务资质不分类别与等级。”的规定，本案中，虽然被告中和公司与被告小蚂蚁公司签订了《六盘水国际汽配城项目工程内墙腻子施工合同》，由被告小蚂蚁公司承建六盘水国际汽配城项目工程内墙腻子施工工程。但被告小蚂蚁公司并无相应的资质证书，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”，故被告中和公司应当与被告小蚂蚁公司承担连带赔偿责任。综上，结合各方当事人的过错责任程度，本院依法确定由被告小蚂蚁公司、被告中和公司连带承担80％的责任，原告自负20％的责任为宜。关于原告各项损失费用，相关的赔偿金额计算认定如下：1、医疗费。原告提供的诊断证明书、住院病历、医疗费发票等证据证实了原告因该事故受伤后进行治疗产生医疗费37477.80元。2、残疾赔偿金。因原告属九级伤残，参照2017年贵州省农村常住居民人均可支配收入8869元/年的标准计算残疾赔偿金为35476元（8869元/年×20年×20%）。3、误工费。按误工期为250日，参照贵州省2017年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58198元计算误工费为39862元（58198元/年÷365天×250天），原告诉请误工费为39852元，系原告对自己权利的处分，故对原告的该项诉请，本院予以支持。4、护理费。按1人、护理期150日、参照贵州省2017年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资38568元计算护理费为15849元（38568元/年÷365天×150天），原告诉请护理费为15717.53元，系原告对自己权利的处分，故对原告的该项诉请，本院予以支持。5、营养费。营养期为150日，营养费酌定50元/天，营养费计算为7500元（50元/天×150天）。6、住院伙食补助费。参照当前六盘水市直机关工作人员出差伙食补助标准（市区按70元／天计算）、按住院28天计算住院伙食补助费为1960元（70元/天×28天）。7、后续治疗费。因司法鉴定意见书就后续治疗费鉴定为10635.50元，故对于原告的诉请后续治疗费10635.50元，本院予以支持。8、鉴定费。因原告提供了有效的鉴定发票证实鉴定费为1900元，故对于原告诉请鉴定费1900元，本院予以支持。9、精神损害抚慰金。结合侵权行为造成的后果、本地区的生活水平、原、被告的过错程度等因素，故本院酌定精神损害抚慰金3000元。综上，医疗费37477.80元、残疾赔偿金35476元、误工费39852元、护理费15717.53元、营养费7500元、住院伙食补助费1960元、后续治疗费10635.50元、鉴定费1900元，合计：150518.83元，精神损害抚慰金3000元。因此，按照原、被告过错责任划分，原告自行承担损失30103.77元（150518.83元×20%），被告小蚂蚁公司、被告中和公司应向原告连带赔偿85937.26元（150518.83元×80%-被告小蚂蚁公司已支付原告的医疗费37477.80元+精神损害抚慰金3000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州小蚂蚁外墙管理有限公司、六盘水中和置业有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告盛才军各项损失费用85937.26元。二、驳回原告盛才军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2916元，因适用简易程序减半收取1458元，由原告盛才军负担500元，被告贵州小蚂蚁外墙管理有限公司、六盘水中和置业有限公司连带负担958元（原告已预交，限二被告于本判决生效后十日内返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员 张 艳二〇一九年六月二十六日书记员 程晶晶