汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初168号原告：谢培歆，男，1959年11月8日出生，汉族，住汕头市龙湖区，委托诉讼代理人：陈少娜，广东融易律师事务所律师。被告：鼎和财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头高新区科技中路13号501房之二，统一社会信用代码914405000651809624。负责人：毕乐。委托诉讼代理人：邹臻，该司职工。被告：黄艳姿，女，1979年12月15日出生，汉族，住汕头市金平区，委托诉讼代理人：陈凯荣，男，1974年2月25日出生，汉族，住汕头市金平区，系被告黄艳姿的配偶。原告谢培歆与被告鼎和财产保险有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）、黄艳姿机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，于5月7日公开开庭进行了审理。原告谢培歆的委托诉讼代理人陈少娜、被告保险公司的委托诉讼代理人邹臻、被告黄艳姿的委托诉讼代理人陈凯荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在保险责任限额内赔偿原告损失205185元；2.被告黄艳姿对原告超出保险责任限额的损失承担赔偿责任；3.两被告承担本案诉讼费用和鉴定费用。事实和理由：2018年3月26日20时05分，黄艳姿驾驶粤Ｄ×××××号牌小汽车进入汕头市外马新兴路口的人行道内行驶时，与在该处的路人即原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送往汕头市中医医院住院治疗，于同年5月9日出院，共住院44天。同年5月24日至9月3日期间，原告多次前往汕头市中医医院门诊治疗。同年9月26日，原告再次前往汕头市中医医院住院治疗，于10月31日出院，共住院35天。同年11月7日，原告遵医嘱外购药物左氧氟沙星片、头孢呋辛酯片。此后，原告又于2019年2月2日、13日前往汕头市中医医院门诊治疗。上述住院、门诊治疗及外购药物共发生医疗费79344.90元，其中保险公司垫付17200元、黄艳姿垫付18327.90元。2018年4月10日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出第4405111201800156号《道路交通事故认定书》，认定黄艳姿承担本事故的全部责任。原告因本次交通事故造成的各项损失：医疗费79344.90元、住院伙食补助费7900元（100元/天×79天）、营养费1200元、残疾赔偿金54350元（27175元/年×20年×10%）、康复费5000元、交通费2370元（30元/天×79天）、护理费33030元（150元/天?人×30天×2人＋150元/天?人×49天×1人＋120元/天?人×139天×1人）、误工费40788元（53347元/年÷365天/年×279天）、精神损害抚慰金10000元、律师代理费6500元、手机维修费240元。因粤Ｄ×××××号小汽车已向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）、机动车商业第三者责任险（下称第三者责任险），本次事故发生在保险期间，故保险公司应当承担相应的理赔责任，而原告超出保险责任限额部分的损失则应由黄艳姿承担赔偿责任。被告保险公司辩称：一、原告主张的部分赔偿项目及金额缺乏充分理由，具体如下：1.关于医疗费用：本被告已垫付原告医疗费17200元，应予以扣减，原告的医疗费应剔除原告涉及治疗糖尿病、胆囊结石等与本案无关的自身疾病的相关医疗费用，本被告根据保险法及保险条款的约定对超出国家基本医疗保险标准部分不承担保险责任；2.关于住院伙食费：由法院依法认定；3.关于营养费：原告的诉求不合理，建议参照500元予以认定；4.关于护理费：原告诉求包含不合理护理天数139天，请求法院予以驳回，护理费计算标准建议参照150元/天·人计算；5.关于误工费：原告未提供相关工作证明资料以核实其工作情况及工资收入减少的情况，原告已达退休年龄，且根据本被告的前期查勘，原告并无工作，故其诉求误工费不合理，请求法院驳回；6.关于交通费：原告的诉求缺乏事实依据，请求法院驳回；7.关于残疾赔偿金：本被告对鉴定机构评定的伤残级别无异议，但原告未提供户口本以核对其户口性质，建议参照农村标准计算；8.关于精神损害抚慰金：原告的诉求不合理，建议参照5000元予以认定；9.关于康复费：根据原告提供的出院记录显示原告患处的内固定物已于2018年10月16日取出，故并不存在任何康复的费用；10.关于鉴定费、律师费：根据交强险保险条款第十条和第三者责任险保险条款第七条第七款的规定“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及鉴定费用等其他相关费用，保险人不负责赔偿”，故该两项费用不应该由本被告承担；11.关于手机维修费：原告未提供相关资料以证实其手机受损与本案交通事故存在关联性，该请求不应予以支持。被告黄艳姿辩称：一、本被告已为事故车辆向保险公司投保了交强险、第三者责任险，本次事故发生在保险期间，故原告的损失应该由保险公司承担。二、本被告已为原告垫付住院、门诊医疗费18327.90元、护理费4440元、伙食费400元。本院经审理认定事实如下：对于当事人各方没有争议的事实，包括本案交通事故发生经过、原告受伤住院、门诊治疗的过程、交警部门作出的责任认定、保险公司垫付原告医疗费17200元、黄艳姿垫付原告医疗费用18327.90元、护理费4440元及伙食费400元，以及粤Ｄ×××××号小型轿车已向保险公司投保交强险（死亡伤残、医疗费用的赔偿限额分别为110000元、10000元）、第三者责任险（赔偿限额为100000元，含不计免赔）、本案交通事故发生在保险期间等事实，本院均予以确认。诉讼期间，本院根据原告的申请，委托广东东方法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续医疗费、康复费、营养费、误工时间、住院期间及出院后护理期限及护理人数进行鉴定，该所于2019年2月27日作出东方司鉴[2019]临鉴字第59号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：原告构成十级伤残；无后续治疗费，康复费5000元；误工期120天，营养期60天，护理期79天，建议增加营养费1200元；伤后前30天配护理人员2名/天，之后49天配护理人员1名/天。原告支付鉴定费2810元、鉴定人员出诊费600元。原告对该份《鉴定意见书》中误工期、护理期的鉴定意见提出异议：认为鉴定意见书中对误工期、护理期的鉴定意见与原告实际发生的误工期、护理期差距过大，原告第一次手术住院44天（2018年3月26日至2018年5月9日），鉴定报告中所附的CT片可以看出原告第一次手术后出院时左脚掌安装了三支固定螺钉，第一次手术后的出院记录上的出院医嘱要求半年后方可取出三支固定螺钉。在这半年即2018年5月9日出院后至同年9月26日第二次手术前（合计139天）中，原告左脚掌是带有三支固定螺钉的，无法自主生活、工作。原告第二次手术住院35天（2018年9月26日至同年10月31日），原告第二次手术出院后即同年10月31日后，因取出固体物，伤口仍处于愈合状态，在第二次手术后的出院记录中的出院医嘱也载明需休息两个月。综合上述医院报告、出院记录可看出，鉴定意见书中对误工期、护理期的鉴定意见与实际不符，应予增加，原告认为误工期应为279日（第一次住院44天+左脚掌带有三支固定螺钉的139天+第二次住院35天+二次手术后医嘱休息二个月61天），护理期为218日。对于原告提出的上述异议，广东东方法医临床司法鉴定所于2019年5月14日作出《复函》函复本院：按被鉴定人伤情，参照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理费评定准则（粤鉴协[2014]13号）》6.2.1（误工期10-20天；护理期7-15天）、6.3（误工期30-90天；护理期20-30天）、9.2.17（误工期90-120天；护理期30-60天）、9.2.18（误工期120天；护理期60天）、9.2.20（误工期90天；护理期60天）及附录B的规定，根据条款规定误工期最长为120天；护理期最长为60天；结合被鉴定人实际的住院时间综合评定：误工期120天，护理期79天（住院时间），评定依据充足，符合条款规定。本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。双方当事人对交警部门作出的责任认定没有异议，本院予以确认并将其作为确定本案当事人承担民事责任的主要依据。保险公司作为粤Ｄ×××××号小型轿车的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、康复费、护理费、交通费等损失。因黄艳姿负事故全部责任，故对原告超出交强险赔偿限额部分的损失，应由保险公司在第三者责任险赔偿限额内直接赔付原告。对于原告因本次交通事故造成的损失的数额，本院作如下认定：一、医疗费：根据医疗机构出具的收费收据，原告因本次事故发生的医疗费共79344.90元。保险公司提出医疗费应剔除原告治疗与本案无关的自身疾病的相关医疗费用以及超出国家基本医疗保险标准部分费用的抗辩意见，但未能举证证明，本院不予采纳。二、住院伙食补助费：原告住院治疗79天，其请求住院伙食补助费为7900元（100元/天×79天），本院予以支持。三、营养费：依据鉴定意见为1200元。保险公司对营养费的抗辩意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。四、康复费：依据鉴定意见为5000元。保险公司对康复费的抗辩意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。五、护理费：原告请求住院期间按每人每天150元的赔偿标准计算护理费，可予照准。依据鉴定意见，原告的护理期79天，伤后前30天配护理人员2名/天，之后49天配护理人员1名/天，故原告的护理费应计算为16350元（150元/天·人×30天×2人+150元/天·人×49天×1人）。原告请求超出部分，本院不予支持。六、误工费：依据鉴定意见，原告的误工期为120天，原告系城镇户口，其误工费可参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资53347元/年计算为17538.74元（53347元/人÷365天×120天）。保险公司对误工费的抗辩意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。七、残疾赔偿金：依据鉴定意见，原告的损伤构成十级伤残，其主张按照上一年度本地城镇居民人均可支配收入27175元/年、残疾赔偿金的赔偿指数10%、赔偿年限20年计算残疾赔偿金，可予支持。原告的残疾赔偿金为54350元（27175元/年×20年×10%）。保险公司抗辩原告的残疾赔偿金应按农村标准计算，缺乏事实依据，本院不予采纳。八、交通费：原告发生本案交通事故后在汕头市中医医院共住院治疗79天，出院后遵医嘱也需不适随诊、门诊定期复查，须支付一定的交通费，故原告请求交通事故费按每天30元，计算为2370元，本院予以支持。九、精神损害抚慰金：鉴于原告在本案交通事故中身体遭受较为严重的伤害，已经构成十级伤残，给原告造成精神损害，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、本地平均生活水平等因素后，本院酌定原告的精神损害抚慰金为5000元。保险公司抗辩原告请求精神损害抚慰金10000元过高，理由成立，本院对原告请求超过部分予以驳回。原告主张律师代理费6500元，但该项费用不属于原告的必要支出，故对原告的该项主张，本院不予支持。原告主张手机维修费240元，但未能举证证明其手机受损、维修与本案交通事故的关联性，故对其该项主张，本院不予支持。上述各项损失合计189053.64元。保险公司已垫付原告医疗费17200元、黄艳姿已垫付原告医疗费18327.90元、护理费4440元及伙食费400元，上述费用应予以扣除，故保险公司实应向原告支付保险赔偿金共计148685.74元（189053.64元-17200元-18327.90元-4440元-400元）。由于上述赔偿金额未超过保险赔偿限额，故黄艳姿无需再承担赔偿责任。鉴定费用是为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险公司应予以承担。保险公司提出的鉴定费不属于保险赔偿责任，不应由其承担的抗辩意见，理由不成立，本院不予支持。依据谁败诉谁承担诉讼费的规定，保险公司抗辩其不应承担诉讼费的意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告鼎和财产保险有限公司汕头中心支公司于本判决发生法律效力之日起三日内，向原告谢培歆支付保险赔偿金148685.74元。二、驳回原告谢培歆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2189元（已减半收取），由原告谢培歆负担602.76元、被告鼎和财产保险有限公司汕头中心支公司负担1586.24元；鉴定费3410元，由被告鼎和财产保险有限公司汕头中心支公司负担。受理费、鉴定费原告谢培歆已预交、支付，被告鼎和财产保险有限公司汕头中心支公司分别于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告谢培歆4996.24元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  许丹媛二〇一九年六月二十五日书记员  徐卡思附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。