文书内容江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0322民初3435号原告（反诉被告）：徐州华龙励精钢结构有限公司，住所地沛县工业园区。法定代表人：许允福，该公司总经理。委托诉讼代理人：张吉伟，男，1978年11月20日出生，汉族，该公司办公室主任，住沛县。委托诉讼代理人：王丹红，江苏彭隆律师事务所律师。被告（反诉原告）：徐州泰鑫铁合金有限公司，住所地沛县大屯工业园区。法定代表人：邵明阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐学党，男，1959年10月8日出生，汉族，该公司副经理，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：刘莹，江苏金维律师事务所律师。原告徐州华龙励精钢结构有限公司（反诉被告，以下简称华龙公司）与被告徐州泰鑫铁合金有限公司（反诉原告，以下简称泰鑫公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年6月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月19日、2018年10月30日、2018年12月17日公开开庭进行了审理。原告华龙公司的委托诉讼代理人王丹红、张吉伟，被告泰鑫公司的委托诉讼代理人刘莹、徐学党到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华龙公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告工程款1169484元及利息128643.25元（按同期银行贷款利率自2016年3月25日起计算至立案之日止）共计1298127.25元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年7月18日，原被告签订《钢结构工程承揽合同》，约定加工钢结构工程。被告在合同签订后支付预付款的30%，所有主材进入加工厂后被告向原告支付所有材料的80%，加工费900元/吨，檩条加工费400元/吨，安装500元/吨。截至2016年2月19日，原告向被告共计发货1158822.8千克并进行加工，但被告未及时向原告支付工程款。泰鑫公司辩称，1、原、被告签订钢结构工程承揽合同后，原告未按约定及时供货，加工和安装，工程没有做完，工期约定2015年10月15日完工，但直到2016年4月份原告也没有工人在现场施工，在联系不到原告的情况下，为了减少停工造成的损失，被告找人施工完成工程。原告严重违约，应承担违约责任并赔偿损失；2、原告计算工程款数额不正确，因原告未完成工程量，应减去工程款以及应承担的违约责任，目前被告不再欠原告的工程款，应驳回原告的诉讼请求。反诉原告泰鑫公司向本院提出反诉请求：1.根据反诉人与被反诉人的实际结算工程量，判令被反诉人向反诉人开具增值税专用发票；2.判令被反诉人向反诉人支付人民币445801.36元；3.反诉费由被反诉人承担。事实和理由：2015年7月18日，反诉原告与反诉被告签订钢结构工程承揽合同。合同约定2015年10月15日工程全部完工，如逾期，多余10每天罚款5000元，但至2016年4月5日反诉被告未完成工程，反诉被告已违约，应承担违约金800000元。该工程总量为4033398.64元，对未完成的工程在反诉被告无力施工的情况下，反诉原告另找施工队完成并支付工程款300000元，应抵减反诉被告工程款300000元，反诉原告与反诉被告的实际结算的工程量应为3733398.64元，依据税法应按照工程量开具增值税专用发票。2015年11月5日，反诉被告书面保证2015年12月15日止完成工程，如完成不了自愿减免制作及安装费400000元。目前反诉原告已支付反诉被告工程款2989200元。按照工程量和实际付款计算，反诉被告应支付反诉原告455801.36元。反诉被告华龙辩称，1、反诉人并未向被反诉人支付全部工程款，因此被反诉人无义务向其开具增值税发票；2、反诉人要求被反诉人支付44万余元无事实和法律依据。被反诉人已完成工程总量为4153682元，而非反诉人所称的4033398.64元，其所称另外所增加的工程款30万元并非包含在4153682元中，即使该增加的工程款项目有被反诉人进行施工，反诉人也应当向被反诉人支付该项目的工程款。因此，反诉人要求在其所诉的400余万工程款中扣除30万元无事实依据。关于违约金的问题，工程迟延并不是被反诉人单方原因，天气和现场施工的状况以及被反诉人的设计问题均是迟延的原因，即使存在被反诉方迟延交付，工程的问题，关于反诉方所述的80万元违约金及减免安装费用等40万元，均是违约金问题，被反诉方认为该违约金过高，请法院依被反诉人的实际损失为基础考虑到预期利益等综合因素进行调整。被反诉人认为约定的违约金不应当超过损失的30%，最后反诉人向被反诉人支付的工程款是2984200元，而非2989200元。原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了钢结构承揽合同、称重计量单、应收账款明细、工作日志、协议、施工协议及付款凭证、保证书等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，以上证据对原、被告双方均无异议的部分，本院予以确认。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月18日，原告作为乙方，被告作为甲方，签订《钢结构工程承揽合同》一份，合同内容为：“定作方（甲方）：徐州泰鑫铁合金有限公司制作方（乙方）：徐州华龙励精钢结构有限公司经充分协商，依据《合同法》和《加工承揽合同条例》等法律规定，双方一致同意订立以下各项条款，共同遵守一、名称、数量、技术要求、价款及交货期限。1、工程名称2、技术要求和采用的图纸：按甲方提供图纸内容和技术要求加工，按实际过磅重量结算（另每吨加3%损耗）3、加工范围：主钢构、地脚锚栓、系杆、拉条、檩条、支撑4、数量：约1200吨5、后附材料报价表：附件一6、所有材料均应符合材料报价表上要求，如与报价表不符双倍返还材料价。7、所有费用支付方式：合同签订后甲方支付给乙方合同预付款30%合同生效，所有主材进乙方加工厂后甲方支付乙方所有材料款的80%。甲方分批次提货付款，按实际过磅为准，乙方出厂前过磅，甲方到货后复磅，如有异议，甲乙双方找第三家再复磅；加工费900元/吨，檩条加工费400/吨，安装费500元/吨。加工费收取范围：主钢构、地脚锚栓、系杆、拉条、檩条、支撑。甲方提供彩钢板，按每平方7元（包括钉子、胶）；甲方提供花纹钢板，乙方收人工费和附材费。材料费由甲乙双方共同询价为准。油漆为普通二底二面（不包括防火涂料）。8、安装30工作日内主厂房第一层，55个工作日内钢结构全部加工完毕，之后根据设备厂家要求配合完成。安装工期由具备吊装条件之日起算，材料进场、图纸细化等准备时间5个工作日，总施工工期累计85天。因阴雨天气、现场泥泞等不具备施工条件时，工期顺延。…三、违约责任1、甲方责任：甲方未按期支付预付款，乙方可以顺延交货期限，甲方超过本合同约定的支付预付款15天时，乙方视为甲方终止履行合同，甲方应承担已加工完成的成品和半成品的所有费用，并按合同总价款的10%作为赔偿乙方造成的损失，还应赔偿乙方总价款10%的违约金。…2、乙方责任：①乙方制作完成，甲方提货时，乙方须提供原材料质保书资料。②甲方有对加工质量监控的权利，可随时对质量进行抽测、检查、如发现没有达标的项目，有权要求乙方更改的权利。③至2015年10月15日该工程全部完工，（阴雨天除外）如逾期，5天之内不收取费用，6-10天每天罚款1000元，多余10天的每天罚款5000元。……定作方（甲方）单位名称：徐州泰鑫铁合金有限公司法定代表人：邵彪电话：17702577777日期：2015.7.18制作方（乙方）单位名称：徐州华龙励精钢结构有限公司法定代表人：李木电话：0516-8962157518061123456持卡人：李木账号：62×××16开户行：农业银行日期：2015.7.18”。附表：徐州泰鑫铁合金有限公司            材料              材质              报价              备注                  钢板8mm              Q345b              2240              济钢                  钢板10mm              Q345b              2240              济钢                  钢板12mm              Q345b              2100              济钢                  钢板14mm              Q345b              2100              济钢                  钢板16mm              Q345b              2100              济钢                  钢板18mm              Q345b              2100              济钢                  钢板20mm              Q345b              2100              济钢                  钢板22mm              Q345b              2100              济钢                  钢板26mm              Q345b              2100              济钢                  钢板28mm              Q345b              2100              济钢                  钢板30mm              Q345b              2100              济钢                                                                              角钢L125X8              Q235b              2280                                圆管114X4              Q235b              2280                                普槽10              Q235b              2250                                普槽8              Q235b              2250                                普工40b              Q235b              2580                                4mm花纹钢板              Q235b                            无货                  10mm花纹钢板              Q235b              2190                                圆钢12              Q235b              2090                                圆钢28              Q235b              2090                                圆钢30              Q235b              2090                                圆钢40              Q235b              2090                                圆钢48              Q235b              2090                                圆钢52              Q235b              2090                    钢冶不含税，过磅，运到厂价格。价格有上涨趋势，此价格仅限当天有效。该合同均加盖了原、被告双方的公司印章。合同还对其他内容作出了约定。合同签订后，原告进场施工，原告共计发送加工主材料钢梁钢柱等共计1158822.8千克。被告已支付原告工程款2984200元。2015年12月8日，原告与被告签订协议一份，内容为：“因华龙公司资金紧张，剩余工程款按照协议没完工不该再支付工程款，为帮助华龙公司解决工人工资问题，现泰鑫公司再次拨付25万元工程款帮助华龙公司解决工人工资。在工程未完工期间，必须保证工人不再罢工，保证工程的正常安装。工程未完成前泰鑫公司不再向华龙公司拨付任何款项，如再因华龙公司拖欠工人工资耽误工程进度，泰鑫公司有权扣除华龙公司所有剩余款项，泰鑫公司有权自主安装，一切费用由华龙公司支付，质量问题仍有华龙公司承担。本协议一式两份，双方各执一份，签字盖章后生效。徐州泰鑫铁合金有限公司签字：邵彪2015年12月8日徐州华龙励精钢结构有限公司签字：李木2015年12月8日”。2016年3月25日，泰鑫公司向华龙公司送达合同终止通知书，内容为：“华龙公司：我公司与贵公司经过平等、自愿协商签订了钢结构承揽工程合同，合同签订后，我公司已按合同约定履行了各项义务，但贵公司严重违约，一再拖延工程施工进度，在合同交工日期超出160天后仍未能交工，造成我公司严重损失，在我方多次催促无果的情况下，为维护我方合法权利，使我单位利益不再受损，特通知贵单位终止合同。特此通知徐州泰鑫铁合金有限公司2016年3月25日”。2016年4月5日，泰鑫公司与杨宪祥签订施工协议一份，协议主要内容为：“……二、工程分工及结算：施工所用机械、吊车和劳动工具均由乙方负责，同时配合施工时的放线定位工作，场内运输安装、清理堆放、节约原材料等事宜。原料、焊条、氧气由甲方负责。该工程全部工程款共计人民币￥300000元，开工十天后付伍万元，开工二十天后再付伍万元，剩余工程款待本工程完工验收合格后一并付清。……”本院认为，原、被告之间的加工承揽合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的规定，合法有效。原告要求被告给付工程款1169484元，即1158.8228吨×（1+3%）×（500元/吨+900元/吨+2080元/吨）=4153684元，扣除被告泰鑫公司已支付的工程款2984200元，还应支付工程款1169484元。被告泰鑫公司称确实收到了原告华龙公司1158.8228吨主材料，计算数量应为1158.8228吨。根据原、被告之间的钢结构工程承揽合同第一条第二款约定，按实际过磅重量结算（另每吨加3%损耗）。原、被告双方在合同中已有明确约定，故应根据1158.8228吨×（1+3%）=1193.5874吨计算重量。被告泰鑫公司辩称主材料的单价应当按照2020元/吨计算，根据原、被告双方的钢结构工程承揽合同中附表中主材料的单价，报价均超过了2080元/吨，且附表最后注明价格有上涨趋势，此价格仅限当天有效。故，主材料的单价应按照合同约定即2080元/吨计算。被告泰鑫公司辩称已实际支付原告华龙公司工程款2989200元，5000元是2015年11月4日被告代原告支付的工人工资，但被告泰鑫公司并未提供相应的证据予以证实，且原告华龙公司亦不认可，故，对于泰鑫公司主张的已支付华龙公司工程款2989200元，本院不予认可。应认定为已支付华龙公司工程款2984200元。根据原、被告之间的工程量，被告应给付原告工程款为1169484元（4153684元-2984200元）。关于违约责任，根据反诉原告的主张，双方合同约定2015年10月15日工程全部完工，如逾期，超出10天每天罚款5000元，但至2016年4月5日反诉被告未完成工程，反诉被告已违约应承担违约金800000元。对未完成的工程在反诉被告无力施工的情况下，反诉原告另行施工并支付工程款300000元。2015年11月5日，反诉被告书面保证2015年12月15日止完成工程，如完成不了自愿减免制作及安装费400000元。综上反诉被告应承担为违约金数额为1500000元。反诉被告华龙公司认可其存在违约，但认为反诉原告主张的违约责任过高，应依法予以调整。本院认为，违约金是否过高，应当根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。判决违约金是否过高，一般应当以实际损失为基础。本案中，反诉原告与反诉被告均未提供证据证明守约方即反诉原告因反诉被告违约而遭受的实际损失数额。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。违约金制度已经确定违约金具有“补偿和惩罚”的双重性质，虽然违约造成的实际损失无法查清，但反诉原告要求支付违约金的请求仍应当得到支持。在无法以实际损失为标准衡量违约金是否过高的情况下，应结合合同履行情况，当事人的过错程度、逾期利益、合同目的等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。具体到本案，应以反诉被告未按照合同约定及时的施工完毕而给反诉原告造成的损失为衡量已经进行判定。根据原、被告双方提供的证据并结合双方的陈述，反诉被告给反诉原告造成的损失主要表现在：1.双方签订的钢结构工程承揽合同第三条第二款第三项约定:“③至2015年10月15日该工程全部完工，（阴雨天除外）如逾期，5天之内不收取费用，6-10天每天罚款1000元，多余10天的每天罚款5000元。”。2.因反诉被告未能依约完成工程，反诉原告另行安排其他施工人继续完成工程并支付了工程款。由于反诉被告未按约完成工程，由此给反诉原告造成了损失，且双方对违约责任进行了约定，系双方真实的意思表示，该约定含有确保按时完工并及时支付工程款及违约方自愿接受违约惩罚的意识表示。但如果按照此约定及反诉原告的主张收取违约金，显然高出相当于同期银行贷款利率的十数倍，该主张明显过高。故对于反诉被告承担的违约责任，即因违约给反诉原告造成的损失，应以中国人民银行同期同类银行贷款利率基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，予以适当调整。综上，本院酌定反诉被告应承担的违约金的数额为350000元，故，被告泰鑫公司还应支付原告华龙公司工程款819484元。原告华龙公司应按照上述工程款开具相应数额的工程款发票。反诉原告主张反诉被告支付人民币445801.36元的反诉请求，本院不予支持。原告华龙公司要求被告泰鑫公司支付自2016年3月25日起，以1169484元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算至立案之日止的利息128643.25元，原告华龙公司主张利息不违反法律规定，但应以819484元为本金计算，故被告泰鑫公司应给付原告华龙公司利息87582.35元，超出部分，本院不予支持。反诉原告主张依据双方的实际结算工程量，要求反诉被告向反诉原告开具增值税专用发票。发票是购销合同、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具的收付款凭证，未按照规定开具发票的，是属于违反发票管理法规的行为。故，收取工程款开具发票是华龙公司税法上的义务，无论是否在合同中明确约定，要求华龙公司收到工程款后开具相应数额的工程款发票也是泰鑫公司的权利，因泰鑫公司实际支付的货款数额为2984200元，故，反诉被告应向反诉原告开具金额为2984200元增值税专用发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十四条、第一百三十六条、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十四条规定，判决如下：一、被告徐州泰鑫铁合金有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐州华龙励精钢结构有限公司工程款819484元，利息87582.35元，合计907066.35元，反诉被告徐州华龙励精钢结构有限公司在收到819484元工程款后十日内向反诉原告徐州泰鑫铁合金有限公司开具相应数额的增值税专用发票；二、反诉被告徐州华龙励精钢结构有限公司于本判决生效后十日内向反诉原告徐州泰鑫铁合金有限公司开具数额为2984200元的增值税专用发票；三、驳回原告徐州华龙励精钢结构有限公司对被告徐州泰鑫铁合金有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告徐州泰鑫铁合金有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16483元，由原告徐州华龙励精钢结构有限公司负担3613元，被告徐州泰鑫铁合金有限公司负担12870元（于本判决生效后十日内给付），反诉案件受理费3994元，由反诉原告徐州泰鑫铁合金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  李 魁审 判 员  王帅星人民陪审员  陈 军二〇一九年六月十二日书 记 员  周寒敏