广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初159号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人郑超凯，男，1995年11月13日出生，汉族，文化程度初中，户籍地址广东省陆丰市。因本案于2018年8月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人陈羡玲，广东悦信律师事务所律师。被告人肖泽广，男，1994年7月20日出生，汉族，文化程度初中，户籍地址广东省陆丰市。因本案于2018年8月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人丁子塔，广东格士律师事务所律师。辩护人岳明霞，广东格士律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕128号起诉书指控被告人郑超凯、肖泽广犯非法经营罪，于2019年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员唐华出庭支持公诉，被告人郑超凯及其辩护人陈羡玲、被告人肖泽广及其辩护人丁子塔均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市增城区人民检察院指控：2018年4月份以来，被告人郑超凯伙同其堂兄郑超宇（另案处理）共同租住在广州市增城区新塘镇盛世名门宏城汇1栋1016房，并利用该出租房作为销售芙蓉王、红塔山、双喜等多个品牌假烟的据点，同年6月25日，被告人肖泽广从深圳来到新塘，与郑超凯一起在该据点从事销售假烟的非法活动。2018年8月13日，广州市公安局增城区分局、广州市烟草专卖局增城稽查大队在该出租房抓获被告人郑超凯、肖泽广。并查获假冒注册商标的各品牌卷烟共332条（经价格鉴定，共价值人民币63810元）、及销售单据一批。经统计缴获的销售单据，被告人郑超凯单独或伙同肖泽广销售假烟合计金额人民币10261元，被告人肖泽广与郑超凯共同销售假烟合计人民币5502元。公诉机关当庭出示了现场勘验笔录、卷烟鉴别检验报告、价格证明、证人证言、被告人供述等证据，据此指控被告人郑超凯、肖泽广行为构成非法经营罪。被告人郑超凯、肖泽广归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款的规定判处刑罚。被告人郑超凯承认控罪，辩解起诉书指控的郑超宇并不存在，其租住在广州市增城区新塘镇盛世名门宏城汇1栋1016房原来是由其堂兄郑某3承租的，郑某3没有参与销售假烟。销售假烟由其与肖泽广共同出资，获利平分。其辩护人提出：1、郑超凯认罪。2、被告人郑超凯归案后如实供述犯罪事实，实施犯罪的仅有郑超凯及肖泽广二人。3、犯罪金额较小，其二人非法经营的金额为63810元，而该罪是5万元入罪。建议对被告人郑超凯适用缓刑。被告人肖泽广承认控罪，辩解对指控的“被告人郑超凯单独或伙同肖泽广销售假烟合计金额人民币10261元，被告人肖泽广与郑超凯共同销售假烟合计人民币5502元。”的数额10261元、5502元有异议。其辩护人提出：1、被告人犯罪时间短、犯罪金额不大。2、对指控两被告人单独或共同销售假烟金额10261元及共同销售假烟5502元。仅对2018年6月25日至2018年8月13日期间，有证据证实肖泽广参与销售假烟犯罪事实部分予以认可。在案证据仅有“电子打印销售单据”，不足以证实销售事实。4、被告人肖泽广归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪。经审理查明：2018年6月25日以来，被告人郑超凯、肖泽广共同利用广州市增城区新塘镇盛世名门宏城汇1栋1016房作为销售芙蓉王、红塔山、双喜等多个品牌假烟的据点。2018年8月13日，广州市公安局增城区分局、广州市烟草专卖局增城稽查大队在该出租房抓获被告人郑超凯、肖泽广。并查获假冒注册商标的各品牌卷烟共332条（经价格鉴定，共价值人民币63810元）、及销售单据一批。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书。2、抓获经过，证实二被告人于2018年8月13日被公安机关抓获归案。3、户籍资料，证明被告人肖泽广、郑超凯具备完全刑事责任能力。4、现场勘验笔录、现场图以及现场照片。5、搜查证、扣押决定书、扣押清单，证实在案发现场扣押肖泽广持有的双喜（软）42条、销售单据1批、笔记本电脑1部、黄鹤楼（硬）1条、红塔山（硬经典）4条、双喜（软经典）1条、双喜（硬）3条、南京（炫赫门）2条、云烟（软珍品）1条、双喜（硬经典1906）1条、双喜（硬金五叶神）7条、双喜（硬精品好日子）15条、玉溪（软）8条、玉溪（硬）6条、双喜（硬经典）36条、利某（新版）42条、中华（硬）48条、白某（精品二代）47条、芙蓉王（硬）66条、黄鹤楼（软蓝）2条。6、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证实送检的18个样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。7、广州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，证实扣押的332条香烟价值63810元。8、广州市烟草专卖局出具的证明，证实肖泽广、郑超凯未在广州市烟草专卖局办理《烟草专卖零售许可证》。9、广州市烟草专卖局案件移送材料。10、证人郑某1的证言，证实涉案出租屋2018年4月签订租赁合同，承租方为郑某3，2018年7月后由微信名叫郑超凯的人交租。辨认出被告人郑超凯，指认了租赁合同。11、被告人侦查阶段供述。（1）肖泽广供述，我从2017年3月份开始在深圳龙岗区销售假烟，后来经济不景气就没做了。2018年6月底来到广州市增城区新塘镇销售假烟，在新塘卖假烟获利5、6千元，都在日常消费中用完了。在新塘销售假烟是和郑超凯一起合伙的，谁有钱就出多点钱进货，我们两个人是分头跑业务的，赚到的利润两个人平分。账本上的“凯”是指郑超凯，他在2017年5月份在深圳与我合作，到2017年8月份，他离开深圳来到新塘。我当时在深圳的商行他也有股份，利润是两人分成。刚来到新塘的时候，郑超宇是给我和郑超凯跑业务的，就跑了几天，没有什么业务。之前我和郑超凯在深圳开商行时，郑超宇有给我们跑过一两个月的业务，当时我是把假烟掺杂在真烟中销售的，他们不清楚销售假烟情况。郑超宇没有跟我们合伙过。辨认出被告人郑超凯指认了扣押的假烟、记账本、销售明细表。（2）郑超凯供述，被扣押的假烟是一个福建男子卖给我的，买来是打算转手卖给别人。我是2018年5月份在新塘开始做假烟生意的，通过零售销售了假烟约3件，都卖给了一些小卖部、杂货店等。涉案的出租房在2018年6月份前是我堂兄郑超宇承租并交租金的，他是来新塘找工作，后来回去了，他没有参与销售假烟。在新塘我是跟肖泽广合伙做的假烟生意，我是他雇佣的送货员，假烟都是肖泽广联系购进的，业务也是肖泽广找回来的，我只是根据订单帮肖泽广送货。2018年12月25日供述，我是2018年5月份开始在新塘销售假烟的，肖泽广是7月份才过来的，账本是肖泽广的，我在账本中的名字叫“凯”，借款记录是我向肖泽广借款的凭证，这几年我借了他几万块钱，我是帮他打工还债的，他的假烟生意老是亏损，我没有跟他谈利润分成。我不认识郑超宇，只认识郑某3，肖泽广来到新塘几天后，郑某3才提出离开的，郑某3不知道我们销售假烟。辨认出被告人肖泽广、郑某3，指认了扣押的假烟、记账本、销售单。关于控辩双方的意见，本院综合评价如下：一、关于指控被告人郑超凯单独或伙同肖泽广销售假烟10261元，及被告人肖泽广与郑超凯共同销售假烟5502元问题。经查，指控上述事实的证据只有被告人肖泽广对记账本、销售明细的指认、被告人郑超凯对记账本、销售单的指认，以及两被告人的供述，认为证据不足以支撑指控事实，对上述指控事实不予支持。肖泽广及其辩护人提出相关意见有理，本院予以采纳。二、郑超宇是否参与作案问题。经查，被告人肖泽广供述在新塘郑超宇曾为他们跑业务几天，没有什么业绩。被告人郑超凯则供述该人为郑某3，郑某3未参与销售假烟，辨认出郑某3。证人郑某1则称逾期签订租赁合同的人为郑某3。缴获的记账本上有“宇借3000元”等字迹。本院认为现有证据不足以证实郑超宇与郑某3为同一人，亦不能证实郑超宇或郑某3有参与两被告人销售假烟行为。故对郑超宇参与本案非法经营行为的事实不予认定。本院认为，被告人郑超凯、肖泽广无视国家法律，在未获取烟草专卖许可的情况下，销售假冒注册商标、伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控两被告人犯罪的主要事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人郑超凯、肖泽广能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，依法可从轻处罚。辩护人提出两被告人归案后如实供述、自愿认罪、犯罪金额不大的意见有理，本院予以采纳。公诉机关提请本院处理的单据1批，不属违禁物品或作案工具，不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第四条第（一）项，以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人郑超凯犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年7月12日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、被告人肖泽广犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年7月12日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）三、缴获的假烟332条，予以没收、销毁。（由广州市公安局增城区分局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  林怡惠人民陪审员  阮伊莉二〇一九年六月二十七日书 记 员  毛小红附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。