江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0791民初1976号 原告：姚廷选，男，1953年8月13日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：孙利娟、徐敬飞，江苏苍梧律师事务所律师。 被告：于广勤，男，1965年12月20日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：宁秀刚，江苏登壹律师事务所律师。 被告：江尧林，男，1962年1月7日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：李玉恩，江苏盈喆律师事务所律师。 被告：颜春林，男，1951年6月16日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：方光快，江苏善典律师事务所律师。 原告姚廷选与被告于广勤、江尧林、颜春林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告在诉讼过程中，明确主张提供劳务者受害责任。原告姚廷选的委托诉讼代理人孙利娟、徐敬飞，被告于广勤及其委托诉讼代理人宁秀刚，被告江尧林及其委托诉讼代理人李玉恩，被告颜春林及其委托诉讼代理人方光快到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告姚廷选向本院提出诉讼请求：1、请求三被告连带向原告赔偿各项损失共计783220.13元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：被告于广勤系包工头，原告系被告于广勤雇佣的农民工。2017年11月4日，原告在被告于广勤的安排下给被告颜春林盖房子。在干活过程中，被告江尧林驾驶的吊车将原告从距地面约3、4米的房顶打落摔在地面。原告当即头、颈、四肢胸背部疼痛流血，四肢麻木活动不能，被120急救车立即送往连云港市第二人民医院抢救，入院初步诊断为高处坠落伤、分布性休克等，此后原告在连云港市中医院、连云港市第一人民医院多次住院210天。原告伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定构成一级伤残，存在完全护理依赖。原告目前共花费医疗费335463.24元，被告于广勤向原告赔偿了103192元后置之不理。被告江尧林作为直接侵权人，应承担相应的赔偿责任。被告颜春林明知被告于广勤无相关资质，仍将工程发包给被告于广勤，被告颜春林作为发包人选任错误，也应对原告承担赔偿责任。原告仍需继续治疗，产生后续治疗费用另行起诉。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望依法支持原告的诉讼请求。 被告于广勤辩称：1、被告江尧林是吊车的车主及司机，应具备安全操作规范，应当有专门的现场人员负责吊车操作。江尧林操作吊车致使原告受伤，本案存在实际的侵权人，也是直接的侵权人，案由应为侵权责任纠纷，由直接侵权人承担赔偿责任。2、被告于广勤与江尧林之间不是雇佣的法律关系，江尧林自备吊车并获取报酬，双方之间是承揽关系。 被告江尧林辩称：1、姚廷选明确主张提供劳务者受害责任纠纷，我方赔偿主体不适格。我方受雇于于广勤，江尧林在楼下操作吊车，于广勤在楼上指挥、监督。江尧林在事件发生过程中没有过错，完全依据于广勤的指挥，将材料按其要求吊放至指定位置。2、于广勤、江尧林口头约定，于广勤按每日600元向江尧林支付工资，双方完全符合雇佣关系的特征。3、即使江尧林有一定的过错，根据侵权责任法第三十五条规定，应该由于广勤承担最终的赔偿责任。 被告颜春林辩称：1、被告颜春林与被告于广勤系加工承揽关系。被告颜春林建造的房屋是二层楼房（起脊），且总高10米以下，与于广勤之间签订《建房协议》，实质是加工承揽合同关系。于广勤按照每平方米220元、起脊按照110元收取报酬，施工用具自理，并明确约定施工安全责任事故由乙方负责。双方不存在控制、支配、从属关系，原告认为颜春林与于广勤是工程发、承包关系是错误的。颜春林与于广勤不是建设工程施工合同关系，不存在将工程发包给无相关资质人施工的问题。原告不是颜春林雇佣的，颜春林对原告所受伤害不承担赔偿责任。2、原告诉讼请求要求颜春林承担连带责任，无法律依据。3、原告和被告颜春林没有雇佣关系，被告颜春林和被告于广勤是承揽合同关系，在承揽过程中发生的人身损害由承揽人承担赔偿责任。综上，被告颜春林不应当承担赔偿责任，请求法院依法驳回原告要求被告颜春林连带赔偿的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2017年10月8日，被告颜春林将前进村房屋改建发包给被告于广勤施工，并签订建房协议。双方约定被告于广勤以包工不包料的形式承包，工程范围为二层加起脊；承包价格按建筑面积计算，每平方220元，顶层起脊每平方110元计算；一层结束付30000元，主体结束付20000元，整个工程结束后付全款。双方还就其他事项进行约定。 被告于广勤雇佣姚廷选、刘某、武某成、范某1等人进行施工，原告姚廷选每天工资200元。被告于广勤通过“张三连”介绍，联系被告江尧林自带吊车为其吊运建筑材料，被告江尧林没有操作吊车相关资质。 2017年11月4日上午8时许，原告姚廷选、刘某、范某2、武某成等在二楼楼顶西边施工。武某成手持泵管、姚廷选使用铁锨，两人朝西边中间构造柱填混凝土，泵管振动机、搅拌机、吊车等施工声音很大。被告于广勤在楼顶东边通过手势指挥被告江尧林操作吊车，吊车将混凝土运送到楼顶西边，吊臂下的吊斗来回摆动将姚廷选碰下楼摔到一楼平房顶上受伤。 原告姚廷选当日被送往连云港市第二人民医院抢救，于2017年11月7日行颈前路颈椎滑脱复位、椎管减压、Cage植入+钢板螺钉内固定术，请南京鼓楼医院专家会诊花费10000元；原告于2017年11月13日行气管切开术，2017年11月23日行左股骨近端粉碎性骨折切开复位内固定术。原告住院治疗39日，住院花费医疗费226423.85元。原告于2017年12月13日转至连云港市中医院继续住院治疗16日，花费医疗费28563.20元；原告于2017年12月29日转至连云港市第一人民医院继续住院治疗20日，至2018年1月18日出院，医疗费个人支付7106.27元。姚廷选于2018年2月18日在连云港市中医院住院治疗33日，医疗费个人支付17310.45元；原告于2018年3月23日转至连云港市第一人民医院住院治疗29日，至2018年4月21日出院，医疗费个人支付10800.97元。姚廷选于2018年8月15日至2018年10月27日在连云港市第一人民医院住院治疗94日，医疗费个人支付15873.46元。综上，原告姚廷选住院治疗231日，花费医疗费共计334035.66元，其中遵医嘱购买使用人血白蛋白10570元，于广勤垫付112577.46元。 根据对原告姚廷选开出的出院医嘱，患者高处坠落致高位截瘫，长期卧床，咳痰能力弱，加强口腔、气道护理，予以褥疮处换药等，结合原告高位截瘫情况，本院对于原告购买医用病床床垫105元，护理床1170元，创灼膏、褥疮贴、溃疡贴、清创胶1463.42元，雾化器380元，电动吸痰器700元，吸痰包4228.40元，合计8046.82元予以认定。 原告姚廷选委托连云港正达司法鉴定中心对其致残程度、后续医疗费、误工时间、营养期限及护理依赖程度进行鉴定，连云港正达司法鉴定中心于2018年8月24日作出正达司某中心[2018]临鉴字第1434号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人姚廷选颈部脊髓损伤后遗留四肢瘫（肌力0级），构成人体损伤一级残疾。2.被鉴定人姚廷选目前四肢肌瘫，存在一般及特殊医疗依赖，需予以预防褥疮、防止大便秘结、肺部感染、尿路感染等治疗，需补给后续医疗费用400-600/月（二年内）。3、被鉴定人姚廷选的误工时间为自受伤之日起至评残前一日，营养期限为180日。4、被鉴定人姚廷选存在完全护理依赖”。 被告方对原告姚廷选伤残等级、护理依赖程度、需补给后续医疗费用进行鉴定的申请，本院按照法定程序委托连云港市第三人民医院司法鉴定所进行鉴定。连云港市第三人民医院司法鉴定所于2019年2月14日作出连三院司某所【2019】临鉴字第049号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人姚廷选于2017年11月4日外伤致颈椎骨折，颈髓损伤伴高位截瘫等。1.上述损伤后遗四肢肌瘫（肌力0级）构成壹级伤残。2.需完全护理依赖。3.后续医疗费以实际发生为妥”。被告于广勤预交鉴定费2600元。 另查明，原告姚廷选于1953年8月13日出生，系上新村人，事故发生前从事瓦工工作。 以上事实有原、被告庭审部分陈述，原告姚廷选举证的花果山派出所接处警工作登记表、询问笔录，住院病案、入院记录、手术记录、检查报告单、医嘱单、出院记录、费用汇总、医疗费收费票据、患者自备药品使用审批单、人血白蛋白发票、收据；被告于广勤举证的预交金凭据、收费票据；被告颜春林举证的建房协议；连三院司某所【2019】临鉴字第049号司法鉴定意见书。上述经本院组织双方当事人进行了证据交换和质证的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，被告颜春林将前进村房屋改建（二层加起脊）发包给被告于广勤施工，被告于广勤雇佣原告姚廷选从事施工工作，原告与被告于广勤之间形成劳务关系。原告在从事雇佣活动中，被被告江尧林操作吊车的吊斗碰掉从二楼摔到一楼平顶受伤。原告姚廷选作为赔偿权利人可以请求被告江尧林承担赔偿责任，也可以请求被告于广勤承担赔偿责任。庭审中，原告明确按照提供劳务受害责任法律关系主张其权利，系对其民事诉讼权利的自由处分，本院予以尊重，故应由雇主被告于广勤承担赔偿责任，本案中被告江尧林不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告于广勤作为雇主，应该为施工人员配置安全设备，对施工行为采取安全防护措施，对施工现场做好安全管理、指挥。被告于广勤安排没有相关资质的被告江尧林使用吊车吊装材料，且被告于广勤在现场对吊车进行指挥，对吊装现场没有进行有效管理，存在巨大的安全隐患。原告姚廷选在施工时无法预见也无法避免来自身后吊车吊斗的刮碰，对自身受伤并不存在过错。被告于广勤组织工人进行施工，没有尽到安全保障责任，应对原告事故损害赔偿承担全部责任。 被告颜春林对于原告损失是否承担赔偿责任。本院认为，被告颜春林发包给被告于广勤建造的是二层加起脊房屋，根据建筑法律法规相关规定，涉案房屋建造不属于建设工程，属于农民自建低层住宅，故不适用建筑法律法规规定施工人必须具备相应建筑资质的要求。被告颜春林与被告于广勤之间形成承揽合同关系，村镇建筑工匠从业资格审批项目已取消，被告颜春林将房屋建造发包给具有建筑农村住房丰富经验的被告于广勤施工，故被告颜春林不存在选任过错，不应与雇主被告于广勤承担连带赔偿责任。且事故发生时被告颜春林不在现场，原告也未提供证据证明被告颜春林对事故的发生存在过错。故原告要求被告颜春林承担赔偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 对于原告姚廷选因本起事故造成的损失，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目及标准，参照司法鉴定意见，本院认定如下：医疗费334035.66元，住院伙食补助费9240元（40元×231日），营养费5400元（30元×180日），误工费15378.89元（19158元/年÷365日×293天），残疾赔偿金287370元（19158元/年×15年×100%），精神损害抚慰金50000元，其他相关费用8046.82元。原告主张护理费，本院根据原告受伤、年龄、恢复等情况综合考虑，护理费计算至2020年11月4日即109500元（100元×365日×3年），此后继续产生护理费原告可另行主张。原告主张交通费1000元，结合原告住院治疗期间、情况及必要陪护人员发生用于交通所需，本院予以支持。原告姚廷选损失共计819971.37元，扣除被告于广勤垫付的112577.46元，被告于广勤应赔偿原告姚廷选707393.91元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告于广勤于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告姚廷选707393.91元； 二、驳回原告姚廷选其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11632元（原告姚廷选已预交），由原告姚廷选负担758元，被告于广勤负担10874元。鉴定费2600元，被告于广勤预交，由其自行承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  梁承君 审 判 员  张坤瑞 人民陪审员  张 岩 二〇一九年六月十四日 书 记 员  孙维娟 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 [二]、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 [三]、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 [四]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 [五]、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。