陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书                         (2019)陕01民终5479号上诉人（原审被告）：陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司。住所地：西安市雁塔区科技二路文理学院后勤综合服务楼负一层万通新概念汽车广场A厅。法定代表人：吉祥，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：齐亚强，男，1990年5月12日出生，汉族，系该公司业务员，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人:李斌，男，1988年3月17日出生，汉族，系该公司业务员，住西安市莲湖区。原审被告：董文竹，女，1979年4月9日出生，汉族，住西安市碑林区。上诉人陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司（以下简称为荣诚达公司）因与被上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称为垫富宝公司）借款合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初10683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人荣诚达公司之法定代表人吉祥，被上诉人垫富宝公司之委托诉讼代理人齐亚强、李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣诚达公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并依法改判为驳回垫富宝公司要求荣诚达公司偿还借款本金及违约金的诉讼请求。2.本院一、二审诉讼费由垫富宝公司负担。事实及理由：1.原审法院事实认定错误。2017年6月，荣诚达公司法定代表人吉祥与董文竹签订《股权转让协议》，并于2017年6月20日将公司法定代表人变更为吉祥，吉祥接手公司后，荣诚达公司从未使用过垫富宝服务，没有收到过垫付款。因此，涉案垫付款是在董文竹与垫富宝公司之间发生，与荣诚达公司无关。2.一审法院判决荣诚达公司按照月息10%以及日千分之一的标准向垫富宝支付违约金，该违约金的利率远远超过法律所支持的24%的部分。垫富宝公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回荣诚达公司的上诉请求。董文竹未发表答辩意见。垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.判令荣诚达公司偿还垫富宝公司垫付款本金99996.95元；2.判令荣诚达公司向垫富宝公司支付违约金30998元（欠款额99996.95元10%的当月违约金9999.69元，及按欠款额9999.95元日千分之一计算至2018年5月31日的迟延履行违约金26999元，并要求计算至实际付清之日止）；3.判令董文竹对荣诚达公司的还款义务承担连带担保责任；4.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及垫付宝公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由荣诚达公司和董文竹承担。一审法院查明，垫富宝公司（甲方）与荣诚达公司（乙方）于2016年7月22日签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：“乙方自愿在甲方指定平台注册成会员，授权垫付宝网站按照乙方的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示；乙方知悉垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品交易或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定定期将垫付款项归还甲方；乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用；乙方按照垫付宝网站上公布的交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行交易。消费交易必须是真实的，如有虚假交易或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的向往，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失由乙方承担。”同日，垫富宝公司与荣诚达公司、董文竹签订《不可撤销连带担保承诺函》，约定：董文竹同意为《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下的合同义务承担连带责任保证担保；同意领用合约的全部条款，并保证债务人能够按时足额缴纳领用合约项下的所有欠贵公司的应付款项；对领用合约项下债务人的所有债务承担无限连带责任。2017年7月11日，荣诚达公司通过垫富宝公司经营的垫付宝交易平台，向西安市XX基地XX店消费支出100000元，西安市XX基地XX店于当日收到垫付宝公司垫付款项。另查，荣诚达公司于2017年8月10日偿还垫富宝公司3.05元。庭审中，荣诚达公司提交工商登记信息及股权转让协议，证明其公司的法定代表人于2017年6月10日已由董文竹变更为吉祥，其不应当承担还款责任。董文竹经一审法院合法传唤未到庭，亦未向法庭提交答辩意见。一审法院认为，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。荣诚达公司提交工商登记信息及股权转让协议，证明其公司的法定代表人于2017年6月10日已由董文竹变更为吉祥，认为其不应当承担还款责任，但法定代表人的变更并不影响荣诚达公司的责任承担。合法的借贷关系受法律保护。垫富宝公司向荣诚达公司主张权利，提交《垫付宝（垫付卡）领用合约》、垫富宝会员资料审核确认书、不可撤销连带担保承诺函、授权书、垫付消费款项网页截图等相关证据，依法予以确认。荣诚达公司在西安市XX基地XX店消费支出100000元后，垫富宝公司依约垫付该款，但荣诚达公司仅偿还垫付宝公司3.05元，剩余款项未按约定向垫富宝公司归还，故垫富宝公司要求荣诚达公司偿还垫付款本金99996.95元的请求，合理合法，依法予以支持。出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定荣诚达公司未按时足额偿还垫富宝公司代荣诚达公司垫付的消费及其他款项，须承担向垫富宝公司支付欠款总额的10%作为当月违约金，并在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款的千分之一支付违约金，该违约金的约定未超过年利率24%，故对垫富宝公司要求荣诚达公司支付利息的诉讼请求，依法予以支持。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。垫富宝公司与荣诚达公司、董文竹签订《不可撤销连带担保承诺函》，约定董文竹同意为《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下的合同义务承担连带责任保证担保，故对垫富宝公司要求董文竹对荣诚达公司的还款义务承担连带担保责任的请求，依法予以支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十六条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司应于本判决生效后十日内偿还原告垫富宝投资有限公司借款本金99996.95元及违约金36998元及迟延履行违约金（以借款本金为基数，自2017年8月11日起按日千分之一计算至实际支付清偿之日）。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。二、被告董文竹对上述款项承担连带保证责任。三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费3040元，由荣诚达公司承担。因垫富宝公司已预交，荣诚达公司在支付上述款项时将其承担的诉讼费用一并支付给垫富宝公司。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。荣诚达公司提交公证书一份，证明董文竹在2017年3月10日以后没有对公司进行过管理。董文竹并没有以公司的名义对外借过款，如果有借款，就属于董文竹的个人行为，不属于公司行为。垫富宝公司的质证意见为：对该证据的真实性认可，对证明目的不认可，该证据只是对董文竹和荣诚达公司内部权力的划分，对外垫富宝公司并不能知晓它的权力划分，截止该公证书的公证时间，对外的法人依然是董文竹，因此后续的行为是有效的。另外，该公证书的内容与荣诚达公司的证明目的不一致。垫付宝公司提交两张轻易科技有限公司垫付宝账户交易记录截图、两张中信银行客户回单，证明后续的钱是具有使用功能的，实际垫付宝公司确实将消费款垫付出去了。荣诚达公司质证意见为：对两张中信银行客户回单真实性认可，对两张轻易科技有限公司垫付宝账户交易记录截图不认可，对于后续交易其公司不知道。结合当事人一、二审的举证及法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，垫富宝公司与荣诚达公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。案涉合同签订后，垫富宝公司于2017年7月11日替荣诚达公司垫付100000元，但荣诚达公司仅偿还垫富宝公司3.05元。荣诚达公司未按约定时间向垫富宝公司偿还99996.95元垫付款构成违约，荣诚达公司应偿还垫付宝公司99996.95元并承担违约责任。荣诚达公司法定代表人的变更，系其公司内部管理问题，对外仍应由荣诚达公司承担责任。案涉合同的性质实际为民间借贷。双方签订的合同约定迟延履行违约金为欠款金额的千分之一，又约定了按欠款数额的10%支付违约金，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案双方当事人既约定了按欠款数额的10%支付违约金，又约定了迟延履行违约金日千分之一，该标准过高，应调整降低为年息24%。综上，一审判决的违约金不符合法律规定，应当予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初10683号民事判决第二项；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初10683号民事判决第三项；三、变更西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初10683号民事判决第一项为：陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司于本判决生效后十日内向垫富宝投资有限公司支付本金99996.95元及违约金（以99996.95元为基数，自2017年8月11日起至判决确定的给付之日止按年息24%计算）。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回垫富宝投资有限公司的其余诉讼请求。一审案件受理费3040元（垫富宝投资有限公司已预交），由陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司负担2040元，垫富宝投资有限公司负担1000元。二审案件受理费3040元（陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司已预交），由垫富宝投资有限公司负担1000元，陕西荣诚达菱美汽车服务有限公司负担2040元。一、二审案件受理费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审  判  长 王  吉  利审  判  员 任      蕾审  判  员 姬      钊二Ｏ一九年六月十二日                         书  记  员 周  媛  媛1