贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2601民初3223号原告（反诉被告）：广西五鸿建设集团有限公司。住所地：广西省宜州市庆远镇金宜大道88号。法定代表人：蔡立宗，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）蔡宏军，贵州七律律师事务所执业律师。委托诉讼代理人姜才林，贵州七律律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：杨长高，男，1963年7月29日出生，侗族，贵州省岑巩县人，包工头，住岑巩县。委托代理人（特别授权）杨伟，贵州兄弟律师事务所执业律师。原告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称广西五鸿公司）诉被告杨长高合同纠纷一案，本院2017年8月15日立案受理后，被告杨长高在举证期限内提出反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行合并审理。本诉原告（反诉被告）五鸿公司的委托诉讼代理人蔡宏军、姜才林，本诉被告（反诉原告）杨长高及其委托诉讼代理人杨伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告(反诉被告)广西五鸿公司诉称：1、判令被告返还工程款421674.88元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年4月30日我公司承建凯里经济开发区民生馨苑二期6栋工程项目部与被告签订《外脚手架承包合同》，约定将民生馨苑二期6栋工程脚手架分项工程发包给被告，民生馨苑二期6栋项目部提供安全网、水平网、竹跳板、木板，其它材料设备由被告承担。2011年5月1日，未来顺利完工并鉴于合作关系，遂应被告的要求在被告与贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站签订的《租赁合同》被告签字处盖上项目部公章。民生馨苑二期6栋外脚手架工程完工结算价款466672.25元人民币，我公司已分7次通过银行向被告支付工程款420000元。后因被告不履行《租赁合同》支付租金的义务及退还贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站全部租赁物资，贵阳乌当贵丰建筑设备租赁将我公司诉至法院。经贵阳市中级人民法院于2015年10月20日二审判决我公司承担《租赁合同》租金支付义务和赔偿未退还部分租赁物损失的相关责任，并由贵阳市观山湖区法院强制执行我公司468347.13元。我公司与被告签订《外脚手架承包合同》时已就相应的施工材料的使用和责任作出了约定，双方应严格按照约定执行。被告作为《租赁合同》的真正当事方和实际使用人，在外脚手架工程完成领取工程款后不支付所租建筑材料设备的租金且不完全归还租赁物，有违诚信和合同的约定。被告不履行自己应尽的义务和责任，致使作为总承包人的我公司遭受到不应有的损失，为维护我公司的合法权益，特诉至法院。本诉原告（反诉被告）广西五鸿公司为证明诉请理由成立，在举证期限内提交的证据有：1、原告的《营业执照》复印件一份2页，拟证明原告企业基本信息及诉讼主体资格。2、《外脚手架承包合同》复印件一份2页，拟证明（1）原告民生馨苑二期6栋项目部将民生馨苑二期6栋工程脚手架分项目工程分包发给被告，与被告签订《外脚手架承包合同》，并约定原告民生馨苑二期6栋项目部提供安全网、水平网、竹跳板、模板，其他材料设备由被告承担。（2）工程不包含负一层。3、《民生馨苑二期6栋A区、B区-0.050m以上建筑面积统计表》复印件一份1页，拟证明民生馨苑二期6栋工程脚手架分项工程屋面堡顶建筑面积共计18666.89㎡，按照《外脚手架》中每平方米25元的价格结算，工程价共计466672.25元的事实。4、《银行付款凭证》、《收条》十一份复印件，拟证明原告分七次向被告支付工程款共计420000元的事实，其中4万元直接转给租赁站。5、贵阳市中级人民法院（2015）筑民二（商）终字弟1156号《民事判决书》复印件一份，拟证明被告因不履行《租赁合同》支付租金义务及未退还贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站（负责人吴茂国）全部租赁物，贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站将原告诉至法院，经二审法院终审判决原告承担租金支付义务和赔偿未退还部分租赁物损失的事实。6、《银行业务回单》复印件共25页，拟证明贵阳市观山湖区法院强制执行原告财产468347.13元的事实。经质证，杨长高对1号证据无异议；对2号证据的真实性无异议，仅对证明的内容部分有异议；对3号、6号证据有异；对4号证据中的《银行付款凭证》无异议，对《收条》有异议；对5号证据的真实性无异议。庭审中广西五鸿公司补充提交的证据有：1、《质量验收证明书》原件一份4页，拟证明6栋工程在2012年10月24日主体验收合格以及工程完工后才能将脚手架拆除。2、《照片》三张，拟证明被告并没有对负一楼进行施工及搭脚手架。3、证人李某的证言，拟证明主体工程验收的时间是2012年10月；脚手架基本拆完是2012年11月，另外一些脚手架是2013年春节前拆完的；他们（原、被告）之间没有约定工期，而且是在工程完结之后才全部付款，合同是约定包工包料，那么架子的拆除的责任是在杨长高方。4、证人谢某的证言，拟证实负一楼杨长高并未施工；主体工程验收的时间2012年10月，脚手架基本拆完是2012年11月，另外一些脚手架是2013年春节前拆完的；原告在庭上向法院出示的照片，该照片是我拍摄提供，是证明杨长高方实际施工的工程量。经质证，杨长高对1号证据无异议，对2号、3号、4号均有异议。本诉被告（反诉原告）杨长高答辩并反诉称：1、向反诉原告支付工程款233346.70元；2、向反诉原告赔偿经济损失10万元；3、向反诉原告支付2012年3月31日至2017年9月11日期间的逾期利息77432.31元（以233346.70元为基数并按照年利率6%计算），2017年9月12日至反诉被告全额付清该工程款期间的利息以233346.70元为基数并按照年利率6%计算；4、本案案件受理费等诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：贵州凯里经济开发区民生房地产开发有限公司（以下简称民生房开公司）将凯里经济开发区民生馨苑二期6栋、7栋Ａ区等工程对外发包，李某挂靠反诉被告广西五鸿公司承接该工程，后李某以反诉被告广西五鸿公司的名义与民生房开公司签订《建设工程施工合同》并进行施工。2011年4月30日，我（乙方）与李某（甲方）签订《外脚手架承包合同》，合同约定了脚手架的施工范围、工程结算方式及甲方提供安全网、水平网、竹跳板、模板，其他材料设备由乙方承担等。由于李某将民生馨苑二期7栋Ａ区工程转包给赵良群施工，致我与赵良群于2011年4月30日签订《外脚手架承包合同》，该合同约定与李某签订的合同内容一致。李某、赵良群在与我签订《外脚手架承包合同》时口头约定施工期限为8个月，最迟不超过11个月。我实际施工的区域为民生馨苑二期6栋（含负一层）总面积为21752.22㎡，工程款为543805.5元；7栋Ａ区（含负一层）总面积为7897.55㎡，工程款为189541.20元，两栋房屋的总工程款为733346.70元。时至今日，反诉被告总计向我支付了50万工程款，尚有233346.70元工程款未支付。由于反诉被告承接的民生馨苑二期6栋、7栋Ａ区两栋房屋的竣工期限均为2012年3月30日，那么反诉被告应在2012年3月30日前向我付清上述工程款，其逾期向我支付工程款，已构成根本性违约，应向我支付2012年3月31日至2017年9月11日期间的逾期付款利息77432.31元（以233346.70元为基数并按照年利率6%计算），2017年9月12日至反诉被告全额付清该工程款期间的利息以233346.70元为基数并按照年利率6%计算。鉴于反诉被告承接的民生馨苑二期6栋、7栋Ａ区两栋房屋的竣工期限均为2012年3月30日，且涉案工程相关联的《架料租赁合同》是反诉被告与贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站所签订，该合同所产生的租金、逾期支付租金的违约金、钢管和扣件损失等全部应由反诉被告承担，与我无关。再者，民生馨苑二期6栋、7栋Ａ区两栋房屋的外架实际全部搭设完成时间为2012年6月中旬，全部拆除时间为2013年6月30日，由于反诉被告未严格按照与我约定的工期（8—11个月）竣工，其延期竣工并非我造成，导致我无法依照合同约定拆除钢管外架，2012年3月31日至2013年6月30日期间所产生的工人工资等经济损失共计10万元全部由反诉被告承担。反诉被告将资质借给李某承接工程，且李某、赵良群均不具有建设工程施工资质，李某、赵良群依法应对我承担的责任应由反诉被告承担。因反诉被告对我提前诉讼，为了维护我的合法权益，特提起反诉。本诉被告（反诉原告）杨长高为证明本诉答辩及反诉诉请理由成立，在举证期限内提交的证据有：1、《居民身份证》复印件一份1页，拟证明反诉原告的基本身份信息及诉讼主体资格。2、《外脚手架承包合同》复印件一份2页，拟证明2011年4月20日，杨长高与李某（甲方）签订《外脚手架承包合同》，合同约定：甲方将民生馨苑二期6栋工程脚手架分项工程发包给杨长高施工，钢管架承包范围为：一层（-0.050标高）层面堡顶的外脚手架，每层2个卸料平台，甲方只提供安全网、水平网、竹跳板、模板，其他材料设备乙方提供。结算方式按民生馨苑二期6栋施工图纸一层（-0.050标高）层面堡顶建筑面积计算，单价为25元／㎡，一层（-0.050标高）五层完工付70%工程款，五层以上每完成四层付一次工程款，按工程量的70%支付，主体完成后补足80%工程款，工程完工验收之后付清尾款，该合同还对其他方面作出了约定。3、《外脚手架承包合同》复印件一份2页，拟证明2011年4月30日，杨长高与赵良群签订《外脚手架承包合同》，合同约定甲方将民生馨苑二期7栋工程脚手架分项工程发包给杨长高施工，单价为24元／㎡，其余约定与李某签订的《外脚手架承包合同》内容一致。4、《租赁合同》复印件一份4页，拟证明2011年5月1日，广西五鸿公司与贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站签订《租赁合同》，约定由广西五鸿公司向贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站租赁钢材，用于凯里经济开发区民生房产二期项目工程，钢管使用在涉案工程的6、7号楼。5、《施工合同》、《建设工程施工许可证》复印件各一份共17页，拟证明（1）2010年8月9日，贵阳凯里经济开发区民生房地产开发有限公司与广西五鸿公司签订《建设工程施工合同》，约定民生房开公司将凯里经济开发区民生馨苑二期5、6、7、8栋工程发包给广西五鸿公司施工；（2）6栋（含负一层）总建筑面积为21752.22㎡、7栋Ａ区（含负一层）总建筑面积为7897.55㎡，两栋房屋总建筑面积为29649.77㎡；（3）民生馨苑二期6、7栋Ａ区两栋房屋的竣工期限均为2012年3月30日。经质证，广西五鸿公司对1号、5号证据无异议；对2号证据的真实性无异议，仅对关联性有异议；对3号证据有异议，认为与本案无关联性；对4号证据无异议，仅对证明的内容有异议。庭审中杨长高补充提交的证据有：1、《贵阳丰站建筑设备租赁站物质计量收费清单》，拟证明根据贵阳丰建筑设备租赁站统计，截止到2013年12月，民生馨苑二期6、7栋房屋总计欠租金262349元；杨长高已向贵阳丰建筑设备租赁站支付租金18万元；根据贵阳丰建筑设备租赁站统计，民生鑫苑二期6、7栋房屋2011年5月到2012年3月的总租金为156735元；杨长高最后一次向贵丰租赁站退还钢管的时间是2012年6月30日。2、《贵阳贵丰站出租物资发料单》29页58张，拟证明贵丰租赁站首次向杨长高提供租赁物的时间是2011年5月3日（最后一张），最后一次提供租赁物的时间是2012年6月30日（第二张）。3、《照片》复印件9张，拟证明涉案工程6、7号楼均有地下负一层的事实。4、《施工图纸》共28页，拟证明涉案工程6栋含有负一层，总建筑面积为21752.22平方米，7栋Ａ区（含有负一层）7897.55平方。两栋房屋总建筑面积29649.77平方。5、证人周某、胡某、杨某、向某的证言，拟证实四人均系杨长高雇请在涉案工程的实际施工人员；杨长高对涉案工程的6、7号楼的负一层均进行施工的事实；2012年6月杨长高对涉案工程的钢管外架已经全部搭设封顶的事实；涉案工程钢管的外架最后拆除的时间是2013年6月份；四位证人常年从事钢管外架承包工程，房建工程负一层均应计入工程款结算范围，同时按照建筑面积进行结算。经质证，广西五鸿公司对补充提交的1号证据有异议；对2号证据不予认可；对3号证据有异议；对4号证据中7栋楼的施工图纸认为与本案无关，对6号楼的施工图纸无异议；对5号证据的关联性不予认可。反诉被告广西五鸿公司未递交反诉答辩意见。庭审中，反诉被告广西五鸿公司的委托代理人口头辩称：一、原告起诉被告仅就民生馨苑二期6栋租赁设备返还，反诉原告提到的7栋Ａ区与本案无关；二、施工合同并不是李某签订的，也不是挂靠关系，实际他是项目经理；三、反诉原告主张的7栋的工程款应当另行起诉。双方并没有口头约定脚手架期限；四、6栋实际竣工时间是2012年10月，主体工程才验收；五、全部工程还没有验收合格，未达到付清尾款的条件，我方不存在违约，以23万余元计算利息没有根据；六、租赁事宜及租赁合同的实际使用方为反诉原告。七、工程在2012年11月份就拆除的差不多了。八、反诉原告的损失没有证据和依据，属于其主观臆断。九、施工面积中6栋没有负一层。反诉被告广西五鸿公司未提交反诉证据。经审理查明：广西五鸿公司承建凯里经济开发区民生馨苑二期6栋项目期间，民生馨苑二期6栋项目部（为甲方）与杨长高（为乙方）于2011年4月30日签订了一份《外脚手架承包合同》，合同约定：甲方将民生馨苑二期6栋工程脚手架分项工程发包给乙方，双方依据国家合同法特订立承包合同，条款如下：一、工程承包范围及承包形式。钢管架承包范围为：一层（-0.050标高）～屋面堡顶的外脚手架，每层2个卸料平台，四口五临边的安全围护。采用包工包料形式。……。二、外架及围护施工方法……。三、结算方式。按民生馨苑二期6栋施工图纸一层（-0.050标高）～屋面堡顶建筑面积计算，每平方米贰拾伍圆（25.00元／㎡），不计其它费用，如点工及乙方进场费用。四、付款方式。一层（-0.050标高）～五层完工付70%工程款，五层以上每完成四层付一次工程款，按工程量的70%支付，主体完成后补足80%工程款，工程完工验收之后付清尾款。五、进度要求……。六、质量、安全要求……。七、该合同一式二份，双方各执一份。签字生效，并受法律保护。在合同尾部甲方代表处有李某的签名，在乙方代表处有杨长高的签名。2011年5月1日，杨长高作为经办人（乙方）与贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站（甲方）签订了一份《架料租赁合同》，合同约定：乙方因承建民生房产二期6栋工程，需向甲方租用物资（周转材料），根据《中华人民共和国合同法》，经甲、乙双方协商，签订本合同，望双方共同遵守。一、出租物资的名称、数量、租金及其它收费标准如下：钢管日租金2.84元/吨，扣件0.0082元/套；二、租赁时间以甲方的发料单及退料单为准，每张发料单租期不满8个月的租金按8个月计算，超期则按实际天数计算租金。乙方所租材料必须在合同规定的工地使用，未经甲方同意转移使用工地或将材料转租他人，因此造成的一切经济损失由乙方负责。三、租金的计算：以甲方的发、收料单，乙方签字验收日为计算租金。每月28号前乙方须派人与甲方进行材料核对及租金结算，并在每月30号前付清当月租金，若乙方拖欠租金，甲方收回乙方所租用材料，拒绝再发材料给乙方。同时，乙方承担因违约造成的交通费、误工费。四、乙方应按租赁物资的用途使用，并保养和保管，租用中禁止锯割，并不得在管上焊接它物，钢管在使用中变形，甲方每根收取校正费1元/根；扣件每套洗油费0.1元/套，扣件螺丝每个赔偿0.5元/套，……。十二、乙方指定经办人杨长高、……如有变动须向甲方下书面通知书。……。在合同尾部乙方经办人处有杨长高的签名并加盖有项目部的印章。2015年贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站以广西五鸿公司、杨长高为被告向贵阳观山湖区人民法院提起诉讼，请求解除与被告签订的《租赁合同》并支付租金、违约金及返还租赁物资。一审判决书后，广西五鸿公司不服一审判决提起上诉，2015年10月20日贵阳市中级人法院作出（2015）筑民二（商）终字第1156号《民事判决书》，判决：1、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2014）筑观法民初字第1751号民事判决；2、解除2011年5月1日签订的《租赁合同》；3、五鸿公司向给付贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站租金276，867.5元及违约金83,060.25元；4、五鸿公司返还贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站钢管11.926吨、扣件3127套，如不能返还上述租赁物，其应当赔偿贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站84004.38元；5、驳回贵阳乌当贵丰建筑设备租赁站的其他诉讼请求。同时，该判决书认定：广西五鸿公司与杨长高之间的关系，则系其内部管理问题，广西五鸿公司可向杨长高另行主张权利。判决生效后，2016年1月25日贵阳市观山湖区人民法院从广西五鸿公司南宁八桂分公司账户内强制执行468347.13元。据此，广西五鸿公司向本院提起诉讼，要求杨长高返还已支付的工程款421674.88元。庭审中，因双方当事人不同意调解，本院未主持双方当事人进行调解。另查明，2011年4月30日，杨长高（为乙方）与民生馨苑二期7栋A区项目部（为甲方）的签订了一份《外架材料承包合同》，该合同约定甲方将民生馨苑二期7栋A区工程脚手架分项工程发包给乙方。在合同尾部甲方代表处有赵良群的签名，乙方代表处有杨长高的签名。再查明，从2011年9月27日至2014年1月16日杨长高收到广西五鸿公司支付民生馨苑二期6栋的外脚手架工程款共计42万元。上述事实，有广西五鸿公司的起诉状、杨长高的本诉答辩状与反诉状、广西五鸿公司委托代理人的反诉口头答辩意见以及本院采信双方当事人所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：本案权利义务关系及双方当事人的关系已有生效的法律文书予以确认。根据贵阳市中级人法院作出（2015）筑民二（商）终字第1156号《民事判决书》、广西五鸿公司所提交的7张《收条》（共计42万元）、银行流水等证据，清楚证明了杨长高收到了广西五鸿公司所支付的外架款。庭审中，杨长高辩称所收款项是6栋及7栋A区的综合款，但从这7张收条中，除一张收条没有注明是“民生六栋外架工程款”外，剩余的6张收条均注明收到的是“民生六栋外架工程款”，故对该辩解不予采纳。因广西五鸿公司代杨长高履行了支付租金的义务，故对广西五鸿公司主张扬长高返还其已收到外架工程款的请求，予以支持。对于杨长高反诉请求广西五鸿公司支付工程款，属另一法律关系，可另寻途径解决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决如下：一、本诉被告杨长高于于本判决生效后十日内返还本诉原告广西五鸿建设集团有限公司人民币421674.88元。二、驳回反诉原告杨长高的诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7626元，减半收取3813元，由本诉被告杨长高负担。反诉案件受理费7462元，减半收取3731元，由反诉原告杨长高负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判员 韩 晶二〇一九年六月二十七日书记员 李张昊