云南省曲靖市沾益区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0328民初156号 原告：韩建白，男，1976年9月12日出生，汉族，曲靖市沾益区人，大专文化，农民，住曲靖市沾益区。 委托诉讼代理人：牛犇,云南洪兴律师事务所律师,特别授权代理。 被告：曲靖市公安局沾益分局交通警察大队。住所地：曲靖市沾益区西平街道望海路49号。统一社会信用代码：11530303775530808U。 法定代表人：卢宁，大队长。 委托诉讼代理人：郭永丽，被告单位民警，特别授权代理。 委托诉讼代理人：刘红斌，云南驰兴律师事务所律师，特别授权代理。 原告韩建白诉被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月16作出（2018）云0328民初377号民事判决，原告不服提起上诉。曲靖市中级人民法院于2018年10月11日作出（2018）云03民终1319号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韩建白及其委托诉讼代理人牛犇，被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队委托诉讼代理人郭永丽、刘红斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩建白向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告经济补偿金70016.85元、节假日加班工资1215935.85元，合计1285952.70元；2、补发同工同酬工资624202.20元；3、由被告为原告补缴2001年至2017年10月期间未购买的五险一金费用。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：经济补偿金为140033.7元；增加诉讼请求为：支付2001年3月至2011年11月二倍工资为1120269.6元。事实和理由：原告自2001年3月起被聘用到被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队盘江中队从事协警工作，工作中兢兢业业、任劳任怨，没有节假日，没有双休日全天性工作。从2009年1月起被告为原告缴纳了部分社会保险，于2011年11月10日与原告签订了劳动合同。2014年2月，被告停发原告工资，并自2016年6月起拒绝为原告缴纳养老、医疗、工伤、生育等社会保险。被告为原告缴纳的失业保险费年限为2011年1月至2017年4月。自2001年3月至2009年1月期间，被告没有为原告缴纳社会保险费，期间原告多次找被告协商，要求被告为原告购买社会保险，但被告拒绝，并在该期间也一直未按照法律规定与原告签订书面劳动合同。2016年12月，被告违法解除与原告的劳动合同，并且拒不按照法律规定向原告支付经济补偿金与经济赔偿金。为此，原告申请劳动仲裁，要求裁决由被告支付原告经济补偿金、加班工资、同工同酬差额工资共计1910154.90元，并补缴2001年到2017年10月的社会保险费和住房公积金。仲裁委以事实不清、依据不足为由撤销了被告单方解除劳动合同的决定，并裁决原被告双方依法补缴2016年7月至2017年4月期间的养老保险、医疗保险、工伤保险和生育保险，驳回其他诉求的仲裁裁决。该仲裁裁决违背事实和法律，显失公正，是错误的裁决。被告存在违法解除劳动合同拒不支付经济补偿金与经济赔偿金，不为原告缴纳社会保险，不按法律规定签订书面劳动合同等违法行为，按照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条等规定，应当支持原告的诉讼请求。委托诉讼代理人牛犇以相同理由提出支持原告的诉讼请求。 被告曲靖市公安局沾益分局交通交通警察大队辩称，一是原告韩建白自2014年2月份就开始连续旷工，故自当月起被告有权拒绝支付工资，也有权拒绝为原告缴纳五险一金，但被告为原告仍然继续缴纳五险一金费用至2016年6月。对此，被告保留追究原告代缴五险一金的追偿权利。因此，原告称自2016年6月就拒绝为原告缴纳相关社会保险的事实错误；二是原告自2014年2月就连续旷工，被告当月停发工资，自此时起，原告就已经知道权利受到损害，依法应当在1年内申请仲裁，但原告在2017年12月25日才申请劳动仲裁，已经过了仲裁时效；且原告在审理中没有提供任何证据证明存在加班的事实，应当承担举证不能的不利后果，故应依法驳回其诉讼请求；三是原告没有请假而连续旷工，属于严重违反用人单位规章制度，被告属于依法单方面解除与原告的劳动关系，没有任何违法行为，不需要向原告支付经济补偿金；四是被告作为国家行政机关，在人事管理制度上实行双轨制，原告是交通协管员身份，不应按照警察的身份向其发放工资报酬，只能按照双方签订的劳动合同发放工资报酬；五是原告在2014年2月份就连续旷工，被告自2014年12月31日解除了与原告的劳动合同关系，因此，被告不需要向原告补缴2016年6月份以后的五险一金。请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求。委托诉讼代理人郭永丽、刘红斌以相同理由提出驳回原告的全部诉讼请求。 原告韩建白为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据资料： 1、原告韩建白居民身份证复印件一份，证明原告的主体资格及基本情况。 2、基本养老保险个人账户表复印件一份、中国银行股份有限公司交易明细对账单复印件二份，证明原告在被告处工作、工资发放、养老保险缴费等事实。其中，自2014年2月起，被告就没有通过中国银行股份有限公司向原告转账支付工资。 3、曲靖市公安局沾益分局交通警察大队关于不予受理韩建白劳动争议赔偿的答复复印件一份，证明原告2017年10月29日向被告提交仲裁申请书，诉求未超时效。 4、关于与韩建白解除劳动关系的决定复印件一份，证明该决定没有依法向原告送达且该决定事实不清、依据不足、属违法决定。 5、失业保险个人缴费记录及待遇享受情况、社会保险缴费证明复印件二份，证明被告于2011年1月至2017年4月期间为原告缴纳失业保险，于2009年1月至2016年6月期间为原告缴纳养老、工伤生育、医疗保险的事实。 6、劳动争议仲裁申请书复印件一份、曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书沾劳人仲案字﹝2018﹞第1号复印件一份，证明原告已依法申请劳动仲裁，沾益区劳动人事争议仲裁委员会已作出仲裁裁决。 经质证，被告对原告提交的证据材料的合法性、客观性和关联性不持异议，但是不认可证据资料3的证明目的，提出被告是2017年11月27日对原告请求赔偿作出答复，答复记载原告于2017年10月29日向被告主张赔偿权利，此时已经超过诉讼时效；不认可证据资料4的证明目的及证明方向，对严重违法劳动纪律的职工，不需要进行协商，就可单方行使解除权，解除与劳动者的劳动关系。 被告为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据资料： 1、统一社会信用代码证、负责人身份证明，证明被告主体身份的基本情况。 2、劳动合同书，证明双方当事人之间存在劳动合同关系的事实以及各自的权利义务。 3、2014年1至3月绩效考核表，证明原告于2014年1至3月就没有参与绩效考核的事实。 4、2013年2月至2014年2月工资发放签名表，证明原告的工资待遇与其他辅警的工资待遇一致，以及被告自2014年2月份就没有发放原告工资的事实。 5、盘江中队辅警离岗情况，证明原告于2014年2月份就没有到盘江中队上班，擅自离岗的事实。 6、解除劳动关系的决定、劳动用工情况变化登记花名册，证明原告因长期旷工，被告决定自2014年12月31日起解除与原告之间劳动合同关系的事实。 7、失业保险个人缴费记录及待遇享受情况，证明被告于2011年1月至2017年4月期间为原告缴纳失业保险的事实。 8、社会保险缴费证明，证明被告自2009年1月至2016年6月期间为原告缴纳养老保险、工伤保险、生育保险、医疗保险的事实。 9、仲裁裁决书，证明双方之间的劳动争议经过劳动争议仲裁委员会仲裁的事实。 10、《云南省公安交通协管员管理试行办法》、《曲靖市公安局交通警察支队聘用人员管理规定》及《沾益县公安局交通警察大队公安交通协管员管理办法》，用以证明协管员旷工或者无正当理由逾期不归连续超过十五天，或者一年累计超过三十天的，应当予以解聘。 经质证，原告对被告提交的证据材料1、2不持异议。对证据材料3、4中绩效考核表、工资发放签名表没有用人单位的印章有瑕疵，证据5不能证明被告主张的事实，证据6解除劳动关系的决定违法且没有送达原告，该决定的内容是2014年12月31日原被告解除了劳动关系，但决定书的签章日期却是2016年12月2日，不具有客观性和合法性，不能作为定案证据使用，对证据7、8、9的合法性、客观性和关联性均无异议，恰好证明原告与被告用人单位存在合法的劳动关系，因此被告才会购买相关的社会保费。证据10，提出与本案没有关联性。 本院对原被告双方所举证据材料认证如下： 一、关于原被告双方无异议的原告韩建白居民身份证复印件一份，基本养老保险个人账户表复印件一份、中国银行股份有限公司交易明细对账单复印件三份予以采信；对被告提供的统一社会信用代码证、负责人身份证明予以采信。 二、关于双方当事人存在异议的证据材料 1.关于原告提交的证据资料3、4、5、6，被告对证据“三性”不持异议，应予采信。至于被告所提的证明目的及方向，属于证据能否证明待证事实的问题，证明力问题不能据此而否认证据本身的有效性，本院对原告提交的证据资料予以采信，作为证据使用。 2.关于被告提交的证据资料3、4、5、6、7、8、9，原告对合法性、客观性和关联性均提出异议，但实际上原被告双方共同向本院提交了失业保险个人缴费记录及待遇享受情况、其它社会保险缴费证明，解除劳动关系的决定以及仲裁裁决书，同一份证据的认定不可能对原告有用，作为证据使用，相反却对被告无用，不能作为证据使用，这显然不合逻辑；合法性是指证据的来源合法，而不是指证据内容证明的行为内容违法，故原告及其代理人对合法性的理解明显不当，本院对原告不具有合法性的意见不予采纳。从客观性和关联性考察，被告所提交的证据符合该要求，其中存在的瑕疵不影响证据的客观性和关联性，证据10，因属于双方劳动合同的附件，涉及案件事实的认定及被告是否有权单方解除劳动关系的实体事项，原告方的质证意见不予采纳。本院对被告所举证据材料予以使用，作为证据使用。 关于原告韩建白离岗连续旷工的起始时间，在法庭审理中被告主张是2014年2月停发工资，原告主张是2014年6月未到被告处上班，根据被告在仲裁庭时答辩提出原告自2016年6月份后未上班，该当事人陈述与原告韩建白的陈述相互吻合，因此，可以认定原告韩建白未到被告处上班，离岗连续旷工的起始时间为2014年6月。 经审理查明，2001年3月起，原告韩建白被被告聘用至原曲靖市沾益县公安局交通警察大队盘江中队从事交通协管员工作。2011年11月10日，原告韩建白与被告签订了书面的劳动合同，该合同约定原告的工资为基本工资440元，岗位工资100元，工作年限补贴每年20元，执勤补贴每日5元（按实际出勤天数计算），工资不低于当地最低工资标准；被告应于下月2日前以货币形式向原告支付上月工资，如遇节假日或休息日，应提前在最近的工作日支付工资；由于工作需要，经与原告协商后可以安排原告加班，如遇到发生自然灾害、事故或者其他原因、遇到生产设备、交通运输线路、公共设备发生故障，影响生产和公共利益以及法律、行政法规规定的情形，原告应当服从被告安排的加班；被告安排原告延长工作时间或者休息日、法定休息日工作的，应依法安排原告补休或支付相应劳动报酬；原告应当遵守被告依法制定的规章制度，原告严重违反被告的规章制度，被告可以随时解除劳动合同；劳动合同期满的，劳动合同自行终止；被告在合同期限内依法为原告缴纳各项社会保险，属原告个人缴纳的部分，由被告从原告工资中代扣代缴，被告接受原告对缴费情况的查询；原告履行合同不符合约定或者违反法律、法规的规定以及被告规章制度，情节严重的，被告方可解除合同，并由原告赔偿因此给被告造成的损失（包括直接损失和间接损失）；被告制定的交通协管员管理规定，均为本合同的附件，与本合同具有同等效力；本合同的期限为5年，自2011年12月1日起至2016年11月30日止。被告制定的《沾益县公安局交通警察大队公安交通协管员管理办法》（沾公交【2008】3号，自2008年1月1日起执行）第七条规定：协管员旷工或者无正当理由逾期不归连续超过15天，或者一年内累计超过30天的，应当予以解聘。自2014年2月起，被告以原告未经请假私自离岗连续旷工不归，也无法与原告联系为由停发工资，但没有向原告发出解除劳动关系的证明，且仍然为原告缴纳相关社会保险。原告韩建白认为被告未发放劳动报酬，于2014年6月起未经请假私自离岗，连续旷工15日不归，之后原被告双方长期两不找。直至2016年12月2日，被告认为原告自2014年8月起一直未到大队上班，遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，即以原告严重违反用人单位的规章制度为由，决定自2014年12月31日起解除与原告的劳动合同；但该解除劳动关系的决定书没有向原告韩建白送达。2017年10月29日，原告向被告主张赔偿用工期间的同工同酬工资、加班工资等薪酬180余万元，因争议较大，双方协商未果，被告向原告作出书面答复，告知原告按照法律程序解决。2017年12月25日，原告韩建白向沾益区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决被告支付经济补偿金、加班工资、同工同酬差额工资共计1910154.90元，并补交2001年到2017年10月的社会保险费和住房公积金。2018年2月11日，沾益区劳动人事争议仲裁委员会作出沾劳人仲案字（2018）1号仲裁裁决书，该裁决书认为原告韩建白2001年3月至2017年4月与被告存在（事实）劳动关系，2016年12月2日被告解除劳动关系事实不清，依据不足，予以撤销（但裁决书实体处理部分没有该撤销内容）；该裁决书的裁决事项为：一是被申请人与申请人依法补缴自2016年7月至2017年4月的养老保险费、医疗保险费、工伤保险费和生育保险费(具体补缴办法按各社会保险经办机构规定执行)；二是驳回韩建白其他诉求。该裁决为终局裁决。 另查明，原告韩建白2013年2月、3月、4月每月工资均为应发数1030元；5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月每月工资均为1310元；2014年1月工资1030元。上述12个月工资总额为14600元，平均月工资1216.67元。 本院认为，劳动关系，指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系。劳动关系存续期间，劳动者要接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，享有取得劳动报酬和享受社会保险和福利等权利。2001年3月至2011年11月30日，原告韩建白与被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队存在事实劳动关系。2011年12月1日至2016年11月30日期间，原被告双方签订了五年固定期限劳动合同，双方劳动关系继续存在。2014年6月后，原告韩建白自动离职，双方间劳动合同事实终止。本案争议的焦点在于原告韩建白的诉讼请求能否获得支持。（1）关于诉请的经济补偿金140033.70元。原告韩建白与被告签订五年固定期限合同，合同期限未到即自动离职，导致劳动关系终止。根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十八条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告请求被告支付经济补偿金，不符合法律规定。（2）关于原告请求支付的加班工资1215935.85元。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告韩建白主张加班费，应当首先就加班的事实承担举证责任。如果原告主张举证责任倒置，也应当有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据。因此，原告韩建白没有提供证据证明加班的事实，也没有提出证据证明被告对劳动者加班行为存在专门的登记管理材料（法律没有强制性要求用人单位必须对加班行为进行登记管理），应当依法承担举证不能的不利后果。故原告主张的加班费没有事实依据。（3）关于原告讼请补发同工同酬624202.20元。原告韩建白不属于人民警察编制系列，而是辅助人民警察执行公务，劳动报酬按照劳动合同的约定支付。故原告要求补发与人民警察同工同酬工资双倍工资缺乏法律根据。查明原告在2014年6月后才离开被告单位，被告应当补发原告2014年2月至5月期间4个月的劳动报酬，从有利于维护职工合法权益的立法精神出发，本院以被告拖欠原告工资前12个月的月平均工资1216.67元为计发标准，被告应当向原告补发4个月的工资合计4867元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，本案系劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，不属劳动关系终止，依法不受仲裁时效期间的限制。故原告的该项诉讼请求本院予以部分支持。（4）关于原告请求支付双倍工资1120269.60元。该请求系仲裁后增加的诉讼请求，应当向劳动争议仲裁委员会另行申请仲裁，故该请求不予支持。（5）关于原告请求的补缴五险一金等费用。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《住房公积金管理条例》第三十七条规定，违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。因此，缴纳社会保险费及住房公积金是法律规定的一种强制性行政义务，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理。 综上所述，原告韩建白要求被告支付经济补偿金140033.70元、节假日加班工资1215935.85元、双倍工资1120269.60元、补缴2001年至2017年10月期间的五险一金费用等诉讼请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持；另要求补发同工同酬624202.20元，查明被告拖欠原告部分工资，故对该请求予以部分支持。被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队要求驳回原告的全部诉讼请求，因被告有拖欠原告工资的情形，依法应当支付，故该观点予以部分支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条第二项、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，判决如下： 一、由被告曲靖市公安局沾益分局交通警察大队于本判决生效后10日内补发原告韩建白工资4867元。 二、驳回原告韩建白其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 审 判 长 ：王雁鸿 人民陪审员 ：崔开明 人民陪审员 ： 房 湘 二〇一九年六月三日 书 记 员 ： 饶 珺