黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0602民初3209号原告：刘树军，男，1979年6月5日出生，汉族，个体，住大庆市红岗区。委托诉讼代理人：刘亚丽，黑龙江鸿大律师事务所律师。被告：刘玉友，男，1960年3月4日出生，汉族，无职业，住大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：高发，黑龙江庆达律师事务所律师。第三人：任丘市永兴建筑工程有限公司，住所地任丘市石门桥镇106国道西侧九建南侧。负责人：张友，该公司总经理。第三人：唐小庆，男，1970年5月9日出生，汉族，无职业，住大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：郑晓东，黑龙江欲凌律师事务所律师。原告刘树军与被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、第三人唐小庆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告刘树军及其委托诉讼代理人刘亚丽，被告刘玉友及其委托诉讼代理人高发、第三人唐小庆均到庭参加诉讼，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼；第二次开庭原告刘树军及其委托诉讼代理人刘亚丽，被告刘玉友及其委托诉讼代理人高发、第三人唐小庆及其委托诉讼代理人郑晓东均到庭参加诉讼，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘树军向本院提出诉讼请求：1．要求判决被告刘玉友赔偿原告刘树军住院医疗费24374元（扣除被告刘玉友垫付33000元，第一次住院医疗费8673元、第二次住院医疗费15561元、第二次门诊费用110元，合计24374元）、误工费102576元（原告刘树军受伤前每月工资6500元×误工时间480天=102576元）、护理费18217元（2018年居民服务业平均工资55411元÷365天×120天=18217元）、营养费15000元（每日100元×150天=15000元）、取内固定费7000元、鉴定费4460元（第一次鉴定费3860元、第二次鉴定费600元，合计4460元）、交通费1000元（因2018年6月13日齐齐哈尔市第一医院要求定期复查，每次100元×11次=1100元，原告刘树军主张1000元）、残疾赔偿金116764元（29191元×20%×20年=116764元），以上八项合计289391元，第三人承担连带赔偿责任；2．请求依法判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年10月至2017年3月期间，被告刘玉友雇用原告刘树军作为日立360挖掘机司机，月工资6500元。2017年3月8日，在加格达奇检查站附近的莫大管线工程施工过程中，原告刘树军负责驾驶360挖掘机白班进行土方挖掘工作，当日接班后，原告刘树军发现挖掘机车辆左侧履带松动脱落，由于操作不当，原告刘树军左侧胳膊被机器扎伤。因事发突然，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司的经理将原告刘树军送达医院救治，后原告刘树军伤情紧急可能面临截肢的状况，被告刘玉友在嫩江高速收费站口将原告刘树军接到齐齐哈尔第一医院救治，经诊断，原告刘树军左侧臂碾压伤、左桡骨远端开放性、粉碎性骨折，在该院住院治疗21天，支出医疗费41673元，被告刘玉友支付了33000元，其他费用由原告刘树军垫付。经了解，2017年2月19日，被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订了设备租赁协议，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司租用被告刘玉友的日立挖掘机一台，每月价格6万元，包括支付给司机的工资6500元。原告刘树军出院后，多次与被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司协商赔偿事宜未果。现原告刘树军以被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、第三人唐小庆未赔偿其因安全事故造成的损失为由诉至法院。被告刘玉友辩称：原告刘树军所受伤与被告刘玉友无关。1．原告刘树军确实系被告刘玉友雇佣的，工资是第三人任丘市永兴建筑工程有限公司支付给被告刘玉友后，被告刘玉友再支付给原告刘树军，被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订的设备租赁协议当中，每月6万元，包含了原告刘树军的每月工资6500元，原告刘树军每月6500元是季节性的，被告刘玉友只是支付莫大管线工程中原告刘树军每月工资6500元，该工程结束后，原、被告之间就不存在任何关系。原告刘树军在操作挖掘机作业时并不具备工作条件,根据被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订的合同，原告刘树军是在第三人任丘市永兴建筑工程有限公司的指导安排下施工，当时施工现场非常泥泞致使在施工过程中挖掘机链轨脱落，出现该情况后，原告刘树军并没有跟被告刘玉友沟通联系，而是自作主张让第三人唐小庆帮忙，第三人唐小庆用挖掘机的铲斗怼着原告刘树军用手扶着的铁棍，由于第三人唐小庆和原告刘树军操作不善，致原告刘树军受伤;2.被告刘玉友在开工前已经对原告刘树军详细说明，如车辆发生故障，要及时与被告刘玉友联系，不得擅自维修操作，因为被告刘玉友有专业的维修人员对车辆进行维修保障;3.被告刘玉友在原告刘树军受伤后已经为其垫付医疗费33000元，被告刘玉友请求法院判令原告刘树军及第三人根据承担责任比例予以返还;4.原告刘树军向被告刘玉友隐瞒了没有挖掘机操作证的事实，原告刘树军受伤后，被告刘玉友才知道原告不具备操作挖掘机的条件，根据相关规定，操作挖掘机必须持证上岗，具备专业的证书;结合以上答辩意见；被告刘玉友认为原告刘树军所受伤应该由原告刘树军及第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、唐小庆承担责任，与被告刘玉友无关。对于原告刘树军二次鉴定后新增加的诉讼请求，对医药费15561元、门诊费有异议，该笔费用发生是否与2017年3月8日原告刘树军受伤事件有直接的因果关系，原告刘树军应向法庭出示相关证据予以证实。对误工费有异议，原告刘树军没有固定收入，其主张的每月工资6500元不是其固定收入，原告刘树军从事的挖沟机操作手系临时性、季节性工作，不符法律规定，受害人因误工减少收入、没有固定收入的应参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年职工的平均工资计算，因原告刘树军从事挖沟机操作，所施工工程项目为水利工程，应当按照黑龙江省2017年人身损害赔偿标准中上一年度水利、环境和公共设施管理业的年工资35519元计算，根据2017临鉴字第272号鉴定结论，原告刘树军误工期为270日，被告刘玉友认为应该按此鉴定结论认定原告刘树军误工费，至于原告刘树军申请重新鉴定以及众维司鉴（2019）临鉴字第26号司法鉴定结论误工期480日，被告刘玉友认为应结合原告刘树军第二次治疗原因以及伤情发生变化的原因，是否与2017年3月8日有直接关系综合认定。对营养费有异议，应依据2017临鉴字第272号司法鉴定结论，被告刘玉友认为应结合原告刘树军第二次治疗原因以及伤情发生变化的原因，是否与2017年3月8日有直接关系综合认定。被告刘玉友对于残疾赔偿金数额有异议，原告刘树军受伤时间为2017年3月8日，向本院提起诉讼时间为2017年8月10日，故被告刘玉友认为应按受诉法院上一年度即2016年城市居民可支配收入的标准计算残疾赔偿金。对于鉴定费增加部分，要结合原告刘树军第二次治疗及伤情变化的原因加以认定。对取内固定费无异议。对护理费的计算依据有异议，原告刘树军主张的是2018年居民服务业标准，被告刘玉友认为是不正确的，应按2016年居民服务业年工资标准予以确认。对于原告刘树军诉讼请求，被告刘玉友认为，原告刘树军对其伤害后果负有重大过错，最终导致其伤害结果发生，因此原告刘树军对此应承担主要责任。第三人唐小庆在此次事件中也有重大过错，请求法院根据第三人唐小庆在本事件中的过错程度判定责任。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司也应对原告刘树军损害后果承担相应法律责任。第三人唐小庆陈述：第三人唐小庆在加格达奇受王磊雇佣开挖掘机在工地干活，两个班司机,第三人唐小庆和原告刘树军是白班，原告刘树军的夜班司机把链子脱落，第三人唐小庆和原告刘树军第二天早上八点多上白班时，到工地看见链子脱落，原告刘树军叫第三人唐小庆帮他整链节，原告刘树军先叫第三人唐小庆用大锤砸链节销子，没砸动，原告刘树军说你上车用斗子再帮我一下，第三人唐小庆上车后操作挖掘机的铲斗，原告刘树军在车下把着一个铁棍子，第三人唐小庆用铲斗砸链节销子，因为原告刘树军没有把住铁棍，铁棍崩飞后把原告刘树军胳膊弄伤了，整个过程第三人唐小庆没收取任何费用，是原告刘树军求第三人唐小庆帮忙,原告刘树军受伤与第三人唐小庆无关，第三人唐小庆不承担责任。不同意原告刘树军按照第二次鉴定意见赔偿损失，应按第一次鉴定意见计算，原告刘树军受伤住院医疗后，出院时病案明确记载伤情明显好转，而且原告刘树军当时是自愿出院，那么在出院后，根据出院医嘱，原告刘树军应当谨慎休养，否则将会引起病情变化，遗憾的是原告刘树军正是由于没有遵循医嘱休养，才导致病情变化，致使第二次治疗及鉴定情况远远高出第一次鉴定的结论，所以不应采纳第二次鉴定意见。因第三人唐小庆是应原告刘树军请求进行帮工，而且在事件过程中，第三人唐小庆没有过错，不应承担赔偿责任，造成事故发生主要原因是原告刘树军自身操作不当，出于侥幸心理造成。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司经本院依法传唤未到庭应诉，但在举证期限内向本院递交书面意见陈述：第三人任丘市永兴建筑工程有限公司与王磊签订设备租赁协议，协议第二条约定，挖掘机租用期间，乙方挖掘机操作人员要听从甲方管理人员的指挥和要求，发生一切安全事故，甲方概不负责。协议中约定乙方的事故甲方概不承担，所以原告刘树军的损失应自己承担，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司没有赔偿义务。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司与王磊签订设备租赁合同，是雇佣的王磊本人及挖掘机，并没有雇佣原告刘树军，也不认识原告刘树军，是被告刘玉友雇佣的原告刘树军。依据侵权责任法第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告刘树军的损失，应由被告刘玉友承担，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司没有赔偿义务。原告刘树军的受伤是在其维修设备过程中，被第三人唐小庆弄伤，并不是在工作施工过程中受伤，其受伤时并没有在履行工作职能，而是在其他时间维修设备，被第三人唐小庆弄伤，其受伤的侵权人是第三人唐小庆，其损失应由直接侵权人第三人唐小庆承担，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司没有赔偿义务。原告刘树军、被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司均围绕诉讼请求依法提交了证据。举证期限内，第三人唐小庆未向本院提交证据。本院将无异议的证据予以认定并记录在卷，对于有异议的证据，列举如下：原告刘树军举证证据二、齐齐哈尔市第一医院医疗票据复印件一张、病例复印件一份、住院诊断书复印件一张，证明2017年3月8日，原告刘树军因左前臂碾压伤等13处伤情而在齐齐哈尔市第一医院诊治，住院21天，出院日期为2017年3月29日，住院期间每日两班陪护，每班1人，休息三个月；支出医疗费41673元，其中被告刘玉友支付33000元，原告刘树军垫付8673元，住院病历可以体现原告刘树军受伤后在医院诊治的过程，也是司法鉴定意见书中鉴定伤残级别误工等依据。被告刘玉友质证称，对病例和住院费票据的真实性无异议，被告刘玉友垫付了33000元,被告刘玉友也是在不知道原告刘树军受伤的真实原因的情况下垫付的，对诊断书中诊断原告刘树军左前臂碾扎伤有异议，根据第三人唐小庆的陈述,原告刘树军所受伤是挖掘机铲斗砸伤，与被告刘玉友无关，是原告刘树军自己存在严重过错，及第三人唐小庆操作挖掘机铲斗不当所致，故原告刘树军的受伤及产生的法律后果，应由原告刘树军和第三人唐小庆及第三人任丘市永兴建筑工程有限公司承担管理责任。第三人唐小庆质证对该证据真实性及证明问题均无异议。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。证据三、黑龙江省众维司法鉴定中心出具的众维司鉴【2017】临鉴字272号司法鉴定意见书一份、黑龙江省增值税鉴定发票专用发票一张、黑龙江省众维司法鉴定中心聘请大庆总院杨玉峰给原告刘树军出具鉴定前基础检查费用200元票据一张、大庆油田总医院门诊费票据一张（此费用是鉴定中原告刘树军做左前臂机电检查的费用），证明经鉴定，原告刘树军所受伤被评定为9级伤残、误工期评定为270日、护理期评定为120日、取内固定费用为7000元。被告刘玉友质证称，对司法鉴定书真实性及证明问题均无异议，但依据该鉴定书所产生的原告刘树军所受伤的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费及取内固定费、鉴定费及鉴定前的检查费用应由原告刘树军、第三人唐小庆及第三人永兴公司按照责任比例承担，对原告刘树军出示的大庆油田总医院杨玉峰盖章的200元检查费的真实性及证明问题均有异议，该证据不能作为定案依据。第三人唐小庆质证对该证据真实性及证明问题均无异议。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。证据四、大庆市公安局东光分局询问笔录四份，证明大庆市公安局东光分局社区民警王玉昌、梁晨对龙凤区龙凤镇张立文、安福芹、冯巍三位居民询问笔录，核实原告刘树军与其爱人李艳妮在龙凤区龙凤镇××单元××室居住的情况，可以证实从2015年至今，原告刘树军除外出务工外,一直居住在城镇，这也是原告刘树军主张其残疾赔偿金按照城镇居民人均收入计算的依据。被告刘玉友质证称，对该组证据的真实性及证明问题具有异议，原告刘树军称这四份笔录是大庆市公安局东光分局社区民警王玉昌、梁晨做的询问笔录,但是在东光分局盖章处只有王玉昌的签名，没有梁晨的签名;该四份询问笔录无法证实龙凤镇x号楼x单元x室楼房的所有权人为李艳妮及张立文;如原告刘树军自2015年至今在龙凤镇x号楼x单元x室楼房居住，原告刘树军应当向法庭出示公安局颁发的居住，原告刘树军也没有向法庭出示其与房主签订的租赁合同，并且东光分局应当有原告刘树军在此居住的档案，原告刘树军仅凭3份证人证言不足以证实原告刘树军居住此地，结合以上质证意见，被告刘玉友认为原告刘树军出示的证据不足以证实其在城镇居住，本案的赔偿标准应按农村标准计算，因为原告刘树军的身份证载明，原告刘树军的居住地是大庆市红岗区杏树岗镇中内××中内××号，该房屋是否为原告刘树军岳父的房屋没有证据予以证实。第三人唐小庆质证对该证据真实性及证明问题均无异议。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。证据五、结婚证复印件1份、大庆市公安局大同镇出具的亲属关系证明1份、李树峰身份复印件1份、房屋产权证复印件、土地证复印件1份，证明原告刘树军与李艳妮系夫妻关系、李树峰与李艳妮系父女关系，原告刘树军与妻子李艳妮自2014年结婚后至今均住在李艳妮父亲××龙凤区××小区××室房屋。被告刘玉友质证称，对证据真实性无异议，对证明问题有异议，原告刘树军应向法庭出示在公安机关办理的在龙凤区××小区××室房屋居住的居住证，方能证明在此居住，而且该组证据与第一次开庭时原告刘树军提交的东光公安分局民警制作的笔录所载明的原告刘树军住所地不一致，不能证实原告刘树军在此居住，原告刘树军的赔偿标准不能依据城镇标准计算。第三人唐小庆质证称，与被告刘玉友质证意见一致，同时因原告刘树军在第一次庭审和本次庭审中出现的不一致情况，第三人唐小庆认为原告刘树军违反了民事诉讼中的诚实信用原则。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该证据的真实性予以确认。证据六、设备租赁协议复印件一份，证明2017年2月19日，被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订设备租赁协议，双方建立承揽关系，被告刘玉友提供日立360挖掘机一台及原告刘树军一名司机，在合同的第三条写明，发生一切安全事故甲方概不负责，甲方指第三人任丘市永兴建筑工程有限公司，此款约定属于格式免责条款，无效，因在案件发生事故时，由第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理，正因为第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理措施不到位，没有告知相关的施工注意事项才发生了原告刘树军受伤的情况，此份协议也可以证明被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司存在承揽关系，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司向法庭提供的书面答辩意见中称与被告刘玉友没有任何关系不属实，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司向法庭提供的王磊与其之间的设备租赁协议和本案无关。被告刘玉友质证称，对该证据真实性及证明问题均无异议，这份租赁协议也证明了第三人任丘市永兴建筑工程有限公司租赁被告刘玉友的挖掘机设备及操作人员，协议第三条载明，挖掘机操作人员要听从第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理人员的指挥和要求，根据此条款被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订本协议且挖掘机设备及操作人员进入现场后，该挖掘机及操作人员均由第三人任丘市永兴建筑工程有限公司控制管理，原告刘树军作为挖掘机操作人员在第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理指挥期间发生受伤的后果与被告刘玉友无关，应由第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、原告刘树军、第三人唐小庆按照责任比例承担。第三人唐小庆质证对该证据真实性及证明问题均无异议。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该证据的真实性予以确认。证据七、原告刘树军于2018年6月6日至2018年6月13日住院病案1份、用药清单明细3份、住院诊断书1份、黑龙江省医疗住院费票据1份、黑龙江省门诊医疗费票据1份、复印档案收据1份，证明原告刘树军依齐齐哈尔市第一医院医嘱到该院复查时，医生发现原告刘树军受伤部位可见骨折愈合不佳，为求进一步治疗以左尺桡骨骨折后不愈合，入院治疗7天，从该组病案中可以看出，原告刘树军受伤部位是涉案事故造成的，确实存在术后不愈合的情况，原告刘树军受伤后虽经医院治疗好转出院，但并未治愈，所以原告刘树军第二次入院与第一次受伤是有直接关系，发生在同一部位，治疗原因是术后骨不愈合，从诊断书可以看到出院后11次的门诊随诊复查，每班护理1人、每日两班，休息三个月，加强营养，从此组证据可以看出，原告刘树军是因事故发生造成损害过于严重，受伤部位迟迟不愈合而进行的必要治疗；支出医疗费15561元、复查门诊费110元、复印费80元，以上治疗费应由被告刘玉友及第三人任丘市永兴建筑工程有限公司连带支付。被告刘玉友质证称，对该组证据真实性无异议，对证明问题有异议，仅凭病例无法证实原告刘树军第二次住院治疗与2017年3月8日受伤是否有关，原告刘树军应向法庭出示相关原告刘树军第二次伤情与第一次受伤具有直接因果关系的证据，因根据原告刘树军第一次住院诊断中有医嘱意见及注意事项，明确说明原告刘树军自动出院，不恰当的功能锻炼或过早持重物，均会造成固定物松动等情形，以及伤口不愈合情形发生。第三人唐小庆质证意见同被告刘玉友，同时该病案及第一次住院病案中均记载，原告刘树军现住址为红岗区杏树岗镇中内××中内××号，所以原告刘树军赔偿计算标准应按农村计算标准；齐齐哈尔第一医院门诊费票据38元系非正规发票，不应予以核算；第三人唐小庆不应承担赔偿责任。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。证据八、黑龙江省众维司法鉴定中心出具的众维司鉴（2019）临鉴字第26号司法鉴定意见书1份、黑龙江省众维司法鉴定中心出具的补充鉴定发票1份，证明原告刘树军因涉案事故受伤后，经过齐齐哈尔第一医院两次住院治疗，特别是第二次入院治疗诊断理由左尺桡骨开放型骨折，术后故不愈合，这也是二次鉴定的必要依据；经鉴定，原告刘树军前臂评定为九级伤残、治疗终结时间评定为16个月、误工期评定为480日、营养期评定为150日、护理期评定为120日、取内固定费用评定为7000元，支出补充鉴定费600元。被告刘玉友质证称，对证据真实性及证明问题均有异议，原告刘树军称第二次入院治疗系第一次出院后伤口未愈合，被告刘玉友认为没愈合原因、是否需要第二次住院治疗应向法庭出示相关司法鉴定机关的鉴定结论予以证实，因为伤口不愈合原因有很多，由原告刘树军不正当休养和过早持重物均是导致不愈合直接原因；被告刘玉友认可黑龙江省众维司法鉴定中心出具的众维司鉴（2017）临鉴字272号司法鉴定意见书，原告刘树军在没有确定伤情变化原因情况下就住院治疗后又重新司法鉴定，被告刘玉友认为在程序上是不成立的、事实也是不能成立的。第三人唐小庆质证意见同被告刘玉友，造成原告刘树军二次治疗及损害扩大的原因不能明确，更无法排除二次治疗及损害扩大系原告刘树军自身原因所致，所以就此扩大部分被告刘玉友及第三人唐小庆均不应承担。本院对该证据的真实性予以确认。证据九、大庆至齐齐哈尔往返火车票5张，证明2018年6月6日至2018年12月12日，原告刘树军到齐齐哈尔第一医院复查及住院所花费的部分火车费票据5张，合计132元。被告刘玉友质证称，对证据真实性无异议，对证据证明问题有异议，该组证据系原告刘树军扩大损失与被告刘玉友无关。第三人唐小庆质证意见同被告刘玉友。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该证据的真实性予以确认。证据十、身份证复印件2张、证明2份，证明2017年3月8日至7月6日期间，原告刘树军爱人李艳妮在齐齐哈尔第一医院护理原告刘树军，误工120天，减少发放工资13999元，证实李艳野请假在齐齐哈尔第一医院护理刘树军21日，减少发放工资4020元。被告刘玉友质证称，对身份证真实性无异议，对证明问题有异议，对两份证明的真实性均有异议，两份证明不能证实李艳妮、李艳野与用人单位存在劳动关系，原告刘树军应向法庭出示二人与用人单位签订的劳动合同，及用人单位为二人缴纳社会保险的凭证。第三人唐小庆质证与被告刘玉友相同。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。被告刘玉友举证证据一、2017年被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订的租赁协议一份，证明第三人任丘市永兴建筑工程有限公司租赁被告刘玉友的挖掘机设备及操作人员，协议第三条载明挖掘机操作人员要听从第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理人员的指挥和要求，根据此条款被告刘玉友与第三人任丘市永兴建筑工程有限公司签订本协议且挖掘机设备及操作人员进入现场后该挖掘机及操作人员均由第三人任丘市永兴建筑工程有限公司控制管理，原告刘树军作为挖掘机操作人员在第三人任丘市永兴建筑工程有限公司管理指挥期间发生受伤的后果与被告刘玉友无关，应由第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、原告刘树军、第三人唐小庆按照责任比例承担。第三条中的“否”字是被告刘玉友要求第三人任丘市永兴建筑工程有限公司后添加的。原告刘树军质证称，对该证据的真实性无异议，对证明问题有异议原告刘树军认为，原告刘树军是受雇于被告刘玉友期间，因工作受伤，被告刘玉友作为雇主应承担无过错赔偿责任，而不是向被告刘玉友所说的，由原告刘树军及第三人唐小庆承担，因为被告刘玉友为原告刘树军的雇主，根据法律规定，雇员受伤雇主是第一赔偿责任人，原告刘树军在起诉时选择雇主责任将被告刘玉友和认为有管理责任的第三人任丘市永兴建筑工程有限公司作为案件关联方，这是原告刘树军的选择，是原告刘树军的权利，综上，被告仅凭设备租赁协议证明其无责无法律依据。第三人唐小庆质证对该证据真实性及证明问题均无异议。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该证据的真实性予以确认。证据二、原告刘树军、被告刘玉友的三份电话录音及第三人唐小庆出具的证明一份，证明2017年3月8日，原告刘树军所受伤系原告刘树军严重操作不当，以及第三人唐小庆在帮忙过程中操作失误导致受伤的真实原因，因此被告刘玉友认为原告刘树军与第三人唐小庆应对其受伤的法律后果承担相应责任。原告刘树军质证称，对录音证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议，因三份录音笔录与当庭播放的手机录音不一致，存在删减情况，因整理笔录没有对录音中涉及到的人对话逐字逐句整理，仅整理被告刘玉友与原告刘树军及原告刘树军爱人关于原告刘树军受伤经过及协商如何维权，从三份录音证据中可以证实，被告刘玉友自认雇佣被告刘玉友期间原告刘树军受伤，原告刘树军是为了修车而受伤，录音中可以听出被告刘玉友建议原告刘树军如何维权，至于事情的经过原告刘树军如何受伤，应当以原告刘树军向法庭陈述为准，而不是仅凭三份不完整的录音资料来证实，关于第三人唐小庆出具的证明书，因第三人唐小庆今天出庭，原告刘树军认为以第三人唐小庆在法庭陈述为准，在证明书中有王磊的签字，签字按手印是否真实无法核实。第三人唐小庆质证对该证据的真实性无异议,对证明问题有异议，第三人唐小庆不赔偿，因为原告刘树军找我帮忙，没有给我任何费用。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司未到庭质证。本院对该组证据的真实性予以确认。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司在举证期内向本院提交设备租赁协议一份，证明第三人任丘市永兴建筑工程有限公司是与王磊签订的设备租赁协议,协议第二条约定，挖掘机租用期间，乙方挖掘机操作人员要听从甲方管理人员的指挥和要求，发生的一切安全事故，甲方概不负责。协议中约定乙方的事故甲方概不承担，所以原告刘树军的损失应自己承担，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司没有赔偿义务。原告刘树军质证称，对该证据真实性无异议，对证明问题有异议，对第三人任丘市永兴建筑工程有限公司提供的其与王磊签订的设备租赁协议与本案无关联性，原告刘树军不清楚第三人任丘市永兴建筑工程有限公司与王磊间的协议内容及履行情况，王磊是否与本案有关也无其他证据证明。被告刘玉友质证称，对该证据真实性无异议，对证明问题有异议，该证据只能证明第三人永兴公司与王磊签订了设备租赁协议，并不免除第三人永兴公司与被告签订设备租赁协议后永兴公司指挥管理期间租赁设备及操作人员发生伤害事故的赔偿责任。第三人唐小庆质证第三人唐小庆不在场，签合同时第三人唐小庆不知道。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，故不予确认。依据以上证据及庭审中原告刘树军、被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、第三人唐小庆的陈述，本院依法确认本案法律事实如下：2016年10月至2017年3月期间，被告刘玉友雇用原告刘树军驾驶日立360挖掘机从事相关作业，月工资6500元。2017年2月19日，第三人任丘市永兴建筑工程有限公司与被告刘玉友签订设备租赁协议，约定被告刘玉友将日立360挖掘机租给第三人任丘市永兴建筑工程有限公司使用，每月6万元，租期不定；挖掘机租用期间，挖掘机操作人员要听从管理人员的指挥和要求；第三人任丘市永兴建筑工程有限公司负责挖掘机柴油的供应和驾驶员的住宿。2017年3月8日，在加格达奇检查站附近的莫大管线施工工程中，原告刘树军与第三人唐小庆作为白班司机均负责驾驶360挖掘机进行土方挖掘工作，当日接班后，原告刘树军发现挖掘机车辆左侧履带松动脱落，为尽快开展工作，在未与被告刘玉友沟通情况下，先试图自己手动将链条挂上未果，于是决定打开链节继续维修，并要求第三人唐小庆帮助其共同修理，第三人唐小庆同意。打开链节过程中，原告刘树军手扶一根铁棍插入链节，先让第三人唐小庆用大铁锤砸向其手扶铁棍未果，后让第三人唐小庆操作挖掘机，用挖掘机铲斗砸向其手扶铁棍，因双方操作不当，挖掘机铲斗将原告刘树军胳膊砸伤。受伤后，原告刘树军被送往齐齐哈尔市第一医院住院治疗21天，诊断为左前臂碾扎；左前臂皮肤软组织大面积撕脱、脱套伤伴部分缺损；左桡骨远端开放、粉碎性骨折；左尺骨茎突开放、粉碎性骨折；左下尺桡关节脱位；左桡神经浅支毁损；左正中神经挫伤；左前臂屈肌腱肌腹撕脱伴部分缺损；左拇长屈肌腱起点撕脱伴部分缺损；左前臂指伸肌腱肌腹撕脱伴部分缺损；住院诊断书载明住院期间每日每班陪护1人，每日2班，休息3个月；支出医药费41673.26元，其中，被告刘玉友垫付33000元。2017年9月29日，原告刘树军针对其伤情向本院提出鉴定申请，黑龙江省众维司法鉴定中心于2017年11月14日作出众维司鉴【2017】临鉴字272号司法鉴定意见书确认，原告刘树军左前臂碾轧伤手术治疗：左桡侧腕屈肌腱、肱桡肌腱断裂伴部分缺损；左桡神经浅支毁损、左正中神经挫伤、左桡动静脉断裂吻合术后；左桡骨远端、尺骨茎突开放性骨折尺桡关节脱位内固定术后评定为九级伤残、误工期评定为270日、护理期评定为120日、营养期评定为60日、取内固定费用为7000元左右或以实际合同支出计算，支出鉴定费用3300元、检查费200元、门诊材料费检查费360元。2018年4月24日，原告刘树军因损伤部位没有愈合，伤情出现变化，需要再次治疗为由向本院提交重新鉴定申请书。2018年5月17日，黑龙江省众维司法鉴定中心向本院出具说明鉴函：根据原告刘树军2018年新提供的影像学检查及报告单显示左桡骨远端骨折延期愈合，病情有新变化，需要重新鉴定。现将2017年11月14日出具的众维司鉴（2017）临鉴字第272号司法鉴定意见书撤回。并待刘树军治疗终结补充鉴定材料再鉴定。上次所交的鉴定费用作为下次鉴定的鉴定费用，多退少补。2018年6月6日至2018年6月13日，原告刘树军因左尺桡骨骨折术后不愈合在齐齐哈尔市第一医院再次入院治疗7天，支出医疗费15561.24元、门诊费110元、复印费80元，住院诊断书载明，住院期间每日每班陪护1人、每日2班，休息三个月，加强营养。后原告刘树军分别于2019年1月4日、2019年2月向本院提交伤残鉴定申请书、补充鉴定申请书，要求对其伤残等级、误工时限、营养时限、医疗终结期、护理人数及时限、后续治疗费予以评定，本院依其申请委托黑龙江省众维司法鉴定中心对相关事项予以评定。黑龙江省众维司法鉴定中心于2019年2月18日作出众维司鉴（2019）临鉴字第26号司法鉴定意见书，确认原告刘树军左前臂损伤评定为九级伤残、治疗终结时间评定为16个月、误工期评定为480日、护理期评定为120日、营养期评定为150日、取内固定费用评定为7000元或以实际合理支出计算，支出补充鉴定费600元。原告刘树军与妻子李艳妮自2014年结婚至今，除外出务工外，均与妻子李艳妮居住在李艳妮父亲××龙凤区××小区××室房屋。原告刘树军因伤后赔偿问题与被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司协商赔偿事宜未果。现原告刘树军以被告刘玉友、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司、第三人唐小庆未赔偿其因事故造成的损失为由诉至法院，要求被告刘玉友赔偿原告刘树军各项损失合计289391元，要求第三人承担连带赔偿责任，并被告承担诉讼费用。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。综合庭审中原、被告的举证、质证及辩论情况，确认本案争议焦点为：一、原告刘树军的各项损失金额的确认；二、对于原告刘树军的损失，各方应如何承担责任。对于争议焦点一、原告刘树军的各项损失金额的确认问题。综合庭审情况，本院对原告刘树军左前臂伤情造成的如下损失予以确认：医疗费57344.50元（第一次住院医疗费41673.26元+第二次住院医疗费15561.24元+第二次门诊费用110元＝57344.50元，以上未扣除被告刘玉友垫付33000元）、误工费102575.34元（经本院核算,原告刘树军受伤前月工资6500元×误工时间480天÷30天=104000元，原告主张102575.34元未超过法标准，本院予以支持）、护理费18217元（原告刘树军主张的护理费18217元未超过法标准，本院予以支持）、营养费15000元（每日100元×鉴定评定营养期150天=15000元）、取内固定费7000元、鉴定费4460元（第一次鉴定费3300元+检查费200元+门诊费360元+第二次鉴定费600元＝4460元）、交通费132元（原告刘树军主张交通费1000元，经本院核对，仅对提供证据的132元予以支持，对于超出部分不予支持）、残疾赔偿金116764元（《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案法庭辩论终结时间为2019年4月30日，故原告刘树军主张按2018年黑龙江省城镇居民人均可支配收入29191元×九级伤残系数0.2×20年=116764元并无不当，本院予以支持），以上合计321492.84元。对于争议焦点二、原告刘树军的损失，各方应如何承担责任问题。原告刘树军受被告刘玉友雇佣从事挖掘机驾驶员工作，被告刘玉友按月支付劳务报酬，双方劳务关系成立。现原告刘树军在工作期间因维修挖掘机链条而造成左前臂砸伤的损害结果。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告刘树军作为挖掘机驾驶员，为尽快开展工作而选择极其危险方式维修链条，未对自身安全尽到合理的注意义务，对损害结果的发生存在很大过错，故应按30%比例自担损失即96447.85元（321492.84元×30%＝96447.85元）。第三人唐小庆虽系无偿帮助，但其作为成年人，对操作重型机械设备打开链节固定销存在危险性并可能造成损害结果具有预见能力，却仍选择危险操作方式并因操作不当而造成损害结果，存在过错，应对原告刘树军的损失承担赔偿责任，对于赔偿比例，本院认为，其按20%比例承担责任较为适宜即64298.57元（321492.84元×20%＝64298.57元）。被告刘玉友作为原告刘树军的雇主，虽然原告刘树军在工作期间维修链条并非驾驶员的工作内容，也未获得被告刘玉友授意，但原告刘树军自行维修的目的是了尽快开展工作，与其履行驾驶员职务行为具有内在联系，应当认定为从事雇佣活动，故被告刘玉友应对原告刘树军在工作过程中造成的损失承担相应的赔偿责任，对于赔偿比例，本院认为，被告刘玉友按50%比例承担责任较为适宜即160746.42元（全部损失321492.84元×50%＝160746.42元），扣除已垫付的33000元，被告刘玉友应给付原告刘树军127745.42元（160746.42元－33000元＝127745.42元）。第三人任丘市永兴建筑工程有限公司与被告刘玉友之间系承揽关系，对于原告刘树军损害结果的发生无过错，故不承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告刘玉友于本判决生效后立即一次性给付原告刘树军各项损失共计127745.42元；二、第三人唐小庆于本判决生效后立即一次性给付原告刘树军各项损失共计64298.57元；三、第三人任丘市永兴建筑工程有限公司不承担责任；四、驳回原告刘树军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5641元，由原告刘树军负担1379元、由被告刘玉友负担2855元、第三人唐小庆负担1407元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  曲晓雪人民陪审员  钟丽娟人民陪审员  崔 凯二〇一九年六月二十五日法官助理张玉书记员郑雪晗