山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）鲁02民撤4号 原告：丛某，女，汉族，2005年6月7日出生，住内蒙古通辽市开鲁县。 法定监护人：孙某，女，汉族，1964年9月20日出生，丛某之母，住内蒙古通辽市开鲁县。 委托诉讼代理人：王红梅，北京市振邦律师事务所律师。 被告：丛建敏，男，汉族，1957年6月8日生，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：琚军英，青岛西海岸汇师法律服务所。 被告：王爱珍，女，汉族，1962年8月20日生，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：琚军英，青岛西海岸汇师法律服务所。 原告丛某与被告丛建敏、王爱珍第三人撤销之诉纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。原告丛某的委托诉讼代理人王红梅。被告丛建敏、王爱珍的委托诉讼代理人琚军英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告丛某诉讼请求：一、撤销(2017)鲁02民终6538号判决书，判定丛某在青岛市黄岛区唐岛湾路天福小区2号楼1单元201室的所有权和居住使用权；二、判定丛某与生母孙某存在法定的监护关系。事实与理由：（2017）鲁02民终6538号民事判决，判决孙某从涉案房屋中迁出。丛某对该诉讼并不知情，在该判决执行过程中，才得知生母孙某需要从涉案房屋中迁出。丛某系未成年人，孙某从涉案房屋中迁出，将无人对丛某进行抚养。丛某对涉案房屋享有居住权，孙某作为监护人需要在涉案房屋中与丛某共同居住，因此，请求法院撤销（2017）鲁02民终6538号民事判决，保护丛某未成年人的合法权益。 被告丛建敏辩称：民事诉讼法规定，第三人提起第三人撤销之诉应当从知道或应当知道其受损害之日起6个月内提起诉讼。（2017）鲁02民终6538号民事判决出具时间是2017年10月19日，具体的送达日期记不清楚了。2018年1月2日丛建敏与王爱珍根据一、二审判决申请执行，6538号案件的被告是孙某，即本案原告丛某的法定监护人。丛建敏认为本案原告所述与事实不符，一、二审判决已经认定涉案房屋是丛建敏、王爱珍的夫妻共同财产。所以，一、二审判决让孙某腾出房屋事实清楚，证据充分，法院应当予以维持。 被告王爱珍辩称：这个房子是其与丛建敏的夫妻共同财产，法院在6538号案件中所做的认定是正确的，不应被撤销。 本院经审理查明，丛建敏与王爱珍之间为夫妻关系，丛某系丛建敏的非婚生子女，孙某系丛某的生母。 丛某自出生后，与孙某一直在青岛市黄岛区唐岛湾路天福小区2号楼1单元201室居住。丛建敏与王爱珍在2017年向青岛市黄岛区人民法院提起诉讼，请求解除丛建敏、王爱珍与孙某之间的房屋租赁合同，孙某腾出涉案房屋并由孙某支付房屋租赁费。2017年4月25日，青岛市黄岛区人民法院作出(2017)鲁0211民初3852号民事判决书，认为“庭审中被告孙某辩称原告丛建敏已将涉案房屋口头承诺赠与被告及丛某，但双方无书面协议。在本院2017年4月6日对原告丛建敏的调查笔录中，原告丛建敏称其从未向被告承诺将涉案房产送给被告及丛某，且当时被告称丛某系被告丛建敏的孩子，出于该原因原告丛建敏将涉案房屋交由被告居住至今，也未要求被告支付任何费用。故根据查明事实，原、被告之间并非房屋租赁合同纠纷，故对原告主张的解除原、被告之间的房屋租赁合同，于法无据，不予支持。又因原告丛建敏就房屋居住未要求被告支付任何费用，故被告在涉案房屋中居住未给原告造成任何损失，原告主张要求被告支付房屋租赁费10000元，于法无据，不予支持。被告孙某对其辩称的原告丛建敏已将涉案房屋赠与被告及丛某，原告对此不予认可，且被告未提交有关证据予以证明，故对被告的上述辩称意见，本院不予认可。根据原告提交的证据，黄岛区唐岛湾路天福小区2号楼1单元201户房屋的所有权应为二原告，现原告要求被告腾出涉案房屋，证据充分，予以支持。”并判决“孙某于判决生效之日起十五日内腾出青岛市黄岛区唐岛湾路天福小区2号楼1单元201户房屋；二、驳回丛建敏与王爱珍的其他诉讼请求。”判决之后，孙某不服一审判决，提起上诉，经本院二审（2017）鲁02民终6538号案件审理，认定“涉案房屋系丛建敏与王爱珍的夫妻共同财产，孙某无证据证明丛建敏与王爱珍均同意其对该房享有长期居住权，故其居住在涉案房屋中无事实与法律依据。孙某所称的其与丛建敏的非婚生子女丛某的抚养问题系另一法律关系，一审法院已告知孙某可以另行起诉，并判决孙某腾出涉案房屋，并无不妥。”并判决“驳回上诉，维持原判。” 该判决生效之后，因孙某未从涉案房屋中迁出，丛建敏与王爱珍申请执行，2018年1月25日青岛市黄岛区人民法院向孙某发出执行公告。丛某主张其在执行过程中，因法院在2018年7月6日执行孙某从涉案房屋中迁出，才得知(2017)鲁0211民初3852号及(2017)鲁02民终6538号案件。 丛某曾在青岛市黄岛区人民法院提起诉讼，请求丛建敏支付丛某抚养费。该案经青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初7456号案件审理，在2018年9月4日判决“一、丛建敏于本判决生效后十日内支付原告丛某自2005年6月起至2018年8月的抚养费124398元；二、被告丛建敏于本判决生效后每月支付丛某抚养费1500元，自2018年9月起至丛某18周岁止，三、驳回丛某的其他诉讼请求。” 丛某在2018年7月5日向青岛市黄岛区人民法院提起诉讼，请求确认其对涉案房屋享有居住和使用权。2018年9月8日 ，青岛市黄岛区人民法院作出（2018）鲁0211民初9280号民事裁定书，认为“丛某作为丛建敏与孙某的非婚生女，认为其对涉案房屋享有居住和使用权，其可通过第三人撤销之诉来处理，现原告直接提起确认之诉，依法应当予以驳回。”该裁定已生效。 丛某还提交丛建敏于2010年6月20日及2017年5月10日出具的房屋居住证明三份，证明丛建敏同意丛某在涉案房屋中有长期居住权。因丛建敏未到庭，其在庭审之后，向本院书面答复称，2010年6月20日的两份证明是在(2017)鲁0211民初3852号案件起诉之前书写，2017年5月10日的证明并非其书写。 2019年4月21日，本院对丛某本人进行询问，丛某自述其清楚本案诉讼，对于(2017)鲁0211民初3852号及(2017)鲁02民终6538号案件，其是在执行程序中孙某被拘留后才得知的。并明确表示其要随母亲共同生活。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百九十二条规定：“第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：（一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。” 本案中，丛某系针对(2017)鲁02民终6538号判决书提出第三人撤销之诉。因此，对于丛某是否符合提出第三人撤销之诉的条件，应当根据上述条文中的标准进行审查。 丛某出生于2005年6月7日，根据《中华人民共和国民法总则》第十九条的规定，其属于限制行为能力人，其参与诉讼的行为，应当由其法定监护人孙某代为行使。虽然丛某没有参与(2017)鲁02民终6538号案件的审理，但其监护人孙某系该案的当事人。如果该案诉讼会损害丛某的权益，孙某作为丛某的监护人，应当在该案中为丛某主张权利。而且，即使丛某参与了(2017)鲁02民终6538号案件的审理，其对权益的主张也仍然需要由孙某来代为行使。因此，无论是丛某在本案行使诉权，还是其主张(2017)鲁02民终6538号案件中的权利，实际上均需要孙某来行使的，而孙某已经参加了(2017)鲁02民终6538号案件的审理，因此，丛某不属于因不能归责于本人的事由未参加诉讼的当事人，其并非本案第三人撤销之诉的适格当事人，本院对丛某的起诉予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百九十二条之规定，裁定如下： 驳回丛某的起诉。 一审案件受理费13800元，退还丛某。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 龙 骞 审判员 孙向东 审判员 马 喆 二〇一九年六月二十四日 书记员 阚玉龙 书记员 郑 昭