包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终787号   上诉人（原审被告）：包头市昆区腾飞物流信息部。   经营者：段培先，男，1985年10月4日出生，住包头市昆都仑区锦尚国际1号楼3105号。   被上诉人（原审原告）：温建宇，男，1970年4月25日出生，汉族，住包头市。   委托诉讼代理人：张文，内蒙古孚本律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：马三虎，男，1962年9月18日出生，租住包头市昆都仑区边墙壕村西沙梁4区22号。   上诉人包头市昆区腾飞物流信息部(以下简称腾飞物流信息部)与被上诉人马三虎、被上诉人温建宇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   腾飞物流信息部上诉请求，撤销一审判决，依法改判或者发回重审。案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决轻率，适用法律不当，侵害了上诉人的合法权益。（一）腾飞物流信息部不认识温建宇，没有雇佣温建宇，与温建宇不存在雇佣关系，温建宇什么时候到上诉人处干活上诉人毫不知情，温建宇说是马三虎叫他到上诉人处干活，被上诉人受伤应当找马三虎解决。据说温建宇是喝酒工作，自己对自己的摔伤应当承担责任。（二）温建宇作为完全民事行为能力人，在劳动过程中，对自身安全疏于防范，没有尽到注意义务，应当对自己大意导致的结果承担全部责任。（三）温建宇在住院期间，上诉人给温建宇垫付医疗费五千元，法院在判决书中未扣除，说明一审法院判决草率，审理不严。   温建宇答辩称，我给上诉人提供劳务，在提供劳务过程中受伤，上诉人应当承担赔偿责任。对于垫付医疗费的问题，上诉人没有提供证据，我方不认可。   马三虎答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。   温建宇向一审法院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费52896.36元、住院伙食补助费2800元、营养费6000元、护理费6518.4元、交通费1000元、误工费19555.2元、残疾赔偿金71340元、精神抚慰金3000元、鉴定费4950元，共计168059.96元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告负担。   一审法院认定事实：被告腾飞物流信息部是从事货物运输、货物信息的个体工商户，其业务为通过个人委托或网上接受。被告腾飞物流信息部常年雇佣人员2名，劳务费按月支付，如工作太多则临时联系人员干活，临时用人的劳务费按天结算，每人卸货一车最低150元，加一车按300元计算。被告马三虎经常到被告腾飞物流信息部从事临时性的装卸车辆工作，每次劳务费均由被告腾飞物流信息部支付。2018年3月，原告温建宇经被告马三虎介绍到被告腾飞物流信息部从事装卸车辆工作，原告在与被告腾飞物流信息部工作人员赵乐义联系后，即开始装卸工作。2018年3月8日夜晚11时左右，原告温建宇和被告处工作人员赵乐义在车上装卸货物，当时赵乐义在车辆前端，原告在车辆尾端。原告在装卸货物时不慎从车上坠落地面受伤。原告受伤后，被告腾飞物流信息部经营者段培先拨打120将原告送往内蒙古北方重工业集团有限公司医院住院治疗28天，经诊断为：（S06.601）创伤性蛛网膜下腔出血、（S06.281）多发性大脑挫裂伤。医嘱建议：1、休息三周；2、一个月复查；3、不适随诊。原告住院期间发生医疗费52896.36元。本案审理期间，原告温建宇申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所对原告进行鉴定，2018年11月5日该鉴定机构出具鉴定意见，认为温建宇脑挫裂伤后脑软化灶形成，结论为：温建宇头部伤残等级为十级，误工180日、护理60日，营养60日。   一审法院认为，本案争议焦点为：1、原、被告之间的法律关系和承担责任的法律依据；2、导致原告受伤的过错责任；3、原告各项赔偿请求的标准和依据问题。针对本案争议焦点，法院分析如下：首先，关于原、被告之间的法律关系和责任承担问题。本案中，原告温建宇为被告腾飞物流信息部提供装卸货物的劳务，被告腾飞物流信息部支付原告温建宇劳务报酬，原告装卸货物的劳务为被告腾飞物流信息部业务组成部分，原告工作内容受被告处指挥安排，故温建宇与腾飞物流信息部之间的关系符合劳务雇佣关系的基本特征，温建宇与腾飞物流信息部已形成事实上的劳务雇佣关系。原告在雇佣活动中受伤，被告腾飞物流信息部作为雇主应承担赔偿责任。关于原告要求被告马三虎承担赔偿责任的主张，根据本案查明的事实，被告马三虎仅是介绍原告去被告腾飞物流信息部工作，其本人也是临时性地为被告腾飞物流信息部提供劳务，故原告要求被告马三虎承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，法院不予支持。其次，关于原告受伤的过错责任。雇员在从事雇佣活动中自身遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在人身损害中存在过错的，可以减轻雇主责任。本案中，原告受伤时是夜晚11时左右，被告腾飞物流信息部作为原告的雇主，应当预见到夜晚工作能见度低的情况下，高处作业会存在一定潜在的风险，却没有为原告提供安全工作环境，对于原告工作中存在的潜在风险也未尽到必要的警示提醒义务，导致原告在工作中受伤，应对原告的损害承担主要赔偿责任。原告温建宇作为完全行为能力人，其在夜晚高处工作过程中，未尽到对自身安全的审慎注意和防免义务，导致不慎从高处坠落受伤，其对自身损害的发生亦存在一定过错，依法应承担次要责任。综合全案案情，本院按照原告自行承担30%的责任，被告腾飞物流信息部承担70%的责任比例考虑支持。第三，关于原告各项赔偿请求。关于医疗费，根据原告提供的票据金额支持52896.36元；关于住院伙食补助费，住院28天，每天100元，支持2800元；关于营养费，原告构成伤残，根据鉴定意见支持原告营养期60天，每天100元，共计6000元；关于误工费，原告构成伤残，但并未提供其误工扣减的相关证明，本院参照内蒙古自治区2018年上一年度居民服务业职工平均工资标准，根据鉴定意见和原告的诉请支持180天，共计支持19555.2元（39654元/年÷365天×180天）；关于护理费，原告并未提供陪护人员误工扣减的证明，本院参照内蒙古自治区2018年上一年度居民服务业职工平均工资标准，根据鉴定意见支持原告护理期60天，结合原告诉请，共计支持6518.4元（39654元/年÷365天×60天）；关于残疾赔偿金，原告伤残等级为十级伤残，参照自治区2018年上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年支持71340元（35670元/年×20年×10%）；关于精神损害抚慰金，参照自治区标准支持3000元（30000元×10%）；关于交通费和鉴定费，因原告并未提供证据证明，本院不予支持。以上费用均按被告腾飞物流信息部承担70%的责任比例计算。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇医疗费费37027.45元；二、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇住院伙食补助费1960元；三、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇营养费4200元；四、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇误工费13688.64元；五、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇护理费4562.88元；六、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇残疾赔偿金49938元；七、被告包头市昆区腾飞物流信息部赔偿原告温建宇精神损害抚慰金2100元；以上第一项至第七项共计113476.97元，于本判决生效后三十日内付清；八、驳回原告温建宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3661元（原告温建宇已预交），由被告包头市昆区腾飞物流信息部负担2570元，原告温建宇负担1091元。   二审中，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院予以确认。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，（一）腾飞物流信息部与温建宇之间是否存在雇佣关系；（二）温建宇是否应当承担全部责任；（三）一审未扣除上诉人垫付的医疗费是否正确。温建宇受腾飞物流信息部的指示装卸货物，在装卸货物过程中受伤，腾飞物流信息部应当承担责任。温建宇作为从事劳务者，在工作过程中未尽到自身的安全保障义务，不慎从高空坠落受伤，自身应当承担相应的责任。一审法院根据各自的过错程度划分由温建宇承担30%的责任并无不当。腾飞物流信息部认为应当扣除垫付的医疗费，但是未向法庭提交垫付医疗费的相关证据，对该项请求本院不予支持。   综上所述，腾飞物流信息部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3661元，由包头市昆区腾飞物流信息部负担。   本判决为终审判决。     审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一九年六月六日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。