江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初2203号原告：江壕，男，1983年3月9日生，汉族，住海门市。委托诉讼代理人：郁成民，启东市城东法律服务所法律工作者。被告：潘国华，男，1976年9月9日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：徐辉，启东市吕四法律服务所法律工作者。原告江壕与被告潘国华生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江壕的委托诉讼代理人郁成民、被告潘国华的委托诉讼代理人徐辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江壕向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费14157元（2157元+12000元）、住院伙食补助费684元[（18天+20天）×18元/天]、营养费1100元[（90天+20天）×10元/天]、误工费87754[（395天+50天）×197.2元/天]、护理费14300元（105天×150元/天）、交通、住宿费2885元、鉴定费1640元，合计122520元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系江苏东鹏新型建材有限公司的职工，被告向东鹏公司购买商品砼。2017年11月25日上午7时许，原告送商品砼至被告处时，启东源桢金属家具加工厂（个体户、业主潘国华）的货车驾驶员陈健（无叉车驾驶资质）驾驶叉车装载杂物过程中，物品倒下将原告致伤。后原告被送往医院救治，于2017年12月12日出院，住院期间医疗费原告先行诉讼且被告已履行。此后产生的医疗费及二次手术的相关费用被告未能赔偿。另查，2018年8月28日，被告潘国华注销了启东源桢金属家具加工厂的个体户营业执照，故相应民事责任由被告承担。潘国华辩称，原告主张的赔偿标准及期限均过高。二次手术费用尚未发生，待发生后再行主张。医药费合规发票只有1000多元，其他都不是用于治疗。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理查明事实如下：启东源桢金属家具加工厂于2014年1月9日注册，系个体工商户，其经营者为被告潘国华，该厂于2018年8月22日被注销。2017年11月25日上午7时许，原告江壕送商品砼至被告潘国华家（在启东源桢金属家具加工厂北侧）。卸货过程中，遭启东源桢金属家具加工厂的货车驾驶员陈健（无叉车驾驶资质）驾驶的叉车上倒下的物品砸伤。原告江壕随即被送往启东市第二人民医院救治，于当日转至南通大学附属医院住院治疗，诊断为：右足软组织撕脱伤、右2-5跖骨骨折，左胫腓骨骨折。经住院手术治疗，于2017年12月12日出院，花去医疗费77841.21元。2018年12月26日，南通三院司法鉴定所对原告江壕的三期、二次手术费等作出司法鉴定意见书，原告江壕因意外致左胫腓骨骨折、右足跖骨骨折、右足软组织伤，建议误工期限至鉴定前一日，护理期90日（其中2人护理15日，1人护理75日），营养期90日。取内固定费用约12000元，误工期限50日，1人护理20日，营养期限20日。原告江壕花去鉴定费1620元。另查明，2018年4月23日，江壕提起诉讼，要求该案被告启东源桢金属家具加工厂赔偿其医疗费42841元（已扣除35000元）。本院审理查明的主要事实为：一、2017年11月25日上午7时许，江壕送商品砼至启东源桢金属家具加工厂经营者潘国华家（潘国华家在厂区北侧）。在卸货过程中，遭启东源桢金属家具加工厂的货车驾驶员陈健（无叉车驾驶资质）驾驶的叉车上倒下的物品砸伤。原告江壕随即被送往启东市第二人民医院救治，于当日转至南通大学附属医院住院治疗，诊断为：右足软组织撕脱伤、右2-5跖骨骨折，左胫腓骨骨折。经住院手术治疗，于2017年12月12日出院。共计花去医疗费77841.21元，被告已垫付35000元，现主张被告赔偿42841元。二、事故发生后，吕四港镇中心派出所出警处理，于2017年11月27日出具《接处警证明》，载明潘国华所在厂内的叉车在搬运货物时不慎落下货物砸到了江豪（壕）腿脚。三、2017年11月27日，启东市吕四港镇安全生产监督管理局工作人员对启东源桢金属家具加工厂经营者潘国华就事故发生情况进行询问，并制作笔录。关于事故发生经过，潘国华陈述如下：周六那天早上，7点左右。我厂的一位货车驾驶员，为了帮我搬运厂区外围的杂物，于是我让他驾驶叉车进行作业。装完之后，在倒车过程中，之前装载的杂物发生了倾倒，砸到了位于混凝土搅拌车后方的驾驶员，发生事故之后，我马上将该驾驶员送至医院进行治疗。关于陈健身份、驾驶资质及其为何去驾驶叉车，潘国华陈述如下：该驾驶员是我厂的一名货车驾驶员，叫陈健，平时负责帮我厂送货，他并不具有叉车驾驶资格。那时货物挡了道，他也是驾驶技术娴熟的司机，自以为能够操作叉车，主动提出由他来驾驶叉车把货物搬运走。我想这也就是一会会的事，应该不会有问题，所以同意了。四、2017年11月28日，启东市吕四港镇安全生产监督管理局工作人员对陈健就事故发生情况进行询问，并制作笔录。关于事故发生经过，陈健陈述如下：周六那天早上，7点左右。我本打算帮厂里运送货物，可是我发现道路被厂区外围的杂物给挡住了，旁边还有一辆叉车停在那里。因为我也是驾龄多年的司机，以前也驾驶过叉车，所以我就跟潘厂长提出由我来驾驶叉车把挡住的货物运走，得到潘厂长同意之后，我便驾叉车装载货物。装完之后，在倒车过程中，由于视线受阻，并没有发现叉车后方的混凝土搅拌车，结果装载的杂物发生了倾倒，砸到了位于混凝土搅拌车后方的驾驶员。关于其身份及驾驶资质，陈健陈述：我是我们单位的货车驾驶员，主要负责厂内的货物运送。我只是以前在单位的时候驾驶过叉车，但是我并没有叉车驾驶资格证。本院认为，关于陈健驾驶叉车清理启东源桢金属家具加工厂厂区外围杂物过程中造成原告江壕受伤的事实，有吕四港镇中心派出所出具的《接处警证明》、吕四港镇安全生产监督管理局对潘国华、陈健所作的询问笔录在卷佐证，双方对此亦认可，本院对该事实予以确认。启东源桢金属家具加工厂经营者潘国华及陈健在吕四港镇安全生产监督管理局调查询问时均认可陈健系启东源桢金属家具加工厂的驾驶员，平时负责送货。启东源桢金属家具加工厂庭审中抗辩陈健并非其驾驶员。相较于启东源桢金属家具加工厂在庭审中的否认，其经营者潘国华与陈健于事故发生后短时间内所作陈述更为真实可信，且二人陈述内容吻合，能够相互印证。启东源桢金属家具加工厂提供的谈话笔录既不符合证人证言的形式要求，亦不能明确证人与当事人的身份关系，其证明效力不足以推翻潘国华及陈健此前所作陈述，本院对陈健系启东源桢金属家具加工厂驾驶员的事实予以认定。启东源桢金属家具加工厂庭审中称原告江壕运送的砼系潘国华个人建房所用，并非启东源桢金属家具加工厂厂里使用。本院认为，原告作为本起事故的受害方，其运送货物的对象是谁并不影响本案侵权主体的认定及侵权责任的承担，与本案并无关联性。陈健在询问笔录中陈述其本打算帮厂里运送货物，后发现道路被厂区外围杂物挡住，经厂长潘国华同意后驾驶叉车将挡住的杂物运走。潘国华在询问笔录中亦作相同陈述。根据上述陈述，陈健系为了完成运送货物的工作任务，才驾驶叉车搬运厂区外围杂物，其驾驶叉车搬运杂物的行为系为运送货物做准备，且经经营者潘国华同意，故应认定为执行工作任务行为。启东源桢金属家具加工厂庭审中称陈健驾驶叉车搬运杂物系为潘国华和原告江壕清障而非履行职务，该陈述与陈健及潘国华在事故发生后所作询问笔录中的陈述明显矛盾，且并未提供证据对该陈述予以证实，本院不予认定。综上，本院对陈健作为启东源桢金属家具加工厂的驾驶员在执行工作任务中造成原告受伤的事实予以认定。启东源桢金属家具加工厂经营者潘国华明知其驾驶员陈健无叉车驾驶资质，仍同意其驾驶叉车搬运杂物，在此过程中造成原告受伤，存在明显过错。启东源桢金属家具加工厂抗辩原告江壕自身存在过错，但并未提供证据证明，本院对该抗辩不予采纳。故对于原告江壕的损失，启东源桢金属家具加工厂作为用人单位理应承担赔偿责任。关于启东源桢金属家具加工厂认为原告江壕的损失可获得工伤赔偿，故不应得到侵权赔偿的抗辩，本院认为，工伤损害赔偿与侵权损害赔偿系两个不同的法律关系，原告江壕的受伤情形被认定为工伤并不能免除启东源桢金属家具加工厂的侵权赔偿责任。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人有权要求第三人承担民事赔偿责任。原告江壕受伤系启东源桢金属家具加工厂的驾驶员陈健履行职务行为所致，其有权主张陈健所在用人单位即被告承担赔偿责任。关于原告的损失，截止起诉之前共发生医疗费用77841.21元，有相关医疗票据为证，本院予以确认。扣除被告启东源桢金属家具加工厂已垫付的35000元，现原告主张被告赔偿42841元，本院予以支持。据此，本院于2018年6月19日作出（2018）苏0681民初3424号民事判决，判决：被告启东源桢金属家具加工厂赔偿原告江壕医疗费42841元。被告启东源桢金属家具加工厂不服，向江苏省南通市中级人民法院提起上诉，认为陈健驾驶叉车不是履行职务行为，启东源桢金属家具加工厂不应当赔偿。江壕的工伤损害赔偿与侵权赔偿不可以兼得。要求撤销原判，依法改判或发回重审。二审期间，双方达成调解，南通中院于2018年9月4日作出（2018）苏06民终字3058号民事调解书，为：1.启东源桢金属家具加工厂于2018年10月31日前一次性赔偿江壕医疗费4万元。如启东源桢金属家具加工厂未能按期足额履行上述义务，则江壕有权按照一审判决申请法院执行；2.一审案件受理费减半收取200元，由江壕负担；二审案件受理费减半收取200元，由启东源桢金属家具加工厂负担。该案已履行完毕。再查明，原告江壕出院后又至启东市第二人民医院、海门地区的卫生院进行门诊治疗，花去医药费1145.28元，又购买轮椅278元、拐杖108元。还查明，2017年4月21日，江苏东鹏新型建材有限公司作为甲方（用人单位）、原告江壕作为乙方（员工）签订《劳动合同》，约定合同期限为2017年4月21日至2018年4月20日止，从事搅拌机驾驶员岗位工作。以上事实，由本院（2018）苏0681民初3424号民事判决书、南通中院（2018）苏06民终字3058号民事调解书、医药费票据、司法鉴定意见书、劳动合同、工资表、启东市税务局的税收明细及到庭当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为，公民的人身权受法律保护。原告江壕被启东源桢金属家具加工厂的驾驶员陈健驾驶的叉车上倒下的物品砸伤，有权主张并获得赔偿。根据法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故由启东源桢金属家具加工厂承担赔偿。现启东源桢金属家具加工厂被注销，其经营者被告潘国华理应承担赔偿责任。被告潘国华认为原告江壕主张的二次手术及相关费用等实际发生后才行主张、原告江壕的三期过高。本院认为，二次手术费及相关费用尚未实际发生，原告江壕可待实际发生后再行主张。关于三期问题，原告江壕在2018年8月7日复查片中左胫骨骨折断端骨折线仍可见，故鉴定机构结合原告江壕的实际情况综合考虑作出的三期符合规定，本院予以采信。关于原告江壕的损失，本院结合本案证据及诉辩意见，本院核定原告的损失如下：1.原告主张医药费14157元，被告潘国华有异议，认为其正式发票汇只有1000多元。本院根据原告的医药费票据，认可其医药费1145.28元、轮椅278元、拐杖108元及酌情支持担架费150元，合计1681.28元。二次手术费待实际发生后再行主张；2.住院伙食补助费684元，根据原告的住院天数应为306元（17天×18元/天）；3.营养费，本院认定为900元；4.原告主张误工费87754[（395天+50天）×197.2元/天]，被告有异议。本院认为，原告江壕与用人单位的用工期限为2017年4月21日至2018年4月20日，故本院认定用工期间2017年11月25日至2018年4月20日间147天的误工损失按事故发生前六个月的平均工资197.2元/天计算，2018年4月21日至2018年12月13日间（鉴定前一日）237天按最相类似的行业标准181.43元/天计算，应为71987.31元（147天×197.2元/天+237天×181.43元/天）；5.原告主张护理费14300元，因原告未提供护理人员收入减少的证据，本院参照农村标准计算为10431.75元（105天×99.35元/天）；6.交通、住宿费，本院根据原告的治疗情况，酌情认定为500元。以上合计原告江壕经济损失为85806.38元，由被告潘国华赔偿。鉴定费1620元列入诉讼费用处理。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定之规定，判决如下：一、被告潘国华于本判决发生法律效力之日起十日内向原告江壕支付赔偿款85806.38元（汇入原告江壕名下中国邮政储蓄银行银行卡，卡号62×××53）；二、驳回原告江壕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取506元（原告已预交），由原告江壕负担152元，由被告潘国华负担354元；鉴定费1620元（原告已预交），由原告江壕负担485元，由被告潘国华负担1135元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1012元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  陈春花二〇一九年六月十七日书记员  陈琳琳