山东省济南市钢城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1203民初203号 原告：山东莱芜金雷风电科技股份有限公司，住所地：山东省济南市钢城区。 法定代表人：伊廷雷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：片宪元，山东海中洲律师事务所律师。 被告：华仪风能有限公司，住所地：浙江省乐清经济开发区。 法定代表人：陈孟烈，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪文高，该公司职工。 委托诉讼代理人：赵阿忠，该公司职工。 原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司与被告华仪风能有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审被告华仪风能有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，第二次庭审原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司委托诉讼代理人片宪元，被告华仪风能有限公司委托诉讼代理人汪文高、赵阿忠到庭参加诉讼，因原告变更部分诉讼请求和事实与理由，被告华仪风能有限公司请求重新指定答辩期间。第三次庭审原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司委托诉讼代理人片宪元，被告华仪风能有限公司委托诉讼代理人汪文高、赵阿高均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.偿还货款15400070.02元；2.本案的一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：自2009年至2015年以来我方与被告签订了加工合同，我方按照双方签订的加工技术协议如期履行了合同，被告至今欠我方前期加工款项8345070.02元（包括200万元两笔承兑未兑付），后期加工合同款7055000元，以上共计欠我方款项15400070.02元。我方多次催要未果，无奈提起诉讼，请求依法判决。在诉讼中原告变更诉讼请求，请求被告继续履行加工定制合同，支付加工报酬15400070.02元，理由为：2009年至2017年我方依据被告的主轴技术规范按照定做人的技术要求，实行包工包料的方式对标的物进行了加工制作，虽然签订了采购合同，合同性质实际为承揽而非买卖合同，我方依被告特殊要求进行了加工制作，完成了合同义务，按被告的要求进度交付了工作成果，被告至今欠我方前期加工费8345070.02元，后期加工报酬7055000元。 华仪风能有限公司辩称，一、被答辩人要求答辩人支付加工定制报酬不符合合同约定，不存在欠被答辩人加工定制报酬的情形。答辩人与被答辩人所签采购合同明确合同设备分批次交货，具体交货以《提货通知单》为准，同时约定答辩人应提前一定时间将《提货通知单》书面通知被答辩人，该约定时间为被答辩人生产设备的合理时间。答辩人与被答辩人所签采购合同是订货单形式的买卖合同，不是加工定制合同，是双方在平等自愿基础上签订的，其约定内容对双方均具有约束力，合同双方都应当按照合同约定履行己方义务，以避免合同执行风险。被答辩人因为其公司上市账面业绩的需要在未收到答辩人《提货通知单》的情形下自行生产是被答辩人自身行为，与答辩人无关。风电行业惯例是买卖双方先行签订采购合同，此合同实际是框架合同，后期交货均是以提货通知单或订货单为准；二、被答辩人所诉应付货款金额与实际应付货款金额不符。根据合同约定，被答辩人根据答辩人书面《提货通知单》要求进行生产和供货，被答辩人累计供货总价72445070.02元，答辩人已支付货款66100000元，剩余货款8345070.02元（其中2张100万元商业承兑未兑付）。同时根据双方签订合同，补充协议关于结算方式及支付条件和质保期约定，剩余货款中3173461.9元为质保金，依据质保金支付条件约定，该质保金并未满足支付条件，为未到期款项。依据双方所签合同、协议之约定，本案中答辩人实际应支付被答辩人到期货款为3168608.12元并兑付商业承兑200万。答辩人并非不愿意履行付款义务，而是目前确实处在资金紧张困难处境，请被答辩人予以理解。 本院经审理认定事实如下：经协商原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司（以下简称金雷风电）为乙方、被告华仪风能有限公司(以下简称华仪公司)为甲方于2015年5月8日签订HW2/S2000型风力发电机组主轴合同一份，双方约定：甲方购买乙方HW2/S2000主轴及配套螺母100套，单价29万元/套，合计人民币（含17%增值税、运费、保险等）2900万元。结算方式，银行电汇或银行承兑汇票（六个月）或银行信用证，在每批次设备验收合格后三个月后且甲方收到下述资料后支付该批次设备总价额的95%货款：（1）乙方向甲方提供每批次合同总价款全部增值税发票；（2）由甲方签字的该批次合同设备的交货清单，同时，乙方向甲方提供同等金额的收据。批次合同设备的5%作为质保金，在以质保金起算之日起十二个月后，乙方另开具以甲方为受益人的该批次设备总额的5%银行质量保函，甲方在收到该批次设备的银行保函且双方无任何争议后一个月内完成一切索赔事宜后一个月内支付给乙方。乙方利用甲方所提供的技术资料制造的产品只能向甲方供货，未征得甲方书面同意，不得向第三方供货，甲方可根据实际需要对技术资料进行更改。乙方应在本合同签订之日起两周内，向甲方提供设备的设计、制造和检验标准，设计、制造和检验标准应符合技术资料的规定，甲方可随时派监造代表到乙方或最终生产商厂区进行设备的制造和检验，乙方有配合监造的义务。本合同生效后，甲方提前60天将批次提货设备信息以提货通知单形式书面通知乙方，乙方应严格按照甲方书面通知单所约定的交货时间和数量完成批次合同设备的交付。如因特殊情况，甲方要求乙方提前交付的，乙方应予同意。同时，双方还约定了质保期保证、合同的保密与权利义务的转让、违约责任、争议解决方式等内容，并附提货通知单、交货清单。2015年6月3日，金雷风电与华仪公司签订HW2/S1500（77/82/87）型风力发电可以引用主轴采购合同一份，约定华仪公司购买金雷HW2/S1500主轴及配套螺母150套，单价14.3万元/套，总计价款2145万元。合同的其它条款及内容与2015年5月8日所签合同相同。原被告双方签订合同后，原告金雷风电根据合同的约定和被告华仪公司的要求积极组织设计、生产，完成了HW2/S2000主轴及配套螺母100套，价值2900万元，HW2/S1500主轴及配套螺母150套，价值2145万元。其中，原告金雷风电加工制作的HW2/S2000型主轴12套，单价29万元/套，价款348万元，HW2/1500型主轴25套，单价14.3万元/套，价款357.5万元，共计7055000元的设备存放于金雷风电仓库，被告华仪公司至今未履行提货手续。被告华仪公司已提取HW2/S2000主轴88套，HW2/S1500主轴125套，欠原告加工费6345070.02元，被告华仪公司交付给原告金雷风电商业承兑汇票两张，票据金额合计200万元；该两张汇票承付日分别为2018年7月31日、2019年1月31日，均未实际兑付，合计欠加工费8345070.02元，被告华仪公司对8345070.02元欠款数额无异议。 以上事实有原被告双方的采购合同、承兑汇票复印件、开庭笔录、答辩状等证据佐证。 本院认为，原告金雷风电与被告华仪公司之诉的争议焦点问题：一、两份涉案合同的性质和效力；二、原告的诉讼请求是否有事实和法律依据；三、华仪公司应当支付给金雷公司欠款的具体数额。关于涉案合同的效力问题，两份合同均约定“技术资料”是指一方提供的指明合同设备最终生产商、由乙方确认满足对合同设备供货要求并经甲方双方法定代表人或授权代表签字的设计要求、生产图纸、技术参数、质量要求，执行标准以及报告、安装、使用、维护、监造……等内容的文件，包括图纸、说明书、安装手册、技术文件等……。若技术资料指明的最终生产商与技术资料或本合同约定的最终生产商不一致的，以合同设备技术标准高的生产商为原则确定，仍难以确定的，由甲方确定。“检验”是指甲方和/或监造代表根据技术资料对合同设备的实质要件的检查；“验收”是指甲方在甲方厂区或其它甲方指定交付地点根据技术将被对设备到货数量、规格型号……进行检验。合同第四章4.1约定，乙方利用甲方所提供的技术资料制造的产品只能向甲方供货，未征得甲方书面同意，不得向第三方供货，甲方可根据实际需要对技术资料进行更改。由此可见，根据原、被告双方的约定，HW2/S2000及HW2/S1500主轴配套产品的制造是依据被告华仪公司提供的技术资料和参数，由原告金雷风电设计制作。《中华人民共和国合同法》第251条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽依据加工、定作、复制、测试、检验等工作。涉案合同虽然名称载明为采购合同，其合同的内容、性质实质为承揽合同，双方的诉争应当为承揽合同纠纷。关于争议的第二问题，金雷风电的请求是否有事实和法律依据，原告金雷风电制作的产品HW2/S1500和HW2/S1500主轴，被告华仪公司已提取货物欠加工费6345070.02元及未承付的商业承兑200万元予以认可，本院予以确认，但5%的质保金未达到合同约定的支付条件，应予扣减。金雷风电已完成制作的价值7055000元的风机轴现存放于仓库内，华仪公司未能提取，该产品为专用设备，属特定物，华仪公司应当在合理的期限内提取，并支付报酬。合同约定的提货通知单，只是华仪公司请求制作物的名称、数量、时间、地点等并不包含通知对方同时设计、制作和安装检验，根据该通知要求原告在短时间制作出被告所要求的设备产品不符合常理，因此，华仪公司抗辩认为原告合同应当根据提货单要求组织生产制作的理由不符合现实，本院不予采信。原告金雷风电请求支付报酬，本院予以支持。三、关于被告华仪公司支付给原告金雷风电报酬的具体数额问题，华仪公司已货物价值8345070.02元双方认可，已制作完成的风电机轴价值7055000元，华仪公司应当按照约定在合理期限内支付，并提取定作物。被告华仪公司抗辩认为，被告欠款应当扣除质保金，因双方合同约定质保金期限为设备交付验收合格并运行三十日后即进入六十个月的质保期，付款条件尚未成就，被告的抗辩理由予以采信。另，被告华仪公司抗辩的该案管辖问题，华仪公司在接到起诉状副本后，未在法定的答辩期间内对管辖权提出异议，丧失了对管辖异议的诉权，本院不予采信。综上，原告金雷风电与被告华仪公司所签订的HW2/S2000型风力发电机组主轴采购合同意思表示真实，权利义务明确，合法有效，但应当变更案由为承揽合同，原告的诉讼请求部分支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的规定，判决如下： 一、被告华仪风能有限公司于本判决生效十日内支付给原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司酬金8345070.02元-8345070.02元×5%=7927816.52元； 二、被告华仪风能有限公司于本判决生效后三十日内提取HW2/S2000型主轴12套、HW2/S1500型主轴25套，同时支付给原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司酬金7055000元-7055000元×5%=6702250元； 三、驳回原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费114202元，减半收取计57101元，原告山东莱芜金雷风电科技股份有限公司负担19034元，被告华仪风能有限公司负担38067元，申请费5000元，由被告华仪风能有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  谢纪贤 二〇一九年六月十九日 法官助理边永凤 书记员高锦华 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承担包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和韧性管辖规定的除外。