大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0203民初453号原告：大连迈斯体育文化发展有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区海达南街57A-20号大连百年港湾奥特莱斯B1区二层B2001、B2001-1、B2001-2号。法定代表人：谷云峰，该公司总经理。委托代理人：刘云峰，辽宁君顾律师事务所律师。被告：魏鹏，男，1992年5月26日生，汉族，个体经营者，住黑龙江省五常县。委托代理人：齐文新，辽宁锦连律师事务所律师。原告大连迈斯体育文化发展有限公司与被告魏鹏装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告大连迈斯体育文化发展有限公司的委托代理人刘云峰，被告魏鹏及其委托代理人齐文新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告超付工程款38614元；2.被告赔偿原告各项损失共计267242元【包括装修损失35511元、商场租金19003元（8261元/月×2个月+8261元/月÷30×9天=19003元）、2018年12月23日至2019年2月28日期间共2个月零9天的物业费损失40716.9元（17703元/月×2个月+17703元/月÷30×9天=40716.9元）、2018年12月1日至2019年2月28日期间共3个月的营业损失172014元（57338元/月×3个月=172014元）】。事实和理由：双方于2018年10月19日达成《百年港湾迈斯新概念运动中心装修工程合同书》,约定工期为2018年10月19日至2018年11月29日，总计40天，由被告为原告提供装修工程施工大包服务。原告按合同一次性支付被告70%工程款，被告并未按合同约束完成工程。按百年港湾商场开具的《装修施工许可证》要求装修时间为2018年10月20日至2018年12月10日，总计50日，期间因百年港湾商场维修事宜造成5日延误，扣除5日，被告于2019年1月1日停止施工，未按合同约定完成原告已付70%工程款的工作量，截止2019年1月4日被告按商场装修期要求逾期22日，整体按与原告签署的合同逾期67日，被告施工期间多处偷工减料、返工。2018年12月26日,原告以书面形式“工程进度表”告知被告工程进度，被告签字认可，2019年1月1日，原告以电话形式最后通知被告其工期并要求其施工，被告仍不予施工，导致原告不能按商场要求开业，对原告造成较大经济损失。被告辩称，不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：一、被告依约全面履行合同义务。1.依据原被告双方签订的《百年港湾迈斯新概念运动中心装修工程合同书》和《装修施工许可证》及《装修大包预算书》可以看出，原被告双方明确装修工程量和装修费用为12万元。工期为50天。在合同履行过程中，因为有增项工程量，所以，在全部工程快结束时，即2018年12月26日，原被告双方就工程完工情况进行验收，经双方验收后，明确《迈斯体育装修工程进度表》，并对新增项部分进行确认，对已经完工部分有瑕疵部分（建筑垃圾排渣、室内卫生清理等）进行整改。所以，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条“当事人协商一致，可以变更合同”，本案中，实际装修工期从2018年10月20日至2018年12月31日止。被告按期交工，无违约行为。2.在双方于2018年12月26日验收完毕后，被告就增项工程和整改部分开始加班加点的工作，最终于2018年12月31日前全部完工。事后被告得知，原告在2019年1月22日开业经营。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。因此，被告应当给付原告装修款12万元，及增量工程款51492元。目前，原告只给付8.4万元，还欠12-8.4=3.6万元未付，及51492元未付。二、原告违约在先，被告可以合理延长工期。在装修合同履行过程中，原告按照合同约定给付装修工程款晚20天，已经违约在先，从法律规定和行业规定可以看出，被告有权合理顺延工期20天，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条【先履行义务】当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。退一步讲，关于延长工期的20天，被告有法可依，原告应当给付全部工程款，请法庭驳回原告的诉讼请求。三、关于违约金和各项损失的问题。1.依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十八条“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持”。该解释第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。从法律规定和本案实际情况可知，双方合同约定的装修总金额为12万元，退一步讲，即使被告给原告造成损失，需要赔偿损失的最高额也不超过12万×30%=3.6万元。况且，从本案的审理过程可知，被告已经依约全面履行了合同义务。所以，请求法庭驳回原告的诉请。2.依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。法律明确规定，损害赔偿是对方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的才需要赔偿，本案中，被告依约履行了全部的合同义务，至于原告选择在哪天开业是原告自己的事情，跟被告无关。所以，被告不应当赔偿原告的任何损失，请求法庭驳回原告的诉请。鉴于本案的实际情况，请求法庭驳回原告的全部诉请。经审理查明，2018年10月19日,原被告签订《百年港湾迈斯新概念运动中心装修工程合同书》，约定：原告委托被告进行装修工程，施工面积388平方米；工期为2018年10月19日至2018年11月29日，共40天；工程价款为12万元，详见本合同附件（一）《装修大包预算书》；合同一经签订，原告即应付工程款50%,被告进行装修施工，待场馆效果图百年港湾审核通过原告再付被告20%施工款，商场物业及工程部安装验收合格后原告付清30%尾款。该合同附件《装修大包预算书》中罗列了各项工程内容、工作量、单价、金额及工艺做法等事项，各项合计金额为146470.7元，折后报价120000元。签订合同当日，原告支付给被告前期工程款50%,即6万元。2018年11月15日，原告向被告支付2.4万元。2018年12月26日，原告（甲方）与被告（乙方）在《迈斯体育装修工程进度表》上签字确认已完成工程及未完工程，且在“备注”栏中记载，“……按装修工程合同书及奥特莱斯装修施工许可证工期要求为2018.10.20-2018.12.10，截止今日乙方逾期已达15日”。该进度表中经双方签字确认已完成的“场地各功能分区划线”“办公室、跳操室自流平”“办公室、跳操室地板铺设”工程内容，未包含在《百年港湾迈斯新概念运动中心装修工程合同书》附件《装修大包预算书》所罗列的工程内容之中。原告根据原被告于2018年12月26日确认的《迈斯体育装修工程进度表》中所记载的已完成工程以及合同报价自行统计出的工程费用45396元，不包括被告已实际完成，但未包含在《装修大包预算书》工程内容中的“场地各功能分区划线”“办公室、跳操室自流平”“办公室、跳操室地板铺设”工程项目。另查，原告与案外人大连瓯连通商业管理有限公司于2018年8月15日签订的租赁合同约定，店铺租赁期为2018年12月20日至2023年12月19日，装修期为90天，自2018年9月22日至2018年12月22日止，即自起租日起算的第1天开始支付租金，装修期内，原告不需要支付本合同约定的租金；店铺第一年的月租金为8261元，物业费为每月17703元。本院所确认的上述事实，有地热铺装合同、公证书、收据、通知书留存、运单详情、地热管道拆除合同、照片、检验报告及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，上述证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张被告返还原告超付工程款38614元的诉讼请求。原告计算“超付工程款38614元”的方式为已付工程款84000元扣除其自行统计的已完成工程费用45396元。原告自行统计的已完成工程费用45396元中不包括被告已实际完成，但未包含在《装修大包预算书》工程内容中的，即属于增项部分的“场地各功能分区划线”“办公室、跳操室自流平”“办公室、跳操室地板铺设”工程项目。且被告对于原告自行统计的已完成工程费用为45396元亦不认可。原告主张被告返还超付工程款38614元的诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。关于原告主张被告赔偿各项损失共计267242元【其中：装修损失35511元；商场租金19003元（8261元/月×2个月+8261元/月÷30×9天=19003元）、物业费损失40716.9元（17703元/月×2个月+17703元/月÷30×9天=40716.9元）（2018年12月23日至2019年2月28日，为期2个月零9天）；营业损失172014元（57338元/月×3个月=172014元）（2018年12月1日至2019年2月28日，为期3个月）】的诉讼请求。因经原被告于2018年12月26日通过《迈斯体育装修工程进度表》确认的工程逾期时间为15天，结合原告与案外人大连瓯连通商业管理有限公司所签订租赁合同中关于租赁期及支付租金起算日的约定，原告的商场租金损失和物业费损失应自2018年12月20日计算至2018年12月26日，共计7天。即原告该项诉讼请求中要求被告赔偿的商场租金损失1928元（8261元/月÷30×7天=1928元）、物业费损失4131元（17703元/月÷30×7天=4131元），合计6059元，本院予以支持。原告诉讼请求中超出部分没有事实和法律依据，本院不予支持。被告相关答辩意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告魏鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告大连迈斯体育文化发展有限公司商场租金损失1928元、物业费损失4131元，合计6059元；二、驳回原告大连迈斯体育文化发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5888元（原告已预交），由原告大连迈斯体育文化发展有限公司负担5000元，被告魏鹏负担888元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在上诉期限届满之日起七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期限为二年。审 判 长  杨 多人民陪审员  崔海燕人民陪审员  杨永平二〇一九年六月二十八日书 记 员  张 康