陕西省韩城市人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0581民初1033号原告：韩城市青未了绿化有限责任公司。住所地：韩城市新城区XX村XX城。法定代表人：王海英，系该公司执行董事。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX3143。 委托诉讼代理人：符宏学，陕西行天律师事务所律师，特别授权。被告：韩城市XX镇XX村XX村XX小组。住所地：韩城市XX镇XX村。负责人：吉桂民，系该村民小组组长。委托诉讼代理人：贾艺超，陕西省韩城市金城法律服务所法律工作者，特别授权。原告韩城市青未了绿化有限责任公司（以下简称青未了公司）与韩城市XX镇XX村XX村XX小组（XX村XX组）合同纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青未了公司的委托诉讼代理人符宏学、XX村XX组的负责人吉桂民及其委托诉讼代理人贾艺超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青未了公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款370750元；2、判令被告自2016年7月1日起，按照年利率7.125%支付逾期付款违约金，直至付清为止。事实与理由：2015年11月5日，原告与被告签订了XX镇XX村XX巷XX道绿化工程施工合同，合同约定由原告对该工程包工包料，工程总造价为470750元，一次包死，不予追回。同时对合同付款方式也进行了约定，即工程完工后被告应一次性付清工程款。原告按照合同将该工程完工后，被告却不能及时按照合同约定的期限付款，仅2016年付给原告10万元工程款，剩余工程款一直未付。后韩城市龙门镇西塬村村民委员会以审核为由，委托华夏城投项目管理有限公司对该工程进行审核，审核总造价为484872.5元，审核定案工程造价为462398.34元。从审核总造价来看，该工程总造价超出了原、被告约定总造价14122.5元，从审核定案工程造价上来看，却比原、被告合同约定的工程造价少了8351.66元。虽然原告在该审核表上予以盖章，但原告认为双方当初对工程总造价明确约定为470750元，也明确约定“一次包死，不予追回”，因此被告应该按照合同事先约定的总价款向原告付款，不能事后反复。现原告为了维护其合法权益，将被告诉至法院，望判如所请。开庭审理中，原告为支持自己的主张，向法庭提供了如下证据：第一组证据：1、原告公司营业执照；2、法定代表人王海英的身份证复印件，用以证明原告公司的身份信息情况。被告质证对该组证据不持异议。第二组证据：1、2015年11月5日原告与被告签订的绿化施工合同一份，用以证明双方商定工程承包总价为470750元，并约定一次包死，不予追回；2、苗木预算表一份，载明了株数，单价等；3、2016年6月15日出具的绿化工程竣工验收报告，用以证明按照合同要求该工程已完成施工任务，工程质量达到合同要求；4、苗木材料结算单，用以证明原告按照合同履约完毕合格。被告发表质证意见如下：1、对绿化施工合同的真实性不持异议，但是对合同的内容有异议，合同写的是包工包料，但没有约定绿化面积是多少，没有绿化面积价款是如何计算的？ 所以写的价款，一次包死，不予追回不符合事实；其次，该合同没有约定苗木成活率是多少，如果成活不了，绿化没有意义，我们签合同的时候，原来的组长没有开相关的会议，47万元是大数额，原来的组长没有按照相关程序办理，私自签订的合同，我们认为没有法律效力；2、苗木预算表，不知道是什么时间预算的，根据什么预算的，所以预算表不实，与实际绿化不符，我们不认可；3、绿化工程竣工验收报告是2016年6月15日签订的，上面有苗木成活率是95%，是如何证明它成活的，苗木种植成活率要按年度，第二年才知道是否成活，而且绿化是在冬天进行的，天很冷，成活率较低，验收报告虽然有双方的签字，但是没有提交详细的成活材料，所以我们不认可；4、结算单应该是完工了，但是结算单时间2016年5月4日，与竣工时间相差40多天，所以结算单不符合结算程序，不真实，我们不认可。第三组证据： 2018年12月28日韩城市龙门镇西塬村村民委员会委托华夏城投项目管理有限公司出具的审核报告一份，用以证明：1、我们当初递交的结算单等资料作为被告方是有资料的，不存在减少苗木、施工等现象；2、审核报告记载支巷道民房两侧部分苗木被人为毁坏，但仍留有部分苗木栽植痕迹，主巷道苗木生长相对完好，但仍有部分苗木毁坏，根据工程竣工验收报告甲方（XX村XX组）证明原告已施工，而对于认为苗木被毁坏原告方是没有办法的。被告质证认为：华夏城投项目管理有限公司的营业执照的经营范围没有园林绿化这个项目，也不具备这方面的资质，而且还是延安的公司，所以我们认为出的审核报告与事实不符，是无效的，该报告没有审核工程造价人员的资质证明，只有韦丹和薛艳的中级土建质证，没有他们的绿化工程师的资质证明，必须要高级工程师才行，上面的技术人员，韩林平写的是高级工程师，但是也没有附高级工程师资质证明。XX村XX组辩称，1、XX组XX组长与原告签订的绿化合同应属无效合同。XX组XX组长与原告签订数额巨大的绿化工程合同，牵扯到每一位村民的利益，XX组XX组村民会议，也未召开村民代表会议，擅自与原告签订合同程序违法，程序违法必然导致实体违法，因此该合同属于无效合同。2、原、被告所签订的合同在时间上是违法的。原告绿化开工的具体时间是2015年10月5日左右，11月5日因为天冷停工，而合同却是工程干了一个月才签的，其行为不符合合同签订的条件。3、绿化工程苗木成活率是关键，按照常规苗木栽植完成至少要一年以后才能确定成活率，原告的合同是2015年11月5日签订开工，2016年5月2日竣工，6月15日验收，半年时间根本反映不出苗木真正的成活率，但验收报告上写的是95%的成活率。4、原告的验收竣工报告和验收明细表根本反映不出当时是怎么验收的。5、原告经审核的苗木结算单和苗木审核明细表与被告巷道的绿化面积和实际所栽株数严重不符。原告报审的绿化面积达到5737.5平方米，而我们实际按块逐片丈量后只有552.1平方米。原告报审的紫薇是630株，实际成活的只有56株，樱花树报审的是280株，实际只有53株。6、原告的竣工验收报告是2016年6月15日验收的，但苗木结算单却是2016年5月4日已经结算的，比验收时间早了40天，说明没有验收，没有丈量双方就已经结算好了，这完全不符合逻辑。综上所述，原告与被告原组长有恶意串通损害集体利益，进行虚假诉讼的嫌疑，请求法院依法驳回原告的不实之诉。开庭审理中，被告为支持自己的主张，向法庭提供了如下证据：第一组证据：原告绿化的西塬三组现状照片及组长和村民代表丈量清点绿化底册一份，对地点，面积进行了清点。证明原告根本没有绿化这么多面积，且成活率很低，只有几颗，有的死树还在那里。    原告质证认为：1、现状照片我们不清楚，能反映一定的事实，但是从提供的情况来看，也存在载树的痕迹；2、绿化完成后交付给被告方，相应的风险由被告承担，用现在的现状来对抗三年前施工的情况，这个理由是不能成立的。如果不合格被告也不会验收。    第二组证据：XX村XX组的绿化现场照片，六组的绿化工程只花了20多万元，苗木成活率很高，和原告的相对比，证明原告的绿化成活率根本没有达到标准。    原告质证认为该组证据与本案没有关系。    第三组证据：对照表一份，根据现在现场实测成活率总价值33571.74元，审计总造价448930.44元，合计多出415358.70元。    原告认为这个只是被告的陈述，不属于证据，不予质证。本院经审理认定事实如下：2015年11月5日，原告与被告签订了绿化施工合同，约定由原告对XX镇XX村XX巷XX道绿化工程进行施工，合同约定包工包料，工程承包总价为470750元，一次包死，不予追回。同时约定工程完工后，被告向原告一次性付清工程款。2016年6月15日，原、被告双方签字确认绿化工程竣工验收报告，载明：“工程的开工日期为2015年11月5日，竣工日期为2016年5月2日，验收日期为2016年6月15日，苗木成活率为95%，工程质量及验收意见：依据工程合同要求，该工程已完成施工任务。工程施工质量达到合同要求，具备正式验收条件。验收人：甲方：吉某某（XX村XX组XX组长）；乙方：王海英（原告公司法定代表人）。”2016年XX村XX组曾向原告青未了公司支付工程款10万元，下余工程款370750元至今未付。对当事人有争议的事实的质证和认定如下：1、对于2018年12月28日韩城市龙门镇西塬村村民委员会委托华夏城投项目管理有限公司出具的XX镇XX村XX巷XX道绿化工程审核报告能否作为本案证据采用的问题？本院认为，该份审核报告的委托方韩城市龙门镇西塬村村民委员会并不是本案的当事人，且原、被告双方均对该份审核报告不予认可，故本院将该份审核报告不作为本案的证据采用。2、对于被告提出的原告绿化面积和所栽株数的现状与报审严重不符的问题，本院结合原、被告签字确认的绿化工程竣工验收报告可以认定，2016年6月15日原告方已经按照合同要求完成施工任务，且工程施工质量达到合同要求，并经被告方验收完毕。按照合同法分则相关规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。而标的物损毁、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，故绿化所栽苗木损毁的责任不应由原告承担。3、对于被告提出的原告实际开工时间与合同签订时间不符问题，因被告并未提供证据予以证明，故本院不予采信。4、对于被告提出苗木材料结算单早于竣工验收报告出具的问题，本院经审查认为，2016年5月4日的苗木材料结算单系原告方单方面出具以供被告方验收审查所用，而工程竣工时间为2016年5月2日，故并不存在未验收先结算的情况。本院认为，本案还存在以下争议焦点：1、原、被告所签订的绿化施工合同的效力问题？被告方认为签订该合同未经过村民会议或村民代表会议讨论，原告与被告原组长存在恶意串通损害集体利益的嫌疑，该合同应属无效合同。因被告方并未向法庭提供证据证明原告与被告原组长存在恶意串通的行为，故本院对该理由不予采信。对被告提出签订合同未经过村民（代表）会议讨论的理由，本院认为签订的合同如果违反法律、行政法规的强制性规定，才会出现无效的情形，而召开村民（代表）会议讨论并不属于法律、行政法规的强制性规定，且签订合同系原、被告双方的真实意思表示，该合同已经履行完毕并经被告方验收长达三年之久，故对该合同的效力予以认定。2、原告提出的逾期付款违约金是否应当支持？根据合同法分则规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案诉争的绿化施工合同属于有偿合同，被告方确实存在逾期付款的行为并给原告方造成一定损失，故对原告方主张的逾期付款违约金应参照买卖合同的有关规定确定。综上所述，对原告青未了公司要求XX村XX组支付工程款并承担逾期付款违约金的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百四十二条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：被告韩城市XX镇XX村XX村XX小组于本判决生效之日起七日内支付原告韩城市青未了绿化有限责任公司工程款370750元，并自2016年7月1日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款违约金，至该笔款项支付完毕之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7951元，减半收取3975.5元，由被告韩城市XX镇XX村XX村XX小组负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审  判  员     杨  柳二〇一九年六月十七日 书   记   员   张文博201905811033XXXXXXXXXXXXXX31432019428137075022016717125201511547075020161048487254623983414122583516647075012120151154707502320166154147232016615954201654402018122812122015105115320151152016526159545573755521630562805362016615201654401220335717444893044415358702015115470750201661520151152016522016615952016103707501201812282201661534201654201652123707502016717951397551