广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)桂0103民初9608号 原告：广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司，登记住所地：南宁市新城区津头乡葛麻村一组思贤路12号，统一社会信用代码：9145010376309659XJ。 法定代表人：蒋文静，该公司总经理。 委托诉讼代理人：秦婧，广西君桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨仕通，广西君桂律师事务所律师。 被告：谭灵，男，1988年1月16日出生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司与被告谭灵劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司的委托诉讼代理人秦婧、被告谭灵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告从2015年5月10日至2016年5月3日不存在劳动关系；2、判令原告无需支付被告2015年5月10日至2016年5月3日的提成31191.6元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2015年5月10日到原告公司工作，担任助理结构设计师，主要工作是接受设计师的指派，协助结构设计师完成设计图，工作内容由设计师团队共同完成，工作成果属于团队。原告入职时，原、被告口头约定3个月试用期，试用期期间月薪2500元，没有提成。待转正后签订正式合同，月薪2600元加提成。2015年7月22日，在试用期未满的情况下，被告因个人原因提出离职，原告同意辞职申请，双方即解除事实劳动关系。被告也于2015年9月开始到新的用人单位工作，因此原、被告的劳动关系存续期间为2015年5月10日至7月22日。被告在职期间，原告已足额发放了劳动报酬，但被告离职后，部分经其参与设计的施工图不符合设计规范，需要修改，于是被告利用空闲时间对已完成的工作进行修改，该修改工作不构成劳动关系的存续，而是离职后的工作收尾，原告也基于被告的修改工作，支付了3000元的劳务费。被告在原告处工作时，原告已经明确告知其试用期没有提成，原告的员工手册也约定“试用期新入职员工按月领取试用期的固定工资，没有设计、预算、效果图提成”，被告已经清楚并接受。同时，由于被告尚未获得“工程师”资格证，任职期间持有的是“助理工程师”资格证，因此所有工作都不能独立完成，只能协助“工程师”黄朱功完成工作，工作成果应属于整个设计团队享有。 被告辩称：一、认可原告与被告于2015年5月10日至2015年7月22日期间存在劳动关系；二、关于原告所述的与被告口头约定试用期内没有提成、原告处的《员工手册》被告均不认同，且无事实依据，被告入职起至收到原告的民事起诉状期间，不曾知道原告处有《员工手册》；三、关于原告所述的被告不能独立完成设计工作，被告不予认同，被告入职原告公司前，已有3年半的设计工作经验，并取得助理工程师职称，被告在入职前已独立完成过高层混凝土结构、门式钢结构及人防地下室的设计工作；四、关于原告所述的被告只是协助黄朱功完成工作，被告不予认同，被告与黄朱功的工作职能不同，被告为设计、制图人，黄朱功为校对人，黄朱功的工作并不参与到被告所做的项目的设计、制图，而是在被告完成设计、制图后对被告的结果进行查缺补漏；五、关于原告于2016年2月7日支付被告的3000元为被告离职后的工作收尾费用，被告不予认同，此次支付的费用是被告催促原告支付提成时支付的部分提成。 经审理查明，被告于2015年5月10日到原告处从事结构设计工作，双方未签订劳动合同，但约定试用期三个月。被告每月工资由原告通过文员熊小林的账户转账支付，被告已领取2015年5月工资1165元、2015年6月工资2476.73元、2015年7月工资1509.68元。被告在原告处工作至2015年7月22日，被告因个人原因向原告提出辞职，并得到原告同意。 2017年2月14日，被告为申请人，以本案原告为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁令：1确认申请人与被申请人从2015年5月10日至2016年5月3日存在劳动关系；2、支付2015年5月10日至2016年5月3日拖欠的提成31191.6元。2017年7月19日，该委作出南劳人仲裁字〔2017〕第1087号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人于2015年5月10日至2015年7月22日期间存在劳动关系；二、被申请人向申请人支付提成28167.6元。原告不服该裁决结果，遂诉至本院。本案庭审中，原、被告均认可双方自2015年5月10日至2015年7月22日期间存在劳动关系。 被告主张其每月工资为底薪2500元+提成（0.6元/平方米）组成，原告未支付其工作期间的提成。原告对此不予认可，并主张被告试用期期间每月工资为2500元至2600元，已明确告知被告试用期间没有提成，转正后才有提成，故原告不存在拖欠被告提成的事实。被告为证明其主张，提交了梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌的《入职登记表》、《劳动合同书》、《试用期劳动协议书》以及原告处的《员工手册》予以证明。上述证据中梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌的入职登记表载明的入职时间均为2016年4月之后；《员工手册》系打印形成，落款处加盖了原告处公章，无任何人员的签字，其中有“凡是新入职员工，均有1-3个月试用期（根据个人的工作经验、年限而定），在试用期内，新入职员工按月领取试用期的固定工资，没有设计、预算、效果图提成。此规定适用公司所有岗位”的内容记载。被告对梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌的《入职登记表》、《劳动合同书》、《试用期劳动协议书》的真实性无异议，但主张梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌是在被告离职后才入职的；对《员工手册》的真实性不予认可，主张与被告同时期在岗的员工均不知晓该员工手册，被告是在收到原告的民事起诉状后才知晓该员工手册的。被告对梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌的《入职登记表》、《劳动合同书》、《试用期劳动协议书》的真实性无异议，本院对其真实性予以确认；被告对《员工手册》的真实性不予认可，原告无证据表明其已向被告出示过该员工手册或告知被告该员工手册中的相关内容，本院对其真实性不予确认。 另查明，被告在原告处工作期间负责良凤江国家森林公园标准厂房11#楼项目、良凤安居装饰城9#楼及浩天国凯工业园45亩2、5、7#各一栋，3、4、6#各一栋项目的结构设计工作，完成设计总面积为51946平方米。原告于2016年2月7日支付被告3000元。被告主张该款项为原告支付其所完成的上述设计项目的部分提成，其余项目提成未支付。原告不予认可，主张该款项是被告离职后自愿进行上述项目的图纸修改工作，原告支付被告的劳务费。原告主张被告是在设计师黄朱功的指导下完成上述项目设计工作的，故其不符合享受提成的条件，并提交《关于“南宁良凤江国家森林公园标准厂房项目”校审指导工作说明》予以证明，落款处有“黄朱功”字样的签字，该证据载明黄朱功对良凤江国家森林公园标准厂房11#楼项目的结构设计进行全面指导，对该项目结构设计工作中存在问题提出意见，并要求进行修改完成，此外，黄朱功也对良凤安居装饰城9#楼及浩天国凯工业园45亩2、5、7#各一栋，3、4、6#各一栋项目进行了指导设计。被告对该证据的真实性不予认可，主张黄朱功只对良凤江国家森林公园标准厂房11#楼项目中“地下室周边剪力墙受力计算方法”进行指导，其他工作均是被告完成后由黄朱功校对。被告还主张，其于2015年9月起至2016年5月3日期间已在其他单位任职，在其他单位任职期间是需要到所在任职公司上班的，被告是利用业余时间帮原告完成的上述项目设计工作。 本院认为，原、被告均认可双方自2015年5月10日至2015年7月22日期间存在劳动关系，本院予以确认。被告于2015年7月22日因个人原因辞职并得到原告的同意，此后被告仅是利用业余时间帮原告完善设计工作，并未接受原告的劳动管理，不符合劳动关系成立的情形，故本院认定双方在2015年7月23日至2016年5月3日期间不存在劳动关系。 被告主张双方约定其每月工资由底薪2500元+提成（0.6元/平方米）组成，没有区分试用期及转正后的差别。原告则主张待被告转正并签订正式合同后月薪为2600元+提成，试用期间月薪2500元至2600元，已明确告知被告试用期间没有提成。对此，原告作为用人单位，应对被告试用期间每月工资组成、标准及其已明确告知被告试用期间没有提成的主张承担举证责任。但原告提交的梁庆龙、廖夏、凌秋、张师萌等人的入职登记表、劳动合同书、试用期劳动协议书记载上述人员的入职时间均在被告离职之后，不足以证明被告试用期间的工资组成情况。同时，原告提交的员工手册系打印形成，被告不予认可，亦无法证明原告已将员工手册的内容告知被告。原告提交的证据不足以证实其主张，应承担相应举证不利法律后果，故本院对被告关于其在原告处工作期间每月工资由底薪2500元+提成（0.6元/平方米）组成的主张予以采信。 原告主张被告是在设计师黄朱功的指导下完成设计工作，不符合享受提成的条件，但原告并无证据证明在他人指导下完成设计工作就不能享受提成这一事实，故对原告上述关于被告不符合享受提成条件的主张，本院不予采信。被告在原告处工作期间负责良凤江国家森林公园标准厂房11#楼项目、良凤安居装饰城9#楼及浩天国凯工业园45亩2、5、7#各一栋，3、4、6#各一栋项目的结构设计工作，完成设计总面积为51946平方米，按0.6元/平方米计算，原告应支付被告提成31167.6元。扣除原告2016年2月7日向被告支付的3000元，原告还应向被告支付项目设计提成28167.6元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第七条、第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司与被告谭灵自2015年5月10日至2015年7月22日期间存在劳动关系； 二、确认原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司与被告谭灵在2015年7月23日至2016年5月3日期间不存在劳动关系； 三、原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司支付被告谭灵提成28167.6元。 案件受理费10元，由原告广西南宁名美建筑装饰工程咨询有限公司负担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈锋华 人民陪审员  蓝汉善 二〇一九年六月十八日 法官 助理  林利扬 书 记 员  覃景莲