河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1702民初9743号原告（反诉被告）罗代玉，男，1971年8月8日出生，汉族，住浙江省临海市。委托代理人王春玲，河南北纬律师事务所律师。被告（反诉原告）驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司。住所地：驻马店市中华路与风光路交叉口大华购物中心五楼A5005。法定代表人王丹，总经理。委托代理人朱伟光、王文宁，河南千嘉律师事务所律师。原告（反诉被告）罗代玉与被告（反诉原告）驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司（以下简称大华互联网公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗代玉及其委托代理人王春玲，被告大华互联网公司的委托代理人王文宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗代玉诉称，2017年5月，被告公司股东马剑清与原告达成口头协议，约定由原告以部分包工包料的形式对被告位于驻马店市××与风光路交叉口大华城购物中心××××房屋进行装修，装修费用为36万元，装修工期为两个月，自2017年5月1日至7月1日。原告按照约定对被告房屋进行装修，装修完毕并已交付给被告使用，被告仅支付了25万元装修费用，剩余11万元被告以种种理由推脱，拒不支付。请求：判令被告支付拖欠原告装修费11万元及利息（自2017年7月1日至实际支付之日，按同期银行贷款利率支付利息）。被告大华互联网公司辩称，支付余下的11万元是有条件的，就是在原告给被告修复好以后被告再支付该11万元。现在罗代玉至今没有给被告维修，因此支付条件没有成立。原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。反诉原告大华互联网公司反诉称，2017年5月，反诉人与被反诉人达成口头协议，约定由被反诉人承包装修反诉人位于驻马店市××与风光路交叉口大华城购物中心××××房屋，被反诉人施工完毕后即撤场，在交付后反诉人发现被反诉人在施工过程中偷工减料，且装修的房屋存在墙壁、吊顶等大面积开裂、烤漆及墙砖脱落、地板变形等严重的质量问题，给反诉人造成了巨大的经济损失，严重损害了反诉人的合法权益。反诉请求：1、依法判令被反诉人向反诉人赔偿因施工质量不合格而导致反诉人反修整改费用50000元（暂定为50000元，待评估鉴定后再确定具体金额）；2、依法判令被反诉人向反诉人支付因反修整改造成的修复、停工等直接损失50000元。反诉被告罗代玉辩称，诉争装修工程按照反诉人的要求进行装修，并于2017年7月交付给反诉人使用，施工不存在质量问题，而且装修完毕反诉人即接收使用，并于2017年8月3日开业。根据最高人民法院《建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，反诉人擅自使用涉案房屋，又以工程质量不合格为由要求答辩人承担返修整改费用5万元及损失费5万元，没有任何事实及法律依据，应依法驳回其反诉请求。经审理查明，2017年5月，原告罗代玉与被告大华互联网公司达成口头协议，由原告为被告装修位于驻马店市××与风光路交叉口大华城购物中心××××房屋。后原告以诉称理由诉至本院，酿成纠纷。另查明，一、诉讼中，原告称，2017年5月1日我们入场进行施工，2017年7月1日我方工程做完，一部分工人已经离场，剩余一部分工人因为被告方称油漆质量有问题，留在工地进行维修。2017年7月4日左右，我们维修好以后被告就开业了。后续因为消防原因，被告又停业整顿。被告称，原告是2017年5月1日入场进行装修，于2017年7月20日离场。被告于2017年8月3日至2017年8月7日试营业，后来停业整顿，在2017年10月左右，开业6天后又停业整顿，最后一次是在2018年4月3日开业至今。二、诉讼中，原告提交2017年12月23日罗代玉与马剑清通话录音及书面记录一份，录音记录显示：“罗：喂，老马，我老罗。马：老罗，什么事？罗：大华城快开业了吧。马：你过来让我开业不就行了吗。罗：我没那个本事，这个钱怎么弄？马：你过来看一下，顶全部裂了，我还没找你呢，顶裂了，墙全部裂了，漆掉了。罗：顶裂了、墙裂了我给你弄，漆裂了我给你修。马：那你先修好再说吧。罗：修好你给我钱吗？马：我给不了，你先修好再说，整体弄得不行。罗：我那11万元不给我，我咋办？工人……马：整个漆就掉了，整个漆你喷一遍。罗：可以，我弄好11万元你能给我吗。马：你弄好，弄好我给你。罗：你啥时候开业，我给你弄，不影响你开业，我肯定弄好。马：喷漆重新打磨。罗：我这11万元，不是1万元、2万元，弄完结账，我受不了。马：我老实给你讲，我给你25万元，我想找你退点。罗：你这话说的就不对了，就我给你的25万元，你挣了。罗：我挣你25万元，我挣你24万元。马：你挣28万元给我没关系。罗：总共36万元，你给我25万元。马：你做做好，你干嘛不一开始做好呀。罗：中间给你修了，这么长时间有些地方开裂避免不了。马：地板重新撬完，不平的重新撬完。罗：我给你弄完，11万元你给我。马：可以，大花城保证我下个礼拜开业，你不要延误我工期，耽误我开业你每天陪我1万元。罗：你这么长时间不给我钱你怎么说。马：你没干好。罗：你耍赖。马：我就耍赖了，你怎么吧，你来找我吧。罗：我不会找你，有人找你”。原告用以证明被告尚欠原告装修款11万元尚未支付。被告质证称，对录音真实性无异议，装修工程系原告没有装好，存在质量问题。当时被告承诺修好后给原告支付款项，但是后来原告也没有过来给被告修复。该录音反映的内容，即装修有质量问题，原告是认可的。双方在电话里就支付下余装修费用达成了口头协议，即原告修复存在的工程问题，之后被告支付下余余款。所以双方形成了一个附条件的合同，至目前为止，原告没有对此进行维修，没有达到付款节点，故被告不应支付下余工程款。原告质辩称，该工程根本不存在工程质量问题，原告在2017年7月份交付的时候，被告没有提出任何异议，而且还表示营业之后，赚的钱支付工程款。现在已经时隔将近两年的时间，被告提出工程质量问题，没有任何依据。被告已经承认该工程未验收，却已经投入使用，根据相关法律，未经验收擅自使用工程，视为验收合格。所以被告提出工程质量问题没有法律依据。三、诉讼中，被告提交2018年3月份左右拍摄的照片七张。用以证明原告给被告装修的工程存在质量问题，不符合被告要求。被告同时提交2018年3月27日案外人张海洋出具的杰拉网咖维修报价清单一份以及2018年3月30日案外人张海洋出具的收条一份，金额为4320元，并申请张海洋出庭作证，用以证明原告施工的工程存在质量问题，被告只维修了一部分。维修的只是严重影响美观的部分。原告质证称，对照片、报价单及收条、证人证言均不予认可。并称装修已经在2017年7月1日交付给被告使用，被告现在提出相关的质量问题，不能证明是原告装修不合格。被告提交的照片没有拍摄的时间和地点，不能证明是涉案工程。即便是涉案工程，原告已经交付被告使用一年多，不能证明是原告的原因造成的工程质量问题。被告在使用过程中也可能存在损害原来已经装修好的工程。四、诉讼中，被告向本院提交施工质量鉴定申请书一份，申请：“对涉案施工质量是否合格及因施工质量不合格所需要的修复、维修费用进行司法鉴定”，申请书同时写明：“申请人与罗代玉装饰装修合同纠纷一案，因罗代玉在为申请人装修房屋时存在严重的质量问题，由于该工程并未进行竣工合格验收，需要对涉诉施工质量是否合格进行鉴定，并对因施工质量不合格所需要的修复、维修费用进行鉴定”。上述事实，有原告提交的通话录音等证据，被告提交照片、证人证言等证据以及原、被告陈述在卷，经庭审质证，据以认定。本院认为，原告罗代玉与被告大华互联网公司达成口头协议，由原告为被告装修门店，原、被告之间系装饰装修合同关系。关于该合同的效力，法律规定：“建设工程合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”，本案中，装修承包人罗代玉系没有装饰装修企业资质的个人，故原告罗代玉与被告大华互联网公司形成的口头装饰装修合同违反了法律强制性规定，应为无效合同。本案中，诉争工程已经施工完毕，双方虽未办理竣工验收手续，但依据被告认可情况，其已于2017年8月3日对装修门店进行试营业，被告在诉争工程未经竣工验收情况下投入使用至今,原告已完成的工程应视为已验收合格。法律规定：“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持”，故原告请求被告支付下欠工程款11万元，于法有据，本院应予支持。庭审中，被告抗辩主张原告施工存在问题故其拒绝支付下欠工程款，法律规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，故被告的该项抗辩主张，于法无据，本院不予采纳。被告抗辩主张依据通话录音，原、被告双方已达成修复后支付下欠工程款的合意，原告对此不予认可，且依据通话录音显示，录音内容系双方对工程款支付和被告所提出问题进行的交涉，并未达成工程款如何支付的明确合意，故被告的该项抗辩主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。关于下欠工程款利息，法律规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。法律同时规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；……”，故原告请求被告支付从2017年8月3日起至实际支付之日止，以下欠款为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的下欠工程款利息，于法有据，本院予以支持，原告请求超出部分，本院不予支持。关于反诉原告请求反诉被告支付因施工质量问题引起的反修整改费用以及因反修整改造成的修复、停工等直接损失。法律规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，故反诉原告向本院提出施工质量鉴定申请书，申请对诉争装修工程施工质量是否合格以及不合格部分所需修复、维修费用进行司法鉴定，本院不予准许。反诉原告请求反诉被告支付因施工质量问题引起的反修整改费用以及因反修整改造成的修复、停工等直接损失，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十四条、第十七条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司在本判决生效后十日内向原告罗代玉支付下欠装修款11万元及利息（以下欠款为基数，从2017年8月3日起至实际支付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息）。二、驳回原告罗代玉的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司的反诉请求。如当事人未在本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，保全费1075元，合计3575元，由原告罗代玉负担75元，由被告驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司负担3500元。反诉案件受理费1150元，由反诉原告驻马店市驿城区大华互联网上网服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长 刘 林审判员 张伟光审判员 周 岩二〇一九年六月五日书记员 魏浩然