海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2019）琼0271民初3177号原告：上海史密斯品牌管理有限公司，住所地上海市嘉定区安亭镇曹安公路4499弄99号4幢、5幢一层。法定代表人：顾耀忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁系明，广东华之杰律师事务所律师。被告：三亚中兴睿海投资有限公司，住所地三亚市崖州区创意新城（地号31-08-65）处。法定代表人：杨龙川，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙润楠，海南卫伦律师事务所律师。原告上海史密斯品牌管理有限公司（以下简称“史密斯公司”）与被告三亚中兴睿海投资有限公司（以下简称“中兴公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告史密斯公司委托诉讼代理人丁系明，被告中兴公司委托诉讼代理人孙润楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史密斯公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令中兴公司向史密斯公司支付其拖欠的标识制作安装工程款326534.5元；2.依法判令中兴公司向史密斯公司支付其拖欠标识制作安装工程款的违约金人民币80000.95元，从逾期付款之日计至其付清标识制作安装工程款之日止(按照每逾期一日，支付应付未付款项总额1‰的标准计算违约金，现暂计至2019年3月5日)；3.依法判令中兴公司向史密斯公司支付其拖欠标识制作安装工程款的赔偿金人民币261227.60元(按工程固定总价款的20％的标准)；4.本案的诉讼费用由中兴公司承担。事实和理由：2017年1月18日，史密斯公司与中兴公司签订了《标识制作安装合同》(合同编号：GEGH02003，以下简称“合同”)，合同约定中兴公司将三亚崖州湾希尔顿格芮精选酒店一期及二期标识的设计和二期标识室外部分的制作及安装工程交由史密斯公司承包施工，史密斯公司负责完成三亚崖州湾希尔顿格芮精选酒店中兴(三亚)国际交流中心、中心(三亚)海外人才拓展中心项目(下文简称“三亚项目”)的标识制作、安装及维护工程事宜，工程总价款666700元。合同同时对工程价款支付方式、交货验收、双方权利义务及违约责任等作出明确约定。2017年3月3日双方签订《酒店标识制作合同补充协议》，约定原“三亚中兴睿海投资有限公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店”更名为“三亚中兴睿海投资有限公司”。2017年4月10日双方又签订《酒店标识制作合同补充协议(二)》，进一步约定中兴公司在原酒店标识设计和室外部分的制作及安装工程项目基础上，将室内部分及室内后勤区标识制作安装工作交由史密斯公司负责，相应合同工程总价款调整为1306138元。合同签订后，史密斯公司按照合同约定于2017年4月18日进场施工，2017年5月2日工程竣工，同时史密斯公司已经按照中兴公司要求于2017年12月17日完成项目整改维修工作，中兴公司也于2018年6月27日完成项目竣工验收。按照合同第四条第2款第(3)项规定，中兴公司须在史密斯公司安装完成并经中兴公司及希尔顿管理公司联合验收合格后5个工作日内向史密斯公司支付工程固定总价款的25%，即人民币326534.5元。史密斯公司于2018年5月10日、2018年6月14日分别以邮件方式发送《崖州湾移交资料第二版180510》、《崖州湾移交资料第三版180615》，催促中兴公司签署验收资料、支付工程款，并于2018年8月13日通过EMS邮件寄送《律师函》，催促其主动履约否则将通过司法途径追究其违约责任。2018年11月9日，中兴公司组织了包括史密斯公司在内所有的供应商进行第二次验收并再次进行签字确认。但是中兴公司至今仍无理拖延、拒绝付款。综上所述，史密斯公司认为，史密斯公司、中兴公司双方所签的《标识制作安装合同》及补充协议是在双方共同意愿下签订的，内容合法，且受国家法律、法规保护。现史密斯公司已依约完成项目施工及后续产品整改维修工作，且已经通过验收，中兴公司理应支付相应的工程款。现中兴公司无理拖延验收、拖欠工程款的行为不仅严重违反了双方签订的合同及补充协议的约定，而且违背了我国《民法通则》及合同法的有关规定，构成严重的违约。为了维护史密斯公司合法权益，史密斯公司无奈之下，只能诉诸法律，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，特向法院提起民事诉讼，请求法院依法判决，支持上述诉讼请求。中兴公司辩称，一、史密斯公司移交的标识与合同约定严重不符，中兴公司与史密斯公司未进行结算，是否拖欠安装工程款并不明确。首先，史密斯公司与中兴公司于2017年4月10日签订《酒店标识制作合同补充协议》(二)将原合同的总价变更为1306138元(即按中兴公司造价审核后，并经史密斯公司确认后的优惠价格执行)，双方盖章确认了审核费用汇总表和标识单价审核表(以下简称合同清单)作为合同的附件，那么对比合同清单及移交清单，可见史密斯公司并未按照合同约定完成全部工作内容，如合同清单中户外公共区域第2／3／4／6／7／8／9项在移交清单中并未全部完成。并且合同第六条第2款约定：史密斯公司需按照双方书面确认的标识设计方案，未经中兴公司事先书面同意，史密斯公司不得擅自更改设计方案等内容。史密斯公司对于移交数量与合同清单不符事实，未与中兴公司进行对审、复核，双方对此未进行变更，故不能按照主合同价款结算，对于结算中兴公司有着严格的流程，并且此结算流程已通过会议纪要形式通知史密斯公司，但史密斯公司未按照中兴公司的要求办理结算手续。其次，史密斯公司向中兴公司报审结算资料申报结算价格为326534.5元，而中兴公司已经支付史密斯公司914296.6元，中兴公司已支付款项已远远超过史密斯公司所申请的结算数额，故按照史密斯公司已进行申报的结算数额，中兴公司不存在未付款项；二、史密斯公司未完全履行合同义务，中兴公司未支付款项非违约行为，中兴公司具有履行抗辩权。主合同第四条第3款明确约定：中兴公司每次向史密斯公司支付款项前，史密斯公司须向中兴公司开具等额有效的税务发票。史密斯公司已提供发票的款项，中兴公司已按合同约定进行了付款，但中兴公司未收到史密斯公司此次诉讼款项有效的税务发票及付款申请，因合同已明确约定付款条件，故史密斯公司末完全履行合同，中兴公司具有履行抗辩权，中兴公司不存在任何违约行为。综上所述，中兴公司认为史密斯公司所诉，理据不足，请求人民法院驳回史密斯公司的全部诉讼请求。经审理查明,2017年1月28日，史密斯公司与中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店签订《标识制作安装合同》，约定：史密斯公司承揽中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作、安装及维护工程事宜，工程名称为中兴（三亚）国际交流中心、中兴（三亚）海外人才拓展中心，工程的位置为三亚崖城镇创意新城；工程的内容为崖州湾希尔顿格芮精选酒店一期及二期标识的设计和二期标识室外部分的制作；史密斯公司对其制作并安装的产品提供1年的整体保修期。上述期限自工程安装完成且经过中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店验收合格并出具书面验收单之日起计算。若在此期间发生质量问题，史密斯公司将无偿提供产品及产品配件，并承担运输费；工程总价款为人民币666700元整（陆拾陆万陆仟柒佰元整）。该工程总价款已包含史密斯公司履行协议约定所需的材料费、制作费、运输费、安装费、人工费、维修维护费、保险费、税费、合理利润及其他相关费用；中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店在合同签订后5个工作日内，向史密斯公司支付合同总价款的30%，即人民币200010.00元整（贰拾万零壹拾元整）作为预付款，订单开始生产；中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店在史密斯公司产品到达现场前，向史密斯公司支付工程固定总价款40%（若甲方要求分批出货，则按所发货物金额比例支付），即人民币266680.00（贰拾陆万陆仟陆佰捌拾元整），收到货款后开始安装；中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店在史密斯公司安装完成，经中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店及希尔顿管理公司联合验收合格后5个工作日内，向史密斯公司支付工程固定总价款的25%（若中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店要求分批安装，则按已安装货物金额比例支付），即人民币166675.00元整（壹拾陆万陆仟陆佰柒拾伍元整）；中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店在一年质保期满后的5个工作日内，向史密斯公司支付工程固定总价款的5%，即人民币33335.00（叁万叁仟叁佰叁拾伍元整）；中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店每次向史密斯公司付款前，史密斯公司须向中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店开具等额有效的税务发票；若中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店逾期支付款项（不可抗力的情形除外），每逾期1个日历天，按应付而未付款项总额1‰的标准，向史密斯公司支付违约金。逾期超过15个日历天的，史密斯公司有权单方解除合同，不退还中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店已付的所有款项，并要求中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店按已经完工的工程款与史密斯公司进行结算。同时，史密斯公司有权要求中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店按工程固定总价款20%的标准支付赔偿金。2017年3月3日，史密斯公司与中兴公司签订《酒店标识制作合同补充协议》，约定：史密斯公司与中兴公司本着诚信合作、互利互惠的原则，经友好协商，在原合同《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》基础上订立本补充协议，明确以下事项：原合同甲方“中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店”变为“中兴公司”，相应的发票等均应向中兴公司提供；本补充协议自签订之日起生效，生效后，即成为《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》不可分割的组成部分，本补充协议外的其它内容以原合同为准。2017年4月10日，史密斯公司与中兴公司签订《酒店标识制作合同补充协议（二）》，约定：史密斯公司与中兴公司本着诚信合作、互利互惠的原则，经友好协商，在原合同《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》基础上订立本补充协议，明确以下事项：室内部分及室内后勤区标识制作安装工作由史密斯公司负责进行；室内部分标识制作安装的价格为：室内部分590838.00元，室内后勤区48600.00元，合计为639438.00元，调整后原合同总价变更为1306138.00元（即按中兴公司造价审核后，并经史密斯公司确认后的优惠价格执行);史密斯公司应于2017年4月18日前完成室外、室内及室内后勤区等所有的标识设计、制作及安装等工作任务；本补充协议自签订之日起生效，生效后，即成为《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》不可分割的组成部分，本补充协议外的其它内容以原合同为准。史密斯公司于2017年4月18日进场开始施工，于2017年5月2日完成工程。2018年6月27日，中兴公司与史密斯公司签订《工程竣工验收单》，《工程竣工验收单》载明内容包括：开工日期为2017年4月18日；竣工日期为2017年5月2日；合同总价为1306138.00元；结算总价为326534.50元；工程内容为崖州湾希尔顿格芮精选酒店一期及二期标识的设计和二期标识室外部分的制作；验收结论为合格。另查明，中兴公司已向史密斯公司支付了914296.6元工程款。以上事实，有《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》《酒店标识制作合同补充协议》《酒店标识制作合同补充协议（二）》、开工报告、《工程竣工验收单》及当事人庭审陈述在案佐证，足以认定。本院认为，中兴公司与史密斯公司双方签订的《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》《酒店标识制作合同补充协议》《酒店标识制作合同补充协议（二）》系当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当遵照履行。根据《中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店标识制作合同》约定，中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店在史密斯公司安装完成，经中兴公司崖州湾希尔顿格芮精选酒店及希尔顿管理公司联合验收合格后5个工作日内，向史密斯公司支付工程固定总价款的25%。中兴公司辩称史密斯公司移交的标识与合同约定严重不符，中兴公司与史密斯公司未进行结算，是否拖欠安装工程款并不明确且史密斯公司未向中兴公司开具发票，中兴公司具有履行抗辩权。本院认为，中兴公司与史密斯公司已经共同签署《工程竣工验收单》，应认定中兴公司对《工程竣工验收单》载明的工程结算款项予以了确认且认可了史密斯公司所完成的工程质量，案涉工程已经于2018年6月27日完成了竣工验收。开具发票虽然是收款方的法定义务但只是附随义务，是否开具并交付发票不属于当事人行使抗辩权的法定情形，故对中兴公司的辩称本院不予采纳。《工程竣工验收单》《酒店标识制作合同补充协议（二）》载明的合同总金额为1306138元，则根据合同约定，工程竣工验收合格后，中兴公司应向史密斯公司支付的工程款为326534.5（1306138×25%）元，因此史密斯公司请求中兴公司支付326534.5元工程款理由成立，本院予以支持。中兴公司未能按时向史密斯公司支付工程款，根据合同约定，中兴公司应向史密斯公司支付违约金和赔偿金，但双方约定的违约金过高，已经超过史密斯公司的实际损失，本院将违约金调整为以326534.5元为本金，按照年利率24%，自中兴公司逾期付款之日起第六日即2018年7月3日开始起算。因中兴公司向史密斯公司支付违约金后已经足以弥补史密斯公司的损失，故中兴公司无需再向史密斯公司支付合同约定的赔偿金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、三亚中兴睿海投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向上海史密斯品牌管理有限公司支付工程款326534.5元及违约金（违约金计算方法：以326534.5元为本金，按照24%年利率，自2018年7月3日计算至三亚中兴睿海投资有限公司付清326534.5元之日止）；二、驳回上海史密斯品牌管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5239元（已减半收取，上海史密斯品牌管理有限公司已预交），由三亚中兴睿海投资有限公司负担5000元,上海史密斯品牌管理有限公司负担239元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审判员 吴浩艺 二○一九年六月十八日书记员 陈 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