广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初9069号原告：曾昊彬，男，1972年12月3日出生，汉族，住湖南省**瑶族自治县。委托诉讼代理人：王靖，广东品杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙杏尧，广东品杰律师事务所律师。被告：李峰，男，1975年10月20日出生，汉族，住山东省济宁市市中区。被告：李洪章，男，1980年5月8日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告：刘明全，男，1979年8月5日出生，汉族，住广东省广宁县。原告曾昊彬与被告李峰、李洪章、刘明全股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月18日公开开庭进行审理。原告曾昊彬及其委托诉讼代理人王靖到庭参加诉讼。被告李峰、李洪章经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。被告刘明全经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾昊彬向本院提出诉讼请求：1．判令我与原广州汉藏文化传播有限公司解除委托服务合同；2．判令被告向我退还我所有的光绪元宝钱币一枚及服务费45800元；3．判令被告向我支付违约金共计23600元；4．判令被告向我支付律师费3000元、公证费3000元；5．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月23日，我与被告李峰、李洪章作为发起人（股东）的广州汉藏文化传播有限公司（以下简称汉藏公司）签订了《委托服务合同》，合同约定我委托并授权汉藏公司将我的物品在北京地区进行展示、制作服务图录、宣传及拍卖，并向我承诺将在“2017保利艺术品交易会”展出。我先后向汉藏公司支付服务费共计45800元。但我发现汉藏公司并未提供相应服务及在该交易会展出。2016年7月11日，经汉藏公司股东会决议同意被告李峰、李洪章的股权转让给被告刘明全，由被告刘明全作为汉藏公司股东（法定代表人）。现汉藏公司未依法清算即注销。汉藏公司没有按照合同约定履行义务，已构成根本违约，为了维护自身合法权益，现起诉，望判如所请。被告李峰、李洪章、刘明全均未作答辩。经审理查明：曾昊彬向本院提出起诉，要求解除案涉合同，并要求李峰、李洪章、刘明全退还物品、服务费，支付违约金、律师费、公证费等。为此，曾昊彬提供了《委托服务合同书》《公司承诺》《公证书》《收款收据》、工商登记档案材料、公证费发票、委托合同及律师费发票等。其中，《委托服务合同书》由汉藏公司（甲方）与曾昊彬（乙方）于2017年2月23日签订，主要约定乙方自愿将藏品“光绪元宝”一枚（直径：2.4cm，重5.4g，客户自定物品结算底价1180000元至1500000元，备注：均有瑕疵）委托并授权甲方对该藏品进行与服务有关的各种形式的展示、印刷、制作服务图录及宣传等。乙方同意甲方以乙方名义将乙方藏品委托服务事宜与服务人签订《委托服务合同》。服务区域：北京。服务期限：自合同签订之日起至2017年6月28日止。乙方于合同签订之日支付甲方基础服务费25800元。甲方过错造成单件物品遗失，乙方未支付责任风险金的，甲方将按照该单件物品基础服务费的双倍进行赔偿。任何一方违反本合同约定的，违约方应赔偿守约的经济损失。若藏品入围北京地区交易会，客户需同时支付推荐方服务费5000元（包含图录费、运输费），若藏品未入围该地区交易会，则推荐方不收取推荐服务费（已收取的5000元予以退还）。《公司承诺》由汉藏公司于2017年2月23日出具，载明：若案涉藏品一年内在本公司未能成交，可申请本公司退还服务费用。《公证书》显示，汉藏公司的网站上有案涉藏品的信息。曾昊彬为此支付了公证费3000元。收款收据显示，曾昊彬于2017年2月23日至2017年3月6日向汉藏公司先后支付了服务费45800元。曾昊彬为本案诉讼聘请律师，支付律师费3000元。工商登记档案材料显示，汉藏公司于2014年12月1日注册成立。原股东为李峰、李洪章。2016年7月12日，汉藏公司股东由李峰、李洪章变更为刘明全，法定代表人由李峰变更为刘明全，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。2018年1月25日，汉藏公司经工商登记机关核准注销登记。注销申请材料显示，清算组负责人是刘明全，其中清算报告显示，清算组于2017年8月31日在信息时报刊登了清算公告，公司债权债务已清理完毕，等。本院认为，关于合同解除的问题。案涉《委托服务合同书》约定的服务期限截止于2017年6月28日，曾昊彬提出本案起诉时该合同已实际终止，故对于曾昊彬要求解除该合同的主张，本院予以驳回。关于返还案涉藏品及服务费的问题。汉藏公司已被注销，已实际不能履行合同义务，且本案未有证据显示案涉藏品已在汉藏公司成交，故曾昊彬可依据汉藏公司的承诺要求汉藏公司退还已交纳的服务费45800元。同时，案涉《委托服务合同书》终止后，汉藏公司理应向曾昊彬退还案涉藏品，若不能退还的，则应依据案涉合同“甲方过错造成单件物品遗失……乙方未支付责任风险金的，甲方将按照该单件物品基础服务费的双倍进行赔偿”的约定，向曾昊彬赔偿51600元（25800元×2）。关于违约金的问题。曾昊彬要求违约金缺乏合同依据，本院不予支持。关于律师费和公证费的问题。同理，曾昊彬要求律师费和公证费缺乏合同依据，本院不予支持。关于刘明全的责任问题。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”案涉《委托服务合同书》签订时，汉藏公司是一人有限责任公司，刘明全是该公司股东，刘明全未能提供证据证明汉藏公司财产独立于其个人的财产，且汉藏公司已注销，故刘明全理应对汉藏公司的案涉债务承担连带责任。关于李峰、李洪章的责任问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”《中华人民共和国公司法》第二十条第一款规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”本案中，曾昊彬与汉藏公司签订《委托服务合同书》的时间发生在李峰、李洪章将其汉藏公司的股份转让给刘明全之后，且曾昊彬亦未提供证据证明李峰、李洪章存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益的情形，故对于曾昊彬要求李峰、李洪章承担相应责任的主张，依据不足，本院不予支持。被告李峰、李洪章经本院公告送达起诉状副本、应诉通知及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼；被告刘明全经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告刘明全在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告曾昊彬退还服务费45800元。二、被告刘明全在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告曾昊彬退还案涉藏品“光绪元宝”一枚（直径：2.4cm，重5.4g，备注：均有瑕疵）；若不能退还的，则应向曾昊彬赔偿51600元。三、驳回原告曾昊彬的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决所指定的期间履行其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。案件受理费1660元，由被告刘明全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  苏 扬人民陪审员  叶曼玲人民陪审员  龙国权二〇一九年六月二十六日书 记 员  叶丽方陈朝霞