广东省阳西县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1721民初2689号原告：伍时周，男，1987年2月10日出生，汉族，住广东省英德市，委托诉讼代理人：王开明，广东一粤（阳江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林秀颖，广东一粤（阳江）律师事务所实习律师。被告：阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城，住所地：阳西县。经营者：冯英则，男，1964年7月8日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区，委托诉讼代理人：杨昳，广东荣耀律师事务所律师。被告：戴文咯，男，1964年11月21日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区，被告：蓝荣芬，女，1972年8月16日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区，被告：冯贵盘，男，1972年8月19日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区，被告：陈仕红，女，1973年7月5日出生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区，原告伍时周诉被告阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城、戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍时周的委托诉讼代理人王开明及林秀颖、被告阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的委托诉讼代理人杨昳到庭参加诉讼，被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伍时周向本院提出诉讼请求：1、阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城对《（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书》中判决“戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红所需赔偿给原告的各项经济损失39108元（含：医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费）”承担连带责任；2、五被告连带赔偿原告各项损失合计105049元；3、本案鉴定费3050元由五被告承担；4、本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2017年7月16日13时30分左右，阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的员工在揽客过程中与原告的员工发生争执，阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的员工对原告的员工进行殴打，原告见状后前去拉架，遭到阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城员工戴国荣、冯朋成的围殴，并被两人手持大刀砍断右脚跟腱。原告被送至阳江市人民医院住院治疗，经阳西县公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。2018年9月13日，阳西县人民法院作出（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书，戴国荣、冯朋成构成故意伤害罪。因犯案时两人为未成年人，判决两人的法定监护人“附带民事被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红赔偿附带民事诉讼原告人伍时周各项经济损失共计人民币39108元”。戴国荣、冯朋成系阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的员工，对原告的伤害发生在两人为海鲜城揽客引发的冲突中，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城作为雇主，其员工在履行雇佣活动中故意致原告受伤，应承担侵权责任，故应对（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书中判令戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红需赔偿原告的39108元承担连带赔偿责任。原告伤情经广东漠江法医临床司法鉴定所评定为十级伤残，本次侵害案对原告造成的损失有伤残赔偿金81590元、抚养费（伍冰琪）15099元、精神抚慰金8000元、鉴定费3050元。请求法院查明事实，维护原告的合法权益。阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城辩称，一、戴国荣不是答辩人的员工，答辩人仅雇请了冯朋成在海鲜城门口辅助客人泊车，没有雇请戴国荣，戴国荣系冯朋成的朋友。戴国荣与鸿发海鲜饭店的陈茅此前存在过节，案发当日发生口角系因为两人此前的过节，并非因揽客所致；二、根据刑事判决书认定的事实，戴国荣与陈茅发生口角，戴国荣已被人拦开，后戴国荣又自行跑到鸿发饭店附近殴打陈茅，继而发生伤人事件。因戴国荣不是答辩人的雇员，即便戴国荣与答辩人成立雇佣关系，戴国荣经拦开后自行跑到鸿发饭店打人，其已离开工作场所，其伤害行为已经脱离了雇主的控制范围，且戴国荣的伤害行为并非为答辩人利益，其行为不是在履行职务，也不是在从事雇佣活动中发生；三、答辩人的经营者冯英则已拦开戴国荣和陈茅，冯英则已阻断戴国荣后行为与职务间的本质联系，戴国荣的故意伤害行为与履行职务无关，不能认定为职务行为的延伸，系戴国荣的个人行为，应由戴国荣、冯朋成及其监护人承担赔偿责任，答辩人不应担责；四、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，致人损害应为民事范畴的致人损害，戴国荣、冯朋成已被判处承担刑事责任，其相应的民事责任也经判决由其监护人承担。因本案赔偿损失由刑事犯罪所致，不应使用雇主责任规定；五、根据刑事判决书认定的事实，伍时周、林鸿枫等多人围殴追打戴国荣，故受害人存在一定过错，应承担相应的责任；六、事故发生于2017年7月16日，原告治疗终结时间为2017年7月28日，但至2018年11月原告才提起本案诉讼请求答辩人赔偿。答辩人认为原告请求答辩人承担责任，已经超过诉讼时效。综上，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红均不作答辩。本院经审理认定如下事实：2017年7月16日13时左右，阳西县沙扒镇粤海渔家大排档的员工戴国荣与鸿发海鲜饭店的员工陈茅因拦车揽客一事发生口角冲突，后被人拦开。接着，戴国荣跑到鸿发海鲜饭店鱼池附近的树边拿木棍殴打陈茅，林耀辉、林鸿枫、伍时周、林景杰等人见状也跑过来殴打戴国荣，戴国荣用餐具打林耀辉致林耀辉的额头处被打破流血，林耀辉、陈茅、伍时周等人继续追打戴国荣至隔壁的巷子，冯永筝想靠近戴国荣时，林景杰和林鸿枫两人拦住冯永筝。随后，冯朋成从粤海渔家海鲜城其宿舍里拿出一把“关公刀”跑到巷子，戴国荣接过冯朋成手中的刀对林鸿枫、伍时周进行砍斩，砍伤林鸿枫的手指，伍时周逃跑时摔倒在地，戴国荣持刀把伍时周的脚后跟砍伤。经阳西县公安司法鉴定中心鉴定，林鸿枫、伍时周的损伤程度均评定为轻伤二级。2018年6月22日，阳西县人民检察院以西检未检办刑诉（2018）6号起诉书指控戴国荣、冯朋成犯故意伤害罪向本院提起公诉。在该案的审理过程中，林鸿枫、伍时周于2018年7月14日向本院提起刑事附带民事诉讼。本院经审理，于2018年9月13日作出（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书，认为本案发生时，戴国荣、冯朋成均未满十八周岁，是限制民事行为能力人，在诉讼时虽已满十八周岁，但戴国荣、冯朋成目前没有经济收入，其给附带民事诉讼原告人造成的损失，应当由原监护人戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红承担民事赔偿责任。判决如下：“一、被告人戴国荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人冯朋成犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。三、附带民事被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红赔偿附带民事诉讼原告人林鸿枫各项经济损失共33742.18元。四、附带民事诉讼被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红赔偿附带民事诉讼原告人伍时周各项经济损失共计人民币39108元。五、驳回附带民事诉讼原告人林鸿枫、伍时周的其他诉讼请求。六、缴获的作案工具“关公刀”一把，由阳西县公安局销毁。”宣判后，各方当事人对附带民事部分未提出上诉；戴国荣对刑事判决不服，向阳江市中级人民法院提起上诉。阳江市中级人民法院经审理作出（2018）粤17刑终291号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。另查明，伍时周受伤后被送至阳江市人民医院住院治疗，至2017年7月30日出院，后在阳江市人民医院及佛山正骨医院门诊治疗，因住院及门诊共用去医药费23901.04元。本案审理过程中，本院依原告的申请，依法委托广东漠江法医临床司法鉴定所对伍时周在该事件中受伤构成的伤残等级进行评定。广东漠江法医临床司法鉴定所于2019年3月25日作出粤漠司鉴所[2019]临鉴字第116号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人伍时周的损伤为利器作用所致；2、右踝关节功能丧失50%以上，评定为人体损伤十级伤残。因鉴定，原告支出鉴定费3050元。案发时，戴国荣、冯朋成均未满十八周岁，戴文咯和蓝荣芬系戴国荣的监护人，冯贵盘和陈仕红系冯朋成的监护人。伍时周属农业家庭户口，其与妻子林桂美于2009年8月5日共同生育女儿伍冰琪。诉讼中，原告提供清远市荷兴城市花园物业管理处出具的《证明》及营业执照、商品房买卖合同、不动产权证书拟证实其自2014年起在城镇居住。其中，商品房买卖合同记载了伍时周、林桂美于2012年12月31日认购清远市清城区横荷清远大道33号荷兴广场十五号楼三梯21层03号房产；不动产权证书显示伍时周系清远市清城区横荷清远大道33号荷兴广场十五号楼三梯21层03号房产的所有人；清远市荷兴城市花园物业管理处出具的《证明》反映伍时周自2014年12月入住上述房产。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任。戴国荣、冯朋成持械故意伤害伍时周身体，其行为共同造成伍时周身体损害，应连带承担侵权赔偿责任。本案双方当事人的主要争议焦点是：一、本案的赔偿义务人和赔偿责任比例应如何确定；二、原告对阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的起诉是否超过法定的诉讼时效期间，阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城应否对原告主张的经济损失承担雇主责任。关于焦点一。本案于2019年5月15日法庭辩论终结，故应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和计算标准，并参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算受害人的赔偿数额。因此，本院确认伍时周的损失如下：1、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”的规定，残疾赔偿金应包括被扶养人生活费。（1）残疾赔偿金，广东漠江法医临床司法鉴定所是有资质的鉴定机构，其受本院委托作出粤漠司鉴所[2019]临鉴字第116号司法鉴定意见书，评定伍时周的伤情构成十级伤残的结论客观、准确。原告虽属农村居民，但其提供的清远市荷兴城市花园物业管理处出具的《证明》及营业执照、商品房买卖合同、不动产权证书，足以证实案发前原告已在城镇生活、居住一年以上，故在计算赔偿数额时应按城镇居民的标准对待。至定残时，原告未满60周岁，其残疾赔偿金应根据其伤残等级（伤残赔偿指数为10%）计算20年为40975元/年×20年×10%=81950元。（2）被扶养人生活费，该项损失是受害人获得劳动收入后所应支付的扶养费，属于对受害人丧失劳动能力以后未来收入损失、财产损失的一种弥补性的赔偿，故该项损失的计算应参照受害人的居住、工作情况来确定。如前所述，伍时周于事故发生前已在城镇居住多年，故该项损失应按照全省城镇居民人均消费性支出30198元/年计算。被扶养人伍冰琪（2009年8月5日出生）从伍时周定残时起计至18周岁，扶养年限为5年5个月，扶养义务人为伍时周与林桂美2人，即计为30198元/年×（5年+5/12年）×10%÷2人＝8178.62元。以上（1）（2）项合计为81950元+8178.62元=90128.62元；2、鉴定费，该项损失系原告为评定其伤残等级所实际支付的必要、合理费用，应属赔偿范围。因鉴定，原告支出鉴定费3050元，并有相应的发票证实，应予认定；3、精神损害抚慰金，不属于物质损失，且根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”的规定，原告请求精神抚慰金，理据不足，本院不予支持。以上1-3项共计93178.62元。本案故意伤害的犯罪事实已经本院作出的（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书予以认定，该判决书现已发生法律效力，故本案应当受到该民事判决书所作出的有既判力的判决内容的拘束。根据该判决附带民事部分的责任认定，本案发生时，戴国荣、冯朋成均未满十八周岁，是限制民事行为能力人，其给原告造成的损失，应当由原监护人戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红承担民事赔偿责任。故戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红应共同向伍时周赔偿93178.62元。关于焦点二。《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年，而《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条则规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”原告的人身损害发生于2017年7月16日，其所受伤害明显，致害人明确，故诉讼时效应自其受伤害之日起算，至2017年10月1日《中华人民共和国民法总则》施行时，尚未满一年。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”的规定，本案应适用三年诉讼时效期间的规定，故原告于2018年11月26日起诉阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城承担雇主赔偿责任，没有超出法定的诉讼时效期间。阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城关于诉讼时效的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。根据（2018）粤1721刑初141号刑事附带民事判决书查明的事实，戴国荣、冯朋成系阳西县沙扒镇粤海渔家海鲜城的雇员，事发起因系戴国荣在工作期间与对面经营的鸿发海鲜饭店的员工陈茅因揽客发生口角争执，经旁人劝阻拦开后戴国荣心生不忿又挑起冲突，继而多人参与进来发生殴架事件，由此造成原告受伤的损害后果。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。该条司法解释所称的“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，但依据本案现有证据，戴国荣、冯朋成的致害行为非雇主授权或指示所为，其犯罪行为的实施与履行职务无关，不应认定为“从事雇佣活动”的行为，故原告主**西县沙扒镇粤海渔家海鲜城对戴国荣、冯朋成致害原告的后果承担连带赔偿责任，理据不足，本院不予支持。戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红经本院合法传唤，没有出庭应诉也没有进行答辩，视为放弃相应的抗辩权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条和《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红在本判决生效之日起十日内共同赔偿93178.62元给原告伍时周；二、驳回原告伍时周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1622元，由原告伍时周负担595元，由被告戴文咯、蓝荣芬、冯贵盘、陈仕红共同负担1027元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审判员  程美然二〇一九年六月四日法官助理施春丽书记员许慧中附相关法条：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。