山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0602民初3257号原告（被告）：迟明亮，男，1988年7月4日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：郭晓东，山东平和律师事务所律师。被告（原告）：烟台金岭汽车集团有限公司，住所地烟台市芝罘区只楚路44号。法定代表人：门树宁，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雪美，山东信谊律师事务所律师。委托诉讼代理人：滕玉若，山东信谊律师事务所律师。原告迟明亮诉被告烟台金岭汽车集团有限公司劳动争议案与原告烟台金岭汽车集团有限公司诉被告迟明亮劳动争议案，本院受理后，依法适用普通程序，以先起诉的迟明亮为原告、将两案合并公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人郭晓东与被告的委托诉讼代理人滕玉若到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付：1、2015年7月1日至2017年6月30日期间的双休日加班费53530.64元；2、2015年7月1日至2017年6月30日期间的法定节假日加班费12930.57元；3、2015年7月1日至2017年6月30日期间的延长工作时间加班费10525.34元；以上合计76986.55元。事实和理由：原告于2013年3月到被告下属烟台金岭汽车销售服务有限公司工作，从事销售顾问岗位。2014年2月1日，原、被告签订了期限为2014年2月1日至2017年2月1日的劳动合同，后续签至2022年2月2日。自2014年2月起，被告开始为原告缴纳社保。原告在岗工作至2017年6月30日。2017年7月，被告与原告解除劳动合同。2015年7月1日至2017年6月30日，原告所有双休日及法定节假日均上班，公司未安排调休，每天中午还要值门岗、晚上加班，平均延长工作时间1小时以上。2017年7月，双方解除劳动合同后，工资已结清，但被告未支付2015年7月1日至2017年6月30日期间的双休日和法定节假日加班费及每天延长工作时间的加班费。被告辩称，原告在被告处从事销售工作，劳动报酬根据销售业绩计发，非以在岗工作时间计算，被告未要求原告加班，原告主张加班费无事实和法律依据。请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，烟台金岭汽车销售服务有限公司（以下简称金岭销售公司）是被告的全资子公司。原告于2013年3月到金岭销售公司从事销售顾问工作，双方未签订书面劳动合同。2014年2月1日，原告与被告签订期限为2014年2月1日至2017年2月1日的劳动合同，期满后又续签至2022年2月2日。被告自2014年2月为原告缴纳社会保险费。原告与被告签订劳动合同后，原告继续在金岭销售公司从事销售顾问工作。原告在岗工作至2017年6月30日，原告在岗工作期间的工资由金岭销售公司通过银行卡转账支付给原告。被告以原告违纪为由解除双方劳动合同，后原告与被告协商以原告辞职为由解除双方劳动合同，被告为原告出具了以原告辞职为由的解除劳动合同证明书，落款时间为2017年7月30日。被告已为原告办理完毕档案及社保关系转移手续。原告所在岗位实行标准工时制，2017年1月1日前，被告单位的正常工作时间为冬季上午7:40至11:30,下午13:00至17:00，夏季上午7:40至11:30，下午13:30至17:30。2017年1月1日之后，上午上班时间改为7:50。被告单位原实行打卡考勤，2016年12月21日开始试用人脸识别考勤，2017年1月1日正式由人脸识别考勤取代打卡考勤。2017年12月，原告申诉至烟台市劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决被告支付：1、2015年7月1日至2017年6月30日期间的双休日加班费86154.24元；2、2015年7月1日至2017年6月30日期间的法定节假日加班费15825.6元；3、2015年7月1日至2017年6月30日期间延长工作时间加班费13888.44元。该委于2018年3月6日作出烟劳人仲案字（2017）第603号裁决书，裁决被告支付原告：1、2015年7月1日至2017年6月30日期间双休日加班费5912.68元；2、2015年7月1日至2017年6月30日期间法定节假日加班费3069.60元；3、驳回原告的其他仲裁请求。双方均不服裁决，先后诉至本院。原告主张，2015年7月1日至2017年6月30日期间，原告所有的双休日及法定节假日均上班，每天中午值门岗及晚上加班平均延长工作时间1小时。被告处人脸识别考勤机多次存在无法识别人脸，无法签到成功的情况，被告对原告未签到成功的情况虽无要求，但原告自行通过将其考勤的照片或视频发至工作群的方式证明已到岗上班。被告主张，原告从事销售工作，主要是按照销售业绩计发工资，考勤不作为计发工资的依据，被告从未强制要求原告加班，销售人员如果想赚取更多的销售提成，可以自行选择双休日是否上班，双休日上班的，可以申请调休。且原告法定节假日加班的，已发放加班补贴。为证明自己的主张，原告提交了如下证据：1、2016年12月25日微信群中要求原告当天中午11:50至12:30门岗值班的微信截图，原告称门岗值班的任务是通报相关销售人员客户来人情况。被告称其会临时安排工作人员进行中午值班，认可2016年12月25日安排原告门岗值班，但称一般会安排新员工值班，偶尔安排不开才安排老员工值班，而原告系老员工。2、原告拍摄的2015年7月25日至2017年6月25日双休日、2016年1月1日至2017年5月28日法定节假日、2015年11月3日至2017年5月10日的平时工作日延长工作时间加班的打卡记录；2015年7月25日、10月18日、12月20日、12月27日双休日期间汽车产品购销合同，2015年10月31日、2016年1月3日、1月23日、2月20日、2月21日双休日期间增值服务合同，该证据来源于客户留存联和销售顾问（单位）留存联。另提供加班费统计表各一份。原告以此证明其2015年7月至2017年6月30日双休日加班93天、法定节假日19天、平时延长工作时间32.17小时。被告称：双休日加班统计表中2015年11月7日照片内容不清，其上没有工号和姓名，对其他双休日加班情况提供的证据予以认可。对于法定节假日加班统计表中2016年5月1日的微信聊天截图，没有提供原始载体，且内容不清楚，不能证明原告5月1日加班。被告提交了如下证据：1、2017年1月1日至2017年5月31日电脑上保存的原告的考勤记录及考勤汇总表。被告称，因更换考勤机2017年1月之前的打卡考勤记录未保存，不能提交。另主张2017年7月初将原告的名字从考勤系统中删除后，原告之前的考勤记录被全部清空，仅能提交上述期间的考勤记录。被告主张该考勤记录从考勤机中导出的时间不可修改，但未提交证明数据导出过程的证据。被告实行早晚考勤，原告当天只有一次考勤记录的天数，按照半天计算原告的出勤，被告提交的考勤记录汇总表显示原告2017年1月至5月的出勤天数未超过法定工作日天数，且存在多数未打卡或一天仅打卡一次的情况。原告对被告提交的上述考勤记录及汇总表的真实性不认可。2、原告2015年6月至2017年6月的工资汇总表，其上载明原告的工资构成包含基本工资、绩效工资、工龄工资、其他补贴、考核扣款、请假扣款。被告主张，其他补贴包含法定节假日加班补贴、业务进展补贴、私车公用补贴等。原告对工资汇总表的真实性无异议。3、发放其他补贴的明细表，证明被告为原告在法定节假日按照40元/天的标准发放了加班补贴，明细表中载明发放2016年元旦补贴40元、清明补贴100元、端午补贴120元、国庆补贴120元，共计380元。原告对上述期间的加班情况无异议，不认可被告按照40元/天的标准已经发放了加班费。关于双休日和法定节假日加班费的计算基数，原、被告均同意以2015年6月至12月实发月平均工资作为2015年加班费计算基数，以2016年、2017年度实发月平均工资分别作为2016年、2017年加班费计算基数。经审查,原告2015年6至12月实发月平均工资为3219元[（5273.01+1166.64+4372.74+997.20+2891.51+6664.01+1167.20）]÷7，2016年月平均工资为3293元[（4350.79+1802.20+2325.50+2442.10+6514.61+2793.20+2455.40+7787.50+3316.46+3121.81+533.07+2078.52）]÷12，2017年月平均工资为2236元[（462.52+3101.52+3101.52+3005.86+1239.02+1253.57+1253.87）]÷6。本院认为，2014年2月起，原告与被告签订书面劳动合同，被告为原告缴纳社会保险费，双方劳动合同关系明确，原告为被告单位职工。金岭销售公司为被告的全资子公司，自2014年2月起原告在金岭销售公司工作应视为被告安排原告在该公司工作。关于原告的考勤情况，原告提交的考勤证据中显示了其双休日及法定节假日加班的情况，除2015年11月7日、2016年5月1日的加班情况外，被告对原告提交的其他证据予以认可。被告未有证据证明安排原告对双休日进行补休，应当依法支付双休日及法定节假日加班费。被告提交的发放其他补贴的明细表，载明被告发放过原告2016年度法定节假日补贴380元，但被告未按法定标准支付原告法定节假日及双休日的加班工资，应当依法支付差额。《山东省工资支付规定》第二十一条规定，在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休，不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资；在法定节假日安排安排劳动者工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300%支付加班工资。2015年双休日加班费为3219÷21.75×13×2＝3848元、2016年双休日加班费为3293÷21.75×48×2＝14534元、2017年双休日加班费为2236÷21.75×31×2＝6374元，合计24756元。2016年法定节假日加班费为3293÷21.75×4×3＝1817元、3293÷21.75×8×2＝2422元，2017年法定节假日加班费为2236÷21.75×5×3＝1542元、2236÷21.75×2＝206元，扣除已发放补贴380元，合计5607元。原告就其中午值门岗仅提交2016年12月25日微信群中要求原告当天中午11：50至12：30门岗值班的通知的微信截图，不能证明原告每天中午均门岗值班的主张。依据鲁高法[2010]84号文第37条的规定，被告安排原告从事与其本职工作无关的值班任务，不属于用人单位应当支付加班费的情形，对原告要求中午门岗值班期间延长工作时间加班费的请求，本院不予支持。原告从事的系销售工作，提成工资系其工资的主要构成，其为获得提成工资自行延长工作时间的情况，不应计算加班工资。原告提交的下班考勤的视频或照片显示的下班时间并不固定，且原告未有证据证明其下班考勤晚于下班时间系按照被告的要求加班。因此，对原告主张每天延时加班1小时加班费的主张，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《山东省工资支付规定》第二十一条、第二十五条、鲁高法[2010]84号文第37条及有关规定，判决如下：一、限被告烟台金岭汽车集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告迟明亮2015年7月1日至2017年6月30日期间的双休日加班费24756元。二、限被告烟台金岭汽车集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告迟明亮2015年7月1日至2017年6月30日期间法定节假日加班费差额5607元。三、驳回原告迟明亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告烟台金岭汽车集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 张  建  华人民陪审员 朱  淑  华人民陪审员 陈  淑  云二〇一九年六月二十八日书 记 员 林迎秋（代）