江苏省南京市江宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0115民初20908号 原告：中国十七冶集团有限公司，统一社会信用代码91340500150501353B，住所地安徽省马鞍山市花山区雨山东路88号。 法定代表人：喻世功，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐家宏，安徽江南律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈炽瑞，该公司员工。 被告：南京乐昇房地产开发有限公司，统一社会信用代码91320115575915762A，住所地江苏省南京市江宁区东山街道金箔路577号。 法定代表人：陈尚升，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：刘云，江苏三法律师事务所律师。 第三人：中冶置业（安徽）有限责任公司，统一社会信用代码91340500850500394T，住所地安徽省马鞍山市花山区雨山东路88号6层。 法定代表人：钟华彪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李扬，该公司法务。 第三人：南京中冶金泓置业有限公司，统一社会信用代码91320115694639211K，住所地江苏省南京市江宁经济技术开发区殷富街375号中冶天城5幢102室。 法定代表人：桂光红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李扬，该公司法务。 原告中国十七冶集团有限公司（以下简称十七冶集团公司）诉被告南京乐昇房地产开发有限公司（以下简称乐昇房地产公司）、第三人中冶置业（安徽）有限责任公司（以下简称中冶安徽公司）、南京中冶金泓置业有限公司（以下简称中冶金泓公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告十七冶集团公司的委托诉讼代理人徐家宏、陈炽瑞，被告乐昇房地产公司的委托诉讼代理人刘云，第三人中冶安徽公司、中冶金泓公司的共同委托诉讼代理人李扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告十七冶集团公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告按合同约定支付工程款11243912.05元，并支付逾期付款利息（以11243912.05元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准，自起诉之日起计算至实际给付之日止）；2.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告签订有《江宁区公共租赁房1-6#楼桩基及基坑支护、土石方、1-4#楼（自行车库）工程施工总承包合同》，合同专用条款关于工程款支付条款约定：“竣工交付后支付80%工程款，出具审计报告后支付95%工程款，留5%作为保修金，保修金的返还由甲乙双方在合同中确定”。合同签订后，原告依约完成全部施工内容，案涉工程于2013年11月通过竣工验收，案涉工程经审核确认原告完成的工程造价为224878961.57元。截至目前，被告仅支付原告工程款213635049.52元，尚欠5%保修金11243912.05元未付。此款经原告多次催要未果，故提起诉讼，请依法判如所请。 被告乐昇房地产公司辩称：根据案涉工程质量保修书第五条质量保修金的返还约定“代建方在质量保修期满后14天内，将剩余保修金返还乙方”，而案涉工程的代建方系第三人中冶金泓公司，故被告没有义务支付原告请求的5%保修金11243912.05元。 第三人中冶安徽公司、中冶金泓公司述称：第三人与被告就案涉工程是代建关系，第三人是代建方。就案涉工程最后的5%保修金11243912.05元被告未支付给第三人，两第三人均未收到该款。第三人确认案涉工程最后的5%保修金为11243912.05元，该保修金也应当支付给原告了，但应当由被告而非第三人支付给原告。 本院经审理认定事实如下：案涉工程经公开招标后，南京市江宁保障房建设发展有限公司（发包人，甲方，2017年10月18日名称变更为被告乐昇房地产公司）、第三人中冶金泓公司（代开发单位，代建方）与原告十七冶集团公司（承包人，乙方）于2011年9月16日签订《江宁区公共租赁房1-6#楼桩基及基坑支护、土石方、1-4#楼（自行车库）工程施工总承包合同》。第一部分协议书：一、工程概况工程名称：江宁公共租赁房1-6#楼桩基及基坑支护、土石方、1-4#楼（自行车库）。工程内容：1-6#楼桩基及基坑支护、土石方；1-4#楼土建及水电安装、内外装饰（含精装修）、消防、电梯、智能化、小区道路、室外管网、景观绿化。工程立项批准文号：江宁发改投字[2011]206号。二、工程承包范围承包范围：1-6#楼桩基及基坑支护、土石方；1-4#楼土建及水电安装、内外装饰（含精装修）、消防、电梯、智能化、小区道路、室外管网、景观绿化。……五、合同价款暂定金额（大写）：叁亿伍仟肆佰陆拾玖万叁仟伍佰零陆元（人民币)Y：35469.3506万元。……八、乙方向代建方承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、代建方向甲方承诺按照合同约定期限竣工，并在质量、管理等方面负责。十、甲方向承包人承诺按照合同约定的期限和方式，经代建方确认后再支付合同价款及其他应支付的款项。……第三部分专用条款26.工程款（进度款）支付（按节点支付）26.1工程款按节点支付：桩基工程完成时支付乙方完成工作量的70%工程款；单体工程基础达到±0.00时支付乙方完成工作量的70%工程款；单体工程形象进度达到第十层时支付乙方完成工作量的70%工程款；工程主体验收后支付乙方完成工作量的70%工程款；竣工交付后支付80%工程款，出具审计报告后支付95%工程款，留5%作为保修金，保修金的返还由甲乙双方在合同中确定。……附件3工程质量保修书……四、质量保修金的支付本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%。本工程三方约定乙方向代建方支付工程质量保修金金额为合同价的5%。质量保修金银行利率无。五、质量保修金的返还代建方在质量保修期满后14天内，将剩余保修金返还乙方。……。合同签订后，原告进行了案涉工程的施工，案涉工程于2013年11月竣工。案涉工程经审计，审定造价为224878961.57元。被告已支付原告工程款213635049.52元。审理中，原、被告双方一致确认：合同约定的出具审计报告后支付95%工程款，被告已按约履行完毕，被告尚欠原告请求的工程款数额即合同约定的5%保修金11243912.05元未付。 另查明，原告十七冶集团公司具有案涉工程的资质等级。原告未按照合同附件3工程质量保修书的约定向两第三人支付合同价的5%的工程质量保修金，两第三人亦未向原告返还过质量保修金。 上述事实，有《施工总承包合同》、南京市江宁区审计局工程造价审核通知单、律师函、建筑业企业资质证书及当事人陈述等证据可以证实。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。当事人就履行期限不明确的，前述规定仍不能确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 本案中，被告乐昇房地产公司、第三人中冶金泓公司与原告十七冶集团公司签订《江宁区公共租赁房1-6#楼桩基及基坑支护、土石方、1-4#楼（自行车库）工程施工总承包合同》，系各方当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。就案涉工程保修金当事人在合同中存在两处约定，分别是在合同专用条款26.工程款（进度款）支付（按节点支付）的26.1及附件3工程质量保修书中。工程质量保修书中约定的是原告先向代建方支付合同价的5%的工程质量保修金，代建方在质量保修期满后14天内，将剩余保修金返还原告，此条是原告与代建方的约定，被告对此约定并无相关的权利义务，且在合同履行过程中原告与代建方均未履行此约定，故原告不能依此主张返还保修金。合同专用条款26.工程款（进度款）支付（按节点支付）的26.1约定，留5%作为保修金，保修金的返还由甲乙双方在合同中确定，根据该约定此处的保修金与工程质量保修书中约定的工程质量保修金并非同一款项，该5%的款项约定在工程款支付条款中，故仍应系工程款，原、被告对该笔工程款的支付并无其他约定，应认定为约定不明。现原告要求被告按合同约定支付该5%的工程款11243912.05元并支付逾期付款利息，具有事实与法律依据，本院予以支持。 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告乐昇房地产公司的辩称理由，无事实与法律依据，故本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 被告南京乐昇房地产开发有限公司欠原告中国十七冶集团有限公司工程款11243912.05元及逾期付款利息（以11243912.05元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准，自2018年12月19日起计算至实际给付之日止），于本判决发生法律效力之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案应收案件受理费90633元，由被告南京乐昇房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  史朝霞 人民陪审员  严 刚 人民陪审员  李明建 二〇一九年六月五日 法官 助理  葛云云 书 记 员  龚雨辰