成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初2811号 原告：高学珠，男，1942年9月2日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县。 原告：王筠，女，1962年5月7日出生，汉族，住江西省九江市浔阳区。 原告：高玄默，女，1988年5月2日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 三原告共同委托诉讼代理人：周冬平，泰和泰（拉萨）律师事务所律师。 被告：杨明江，男，1987年6月19日出生，汉族，住四川省安县。 被告：成都远归户外运动有限公司，住所地四川省成都市武侯区洗面桥东二段5号4栋1-2层16号。 法定代表人：杨成华，经理。 二被告共同委托诉讼代理人：何虎，四川闰则律师事务所律师。 原告高学珠、王筠、高玄默与被告杨明江、成都远归户外运动有限公司（以下简称远归公司）旅游合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序于2019年5月7日公开开庭进行了审理。原告王筠及三原告共同委托诉讼代理人周冬平，被告杨明江及二被告共同委托诉讼代理人何虎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高学珠、王筠、高玄默向本院提起诉讼请求：：1、请求2被告连带赔偿高楷模死亡赔偿金389180元（按照38918元×20年的50%比例计算）、丧葬费32549元，交通费20000元、精神损害抚慰金50000元，合计491729元；2、请求2被告连带支付按约定应购买的平安高原旅行险50万元理赔金。事实与理由：高学珠为高楷模父亲，王筠为高楷模妻子，高玄默为高楷模女儿。高楷模与杨明江通过微信、电话沟通并确定了2018年8月8日-8月16日的川西旅行，沟通中高楷模还特意咨询了高原反应药物准备等事宜，杨明江明确告知“没有特别重要的注意事项，就是带点常规的外套、长裤、感冒药、肠胃药，心态放松，其他的各种应急预案我们都有，大家不用担心”、“氧气、高反应急药物，品牌套注射液口服液我们随车都有”。同时表示会为每个客户购买50万元的中国平安高原旅游保险。2018年8月7日开始，旅途中高楷模等人发现身体不适，司机兼导游梁某没有为其提供氧气瓶和抗高反的药且没有给出其他建议和帮助。12日早上6点多钟，高楷模头疼厉害，同行人员拿出手机拨打120急救电话并告知了梁某，120急救车在前往稻城县医院途中，高楷模于12日09时12分在急救车上死亡。2被告提供的服务未达到在高原旅行中应对旅客生命、健康安全保障的合理限度、范围，不负责任的行为是导致高楷模高反致死的重大原因。且2被告并未按约定为高楷模等旅客购买中国平安高原旅游保险（保额50万元），导致原告无法获得理赔，2被告应对此承担相应赔偿责任。杨明江以个人名义接受高楷模等人旅游服务合同，而杨明江是远归公司的法定代表人，在微信中向高楷模发送服务合同，租车合同又是以公司名义提供服务，因此2被告应对赔偿承担连带责任。 杨明江、远归公司辩称，死者等人与2被告并未构成旅游合同关系，远归公司仅提供用车服务，杨明江代表公司与高楷模进行接洽，原告方是向远归公司支付款项。死者作为完全民事行为能力人，对自己的身体状态应有所了解，在用车前一个月就已经在联系和关注川西的用车情况及地域情况，其死亡原因与自身身体有关，应自行负责。平安旅行意外伤害保险，针对的是被保险人在旅行期间遭受意外伤害事故，本案高楷模身故不属于此范畴。而平安高原旅游保险适用人群是16-50周岁，高楷模年龄已超过，无法购买。此外，原告主张的费用中精神抚慰金过高且无法律依据，交通费过高且与处理高楷模死亡无关，死亡赔偿金、丧葬费无法律依据。事发后，被告积极配合处理，也垫付了部分费用。综上，原被告之间不构成旅游合同关系，高楷模死亡不符合保险理赔条件和购买范围，杨明江为职务行为，二被告不应当承担赔偿责任。请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，高学珠为高楷模（1963年1月13日出生，江西省九江市城镇居民）父亲，王筠为高楷模妻子，高玄默为高楷模女儿。 2018年7月6日，因准备去四川旅游，高楷模通过微信与杨明江联系，双方就旅游的路线、费用、车型等多次沟通。微信聊天记录显示，杨明江称“我们属于车公司，不发团，不带导游的包车自由行”，“我们提供的是用车服务”。高楷模询问杨明江有无要提醒的，杨明江答复“没有特别重要的注意事项，就是带点常规的外套、长裤、感冒药、肠胃药、心态放松。其他的各种应急预案我们都有的，大家不用担心”，“氧气、高反应急药物，葡萄糖注射液（口服用）我们随车都有”，以及提前服用“高原安”、“红景天”不需要，是安慰药品，“高原安属于预防药物，没有太大的医疗效果，需要提前服用，在成都买意义不大”等。同时杨明江表示“建议随身携带药品如下：新康泰克美扑伪麻片或泰诺、阿莫西宁、肠胃药（我们随车有高原医用氧气瓶、葡萄糖口服液、头痛粉）”，住宿由客人自定，但也可以代订。 基本达成一致意见后，杨明江要求高楷模在天猫网络商城成都远归旅游专营店交付定金1000元。高楷模按其要求下订单并付款，远归公司的支付宝账户收到了高楷模支付的1000元。 杨明江在微信中向高楷模发送1份《成都远归旅游专营店行程单》，载明乘客一行11人出行日期8月8日，司机梁某，车牌号川Ａ×××××，川西9日游；赠送中国平安高原旅游保险，每人单项目保额50万，累计保额80万；此行程车费全款12600元，天猫已付定金1000元，成都出发时司机收5800元，行程结束回到成都收5800元；高原氧气瓶每人一份，葡萄糖注射液（口服用），头痛粉若干；资深川藏川西司机兼导游，赠送中国平安旅游意外险，随车氧气等。同时杨明江还向高楷模发送1份《川藏线拼车结伴川藏线包车自助游》协议，约定甲方为车辆承租方，乙方为车辆出租方远归公司，协议对线路及双方责任义务做了约定；租车费用包含租车费、司机劳务费、油费、路桥费、维修费、返空费及旅游意外保险费（每人一份）；乙方向甲方提供的服务均为代办服务，并不提供住宿、用餐、游览、出入境等服务。协议上租车期限、租金、交付期限等具体时间、金额空白。双方协商高楷模等人到达成都后，由司机把协议拿给高楷模等人在甲方处签字以及为高楷模等人购买保险。 2018年8月6日，高楷模向杨明江表示，因同行人数变化，实际仅有6人，双方对车辆及费用做了调整。 被告方租用的客车司机梁某在接到高楷模等6人后，收取了4350元，梁某并未将协议交付高楷模等人签字，被告方亦未替高楷模等人购买保险。 2018年8月8日始，梁某驾驶车辆搭载高楷模等6人开始行程。2018年8月12日早晨6时许，高楷模感觉不适，同行人通知了梁某及打120急救电话。7时14分左右救护车接入医院，高楷模经抢救无效于当日9时许死亡。稻城县中藏医院出具的死亡证明载明“初步诊断：1、高原反应，2、急性肺水肿，3、高血压危象三级，4、疑似脑血管意外”，“经抢救无效，最后诊断呼吸衰竭死亡”。后高楷模于同月15日在当地火化。被告已支付38215元（火化费19730元、运返费8485元、向高楷模家属转账1万元）。 证人陈某出庭作证陈述，自己系高楷模同事及好友，系川西9日游同行人，旅途中与高楷模同住一间屋。高楷模身体健康，单位每年体检，并无肺水肿、高血压等病史。在行程中大部分人包括高楷模均有头疼等高原反应，但是梁某并未提出任何建议，也未采取措施，车上未配备氧气瓶及抗高反药物。事发当天陈某通知梁某后，梁某大约10多20分钟才到。 证人梁某出庭作证称，梁某属于四川仁飞汽车服务有限公司聘用的司机，被告与公司有租赁合同关系，梁某受公司指派驾驶车辆，整个过程与杨明江联系。杨明江并未告知梁某在车上配备氧气瓶、药物等。事发头天有游客说不舒服，梁某开车将他们送到医院，高楷模称头疼，但并没有下车去医院看病拿药。事发当天高楷模等人住二楼，梁某住一楼，接到陈某电话后，梁某马上就在酒店前台拿了氧气瓶去高楷模房间。梁某作为司机在车上没有导游的情况下，要充当导游角色。 另查明，一、工商档案记载，远归公司于2016年12月30日由2个股东共同出资成立，杨明江系股东之一并担任法定代表人，经营范围有户外运动的组织与策划、汽车租赁、代驾服务、策划文化交流活动、会议及展览服务、摄影服务等。2018年9月3日远归公司变更为自然人独资企业，法定代表人及股东变更为杨成华，经营范围增加了旅游信息咨询、国内旅游业务等。二、中国平安财产保险股份有限公司官网发布的高原游保险使用条款显示被保险人适用人群16-50周岁。 上述事实，有微信聊天截图、天猫聊天记录、公证书、死亡证明、火化证明、电话录音、投诉回复、交通费票据、证人证言、工商档案信息、保险条款、双方当事人陈述笔录等收集在案予以佐证。 本院认为，杨明江与高楷模就旅游事宜联系沟通并未以个人名义，双方基本达成一致意见后，杨明江要求高楷模将定金转至远归公司开设的天猫成都远归旅游专营店，远归公司的支付宝账户亦收取了此款项，随后，杨明江将《成都远归旅游专营店行程单》、《川藏线拼车结伴川藏线包车自助游》协议发送给高楷模，该两份合同清楚载明合同一方系远归公司，并非杨明江个人，故合同相对人是远归公司，杨明江是职务行为。 旅游经营者是指旅行社、景区以及为旅游者提供交通、住宿、餐饮、娱乐等服务的经营者。杨明江在微信聊天中虽向高楷模有“我们属于车公司，不发团，不带导游的包车自由行”，“我们提供的是用车服务”等表述，但其后向高楷模发送的协议、合同内容均载明并不仅仅是租赁车辆关系，故对原告主张双方建立的是旅游合同关系，本院予以确认。 旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者承担责任的，应予支持。本案中，远归公司指派的司机梁某搭乘高楷模等人游览过程中，车上未像远归公司之前承诺的随车配备氧气瓶、高反应急药物，葡萄糖注射液等，在高楷模等众游客均反映有头疼等不适症状，未将必要的设备及药品拿出来给游客使用，缓解其症状，亦未采取如提出就医建议等必要的措施，未尽到安全保障义务，存在违约行为，应承担原告方因高楷模死亡遭受损失相应的违约责任。高楷模对自己身体状况、旅游环境的评估以及可能遭受的危险预见不足，亦存在责任。综合全案案情，本院确定为远归公司承担原告方因高楷模死亡而遭受损失的30%的责任。。 原告方因高楷模死亡而遭受的损失有：676380元（江西省2018年度城镇居民人均可支配收入33819元×20年）、丧葬费32358.50元（四川省上一年度职工6个月月平均工资），交通费10000元（本院酌情考虑），上述各项共计718738.50元，远归公司承担30%即215621.55元，扣除被告方已垫付的38215元，远归公司还应向原告方支付177406.55元。 原告方提出还应赔偿精神损害抚慰金，因其主张的是违约之诉而非侵权之诉，故本院不予支持。 对于原告方主张，被告应支付平安高原旅行险50万元理赔金，因中国平安高原游保险适用人群为16-50周岁，高楷模无法购买，故被告虽承诺赠送该保险，但实际高楷模不是被保险人范畴，更无法获得理赔，且猝死不属于旅游意外保险范畴。因此对原告要求被告赔偿保险理赔金的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告成都远归户外运动有限公司于本判决生效之日起三日内向原告高学珠、王筠、高玄默赔偿违约损失177406.55元； 二、驳回原告高学珠、王筠、高玄默对被告杨明江的诉讼请求； 三、驳回原告高学珠、王筠、高玄默的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13717元，因简易程序减半收取6858.50元，由原告高学珠、王筠、高玄默负担5658.50元，被告成都远归户外运动有限公司负担1200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  林娜 二〇一九年六月二十七日 书记员  薛敏