四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川3401刑初15号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人罗杰，男，1987年6月14日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：四川省西昌市，住西昌市。因犯销售假冒注册商标的商品罪，于2014年1月6日被我院判处有期徒刑一年，缓刑二年；因涉嫌非法经营罪，于2018年5月23日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于同年6月26日被凉山州公安局直属分局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人陈彬，四川淇典律师事务所律师。 被告人方汉强，男，1977年8月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：福建省漳州市云霄县，住云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2018年5月24日被凉山州公安局直属分局刑事拘留；经西昌市人民检察院批准，于同年6月26日被凉山州公安局直属分局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人姚姝、曹茂阳，四川谦亨律师事务所律师。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉[2018]729号起诉书指控被告人罗杰、方汉强犯非法经营罪，于2019年1月8日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员张祖鹏、谢鹏出庭支持公诉，二被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。 西昌市人民检察院指控：被告人罗杰在未取得烟草专卖零售许可证的情下，从被告人方汉强处购买卷烟，并由方汉强通过物流公司送货至西昌加价贩卖给他人，从中牟取非法利益。2017年12月4日，罗杰在西昌市邮政银行营业所办理了一张卡号为62×××75的邮政储蓄银行卡，并将该卡寄给方汉强，用于打购烟款。自2017年12月25日至2018年5月14日，罗杰在西昌市通过自助银行ＡＴＭ机，先后9次向该卡汇入卷烟款264200元，方汉强在福建省漳州市云霄县取走全部烟款后，于2018年5月16日、5月20日通过物流以“配件”、“日用品”的名义分两批将卷烟20件计1000条运送至西昌市。5月20日，罗杰安排周某雇佣车辆将第一批10件卷烟运至其位于西昌市布拖干休所家中及朋友苏某1家中存放。5月22日，罗杰安排周某联系车辆将第二批10件云烟（软珍品）计500条（价值115000元）卷烟运送至周某家中时，被民警当场查获。随后，民警将罗杰抓获并带至其位于布拖干休所的出租屋内，当场查获云烟（软珍品）53条（经鉴定价值12190元）、中华（软）8条（价值5600元）、中华（硬）16条（价值8000元）；5月25日，罗杰父亲主动将罗杰存放于苏某1家中的云烟（软珍品）7件计349.9条（价值80477元）交给公安机关。以上被查获的卷烟共计926.9条，价值人民币 221267元。 同年5月22日，民警在福建省漳州市云霄县将方汉强抓获后，于5月24日将其带回四川省西昌市。当日12时许，西昌市余世东风物流拨打方汉强电话，称方汉强的货物已到西昌市。民警与凉山州烟草专卖局执法人员随即赶往现场，当场查获云烟（软珍品）1000条（经鉴定价值230000元）。经四川省烟草质量监督检测站检验，上述查获卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，2017年至2018年5月，被告人罗杰在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从犯罪嫌疑人方汉强及其他渠道购买卷烟后，先后将卷烟贩卖给皇室派对KTV（销售金额为27860元）、欢乐迪KTV（45050元）、繁咔KTV、音宏KTV（265410元）、名爵KTV（186345元）、糖果KT（129180元）、黄金时代KTV（62915元），销售金额共计716760元。 公诉机关当庭出示了被告人的供述及辩解、证人证言、物证书证、鉴定意见、检查辨认笔录、视听资料等证据支持公诉。公诉机关认为二被告人的行为构成非法经营罪且数额巨大、情节特别严重。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条的规定判处。 被告人罗杰及其辩护人对西昌市人民检察院指控的罪名、犯罪事实及证据均有异议。罗杰辩称：自己卖给皇室派对、欢乐迪ＫＴＶ、繁咔ＫＴＶ、音宏ＫＴＶ、名爵ＫＴＶ、糖果ＫＴＶ、黄金时代ＫＴＶ的烟是帮歌城买的，不是从方汉强处拿的，是真烟。我喊我父亲上缴的烟是我积极主动上缴的，应当属于自首。我认罪。其辩护人辩称：公诉机关指控罗杰从方汉强及其他渠道购买卷烟贩卖给皇室派对等六家歌城，构成非法经营罪，证据不足，定性不准，且销售金额也存在诸多错误之处，应当予以纠正。罗杰向方汉强购买假烟926.9条准备销售，对此事实没有异议，但对公诉机关定性为非法经营罪有异议，应当定性为销售伪劣产品罪（未遂）；对假烟的货值金额221267元有异议，罗杰之父罗某主动上交了349.9条，价值80477元，对这部分，应当按照自首论和予以扣除。这样，两部分都达不到《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条规定的刑事案件的量刑起点。故应当依法宣判罗杰无罪。 被告人方汉强对卖给罗杰的烟无异议、认罪，辩称后面物流公司的1000条烟自己是帮别人运的。其辩护人辩称，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，方汉强卖给罗杰的烟应当按照二人在公安机关的供述云烟（软珍品）160元一条计算，故从罗杰出查获的假烟云烟（软珍品）902.9条、中华（软）8条、中华(硬）16条，共计926.9条，非法经营数额应为152464元。从方汉强处查获的1000条云烟，非法经营额为230000元，这部分，方汉强系从犯，应当从轻或者减轻处罚。故建议对方汉强从轻处罚。 经审理查明：被告人罗杰在未取得烟草专卖零售许可证的情下，从被告人方汉强处购买卷烟，由方汉强通过物流公司寄送卷烟至西昌加价贩卖给他人，从中牟取非法利益。为此，罗杰找到其姨夫刘某1，要求刘某1办一张银行卡给罗杰用，2017年12月4日，刘某1在西昌市邮政银行营业所办理了一张卡号为62×××75的邮政储蓄银行卡，随后交给罗杰使用。罗杰将该卡寄给方汉强，用于打购卷烟款。自2017年12月25日至2018年5月14日，罗杰在西昌市通过自助银行ＡＴＭ机，先后9次向该卡汇入卷烟款264200元，方汉强在福建省漳州市云霄县取走全部烟款，具体存入、取出情况如下：2017年12月25日该卡在西昌市海河营业所从ＡＴＭ机上汇入35700元，12月26日该卡在漳州市分行消费35700元；2018年1月1日、2日该卡在西昌市汇入38000元，1月2日该卡在漳州市分行消费38000元；2018年1月16日在西昌市海河营业所汇入20500元，次日在漳州市分行消费20500元；2018年2月2日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月4日在漳州市分行消费20000元；2018年2月11日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月12日在漳州市分行消费20000元；2018年2月25日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月26日在漳州市分行消费20000元；2018年3月28日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，3月28日在云霄县云陵运业所取款20000元；2018年4月25日该卡在西昌市海河营业所汇入50000元，4月25日在漳州市分行消费50000元；2018年5月13日该卡在西昌市海河营业所汇入40000元，5月14日在漳州市分行消费40000元。2018年5月16日、5月20日被告人方汉强通过物流以“配件”、“日用品”的名义分两批将卷烟20件计1000条运送至西昌市。5月20日，罗杰安排周某雇佣车辆将第一批10件卷烟运至其位于西昌市布拖干休所家中及朋友苏某1家中存放。5月22日，罗杰安排周某联系车辆将第二批10件云烟（软珍品）计500条（价值115000元）卷烟运送至周某家中时，被民警当场查获。随后，民警将罗杰抓获并带至其位于布拖干休所的出租屋内，当场查获云烟（软珍品）53条（经鉴定价值12190元）、中华（软）8条（价值5600元）、中华（硬）16条（价值8000元）；5月25日，罗杰父亲主动将罗杰存放于苏某1家中的云烟（软珍品）7件计349.9条（价值80477元）交给公安机关。以上被查获的卷烟共计926.9条，价值人民币221267元。 同年5月22日，民警在福建省漳州市云霄县将方汉强抓获后，于5月24日将其带回四川省西昌市。当日12时许，西昌市余世东风物流拨打方汉强电话，称方汉强的货物已到西昌市。民警与凉山州烟草专卖局执法人员随即赶往现场，当场查获云烟（软珍品）1000条（经鉴定价值230000元）。经四川省烟草质量监督检测站检验，上述查获卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 另查明，2017年至2018年5月，被告人罗杰在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人方汉强及其他渠道购买卷烟后，先后将卷烟贩卖给皇室派对KTV（销售金额为27860元）、欢乐迪KTV（45050元）、繁咔KTV、音宏KTV（265410元）、名爵KTV（186345元）、糖果KT（129180元）、黄金时代KTV（62915元），销售金额共计716760元。 上述事实，有经过庭审质证的下列证据证实： 1、案件移送函及相关材料，证实凉山州烟草专卖局于2018年5月22日将该案移送给凉山州公安局治安支队。 2、案件受理登记表、立案决定书、立案告知书，证实凉山州公安局直属分局于2018年5月22日对该案予以立案侦查。 3、二被告人户籍信息，作案时二被告人已达完全刑事责任年龄。 4、情况说明，凉山州烟草专卖局经查二被告人在凉山州无烟草零售许可证、准运证。 5、抓获经过摘要:2018年5月22日17时许，罗杰被凉山州公安局民警在西昌中意广场梵木咖啡抓获，2018年5月22日18时，专案组民警在福建省漳州市云霄县夏派出所民警协助下，在东厦镇抓获被告人方汉强。 6、现场指认照片，被告人罗杰、方汉强对查获卷烟分别指认。 7、搜查证笔录，证实对被告人罗杰在布拖干休所住处进行搜查，查获中华（硬）16条、中华（软）8条、云烟（软）53条；对周某西昌市民和村2组42号住处进行搜查，查获罗杰暂存于此处的云烟（软）500条。 8、罗某主动上交云烟（软）349.9条。 9、扣押物品清单，2018年5月22日从罗杰处查获的卷烟有云烟（软）53条、中华（硬）16条、中华（软）8条，从周某出查获的云烟（软）500条，公安局机关予以扣押。 10、物流货运单，证实被告人方汉强以日用品、配件名义发烟给被告人罗杰。 11、扣押清单，2018年5月24日民警在西昌余世东风物流扣押了被告人方汉强从福建发往西昌的1000条云烟（软珍品）。 12、西昌市人民法院（2014）西昌刑初字第54号判决书，证实被告人罗杰于2014年1月6日被我院判处以销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 13、陈某1提供的一张进货账单，证实被告人罗杰给皇室派对提供软云、硬中华等卷烟，价值27860元。 14、叶某提供的攀枝花商业银行二张转款回单，证实被告人罗杰给欢乐迪提供卷烟，价值45050元。 15、杜某1提供的三十八张送货单，证实被告人罗杰给名爵提供卷烟，价值186345元。 16、邮政储蓄银行流水单，2017年12月25日该卡在西昌市海河营业所从ＡＴＭ机上汇入35700元，12月26日该卡在漳州市分行消费35700元；2018年1月1日、2日该卡在西昌市汇入38000元，1月2日该卡在漳州市分行消费38000元；2018年1月16日在西昌市海河营业所汇入20500元，次日在漳州市分行消费20500元；2018年2月2日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月4日在漳州市分行消费20000元；2018年2月11日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月12日在漳州市分行消费20000元；2018年2月25日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，2月26日在漳州市分行消费20000元；2018年3月28日该卡在西昌市海河营业所汇入20000元，3月28日在云霄县云陵运业所取款20000元；2018年4月25日该卡在西昌市海河营业所汇入50000元，4月25日在漳州市分行消费50000元；2018年5月13日该卡在西昌市海河营业所汇入40000元，5月14日在漳州市分行消费40000元；2017年12月25日至2018年5月14日，罗杰共9次存入264200元在户名为刘某1的邮政银行卡上，所有钱均已在漳州市云霄县支取。（注：银行的交易记录与罗杰的供述一致，均证实罗杰从方汉强处购买卷烟的时间、次数及交易金额） 17、证人林某的证言，我知道罗杰在倒卖卷烟，2018年5月22日我和李某1一起前往罗杰租住在布拖干休所的房子，找人来准备将罗杰家的门锁打开后被民警抓获。在准备开罗杰租住的房门时有李某1，罗杰的妈妈，我的朋友宋俊波，还有开锁的那个人和我在场。我知道他卖烟大概已经有一年的时间了，具体时间我也记不清了。我不知道罗杰贩卖的假烟草从哪里购进，卖到哪里。李某1是否有参与了罗杰倒卖假烟的事我不清楚。 18、证人周某证言，2018年5月18日，下午5点30左右罗杰给我打电话说他在货运部有几件货到了，但是他有事情去不到，叫我找个货车把货取回来，放在我家之后，他自己来拿。然后我联系巫某帮我到货运部取货，拉到我家里。2018年5月19日9点半左右，货拉到我家，车牌为:川Ｗ×××××小货车。我俩将运来的10件货物下在我家客厅内，下完货后我打电话通知罗杰货已到，货运部费用330元，咨询罗杰给驾驶员多少钱合适，罗杰表示给我500元，之后罗杰用微信转了1000元给我，500元是给驾驶员的，有500是之前给我借的钱，之后我用微信转了500元给驾驶员。2018年5月20号早上10点左右，罗杰和苏某1就将货物取走了，车辆是罗杰白色的五菱面包车，车牌不知道，因为货物多他装不下，还有我的面包车帮到拉，罗杰叫我把货拉到苏某1家。2018年5月22日，由于我在达飞云代商务咨询有限公司上班，派遣我到会东办事，我10点左右出门的，李某1就在我家附近遇到我，问我罗杰给我打电话为什么我没有接，我说因为我电话没有开机，李某1就用他的电话联系了罗杰，罗杰说：我又有点货到了，我把收货人名字和电话发给你，你还是叫上次帮我拉货的驾驶员给我取货。我说我把手机电充起之后在和驾驶员（巫某）联系。之后11点办左右，我联系到了驾驶员（巫某）叫他再去帮我同学取货。后来苏某1给我打电话说公安机关在找我，说是因为罗杰的货有问题。2018年5月18日，我和罗杰有微信联系，我收到他的货以后我用微信照了一张照片传给他，并告诉他货已经收到了，后来也是通过微信罗杰将运费500元转给我的。罗杰在2018年5月18日之前没有让我去取过货。 19、证人苏某1证言，罗杰放东西在我家里，后来罗杰被抓了，我就主动来说明情况。罗杰放在我家里是六个大纸箱，和两个小纸箱。他给我说是罐子，我就把它们放在川兴镇新农村二组36号家中三楼左边最大的房间里面。我家里放了就六件大箱，两个小箱。纸箱里装的是什么牌子的卷烟，我不知道。我是2018年5月20号，早上九点左右接到罗杰的电话说:帮忙给他搬点东西放在我家，我就去布拖干休所找到罗杰后，就开了尾数是028的白色面包车到西昌市周某家在客厅里面拿出了十件大纸箱，放在了罗杰开来的面包车上。我和罗杰就把车开到我家门口后，我就用推车推一次装了两箱，其余五个纸箱的就是我背进去的。和罗杰去周某家拉纸箱时，周某他抱了个小孩，没有帮忙。帮罗杰到周某家里就取过一次。 20、证人李某1证言，2018年5月22日下午5点，与苏祥、林某、罗杰的妈妈准备叫人将罗杰家房门打开时被抓。自己车牌号是川Ｗ×××××白色大众凌渡轿车后备箱中装的5条中华烟是罗杰放在里面的。 21、证人巫某证言，2018年5月19日、22日周某（外号三毛）两次叫自己到物流公司取货（每次是10件货物），取到后放在周某家客厅里。在2018年5月19日帮周某运输的周某说是玩具。有10件货物，都是用纸箱装着的，外面写的是瓷制品。这次的货物运输到周某家的。是周某本人接收的。最后一次被当场查获。不知道是运的卷烟。 22、证人罗某证言，2018年5月24日下午，苏某1的父亲找到我说罗杰的东西还在他那里，说拉起来交给我。我问是什么东西，他说他也不知道是什么东西，就说是罗杰的东西拉起来给我。之后苏某1的父亲就骑着我的三轮车去把东西给我拉到我的院子里，我当天就把东西交去川兴派出所了。东西交到派出所后，派出所的民警打开了一箱后看到是杯子后又把杯子拿出来，就看到烟了。看到烟后，派出所的民警把我叫到办公室写情况说明，写完了我就回家了。直到2018年5月25日上午，州公安局民警通知我到川兴派出所来，来了后就看到很多警察在开箱子，箱子开开全是烟。之前我不知道罗杰在卖假烟，罗杰被抓后我就知道他在卖假烟。 23、证人冯某证言，2018年5月22日，早上11时33分，我在三亚口火车桥下跑运输，有一位中年男子开了一辆微型面包车，下来给我说帮他去取货，取完货送到红心美凯龙，取货地址是余氏东风货运部，一共是二十件货物，说给我八十元的运费，他给我写取货人的姓名是黄光德、电话号是139××××7804，王丽琼、电话号码是131××××5522，我还在那里等货装车，就被公安机关和烟草公司的工作人拦下询问情况。中年男子体貌特征：身材偏瘦身高1.7米，本地人，戴眼镜，平头发，上身穿一件灰色Ｔ恤和一条黑色裤子。电话是178××××3308。中年男子开的是一辆微型面包，颜色是银灰色，车牌号当时忘记看了。 24、证人苏某2证言，2018年5月20号，我回家后老婆给我说公安局的人到家里来找假烟，但是没有找到就走了。我就在家里找，后面就发现家中三楼放得有几个大纸箱，我用脚踢了几下有点重，但不知道里面装的是什么东西。我也没有打开看。我下午就给罗某打电话叫他拉走。晚上九点过他们就开了一架三轮车来拉走了。2018年5月20号罗杰和公安局的到我家里去找假烟了才晓得家里堆放的纸箱是罗杰家的。罗某就是罗杰的父亲。现住在川兴二中旁边，我和他认识，不是很熟悉。罗某把纸箱拉到那里去了不知道。 25、证人刘某1证言，2017年1月份左右，具体多久我记不清了，罗杰找到我，说让我帮忙办一张邮政储蓄银行卡。我当时就问他，要拿去做什么，罗杰说是用来做生意的，我也就没有继续问。后来我抽空单独去川兴镇的邮政储蓄银行营业点办理新卡，办好就交给罗杰了，后面的事情我都不清楚了，没有过问。直到今年5月底，我晚上收工路过罗杰父亲家，就进去玩，听到罗杰父亲说罗杰又被抓了，还是因为卖假烟的事情，这时候我才知道罗杰被抓了。我和罗杰是亲戚关系，我是他姨爹。罗杰对我说做生意，我不怎么好过问，都是偶尔碰到或者在他家里吃饭的时候问过，都是应付的说做点小生意，具体的也没有说。这个银行卡只有当时办理新卡的时候必须存钱，存过100元，交给罗杰后，我再也没有碰过了。 26、证人朱某证言，2018年春节时我在欢乐迪ＫＴＶ当出纳员，但也在负责皇室派对ＫＴＶ的出纳员，从我负责欢乐迪出纳员就给罗杰转账，这些钱都是每个月罗杰给欢乐迪ＫＴＶ送卷烟的钱。我之前不认识罗杰这个人，是罗杰主动打的电话给我，叫我加他的微信。当时春节的时候罗杰主动给我发过红包，我没有收他的红包。据我了解，皇室派对ＫＴＶ没有从罗杰那买过烟，从来没有给罗杰转款过。欢乐迪ＫＴＶ的转款凭证有留存的，我负责审核叫人转款的有三次，平均每次都有几万元。罗杰给欢乐迪ＫＴⅤ送到几月份，我也不记不清，好像是5月份就没送了。我没存过罗杰号码，都是罗杰给我打的电话，我不给他打电活的。不知道罗杰卖的是假烟。罗杰卖给我们欢乐迪ＫＴⅤ的假烟价格就是和烟店正常卷烟价格一样。 27、证人陈某1证言，我认识一个叫小罗的，因为一开始我们是在永红烟酒拿的烟，中间换过几家，其中就有福庆烟酒，但是大概是多久在福庆烟酒开始拿烟的我记不清了，现在我们还是在永红烟酒拿烟。在福庆烟酒一共拿了多少卷烟这个记不清楚了，由于歌城里面的卷烟不够了我就会联系福庆烟酒进烟。因为我是我们歌城的库管，当时小罗是采购部联系的，他们送货过来了就会联系我叫我去收货，留了联系方式就认识了。第一次是采购部联系的，后都是我在联系小罗。我联系他大概就1个月左右。福庆烟酒一个月送一两次，大概一共就送了2次的样子。有时候我要的多，有时候我要的少，主要是看上次的库存剩多少，每次大概就在20条到30条左右。大概—共拿了100条左右。在小罗福庆烟酒都拿过大重九、红河Ｖ8、印象、玉溪、天子、Ｘ骄子、云烟（珍品）、硬中华、软中华。大重九（780）、红河Ｖ8（180）、玉溪（205）、天子（275）、硬中华（400）、软中华（600）、印象（570）、软云烟（210）、Ⅹ骄子（80）。软云烟40条、硬中华30条、紫云烟10条、印象10条、Ｘ娇子10条，大概一共27860元左右。福庆烟酒大概2017的样子，大概6月份开始合作提供卷烟的。 陈某1提供的皇室派对进烟记录：2017年6月9日软云8400元，硬中12000元；加上6月20日进的烟共计27860元。 28、证人叶某证言，我记得大概是今年1月份才开始送烟到我们欢乐迪ＫＴＶ的，一直到今年5月份，就没有送了。都是我们ＫＴＶ里用完了就找罗杰送烟过来，每次都是送几条。对于罗杰的烟款，基本上都是一两个月结一次，我现在带过来的转款凭证，只找到了两张凭证。每次送烟的详细数目没有了。都几个月过去了，己经把这些销毁了，只找到了这两张转账凭证。罗杰送烟的这几个月大概送了有软云、中华、红河什么的，其他的不知道了，具体多少数也不知道了。这找到的转款具体数有45050元。 29、证人杜某1证言，罗杰给我们名爵ＫＴＶ送烟，是从2017年5月份开始，到今年5月份，都有1年多了。我们这次带过来的送货票据，总共有529条各品种的烟，价值186345元。这是我们能够查清的。名爵ＫＴＶ之前是帝豪ＫＴＶ，我们员工基本没变化，只是老板换了人，那时候罗杰也是给我们送烟的，但是没有留存单据了。这么多年来，罗杰送的烟，几次有客户反应是假烟的。今年5月22日的时候，我看到新闻上有这个案件，我就有点怀疑是假烟了，我们库管给罗杰打电话也没有联系上，就知道应该是他了。他的电话号码是:182××××0000。罗杰基本上都是下午送的烟，我们才上班。平均每次都有10多条。都是以各品种的真烟价格卖给我们的。这些供货商领钱都是拿送货票据到我们ＫＴＶ的财务上领钱的，是给的现金。 在罗杰那里都拿过云烟(软)、中华(硬）中华(软)、云烟(印象)、红河(V8)、大重九、玉溪（软）。云烟(软)250条，每条价格210元、中华(硬)190条，每条价格400元、中华(软)23条，每条价格600元、云烟(印象)7条，每条价格570元，、红河(V8)12条，每条价格485元、大重九42条，每条价格800元、玉溪(软)5条，每条价格205元。我在罗杰的送货单上算了一下，大概共支付给罗杰186345元。我们KTV卖的烟都是比外面烟店贵10至20元。云烟(软)30元一包;中华(硬)50元一包;中华(软)70元一包;云烟(印象)65元一包;红河(V8)60元一包;大重九100元一包;玉溪(软)30元一包。大概一共卖了241350元。 30、证人毛某证言，我是2017年11月底通过罗杰留在前台的名片认识的，当时和他联系是因为烟涨价了，在他那儿拿烟要便宜个2元到10元钱左右，好烟就最多便宜10元，然后从12月初开始在他那里买烟，一直到2月11日就没有买了。因为发现他的烟有问题，就把剩下的退给他了，也就再也没从他那里购烟了。罗杰的联系方式是182××××0000，平时要烟的时候就给他打电话，他就送过来。销售给我的卷烟有硬中华400元一条、软中华600元一条、软（珍品）208元一条、红河Ｖ8是480元一条、大重九765元一条、宽窄如意390元一条、南京九五860元一条、软玉溪205一条、Ｘ娇子85一条。罗杰一共销售给我大概208条。总金额62915元。罗杰贩卖烟我不知道是假烟，他被抓了我才知道他的是假烟。他卖给我们黄金时代KTV就是比烟店正常卷烟价格便宜个2元。就因为他货源充足，原来拿的烟也涨价了，所以在他那里拿烟。给罗杰的转款凭证都在公司财务上。购买罗杰的假烟，看差多少就进多少，一个月平均软中华就5条，软(珍品)30条，其他烟就最多1到2条。 31、证人陈某2证言，我是黄金时代ＫＴＶ经理，我不认识罗杰，就是因为他卖假烟给我们ＫＴＶ的事情才知道他这个人的。我们在罗杰那儿一共购买了62915元的卷烟。销售罗杰卖给我们的卷烟是以硬中华一包60元、软中华一包80元、软（珍品）一包30元、红河Ｖ8一包60元、大重九一包110元、软玉溪一包30元、南京九五一包120元、Ｘ娇子一包15元、宽窄如意一包60元销售给客人的。罗杰卖给我们的卷烟基本上是销售完了的，但是退了一批烟，如果全部销售出去的话一共可以销售90550元。实际上销售出去大概就85000元左右。退回的烟记不清了大概20条左右，有什么烟不清楚，硬中退的比较多。 32、证人王某证言，我是公司的采购。如果ＫＴＶ的超市需要烟、酒、副食品这些，就会对我提出申请，我就联系供货商，让他们送货。所以每次我们ＫＴＶ需要烟，我就和罗杰联系，让他送烟过来。具体数量、品种明细，是在财务上。罗杰每次送完烟以后，就由我们的出纳每个月转一次烟款。从2017年7月份我们老板接手银座ＫＴＶ和音皇ＫＴＶ，银座ＫＴＶ改名成音宏ＫＴＶ开张。我们老板说原有的供货商还愿意继续供货，就继续找他们供货。罗杰在老板说过这些后，主动找到我们ＫＴⅤ，说还愿意继续提供卷烟。2018年1月份，音皇ＫＴＶ改名成繁咔ＫＴＶ开业。还是由罗杰给我们ＫＴＶ提供卷烟。5月份的时候，因为两个ＫＴＶ的客人投诉，这些烟是假烟，我们就没有找罗杰购买卷烟了。公司财务会计叫张天珏，出纳叫刘某2。每次ＫＴＶ需要烟的时候，我就通过微信或者直接打电话和罗杰联系。每次要什么品种、数量，我都在微信或者电话上说，因为我没有保存聊天记录，数量我记不清了。品种大概有软云、硬中、软中、大重九这些。 33、证人刘某2证言，我是音宏ＫＴＶ、繁咔ＫＴＶ出纳。2017年7月份，音宏ＫＴⅤ开业。罗杰应该是8月份卖烟给我们的，因为我们ＫＴＶ给货商转款都是要往后压一个月的，我是负责给这些供货商转款的出纳。我手机银行查询给罗杰最早的转款记录是2017年9月18日。我现在查询到音宏ＫＴⅤ对罗杰的转款记录区间:2017年9月18日到2018年4月23日，一共转了8次。查询到繁咔ＫＴＶ对罗杰的转款记录区间:2018年2月25日到2018年4月25日，一共转了3次。罗杰提供的号:6284509680363117471。罗杰贩卖烟的烟款查询后计算下来，两家ＫＴＶ一共有265410元。我只是负责给他们转款。详细品种、数量明细在会计那。 34、证人张某证言，音宏ＫＴＶ是2017年7月开业的，繁咔ＫＴＶ是2018年1月开业的都是在2018年3月的时候停止了购买罗杰的烟。因为当时有很多客人反映这些烟是有问题的。我将罗杰卖给我们卷烟时附带的一些送货单带过来了，只是音宏ＫＴＶ的票据有些缺失了，2017年7月至11月、以及2018年2月的送货单缺失:繁咔ＫＴＶ的全部在这.音宏ＫＴＶ的是，软云174条、软玉17条、硬中55条、软中5条、红河（Ｖ8）9条、大重九2条;繁咔ＫＴＶ是，软云95条、软玉9条、硬中50条、软中20条、大重九13条、红河（Ｖ8）12条、娇子（Ｘ娇）6条。软云每条价格210元，软玉每条价格205元，硬中每条价格400元，软中每条价格610元，红河（Ｖ8）每条价格485元，大重九每条价格800元，娇子（Ｘ娇）每条价格80元。票据总共有141735元。销售给客人软云30元一包，软玉30元一包，软中80元一包，硬中60元一包，大重九110元一包，红（Ｖ8）60元一包，娇子（Ⅹ娇）15元一包。总共带来销售额201500元。因为票据找不到了，但是看这些票据算出来的数据，加上我印象中的数据，估计销售额有35万左右。 35、证人李某2证言，2017年4月左右，我一个朋友给我介绍罗杰，说在外面卖烟的，能不能让罗杰将烟卖到我负责的糖果ＫＴＶ，我说可以，直到今年3月15日，有客人找我们说烟是假烟，我们找人鉴定了，这个时候才知道是假烟，我很气愤，我就没有找罗杰要烟了，我的糖果ＫＴＶ也就没有卖烟了。从罗杰卖烟到我的客户说是假烟这期间我和罗杰没怎么接触过。 36、证人高某1证言，我记得大概是2017年4月份左右罗杰才开始送烟到我们糖果ＫＴＶ的，一直到今年2月份，就没有送了。都是我们ＫＴＶ里用完了就打电话给罗杰送烟过来，每次都是不一样，多的时候20条左右，少的时候10条左右。对于罗杰的烟款，如何转款我不清楚，是我们财务转账给他的。我不认识罗杰，。我只知道罗杰的电话号码（182××××0000）.他的电话号码是我的歌城老板告诉我的。歌城老板叫李某2。 37、证人高某2证言，我是糖果ＫＴＶ会汁，2017年4月份，我们糖果ＫＴＶ其中一个股东李国富对我说，以后罗杰给我们ＫＴＶ送烟，叫我每次给罗杰结清烟款。我带来了罗杰从2017年4月到今年1月送烟的票据，总共送了420条，我们总共支付了129180元。这些票据都是罗杰每次送烟过来给的.罗杰销售给我们的卷烟没有剩余了。今年2月份有客户反映了才知道罗杰卖给我们的卷烟是假的。我们也找人鉴定了，的确是假烟。我们就没有找罗杰买过烟了。都是以外面真烟价格卖给我们的。云烟（软）259条，每条价格210元:中华（硬），110条，每条价格405元;中华（软），16条，每条价格600元;云烟（大重九），20条，每条价格800元:云烟（印象），2条，每条价格575元:玉溪（软），10条，每条价格205元;红河（Ｖ8），3条，每条价格480元。总共支付给罗杰129180元。将这些烟卖出去一共卖了186700元。一般都是现金支付给罗杰，只转了2次银行卡，时问太久了，什么银行记不得了，凭证也找不到了。 38、鉴定意见书、通知书，所鉴定的云烟（软珍品）553条，中华（硬）16条，中华（软）8条，标注生产单位为红云红河烟草（集团）有限责任公司的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，云烟（软珍品）553条，中华（硬）16条，中华（软）8条，统一售价分别为127190元、5600元、8000元，总计140790元（5月22日查获的），查获的云烟（软珍品）902.9条，中华（软）8条，中华（硬）16条卷烟，共计926.9条均为假冒伪劣卷烟，案值221267元（从2017年12月4日至2018年5月13日罗杰存在刘某1卡上给方汉强的卷烟货款为264200元），已告知罗杰（第三批未找到购买人的卷烟）查获的云烟（软珍品）1000条，为假冒伪劣卷烟。案值230000元。已告知方汉强。 39、辨认笔录，被告人罗杰辨、方汉强的相互辨认，证人杜某2、毛某、王某、高某1、高某2军辨认出被告人罗杰。 40、检查笔录，从罗杰出搜查出昌运物流货运单两张。 41、现场勘验笔录、照片，对罗杰在西昌布拖县干休所的租住房进行勘验、对周某在西昌市二组的房屋进行勘验，扣押了查获的卷烟。 42、被告人罗杰的供述，2012年左右，我通过ＱＱ在网上认识了一个福建卖假烟的人“强哥”，2012年我就在这个强哥处购买假烟在西昌销售，2014年我因销售假冒伪劣卷烟被西昌市人民法院以销售假冒注册商标的商品罪判处有期徒刑一年，缓刑二年。我出狱后，“强哥”在2017年打电话找到我，说从福建发点假烟过来让我在这边销售，我都没答应。后来我想到在家没事做就答应了2017年12月初，福建的方汉强叫我办一张卡发给他，让我存货款后他好取钱。我就找到刘某1（姨父）叫他帮我办一张卡，我和他就到川兴邮政储蓄银行用他的名字办了一张卡后，他就走了。后来我就把这张卡寄给了方汉强。这张卡号是62×××75。我没有给他说这张卡是用来干什么。从2017年12月底到2018年5月共9次给方汉强存卷烟款264300元，但均未供货，一直到5月份才发货。2018年5月19日，他给我打电话说货到了，并给我了一个货运部的号码让我去取货，然后我就叫朋友周某帮我联系个货车去货运部取东西。之后，周某联系了个货车去取，我也不知道货车的驾驶员是谁，也不清楚取货车辆的车牌号。运费都是我让周某先垫支的，准备后面再给他，货运部的运费大概是300多。我后来给周某打电话叫他让货车驾驶员将这批货拉到他家里，第二天我到周某家看见这批货有10件卷烟，每件货物的包装都是上面放瓷杯，下面放卷烟，每件都是50条／件的，每件卷烟包装外面都印有“漳州某陶瓷厂”的字样，并且包裹外缠绕有3根白颜色的编织带。这10件货的品种、数量是云烟（软珍品）470条、中华（硬）和中华（软）加起来30条，总共是500条假烟。 2018年5月21日，我打电话给周某说我要去将这批货取走，于是我就驾驶川Ｗ×××××白色五菱宏光将这部分烟拉往苏某1家里，总共拉了7件云烟（软珍品）共计350条，让苏某1给我暂时保管，后面苏某1也没给我说这7件假烟存放在什么位置，我以为他一直存放在家里。 2018年5月22日下午2点左右，“强哥”给我打电话说又到了一批货，让我去取，然后我也是打电话给周某让他帮忙再去取下，周某还是联系了同一个驾驶员去取货，这次的运费也是周某垫支的，货运部的运费也是300多。我后面也是跟周某打了电话让他先把这批货运到他的家里暂时存放，这批货有10件卷烟，外包装因为我还没看到所以我也不清楚是啥子样子，估计跟上次的一样。这10件货的品种、数量是云烟（软珍品）500条。后来，驾驶员把这批货运到周某家后，就被你们查获了。下午5点过，我在西昌中意广场梵木咖啡厅打牌时被你们抓茯。我从来没办过烟草专卖零售许可证。向福建“强哥”购买这些假烟的价格是云烟（软珍品）90元／条，中华（硬）170元／条，中华（软）170元／条。购买的这些假烟应该支付92400元。川兴镇布拖干休所4栋10楼的居民房是我租用的。在房间卧室查获的卷烟是我的，有云烟（软珍品）53条、中华（硬）16条、中华（软）8条。 共给繁咔、黄金时代、名爵、糖果、音宏、欢乐迪、皇室派对7家KTⅤ送过卷烟，送给KTV的卷烟都是真烟，是从机电市场的双玉烟酒、海河帝景的福庆烟酒等处购买的卷烟。当时给各家KTⅤ出示的烟草专卖零售许可证是借用福庆烟酒的专卖许可证。 今年5月份给皇室派对KTV送了2次烟，有27860元。品种大概有软云、硬中、紫云、印象(云烟)、X娇。 给欢乐迪KTⅤ送了几次烟我记不清了，但是我送了4个月左右，从2018年1月份开始，到2018年4月份截止，大概有6万左右。从其财务留存的单据看一张31000元、一张14050元，总共45050元都是我转的烟款。 给名爵KTV送的烟根据送货单共有38次，我每次送货都开具了送货单，总共186345元。这些送货单都是我当时送烟时候开的。 给黄金时代KTV从2017年10月到2018年2月，他们老板说发现烟有问题，就将烟退给我，就再也没有拿过我的烟了，一共有62915元。（确认黄金时代提供的送货单和银行转款凭证是自己支付的烟款） 从2017年7月到2018年4月给繁咔、音宏送多少次记不清了，他们两家是同一个老板，每一次送完后，都是同一会计给我转账，从会计转账及送货单据看一共有11笔，共265410元。 糖果KTV送了33次，总共有129180元。（确认糖果提供的单据是自己开的这些烟是我从网上买的烟。 我办理邮政储蓄卡的目的是方便给方汉强汇钱，购买假烟，当时办理了这张卡后就给方汉强邮寄过去了，一共给他转了9次，共转款244200元。 43、被告人方汉强的供述，2017年2、3月份，我重庆的朋友范茂国给我打电话，说他有一个朋友姓罗，需要假烟，我让小罗和你联系，我说可以。后来小罗给打电话，说他需要假烟，问我有没有，我说有的，我叫他有需要给我打电话，后来小罗就让我邮寄点样品给他看看，我就通过快递邮寄了两包软云给他，结果小罗收到样品以后说质量不好，让我再帮他找质量好的，后来我有邮寄的两包给他，他收到以后觉得假烟的品质可以，小罗说有需要会联系我，我就将我的另一个电话留给小罗了，电是号码是:131××××3450，说有需要给我打电话，直到2018年春节的时候，小罗联系我说需要云烟（软珍品），我说没有货，5月初的时候，我主动给小罗打电话说有烟了，小罗就说他要2000条云烟（软珍品），我说每条60元，他说可以，我就给小罗发了一张我使用的中国邮政的银行卡号，让他将烟款给我转上面，小罗第一次给我转了50000元，第二次给我转了40000元，两次一共给我转了90000元，我在5月12、13日左右我给小罗发了500条云烟（软珍品）过来，当时我为了逃避打击，我在货运单上填写的是假名字，收货电话我写的是我另一个手机号码:183××××6462，大概在5月19日的时候，我接到西昌市货运部的电话，说我的货到了，让我去取，我就给小罗打电话说货到了并将货运部的电话给小罗让他去取货，当天下午我给小罗打电话问他烟收到没有，他说收到了。我在5月16日的时候又给小罗发500条云烟（软珍品），5月22日的时候，西昌市的货运部给我打电话说我的货到了烟我去取，我就给小罗打电话说你的烟到了，并将货运部的电话给小罗让他联系货运部，结果我下午给小罗打电话，小罗一直不接电话，当天晚上20时左右，你们的公安干警和我们当地派出所的干警就在我家将我抓获了。 我没有办理有烟草专卖零售许可证、烟草制品准运证，我卖了1000条假烟给罗杰，每条卖160元，（注：前面方汉强供述每条60元，无论60元还是160元，其货值金额与9万元均不一致）第三批货是发给姚迎国的500条，姚迎国我不认识，我给我上家阿吉发的货，阿吉是哪的人我不知道，他的联系我记不清，号码我不知道。邮政银行卡62×××75我不知道谁在使用，不知道银行卡在那里，取钱的时候我给了我上家阿吉，我没有取钱，阿吉取了两次共9万元。（与之前供述不一致） 以上证据之间相互联系，相互印证，形成锁链，足以认定。 本院认为，被告人罗杰、方汉强为获取非法利益，无证非法买卖、销售卷烟，非法经营额均在25万元以上，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。西昌市人民检察院指控的罪名成立，依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。 根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，被告人罗杰涉案卷烟以及价值的认定为：1、2018年5月22日民警在周某家当场档获的云烟（软珍品）500条，价值115000元；2、在其布拖干休所出租内档获的云烟（软珍品）53条、价值12190元，中华（软）8条、价值5600元，中华（硬）16条、价值8000元；3、2018年5月25日，罗杰之父罗某主动上交给公安机关的云烟（软珍品）349.9条、价值80477元；4、2017年至2018年5月，被告人罗杰卖给皇室派对ＫＴＶ（销售金额为27860元）、欢乐迪ＫＴＶ（45050元）、繁咔ＫＴＶ、音宏ＫＴＶ（265410元）、名爵ＫＴＶ（186345元）、糖果ＫＴ（129180元）、黄金时代ＫＴＶ（62915元），销售金额共计716760元。被告人方汉强涉案卷烟以及价值的认定：1、自2017年12月25日至2018年5月14日，罗杰在西昌市通过自助银行ＡＴＭ机，先后9次向该卡汇入卷烟款264200元；2、2018年5月24日，从福建省发给西昌市余世东风物流的1000条云烟（软珍品）、价值23000元。 在共同犯罪中，二被告人均积极、主动，作用地位相当，不宜区分主从犯。被告人罗杰到案后，坦白罪行、当庭自愿认罪，其家属积极上缴赃物、虽不属于自首，但在量刑时予以考量；其在被公安机关羁押后，主动交代公安机关尚未被掌握的向六家歌城卖卷烟的犯罪事实，对该部分，依法应当视为自动投案、如实供述犯罪事实，系自首。被告人方汉强当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对依法扣押的卷烟应当予以没收，对二被告人的违法所得应当予以追缴。 关于：罗杰辩称自己卖给皇室派对、欢乐迪KTV、繁咔KTV、音宏KTV、名爵KTV、糖果KTV、黄金时代KTV的烟是帮歌城买的，不是从方汉强处拿的，是真烟。我喊我父亲上缴的烟是我积极主动上缴的，应当属于自首。其辩护人辩称：公诉机关指控罗杰从方汉强及其他渠道购买卷烟贩卖给皇室派对等六家歌城，构成非法经营罪，证据不足，定性不准，且销售金额也存在诸多错误之处，应当予以纠正。罗杰向方汉强购买假烟926.9条准备销售，对此事实没有异议，但对公诉机关定性为非法经营罪有异议，应当定性为销售伪劣产品罪（未遂）；对假烟的货值金额221267元有异议，罗杰之父罗某主动上交了349.9条，价值80477元，对这部分，应当按照自首论和予以扣除。这样，两部分都达不到《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条规定的刑事案件的量刑起点。故应当依法宣判罗杰无罪。与查明的事实以及法律规定不符和法律规定，本院依法不予采信。 关于被告人方汉强辩称后面物流公司的1000条烟自己是帮别人运的。其辩护人辩称，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，方汉强卖给罗杰的烟应当按照二人在公安机关的供述云烟（软珍品）160元一条计算，故从罗杰出查获的假烟云烟（软珍品）902.9条、中华（软）8条、中华(硬）16条，共计926.9条，非法经营数额应为152464元。从方汉强处查获的1000条云烟，非法经营额为230000元，这部分，方汉强系从犯，应当从轻或者减轻处罚。与查明事实以及法律规定不符，本院不予采信。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十四条、第四十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款、第二条第三款、第三条第二款第一项、第四条第一项、第五条之规定，判决如下： 一、被告人罗杰犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2018年5月23日起至2024年5月22日止。） 二、被告人方汉强犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。（罚金限判决生效后三十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2018年5月24日起至2023年5月23日止。） 三、对涉案卷烟依法予以没收，对被告人罗杰、方汉强的违法所得予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 沙 开 翔 审 判 员 江  涛 人民陪审员 赤黑挖曲 二〇一九年六月二十四日 书 记 员 张  寒 附法律条文： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。