山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0830民初5132号原告:谢庆芳，男，1983年12月25日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：满忠琪，山东宏易律师事务所律师。被告：沈利强，男，1976年11月5日出生，汉族，农民，住汶上县。被告：汶上县鲁发石材制品厂，住所地，汶上县白石镇马辛村。注册号370830600089611。经营者：沈刚。委托诉讼代理人：房平堂，汶上圣城法律服务所法律工作者。原告谢庆芳与被告沈利强、汶上县鲁发石材制品厂（以下简称鲁发石材）生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢庆芳的委托诉讼代理人满忠琪、被告沈利强、被告鲁发石材的委托诉讼代理人房平堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢庆芳向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通食宿费、陪护费等共计10元，诉讼中，原告变更诉讼请求为，依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等共计2437532.89元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月10日，原告受雇于被告沈利强为被告鲁发石材安装钢结构厂房工程摔伤。原告受伤后被送往济宁市第一人民医院诊治，诊断为：右上肢骨折、右桡骨骨折、颈椎骨折、四肢瘫等多处伤，经住院治疗58天，支出医疗费96760.27元，于2018年10月7日出院后，转至济宁市中医院康复治疗。原告的健康权受到侵害，被告依法应当承担连带赔偿责任。为维权益，望判如所请。谢庆芳为证明自己的主张提供以下证据：1、鲁发石材与沈利强承包合同一份，证明鲁发石材将其石材厂钢结构工程承包给沈利强，谢庆芳受雇于沈利强在该工程中从事劳务工作；2、济宁市第一人民医院病案及诊断证明一宗，证明原告受伤后的治疗及受伤部位的事实；3、医疗费票据，证明原告受伤后因治疗所花医疗费用的情况；4、鉴定意见书及鉴定费用票据，证明原告受伤后的伤残等级、后续治疗费及鉴定费花费；5、医疗仪器发票一份，证明原告使用的辅助器具一次需要4000元；6、户口页、村委证明，证明原告的家庭人口状况及家庭人员组成情况。沈利强辩称，原告是拆除旧厂房摔下来的，并不是建我承包的新厂房是掉下来的。所有跟我干活的人每一个人都系了安全带，也给原告了，但是原告没系，所以原告就掉下来了。请依法处理。沈利强为证明自己的主张提供以下证据：1、在济宁第一人民医院为原告垫付的医疗费票据共计76720.73元。2、证人扈某1、扈某2的证言，证明与原告同为沈利强的雇员，同时证明原告受伤的经过。鲁发石材辩称，本案原告与鲁发石材不存在雇佣劳务关系，二被告是承揽合同关系。被告提交的合同，其内容完全符合承揽合同的主体特征，依照法律规定，作为定作人的被告鲁发石材不存在选人上的过失，作为被告沈利强也向原告方提供了必要的安全防护措施，鲁发石材不应承担责任。本案原告过失明显，依法应减轻赔偿义务人的赔偿责任。经庭审质证，本院对原被告提供的证据认定如下：被告沈利强、鲁发石材对原告提供的1号证据鲁发石材承包合同无异议，但认为是原告受伤后补签的合同，没有承包被告鲁发石材的旧厂房拆除，但根据其提供的2号证据证人扈某1、扈某2的证言，能证明原告及证人均为被告沈利强的雇员，且拆除鲁发石材旧厂房是由被告沈利强承包，本院依法认定原告与被告沈利强存在雇佣关系，二被告之间形成承揽关系，对原告提供的1号证据、被告沈利强提供的2号证据予以认定；二被告对原告提供的2-3号证据无异议，本院予以认定；二被告对原告提供的4号证据有异议，认为鉴定结论伤残等级过高需重新鉴定，本院认为，该鉴定为本院委托的鉴定，鉴定程序合法，不存在鉴定过程违法的情形，应作为有效证据，对该鉴定结论予以认定；被告对原告提供的5号证据有异议，本院认为，原告伤残等级较重，其日常生活需相应器具辅助，对该证据，本院予以认定；二被告对原告提供的6号证据真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，原告为农村居民，其居委会出具的该村土地已被政府征用，但原告的农民身份并未改变，其要求按城镇居民赔偿标准的主张有无其他证据证明，对原告的辩解本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月25日，被告鲁发石材将拆除旧厂房建设新厂房承包给无钢结构施工资质的被告沈利强。2018年8月，谢庆芳受雇于沈利强为鲁发石材安装钢结构厂房。2018年8月10日下午三时许，原告在鲁发石材厂拆除旧厂房时未系安全带，从鲁发石材厂旧厂房上摔下受伤。原告受伤后被送往济宁市第一人民医院住院治疗，诊断为：右上肢骨折、右挠骨骨折、颈椎骨折、四肢瘫等多处伤，经住院治疗58天，共花费医疗费96760.27元，其中被告沈利强支付76720.73元；出院后原告在济宁市中医院住院治疗153天，原告花费医疗费54010.25元。2019年2月26日，经本院委托山东金盾司法鉴定所作出鲁金司所[2019]临鉴字第A-128号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人谢庆芳颈脊髓损伤、颈5椎体暴烈骨折、四肢瘫等上述损伤的后遗症构成壹级伤残；2、后续治疗费月需人民币壹万贰仟元；3、日常生活需他人护理，需完全护理依赖。原告花费鉴定费2900元，医疗辅助器械每台4000元。后双方因赔偿问题形成纠纷。另查明，原告谢庆芳有二女儿，长女谢嘉慧，2008年12月25日出生，次女谢佳政，2017年8月10日出生；原告谢庆芳之父谢广明，1957年6月26日出生；原告谢庆芳之母高承英，1957年10月19日出生；原告谢庆芳兄妹二人，其姐姐谢庆霞。本院认为，本案争议的焦点有：焦点一、原被告是否形成劳务（雇佣）关系及二被告之间的关系；焦点二、原告在工作中受伤，原被告是否存在过错，原告主张的损失是否应由二被告赔偿。关于焦点一、原告受雇于被告沈利强从事钢结构屋顶安装工作，报酬由被告沈利强发放，原告与被告沈利强形成了合法的劳务（雇佣）关系；被告鲁发石材将其建设的钢结构工程施工承包给被告沈利强，二被告形成了承揽关系；关于焦点二、原告在工作中受伤，被告沈利强作为雇主应当承担赔偿责任。被告鲁发石材将工程承包给没有施工资质的沈利强施工，属选任上存在过错，应承担相应的责任。本案，原告在拆除旧厂房工作过程中，应在保证安全的情况下进行施工，原告却将安全带解开，造成其从钢结构厂房上摔下，应承担40%的责任；被告沈利强作为雇主应承担50%主要责任；被告鲁发石材应承担10%的过错责任。原告受到的损失如下：1、医疗费济宁中医院花费医疗费63435.78元，济宁第一人民医院花费医疗费96760.27元，合计160196.05元；2、残疾赔偿金16297元×20×100%=325940元，3、误工费60元/天×[2018年8月10日至2019年3月20日]222天=13320元，4、护理费为60/天×20年×365×1人=438000元，5、住院伙食补助费为30元/天×（58+153）211天=6330元，6、鉴定费为2900元，7、后续治疗费12000元,8、辅助器具[4000×（75岁-36岁）÷5]31200元，9、被抚养人生活费：谢嘉慧抚养费[16297×25%×7.5]30556.88元；谢佳政抚养费[16297×25%×16.4]66817.70元；谢广明扶养费[16297×25%×17.5÷2]35649.69元；高承英扶养费[16297×25%×17.5÷2]35649.69元；10、精神损失费20000元，原告的总损失为1178560.01元。原告受伤后，被告沈利强已支付原告各项损失76720.73元,被告沈利强应赔偿原告谢庆芳512544.28元，被告鲁发石材应赔偿原告谢庆芳117853元。原告主张的营养费、交通费原告未提供医院进食困难的证明及交通费票据，对原告的上述请求本院不予支持。被告沈利强辩解原告受伤不是其承包钢结构的施工范围，结合证人证言及其在原告住院期间已支付给原告相应的医疗费的情况，其辩解与事实不符，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、二十一条、二十二条、二十三、二十五条之规定，判决如下:一、被告沈利强于本判决生效后十日内支付原告谢庆芳医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费、后续治疗费、伙食补助费、住宿费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计512559.28元.二、被告汶上县鲁发石材制品厂于本判决生效后十日内支付原告谢庆芳医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费、后续治疗费、伙食补助费、住宿费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计117856元。三、驳回原告谢庆芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26300元，由被告沈利强负担8926元，由被告汶上县鲁发石材制品厂负担2657元,由原告谢庆芳负担14717元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  苑来寅审 判 员  冯昌玺人民陪审员  孔德祥二〇一九年六月二十六日书 记 员  谢 静