云南省盐津县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0623民初153号原告：欧阳鹏，男，汉族，生于1998年11月26日，云南省盐津县人，住盐津县。诉讼委托代理人：帅君，云南大韬律师事务所盐津分所律师，代理权为限特别授权。被告：盐津庙坝申强红砖有限公司。法人代表：罗申强，系公司经理。地址：盐津县庙坝镇民政村海子田社。诉讼委托代理人：张霖，云南原上草律师事务所，代理权限为特别授权。原告欧阳鹏与被告盐津庙坝申强红砖有限公司（以下简称申强红砖公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月16日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法转为普通程序。原告欧阳鹏的诉讼委托代理人帅君，被告申强红砖公司及其诉讼委托代理人张霖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧阳鹏向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告工伤保险待遇160903.72元，其中住院费6303.72元，劳动能力鉴定费300.00元，车费100.00元，住院伙食补助费2100.00元（21天×100元/天），护理费2100.00元（21天×100元/天），停工留薪期待遇54000.00元（6000元/月×9月），一次性伤残补助金42000.00元（6000元×7月），一次性伤残就业补助金42000.00元（6000元×7月），一次性工伤医疗补助金12000.00元（6000元/月×2月）。事实和理由：2017年2月22日，原告到被告公司从事破碎机操作工作，双方未签订劳动合同。2017年7月26日，因破碎机堵塞，原告在处理时被煤矸石砸伤右手。经盐津县人民医院诊断为：右手食指末节指骨开放性骨折并缺损，右手食指皮肤组织软组织挫裂并缺损。2017年12月25日，经昭通市人力资源和社会保障局【昭人社工（2017）1117号】工伤决定书认定为工伤。2018年4月24日，经昭通市劳动能力鉴定委员会【昭劳鉴（2018）210号】文件鉴定原告伤残为十级，无生活自理障碍。原告在被告公司工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2018年8月22日，盐津县劳动人事争议仲裁委员会做出【盐劳人仲（2018）裁字第52号】裁决书。2018年11月14日，昭通市中级人民法院以【（2018）云06民特42号】民事裁定书撤销了该裁决。为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，特提起诉讼。被告申强红砖公司辩称，对原告在我公司工作中受伤的事实予以认可，但我公司不同意解除劳动关系。原告的医疗费6303.72元我公司已支付，其提出的劳动鉴定费、车费应当提供发票，住院伙食补助费计算标准过高，护理费需要医院的护理证明且计算标准过高，停工留薪时间过长且计算标准过高，一次性伤残补助金标准过高。因双方未解除劳动关系，原告的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金不应当支付。原告欧阳鹏为证明其诉讼主张，向法庭提交了以下证据：1、昭通市人力资源和社会保障局【昭人社工（2017）1117号】认定工伤决定书，用以证明原告在被告公司受伤、被认定为工伤的情况。2、昭通市劳动能力鉴定委员会《关于欧阳鹏同志劳动能力鉴定结论的通知》【昭劳鉴（2018）210号文件】，用以证明原告所受之伤构成十级伤残，无生活自理障碍的情况。3、盐津县劳动人事争议仲裁委员会裁决书【盐劳人仲（2018）裁字第52号】，用以证明原告向仲裁委提供了医疗费发票等票据。4、昭通市中级人民法院【（2019）云06民特42号】民事裁定书，用以证明昭通市中级人民法院于2018年11月14日撤销了盐津劳动人事争议仲裁委员会做出的【盐劳人仲案字（2018）裁字第52号】仲裁裁决书，撤销后原告方向法院提起诉讼符合规定。经质证，被告对原告提交的证据1、2三性无异议。对证据3，因通过了仲裁，仲裁裁决书上载明了原告提交的证明中没有护理证明，可以看出原告受伤的部位是手指，住院期间不需要护理，我方认为护理费不应当支付，同时仲裁裁决书也记载了我方提交了原告的工资收入证明，虽然只有4个月，是因为原告在被告公司工作时间仅仅只有4个多月，因此只能提交4个月的收入证明；对证据4三性无异议，裁定书已确认了被告向原告转了8000.00元的事实，一次性伤残补助金不应当以上一年的平均工资进行计算，应当按其实际工资进行计算。被告申强红砖公司未提交证据。本院认为，原告提交的证据1-4符合有效证据要件，能证明原告受伤住院的情况及被认定为工伤、劳动能力鉴定等级和申请仲裁的情况，本院均予以采信。通过庭审举证、质证及当事人陈述，本院确认本案如下法律事实：2017年2月，被告盐津庙坝申强红砖有限公司聘请原告欧阳鹏从事破碎机操作工作。期间，双方未签订书面劳动合同，被告申强红砖公司没有为欧阳鹏缴纳相关社会保险。2017年7月26日，原告清理打砂机时，被机器掉落的石块砸伤右手。事后，原告在盐津县人民医院住院治疗21天，花去医疗费6303.72元（已由被告垫付），经诊断为：1、右手食指末节指开放性骨折并缺损；2、右手食指皮肤软组织挫裂伤并缺损。此后，原告欧阳鹏没有继续在被告申强红砖公司处上班。2017年12月25日，经昭通市人力资源和社会保障局认定原告所受之伤为工伤。2018年4月24日，经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受之伤为十级伤残，无生活自理障碍。共花去鉴定费300.00元。2018年8月22日，盐津县劳动争议仲裁委员会作出【盐劳人仲（2018）裁字第52号】裁决书，裁决原告欧阳鹏与被告申强红砖公司解除劳动关系；由被告申强红砖公司一次性支付原告各项工伤保险待遇费用共计121564.72元。2018年11月14日，昭通市中级人民法院作出【（2018）云06民特42号】民事裁定书，以适用法律错误为由，裁定撤销了【盐劳人仲（2018）裁字第52号】裁决书。本院认为，合法的劳动关系应当受到法律保护，原告欧阳鹏在被告申强红砖公司处受伤并依法被认定为工伤，有权依照法律规定享受相应工伤保险待遇。同时，原告欧阳鹏主张与被告申强红砖公司解除劳动关系，符合法律规定，该主张成立，本院依法予以支持。被告申强红砖公司未依法为其参加缴纳工伤保险，则应当对原告欧阳鹏依法应享有的工伤保险待遇承担赔偿责任。对于原告所主张的各项工伤保险待遇，本院评判如下：一、关于原告各项工伤待遇赔偿数额的问题。1、对一次性伤残补助金（十级伤残），原告主张以每月工资6000.00元进行计算，而被告主张原告的工资为2400.00元，双方均未提供证据对原告工资数额予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故原告的工资应当参照昭通市职工月平均工资4927.13元【（4422.60×1+4973×11）÷12】，应享有的一次性伤残补助金以7个月的本人工资予以计算。原告的该主张部分成立，本院部分予以支持。被告主张自己已经向仲裁庭提交了原告的工资花名册，因该仲裁裁决已被撤销，且本案为新的诉讼，被告欲证明其主张应按照法律规定向本院提交证据原件，故被告要求按照原告2400.00元工资计算其伤残金补助金的答辩观点，本院不予采纳。2、对一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，因原告主张与被告解除劳动关系，被告应按照解除时统筹地区（昭通市）上年度（2017年度）职工月平均工资5987.00元为基数支付原告一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据《云南省工伤保险条例》第三十九条规定，原告的一次性伤残就业补助金应当以7个月予以计算，一次性工伤医疗补助金应当以2个月予以计算。故该主张符合法律规定，本院予以支持。3、对停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告系因工作遭受事故伤害而暂停工作接受工伤医疗，应享受停工留薪待遇。结合原告劳动能力鉴定结论及住院情况，其停工留薪期以5个月计算较为适宜。故该主张部分成立，本院部分予以支持。4、医疗费6303.72元，已由被告方支付。被告提出给原告转账8000.00元，但原告仅认可其支付了医疗费，被告未提交证据予以证明转账其他费用，故对被告的辩称观点，本院不予采纳。5、劳动能力鉴定费300.00元及车费100.00元，符合法律规定，本院予以支持。6、住院伙食补助费2100.00元（100元/天×21天）。因原告没有提交医院护理证明，根据原告伤情，其受伤部位没有导致其生活不能自理的情况，故对其要求被告支付护理费的请求，本院不予支持。原告欧阳鹏应享有的工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金34489.91元（4927.13元/月×7个月）；2、一次性伤残就业补助金41909.00元（5987元/月×7个月）；3、一次性工伤医疗补助金11974.00元（5987元/月×2个月）；4、停工留薪待遇24635.65元（4927.13元×5个月）；5、医疗费6303.72元；6、住院伙食补助费2100.00元（100元/天×21天）；7、交通费100.00元；8、鉴定费300.00元，合计121812.28元（不含护理费）。扣除被告已支付原告的医疗费6303.72元，被告还应支付原告各项工伤保险待遇共计115508.56元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《云南省工伤保险条例》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告欧阳鹏与被告盐津庙坝申强红砖有限公司之间的劳动关系。二、由被告盐津庙坝申强红砖有限公司于本判决生效后10日内支付原告欧阳鹏各项工伤保险待遇共计115508.56元。三、驳回原告欧阳鹏的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告盐津庙坝申强红砖有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  杨 青人民陪审员  张昆照人民陪审员  陈 勇二〇一九年六月二十六日法官助理李迹芬书记员李宗徽附件本案引用的法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。二、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。三、《云南省工伤保险条例》第三十九条七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。