安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0123民初3307号原告：安徽麦肯希酒店投资管理有限公司，住所地安徽省肥西县金寨南路肥西宾馆新楼，统一社会信用代码：913401235744264659。法定代表人：刘焊。委托诉讼代理人：苏平，公司员工。委托诉讼代理人：芮长佳，公司法务。被告：汤光菊，女，汉族，1968年10月20日生，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：赵伶利、彭玉如，（特别授权）安徽微商律师事务所律师。原告安徽麦肯希酒店投资管理有限公司（以下简称麦肯希公司）与被告汤光菊劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告麦肯希公司委托诉讼代理人苏平、芮长佳到庭参加了诉讼，被告汤光菊及其委托诉讼代理人赵伶利律师、彭玉如律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。麦肯希公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院对安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会做出的案号为〔2019〉肥劳人仲字第155号仲裁裁决书第二项错误裁决进行纠正，依法判决原告：支付被告一次性伤残补助金31974.30元、一次性工伤医疗补助金29565元（2017年度的59130的标准/12*6）、一次性伤残就业补助金49275元（2017年度的59130的标准/12*10）、医疗费9905.67元、护理费2280元（按照2017年度120元标准*24），住院伙食补助费480元、交通费200元，合计123799.67元。二、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原仲裁裁决认定事实错误。1、月平均工资应按照2917.8元计算。被告的平均工资应按照实发工资减去社保和剩料费计算。2、被告辞职的原因系因不服从原告管理制度而主动离职。3、被告的工作时间应从2013年7月开始，解除合同时间为2018年5月21日。被告实际工作时间为2013年7月，2018年5月21日被告因不服从原告的管理模式而主动离职，在被告的仲裁申请书中己明确。4、原告并未拖欠被告工资。被告的工资从2017年4月开始，后两个月发前一个月工资，而被告5月份离职，3月份工资还未发放，原告并没有拖欠被告工资。5、经被告口头申请，要求原告将社保补贴通过工资的形式发放给被告，因此原告不应再为被告补交社保，如果认定社保由原告补交，那么被告应将保险补贴退还给原告。二、原仲裁裁决适用法律错误。1、原告不应向被告支付经济补偿金。原告离职并非因为原告未为被告缴纳社保以及未支付工资，而是因不服原告管理制度自动离职，不属于支付经济补偿金的情形。2、原告不应向被告支付年休假工资。经原被告口头协商，每年从年初七到正月十六，为被告休假期间，该期间为年休假期间。如认定我方应支付年休假工资，也只需支付5天的年休假工资。未休年休假的工资报酬应适用一年仲裁时效规定,故被告主张的2017年5月之前的未休年休假工资报酬已超过诉讼时效。被告汤光菊辩称：第一，针对原告当庭变更的诉请已经不再举证期间内提出，从程序上丧失权利。第二，劳动仲裁认定的事实和理由及裁决结果，证据充分，裁决结果依法应当确认和维持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的工资表及社保补贴明细发放表，本院对其真实性予以认可，对证明目的不予认可。对原告提交的仲裁裁决书，本院对其真实性、合法性、关联性及证明目的均予认可。依据有效证据及庭审中当事人的陈述，本院可以确认如下事实：汤光菊于2010年5月5日入职麦肯希公司，工作岗位为驾驶员。工作期间，麦肯希公司未与汤光菊签订劳动合同，亦未为其购买社会保险。2018年6月15日，汤光菊肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与麦肯希公司的劳动关系，并要求麦肯希公司支付汤光菊2018年1月至2月期间扣减工资600元、2018年3月至5月期间拖欠工资14135元、2010年5月至2018年5月期间年休假工资13887元、经济补偿金33080元、双倍工资差额45485元，并要求麦肯希公司为汤光菊补缴2010年5月至2018年5月期间的社会保险。肥西县劳动人事争议仲裁委员会经审理，裁决双方劳动关系于2018年6月15日解除，麦肯希公司支付汤光菊2018年1月至2月工资600元、2018年3月至5月工资6768.34元、年休假工资3568.74元及经济补偿金27490.45元，合计38427.53元，麦肯希公司为汤光菊办理2010年5月至2018年5月期间的社会保险。后麦肯希公司对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，关于汤光菊的入职及离职时间，汤光菊主张其于2010年5月5日入职，并提供了银行流水及风险金收据等作为佐证，麦肯希公司虽认为入职时间应当为2013年7月，但作为用人单位，麦肯希公司理应掌握管理关于汤光菊办理入职手续时的相关材料，在其无正当理由未提供上述证据，且其主张也与汤光菊提供的证据明显不符的情况下，本院认定汤光菊于2010年5月5日入职。汤光菊于2018年6月15日向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求与麦肯希公司解除劳动关系，麦肯希公司虽主张双方应于2018年5月21日解除劳动关系，但未提供有效证据证明，本院认定双方应于2018年6月15日解除劳动关系。关于汤光菊离职前的月平均工资，麦肯希公司主张应按照实发工资减去社保和剩料费计算，其关于扣减剩料费的主张无事实与法律依据，本院不予认可，双方解除劳动关系前12个月汤光菊的月平均工资应为3234.17元（[4195元+3090元+4010元+3995元+5535元+4200元+3700元+3400元+4380元+4330元+3885元+3760元-830元/月×2个月-890元/月×9个月]÷12个月）。关于2018年1月至2018年5月期间的工资，依据麦肯希公司提交的工资表及双方当事人的陈述，麦肯希公司每月发放工资时，均扣减300元绩效工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。麦肯希公司扣减该部分款项的行为无事实与法律依据，应当予以返还。2018年1月至3月扣减后的工资双方均认可已发放，麦肯希公司应支付汤光菊900元绩效工资（300元/月×3个月）。2018年4月至5月的工资未发放，麦肯希公司应支付汤光菊6468.34元（3234.17元/月×2个月）。关于年休假工资，根据《安徽省工资支付规定》第十一条第一款的规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。汤光菊于2018年6月15日申请仲裁，麦肯希公司应保存2016年6月以来的相关工资发放情况的证据。麦肯希公司提供的部分工资表不能证明其已安排汤光菊于春节期间享受年休假，亦不能证明已经支付汤光菊年休假工资，故结合汤光菊的入职时间，其2016年应享受年休假5天，2017年应享受年休假5天，2016年已工作时间折算年休假2天。麦肯希公司应向汤光菊支付年休假工资3568.74元（3234.17元/月÷21.75天/月×12天×200%）。关于社会保险，参加社会保险，缴纳社会保险费用是法律法规对劳动者和用人单位的强制性规定，劳动者及用人单位之间不得以任何形式及理由排除该项法定义务，本案中，无论双方是否自愿不缴纳社会保险费用，均不影响该约定应归于无效的结果，麦肯希公司应为汤光菊办理相应的社会保险。因汤光菊在仲裁中仅主张至2018年5月的社会保险，系其对自身权益的处置，本院确认麦肯希公司应为其办理2010年5月至2018年5月期间的社会保险。具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担。关于经济补偿金，由于麦肯希公司未依法为汤光菊办理社会保险并拖欠工资，汤光菊要求解除劳动关系并主张经济补偿金符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项和第四十七条的规定，麦肯希公司应支付汤光菊27490.45元（3234.17元/月×8.5个月）。关于汤光菊在仲裁中主张的未签订书面劳动合同的双倍工资，肥西县劳动人事争议仲裁委员会裁定不予支持的仲裁裁决结果符合法律的规定，且双方在本案中均未提出异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条，《安徽省工资支付规定》第四条、第十一条之规定，判决如下：一、原告与被告汤光菊的劳动关系于2018年6月15日解除；二、原告于本判决书生效之日起十日内支付被告汤光菊工资7368.34元；三、原告于本判决书生效之日起十日内支付被告汤光菊年休假工资3568.74元；四、原告于本判决书生效之日起十日内支付被告汤光菊经济补偿金27490.45元；五、原告于本判决生效之日起一个月内为被告汤光菊办理2010年5月至2018年5月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；六、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  杜倩倩二〇一九年六月二十七日法官助理刘蕙芸书记员石寒竹附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。……第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。……《安徽省工资支付规定》第四条用人单位支付工资应当遵循诚实信用、按时足额的原则，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第十一条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。用人单位可以委托银行业金融机构代发工资。委托银行业金融机构代发工资的，应当在约定的工资支付日前将劳动者工资足额存入其本人银行账户。