辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）辽1324民初2328号原告：肖某某，女，1969年9月28日出生，汉族，住辽宁省喀左县。委托诉讼代理人：肖国宗，辽宁正明律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖永先，辽宁正明律师事务所律师。被告：大连某某旅游管理有限公司，住所地中国（辽宁）自由贸易试验区大连经济技术开发区金窑路38-7-1号1层。法定代表人：王某1，执行董事。委托诉讼代理人：王某2，男，1984年1月14日出生，汉族，系大连某某旅游管理有限公司法务经理，住辽宁省大连市金州区。委托诉讼代理人：尚某某，男，1983年1月7日出生，汉族，系大连某某旅游管理有限公司法务经理，住辽宁省大连市甘井子区。被告：王某某，男，1955年11月26日出生，汉族，住辽宁省大连经济技术开发区。被告：大连某某企业集团有限公司，住所地辽宁省大连经济技术开发区金马路228号。法定代表人：王某某，董事长。被告：大连某某旅行社有限公司，辽宁省大连经济技术开发区永德街1-2-26号。法定代表人：王某某，执行董事。被告：大连某某旅游管理有限公司喀左分公司，住所地辽宁省朝阳市喀左县大城子镇昌盛街文化大厦2楼203室。负责人：张某某，经理。原告肖某某与被告大连某某旅游管理有限公司、王某某、大连某某企业集团有限公司、大连某某旅行社有限公司、大连某某旅游管理有限公司喀左分公司服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭进行了审理。原告肖某某的委托诉讼代理人肖永先到庭参加诉讼，被告大连某某旅游管理有限公司、王某某、大连某某企业集团有限公司、大连某某旅行社有限公司、大连某某旅游管理有限公司喀左分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖某某向本院提出诉讼请求（变更后），一、判决解除KY2018003-102-0008725号《某会员服务合同》、KY2018003-102-0000228号《某会员服务合同》、KY2018003-102-0009931号《某会员服务合同》、KY2018003-102-0022967号《某会员服务合同》；二、判令被告一偿还原告会员服务费人民币300000元。三、判令被告一赔偿原告30万元的合理损失合计人民币39000元。四、判令被告二、被告三、被告四、被告五对上述债务承担连带给付责任；五、判令五被告共同承担本案的诉讼费、保全费、公告费。事实与理由：2018年5月16日原告与被告大连某某旅游管理有限公司（被告1）签订了《某会员服务合同》，合同编号为KY2018003-102-0008725，原告依约向被告1交付了会员服务费人民币100000元。2018年5月25日双方签订了《某会员服务合同》，合同编号为KY2018003-102-0000228，原告依约向被告1交付了会员服务费人民币50000元。2018年6月28日双方签订了《某会员服务合同》，合同编号为KY2018003-102-0009931，原告依约向被告1交付了会员服务费人民币100000元。2018年8月2日双方签订了《某会员服务合同》，合同编号为KY2018003-102-0022967，原告依约向被告1交付了会员服务费人民币50000元。现被告1经营状况严重恶化，无法联系，且被告喀左分公司亦人去楼空，已表明其不能提供相关服务，且现在不能按约退还服务费，其已不具备继续履行合同的能力，原告无法实现合同目的，原告依法有权解除合同。且依据合同中的解除条款，原告依约有权解除合同。因被告的违约行为已给原告造成损失。原告共计向被告交纳四笔款项，第一笔已于2019年5月15日到期，第二笔于2019年5月24日到期，第三笔于6月27日到期，第四笔于2019年8月1日到期。现被告已通过实际行动表明其不能按期履行合同义务，故应视为其余款项均已到期。故被告应当赔偿原告的合理损失，该合理损失，原告请求按照双方合同约定的合同到期后被告应当返还原告的除合同本金以外的康养点。因根据双方所签订的合同均约定，合同一年期满后在不续约的情况下，被告应当按照合同约定返还原告康养点所对应的价款。扣除合同本金30万元所对应的康养点，合同到期后被告应当给付原告的康养点合计为39000个，其中合同约定1个康养点即为1元人民币，故原告的合理损失应为39000元。被告二王某某、被告三大连某某企业集团有限公司与被告四大连某某旅行社有限公司是被告一公司的三位股东。因三位股东有滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人利益的行为，应当与被告一公司对本案债务承担连带清偿责任。被告五大连某某旅游管理有限公司喀左分公司是大连某某旅游管理有限公司在喀左县设立的分支机构，涉案合同是喀左分公司签订的，分公司应当与被告一公司对本案债务共同承担清偿责任。为维护原告的合法权益，依法起诉，望法院判如所请。被告大连某某旅游管理有限公司未作答辩。被告王某某未作答辩。被告大连某某企业集团有限公司未作答辩。被告大连某某旅行社有限公司未作答辩。被告大连某某旅游管理有限公司喀左分公司未作答辩。经审理查明，大连某某旅游管理有限公司成立于2018年1月25日。股东分别为王某某（自然人股东）、大连某某企业集团有限公司（企业法人）、大连某某旅行社有限公司（企业法人）。2018年3月20日，大连某某旅游管理有限公司在辽宁省朝阳市喀左县设立了大连某某旅游管理有限公司，负责人为张某某。大连某某企业集团有限公司成立于2002年6月13日，王某某任该公司法定代表人，同时王某某为该公司的大股东，持股比例为58.91%。大连某某旅行社有限公司成立于2014年8月15日，王某某任该公司法定代表人、执行董事。2018年5月16日，被告大连某某旅游管理有限公司与原告肖某某在被告大连某某旅游管理有限公司喀左分公司签订了《某会员服务合同》一份，该合同约定：第一条会员服务费:乙方自愿成为甲方会员，并缴纳会员服务费人民币10万元。第二条会员服务期限：本合同会员服务期限自2018年5月16日起至2019年5月15日止。第三条会员权益：1.乙方以实现休闲、度假、养生、养老为目的，依约享有在甲方国内外康养旅居的康养服务。2.乙方成为会员后，甲方将为乙方发放A、B两种会员卡，A卡内初始总康养点为111000个，其中等同于会员服务费的康养点100000个，固定赠送康养点11000个。额外赠送康养点2000个。（1个康养点等同于1元人民币）3.A卡和B卡使用规则：（1）A卡和B卡可灵活使用，既可本人使用，也可送给他人使用，凭密码消费，由他人使用及消费所引起的纠纷，由乙方自行承担。（2）A卡适用范围：会员期内乙方可在甲方指定范围内享受如下服务（包括但不限于）①旅居基地内：甲方经营管理的系列旅居服务，如：围绕旅居基地开展的旅居度假，健康养生膳食、康复保健服务、文化娱乐活动等服务。②旅居基地外：甲方旗下的业务，如：经营的东北大米和系列白酒、超市、酒店等，甲方合作单位或机构的系列保险产品、养生养老产品等，会员定制服务。③金卡以上会员享有国内名医诊疗、知名康养医师团队调理和定制高端沙龙等服务……（4）A卡使用限制规则：①合同期过半前，乙方应保证A卡内剩余康养点（包含甲方固定赠送部分）不能低于会员初始总康养点的50%。②合同期过半后，乙方应保证A卡内剩余康养点（包含甲方固定赠送部分）不能低于会员初始总康养点的25%。③合同期满前七个工作日，A卡进入封闭期，封闭期间不能使用，以便于期满后剩余康养点返还核算。第四条甲方提供的会员服务内容。1、为确保乙方会员享受高品质的康养旅居服务，甲方提供舒适洁净的旅居度假住宿条件，乙方根据其会员卡的不同类型，享受不同的折扣、优惠及服务，但由甲方特殊规定的消费项目除外。2、甲方为会员提供康养旅居、文化娱乐、康复理疗等服务及活动场所。3、甲方为会员统一配备专业的服务人员，确保会员可以享受甲方提供的高品质的服务，实现乐活康养。4、甲方为会员统一提供基础的生活设施和用品。5、甲方为会员配备科学、合理、营养的餐饮服务。6、甲方其他系列配套服务：乙方会员可享受以下全部服务（详见会员服务手册）接送服务、安顿服务、贴心服务、亲情服务、健康服务、祝寿服务、感动服务、联谊服务、家庭晚会、户外电影、健身服务、棋牌服务、文娱服务、文化服务、出行服务、采购服务、休闲旅行服务。第五条甲方的权利义务。1、甲方应认真履行本合同约定的各项义务，提供本合同约定的各项会员服务及增值体验服务。2、甲方保证所提供的基地房间在本合同有效期内，具备完整、持续交付给乙方使用的条件。第六条乙方的权利义务。1、在合同有效期间内，乙方如需入住甲方指定的基地，需提前15日拨打服务热线：400-×××9-777预约房间，海南基地需提前30日电话预约（工作日周一至周五，7：00-23：00）。2、乙方在入住期间有权享有本合同约定甲方提供的各项服务。3、乙方有权将会员卡交于其他人使用，使用人应符合甲方入住条件，由他人使用及消费等产生的一切纠纷，由乙方自行承担。4、乙方及持卡使用者应遵守甲方的各项管理制度，爱护基地的房屋、服务设施、设备和用品，如有人为损坏应按甲方基地标准承担全部赔偿责任。5、乙方保证提交给甲方的联系地址、联系电话、紧急联系人等相关信息资料完整、真实、有效。合同履行期间如有变更，乙方有义务将变更信息于15日内以书面形式告知甲方。如乙方不及时提供变更信息而导致突发情况下甲方无法按上述资料信息联系到指定联络人等，由此产生的包括但不限于甲方调查或诉讼等全部费用、损失及法律责任将由乙方自行承担。第七条免责条款。乙方申请出行前应当主动向甲方告知疾病史并确保其身体健康状况适合享有本合同约定的权利即承担本合同约定的义务。甲方按本合同约定向乙方提供服务，如乙方作为甲方的会员出现因自然、疾病或意外导致的身故及伤亡或财产损失等，甲方不承担任何费用。第八条会员服务费收取及退费账户信息。1……2、乙方会员开户名称：肖某某，乙方开户银行：中国邮政储蓄银行股份有限公司喀左县街心支行。乙方账号：62×××10……第九条会员续约及退出机制。1、会员续约机制……2、会员退出机制。会员退出分为合同履行期限届满后退出和合同履行期间中途退出。（1）合同履行期限届满后退出：甲方在会员服务期限届满前一个月通知乙方会员服务到期时间，在乙方明确不续约的情况下，合同履行期限届满后，剩余会员费由甲方在3个工作日内，退还至乙方在本合同约定的指定账户，如遇为法定节假日，退款期限相应顺延。（2）合同履行期间中途退出：①6个月、12个月无封闭期，18个月封闭期为6个月、24个月封闭期为9个月、36个月封闭期为12个月。②无封闭期及封闭期外退出：乙方需退还给甲方A卡内全部初始固定赠送的康养点及B卡内全部初始额外赠送康养点，并按照合同规定缴纳会员服务费的5%作为违约金。③18个月、24个月封闭期内退出：乙方需退还给甲方A卡内全部初始固定赠送的康养点及B卡内全部初始额外赠送康养点，并按照合同规定缴纳会员服务费的10%作为违约金。④36个月封闭期内退出：乙方需退还给甲方A卡内全部初始固定赠送的康养点及B卡内全部初始额外赠送康养点，并按照合同规定缴纳会员服务费的15%作为违约金。第十条合同的变更、解除、终止……第十一条违约责任合同签订后，甲乙双方如未按前十条条款约定内容执行的应赔偿给予守约方造成的一切损失（包括但不限于律师费、诉讼费等）……该合同签订后，肖某某按照合同约定向被告大连某某旅游管理有限公司交纳了10万元的服务费。此后，双方又分别于2018年5月25日、2018年6月28日、2018年8月2日签订了三份《某会员服务合同》。其中2018年5月25日所签订的合同原告肖某某按照合同约定交纳了服务费5万元，服务期限自2018年5月25日至2019年5月24日，合同载明等同于会员服务费的康养点为50000个，固定赠送康养点5500个、额外赠送康养点1000个；2018年6月28日所签订的合同原告肖某某按照合同约定交纳了服务费10万元，服务期限自2018年6月28日至2019年6月27日，合同载明等同于会员服务费的康养点为100000个，固定赠送康养点11000个、额外赠送康养点2000个；2018年8月2日所签订的合同原告肖某某按照合同约定交纳了服务费5万元，服务期限自2018年8月2日至2019年8月1日，合同载明等同于会员服务费的康养点为5000个，固定赠送康养点为5500个、额外赠送康养点为1000个。该三份合同其他内容与2018年5月16日被告大连某某旅游管理有限公司与原告肖某某所签订的《某会员服务合同》内容一致。原告肖某某共计向被告大连某某旅游管理有限公司交纳了服务费30万元。本案开庭审理前，原告申请撤回对王某1及张海凤的起诉，本院已予以准许。原告于庭审中提交了案外人张桂清与大连某某旅游管理有限公司签定的《某会员服务合同》，该合同的有效日期为2018年7月18日至2019年7月17日，张桂清交纳了10万元服务费。该合同其他内容与原告肖某某与大连某某旅游管理有限公司所签合同内容一致。并提交了2019年3月14日张桂清向大连某某旅游管理有限公司发出的《预约入住海南基地通知书》一份、该通知通过EMS国内标准快递（快递单号为1020634551827）向大连某某旅游管理有限公司工商注册地址邮寄送达，并留有合同载明的服务热线电话400-×××9-777。后该邮件被退回，退回原因为地址欠详且无联系电话、查无此人。通过对该快递单号的查询，查询记录载明为：2019-03-1411:17:00喀左县邮政营业大厅已收件……2019-03-1503:43:50到达大连处理中心……2019-03-1507：54：39大连邮政速递物流公司开发区双D港揽投站安排投递，预计13:00:00前投递（投递员姓名：李国林联系电话151××××7906）……2019-03-1510:20:08未妥投，原因：收件人不在指定地址，2019-03-2313:47:50大连邮政速递物流公司开发区双D港揽投站安排投递，预计21:00:00前投递（投递员姓名：李国林联系电话151××××7906），2019-03-2313:51:31未妥投，原因：收件人名址有误……2019-03-23离开大连处理中心，发往朝阳市处理中心，该邮件于2019年3月26日退回喀左县邮政局，并于当天退给寄件人。经原告方申请，本院调查，2018年4月3日至2019年9月30日期间，被告大连某某旅游管理有限公司共向被告大连某某企业集团有限公司账户汇入款项合计人民币76095282.63元，自大连某某企业集团有限公司返回款项合计人民币15409600元。相差数额为人民币60685682.63元。2018年4月10日至2018年9月3日期间，王某某以财务报销的名义共从被告大连某某企业集团有限公司支出人民币8868110.35元。2018年7月30日至2018年9月6日期间，被告大连某某旅行社有限公司向被告大连某某企业集团有限公司汇入款项合计人民币1416.23元，自被告大连某某企业集团有限公司支取款项合计人民币21436元。原告肖某某因本案支付了保全费人民币2020元。上述事实有原告的陈述，原告提交的大连某某旅游管理有限公司、大连某某旅游管理有限公司喀左分公司、大连某某企业集团有限公司、大连某某旅行社有限公司的企业信用信息公示报告，原告肖某某与大连某某旅游管理有限公司签订的4份《某会员服务合同》及支付授权单、POS签约单、个人结算业务申请书，原告银行卡交易明细，张桂清与大连某某旅游管理有限公司签订的《某会员服务合同》、预约入住海南基地通知书、邮寄快递单（寄件人联、收件人联）、快递单号查询记录，大连某某旅游管理有限公司喀左分公司业务员张海凤的询问笔录一份，被告大连某某旅游管理有限公司、大连某某旅游管理有限公司喀左分公司、大连某某企业集团有限公司、大连某某旅行社有限公司、王某某账户资金往来明细，保全费收据在卷佐证，并经本院审查，对本案事实具有证明力，本院予以采信。本院认为，依法成立的合同应受法律保护。本案中，原告肖某某与被告大连某某旅游管理有限公司签订了《某会员服务合同》，原告肖某某均已按合同约定履行了交纳会员服务费的义务，被告大连某某旅游管理有限公司应当按照合同约定履行合同约定的各项义务，不能履行应当承担相应的违约责任。在作出判决前，原告与被告大连某某旅游管理有限公司所签订的两份《某会员服务合同》已分于2019年5月15日、2019年5月25日到期，被告大连某某旅游管理有限公司尚未按照合同约定自会员服务期限届满前一个月通知原告肖某某会员服务到期时间，亦未在合同履行期限届满后将会员服务费退还至原告在合同中约定的指定账户。其行为已表明不履行合同义务，而作为被告大连金玛旅游管理公司的其他会员亦不能如期实现其合同约定的会员权利，且有大连某某旅游管理有限公司喀左分公司的业务员证实该公司已出现经营兑付困难，被告大连某某旅游管理有限公司已构成根本违约，故原告肖某某请求判决解除合同编号为KY2018003-102-0008725、KY2018003-102-0000228、KY2018003-102-0009931、KY2018003-102-0022967的《某会员服务合同》，返还全部会员服务费30万元的诉讼请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。因被告大连某某旅游管理有限公司构成违约，不能按期履行合同义务，故尚未到期的服务合同应视为全部到期原告请求按照双方签订的服务合同所约定的内容，服务合同期满后，被告大连某某旅游管理有限公司应当返还原告会员卡内的剩余康养点。本案中，原告至今未消费会员卡中的任何“康养点”，故在合同到期后，被告大连某某旅游管理有限公司除应当按合同约定返还原告同等于会员服务费的“康养点”。还应按照合同约定，在合同到期后返还原告赠送部分的康养点。即扣除30万个康养点也就是相当于30万元会员服务费后，被告还应当给付原告的康养点共计39000个，根据合同约定1个康养点即为1元人民币，即人民币39000元，原告已此主张其合理损失，事实清楚，证据充分，本院予以支持。此外，经本院查询得知在2018年4月至2018年9月期间，大连某某企业集团有限公司作为大连某某旅游管理有限公司的股东自该公司账户支取款项合计人民币76095282.63元，而回款仅为人民币15409600元。金额相差人民币60685682.63元。而王某某又从被告大连某某企业集团有限公司以财务报销的名义支走其账户中的人民币8868110.35元。大连某某旅行社有限公司亦从大连某某企业集团有限公司账户支走人民币21436元。现大连某某旅游管理有限公司账户没有可供返还原告肖某某会员服务费的款项。上述公司及个人的资金混同，公司的财产随意调用，其财产混同已违背了公司财产与股东财产相分离、公司资本维持和公司资本不变等基本原则，存在公司财产被隐匿、非法转移或被私吞、挪用的重大隐患，严重影响大连某某旅游管理有限公司对外清偿债务的能力，故被告王某某、大连某某企业集团有限公司、大连某某旅行社有限公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任，严重损害原告作为公司债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。因被告大连某某旅游管理有限公司喀左分公司不具有独立的法人资格，其民事责任应由被告大连某某旅游管理有限公司承担。因被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对其抗辩权的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告肖某某与被告大连某某旅游管理有限公司签订的合同编号为KY2018003-102-0008725、KY2018003-102-0000228、KY2018003-102-0009931、KY2018003-102-0022967的《某会员服务合同》。二、被告大连某某旅游管理有限公司于本判决生效后十日内给付原告肖某某人民币339000.00元三、被告大连某某企业集团有限公司、被告大连某某旅行社有限公司、被告王某某对上述债务承担连带给付责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告肖某某的其他诉讼请求。案件受理费6385元，保全费2020元，公告费600元，由被告大连某某旅游管理有限公司、被告王某某、被告大连某某企业集团有限公司、被告大连某某旅行社有限公司共同负担。如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于朝阳市中级人民法院。审 判 长  刘 锋人民陪审员  方耀清人民陪审员  郭秀春二〇一九年六月十九日法官助理孟斯毓书记员白杨