广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初11272号原告：桂凡，男，1988年6月21日出生，汉族，住湖北省京山县，委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄仕江，广东烽庭律师事务所律师助理。被告：东莞市业荣威通贸易有限公司，住所地：广东省东莞市洪梅镇金鳌沙村。法定代表人：李杰。委托诉讼代理人：庄伟东，男，1976年10月15日出生，汉族，住广东省广州市天河区，系被告的员工。原告桂凡与被告东莞市业荣威通贸易有限公司（以下简称“威通公司”）健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告桂凡及其委托诉讼代理人黄伟强、被告威通公司的委托诉讼代理人庄伟东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告桂凡向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付残疾赔偿金275843.16元；二、被告向原告支付被扶养人生活费197293.6元；三、被告向原告支付精神损害抚慰金40000元；四、被告向原告支付人身损害中的住院伙食补助费差额3050元；五、被告向原告支付营养费20000元；6、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年4月入职被告处，在被告运作部从事操作工作（装车工），在工作中接触“汽油、柴油”。2017年10月30日原告在东莞市麻涌医院进行职业健康检查发现为疑似职业性慢性苯中毒。于是2017年12月7日至2017年12月27日原告因疑似职业病到东莞市职业病防治中心进行职业病诊断住院观察20天。2018年5月21日至2018年6月25日原告到东莞市职业病防治中心住院治疗35天，合计住院55天。2018年2月26日原告被东莞市职业病防治中心诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”。2018年4月25日东莞市社会保障局认定原告“患职业病的”情形为工伤。2018年12月4日东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为七级。2019年1月22日东莞市社会保险基金管理中心支付原告一次性伤残补助金37778元。2019年2月15日被告向原告支付一次性伤残补助金差额14178.84元。被告没有建立健全职业病危害防护制度和落实职业病危害防护措施，没有从源头上控制和消除职业病危害，导致原告在工作中长期接触有职业危害因素而罹患职业病。原告罹患“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”为目前医学水平无法治愈的疾病，罹患职业病至今使原告及家人遭受到巨大的经济损失和精神损害。因工伤待遇赔偿不足以弥补所造成的损失，根据损失填平原则及公平原则，依据《职业病防治法》第五十八条、《安全生产法》第五十三条、《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第四十五条、《民法总则》第一百二十条、《侵权责任法》第十六条等法律法规规定，被告应向原告支付民事赔偿。现原告为维护自己合法权益，特向法院提起诉讼。被告威通公司辩称，被告没有任何义务向原告支付残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、住院伙食费、住院医疗费、职业病危害岗位津贴、误工费。原告与被告之间存在劳动关系，双方之间如有纠纷应属劳动法调整范畴，原告诉请的上述费用应通过工伤保险理赔由工伤保险基金赔付，被告没有任何义务向原告支付上述费用。在劳动关系存续期间，原告无权提出残疾赔偿金或者一次性伤残补助金、伤残津贴。原告工伤伤残等级为七级与侵权纠纷中的人身损害伤残等级的评定标准和适用的范围均不同，原告未提供证据证明其人身损害达到七级伤残。原告无权要求被扶养人生活费或供养亲属抚恤金。原告入职被告处时间较短，被告自从发现原告疑是职业病之后对原告非常重视与照顾，2017年11月原告由操作工调整为中控，2018年4月又调整为开票员，白班或晚班也配合原告的需求，体现了被告关心员工身体健康“以人为本”的企业文化。经审理查明，原告于2016年4月15日入职被告处，从事装车工，在工作中接触汽油、柴油，后调岗至开票员，被告有为原告购买社保，有签订劳动合同，现双方劳动关系仍在存续期间。2017年10月30日，东莞市麻涌医院出具疑似职业病通知书，原告经职业健康检查发现为疑似职业性慢性苯中毒；2017年12月7日至2017年12月27日，原告到东莞市职业病防治中心进行职业病诊断住院治疗20天；2018年2月26日，原告被东莞市职业病防治中心诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”；2018年4月25日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203644882号《认定工伤决定书》，认定原告“患职业病的”情形为工伤；2018年5月21日至2018年6月25日，原告到东莞市职业病防治中心住院治疗35天，2019年1月2日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为七级；2019年1月22日，东莞市社会保险基金管理中心支付原告一次性伤残补助金37778元；2019年2月15日，被告向原告支付一次性伤残补助金差额14178.84元。2019年3月20日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿因职业病造成的相关损失。本案中，原告提供了广东医科大学司法鉴定中心出具的不予受理情况说明函，拟证明原告被诊断为“职业性慢性中度苯中毒”（中性粒细胞减少症），《人体损伤致残程度分级》标准中无对应条款可适用，对原告的鉴定委托不予受理。被告于2019年5月10日向本院提交伤残鉴定申请书，要求对原告因职业病造成的人体损伤致残等级按照《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。另查，原告为非农业家庭户口，原告女儿桂欣怡于2014年10月2日出生，儿子桂浩然于2019年4月6日出生，二人均由原告及其配偶两人共同抚养。原告要求从其定残之日起计算被扶养人生活费。被告主张，被告提供的工作环境符合相关要求，原告在入职被告处工作前，自2013年11月至2016年4月期间在华南印刷厂从事仓库管理工作，原告患职业病与之前的工作有关。庭审中双方确认原告入职被告时进行过上岗体检，原告体检结果正常。以上事实，有原告提交的疑似职业病通知书、职业病诊断证明书、认定工伤决定书、初次鉴定（确认）结论书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、出院记录、户口薄、出生医学证明、结婚证、不予受理情况说明函、被告提交的检测报告（部分报告内容）及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，《人体损伤致残程度分级》未对慢性中毒职业病设定伤残评定标准，司法鉴定机构无法据此进行伤残鉴定，故对被告的鉴定申请，本院不予准许。原告因职业性慢性中度苯中毒（中性粒细胞减少症）的伤情构成七级伤残，事实清楚，证据充分，本院予以确认。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五条的规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。原告已被确诊为职业病，被告所提供的证据，不足以证明其有效地防治职业病，及原告的职业病是在参加被告的工作前已发生。因此，本院认定被告对原告患职业病存在过错，应对原告在职期间产生的职业病危害承担赔偿责任。由于鉴定机构无法按照《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定，故应当参照东莞市劳动能力鉴定委员会评定的七级伤残来计算原告的各项损失。因本案民事赔偿的部分项目与工伤待遇的项目性质相同，故应扣除原告已领取的相关工伤保险待遇。原告各项损失具体计算如下：1、残疾赔偿金：原告定残时30周岁。原告因职业性慢性中度苯中毒（中性粒细胞减少症）的伤情构成七级伤残，故本院参照该伤残等级计算原告的残疾赔偿金。扣除原告已获得的一次性伤残补助金，被告应支付原告的残疾赔偿金差额为275843.16元（40975元/年×20年×40%-37778元-14178.84元）。2、被扶养人生活费：2019年1月2日原告被鉴定为七级伤残时，原告女儿桂欣怡4岁3个月，扶养年限为13年9个月；儿子桂浩然尚未出生，扶养年限为18年，二人均由原告及其配偶两人共同扶养。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出标准。受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出30198元，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照城镇居民人均消费性支出标准计算为191757.3元[30198元/年×40%（伤残系数）×（13+3/4）×2÷2+30198元/年×40%（伤残系数）×（4+1/4）×1÷2]。对原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。3、住院伙食补助费：2017年12月7日至2017年12月27日原告到东莞市职业病防治中心进行职业病诊断住院治疗20天，原告确认被告按照35元/天的标准垫付伙食补助费，共计垫付700元，根据100天/天的标准，该期间的住院伙食补助费差额为100元/天×20天-700元=1300元；2018年5月21日至2018年6月25日原告到东莞市职业病防治中心住院治疗35天，原告确认工伤保险基金支付了2450元，根据100天/天的标准，该期间的住院伙食补助费差额为100元/天×35天-2450元=1050元，故住院伙食补助费差额计算为1300元+1050元=2350元。对于原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。4、精神损害抚慰金：原告被诊断为职业病，对其身体已经造成损害，也会对其精神造成一定损害，结合原告的伤残结果及当地平均生活水平，本院酌情支持20000元。对于原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。5、营养费：原告住院55天，且构成七级伤残，确需补充一定营养，结合本案实际情况，本院酌情认定营养费1100元。对原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。综上，被告应赔偿原告合共491050.46元（275843.16元+191757.3元+2350元+20000元+1100元）。依照《中华人民共和国职业病防治法》第五条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市业荣威通贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告桂凡491050.46元。二、驳回原告桂凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4580.93元（原告已预交），由原告桂凡负担385.62元，由被告东莞市业荣威通贸易有限公司负担4195.31元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张志芳二〇一九年六月四日法官助理王冕书记员张慧瑜附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第二条本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国职业病防治法》第五条用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增减一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。