河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0503民初1624号原告（反诉被告）：安阳建工（集团）房地产开发有限责任公司，住所地安阳新区管委会办公大楼423号。统一社会信用代码：91410500724134602P。法定代表人：谢海如，董事长。委托诉讼代理人：赵卫国，河南正义彰律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟冉，河南正义彰律师事务所律师。被告（反诉原告）：李拥军，男，1971年11月25日生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：张凤霞，河南九明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈然然，河南九明律师事务所律师。原告（反诉被告）安阳建工（集团）房地产开发有限责任公司（以下简称安阳建工房产公司）与被告（反诉原告）李拥军合资、合作开发房地产合同纠纷一案。本院于2017年12月25日作出（2017）豫0503民初1948号民事判决，被告（反诉原告）李拥军不服该判决，向安阳市中级人民法院提出上诉。2018年6月1日安阳市中级人民法院作出（2018）豫05民终1748号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）安阳建工房产公司的委托诉讼代理人赵卫国、钟冉，被告（反诉原告）李拥军的委托诉讼代理人张凤霞、陈然然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）安阳建工房产公司向本院提出诉讼请求：请求依法解除双方2012年7月26日签订的《联合开发协议》。事实和理由：2012年7月26日，双方签订一份《联合开发协议》，协议约定合作开发建设柏庄镇中华园项目，该协议第2条约定,该地块以安阳建工房产公司名义开发,双方投资,安阳建工房产公司占有52%的股份,李拥军占有48%的股份,开发盈亏由双方共同承担。协议签订后,安阳建工房产公司即组织项目开发事宜,但李拥军却并未按协议约定进行投资。现柏庄镇中华园项目已经建成,李拥军至今未投过一分钱,合同目的已无法实现。为维护安阳建工房产公司的合法权益,特提起诉讼,请求法院支持安阳建工房产公司的诉讼请求。被告（反诉原告）李拥军辩称，根据《民法总则》关于解除权诉讼时效的规定，本案起诉时合同已经履行，解除权消灭，应当驳回原告的诉讼请求。双方之间签订的《联合开发协议》是双方在平等自愿的基础上签订的，该合同依法成立，自成立时生效，并且李拥军已经依照协议约定实际履行了主要义务，即协调地方关系并出资赔偿开发所占用土地的地上附着物赔偿款，有安阳市北关区柏庄镇政府及安阳市北关区柏庄镇辛店南街村民委员会出具的证明为证。此后李拥军又出资建房，投资金额大约为1千万元左右（以鉴定为准），并且李拥军如今还在继续负责中华园的管理工作。在房屋建设中2013年6月份后三层封顶，双方以协议约定的商品房销售收入优先投入中华园项目的建设，因此李拥军在中华园项目进行了资金投入。联合开发包括土地赔偿和建筑，中华园项目共有7栋楼（每栋楼的结构是地下一层、地上五层）。李拥军是借用安阳建工房产公司的资质承建中华园项目，李拥军是实际施工人，结合提交的工程款支付记录可以看出工程款均是2013年6月份之后即三层封顶之后以中华园项目销售取得的房款投入到工程后面的地上四层、五层建设中，应视为双方共同出资部分。综上，双方确实合作开发了中华园项目，安阳建工房产公司称李拥军没有进行投资不是事实，请依法驳回原告的诉求。被告（反诉原告）李拥军向本院提出反诉请求：1.确认李拥军合作开发投资金额暂定为2900万元（具体金额以鉴定结果为准）；2.请求判令安阳建工房产公司履行联合开发协议中约定的利润分配；3.本案诉讼及其他费用由安阳建工房产公司承担。事实与理由：2012年双方签订了《联合开发协议》,协议约定双方合作开发建设柏庄镇中华园项目,本地块以安阳建工房产公司名义开发,安阳建工房产公司占股52%,李拥军占股48%。协议签订后,李拥军积极协调并缴纳前期开发的部分费用,后又进行了大额投资，但安阳建工房产公司却迟迟不对账,现安阳建工房产公司看到所开发的房屋价格上涨,违背事实起诉李拥军,要求解除双方签订的《联合开发协议》,为维护李拥军的合法权益,现提出反诉,希望法院查明事实,依法支持李拥军的反诉请求。原告（反诉被告）安阳建工房产公司针对反诉辩称，李拥军没有投资，应驳回李拥军的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合双方的陈述、举证和质证，本院认定事实如下：安阳县柏庄镇政府、安阳县柏庄镇南街村村委会及安阳建工房产公司就安阳县柏庄镇中华园社区建设达成合作建设协议，约定由安阳县柏庄镇南街村村委会负责牵头组织，安阳县柏庄镇政府负责总协调工作，具体建设由安阳建工房产公司负责等。2012年7月26日，安阳建工房产公司（甲方）与李拥军（乙方）签订一份《联合开发协议》，协议约定：“甲乙双方本着互惠互利、互信互谅、优势互补、共同发展的原则就合作开发建设柏庄镇中华园项目达成了以下协议：该地块位于柏庄镇××以东远景路以北,占地面积约40亩，本地块以甲方名义开发,双方投资,甲方占有52%股份,乙方占有48%股份,开发盈亏由甲乙双方共同承担。甲乙双方共同办理开发相关手续,相关费用计入开发项目支出、成立单独的开发项目部及单独的财务科,双方所派人员的工资及补助标准双方协商决定，所有开发资金由项目部统一管理调控。如果乙方在资金方面需要甲方支持,则甲方视情况给乙方资金上的支持,但乙方需要向甲方支付借款利息,利息为月息3分,每月用现金支付利息，本工程开发所有发生的各种税费按国家政策执行共同承担，开发利润按甲乙双方投资比例分配,本地块银行贷款利息,由双方按投资比例共同承担，商品房销售收入由项目部收取,优先支付建筑工程施工费及税费，本工程开发施工过程中的地方关系由乙方负责协调……，协议签订前,乙方就本地块办理的相关手续费用,出具相关票据计入开发项目支出，未尽事宜,双方协商解决。”此后，安阳建工房产公司与安阳建工（集团）有限责任公司签订了《建筑工程承包合同协议书》，李拥军作为实际施工人承建了中华园项目，约定工程内容（土建、水、电安装），资金来源(自筹)、工程款支付等内容。2012年8月16日，安阳县柏庄镇南街村村委会出具收到安阳建工房产公司中华园项目征地款152万元。2013年1月18日，安阳县柏庄镇南街村村委会出具收到安阳建工房产公司中华园项目征地款141万元。另李拥军提供安阳县柏庄镇南街村村委会证明一份，用以证明其支付中华园项目部分地上附着物费用157324元。另查明，《联合开发协议》签订后，双方未按照《联合开发协议》成立单独的开发项目部及单独的财务科,也未将所有开发资金由项目部统一管理调控。安阳建工房产公司作为发包方陆续支付李拥军中华园项目工程款，现中华园项目已建成。上述事实，有安阳建工房产公司提供的柏庄镇中华园社区合作建设协议书、《联合开发协议》、《建筑工程承包合同协议书》、支付工程款手续、征地款收据，李拥军提供的安阳县柏庄镇人民政府证明、安阳县柏庄镇南街村村委会证明、出资证明、售房票据、图纸会审记录、电费票据、证人证言以及当事人当庭陈述等证据，予以证实。本院认为，原告（反诉被告）安阳建工房产公司与被告（反诉原告）李拥军签订的《联合开发协议》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按协议约定内容履行各自的义务。本案中，《联合开发协议》约定合作方式为以安阳建工房产公司名义开发，双方投资，开发盈亏由双方共同承担，但对投资数额并没有具体约定，经查合同双方均按联合开发协议履行了自己一定的义务，支付了一定数额的投资款，虽然未成立单独的开发项目部及单独的财务科,也未将所有开发资金由项目部统一管理调控，但是现在安阳建工房产公司以李拥军并按约定进行投资，致使合同目的无法实现的理由要求解除合同，于法无据，本院不予支持。关于双方投资金额的问题，首先可以确认的是安阳建工房产公司前期支付征地款293万元，李拥军支付地上附着物费用157324元，因在联合协议签订后，安阳建工房产公司与安阳建工（集团）有限责任公司签订了《建筑工程承包合同协议书》，而李拥军作为实际施工人承建了中华园项目，之后支付的工程款或李拥军前期投资建设能否作为联合开发协议的投资金额，从以下进行论述，联合开发协议中约定由安阳建工房产公司受控的安阳建工（集团）有限责任公司负责承建，但实际施工人为李拥军，因施工合同中明确约定资金来源为自筹，李拥军的身份发生了转变，其投资建设不能作为联合开发协议的投资金额。合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。合作开发房地产合同的当事人要求将房屋预售款充抵投资参与利润分配的，不予支持。因为涉案中华园项目的土地使用权人为安阳县柏庄南街村村委会，且安阳县柏庄南街村村委会、安阳县柏庄镇人民政府与安阳建工房产公司签订有合作建设协议，由此可以看出，安阳建工房产公司与李拥军之间签订的联合开发协议并非真正意义上法律规定的合作开发房地产合同，考虑到之后安阳建工房产公司支付李拥军工程款的情形，二人之间存在建设工程内部转包的法律关系。现工程项目已经建成，但双方未结算，故李拥军要求按协议约定的利润进行分配的诉讼请求，本院不予支持。关于李拥军要对建设工程建筑投资款及市场价值进行评估，属于建设工程施工合同纠纷，李拥军可另行主张。综上，经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）安阳建工（集团）房地产开发有限责任公司的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）李拥军的诉讼请求。案件受理费100元，由原告（反诉被告）安阳建工（集团）房地产开发有限责任公司负担，反诉费减半收取100元，由被告（反诉原告）李拥军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  陈新玲人民陪审员  王旭君人民陪审员  李金钟二〇一九年六月十四日书 记 员  李明阳