浙江省温州市瓯海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0304刑初1239号 公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。 被告人张国，男，1984年10月28日出生，汉族，浙江省瑞安市人，初中文化程度，个体，户籍所在地瑞安市，因醉酒驾驶，于2009年12月7日被处行政拘留十五日。因犯赌博罪，于2017年5月26日被逮捕，于2017年6月29日被温州市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金15000元，于2017年7月3日因适用缓刑而被释放。因本案，于2018年3月2日被抓获，次日被刑事拘留，2018年4月4日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。 辩护人盛少林，浙江震瓯律师事务所律师。 被告人娄建忠，曾用名娄建君，男，1987年2月12日出生，汉族，浙江省瑞安市人，小学文化程度，个体，户籍所在地瑞安市，因犯赌博罪，于2017年5月25日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金5000元。因本案，于2018年3月1日被抓获，次日被刑事拘留，2018年4月4日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。 辩护人胡爱姑，浙江震瓯律师事务所律师。 被告人张宣横，男，1982年7月17日出生，汉族，浙江省瑞安市人，初中文化程度，个体，户籍所在地瑞安市，因本案，于2018年3月2日被抓获，次日被刑事拘留，2018年4月4日被逮捕，2019年4月28日被取保候审。 辩护人张康祥，浙江玉海律师事务所律师。 被告人施情聪，男，1991年1月25日出生，汉族，浙江省瑞安市人，初中文化程度，务工，户籍所在地瑞安市，因本案，于2018年3月1日被抓获，次日被刑事拘留，同月22日被取保候审，2018年6月5日再次被取保候审。 辩护人王芝洪，浙江尹天（温州）律师事务所律师。 被告人陈永林，男，1982年12月5日出生，汉族，浙江省瑞安市人，小学文化程度，无职业，户籍所在地瑞安市，因本案，于2018年3月11日被抓获并被刑事拘留，同年4月9日被取保候审，2018年6月5日再次被取保候审。 辩护人周小龙，浙江旭峰律师事务所律师。 温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2018]1189号起诉书指控被告人张国、娄建忠、张宣横、施情聪、陈永林犯开设赌场罪，于2018年12月13日向本院提起公诉。本院受理后，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市瓯海区人民检察院指派员额检察官杨大伟出庭支持公诉，被告人张国、娄建忠、张宣横、施情聪、陈永林及辩护人盛少林、胡爱姑、张康祥、王芝洪、周小龙到庭参加诉讼。审理中，公诉机关以需要补充侦查为由于2019年3月12日建议本案延期审理，并于2019年4月10日以补充侦查完毕为由提请本院恢复审理。现已审理终结。 经审理查明，2018年1月底至3月1日期间，被告人张国等人通过组建微信群，组织他人以微信抢红包“牛牛”的方式进行赌博，抽取头薪。其间，被告人娄建忠负责财务结算；被告人张宣横为赌博群提供手机卡、银行卡及支付宝账户；被告人施情聪、陈永林负责拉赌客进群参赌。经查，上述期间该微信赌博群内参赌人员达100人以上，抽取头薪达人民币100余万元。 案发后，公安机关扣押了张国、张宣横、娄建忠等人的作案工具手机及相关银行卡，扣押并冻结了账户名为付光孟、王某2、木成林、张某1、张宣横、林某2、李某等人的涉案赌博账户资金（头薪及赌资）人民币100万元以上（公安机关于2019年已续冻）。 上述事实，被告人张国、娄建忠、张宣横、施情聪、陈永林在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表，人口信息，抓获经过说明，微信聊天记录截图，手机微信截图及情况说明，调取证据通知书、调取证据清单、借记卡明细及银行交易明细，扣押决定书及扣押清单和照片，证据保全决定书和证据保全清单及照片，行政处罚决定书，张国及娄建忠的犯罪前科材料，协助冻结财产通知书、冻结清单及农行业务凭证和情况说明，证人庄某、林某1、林某2、黄某、王某1、何某的证言，同案犯付光孟、张某1、王某2、木成林、陈技、张某2的供述，搜查笔录，电子物证检查工作记录，辨认笔录，手机数据信息光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张国、娄建忠、张宣横、施情聪、陈永林以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张国有劣迹，酌情予以从重处罚。被告人张国能当庭认罪，结合本案追赃等情况，酌情予以从轻处罚。被告人娄建忠系从犯，又能当庭认罪，结合本案追赃等情况，予以减轻处罚。被告人张国、娄建忠在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人张宣横、施情聪、陈永林系从犯，并均有坦白情节，结合其各自作用及本案追赃等情况，予以不同程度地从轻处罚，并均可适用缓刑。各辩护人提出与上述相应的辩护意见均予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十七条第一款、第六十九、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省温州市中级人民法院（2017）浙03刑终972号刑事判决书对被告人张国宣告缓刑二年的执行部分。 二、撤销浙江省温州市中级人民法院（2017）浙03刑终972号刑事判决书、浙江省瑞安市人民法院（2017）浙0381刑初575号对被告人娄建忠宣告缓刑一年的执行部分。 三、被告人张国犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金10万元；与原犯赌博罪被判处的有期徒刑一年六个月并处罚金1.5万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金11.5万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月2日起至2022年1月21日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 四、被告人娄建忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金5万元；与原犯赌博罪被判处的有期徒刑七个月并处罚金5000元并罚，决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金5.5万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月1日起至2020年7月31日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 五、被告人张宣横犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年三个月，并处罚金3.8万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 六、被告人施情聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金3.5万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 七、被告人陈永林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年三个月，并处罚金3.8万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 八、公安机关扣押冻结的涉案赌博资金（头薪及赌资）及作案工具手机、银行卡，均予以没收，并由公安机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈法亮 人民陪审员  陈建忠 人民陪审员  黄相华 二〇一九年六月十日 书 记 员  张 洁 ? 判决书援引法律条文内容 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。