河北省迁西县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0227民初405号 原告：王术成，男，1965年4月8日出生，汉族，农民，住址河北省唐山市迁西县。 委托诉讼代理人：刘新明，河北乾伦律师事务所律师。 被告：迁西县逸源铁选厂（普通合伙）。 住所地：迁西县东荒峪镇大寨村。 执行事务合伙人：张晓波，本案被告之一。 被告：张晓波，男，1975年11月2日出生，汉族，农民，住址河北省唐山市迁西县。 被告：蔡保杰，男，1971年6月7日出生，汉族，农民，住址河北省唐山市迁西县。 被告：赵文军，男，1966年12月22日出生，汉族，农民，住址河北省唐山市迁西县，现住河北省唐山市迁西县。 原告王术成与被告迁西县逸源铁选厂（以下简称逸源铁选厂）、张晓波、蔡保杰、赵文军合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王术成、被告逸源铁选厂的执行事务合伙人张晓波以及被告张晓波、蔡保杰、赵文军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王术成向本院提出诉讼请求：1、要求解除十八盘帽子岭矿山承包协议书，被告逸源铁选厂、张晓波、蔡保杰、赵文军连带责任返还原告矿山开采风险金500000元；2、要求依法判决被告逸源铁选厂、张晓波、蔡保杰、赵文军连带责任给付原告矿石款825810元。事实和理由：被告逸源铁选厂系普通合伙企业，合伙人有被告张晓波、蔡保杰、赵文军。2014年1月26日，被告赵文军以被告逸源铁选厂名义与原告王术成签订《十八盘帽子岭矿山承包协议书》，协议约定被告将十八盘帽子岭二道沟铁矿承包给原告开采，每吨精矿石价款49元，付款方式为被告选厂销售铁精粉时一次性付清，同时约定原告向被告交纳风险金500000元。协议签订后，原告按照约定由王连军账号向被告赵文军个人账户汇款500000元。2014年3月至5月，原告为被告开采矿石扣除爆炸材料等各项费用后矿石款总计825810元。2014年5月以后被告一直未能生产。2018年底因国家政策原因，被告逸源铁选厂被依法拆除，企业名存实亡，无法继续经营，合同无法继续履行，应予解除。期间针对前述500000元风险金及被告应付矿石款825810元，原告一直催要至今，但被告总以没有给付能力为由拒绝给付。为维护原告合法权益，特提起诉讼。 被告逸源铁选厂辩称，被告逸源铁选厂已经被政府于2018年统一拆除，但选厂的营业执照还都有。该选厂在2014年1月26日未收到原告的风险抵押金，十八盘的矿山承包合同是被告赵文军与原告个人签订的，当时被告张晓波不认识原告，协议也没有加盖选厂的公章，被告逸源铁选厂的账户也没有收到原告的风险抵押金。因为协议不是被告张晓波签订的，原告要求解除合同的诉讼请求，被告张晓波不表态，因为被告逸源铁选厂没有收到原告的500000元风险抵押金，所以被告逸源铁选厂不同意返还。原告后来在被告逸源铁选厂干活发矿石属实，认可拖欠原告825810元矿石款，到现在一直没有支付矿石款的原因有三点：一是被告张晓波不清楚原告与被告赵文军签订的协议书，该协议第三条载明的矿山设备，现在都已经没有了，原告没有交到被告张晓波手中；二是原告催要矿石款的诉讼请求已经超过了三年的诉讼时效；三是原告向被告逸源铁选厂送的矿石含毛量过多，超过了双方的协议约定。 被告张晓波的答辩意见同被告逸源铁选厂的答辩意见。 被告蔡保杰辩称，被告逸源铁选厂与原告王术成签订合同时，企业的合伙人是被告张晓波和赵文军，被告蔡保杰不知道当时的情况。被告赵文军于2014年9月20日退出选厂，并与被告张晓波签订股权转让协议，将股权转让给了被告张晓波。因企业是合伙性质，必须有两个人以上合伙，被告张晓波为了企业合法经营，方便企业办理各项业务，找到被告蔡保杰说明情况，要求被告蔡保杰做名义上的股东，被告蔡保杰配合被告张晓波到工商部门办理了工商注册手续，其只是名义合伙人，实际上不是企业合伙人，其不清楚被告逸源铁选厂所有的债权、债务，没参与过生产经营管理，都与其无关，这也是当时被告张晓波对其的承诺。被告张晓波、赵文军都清楚这个情况，被告张晓波给其出具了一份书面证明。 被告赵文军辩称，第一，《十八盘帽子岭矿山承包协议书》确实是被告赵文军与原告王术成签订的，被告赵文军是代表被告逸源铁选厂签订的，当时被告赵文军是选厂合伙人，合伙人有被告赵文军和被告张晓波二人，分工是被告张晓波负责外部事务，被告赵文军负责矿山、选厂，所以被告赵文军签订这份协议书时与被告张晓波商量过，是经被告张晓波同意的。第二，原告的500000元风险抵押金确实打入了被告赵文军的个人账户，该500000元用于了选厂、矿山的经营和管理开支。第三、2014年9月20日，被告赵文军与被告张晓波签订了《股权转让协议》，被告赵文军退出被告逸源铁选厂，协议约定被告逸源铁选厂所有债权、债务与被告赵文军无关。原告起诉的825810元矿石款属实，是被告逸源铁选厂给出具的完工证，当时没有给，是因为没有钱。因被告赵文军已经从选厂退出，原告的诉讼请求都与被告赵文军无关，应由被告逸源铁选厂和张晓波承担。被告赵文军退股后，被告蔡保杰进入，几天后工商登记就变更为被告张晓波和被告蔡保杰，后来被告张晓波给被告蔡保杰出具了证明，被告逸源铁选厂的债权、债务与被告蔡保杰无关。出具完工证之后，原告催要过矿石款，被告赵文军退出之后就不管了。 原告王术成为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、《十八盘帽子岭矿山承包协议书》一份，用于证明原告与被告逸源铁选厂合伙人之一被告赵文军签订了《十八盘帽子岭矿山承包协议书》，根据协议第8条约定原告向被告逸源铁选厂交付风险抵押金500000元。甲方由被告赵文军签字按手印，乙方由原告王术成签字按手印，双方共同确认。同时证明双方约定被告逸源铁选厂按照49元/吨为原告结算矿石款。2、中国农业银行银行卡取款凭条及个人账户明细，用于证明2014年原告通过王连军账户向被告赵文军账户转款交付500000元承包采矿风险抵押金的事实。3、被告逸源铁选厂于2014年5月30日出具的完工证一份，用于证明被告逸源铁选厂应该给付原告矿石款825810元。4、裁判文书网上下载的迁西县人民法院（2016）冀0227民初2088号、（2018）冀0227民初1218号民事判决书各一份，两份判决书能够证实被告应承担连带给付责任，同时证明被告蔡保杰、赵文军免除给付责任的理由不能成立。 经庭审质证，被告逸源铁选厂和被告张晓波对原告王术成提交的证1、证2表示不清楚，承认证3属实，对证4表示不清楚，认为与被告蔡保杰无关。被告蔡保杰对原告提交的证1、证2、证3表示均不清楚，称没有收到过证4中两份判决书，并且（2018）冀0227民初1218号民事判决书中的原告没有起诉被告蔡保杰，也没有被告蔡保杰的名字。被告赵文军表示原告提交的证1、证2均属实，被告张晓波也都清楚；承认证3属实，称原告提供的矿石含毛量有点多；证4的两份判决书其均收到过。 被告逸源铁选厂、张晓波未提交证据。 被告蔡保杰向本院提交如下证据：被告张晓波于2015年9月13日为其出具的证明一份，用于证明被告蔡保杰与被告逸源铁选厂无关。 经庭审质证，原告王术成对被告蔡保杰提交证据的证明目的不予认可，认为该证明当中的约定只是被告蔡保杰与被告张晓波合伙人的内部约定，不能对抗第三人，并且该证明当中有关债权、债务承担的约定内容，与合伙企业法的相关规定相违背，该证明不能免除被告蔡保杰应该承担的连带责任，要求法院对该证据不予采信。被告逸源铁选厂、张晓波对被告蔡保杰提交的证据无异议。被告赵文军表示不清楚被告蔡保杰与被告张晓波是如何约定的，但实事求是的说，被告蔡保杰不应该承担被告逸源铁选厂的债务。 被告赵文军向本院提交如下证据：股权转让协议书一份，用于证明被告赵文军于2014年9月20日退出被告逸源铁选厂。 经庭审质证，原告王术成对被告赵文军提交证据的证明目的有异议，认为该协议书对被告赵文军退股前债权、债务的约定系被告张晓波与被告赵文军之间的个人约定，不能对抗第三人，并且该约定违反合伙企业法第五十三条的规定，所以请求法院对该证据不予采信。被告张晓波表示被告赵文军提交的证据属实。被告蔡保杰对被告赵文军提交的证据表示不清楚。 本院经审查认定，原告王术成提交的证据1、2，被告逸源铁选厂、张晓波虽有异议，但未提交相反证据进行反驳，原告提交的《十八盘帽子岭矿山承包协议书》系被告赵文军以被告逸源铁选厂名义与原告签定，被告赵文军称其负责管理矿山、选厂，被告张晓波承认被告赵文军负责管理矿山、选厂，因此，原告有理由相信被告赵文军代表被告逸源铁选厂与原告签订合同并收取原告500000元风险金的行为有代理权，属于表见代理，其代理行为有效，其民事责任应由被告逸源铁选厂承担，故本院对原告提交的证据1、2予以认定，并作为定案依据。原告提交的证据3，被告未提出异议，本院予以认定，并作为定案依据。原告提出的证据4，系本院发生法律效力的判决书，其认定的事实本院予以采信。被告蔡保杰提交的证据系被告张晓波为其出具，被告蔡保杰与被告张晓波有利害关系，且该份证据系合伙人内部约定，不能对抗第三人，因此，本院对被告蔡保杰提交的证据不予采信。被告赵文军提交的证据系被告赵文军与被告张晓波签订，且该份证据系合伙人内部约定，不能对抗第三人，因此，本院对被告赵文军提交的证据不予采信。 本院经审理认定事实如下：2014年1月26日，被告赵文军以被告逸源铁选厂名义与原告王术成签订了《十八盘帽子岭矿山承包协议书》，该协议主要约定被告将十八盘帽子岭二道沟铁矿承包给原告开采，每吨精矿石价款49元，付款方式为被告选厂销售铁精粉时一次性付清；同时约定原告向被告逸源铁选厂交纳风险金500000元。协议签订后，原告按照约定通过王连军账户向被告赵文军账户汇款500000元。2014年3月至5月，原告为被告开采矿石扣除爆炸材料等各项费用后矿石款总计825810元，2014年5月30日，被告逸源铁选厂为原告出具完工证，并加盖了“逸源铁选厂专用章”。原告为被告逸源铁选厂开采的矿石已被被告逸源铁选厂使用，其生产的铁精粉已经销售。经查，被告逸源铁选厂系普通合伙企业，成立于2011年1月19日。2011年1月19日至2014年11月7日间，该选厂的合伙人为被告张晓波、赵文军二人。2014年11月7日至今，该选厂的合伙人变更为被告张晓波和蔡保杰二人，被告赵文军退出合伙。合伙人变更前后的企业执行事务合伙人均为被告张晓波。现被告逸源铁选厂已被拆除。 本院认为，原告王术成与被告逸源铁选厂签订了《十八盘帽子岭矿山承包协议书》，被告逸源铁选厂收取了原告王术成风险金500000元，原告按协议书约定为被告逸源铁选厂开采矿石，被告逸源铁选厂拖欠原告矿石款825810元事实清楚、证据充分。现被告逸源铁选厂已被拆除，原告与被告逸源铁选厂签订的《十八盘帽子岭矿山承包协议书》无法继续履行，原告要求解除《十八盘帽子岭矿山承包协议书》的诉讼请求应予支持。原告与被告逸源铁选厂未约定风险金的返还条件，双方签订的协议书解除后，被告逸源铁选厂收取原告的风险金500000元应予返还。被告逸源铁选厂、张晓波提出矿山设备被原告弄丢，原告尚欠矿山电费80000元，应在矿石款中扣除的主张，因被告逸源铁选厂、张晓波未提供证据证实，本院不予支持，原告要求被告逸源铁选厂给付矿石款825810元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”、第三十九条：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”、第四十四条第二款：“新合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任”、第五十三条：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任”的规定，本案债务发生在被告赵文军退伙、被告蔡保杰入伙之前，如果被告逸源铁选厂不能清偿本案债务，被告张晓波、蔡保杰、赵文军应当对该债务承担连带清偿责任。为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第（一）项、第九十七条，《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、第四十四条第二款、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告王术成与被告迁西县逸源铁选厂签订的《十八盘帽子岭矿山承包协议书》； 二、被告迁西县逸源铁选厂于本判决生效之日起十五日内一次性返还原告王术成风险金500000元； 三、被告迁西县逸源铁选厂于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告王术成矿石款825810元； 四、如被告迁西县逸源铁选厂不能按上述二、三项判决履行返还及给付义务，被告张晓波、蔡保杰、赵文军对上述债务的清偿承担无限连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16732元，由被告迁西县逸源铁选厂、张晓波、蔡保杰、赵文军负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  刘艳静 人民陪审员  梁 勇 人民陪审员  王凤平 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  葛英杰