四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1321民初837号 原告：罗国彬，男，1968年9月29日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：李伟儒，四川龙正律师事务所律师。 被告：马云党，男，1955年8月4日出生，汉族，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：赵磊，四川罡正律师事务所律师。 被告：何仲全，男，1974年11月28日出生，汉族，住四川省南部县。 原告罗国彬与被告马云党提供劳务者致害责任纠纷一案，本院作出（2018）川1321民初3253号民事判决，马云党向南充市中级人民法院提起上诉，南充市中级人民法院作出（2018）川13民终3318号民事裁定将本案发回本院重审，本院于2019年2月14日立案后，本院依职权追加何仲全为本案被告参加诉讼。并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告罗国彬及其委托诉讼代理人李伟儒，被告马云党及其委托诉讼代理人赵磊，被告何仲全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗国彬向本院提出诉讼请求：1、判令被告全额支付原告（因向案外人白玉海赔付的）人民币109000元及资金利息；2、判令被告赔付原告因两案诉讼支付的律师费10000元；3、由被告全额负担与本案相关联的两案诉讼费用。事实和理由：2017年8月上旬开始，被告马云党在南部县碾垭乡贾家嘴村2组修建大型屠宰场，将其部分工程承包给原告修建，双方签订了承包合同。2017年8月26日上午，原告雇佣的劳务人员将白玉海在上列场地南端挡土墙下方做化粪池旁取土回填至挡土墙内侧，由于挖掘机操作人员的重大过失致使此墙体突然倒塌，造成白玉海被砸伤，另一人死亡的重大事故。白玉海于向法院提起诉讼，法院判决由原告赔付白玉海109169.38元，并承担诉讼费1615元。原告认为该判决结果系白玉海选择雇员受害责任所对应的法律关系及归责原则所致。然而，此案中白玉海仅仅选择了其作为雇员，在其从事雇佣活动中受害，只要求原告承担雇主责任，却最大限度的忽视了被告马云党自行雇佣的上列挖掘机操作人员基于重大过失造成白玉海受伤，从而免除了雇主被告马云党依法依理本应承担的无过错替代责任。原告迫于无奈赔付了白玉海各项损失1090000元，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 原告为佐证己方陈述的事实及支持自己的主张，向本院提出了以下证据： 1、原告的身份证复印件及（2018）川1321民初695号民事判决书一份，拟证明原、被告的身份信息以及该生效判决所确定的原告应当向白玉海赔偿109169.38元及承担诉讼费1515元的事实。 2、案外人白玉海出具的《收条》一份，拟证明原告罗国斌已依据判决所确定的赔偿金额与白玉海私下协商，转账109000元给白玉海将赔偿义务履行完毕。 3、南部县安全生产监督管理局南安监[2017]63号《南部县安全生产监督管理局关于〈碾垭乡“8.26”在建屠宰场挡土墙坍塌一般事故的调查报告〉的请示》文件，拟证明在建生猪屠宰场负责人马云党未办理相关证照，未按规定设计施工图，未聘请有资质的施工单位，未对作业现场进行统一协调、管理，指挥挖掘机冒险作业，是事故发生的主要原因。（南部）安监罚告[2018]1号《行政处罚告知书》以及（2018）川1321民初695号案件的庭审笔录，拟证明被告马云党在修建屠宰场过程中，将工程承包给没有资质的罗国彬修建，未聘请具备资质的施工单位，无施工图纸，不具备安全生产条件。拟证明被告马云党在该案的庭审中自认挖掘机是他聘请的，费用是他按小时计算支付的，挖掘机是马云党指派的人员在进行专门管理，事发当天是马云党自己在现场指挥挖掘机驾驶员操作时，致挡土墙坍塌的是挡土墙回填致墙体挤压所致，且马云党对安监局的行政处罚及事发经过无异议。 4、原告罗国彬与被告马云党签订的《新建屠宰场工程合同》，拟证明案涉工程被告马云党是发包人，原告罗国彬是承包人，该合同第9条约定的安全责任由乙方即罗国彬负责的条款因罗国彬不是有资质的企业而无效。 被告马云党辩称，马云党不是适格被告，不应当成为本案被告。本案事实不是原告所诉称的那样，虽然挖掘机是马云党请的，但是挖掘机是租用何仲全的，而且挖掘机的费用已经进行了结算。马云党与操作挖掘机的人员没有形成雇佣关系，要求马云党承担雇员致人损害的雇主责任，没有法律依据。 被告马云党为支持自己的答辩意见，提交了以下证据： 挖掘机费用结算《收条》一份，拟证明被告马云党租用第三人何仲全的挖掘机的事实以及费用已经结算的事实。 被告何仲全辩称，马云党请的我的挖掘机是事实，但是工钱是按小时计算的，我挖掘机上的驾驶员是按照工地上负责人的指示进行挖土施工的，驾驶员挖土的时间、位置、宽度等都是听从工地上负责人的安排。事发当天，驾驶员对挡土墙进行回填施工，也是施工方要求的。并且，事故不是挖掘机造成的，是马云党的施工质量不达标才导致墙倒了的。 被告何仲全为支持自己的答辩意见，提交了以下证据： 水泥墙砖一块，拟证明事故发生的原因是马云党的施工质量不达标，回填导致挡土墙坍塌不是挖掘机施工的责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人在庭审中进行了举证、质证。对原告罗国彬向本院提交的证据，被告马云党和第三人何仲全对其真实性均不持异议，但认为不能达到原告所要证明的目的。由于证据的真实性无异议，且与本案相关联，本院将其作为认定本案事实的有效依据。对被告马云党向本院提交的证据，原告罗国彬认为不具有真实性，租赁关系存疑，被告何仲全认可该证据。对该证据，本院将其作为认定本案事实的有效依据。对于何仲全向本院提交的证据，原告罗国彬不认可其真实性，被告马云党认为工程质量不是其所负责，与其无关。由于水泥砖块的来源不能确定，且没有其他证据进行补充证明，对该证据的真实性存疑，本院不将其作为认定本案事实的有效依据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 结合当事人的陈述和证据，本院认定事实如下：2017年8月12日，被告马云党作为发包方与原告罗国彬签订《新建屠宰场工程合同》将其承建的南部县碾垭乡贾家嘴村2组屠宰场部分工程分包给原告罗国彬承建。2017年8月26日上午，原告罗国彬雇请的砖工白玉海在做完北端挡土墙后到南端挡土墙下方做化粪池时，与此同时，被告马云党租赁的挖掘机从化粪池旁取土回填到挡土墙内侧，突然墙体倒塌致案外人白玉海受伤住院治疗、王先润死亡。 南部县安全生产监督管理局出具（南安监【2017】63号文件，向南部县人民政府作出《关于〈碾垭乡“8.26”在建屠宰场挡土墙坍塌一般事故的调查报告〉的请示〉》就本次事故的发生认为直接原因是挡土墙无施工设计图、基础无地圈梁、中部无圈梁、顶部无封口圈梁，预留构造柱未预埋柱筋、未浇筑混凝土。施工人员采用干砖砌筑致使砌体强度降低。在挡土墙施工未完成或挡土墙保养期未满的情况下回填土方，致挡土墙坍塌。间接原因为在建生猪屠宰场负责人马云党未办理相关证照，未按规定设计施工图，未聘请有资质的施工单位，未对作业现场进行统一协调、管理，指挥挖掘机冒险作业，是事故发生的主要原因。 案外人白玉海于2018年1月31日以提供劳务责任受害责任纠纷诉至本院，要求罗国彬、案外人罗国兴、马云党承担赔偿责任。本院经审理后认为罗国彬系白玉海的雇主，依法应当承担白玉海在雇佣活动中受伤80%的责任，判决罗国彬赔偿白玉海109169.38元，并承担诉讼费1615元。判决生效后，罗国彬向白玉海支付了109000元将赔偿义务履行完毕。 同时查明，在新建屠宰场施工的挖掘机系被告马云党租用，挖掘机的所有人为被告何仲全。挖掘机的费用由被告马云党按挖掘机在工地运行每小时160元向被告何仲全支付，挖掘机驾驶员原系被告何仲全雇请，挖掘机油料由被告何仲全负责。驾驶员在案涉的施工作业的时间、作业内容等均由施工现场的被告马云党以及其安排的相关人员决定和安排。 本院认为，雇员在从事雇佣活动时，雇佣关系以外的第三人导致雇员遭受人身伤害的，雇主承担责任后，有权向第三人追偿。白玉海在从事雇佣活动时，因在建生猪屠宰场负责人马云党的施工管理混乱，不能对作业现场进行统一协调、管理，指挥挖掘机冒险作业，是本次事故发生的主要原因。第三人即挖掘机驾驶员接受被告马云党以及其安排的相关人员指挥冒险作业导致白玉海受到伤害，也是本次事故发生的原因之一，纵然挖掘机驾驶员在从事雇佣活动致人损害应当在本案中承担责任，也应由其雇主何仲全承担雇主责任。案涉事故现场的挖掘机驾驶员虽系被告何仲全雇请，但该驾驶员到屠宰场工地进行施工作业的时间、施工方式等均不是何仲全控制和决定，而是听从被告马云党以及其安排的相关人员安排，被告马云党是该挖掘机的使用人和管理人。因此该驾驶员在屠宰场施工期间是向被告马云党提供劳务，接受劳务一方是被告马云党。挖掘机驾驶员在从事雇佣活动中造成案外人白玉海受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”的规定，挖掘机驾驶员对他人造成的损害，应由接受劳务一方被告马云党承担侵权责任。综上，受害人白玉海的雇主原告罗国彬已经履行了赔偿义务，有权向第三人进行追偿。本案原告行使的是向第三人的追偿权，故原告向案外人白玉海赔偿的109000元，有权向被告马云党进行追偿，符合法律规定，本院予以支持。被告何仲全是挖掘机的所有人也为实际提供劳务的相对方，不应对案外人白玉海的损害承担赔偿责任，原告也未诉请被告何仲全承担起追偿责任。原告要求被告赔偿律师费10000元及两案的诉讼费，于法无据，本院依法不予支持。原告诉请的被告马云党承担诉讼费1615元，原告未能就该项诉请举证证明己方已经缴纳该费用，故本院对此不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”、第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。”的规定，判决如下： 一、被告马云党在本判决生效后十日内向原告罗国彬支付其已向白玉海支付的赔偿款109000元； 二、驳回原告罗国彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1240元，由被告马云党负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长 罗 鑫 人民陪审员 何 蓉 人民陪审员 谭明蕊 二〇一九年六月十二日 书 记 员 王 娅