宁夏回族自治区贺兰县人民法院   民事判决书     （2019）宁0122民初201号     原告（反诉被告）：马晓亮，男，1987年8月13日出生，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   委托诉讼代理人：郗景彦，宁夏大潮人律师事务所律师。   被告（反诉原告）：宁夏塞上置业有限公司，统一社会信用代码916401066704225440，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。   法定代表人：高巍，男，1980年3月2日出生。   第三人：周佺，男，1985年5月2日出生，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   原告（反诉被告）马晓亮与被告（反诉原告）宁夏塞上置业有限公司（以下简称塞上置业公司）、第三人周佺建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，被告（反诉原告）塞上置业公司向本院提出反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）马晓亮的委托诉讼代理人郗景彦、被告（反诉原告）塞上置业公司的法定代表人高巍、第三人周佺到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告马晓亮向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行《建设工程施工分包合同》，停止对贺兰县虹桥路与贺兰山路交汇处财汇中心C座第12层的施工；2.判令被告向原告支付工程款236000元；3.判令被告向原告赔偿损失30000元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月19 日，原告就承包建设贺兰县虹桥路与贺兰山路交汇处财汇中心C座第11-13层装修工程与被告签订了《建设工程施工分包合同》，合同约定贺兰县虹桥路与贺兰山路交汇处财汇中心C座第11-13 层装修工程由原告承包建设，其中第13层装修工程的装修款为296000 元，第13层装修工程工期自2018 年9 月20 日至2018年10月30日，被告在原告完成第13层装修30 日内向原告支付工程款50%即148000 元，第13层剩余50%装修工程款在原告启动第12层装修7日内支付。同时合同约定第12层及第11层装修款支付方式和时间与第13层同等，如有变更原、被告双方另行商议。合同签订后，原告组织工人对财汇中心C座第13层进行了装修。因被告对第13层的装修工程另找他人完成部分增项，被告于2018年11月20日对涉案工程进行了竣工验收。后原告依照合同要求被告支付工程款，被告仅向原告支付60000元，下剩工程以各种理由推诿。后原告得知，被告并未经原告同意组织工人对财汇中心C座第l2层进行了部分装修。综上，原告认为，原、被告之间系建设工程施工合同关系，原告已按照合同约定履行了合同义务，被告亦应当按照合同约定支付工程款。现被告逾期支付工程款且擅自组织工人对涉案后续工程进行施工，违反了合同约定的义务，给原告造成了巨大的经济损失。现原告诉至法院，望判如所请。   被告塞上置业公司辩称，原告在装修13层的过程中存在三点违约事实：一、施工两周后，在施工现场长时间不见原告，有违施工合同中应尽的义务与责任；二、按照合同约定，所有强弱电穿线管均采用kbg，但实际部分管材采用pvc；三、按照合同约定13楼应在2018年10月底前交工，但实际交工时间为2018年11月20日。综上所述，原告的行为构成根本违约，合同不应继续履行。   第三人周佺述称，原告诉求中描述的被告在施工过程中另找他人施工描述不实。因为第三人周佺是13层装修的实际出资人及项目介绍人，在13层装修前期第三人周佺与原告口头约定合作协议，第三人周佺只负责出资对接项目，不负责施工，但是在开工后两周左右，原告不到现场进行监工，以及挪用第三人周佺当时支付的工程款，导致被告联系到其，需要其继续配合完成后续的施工，也导致了13层出现部分增项，是由被告与第三人周佺另行签订，由其从2018年10月9日成为实际施工人，合同大部分由其实际履行。   被告（反诉原告）塞上置业公司向本院提出反诉请求：1.判令原告赔偿被告由于装修延期及偷工换料造成的租金经济损失61143 元及材料差价40000 元，合计101143元；2.诉讼费由原告承担。事实与理由：2018年9月19日，原告与被告签订关于财汇中心第13层装修施工合同，合同约定装修竣工日期为2018年10月30 日前，但原告实际竣工日期为2018年11月20日，逾期交工20天，给被告造成租金损失。按照项目实际租赁合同签约价格65元/平方米/月计算，整层建筑面积1411平方米计算，原告应赔偿被告租金损失61143元。原告装修退场后，装修遗留问题 (公共区域末安装电源开关、会议室空调电源不通电、入户门损坏及部分照明灯不亮等)至今末解决。按照施工合同约定，强弱电穿线管kbg穿线管，但原告在施工中将墙体内部所用的均为pvc穿线管，存在偷工减料的行为。被告反诉要求原告赔偿施工材料款差价4万元。   原告（反诉被告）马晓亮辩称，一、装修延误交工时间并非是20天，具体原因如下：由于被告之前的施工队伍没有按时完工撤场，导致原告进入施工现场延误4天，按照装修工程基本常识，工期应当顺延。另外在施工过程中，被告变动了原设计图纸上的内容，导致工程量发生变动，工期也应当顺延，因此，延误交工10天的时间均是由被告方所造成，其所受到的损失也应由其自负；二、双方于2018年10月29日签订了保修单，保修单确定的日期为2018年11月20日至2020年11月20日，被告陈述的原告延误交工日期为11月20日，就是根据保修单上的保修期限确定的，该计算方式是错误的。在原告将完工后的项目标的物交付被告后，应由被告组织相关人员及施工单位进行施工验收，由于被告原因迟迟未能进行竣工验收，导致验收的日期拖延至2018年11月20日，因此，被告依据保修期限起始日期作为计算延期交工的起点，是错误的；三、关于被告反诉更换合同中约定的管线材料，是经过甲方在工地监理人员同意后才作出更换决定的。因整个施工过程中，被告方安排有工地监理，负责对工程的进度，材料使用，工程量的变更以及工地上发生的其他事项进行监理，如果是原告擅自更换管材，那么被告的工地监理人员就会予以制止，因此，被告的诉求是根本不能成立的。综上，应驳回被告的反诉请求。   第三人周佺述称，一、自其进场开始监督施工，原告已组织人员对前期的强弱电改造施工完毕，其不清楚原告所使用的材料是否符合被告的要求。因为原告和被告所签订的合同只是让其看了下，其并未留底，由此造成的损失属于原告的单方行为，之前的其不清楚，其只负责后续施工；二、工期延误属实，因为第三人周佺对装修完全不懂，现场施工的负责人是由原告找来的，第三人周佺只是每天督促完成双方之前制定好的工程进度，其在整个是施工的过程中没有见到被告指派的监理员。   当事人围绕本诉与反诉请求一并提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告提交的证据一中工程验收单原件二份 ，虽经原告质证不予认可，但该证据提交原件予以核实，且经原告签字确认，原告亦未在本院限定的时间内提交笔迹鉴定申请，故，本院对该证据予以采信；2.被告提交的证据二视频光盘一张，该视频中的谈话对象并非原告，且经原告质证不予认可，本院不予采信；3.被告提交的证据四合同终止通知函原件一份，经原告质证不予认可，该证据虽提交原件予以核实，但并未提交经原告签字确认的证据，不能达到原告收到该通知函的证明目的，本院对该证据不予采信；4.第三人提交的证据一转账截图及支付宝转账回单打印件共计14张，经原告质证不予认可，该证据只能证明第三人与原告及案外人之间存在经济往来，未注明转账用途，并不能直接达到第三人就涉案工程出资及具体金额的证明目的，本院对该组证据不予采信；5.第三人提交的证据二《天源达工程增项》原件一份，该证据经第三人签字确认，结合庭审，能够证明就涉案13层工程中增项部分由第三人施工的事实，本院对该事实予以采信；6.第三人提交的证据三《关于13层的合作协议》原件一份，经质证原告对该证据的真实性、合法性无异议，结合庭审，能够证明原告与第三人就涉案第13层工程存在合作的事实，本院对该事实予以采信。   根据审查确认的证据和当事人陈述，本院认定法律事实如下：   2018年9月19日，原告与被告签订《建筑工程施工分包合同》，合同约定：一、原告承包财汇中心C座第11至13层装修，建筑面积4233平方米，合同预算价暂定第13层装修款为29.6万元，最终按实际工程量以实结算，工程造价最终以被告与业主方结算价为准；二、第一层（即第13层）工期40天，开工日期为2018年9月20日，竣工日期为2018年10月30日前；三、承包范围中约定强弱电工料为kbg穿线管；四、原告全部垫付第13层的装修款29.6万元，直至全部装修工程按上述约定时间内完成。被告应于原告完成全部装修工程后（第13层装修）30日内支付原告工程款（垫付款）50%即14.8万元，剩余50%工程款，在被告启动第12层装修时7日内支付原告剩余工程款。合同签订后，原告组织人员进行施工。2018年10月15日，被告与第三人就涉案13层增项工程达成协议，并在《天源达工程增项13层》中签字确认：增项价格37090元，同时约定本增项及内容与原装修合同具有同等法律效力，签字即视为认可原合同的所有条款，原合同第一责任人马晓亮的相关责任及义务由本协议的签署人同等承担。工程完工后，原、被告于2018年11月29日就涉案13层工程签订《装修工程保修单》并在《天源达工程13层》签字确认，载明交工日期为2018年11月20日，保修期限自交工之日起二年，即2018年11月20日至2020年11月20日。2018年12月21日，被告向第三人支付装修款23.32万元，于2018年12月26日支付原告装修款6万元，合计29.32万元。   另查明，一、案外人张伟系原告施工的涉案13层工程的施工负责人；二、涉案11-12层工程已交他人施工，且已完工；三、2018年11月4日，原告与第三人签订《关于13层的合作协议》，载明：双方合作共享办公13层的装修，第三人出资21.2万元，赚本工程利润2.12万元，原合同29.6万共享办公支付工程款优先支付工人工资。见证人张伟、张强。”现原告认为被告存在欠付工程款的违约行为，诉至本院，被告亦认为原告存在违约，提出反诉。   本院认为，被告塞上置业公司将涉案工程分包给不具备建筑施工企业资质的原告，双方签订的《建筑工程施工分包合同》因违反法律强制性规定，属无效合同。依据《合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，合同无效的法律后果为：一、取得的财产予以返还或折价补偿；二、按照缔约过失责任赔偿损失。   关于原告要求被告继续履行合同，停止对贺兰县虹桥路与贺兰山路交汇处財汇中心C座第12层的施工，结合庭审，涉案11-12层装修工程已完工，不具备继续施工的事实，故原告该项诉请，本院不予支持。   关于原告要求被告支付工程款23.6万元的诉讼请求。首先，涉案《建筑工程施工分包合同》虽无效，但原告对涉案工程施工，被告接受施工事实清楚。原告完成的部分工程系其将劳务转化而来，无法适用返还财产规则，因而原告有权参照《建筑工程施工分包合同》约定要求被告支付完成部分的工程款；其次，《建筑工程施工分包合同》虽约定：“第13层装修款预算价暂定为29.6万元，最终按实际工程量以实结算”，但被告庭审并未提交证据证明该工程量有差异，故，本院按照合同约定的29.6万元认定工程款；最后，第三人虽非《建筑工程施工分包合同》的当事人，但结合被告及第三人有关第三人在现场负责施工的庭审陈述及第三人提交的《关于13层的合作协议》，可证实第三人与原告就涉案第13层工程存在合作并对该工程进行部分施工的事实，由此被告根据合作协议载明金额有理由相信双方就涉案工程款达成分配的协议，被告据此付款给第三人23.32万元，现原告要求支付给其但又未提相反证据否认上述事实。因此，本案中，涉案工程款总额为29.6万元，扣除被告已付工程款29.32万元（其中向原告支付工程款6万元，向第三人支付工程款23.32万元），被告应当向原告支付的欠付工程款为2800元（29.6万元－6万元-23.32万元＝2800元），故对原告要求被告支付工程款23.6万元的诉讼请求，本院支持2800元。   关于原告要求被告赔偿损失3万元的诉讼请求，因原告庭审并未提交具体损失及金额的证据，故，本院不予支持。   针对被告的反诉主张，本院认为被告反诉要求原告赔偿由于装修延期及偷工换料造成的租金损失及材料差价合计101143元，其应当提交相关的证据予以证明。但结合庭审，被告庭审并未提交有效证据证明其已实际支出该费用，且在被告签字确认的装修工程保修单及工程验收单中，亦未对材料问题提出异议。故，根据“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的法律规定。本院对被告要求原告赔偿其上述损失的反诉请求，不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：   一、被告宁夏塞上置业有限公司支付原告马晓亮工程款2800元，于本判决生效之日起十五日内付清；   二、驳回原告马晓亮的其他诉讼请求；   三、驳回被告（反诉原告）宁夏塞上置业有限公司的全部反诉请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费2645元（已减半收取），由原告马晓亮负担2617元，被告宁夏塞上置业有限公司负担28元；反诉案件受理费1161元（已减半收取），由反诉原告宁夏塞上置业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。         审   判  员     高秀荣                                                        二〇一九年六月十一日     法官助理     柯玉平   书   记  员     蔡嘉彬             附本案适用相关法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第五十六条 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。   第五十八条 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。   对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。