上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初57641号原告：卞国华，男，1967年7月31日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：杨清平，上海市中天律师事务所律师。被告：卢飞，男，1988年5月24日生，汉族，住安徽省。被告：王行行，男，1987年9月20日生，汉族，住河南省永城市。被告：上海强生出租汽车有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：陈放，董事长。委托诉讼代理人：陈建人，男。委托诉讼代理人：沈夏冰，男。被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：刘祖疆，总经理。委托诉讼代理人：徐樑烨，男。原告卞国华诉被告卢飞、王行行、上海强生出租汽车有限公司(以下至判决主文前简称强生公司)、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卞国华的委托诉讼代理人杨清平、被告强生公司的委托诉讼代理人沈夏冰、被告保险公司的委托诉讼代理人徐樑烨均到庭参加诉讼。被告卢飞、王行行经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卞国华向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种相同)122,515.04元、住院伙食补助费150元(30元/天×5天)、营养费2,700元(30元/天×90天)、护理费5,080元(480元+40元/天×(120-5)天)、误工费12,837.52元(2,885.36元/月×210天-1,840元/月×4个月(病假工资)、残疾赔偿金235,952元(58,988元/年×20年×20%)、精神损害抚慰金10,000元、后续治疗费10,000元、交通费1,710元、鉴定费2,850元、律师费13,000元，上述费用由被告保险公司在交强险内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告保险公司在商业三者险范围内承担60%的赔偿责任，超出保险理赔范围的部分由被告卢飞、王行行、强生公司连带承担60%赔偿责任；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2017年10月21日21时14分许，被告卢飞驾驶牌号为沪FMXXXX小型轿车沿上海市浦东新区川环南路由东向西行驶至近曙光路东约50米处时，遇原告驾驶电动自行车沿曙光路由南向北行驶至上述地点，双方均未确保安全，发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的道路交通事故认定书认定：被告卢飞与原告对事故发生承担同等责任。事发后，原告至医院就诊，住院5天，花费医疗费共计122,515.04元。住院5天期间，原告聘请陪护花费480元。经上海市公安局浦东分局(交警支队)委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所于2018年3月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人卞国华因交通事故致：右胫骨上段及胫骨平台粉碎性骨折。上述损伤后遗症分析评定为：XXX伤残。其伤后给予休息期150天、营养期60天、护理期90天；被鉴定人若根据医嘱需作内固定取出，酌情给予休息期60天、营养期30天、护理期30天。被鉴定人若根据医嘱需作内固定取出，赔偿时应考虑其费用。为鉴定，原告支付鉴定费2,850元。经查，牌号为沪FMXXXX小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险10万元(未投保不计免赔险)，事故发生时均在保险期限内。肇事车辆的所有人系被告强生公司，承包经营人系被告王行行。原告认为，被告王行行聘用卢飞共同驾驶肇事车辆，卢飞与王行行系聘用关系，王行行与强生公司系劳动关系。强生公司对事发时王行行将车辆交由卢飞驾驶之事系明知的，肇事车辆始终在强生公司的控制之下。故，被告均应对原告损失承担赔偿责任。事发后，被告均不履行赔付义务，原告为维护自身合法权益，故诉诸于法院。被告卢飞未作答辩。被告王行行未作答辩。被告上海强生出租汽车有限公司辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议。牌号为沪FMXXXX小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险10万元(未投保不计免赔险)，事故发生时均在保险期限内，同等责任的免赔率为10%。被告王行行确实系强生公司员工，但卢飞并非强生公司员工。王行行违反了《小客车承包经营合同》约定，不得将承包车辆交由他人营运、使用；将承包车辆擅自交由他人使用，承包人需承担相应赔偿责任。王行行将肇事车辆交由他人使用是其个人行为，未经强生公司许可及追认，故事故责任由王行行与卢飞承担，强生公司不承担赔偿责任。因王行行擅自将车辆交由他人使用(主要原因)，故强生公司与王行行于2017年11月1日单方解除劳动合同。对原告主张的律师费认可3,000元；其余赔偿项目的意见同被告保险公司一致。被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定均无异议。牌号为沪FMXXXX小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险10万元(未投保不计免赔险)，事故发生时均在保险期限内，同等责任的免赔率为10%。事发时，肇事车辆的驾驶员系卢飞，卢飞无出租车行业营运资格证，根据《机动车综合商业保险示范条款》第二章第二十四条第二款第六项约定：驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿，故被告保险公司商业险拒赔。对原告主张的医疗费金额由法院核定；住院伙食补助费认可20元/天，计算6天；营养费认可2,700元；护理费认可40元/天，期限无异议，不认可480元；误工费认可2,420元/月，期限无异议；残疾赔偿金认可XXX伤残，年限无异议，城镇标准无异议；精神损害抚慰金认可3,000元；后续治疗费待实际发生；交通费认可200元；鉴定费不予认可，商业险拒赔；律师费不属于保险范围。经本院审理查明，2017年10月21日21时14分许，被告卢飞驾驶牌号为沪FMXXXX小型轿车沿上海市浦东新区川环南路由东向西行驶至近曙光路东约50米处时，遇原告驾驶电动自行车沿曙光路由南向北行驶至上述地点，双方均未确保安全，发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的道路交通事故认定书认定：被告卢飞与原告对事故发生承担同等责任。事发后，原告至医院就诊，住院5天，花费医疗费共计122,576.90元(已扣除伙食费76.20元)。住院5天期间，原告聘请陪护花费480元。经上海市公安局浦东分局(交警支队)委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所于2018年3月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人卞国华因交通事故致：右胫骨上段及胫骨平台粉碎性骨折。上述损伤后遗症分析评定为：XXX伤残。其伤后给予休息期150天、营养期60天、护理期90天；被鉴定人若根据医嘱需作内固定取出，酌情给予休息期60天、营养期30天、护理期30天。被鉴定人若根据医嘱需作内固定取出，赔偿时应考虑其费用。为鉴定，原告支付鉴定费2,850元。为诉讼，原告支付律师代理费13,000元。被告强生公司的员工陈建人于2017年10月23日出具担保书一份，载明：“我与王行行是上下级关系，王行行于2017年10月21日22时00分，在川环南路近曙光路，与电瓶车发生一起交通事故，造成人伤、物损事故。联系人：陈建人。”被告卢飞于2017年10月26日至交警部门作笔录，载明“因王行行要陪儿子看病，所以叫我把出租车开回家，我就将车开回家，21点左右，我驾驶FM2405出租车沿川环南路由东向西行驶，靠近曙光路时与一辆由南向北的电瓶车相碰，造成事故，电瓶车的前轮与我的左前保险杠相碰，出事的地段是路段，不是路口。发生事故以后报110，因为我不是强生公司的职工，所以用车上王行行的驾驶证顶包，……我向交警对坦白，当天是我驾驶的出租车，我愿意接受交警队对事故责任的认定。”另查明，牌号为沪FMXXXX小型轿车的所有人系强生公司，由被告王行行承包经营使用，并在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险10万元(未投保不计免赔险，同等责任的免赔率为10%)，事故发生时均在保险期限内。又查明，(一)原告的户籍性质系非农户口。(二)事发时，原告系上海启华物业管理有限公司员工，从事学校保安工作，事发前一年，原告月均工资约2,835.36元。2017年11月10日，原告发放工资2,344.10元；12月8日，发放1,840元；2018年1月10日，发放1,840元；2月9日，发放1,840元；3月9日，发放1,840元；4月至7月均未发放工资。2018年7月至10月，原告收到失业保险基金共计7,080元(每月1,770元计算4个月)。再查明，被告王行行与强生公司于2017年6月13日签订《上海市出租汽车行业小客车承包经营合同》(甲方：强生公司，乙方：王行行)，约定：“本合同是由甲方购置车辆，招聘具有出租汽车营运资格的驾驶员承包经营，驾驶员每月支付承包金的承包经营合同。第一条承包车辆约定，乙方向甲方承包符合在用标准的并经年检合格的小客车一辆，从事出租车汽车客运服务。第九条甲方的权利和义务约定，一、甲方拥有企业经营管理权和出租汽车产权。八、甲方承担乙方交通事故的教育管理责任。第十条乙方的权利和义务约定，一、乙方拥有承包车辆相应的营运权及收益权。六、乙方不得将不符合行业规定的车辆参与营运；不得擅自将承保车辆交给他人营运或使用。七、乙方应当将车辆停放在甲方指定场地过夜。如乙方需在指定场地以外过夜的，须经甲方同意，确保车辆停放安全。九、乙方交通违法，承担相应的经济损失。十、乙方发生责任事故，应承担理赔不足部分的费用，最高限额人民币5,000元(人伤事故除外)。无有效驾驶证、酒后驾车、交通事故逃逸、故意肇事、将车交他人驾驶造成事故、谎报或瞒报交通事故，以及未经甲方同意出市境而造成交通事故的，以及由于乙方原因引起的保险公司拒绝理赔的事故(事件)，乙方应承担全部费用。第十一条合同的解除约定，二、承包期间内，乙方发生下列情况之一的，甲方有权解除合同：(四)擅自将营运车辆交给他人营运、使用或转包的。”被告保险公司提供《机动车综合商业保险示范条款》第二章约定：“第二十四条下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿，(二)驾驶人有下列情形之一者：6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；8、非被保险人允许的驾驶人；……。第二十七条保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：(一)被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率；负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率；负主要事故责任的，实行15%的事故责任免赔率；负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率；(二)违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”审理中，原告表示不再变更诉请，以2018年10月9日笔录中确认过的诉请为准。本院认为，本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告卢飞驾驶轿车与原告驾驶电动自行车相撞，系机动车与非机动车之间的交通事故，致原告受伤，车辆受损。经交警认定，被告卢飞与原告对事故发生承担同等责任，本院予以确认。牌号为沪FMXXXX小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险10万元(未投保不计免赔险，同等责任的免赔率为10%)，事故发生时均在保险期限内。至于被告保险公司抗辩商业险拒赔，根据《机动车综合商业保险示范条款》第二章第二十四条第二款第八项，约定非被保险人允许的驾驶人，保险人在商业险内不负赔偿责任，本案中，王行行擅自将肇事车辆交由卢飞驾驶，未经强生公司许可及追认，确属符合上述条款约定之情形，故对其抗辩，本院予以采纳，故被告保险公司应在交强险限额内对原告的合理损失承担赔偿责任。关于被告王行行与强生公司的责任承担问题，本院认为，根据侵权责任法的规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。王行行作为车辆的承包人，未经公司许可，擅自将车辆交由未取得出租车营运资格的卢飞驾驶，但，本院认为，道路运输从业资格证的存在，更多是出于加强道路运输从业人员管理之目的，提高道路运输从业人员综合素质，故驾驶员缺乏从业资格证不会显著增加保险车辆之危险程度，进而加大事故风险，且事发时，卢飞驾驶肇事车辆并非营运之目的，故王行行擅自将车辆交由卢飞驾驶之行为，虽有不妥，但其对损害的发生并不存在过错。至于原告称卢飞与王行行系聘用关系，未提供证据予以佐证，本院不予采信。故本院认定，被告王行行及强生公司对原告损失不承担赔偿责任。被告卢飞作为事发时肇事车辆的使用者，应当对原告损失承担相应赔偿责任。根据相关法律规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。对于赔偿项目及金额，本院认为，1.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费150元，本院酌定为100元。2.医疗费。经核实，原告共计花费医疗费122,576.90元(已扣除伙食费76.20元)，现原告主张医疗费122,515.04元，并无不当，本院予以确认。3.营养费(含后续治疗)。原告主张营养费按每天30元计赔，尚属合理；根据鉴定报告，营养期为90天，故本院确认营养费为2,700元。4.护理费(含后续治疗)。根据鉴定报告，护理期为120天；住院5天期间，原告支付陪护费480元，系原告实际损失，予以确认；剩余护理期，原告主张护理费按每天40元计赔，尚属合理；故本院确定护理费为5,080元。5.误工费(含后续治疗)。事发前一年，原告每月的平均工资约为2,835.36元；根据鉴定报告，休息期为210天；事发后，原告单位发放原告4个月病假工资7,360元；原告休息期内未领取失业金，故本院确定误工费为12,487.52元。6.残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金235,952元，并无不当，本院予以确认。7.精神损害抚慰金。本起交通事故对原告的身体及精神都造成了一定的损害，其主张精神损害抚慰金合情合理，鉴于本起事故中原、被告之间的过错程度，故本院酌定精神损害抚慰金为6,000元。原告要求在交强险内优先赔付，本院予以准许。8.交通费。原告因处理交通事故、伤情、鉴定等确有发生交通费，故本院酌定交通费为500元。9.后续治疗费。原告后续治疗费尚未实际发生，故在本案中不作处理，待实际发生后另行主张。10.鉴定费。原告主张鉴定费2,850元，于法有据，本院予以确认。11.律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素以及原告提供的律师费发票等证据材料，故本院酌定律师费为6,000元，由被告卢飞承担。综上，第1至8项，由被告保险公司在交强险范围内承担120,000元(医疗费用部分10,000元，死亡伤残金部分110,000元)，由被告卢飞承担60%的赔偿责任即265,334.56元的60%即159,200.74元；第10至11项，由被告卢飞承担鉴定费2,850元的60%即1,710元及律师费6,000元。被告卢飞、王行行经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭，视为放弃对原告所主张之事实和证据进行辩驳的权利，由此可能产生的不利后果由其自行承担，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞国华120,000元；二、被告卢飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告卞国华166，910.74元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,603元，由被告卢飞负担；公告费560元，由被告卢飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  唐华萍人民陪审员  宋丽君人民陪审员  沈 英二〇一九年六月十日书 记 员  杨 云附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。