青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民初59号原告：青海泰阳混凝土有限公司，统一社会信用代码：916329006791991159，住所地：青海省西宁经济技术开发区昆仑东路23号。法定代表人：刘书军，该公司董事长。委托诉讼代理人：渭涓、李雅琴，青海盛通律师事务所律师。被告：山东菏建建筑集团有限公司，统一社会信用代码：9137170016885021X0，住所地：山东省菏泽市青年路9号。法定代表人：李信强，该公司董事长。被告：山东菏建建筑集团有限公司西宁分公司，统一社会信用代码：91630104757445669X，住所地：青海省西宁市城西区新宁路17号6号楼1单元1043室。负责人：张群，该公司经理。以上二被告委托诉讼代理人：杨永顺、刘文育，青海立卓律师事务所律师。原告青海泰阳混凝土有限公司（以下简称泰阳公司）与被告山东菏建建筑集团有限公司（以下简称菏建公司）、山东菏建建筑集团有限公司西宁分公司（以下简称菏建西宁分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泰阳公司的委托诉讼代理人渭涓、李雅琴，被告菏建公司、菏建西宁分公司的委托诉讼代理人杨永顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰阳公司向本院提出诉讼请求：1.判令菏建公司向泰阳公司支付货款9377745元；2.判令菏建公司向泰阳公司支付延期付款违约金6114046.83元（自2015年10月5日起至2018年11月20日），2018年11月20日以后的违约金按银行同期贷款利率的四倍支付至实际付清为止；3.判令本案诉讼费、律师代理费由菏建公司承担。原告泰阳公司经核实，确认收到菏建公司于庭审当日支付的货款2000000元，遂变更第一项诉讼请求为：判令菏建公司向泰阳公司支付货款7377745元。事实与理由：2014年9月5日，泰阳公司与菏建西宁分公司签订《预拌混凝土购销合同》，约定由泰阳公司向菏建公司承建的青海海湖新区医院提供预拌混凝土，菏建公司向泰阳公司支付价款，该合同对供货方式、价款支付方式、违约责任等均做了约定。合同签订后泰阳公司按约定向菏建公司供货48075立方米，共计16827745元，菏建公司已支付7450000元，尚欠9377745元未支付。合同约定“因甲方延迟付款导致乙方不得已采取诉讼方式解决欠款纠纷的，违约金按日千分之三计算至法院生效法律文书确定给付之日止”，现泰阳公司要求菏建公司按银行同期贷款利率的四倍向泰阳公司支付延迟付款的违约金6114046.83元（2015年10月5日起至2018年11月20日）并要求菏建公司按此计算方式支付违约金至实际付清之日为止。因菏建西宁分公司不具备法人资格，不能独立承担民事责任，其所欠债务应由菏建公司承担。菏建公司、菏建西宁分公司辩称，1.泰阳公司确向菏建公司承建的海湖新区医院项目供应过混凝土。泰阳公司共计供货金额为16827745元，菏建公司已支付7450000元，尚欠9377745元；2.2014年9月5日，菏建公司与泰阳公司未签订《预拌混凝土合同》，双方系以实际行为产生的买卖关系。泰阳公司与菏建公司供货48075立方属实。截止目前，泰阳公司未向菏建公司交付货物产品质量合格的资料文书和技术资料文书。导致了菏建公司所承建的海湖医院项目因资料欠缺而无法进行整体验收，造成了损失；3.违约金的主张无合同与事实依据，亦无法律依据；4.诉讼费与律师代理费亦无约定，诉讼费应由败诉方承担，委托代理费应由委托人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，就当事人对真实性无争议的如下证据：1.海湖新区医院施工及监理中标公示；2.《建设工程施工合同》；3.《青海泰阳混凝土有限公司货款明细确认单》；4.《混凝土对账确认单》；5.《委托支付函》；6.付款凭证；7.混凝土发货单；8.民事委托代理协议；9.青海增值税普通发票，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.泰阳公司提交《预拌混凝土购销合同》，拟证明：2014年9月5日，泰阳公司与菏建西宁分公司签订合同，建立买卖合同关系，泰阳公司向菏建西宁分公司供应混凝土，菏建西宁分公司向泰阳公司支付货款。菏建公司及其西宁分公司质证认为，对该份合同的真实性不予认可。菏建公司及其西宁分公司在海湖新区医院项目上与泰阳公司曾签订过简易版本的合同。不认可该合同中菏建西宁分公司的公章的真实性，菏建西宁分公司公章编号后四位是4106而非4533，对委托代理人冒红源的签字真实性亦不予认可，并申请对该合同中菏建西宁分公司的公章及冒红源签字的真实性进行鉴定。本院认为，双方对2017年1月22日《混凝土对账确认单》的真实性均无异议，该确认单中载明“供方与需方于2014年9月5日签订的《预拌混凝土购销合同》为需方承建的青海海湖新区医院工地供应商砼，……”，可以印证双方在2014年9月5日签订《预拌混凝土购销合同》的事实，与菏建公司及其西宁分公司所述双方曾就海湖新区医院项目签订过简易版本的书面合同的陈述不相一致。且本院要求菏建公司及其西宁分公司限期提交其陈述的简易版本的合同，其未能提交，应当承担举证不能的后果。同时，菏建西宁分公司在《预拌混凝土购销合同》上加盖的公章编号为“6301010184533”，在诉讼过程中提交的诉讼材料中加盖的公章编号为“6301010094106”，二公章存在明显不同，无需通过鉴定甄别。审理中要求菏建公司及其西宁分公司在限定期限内提交菏建西宁分公司的备案公章，其未能提交，亦应当承担举证不能的后果，故对菏建西宁分公司申请对《预拌混凝土购销合同》中菏建西宁分公司的公章及冒红源签字的真实性进行鉴定的申请不予准许。综上，对双方于2014年9月5日签订的《预拌混凝土购销合同》本院予以采纳。2.泰阳公司提交的违约金计算表，拟证明其主张违约金的计算方式。菏建公司及其西宁分公司质证认为，对该计算表的计算方式有异议，计算的起始点无依据，计算比例无约定基础，对违约金不予认可。本院认为，双方2014年9月5日签订的《预拌混凝土购销合同》第6.5条约定，逾期付款违约金按日千分之三计算，泰阳公司起诉时自行核减至按年利率19%计算，系对自身权利的处分，不违反法律规定，应予准许。泰阳公司提交的违约金计算表按合同约定每期应付未付金额分段计算违约金的方式合理，本院予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月5日，泰阳公司与菏建西宁分公司签订《预拌混凝土购销合同》，约定计价方式、供货方式、质量标准、验收和确认、违约责任等内容。合同签订后，泰阳公司依约向菏建公司承建的海湖新区医院项目供应商砼。2017年1月22日，泰阳公司、菏建西宁分公司与第三方青海银泰置业投资集团有限责任公司签订《混凝土对账确认单》，明确双方于2014年9月5日签订《预拌混凝土购销合同》，截止2015年11月25日，共发生砼款16827745元，截止2015年11月30日共支付5450000元，尚欠11377745元。菏建西宁分公司在该确认书中保证于2017年6月底前付清所欠货款。但菏建西宁分公司未能按约支付货款。截止起诉时，泰阳公司向菏建公司承建的海湖新区医院项目供应商砼共计48075立方米，总货款为16827745元，已支付7450000元，尚欠货款9377745元，导致纠纷产生。因本案诉讼，泰阳公司支付律师代理费236417元。本案开庭审理当日，菏建公司向泰阳公司支付货款2000000元。本院认为，泰阳公司与菏建西宁分公司签订的《预拌混凝土购销合同》合法有效，应受法律保护。泰阳公司依约供应混凝土，菏建西宁分公司应当支付货款。双方对尚欠货款7377745元的事实均无异议，应予确认。违约金一节，双方合同约定按延期付款部分的日千分之三计付，泰阳公司自行核减至以同期银行贷款利率的四倍即年利率19%计算，系对自身权利的处分，不违反法律规定，应予支持。截止2018年11月20日的违约金经分段计算为6114046.83元，2018年11月21日之后的违约金以尚欠货款本金为基数，按同期银行贷款利率的四倍计付至实际付清之日。关于律师代理费，双方合同6.5条有关于律师费负担的明确约定，且泰阳公司支付的律师代理费符合《青海省律师服务收费标准》，又有律师费发票印证确已发生，故泰阳公司支付的律师费应由菏建公司负担。菏建西宁分公司作为菏建公司依法设立的分支机构，其民事行为的法律后果应由菏建公司承担，且泰阳公司当庭明确诉求向菏建公司主张，原告诉求有理，应予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东菏建建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告青海泰阳混凝土有限公司支付货款7377745元、律师代理费236417元；二、被告山东菏建建筑集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告青海泰阳混凝土有限公司支付截止2018年11月20日的违约金6114046.83元，2018年11月21日之后的违约金以尚欠货款本金为基数，按同期银行贷款利率的四倍计付至实际付清之日。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费104169.25元由被告山东菏建建筑集团有限公司负担。因变更诉讼请求，多预交的10581.50元退回原告青海泰阳混凝土有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审 判 长 强文静审 判 员 徐 婷人民陪审员 马玲萍 二〇一九年六月二十日法官 助理 黄 雯书 记 员 刘 晨 附：本判决适用的法律《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百一十八条第一款当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。