广东省茂名市茂南区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0902执异14号 申请执行人：何晓文，男，汉族，住茂名市茂南区。 委托诉讼代理人：林成金、邓依娜，均为广东经国律师事务所律师。 被执行人：茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司。住所地：茂名市茂南区山阁镇合益村委会佳山村高水路边步头坦。 法定代表人：邹东海。 被执行人：李飞华，男，汉族，住茂名市茂南区。 被执行人：卢万可，男，汉族，住茂名市。 追加被执行人：梁茂佳，男，汉族，住高州市。 委托诉讼代理人：刘军军、梁烨，均为广东大贤东宇律师事务所律师。 追加被执行人：梁平，男，汉族，住高州市曹江镇里村南村村53号，公民身份号码。 委托诉讼代理人：刘军军、梁烨，均为广东大贤东宇律师事务所律师。 本院在执行何晓文与茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司（以下简称三鼎公司）、李飞华、卢万可民间借贷纠纷［案号：（2018）粤0902执548号］一案中，申请执行人申请追加梁茂佳、梁平为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 何晓文称，申请执行人与被执行人茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司、李飞华及卢万可民间借贷纠纷一案，2017年4月12日，茂名市茂南区人民法院作出（2016）粤0902民初718号《民事判决书》。申请执行人不服，向茂名市中级人民法院提起上诉。2018年2月9日，茂名市中级人民法院作出（2017）粤09民终1616号《民事判决书》，该判决已于2018年3月9日生效。因被执行人茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司、李飞华、卢万可未按生效判决履行还款义务，申请执行人向茂南区人民法院申请强制执行，案号：（2018）粤0902执548号。 经申请执行人调查了解，被执行人茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司系由梁茂佳与朱妙民出资100万元于2013年1月30日注册成立，2013年11月8日，朱妙民将其持有的30%股权转让给梁平。2015年7月28日，茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司将公司注册资本变更为1000万，其中梁茂佳认缴970万元（新增注册资本900万元应于2016年7月29日前缴足），梁平认缴30万元。 2018年3月14日，茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司在未通知申请执行人，也未向申请执行人清偿债务的情况下，迳行将公司的注册资本变更为100万元（其中梁茂佳认缴70万，梁平认缴30万元，于2013年1月29日缴足），并办理了工商变更登记。同时，梁茂佳及梁平在《茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司有关债务清偿及担保情况说明》中承诺“未清偿债务的，由公司继续清偿，并由梁平、梁茂佳提供相应的担保”。 本案中，申请执行人的债权早已形成并已经法院判决生效，梁茂佳、梁平作为茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司的股东，梁茂佳还是公司的法定代表人，对申请执行人的债权是明知的。但茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司并未就减资事项直接通知申请执行人，使得申请执行人无法要求茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司减资前清偿债务或提供担保。茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司的减资使得原来的注册资本与减资后的出资之间存在巨大差异，严重影响了履约能力，导致现在申请执行人的债权清偿不能，该减资行为等同于梁茂佳、梁平未全面履行出资义务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定：“……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……”及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”因此，申请执行人特向贵院申请追加梁茂佳、梁平为贵院（2018）粤0902执548号案的被执行人。 综上所述，被执行人茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司的减资行为实际是梁茂佳、梁平为逃避其未全面履行出资义务而实施的，该行为严重损害了被执行人的履约能力。为维护申请执行人的合法权益，特请求：依法追加梁茂佳、梁平为（2018）粤0902执548号案的被执行人，履行（2016）粤0902民初718号及（2017）粤09民终1616号判决所确定的义务。 本院查明。 一、何晓文与李飞华、三鼎公司、卢万可民间借贷纠纷案审执情况。 （一）审理情况。 原告何晓文与被告李飞华、三鼎公司、卢万可民间借贷纠纷一案，经审理，本院于2017年4月12日作出（2016）粤0902民初718号《民事判决书》，判决：一、被告李飞华在本判决生效之日起十日内向原告何晓文偿还借款本金人民币1000000元及利息（从2014年3月8日起计算至借款还清之日止，按月利率2%计算）；二、被告卢万可对上述第一项判决债务承担连带保证责任；三、驳回何晓文的其他诉讼请求。案件受理费18120元，保全费5000元，公告费300元，合计23420元（原告已预付），由被告李飞华、卢万可负担。被告负担的受理费限于本判决生效之日起十日内迳付原告，本院不再另行退收。 原告何晓文不服上述一审判决，向广东省茂名市中级人民法院（以下简称茂名中院）提起上诉。2018年2月9日茂名中院作出（2017）粤09民终1616号《民事判决书》，判决：一、撤销本院（2016）粤0902民初718号民事判决；二、限在本判决生效之日起十日内，被上诉人三鼎公司、原审被告李飞华共同向上诉人何晓文偿还借款本金1000000元及利息（按月利率2%计算，从2014年3月8日起计算至借款还清之日止）；三、原审被告卢万可对上述第二项判决债务承担连带清偿责任。一审案件受理费18120元、保全费5000元、公告费300元，合计23420元，由被上诉人三鼎公司、原审被告李飞华、原审被告卢万可负担。二审案件受理费18120元，由被上诉人三鼎公司负担（上诉人何晓文已预交的上诉费18120元，本院予以退回。被上诉人三鼎公司在本判决生效之日起七日内向本院交纳二审案件受理费18120元，逾期不缴则强制执行）。 茂名中院二审判决于2018年3月9日发生法律效力。 （二）执行情况。 因被告未履行上述判决确定的付款义务，原告于2018年3月20日向本院申请强制执行［案号：（2018）粤0902执548号］。 本院强制执行的情况： 1.划拨被执行人卢万可的银行存款159037.54元，扣除执行费2286元后，余款156751.54元已支付给申请执行人；2.被执行人卢万可有位于茂名市××房及××及夹层经本案拍卖、变卖处理，但均流拍；3.被执行人卢万可有每月退休工资，本院已作裁定，每月划拨被执行人卢万可的退休工资收入3500元；4.本案尚欠100万元及利息等未能执行到位。 经穷尽财产调查措施，暂未发现被执行人有其他可供执行的财产，申请执行人亦未发现被执行人有可供执行的财产，经申请执行人申请，2019年4月28日，本院以（2018）粤0902执548号之五《执行裁定书》裁定：本院（2018）粤0902执548号案件终结本次执行程序。 二、三鼎公司的基本情况。 (一)三鼎公司成立情况。 2013年1月25日《三鼎公司章程》的主要内容为：1.公司注册资本为100万元；2.公司股东2个，分别为梁茂佳、朱妙民；3.梁茂佳认缴出资70万元，以货币出资70万元，占公司注册资本70%，于2013年1月29日前缴足，朱妙民认缴出资30万元，以货币出资30万元，占公司注册资本30%，于2013年1月29日前缴足；4.股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司经工商行政管理机关依法登记注册后，股东不得抽逃出资；5.公司设执行董事、经理、监事各一人，公司法定代表人由执行董事担任；6.本章程于2013年1月25日订立，自工商登记机关核准公司设立登记之日起生效。股东梁茂佳、朱妙民均在章程上签名。 2013年1月30日，三鼎公司经茂名市工商行政管理局茂南分局（以下简称工商局茂南分局）核准登记成立，公司类型为自然人投资或控股有限责任公司，股东为梁茂佳、朱妙民，梁茂佳为执行董事、经理，朱妙民为监事，法定代表人为梁茂佳，公司注册资本为100万元，梁茂佳、朱妙民分别认缴出资70万元、30万元，均于2013年1月28日以货币认缴出资，梁茂佳、朱妙民持股比例分别为70%、30%。 (二)朱妙民转让股权情况。 2013年11月6日，朱妙民与梁平签订《三鼎公司股权转让合同》，转让合同主要内容为：1.朱妙民将持有三鼎公司30%的部分股权共30万元出资额，以30万元转让给梁平，梁平以货币形式一次性支付朱妙民所转让的股权，转让股权后，朱妙民在三鼎公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由梁平享有与承担。 2013年11月8日，工商局茂南分局发出《核准变更登记通知书》，核准三鼎公司的工商登记事项作如下变更：股东由梁茂佳、朱妙民变更为梁茂佳、梁平，梁茂佳为执行董事、经理，梁平为监事，法定代表人为梁茂佳，公司注册资本为100万元，梁茂佳、梁平分别认缴出资70万元、30万元，梁茂佳、梁平持股比例分别为70%、30%。 (三)三鼎公司增资情况。 2015年7月17日，三鼎公司股东梁茂佳、梁平召开股东会，并形成《三鼎公司股东会决议》，决议内容为：1.同意公司注册资本由100万元变更为1000万元，本次新增注册资本900万元，由股东梁茂佳以货币方式认缴出资，于2016年7月29日前缴足。公司注册资本变更后股东的出资情况为：梁茂佳以货币认缴出资970万元，在2016年7月29日前缴足，股东梁平以货币认缴出资30万元，在2013年1月29日前缴足。2.同意就上述事项修改公司章程相关条款。 2015年7月17日，三鼎公司形成《三鼎公司章程修正案》，内容为：一、第七条修改为：公司注册资本为人民币1000万元。二、第九条修改为：1.梁茂佳，认缴出资970万元，以货币出资970万元，占公司注册资本97%，于2016年7月29日前缴足；2.梁平，认缴出资30万元，以货币出资30万元，占公司注册资本3%，在2013年1月29日前缴足。 2015年7月28日，工商局茂南分局发出《核准变更登记通知书》，核准三鼎公司的工商登记事项作如下变更：三鼎公司注册资本由100万元变更为1000万。 (四)三鼎公司减资情况。 2018年1月23日，三鼎公司在茂名日报刊登《减资公告》，公告内容为：三鼎公司经股东会决议向公司登记机关申请减少注册资本，注册资本由人民币壹仟万元减少到人民币壹佰万元，请债权人自本公告见报之日起45天内向公司提出债权债务或提供相应的担保请求。 2018年3月12日，三鼎公司股东梁茂佳、梁平召开股东会，并形成《三鼎公司股东会决议》，决议内容为：1.公司注册资本拟由1000万元减少至100万元，已按《中华人民共和国公司法》之规定，在2018年1月23日公司作出减少注册资本决定之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告，公告刊登于2018年1月24日的《茂名日报》上，自公告之日起45日内，未有个人、团体要求我公司清偿债务或者提供相应的担保，未有个人、团体对我公司减少注册资本提出异议。我公司已编制了资产负债表和财产清单，目前公司资产总额14962959.14元，负债总额13589717.31元，净资产总额1373241.83元，根据公司的财产状况和经营业绩，公司减少注册资本是可行的，我公司债权债务处理方案已征得债权人同意。2.同意就变更注册资本修改公司章程相关条款。 2018年3月12日，梁茂佳、梁平出具《三鼎公司有关债务清偿及担保情况说明》，说明的内容为：三鼎公司全体股东于1月23日作出减资决定，在该决定作出之日起的十日内通知了债权人，并于2018年1月24日在报纸上刊登了减资公告，根据2018年3月12日三鼎公司的股东会决议，本公司编制了资产负债表及财产清单，现就减资所涉及的债务清偿及担保问题作如下说明：根据公司编制的资产负债表及财产清单，公司应偿付的债务为13589717.31元，截止2018年3月12日，公司已向要求清偿债务的债权人清偿了全部债务。未清偿债务的，由公司继续清偿，并由梁平、梁茂佳提供相应的担保。梁茂佳在该情况说明最后落款“法定代表人签字”栏签名，梁平、梁茂佳还均在最后落款“担保人盖章、签名”栏签名，该处同时盖有三鼎公司的公章。 2018年3月12日，三鼎公司形成《三鼎公司章程修正案》，内容为：一、第七条修改为：公司注册资本为人民币100万元。二、第九条修改为：1.梁茂佳，认缴出资70万元，以货币出资70万元，占公司注册资本70%，于2013年1月29日前缴足；2.梁平，认缴出资30万元，以货币出资30万元，占公司注册资本30%，在2013年1月29日前缴足。 2018年3月14日，工商局茂南分局发出《核准变更登记通知书》，核准三鼎公司的工商登记事项作如下变更：三鼎公司注册资本由1000万元变更为100万元。 (五)三鼎公司后续变动情况。 2018年3月21日，三鼎公司的自然人股东及法定代表人由梁茂佳变更为邹东海，邹东海为执行董事、经理，监事为曹永康。 (六)三鼎公司在《国家企业信用信息公示系统》中记载的主要内容如下： 1.2013年度报告中“股东及出资信息”栏内容为：股东为梁茂佳、梁平，梁茂佳、梁平认缴出资额分别为70万元、30万元，认缴出资时间均为2013年1月28日，认缴出资方式均为货币，实缴出资额分别为70万元、30万元，实缴出资时间均为2013年1月28日，实缴出资方式均为货币。 2.2014年度报告中“股东及出资信息”栏内容与2013年度报告中“股东及出资信息”栏内容相同。 3.2015年度报告中“股东及出资信息”栏内容为：股东为梁茂佳，梁茂佳认缴出资额为1000万元，认缴出资时间为2015年5月5日，认缴出资方式为货币，实缴出资额为100万元，实缴出资时间为2013年1月30日，实缴出资方式为货币。 4.2016年度报告中“股东及出资信息”栏内容为：股东为梁茂佳，梁茂佳认缴出资额为100万元，认缴出资时间为2014年5月23日，认缴出资方式为货币，实缴出资额为100万元，实缴出资时间为2014年5月1日，实缴出资方式为货币。 5.2017、2018年度报告中“股东及出资信息”栏内容均为：暂无股东及出资信息。 本院认为，《中华人民共和国公司》第一百七十七条规定，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 本案中，就原告何晓文与被告李飞华、三鼎公司、卢万可民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月12日作出（2016）粤0902民初718号《民事判决书》后，何晓文不服向茂名中院提起上诉，2018年2月9日茂名中院作出（2017）粤09民终1616号《民事判决书》，判决：一、撤销本院（2016）粤0902民初718号民事判决；二、限在本判决生效之日起十日内，被上诉人三鼎公司、原审被告李飞华共同向上诉人何晓文偿还借款本金1000000元及利息（按月利率2%计算，从2014年3月8日起计算至借款还清之日止）；三、原审被告卢万可对上述第二项判决债务承担连带清 偿责任。茂名中院二审判决于2018年3月9日发生法律效力，且判决确定的债务至何晓文于2018年3月20日申请强制执行时未清偿。亦即梁茂佳、梁平于2018年3月12日形成减资股东会决议时，明知三鼎公司尚欠何晓文借款本金1000000元及利息未清偿，何晓文应为已知债权人。 公司减资将对其偿债能力产生重大影响，继而影响债权人利益的实现，故公司法规定在公司减资时，对于其已知的债权人应当履行通知义务，从而使债权人能够依据公司法的规定及时要求公司清偿债务或者提供担保。三鼎公司于2018年1月24日减资时，仅在《茂名日报》上刊登减资公告，并无证据证明其已通过必要方式向已知债权人何晓文履行了通知义务，故应认定三鼎公司的减资程序违反法律规定，使何晓文丧失了及时要求三鼎公司清偿债务或者提供担保的权利。梁茂佳作为减资股东，其不当减资行为违反了公司资本维持原则，对于公司债务应当在其减资范围内承担补充赔偿责任。 另外，根据三鼎公司的工商登记资料，梁茂佳、梁平自始至终实缴出资额分别为70万元、30万元，梁茂佳对增资的900万元自始至终未有实缴出资。 由于三鼎公司经本院强制执行，尚欠申请执行人何晓文100万元及利息等未能执行到位。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，以及梁茂佳在《三鼎公司有关债务清偿及担保情况说明》中作出的“未清偿债务的，由公司继续清偿，并由梁平、梁茂佳提供相应的担保”的承诺，公司债权人有权请求梁茂佳对三鼎公司未清偿的债务承担补充赔偿责任。申请执行人何晓文提出追加梁茂佳为被执行人，对三鼎公司未清偿的债务承担补充赔偿责任的请求，依据充分，本院予以支持。 至于申请执行人申请追加梁平为被执行人的请求，因梁平已按其认缴的出资额30万元足够实缴了出资，而三鼎公司无论是后来增资900万元还是减资900万元，涉及的均是梁茂佳认缴的出资额，梁平认缴的出资额并无变化，故何晓文该请求依据不足，本院不予支持。 依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第三十二条规定，裁定如下： 一、追加梁茂佳为被执行人，在尚未缴纳出资9000000元的范围内对茂名市三鼎再生资源利用科技有限公司在（2018）粤0902执548号案中的债务承担补充赔偿责任； 二、驳回何晓文的其他异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向广东省茂名市茂南区人民法院提起执行异议之诉。 审判长  刘再庆 审判员  黄乐诗 审判员  许钧铎 二〇一九年六月三日 书记员  廖健君