江西省南昌市青山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0111民初2777号原告：陶千羽，男，黎族，2006年2月16日生，住江西省南昌市青山湖区。法定代理人：陶某，男，汉族，1973年11月28日生,住江西省南昌市青山湖区，系陶千羽父亲。原告：魏琦，女，黎族，1979年1月28日生，住江西省南昌市青山湖区。委托诉讼代理人：余奕，江西策源律师事务所律师。被告：江西中医药大学第二附属医院，住所地：江西省南昌市青山湖区南钢大道511号。法定代表人：甘淳，系该院院长。委托诉讼代理人：钟九生，江西国风律师事务所律师。原告陶千羽、魏琦与被告江西中医药大学第二附属医院(以下简称中医药大学二附院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶千羽法定代理人陶某、原告魏琦委托诉讼代理人余奕，被告中医药大学二附院委托诉讼代理人钟九生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶千羽、魏琦向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计341718.8万元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2005年6月原告魏琦得知自己怀孕，孕期3个月时到江西省妇幼保健院做了检查，胎儿发育正常，从此以后，魏琦每月定期到被告处做孕检，显示的结果均属于正常。2006年2月15日晚9点，魏琦因感到肚子痛到被告处住院，医生让其待产。直到16日中午12点，程冬梅医生看了魏琦后，让其打了一针睡觉，后来得知注射的是杜冷丁，该药品会抑制胎儿呼吸。当日下午3点，魏琦有强烈的想要生育的感觉，但医生让其憋着，之后医生又突然让魏琦走到产床生产，并告知其自己生，当时魏琦生不出来要求剖腹产，但医生不准许并告知其可以自己生产。直到下午5点40分，在被侧切了巨大的口子后，小孩被强行生了下来，但不会哭，经过20分钟的抢救后才发出声音。在月子里发现孩子不对劲，带去江西省儿童医院检查，说是吸入性××，经过一周治疗。本以为生产窒息的孩子被告会做一个全面检查，但被告并无检查，导致××拖了一个月，孩子满百天后还不会抬头、微笑及追视，到江西省儿童医院检查，被诊断为脑性瘫痪。为此在儿童医院做康复治疗。2006年6月魏琦和家人带孩子到广州儿童医院检查，诊断为缺血缺氧性脑病，由于治疗费用昂贵，不得不回到江西省儿童医院、妇幼保健院继续治疗。之后我和家人分别带孩子在江西省儿童医院、江西省妇幼保健院治疗。2007年7月，原告又辗转上海，到上海复旦大学附属儿科医院、上海新华医院检查，诊断均为脑瘫。之后原告回到江西继续治疗。2009年7月至2011年1月小孩一直在江西省儿童孤独症康复中心进行康复训练，每月训练费用为1650元。2011年7月开始在江西省慧聪儿童康复训练中心进行康复训练，每月训练费用为1800元。原告认为被告在生产时没有采取适当的措施，未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗水平，并且当时原告生产时无医生到场。当时在场的吴丽未取得执行医师证，无医生身份属于非法行医。因被告的严重错误行为，导致了孩子产生脑瘫这样的严重后果。孩子语言障碍、智力低下、行为异常终生残疾。原告认为被告应当承担全部过错责任。为此，原告诉至法院，提出上述诉讼请求。中医药大学二附院辩称:1、原告诉请被告承担本案责任，存在主体不适格，中医药大学二附院与本案无关联，原告魏琦与本案发生纠纷关系的是南昌钢铁厂医院，原告诉请中医药大学二附院承担本案赔偿责任存在主体不适格；2、本案应当依照医疗事故处理条例处理，最高人员法院关于侵权责任法实施前适用医疗事故处理条例，实施后适用侵权责任法，本案原告主张适用法律错误；3、原告的诉请不符合医疗事故处理条例中的赔偿项目。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对陶千羽、魏琦提交的南钢医院住院病案首页2页、南昌钢铁厂职工医院出院小结1页、南钢医院产科病历5页、南昌钢铁厂职工医院分娩记录2页、南钢医院临时医嘱单4页、南钢医院观测表2页、南钢医院长期医嘱单1页、南昌钢铁厂职工医院化验报告单1页，上述证据与被告提交的相关病历材料一致，故对其三性予以认定并采信。对吴丽医师执业证书复印件，结合被告质证意见，对其真实性予以认定。对广州市儿童医院门诊病历、广州市儿童医院脑电图报告、广州市儿童医院心理检测报告、江西省儿童医院病历、江西省儿童医院疾病诊断证明书、江西省儿童医院小儿智能测试报告、江西省儿童医院出院记录、医疗费发票245张、交通费发票104张，上述证据证明原告陶千羽经多家医院诊断为脑瘫及其治疗产生的医疗费、康复费及交通费用，故对上述证据三性予以认定并采信。对江西求实司法鉴定意见书，虽系原告单方委托鉴定，但被告未对鉴定程序的合法性及鉴定结论是否存在缺陷举证证明，亦未提交重新鉴定申请，故对该证据予以采信。对江西中正司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定发票，该鉴定中心与南昌市医学会的鉴定人员在进行鉴定时都是从医方的医疗行为有无过错及医疗过错行为与患者的损害结果之间有无因果关系的角度分析，两者并不矛盾，且均系双方当事人共同选定，被告亦未能证明鉴定程序违法及鉴定结论存在缺陷，鉴定人员亦出庭接受了质询，故本院对该证据予以采信。对民事判决书一份、民事裁定书二份的三性予以认定并采信。对中国医疗人才网医疗人才招聘简介、江西省机构编制委员会办公室文件，因其相互印证，证明被告在本案中主体适格，故对其三性均予以采信。对中医药大学二附院提交的南昌市医学会鉴定报告的真实性予以认定。对医疗机构许可证和程冬梅执业医师资格证的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2006年2月15日，魏琦因“第一胎停经38周，下腹不规则胀痛3小时”入南昌钢铁有限责任公司职工医院（以下简称南钢医院）待产，入院时体指检查正常。经产科检查，宫底于剑突下2指，头下，半入盆，胎心音130次/分，规则宫缩。2月16日，魏琦出现宫缩弱，凌晨4时许，医方给予催产素，吸氧处理。7时30分，医方给予魏琦东莨石碱0.3mg,杜冷丁100mg肌注。后魏琦下腹部疼痛明显。下午1时30分，医方在对魏琦进行血压测量及肛诊后，给予人工破膜，此时胎心音118次/分，偏慢。医方给予吸氧处理。下午2时30分，胎心音为124次/分。下午4时，因孕妇宫缩较前弱，医方予以5%GNS500ml+催产素2.5u静脉滴注。下午5时40分，行会阴侧切娩出一活男婴（陶千羽）。娩出时脐带绕颈一周，出生时无呼吸，皮肤苍白窒息，阿氏评分4分，医方立即予以清理呼吸道、人工胸外按摩、气囊给氧、肌注纳洛酮等处理。原告于2006年2月18日出院。出院医嘱未交待家属注意婴儿存在哭闹不安等症状时随时就诊，亦未告知家属监测婴儿生长发育注意事项。出院后不久，陶千羽被江西省儿童医院诊断患有吸入性××，经治疗一周后康复。后经江西省儿童医院诊断为脑性瘫痪，并在该院做康复治疗。2006年6月，陶千羽家人将其送往广州儿童医院检查，诊断为缺血缺氧性脑病，之后陶千羽被送往江西省儿童医院、江西省妇幼保健院治疗。2007年7月底，陶千羽家人将其送往上海复旦大学附属儿科医院、上海新华医院检查，诊断为脑瘫，此后在江西省中医院的国医堂治疗。2009年7月至2011年1月，陶千羽在江西省儿童孤独症康复中心进行康复训练。2011年7月开始在江西省慧聪儿童康复训练中心进行康复训练。原告支付医疗费及康复治疗费共计41279元。2008年，陶千羽以南钢医院为被告，向本院提起医疗损害赔偿诉讼，后申请撤诉。2012年5月27日，陶千羽以江西中医学院第二附属医院为被告，再次向本院提起医疗损害赔偿诉讼，案件审理过程中，经双方协商同意，由本院委托南昌市医学会进行医疗事故技术鉴定，南昌市医学会于2013年10月18日作出洪医会医鉴2013-037号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论：本起医疗事故争议属于三级乙等医疗事故，医方承担次要责任。2014年3月17日，本院作出（2012）湖少民初字第37号民事判决，陶千羽不服判决提起上诉，南昌市中级人民法院于2014年9月28日作出（2014）洪少民终字第57号民事裁定书，撤销（2012）湖少民初字第37号民事判决书，将该案发回重审。重审期间陶千羽申请撤诉。2015年9月23日，陶某委托江西求实司法鉴定中心对陶千羽的伤残等级、护理依赖程度进行司法鉴定，该鉴定中心于2015年11月19日作出赣求司（2015）医鉴字第0991号法医学鉴定意见书，鉴定意见：陶千羽智力缺损伤残等级评定为五级；陶千羽存在部分护理依赖。2018年11月5日，陶千羽、魏琦以中医药大学二附院为被告，再次向本院提起医疗损害赔偿诉讼。本案审理中，本院依原告陶千羽、魏琦申请，通过公开抽签方式，依法委托江西中正司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年3月5日作出赣中正司鉴（2018）医鉴字第36号司法鉴定意见书，认为：江西中医学院第二附属医院在对患者（魏琦、陶千羽）提供的诊疗过程中，未进行B超检查，对风险认识不足，对产程监测不到位，新生儿出生窒息严重性后果认识不足，未及时转诊进一步检查诊治，监测不到位，存在过错，其过错与患儿陶千羽的损害后果存在因果关系，其过错参与度拟为30%-40%。原告支付鉴定费8000元。另查明，南钢医院系经核准登记准予执业的非营利性医疗机构。2010年1月11日，经江西省机构编制委员会核准，将其整体划归江西中医学院。整体划转后的南钢医院更名为江西中医学院第二附属医院。其后，江西中医学院第二附属医院更名为江西中医药大学第二附属医院。本院认为:患者基于医疗机构及其医务人员在诊疗活动中给其造成的损害可以主张医疗机构承担民事责任。在本案审理过程中，陶千羽、魏琦明确表示主张医疗侵权损害赔偿，故本院审查焦点在于以下三个方面：1、患者是否具有损害事实；2、医疗机构的医疗行为是否有过错；3、医疗行为与损害结果之间的因果关系。南昌市医学会、江西中正司法鉴定中心均认为医方在诊疗行为中存在对产妇检查（未做B超）、对风险认识不足、对产程观察（未行胎心监护仪监测）不完善、缺乏对胎儿在宫内状态连续客观的评价、对新生儿出生窒息严重性后果认识不足、未及时转诊进一步诊治、出院时未交待家属注意婴儿的生长发育情况及定期复诊等过失行为，上述过失行为与后来患儿出现的精神运动、脑部发育异常有一定的因果关系，医方存在过错。依据本院采信的江西求实司法鉴定中心对陶千羽的智力缺损伤残等级及护理依赖程度的鉴定意见，参考江西中正司法鉴定中心关于因果关系参与度的鉴定意见并结合本案事实，认定被告在本案中应承担37%的民事责任。原告的赔偿范围包括医疗费、缺陷儿的特殊教育费护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等，陶千羽出生后先后在江西省儿童医院等多家医院治疗，并在江西省儿童孤独症康复中心等处进行康复训练，共计支付医疗费、特殊教育费41279元，应予支持。护理费参照鉴定机构对护理依赖程度意见，依照上一年度城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资标准计算。作为陶千羽的父母承受陶千羽因缺陷带来的巨大精神痛苦，理应获得精神损害抚慰金赔偿，本院酌定25000元。交通费酌定5000元。故核定，陶千羽、魏琦因本次事故造成的损失：医疗费、康复费41279元，住院伙食补助费300元（100元/天×3天），残疾赔偿金405828元（33819元×20年×60%）、护理费374260元（37426元/年×20年×50%）、交通费酌定5000元，总计826667元。由被告承担37%，即305867元。精神抚慰金25000元。被告应承担原告各项损失共计330867元。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下:一、江西中医药大学第二附属医院在本判决生效后十日内一次性赔偿原告陶千羽、魏琦各项损失330867元;二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3213元，鉴定费8000元，合计11213元，由江西中医药大学第二附属医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  胡 群人民陪审员  魏筱兰人民陪审员  陈九梅二〇一九年六月二十八日书 记 员  成梦琴