新疆维吾尔自治区新和县人民法院民 事 判 决 书（2018）新2925民初395号原告：吴纪亮，男，1968年7月7日出生，汉族，河南省淮滨县人，农民工。被告：安徽索凯特建设工程有限公司，住所地：安徽省萧县文化路25号。法定代表人：李正民，该公司董事长。委托诉讼代理人：张士磊，新疆建盈律师事务所律师，特别授权代理。被告：安徽索凯特建设工程有限公司奎屯分公司，住所地：奎屯市沙湾街99栋8号。负责人：刘峰，该分公司经理。委托诉讼代理人：张士磊，新疆建盈律师事务所律师，特别授权代理。被告：新疆民唯化工有限公司，住所地：新和县工业园区。法定代表人：田嘉，该公司董事。委托诉讼代理人：欧忠，该公司员工，一般授权代理。原告吴纪亮与被告安徽索凯特建设工程有限公司（以下简称索凯特公司）、安徽索凯特建设工程有限公司奎屯分公司（以下简称索凯特奎屯分公司）、新疆民唯化工有限公司（以下简称民唯化工）劳务合同纠纷一案，本院于2018年6月30日立案后，拟定于7月30日适用简易程序开庭审理。诉讼过程中，被告索凯特公司向本院提交《工程造价审计申请书》，申请本院委托鉴定机构对原告吴纪亮完成的工程款总额进行造价审计。本院依程序对外委托鉴定，2019年5月18日，鉴定机构出具鉴定意见，本院于2019年6月5日公开开庭进行了审理。原告吴纪亮、被告索凯特公司、索凯特奎屯分公司的委托代理人张士磊、民唯化工公司的委托代理人欧忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴纪亮向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款62万元；2、由被告支付逾期付款利息损失82700元；3、由被告承担本案的诉讼费用及其他费用。事实与理由：2014年8月31日，原告与第一被告签订《排水检查井承包合同》，原告承建由第一被告承建的由第三被告开发建设的新疆民唯化工有限公司30万吨沥青项目工程，工程结束后经决算原告完成的工程总价款为81万元，后由新和县人民政府支付民工工资19万元，现被告仍欠原告工程款62万元未能支付。为维护原告合法权益，特依法诉至法院请依法判决。被告索凯特公司辩称，原告吴纪亮与我公司系纯劳务承包，全部材料由我公司提供，原告仅是完成了劳务；因我公司至今未收到相应的工程款，应在扣除15%管理费包含税金、劳保统筹、企业管理费和个人所得税后，由民唯化工支付。因我公司至今未收到工程款，故不应支付逾期付款利息。被告索凯特奎屯分公司的答辩意见与索凯特公司意见一致。被告民唯化工辩称，原告之诉我方是第三被告，按理他和第一、二被告签订合同，实施过程中双方均有违约，应由第一、二被告支付，然后再与我方结算。原告为证明自己的主张向本院提交四组证据：1、排水检查井承包合同；2、民唯化工有限公司劳务合同；3、承诺书；4、决算书；5、工程量清单等。被告索凯特公司代理人质证意见是：对证据1、2承包合同、劳务合同的真实性无异议。对证据3、4承诺书、证据决算书的真实性认可，合法性、关联性不认可，认为是未完成工程之前索要工程款而出具。对证据5工程量清单的真实性认可，合法性、关联性不认可。被告民唯化工对原告提交证据均不发表质证意见，认为未参与原告与索凯特公司合同的签订及施工。被告索凯特公司向本院提交证据四组证据：1、合作协议，证实索凯特公司是承揽方，民唯化工是发包方，至今未给付工程款；2、商砼、钢材买卖合同、砂石料供应合同，证实涉案工程主材是由索凯特公司提供应扣除；3、判决书、执行通知书等，证明红砖、加气砖均为索凯特公司提供并给付货款。原告吴纪亮、被告民唯化工对被告索凯特公司提交的证据不发表质证意见。被告民唯化工未提交证据。依被告索凯特公司申请，本院委托新疆有色冶金设计研究院有限公司对“新疆民唯化工有限公司30万t/a沥青项目建设工程施工合同纠纷一案”工程造价进行鉴定，对吴纪亮施工部分的鉴定报告进行质证，原告吴纪亮认可该鉴定结论。索凯特公司认为报告中对原告使用水泥、管道、砖等主材未予计算，申请补充鉴定。被告民唯化工认为该鉴定与己无关，不发表质证意见。经过庭审质证，各方当事人对原告吴纪亮提供的建设工程联合施工协议的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对证据的客观真实性予以采信。双方提交的其他证据互相均有异议不予认可，本院亦认为证据不符合形式要件，对证明效力不予确认。综上认证以及双方当事人当庭陈述的意见，本院认定本案事实如下：2014年5月28日，被告索凯特公司与被告民唯化工签订了一份《合作协议》，约定被告民唯化工作为甲方（发包方）将新和县30万吨/年沥青项目发包给被告索凯特公司作为乙方（承包方）承建施工。工程内容为厂区围墙、办公楼、职工宿舍、食堂、仓库、厂区道路、罐区基础、油罐制作安装、厂区绿化等工程；承包范围为土建、油罐制作安装及厂区道路、绿化等全部工程项目；工期为200天；工程取费以图纸为准并按国家建筑规定的二类取费标准下限取费（阿克苏地区取费标准执行）；同时约定了甲乙双方各自的责任、付款方式、取费标准、违约责任等条款。《合作协议》签订后，索凯特公司随即将工程各部分以内部承包或联合施工的方式分包给多名项目经理。其中，本案原告吴纪亮与被告索凯特奎屯分公司于2014年8月31日签订了《排水检查井承包合同》，协议约定被告索凯特奎屯分公司将其承建的工程中的排水工程管沟检查井砌筑（材料自购）发包给原告吴纪亮；工程承包单价按预算价格执行，甲方扣除15%的管理费和税收；工程必须在2014年9月10日完工。同时约定了砌筑标准及双方的责任。承包合同有特奎屯分公司负责人刘峰及吴纪亮签名，并有索凯奎屯分公司印章。承包合同签订后，原告吴纪亮即按约定进行施工。2014年10月1日，原告吴纪亮又与民唯化工签订了《民唯化工有限公司劳务合同》，约定民唯化工将厂区外古城围栏安装工程以每米280元共计300米合计84000元承包给吴纪亮加工安装完成。2015年12月3日索凯特奎屯分公司负责人刘峰给原告出具决算书，2015年12月21日，民唯化工时任法定代表人的潘国俊和刘峰给原告吴纪亮出具承诺书，载明“吴纪亮所完成的土建工程量大约81万元，以上确认的工程款，必须在2016年1月30日全部结清。备注称，以上工程量属实，以最终结算为准，决算时间定为2015年12月10日开始至2015年12月31日结束。如期间审计完不成则按以上款项的80%进行支付。”之后，被告未履行承诺书及决算书确定的义务。随后原告施工队民工上访，后经新和县信访局、新和县人社局劳动监察大队协调，给付原告劳务费19万元，余款至今未付。原告诉至本院后，双方因工程决算价款意见不一致，被告索凯特公司申请对工程造价进行审计，本院依对外委托程序委托新疆有色冶金设计研究院有限公司对双方争议工程进行造价评估，鉴定结论为：原告吴纪亮完成项目按二类取费金额为581882.80元，按三类取费金额为556025.39元，索凯特公司提供主材价款合计14007.36元。另，本鉴定中由于当事人施工方有5人之多，且工程未完工，各自施工内容不易区分，当事人有协议约定按三类工程取费，如法院予以支持，则可采用按三类取费的金额。索凯特奎屯分公司提出的钢材、商砼、砂石料由其购买的意见，由于其他当事人未提出意见，因此本鉴定单独列出该材料的数量和金额，供法院裁定。对此，本院在庭审中向鉴定人咨询，称主材的价格参照当年市场定价认定。本院认为，本案系劳务合同纠纷。被告民唯化工将新和县30万吨/年沥青项目发包给被告索凯特公司承建，具体由索凯特公司奎屯分公司负责，其中的排水检查井砌筑发包给原告吴纪亮，吴纪亮组织工人进行了施工。同时，被告民唯化工又将围栏加装劳务发包给原告吴纪亮，现各方均认可尚欠吴纪亮劳务费，具体金额以鉴定机构所做鉴定报告为准。索凯特奎屯分公司作为承包方应承担吴纪亮劳务费的给付责任，民唯化工作为发包方因与承包方索凯特公司未结清工程款，致使索凯特奎屯分公司拖欠吴纪亮工资，故应当由民唯化工承担垫付责任。因索凯特奎屯分公司不具有法人资格，故其民事责任应由索凯特公司承担。关于原告诉请被告赔偿利息损失，双方自开工至开庭未进行结算，故该项请求本院不予支持。关于被告提出因民唯化工未给付工程款，要求民唯化工承担连带责任的请求，由于本案工程因民唯化工原因停建，至今尚未全部完工并交付使用，原告吴纪亮作为实际施工人，向发包人民唯化工主张权利，要求其在欠付本案工程价款范围内承担责任符合法律规定，原告诉请被告民唯化工承担责任的意见本院予以支持。综上所述，根据鉴定机构出具的鉴定报告，按双方协议约定的三类标准取费金额确定工程量，扣除原告使用的主材金额、扣除原告认可的已付工程款金额，剩余部分为未付工程款。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，判决如下：一、由被告安徽索凯特建设工程有限公司奎屯分公司于判决书生效后十日内给付原告吴纪亮工程款352018.03元；二、被告安徽索凯特建设工程有限公司对以上款项承担连带给付责任；三、被告新疆民唯化工有限公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任；四、驳回原告吴纪亮的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5413.5元（已减半收取，原告申请缓交），由被告安徽索凯特公司负担2706.5元，原告吴纪亮负担2707元。（注：本判决生效后，若一方当事人在判决书确定的履行期限内未履行判决义务，另一方当事人在判决书确定的履行期限届满之日起两年内享有申请法院强制执行的权利；逾期申请，没有法定情形，法院将不予执行。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。审判员  贾新晖二〇一九年六月二十七日书记员  程国旗