广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂08民初45号 原告：广西建工集团冶金建设有限公司（原广西壮族自治区冶金建设公司），住所地柳州市柳北区北雀路115号。 法定代表人：覃振华，董事长。 委托诉讼代理人：姚春荣，广西涌流律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张琨，广西振昆律师事务所律师。 被告：广西贵港市锦达房地产开发有限公司，住所地贵港市建设西路延段与达开路交汇处西南面。 法定代表人：何权，董事长。 委托诉讼代理人：潘绍兵，广西正营律师事务所律师。 广西建工集团冶金建设有限公司（以下简称冶建公司）诉广西贵港市锦达房地产开发有限公司（以下简称锦达公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚春荣、张琨，被告的法定代表人何权及其委托诉讼代理人潘绍兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冶建公司起诉请求：一、解除原告与被告于2013年8月23日签订的《5#6#楼及地下室工程施工合同》，于2015年4月签订的《贵港市锦达·香格里拉二期(1#、2#、7#、8#楼)及地下室工程施工合同》以及双方签订的补充协议；二、被告向原告支付一期3#、5#、6#楼及地下室尚欠工程款1340万元；三、被告向原告支付二期1#、2#、7#、8#楼及地下室暂估工程款6000万元；四、判令被告从2017年8月1日起至本案判决之日止按每月90万元的标准赔偿原告的停工损失；以上款项合计7340万元，最终以原、被告双方共同委托第三方审计的工程造价为准；五、确认原告就被告所拖欠的土地工程款，停工损失等，对折价或拍卖的涉案贵港市锦达.香格里拉一期3#、5#、6#楼及地下室工程、二期1#、2#、7#、8#楼及地下室工程所得价款享有优先受偿权；六、本案诉讼费、财产保全费，诉讼保全保险费、评估鉴定费均由被告承担。事实和理由：原告作为承包人，与作为发包人的被告分别签订了如下施工合同：1、2013年7月17日签订的《3#楼及地下室工程施工合同》；2、2013年8月23日签订的《5#、6#楼及地下室工程施工合同》；3、2015年4月签订的《贵港市锦达·香格里拉二期(1#、2#、7#、8#楼)及地下室工程施工合同》，约定本案工程监理单位为广东广信建筑工程监理有限责任公司等内容；4、2015年12月31日签订的《贵港市锦达·香格里拉建设工程施工补充协议》，约定本工程一、二期最终结算（含工程烂尾等原因导致中途解除施工合同）时，土建和装饰工程按2013年定额，安装工程按2015年定额，其中区间的费率取高值计算，总造价上浮8%，如本补充协议与此前双方所签的协议有不一致的，以本协议为准。施工合同签订后，原告依约进场进行了施工建设，但被告拒不按合同约定履行付款义务，长时间拖欠原告巨额工程款（进度款），导致工程中途停工至今。经双方协商，被告同意解除合同，并结算原告已完工部分的工程款。经原、被告双方初步结算对数，双方确认被告尚欠原告一期3#、5#、6#楼及地下室工程工程款1340万元，但最终以双方共同选定的第三方审计单位核定的工程造价结算为准；二期1#、2#、7#、8#楼及地下室工程暂估工程款6000万元。经协商，被告同意从2017年8月1日起至本案判决之日止按每月90万元的标准赔偿原告停工损失。 被告拖欠原告巨额工程款（含进度款）属于不履行其主要债务的根本和重大违约行为，已导致双方签订合同的目的无法实现。根据双方所签施工合同关于解除合同权利的相关约定，以及《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百八十六条之规定，提出上述诉请。 原告为证明其上述主张，提供了以下证据：一、证据1-3：《3#楼及地下室工程施工合同》、《5#、6#楼及地下室工程施工合同》、《贵港市锦达·香格里拉二期（1#、2#、7#、8#楼）及地下室工程施工合同》，证明原、被告之间的承、发包施工合同关系，以及施工合同关于本案工程暂定总造价、工期、承包人享有的解除合同权利等的相关约定。证据4：《贵港市锦达·香格里拉建设工程施工补充协议》（2015年12月31日），证明本案一、二期工程最终结算时，土建和装饰按2013年定额，安装按2015年定额，其中区间的费率取高值计算，总造价上浮8%。证据5：《贵港市锦达·香格里拉建设工程补充协议》（2017年8月3日），证明（1）经原、被告初步结算对数，被告尚欠原告一期3#、5#、6#楼及地下室工程工程款1340万元（最终以原被告双方共同委托第三方审计的工程造价或以原告申请法院委托鉴定的工程造价为准）；（2）被告需从2017年8月1日起至本案判决之日止按每月90万元的标准赔偿原告停工损失。证据6：《贵港市锦达·香格里拉建设工程补充协议》（2017年8月13日），证明原告已完成了贵港市锦达·香格里拉二期即1#、2#、7#、8#楼及地下室工程暂估工程款6000万元（最终以原被告双方共同委托第三方审计的工程造价或以原告申请法院委托鉴定的工程造价为准），至今为止甲方未支付过乙方二期工程款（含进度款）。二、证据1：收款明细表、银行转账凭证。证据2：《贵港市锦达·香格里拉土石方工程施工合同》清算协议，证明被告于2014年9月28日支付的300万元银行转账凭证，其中200万元是用于支付贵港市锦达·香格里拉土石方工程的工程款，此付款与本案涉案工程无关。 被告锦达公司辩称，原、被告应当继续履行合同。被告尚欠原告的工程款是事实。对于已完成工程的造价，应以双方于2017年8月13日签订的补充协议为依据，鉴定的工程造价为准。被告断断续续支付给原告工程款11450万元，被告也断断续续施工，依据补充协议，原告请求停工损失的计算方式是不符合约定的。 被告为证明其主张，提供了以下证据：证据1：付款审批单、付款明细表、银行转账凭证（付至广西壮族自治区冶金建设公司对公账户）；证据2：付款审批单、付款明细表、银行转账凭证（付至潘德丽个人账户）；证据3：付款审批单、付款明细表、银行转账凭证（付至陈国芝个人账户）。以上证据，证明广西贵港市锦达房地产开发有限公司向广西壮族自治区冶金建设公司支付贵港香格里拉项目建筑工程款的事实。 本院查明事实如下：锦达公司为建设贵港市锦达·香格里拉项目，经与冶建公司协商一致，分别于2013年7月17日、8月23日、2015年4月与冶建公司签订了《3#楼及地下室工程施工合同》、《5#、6#楼及地下室工程施工合同》、《贵港市锦达·香格里拉二期(1#、2#、7#、8#楼)及地下室工程施工合同》，约定由冶建公司承包锦达公司位于贵港市建设西路延长线与达开路交汇处的贵港市锦达·香格里拉一期3#及地下室工程、5#6#楼及地下室工程、贵港市锦达.香格里拉二期（1#、2#、7#、8#楼)及地下室工程；承包范围为土建、水电安装、消防、防雷工程等施工图设计等，签约合同价分别为4336.696382万元、4355.550944万元和149746429.26元，还约定了工期、工程款支付方式、工程顺延、质量标准等内容；专用条款16.1.3“因发包人违约解除合同”条款约定承包人按16.1.1项（发包人违约情形）约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同，该施工合同还约定了工程顺延等内容，合同约定发包人支付进度的期限:发包人应在进度付证书或临时进度款支付证书签发之日起7个工作日内完成支付，按双方确认的合同内工程量的85％／合同外的75％支付工程进度款。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：如双方未达成延期付款协议，从违约之日起，发包人每天按应付而未付金额的万分之四向承包人支付违约金，顺延延误的工期。本工程所有工程款均以银行转账方式汇入本合同约定的承包人账户。上述建设工程的工程监理单位为广东广信建筑工程监理有限责任公司。 冶建公司和锦达公司还于2015年12月31日签订《贵港市锦达·香格里拉建设工程施工补充协议》（以下简称补充协议），约定本工程一、二期最终结算（含工程烂尾等原因导致中途解除施工合同）时，土建和装饰按2013年定额，安装按2015年定额，其中区间的费率取高值计算，总造价上浮8%，如本补充协议与此前双方所签的协议有不一致的，以本协议为准。 施工合同签订后，冶建公司依约进场进行了施工建设，但锦达公司未能按合同约定履行付款义务，导致工程施工中途停工。 2017年8月3日，冶建公司、锦达公司签订了《贵港市锦达.香格里拉建设工程补充协议》，主要内容为冶建公司、锦达公司双方共同确认此前锦达公司已支付的一期工程款（含进度款）为7660万元。由于锦达公司原因导致工程停工至今未能复工，双方确认，自2017年2月1日起至7月31日止的停工补偿540万元（含停、窝工期间的人工费、机械费、欠付工程款进度款利息等），锦达公司需在本协议签订后10日内付清。2017年7月31日以后的停工补偿按每月90万元的标准计算，由锦达公司承担至判决之日。如本补充协议与此前双方所签的协议不一致，以本协议为准。同月13日，冶建公司、锦达公司签订了《贵港市锦达·香格里拉二期建设工程补充协议》，载明因锦达公司资金不到位，本项目于2015年停工至今未能复工，锦达公司至今未支付过二期工程款。 一审诉讼期间，冶建公司、锦达公司共同委托桂诚工程造价咨询事务有限责任公司对冶建公司已完成工程进行结算，该公司于2018年9月26日出具的《结算报告》结论为：冶建公司、锦达公司双方无异议部分总价为：137155263.31元。有争议部分造价，双方经协商同意按470万元计算给冶建公司，因此，冶建公司已完成工程的工程造价为141855263.31元（137155263.31元+4700000元）。 锦达公司主张已付工程款7660万元＋3790万元＝11450万元，冶建公司只认可收到工程款7660万元。经核实，本院认定锦达公司已支付工程款7660万元。 诉讼期间，冶建公司、锦达公司已达成了冶建公司复工的协议，案涉工程已于2018年10月９日恢复施工。冶建公司于2019年5月7日申请撤回第一项诉讼请求，即撤回解除合同的诉讼请求。 本院另查明，广西壮族自治区冶金建设公司于2018年11月29日变更为广西建工集团冶金建设有限公司，法定代表人变更为覃振华。 本院认为，一、冶建公司与锦达公司签订的《3#楼及地下室工程施工合同》、《5#、6#楼及地下室工程施工合同》、《贵港市锦达·香格里拉二期(1#、2#、7#、8#楼)及地下室工程施工合同》以及《贵港市锦达·香格里拉建设工程施工补充协议》和《贵港市锦达·香格里拉建设工程补充协议》是双方的真实意思表示，内容没有违反法律法规强制性规定，属有效合同，双方均应严格履行。但在履行合同过程中，锦达公司未能按合同约定履行付款义务，导致工程施工中途停工。锦达公司已构成了违约，应当承担违约责任，即应当支付尚欠工程款及违约金给冶建公司。锦达公司应当支付尚欠冶建公司的工程款为141855263.31元－76600000元＝65255263.31元。同时，根据2017年8月3日冶建公司、锦达公司签订的《贵港市锦达.香格里拉建设工程补充协议》的约定，自2017年2月1日起至7月31日止的停工补偿540万元（含停、窝工期间的人工费、机械费、欠付工程款进度款利息等），该540万元冶建公司已认可用于抵消锦达公司2017年8月３日前支付的3790万的部分付款；2017年7月31日至2018年10月９日恢复施工之日止的停工补偿，14个月按每月90万元的标准计算为1260万元。锦达公司主张其已向冶建公司支付工程款11450万元，经查，锦达公司于2017年8月3日前已支付工程款7660万元给冶建公司，有双方于2017年８月３日和同月13日盖章确认的《贵港市锦达·香格里拉建设工程补充协议》和《贵港市锦达·香格里拉二期建设工程补充协议》为凭，本院予以确认。锦达公司主张的7660万以外的其他付款3790万元，均发生在2017年8月3日双方签订《贵港市锦达·香格里拉建设工程补充协议》之前；其中1500万元是原告和被告为避税而走账的款项，双方通过订立虚构土石方工程施工合同，由锦达公司将1500万元汇给冶建公司，冶建公司扣除税费等费用后又汇回1387.5万元给锦达公司会计陈兆福指定的账户。其余由锦达公司汇入冶建公司指定的私人账户的其他款项，双方已协商用以抵消锦达公司向冶建公司的借款400万元和锦达公司应支付给冶建公司的前期停工损失(包括2017年2月1日起至7月31日止的停工补偿540万元，冶建公司起诉时不再对该540万元提出主张)等，锦达公司在2017年8月3日和８月13日结算其已付冶建公司工程款时，并未对该3790万元提出异议，而是两次签字盖章确认锦达公司已付给冶建公司的工程款为7660万元，诉讼中亦未能提供确凿证据证明3790万元是支付给冶建公司且未经结算的工程款，因此对锦达公司该项主张，本院不予采信。二、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”冶建公司主张其承建工程的工程款就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，符合上述规定，应当支持。三、诉讼中，由于冶建公司申请撤回第一项诉讼请求，即撤回解除合同的诉讼请求，是对自己诉讼权利的自主处分，符合法律规定，应予准许。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、二百八十四条、第二百八十六条的规定，判决如下： 一、被告广西贵港市锦达房地产开发有限公司支付工程款65255263.31元给原告广西建工集团冶金建设有限公司； 二、被告广西贵港市锦达房地产开发有限公司支付停工补偿及赔偿逾期支付工程款的损失1260万元（按每月90万元计，从2017年8月1日起计至2018年10月１日止）给原告广西建工集团冶金建设有限公司； 三、原告广西建工集团冶金建设有限公司在工程款65255263.31元的范围内就其承建的工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 四、驳回原告广西建工集团冶金建设有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费408800元（原告已预交），由原告广西建工集团冶金建设有限公司负担38800元，由被告广西贵港市锦达房地产开发有限公司负担370000元。财产保全费5000元（广西建工集团冶金建设有限公司已预交），由广西贵港市锦达房地产开发有限公司负担。 上述给付义务，被告应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院;且在上诉期限届满后7日内，按一审诉讼费数额预交二审诉讼费，款汇：户名：广西壮族自治区高级人民法院，开户行：中国农业银行南宁市万象支行，账号：20×××77。逾期不交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长  李志廉 审判员  刘 丽 审判员  黄钰雄 二〇一九年六月××日 书记员  梁明燕