广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤01民初92号原告：黄振卿，男，1961年2月27日，台湾地区台北县居民，联系地址：广东省广州市天河区，委托诉讼代理人：李强，广州金鹏律师事务所律师。被告：苏某，男，1947年10月6日出生，台湾地区苗栗县居民，被告：苏于廷，女，2002年5月12日出生，汉族，户籍住址：湖北省南漳县，现住广东省广州市白云区。法定代理人：苏某，苏于廷之父，身份情况同上。被告：冯穗刚，男，1961年8月12日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。被告：刘穗生，男，1976年5月2日出生，汉族，住广东省广州市白云区。被告：广州南吉湾房地产有限公司，住所地：广东省广州市南沙区万顷沙镇新垦大道32号首层。原告黄振卿与被告苏某、冯穗刚、刘穗生、苏于廷、广州南吉湾房地产有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄振卿的委托代理人李强，冯穗刚、刘穗生，被告苏于廷的法定代理人暨被告苏某均到庭参加诉讼。广州南吉湾房地产有限公司经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理，本案现已审理终结。原告黄振卿诉称：2014年8月，原告与广州宏普投资管理有限公司作为共同甲方，与五被告[其中，其他四被告作为共同乙方，广州南吉湾房地产有限公司（以下简称：南吉湾公司）作为丙方]签订《借款协议》，确认了《增资协议》的继续履行和借款事项。《借款协议》第一、二条，分别确认了原告黄振卿于2014年6月10日、2014年7月7日向南吉湾公司账户（开户行：中国农业银行广州新垦支行，账号为44×××64）各转入借款人民币500万元共1000万元的事实，并有原告提供的平安银行查询入账凭证作为证明。《借款协议》签订后，根据《借款协议》第三条的约定，原告于2014年9月5日再次向南吉湾公司账户（开户行：中国农业银行广州新垦支行，账号为44×××64）转入借款人民币309万元，有原告提供的平安银行查询入账凭证证明。《借款协议》第六条则明确约定，五被告作为共同连带清偿责任人需返还原告意向金500万元、乙方借款750万元及丙方借款1309万元，合共2559万元。其中，意向金500万元、乙方借款750万中的500万元合共1000万元本金己被（2015）穗中法民四初字第136号生效民事判决所确认（对应的银行转账记录为2014年3月24日林素惠分两笔向张小红在中国工商银行尾号为2919的账户支付500万元，2014年4月21日原告向黄国强在中国工商银行尾号为0139的账号支付了500万元），该判决判定被告刘穗生、冯穗刚、南吉湾公司需承担前述1000万元本金的偿还责任以及其他责任。在该案中，原本作为被告的文星月死亡，故当另案处理。而作为法定继承人的苏某、苏于廷在本案《借款协议》中明确了各自的继承份额，原告遂将苏某、苏于廷作为被告应承担的偿还责任在本案中一并提出。关于《借款协议》第六条中提到的乙方借款750万元中剩余的250万元，原告于2013年9月9日向南吉湾公司账户44×××64转入。《借款协议》第五条约定，南吉湾公司的全部100％股权出质给原告。其中（2015）穗中法民四初字第136号生效民事判决己确认冯穗刚、刘穗生所持有南吉湾公司的股权分别为40％、6％合计46％由原告享有质权，并有权就该股权以折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。故本案中需要确认的是原告对苏某、苏于廷继承文星月所持有南吉湾公司54％的股权享有质押权，并有权对前述股权的折价或拍卖、变卖价款优先受偿。文星月过世前已将该股权办理了质押登记。至此，《借款协议》第六条中约定的借款详情均已明确，第五条关于股权质押的情况也已清楚。而借款协议第六条中提到的《增资协议》，虽然原告已完成了相应义务，但《增资协议》并未实际履行，南吉湾公司的股东并未发生变更，所称“南沙项目”也未于2014年9月30日前正式开业，至今尚未开业。原告委托律师于2015年9月30日向各被告发出了律师催告函要求归还全部借款，但各被告直至现在并未归还。据此，原告认为各被告未归还的款项利息计算时间应当从2015年9月30日起算。诉讼请求：l.被告南吉湾公司、冯穗刚、刘穗生立即向原告偿还剩余借款人民币1559万元及利息（利息自2015年9月30日起，按24％的年利率，计算至实际清偿之日止）；2.被告苏某、苏于廷立即向原告返还全部借款2559万元及利息（利息自2015年9月30日起，按24％的年利率，计算至实际清偿之日止）；3.被告苏某、苏于廷法定继承文星月所持有南吉湾公司54％的股权，原告对该股权享有质押权，有权对前述股权的折价或拍卖、变卖价款优先受偿；4.五被告赔偿原告律师费人民币327900元；5.本案诉讼费用由五被告承担。被告苏某答辩称：讼争款项为投资款转化为借款。黄振卿申请查封我方的财产是不合理的，应由股东共同承担偿还责任。黄振卿仅完成部分投资，没有完成全部投资，导致南吉湾公司的项目无法完成。进入该公司的钱款，应当由南吉湾公司财产变现后予以偿还，我不同意偿还。被告苏于廷答辩称，我尚未成年，并不知道母亲文星月已经过世，我不是适格被告。被告冯穗刚答辩称，对黄振卿提交的证据真实性、合法性、关联性没有异议。我名义持有的南吉湾公司40%的股份并非我本人所有，该股份所有人及股份权益人为黄国强（即借款协议所列的乙方保证人及增资协议所列的之乙方保证人）。涉及本案的全部借款均在黄振卿一方的监管下由刘穗生、黄国强等人用于南吉湾公司开发的南沙十九涌商业街项目。我已通知黄国强开庭事宜。以文星月、刘穗生及我本人名义持有的南吉湾公司股权作借款质押，是各方的真实意思表示。文星月已死亡，苏某、苏于廷作为文星月的法定继承人，通过办理公证继承取得文星月在南吉湾公司持有的54%股权，应予折价或拍卖以偿还黄振卿的借款。关联案件（2015）穗中法民四初字第136号判决正在广州市南沙区人民法院执行当中，该法院已对我及刘穗生持有的南吉湾公司46%的股权价值进行评估和拍卖。应通过调解解决本案纠纷。《借款协议》中未约定借款利率和逾期利率，未约定借款人的违约责任，黄振卿提出按年利率24%无任何依据，应当依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定来处理。被告刘穗生答辩称，相关欠款是汇入南吉湾公司的账户，我认可这些已经汇入的欠款。我不认可利息。我无能力支付。被告南吉湾公司未答辩。经审理查明：（一）关联案件（2015）穗中法民四初字第136号案的相关情况。黄振卿作为原告，以刘穗生、冯穗刚、文星月（黄振卿随后撤回对文星月的起诉）、南吉湾公司为被告，以借款合同为案由，向本院提起诉讼。本院以（2015）穗中法民四初字第136号案进行审理。该案民事判决认定以下8点事实。1.2014年4月17日，南吉湾公司作为甲方，黄振卿作为乙方，南吉湾公司股东刘穗生、冯穗刚、文星月作为丙方签订《合作意向书》，主要内容：甲方于2014年3月14日与广州南沙围垦开发公司签订了《广州市南沙区万顷沙镇十九西围南堤租赁合同书》，正在位于广州市南沙区万顷沙镇十九涌边投资建设商业旅游休闲设施项目（以下简称南沙项目）。乙方原则上同意以3500万元增资入股方式取得甲方31%股权并获得相应比例的南沙项目权益。乙方同意向丙方支付意向金500万元，丙方同意用所持有的甲方股权为乙方支付的意向金提供质押担保，具体质押事项由各方另签协议约定。乙方同意在相关质押手续办妥后5天内向甲方支付意向金，丙方同意乙方将意向金支付至丙方指定的银行账户即视为完成对全体丙方的支付，意向金仅用于南沙项目的工程款支付。如果各方在本意向书有效期内就本意向书项下合作项目签署正式合同的，上述意向金根据正式合同的约定转为乙方的出资款。如果各方在本意向书有效期限内未就意向书项下合作项目签署正式合同，或乙方根据本意向书第6条约定书面终止本意向书后，甲方及丙方应于本意向书有效期届满之日或乙方书面通知终止本意向书之日起三日内将意向金退回予乙方。在乙方完成尽职调查及符合甲方在意向书陈述的情况下，各方在本意向书签订后一个月内签订正式合同及相关法律文件。本意向书适用中华人民共和国法律，其中的任何条款均应当依据中国法律解释。与本意向书及本意向书履行过程中产生的任何争议，各方均应协商解决。协商不成的，各方同意通过提交本意向书签订地法院管辖。各方同意本意向书的有效期截止至2014年4月，若各方无法在2014年5月31日之前签署正式合同及相关法律文件，除非各方在本意向书有效期期满前书面同意展期，本意向书将自动终止。2.2014年4月17日，刘穗生、冯穗刚、南吉湾公司共同作为甲方（出质人），黄振卿作为乙方（质权人）签订《股权质押合同》，主要内容：鉴于南吉湾公司于2012年8月6日在广州市登记设立，注册资本为2000万元，由文星月持有1080万元，占54%股权；冯穗刚持有800万元，占40%股权；刘穗生持有120万元，占6%股权。上述注册资本已全部完成出资。甲方因经营需要，向乙方借款或与乙方进行有关交易需进行履约担保。甲方同意将南吉湾公司的股权质押给乙方，以担保双方之间的债务。甲方同意以其各自持有南吉湾公司的全部股权，合计100%的股权向乙方出质并对乙方债权承担股权质押担保。该质押权利及于标的股权产生的孳息（包括但不限于利息、股息、红利、配股等）。乙方债权是乙方向甲方贷款及/或双方之间可能产生的其他债务。本质押担保的范围包括本合同项下乙方债权、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费等）和其他所有应付的费用。乙方有权收取标的股权所产生的孳息，孳息应当先冲抵收取孳息的费用。若甲方未能按照本合同约定清偿乙方债权，甲方同意乙方选择折价、变卖方式实现质权。本合同自甲方及乙方签字之日起生效。本合同生效后，甲乙双方均应履行本合同约定的义务。任何方不履行或不完全履行本合同约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。本合同适用中华人民共和国法律。如双方发生争议未能达成一致意见的，将纠纷提交南吉湾公司住所地有管辖权的法院进行诉讼解决等。2014年5月7日，刘穗生将其持有南吉湾公司120万元的股权数额（占6%股权）出质给黄振卿，冯穗刚将其持有南吉湾公司800万元的股权数额（占40%股权）出质给黄振卿在广州市工商行政管理局办理了股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。3.2014年4月21日，刘穗生、冯穗刚、文星月作为甲方，黄振卿作为乙方签订《借款协议》，约定：鉴于甲方为南吉湾公司股东，甲方、乙方与南吉湾公司三方就合作南沙项目于2014年4月17日签订了《合作意向书》，乙方同意根据意向书的约定向甲方支付意向金500万元。乙方同意向甲方借出500万元，用于支持南吉湾公司的工程建设。现经各方协商一致，签订本协议如下：第一条借款金额及借款用途，乙方同意按本协议的约定向甲方借出500万元资金，本协议项下借款仅限用于南沙项目的工程款支付用途，甲方不得将借款挪作他用，乙方有权监督款项的使用。第二条借款支付，甲方指定张小红在中国工商银行尾号为2919的账号为借款的收款账号，甲方确认乙方（包括委托林素惠）已于2014年3月24日向张小红支付了500万元，甲乙各方确认乙方已完成本协议项下向甲方支付500万元借款的付款义务。第三条意向金支付，甲方指定黄国强在中国工商银行广州分行大德支行尾号为0139的账号为意向金的收款账号，乙方同意按照意向书的约定将意向金汇至甲方指定的前述银行账户。第四条担保，对本协议项下借款还款及意向书项下意向金退回所产生的甲方对乙方的债务，甲方同意提供各自所持有南吉湾公司的全部股权作质押担保，具体担保事项依照甲乙双方与2014年4月17日签订的《股权质押合同》执行。第五条还款，意向书因任何原因解除或终止，且甲乙双方未就合作南沙项目签署正式合同的，甲方应于意向书解除或自动终止之日起3日内向乙方偿还本协议项下借款500万元及意向金500万元（合计1000万元）。甲方逾期未偿还本协议项下借款及意向金的，每逾期一日应按应付未付金额的千分之三支付滞纳金。并且乙方有权按照上述《股权质押合同》的约定实现质权以抵偿债务。第六条其他，本协议适用中华人民共和国法律。若产生与本协议有关的任何争议，各方协商未果的，各方同意通过提交本协议签订地法院管辖。案外人张小红作为第三人在《借款协议》落款处签名，并确认于2014年3月24日收到乙方500万元款项。4.2014年3月24日，案外人林素惠分两笔共向案外人张小红在中国工商银行尾号为2919的账号支付了500万元。2014年4月21日，黄振卿向案外人黄国强在中国工商银行尾号为0139的账号转账支付500万元，转账凭证附言记载为南沙项目合作意向金。5.2014年4月22日，南吉湾公司向黄振卿出具《担保承诺函》，主要内容：2014年4月17日，南吉湾公司及公司股东文星月、冯穗刚、刘穗生与黄振卿就合作投资建设南沙项目签署《合作意向书》，约定黄振卿向文星月、冯穗刚、刘穗生支付意向金500万元。2014年4月21日，南吉湾公司三股东与黄振卿签署《借款协议》，约定文星月、冯穗刚、刘穗生向黄振卿借款500万元用于南沙项目工程款支付。为支持南沙项目，南吉湾公司承诺如下：本公司已知悉前述合作意向书及借款协议的全部内容，对其所约定的内容无争议。本公司自愿对上述500万元意向金和500万元借款合计1000万元及违约金、实现债权费用（包括律师费、诉讼费、保全费等）承担连带保证责任。保证期间为自上述意向金及借款的还款期限届满之日之次日起2年。6.黄振卿主张其为本案诉讼事宜委托律师产生了律师费26.9万元，为此向本院提交了其与广州金鹏律师事务所于2015年10月19日签订的《民事诉讼委托代理合同书》，约定由广州金鹏律师事务所委派李强律师等作为黄振卿与刘穗生、冯穗刚等借款合同纠纷案的委托代理人，黄振卿向广州金鹏律师事务所支付一审律师代理费26.9万元。黄振卿于2015年11月6日向广州金鹏律师事务所支付了律师费26.9万元，广州金鹏律师事务所于当天向黄振卿开具了金额为26.9万元的律师费发票。7.黄振卿向本院申请立案时同时将文星月作为被告并向其主张权利。本院在送达过程中查明，文星月已于2014年6月19日因故死亡，黄振卿向本院明确不再将文星月作为本案被告，将另案向文星月的法定继承人主张权利。8.除证据《股权出质设立登记通知书》外，黄振卿向本院出示了该案其余证据的原件，刘穗生、冯穗刚、南吉湾公司未发表质证意见，亦未提交任何相反证据予以反驳，对黄振卿提交的上述证据，本院依法予以采信。该民事判决认为：1.关于黄振卿主张刘穗生、冯穗刚偿还借款和意向金共1000万元并支付相应利息问题。经查明，黄振卿与刘穗生、冯穗刚等于2014年4月17日签订的《合作意向书》及于2014年4月21日签订的《借款协议》均是各方的真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约定履行自己的义务。《合作意向书》约定，黄振卿为合作经营南沙项目向刘穗生、冯穗刚等支付意向金500万元，若各方在《合作意向书》有效期限内未就合作项目签署正式合同，或黄振卿决定终止本意向书的，刘穗生、冯穗刚等应于本意向书有效期限届满之日起三日内将意向金退回给黄振卿。若各方无法在2014年5月31日之前签署正式合同及相关法律文件，该《合作意向书》自动终止。2014年4月21日，黄振卿依指示向案外人黄国强在中国工商银行尾号为0139的账号转账支付意向金500万元。刘穗生、冯穗刚等与黄振卿又签订《借款协议》，约定刘穗生、冯穗刚等向黄振卿借款500万元，并约定《合作意向书》因任何原因解除或终止，且各方未就合作南沙项目签订正式合同的，刘穗生、冯穗刚等应于意向书解除或自动终止之日起3日内向黄振卿返还借款500万元和意向金500万元，合计1000万元。刘穗生、冯穗刚逾期未偿还借款及意向金的，每逾期一日按应付未付金额的千分之三支付滞纳金，且黄振卿有权按《股权质押合同》约定实现质权以抵偿债务。黄振卿在本案中提交的证据显示，其按刘穗生、冯穗刚的指示于2014年3月24日通过案外人林素惠向案外人张小红支付了《借款协议》约定的借款500万元。黄振卿按《合作意向书》及《借款协议》的约定向刘穗生、冯穗刚等支付意向金和借款共1000万元后，现无证据显示各方在2014年5月31日之前就合作经营南沙项目签署了正式合同，黄振卿主张《合作意向书》已自动终止，刘穗生、冯穗刚作为共同债务人应按约定共同返还意向金500万元和借款500万元，刘穗生、冯穗刚亦未就此提出异议，对黄振卿关于刘穗生、冯穗刚返还意向金和借款共1000万元的主张，有事实和法律依据，本院依法予以支持。《借款协议》约定刘穗生、冯穗刚应在《合作意向书》自动终止之日起3日内向黄振卿返还意向金及借款，逾期未偿还的，每逾期一日按应付未付金额的千分之三支付滞纳金。现黄振卿主张《合作意向书》自2014年5月31日自动终止，因刘穗生、冯穗刚未在此后三日内向黄振卿偿还意向金及借款共1000万元，其违约行为给黄振卿造成了损失，要求其从2014年6月4日起按年利率24%支付利息，合理有据，本院依法予以支持，但利息应计至本判决确定还款之日止。2.关于黄振卿主张的股权质押权问题。黄振卿在本案中提交的证据显示，其于2014年3月24日向刘穗生、冯穗刚支付借款500万元，在2014年4月17日签订《合作意向书》约定向刘穗生、冯穗刚等支付意向金500万元，同日又签订《股权质押合同》约定刘穗生将其持有南吉湾公司6%的股权，冯穗刚将其持有南吉湾公司40%的股权作为黄振卿对其享有债权的质押担保，并于2014年5月7日在广州市工商行政管理局办理了股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。黄振卿现主张对刘穗生、冯穗刚分别持有南吉湾公司6%、40%的股权享有质权，有权以该股权折价或拍卖、变卖的价款优先受偿，有事实和法律依据，本院依法予以支持。至于黄振卿主张对文星月持有南吉湾公司54%的股权享有质权的问题，因文星月已死亡，黄振卿在本案中并未主张追加文星月的法定继承人参与诉讼并依法向其主张权利，故对文星月持有南吉湾公司54%股权的质押权问题，本院在本案中依法不予处理，黄振卿有权另案主张该项权利。3.关于黄振卿主张南吉湾公司承担连带保证责任问题。南吉湾公司于2014年4月22日向黄振卿出具《担保承诺函》，明确对刘穗生、冯穗刚等应向黄振卿返还的案涉意向金500万元和借款500万元及违约金、律师费等实现债权的费用承担连带保证责任。该《担保承诺函》是南吉湾公司的真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，现黄振卿依据该《担保承诺函》主张南吉湾公司对刘穗生、冯穗刚应偿还的1000万元及相应利息、律师费承担连带清偿责任有理，本院依法予以支持。南吉湾公司承担保证责任后，有权依法向刘穗生、冯穗刚行使追偿权。该民事判决主文：一、被告刘穗生、冯穗刚应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄振卿偿还人民币1000万元并支付相应利息（以人民币1000万元为本金，按年利率24%从2014年6月4日起计至本判决确定还款之日止）；二、被告刘穗生、冯穗刚应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄振卿赔偿律师费人民币26.9万元；三、原告黄振卿对被告刘穗生持有广州南吉湾房地产有限公司6%的股权、对被告冯穗刚持有广州南吉湾房地产有限公司40%的股权享有质押权，有权以该股权折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、被告广州南吉湾房地产有限公司对本判决第一、二项确定的被告刘穗生、冯穗刚的债务向原告黄振卿承担连带清偿责任。广州南吉湾房地产有限公司承担保证责任后，有权依法向债务人刘穗生、冯穗刚进行追偿；五、驳回原告黄振卿的其他诉讼请求。该判决已于2017年9月25日发生法律效力。（二）本案的借款由来2014年5月7日，文星月将其持有南吉湾公司1080万元股权数额（占54%股权）出质给黄振卿，在广州市工商行政管理局办理了股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。2014年6月6日，广州宏普投资管理有限公司作为甲方、文星月、冯穗刚、刘穗生等三人作为乙方、黄振卿作为丙方，南吉湾公司作为该公司，签订《广州宏普投资管理有限公司、文星月、冯穗刚、刘穗生对广州南吉湾房地产有限公司增资协议》，主要内容：南吉湾公司注册资本为人民币2000万元，股东及出资情况：文星月出资额人民币1080万元，出资比例：54％；冯穗刚，出资额：人民币800万元，出资比例：40％；刘穗生，出资额：人民币120万元，出资比例：6％。乙方承诺均已足额缴付其对公司注册资本的出资。南吉湾公司股东会已经通过有效决议，拟将注册资本由人民币2000万元增加到人民币2941万元，本次注册资本增加的部分将全部由甲方认缴，乙方同意放弃对该部分新增注册资本的优先认购权。甲方为丙方为投资南沙项目而准备设立的一家根据中国法律设立并有效存续的有限责任公司。丙方为甲方的实际控制人。丙方在本协议中及此前签订的有关于投资南沙项目的意向书、协议、文件等记载的丙方的权利和义务将在甲方正式设立后由甲方承继和履行。南吉湾公司在上述增资完成后，其股东及出资情况变更为：甲方出资额：人民币941万元，出资比例：32％；乙方文星月出资额：人民币1080万元，出资比例：37％；冯穗刚，出资额：人民币800万元，出资比例：27％；刘穗生，出资额：人民币120万元，出资比例：4％。丙方、乙方与南吉湾公司三方就合作广州市南沙万顷沙十九涌南吉湾项目（以下简称：“南沙项目”）事宜于2014年4月17日签订了《广州市南沙万顷沙十九涌南吉湾项目合作意向书》（以下简称：“意向书”）。丙方已经根据意向书的约定于2014年4月向乙方支付了意向金500万元，上述意向金仅用于南沙项目的工程款支付的用途。根据意向书，丙方现指定由甲方来具体执行意向书中的有关投资事宜。丙方和乙方就借款用于南沙项目工程款支付事宜于2014年4月21日签订《借款协议》（以下简称：“借款协议”）。并且乙方再向丙方请求借款250万元。丙方已经依据借款协议和乙方请求向乙方提供借款750万元，借款仅限用于南沙项目的工程款支付的用途。本协议各方确认，在交付完成当日内，乙方及该公司将丙方已经支付的人民币500万元意向金及人民币750万元借款转为甲方对南吉湾公司的股东借款。甲方将根据南沙项目工程建设用款计划表向南吉湾公司提供人民币1309万元股东借款，上述股东借款将支付至监管账户并仅用于南沙项目的工程款支付用途。对于甲方缴付的增资款人民币941万元及甲方先后向南吉湾公司提供的股东借款人民币2559万元，均仅用于南沙项目的工程款支付用途。该协议另约定了定义、经营宗旨、经营范围、增资事宜、声明、保证和承诺、各方的责任和义务、公司治理、不可抗力、保密、违约责任、适用的法律和争议的解决、通知、生效及其他等。前述各方均在该协议落款处签章。2014年8月，广州市宏普投资管理有限公司作为甲方1、黄振卿作为甲方2、苏某作为乙方1、苏于廷作为乙方2、冯穗刚作为乙方3、黄国强作为乙方3保证人、刘穗生作为乙方4、南吉湾公司作为丙方，签订《借款协议》，主要内容：鉴于：1、根据甲方1、甲方2、乙方1、乙方3、乙方3保证人、乙方4和丙方于2014年6月6日签订的对南吉湾公司的《增资协议》（下称“增资协议”）的约定，由广州市宏普投资管理有限公司向南吉湾公司增资941万元人民币，持有32％股权，及约定广州市宏普投资管理有限公司或黄振卿根据各方确认的南沙项目工程建设用款计划向南吉湾公司提供借款1309万元。2、由于南吉湾公司原股东及法定代表人文星月于2014年6月19日死亡，其持有股权分别由乙方l继承四分之三，由乙方2继承四分之一。乙方2尚未成年，乙方1是乙方2的法定监护人。乙方l和乙方2尚在办理文星月所持南吉湾公司股权的继承事宜。3、广州市南沙万顷沙十九涌南吉湾项目（以下简称：“南沙项目”）将于2014年9月30日前正式对外开业。现各方对增资协议的继续履行及广州市宏普投资管理有限公司和黄振卿向南吉湾公司提供借款事宜确认如下：一、出借人黄振卿（台胞证号码：00375905）已于2014年6月10日将借款人民币500万元（大写：人民币伍佰万元）汇至了南吉湾公司账户（户名：广州南吉湾房地产有限公司，开户行：中国农业银行股份有限公司广州新垦支行，账号：44×××64），南吉湾公司确认已收到上述借款人民币500万元（大写：人民币伍佰万元）。二、出借人黄振卿（台胞证号码：00375905）已于2014年7月7日将借款，人民币500万元（大写：人民币伍佰万元）汇至了南吉湾公司账户（户名：广州南吉湾房地产有限公司，开户行：中国农业银行股份有限公司广州新垦支行，账号：44×××64），南吉湾公司确认已收到上述借款人民币500万元（大写：人民币伍佰万元）。三、出借人黄振卿（台胞证号码：00375905）将于各方签署本借款协议之日起3个工作日内将借款人民币309万元（大写：人民币叁佰零玖万元）汇至南吉湾公司账户（户名：广州南吉湾房地产有限公司，开户行：中国农业银行股份有限公司广州新垦支行，账号：44×××64）。四、在黄振卿（台胞证号码：00375905）完成第三条中约定的309万元借款后，广州市宏普投资管理有限公司和黄振卿即已根据《增资协议》的规定完成了向南吉湾公司提供借款1309万元（下称“借款债权”）的全部义务，不存在任何违约行为。上述借款债权在广州市宏普投资管理有限公司完成《增资协议》中的增资手续后，将转为南吉湾公司欠广州市宏普投资管理有限公司的股东借款。五、乙方l、乙方2、乙方3、乙方3保证人及乙方4同意以各自持有南吉湾公司的全部股权，合计100％的股权（以下简称为“标的股权”）向甲方1和甲方2出质并对借款债权承担股权质押担保。该质押权利及于标的股权产生的孽息（包括但不限于利息、股息、红利、配股、送股等）。本质押担保的范围包括本合同项下借款债权、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。六、如果广州市南沙万顷沙十九涌南吉湾项目（以下简称：“南沙项目”）未能于2014年9月30日前正式对外开业，则各方同意，甲方1或甲方2有权以通知形式终止《增资协议》，《增资协议》于通知之日即终止，南吉湾公司和乙方应于通知之日起三日内将甲方1和/或甲方2向乙方提供的意向金500万元、乙方借款750万元及南吉湾公司借款1309万元返还给甲方2；乙方各方、乙方3保证人及丙方对应还甲方l和甲方2的上述合共2559万元款项承担连带清偿责任。七、广州市宏普投资管理有限公司向南吉湾公司增资941万元人民币的事宜，需在乙方1和乙方2办理完成文星月所持南吉湾公司股权的继承事宜，出具有关增资所需的文件资料，并且《增资协议》继续履行的情况下方可继续执行。上述各方在该协议落款处签章。另查明，苏某与文星月登记结婚，于2002年共同生育苏于廷。文星月死亡后，苏某、苏于廷、文彦国、周本芝在广州公证处办理继承公证。广州公证处于2014年9月2日做出（2014）粤广广州第121488号公证书，主要内容：申请人苏某、苏于廷、文彦国、周本芝因继承被继承人文星月的遗产，于二〇一四年七月十日向该处申请办理继承权公证。经查，申请人苏某、文彦国、周本芝具有民事权利能力和民事行为能力，苏于廷的法定代理人苏某具有代理资格。根据《中华人民共和国公证法》的规定，该处对申请人提交的权利证明及相关证据材料进行了审查核实，并对申请人及有关人员进行了询问，现查明如下事实：一、被继承人文星月于二〇一四年六月十九日在广州市死亡。二、被继承人文星月死亡时遗留的与其丈夫苏某的夫妻共同财产为：文星月持有广州南吉湾房地产有限公司的54％股份，出资额1080万元人民币。三、据申请人称，被继承人文星月生前无遗嘱，亦未与他人签订遗赠扶养协议。四、被继承人文星月的配偶苏某；文星月与其丈夫苏某生育有独生子女苏于廷一人；文星月的父亲是文彦国；文星月的母亲周本芝。五、现苏某、苏于廷均表示要求继承被继承人文星月的上述遗产，文彦国、周本芝均表示放弃对被继承人文星月的上述遗产继承权。根据上述事实并依据《中华人民共和国继承法》第三条、第二十六条的规定，上述夫妻财产的一半为死者文星月的遗产。根据《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第二十五条的规定，被继承人文星月的上述遗产应由其配偶苏某、女儿苏于廷、父亲文彦国、母亲周本芝共同继承，因文彦国、周本芝表示放弃对被继承人文星月的上述遗产继承权，故被继承人文星月的上述遗产由苏某、苏于廷二人共同继承，继承后，苏某占有上述公司的54％股份的四份之三；苏于廷占上述公司的54％股份的四份之一。特此证明。2013年9月9日，黄振卿通过其名下中国工商银行股份有限公司广州站西路支行账号36×××52向收款方南吉湾公司名下中国农业银行股份有限公司广州新垦支行账号44×××64汇付人民币250万元。2014年6月10日，黄振卿通过其名下平安银行广州分行营业部账号62×××21向收款方南吉湾公司名下中国农业银行股份有限公司广州新垦支行账号44×××64汇付人民币500万元。2014年7月7日，黄振卿以上述同样的方式向南吉湾公司汇付人民币500万元。2014年9月5日，黄振卿以上述同样的方式向南吉湾公司汇付人民币309万元。2015年9月23日，广州金鹏律师事务所受黄振卿委托，向苏某发出《关于催告返还借款事宜》的律师函，主要内容：苏某、苏于廷、冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司、黄国强：南沙项目未能于2014年9月30日前正式对外开业。黄振卿已于2015年5月5日向你方出具《通知函》，通知黄振卿决定依约中止上述《增资协议》，请你方于收到上述《通知函》之日起三日内向黄振卿返还人民币2559万元借款款项，截至本函出具日，你方仍未偿还上述款项。现请你方在收到本律师函之日起三日内向黄振卿返还上述款项等。落款日期2015年9月23日。该函件于2015年9月24日通过邮政速递EMS向苏某寄出，该邮件因多次上门无人退件。2018年3月12日，黄振卿与广州金鹏律师事务所签订《民事委托代理合同》[编号：（2018）穗金鹏民字第166号]，主要内容：委托代理事项：该律师事务所委派律师在黄振卿与苏某、冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司等借贷合同纠纷涉及标的约1559万元（以生效裁决确定的争议标的为准）的一审阶段担任委托代理人。翌日，广州金鹏律师事务所开具发票，主要内容：民事诉讼代理费（含税）327900元。2019年1月17日，本案开庭审理时，本案原、被告均确认，《增资协议》约定的南沙项目至今未开业经营，《增资协议》并未实际履行。苏某、苏于廷当庭主张本案应当适用台湾地区法律，并当庭请求于庭后三个月内就本案应适用台湾地区法律的依据及规定提交本院，本院当庭予以准许。截至2019年6月17日，苏某、苏于廷未向法庭提交上述资料。以上事实，有黄振卿提交的《借款协议》，《增资协议》，本院（2015）穗中法民四初字第136号民事判决书，股权质押登记，2013年9月9日中国工商银行转账凭证、2014年6月20日、7月7日、9月5日平安银行转账凭证、律师函、快递单、委托合同、发票、公证书等证据为凭，可资认定。苏某、苏于廷、冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司未依约偿还款项，遂成讼。本院认为，黄振卿、苏某是台湾地区居民，本案属涉台民间借贷纠纷，应参照涉外商事案件处理。因讼争各方均在涉案《合作意向书》中明确表示本案讼争适用中华人民共和国法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本院确认以内地法律作为解决本案争议的准据法。关于黄振卿主张由苏某、苏于廷、冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司偿还借款本息的问题。根据讼争各方在本案2014年8月《借款协议》第六条的约定及本院（2015）穗中法民四初字第136号民事判决查明的事实，黄振卿已经向被告方出借人民币2559万元。苏某、苏于廷应当依约向黄振卿偿还涉案借款本金2559万元及利息。冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司已在（2015）穗中法民四初字第136号案中被判决承担1000万元的借款本息的偿还责任，黄振卿在本案中主张由冯穗刚、刘穗生、南吉湾公司偿还余款1559万元本金及利息有合同依据。因讼争各方均确认涉案《增资协议》并未实际履行，且本案2014年8月《借款协议》并未约定借期内利息和逾期利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”，本院确定涉案借款利息利率应为年利率6%。黄振卿主张计息日应为2015年9月30日，但其仅提交向苏某邮寄送达律师函的证据，且该邮件并未实际送达苏某。本院确定黄振卿提起本案诉讼之日2018年3月28日作为黄振卿向被告方主张权利之日，并以该日为计息日。关于黄振卿主张的股权质押的问题。案外人文星月于生前将其持有的南吉湾公司54%的股权为黄振卿的债权提供了质押担保，并在工商部门进行了质押登记。黄振卿享有的质权自登记之日设立。该股权现通过公证继承方式由苏某、苏于廷全部继承。黄振卿现主张对苏某、苏于廷继承的文星月所持有的南吉湾公司54%的股权享有质权，有权以该股权折价或者拍卖、变卖价款优先收场，有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于律师费负担的问题。根据本案2014年8月《借款协议》第五条的约定，本案被告承诺的质押担保范围包含律师费、公告费、诉讼费。律师费327900元业已实际产生，依约应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十七条、第七十五条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十一条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州南吉湾房地产有限公司、刘穗生、冯穗刚应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄振卿偿还人民币1559万元并支付相应利息（利息以人民币1559万元为本金，按年利率6%，自2018年3月28日起计至款项实际支付之日止）；二、被告苏某、苏于廷应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄振卿偿还人民币2559万元并支付相应利息（利息以人民币2559万元为本金，按年利率6%，自2018年3月28日起计至款项实际支付之日止）；三、原告黄振卿对被告苏某、苏于廷继承文星月（已死亡）所持有广州南吉湾房地产有限公司54%的股权享有质押权，有权以该股权折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、被告苏某、苏于廷、冯穗刚、刘穗生、广州南吉湾房地产有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄振卿赔偿律师费人民币327900元；五、驳回原告黄振卿的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币310755元，公告费780元，由被告苏某、苏于廷、冯穗刚、刘穗生、广州南吉湾房地产有限公司共同负担。如不服本判决，原告黄振卿、苏某可在判决书送达之日起30日内，被告苏于廷、刘穗生、冯穗刚、广州南吉湾房地产有限公司可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并按不服一审判决的上诉请求数额预交二审案件受理费，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  罗 毅审 判 员  陈晓红人民陪审员  姚冬湖二〇一九年六月十八日书 记 员  李蕴妍黄晓君