云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终559号上诉人（原审被告）：深圳市蓝途国际旅行社有限公司。住所：深圳市龙华街道清龙路6号刚之龙商务中心A座400室。社会统一代码：914403005521185175。法定代表人：汪成，职务：执行董事。委托诉讼代理人：曹端日，广东伟然律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：吴丽玲，女，汉族，1968年3月27日生，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：高丁，云南千仞律师事务所律师。特别授权代理。上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司因与被上诉人吴丽玲网络购物合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初1643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后依法组成合议庭，经询问当事人并书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人和被上诉人签署了《单项委托服务协议》，双方形成委托合同关系，一审法院认定双方之间形成包价旅游合同关系没有事实和法律依据。二、上诉人已经履行了合同义务，代为向案外人预订了涉案酒店，合同义务已经履行完毕。三、委托合同中，受托人仅承担过错赔偿责任，而上诉人在本案中并不存在过错。四、上诉人已经向被上诉人退还了500元，被上诉人违反诚实信用原则，隐瞒事实，上诉人没有义务再行退还该部分费用。五、一审法院判决上诉人向被上诉人支付资金占用费没有事实和法律依据。且在本案判决生效前，是否需要退还费用存在争议，计算所谓资金占用费应当自判决生效之日计算。被上诉人吴丽玲答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。吴丽玲向一审法院起诉请求：1、判令解除双方签订的《单项委托服务协议》（旺旺号：吴小妖2010）；2、判令被告返还原告已支付的合同款25200元；3、判令被告支付占用原告合同款25200元的资金占用费；（按日万分之三从2018年2月7日起计算至被告全部返还之日止。）4、本案诉讼费及相关费用由被告承担。一审法院认定如下事实，2017年12月31日原告经协商后按被告的要求，通过网络下单，定制了被告在淘宝网上被告广州专营店的“（一价全包）马尔代夫旅游自由行，库拉玛提岛”的旅游商品(即：2018年2月12日至2018年2月17日马尔代夫库拉玛提岛自由行五晚七天的旅游）。原告在支付了首笔款12600元，后原告吴丽玲（甲方、签约人）签署了被告公司（乙方、旅行社）发来的电子格式合同《单项委托服务协议》（旺旺号：吴小妖2010）。《单项委托服务协议》载明：根据《中华人民共和国合同法》等有关法律法规，甲方与乙方在平等自愿的基础上，就乙方接受甲方的委托，根据甲方的具体指示及要求，代为提供交通、住宿等预订事宜，经协商达成协议如下：鉴于：1、乙方仅是在甲方的具体要求和指示下提供代订服务，乙方并非实际的交通、住宿提供方，因甲方在具体的使用过程中发生的各项问题，乙方均不承担任何赔偿责任。2、因本协议下的部分代订服务可能执行的特惠价格，经甲方确认的交通、住宿等服务在退改签方面可能存在限制情形，请甲方在预订时务必仔细审阅代订服务的限制。3、本合同签署之前，乙方已将本合同条款向甲方作出详细解释和说明，甲方无异议并予以认可。第一条旅游者（实际出游人）：甲方需要仔细核对旅客的姓名与证件号，乙方将按照以下信息为甲方预订…（单订酒店，不需要护照，请客人务必自行确认，确保您的护照有效期在回程时还在6个月以上有效期内且没有DT等不良记录…请务必保证自己为非限制出境人员，否则由此造成的损失，由甲方自行承担）。姓名高丁：GAO／DING,性别：男，证件类型：护照；姓名：吴丽玲WU／LILING,女，证件类型：护照；第二条预订项目及要求：（1），代为预订的项目—酒店，酒店名（以英文为准）机场岛马累酒店，房型Standardroom,入住时间2018年2月12日，退房时间2018年2月13日；酒店名（以英文为准）库拉马提岛，房型2晚高级按摩浴缸沙滩别墅，2晚豪华水上别墅，退房时间2018年2月13日至2018年2月17日；酒店费用含餐情况：1、入住马累酒店早餐，2、库拉马提岛入住期间含早午晚三餐（不含酒水饮料），酒店费用含税情况：房费含10％服务费，12％政府税、环保税，移送交通（略）。备注：1、房间一经确认不可更改、取消，否则费用不予退还，请预定前务必确认假期；2、酒店有权调整房型入住顺序；3、国际航班信息（略）。注：我公司只是提供代订酒店的服务，因为客人自订国际航班延误或取消等自身原因导致错过上岛交通而无法准时上岛或者错过当日上岛等的，或者有其他额外损失的，责任客人自理，出现此类意外，我公司有尽力协调的义务，但不承担任何责任。3、预定限制提示（请甲方在签署时，务必仔细审阅）：以上酒店为特价房，一经确定，不能改期、不能退房、不能变更房型。费用计算：1、成人12600元／人，共2大1间房。合计：25200元（大写：贰万伍仟贰佰元整）；2、甲方应当于2017年12月31日，在天猫平台上向乙方支付全款25200元整。双方还就各自权利义务等作了约定。次日，原告又按被告要求，将全部“尾款”12600元，通过天猫平台支付给了被告，该两笔款项共计：25200元。2018年9月18日，被告公司委托深圳小信科技有限公司对原、被告电子合同（蓝途国际－自由行委托代订＋单酒店）进行验证，深圳小信科技有限公司作出《电子合同验证意见书》：吴丽玲于2017年12月31日23:47:35登录小信科技电子合同平台，完成手机短信认证，签署了该份电子合同。2018年1月2日，被告深圳市蓝途国际旅行社有限公司通过蓝途旅游网委托深圳市报业国际旅行社有限公司办理原告吴丽玲、高丁马尔代夫库拉马提岛入住酒店（出入境时间2018年2月13日—2018年2月17日）被告深圳市蓝途国际旅行社有限公司（开户行：招商银行深圳分行车公庙支行，付款账号75×××01）通过银行转账方式向深圳市报业国际旅行社有限公司（开户行：上海浦东发展银行深圳深南中路支行，付款账号79×××11）支付人民币22200元。2018年9月18日，深圳市报业国际旅行社有限公司出具《关于马尔代夫订单说明》，载明：“2018年1月2日，深圳市蓝途国际旅行社有限公司（下称“蓝途公司”）委托我公司为吴丽玲女士和高丁先生预订库拉玛蹄酒店，蓝途公司于2018年1月2日向我公司支付了人民币22200元的费用，我公司也已按约向其预订了酒店。后蓝途公司以两名游客要求退款为由与我公司沟通，请求我公司退还相关费用。但是该酒店一经确认，不得退改，因此我公司无法办理退款手续，我司为此与酒店沟通协商，但酒店称当地局势稳定，一切服务照常，不同意退款请求，最终协商无果”。从原告提交的证据看，2018年2月5日，原告旅游目的地马尔代夫，因政治原因突然宣布全国进入紧急状态。同时，我国外交部根据当地形势发布了“中国公民近期暂勿前往马尔代夫”的安全提示。国家旅游局也发布了安全提醒，要求国内旅行社暂停组织赴马旅游。2018年2月8日我国外交部再次发布了安全提醒，建议赴马旅游者“取消行程”，安全警示级别为“最高”。2018年2月7日，原告出于安全原因，通过网络聊天的方式向被告客服提出“取消行程”，解除合同，退还合同款。被告同意解除合同，但以合同约定“全损”和“不可抗力”，拒绝退款。从被告提交的证据看，2018年2月5日，马尔代夫共和国旅游部发布新闻声明：《马尔代夫紧急状态声明》，内容为：玛尔达夫总统声明从今天开始（2018年2月5日）到接下来的十五天马尔代夫进行紧急状态。政府保证所有旅游相关企业将和往年一样经营。马尔代夫旅游贸易仍然保持稳定。紧急状态对前往马尔代夫旅游或在马尔代夫境内不作任何限制…公共安全至关重要，政府会保证目的地的安全。一审法院认为，原、被告签订的《单项委托服务协议》从其内容上看，实质是包价旅游合同，旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求，原告在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。在该合同履行前，旅游目的地马尔代夫，因政治原因突然宣布全国进入紧急状态。同时，我国外交部根据当地形势发布了“中国公民近期暂勿前往马尔代夫”的安全提示。国家旅游局也发布了安全提醒，要求国内旅行社暂停组织赴马旅游。随后，我国外交部又再次发布了安全提醒，建议赴马旅游者“取消行程”，安全警示级别已提到最高。被告的该商品也从淘宝网上下架。根据《中华人民共和国旅游法》第十五条规定：“旅游者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施以及有关部门、机构或者旅游经营者采取的安全防范和应急处置措施，应当予以配合。”原告此时提出“取消行程”，解除合同，属于“不可抗力”。根据《中华人民共和国旅游法》第六十七条规定：“因不可抗力影响旅游行程的，按照下列情形处理:(一)合同不能继续履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同。(二)合同解除的，组团社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后，将余款退还旅游者。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定：“因不可抗力等不可归责于旅游经营者、旅游辅助服务者的客观原因导致旅游合同无法履行，旅游经营者、旅游者请求解除旅游合同的，人民法院应予支持。旅游经营者、旅游者请求对方承担违约责任的，人民法院不予支持。旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用的，人民法院应予支持。”被告在《单项委托服务协议》代定项目“不可退、改，费用全损”的约定，具有减轻、免除其责任，损害旅游者合法权益的性质，属无效条款，其抗辩理由法院不予采纳。庭审中，被告仅提供其委托深圳市报业国际旅行社有限公司代订酒店的银行转账凭证，未能提供证据证实其向马尔代夫相关酒店代订客房及为此支付费用的客房订单和支付凭证，故被告主张其已代订客房，全部费用已经支付不可退还的理由不能成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十条、第一百一十七条、《中华人民共和国旅游法》第六十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十三条之规定，判决：1、解除原、被告签订的电子合同《单项委托服务协议》（旺旺号：吴小妖2010）；2、被告深圳市蓝途国际旅行社有限公司于判决生效后十日内返还原告吴丽玲旅游合同款25200元；3、被告深圳市蓝途国际旅行社有限公司于判决生效后十日内支付占用原告合同款25200元的资金占用费（按日万分之三从2018年2月7日起计算至被告全部返还之日止）。案件受理费（原告预交）420元，保全费430元，由被告深圳市蓝途国际旅行社有限公司承担。二审中，上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司为证实其主张，向本院提交了以下证据：退款截屏两份，欲证明已经通过天猫退了500给被上诉人的事实。经质证，被上诉人吴丽玲认为，对该证据的真实性无异议，但认为该证据只能证明同意退款的事实，不能作为已经退款的事实。本院认为，上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司所举证据能证实“天猫”作了退款，但不证明该款是否已退至被上诉人吴丽玲账户，故对该证据不予采信。经二审审理查明的事实与一审审理确认的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，本案虽系因网络购物引发的纠纷，但根据双方争议的事实应确认为旅游合同纠纷。被上诉人吴丽玲与上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司签订的《单项委托服务协议》合同有效，但在该合同履行前，旅游目的地马尔代夫因政治原因突然宣布全国进入紧急状态。同时，我国外交部根据当地形势发布了“中国公民近期暂勿前往马尔代夫”的安全提示。国家旅游局也发布了安全提醒，要求国内旅行社暂停组织赴马旅游。随后，我国外交部又再次发布了安全提醒，建议赴马旅游者“取消行程”，安全警示级别已提到最高。这属于不可抗力的情形，旅行社和旅游者均可以解除合同。合同中代定项目“不可退、改，费用全损”的约定，具有减轻、免除其责任，损害旅游者合法权益的性质，属无效条款。案涉合同因不可能抗力无法履行，旅游经营者、旅游者均可请求解除旅游合同。旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用的，人民法院应予支持。上诉人未能提供证据证实其向马尔代夫相关酒店代订客房及为此支付费用的客房订单和支付凭证，故其上诉提出主张其已代订客房，全部费用已经支付不可退还的上诉理由不能成立。旅游经营者、旅游者请求对方承担违约责任的，人民法院不予支持。故被上诉人一审主张的资金占用费既无事实依据也无法律依据，应不予支持。上诉人的该项上诉主张合理，应予支持。对于上诉人提出已经退还被上诉人500元的主张，因其提交的证据只能证明“天猫”已退款，但不能有效证明该款已进入被上诉人账户，故上诉人的该项上诉理由不能成立。综上所述，上诉人深圳市蓝途国际旅行社有限公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求部分予以支持。原判认定事实清楚，但处理结果部分有误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初1643号第一、二项；二、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初1643号第三项；三、驳回吴丽玲的其他诉讼请求。一审案件受理费420元，保全费430元，由深圳市蓝图国际旅行社有限公司负担；二审案件受理费420元，由深圳市蓝图国际旅行社有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  孙靖然审判员  廖 锐二〇一九年六月五日书记员  王朋飞