宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0213民初392号 原告：宁波市环湖建设有限公司。住所地：浙江省余姚市梁弄镇镇中路城建综合楼。统一社会信用代码91330281734241778A。 法定代表人：刘汉荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐惠永，浙江囤德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐微，浙江囤德律师事务所实习律师。 被告：奉化奥特莱斯实业投资有限公司。住所地：宁波市奉化区东郊开发区岳林东路311号。统一社会信用代码913302836810990093。 诉讼代表人：奉化奥特莱斯实业投资有限公司管理人，住所地：宁波市奉化区。 主要负责人：陈士芬。 委托诉讼代理人：徐晓琼，浙江甬泰律师事务所律师。 原告宁波市环湖建设有限公司（以下简称环湖公司）为与被告奉化奥特莱斯实业投资有限公司（以下简称奥特莱斯公司）破产债权确认纠纷一案，于2019年1月21日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2019年3月6日公开开庭审理了本案。原告环湖公司的委托诉讼代理人徐惠永、徐微，被告奥特莱斯公司管理人委托诉讼代理人徐晓琼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告环湖公司诉讼请求为要求确认原告对被告奥特莱斯公司的建筑物拍卖款中的9803660元享有优先受偿权。事实及理由：被告将其开发的奥特莱斯广场的市政工程、装修工程发包给原告施工，并签署了施工合同，双方对工程施工期限、质量要求、付款方式及结算条件等进行了约定。之后，原告按约施工，市政工程经验收合格，该工程由被告于2018年6月27日委托第三方审计，确定工程造价为14691269元。装修工程部分，因被告违约至今未完成竣工，经双方核算，扣除未施工部分的300000元，实际装修工程款为4712391元，双方于2018年7月2日签订了《装修施工合同决算书》。上述两项加上300000元投标保证金，合计19703660元，扣除已经支付的9900000元工程款，被告尚需支付工程款9803660元。2018年6月，原告知悉被告被奉化法院裁定破产清算，遂向被告管理人申报了债权。根据双方签订的《建设施工合同》专用条款第26.1.1条之约定，市政工程的工程款在双方结算报告签字确认之日起15个工作日内支付至工程结算价的95%，余款在两年保修期后的10个工作日内付清，双方于2018年6月27日结算，扣除休息日，被告应付工程款的时间为2018年7月18日，至原告起诉时未超过6个月的期间。根据《装修施工合同》第4条之4.1条的约定，因被告未付款的原因导致装修工程至今未完工，实际结算时间为2018年7月2日，亦未超过优先权实施的6个月期间。综上，请求判令确认原告工程款的优先受偿权。 被告奥特莱斯公司答辩称：一、关于工程款金额，根据双方签订的市政工程《建设施工合同》第26.1.1约定“剩余总价的1%作为物业管理基金不予返还”，应当在审计金额14691269的价款中扣除1%的物业管理基金。装修合同中的投标保证金不属于工程款范畴。二、原告现提出确认工程款的优先受偿权早已超过6个月期限，依法不再享有优先受偿权。理由：1.奥特莱斯广场工程整体在2014年7月29日经奉化市住房和城乡建设局验收合格，说明此时工程均已竣工，相应的工程款均应给付，原告现在主张工程款优先受偿早已超过了6个月期限；2.根据原告提供的催款函，原告确认市政工程已经于2014年7月28日竣工并验收合格，原告于2015年6月25日发函催讨工程款，再退一步讲，到2015年6月25日被告也应给付市政工程项目的工程款，至本次诉讼，已经超过了6个月优先受偿权的行使期间；3.被告于2018年3月22日经奉化法院裁定受理破产清算，此时所有债务已届清偿期，且原告在2018年6月29日向管理人申报债权时，也是申报的普通债权，未主张优先债权，至本次诉讼时，也超过了6个月的期间。三、管理人将原告申报的工程款列为普通债权，在召开奥特莱斯公司第一次债权人会议后，原告未对债权性质提出异议，仅对债权金额有异议。之后，管理人增加了利息的计算，对债权金额进行了调整，在第二次债权人会议上公布的债权仍为普通债权，异议期内，原告也没有向管理人提出任何异议，说明原告也认可该工程款系普通债权。四、再退一步讲，原告也明确其享有优先受偿权的范围，工程款优先受偿权也仅限于其承建的市政工程及公共部位的装修，故如果要确认优先受偿，原告也应举证证明其所承建的工程部分的价值，如举证不能，应承担相应不利后果。 本院经审理，认定事实如下：2014年1月18日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：工程名称为奉化奥特莱斯广场市政工程，市政面积约35000㎡，开工日期为2014年1月18日（以开工报告为准），竣工日期为2014年5月2日；合同暂定价900万元；通用条款第2.1合同文件应能相互解释，互为说明，除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本合同协议书；（2）中标通知书；（3）投标书及其附件；（4）本合同专用条款；（5）本合同通用条款……工程款（进度款支付）26.3约定，“发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。”专用条款中合同价款与支付中第26.1.1付款方法约定“发包人次月10日前审核完毕后5个工作日内，支付每月所完成工程量经发包人（委托审计）审核后60%工程进度款；工程验收合同备案结束后15个工作日支付到合同总价的85%；办好竣工资料与发包人（物业）交接手续并经发包人（或委托第三方）审计结算完毕后，（承包人应如实上报施工工程量，否则核减额超过结算工程量百分之五外的审计费用由承包方承担，发包人有权在应付款项中直接予扣除）（结算报告双方签字确认），15个工作日支付至工程结算价的95%。结算价的4%作为2年的质保金，其中保修期满一年（在期满后10个工作日支付2%），第二年且期间无工程质量或其他应扣款情形的（在期满后10个工作日支付2%），不计利息。剩余总价的1%作为物业管理基金，不予返还。”原告为该工程于2013年11月29日向奥特莱斯公司支付招标保证金300000元。 2014年2月18日，原告作为乙方、被告作为甲方签订了《[公共部位]项目装修工程施工合同》一份，合同约定：就甲方[奉化奥特莱斯广场2#、4#、8#、9#楼公共部位]项目装修工程由乙方负责施工。工程结算办法为本工程实行一次性单价包干形式（价格详见乙方编制并经甲、乙双方签字确认的报价清单为准）。工程款支付：装修工程进度款，分阶段按下列进度支付：a.在合同工期内全部装修完成、经甲方及相关政府部门（如需）验收合格在2015年8月30日前甲方支付合同款的50%；b.双方结算必须在2015年9月28日前完成并确认，甲方在2015年9月30日前支付结算工程款的45%；c.留工程最终结算价的5%作为保修金，工程整体保修期为1年，从验收合格交付日起开始计算，1年保修期满，无工程质量问题或其他应扣款情形的，待甲方确认后退还。本工程合同工期为50日历天，开工日期为2014年2月18日（具体以甲方进场通知为准）。双方于2015年6月10日签订补充协议，约定因项目施工条件原因开工日期更改为2015年6月10日，合同工期为50日历天，其余条款与原施工合同相同不做更改，涉及开工日期的条款均从2015年6月10日开始计算。 2014年7月29日，奥特莱斯广场工程经竣工验收备案。被告已经支付原告市政工程部分的工程款990万元。 2015年6月25日，原告向被告公司出具《工程催款函》，内容：“由我宁波市环湖建设有限公司施工的奉化奥特莱斯市政工程，工程从2014年7月28日验收合格至今近有一年，目前尚欠工程款800余万元，从今天起要求支付月1.5%的利息，望贵公司尽快支付该工程款。”被告公司法定代表人张伟在该函下方签字。 2015年11月20日，原告编制了奥特莱斯广场公共部位装修工程（决）算书，载明工程造价为5012391元。该工程需扣除未完工部分工程款300000元。被告公司法定代表人于2018年7月2日在该（决）算书上签字。 2018年3月22日，奉化法院裁定受理浙江东鸿建筑装饰有限公司对奥特莱斯公司的破产清算申请，并指定宁波奉化广平会计师事务所有限公司为管理人。 2018年6月27日，浙江中瑞工程管理有限公司就奉化奥特莱斯广场市政工程出具了《工程造价咨询报告书》，载明：咨询作业期为2018年5月14日-2018年6月27日，本工程合同价为9000000元，送审结算金额为16915360元，经审核后审定金额14691269元，净核减2224091元。 2018年6月29日，原告就市政工程及公用部位装修工程工程款向被告公司管理人申报债权，申报债权金额为15459554元，未申报优先债权。2018年7月14日，奥特莱斯公司召开了第一次债权人会议，管理人根据原告申报，初步确认原告普通债权金额为11942982.54元，原告对债权金额提出异议，认为应按照年利率18%确认利息。2018年12月21日奥特莱斯公司召开了第二次债权人会议，确认原告工程款普通债权金额为14288337.23元。 原告于2019年1月9日将案涉起诉材料邮寄本院。 以上事实由原告环湖公司提供《建设工程施工合同》、《[公共部位]项目装修工程施工合同》、工程造价咨询报告书、（决）算书、收据，被告提交的民事裁定书、奉化市房地产开发项目联合检查备案证书、工程催款函、债权申报登记表、债权申报材料清单、利息计算表、债权人会议资料、债权核查表及当事人的陈述予以证明。 本院认为：双方当事人争议的焦点为原告环湖公司主张的工程价款优先受偿是否超过法定期限。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案主要在于确定被告奥特莱斯公司应当给付工程价款的起算时间。案涉市政工程虽于2014年7月29日竣工验收备案，根据专用条款第26.1.1付款办法约定，发包人应当在备案结束后15日内支付到合同总价的85%，办好竣工资料与发包人交接手续并经发包人（或委托第三方）审计结算完毕后15个工作日支付至工程结算价的95%。本案涉及分期付款，应当自最后一期履行期限届满之日起计算。被告奥特莱斯公司委托第三方审计时间为2018年6月27日，15个工作日届满日为2018年7月18日，自2018年7月18日起算6个月为2019年1月18日，原告于2019年1月9日主张，未超过6个月，故对该市政工程款部分即4644356.31元（14691269元-9900000元-146912.69）予以确认优先债权，该部分金额可以在市政工程部分拍卖、变卖价款中优先受偿。关于装修装饰工程，虽未完工，但原告环湖公司已经于2015年11月20日编制了决算书，被告奥特莱斯公司于2018年7月2日扣除未完工部分工程款后予以了认可。即使自2018年7月2日起算6个月期间，自2019年1月2日已经届满，现原告起诉也已经超过了法定期间，故原告要求确认该部分债权为优先债权的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国企业破产法》第四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告宁波市环湖建设有限公司对奉化奥特莱斯广场市政工程部分拍卖或者折价的价款在4644356.31元的范围内优先受偿。 二、驳回原告宁波市环湖建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费80426元，由原告宁波市环湖建设有限公司负担42626元，由被告奉化奥特莱斯实业投资有限公司负担37800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 长  江 敏 人民陪审员  刘德远 人民陪审员  孙恩国 二〇一九年六月二十七日 代书 记员  严志平 附:一、本判决所依据的相关法律条文: 1.《中华人民共和国合同法》第二百八十四条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第十九条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 3.《中华人民共和国企业破产法》第四十四条：人民法院受理破产清算时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。 二、申请执行的规定 1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条： 人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。