广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初25179号原告：广州快马景区管理有限公司，住所地广州市天河区科韵路20号第七层。法定代表人：丁根芳。委托诉讼代理人：胡晨晨、吕丽娟，原告职员。被告：广州雪原投资管理有限公司（以下简称“雪原公司”），住所地广州市越秀区环市东路372号706房。法定代表人：郑文旭。委托诉讼代理人：卢宇鹏，该被告职员。被告：井绪哲，女，1975年5月21日出生，汉族，住广州市花都区。委托诉讼代理人：尤德卫、袁东杰，广东纵横天正律师事务所律师。被告：井绪梁，男，1978年12月8日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：徐健钦，广东中大圣律师事务所律师。第三人：井志武，男，1940年10月12日出生，汉族，住黑龙江省宾县。第三人：郑文旭，男，1954年12月25日出生，汉族，住黑龙江省宾县。原告诉被告雪原公司、井绪哲、井绪梁，第三人井志武、郑文旭合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭、公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡晨晨、吕丽娟，被告雪原公司的委托诉讼代理人卢宇鹏，被告井绪哲及其委托诉讼代理人尤德卫，被告井绪梁的委托诉讼代理人徐健钦到庭参加了诉讼，第三人井志武、郑文旭经本院公告送达传票期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：一、确认原、被告签署的《票务深度合作协议》于2017年7月28日解除；二、三被告连带退还原告已支付但未使用的预付款986574.8元；三、三被告连带承担已产生订单总额的10%支付违约金1342.52元；四、三被告连带承担从合同终止后第5个工作日即2017年8月6日起至三被告返还剩余预付款之日止，该期间的逾期还款利息（截至起诉日2017年12月6日计算为14226.95元）；五、被告雪原公司的股东即第三人井志武、井文旭在未出资范围内对三被告所欠债务承担赔偿责任；六、被告雪原公司按照合同约定向原告开具13425.2元等额增值税普通发票；三被告承担案件受理费。事实与理由：一、原告与三被告签署的《票务深度合作协议》因被告雪原公司无法提供门票的根本违约行为于2017年7月28日提前解除，雪原公司应返还原告剩余预付款986574.8元。原告与三被告于2017年6月23日签订了《票务深度合作协议》，有效期为2017年7月1日至2017年12月31日。合同约定原告通过向被告雪原公司支付100万元预付款的方式来代理销售被告雪原公司“冰舞间”景点票务，具体代理方式为：原告通过自营网站等渠道向消费者销售“冰舞间”景点门票，消费者付款后原告向被告雪原公司确认门票订单，被告雪原公司按照合同约定的优惠底价从原告支付的预付款中进行抵扣结算。原告按照合同约定，已于2017年6月29日向被告雪原公司支付了预付款100万元，被告雪原公司于2017年7月1日至2017年7月26日期间向原告提供景点门票后共消耗预付款13425.2元，剩余预付款为986574.8元。2017年7月26日后，被告雪原公司拒绝向原告提供“冰舞间”景点门票，甚至关停该景点。因被告雪原公司的该项根本违约行为已经导致合同目的不能实现，另外合同第九条（四）也约定合作期限内被告雪原公司拒绝向原告提供门票的，原告依照《合同法》第九十四条第四款规定以及合同的约定，有权解除本合同。因此原告于2017年7月28日口头向被告雪原公司提出解除合同，并在原告多番要求下被告于2017年8月20日向原告出具《合同终止协议书》一式两份，载明合同于2017年7月28日解除，与原告的口头解除通知相佐证。因此，被告雪原公司应向原告返还预付款金额为对账单显示的986574.8元。二、按照合同约定被告雪原公司除返还剩余预付款外，还应向原告开具已耗预付款金额的增值税发票，并承担逾期还款利息以及1342.52元违约金。（一）被告雪原公司应按照双方对账单确认的已耗金额13425.2元向原告开具发票。合同第四条第（六）条约定被告雪原公司应按月开具相应金额的增值税普通发票寄送至原告，即7月26日双方对账单显示的预付款消耗金额13425.2元等额的发票，至今被告雪原公司尚未履行开具发票的合同义务。（二）被告雪原公司应向原告承担2017年8月6日起至起诉权日止，该期间的逾期还款利息14226.95元。合同第四条第（五）点约定合同提前解除的，被告雪原公司应在合同解除后五个工作日内返还被告的剩余预付款。基于被告雪原公司至今未曾返还，原告有权依据合同约定，要求被告雪原公司承担从合同终止后第五个工作日，即2017年8月6日至被告全部返还剩余预付款之日止，该期间的逾期还款利息。关于利率标准，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定的中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。参考2017年中国人民银行发布的贷款利率0.0435计算，合同终止后第五个工作日即2017年8月6日起至被告返还剩余预付款之日止，该期间的逾期还款利息，截至起诉日2017年12月6日计算为14226.95元。（三）被告雪原公司应向原告承担已产生的订单总额的10%违约金1342.52元。合同第九条第（四）点约定“合作期限内，甲方（被告雪原公司）不得擅自对乙方（原告）关票或停止向乙方提供产品，如有违反，乙方有权要求甲方按照其拒绝订单金额的两倍标准支付违约金，发生两次以上的，乙方有权解除合同，除按照本合同第四条（五）款结算外，甲方需按照双方已产生的订单总额的10%向乙方支付违约金”，根据原、被告对账单显示已消耗的订单金额为13425.2元，按照10%计算的违约金金额为1342.52元，被告方应予承担。三、被告井绪哲、井绪梁作为连带责任保证人，应对被告雪原公司的合同债务向原告承担连带责任。合同第五条第（三）点、第八条均约定“丙方（即被告井绪哲、井绪梁）自愿为甲方（即被告雪原公司）履行本合同承担连带保证责任，若甲方存在违反本合同约定需向乙方返还预付款、支付违约金或承担赔偿责任，乙方（即原告）选择向丙方追偿的，丙方应履行连带清偿责任”。因此，原告要求被告井绪哲、井绪梁对被告雪原公司的返还剩余986574.8元预付款义务、1342.52元违约金义务以及逾期还款的利息14226.95元赔偿，承担连带清偿责任。四、第三人井志武、郑文旭在未出资范围内对三被告所欠债务承担赔偿责任。《公司法解释三》第十三条规定：公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。第三人井志武、郑文旭作为被告雪原公司的股东，原告要求其在未出资范围内对三被告所欠债务直接向原告承担赔偿责任。被告雪原公司辩称：对原告第一项诉请有异议，原告与雪原公司没有签署解除协议，对原告主张的解约日期有异议，不同意该项诉请。雪原公司确认原告未使用的预付款金额为986574.8元，同意第三项诉请请求，对诉请第四项的利息起算日有异议。被告井绪哲辩称：不同意原告第一项诉请，双方到目前为止并没有正式签订任何协议解除《票务深度合作协议》，应按照法院判决解除的时间确定，井绪哲同意解除合同。井绪哲不同意第二项诉请的连带责任，井绪哲在协议中无连带责任的约定、也没有签署相关文件。对第三项诉讼请求违约金金额同意，但不同意井绪哲承担连带责任。对第四项诉讼请求中利息起算时间有异议，解约时间应由法院判决认定。井绪哲不同意承担受理费。被告井绪梁辩称：不同意原告的全部诉讼请求，井绪梁在本案中不承担任何责任。原告的关键证据《票务深度合作协议》上有关井绪梁的签名，井绪梁在收到本案起诉状之前从来没有见过，井绪梁也从来没有签字过。井绪梁庭前已经申请司法鉴定，鉴定机构表示不能鉴定，井绪梁要求继续司法鉴定。原告申请诉讼保全行为对井绪梁造成困扰，如果井绪梁本案结果不承责，将追究原告申请保全错误的责任。第三人井志武、郑文旭未答辩。经审理查明：2017年6月29日，原告向被告雪原公司转账付款100万元。2017年7月27日，原告与被告雪原公司签署文件，载明2017年7月1日至7月26日已销券总额13425.2元，预付款余额还剩986574.8元。原告与被告井绪哲的微信聊天记录表明：原告于2017年7月24日告知井绪哲，已收到通知8月将强制拆除广州塔附近的所有临时搭建项目，沙画表演有效期改为7月28日截止，7月28日要求聊最后对账的事、井绪哲表示不方便，直到8月10日仍未对账确认。原告提交网络资料显示原告人员与“陈蔚峰”（QQ邮箱为658×××＠ｑｑ.ｃｏｍ,微信号为×××）通过网络传输签订《票务深度合作协议》。该协议复印件或图片打印件显示：被告雪原公司（甲方）、原告（乙方）、被告井绪哲、井绪梁（丙方）2017年6月23日签订该协议，约定：合作期间乙方通过向甲方支付预付款的方式来获取甲方的独家优惠结算价格及门票、票券产品及服务的优先供给支持；乙方客人下单后将订单信息通过电子邮件、短信、QQ、微信等发送至甲方；结算方式为：预付款抵扣，乙方在本合同签订之日起5个工作日内支付第一笔预付款100万元，第一笔预付款不足5%时，乙方支付第二笔预付款50万元等，甲方可以直接在预付款中扣除订单金额；合作期间届满后，甲方须于合同到期后5个工作日内全额无息返还乙方剩余预付款；合同提前解除的，已产生的订单仍按照本合同约定的结算价照实结算，剩余未支付的预付款不再继续支付，且乙方已支付的预付款扣除已产生订单金额后的剩余款项须于合同解除后5个工作日内全额无息返还乙方；甲方按月开具相应金额的增值税普通发票寄送至乙方；丙方自愿为甲方履行本合同承担连带保证责任，若甲方存在违反本合同约定需向乙方返还预付款、支付违约金或承担赔偿责任的，乙方选择向丙方追偿的，丙方应履行连带清偿责任；丙方作为甲方的股东，愿意就甲方履行本合同承担连带保证责任，若甲方出现任何本合同约定的事项或法定的违约事项须向乙方履行退回预付款全部或部分的、支付违约金赔偿金等，乙方有权向甲方、丙方追偿；合作期限内，甲方不得擅自对乙方关票或停止向乙方提供产品，如有违反、乙方有权要求甲方按照拒绝订单金额的两倍标准支付违约金，发生两次及以上的，乙方有权解除本合同，除按照本合同第四条第（五）款结算外，甲方须按照双方已产生订单总额的10%向乙方支付违约金；本合同合作期限为2017年7月1日至2017年12月31日止。被告方否认该协议，但并未提交证据证明。被告井绪梁申请对该协议上己方签名进行司法鉴定，经本院两次摇珠，两家鉴定机构均表示非原件不能鉴定。被告雪原公司制作《合同终止协议书》，载明“原合同（《票务深度合作协议》）自2017年7月28日终止……原合同中约定的担保人井绪梁免除本合同全部担保责任……井绪哲只承担本合同中50%担保责任49万元……签约日期2017年8月20日”等，原告主张对其不认可，被告方主张原告已签该约，但并未提交证据证实。另查明：被告雪原公司股东为郑文旭、井志武、井绪哲，实缴出资金额为零，认缴和实缴出资时间均为2028年12月31日。本院认为：关于《票务深度合作协议》签约的问题。被告井绪梁虽否认签名的真实性，但申请司法鉴定因鉴定检材的原因不能进行，井绪梁应承担此举证证明不能的法律后果，本院对井绪梁该抗辩不予采纳。根据QQ邮箱和微信记录及付款、对账的事实，本院认定原告与三被告签订《票务深度合作协议》，该协议依法成立并生效。关于原告诉请确认2018年7月28日原告已解除《票务深度合作协议》的问题。各被告对此均不予确认，原告并未提交证据足以证明原告明确通知各被告按约定解约，本院对原告该项诉请不予确认。关于原告诉请被告雪原公司付款金额的问题。《票务深度合作协议》约定的合同期限已于2017年12月31日到期，合作期间内原告已在雪原公司处销券总额13425.2元，原告诉请雪原公司退款986574.8元成立，本院对此依法予以支持。雪原公司违反合同约定不能向原告供票，现原告诉请被告雪原公司支付已发生金额13425.2元的10%的违约金即为1342.52元成立，本院对此依法予以支持。原告诉请雪原公司支付利息，利息以986574.8元为基数、按年利率4.35%的标准计算至实际付款日止合约、合法，本院对此依法予以确认；但原告要求利息自2017年8月6日起算无依据，协议期满的第六个工作日为2018年1月8日，本院对此依约认定利息起算日为2018年1月9日。原告诉请被告井绪哲、井绪梁依约为被告雪原公司前述债务承担连带责任符合《票务深度合作协议》的约定，本院对此依法予以支持。被告井志武、郑文旭作为雪原公司股东，为认缴股东，尚未到认缴资金到位期限，原告诉请雪原公司等承责事项亦未经强制执行、未有执行结果；在此情况下原告诉请井志武、郑文旭在未出资范围内对雪原公司、井绪哲、井绪梁债务承担赔偿责任理据不足，本院对此不予支持并依法予以驳回。另，原告诉请雪原公司向其开具金额为13425.2元的增值税普通发票符合协议约定，本院对此依法予以支持。第三人井志武、郑文旭经本院公告送达传票期满未到庭应诉，本案可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州雪原投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州快马景区管理有限公司退款986574.8元；二、被告广州雪原投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州快马景区管理有限公司支付已产生的订单违约金1342.52元；三、被告广州雪原投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州快马景区管理有限公司支付逾期还款利息，利息以986574.8元为本金、按年4.35%的利率、自2018年1月9日起计算至实际清偿之日止；四、被告井绪哲、井绪梁对被告广州雪原投资管理有限公司上述一至三项债务承担连带清偿责任；五、被告广州雪原投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州快马景区管理有限公司开具金额为13425.2元的增值税普通发票；六、驳回原告广州快马景区管理有限公司其他诉讼请求。如果各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13820元、保全费5000元，均由被告广州雪原投资管理有限公司、井绪哲、井绪梁负担。（原告广州快马景区管理有限公司已支付受理费2580元、保全费5000元，可向本院退款，由被告广州雪原投资管理有限公司、井绪哲、井绪梁向本院缴费）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  林 吉人民陪审员  苏丽颜人民陪审员  黄穗萍二〇一九年六月二十日法官助理文静书记员叶丽方吕美玉