河北省青龙满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0321民初568号 原告：刘某1，女，2014年11月27日出生，满族，儿童，住青龙满族自治县。 法定代理人：韩某（系原告母亲），女，1984年9月20日出生，满族，住青龙满族自治县。 法定代理人：刘某2（系原告父亲），男，1983年10月27日出生，满族，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。 委托诉讼代理人：陈七香，江苏尚鼎律师事务所律师。 被告：青龙满族自治县医院，住所地：青龙满族自治县青龙镇康乾街174号。 统一社会信用代码：12130321401835682W。 法定代表人：杨立宝，男，1966年1月16日出生，满族，医院院长，住青龙满族自治县。 委托诉讼代理人：张建清，男，1971年6月5日出生，满族，职工，住青龙满族自治县。 委托诉讼代理人：杨瑞，河北杨瑞律师事务所律师。 原告刘某1与被告青龙满族自治县医院（以下简称青龙县医院）医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，适用普通程序依法组成合议庭，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。原告刘某1的法定代理人韩某、刘某2、委托诉讼代理人陈七香，被告青龙县医院委托诉讼代理人张建清、杨瑞到庭参加诉讼，原告刘某1、被告青龙县医院的法定代表人杨立宝经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 刘某1向本院提出诉讼请求为：判决被告给付护理费、鉴定费等合计人民币282025元。事实和理由：2014年11月27日6时左右，产妇韩某因孕足月，阴道流液1小时在青龙满族自治县医院住院待产。2014年11月27日12时左右经阴道分娩一女婴即本案原告刘某1。原告出生后经国家医院诊断为“左侧臂丛神经麻痹、右侧肱骨骨折，巨大儿、糖尿病母亲婴儿、新生儿脑损伤”。2017年7月4日，原告诉诸青龙满族自治县人民法院，要求被告承担赔偿责任。因在该次诉讼中未做护理依赖鉴定，原告遂撤回关于定残之后护理费的诉讼请求，保留诉权。2018年12月26日，青龙满族自治县人民法院作出（2017）冀0321民初2297号民事判决书，双方均未上诉，该判决已经发生法律效力并执行完毕。现原告再次诉诸法院，要求被告承担定残后护理费。 青龙县医院辩称，原告的诉讼请求没有事实依据，依法不应予以支持。原告的损伤没有达到需要护理依赖程度，原告主张护理费与原告的损伤不符，天津中慧物证司法所鉴定意见书鉴定的结果存在瑕疵，不具有合法性，不能作为认定事实依据。理由如下：第一、该鉴定意见书采信的书面证据是刘某1出生第二天的影像资料和第十一天的影像资料，护理依赖应当以治疗终结的损伤程度为依据。第二、鉴定过程没有科学依据，是鉴定人的主观判断，没有科学的检测手段。第三，针对原告的护理依赖和天津中慧物证司法所的鉴定结果，被告向北京维众医学研究院资深法医学专家王岩、徐克、刘钢进行了咨询，专家作出的咨询意见，认定原告的损伤不构成护理依赖，无需他人护理，天津中慧物证司法鉴定所所出具的鉴定意见属于不合理意见，建议重新鉴定。王岩专家担任中国政法大学医药法律与伦理研究中心副主任、中国保险行业协会伤残评定专家咨询委员会委员、中国法医学会临床专业委员会委员、医疗损害专业委员会委员等多职，是人身损害护理依赖程度评定，人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的主持制定人，具有权威性。刘钢、徐克均是在职的司法鉴定职业者，意见具有鉴定资质，系司法鉴定行业专家。因此被告有新证据、新理由足以推翻天津中慧物证司法鉴定中心的鉴定意见，被告当庭向法庭提出申请，请求对原告的护理依赖程度进行重新鉴定。 原告刘某1为支持其主张，提供了2019年4月9日，天津市中慧物证司法鉴定所出具的津中慧［2019］临床鉴字第174号鉴定意见书一份及鉴定费票据一张。用以证明，经人民法院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所对原告是否存在护理依赖、护理依赖程度及护理人数进行司法鉴定，鉴定意见为：原告左臂丛神经损伤，肌力下降，左上肢肌力Ⅱ级，右上肢肱骨骨折畸形愈合，需要部分护理依赖，需护理人数为1人。原告为此支付鉴定费人民币2800元。 被告对原告出示证据的真实性没有异议，但对合法性和关联性均有异议，被告认为该鉴定书的鉴定结果所依据的事实和理由不成立，被告有反证足以推翻天津中慧物证司法所的鉴定意见。 被告青龙县医院为支持其诉讼主张提供了2019年5月20日，北京维众医学研究院出具的法医学咨询意见书一份。用以证明，被告就原告是否存在护理依赖及护理依赖程度向北京维众医学研究院专家进行咨询，咨询意见为：（一）刘某1的躯体伤残情况不构成护理依赖，无需他人护理。（二）天津市中慧物证司法鉴定所出具的津中慧［2019］临床鉴字第174号鉴定意见书属于不合理意见，建议重新鉴定。 原告对被告出示的证据发表如下质证意见：第一、被告提交的咨询意见书程序不合法，本案已经在诉讼过程中，而且已经过法庭委托鉴定机构出具了鉴定意见书，被告若对该鉴定意见有异议完全应该通过法定的程序对该鉴定意见书进行质证，而不是在法庭之外自行委托一个不具备鉴定资格的工商行政部门注册登记的所谓的研究院出具咨询意见书；第二、该咨询意见书的真实性无法核实，被告不能准确回答去该研究院的时间，而根据该研究院受理的日期为4月30日，而2019年五一劳动节的法定节假日应当是从4月30日开始，与其在庭审中陈述在工作时间不吻合；第三、护理依赖的鉴定属于法医活体检验，必须被鉴定人到现场，对其进行活体检查，而事实上被鉴定人刘某1根本不在现场，关于刘某1当前生活活动能力项目的评分标准缺乏客观的依据；第四、根据营业执照记载，研究院的经营范围为医学研究、技术推广、经济贸易咨询等，并不包括法医司法鉴定、法医咨询类的经营范围，因此该研究院并不具备相应的资质；第五、咨询的三位法医根据其提供的职业证书复印件，其职业机构分别为：北京高院、北京市公安局宣武分局及北京中正司法鉴定所，均不属于该研究院的工作人员，因此该份咨询意见书既不具备证据的合法性，也不具备证据必须具备的客观性以及法医临床司法鉴定必须具备的科学性，程序也严重违法。被告以该份咨询意见书作为推翻由法院按照正常程序委托出具的司法鉴定意见书，显然缺乏事实和法律依据，依法应当不予采信，同时建议法庭纯化司法环境，杜绝类似被告这种脱离法庭之外自行委托不具备鉴定资格的所谓研究院出具咨询意见书作为其启动重新鉴定的材料。 本院经审理查明如下事实：2014年11月27日6时左右，产妇韩某因孕足月，阴道流液1小时在青龙满族自治县医院住院待产。2014年11月27日12时左右经阴道分娩一女婴即本案原告刘某1。 刘某1出生第二天即2014年11月28日因气促、左上肢活动障碍转秦皇岛市妇幼保健医院住院治疗，医院诊断为“左侧臂丛神经麻痹、右侧肱骨骨折、巨大儿、糖尿病母亲婴儿、新生儿脑损伤”予以抗感染对症治疗，于2014年12月11日出院。后，又分别到北京多家医院进行手术治疗。原告认为被告提供医疗服务合同过程中未尽到诊疗义务，导致其损害后果的发生，遂于2017年7月11日向本院提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费、交通费、护理费等各项经济损失。在审理过程中，本院依原告申请依法委托鉴定机构对原告的伤残等级、被告的行为与原告损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小进行司法鉴定，并依据鉴定结论及相关证据作出（2017）冀0321民初2297号民事判决书，认定被告对原告的合理损失承担75%的赔偿责任，并判决被告赔偿原告各项经济损失人民币143738.10元，该判决已发生法律效力并实际履行完毕。因在该次诉讼中原告未申请对其护理依赖程度进行司法鉴定，故对该部分损失未予处理。 在本案审理过程中，原告向本院提出书面鉴定申请，要求对原告是否存在护理依赖、护理依赖程度及护理人数进行司法鉴定。受本院委托，天津市中慧物证司法鉴定所于2019年4月9日作出津中慧［2019］临床鉴字174号司法鉴定意见书，认为被鉴定人刘某1左侧臂丛神经损伤，肌力下降，左下肢肌力Ⅱ级，右上肢肱骨骨折畸形愈合，需要部分护理依赖，需要护理人数为1人。原告为此支付鉴定费用人民币2800元。2018年12月26日，原告再次向本院提起诉讼，要求被告给付原告20年的护理费279225元、鉴定费2800元，合计人民币282025元。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。一、鉴于本次事故在第一次诉讼时，本院已对原告的损伤后果、该后果与被告行为之间的因果关系、双方应承担的责任比例等均已作出生效判决，故本院对该判决认定的上述事实予以确认。二、庭审中，原告出示的天津市中慧物证司法鉴定所出具的鉴定意见书，系本院依原告申请依法委托鉴定机构就原告是否存在护理依赖、护理依赖程度及护理人数作出的鉴定意见，程序正当合法，被告以其自行委托北京维众医学研究院，并且该研究院在刘某1不在场的情况下单方作出的法医学咨询意见书来反驳该鉴定意见，不具有合理性，故本院对被告出示的证据不予采信，对鉴定机构出具的认定原告刘某1存在部分护理依赖，需护理人数为一人的鉴定意见予以采纳。三、因案涉事故造成原告五级伤残且部分护理依赖，确实需要日常护理，故对原告主张的定残后的护理费用，本院予以支持，但其主张的护理费年限过长，原告尚且年幼，处于骨骼发育的旺盛时期，自身生长及恢复能力较强，考虑原告的年龄、伤情及现状，本院对原告定残后的护理费用暂支持五年。因原告在第一次诉讼中曾主张定残前护理费137253元（2014年11月27日至2018年7月24日），本院作出的（2017）冀0321民初2297号民事判决书支持原告护理费用人民币37230元，故本次计算护理费的起止时间应为：2018年7月25日至2023年7月25日，合计1826天。原告主张的护理费计算标准102元／天未超过2018年度居民服务业年工资标准，符合法律规定，本院予以支持。原告系部分护理依赖，根据《人身损害护理依赖程度评定ＧＡ／Ｔ800-2008》的规定，护理依赖赔付比例为50%，结合第一次诉讼中认定的被告承担的责任比例75%，计算护理费为69844.50元（102元／天×1826天×50%×75%），在此期间，原告不得再向被告主张护理费用，2023年7月25日以后如原告仍需护理，可就护理费用另行主张权利。四、鉴定费2800元有正式票据予以证实，且系原告为查明损伤程序支付的必要的、合理的费用，依法应由被告按照其应承担的责任比例负担2100元（2800元×75%）。综上，被告青龙县医院应给付原告2018年7月25日至2023年7月25日的护理费人民币69844.50元，鉴定费人民币2100元，合计人民币71944.50元。 依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条之规定，判决如下： 一、被告青龙满族自治县医院于本判决生效后十五日内给付原告刘某1护理费人民币71944.50元。 二、驳回原告刘某1其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5530元，由原告刘某1负担4119元，被告青龙满族自治县医院负担1411元，限本判决生效之日起十日内缴纳至本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于秦皇岛市中级人民法院。 审判长 陈 光 审判员 邱 颖 审判员 吕合清 二〇一九年六月十二日 书记员 于小婷