山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终2132号 上诉人（原审原告）：田磊，男，1981年7月10日出生，汉族，住临沂市。 委托诉讼代理人：田中一，男，1951年6月4日出生，汉族，住址同上，系上诉人田磊之父。 委托诉讼代理人：李继贺，山东晨浩律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：临沂市公路局临沭县公路管理局，住所地山东省临沭县城东段。 法定代表人：彭华，局长。 委托诉讼代理人：彭海，山东颐平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：平艳川，山东颐平律师事务所实习律师。 上诉人田磊因与上诉人临沂市公路局临沭县公路管理局（以下简称临沭县公路局）劳动争议一案，不服山东省临沭县人民法院（2018）鲁1329民初字第3641号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人田磊的委托诉讼代理人田中一、李继贺、上诉人临沭县公路局的委托诉讼代理人彭海、平艳川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 田磊上诉请求：1.维持一审判决第1、2、6、7、9项；2.撤销一审判决第3、4、5、8项，改判支持田磊在仲裁及一审期间提出的按审理时标准计核工伤待遇及一次性支付残疾用具的请求；3.撤销一审判决第11项，改判支持田磊提出的异地安家费的诉求；4.一、二审诉讼费由临沭县公路局负担。事实和理由：一、田磊的工伤是11年前的2007年发生的，该案如系田磊的过错拖了11年，田磊要承担因自己的过错而应承担的对己不利的法律后果，即丧失诉权。但该案之所以拖了11年，是临沭县公路局的过错。田磊出院后，年年均需要一定时间的治疗，并年年委托其父亲田中一向临沭县公路局提出工伤待遇的问题，临沭县公路局并未拒绝办理，而是拖(材料在仲裁卷中)。田磊属弱势群体，考虑和单位的关系较好，只好一次次的提出，一次次的等待。直到2017年年底临沭县公路局因事改企，担心以后没钱支付，出于好心，才通知田磊到局协商解决，并要田磊写出书面请求报告以便向市局汇报，田磊均是按临沭县公路局的意见办的。从法律责任承担上讲，该案拖了11年是临沭县公路局的过错造成的，但非故意，因此临沭县公路局就要承担因自己过错而应承担的对己不利的法律后果(相关案例附后)。根据最高院审理人身损害赔偿适用法律问题的解释第35条的规定及人社部(2013)34号文第8条的规定，应按审理时的标准计核一次性应发给的各项工伤待遇，而不应按11年前工伤发生前的标准计核，只有这样才符合法律规定(法规附后)。所以，田磊按审理时的应用标准计核了应一次性发放的伤残补助金、护理费、住院伙食补助费等，提起仲裁申请，这合理合法。然而，仲裁却按照11年前发生工伤前的标准进行了裁决，把临沭县公路局的过错让田磊承担，这不合法，也不合理，严重侵害了田磊的合法权益。从法理讲，“本人工资”解释为工伤发生前12个月的本人缴费工资，是依仲裁时效为一年而定的。这和人身损害赔偿时效原为一年、要依据审理时上年度的统计数字计核是一致的。工伤发生前，按一年的时效仲裁即为上年度。两个时效均为一年，且同属民事范畴。所不同的是，工伤是本人工资，而人身损害赔偿是上年度的统计数额。但他们的立法本意完全一致，并不冲突，而且工伤尚偏高于人身伤害的赔偿。所以仲裁裁决曲解了对“本人工资”的解释，丢掉了条例规定的逐年调整待遇的规定和仲裁时效为一年的问题。从实际执行条例来讲，凡参加工伤保险的，工伤待遇从工伤保险基金中由政府发放，按月发放的伤残津贴及长期护理费要按条例第40条规定及省贯彻条例第23条规定的调整办法和标准，随职工工资的调整而随时进行调整，调整到现在发放的两项，是以上年度的基数，而不是按11年前的基数为标准计核增发的，所以11年前应一次发放的一次性伤残补助金、护理费、住院伙食补助费等因临沭县公路局的过错拖到今天发放，同理应按现在审理时的基数为标准进行计核，于情于理于法均应如此。所以仲裁裁决因临沭县公路局的过错而造成了今天才发给的一次性工伤待遇，不论从责任承担，还是从法理情理，还是依执行条例的实际讲，按11年前工伤发生前的标准裁决，不合法，不合情，不合理，是违法的裁决。一审法院虽然从维护弱势群体的合法权利，由过错人承担过错责任，从法官的公平原则良心出发，判决了临沭县公路局从2009年始支付应支付给田磊的工伤待遇而未支付的利息，但仍存在失误。一是伙食补助费，临沂按0.5%，济南按1%，违背临沂市贯彻条例实施办法规定；二是现在的贷款利率是年息6%，那么从2009年到现在的平均利率则是现在的2倍以上(可以银行查证)。纠正了住院伙食补助费，仍然是田磊吃一倍的亏，因此不应按6%，应按同期贷款利率，而且迟延支付也应按民诉法第253条加倍支付的规定办理才是公正合法的。这样也仅和这几年的平均贷款利率差不多，和按审理时的标准计核相比虽低些(比较表附后)，还讲的过去。但真正符合法律规定的，应是按审理时的标准计核。为此，田磊请求二审法院撤销一审判决中的第3、4、5项，支持田磊在仲裁及一审中提出的按审理时的标准计核工伤待遇的诉求。(①一次性伤残补助金按三级为6776×23=155848元。②住院伙食补助费51492元。③住院期间的护理费292653元。)如何判决，请二审法院依法裁量。二、关于田磊诉求一次性支付残疾用具费的问题。如临沭县公路局当时参加了工伤保险，上述待遇由社保经办机构在工伤保险基金中由政府发放，工伤人员的上述待遇可以得到全面的保证，工伤人员也不会担心，而且也不能出现待遇受到损失的问题。为保护弱势群体的权利，为此条例规定，从保险基金中发放的伤残津贴、长护费等不允许一次性支付，田磊绝不会提出一次性支付的问题。但临沭县公路局当时未参加工伤保险，待遇要单位自行承担，临沭县公路局系事业单位，上级财政拨款，田磊也不担心待遇受损。请二审法院依法驳回仲裁裁决及一审法院判决的第8项，支持田磊在仲裁申请及一审诉讼中提出的关于一次性支付残疾用具费的诉讼请求(附三级伤残的计核数额)。三、关于异地安家费的问题。田磊在临沭工作，伤后在临沂居住，但本人无房，住在父母的单位房中，和父母全家一起生活，要解决住房问题，要在临沂安家，属异地安家，有临沂市机关事业单位工伤人员和病残处理办法的规定，有法律依据，请求二审法院支持田磊这一诉讼请求，维护工伤残疾人的合法权利(附市政府规定)。 临沭县公路局答辩称，对于田磊在工作中发生工伤而且至今未解决的基本事实无异议。经向上级部门请示并结合本案的事实，答辩人认为劳动仲裁委员会作出的裁决是正确的。 临沭县公路局上诉请求：1.撤销原判，按照临沭县劳动人事争议仲裁委员会沭劳人终案字（2018）第106号仲裁裁决书裁决的结果改判；2.一审判决临沭县公路局支付田磊一次性伤残补助金、住院伙食补助、住院期间护理费的同时，判决按年息6%支付利息缺乏法律依据和事实依据；3.一审判决临沭县公路局先行支付4年残疾用具费缺乏法律依据和事实依据，应改判发生后另行主张；4.田磊受伤以来一直足额领取工资，一审判决临沭县公路局再行支付2018年以前的长期护理费部分重复。事实与理由：一、临沭县公路局对田磊应当享受工伤待遇没有异议，但双方对工伤待遇的标准未能达成一致意见。临沭县公路局不存在过错，一审判决临沭县公路局承担利息缺乏事实依据和法律依据。田磊作为临沭县公路局全额事业编制人员，在工作中不行遭遇交通事故，身体遭受伤害无法正常履行工作职责，属工伤，应当按规定享受工伤待遇。故临沭县公路局仍然按月足额为其发放工资、报销医药费。由于田磊系全额事业编制，有关费用需要市财政列支，其提出一次性支付残疾用具费、长期护理费数额巨大，不是临沭县公路局可以决定的范围，经请示认为其诉求缺乏法律依据。其工伤待遇未能及时解决不是临沭县公路局的过错或推脱。再者，如果用人单位不及时解决工伤待遇，劳动者可以一年内提起劳动仲裁维权，田磊在双方未能达成一致的情况下未及时提起劳动仲裁。二、一审判决临沭县公路局先行支付4年残疾用具费缺乏法律依据，应改判待发生后据实报销。按有关规定，田磊应当保留劳动关系退出工作岗位，其残疾用具费财政列支，有足额保障。但其要求在尚未发生的情况下一次性支付数额巨大，一审折算先行支付4年费用后其另行主张，缺乏法律依据和事实依据。三、一审判决临沭县公路局支付2018年以前的长期护理费与此前足额发放的工资部分重叠，应据实改判。按照有关规定，田磊同志三级工伤伤残应按月工资80%标准享受伤残津贴、按上年度职工月平均工资30%享受长期护理费，但其受伤以来临沭县公路局一直足额为其发放工资，超出的20%应计入长期护理费。四、劳动人事部门和审判机构的冲突使临沭县公路局无所适从，应保障劳动人事部门的专业权威，支持其依法作出的裁决。田磊发生工伤后，临沭县公路局高度重视，及时向上级有关部门和劳动人事部门反映并征询处理意见。由于田磊不能同意劳动人事部门的意见，导致本案诉讼发生。故田磊同志的工伤待遇未能及时解决，不是上诉人的故意推脱或敷衍，而是目前的法律构架矛盾和劳动人事部门不能作为仲裁前或诉前权威解释所造成的，劳动人事仲裁如无明显违法或错误，司法程序应予支持。综上，上诉人认为被上诉人田磊同志的工伤待遇应予落实，但应当在有关法律和政策框架内进行。 田磊对于临沭县公路局上诉的答辩意见与田磊上述上诉意见一致。 田磊向一审法院起诉请求：1.依法维持临沭县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决中第6项的裁决意见（即判决临沭县公路局支付田磊医药费21328元）；2.判决支持田磊在仲裁申请中请求的2级伤残的工伤待遇以及一次性伤残补助金、住院护理费、伙食补助、营养、交通等费用、2018年5月以前的长护费、异地安家费、一次性支付长护费及残疾用具费的诉求。 一审法院认定事实：田磊于2001年2月到临沭县公路局工作，系全额事业在编人员。2007年1月18日，田磊在苍山县施工工地上工作时，被汽车撞伤致残。田磊先后在临沂市人民医院、山东省残疾人康复中心住院治疗，共住院632天。其中在临沂市人民医院住院期间，临沭县公路局派人护理30天。因田磊在受伤时没有缴纳工伤保险，临沭县公路局承担了田磊住院期间的全部医药费。田磊支出的后续治疗费21328元，临沭县公路局未予承担。田磊受伤后，临沭县公路局一直正常为其发放工资。2008年2月27日，经临沂市劳动和社会保障局作出临劳工伤认字(2008)第36号工伤认定书，认定该次事故为工伤。2009年2月27日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出(2009)0021号劳动能力鉴定书，鉴定结论为：田磊的劳动功能障碍程度为叁级，护理依赖程度为部分护理依赖。田磊在作出劳动能力鉴定后，与临沭县公路局保留劳动关系，退出工作岗位，临沭县公路局未给田磊发放生活护理费。田磊受伤前12个月的平均缴费工资为1993元,2017年度平均缴费工资为6776元。2018年6月1日，临沭县劳动人事争议仲裁委员会作出沭劳人仲案字(2018)第106号仲裁裁决书，裁决如下：1、田磊与临沭县公路局保留劳动关系，田磊退出工作岗位，临沭县公路局自裁决生效之日起按月支付田磊伤残津贴，支付标准为本人工资的80%。2、自裁决生效之日起十日内，临沭县公路局支付田磊一次性伤残补助金23个月×1993元/月=45839元。3、自裁决生效之日起十日内，临沭县公路局支付田磊住院期间护理费57384元。4、自裁决生效之日起十日内，临沭县公路局支付田磊伙食补助费7534元。5、自裁决生效之日起十日内，临沭县公路局支付田磊2018年5月及以前生活护理费共计120915元，以后的生活护理费按临沂地区上年度职工月平均工资的30%发放。6、自裁决生效之日起十日内，临沭县公路局支付田磊医药费21328元。7、工伤职工因日常生活，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准由临沭县公路局支付。上述裁决作出后，田磊不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。 本案一审期间，双方争议的问题如下：一、关于伤残津贴的支付，田磊主张与临沭县公路局保留劳动关系，退出工作岗位，临沭县公路局根据二级伤残按本人月工资的85%支付伤残津贴，临沭县公路局主张应维持裁决书第一项的内容，即田磊与临沭县公路局保留劳动关系，退出工作岗位，临沭县公路局按本人月工资的80%支付伤残津贴。二、关于一次性伤残补助金，田磊主张应按中国残疾人联合会评定的二级伤残、按照法庭辩论终结前即以2017年度月缴费工资为基数计算一次性伤残补助金为6776元×25月=169400元，临沭县公路局主张应按劳动能力鉴定委员会认定的三级伤残，并以受伤前的月缴费工资1993元计算一次性伤残补助金为45839元。三、关于住院伙食补助费，田磊主张应以上年度职工平均工资为基数，临沂住院期间按1%计算，济南住院期间按2%计算，数额为：5286.70元×1%×290日+5286.70×2%×342日=51492元，临沭县公路局主张应按实际发生时的标准计算。四、关于住院期间护理费，田磊主张应按上年度职工月平均工资5286.70元，月计薪天数21.75天，由2人护理602天计算，数额为：5286.70÷21.75×602×2=292652元,临沭县公路局主张应按实际发生时的标准计算。五、关于2018年5月之前的长期护理费，田磊主张自2007年1月18日受伤至2018年5月18日为11年又4个月，扣除21个月(住院632天)的住院护理期，长期护理期限为115个月，按上年度职工月平均工资5286.70元计算为：5286.70×115×40%=243188元，临沭县公路局主张应按实际发生时的标准计算。六、关于营养费、交通费问题，田磊主张临沂市人民医院出据的诊断证明显示支持营养治疗，要求支付住院期间营养费30000元，另主张支付交通费10000元。临沭县公路局主张对营养费、交通费的支付，由法庭依法裁决。七、关于异地安家费，田磊要求按照临沂市机关事业单位工作人员工伤和病残处理暂行办法的规定，支付6个月的工资即6776×6=40656元。临沭县公路局主张该费用是否支付由法庭依法裁决。八、关于一次性支付残疾用具费的问题，田磊主张应根据山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准(2013年修订)，一次性支付20年的假肢费用55万元，另加维护费、物价上涨因素，合计应支付70万元；40年费用为110万元，另加维护费、物价上涨因素为140万元。具体明细为：1、假肢：辅具编号10021,27000元/只，使用期3年；20年费用为27000×7=189000元；40年费用为27000×14=378000元。2、假肢脚板：辅具编号10017,12000元/只，使用期3年；20年费用为12000×7=84000元；40年费用为12000×14=168000元。3、凝胶板：辅具编号10022,5000元/只，使用期1年，左肢一只起悬吊作用，右肢一只为软化疤痕及血管作用，防血栓形成。20年费用为5000×2×20=200000元；40年费用为5000×2×40=400000元。4、凝胶板锁具：辅具编号10023,2500元/套，使用期3年；20年费用为2500×7=17500元；40年费用为2500×14=35000元。5、膝踝关节矫形器：辅具编号20020,2000元/具，使用期1年；20年费用为2000×20=40000元；40年费用为2000×40=80000元。6、坐便椅：辅具编号30003,400元/台，使用期3年；20年费用为400×7=2800元；40年费用为400×14=5600元。7、坐便轮椅：辅具编号30031,1400元/辆，使用期4年；20年费用为1400×5=7000元；40年费用为1400×10=14000元。8、手杖：辅具编号30006,100元/支，使用期4年；20年费用为100×5=500元；40年费用为100×10=1000元。9、假肢吊带：460元/条，使用期1年；20年费用为460×20=9200元；40年费用为460×40=18400元。10、外加10％的保养维护费：20年为5万，共为60万元。40年外加10万为120万元。在此基础上，适当增加20年或40年调价增加的数额。临沭县公路局主张上述费用尚未发生，应在实际发生后据实报销，要求支持仲裁裁决中第7项的裁决意见。九、关于今后的长期护理费问题，田磊主张以2017年度职工月均工资5128元为基数，二级伤残赔付40%，年增8%计算20年的长期护理费为1126402元，40年的长期护理费为6376493元。临沭县公路局主张田磊今后的长期护理费应按上年度职工月平均工资的30%支付，即要求维持仲裁裁决中第5项中今后长期护理费的裁决意见。 一审法院认为，劳动者因工受伤致残的，应依法享受各项工伤待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，对应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，田磊受伤时临沭县公路局未给田磊缴纳工伤保险，因此，田磊要求与临沭县公路局保留劳动关系，退出工作岗位，由临沭县公路局按月支付伤残津贴的请求，应予支持。关于田磊伤残等级的认定，临沂市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论认定田磊工伤致残等级为三级，应作为有效证据予以采信。田磊主张其伤残等级应根据中国残疾人联合会颁发的残疾证认定为二级伤残，因该伤残等级认定并不适用于本案，田磊该主张，不予支持。对本案双方争议的问题，一审法院分析并认定如下：一、关于伤残津贴的支付，临沭县公路局主张与田磊保留劳动关系，田磊退出工作岗位，临沭县公路局按本人月工资的80%支付伤残津贴，符合法律规定，应予支持。二、关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》规定，职工本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，田磊主张应按法庭辩论终结前即以2017年度月缴费工资为基数计算一次性伤残补助金，不予支持；但从公平、公正原则以及切实保护职工权益考虑，临沭县公路局应在田磊的劳动能力鉴定书作出后及时支付一次性伤残补助金而未支付，应自2009年2月27日参照相关法律规定按年息6%向田磊支付利息损失。据此，临沭县公路局应支付一次性伤残补助金1993元×23=45839元，并自2009年2月28日按年息6%支付利息损失。三、关于住院伙食补助费，田磊主张应以上年度职工平均工资为基数计算该费用，符合法律和政策规定，但应以该费用发生时即2008年度临沂市城镇单位在岗职工月平均工资1892.58元(22711÷12)为基数，临沂住院期间按0.5%计算，济南住院期间按1%计算，据此，临沭县公路局应支付住院伙食补助费：1892.58×0.5%×290日+1892.58×1%×342日=9216.80元。该费用临沭县公路局应及时支付而未支付，亦应自田磊出院之日即2009年8月4日按年息6%支付利息损失。四、关于住院期间护理费，临沂市人民医院出据的诊断证明显示田磊需双人护理，并转上级医院康复治疗，该费用应以2008年度职工月平均工资为基数，月计薪天数为21.75天，由2人护理602天(扣除临沭县公路局护理30天)计算为：1892.58÷21.75×602×2=104766.27元。该费用临沭县公路局应及时支付而未支付，亦应自田磊出院之日即2009年8月4日按年息6%支付利息损失。五、关于2018年5月之前的长期护理费，田磊自受伤之日至2018年5月18日，扣除21个月即住院632天的住院护理期限后，其长期护理限为115个月，田磊主张按2017年度职工月平均工资计算2018年5月之前的长期护理费，符合法律规定，应予支持；支付比例应根据其护理依赖程度确定为30%，因此，临沭县公路局应支付长期护理费：5296.83×115×30%=182740.64元。六、关于营养费、交通费问题，临沂市人民医院出据的诊断证明显示支持营养治疗，田磊要求支付住院期间营养费30000元，该数额缺乏证据支持，根据其受伤程度和住院天数酌情支持15000元。田磊要求支付因受伤支出的交通费10000元，该数额亦缺乏证据支持，但交通费确系实际损失，根据其受伤程度、治疗情况和住院天数酌情支持5000元。七、关于异地安家费，田磊要求按照临沂市机关事业单位工作人员工伤和病残处理暂行办法的规定，支付6个月的工资即6776×6=40656元，因田磊该请求证据不足，不予支持。八、关于残疾用具费的问题，田磊主张应根据山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准(2013年修订)，一次性支付20年的假肢费用55万元，另加维护费、物价上涨因素，合计应支付70万元；或一次性支付40年的假肢费110万元，另加维护费、物价上涨因素为140万元；临沭县公路局主张上述费用尚未发生，应在实际发生后支付，不同意一次性支付残疾用具费。因材料技术日新月异，物价水平不断变化，且根据主要残疾用具使用年限3或4年的使用周期，一审法院确定临沭县公路局先行支付4年的残疾用具费，在此之后的残疾用具费，田磊可另行主张。据此，残疾用具费明细为：1、假肢：27000元/只，使用期3年，更换1.33次，4年费用为27000×1.33=35910元。2、假肢脚板：12000元/只，使用期3年，更换1.33次，4年费用为12000×1.33=15960元。3、凝胶板：5000元/只，使用期1年，左肢一只起悬吊作用，右肢一只为软化疤痕及血管作用，防血栓形成，4年费用为5000×2×4=40000元。4、凝胶板锁具：2500元/套，使用期3年，更换1.33次，4年费用为2500×1.33=3325元。5、膝踝关节矫形器：2000元/具，使用期1年；4年费用为2000×4=8000元。6、坐便椅：400元/台，使用期3年，更换1.33次，4年费用为400×1.33=532元。7、坐便轮椅：1400元/辆，使用期4年，4年费用为1400×1次=1400元。8、手杖：100元/支，使用期4年，4年费用为100×1次=100元。9、假肢吊带：460元/条，使用期1年，4年费用为460×4=1840元。以上合计107067元。田磊另主张临沭县公路局支付10%保养维护费，因上述费用均是按最高支付限额计算，田磊该主张，不予支持。九、关于今后的长期护理费问题，田磊要求支付20年的长期护理费1126402元，或支付40年的长期护理费6376493元的主张，因其计算方法缺乏法律依据，不予支持。临沭县公路局主张应按仲裁裁决书中按临沂市上年度职工月平均工资的30%发放长期护理费，符合法律规定，予以支持。十、关于仲裁裁决书第6项，临沭县公路局支付田磊医药费21328元，双方对此均无异议，予以确认。综上所述，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十八条、第六十二条、第六十四条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发［2008］3号)，《山东省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》，《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》(2013年修订)，《临沂市贯彻实施办法》(临政发(2011)42号文)等法律法规及规范性文件的规定，判决：一、临沭县公路局与田磊保留劳动关系，田磊退出工作岗位，临沭县公路局按其月工资的80%按月支付伤残津贴。二、临沭县公路局按上年度职工月平均工资的30%按月支付田磊今后的长期护理费。三、临沭县公路局给付田磊一次性伤残补助金45839元，并自2009年2月28日按年息6%支付利息损失至实际给付之日。四、临沭县公路局给付田磊住院伙食补助费9216.80元，并自2009年8月4日按年息6%支付利息损失至实际给付之日。五、临沭县公路局给付田磊住院期间护理费104766.27元，并自2009年8月4日按年息6%支付利息损失至实际给付之日。六、临沭县公路局给付田磊2018年5月之前的长期护理费182740.64元。七、临沭县公路局给付田磊住院期间营养费15000元，交通费5000元。八、临沭县公路局给付田磊残疾用具费合计107067元。九、临沭县公路局支付田磊医药费21328元。十、以上三至九项，于判决生效后十日内履行。十一、驳回田磊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由临沭县公路局负担。 本院二审期间，田磊向法庭提交以下证据：1.证明材料一组，以证明十年来田磊始终在康复治疗中，期间田磊的工资应全额发放；2.房产证复印件，以证明田磊已在临沂购房，证明临沭县公路局应按规定支付异地安家费。临沭县公路局对上述证据的真实性均无异议，但对其证明问题有异议。 田磊当庭提交申请书一份，申请法院调取十年来银行利息情况。 本院对一审法院查明的其他事实予以认定。 本院认为，田磊、临沭县公路局对于一审判决关于伤残津贴、今后的长期护理费、营养费及交通费的判项均表示服判不上诉。双方的争议焦点为：1.一次性伤残补助金的支付标准及数额；2.住院伙食补助费的支付标准及数额；3.住院期间护理费的支付标准及数额；4.残疾用具费的支付方式及数额；5.2018年5月之前的长期护理费的支付数额；6.安家费补助费应否支持。 一、关于一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第二十三条规定，劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请。因此，临沂市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论认定田磊的工伤致残等级为三级，该鉴定结论为认定案件事实的有效证据。《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，职工因工致残被鉴定为三级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付的一次性伤残补助金为23个月的本人工资。因田磊受伤时临沭县公路局未给其缴纳工伤保险，因此，田磊的一次性伤残补助金应由临沭县公路局支付。该条例第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”根据上述规定，确定田磊的一次性伤残补助金，应以其受事故伤害前12个月的平均工资为基数计算。据此，田磊主张因其事故发生距今十一年之久，临沭县公路局存在故意拖延的情形，并主张其一次性伤残补助金应以法庭辩论终结前即2017年度的月平均工资标准计算，无法律依据，本院不予支持。 《中华人民共和国职业病防治法》第二条第二款规定：“本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病。田磊因工受伤不属于该规定中的职业病。田磊主张该费用应依照人社部（2013）34号文第八条的规定按就高原则计算一次性伤残补助金，但该规定系针对曾经从事接触职业病，危害作业当时没有发现罹患职业病，离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的相关人员作出的规定，且其规定的计算基数为退休前12个月平均缴费工资或确诊职业病前12个月的平均养老金，或终止或解除劳动合同、聘用合同前12个月平均缴费工资，田磊并非罹患职业病人员，且其尚未达退休年龄，仍与临沭县公路局存在劳动关系，因此，该项规定并不适用于本案。 一审判决以田磊受伤前的月缴费工资1993元为标准计算一次性伤残补助金，并考虑到事故发生距今已十一年之久，根据公平原则，判决临沭县公路局按年息6%向田磊支付利息正确。田磊主张即使按照支付利息的方式判定数额，也应按照人民银行同期贷款利率计算，但因一次性伤残补助金本身并无计算利息的相关规定，无“同期同类银行贷款利率”可参照，因此田磊的该项主张缺乏依据，田磊申请法院调取该期间银行同期贷款利率的申请，不予准许。 二、关于住院伙食补助费：《临沂市贯彻实施办法》第十条第一款第一项规定，住院期间伙食补助费标准，以上年度全市职工月平均工资为基数，市内住院每天按0.5%，市外住院每天按1%计发。且该费用应以实际发生的数额为标准，因此应按2008年度临沂市城镇单位在岗职工月平均工资即1892.58元为基数计算。田磊共住院632天，其中在临沂住院290天，在济南住院342天，因此，一审判决按照上述规定的计发标准以及工资基数计算田磊的住院伙食补助费9216.80元，于法有据。一审判决根据公平原则，判令临沭县公路局按年息6%向田磊支付上述费用的利息，合情合法，应予支持。 田磊主张应以法庭辩论终结前12个月平均工资为标准计算住院伙食补助费，又主张即使按支付利息的方式判定数额，也应按中国人民银行同期贷款利率计算，缺乏法律及事实依据，本院不予支持。临沭县公路局主张该费用应以实际已经发生的数额支持，缺乏依据，本院不予支持。 三、关于住院期间护理费：《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”临沂市人民医院出具的诊断证明显示田磊需双人护理，并转上级医院康复治疗，且该费用为实际护理时产生的费用，一审判决以2008年度职工月平均工资为基数、按2人护理标准计算住院期间护理费，于法有据。 田磊主张住院期间护理费应按照法庭辩论终结前12个月的职工月平均工资为基数计算，于法无据。临沭县公路局主张该费用应以实际发生的数额支持，无事实及法律依据，本院不予支持。 四、关于残疾用具费的支付方式及数额：田磊主张应当一次性支付20年或40年的残疾用具费，临沭县公路局主张应按据实发生的费用报销。《工伤保险条例》第三十二条对残疾用具费进行了概括性规定，相关法律、行政法规并未明确规定该费用必须支付的年限，亦未明确禁止一次性支付。一审判决结合残疾用具明细，先行支持了4年的残疾用具费107067元。本院认为，基于公平原则以及减少当事人诉累的宗旨，以彰显人文关怀，应判令临沭县公路局先行支付12年的残疾用具费，数额为321201元。此后的残疾用具费，田磊可另行主张。 五、关于2018年5月之前的长期护理费：一审判决根据田磊的受伤发生日至2018年5月18日的月数，扣除住院632天即21个月的期限，以及其护理依赖程度确定的支付比例30%，判令临沭县公路局支付该费用182740.64元，于法有据。临沭县公路局上诉称该费用应以据实发生的数额结算，并主张因田磊的工资一直足额发放，应扣除重合部分，但其主张缺乏依据，本院不予支持。 六、关于安家补助费：《临沂市机关事业单位工作人员工伤和病残处理暂行办法》第二十三条第一款第四项规定，因工致残被鉴定为一级至四级的人员，异地安家的，由所在单位发给相当于本人6个月工资的安家补助费。田磊的工作单位位于山东省临沭县，伤后为治疗方便居住于父母的房屋内，即临沂市交运永恒华府9号楼1单元501室，田磊二审期间提交的房产证复印件（临沭县公路局对其真实性无异议）能够证实田磊确实存在在临沂购房的事实。又根据上述规定，田磊主张安家补助费于法有据。田磊二审期间提交的房产证登记时间为2018年，其一审期间提交的工资条可以证实其2017年9月至2018年5月的应发工资为6776元，因此田磊主张临沭县公路局应支付其安家补助费40656元（6776元×6个月）有事实及法律依据，应予支持。 综上所述，上诉人田磊的上诉理由部分成立。上诉人临沭县公路局的上诉理由不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。但基于田磊二审提交了新证据，能够证明其主张的部分诉求，且基于公平原则，一审判决结果应予部分纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持山东省临沭县人民法院（2018）鲁1329民初字第3641号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、九项； 二、撤销山东省临沭县人民法院（2018）鲁1329民初字第3641号民事判决第十、十一项； 三、变更山东省临沭县人民法院（2018）鲁1329民初字第3641号民事判决第八项为“临沂市公路局临沭县公路管理局给付田磊12年的残疾用具费合计321201元”； 四、临沂市公路局临沭县公路管理局给付田磊异地安家费40656元； 五、驳回田磊的其他诉讼请求。 以上涉及金钱给付款项，于本判决生效后十日内履行。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元、二审案件受理费10元,均由临沂市公路局临沭县公路管理局负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年六月十二日 书记员 陈 君