连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初169号原告：周正某，男，1974年11月4日生，汉族，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：施勇锋，江苏扬子江律师事务所律师。被告：江苏中昶信建设集团有限公司，住所地江苏省启东市汇龙镇人民中路683号，统一社会信用代码91320681739568382B。法定代表人：徐建平，总经理。委托诉讼代理人：朱宏鸽，系该公司职工。被告：胡某，男，1973年2月19日生，汉族，住江苏省启东市。被告：陈小某，男，1965年1月18日生，汉族，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：殷成刚，江苏同科律师事务所律师。被告：江苏山海连云建设有限公司，住所地连云港市连云区连云新城金海大道1-7号，统一社会信用代码913207000535376613。法定代表人：栾一涌，执行董事。委托诉讼代理人：徐道波、李秋艳，江苏云台山律师事务所律师。原告周正某与被告江苏中昶信建设集团有限公司（以下简称中昶信公司）、胡某、陈小某、江苏山某建设有限公司（以下简称山某公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告周正某委托诉讼代理人施勇锋，被告陈小某委托诉讼代理人殷成刚、被告山某公司委托诉讼代理人徐道波到庭参加诉讼，被告中昶信公司、胡某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告周正某向本院提出诉讼请求：1.判令被告中昶信公司、胡某、陈小某连带给付原告工程款6583815.3元，并支付自2018年2月25日起按中国人民银行同期同档基准贷款利率的两倍计算的违约金。2.判令被告山某公司在欠付工程款的范围内对原告工程款及违约金承担清偿责任。3.本案诉讼费由四被告负担。事实与理由：被告山某公司将连云港连云新城小学、连云新城社区服务中心工程发包给被告中昶信公司，2013年9月中昶信公司、胡某、陈小某将上述工程中的给排水、电气安装、消防等工程分包给原告，双方签订《建筑安装工程专业分包合同》两份。该合同签订后，原告即组织人员进行施工，其中社区服务中心于2014年8月通过验收，新城小学于2015年1月通过验收，两项工程早已实际投入使用。原告从被告处收到396万元工程款，余款经原告多次催要无果。2017年11月，原告向法院起诉，要求支付工程款，后被告中昶信公司、胡某与原告达成结算协议后于2018年1月2日撤诉，但之后中昶信公司、胡某未按照该协议履行付款义务。为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求依法支持原告诉求。被告中昶信公司、胡某未作答辩。被告陈小某辩称，1.涉案工程是胡某和陈小某从中昶信公司处转包，胡某和陈小某是合伙关系，对于这点原告是明知的。胡某和原告2017年12月29日签订的工程结算单陈小某并不知情，也不认可该结算单。该结算单价款虚高，与事实不符。胡某和原告涉嫌串通，损害陈小某的利益，该结算单应认定无效。2.因为本案中结算单无效，请求对涉案工程价款进行鉴定。另外，胡某和原告在2017年12月29日达成结算单中约定给予原告30万元补贴，以及不按期履行承担银行贷款利率2倍的违约金，这些也没有经过陈小某的同意，损害了陈小某的利益。被告山某公司辩称，1.我公司与被告中昶信公司、胡某、陈小某之间建设工程施工合同纠纷，已由连云区法院作出（2017）苏0703民初3528号民事判决，该判决认定我公司欠付中昶信公司工程款40808842.07元，并已判决我公司在欠付中昶信公司40808842.07元范围内向胡某、陈小某承担连带给付责任。该案目前已处于执行阶段，在执行过程中，该案三方当事人即被告胡某、陈小某、山某公司已经达成执行和解协议，所以原告要求我公司在欠付工程款范围内承担清偿责任是没有法律依据的，不是同一个法律关系。原告要求我公司对违约金承担清偿责任也没有法律依据，因为原告与我公司之间不存在合同关系，而且法院判决认定的有关中昶信公司和山某公司之间施工合同也属于无效合同，所以原告有关违约金的诉求没有事实和法律依据。综上请求驳回原告对山某公司的诉求。本院经审理认定事实如下：2013年，被告山某公司（甲方）与江苏中信建设集团有限公司（后更名为中昶信公司，乙方）签订两份《连云港市连云新城BT项目施工框架性协议》（以下简称《框架性协议》），双方就连云新城社区服务中心工程、连云港市连云新城小学工程建设项目达成协议，协议主要内容：一、合作建设项目名称及规模：项目名称为连云港市连云新城社区服务中心、连云港市连云新城小学，总投资暂定9000万元和8000万元。二、承包范围：土建、给排水、电气、消防、暖通、室内外装饰、智能化及配套管网、道路广场、景观绿化等综合工程施工总承包。后被告中昶信公司通过招投标方式中标该工程，双方于2013年7月20日签订了《连云新城社区服务中心工程施工项目合同书》、《连云新城小学工程施工项目合同书》。2016年12月26日、2018年5月31日，山某公司与中昶信公司签订《工程结算审定单》4份，载明连云新城小学水电安装工程审定价为4633935.4元、连云新城社区服务中心水电安装工程审定价为7342512.71元、连云新城社区服务中心通风排烟工程审定价为1415119.18元。2013年9月18日，中昶信公司向各子公司、分公司、项目部发出《关于设立江苏中信建设集团有限公司连云港新城工程项目部和启用印章的通知》，设立江苏中信建设集团有限公司连云港新城工程项目部，同时，聘任陈小某为该项目部负责人。项目部实行独立核算，自负盈亏。因该项目部引起的债权债务由陈小某全权负责处理并承担全部经济责任。后陈小某组织进行了施工。2014年5月8日，中昶信公司（甲方）与胡某（乙方）签订《工程项目内部履约承包协议》一份，约定甲方同意将连云新城社区服务中心工程及连云新城小学工程由乙方组织施工并实行责任承包，乙方亦同意按照甲方与建设单位的主合同条款及本协议实行责任承包。由乙方自主经营，自负盈亏，自担风险，本工程所需资金由乙方自行负责筹集。2013年9月21日，胡某（甲方）以江苏中信建设集团有限公司连云新城项目部名义分别与原告周正某（乙方）签订2份《建筑安装工程专业分包合同》，约定由甲方将连云新城社区服务中心工程以及连云新城小学工程中的给排水、电气安装、消防工程分包给原告施工，合同价款分别为12146883.59元、3494069.95元。合同落款处加盖了项目部印章并由胡某签字确认，该合同签订后，原告即组织人员对涉案工程进行施工，并于2015年1月8日竣工验收，被告中昶信公司已通过会计庄燕驰向原告支付工程款396万元。2017年12月29日，胡某（发包方）与周正某（承包方）签订《周正某水电班组安装工程结算单》，约定：“1.连云新城社区服务中心水电安装工程审定价为6440789元、暖通安装工程初审价为1241228元。2.连云新城小学水电安装工程初审价合计为3815127.53元。经双方协商一致同意连云新城社区服务中心按审定价7682017元结算，连云新城小学因审计报告未出暂按总价3700000元结算。另因发包方原因自2015年9月8日初验收合格至今未按施工合同进行工程款支付，发包方另行补贴给承包方300000元，作为应付工程款延期支付的财务成本。安装工程造价下浮并扣除税金规费后合计10243815.3元，应付款为10543815.3元，已累计支付工程款3960000元，余额为6583815.3元。”双方另约定：“发包方于2018年2月15日前支付给周正某水电班组工程款300万元整。于2018年8月15日前一次性支付完周正某水电班组剩余工程尾款。如发包方就上述款项未按期足额支付，则周正某水电班组就未付款项全额主张权利，并有权以未付全额款项为基数自2018年2月15日起按中国人民银行同期同档基准贷款利率的两倍主张违约金。胡某作为实际施工人，对上述款项给付承担连带清偿责任。”另查明，2017年10月24日，陈小某、胡某将山某公司、中昶信公司、第三人江苏南通二建集团东某建设工程有限公司（以下简称东某公司）诉至本院，本院于2018年8月13日作出（2017）苏0703民初3528号民事判决，判决中昶信公司给付陈小某、胡某连云新城社区服务中心工程及连云新城小学工程款40808842.07元及利息（利息以40808842.07元为本金，自2017年9月11日起至实际给付之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算），山某公司在欠付中昶信公司工程款40808842.07元范围内对上述工程款承担连带给付责任。该判决已发生法律效力。该判决另认定：山某公司系涉案工程的发包方，其将工程发包给中昶信公司后，中昶信公司将涉案工程非法转包给陈小某与胡某，陈小某与胡某系合伙关系，也系涉案工程实际施工人。中昶信公司与胡某签订的《工程项目内部履约承包协议》因违反法律强制性规定，为无效合同。上述事实，有原告提供的《建筑安装工程专业分包合同》2份、借记卡账户历史明细清单、《周正某水电班组安装工程结算单》、被告陈小某提供的（2017）苏0703民初3528号民事判决书，本院调取的4份《工程结算审定单》以及当事人的陈述予以证实，本院依法予以确认。本院认为，经生效判决确认，被告山某公司将连云新城社区服务中心工程、连云港市连云新城小学工程发包给被告中昶信公司，后中昶信公司通过与胡某签订《工程项目内部履约承包协议》将工程非法转包给陈小某、胡某，胡某又将其中的给排水、电气安装、消防工程违法分包给原告施工。中昶信公司与胡某签订的《工程项目内部履约承包协议》以及原告与胡某签订的2份《建筑安装工程专业分包合同》因违反法律强制性规定，均为无效合同。原告施工工程已于2015年1月8日竣工验收，故胡某应向原告支付相应工程款，经胡某与原告签订《周正某水电班组安装工程结算单》确认，胡某尚欠原告工程款6583815.3元，该款项胡某应支付原告。关于原告主张的违约金，根据该结算单约定，如胡某未按期付款，原告有权自2018年2月15日起按中国人民银行同期同档基准贷款利率的两倍主张违约金，该约定未违反法律强制性规定，本院依法予以确认，现原告要求自2018年2月25日起计算利息，系其对自身权利的处分，故本院对原告关于违约金的诉求依法予以支持。关于陈小某是否应承担责任。因陈小某与胡某就涉案工程是合伙关系，涉案工程中的给排水、电气安装、消防工程由胡某以项目部名义与原告签订分包合同，并加盖了项目部印章。上述分包合同签订时，陈小某为项目负责人，其对于上述合同的签订应是知晓并认可的，其作为合伙人，应对欠付原告的工程款与胡某承担连带给付责任。关于胡某与原告签订的《周正某水电班组安装工程结算单》是否对陈小某有约束力。首先，胡某与陈小某是涉案工程的实际施工人，双方系合伙关系，涉案2份《建筑安装工程专业分包合同》是胡某以项目部名义与原告签订，并加盖了项目部印章，既然其有权以项目部的名义对外签订分包合同，原告也有理由相信其有权就原告施工部分与原告进行工程结算，该结算单对陈小某有约束力。关于原告与胡某签订的《周正某水电班组安装工程结算单》中结算价款是否虚高，根据本院调取的审定单，连云新城社区服务中心工程审定价为7342512.71元，根据审定单约定下浮14%后为6440800元，与《周正某水电班组安装工程结算单》中载明的6440789元基本相符。连云新城社区服务中心通风排烟工程审定价为1415119.18元，根据审定单约定下浮14%后为1241332元，与《周正某水电班组安装工程结算单》中载明的1241228元基本相符。连云新城小学水电安装工程审定价为4633935.4元，根据审定单约定下浮14%后为4064855元，也多于《周正某水电班组安装工程结算单》中载明的3815127.53元。同时，根据上述审定单，周正某实际应得的工程款为（7342512.71元+4633935.4元+1415119.18元）/1.14*90%=10572290元，扣除已收到的396万元，原告应得工程款为6612290元，原告本案主张的6583815.3元未超过该数额。综上，《周正某水电班组安装工程结算单》中结算价款不存在虚高的情形，该结算单中约定的300000元原告本案放弃主张，并未侵害陈小某的权益，本院对陈小某上述抗辩主张不予支持。关于中昶信公司和山某公司是否应承担责任，（2017）苏0703民初3528号案已判决中昶信公司给付陈小某、胡某连云新城社区服务中心工程及连云新城小学工程款40808842.07元及利息，山某公司在欠付中昶信公司工程款40808842.07元范围内对上述工程款承担连带给付责任。因该案已判决中昶信公司及山某公司承担给付工程款的责任，且该案已进入执行程序，故原告要求中昶信公司及山某公司再次向其承担给付责任已无法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告胡某、陈小某于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告周正某工程款6583815.3元及违约金，违约金以6583815.3元为基数，自2018年2月25日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率两倍计算。二、驳回原告周正某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57887元，由被告胡某、陈小某负担（因原告已预交，被告胡某、陈小某于支付上述款项时将57887元一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费57887元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  强 劲审 判 员  刘红娟人民陪审员  刘 磊二〇一九年六月二十六日法官 助理  薛 锦书 记 员  谭正婕法律条文及上诉须知附录一、法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。