广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2382号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人欧创发，男，1964年10月12日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，无业，住东莞市。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年6月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人张保华，广东名成律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕378号起诉书指控被告人欧创发犯贩卖毒品罪，于2018年10月18日向本院提起公诉。本院受理后，适用简易程序进行审理，后发现不宜适用简易程序，依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年2月21日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨娟出庭支持公诉，被告人欧创发及其指定辩护人张保华到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由于2019年3月1日建议本院延期审理，后于2019年4月1日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，自2017年12月下旬开始，被告人欧创发通过手机（136××××7028）与吸毒人员联系，将毒品贩卖给吸毒人员。2017年12月底至2018年2月初期间，吸毒人员胡某1多次联系欧创发购买甲基苯丙胺，后欧创发联系东莞长安男子“杨生”（另案处理）购买甲基苯丙胺，欧创发在东莞市厚街镇先后以人民币200元至300元一包的价格向胡某1贩卖甲基苯丙胺多次。其中，2018年1月底的一天，欧创发在厚街镇陈屋公园附近将两包约0.8克的甲基苯丙胺以人民币600元的价钱贩卖给胡某1。2018年2月6日，欧创发在厚街镇寮厦小牛津幼儿园附近巷子将四包约2.5克甲基苯丙胺以人民币1200元的价钱贩卖给胡某1。欧创发后于2018年6月20日15时许被公安人员抓获归案。公诉机关提交了相关证据，据此认为被告人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人欧创发认罪，但辩解称2018年2月6日，收到胡某1微信转账帮其拿毒品，但由于杨生没有给到毒品，所以，没有把毒品给胡某1，钱以现金的形式退还。指定辩护人提出：1.被告人2018年2月6日的犯罪，是因意志以外的因素未能完成，是犯罪未遂；2.被告人主观恶性小，情节较轻，数量少，系初犯，认罪、悔罪。经审理查明，自2017年12月下旬开始，被告人欧创发通过手机（136××××7028）与吸毒人员联系，将毒品贩卖给吸毒人员。2017年12月底至2018年2月初期间，吸毒人员胡某1多次联系欧创发购买甲基苯丙胺（冰毒），后欧创发联系东莞长安男子“杨生”（另案处理）购买甲基苯丙胺，欧创发在东莞市厚街镇先后以人民币200元至300元一包的价格向胡某1贩卖甲基苯丙胺多次。其中，2018年1月底的一天，欧创发在厚街镇陈屋公园附近将两包约0.8克的甲基苯丙胺以人民币600元的价钱贩卖给胡某1。2018年2月6日，欧创发在厚街镇寮厦小牛津幼儿园附近巷子将四包约2.5克甲基苯丙胺以人民币1200元的价钱贩卖给胡某1。欧创发后于2018年6月20日15时许被公安人员抓获归案。上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实：1.手机1部，欧创发作案用的OPPO手机一部。2.证人胡某1的证言，证实其多次向欧创发购买毒品，具体时间不记得了，一般转账300元或600元的交易都是我向欧创发用于购买甲基苯丙胺的记录。2018年1月31日当晚是有购买过毒品的。最后一次购买是在2018年2月6日14时15分许，当时我叫欧创发给我找一个甲基苯丙胺（加上包装袋约重0.6克），我通过微信转账300元给欧创发用于购买甲基苯丙胺。过了一会儿，我朋友也想买3个甲基苯丙胺，于是我马上微信联系并转账600元和300元给欧创发用于购买3个甲基苯丙胺，大约18时许，欧创发把4个（用一团纸巾包着，纸巾里面包着四小包甲基苯丙胺，约重2.5克）甲基苯丙胺送到厚街镇小牛津幼儿园附近巷子里给我。胡某1辨认出欧创发。指认出小牛津幼儿园附近、陈屋广场附近就是其向欧创发购买甲基苯丙胺的地方。指认出其和欧创发的微信聊天记录。3.证人彭某1的证言，我知道胡某1向两个人购买甲基苯丙胺，其中一个欧创发，我亲眼见过欧创发送甲基苯丙胺给胡某1。第一次于2017年12月份的一天下午，我到厚街陈屋找胡某1帮我买2个甲基苯丙胺，转账700元，后见到欧创发驾驶一辆蓝色女装摩托车过来陈屋送甲基苯丙胺给胡某1，胡某1将甲基苯丙胺交给我。第二次于2018年1月份的一天，我向胡某1购买4个甲基苯丙胺（即4克），转账1400元，胡某1让我在晚上19时许到陈屋小公园等他，我看到欧创发驾驶摩托车过来，并从裤袋里拿出一团纸巾交给胡某1，胡某1将纸巾交给我，我打开看到里面包着四小包甲基苯丙胺。第三次于2018年1月份的一天，我向胡某1购买4个甲基苯丙胺，并转账1400元。晚上18时许，胡某1让我到陈屋小公园等他，我看到欧创发驾驶摩托车过来，将一团纸巾交给胡某1，胡某1将纸巾交给我，我打开看到里面包着四小包甲基苯丙胺。我曾经称量过，每小包大约0.8-0.86克。彭某1辨认出欧创发。4.证人梁某的证言，证实其向胡某1购买毒品，听胡某1说是从厚街三屯村的本地男子处购买的。5.到案经过，证实被告人欧创发系被动归案。6.常住人口信息表，证实欧创发的基本情况。7.现场检测报告书，证实欧创发尿液中甲基苯丙胺类、吗啡类、氯胺酮类的检测结果呈阴性。8.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关依法扣押欧创发OPPO手机一部。9.欧创发微信交易记录，证实欧创发微信（微信号：×××，名字：欧创发）交易明细，欧创发指认出2018年1月31日20时59分15秒的微信转账记录是胡某1转账600元给其用于购买毒品的交易记录。10.胡某1微信交易记录，证实胡某1（微信号：×××，名字：胡某1）向欧创发（微信号：×××，名字：欧创发）购买甲基苯丙胺的微信聊天记录以及转账交易记录。其中2018年2月6日分三笔共转账给欧创发1200元。2月6日的聊天内容如下：胡某1问：“我朋友要三个，人在这里等要多长时间”。欧创发回复：“要一个钟多”；胡某1问：“那我叫他转钱过来，你就要快去快回”、“发哥今天别忘了给我搞点哈”。欧创发回复：“这个快慢我比你还紧急了”；胡某1问：“你先去，他转过来了我马上给你打电话转去”。欧创发回复：“知道了，准备去”；胡某1问：“今天共拿了几个”。欧创发回复：“1次1个，第二次2个，第三次1个，你说多少个了”。11.司法鉴定中心检验报告，证实从欧创发的OPPO手机内从中提取到通信录、通话记录、聊天软件等10712条。12.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省东莞市厚街镇陈屋广场的基本情况。13.被告人欧创发的供述与辩解，承认其向胡某1多次贩卖甲基苯丙胺的事实。我于2017年底开始贩卖毒品，都是胡某1向我购买的，买过好几次，有时一个，有时两个，有时三个。胡某1跟我买的甲基苯丙胺都是从杨生处拿的，我拿毒品时可以在他那里吸食几口。2018年1月31日晚上，胡某1打电话给我说要拿2个甲基苯丙胺，胡某1转账600元给我，我收到钱后就联系杨生，后我骑着摩托车来到长安厦岗杨生出租屋处拿了7个甲基苯丙胺（每个约0.4克，加上包装有0.6克），并微信转账给了杨生2100元，之后我骑摩托车回厚街陈屋广场附近将两个甲基苯丙胺用纸巾包好交给胡某1。其余的甲基苯丙胺，用于自己吸食。2018年2月6日，胡某1通过微信转账方式，叫我帮他拿毒品，我收到钱后就去长安找杨生，后杨生没有给到毒品我，我就回厚街了，我也忘记是否有退钱给胡某1。胡某1不认识杨生，我没有介绍胡某1到杨生那里购买毒品。欧创发辨认出胡某1。指认出2018年1月31日20时59分收到胡某1600元毒资。本院认为，被告人欧创发多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以贩卖毒品罪对被告人欧创发定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。经查，公诉机关指控被告人于2017年12月底至2018年2月初期间，吸毒人员胡某1多次联系欧创发购买甲基苯丙胺，不仅有吸毒人员胡某1陈述，还有相应微信转账记录、吸毒人员彭某1的陈述等证据予以印证，被告人供述也说胡某1有好几次向他拿毒品，有时一个，有时两个，有时三个，因此，对于公诉机关指控被告人多次贩卖毒品，本院予以支持。对于被告人欧创发提出2018年2月6日购买毒品没有交易成功，其辩护人提出是犯罪未遂。经查，证人胡某1详细陈述欧创发把4个甲基苯丙胺送到厚街镇小牛津幼儿园附近巷子里并交到其手中。结合胡某1与被告人微信聊天内容，欧创发已经拿到毒品，并回复胡某11次1个，第二次2个，第三次1个。微信聊天内容亦可以与转账记录显示购买了4个毒品相吻合。综上，可以证实被告人2018年2月6日的毒品交易已经完成，并非犯罪未遂，被告人提出的相应辩解及指定辩护人的第1点辩护意见，与事实不符，不予采纳。关于本案的量刑。贩卖甲基苯丙胺，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人欧创发多次贩卖甲基苯丙胺，属于情节严重，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度量刑。被告人欧创发基本能如实供述大部分犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人提出系初犯，认罪、悔罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人多次贩卖毒品，主观恶性大，情节严重，辩护人提出其主观恶性小，情节轻微，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人欧创发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月20日起至2021年9月19日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的作案工具手机1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 琪人民陪审员  梁焕弟人民陪审员  伍乃仁二〇一九年六月二十七日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。