广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终8880号上诉人（原审原告）：李丹，女，汉族，1966年8月15日出生，住广东省深圳市福田区。被上诉人（原审被告）：广州威立雅资源利用有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：ZHOUXIAOHUA，总经理。委托诉讼代理人：洪桂彬，上海市汇业律师事务所律师。上诉人李丹因与被上诉人广州威立雅资源利用有限公司（以下简称“威立雅公司”）劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2018）粤0111民初15879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭审理，本案现已审理终结。李丹上诉请求：1.撤销原审判决。2.改判确认双方签署的是劳动合同，非劳务合同，并由威立雅公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金656078.24元；支付代通知金一个月工资15000元；支付工资4137.93元（至2018年6月8日）；支付2018年第13薪6250元；支付2018年奖金6250元；支付应休未休带薪年假工资42765.52元；支付VEX出差报销1890元；支付XFG出差报销662元；支付诉讼期间工资，按12个月平均月工资17655.75元计算，自2018年6月8日后按月支付；支付或补缴李丹诉讼期间公积金，以现月标准公司1200元、个人1800元补缴；支付或补缴诉讼期间社会保险，以现月标准公司3422.81元、个人1530元补缴；支付诉讼期间第13薪，以前12个月平均月工资17655.75元计算，按比例支付；退还并支付2015年参加红杉计划购买的份额折人民币合计约4261.22元；赔偿2018年8月就医之所有医疗费用共计22196.93元；支付2018年6月至诉讼期结束之医疗费用之由个人支付部分，目前已发生37035.45元（包含第14项费用22196.93元），预计后续仍有巨额费用产生；3.一、二审诉讼费由威立雅公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。1.一审法院以劳动合同未加盖公章而认定双方未签订正式书面劳动合同与事实严重不符。威立雅公司多年来采用电子办公，电子文件是公司的正式生效文件，以认可签字或电子版签字，并非以加盖公章为准。双方曾于2007年及2010年签署劳动合同，也只是签字而无加盖公章。2.因双方签署了劳动合同，公司才向其发出《解除劳动合同通知书》。3.《中华人民共和国电子签章条例》规定，数据电文具有与书面合同等同的效力。一审以电子打印件及邮件发送记录不能证明双方已签署合同并生效属认定事实错误。二、双方之间为劳动关系而非劳务关系，适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》，威立雅公司应支付违法解除劳动合同赔偿金及代通知金。三、威立雅公司向其发出《解除劳动合同通知书》时，其正在医院看病且医生开具了全休两天的病假，公司在其病假期间违法解除劳动合同。四、威立雅公司向其发出《解除劳动合同通知书》，证明其是承认双方存在劳动关系的。五、至2018年6月，威立雅公司仍正常为其购买社保、公积金等享受职工待遇，说明威立雅公司认可其退休年龄为55岁，非50岁。且至解除劳动合同时被强行终止购买社保等。六、其入职时间为2004年4月26日，非2017年4月1日，该时为其调动时间。七、《职工带薪年休假条例》规定，其每年可享受16天带薪年休假，未休的，公司应支付工资。八、威立雅公司趁其在医院看病期间被用微信方式强行解雇，直至2017年7月24日，才办理停保手续，期间46天，已超过规定的15天办理标准。九、其于2018年7月9日到社保申请办理个人社保、医保缴费事宜时，因威立雅公司未及时办理停保手续，及拒绝为其办理失业保险，医保于7、8月停缴、中断，导致其办理业务失败，8、9月无法正常享受医疗保险待遇，给其造成医疗损失22196.93元。十、威立雅公司一直为员工购买商业医疗保险作为补充，但因公司违法解除劳动合同，保险公司自6月后停止为其理赔，造成的医疗费损失37035.45元（含8月费用22196.93元）。威立雅公司答辩称：同意一审判决，不同意李丹的上诉请求。其司已于2019年2月19日履行了判决义务。李丹向一审法院起诉请求：1.威立雅公司支付违法解除劳动合同赔偿金656078.24元；2.威立雅公司支付违法解除劳动合同通知期一个月工资15000元；3.威立雅公司支付未付工资4137.93元（至2018年6月8日）；4.威立雅公司支付2018年第13薪6250元；5.威立雅公司支付2018年奖金6250元；6.威立雅公司支付应休未休带薪年假工资42765.52元；7.威立雅公司支付VEX出差报销1890元；8.威立雅公司支付XFG出差报销662元；9.威立雅公司支付李丹诉讼期间工资，以前12个月平均月工资17655.75元计算，自2018年6月8日后，按月支付；10.威立雅公司补缴李丹诉讼期间公积金，以现月标准公司1200元、个人1800元补缴或以现金形式支付；11.威立雅公司补缴李丹诉讼期间社会保险，以现月标准公司3422.81元、个人1530元补缴或以现金形式支付；12.威立雅公司支付李丹诉讼期间第13薪，以前12个月平均月工资17655.75元计算，按比例支付；13.威立雅公司退还并支付2015年参加红杉计划购买的份额折人民币合计约4261.22元；14.威立雅公司赔偿2018年8月就医之所有医疗费用共计22196.93元；15.威立雅公司支付2018年6月至诉讼期结束之医疗费用之由个人支付部分，目前已发生37035.45元（包含第14项费用22196.93元），预计后续仍有巨额费用产生；16.本案诉讼费由威立雅公司承担。一审法院认定事实：一、入职时间：李丹于2017年4月1日入职威立雅公司。李丹主张及证据：李丹主张其于2004年4月入职。为此，李丹提交了2004年由惠民（广州）环境技术有限公司签发的工作证，以及“法国威立雅环境服务”2007年签订的劳动合同（无中文译本）拟予证实。威立雅公司抗辩意见及证据：李丹于2017年4月1日入职其公司。一审法院认定及理由：根据李丹所提交的其与广州威立雅固废能源技术有限公司签订于2016年12月的《协商解除劳动关系协议书》显示，李丹与该公司于2016年12月31日协商解除劳动关系，同时该公司向李丹给予相应的补偿。根据上述协议书，可以证实李丹截至2016年12月系与广州威立雅固废能源技术有限公司订立了劳动关系，并与该司达成了协商解除劳动关系的合意。同时，根据李丹所提交的工作证显示，其在2004年的工作单位并非本案李丹，2007年的劳动合同亦并非与本案威立雅公司所签订。因此，李丹主张其自2004年4月起即与威立雅公司订立了劳动关系，缺乏事实依据，一审法院对其主张不予采信，并对威立雅公司的主张予以采纳，认定李丹于2017年4月1日入职威立雅公司。二、入职岗位：人力资源经理。三、有无签订书面劳动合同：未签订书面合同。李丹主张及证据：李丹主张其与威立雅公司签订有电子版的劳动合同，认为该合同虽然没有加盖公司公章，但劳动合同已经订立。为此，李丹提交了劳动合同一份及邮件记录拟予佐证。威立雅公司抗辩意见及证据：威立雅公司称其并未与李丹签订过书面合同，并对李丹所提交的劳动合同不予确认，认为并无加盖其公司印章。一审法院认定及理由：由于李丹所提交的劳动合同中并无加盖威立雅公司的公章，结合李丹为威立雅公司人力资源经理可以接触到威立雅公司劳动合同范本的事实，一审法院认为该合同尚不足以认定为李丹、威立雅公司双方最终协商一致的合同文本；而李丹所提交的合同电子打印件及邮件发送记录，也不能证明劳资双方已经正式签署该合同并生效。因此，一审法院对李丹的主张不予采纳，认定双方并未签订有正式的书面合同。四、工资标准：15000元/月。李丹主张及证据：李丹主张其在2018年6月工资应为15000元，而之前的月均工资为17655.75元，但李丹在本案庭审时对仲裁裁决书所查明的工资标准15000元/月并无异议。威立雅公司抗辩意见及证据：每月工资15000元。一审法院认定及理由：因仲裁裁决书已查明李丹工资标准为15000元/月，对此威立雅公司亦予认可，而李丹在本案庭审中对仲裁查明事实部分表示并无异议，故一审法院确认其工资标准为15000元/月。五、离职时间：2018年6月8日。六、已休年休假天数：2017年至2018年离职之时，李丹共休假9天。七、仲裁申请时间：李丹于2018年7月3日申请仲裁。八、仲裁请求：1.威立雅公司支付违法解除劳动合同赔偿金656078.24元（计算公式：22278.56元×14.5月×2倍）；2.威立雅公司支付违法解除劳动合同代通知期一个月工资15000元；3.威立雅公司支付2018年6月1日至2018年6月8日工资4137.93元（计算公式：15000元÷21.75天×6天）；4.威立雅公司支付2018年第13薪6250元，按比例分配15000元×5÷12=6250元；5.威立雅公司支付2018年奖金6250元（计算公式：15000元×5个月÷12个月）；6.威立雅公司支付未休带薪年假工资42765.52元（计算公式：15000元÷21.75天×20.67天×300%）；7.威立雅公司支付VEX出差报销申请1890元；8.威立雅公司支付XFG出差报销申请662元；9.威立雅公司补缴2004年5月、6月应缴医疗保险，或以现金形式支付单位缴费1354元；10.威立雅公司补缴2004年5月、6月应缴养老保险，或以现金形式支付单位缴费847.08元×2=1694.16元；11.威立雅公司补缴2004年5月、6月应缴失业保险，或以现金形式支付单位缴费141.18元×2=282.36元；12.威立雅公司支付诉讼之日起至2018年6月8日工资，标准按17655.75元/月；13.威立雅公司补缴仲裁期间公积金，每月1200元；14.威立雅公司补缴诉讼期间五险一金，以现月标准公司3422.81元，个人1530元补缴或以现金形式支付公司部分；15.威立雅公司补缴仲裁期间第13薪，以前12个月平均工资17655.75元计算，按比例支付；16.威立雅公司支付或以发票形式报销其离职体检费用（仲裁时当庭明确仲裁请求为：威立雅公司支付或以发票形式报销离职体检费用600元）；17.威立雅公司支付或以发票形式报销诉讼期间医疗费用（仲裁时当庭明确仲裁请求为：截止仲裁开庭之日，威立雅公司支付或以发票形式报销诉讼期间医疗费用5888元）；18.威立雅公司退回2015年参加被申请人红杉计划购买的股份；19.威立雅公司支付身心受害，精神损失赔偿金100000元；20.竞业禁止是否启用，由威立雅公司决定。九、仲裁结果：1.威立雅公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付李丹2018年6月1日至2018年6月7日工资3448.28元；2.驳回李丹其他仲裁请求。十、需要说明的其他事项：1.仲裁时，威立雅公司确认李丹的第7项、第8项仲裁请求，同意支付李丹VEX出差报销1890元，同意支付李丹XFG出差报销662元；2.仲裁时，李丹当庭撤回第9项、第10项、第11项、第13项、第14项、第18项、第20项仲裁请求。一审法院认为，李丹提交了一份电子打印版的《劳动合同》，拟证实其与威立雅公司之间订立了劳动合同关系，但该《劳动合同》中并无加盖威立雅公司的公章，结合李丹为威立雅公司人力资源经理的事实，不能证实该合同为李丹、威立雅公司双方最终协商一致的合同文本；同时，李丹所提交的电子打印件及邮件发送记录，不能证明该合同双方已经正式签署并生效，因此李丹的证据不足以证实双方签订了书面的劳动合同，建立了事实上的劳动合同关系。如前所述，一审法院已经认定李丹于2017年4月1日入职威立雅公司，而在入职时李丹已经年满50周岁，达到了法定的退休年龄，故参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》中第11条，“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的精神，本案李丹与威立雅公司之间的用工关系应按劳务关系处理，因此双方之间关于劳务关系的解除，并不适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故李丹要求威立雅公司支付违法解除劳动合同赔偿金656078.24及代通知金15000元的诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于2018年6月1日至6月8日的工资。由于李丹月工资为15000元，而威立雅公司对仲裁裁决其应当支付该月工资并无异议，因此一审法院认定威立雅公司应向李丹支付2018年6月工资。由于李丹于6月8日离职且在仲裁时确认最后工作时间为6月7日，故威立雅公司应向其支付工资的期限为2018年6月1日至6月7日，并以15000元/月计得为3448.28元（15000元/月÷21.75天×5天）。关于2018年第13薪及奖金的问题。因李丹并未提交证据证实其与威立雅公司就发放第13薪及奖金进行了明确约定，且李丹未能提交证据证实其存在该第13薪和奖金应当予以发放的事实，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。关于应休未休年休假工资。因李丹与威立雅公司之间订立的仅是劳务关系，而非劳动合同关系，李丹也无证据证实双方就年休假进行了明确约定，而双方现已确认李丹在2017、2018年度休假9天。鉴于李丹未能举证证实其与威立雅公司之间关于休假的约定以及剩余可休假的天数，故一审法院对其要求威立雅公司支付未休年休假工资的请求，依法不予支持。关于诉讼期间的工资及第13薪的问题。由于李丹已经于2018年6月8日离职，双方在诉讼期间已不存在劳务用工关系，因此其主张离职之后的诉讼期间工资及第13薪，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。关于补缴诉讼期间公积金及社会保险的问题。如前所述，李丹在诉讼之前已经离职，双方不存在劳务用工关系，且补缴公积金、社会保险不属于法院的调处范畴，因此一审法院对该项诉讼请求亦不予支持。关于退还红杉计划购买份额的问题。由于所谓的红杉计划购买份额，并非李丹直接向威立雅公司所购买，该购买行为亦非双方劳务关系的组成部分，因此该项诉求不属于李丹与威立雅公司之间的劳务关系争议范畴，与本案不属于同一法律关系，李丹应另循法律途径解决。关于医疗费用的问题。李丹所主张的医疗费用均系发生在其离职之后，故其要求威立雅公司向其支付医疗费用，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于出差报销的问题。威立雅公司同意支付VEX出差报销1890元、XFG出差报销662元，因此一审法院对李丹的该项请求予以支持，即威立雅公司应向李丹支付出差报销款共计2552元。综上所述，一审法院依照《广东省工资支付条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、于判决生效之日起三日内，广州威立雅资源利用有限公司向李丹支付2018年6月1日至2018年6月7日工资3448.28元；二、于判决生效之日起三日内，广州威立雅资源利用有限公司向李丹支付出差报销款2552元；三、驳回李丹的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由广州威立雅资源利用有限公司负担，并于判决生效之日起三日内向一审法院交纳。二审中，双方当事人对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。二审另查，仲裁期间，根据《仲裁裁决书》记载：威立雅公司同意支付李丹主张的VEX及XFG出差报销费用各1890元、662元。李丹主张威立雅公司支付诉讼期间的医疗费5888元。同时，李丹当庭撤回要求威立雅公司1.支付或补缴仲裁期间的公积金，每月1200元；2.支付或补缴仲裁期间的社会保险，每月3422.81元；3.退还并支付2015年参加红杉木计划购买的份额折合人民币约4261.22元的仲裁请求。仲裁时，李丹提供了如下主要证据：1.2017年4月24日发件人为Sun，xiongliangde给其的邮件，记载，李丹：谢谢你的理解和支持！附件我已签字。如果需要，等我下一次来广州时再签署打印版。希望没有耽误你的福利申请程序。同时内附有孙雄良代表威立雅公司签名的劳动合同。其主张孙雄良为威立雅公司的总经理，双方已签订了电子劳动合同；2.2016年其与广州威立雅固废能源技术有限公司签订的《协商解除劳动关系协议书》，确认双方自2004年4月26日至2016年12月31日存在劳动关系，并由该司支付了438039.94元的离职补偿金。意在证实其于2004年4月就入职公司；3.2018年6月8日，威立雅公司以李丹在个人薪酬福利事项上弄虚作假，欺骗单位、多次旷工、在员工社保缴费等事项严重失职，给公司造成重大损害等存在数项严重违纪/严重失职行为做出了《解除劳动合同通知书》。意在证实双方存在劳动合同关系及违法解除；4.威立雅公司自2017年4月至2018年6月为其缴纳医保、公积金的缴费明细。意在证实双方存在劳动关系，公司直到解除劳动合同前仍在为其购买医保、公积金。威立雅公司质证认为：对证据1的真实性不确认，该劳动合同没有加盖公章，不能视为双方存在劳动关系；对证据2确认真实性，但属不同的独立法人单位，不能认定李丹的入职其司的时间为2004年；对证据3、4的真实性、合法性均确认。威立雅公司为证实李丹存在数项严重违纪/严重失职行为提交了1.员工手册。意在证实李丹严重违反公司规定；2.李丹公积金个人缴费明细表、住房公积金个人信息表及邮件。意在证实李丹于2011年7月、2016年11月、2017年4月利用职务便利将公司为其缴纳的公积金基数从8%调高到12%；3.考勤表。意在证实李丹2017年8月旷工7天，9月旷工6天；4.林勇军离职证明、社保费明细申报表、登记申请表及邮件等。意在证实李丹于2017年8月未及时办理减员手续，存在失职行为。李丹质证认为：对证据1的真实性确认，对内容不确认；对证据2的真实性、合法性确认，对关联性不确认。2011年-2017年4月前不在威立雅公司，前公司的员工也是12%，且经总经理审批的；对证据3的真实性确认，对合法性、关联性不确认。劳动合同约定其是灵活工作，不需要考勤；对证据4的真实性确认，对合法性、关联性不确认，没有造成实际损失。二审再查，李丹在仲裁时确认其离职前的平均月工资为17655.75元，包含2017年第13薪、奖金。标准工资为15000元。其主张的第13薪及奖金没有规定，只是劳动合同有约定奖金。一审时，李丹表示对仲裁裁决书所查明事实无异议，二审时，对一审查明的事实也无异议。威立雅公司在仲裁时表示：李丹在2017年4月调高单位缴纳公积金缴费比例，虽然没有造成实际上损失，但李丹的行为严重违反诚信，减少了李丹个税负担，给其司造成增加税费的风险。威立雅公司在二审时表示，广州威立雅固废能源技术有限公司属其集团公司的子公司。本院认为，结合双方的诉辩意见，本案的争议焦点一是李丹与威立雅公司之间存在劳务关系还是劳动关系；二是威立雅公司是否构成违法解除与李丹的劳动关系；三是李丹主张威立雅公司支付的各项费用是否成立。关于李丹与威立雅公司之间存在劳务关系还是劳动关系的问题，虽然李丹入职威立雅公司时已年满50周岁及该司不确认李丹提交的劳动合同打印件，但从该司自李丹入职后购买医保、缴纳公积金直至2018年6月时止，及向李丹出具《解除劳动合同通知书》，不仅证实了威立雅公司为李丹购买社保的事实，而且证实了威立雅公司是确认双方存在劳动关系的，否则该司无需为存在劳务关系的人员购买社保、公积金并由公司为其支付部分费用，也无需向劳务人员做出解除劳动合同的通知。据此，李丹主张双方存在劳动关系证据充分，于法有据，本院应予采纳。一审法院判决认定双方存在劳务关系错误，本院应予纠正。关于威立雅公司是否构成违法解除与李丹劳动关系的问题，由于威立雅公司提供李丹严重违纪及严重失职的证据中，除了2017年4月调高单位缴纳公积金缴费比例和为林勇军办理减员手续、考勤表外，其他事实和证据均为入职威立雅公司之前发生的，且威立雅公司亦未能提供充分证据证明李丹在该司的行为给该司已造成严重损失的事实证据。考勤表显示及威立雅公司陈述李丹的旷工时间均发生2017年8月和9月，而威立雅公司解除与李丹的劳动关系发生在2018年6月，相隔近一年，已失去合理的处理期。因此，威立雅公司对李丹做出《解除劳动合同通知书》缺乏充分的事实依据和法律依据，构成违法解除劳动关系。李丹的该主张成立，本院应予采纳。关于李丹主张威立雅公司支付的各项费用是否成立问题，由于威立雅公司解除与李丹的劳动关系构成违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此，李丹主张由威立雅公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金于法有据，本院应予采纳。鉴于李丹对仲裁裁决书及一审法院认定的事实均无异议，本院确认对李丹月均工资为15000元的认定。根据威立雅公司陈述广州威立雅固废能源技术有限公司是其集团公司的子公司，本院认定双方属于关联公司，采信李丹主张的入职时间为2004年4月，后调入威立雅公司。考虑李丹已与广州威立雅固废能源技术有限公司签订了《协商解除劳动关系协议书》并实际取得了至2016年12月止的离职补偿金438039.94元，因此，威立雅公司应支付2017年4月起至2018年6月8日止的经济赔偿金45000元（15000元×1.5×2=45000元）。而威立雅公司是基于李丹严重违反公司规定对其做出解除劳动关系的，并非存在主观恶意，故李丹要求威立雅公司支付一个月的代通知金无事实依据，本院不予支持。关于李丹要求威立雅公司支付其未支付的工资4137.93元（至2018年6月8日）、2018年第13薪6250元、2018年奖金6250元、自2018年6月8日后的工资、诉讼期间的第13薪的五项上诉请求，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出的该项判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，李丹既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对该部分事实的分析认定，对李丹的上述上诉请求，不予支持。关于李丹要求威立雅公司支付VEX出差报销1890元、XFG出差报销662元，共计2552元。该司在仲裁时已认可并同意支付且一审法院也作出判决，故李丹仍提出上诉不当，本院应维持该项判决。关于李丹要求威立雅公司支付或补缴其在诉讼期间公积金，以现月标准公司1200元、个人1800元补缴；支付或补缴诉讼期间社会保险，以现月标准公司3422.81元、个人1530元补缴；退还并支付2015年参加红杉计划购买的份额折人民币合计约4261.22元的三项上诉请求一节，因其在仲裁期间已撤回上述仲裁请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”的规定，劳动仲裁是当事人提起民事诉讼的前置程序。因此，李丹的上述请求，本院不予审查。关于李丹要求威立雅公司赔偿其2018年8月就医之所有医疗费用共计22196.93元、2018年6月至诉讼期结束之医疗费用37035.45元（包含第14项费用22196.93元）两项上诉请求一节，由于李丹与威立雅公司之间的劳动合同已于2018年6月8日解除，李丹所主张的医疗费均发生在6月8日之后，且根据《广东省失业保险条例》第三十一条规定，失业人员应当在终止、解除劳动关系或劳动争议的裁决、判决生效之日起六十日内，持身份证、终止或解除劳动关系的证明材料和失业证或者流动人员就业证，到社会保险经办机构办理申请领取失业保险待遇或转移失业保险关系手续。因此，李丹以威立雅公司在解除劳动合同后给其停保及46天内才给其办理失业手续，造成医疗费损失并要求威立雅公司支付或赔偿医疗费的请求缺乏法律依据，本院不予采纳。关于李丹要求威立雅公司支付其应休未休带薪年假工资42765.52元一节，由于李丹于2004年入职广州威立雅固废能源技术有限公司，该司与威立雅公司系关联公司，且直至2017年8月李丹仍在该司处理前公司减员的工作，故李丹的工作年限应连续计算为14年，根据《职工带薪年休假条例》的规定，工作已满10年不满20年的，年休假为10天。双方均确认李丹在2017年、2018年度已休假9天，故李丹应休未休年休假2天（11天-9天），威立雅公司应支付李丹应休未休年假工资差额2758.62元（15000元÷21.75天×2天×200%）。因此，李丹主张支付年休假工资的理由成立，本院应予采纳。但其要求按照每年16天计算年休假缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。综上所述，李丹的部分上诉请求成立，本院应予支持；部分上诉请求缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。经审查，一审法院判决定性错误，认定部分事实错误，适用法律不当，本院应予纠正。一审部分判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二、三项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市白云区人民法院（2018）粤0111民初15879号民事判决第一、二、三项；二、广州威立雅资源利用有限公司于本判决送达之日起十日内日支付违法解除劳动合同的赔偿金45000元、应休未休年假工资差额2758.62元给李丹。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审受理费各10元，均由广州威立雅资源利用有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈冬梅审判员  陈 丹审判员  肖 凯二〇一九年六月二十八日书记员  张静霞蔡舒婷