湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书(2018)湘0124民初4572号原告（反诉被告）：常州市范群干燥设备有限公司，住所地江苏省常州市新北区国家环保产业园环保一路9号。法定代表人：范炳洪，系公司执行董事兼总经理。特别授权委托诉讼代理人：沙国伟，博爱星（上海）律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南雅城新材料有限公司，住所地长沙市宁乡经济技术开发区新康路。法定代表人：李智军，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：方仲春，男，1973年10月4日出生，汉族，住湖南省临湘市，系该公司职员。原告(反诉被告)常州市范群干燥设备有限公司（以下简称范群公司）与被告（反诉原告）湖南雅城新材料有限公司（以下简称雅城公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月17日立案受理后，被告雅城公司在答辩期内提起反诉，本院予以受理。2018年8月23日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）范群公司委托诉讼代理人沙国伟、被告（反诉原告）雅城公司委托诉讼代理人方仲春到庭参加了诉讼。2018年11月19日本案依法转换为普通程序。2019年4月3日，被告雅城公司申请对回转窑设备进行质量鉴定，2019年4月28日，本院组织原、被告双方对送检标的设备进行质证，2019年5月9日，被告雅城公司申请撤回鉴定，本院予以准许。2019年4月16日，被告雅城公司申请对原告名下银行账户采取保全措施，本院依申请制作裁定书对原告在中国建设银行常州市春江分理处的银行存款2526700元予以冻结。2019年5月20日，原告范群公司申请对回转窑设备进行质量鉴定，本院认为原告的该项申请不符合“谁主张，谁举证”的举证规则，且未在举证期限内提出，本院不予准许。2019年6月14日，本案依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告范群公司委托诉讼代理人沙国伟、被告雅城公司委托诉讼代理人方仲春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范群公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告解除合同通知无效，继续履行编号为YC-20160616-001的《采购合同》；2、依法判令被告支付合同尾款(质保金)229700元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年6月16日，原告和被告签订《采购合同》一份，合同约定原告以2297000元的总价提供回转窑设备。合同第十三条第一款约定：1、初验合格后被告支付合同额的80%，即843050元（青海泰丰先行锂能科技有限公司已付款994550元），原告收到款项后五天内到货。2、设备稳定运行并通过最终验收合格，则被告支付合同额的10%。3、剩余的10%作为质保金，被告在设备质保期满后一次性付清，质保期内为设备调试合格后12个月或者货到现场18个月。合同签订后，原告已依约履行合同义务，并向被告全额开具了增值税专用发票。被告已付款2067300元，尚欠10%尾款共计229700元。2018年4月24日，被告向原告发送《解除合同通知书》，要求解除涉案《采购合同》。原告认为，原告已经依约履行完毕合同约定的承揽定作义务，被告也以付款行为认可了原告提供的设备已经稳定运行并最终验收合格。因此，被告提出的解除理由无法成立，被告应继续履行合同义务。被告支付10%质保金的期限条件已经成就，被告应依约支付尚欠原告的质保金229700元。原告为维护自身合法权益，故向法院提起诉讼。被告雅城公司辩称：1、对原告解除合同通知无效的诉请不予认可，因为原告严重违反合同约定，设备存在严重缺陷，不能达到合同目的；2、关于质保金也不予认可，因为设备没有修好，原告没有尽到应尽的义务。被告雅城公司向本院提出反诉请求：1、确定反诉原告与反诉被告于2016年6月16日签订的《回转窑采购合同》已于2018年4月27日解除；2、依法判令反诉被告退还反诉原告设备款2067300元；3、依法判令反诉被告支付反诉原告违约金459400元；4、依法判令本案的诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2016年6月16日，反诉原告与反诉被告签订了《回转窑采购合同》和《技术协议》，反诉原告从反诉被告处购买一台价值2297000元的回转窑设备。合同第十条第六款约定“由于乙方（卖方）产品问题甲方（买方）根据本合同约定或相关法律规定解除本合同的，则乙方应在接到甲方解除合同通知之日起7日内全额返还甲方已经支付的全部贷款，并向甲方支付合同总金额20%作为违约金，造成损失的，还应承担一切损失赔偿责任，乙方付清上述款项后7日内自行承担费用将货物运回。乙方未按上述期限向甲方支付货款、或未按上述期限将产品运回的，视为放弃产品的一切权利，甲方有权进行处置。”2016年7月1日，标的设备运至反诉原告公司进行安装，7月20日开始试运行，但设备因质量不过关，出现诸多问题，主要表现在：出料温度过高、排风温度超高、达不到产能要求、产品质量不合格、进料螺旋杆变形等，经反诉原告发函要求，2016年8月10日，反诉被告根据问题进行整改（具体参见《现场问题整改方案》），但问题始终未得到有效解决。2016年10月13日，反诉原告发联络函，要求反诉被告针对存在的问题进行整改。2016年11月18日，反诉被告一行四人来到设备现场，并与反诉原告召开会议，承诺解决设备问题（具体参见《会议纪要》）。后反诉被告多次派人来设备现场进行整改，但问题始终未得到有效解决，设备一直不能正常运行。2018年3月26日，反诉原告再次发联络函，要求反诉被告派人进行整改。2018年4月10日，反诉被告派两人来反诉原告公司敷衍一下后离去，未采取任何整改措施。在反诉原告表明设备存在根本缺陷、不能正常运行的前提下，反诉被告不进行整改，拒绝履行合同义务。2018年4月24日，反诉原告发出《解除合同通知书》，反诉被告于4月27日收到解除合同通知。反诉原告认为，标的设备存在如下根本性缺陷：1、回转炉冷却段太短（技术协议中设计长4500mm，实际交付长2900mm），导致回转炉出料温度太高，水分偏高，达不到正常生产要求；2、回转炉内扬料板分布密度及高度都不够，导致物料烧结后比表不均匀，严重影响产品品质；3、进料和出料螺旋铜套磨损严重，导致物料磁性物质异常，严重影响产品品质；4、能耗高，产量达不到设计要求；5、控制系统锁定设备，致使设备不能使用。上述缺陷虽经多次整改，依旧不能正常使用，导致该设备安装后一直不能进行调试运行验收，更不能进行最终验收。反诉被告的行为严重违反了合同约定，给反诉原告造成重大经济损失。反诉原告为维护合法权益，故向法院提起反诉。原告范群公司辩称：1、根据反诉原告提出的解除合同的理由，反诉被告提供的设备是现货交易，已经经过反诉原告的现场验收，冷却板实际长度为4500mm，符合合同要求，合同并没有对出料温度进行水分约定，水分太高也是因为反诉原告在操作过程中温度控制不够，导致水分无法干燥出来；2、合同并未约定扬料板的相关技术，反诉被告提供的扬料板符合质量标准；3、进料和出料螺旋属于损耗件，反诉原告在使用过程中应根据磨损程度及时更换，如果因反诉原告怠于对机器进行维护，导致机器产生的问题与反诉被告无关；4、能耗产能释放达标与反诉原告是否按操作流程使用设备有关，反诉被告提供的设备实际是能达到相应产量；5、反诉被告没有对涉案设备进行锁控，反诉原告一直可以使用该设备。综上，请求法院依法驳回反诉原告的全部反诉请求。原、被告为支持各自主张依法提交了证据，本院组织双方进行质证。对双方无异议的证据，本院经审查后依法予以采信。对有异议的证据，本院综合认定如下：1、本诉部分，原告提交的证据3付款明细表及凭证7张，被告对其证明目的有异议，本院经审查后对其真实性予以认定。2、反诉部分，反诉原告提交的证据1设备采购合同、证据2回转窑技术协议，本院经审查后对其真实性予以认定。反诉原告提交的证据3问题反馈、联络函及现场问题整改方案、证据4联络函及会议纪要、证据5联络函及解除合同通知书，反诉被告认为上述问题反馈和联络函系反诉原告自行制作，对其真实性有异议，本院经审查后认为，反诉原告提交的问题反馈、联络函均系反诉原告方制作，其中2016年8月2日回转炉问题反馈、2016年8月6日回转炉联络函、2016年10月13日联络函及2018年3月26日联络函，反诉被告对其真实性均提出异议，庭审中反诉原告未能进一步举证证明上述文件已送达反诉被告，故本院对上述文件的真实性不予采信；反诉原告提交的《现场问题整改方案》、《会议纪要》有双方工作人员签字，《解除合同通知书》有快递运单签收回执，本院对其真实性予以认定。反诉原告提交的证据6回转窑冷却段照片、证据7扬料板对比图（手机拍照）、证据8轴与螺旋叶片磨损图片（手机拍照）、证据9回转窑控制系统照片、证据131#加热区与8#加热区线缆对比图，反诉被告对上述照片的三性均有异议，本院经过现场查看对上述照片的真实性予以认定。反诉被告对《二号转窑本次整改后的设备问题》和往来邮件有异议，本院经审查后对其真实性予以认定。反诉原告提交的证据10生产过程异常报告单及部门联络单系反诉原告自行制作，反诉被告对其真实性有异议，本院对其真实性不予认定。反诉原告提交的证据11北大先行供应商限期整改单及关于暂停2#转炉生产的联络、证据12关于“雅城磁性物异常”的赔偿协议及客户投诉处理单，本院结合其他有效证据依法对其关联性不予认定。反诉被告提交的证据1常州市范群干燥设备有限公司售后服务单、证据2整改项目清单、证据3用户满意度调查表、证据42016年12月24日维修售后服务验收单、证据52017年2月20日维修售后服务验收单、证据62017年5月16日维修售后服务验收单，反诉原告对其有异议，本院经审查后对其真实性均予以认定。根据采信的证据结合到庭当事人陈述，本院确认如下案件事实：2016年6月16日，范群公司与雅城公司签订编号为YC-20160616-001的《采购合同》和《技术协议》各一份，约定雅城公司受让青海泰丰先行锂能科技有限公司与范群公司签订的买卖合同，从范群公司处购入回转窑及除尘系统现货各一套，含安装费、运费，产品总价2297000元。关于付款，双方约定：⑴合同签订双方签字盖章生效后，甲方（雅城公司）在乙方（范群公司）现场进行初验，初验合格后，甲方支付合同额的80%即843050元（青海泰丰先行锂能科技有限公司已付款994550元，见三方协议），乙方收到款项后五天内到货。⑵设备到甲方工厂安装、调试合格后交由甲方使用，设备稳定运行并通过最终验收合格，则甲方支付合同额的10%。⑶剩余10%作为质保金，甲方在设备质保期满后一次性付清，质保期为设备调试合格后12个月或者货到现场18个月。关于验收标准、方法、地点和期限，双方约定设备按照《技术协议书》中提供的设备清单及技术参数，以及乙方关于设备的介绍、说明书、样机等标准进行验收。验收程序：1）设备制作完成后，甲方可在乙方工厂对产品的外观、数量、随附物品等进行初步检验，符合要求的方可发货；2）设备安装调试完毕后，甲方7日内进行设备试运行验收，对设备及试运行情况进行整体验收并于调试运行验收后7日内出具书面调试验收报告，如果调试验收合格，设备交由甲方正常生产使用；3）设备调试验收合格后交由甲方使用，待设备无故障、稳定、有效并符合本合同技术、质量标准运行45天后对设备进行最终验收，并于最终验收后7日内出具书面最终验收报告，如果在稳定运行验收期间内发生设备故障或未达到本合同约定的技术、质量标准的情况，则验收时间从设备故障恢复之日起重新计算45天后进行最终验收。关于设备不合格的处理，双方约定：本设备经甲方验收不合格（调试验收或最终验收任一不合格视为验收不合格）的，乙方应在甲方要求的期限内负责免费整改或重做，并对因整改、重做导致设备未能运行的期间，按照合同额0.1%/日的标准按日向甲方支付违约金。乙方超过甲方要求期限14日内未完成整改、重做或整改、重做仍不合格的，甲方有权选择如下两种处理措施：其一、接受设备，并自行或聘请第三方对设备进行整改，发生的整改费用由乙方承担，甲方有权从乙方应付甲方的款项中直接扣除，甲方应付乙方货款不足以支付上述费用的，不足部分由乙方承担。其二、解除合同，乙方在接到甲方解除合同通知之日起7日内退还甲方已经支付的所有合同款项，同时向甲方支付合同总金额20%的违约金并承担因此造成的一切损失，乙方已经供货的自接到甲方解除合同通知之日起15日内自行取回已供设备，逾期未取回的，视为废弃物，甲方有权处置。如设备验收合格后，设备非因甲方操作不当或其他可归责于甲方的原因而停工（包括但不限于故障、不符合技术或质量标准等），且经乙方维修两次（同一或类似故障）或在甲方要求期限内仍不能彻底解决的问题，从而使设备不能持续、有效的正常运转时，甲方有权退货，乙方应在收到甲方通知之日起七日内，将甲方已付货款全额退还并向甲方支付合同总额20%的违约金，造成损失的，乙方应承担一切损失赔偿责任。关于违约责任，双方约定：乙方在甲方要求期限内未完成整改、换货或经整改、换货仍不符合合同约定的，甲方有权解除本合同而不承担任何责任。上述合同签订后，2016年7月25日，设备安装完成。因设备在试运行过程中存在问题，2016年8月11日，范群公司根据雅城公司现场的设备问题提出如下整改方案：1、在电加热前加过滤器，电加热后配手动阀；2、在尾部进风口配过滤器和手动阀；3、喷淋装置整改并且出料螺旋改造为冷却螺旋；4、第2区和第3区增加电加热加大至96kw；5、炉尾进气加装改善，炉头排气配车间冷风，排气温度105-160℃之间；6、调试的时候测试炉内温度与加热腔体温度差值；7、加料仓破拱增加震击器；8、停电时候不能自动跳到UPS给炉膛驱动供电，人工转动比较吃力；9、加快进料螺旋的转速。2016年11月18日，原、被告召开会议，会议纪要显示：1、第4单元的温度不达标，解决方案：加大电加热丝；完成时间：10个工作日内完成采购并发货去现场，产品到现场后，人员到位。2、出料螺旋问题，解决方案：将螺旋轴现场进行加工，并带轴套去现场更换，并指导安装；完成时间：与电加热丝同步进行。3、冷却螺旋的安装，解决方案：现场指导安装；完成时间：更换电加热丝的时候安装冷却螺旋。4、保险丝问题，解决方案：检查保险丝的规格，如果需要更换即换更大的型号，如果不需要更换，则带备用的保险丝；完成时间：更换电加热丝时候完成。2016年12月6日，由范群公司与雅城公司人员签字的整改项目显示：1、出料绞龙新轴更换，已完成；2、第四区电加热更换，已换好，待11日姜闯接线；3、冷却螺旋安装已到位，需用户安装水管。2016年12月24日范群公司售后服务后交雅城公司验收，验收单显示现场维修验收及验收结论：现场不会操作而导致设备运行不了，角龙有响声问题是铜/不锈钢热膨胀系数不同而造成的，用一段时间即可。已给修理、操作工培训。2017年2月20日范群公司进行售后服务，验收单显示现场维修验收及验收结论：进料螺旋铜套磨损严重，已同范总沟通，同意更换新的，具体的可同来现场包工核对。其他出料螺旋，用户已自行拆除，包工已告知振锤重新焊接，出料斗已由用户自行处理完毕。2017年5月16日范群公司进行售后服务，验收单显示现场维修验收及验收结论：1、更换传动电机变频器；2、更换进料螺旋轴套；3、将机体本身倾斜角度由原来的1°调至0.5°。以上3项事项已完成，因生产安排现在还未调试运行，另行通知调试时间。2017年5月22日，范群公司员工陆文龙在对设备进行整改后在《二号转窑本次整改后的设备问题》中提示：1、窑体与进料端封头有刮到；2、进料螺旋更换轴套后对产品的质量存在严重的隐患（轴与套磨损所产生的磁性异物）；3、进料螺旋填料压盖处漏料严重；4、窑体与进料端封头间隙处漏料严重。2018年4月24日，雅城公司认为范群公司严重违约，向范群公司发出《解除合同通知书》，表明“2016年8月范群公司运送的设备经安装调试，至今不能正常运行。虽经雅城公司多次函告，范群公司也多次派员进行整改，但设备至今依然存在如下问题：1、回转炉冷却段太短，导致回转炉出料温度太高，水分偏高，达不到正常生产要求；2、回转炉内扬料板分布密度不够，导致物料烧结后比表不均匀，严重影响产品品质；3、进料和出料螺旋铜套磨损严重，导致物料磁性物质异常，严重影响产品品质；4、能耗高，产量达不到设计要求；5、远程锁定设备，致使设备不能使用。基于以上原因，范群公司的行为已构成根本违约。故此，雅城公司向范群公司书面通知如下：1、即日起解除双方于2016年6月16日签订的《采购合同》；2、按照合同约定返还货款并支付违约金；3、将回转窑设备拆除并运离雅城公司；4、雅城公司保留运用法律手段实现及向范群公司要求赔偿雅城公司因上述原因造成一切损失的权利。”2018年4月27日，范群公司收到解除合同通知。2018年7月17日，范群公司向本院提起诉讼，请求判令雅城公司解除合同通知无效，要求继续履行合同并要求支付合同尾款。另查明，截止2017年1月24日，被告向原告共计支付货款2067300元，其中含青海泰丰先行锂能科技有限公司代被告向原告支付的994550元，剩余货款10%未付。本案争议焦点：1、原、被告之间签订的《采购合同》应否解除？2、原告范群公司要求支付剩余货款的诉讼请求应否支持？3、被告雅城公司反诉请求返还已付货款并支付违约金的诉讼请求应否支持？本院认为：原、被告之间签订的《采购合同》及《技术协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。雅城公司主张范群公司提供的设备存在严重缺陷，请求确认解除合同。经查，本案原告范群公司将设备运至被告处后，未经被告调试验收和最后验收确认合格，且设备经多次整改后仍未达到正常使用状态，依约被告享有单方解除合同的权利。被告关于解除合同的反诉请求，符合双方合同约定，本院予以支持。被告的《解除合同通知》于2018年4月27日送达原告，本院确认双方之间签订的《采购合同》于2018年4月27日解除。合同解除后，尚未履行的，应当终止履行，已经履行的，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并要求赔偿损失。本案采购合同因原告违约而解除，被告请求返还设备款2067300元，于法有据，本院予以支持。被告请求支付违约金459400元，庭审中被告未提供充分证据证明实际损失情况，本院酌情确定违约金20000元。原告请求被告支付合同尾款229700元，因本院判决确认合同解除，故被告无需继续履行支付合同尾款的义务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第二十六条之规定，判决如下：一、确认原告常州市范群干燥设备有限公司与被告湖南雅城新材料有限公司之间于2016年6月16日签订的编号为YC-20160616-001《采购合同》于2018年4月27日解除；二、原告常州市范群干燥设备有限公司向被告湖南雅城新材料有限公司返还设备款2067300元；三、原告常州市范群干燥设备有限公司向被告湖南雅城新材料有限公司支付违约金20000元；四、驳回原告常州市范群干燥设备有限公司全部本诉请求；五、驳回被告湖南雅城新材料有限公司其他反诉请求。上述二至三项金钱给付义务，限给付义务人在本判决生效之日起10日内履行完毕。如果当事人未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费4746元，由原告常州市范群干燥设备有限公司负担；本案反诉案件受理费13506元，诉讼保全费5000元，两项合计18506元，由原告常州市范群干燥设备有限公司负担13325元，由被告湖南雅城新材料有限公司负担5181元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  周 纳人民陪审员  徐建明人民陪审员  高瑞兰二〇一九年六月十四日书 记 员  陈 璐附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条买受人在合理期间内提出异议，出卖人以买受人已经支付价款、确认欠款数额、使用标的物等为由，主张买受人放弃异议的，人民法院不予支持，但当事人另有约定的除外。第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。