广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0106民初18764号原告（反诉被告）：广州市南金装饰工程有限公司，住所地广东省广州市南沙区。法定代表人：徐汉添。委托诉讼代理人：程晓莉，系广东天穗律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：李子青。委托诉讼代理人：张华、黄冬梅，依次系广东金轮律师事务所律师、实习人员。原告广州市南金装饰工程有限公司（下简称南金公司）诉被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司（下简称华厦公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，本诉与反诉合并，公开开庭进行了审理。原告南金公司的委托诉讼代理人程晓莉，被告华厦公司的委托诉讼代理人张华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南金公司提起诉讼请求：1.请求判令华厦公司支付剩余的工程款2271616元；2.请求判令华厦公司支付逾期付款的违约金（从2017年7月1日按照一年期定期贷款利率计至实际支付完毕之日止）暂计至2018年5月28日为99509.40元；3.请求判令华厦公司承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年9月9日，南金公司与华厦公司签订了《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程合同》，工程地点位于广东省××福永镇，工程名称是“深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程”，开工日期为2016年9月12日。合同约定了合同总价为暂定价，分部分项工程量清单综合单价见合同附件报价清单中的单价。工程量以双方及业主方共同确认，按实际完成工程量及竣工图计算。合同约定了南金公司安装完毕本合同范围内的所有空调系统并经华厦公司验收合格后，双方办理工程结算手续并确认后15天内向南金公司支付至结算总价的95%。现在，华厦公司故意拖延付款，且仅对南金公司安装的部分工程量进行确认。华厦公司将同泰电子（实业）有限公司（下简称同泰公司）全部转包给南金公司，该工程属于包工包料，合同中约定了要经过三方确认结算工程量，现在南金公司己将所有工程材料提交给华厦公司，华厦公司称要与同泰公司一起结算，直至今日，华厦公司均未向南金公司提交最终的工程量。同泰公司己从2017年6月起就开始使用该商城，该商城均正常运作，故该工程应当是2017年6月就验收合格。此外，南金公司装饰的工程现均依附在同泰公司商城内，工程量均可以看得到，而华厦公司否认部分工程量完全没有现实依据。根据合同约定，华厦公司逾期付款在10天以上的，以逾期付款额为基数,按每天以中国人民银行一年定期贷款利息的1/365向南金公司偿付逾期付款的违约金。因此，华厦公司一直不支付货款，南金公司也于2018年4月23日再次向华厦公司发出要求支付工程款的律师函，但是华厦公司也一直未与南金公司联系。被告华厦公司答辩称：双方合同项下的工程到目前为止，南金公司未曾向华厦公司请求进行竣工验收，双方在2018年2月办理了结算手续，由于南金公司在施工过程中存在严重的工期延误行为及在所作工程、质量方面有种种的问题，因此，违约在先的是南金公司。双方完成结算后，华厦公司未支付剩余的工程款原因在于南金公司存在工期延误，华厦公司也面临着存在被业主追索违约责任的风险，由于南金公司的工程质量问题也导致华厦公司被业主主张违约的风险。根据华厦公司测算，南金公司因其逾期完工所应承担违约金达到150多万元，根据双方结算确认无异议部分的工程总款额扣减已向南金公司支付的220多万元的工程款后剩余未支付的都不足以南金公司应该承担的违约金，同泰公司也拖欠华厦公司的货款，并且迟迟未与华厦公司进行竣工结算。由于上述原因，华厦公司才未支付剩余的工程款。因此华厦公司不支付工程款是有合理的原因，且因南金公司违约在先，不存在延迟支付工程款的违约行为，因此也不应按照合同约定承担逾期付款的违约金，所以南金公司第二项诉讼请求没有法律和合同依据。根据双方结算的结果，已经由南金公司与华厦公司确认双方无异议部分的工程款金额为310多万元，加上双方有异议部分而由华厦公司所确认的金额为20多万元，总共的工程款应该为340多万元，现在华厦公司已经举证证明已向南金公司支付了工程款225多万元，因此，剩余的工程款应只有110多万元，并非南金公司主张的220多万元，南金公司主张的工程款并无双方确认结算的依据。根据双方合同第7.6.3条关于工程款付款方式的约定，南金公司要完成合同项下的工程必经华厦公司验收合格后双方办理工程结算手续，并确认后15天内才付到结算总价的95%，并需要留出5%作为质保金，质保期为5年，本案的工程也尚未到质保期，剩余的工程款中保证留存5%的质保金，南金公司现是不具备该请付条件的。被告华厦公司反诉请求：1.请求判令南金公司向华厦公司交付工程竣工验收的资料（主要包括竣工图纸及施工过程资料、材料检验报告等）；2.请求判令南金公司将华厦公司已支付工程款的发票全部开具给华厦公司；3.请求判令南金公司向华厦公司支付工期延误的违约金1519782.80元；4.请求判令南金公司承担反诉案件的诉讼费。反诉的事实及理由：华厦公司与南金公司于2016年9月9日签署《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程合同》，主要约定：南金公司以包工包料、包安全、包质量、包工期、包施工机具、包临时设施、包施工水电费、包安全文明施工、包材料检测、包合同内排油烟系统设计及配合装修作深化设计、包竣工验收、包税金、包施工期间与总包方发生的一切相关费用的承包方式承接深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程；南金公司应在2016年9月31日前完成深圳同泰时代中心排油烟系统中的部分工程，2016年11月15日前完成其余工程；工程竣工后，南金公司向华厦公司提出书面验收申请，填写《工程竣工验收申请报告》；南金公司须在安装前负责提交具体设备安装施工图纸给华厦公司确认。合同签署后，南金公司未能按合同约定在2016年11月15日前完成所有工程。完工时间一拖再拖，一直2017年6月业主方要使用开业了，南金公司承包的工程还存在诸多问题。但由于工期拖延太久，业主方着急使用，无奈之下，华厦公司只能将有问题的工程自己想办法解决，并将工程最终交付给业主先行使用。不仅如此，华厦公司多次要求南金公司向华厦公司提供竣工图纸等资料，但南金公司至今都无法未能提供，这给华厦公司向业主方申报竣工、后续工程维修都造成极大障碍。到目前为止，华厦公司己向南金公司支付了工程款2252779.60元，但南金公司至今为止未按照合同约定开具收款的发票给华厦公司，导致华厦公司迟迟无法及时向税局申报抵扣。原告南金公司对被告华厦公司的反诉答辩称：第一、二项没有事实及法律依据，南金公司与华厦公司是承揽合同，购买材料安装完毕就表示工程完成，同泰公司在2017年6月已经投入使用至今，也未向南金公司和华厦公司提出任何异议，即表示该工程已经验收完成，所有的验收资料都由华厦公司保管，南金公司也将所有的资料给了华厦公司。关于发票的问题，南金公司认为出具发票是属于行政法律关系，不属于民事法律关系，按照合同的约定，南金公司是出具80至90万的材料发票给华厦公司，而华厦公司并未全额支付完毕材料费用，故南金公司也无法开具80至90万的发票给华厦公司。关于华厦公司请求的违约金，南金公司认为没有法律依据，南金公司与华厦公司签署的合同中约定的工期、完工日期，但是因为华厦公司迟迟未按合同约定支付进度款导致工期延误，根据合同约定双方必须在当月25日支付完上月的进度款（合同第6.2条），而华厦公司每期支付的款项12月支付10月的进度款（支付证明单可以显示），导致南金公司无法购买材料，无法安装，所以延误的原因是在于华厦公司支付款项的迟延，故南金公司无须承担工期延误的违约责任。经审理查明：2016年9月9日，华厦公司（发包人、甲方）与南金公司（承包人、乙方）签订《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程合同》约定：1.工程概况。深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程，包含本合同附件餐饮排油烟系统施工图包含的所有设备（包括离心式排油烟风机、油烟净化器、离心式排风机（防爆）、离心式补风机（防爆）、防火阀、止回阀。甲供）等安装，所有排油烟管道、补风管道安装，所有排油烟系统设备的配电设备及线路安装，所有排油烟系统的控制系统的安装，以及组成本排油烟系统完整性的一切安装工程。工程承包为“交钥匙工程”。2.验收方法。工程竣工后由乙方提出书面验收申请，甲方收到乙方提交的书面验收申请后十日内按甲方确认的施工图、设计变更通知单、甲乙双方检验签认的设备实物、施工过程记录文件及国家有关行业的质量验收规范进行验收；工程竣工后，乙方向甲方提出书面验收申请，填写《工程竣工验收申请报告》，甲方自收到乙方的书面验收申请之日起七个日历天内组织相关部门的人员进行设备竣工验收，包括设备安装及调试验收。在工程竣工验收合格后十天内向甲方移交工程实体、一式十套竣工资料及空调设备材料相关资料。3.合同工期。乙方须在甲方提供施工图纸后五天内完成施工图纸的优化设计并提交甲方，甲方在收到乙方优化设计施工图五天内完成优化设计施工图的审核确定；开工日期2016年9月12日；工程施工期为：2016年9月31日前完成深圳同泰时代中心排油烟系统a.首层至四层排油烟水平主管道安装，并按业主指定位置预留排油烟管道；b.首层至四层补风水平主管道安装，并按业主指定位置预留补风管道。2016年11月15日前完成深圳同泰时代中心排油烟系统a.首层至四层天面、五层至十层天面排油烟主管道安装及补风主立管安装；b.设备的安装（包括离心式排油烟风机、油烟净化器、离心式排风机（防爆）、离心式补风机（防爆）、防火阀、止回阀以及排油烟系统设备的配电系统安装）；排油烟系统及其配电系统的安装需配合装修工程施工。4.合同价格与工程款的支付方式。合同暂定价为240万元，分部分项工程量清单综合单价见合同附件报价清单中的单价。工程量以双方及业主方共同确认，按实际完成工程量及竣工图纸计算；本工程为交钥匙工程；本排油烟系统的节能验收由甲方负责，乙方配合提供相关设备即系统技术资料，若由于乙方原因验收不合格，则验收费用及相关损失由乙方承担；乙方向甲方开具80-90万的材料发票；工程款的付款方式为：合同签订后10天内甲方向乙方支付15万元作为预付款，乙方每月25日向甲方申报当月工程进度款，甲方于次月15日前按已审核确认的上月实际完成工程量的80%向乙方支付月进度工程款。乙方安装完毕本合同范围内的所有空调系统并经甲方验收合格后，双方办理工程结算手续并确认后15天内向乙方支付至结算总价的95%，余款5%作为质保金，质保期2年届满后，甲方15天内无息支付；乙方在办理工程结算手续前5日内向甲方开具80-90万的材料发票。5.工程质量保修期为2年，均自工程竣工验收合格之日起计算，甲供设备及材料不在乙方保修范围内。6.乙方责任。由于乙方原因导致工程总工期延误的，每延误1天，乙方应向甲方偿付延误工期部分工程款千分之五的违约金，若乙方施工工期延误三十天以上的，甲方有权单方解除合同，并由乙方承担相关违约责任。7.甲方责任。甲方逾期付款十天以内的，无需承担违约金，甲方逾期付款十天以上的，以逾期付款额为基数，按每天以中国人民银行一年定期贷款利率的1/365向乙方偿付逾期付款的违约金等条款。合同的附件一为承包工程安全协议，附件二为材料及安装清单（4-1至4-6），其中4-1为不锈钢排油烟机管报价单（其中约定了相应项目的暂定数量和综合单价），4-2至4-6为排油烟机材料及安装清单。上述合同签订后，双方依约开始涉案工程的相关事项。南金公司确认涉案项目的实际开工时间为2016年10月8日后，完工日期在2017年4月20日左右，案涉商场在2017年6月开业投入使用，故其请求自2017年7月1日开始计收华厦公司逾期支付工程款的违约金。华厦公司称开工日期为2016年10月，但是在2017年6月商场投入使用的时候，还有部分工程没有完成。2016年9月27日华厦公司向南金公司支付10万元工程预付款，2016年10月14日支付5万元工程预付款。南金公司自行制作涉案工程的全部工程量及相应的价格表格，包括补风排风管、不锈钢风管等，主张涉案工程实际的总价为4371616元，华厦公司不予确认该表。2017年8月19日，华厦公司与南金公司的相关人员对涉案项目的完工材料进行了确认。其中包括分项部分、立管及转换、天面、1-4层水平管，上述部分的数量双方均予以确认。2018年2月7日，双方对涉案工程进行审定与结算，包括一楼至四楼排风补风管、不锈钢风管、立管及转接等，《审核说明》中载明双方依据施工单位提供的深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装和补风排风工程结算报价单等资料计算审核工程量及工程造价，工程无异议部分造价为3121836元（补风排风单价每平方米85元）。其中有异议部分为补风、排风、改路线、拆管部分和其他不锈钢风管有异议部分。对于上述有异议部分的工程，双方在庭审中明确对相应的工程量确定，仅对单价不予确定。南金公司向本院申请对双方有异议部分的工程量的单价予以价格审定。针对南金公司的鉴定申请，本院经摇珠确定广州市安衡价格事务所有限公司（下简称安衡价格公司）为上述价格审定的鉴定机构，该鉴定机构接受委托后前往诉争深圳通泰时代中心商城现场测量并根据涉案工程的图纸作出价格评估意见书，明确经现场勘测以及相应的图纸，对涉案有争议部分工程项目的总价为301555元（其中第2项排风、补风更换位置84.10平方米，单价每平方米108.72元计9143.35元），评估意见书附表为《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程争议部分单价价格评估明细表》共列明23项争议部分，总计301555.28元。对此双方当事人提出质证意见如下：南金公司意见：上述附表中第3、4项评估价格过低，该项目属于高空作业；第5项评估价格过低，材料的成本价格已超过评估价格；第10项中南金公司使用的是304#不锈钢密网材料，材料成本已超过评估价，评估价格太低。华厦公司意见：第2项中补风、排风项目的单价在双方无异议部分的审定结算书中南金公司已确认单价为85元，不同意评估价格；第7项中应按照合同约定的综合单价计价，合同附件4-1中不锈钢排油烟机报价单中序号1及序号3包含此项目内容的均已有综合单价，故此项不应另行计价；第8项应按照合同约定的综合单价计价，合同附件4-1中不锈钢排油烟机报价单中序号1包含此项目内容的均已有综合单价1000元；第10项应按照合同约定的综合单价计价，合同附件4-1中不锈钢排油烟机报价单中序号1及序号2、序号4包含此项目内容的均已有综合单价，故此项不应另行计价；第15项此项不应另行计价，此项目已包含在无异议部分审定计算书不锈钢风管的第11页最后一项中计了价；第16项应按照合同约定的综合单价计价，合同附件4-1中不锈钢排油烟机报价单中序号1包含此项目内容的均已有综合单价，故此项不应另行计价。另外的部分项目要求评估公司提供评估单价组成分析表。本院将南金公司与华厦公司对评估报告的意见送达安衡价格公司要求其对双方的意见给与回复。安衡价格公司回复称：《附表》第3-5号项的评估单价，系根据图纸并结合现场实际施工工程量测算得出，经复核，该价格符合评估时点市场评估水平，故不作调整。《附表》第10项，因当事人申请评估的评估资料中无相关材料规格，且现场勘查时无法对相关材料规格进行认定，故按一般材料进行认定。如当事人能提供相关材料材质证明或购买单据证明，该项单价可调整为225.47元／个，核增1728.75元，评估结论调整为303284元。如无法提供相关证据，评估结论维持不变。对于上述意见，本院向双方当事人送达并由双方提交书面意见后再向安衡价格公司提交，该公司再次回复如下：1．《结论书》附表第2项的评估单价（对应有关当事人回复意见第一大点第2小点），是根据有关当时人对该项工作内容的叙述，了解到本项评估的项目是因外在因素导致额外增加的项目，结合相关计算规范，综合考虑工程量和评估时点市场平均造价水平得出，该项目是否属于合同条款约定的包干范围为法律问题，最终由法院认定。2.《结论书》附表第5项的评估单价（对应有关当事人回复意见第二大点第7小点），是根据有关当事人提供的《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程合同》和现场叙述，了解到本次评估的项目是《合同》外增加的项目，而《合同》的内容中并未明确到是否包含软接安装，该项目仅为抽烟烟风机设备的安装，含支架材料的购买，结合相关计算规范，故将软接的材料和安装进行计算，《合同》中未另行计价是未包含还是不计算费用无法确定。3．《结论书》附表第6项的评估单价（对应有关当事人回复意见第二大点第8小点），是根据有关当时人提供的资料，结合相关计算规范，综合考虑工程量和评估时点市场平均造价水平得出，故不作调整。4.《结论书》附表7、9、10、12、15-20项的评估单价（对应有关当事人回复意见第二大点第9、11、12、14、17-22小点），是根据有关当时人对各项工作内容的叙述和《图纸》等资料，结合相关计算规范调整测算得出，该综合单价组成已包含人工费、材料费、机械费、管理费、措施费和税费等。5.《结论书》附表第8项的评估单价（对应有关当事人回复意见第二大点第10小点），根据有关当事人提供的《图纸》和《合同》显示，项目内容中没有清晰明确到导否包含防鼠网安装，结合相关计算规范，故将防鼠网安装进行计算，该项目是否计算，最终由法院认定。6．《结论书》附表第13项（对应有关当事人回复意见第二大点第15小点），若法院认定有关当事人提供的《无异议部分审定结算书》符合合法性、关联性真实性，该项单价可调整为0元，核减555.56元，评估结论调整为301000元。7．《结论书》附表第14项的评估单价（对应有关当事人回复意见第二大点第16小点），是根据有关当事人的现场叙述，了解到本项评估的项目是因外在因素导致额外增加的项目，该项目是否计算，最终由法院认定。另在鉴定过程中，涉案工程的相关竣工图纸作为价格评估材料使用，南金公司在2019年1月30日通过邮件的方式向华厦公司交付竣工图纸，华厦公司已对相应图纸予以质证。对于南金公司支付货款的诉请，华厦公司出具相应的付款凭证及借支单，欲证实其通过转账的方式向南金公司已支付工程款共计2102779.60元。另外华厦公司还另行向涉案工程的包工头廖某辉支付现金15万元，华厦公司出具廖某辉2017年8月2日的情况说明一份。南金公司对此说明不予确认，认为没有相关的付款凭证或审批手续证明。本院要求华厦公司对于其主张的上述向廖某辉支付的15万元在庭后三日内向本院出具相应的证据证实，后华夏公司出具说明确认：廖某辉系南金公司的包工头，在南金公司提交的2017年8月19日的工程量确认表中有其签字，该15万元为华夏公司相关人员提取现金后分两次支付给廖某辉，其中华夏公司在2017年5月18日的《支付证明单》中支付2016年12月至2017年1月进度款中的112254.40元，注明8月1日支付；华夏公司提交的2017年7月5日《支付证明单》支付2017年2至3月进度款中拨付余下37745.60元，注明8月1日支付。另华厦公司针对其反诉请求出具如下证据及陈述：关于请求南金公司提供交付工程竣工验收的资料的主要依据合同第4条的约定，关于请求南金公司开具发票的依据为合同第7条。1.华厦公司手写的《延误工期违约金计算方式表格》，该表格中延误工期部分违约金共1519782.80元，1）2016年12月完成工程量（992920.25/2）*30天*0.5%=74469；2）2017年1月完成工程量140318*60天*0.5%=42095；3）2017年2、3月完成工作量588196.75*120天*0.5%=352918.05；4）双方无异议工程量321836-992920.25-140318-588196=1400401，140××××*150天*0.5%=1050300.25。上述合计为1519782.80元。南金公司对此不予确认。2.《施工队现场工程量确认表》四份，第一份为2016年11-12月工程进度款—排油烟管道部分，工程量确认表的时间为2017年1月20日。第二份为2016年11-12月补风排风工程进度款，工程量确认表的时间为2017年1月20日。第三、四份为2016年12月至2017年1月排油烟风管工程，工程量确认表的时间为2017年4月17日。华厦公司出具上述表格欲从南金公司签名的工程量确认表的时间来证明南金公司逾期完工的情形存在，南金公司应在2016年11月15日前完成全部工程，从2016年11月16日起计至2017年1月为60天，在2017年4月仍在施工的逾期时间为150天。南金公司对华厦公司上述违约金的计算方式不予认可，因为每月25日申报当月的工程进度款，认为是华厦公司延迟支付进度款导致工期延误，对于增加的工程量双方按照常规进行，不确认双方约定在2016年11月15日前完工。另华厦公司曾对同泰电子XX有限公司提起诉讼要求其一并承担还款责任，在庭审时申请撤回对该公司的起诉，经审查符合相关规定。本院认为：南金公司、华厦公司签订的《深圳同泰时代中心商城餐饮排油烟系统安装工程合同》为双方当事人的真实意思表示，属有效合同，双方均应依约履行。关于南金公司请求华厦公司支付货款及逾期付款违约金的诉请。1.关于涉案工程的实际工程总价款的确定。双方签订相关的工程安装合同后，南金公司对涉案工程进行了相应的施工，根据双方约定南金公司在案涉工程中的实际工程量以双方及业主方共同确认，按实际完成工程量及竣工图计算。2017年8月19日及2018年2月7日，南金公司及华厦公司之间对案涉项目的实际完成工程量进行审定并制作了详细的表格列明（包括审定无异议部分和有异议部分，南金公司和华厦公司均有提交详细表格），双方对表格详细列明的工程量予以确认，南金公司有异议部分仅针对相关的价格提出，对于无异议部分的工程总造价为3121836元（双方均予以确认），故本院对双方已结算审定的本案的全部工程量（具体工程量详见双方提交的表格）和无异议的部分的总造价予以确认。对于双方有争议部分的工程总价款的问题。本院经摇珠确定安衡价格公司对涉案工程中争议部分的价格进行审计并出具相应的评估结论书，针对评估结论，南金公司和华厦公司均提出相应的异议，安衡价格公司就此作出书面回复并作出合理解释，本院予以认同确定应以实际增加部分计收增加的工程量，包括额外增加的项目、材料的购买应按实际重新计费，但基于合同履行的完整性，对于合同确定单价新增部分仍应以原单价确定，即评估报告附表1中第2项调整按单价每平方米85元计核减1995元；另基于双方对《无异议部分审定结算书》中无争议部分双方均未提出异议，安衡价格公司确定予以核减555.56元并无不当。据此安衡价格公司依据相关规定作出的价格评估结论具有科学性、合法性，本院对此予以采信，就此对于双方有争议部分工程总价款为299005元（301000元-1995元）。综上，经核定涉案工程的实际完成工程量的总价款应当为3121836元+299005元=3420841元。2.关于货款及违约金的支付问题。根据合同约定，工程竣工后南金公司应向华厦公司提交书面验收申请，华厦公司在收到验收申请后根据相关材料予以验收，经华夏公司验收合格后，双方办理工程结算手续并确认后15天内向南金公司支付至结算总价的95%。本案中，双方并未进行涉案工程的验收，双方均明确涉案工程在2017年6月已开业使用，但双方对具体移交业主使用的日期未予明确，并且2017年8月19日双方对涉案的工程数量予以核定且对于该日的结算核定的工程量双方均予以确认，故应视为双方对涉案工程的共同确认，至此华夏公司未就涉案工程的质量和工程量等提出异议，应当视为华夏公司对涉案工程的认可，故本院酌情以该日视为双方实际验收合格之日。据此，华厦公司应当在2017年8月19日后15天内向南金公司支付至结算总价的95%即3420841元*95%=3249798.95元，余下5%为质保金未到双方约定的2年质保期，南金公司即请求支付不当，其可予到期后另循法律途径解决。现华厦公司辩称其向南金公司转账支付货款2102779.60元和付15万元现金给南金公司方的包工头廖某辉，南金公司仅确认收取转账支付的2102779.60元，对15万元的现金不予确认。华厦公司出具的两份付款证明单中有上述15万元的支付记录且有廖某辉出具确认收取该款项的说明一份欲证明支付事实真实存在，虽在南金公司出具关于已完成的工作量的确认表格中有廖某辉的签名，但是华夏公司并未证实廖某辉即为南金公司的包工头且向廖某辉另行支付15万元现金是依据南金公司的指示支付（南金公司对此支付事项不予确认）或者向廖某辉支付款项即等同于向南金公司支付工程款，其应承担举证不能的民事责任，且双方一直以转账方式支付工程款，本院对华夏公司认为其已向南金公司支付15万元的主张不予采信，其可另循法律途径解决。综上，现华厦公司欠付南金公司的工程款应为3249798.95元-2102779.60元=1147019.35元。根据双方对于逾期付款违约金的约定，华厦公司应自2017年9月14日（2017年8月19日后15天的付款宽限期和10天无息期）起，按照中国人民银行一年定期贷款利率南金公司支付逾期付款违约金。关于华厦公司的反诉请求。1.华厦公司请求南金公司向其交付工程竣工验收的资料（主要包括竣工图纸及施工过程资料、材料检验报告等）的诉请。本案中，首先双方约定“工程竣工后，乙方向甲方提出书面验收申请，填写《工程竣工验收申请报告》，甲方自收到乙方的书面验收申请之日起七天内组织相关部门的人员进行设备竣工验收，包括设备安装及调试验收。在工程竣工验收合格后十天内向甲方移交工程实体、一式十套竣工资料及空调设备材料相关资料”，现涉案工程经本院以交付使用和经双方确认工程量的方式推定验收合格，故南金公司应向华厦公司移交工程实体、一式十套竣工资料及空调设备材料相关资料。其次，双方约定“乙方负责采购的材料，需提供生产厂家的产品质量合格证、检验报告和说明书”，该部分资料是属于竣工验收资料的组成部分，南金公司应一并提供，不再单独列述。另鉴于在鉴定过程中南金公司已将涉案竣工图纸交付华厦公司，对于华厦公司请求南金公司交付竣工图纸的诉请，本院不予支持。2.华厦公司请求南金公司向其开具已支付工程款的全部发票的诉请。鉴于开具发票的事项属于行政管理事项，不属于法院调处的范畴，华厦公司可另寻途径主张权利，本案不予调处。3.华厦公司请求南金公司支付逾期完工违约金的诉请。根据双方在合同中的约定涉案工程分两次完成，分别在2016年9月31日前和2016年11月15日前完成。南金公司主张其在2017年4月20日左右完工，华厦公司主张在2017年6月商场投入使用的时候还有部分工程没有完工，为华夏公司自行补做完工。本院认为，根据约定南金公司在分段工程完工时应当及时向华厦公司提出相应工程量的申报并且在涉案工程全部完工时应当及时向华厦公司提交书面验收申请，以此确定涉案工程的完结日期，但南金公司未出具证据证实其已履行申报工程完工或书面申请验收的义务，故南金公司对于涉案工程具体完结日期无法确定存在过错。从华厦公司出具的四份《施工队现场工程量确认表》可以看出该确认表中有南金公司负责人徐某的签名，且在2017年1月20日和2017年4月17日对涉案工程的工作量双方予以确认，故此可以推知南金公司存在逾期完工的情形，从合同约定可知在2016年11月15日南金公司需完成涉案全部工程（双方并未另行约定涉案工程的完工日期或者因工程量增加乃至款项的迟延支付而顺延工期），据此南金公司的逾期完工天数为A.2016年11-12月申报部分的逾期时间从2016年11月16日至2017年1月20日共计60天；B.2016年12月至2017年1月申报部分的逾期时间从2016年11月16日至2017年4月17日共计150天。虽南金公司辩称，按照双方约定每月25日对当月的工程量进行申报，上述逾期计算时间不准确，但工程量申报的提起义务人为南金公司，从上述《施工队现场工程量确认表》中未见每月25日对当月的工程量进行申报的情形，而是在2017年1月20日申报2016年11-12月的工程进度款、2017年4月17日申报2016年12月至2017年1月的工程进度款，南金公司未能出具其他证据推翻上述《施工队现场工程量确认表》且无法举证证实具体的完工日期，故本院对于华厦公司以《施工队现场工程量确认表》计算逾期完工天数的方式予以确认，其中华厦公司自认一部分工程量的逾期完工天数为30天、120天，本院予以确认。但是华厦公司请求每逾期一日按照未完成工程量的千分之五计算违约金过高，且本院综合考量在涉案工程开工后华厦公司存在逾期支付工程预付款款项的情形以及涉案工程实际存在增加工程量的情形，以及华厦公司未提供实际损失存在等因素，酌情对华厦公司主张的逾期完工违约金作如下调整：1.2016年12月完成工程量496460元，逾期30天，按月息2%计算违约金为9929.20元；2.2017年1月完成工程量140318，逾期60天，按月息2%计算违约金为5612.72元；3.2017年2、3月完成工程量588196.75元，逾期120天，按月息2%计算违约金为47055.74元；4.双方无异议工程量扣减前期完成的剩1400401元，逾期150天，按月息2%计算违约金为140040.10元。上述为违约金共计202637.76元。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，偿付原告广州市南金装饰工程有限公司款项1147019.35元及其违约金（以1147019.35元为本金，自2017年9月14日起计至本判决确定的付款之日止，按照中国人民银行一年定期贷款利率计收）；二、原告广州市南金装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司偿付逾期完工违约金202637.76元；三、原告广州市南金装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司交付上述涉案工程的“工程实体、一式十套竣工资料及空调设备材料相关资料”；四、驳回原告广州市南金装饰工程有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费25770元，由原告广州市南金装饰工程有限公司负担12190元，被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司负担13580元。反诉费9400元，由原告广州市南金装饰工程有限公司负担1260元，由被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司负担8140元。鉴定费27500元，由原告广州市南金装饰工程有限公司负担6500元，被告广州市天河华厦冷气装饰工程有限公司负担21000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘永纯人民陪审员  徐 珂人民陪审员  肖建香二〇一九年六月二十六日法官助理孙毓萍书记员庞慧明杨春霞