广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初5429号 原告：广西三实园林景观工程有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区长湖路24号浩天广场2501号。 法定代表人：罗庆龙，总经理。 委托诉讼代理人：莫雪冰，广西凌盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎珍侦，广西凌盛律师事务所实习律师。 被告：莫龙兵，男，1981年2月16日出生，汉族，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：罗敏，广西桂盟律师事务所律师。 第三人：南宁青秀山风景名胜旅游开发有限责任公司，住所地：南宁市凤岭南路6-6号。 法定代表人：杨志刚，董事长。 委托诉讼代理人：胡婷，女，该公司工程部经理。 委托诉讼代理人：李升宁，男，该公司工程部职员。 案由：劳务合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年5月18日 开庭时间：2018年9月18日 当事人到庭情况： 原告方：原告广西三实园林景观工程有限公司（以下简称三实公司）的委托诉讼代理人莫雪冰、黎珍侦到庭。 被告方：莫龙兵及其委托诉讼代理人罗敏到庭。 第三人：南宁青秀山风景名胜旅游开发有限责任公司（以下简称青秀山公司）的委托诉讼代理人胡婷、李升宁到庭。 原告诉请要点 1、判决原告不应支付被告2015年9月10日至2016年4月30日拖欠工资20822.5元；2、本案诉讼费用由被告负担。 被告答辩要点 第三人的代理人李升宁可以证明被告是在项目处工作。劳动仲裁时原告没有提出时效问题，现在提出不成立。 第三人陈述要点 被告是出现在施工现场，但是被告工作的具体工程量是多少，第三人并不清楚。 事实认定 原告于2000年9月22日登记成立，经营范围包括城市园林绿化工程施工及养护等。第三人于2000年7月10日登记成立，经营范围包括风景名胜保护与开发利用等。 2015年8月21日，第三人（发包人）与原告（承包人）签订《青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）施工合同》，主要约定：发包的工程名称为青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）；工程承包范围包括砌砖、铁艺制作安装，风包石贴面安装等；开工及竣工日期分别为2015年8月25日、2015年10月23日；其中第8页第十一条约定“本工程发包人同意承包人分包的工程：无（此工程不准转包），分包施工单位：无”。涉案工程竣工时间是2016年7月8日。第三人已向原告全部结算工程款，支付工程款为：2016年1月29日750471元、2017年4月24日640012.15元、2018年6月7日73183.32元。 2018年1月12日，被告（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、三实公司支付2015年9月10日至2016年4月30日拖欠工资68000元；2、青秀山公司对第一项仲裁请求承担连带赔偿责任。2018年4月16日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第381号仲裁裁决书，裁决如下：一、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西三实园林景观工程有限公司一次性向申请人莫龙兵支付青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）护栏制作安装的工资20822.5元；二、对申请人莫龙兵的其他仲裁请求，本委不予支持。原告不服裁决书，遂诉至本院。 另查明，案外人敖昌苹曾于2018年1月12日申请仲裁，请求裁令：1、三实公司支付2015年9月10日至2016年4月30日拖欠工资15000元；2、青秀山公司对第一项仲裁请求承担连带赔偿责任。2018年4月16日，该委作出南劳人仲裁字〔2018〕第379号仲裁裁决书，裁决如下：本裁决生效之日起五日内，被申请人广西三实园林景观工程有限公司一次性向申请人敖昌苹支付青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）护栏制作安装的工资15000元。该裁决书已经发生法律效力。其中裁决书记载：认定敖昌苹等6人共制作安装护栏1147米、安装护栏650米；护栏制作安装人工费为113元/米，护栏安装费为11元/米；何建飞已经支付工钱1万元和166米护栏安装费，还应支付工钱共计124935元，该款由敖昌苹与其他5人平均分配。 原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、中国农业银行交易明细、莫龙兵书写的字据，以证明何建飞应被告的要求向冯荣转账1万元，转账后被告当日写了字据。其中，中国农业银行交易明细显示冯荣账号62×××13于2017年1月26日转入1万元；字据内容为“安装围栏166米×11元=1824元，已收清；加上博物馆2200元已借清，借支青山围栏的工钱壹万元整”，该字据下方注明“用手机转账工钱10000元……”。被告认可上述证据的真实性，主张字据上半部分的内容是被告所写，下半部分备注的内容不是被告所写，称冯荣是其表弟；第三人不认可上述证据的真实性；2、微信截图，原告主张系被告和何建飞的微信对话，被告“62×××13冯荣农业银行”，何建飞“对没有”，被告“对的”，证明何建飞将1万元转到冯荣的账号是被告要求的。被告认可该证据的真实性，认可何建飞应其要求向冯荣转账支付1万元；第三人不认可该证据的真实性；3、2017年2月24日何建飞书写的《工程款结账收据及声明》，主要内容“何建飞于2014年6月至2016年12月，在南宁青秀山风景名胜旅游开发有限责任公司承建青秀山边界围墙，经结算材料、人工等费总价为56万元，在施工过程中，已预收进度款作为生活费、人工工资、材料费等433611元，剩余款项126389元。该结账余额款本人已于2017年2月24日全部收到。至此本工程项目的所有工程款项已全部结清，以后有其他工人工资及材料费等再与本工程无关”。原告称已经向何建飞结清全部工程款项。被告认可真实性，第三人不认可真实性。 仲裁时，何建飞曾于2018年3月13日到仲裁委接受调查询问，其陈述：认可原告提交的证据2；青秀山景区边界围墙工程是我从三实公司处承建，包工包料总工程款56万元，三实公司已经支付；莫龙兵经人介绍找到何建飞，何建飞将青秀山景区边界围墙工程中护栏制作和安装交给莫龙兵做，莫龙兵找到一拨人做工，但我只认识莫龙兵，还知道一位叫张雪松的从事护栏安装，并已经向其结清安装护栏166米共计1824元的工钱，该款项由莫龙兵签收，对张雪松从事的其他工作，何建飞不清楚；工钱共计51834元，已经支付莫龙兵1万元（莫龙兵签收）及按照莫龙兵的要求转账给冯荣1万元，因此还需向莫龙兵支付工钱31834元。 庭审中，一、被告称原告将工程分包了一部分给何建飞，但没有签订合同；被告去做工前不认识何建飞，是去做工之后才认识的，当时是被告的朋友介绍被告与何建飞协商做栏杆的事情，都是口头协议；口头约定做栏杆，由被告先垫钱，最后再和人工工资一起给；被告是带班人，没有约定要多少个人，只要求把工程量做完就好，做工的工具是被告出钱买的；做工的地点在青秀山里面的博物馆旁边，做工内容栏杆制作与安装，做工期间2015年8月30日至2016年9月，第三人的代理人李升宁及何建飞到现场对被告进行管理；约定113元/米，做了1147米，6个人（被告、商吉胜、莫龙贵、陈清华、敖昌苹、张雪松）做工，每人的工钱为113元×1147米÷6人；工作当中，都是由被告先垫付生活费，安装护栏的人工费由6个人平均分配；被告认可工程快结束的时候借了1万元，还拿了1万元的现金，共2万元。二、原告称何建飞、被告不是其员工，原告有向何建飞支付工程款。三、第三人称工程实际竣工时间是2016年7月8日。 判决理由 对于仲裁裁决事项的第二项，被告没有起诉，视为其认可仲裁裁决结果，对此本院予以确认，认定第三人无需支付被告拖欠的工资。 根据《青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）施工合同》、被告书写的字据、《工程款结账收据及声明》、被告的陈述及何建飞在仲裁委的陈述，本院认定第三人将青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）发包给原告，之后原告将该工程发包给何建飞，何建飞将工程中的护栏制作及安装劳务交给被告，被告找到商吉胜、莫龙贵、陈清华、敖昌苹、张雪松共计6人一起从事护栏制作及安装劳务，故本院认定何建飞与被告存在劳务合同关系，被告为何建飞提供护栏制作及安装劳务。原告称何建飞已按被告的要求向冯荣转账1万元，转账后被告当日书写字据，被告认可该事实，本院对该事实予以确认。根据已生效的南劳人仲裁字[2018]第379号仲裁裁决书查明认定的事实，被告及商吉胜、莫龙贵、陈清华、敖昌苹、张雪松共计6人每人护栏制作及安装的应得劳务报酬为20822.5元[（1147米×113元/米+650米×11元/米-166米×11元/米-1万元）÷6人]。扣除被告认可的何建飞应被告要求向冯荣转账支付的1万元，被告尚有劳务报酬10822.5元未得到支付。 原告是青秀山景区边界围墙工程（凤凰岭路段）的承包人，作为该工程实际施工人的案外人何建飞是无建筑施工资质的自然人，被告是参加劳动的劳动者，与被告存在管理与被管理关系的是何建飞，原告与被告并不存在劳动关系及劳务合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。根据以上规定并结合本案，原告将工程违法发包给不具备用工主体资格的何建飞，对何建飞招用的劳动者即被告应承担用工主体责任，故原告应向被告支付护栏制作及安装的劳务报酬10822.5元。 涉案工程竣工时间是2016年7月8日，被告于2018年1月12日申请仲裁要求原告支付工钱，并没有超过3年的诉讼时效。 判决结果 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条之规定，判决如下： 一、原告广西三实园林景观工程有限公司支付被告莫龙兵护栏制作及安装的劳务报酬10822.5元； 二、第三人南宁青秀山风景名胜旅游开发有限责任公司无需支付被告莫龙兵拖欠的工资。 案件受理费320元，由原告广西三实园林景观工程有限公司负担，原告广西三实园林景观工程有限公司已经预交10元，原告广西三实园林景观工程有限公司将余下受理费310元于本案判决生效之日起十日内缴纳至本院。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林利扬 人民陪审员  马海珍 人民陪审员  康海桥 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  张秋秋