文书内容重庆市忠县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0233民初1112号原告：重庆市忠县兴农融资担保有限公司，住所地重庆市忠县忠州街道广场东路9号附5号，统一社会信用代码91500233781595325Q。法定代表人：邓小勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘仕奎，重庆开颜律师事务所律师。被告：李述高，男，1968年7月2日出生，汉族，住重庆市云阳县。被告：邬乾琴，女，1963年1月15日出生，汉族，住重庆市云阳县。被告：重庆民信建设（集团）有限公司，住所地重庆市长寿区凤城向阳路16号，统一社会信用代码91500115450482596Q。法定代表人：郭力，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘晓丽，重庆乐君律师事务所律师。原告重庆市忠县兴农融资担保有限公司（以下简称兴农公司）与被告李述高、邬乾琴、重庆民信建设（集团）有限公司（以下简称民信公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年2月13日立案。因被告邬乾琴下落不明，本案于2019年3月25日转为普通程序，并于2019年6月14日公开开庭进行了审理。原告兴农公司的委托诉讼代理人刘仕奎、被告李述高、民信公司的委托诉讼代理人刘晓丽到庭参加了诉讼，被告邬乾琴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。兴农公司向本院提出诉讼请求：1.判令李述高偿还兴农公司支付的代偿款1989384.22元，并支付以1989384.22元为基数自2018年7月11日起按月利率2%计算的资金占用费至清偿时止；2.判令邬乾琴、民信公司对上述债务承担连带责任；3.三被告承担本案诉讼费。事实和理由：民信公司承包了忠县半城新区西流拆迁安置房以及安居房项目三标段工程项目，李述高为项目负责人。因李述高需要垫资，遂于2018年1月23日与重庆忠县稠州村镇银行股份有限公司（以下简称忠县稠州银行）签订《个人经营性借款合同》，向忠县稠州银行借款200万元。李述高请求兴农公司为该笔借款提供融资担保，双方于2018年2月12日签订《融资担保委托合同》，约定李述高委托兴农公司为前述借款债务向忠县稠州银行提供担保。为此，兴农公司与忠县稠州银行签订了《最高额保证合同》，约定兴农公司在本金限额200万元内提供保证担保。为担保《融资担保委托合同》的履行，李述高与兴农公司签订了《质押反担保合同》，约定将李述高提供10万元保证金作反担保的质押物。同时，李述高之妻邬乾琴与兴农公司签订《保证反担保合同》，约定邬乾琴向兴农公司提供连带责任保证。同时，民信公司、重庆忠文化投资发展有限公司（以下简称忠文化公司）与兴农公司签订《三方协议书》，约定民信公司在忠文化应收工程款按中标金额的20%留存并提供质押反担保。因李述高未依约向忠县稠州银行偿还借款本息，忠县稠州银行分别于2018年8月22日、2018年9月21日、2018年10月24日、2018年11月21日、2018年12月21日向兴农公司发出《担保业务逾期通知书》，分别要求兴农公司支付逾期利息13479.17元、14983.33元、14500元、14983.33元、14500元。忠县稠州银行又于2019年1月25日向兴农公司发出《担保业务逾期通知书》，要求兴农公司清偿借款本息2016938.39元。兴农公司为此代李述高向忠县稠州银行偿还相应借款本息合计2089384.22元，扣除李述高提供质押反担保的10万元，尚余1989384.22元。现诉至本院，请求判如所请。李述高认可兴农公司的诉讼请求，对兴农公司主张的事实和理由没有异议。民信公司辩称，民信公司从未签订兴农公司诉称的《三方协议书》，也未就案涉债务提供任何反担保，民信公司并非质押反担保的担保人，民信公司不应承担任何责任。邬乾琴未到庭应诉，亦未提交书面答辩状和证据材料。本院经审查认定事实如下：2018年1月23日，李述高与忠县稠州银行签订《个人经营性借款合同》，约定主要内容如下：1.借款人为，邬乾琴为共同债务人。2.借款金额为200万元，借款期限为2018年1月23日至2019年1月22日，借款用途为支付材料款（李述高陈述上述向忠县稠州银行的贷款实际系用于支付民工工资），借款利率为年利率8.7%。3.借款偿还和结息方式：按期结息，到期还本，每月的20日为结息日。4.罚息和复利为：逾期罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息和罚息，自欠息之日起按罚息利率计算复利，复利和罚息的支付方式与利息的计结息方式相同。5.违约情形包含债务人不按借款合同约定按时偿还借款本息等。6.违约救济措施包含要求借款人清偿所有到期或未到期的借款本金、利息和其他费用。2018年2月12日，李述高（甲方）与兴农公司（乙方）签订《融资担保委托合同》。该合同的主要内容为：1.委托事项为因甲方向忠县稠州银行申请融资授信人民币200万元，乙方为其融资债务向融资银行提供连带责任保证担保。2.甲方在融资期限届满未能向融资银行清偿甲方债务导致乙方代偿即为甲方违约，乙方依据与融资银行签订的保证合同或出具的不可撤销担保书代为清偿后，甲方保证乙方可向其追偿的债权范围包括但不限于：（1）代偿资金（乙方向融资银行代为清偿的全部款项，包括但不限于融资本金、利息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资银行实现债权的费用等），（2）乙方向甲方行使追偿权发生的各项费用（包含但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、公证费、公告费、提存费、律师费等），（3）资金占用费（以上述（1）、（2）项费用为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部代偿资金以及行使追偿权所发生的全部费用之日止）。3.反担保措施为：（1）李述高之妻邬乾琴提供连带责任保证；（2）忠文化公司、民信公司、兴农公司签订三方协议，约定由忠文化公司留存民信公司承包的忠县半城新区西流拆迁安置房以及安居房项目三标段工程中标金额的20%的工程款为李述高向兴农公司提供质押反担保。为担保《融资担保委托合同》的履行，邬乾琴与兴农公司签订了《保证反担保合同》，约定邬乾琴向兴农公司保证反担保；担保方式为连带责任保证，且不论是否存在其他反担保（含保证、质押、抵押等）及其效力如何，也不论其他反担保是否债务人本人提供，兴农公司有权直接要求保证人直接承担保证责任；保证范围为《融资担保委托合同》所约定的代偿资金，行使追偿权发生的费用（包含但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、公证费、公告费、提存费、律师费等）以及资金占用费等，保证期限为兴农公司承担保证责任之日起三年。李述高于当日与兴农公司签订了《质押反担保合同》，约定李述高提供10万元保证金作反担保的质押物，质押反担保范围与上述《保证反担保合同》一致。质押反担保期限为兴农公司承担保证责任之日起三年。实现质押权的情形包括乙方按照主合同的约定承担担保责任之日起。实现质押权的方式：乙方可直接将质押的保证金用于归还借款合同、保证合同、委托保证合同项下的贷款本金、利息等全部债务。同日，民信公司（甲方）、兴农公司（乙方）、忠文化公司（丙方）签订《三方协议书》，确认甲方提供招投标承接丙方发包的忠县半城新区西流拆迁安置房以及安居房项目三标段工程，李述高系现场负责人，因该项目建设资金周转需要，向忠县稠州银行借款200万元，乙方提供担保。为保障乙方权利，甲乙丙三方共同达成三方协议。该协议的主要内容如下：1.甲方同意比官方将该项目中标金额的20%留存，为项目负责人李述高上述贷款提供质押反担保，并从丙方向甲方支付工程款至中标金额的70%时开始进行扣留，待扣足留存资金后，丙方方能向甲方继续支付剩余工程款。2.如李述高到期为履行或未完全履行还款义务，只要一方向丙方提出拨付请求，则甲方无条件同意丙方从留存的前述质押反担保资金中扣取李述高应付乙方的担保贷款本息等费用，并将其直接拨付至乙方指定账户用于偿还李述高拖欠乙方的前述合同债务。若甲方不配合完善相关手续，则丙方可凭本协议直接代甲方将其留存的反担保质押资金用于归还借款人李述高拖欠乙方的担保贷款本息，甲方不能提出任何异议。3.甲方和李述高不得将该工程项目转包或分包给第三方。同时，未经乙方书面同意，甲方和李述高不能向丙方领取或委托第三方向丙方领取用于反担保质押的工程款，否则，应由甲方和李述高连带承担因此而造成的一切赔偿和法律责任。4.丙方应按本合同约定向甲方支付工程款，否则，由丙方承担李述高担保贷款本息的偿还义务，但经乙方书面同意支付的除外。5.如甲方不履行约定项目的建设义务，导致丙方无法支付工程款时，丙方有权拒绝留存反担保质押工程款。上述三方协议加盖了甲乙丙三方的印章，其中民信公司的印章处载明“印章系项目负责人提供加盖”，并有“法定代表人郭以全”和项目负责人李述高签字。该三方协议中涉及的质押反担保并未办理相关登记手续。兴农公司在庭审中表示凡是工程款质押的均未办理过登记。同日，兴农公司与忠县稠州银行签订《最高额保证合同》，约定由兴农公司为忠县稠州银行与李述高在2018年1月23日至2019年1月22日期限内连续发生的借款债权提供连带责任保证，保证的债权本金最高为200万元，保证范围为借款本金、利息、罚息、复利和实现债权的费用等，保证期间为主合同履行期限届满后两年。因李述高逾期未偿还忠县稠州银行的借款本息，忠县稠州银行分别于2018年7月11日、2018年8月22日、2018年9月21日、2018年10月21日、2018年11月21日、2018年12月21日向兴农公司发出《担保业务逾期通知书》，分别要求兴农公司支付逾期利息13845.41元、13479.17元、14983.33元、14500元、14983.33元、14500元。忠县稠州银行又于2019年1月25日向兴农公司发出《担保业务逾期通知书》，要求兴农公司清偿借款本金200万元以及利息16938.39元。兴农公司分别于2018年8月22日、2018年9月21日、2018年10月19日、2018年11月20日、2018年12月21日、2019年1月25日向忠县稠州银行偿还借款本息13479.17元、14983.33元、14500元、14983.33元、14500元、2016938.39元，合计2089384.22元，除去李述高提供的质押保证金10万元，尚余1989384.22元。另查明，李述高与民信公司系挂靠关系，承建工程系忠县半城新区西流拆迁安置房以及安居房项目三标段工程。忠文化公司系该工程的发包方、民信公司系承包人。李述高系实际施工人，民信公司授权李述高为该工程项目唯一代理人，全权负责工程施工管理、工程进度款拨付、竣工结算以及竣工维修等与该项目有关的一切事务。上述工程的工程款尚未进行最终结算。再查明，民信公司的法定代表人原为郭以全，后于2017年5月27日变更为郭力。郭以全也系该民信公司股东。民信公司的印章于2012年11月27日因就印章损坏而重新雕刻并在重庆市长寿区公安局备案。案涉《三方协议书》中的民信公司印章不能确定是否系民信公司重新雕刻的印章，也不能确认是否之前的印章。虽然民信公司在法庭辩论终结后向本院邮寄了一份书面鉴定申请，要求对案涉《三方协议书》中民信公司的印章是否真实进行鉴定。本院在后文中将对此作出评判。本院认为，兴农公司作为保证人就李述高的借款债务向忠县稠州银行代为偿还借款本息2089384.22元，兴农公司在扣出质押的保证金10万元后确定尚欠代偿款为1989384.22元，本院对此予以确认。对于资金占用费，《融资担保委托合同》有明确约定，属于追偿权范围，但其约定的标准高于年利率24%，故超出部分本院不予支持。对于起算时间，兴农公司主张自2018年7月11日起算，但李述高提供的10万元质押保证金，可以随时用于清偿追偿债务，故，资金占用费的起算时间应为2019年1月25日。邬乾琴就案涉债务向兴农公司提供了连带责任保证反担保，故其对李述高的债务应承担连带清偿责任。关于兴农公司主张民信公司承担连带清偿责任的问题，本院认为，虽然民信公司认为其并未签署案涉《三方协议书》，但该《三方协议书》有各方签字加盖印章，民信公司一方认为其印章并不真实。本院认为，该三方协议由民信公司的项目负责人签字并加盖了民信公司印章，尽管该印章可能存在虚伪性，但项目公司和忠文化公司并不明知。即使印章并非民信公司真实的备案印章，但从加盖印章的经办人身份、印章本身、以及案涉借款的用途等方面足以构成表见代理，该三方协议对民信公司仍有约束力。虽然如此，但民信公司并不因此而承担责任。该三方协议的主要内容系民信公司以其在忠文化公司应当领取的工程款债权作为质押担保，即应收账款质押。《中华人民共和国物权法》第二百二十八条第一款规定：以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。显然，案涉三方协议中的主要内容即为质押，应视为质押合同，且通知了债务人忠文化公司。但该质押并未在相应部门办理登记，质权并未设立。但质权未设立的责任并不在于民信公司违约，而在于作为担保专业经营机构的兴农公司认为工程款质押并不需要办理登记而导致，因此，民信公司对于三方协议的履行并不存在违约，不应当承担违约责任。故，兴农公司主张民信公司应当对李述高的债务承担连带责任无事实依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百二十八条第一款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、李述高在本判决生效后十日内偿还重庆市忠县兴农融资担保有限公司代偿款项1989384.22元，并以该1989384.22元为基数自2019年1月25日起按年利率24%计算资金占用费至清偿之日止；二、邬乾琴对本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回重庆市忠县兴农融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22704元，由李述高、邬乾琴共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  黄燕彬人民陪审员  谭明和人民陪审员  李 波二〇一九年六月二十五日书 记 员  罗青青