贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初4052号原告：贵州省濮鑫源实业有限公司，住所地贵州省兴义市清水河镇工业产业园区。法定代表人：陈欲糖，该公司总经理。委托诉讼代理人：颜皓，该公司工作人员。委托诉讼代理人：唐淏，贵州心达律师事务所律师。被告：贵州康辉国际旅行社有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区人民政府行政办公楼26层299号房。法定代表人：李强，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈亚琼，该公司工作人员。委托诉讼代理人：李海林，该公司工作人员。第三人：兰击，男，1986年8月15日生，京族，住贵州省黔西县。原告贵州省濮鑫源实业有限公司（以下简称濮鑫源公司）与被告贵州康辉国际旅行社有限公司（以下简称康辉公司）、贵州康辉国际旅行社有限公司兴义市桔山大道服务网点（以下简称康辉公司兴义桔山网点）合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，并追加兰击作为第三人参加诉讼，公开开庭进行了审理。濮鑫源公司的委托诉讼代理人颜晧、唐淏，康辉公司的委托诉讼代理人陈亚琼、李海林，第三人兰击均到庭参加诉讼。庭审中濮鑫源公司以康辉公司兴义桔山网点已经工商注销登记而不具备民事诉讼主体资格为由撤回对康辉公司兴义桔山网点的起诉。本案现已审理终结。原告濮鑫源公司向本院提出诉讼请求：1、解除濮鑫源公司与康辉公司兴义桔山网点签订的《中国公民出境旅游合同》（编号T20190208）；2、判令康辉公司退还濮鑫源公司旅游团费110880元，支付违约金22176元，合计133056元，并自2019年2月16日起按年利率6%计算支付利息；3、判令康辉公司承担本案诉讼费。事实及理由：2018年12月27日，濮鑫源公司与康辉公司签订《中国公民出境旅游合同》（编号T20190208），约定：濮鑫源公司组织员工赴泰国旅游，出发时间为2019年2月8日，结束时间为2019年2月13日，行程时间共计6日5晚，旅游线路名称为昆明、汕头到曼谷、芭提雅双飞六日游，旅游费用为成人每人3080元，费用总计为110880元；组团社在出发前30日以内(含第30日)取消出团的，向旅游者退还全额旅游费用，不得扣除签证/签注费，并按下列标准向旅游者支付违约金……出发前3日至1日支付旅游费用总额15%的违约金，出发当日支付旅游费用总额20%的违约金，如上述违约金不足以赔偿旅游者的实际损失，组团社应当按实际损失对旅游者予以赔偿，组团社应当在取消出团通知到达日起五个工作日内，向旅游者退还全部额旅游费用，并支付上述违约金。合同签订后，濮鑫源公司向康辉公司交纳了110880元团费，康辉公司开具了收款收据。为此，濮鑫源公司还支付了兴义至昆明往返的租车费用8000元。到约定出发当日，康辉公司电话向濮鑫源公司提出解除合同。综上，濮鑫源公司为维护自身的合法权益，根据法律以及相关司法解释的规定，现特向人民法院起诉，恳请依法判决支持全部诉讼请求。被告康辉公司辩称，濮鑫源公司的起诉不成立，康辉公司从未与濮鑫源公司签订任何书面合同，与濮鑫源公司签订合同的是兰击。康辉公司与兰击签订经营管理责任协议从而成立的康辉公司兴义桔山网点在2018年3月份已经到期。康辉公司对外签订的旅游合同都是国家旅游局规定的合同，因此涉案合同无效。且康辉公司从未收到来自濮鑫源公司或兰击个人的旅游团款，一切都是兰击利用康辉公司兴义桔山网点名义进行诈骗，与康辉公司无关。第三人兰击述称，对濮鑫源公司的陈述无异议。1、康辉公司兴义桔山网点的负责人是兰击，2017年，兰击向总部即康辉公司申请设立兴义桔山网点，约定合作期限三年，但合作合同是一年一签，第一年免除费用，第二年开始需产生一定费用，双方当时对费用没有具体明确，第一年期满后因没有与康辉公司达成一致双方就未再续签合作协议，后康辉公司兴义桔山网点已被康辉公司办理了注销登记。2、与濮鑫源公司签订的合同是康辉公司兴义桔山网点自行制作的合同，没有使用总部的格式合同，但合同签订过程中不存在伪造公章和诈骗行为。因康辉公司兴义桔山网点自成立到注销期间都是自负盈亏，现网点已经被注销，兰击个人愿承担本案的责任，与康辉公司无关。3、康辉公司兴义桔山网点与濮鑫源公司签订合同后，就为其办理了泰国旅行的签证，到2018年年底，因发生群体要求退款的事件，网点没有资金运作，我就在约定出发日的前四天通知客户取消合同。按照约定濮鑫源公司员工分为两批，一批从汕头飞泰国，另一批从昆明飞泰国，其中兴义到昆明的费用不包括在旅行费中。4、兴义市经侦、州执法局、州旅发委都对我及网点进行调查过，我们是正常的经营亏损，不是合同诈骗。我本人愿意承担所有的退款，之前的签证都是因为我们自身的原因，收取原告的团费我自行承担，与总部无关。本案经本院审理认定事实如下：2017年5月2日，兰击与康辉公司签订一份《经营管理责任协议》，负责经营康辉公司在兴义的一个网点，从而，康辉公司兴义桔山网点于2017年6月8日经工商登记成立，兰击系该网点负责人。在兰击担任康辉公司兴义桔山网点负责人期间，该网点于2018年12月27日与濮鑫源公司签订了编号T20190208的《中国公民出境旅游合同》，约定：康辉公司兴义桔山网点组织安排濮鑫源公司36人赴泰国六日游，旅行出发日期为2019年2月8日，结束日期为2019年2月13日，旅游费总额为110880元。合同还约定若组团社在出发前30日内取消出团的，需向旅游者退还全额旅游费用（不扣签证/签注费），并按相应标准向旅游者支付违约金（其中出发前3至1日取消的，支付旅游者费用总额15%的违约金）。合同签订后，濮鑫源公司分三次向康辉公司兴义桔山网点支付了旅行团费110880元，康辉公司兴义桔山网点出具了加盖有该网点公章的《收款收据》。到2019年2月5日，兰击电话告知濮鑫源公司取消行程。2019年3月15日，康辉公司兴义桔山网点经工商登记注销。本院认为，分公司不具有法人资格，不能对外承担民事责任，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。案涉的《中国公民出境旅游合同》，是在康辉公司兴义桔山网点存续期间，由其负责人兰击与濮鑫源公司签订的，并加盖了康辉公司兴义桔山网点的公章，兰击代表康辉公司兴义桔山网点的前述经营行为，应属职务行为，因此产生的后果，应由康辉公司兴义桔山网点承担。因康辉公司兴义桔山网点是康辉公司设立的分公司，且现康辉公司兴义桔山网点已被康辉公司申请注销，因此该网点的民事责任应由康辉公司承担。康辉辩解案涉合同系兰击个人行为，其理由不成立。至于其与兰击签订《经营管理责任协议》关于网点独立核算、自负盈亏及网点经营范围的约定，仅是总公司、分公司之间权利义务关系的内部安排，不能因此对抗外部债权人，而兰击代表康辉公司兴义桔山网点对外签订旅游合同是否使用总公司的统一格式合同、是否向总公司告知签订合同及收取旅游法事宜亦属于内部管理问题，不能作为认定合同无效的事由。兰击承诺自愿承担本案的民事责任，视为债务加入，本院予以确认。关于原告主张解除合同问题，康辉公司兴义桔山网点在合同约定的旅行出发时间前告知旅行者取消行程，濮鑫源公司未对此提出异议，因此案涉合同在2019年2月5日已经以康辉公司兴义桔山网点负责人兰击告知取消行程方式予以解除，现不再法定解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。康辉公司兴义桔山网点从濮鑫源公司收取了旅行费110880元，但未提供任何旅游服务，康辉公司应将收取的旅行费全额退还。濮鑫源公司以对方在旅行出发当日取消行程为由主张20%的违约金22176元，经查，康辉公司兴义桔山网点电话告知取消行程时间为2019年2月5日，系旅行出发前三日，根据双方“出发前3至1日取消、支付旅行者费用总额15%的违约金”的约定，违约金应为16632元（110880元×15%），濮鑫源超出该金额部分的请求，本院不予支持。濮鑫源公司在违约金外再主张从2019年2月19日起按年利率6%支付利息的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决如下：一、限贵州康辉国际旅行社有限公司、兰击于本判决生效后十日内返还贵州省濮鑫源实业有限公司旅行费110880元，并支付违约金16632元，共计127512元。二、驳回贵州省濮鑫源实业有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费3062元，减半收取1531元，贵州康辉国际旅行社有限公司、兰击负担1451元，贵州省濮鑫源实业有限公司负担80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 王明快二〇一九年六月二十五日法官助理 周光艳书 记 员 刘婉蓉