广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤15刑终186号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）卓荣华，男，1980年4月12日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，无业，住陆丰市，因本案于2018年5月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕，现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人卓荣华犯盗窃罪、贩卖毒品罪一案，于2019年3月6日作出（2018）粤1581刑初660号刑事判决。宣判后，原审被告人卓荣华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、关于盗窃罪的犯罪事实。2018年4月19日凌晨3时许，被告人卓荣华途经陆丰市湖东镇华美村卓某3住处时，乘无人之机进入卓某3住处，将卓某3放在家中的摩托车和电视机等物品盗走，窃后，将摩托车和电视机存放在卓某4住处。被盗的摩托车和电视机价值共计人民币5800元。原判认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2018年4月19日5时许，陆丰市公安局湖东派出所接卓某3报警称，其当天凌晨2时许在其岳父家喝酒喝多了，早上5时许回到家后发现家门被打开，家里的摩托车、电视机、首饰等物品被盗，遂决定立案侦查。2.陆丰市公安局《抓获经过》，证实：2018年5月12日11时许，陆丰市公安局湖东派出所在陆丰市湖东镇华美村查获吸毒人员卓荣华，口头将其传唤到湖东派出所办案区。3.陆丰市公安局现场勘验检查笔录、照片、现场图、《提取痕迹、物品登记表》，证实：2018年4月19日11时32分至12时45分，陆丰市公安局刑警大队三中队对位于陆丰市湖东镇华美村卓某3家的案发现场进行勘查，现场为单层水泥结构平房，坐北朝南，北面为卓某5家、南面为卓某6家、西面为卓某7家，东面为空地；东面墙外侧见有一堆木条。现场大门开于南面墙，外侧为双扇南向外开铁门，内侧为双扇北向内开木门，采用棉签擦拭法在外侧铁门门锁提取棉签拭子1份；进入大门为天井，天井南面为客厅，客厅北面墙见有一个电视柜，电视柜上见有电视机线；客厅西面为西北卧室，西北卧室门开于东南角，为单扇东向内开铁门；卧室内西面墙见有一张双人床，南面墙见有一张柜子，北面墙见有一张梳妆台和一个保险柜，保险柜锁头插着一把钥匙，采用棉签擦拭法提取保险柜钥匙棉签拭子1份；东面墙见有一个衣柜，采用粉末刷显法在衣柜南侧门板上显现提取指纹1枚；卧室地面上见有两个抽屉、衣物等其他物品；在抽屉内见有一个棕色钱包和一个烟嘴盒，采用棉签擦拭法分别提取棕色钱包拉链和烟嘴盒开关棉签拭子各1份。未发现其他有价值的痕迹物证。制作现场图2张，拍摄照片1套。4.陆丰市公安局《搜查笔录》、照片及《扣押物品清单》，证实：2018年5月12日14时46分至15时13分，陆丰市公安局湖东派出所在见证人黄某在场的情况下对卓某4位于陆丰市湖东镇曲清村委北坑村四巷1号之一的家进行搜查，搜查过程中发现有可疑二轮女装摩托车(五羊本田牌，型号WH11OT-2)1辆、海信牌液晶电视机(LED42EC51OW)1台等物证。拍摄照片3张，并将查获的物品予以扣押。5.陆丰市价格认证中心陆价认定［2018］103号《价格鉴定结论书》，鉴定结果：被盗的WH110T-2五羊本田牌二轮女装摩托车价值人民币5000元，LED42EC510W海信牌液晶电视机价值人民币800元。6.陆丰市公安司法鉴定中心(陆)公(司)鉴(痕)字［2018］05001号《鉴定书》及照片，鉴定结果：检材现场衣柜门板上手印与卓荣华人员指纹卡上的右中指手印为同一人所留。7.失主卓某3的报案陈述：2018年4月19日凌晨2点30分左右，我开车到岳父母家(湖东镇华美村北)去吃夜宵，因为喝了酒就在岳父母家留宿，到清晨5点半左右我就起床开车回家了，到家门口下车一看，发现我家大门左边门被打开，我赶紧进了家门，发现放在天井上檐的摩托车不见了，再进客厅一看电视机也不见了，我又进房间去，看到衣柜被打开，衣服被扔到地上，衣柜里的抽屉也被打开，然后我打电话给我老婆(卓某8)问她衣柜里都放了哪些贵重物品，我老婆说衣柜的抽屉里放了有一条女士金项链、一条女士金手链、一个女士金手环、四个金戒指、还有金镶玉项链一条，我翻看衣柜抽屉查看全都不见了，再查看梳妆台上我放着两个手表也不见了(后称首饰、手表等物已找到，没有被盗)。我家大门不是被撬锁的，经过察看小偷应该是从我家房子侧面放着的木材攀爬上楼顶再进入家里进行盗窃，然后再从屋里开门走的。我家被盗的摩托车是银色的电喷二代(无牌)，价值10000多元人民币；电视机是海信液晶42寸的，价值3000多元人民币；首饰加起来价值30000多元人民币；两个手表其中一个是浪琴牌的价值10000多元人民币，还有一个是石英表价值3000多元人民币。所有被盗窃的物品共价值56000多元人民币(首饰、手表等物后已找到，没有被盗)。摩托车有购买票据的，但是放在摩托车的坐垫下一并被偷走了；首饰除了四个金戒指是我父母的遗物，时间太久没有购买票据外，其它的首饰都有购买票据；两个手表和海信电视机的购买票据丢失了。当时报案称两个手表、一条女士金项链、一条女士金手链、一个女士金手环、四个金戒指、还有金镶玉项链一条被盗，家里被盗后第三天我就找到了，是我放在中山我居住的地方，当时忘了，以为是放在华美家里被盗走了。8.证人王某的证言：卓某9是我丈夫。我丈夫卓某9已经外出半年了，不知道他去了哪里，也没有联系电话，无法联系到他。2018年5月12日下午14时许，公安人员在我家查扣的摩托车和电视机是华美村卓荣华放在我家的。我也不知道他为什么要放在我家，他和我丈夫卓某9是朋友，他要放，不给也不好。他说摩托车和电视机是他自己的，我也不敢多问。我不知道我丈夫卓某9知不知道他放摩托车和电视机在这儿的事，卓某9当时没有在家。我们不知道卓荣华放在我们家里的摩托车和电视机是盗窃来的。9.被告人卓荣华的供述：2018年4月19日凌晨3时许，我经过卓某3家门口时看见卓某3的小车没在家门口，大门也没上锁，我就进入他家，也没看见有人在家，我就把他家女装摩托车羊仔(电喷二代银色)推出门口，然后再进入他家客厅把黑色液晶电视机抱出来放在摩托车上就直接开走了。后来我把摩托车(车壳被我换成蓝色)和电视机放在了我住在曲清北坑村的朋友卓某4家，他并不知道这些东西的来源。我没有盗窃其他财物了，因为我有打开他房间柜子，翻了里面的衣物，并未看见有现金和金银首饰。我存放摩托车和电视机到卓某4家里的时候，当时是他老婆在家，她不知道我是盗窃来的，她当时有问我，我说我是买二手的。我不敢把盗来的东西拿回家，怕老婆问东问西。我是暂时放在卓某4家，如果有人买我就拿去卖给人家。我是第一次放东西到卓某4家。卓荣华并对盗窃的电视机和摩托车进行指认。10.陆丰市公安局《户籍证明》，证明：卓荣华的出生时间为1980年4月12日。二、关于贩卖毒品罪的犯罪事实。2017年12月24日，被告人卓荣华将甲基苯丙胺约9克贩卖给吸毒人员卓某1吸食，获款人民币1300元，次日卓某1被抓获，公安机关当场在卓某1身上查获甲基苯丙胺1小袋，净重为8.96克；另被告人卓荣华将2克甲基苯丙胺分二次贩卖给吸毒人员卓某2吸食，获款共计人民币400元。2018年5月12日11时许，被告人卓荣华被抓获归案，公安机关当场在被告人卓荣华身上查获甲基苯丙胺1小袋，净重0.33克。原判认定上述事实的证据有：1.陆丰市公安局《立案决定书》，证实：2018年9月4日，陆丰市公安局决定对卓某2贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局网络警察大队陆公(网)提取(电子)字［2018］074号《电子数据提取笔录》，提取结果：VIVO手机1部和oppo手机1部提取完毕，提取数据放于文件夹“卓某1寻衅滋事案_html”，并将手机封存，相关照片附后。3.陆丰市公安局《检查笔录》及《扣押物品清单》，证实：2018年5月12日11时25分至35分，陆丰市公安局湖东派出所对卓荣华的人身进行搜查，发现其身上有1小包疑似冰毒，用密封透明塑料袋包装。4.《称量笔录》及照片，证实：2018年5月12日12时30分至55分，陆丰市公安局湖东派出所对查获卓荣华的1小包疑似毒品进行称重，侦查人员把在卓荣华身上搜查出的一点(透明塑料封袋装)疑似毒品“冰毒”放在电子秤上进行称量，电子秤显示为0.66克(毛重)；接着，侦查人员把小袋里疑似冰毒“冰毒”倒在一张白纸上，将该空小袋子进行称量，重量电子秤显示为0.33克，由此得出该小袋毒品“冰毒”净重为0.33g。5．《称量笔录》，证实：2017年12月25日9时30分至10时10分，陆丰市公安局湖东派出所对卓某1搜获的1小包疑似毒品进行称量，侦查人员把在卓某1身上搜查出的一小袋(透明塑料封袋装)疑似毒品“冰毒”放在电子秤上进行称量，电子秤显示为9.82克(毛重)；接着，侦查人员把小袋里疑似冰毒“冰毒”倒在一张白纸上，将该空小袋子进行称量，重量电子秤显示为0.86克，由此得出该小袋毒品“冰毒”净重为8.96g。6.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字［2018］05048号《检验报告》，鉴定结果：卓荣华身上查获的疑似毒品检材D201805048001号中检出甲基苯丙胺成分。7.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字［2018］05043号《检验报告》，鉴定结果：卓某1身上查获的疑似毒品检材D201805043001号中检出甲基苯丙胺成分。8.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(DNA)字［2018］10056号《检验报告》，鉴定结果：在卓某1身上查获的疑似冰毒1包提取编号为A201810056001号冰毒包装袋检材DNA，未检出有效的STR分型结果。9.陆丰市公安局陆公强戒决字［2018］00369号《强制隔离戒毒决定书》，证实：2018年5月13日，因卓荣华吸毒成瘾严重，陆丰市公安局决定对卓荣华强制隔离戒毒二年(自2018年5月13日至2020年5月12日)。10.陆丰市公安局《现场检测报告书》及照片，检测结果：卓荣华的现场尿液检测呈阳性。11.证人卓某1的证言：我于2011年开始吸食毒品冰毒，两次被强制戒毒，回家后又复吸。我吸食的毒品是向湖东镇华美村的卓荣华购买的。在昨天(2017年12月24日)我以1300元人民币向卓荣华购买了9克多冰毒。经照片辨认，指认9号照片就是向其贩卖毒品的卓荣华。12.证人卓某2的证言：我有跟卓荣华拿过毒品，他也有跟我拿过。我们双方互拿的是冰毒。卓荣华跟我拿过三次毒品冰毒，每次买200元，是1克，共买了三次，600元，共3克冰毒，我不记得是什么时间了，只记得是在我们村曲清路口。卓荣华卖两次毒品冰毒给我，每次1克，200元1克，共2克，400元，我不记得是什么时间了，只记得是在华美村路口，通过电话联系后交易的。我们的毒品都是到甲子车站跟那些开摩托车拉客的人买的。我也不知道他们叫什么名字，反正到那里问，那些拉客的人都有毒品卖给你。经对公安机关提供的照片进行辨认，指认以上相片里的人就是卓荣华，湖东镇华美村人。13.被告人卓荣华的供述：2014年6月我因吸毒被湖东派出所处劳动教养，2015年戒毒出来后又复吸。我吸食的冰毒是跟湖东镇曲清村卓某2买的，我是打电话给卓某2，叫他送冰毒到曲清村路口，然后我到曲清村路口跟他拿的，我一手交钱给他，他一手拿毒品给我。毒品都是用密封包装袋装好的，一袋约有一克，一袋200元人民币。我一共跟他买了三次，有两次是每次200元人民币冰毒，有一次是100元人民币冰毒，一共跟他买了500元人民币的冰毒，平时我一个人吸毒。我没有卖毒品给卓某1，那天(具体时间不记得了)卓某1来到我们华美村，碰到我就问我有没有毒品搞一点来吸，我就说没有，他就叫我问其他人，我就打电话给我们村卓茂谈(男，40多岁，听说己被公安机关抓获了)，卓茂谈当时就拿一小袋毒品过来，我就跟卓茂谈拿给卓某1，卓某1拿一千多块钱给卓茂谈，卓某1当场就从小袋里拿了一点毒品给我。经照片辨认，指认5号照片就是卓某2。原审法院认为，被告人卓荣华以非法占有为目的，采用秘密手段，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人卓荣华明知是毒品甲基苯丙胺，竟多次贩卖给他人吸毒，数量较大(计11.33克)，其行为构成贩卖毒品罪。依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。鉴于被告人卓荣华归案后能坦白交代其盗窃的犯罪事实，对其犯盗窃罪，依法给予从轻处理。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第三款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人卓荣华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币10000元；总和刑期有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币14000元；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币14000元。二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人卓荣华上诉提出：一、其对盗窃案没有意见，但在贩毒案中没有被现场抓获，即人赃并获；二、原审认定其贩毒只有卓某1、卓某2二人的指认，证据不足，其没有贩卖毒品。请求二审法院改判无罪。本院经二审查明，原审判决列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在原审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人卓荣华无视国法，以非法占有为目的，采用秘密手段，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又明知是毒品甲基苯丙胺，多次贩卖给他人吸食，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予数罪并罚。关于上诉人卓荣华所提上诉理由，经查，本案证人卓某2、卓某1均证实有向上诉人卓荣华购买过毒品甲基苯丙胺，且均能辨认出上诉人，并指出了购买毒品的具体细节，包括时间、地点、次数及数量等，以上证据足以证实上诉人卓荣华实施了贩卖毒品的犯罪行为，是否系现场抓获并不影响该事实的认定，上诉人所提其在贩毒案中没有被现场抓获、没有贩卖毒品的上诉意见，与事实不符，依法不予采纳。综上，原审判决认定基本事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇一九年六月十二日法官助理蔡育青书记员邓伯友附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。