河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0702民初2066号原告（反诉被告）：赵飞，男，汉族，1987年6月1日生，住江苏省徐州市铜山区。被告（反诉原告）：新乡市华龙五金发展有限公司，住所地新乡经济技术开发区纬五路与支三路交叉口西南角。法定代表人：孙忠正，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈嶙，河南龙健律师事务所律师，特别授权。原告赵飞与被告新乡市华龙五金发展有限公司（以下简称华龙五金）合同纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵飞、被告华龙五金的委托诉讼代理人陈嶙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵飞向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告履行协议，返还原告市场保证金10000元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年5月原告与被告签署《代理商协议》一份，约定原告在徐州区域代理被告五金产品，代理期限为2016年5月10日至2018年5月9日，原告并于协议签订后按照约定汇入被告法人代表孙忠正账户市场保证金人民币10000元整。2018年协议到期，原告并未违反协议第三条约定的不予返还保证金情形的任意一条，故要求被告方履行协议，将保证金10000元返还给原告。原告多次催要，被告总是一拖再拖，不予履行。按照协议约定，被告已构成严重违约，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告华龙五金在答辩期内未向本院提交书面答辩状，其委托诉讼代理人当庭辩称，原告所述没有事实依据，其诉讼请求不能成立，本案的违约方为原告。反诉原告华龙五金向本院提出诉讼请求：1、判令被反诉人赔偿反诉人损失38147.79元。2、由被反诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：2016年5月份，反诉人与被反诉人签订《区域总代理商协议》一份，约定由被反诉人为反诉人品牌产品在徐州区域的区域总代理商，代理期限为2016年5月10日至2018年5月9日，代理期间销售任务为60万元。协议签订后至协议期满，被反诉人未完成协议约定的销售任务，由此给反诉人造成损失，现提起反诉，请求判令被反诉人向反诉人赔偿损失。反诉被告赵飞当庭辩称，不认可反诉原告的反诉，其要求己方赔偿反诉损失没有合同约定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：对于被告华龙五金提交的损失计算表1份，原告赵飞对该损失计算表不予认可。因该表系被告单方计算，且该项损失原、被告于《区域总代理商协议》中亦未进行约定，故本院不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月9日，原告赵飞（乙方）与被告华龙五金（甲方）签订《新乡市华龙五金发展有限公司区域总代理商协议》一份，协议主要约定：一、授权代理销售产品的种类：塑钢及铝合金窗门用五金件；二、授权销售区域及市场保证金：甲方授权乙方为其品牌产品在徐州（包括空白区域）的区域总代理商；订立本协议的目的在于当乙方成为甲方授权的区域总代理商后，确保乙方的区域市场、供货、服务水平及销售定价，从而促进及提高在上述指定区域的销售；订立本协议并不代表甲方任命乙方担任企业的代理人或受雇人，乙方不得依据本协议代表甲方行使本协议规定以外的各种权利；市场保证金为人民币壹万元整（协议签订后10天内缴纳）。三、甲方权利：乙方有下列情形之一的，甲方有权不予退还乙方缴纳的保证金，并有权取消乙方区域总代理商资格，重新选择区域总代理商（终止履行协议）。1、销售或代理与甲方同档次品牌产品的；2、销售或代理甲方同一地区其他品牌产品；3、超越本协议约定的区域开展经营活动，有窜货、冲货的；4、串通甲方工作人员损害甲方利益的；5、生产或委托他人生产、销售假冒、仿冒甲方产品的；6、将甲方提供的协议资料或商业信息或商业秘密传播、泄露的；7、未经甲方书面同意将本协议权利义务全部或部分转让给第三方的；如乙方有违反本协议行为给甲方造成的损失超过乙方缴纳保证金数额的，甲方有权要求乙方予以赔偿。协议期满后，若任何一方不续约，则本协议自动终止，如乙方没有违反以上7条内容的，甲方应在协议终止10天内将乙方缴纳的保证金全额退还给乙方指定账户。…七、首批进货量、第一年年度销售任务、月度最低库存值及年度小数任务递增比率：1、乙方的首批进货数量为人民币1万元（协议签定后10日内完成）。2、协议签订后两年销售任务为人民币陆拾万元。八、销售奖励与支持：1、完成年度销售任务，按销售额的3%给予奖励；超额完成年度销售任务，按超额部分销售额的5%给予奖励（奖励以货物方式执行）。2、特价产品不参与奖励。…九、交货与运输：1、乙方正常定货，应在每月的23日前，将次月定货计划传真到甲方。2、乙方突然大额订货，应提前3日以传真方式通知甲方。…十一、付款方式：款到发货。可以采用电汇、现金或银行票汇等方式，及时进行结算。十二、本协议有效期为自签署之日生效起两年，甲乙双方确认协议的有效期起止日为2016年5月10日起至2018年5月9日止。十三、违约责任：1、乙方擅自生产、销售假冒或仿冒甲方的，必须承担由此引起的一切法律责任。2、乙方应保守甲方所提供的各种信息，不得以任何形式将甲方提供的协议资料或商业机密传播、泄露。否则，甲方有权主动终止本协议并依法追究乙方的违约责任。十四、…本协议终止后，如未签订新的协议，乙方不再享有本协议约定的权利义务，乙方不得使用并应及时返还甲方向乙方出具的指定区域总代理商授权证书及授权铜牌、销售所需的统一标识、IS09001认证证书，剩余的产品展板、产品宣传手册等相关资料，否则甲方有权不予退还保证金。十七、本协议自乙方将保证金和首批进货款足额交付甲方之日起生效。如未按期缴纳足额的保证金和首批进货款，本协议作废。十八、任何一方违反上述规定，均应承担由此给对方造成的实际损失。双方还就各自的其他权利义务、调换货标准、诉讼管辖等进行了约定。同日，赵飞通过其妻子杨肖的中国农业银行银行卡帐户向华龙五金法定代表人孙忠正的银行账户转账10000元作为市场保证金。之后，赵飞于2016年6月8日、2016年7月8日、2017年7月17日、2017年9月14日分别向华龙五金以内部价格购买了2797元、7551元、6290元和8492元共计25130元的货物。2018年5月31日，赵飞通过电子邮件的方式向华龙五金（ｘｘｈ×××＠126.ｃｏｍ）发函，要求华龙五金返还市场保证金，并于2018年10月将华龙五金给予的授权证书、授权书铜牌以及商标注册证铜牌通过EMS邮寄给华龙五金。另查明：华龙五金向赵飞提供了指定区域总代理商授权证书及授权铜牌、销售所需的统一标识、IS09001认证证书，产品宣传手册。其中产品宣传手册赵飞已使用完毕，华龙五金未向赵飞提供产品展板。本院认为，原告赵飞与被告华龙五金签订的《区域总代理商协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同履行各自相应的义务。一、关于赵飞要求华龙五金返还10000元保证金的诉讼请求，华龙五金抗辩称因赵飞未完成销售任务不应返还保证金，本院认为，首先，虽然华龙五金在协议中对赵飞应完成两年销售任务进行了明确约定，但在其后的内容中仅约定了销售奖励与支持，并未对于未完成销售任务的后果进行任何明确约定，且该协议中关于违约责任的专门约定亦不涉及两年销售任务完成的情形；其次，该协议第三条明确了七种不予退还保证金的情形，且明确载明“如乙方没有违反以上7条内容的，甲方应在协议终止10天内将乙方缴纳的保证金全额退还给乙方指定账户。”从该条款可以看出保证金只在七种情形下不予退还，既然华龙五金未能举证证明赵飞存在上述应扣除保证金的任一情形，合同也无关于未完成销售任务应承担的违约责任的明确约定，则华龙五金以赵飞未完成销售任务为由不予返还保证金的抗辩意见不能成立。虽然涉案协议中存在对保证金性质的简单描述以及协议最后笼统的关于“违反上述规定，均应承担由此给对方造成的实际损失”的内容与协议第三条的约定相悖的情形，但涉案协议是被告华龙五金提供的格式文本，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定的“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释”。因此，在原、被告对协议条款理解不一致的情况下，本院对协议条款作出不利于提供条款一方的、按照通常理解的解释，故华龙五金的抗辩主张缺乏合同依据，本院不予支持。根据合同约定，华龙五金应在合同到期后赵飞已经按照协议的约定将相关证书、铜牌、标识等物品邮寄返还的情况下，返还赵飞交付的10000元保证金。二、关于反诉原告华龙五金主张反诉被告赵飞赔偿损失的诉讼请求。1、综观涉案协议内容可知，反诉原告华龙五金与反诉被告赵飞订立该协议的目的在于提高华龙五金的产品在徐州区域的销售，虽然双方约定了赵飞两年的销售任务，但对赵飞完成销售任务或超额完成销售任务时协议只约定了奖励与支持，而未约定赵飞完不成销售任务时所需承担的违约责任，因此赵飞未完成两年销售任务的行为并不属于协议约定的违约责任范畴，其无需向华龙五金承担违约责任。2、反诉原告华龙五金诉请的损失金额为赵飞两年销售任务60万元减去其已完成销售任务金额的可得利益损失，按照《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（法发【2009】40号）规定可知，可得利益损失是指在生产、销售或提供服务的合同中，生产者、销售者或服务提供者因对方的违约行为而受到的预期纯利润的损失。质言之，可得利益是合同履行后的纯利润，不包括主观推测的损失以及为取得利润所支付的费用。可得利益的计算必须是将来实际会得到的切实的利益，如果并非实际可以得到的，则属于主观的推测，不能计算在损害赔偿额内。本案中，赵飞在徐州区域以低价购买产品高价卖出的形式代理销售华龙五金的产品，赵飞在获得销售利润的同时也在帮助华龙五金提高市场占有率，华龙五金产品在该区域的市场占有率大小亦或赵飞对涉案产品的销售量大小并不以赵飞或者华龙五金的意志为转移，属于不可预测的范畴，也是协议相对方赵飞在订立代理协议时不能预见到的损失，华龙五金以其并非实际可以得到的、主观推测的损失来主张权利没有合同依据或者法律依据。综上所述，本院对原告赵飞的诉讼请求予以支持，对反诉原告华龙五金的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十四条的规定，判决如下：一、新乡市华龙五金发展有限公司于本判决生效后三日内返还赵飞市场保证金10000元；二、驳回新乡市华龙五金发展有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元因适用简易程序减半收取计25元，反诉费377元因适用简易程序减半收取计188.5元，共计213.5元由新乡市华龙五金发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。同时自判决书收到之日起十五日内向新乡市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  裴梅玲二〇一九年六月十三日书记员  李佳玲