湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0105民初580号原告：吴亚梅，女，汉族，1991年12月20日出生，住武汉市汉阳区。被告：武汉同策合和房产咨询有限公司，住所：武汉市江岸区中山大道1627号企业天地3号18层09、10房。法定代表人：孙益功，公司执行董事。委托诉讼代理人：邹韵，该公司员工。特别授权。委托诉讼代理人：肖钰，该公司员工。特别授权。原告吴亚梅诉被告武汉同策合和房产咨询有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理后，依法适用简易程序于2019年3月26日公开开庭进行了审理。原告吴亚梅及被告武汉同策合和房产咨询有限公司的委托诉讼代理人邹韵、肖钰均到庭参加诉讼。双方当事人均同意本案继续适用简易程序进行审理。本案现已审理终结。原告吴亚梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金3600元；2、判令被告支付原告2018年5月至9月期间延时加班工资6230元、休息日加班工资5227.93元（2018年6月份5天、7月份1天、8月份7天）及法定节假日（2018年6月18日）加班工资446.89元；8月工资3600元及饭补300元、话补50元、9月1日至17日的工资2813.79元。事实与理由：原告于2018年5月7日入职被告处，工作地点位于越秀星悦湾畔售楼部。我在2018年8月份存在多打考勤的情况，为此被告已对我进行了处罚并要求我出具了书面检讨，被告不能就此解除劳动合同对原告进行二次处罚，而且被告解除劳动合同所依据的规章制度并未经民主程序制定，也没有组织原告学习知晓，被告解除劳动合同没有事实和法律依据，属于违法解除，应当支付原告赔偿金。原告工作期间存在加班的情况，被告未支付加班工资。综上，请求法院判如所请。被告武汉同策合和房产咨询有限公司答辩称：根据原告工作地点的监控视频显示，原告在2018年8月份存在多次旷工和伪造考勤记录的事实，被告依法解除劳动合同不应当支付赔偿金。原告没有加班的事实，且被告已足额发放原告的工资。故请求驳回原告的全部诉讼请求。本院认定的事实如下：原告于2018年5月7日入职被告处从事行政及数据统计工作，工作地点位于汉阳区江堤中路四新北路交汇处越秀·墨越湾畔售楼部。双方签订了2018年5月7日至2021年6月30日止的劳动合同。原告的月工资由基本工资3600元和话费补贴50元组成，每月由被告转账支付。原告的工作时间为上午9时至下午17时30分，中午休息2小时。晚上6点至8点期间，原告需要就当天的相关信息进行汇总并通过微信形式发送给相关人员，需要耗时一二十分钟。被告的考勤管理由员工使用钉钉手机软件进行输入记录。原告居住在工作地点附近。被告经查看监控视频认为原告在2018年8月至9月期间存在有考勤记录但人不在工作场内的情况，属于在工作场地外进行考勤打卡。2018年9月10日，原告向被告提交了《违反考勤检讨书》，承认其在2018年8月18日、19日、25日、26日和30日实为休息但仍进行虚假考勤打卡和延时打卡的事实，并进行了检讨。被告认定原告8月累计旷工6天，扣发旷工工资1241.38元，另罚扣720元，9月累计旷工42.5天，扣发旷工工资331.03元，另罚扣720元。被告已支付原告2018年8月份工资811.78元、9月份工资502.42元。2018年9月16日，被告向原告出具《辞退函》终止了双方的劳动合同，理由为：原告严重违反公司规定、管理制度和劳动纪律、违反《员工奖惩条例》中不诚实行为以及提供与事实不符的工伤申报材料，该《辞退函》于2018年9月18日送达。根据被告提交的打卡记录显示，劳动关系存续期间，原告5月份休息日加班3天，当月休息7天；6月份休息日加班8天，当月休息3天；7月份休息日加班7天，当月休息6天；8月份休息日加班4天（已扣除虚假考勤的天数），当月休息5天；9月份休息日加班4天，当月休息4天、事假3天。原告在2018年6月18日端午节不存在加班。2018年10月9日，原告向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出了书面仲裁申请，请求裁令被告支付其经济补偿金、工资及加班工资，该委经审理作出阳劳人仲裁字（2018）第189号仲裁裁决，裁令被告支付原告2018年8月、9月罚扣的工资共计1440元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服诉至来院。另查明：原告在2018年7月11日上班途中发生交通事故，被告在2018年7月27日向武汉市人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请，该局于2019年1月11日出具了武人社工险决字（2018）第3793号《工伤认定决定书》，认定原告此次所受伤害为工伤，同年3月15日，武汉市劳动能力鉴定委员会出具武劳鉴结字（2019）0638号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，确认原告的工伤致残等级为十级，给予配置国产普及型上颌列半口假牙。被告对此不服，已提起行政诉讼。上述事实，有原、被告陈述、原告提交的阳劳人仲裁字（2018）第189号《仲裁裁决书》、劳动合同、武人社工险决字（2018）第3793号《工伤认定决定书》、武劳鉴结字（2019）0638号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》、《辞退函》等、被告提交的考勤记录、微信考勤截图、工资表及工资支付凭证、原告写的《违反考勤检讨书》、《考勤管理制度》等在案为证，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故被告应当对解除劳动合同以及扣发原告工资所依据的事实举证加以证明。关于劳动关系的解除。被告在庭审中明确其解除劳动合同的事实依据为原告旷工，为此提交了原告工作地点的监控视频，但该视频并不完整，且原始载体已经灭失，本院对该证据不予采信。虽然原告自认其部分休息日存在虚假考勤的事实，但被告的规章制度中并未规定此情形可以解除劳动合同，故被告解除劳动合同依据不足，属于违法解除，应当支付原告赔偿金。结合原告的工作年限，赔偿金计算为3600元（3600元/月×0.5个月×200%）。关于加班工资。劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张延时加班费，其依据是每晚六点到八点期间需要用一二十分钟进行完成数据汇总及发送信息的工作，据此估算了每天两小时的延时加班工资，但被告的工作时间每天并未超过八小时，其主张延时加班缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据被告提交的考勤表显示，扣除原告自认的休息日虚假打卡的天数以及当月补休的天数，本院认定原告2018年5月至9月的休息日加班天数共计17天，原告仅主张13天，本院予以照准，故被告应支付原告休息日加班工资4303.45元（3600元/月÷21.75天×13天×200%）。原告主张2018年6月18日端午节加班，与庭审查明的事实不符，本院不予支持。关于原告主张的2018年8月、9月工资。因被告已发放了原告8、9月份的部分工资，原告仍主张被告全额发放工资缺乏依据。被告以旷工为由对原告8、9月份的工资进行了扣发和罚款，因被告提供监控视频不完整且没有原始载体，被告认定旷工依据不足，扣发工资和罚款缺乏事实依据，本院不予支持，故被告应当将扣发的旷工工资及罚款共计3012.41元（1241.38元+720元+331.03元+720元）返还原告。原告主张超过3012.41元的工资缺乏事实依据，对超过部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告武汉同策合和房产咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴亚梅违法解除劳动合同赔偿金3600元；二、被告武汉同策合和房产咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴亚梅休息日加班工资4303.45元；三、被告武汉同策合和房产咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告吴亚梅2018年8月份、9月份工资差额3012.41元；四、驳回原告吴亚梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元减半收取5元由原告吴亚梅负担（免于缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  柯亚兰二〇一九年六月二十七日书记员  吴永娟