河北省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀民初134号原告：冀中渤海国际贸易有限公司，住所地：河北省沧州市渤海新区1号路航运大厦。法定代表人：王恒斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王阅春、王占伟，河北侯凤梅律师事务所律师。被告：上海歆硕实业有限公司，住所地：上海市浦东新区耀华路488号二层219F室。法定代表人：彭禹，该公司总经理。被告：卡罗琳控股集团有限公司，住所地：北京市朝阳区北苑东路19号院1号楼15层1505室。法定代表人：樊炎冰，该公司经理。被告：上海波明实业有限公司，住所地：上海市浦东新区耀华路488号202E室。法定代表人：宋孝民，该公司执行董事。原告冀中渤海国际贸易有限公司（以下简称冀中渤海公司）与被告上海歆硕实业有限公司（以下简称歆硕公司）、卡罗琳控股集团有限公司（以下简称卡罗琳公司）及上海波明实业有限公司（以下简称波明公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。冀中渤海公司的委托诉讼代理人王阅春、王占伟，被告卡罗琳公司的法定代表人樊炎冰到庭参加诉讼。被告歆硕公司、波明公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冀中渤海公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告歆硕公司向原告返还合作预付款14500万元；2、依法判令被告歆硕公司向原告支付利润收益5201.6万元；3、依法判令被告歆硕公司支付原告违约金1645.218542万元（计算至2018年11月5日），2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以一、二项之和为基数，按年利率24%计算；4、依法判令被告卡罗琳公司、被告波明公司对上述债务承担连带偿还责任；5、依法判令三被告承担本案诉讼费、保全费等诉讼费用。在诉讼过程中，冀中渤海公司变更第三项诉讼请求为：依法判令歆硕公司支付冀中渤海公司违约金1182.24658万元（计算至2018年11月5日），2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以14500万元为基数，按年利率24%计算。事实和理由：2015年6月1日，原告与被告歆硕公司、卡罗琳公司、波明公司签订了《合作协议》（合同编号：BHCF201561），约定原告与被告歆硕公司开展有色、化工产品等贸易合作，期限自协议生效之日起至2016年6月1日止。协议同时约定，原告预付款不高于15000万元（商业承兑汇票），被告歆硕公司保证每月合作规模不少于1.5亿元人民币的销售额，保证原告每月利润不低于投入资金的1.56%（含税）；协议到期后，被告歆硕公司应自合作期限到期日的次日开始计算在30天内付清原告与协议相关的预付款和应收款，每逾期一天，按逾期额万分之七支付违约金。被告卡罗琳公司、波明公司作为保证人在上述《合作协议》中盖章，为被告歆硕公司提供连带责任保证，保证范围包括但不限于1.5亿元人民币的债务本身、因履行协议中原告与被告歆硕公司之间及原告与第三方之间签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、原告实现债权的费用等。2016年6月1日、2017年6月1日，原告与三被告两次签订补充《合作协议》，将《合作协议》的合作期限延长至2018年6月1日。《合作协议》签订后，原告按照约定支付了15000万元的预付款，并积极与被告歆硕公司开展购销合作，但被告歆硕公司却未兑现承诺的业务量及利润。2018年6月1日《合作协议》到期后，被告歆硕公司未按约定返还预付款，经原告多次催要，被告歆硕公司仍然拒不履行返还款项义务。被告歆硕公司的行为已构成违约，除应返还预付款及原告应得利润收益外，还应承担日万分之七的违约责任（现原告自愿按照年24%的标准主张）。被告卡罗琳公司、波明公司作为保证人，应对上述全部债务承担连带保证责任。被告卡罗琳公司辩称，对原告诉讼请求及事实理由认可，无异议。被告歆硕公司、波明公司未提交答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。证据一：编号为BHCF201561号《合作协议》；证据二：编号为BHXS201661续《合作协议》；证据三：编号为BHXS201761续《合作协议》；证据四：《企业信用信息公示报告》；证据五：付款凭证；证据六：资金明细对账确认函；证据七：业务凭证；证据八：合同审批表、产品购销合同、担保协议、付款凭证、发票、提货委托书、收货确认及价格结算单等；证据九：诉讼保全保险费发票、保单保函。被告卡罗琳公司未提交证据，其对上述全部证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院经审理查明：2015年6月1日，冀中渤海公司（甲方）与上海创枫实业有限公司（乙方，2015年11月26日名称变更为本案被告歆硕公司）、卡罗琳公司（担保方）、波明公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHCF201561），协议约定：第二条合作模式：甲方利用资金、品牌优势，乙方利用客户资源、业务优势，双方本着优势互补、互惠互利、合作共赢的原则，共同合作开展有色、化工产品等贸易。在每次具体的购销业务中，甲方接受乙方委托指令与乙方、指定的销售商签订买卖合同，本合作协议是未来签订买卖合同的依据；第三条合作规模：甲乙双方的合作规模应达到每月不少于1.5亿元人民币的销售额。乙方保证每月能为甲方提供上述规模的销售额。甲方支付乙方最高不超过1.5亿元（商业承兑汇票）作为采购物资的预付款；第四条合作条件：2.乙方保证：甲方在此贸易中每月利润应不低于投入资金的1.56%（含税），具体操作时甲方在购买其产品时能够享受比市场价格月均下浮1.56%（含税）的价格优惠；第五条合作期限及相关事宜：1.甲乙双方合作期限：自本协议生效之日起至2016年6月1日。合作期满，甲乙双方重新协商协议续签事宜。2.本协议到期后三方若不再继续合作，乙方应自合作期限到期日的次日开始计算在30天内付清甲丙方与本协议相关的预付款和应收款。每逾期一天，按逾期额万分之七支付违约金；第六条担保：乙方以经甲方认可的卡罗琳公司和波明公司进行担保（即保证）。为本协议或因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务向甲方提供担保。担保范围包括但不限于1.5亿元人民币的债务本身、因履行本协议甲乙双方及甲方与第三方签订的相关买卖合同而产生的债务、相应利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用等。保证方式：连带责任保证。保证期间为主合同履行期满之日起两年；第七条违约责任：任何一方不按本协议约定和法律规定履行相应义务的，视为违约。违约方应按我国《合同法》及其他相关法律规定承担违约责任。除本协议另有约定外，按照违约方的违约金额的20%计算违约金。2016年6月1日，冀中渤海公司（甲方）、歆硕公司（曾用名：上海创枫实业有限公司）（乙方）、卡罗琳公司（担保方）、波明公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHXS201661(续)）。协议约定：一、上述各方签订的编号为BHCF201561的《合作协议》合作期限延续至2017年6月1日止。二、其他条款仍按合同编号为BHCF201561的《合作协议》执行。2017年6月1日，冀中渤海公司（甲方）、歆硕公司（曾用名：上海创枫实业有限公司）（乙方）、卡罗琳公司（担保方）、波明公司（担保方）签订了《合作协议》（合同编号：BHXS201761(续)）。协议约定：一、上述各方签订的编号为BHXS201661（续）的《合作协议》合作期限延续至2018年6月1日止。二、其他条款仍按合同编号为BHCF201561的《合作协议》执行。2015年6月2日，冀中渤海公司以商业承兑汇票方式向歆硕公司付款8000万元，2015年6月9日，冀中渤海公司以商业承兑汇票方式向歆硕公司付款7000万元，冀中渤海公司在2015年11月30日、2015年12月2日分别解付了上述商业承兑汇票，上述付款共计15000万元。《合作协议》（合同编号：BHCF201561）签订后，冀中渤海公司与歆硕公司及歆硕公司指定的相关公司签订并履行了多份买卖合同。另查明，2017年12月28日，歆硕公司向冀中渤海公司返还预付款500万元。冀中渤海公司提交的《案涉协议价差计算说明》显示，截止2017年3月1日，冀中渤海公司认可已实现利润金额190.42万元，歆硕公司另向冀中渤海公司支付利润3000万元。2017年2月28日，波明公司与冀中渤海公司签订了《波明公司占用渤海公司资金明细对账确认函》。确认函第一条第（2）款确认：2015年6月2日冀中渤海公司与歆硕公司签订合作协议编号：BHCF201561，1.5亿商业承兑汇票。担保方为：卡罗琳公司、波明公司，合作协议到期时间为：2017年6月1日。所产生的未收回价差截止2017年2月28日为：4723.58万元。本院认为，冀中渤海公司与歆硕公司、卡罗琳公司、波明公司签订的三份《合作协议》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，各方均应按合同约定履行各自的合同义务。《合作协议》签订后，冀中渤海公司按协议约定履行了1.5亿元预付款的给付义务，但歆硕公司未按照《合作协议》第五条第2款的规定按时返还全部预付款，已构成违约。故对冀中渤海公司要求歆硕公司按照《合作协议》的约定偿还尚欠的预付款14500万元的主张，本院予以支持。《合作协议》第三条约定，歆硕公司保证甲乙双方的合作规模应达到每月不少于1.5亿元人民币的销售额。第四条第2款的约定，乙方保证：甲方在此贸易中每月利润应不低于投入资金的1.56%。故自2015年6月1日至2017年2月28日，冀中渤海公司应当实现利润为不低于4914万元，扣除已实现的利润190.42万元，未实现利润金额为4723.58万元。2017年3月1日至2017年12月28日，以15000万元为基数计算，冀中渤海公司应实现利润金额为2324.4万元。2017年12月29日至2018年6月1日，以14500万元为基数计算，冀中渤海公司应实现利润金额为1153.62万元。冀中渤海公司认可歆硕公司已支付了利润3000万元，故歆硕公司欠付利润金额为5201.6万元（4723.58万元+2324.4万元+1153.62万元-3000万元=5201.6万元）。冀中渤海公司向歆硕公司主张利润收益5201.6万元,有合同和法律依据，本院予以支持。关于违约金，原告对其诉讼请求进行了变更，放弃了对利润收益5201.6万元按年利率24%支付违约金的请求，只要求被告支付欠付的预付款14500万元的违约金。冀中渤海公司关于违约金的请求符合《合作协议》第五条第2款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，原告可以放弃或者变更诉讼请求。故冀中渤海公司在本案审理过程中自愿放弃部分违约金系其在法律允许的范围内对其实体民事权利的处分，不损害国家、集体和第三人的合法权益，本院予以准许。即自2018年7月2日，以14500万元为基数，按年利率24%计算，截止到2018年11月5日的违约金为1182.24658万元。2018年11月6日至实际付清之日止的违约金以预付款14500万元为基数，按年利率24%计算。冀中渤海公司主张卡罗琳公司、波明公司对歆硕公司上述债务承担连带偿还责任，有合同和法律依据，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向被告歆硕公司追偿。关于冀中渤海公司主张歆硕公司、卡罗琳公司、波明公司承担本案保全保险费用问题，该费用虽实际发生，但并非冀中渤海公司为实现债权所必然产生的合理、必要的费用，故冀中渤海公司的此项请求缺乏法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冀中渤海国际贸易有限公司返还合作预付款14500万元；二、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冀中渤海国际贸易有限公司支付利润收益5201.6万元；三、被告上海歆硕实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告冀中渤海国际贸易有限公司支付违约金1182.24658万元（违约金计算至2018年11月5日，2018年11月6日至预付款实际付清之日止的违约金，以14500万元为基数，按年利率24%计算）；四、被告卡罗琳控股集团有限公司、上海波明实业有限公司对上海歆硕实业有限公司上述一、二、三项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向被告上海歆硕实业有限公司追偿；五、驳回冀中渤海国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1109141元，保全费5000元，由被告上海歆硕实业有限公司、卡罗琳控股集团有限公司、上海波明实业有限公司共同负担。如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  郭连胜审判员  赵国栋审判员  王 倩二〇一九年六月二十四日书记员  赵沙沙