山西省高级人民法院民事裁定书（2019）晋民申1051号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：卜某，女，1960年7月16日出生，汉族，住平遥县。被申请人（一审被告、二审上诉人）：中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司。住所地：平遥县曙光路12号。负责人：张某，该公司经理。再审申请人卜某与被申请人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司（以下简称人保财险平遥支公司）劳动合同纠纷一案，晋中市中级人民法院作出（2018）晋07民终2367号民事判决，已经发生法律效力。卜某不服生效判决向本院申请再审，本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。卜某申请再审称，原审判决错误，请求：1、依法撤销山西省晋中市中级人民法院（2018）晋07民终2367号民事判决；2、依法改判被申请人向申请人履行从1988年2月起按同工同酬原则为申请人补发30年工资差额381550元，被申请人人保财险平遥支公司违法解除劳动合同应支付申请人卜某30年的双倍经济补偿金274875元；被申请人应支付申请人延迟退休8年赔偿金28.8万元、烤火费1.92万元、律师费2.4万元、服装费1000元，并要求依法改判按山西省在岗职工平均工资或者行业标准（保险业）计算工资及工资差额，按申请人实际工作年限30年计算；改判人保财险平遥支公司支付30年违法未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，并按照在编职工补缴从1988年2月起至申请人退休前的各项社会保险金、公积金及滞纳金，以及医保，并为申请人办理退休手续；3、诉讼费全部由被申请人人保财险平遥支公司承担。事实与理由：（一）原判决认定的基本事实缺乏证据证明。二审判决认定的基本事实缺乏证据证明，而申请人方证据齐全，理应获得法院支持，判决系有意偏袒被申请人。（二）原判决适用法律确有错误。被申请人应从1988年2月起按同工同酬为申请人补发30年的工资差额381550元。申请人从1988年2月1日起就在被申请人处从事保险理赔、内勤工作至今已有30多年，但被申请人以未与申请人签订劳动合同为由，只支付申请人部分工资，未按同工同酬原则支付申请人全部工资，本案申请人提供证据齐全，是被申请人不给法院提供工资表，申请人要求依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第十四条第三款、第三十条、劳动部“劳部发（1994）48号”文件第三条、第四条之规定依法判决。用人单位违法解除劳动合同应支付申请人30年的双倍经济补偿金274875元。2018年5月14日上午，被申请人经理张某对申请人讲“从2018年5月15日开始，公司不再付你工资”，并告知没有拒付工资的书面材料。申请人从2018年5月15日至今未领取工资，被申请人系违法解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，应支付申请人双倍经济补偿金。该请求系申请人在一审开完庭判决作出前提出，在二审上诉状中、开庭前均提出该项请求。被申请人应支付申请人28年加班费169849.92元，被申请人当庭承认加班事实，但拒绝提供加班表，申请人提供的工资表也能体现加班事实。被申请人应支付申请人迟延8年退休赔偿金28.8万元、烤火费1.92万元，依据劳社部发（1999）8号、国办发（1999）10号、劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄涵义的复函”劳社厅函（2001）125号，延迟8年退休，每月3000元×12月×8年=288000元，烤火费按每年2400元×8年=19200元。被申请人应支付申请人律师费2.4万元，其中5000元有票据，剩余19000元有签订的合同。被申请人应支付服装费1000元。要求改判已判决的：1、未签订劳动合同11个月双倍工资及工资差额不能按照山西省历年最低工资标准计算（即原判6580元、26618元），应按山西省在岗职工平均工资计算或者按照行业标准（保险业）工资计算，并以申请人实际工作30年计算。2、要求依法判决被申请人违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同30年的双倍工资。被申请人应为申请人从1988年2月起至申请人退休前按在编职工岗位工资补缴各项社会保险金和公积金、滞纳金、医疗保险，同时将养老金变更为按公司在编正式职工缴费，不能按个体工商户缴费，并立即为申请人办理退休手续。综上，申请人申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定，请求依法再审并改判。被申请人人保财险平遥支公司未提交书面意见。本院认为，本案争议的焦点主要是：（一）人保财险平遥支公司是否应支付卜某30年工资差额381550元；（二）被申请人人保财险平遥支公司是否因违法不与劳动者订立无固定期限劳动合同，而应支付卜某30年的双倍工资；（三）人保财险平遥支公司是否应支付卜某30年双倍经济补偿金27875元；（四）人保财险平遥支公司是否应支付卜某28年加班费169849.92元；（五）人保财险平遥支公司是否应支付卜某延迟退休赔偿金28.8万元、烤火费1.92万元、律师费2.4万元、服装费1000元。（六）被申请人人保财险平遥支公司是否应应按在编职工标准为申请人卜某补缴从1988年2月起至退休前的各项保险金、公积金及滞纳金（包括医保），并为申请人办理退休手续。对于焦点一，卜某主张按山西省在岗职工平均工资或行业标准计算工资及差额，因其在原审中不能提供具体同工同酬证据，原审法院未按其该项主张认定并无不当，原审法院依据卜某单方提供的工资证据认定其工资受领事实，系在法律规定范围内最大限度保护其利益，以国家有关部门发布的最低工资标准补足其差额，符合法律规定与客观实际，也维护了卜某权益，故其主张按381550元计算工资差额缺乏证据证明，本院不予支持。对于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的”是指《劳动合同法》第十四条规定的三种应当订立无固定期限劳动合同而未订立的情形，且用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。在视为已经订立无固定期限劳动合同的情况下，再让用人单位承担二倍工资与立法本意不符，用人单位与劳动者建立劳动关系情形下未签订劳动合同二倍工资的支付时限最高应为11个月，申请人卜某要求支付30年双倍工资缺乏法律依据，本院不予支持。对于焦点三，因申请人卜某在起诉时并未提双倍经济补偿金诉请，二审中被申请人人保财险平遥支公司又不同意就该新增加诉请进行调解解决，按法律规定应另行诉讼。原审法院针对该项判决正确，卜某该项主张于法无据，本院不予支持。对于焦点四与焦点五，卜某要求被申请人人保财险平遥支公司支付28年加班费169849.92元、延迟退休赔偿金28.8万元、烤火费1.92万元、律师费2.4万元、服装费1000元，因缺乏有效证据予以证明，且被申请人又不予认可，原审判决对于该事实认定并无不当，卜某该项请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。对于焦点六，社会保险的征缴部门为社会保险行政机关，征缴社会保险属于社会保险部门的法定职责，用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，双方因不按规定交纳社会保险费或者对缴费基数、年限发生争议的，属于行政管理范畴，不属于人民法院受理民事案件的范围。根据《住房公积金管理条例》的规定，单位不为职工办理住房公积金账户设立手续，由住房公积金管理中心责令限期办理。原审判决该项事实认定并无错误，卜某的此项主张于法无据，本院不予支持。对于要求办理退休手续，属于单位内部管理行为，申请人可向用人单位及上级主管部门提出主张予以解决。对于因证据不足未支持的诉请，卜某之后取得新证据可以证明自己主张的，在符合法律规定前提下，可另行解决。综上所述，原审生效判决认定事实清楚，适用法律正确，卜某的申请没有事实与法律依据，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（六）项规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回卜某的再审申请。审判长 赵 凯审判员 李晓轩审判员 宋 霞 二〇一九年六月十八日书记员 李 洋