河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终1338号 上诉人（原审被告）：刘其知，男，1972年11月11日出生，汉族，住沙河市。 被上诉人（原审原告）：王昆仑，男，1970年9月10日出生，汉族，住沙河市。 委托诉讼代理人：王行，男，1992年3月22日出生，汉族，住沙河市。 上诉人刘其知因与被上诉人王昆仑民间借贷纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2019）冀0582民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查，询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 刘其知上诉请求：1、请求撤销沙河人民法院作出的（2019）冀0582民初30号民事判决2、要求王昆仑本人亲自出庭和新当事人王路伟出庭。3、本人当场可偿还被上诉人王昆仑剩下的1150元，2850元差旅费由法院判决，并要求销毁本人的借条；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事情与理由：2012年8月，被上诉人找到上诉人，说因借高利贷（月息4分）到期需倒借20万元还款想借上诉人钱，发现上诉人没钱后又要求上诉人以教师公职作担保从汇通北门西侧的一家小额贷款公司借款，月利息2分5。被上诉人许诺让上诉人使用1万元并保证一个月后还掉所有借款。之后被上诉人给了上诉人1万元，上诉人当场主动写借条。2015年秋天，被上诉人找到上诉人说其在唐山经营的中空门窗厂因为购买玻璃资金紧张，被上诉人让上诉人帮忙借钱，上诉人找朋友林某，上诉人作担保，借给被上诉人钱。后来被上诉人欠了1万4千多元便失去了联系。从那起，上诉人出路费让陈某、林某去唐山（滦南县）找被上诉人，并及时让被上诉人补签了所欠玻璃款1万4干多元及其新手机号，在被上诉人写欠条时，对陈某以及林某说，上诉人还欠其1万元。陈某以及林某回来后把被上诉人的话传给了上诉人，上诉人许诺以后让被上诉人尽量还款，剩余部分上诉人替被上诉人还。第一次赴唐山后不久，被上诉人又失去联系了。期间上诉人替被上诉人还款6千元，林某和陈某都写下了收据。直到2017年初，林某偶然遇到了被上诉人的亲戚王路伟（郭守敬律师事务所的一名律师），后者说被上诉人的经济状况不是很好愿意作为调解人管管这事，否则一分钱估计也要不回来，林某考虑了一下就同意做出妥协，被上诉人给了林某7000元（因为上诉人替付了6000元），并注明结清。被上诉人不仅不感恩，反而让其儿子用一纸诉状把上诉人告到了法庭。具体理由，1、一审没有查清1万元借条的真实来由。（1）、被上诉人（原告）的起诉状所描述的事实是假的，而上诉人所说1万元借条的来由是真实的。（2）、强调被上诉人歪曲1万元借条来由的事实，是因为被上诉人的代理人不清楚所有事实。2、一审忽视被上诉人失踪或者无法联系造成的后果。（1）在一审之前，上诉人提交的答辩状中提到被上诉人搞失踪，被上诉人能留的手机号，现在已经是空号。（2）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。因为被上诉人失踪，上诉人替被上诉人还欠林某的玻璃款而无法变更借条内容，其责任在被上诉人。3、一审对陈某以及林某的证言及收据明确提到上诉人是替被上诉人还款的事实置若固闻。一审开庭前，上诉人提交了陈某、林某替上诉人还给被上诉人的收据，一审庭审中被上诉人的代理人进行了否定，否定了什么？否定了收据是假的？假的可以去鉴定、否定没收到这些款项？《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十条质证时当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小进行质疑、说明与辩驳。一审庭审之始审判员就指出了双方的焦点所在争议所在替还的事实，上诉人承认1万元借条的真实性，那一审为什么偏偏对上诉人提供的收据和证人证言就置若罔闻？关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》其中第一百一十条规定：“人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前，可以要求其签署保证书。同时规定：“负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的。人民法院对其主张的事实不予认定。4、一审犯了机械主义、教条主义和单一的证据主义。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九条，下列事实当事人无需举证证明，根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；第六十四条审判人员应当依照法定程序全面、客观地审核证据，依据法律的规定。正如上诉人叙述的事实中提到的本案件另一个当事人王路伟，是被上诉人的亲戚、是被上诉人和林的债务调解人也是一名专业律师，一审双方都没有提到，上诉人这次提及，因为王律师的证言是至关重要的，它能够帮助二审逻辑地推理出陈和林的证言以及收据的真实性。事实是在上诉人替被上诉人还林某6000元基础上，林某要求被上诉人通过王路伟还林7000元，林某承认结清。林某和陈某找被上诉人差旅费2850元应该谁出的问题，上诉人认为该被上诉人支付，因为责任在被上诉人，这样剩下的1150元，上诉人可当庭支付。综上所述，被上诉人通过玩失踪，利用单一的借条诉讼侵占上诉人的合法权益，这种行为应当得到严厉制止，否则受到侵害的将远不止上诉人一人。为了维护法律的草严和上诉人的合法权益，期贵院依法公正审理。 王昆仑答辩称，刘其知的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 王昆仑向一审法院起诉请求：1、判令被告刘其知偿还原告借款10000元，并按银行同期贷款利率支付从起诉之日起的利息500元；2、判令被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：被告刘其知于2012年8月29日从原告王昆仑处借款10000元，至今未还。上述事实有当事人陈述、借条一张在卷佐证。上述事实有当事人陈述、借条一张在卷佐证。 一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告王昆仑主张被告刘其知向其借款10000元，提交了被告向其出具的借条，被告也予以认可，予以确认。原告履行了出借款项的义务，被告没有履行偿还借款义务，原告要求被告偿还借款10000元于法有据，予以支持。被告刘其知主张其替原告偿还了部分债务，并申请证人陈某和林某出庭作证，但该二证人证言只能证明被告刘其知向林某支付了款项，不能证明是替原告偿还债务，原告对被告替自己还款予以否认，故对被告的主张不予采纳。原被告未对利息进行约定，因此原告请求的利息应自原告起诉之日起按银行同期贷款利率计算。因原告明确主张利息500元，因此对超出500元部分不予支持。本案调解不成。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告刘其知于本判决生效后十日内偿还原告王昆仑10000元及其利息（利息自2019年1月4日起按中国人民银行同期贷款利率计算至履行完毕之日止，但最多不得超过500元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取32元，由被告刘其知负担。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人代理人一审中提交了借款借据，上上诉人刘其知予以承认，双方借贷关系成立，一审法院判决上诉人承担还款责任并无不当。关于上诉人所主张的其代为被上诉人偿还货款并主张抵销其部分债务问题，由于被上诉人代理人予以否认，上诉人提交的证据不足以证明该事实，且该事实与本案借款属于不同的法律事实，就其替被上诉人偿还货款，上诉人可另行主张。关于上诉人所提被上诉人是否必须到庭问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条第二款第二项，被上诉人可以委托其近亲属作为诉讼代理人参加诉讼，且本案借款事实清楚，被上诉人不到庭不属于《最高人民法院关于适用的解释》第一百七十四条规定的指负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告，因此一审法院未要求被上诉人必须到庭，并无不当。综上所述，刘其知的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费62.5元由上诉人刘其知负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勤耕 审判员  田建兴 审判员  武 聪 二〇一九年六月五日 法官助理韩伟刚 书记员郝雲霄