云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终220号上诉人（原审原告）：凤庆县第一幼儿园。住所地：凤庆县凤山镇文明社区育贤街36号。法定代表人：杨君，该幼儿园园长。委托诉讼代理人：彭军，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：黄志平，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：鲁庆美，女，汉族，1975年10月1日生，云南省凤庆县人，住凤庆县。委托诉讼代理人：涂永生，云南通恒律师事务所律师（法律援助）。代理权限：一般授权代理。上诉人凤庆县第一幼儿园因与被上诉人鲁庆美劳动争议纠纷一案，不服云南省凤庆县人民法院（2018）云0921民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人凤庆县第一幼儿园的委托诉讼代理人彭军，被上诉人鲁庆美及其委托诉讼代理人涂永生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凤庆县第一幼儿园上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼主张，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一、依照劳动合同法第十四条第二款，在连续订立二次固定期限劳动合同的情况下，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。该条文所要表达的意思是：同一用人单位如果要第三次与劳动者订立劳动合同，只要劳动者同意或者提出，用人单位就应当与劳动者订立无固定期限劳动合同，除非劳动者同意订立固定期限劳动合同。本案中，自被上诉人于2012年3月16日进入上诉人单位时起，至2018年8月31日最后一次劳动合同终止，其间虽多次签订劳动合同，但时间从未中断过，依照《劳动合同法》第十四条第二款，在上诉人与被上诉人第二次固定期限劳动合同于2015年8月31日届满，续订第三次劳动合同时，被上诉人是可以提出或者要求与上诉人签订无固定期限劳动合同的，但被上诉人并没有做出签订无固定期限劳动合同的选择，而是选择又与上诉人订立了为期1年的固定期限劳动合同，这是被上诉人对自己权利的一种处分，不违反《劳动合同法》第十四条第二款的规定，更不是上诉人违法处分的结果。二、上诉人与被上诉人最后一次劳动合同的终止时间为2018年8月31日，上诉人正是在最后一次劳动合同终止后告知被上诉人不再续订劳动合同。这是上诉人与被上诉人之间劳动合同期限届满之后的必然结果，没有任何违法之处，不存在违法解除。三、给付劳动报酬应当以付出劳动力为对价，在上诉人与被上诉人于2018年8月31日终止劳动关系之后，被上诉人就已经不再为上诉人付出劳动，无论之后进入仲裁、诉讼还是其他什么程序，都没有还要上诉人向被上诉人支付工资的道理。综上，上诉人认为一审判决不当,上诉人无需向被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；无需向被上诉人支付经济赔偿金23518.08元及无需向被上诉人支付2018年9月份的工资。鲁庆美辩称：1、由于上诉人的原因没有与被上诉人签订无固定期限劳动合同应支付双倍工资；2、上诉人应当为被上诉人购买相应的保险；3、上诉人违法解除劳动合同应当支付相应的经济赔偿金；请求人民法院驳回上诉，维持原判。凤庆县第一幼儿园向一审法院起诉请求：1、判决原告无需向被告鲁庆美支付未签无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；2、判决原告无需向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金23518.08元；3、判决原告无需向被告支付2018年9月份的工资；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2012年3月16日被告鲁庆美到原告凤庆县第一幼儿园从事保洁员工作，2012年4月27日双方签订期限为2012年1月1日至2015年1月1日的公益性岗位劳动合同。2014年12月31日双方续订期限为2015年1月1日至2015年8月31日的劳动合同。2015年9月1日双方续订期限为2015年9月1日至2016年8月31日的劳动合同。2016年9月1日双方续订2016年9月1日至2017年8月31日的劳动合同。2017年9月1日双方续订期限为2017年9月1日至2018年8月31日的劳动合同。合同约定被告鲁庆美每月工资900元，履行劳动合同期间，原告方视生产经营情况和被告的工作实绩，按原告方的有关规定调整劳动报酬。2012年3月16日（用工之日）至2012年12月原告未按规定为被告缴纳社会保险。2016年9月至2018年8月被告鲁庆美工资合计为64047.42元。2017年9月至2018年8月12个月的平均工资为2939.76元。2018年8月23日被告鲁庆美因生病向原告口头请假，原告同意了被告请假请求，2018年9月3日原告通知被告终止劳动合同，被告认为原告解除劳动合同违法，拒绝办理终止劳动合同手续，并向凤庆县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年10月17日凤庆县劳动人事争议仲裁委员会作出“凤劳人仲〔2018〕第7号”仲裁裁决书，原告认为自己无需向被告支付未签无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；无需向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金23518.08元及无需向被告支付2018年9月份工资为由，向本院提起诉讼。一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订，订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。本法规定的原意用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，本案原告没有提供与被告协商订立无固定期限劳动合同的相关证据，双方续订四次固定期限劳动合同，原告未能提供被告提出可以续订有固定期限劳动合同的证据，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。故原告用工行为违反了劳动法相关规定，应承担支付被告鲁庆美相应款项的义务。仲裁裁决书确认的双倍工资的另一份64047.42元，违法解除劳动合同经济赔偿金23518.08元，2018年9月份工资1350元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条、第二十九条等相关规定计算，合法有据。原告的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：驳回原告凤庆县第一幼儿园的诉讼请求。本案收取受理费1989元，适用简易程序减半收取994.5元，由原告凤庆县第一幼儿园承担。在二审诉讼过程中，当事人未提交证据。因凤庆县第一幼儿园一审诉讼请求及二审上诉请求存在不明确、不具体的情况，故，二审庭审结束后，本院依法通知凤庆县第一幼儿园对其一审诉讼请求及二审上诉请求进行确认，凤庆县第一幼儿确认其具体诉讼请求为：不服凤庆县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲〔2018〕第7号仲裁裁决书的第三、四、五项裁决，请求予以撤销，并确认其无需向鲁庆美支付未签无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；无需向鲁庆美支付违法解除劳动合同赔偿金23518.08元；无需向鲁庆美支付2018年9月份的工资。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院另查明：2018年10月2日，鲁庆美作为申请人以凤庆县第一幼儿园为被申请人，向凤庆县劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同争议仲裁申请，2018年10月17日，凤庆县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲〔2018〕第7号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人的劳动关系于2018年9月30日解除；二、被申请人和申请人共同按规定补缴自用工之日起到2012年12月期间未缴纳的社会保险费；三、被申请人于本裁决生效之日起10日内按不低于最低工资标准（1350元/月）向申请人支付2018年9月份工资；四、被申请人于本裁决生效之日起10日内向申请人支付应签定无固定期限劳动合同而未签的二倍工资中的第二倍工资共计64047.42元；五、被申请人于裁决生效之日起10日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金23518.08元；六、驳回申请人支付经济补偿金的仲裁请求。本裁决为非终局裁决，根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，当事人对本裁决不服的，可以自收到裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼…”。本院认为，本案争议系用人单位凤庆县第一幼儿园不服凤庆县劳动人事争议仲裁委员会作出的凤劳人仲〔2018〕第7号非终局仲裁裁决书第三、四、五项裁决而向人民法院起诉，请求撤销该仲裁裁决第三、四、五项，并确认其无需向鲁庆美支付未签无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；无需向鲁庆美支付违法解除劳动合同赔偿金23518.08元；无需向鲁庆美支付2018年9月份的工资的案件。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。第四十条第一、二项规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”。第八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，凤庆县第一幼儿园从2012年起，与鲁庆美已连续订立了四次固定期限劳动合同，凤庆县第一幼儿园作为用人单位并未提供证据证明劳动者鲁庆美有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及第四十条第一项、第二项规定的情形，亦未提供证据证明鲁庆美向凤庆县第一幼儿园提出订立固定期限劳动合同的事实，从2016年9月1日起凤庆县第一幼儿园应当与鲁庆美签订无固定期限劳动合同，但至双方发生劳动争议时，当事人双方均未签订无固定期限劳动合同，故凤庆县第一幼儿园的用工行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项及第八十二条第二款规定，在此期间应当向鲁庆美支付二倍工资128094.84元，扣除已支付的64047.42元，还应支付64047.42元。因从2016年9月1日起，凤庆县第一幼儿园与鲁庆美之间应签订的是无固定期限劳动合同，在未出现解除或终止劳动合同法定情形的前提下，凤庆县第一幼儿园以劳动合同期满为由终止劳动合同的行为违反了法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，凤庆县第一幼儿园应当向鲁庆美支付赔偿金，赔偿金为补偿金标准的二倍，补偿年限为2015年1月1日至2018年9月，每满一年向劳动者支付一个月的工资，六个月以上不满一年的按一年计算，补偿年限为四年，故，赔偿金为：月平均工资2939.76元×4×2=23518.08元。劳动争议期间，截止2018年9月30日，鲁庆美的各项社会保险处于缴存状态，双方劳动合同关系存续，凤庆县第一幼儿园应按不低于最低工资标准向鲁庆美支付2018年9月份工资。综上，凤庆县劳动人事争议仲裁委员会作出的凤劳人仲〔2018〕第7号仲裁裁决书程序合法，事实认定清楚，适用法律正确，应予以确认，一审法院判决驳回凤庆县第一幼儿园的诉讼请求并无不当。故，凤庆县第一幼儿园上诉请求确认其无需向鲁庆美支付未签无固定期限劳动合同期间双倍工资的另一份64047.42元；无需向鲁庆美支付违法解除劳动合同赔偿金23518.08元；无需向鲁庆美支付2018年9月份的工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院未按《诉讼费用缴纳办法》第十四条第五项规定收取案件受理费不当，本院予以纠正。综上，上诉人凤庆县第一幼儿园的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费400元，适用简易程序减半收取200元，由上诉人凤庆县第一幼儿园负担；二审案件受理费400元，由上诉人凤庆县第一幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长  段晓玲审判员  李 明审判员  赵艳洁二〇一九年六月五日书记员  黄丕奇