江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0114民初5374号原告：瞿迪，户籍地在上海市奉贤区。委托诉讼代理人：邓小芹，江苏路漫律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘双双，江苏路漫律师事务所实习律师。被告：李孟，住南京市雨花台区，户籍地在江苏省睢宁县。被告：南京华荣通金融信息咨询有限公司，统一社会信用代码913201053027714419，住所地在南京市建邺区江东中路359号（国睿大厦二号楼5楼604-1室）。法定代表人：李孟,该公司执行董事。两被告共同委托诉讼代理人：尹金发，江苏东银律师事务所律师。原告瞿迪与被告李孟、南京华荣通金融信息咨询有限公司（以下简称华荣通公司）公司设立纠纷一案，本院于2018年10月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告瞿迪的委托诉讼代理人邓小芹、刘双双，被告李孟、被告华荣通公司共同委托诉讼代理人尹金发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告瞿迪向本院提出诉讼请求：1、判令被告李孟、被告华荣通公司共同返还本金30万元以及按每月1.1万元支付利息至本金返还之日止（2018年6月开始支付至实际返还本金之日止），暂计至起诉之日为5.5万元；2、本案诉讼费用由被告李孟、被告华荣通公司承担。事实与理由：原告瞿迪于被告李孟系朋友关系，2015年12月，原告瞿迪与被告李孟就共同设立远大融资网达成一致意见，并于2015年12月2日至12月11日分别向被告李孟转款30万元。2015年12月15日，原告瞿迪与被告李孟签署合同，约定双方共同投资远大融资网公司（以下简称远大公司），协议还约定公司股东为原告瞿迪、被告李孟，原告瞿迪享有的分红比例为16%。协议签署后，原告瞿迪、被告李孟并未设立远大公司，远大融资平台实际由被告华荣通公司苏州分公司管理经营，被告李孟指定张某每月原告瞿迪付款分红。自2017年4月1日开始，被告李孟提出因远大融资平台实际由被告华荣通公司统一经营管理，双方签订的协议无法继续履行，双方改为固定分红，原告瞿迪予以同意。自2017年4月-2018年5月（2018年3月除外），证人张某每月向原告瞿迪支付分红款1.1万元。但自2018年6月起，被告李孟拒绝向原告瞿迪支付分红，亦拒绝归还本金，经原告瞿迪多次催要，均未果，为维护原告瞿迪合法权益，故诉至法院。被告李孟、被告华荣通公司共同答辩称，原、被告双方基于开设新公司即远大公司而签订投资协议，双方实际为投资关系。原告瞿迪与被告李孟实际并不认识，是出于对案外人杨某的信任，与案外人杨某共同打理苏州分公司，后案外人杨某因为刑事犯罪，被判入狱，以至于华荣通公司苏州分公司无法正常经营。根据原告瞿迪提供的证据来看，原告瞿迪也认可是投资的华荣通苏州分公司，华荣通苏州分公司在营业三个月后停止营业，没有产生利润。根据投资协议载明，原告瞿迪应当与被告李孟共担风险，被告李孟基于南京业务需求，承诺将原告瞿迪的投资款分批归还，目前已经归还了30万余元。我方认为投资有风险，原告瞿迪作为投资者，应当具有相应的意识，其投资的华荣通苏州分公司经营有亏损，原告瞿迪作为完全民事行为能力人，应当对其投资亏损承担相应责任。本院经审理认定事实如下：2015年12月15日，原告瞿迪与被告李孟签订“南京华荣通金融信息咨询有限公司（远大融资网）苏州分公司合伙协议”一份，协议第一章载明原告瞿迪与被告李孟根据《中华人民共和国公司法》和其他有关法律法规，根据平等互利的原则，经过友好协商，就共同投资远大公司事宜，订立本合同；协议第二章载明公司股东为原告瞿迪与被告李孟；第三章载明公司名称为南京远大融资网，法定代表人为被告李孟；第五章载明公司注册资本为5000000元，分红方案为原告瞿迪占分红比例16%。2015年12月2日至2015年12月11日期间，原告瞿迪通过支付宝转账的方式共计向被告李孟转账300000元，后远大公司并未在登记设立。被告李孟于2016年2月3日向原告瞿迪转账20000元；于2016年3月25日转账10000元；于2016年5月5日转账10000元；于2016年5月23日转账2000元；于2016年5月24日转账5000元；于2016年6月3日转账4192元；于2016年7月7日转账9583.8元；于2016年8月5日转账7482元；于2016年9月8日转账6230.6元，合计74488.4元。案外人张某于2016年7月30日向原告瞿迪转账50600元；于2016年10月8日转账7552.3元；于2016年11月5日转账8650.5元；于2016年12月6日转账12059.4元；于2017年1月7日转账15000元；于2017年3月3日转账8000元；于2017年4月5日转账11000元；于2017年5月月3日转账11000元，于2017年6月6日转账11000元；于2017年7月6日转账11000元；于2017年8月2日转账11000元；于2017年9月7日转账11000元；于2017年10月9日转账11000元；于2017年11月8日转账11000元；于2017年12月8日转账11000元；于2018年1月8日转账11000元；于2018年2月8日转账11000元；于2018年4月8日转账11000元；于2018年5月8日转账11000元，合计224862.2元。被告李孟与案外人张某共计向原告瞿迪支付319350.6元。案外人张某当庭陈述，其系被告华荣通公司投资人，原、被告之间起初是合作成立华荣通公司苏州分公司，但公司后期不再营业，被告李孟就分批将款项还给原告瞿迪。案外人张某受被告李孟委托向原告瞿迪还款，所还金额并非分红款，而是被告李孟对于原告瞿迪的欠款，所还款项均是被告李孟支付，后期为了减轻还款压力而采取等额还款的方式。其中有50600元包含张某自己欠原告瞿迪的20000元借款，剩余30600是代被告李孟的还款。另查明，南京华荣通金融信息咨询有限公司苏州分公司（以下简称华荣通，苏州分公司）于2015年9月24日登记设立，负责人杨某，隶属被告华荣通公司，经营范围包括金融信息咨询服务、投资咨询、投资管理等，该公司于2017年7月6日出现经营异常，被列入经营异常名录，原因系其未依照《企业信息公示暂行调理》第八条规定的期限公示年度报告。后因公司经营出现状况，华荣通公司苏州分公司停止经营。在华荣通公司苏州分公司经营期间，未与原告瞿迪、被告李孟签订过合作协议。本案争议焦点为：1、原、被告之间的法律关系为公司设立纠纷、合伙协议纠纷、联营纠纷还是民间借贷纠纷。2、被告华荣通公司是否应当承担连带责任。3、被告李孟是否有承担返还款项的责任，并且承担每月1.1万元的分红款。针对第一个争议焦点，本院认为，原告瞿迪与被告李孟起初为设立远大公司签订投资协议，原告瞿迪为此向被告李孟支付300000元，投资协议中明确载明双方系为新设立公司签订协议，且公司名称为远大公司，股东为原告瞿迪与被告李孟，故该份协议的内容已经明确表示为原告瞿迪、被告李孟双方设立公司签订的协议，并非投资华荣通公司苏州分公司的协议。后由于相关原因，远大公司并未设立成功，且被告李孟亦未退还相关300000元。庭审中，原告瞿迪与被告李孟均认可300000元转化为对华荣通公司苏州分公司的投资，但原告瞿迪并未提供其与华荣通公司苏州分公司签订的投资协议，被告李孟亦未举证证明将300000元汇入公司账户。原、被告双方主张上述300000元系对于华荣通公司苏州分公司投资的行为，虽然双方均承认，但系出于各自原因，故还应当以案件事实判断，双方的主张无事实依据，本院不予认可，即根据现有证据，尚不能证明原告瞿迪对华荣通苏州公司存在实际的投资行为。原告瞿迪与被告李孟之间签订的合同根本目的系设立远大公司，但远大公司并未设立成功，且后期原告瞿迪支付的款项亦未转换为对华荣通苏州分公司的投资款，故原、被告双方之间的协议事实上已无法履行，双方权利义务终止，应当对签订协议过程中债权、债务进行结算和清理。针对本案第二个争议焦点，原告瞿迪与被告李孟签订的协议中，并未涉及被告华荣通公司，被告华荣通公司并非合同当事人，原告瞿迪主张被告华荣通公司承担连带责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。针对本案第三个争议焦点，原告瞿迪与被告李孟之间的协议已经无法履行，双方权利义务终止，被告李孟应当进行被告李孟应当返还原告瞿迪支付的300000元。被告李孟及案外人张某共计向原告瞿迪转账319350.6元，其中扣除案外人张某自己欠原告瞿迪的20000元，被告李孟已经返还299350.6元。原告瞿迪主张案外人张某支付的50600元均系案外人张某个人欠款，并非被告李孟的还款，但原告瞿迪仅能提供向案外人张某转账20000元的凭证，对于剩余部分，原告瞿迪并未提供相关证据证明系其向案外人张某的借款，故对于原告瞿迪主张50600元并非被告李孟还款的抗辩，本院不予采信。因此，被告李孟尚欠原告瞿迪金额为649.4元，原告瞿迪并未主张资金占用期间的利息损失，故本院对于该部分利息不作认定。对于被告李孟是否应该承担每月支付1.1万元利息的问题，本院认为，原告瞿迪享要求被告李孟支付1.1万元利息的诉讼请求的基础为原告瞿迪与被告李孟之间存在民间借贷的法律关系，对此，原告瞿迪应当提供证据证明。首先，在原告瞿迪与被告李孟签订的协议中并未涉及借贷的意思表示，原告瞿迪在与被告李孟之间的聊天记录中也是将11000元表述为分红，现有证据不能证明双方存在明确的借贷合意。其次，原告瞿迪将300000元支付给被告李孟的目的系设立远大公司，而非出借款项给被告李孟，不构成出借行为，故双方之间亦不存在事实上的借贷行为。因此，原告瞿迪与被告李孟之间不存在民间借贷的法律关系，原告瞿迪主张支付11000元利息没有事实依据，本院不予支持。原告瞿迪与被告李孟因设立公司未果，双方对于公司设立期间的债权、债务应当予以清算，因双方均未提交证据证明公司设立期间存在其他债权、债务，故被告李孟对于原告瞿迪负有返还投资款的义务，现被告李孟尚欠原告瞿迪投资款649.4元应当予以返还。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李孟于本判决生效之日起十日内支付原告瞿迪649.4元；二、驳回原告瞿迪其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6625元，诉讼保全费3020元，合计9645元，由原告瞿迪承担9595元，被告李孟承担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  李书剑人民陪审员  梁争上人民陪审员  邓汉成二〇一九年六月十二日法官 助理  顾正麟书 记 员  龙菲菲