广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初1249号 原告：南宁市千迈电气有限公司，住所地：南宁市江南区星光大道238号玫瑰园玫瑰南路M10号101房。统一社会信用代码91450103571811675D。 法定代表人：方达宽，经理。 委托诉讼代理人：钟浩铭，广西沃诚律师事务所律师。 被告：桂建电力工程有限公司南宁第一分公司，住所地：南宁市大学东路170号科德五金机电城F街：F96、F98、F100号。统一社会信用代码91450100MA5N2JED51。 负责人：吴琼，经理。 被告：桂建电力工程有限公司，住所地：北海市北部湾中路19号广西银瑞物业管理服务有限公司北海银瑞大酒店三楼。统一社会信用代码91450500584312162Y。 法定代表人：郭强，执行董事。 委托诉讼代理人：谢秉权，系桂建电力工程有限公司的职员。 被告：韦艺新，男，壮族，1974年9月13日出生，住所地：南宁市江南区。 被告：莫琦，男，汉族，1978年10月4日出生，住所地：广西柳州市柳北区。 被告：张志网，男，汉族，1985年11月25日出生，住所地：广西来宾市兴宾区。 第三人：广西裕达集团有限公司，住所地：来宾市桂中大道233裕达中央城巴黎春天商场9楼。统一社会信用代码91451300768928199P。 法定代表人：邓亚保，董事长。 委托诉讼代理人：王丽娟，女，广西裕达集团有限公司法务。 原告南宁市千迈电气有限公司（以下简称“千迈公司”）与被告桂建电力工程有限公司南宁第一分公司（以下简称“桂建南宁一分公司”）、被告桂建电力工程有限公司（以下简称“桂建公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月15日受理后，依法适用普通程序审理。本院依据被告桂建公司的申请，依法追加韦艺新、莫琦、张志网为共同被告，追加广西裕达集团有限公司（以下简称“裕达公司”）为第三人参加诉讼，于2019年6月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钟浩铭，被告桂建公司的委托诉讼代理人谢秉权，被告韦艺新，第三人裕达公司的委托诉讼代理人王丽娟到庭参加了诉讼，被告桂建南宁一分公司、被告莫琦、被告张志网经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告千迈公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告桂建公司、被告桂建南宁一分公司对所欠原告的货款331432.00元及违约金275419.99元承担连带责任（违约金自2018年4月13日起按日千分之三计算直至还清欠款本息为止，违约金暂计至起诉之日为275419.99元）；二、本案诉讼费、财产保全费由被告桂建公司、桂建南宁一分公司承担。事实与理由：被告桂建南宁一分公司与原告于2018年3月4日签订产品购销合同（合同编号：QM20180314），双方约定了供货、货款支付、违约金等条款。合同签订后，原告依约全面履行了合同义务，但被告桂建南宁一分公司未按合同约定支付货款。2018年12月24日经双方对账确认，被告桂建南宁一分公司尚欠原告货款331432元。被告桂建公司系被告桂建南宁一分公司的总公司，依据公司法等法律的规定，被告桂建公司应对上述债务承担责任。两被告拒不履行货款支付义务已构成严重违约，为维护自身的合法权益，原告遂诉至法院，提出上述诉讼请求。 被告桂建南宁一分公司未作答辩，也未提供证据。 被告桂建公司辩称，一、原告诉状中称“经原告多次催促，两被告均以各种理由拒不支付”不属实。被告桂建公司于2月28日收到南宁市西乡塘区法院传票也莫名其妙。被告桂建公司之前对千迈公司和南宁一分公司签订的《产品购销合同》毫不知情，原告也从未与被告桂建公司联系过，更谈不上多次催促。被告桂建公司第一次与千迈公司联系是2019年5月5日，5月6日双方总经理在南宁约谈。 二、请求法院裁定《产品购销合同》无效。1、2018年2月26日，被告桂建公司（甲方）与韦艺新（乙方）签订《分公司合作合同》，同意韦艺新在南宁市设立独立出资、自我经营、自负盈亏、独立核算由吴琼为企业负责人的“桂建南宁一分公司”。《分公司合作合同》规定“乙方的承包经营范围为南宁市区域内的甲方资质范围业务……未经甲方同意，不得超出南宁市区域范围”。南宁一分公司没有经过被告桂建公司的书面同意，擅自与千迈公司签订《产品购销合同》购买电缆用于来宾项目，违反了《分公司合作合同》规定的南宁市区域范围。《分公司合作合同》还规定“甲方提供的资质只供乙方自做的工程项目使用”，即分公司的所有经营业务都必须是用在分公司自做的工程项目上。乙方签订《产品购销合同》已经严重违规。2、《产品购销合同》的双方为千近公司和桂建南宁一分公司，买卖商品是电力电缆，这批电力电缆全部使用在“来宾市城南老乡家园安置小区A座项目配电工程”项目。项目发包人：裕达公司，项目承包人：广西桂电建筑安装工程有限责任公司。项目实际承包责任人：莫琦、张志网。桂建公司和桂建南宁一分公司在整个项目建设过程中，都没有工程款进项，因而也无法履行本案《产品购销合同》支付货款的义务。《产品购销合同》的采购方从一开始就无法履行支付义务，这个合同应视为非法合同或无效合同。3、本案《产品购销合同》中，没有约定材料设备用于什么项目，也没有约定材料设备的交货地点，这在产品买卖中很不正常，存在很大的不确定性。原告作为买卖的供方，不可能不知道约定交货地点的重要性，但合同双方都刻意回避交货地点。因此，被告桂建公司对本案《产品购销合同》合理性提出质疑。4、本案中原告主张总货款401432元，由莫琦向原告支付了70000元，还有331432元货款未支付。原告实际上是已经认可了由莫琦、张志网向原告购买电缆的事实，并且也接受莫琦支付的货款，因此所欠货款应由莫琦和张志网承担支付责任。 三、请求法院调整本案因延期支付货款所产生的违约金，按银行同期贷款利率进行计算。本案《产品购销合同》中，原告因逾期付款所造成的损失也只限于所产生的利息损失，没有造成其他损失，按照欠款天数每天罚款千分之三计算违约金，显然过高。本案《产品购销合同》买卖的电力电缆，全部使用在“来宾市城南老乡家园安置小区A座项目配电工程”项目。项目实际承包责任人莫琦和张志网，因经营不善，亏损严重，已无力支付更多的违约金。原告签订在本案《产品购销合同》中，存在一定的过错，没有了解合同需方资金来源，有没有支付能力，没有约定材料设备用于什么项目和材料设备的交货地点、联系人。 四、请求法院裁定由第三人裕达公司从实际承包人“来宾市城南老乡家园安置小区A座项目配电工程”项目符合支付条件的工程款中，代付本案《产品购销合同》应支付的货款和违约金。被告桂建公司已于2019年3月7日收回了被告桂建公司南宁一分公司的公章、营业执照。 被告韦艺新辩称，其与原告没有任何关系，也不认识原告，其不是项目负责人，也不是项目实际操控人，故与本案无关。 被告莫琦、被告张志网未作答辩，亦未提交证据。 第三人裕达公司述称，本案中签订买卖合同的双方为原告以及被告桂建公司南宁一分公司，合同相对方并非裕达公司，根据合同法相关规定以及合同相对性原则，应由合同相对方被告桂建公司南宁一分公司承担支付货款的义务，裕达公司与本案的买卖合同关系无任何关系。裕达公司将来宾市老乡家园项目配电工程依法发包给广西桂电建筑安装工程有限公司，在整个配电工程中，裕达公司仅与广西桂电建筑安装工程有限公司签订《配电工程承包合同》，已明确约定合同价款为包干制，即包工包料、包设计、包通电等。裕达公司并未授权广西桂电建筑安装工程有限公司以及广西桂电建筑安装工程有限公司以外的人与任何人签订任何买卖合同。故被告桂建公司要求裕达公司承担连带责任无任何依据，请求法院依法驳回被告桂建公司的请求。 本案争议的焦点是：1、本案的产品购销合同是否合法有效？原告向被告桂建公司南宁一分公司供应了多少货物？价值多少？尚欠多少货款未付？2、合同约定的违约金是否过高？应否调整？3、本案的还款责任应由谁承担？ 经审理查明：2018年3月4日，原告千迈公司（供方）与被告桂建南宁一分公司（需方）签订一份《产品购销合同》（合同编号：QM20180314），主要约定：产品名称为电力电缆、数量为722米、单价为556元/米，金额总数为401432元；质量要求按国家技术标准执行，供方严格按国家技术标准执行；交货时间为合同签订并收款后15日内交货；结算方式及期限为预付货款10%即人民币40143.2元后合同生效，货到15个工作日内付到货款的50%即160572.8元，尾款在1个月内付清即付200716元；违约责任按合同法，如违约付款，按欠款天数每天罚款千分之三计算违约金；合同还约定了其他内容。合同签订后，原告依约履行了供货义务。 2018年12月24日，原告与被告桂建南宁一分公司签订《财务往来对账确认书》，确认被告桂建南宁一分公司尚欠原告货款331432元。 被告桂建电力工程有限公司南宁第一分公司系被告桂建电力工程有限公司设立的分公司，不具备法人资格。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告莫琦、被告张志网经本院传票传唤，无正当理由未到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。 原告与被告桂建南宁一分公司签订的《产品购销合同》系是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依约履行了供货义务，被告桂建南宁一分公司未依约按时足额向原告支付货款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告要求被告桂建南宁一分公司支付尚欠货款331432元及违约金，本院予以支持。被告桂建公司主张原告要求的违约金过高，本院认为，原告未提供证明其因被告的违约行为造成的实际损失达到其请求的数额，故其主张按每天千分之三计算违约金过高，本院将违约金的计算方式调整为：以331432元为基数，按年利率24%从2018年4月13日起计至付清货款之日止。 《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，被告桂建南宁一分公司不具有独立法人资格，被告桂建公司对其债务应承担补充清偿责任。 被告桂建公司向本院申请追加韦艺新、莫琦、张志网作为本案被告参加诉讼并承担责任。根据合同相对性原则，莫琦、张志网并非本案产品购销合同相对人，被告桂建公司提供的《千迈电力电缆采购证明》是在本案起诉后形成，是其与莫琦、张志网、韦艺新之间的内部协议，且原告并未向被告莫琦、被告张志网主张权利，故对被告桂建公司提出本案所欠货款应由被告莫琦、被告张志网承担责任的主张，本院不予支持，双方可以另行处理。因原告未对第三人裕达公司主张权利，且第三人并非本案买卖合同关系的相对人，故本案债权债务关系与第三人裕达公司无关。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桂建电力工程有限公司南宁第一分公司向原告南宁市千迈电气有限公司支付货款331432元； 二、被告桂建电力工程有限公司南宁第一分公司向原告南宁市千迈电气有限公司支付违约金（违约金计算方式：以331432元为基数，按年利率24%从2018年4月13日起计至付清货款之日止）。 三、被告桂建电力工程有限公司对上述债务承担补充清偿责任。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决规定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9869元，财产保全费3554元，合计13423元，由被告桂建电力工程有限公司、被告桂建电力工程有限公司南宁第一分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  程 涛 人民陪审员  李桂珍 人民陪审员  刘 敏 二〇一九年六月十五日 法官 助理  黄钟初 书 记 员  覃海清