贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初87号原告：李文德，男，汉族，1969年10月23日生，住贵州省贵阳市观山湖区。委托代理人：杨杰，贵州云纳律师事务所律师，执业证号：15201201810038694。被告：杨彩云，女，汉族，1965年7月21日生，住贵州省独山县。被告：贵州创喻佳建筑工程有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区七一路1号37号，统一社会信用代码：91520113MA6DMA9207。法定代表人：陆祥猛，职务：董事长。二被告委托代理人：陆祥仙，女，布依族，1994年5月28日生，住贵州省独山县。第三人：熊忠付，男，汉族，1992年12月26日生，住贵州省贵阳市观山湖区。原告李文德诉被告杨彩云、贵州创喻佳建筑工程有限公司（以下简称创喻佳公司）及第三人熊忠付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨杰，二被告委托代理人陆祥仙及第三人熊忠付到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告提出的诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告132,583元（含住院伙食补助费3,200元、营养费9,000元、误工费36,997元，护理费9,510元，残疾赔偿金63,976元、后续治疗费13,000元、精神损害抚慰金10,000元，交通费1,000元，鉴定费1,900元,扣除被告已支付的16,000元）；2、请求判令第三人承担本案连带责任；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告经第三人叫去给被告做工，在做工时摔伤，于当日被送到贵阳市白云医疗治疗，2018年8月3日转至贵阳东方骨科医院住院治疗。原告的伤情经鉴定两处达到十级伤残，后续医疗费12,000元-13,000元，误工期240天，护理期90天，营养期90天。事发后，原告与被告及第三人就赔偿事宜协商未果。原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院依法判决。被告杨彩云辩称,其系创喻佳公司业务员，负责本案工程分包事宜，杨彩云的行为系职务行为，后果由公司承担。被告创喻佳公司辩称，创喻佳公司于2018年7月22日与业主张建生签订合同，由创喻佳公司对张建生位于北大资源梦想城A03栋第十层房屋进行装修。创喻佳承接该工程后将该工程支模部分按照50元/平方米包工包料的形式分包给第三人熊忠付进行施工，原告实际由第三人雇佣，与公司没有任何关系。提供劳务者受害责任的归责原则为过错责任原则，创喻佳公司对原告受伤没有过错，不应承担赔偿责任。原告主张的损害赔偿标准过高，请法院依法核实。杨彩云系公司员工，负责涉案装饰装修分包工程的具体事宜，与第三人之间沟通分包的行为系职务行为，其个人不应对本案承担任何责任。第三人熊忠付述称，杨彩云家承包了一家酒店的房屋改造，杨彩云的老公打电话让我去做支模，双方达成+口头约定，没有签订合同。工程现场由杨彩云管理，我找了几个关系比较近的人一起做，后杨彩云称进度慢，让我再找几个人，我就喊原告来做，原告上班的第一天就受伤，受伤时杨彩云在现场，我在隔壁，原告受伤后我与被告共同支付了医疗费和护理费等。本院经审理查明，被告创喻佳公司承接了位于贵阳市××区北大资源梦想城A03栋第十层房屋的装修工程，被告杨彩云作为创喻佳公司法定代表人陆祥猛的近亲属，代表公司与第三人熊忠付协商该工程支木部分的分包事宜，双方口头达成由第三人完成涉案工程的支木，支木以50元/平方米标准，按完成的面积据实结算。熊忠付接到该活路后找了几个人进场施工，因进度慢，中途又叫了原告进场施工。2018年7月29日，李文德在进场施工的第一天做工（支木）时受伤，其受伤后被送到贵阳市白云区医院住院治疗（7月29日至7月30日），产生医疗费3,665.80元（被告创喻佳公司垫付1,865.80，第三人熊忠付垫付1,800元）。原告于2018年8月3日转至贵阳东方骨科医疗住院治疗至2018年9月4日，出院诊断：腰1椎体压缩性骨折；左跟骨粉碎性骨折。产生医疗费61,233.49（被告创喻佳公司垫付35,000元，第三人熊忠付垫付26,233.49元）。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心出具鉴定意见：（一）伤残等级：李文德因外伤致腰1椎体压缩性骨折行手术治疗属十级伤残；李文德因外伤致左跟骨粉碎性骨折遗留左侧足弓结构部分破坏属十级伤残。（二）内固定取除相关费用评估：李文德腰1椎体压缩性骨折及左跟骨粉碎性骨折内固定取除相关费用合计约12,000-13,000元。（三）误工期、护理期、营养期评定，李文德因外伤致腰1椎体压缩性骨折及左跟骨粉碎性骨折并均行内固定术，其其误工期评定为240日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告支付鉴定费1,900元。另查明，原告在治疗期间收到被告及第三人支付的生活费、护理费16,000元，其中创喻佳公司支付10,000元，熊忠付支付6,000元。还查明，2018年11月27日，贵阳市××区上寨村村民委员会证明李文德于2014年3月流入该村花鱼井组居住至今。还查明，上述事实，有原、被告当庭陈述，住院病案及医疗发票、司法鉴定意见书、证明等在卷佐证，已经庭审质证核实，可以认定。本院认为，本案的焦点之一是对于责任主体及责任比例分配进行认定；焦点之二对原告因本次事故造成的损失进行认定；关于焦点一，根据本案查明的事实,第三人熊忠付接到涉案装修工程的支木活路后，因施工进度慢于中途叫李文德进场施工，双方约定李文德的工钱由熊忠付按300元/天支付。熊忠付与李文德之间所建立的法律关系符合劳务关系的法律特征，故本院依法李文德与熊忠付之间形成了事实上的劳务关系，李文德在提供劳务的过程中受伤，熊忠付应当承担责任；被告创喻佳公司对于接到涉案装修工程后将支木的劳务分包给熊忠付来完成的事实不持异议。而熊忠付不具备建筑施工资质,该分包行为违反法律强制性规定，创喻佳公司在工程分包中存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”之规定，创喻佳公司应当对原告所受伤害承担连带责任；关于杨彩云的责任问题,创喻佳公司认可杨彩云在涉案工程中的行为系职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任之规定，杨彩云对原告的损失不承担责任;关于被告主张原告未尽到足够的谨慎义务，应当承担部分责任的抗辩意见，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告长期从事支木等劳务工作，原告在事故发生前所做收尾工作的前期工作并非自己完成，应当对于之前的工作先行检查再进行下一步的施工，但原告并未引起重视，因原先所搭架子固定不好导致原告受伤，原告对本次事故的发生存在过错，本院酌情认定原告自行承担20%的责任，被告创喻佳公司和第三人熊忠付连带承担80%的责任。关于焦点二，原告因本次事故所造成的损失认定：1、医疗费，原告因本次事故在贵阳市白云医院和贵阳东方骨科医疗治疗34天，共产生医疗费64,899.29元。该款由被告创喻佳公司垫付36,865.80元，第三人熊忠付垫付28,033.49元，本院予以确认；2、护理费，原告的护理时间经评定为90日，护理标准参照2018年贵州省居民服务业职工的平均工资38,568元/年，计算为9,509.92元；3、住院伙食补助费,原告二次住院治疗，时间共计34天,按100元每天为标准，计算为3,400元，但原告仅主张3,200元，本院从其自愿；4、营养费，原告的营养期经评定为90日，标准按50元/天，计算为4,500元。5、误工费，根据《最高人民法院》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，本案原告的误工期经评定为240日，关于计算标准，原告主张按2017年贵州省建筑业从业人员年平均收入计算，但根据查明的事实，原告系进城农民工，以打零工为生，属无固定收入人员，且原告未举证其近三年的平均收入，本院酌情以贵州省2018年居民服务业年平均工资38,568元，计算为25,359.78元；6、残疾赔偿金，原告因事故致腰1椎体压缩性骨折行手术治疗属十级伤残；致左跟骨粉碎性骨折遗留左侧足弓结构部分破坏属十级伤残。又因原告已在贵阳市生活多年，平时以打零工为生，可以按2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元/年标准，计算69,502.40元，但原告仅主张63,976元，本院从其自愿；7、精神抚慰金，鉴于原告因事故致两处十级伤残，且原告受伤前从事体力劳动，本院酌情支持8,000元；8、交通费,本院结合原告的伤情及治疗情况,酌情支持1,500元；9、鉴定费1,900元，该费用系实际产生且有发票佐证，本院予以支持；10、后续治疗费，李文德腰1椎体压缩性骨折及左跟骨粉碎性骨折内固定取除相关费用经鉴定为12,000-13,000元，本院按鉴定中间值12,500元予以支持；综上，原告因本次事故产生损失合计195,345元。由原告自行承担20%，即39,069元，被告承担80%，即156,276元，扣除被告熊忠付已支付的医疗费34,033.49元，创喻佳公司支付的46,865.80元,被告还应连带赔偿原告75,376.70元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、被告熊忠付于本判决生效之日起三十日内赔偿原告李文德人民币75,376.70元；二、被告贵州创喻佳建筑工程有限公司对被告熊忠付的上述债务承担连带责任；三、驳回原告李文德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,950元，减半收取1,475元，由原告李文德负担637元，被告熊忠付、贵州创喻佳建筑工程有限公司负担838元（该款原告已预交，被告在支付赔偿款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  熊德敏二〇一九年六月二十五日书记员  迟莹莹