湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终4532号上诉人(原审被告)：湖南涉外经济学院，住所地长沙市国家高新技术产业开发区麓谷园。法定代表人：李光宇，董事长。委托代理人：喻忠益，湖南湘军律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡鹏，女，1983年2月18日出生，汉族，住湖南省望城县。委托代理人：王智，北京德恒（长沙）律师事务所律师。上诉人湖南涉外经济学院（以下简称涉外学院）因与被上诉人胡鹏劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(以下称一审法院)（2018）湘0104民初9303号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。涉外学院上诉请求：一、撤销长沙市岳麓区人民法院于2018年12月20日作出的(2018)湘0104民初9303号民事判决,依法改判按1万元/月的标准支付胡鹏经济补偿。驳回胡鹏要求支付加班费的诉讼请求;二、本案一、二审诉讼费由胡鹏承担。事实与理由：一、一审认定胡鹏月平均工资超过长沙市上年度职工月平均工资的三倍即21297元/月错误。根据胡鹏与涉外学院签订的《劳动合同》第十二条的约定,胡鹏属于年薪制,年薪12万元,按12个月均额发放,即每月工资1万元。一审将由劳瑞德投资咨询（上海）有限公司（以下简称劳瑞德公司）支付给胡鹏的薪资和奖励作为涉外学院支付胡鹏月平均工资计算基数明显属于认定事实错误,依法应予纠正。二、一审判决涉外学院支付胡鹏加班费错误。本案中,胡鹏诉请的加班是胡鹏每月为劳瑞德公司报送财务报表发生的加班,即使要支付加班费,也应当找劳瑞德公司。胡鹏在涉外学院处的加班,涉外学院均按规定支付了相应加班费胡鹏辩称：1、关于平均工资，胡鹏的工资分为两部分，第一部分是合同约定的年薪，第二部分是合同的第12条约定的工资，第一部分是由涉外学院发放，第二部分是涉外学院控股股东劳瑞德公司发放，实际上也是这样支付的，胡鹏在一审中提供了银行流水予以证实，一审关于胡鹏工资的认定是完全正确的。2、胡鹏的加班费，胡鹏实际上从事工作的地点以及服务对象都是涉外学院，从来也没有与劳瑞德公司订立劳动关系，从事的工作均属于其以涉外学院缔结劳动关系的范畴，因此加班费用应由涉外学院支付，而且胡鹏一方在一审中递交了加班时间的明确数额，综上，涉外学院的上诉没有事实和法律依据。3、胡鹏认为实际上在本案中存在违法解除劳动关系的行为，胡鹏一方为了息诉没有提起上诉，但是不能改变涉外学院一方违法解除劳动关系的事实。胡鹏向一审法院起诉请求：1、涉外学院支付给胡鹏违法解除劳动合同的赔偿金127782元；2、涉外学院支付给胡鹏工作日、休息日和法定节假日加班费共计47555.85元；3、涉外学院承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定：胡鹏于2015年5月12日与涉外学院签订书面劳动合同，约定胡鹏于2015年5月16日入职涉外学院处，在计划财务部门从事高级会计师工作，合同期限自2015年5月16日起至2018年5月15日止。胡鹏的年薪为12万元，按12个月均额发放，劳瑞德公司同时发放部分薪资和奖励。2018年4月24日，涉外学院向胡鹏出具了《终止劳动合同通知书》，告知胡鹏合同到期后，涉外学院决定不再续订劳动合同，终止劳动合同时间为2018年4月24日，胡鹏、涉外学院于当日办理了离职交接手续。2018年5月4日，胡鹏向仲裁委申请劳动仲裁，请求裁定涉外学院向胡鹏支付：1、赔偿金99000元；2、代通知金23533.33元；3、2016年1月至2018年3月9日的加班工资47555.85元。涉外学院于2018年5月29日足额发放了胡鹏5月的工资至2018年5月15日，并为胡鹏缴纳社保至2018年5月份。2018年8月9日，仲裁委做出长劳人仲案字（2018）第2148号仲裁裁决，裁定：1、涉外学院支付胡鹏经济补偿63891元；2、涉外学院支付胡鹏加班工资5094.05元；3、对胡鹏的其他仲裁请求不予支持。胡鹏不服该裁决诉至一审法院，形成本诉，涉外学院并未提起诉讼。一审法院另认定：劳瑞德公司曾系涉外学院的关联公司，2017年12月前劳瑞德公司曾委托上海外服（集团）有限公司以年薪16万元的标准按月均额向胡鹏发工资。2018年1月开始，劳瑞德公司向胡鹏发放的工资由涉外学院直接发放。涉外学院向胡鹏发放的工资由学历工资1900元、岗位工资900元、固定工资7050元、晋级工资、考核绩效工资、值班费（加班费）构成。依据胡鹏提交的加班工资表及考勤记录显示，胡鹏在职期间存在加班事实，在上述加班时间，涉外学院曾按加晚班每次15元、休息日40元/天，法定节假日90元/天的标准支付加班费，2016年4月至2018年4月共计发放给胡鹏的加班工资为5120元。胡鹏曾和同事一起要求涉外学院按照法律规定的标准支付加班工资。一审法院认为：涉外学院向胡鹏出具的终止劳动合同通知书，终止合同的理由为“单位决定不再续订劳动合同，现通知你终止劳动合同。”载明的终止劳动合同的时间虽然比劳动合同约定的到期时间早，但胡鹏仍按劳动合同约定的日期足额向胡鹏支付了2018年5月的工资并缴纳了社会保险，且终止的理由是劳动合同到期不续签，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条之规定，因涉外学院在合同到期后不再续订劳动合同，涉外学院依法应支付胡鹏经济补偿，胡鹏的月平均工资超过长沙市上年度职工月平均工资的三倍即21297元/月，故涉外学院应按照该标准支付胡鹏经济补偿，参照胡鹏的工作年限，其计算为63891元(21297元×3个月)。胡鹏主张涉外学院违法解除劳动合同依据不足，一审法院不予采纳。胡鹏主张涉外学院支付代通知金缺乏法律依据，一审法院不予支持。对于胡鹏诉求的加班工资，胡鹏提交的工资表中体现涉外学院发放了2016年4月至2018年4月的值班费合计5120元，存在加班的事实。涉外学院作为用人单位，掌握劳动者加班事实有关的证据却未提交，应承担不利的后果，故一审法院按照胡鹏主张的时间认定胡鹏存在加班的事实。涉外学院曾按加晚班每次15元、休息日40元/天，法定节假日90元/天的标准支付加班费，与胡鹏依照法律规定应得的加班工资显然存在差额，且胡鹏提交了证据证明其曾经对涉外学院已经支付的加班工资金额提出过异议，涉外学院依法应当补发加班工资。由于涉外学院没有举证证明胡鹏实际的加班时间，应当承担不利的后果，故一审法院按照胡鹏的主张认定加班工资总额为49415.85元，扣除涉外学院已经支付的5120元，涉外学院还应支付加班工资差额44296元。胡鹏的用人单位为涉外学院，加班系应涉外学院的要求而为，胡鹏与劳瑞德公司并无劳动关系，涉外学院主张胡鹏的加班工资应当由劳瑞德公司支付缺乏法律依据，一审法院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、限涉外学院自判决生效之日起五日内支付胡鹏经济补偿63891元；二、限涉外学院自判决生效之日起五日内支付胡鹏加班工资合计44296元；三、驳回胡鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由涉外学院承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本案二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、胡鹏的工资标准应如何认定；二、涉外学院应否支付胡鹏加班费。对此，分析如下：关于焦点一。涉外学院主张胡鹏的工资标准应为1万元/月，不应包含劳瑞德公司发放的工资部分。胡鹏则主张其工资标准应包含劳瑞德公司发放的工资部分。经审查，涉外学院与胡鹏签订的劳动合同中约定胡鹏薪酬的条款中约定了劳瑞德公司发放的工资部分。此外，劳瑞德公司曾系涉外学院的关联公司，2018年1月开始，劳瑞德公司向胡鹏发放的工资由涉外学院直接发放。故一审判决认定胡鹏的工资标准包含劳瑞德公司发放的工资部分并无不当，本院予以维持。关于焦点二。涉外学院主张胡鹏的主张的加班费系为劳瑞德公司加班，不应由涉外学院支付加班费。胡鹏则主张其工作地点及服务对象都是涉外学院，应由涉外学院支付加班费。经审查，胡鹏系与涉外学院建立劳动合同关系，且胡鹏的工作地点在涉外学院，故一审判决涉外学院支付胡鹏相应加班费并无不当，本院予以维持。综上所述，涉外学院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南涉外经济学院承担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  李雨佳审判员  戴 静二〇一九年六月二十日书记员  杨 琼附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……