山西省长治市潞州区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0411刑初56号   公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。   被告人刘凯，男，1993年4月18日出生于山西省平顺县，汉族，小学文化，农民，住山西省平顺县。2018年12月10日因吸毒被长治市公安局高新开发区分局行政拘留五日。因涉嫌犯诈骗罪于2018年12月15日被长治市公安局郊区分局刑事拘留，同年12月26日经长治市郊区人民检察院批准逮捕，同年12月28日被长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。   指定辩护人郝晋，山西汇智律师事务所律师。   指定辩护人张燕，山西汇智律师事务所实习律师。   山西省长治市郊区人民检察院以郊检刑刑诉（2019）53号起诉书指控被告人刘凯犯诈骗罪，于2019年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2019年5月21日不公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员王慧清出庭支持公诉，被害人秦某某、被告人刘凯及指定辩护人郝晋、张燕到庭参加诉讼。现已审理终结。   长治市郊区人民检察院指控：2016年9月份，被告人刘凯通过微信认识被害人秦某某。刘凯谎称自己在太原市投资有一套200万元的商铺、在河北有两套房子、在潞城市有两套房子，并以此借口谎称自己的钱全部花在投资商铺上。2017年，刘凯对秦某某谎称自己在深圳市申请“太阳能共享电动车”项目的国家专利，并以租用房屋、雇佣大学生等方面需要用钱为由多次骗取秦某某人民币共计8万元左右。2018年以来，刘凯又编造其在太原市和长治市郊区漳沂村做“洗钱公司的职员”的谎言，并以需要给银行行长、公司代理、客服等人好处费为由骗取秦某某人民币119908元。出于对刘凯的信任，秦某某将自己的支付宝账号和密码告诉了刘凯，刘凯用秦某某的支付宝给别人扫码的方式，花了秦某某51783.3元。此外，在2016年10月份至今，刘凯编造其妹妹出车祸骗取秦某某1000元；编造自己做阑尾炎手术骗取秦某某2000元；编造遭到高利贷公司恐吓骗取秦某某7000元；编造其将他人打伤骗取秦某某5000元；编造帮其朋友“瓜蛋”还账骗取秦某某1120元。以上等等不一而足。依据秦某某给秦凯的转账记录，两年多时间里，秦某某通过微信给刘凯转了223211元、通过支付宝给刘凯转了17565元，刘凯用秦某某的支付宝给别人扫码的方式花了秦某某51783.3元，除去刘凯给秦某某转回来60452元之外，刘凯编造各种理由共骗取秦某某人民币232107.3元，大部分用于吸毒和网络赌博。   针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘凯虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关书面提出被告人刘凯具有以下量刑情节：被告人刘凯多次骗取他人财物，数额巨大，且有吸毒赌博劣迹，应酌定从重处罚；鉴于其能认罪，如果积极退赃，可以酌定从轻处罚；建议对其判处有期徒刑五年至七年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，要求我院依法判处。   被告人刘凯对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，同时辩解称：其在拘留所被公安机关提审时如实供述了犯罪事实，在拘留到期后被公安机关从拘留所带走，其应构成自首。   其辩护人的辩护意见为：1、被告人刘凯用被害人秦某某支付宝扫码花销的51783.3元，因扫码时被害人不知情，该部分并非被害人基于错误认识处分自己财产，故不应计入诈骗数额。2、被告人刘凯2018年12月15日被传唤到案后如实供述了犯罪事实，结合其当庭认罪、悔罪的表现，应构成坦白，且系初犯，请法庭量刑时予以考虑。   经审理查明，2016年9月份，被告人刘凯通过微信认识被害人秦某某，其明知秦某某系已婚身份，在获取秦的信任后，双方即以男女朋友关系进行不正当交往。自二人相识交往至2018年12月案发前，刘凯向秦某某谎称自己在太原市投资有一套200万元的商铺、在河北有两套房子、在本市潞城区有两套房子，且自己的钱全部花在投资商铺上；还编造诸如其妹妹出车祸、其做阑尾炎手术、其遭到高利贷公司恐吓、其将他人打伤、其帮朋友“瓜蛋”还账、在深圳市申请“太阳能共享单车”项目国家专利且租房、雇佣大学生等方面进行开支、和长治市××区从事洗钱代理需给银行行长、公司代理、客服等人好处费等等各种需要用钱的理由，不断骗取秦某某钱款用于其吸毒、网络赌博等挥霍。其中：秦某某通过微信给刘凯累计转款223211元；秦某某通过支付宝给刘凯累计转款17565元、刘凯通过秦某某所告知的支付宝账号和密码，登录秦的支付宝向他人扫码花销51783.3元。以上共计292559.3元，除案发前已归还秦某某60452元外，剩余诈骗钱款232107.3元至今未还。   另查明，被告人刘凯因吸毒于2018年12月10日被长治市公安局高新开发区分局决定行政拘留五日，并投送长治市拘留执行。长治市公安局郊区分局于2018年12月14日对被害人秦某某的报案以刑事案件进行受案，后于当日到长治市拘留所对刘凯进行讯问，期间刘凯如实供述了主要犯罪事实。次日，该公安机关对本案正式立案侦查，并对刘凯传唤到案采取了刑事强制措施。   上述事实，被告人刘凯在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、到案经过、嫌疑人员前科劣迹调查表、长治市拘留所解除拘留证明书、结婚证、借条、微信截图、转账交易明细、银行账户交易明细、长治市公安局郊区分局刑侦大队情况证明和情况说明、赌博网站APP界面截图；吸毒现场检测报告书；光盘一张及光盘制作说明；证人胡某、刘某、和某、秦某2的证言；被害人秦某某的陈述；被告人刘凯的供述等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人刘凯以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定予以判处。公诉机关指控被告人刘凯犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。   根据在案证据证实，公安机关对本案以刑事案件受案当日，对正在接受行政拘留处罚的被告人刘凯以犯罪嫌疑人的身份进行讯问，期间，刘凯如实供述了主要犯罪事实，且在此之后对自己的犯罪行为亦供认不讳，系坦白。   本院在对被告人刘凯犯诈骗罪的量刑过程中，充分考虑到其具有如下量刑情节：被告人刘凯系多次诈骗，且诈骗数额232107.3元，可以从重处罚；其具有坦白情节，可以从轻处罚。公诉机关在庭审期间认可被告人刘凯具有坦白情节。对于公诉机关关于被告人刘凯的其它量刑情节与查明一致的部分，本院予以采纳。   对被告人刘凯尚未退缴的赃款232107.3元，应由本院继续予以追缴，发还被害人。   关于辩护人所提被告人刘凯用被害人秦某某支付宝扫码花销的51783.3元不应计入诈骗数额的辩护意见。经查：被害人秦某某在被刘凯各种谎言的蒙骗下，向刘提供了自己的支付宝账号和密码，刘在事先未获允许的情况下私自使用秦的支付宝进行扫码消费，且刘明知每笔扫码支付完成后，秦均能够通过手机提醒获知该支出行为，为此编造各种理由对秦进行欺骗，进而造成秦对该部分支出予以默许。据此能够认定该51783.3元系被告人刘凯通过诈骗手段获取，依法应计入诈骗数额，故对上述辩护意见，本院依法不予采纳。该辩护人的其它辩护意见，符合事实及法律规定，本院予以采纳。   被告人刘凯当庭关于其到案过程的辩解属实，但因其不符合自动投案的认定情形，故对其所提构成自首的辩护意见，本院依法不予采纳。   综上所述，根据被告人刘凯的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：   一、被告人刘凯犯诈骗罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一八年十二月十五日起至二○二四年十二月十四日止），并处罚金人民币50000元（在本判决生效后十日内缴纳）。   二、对被告人刘凯未退缴的赃款232107.3元，由本院继续予以追缴，发还被害人秦某某。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。   审 判 长 冯 捷   人民陪审员 曹海玉   人民陪审员 宋献堂     二○一九年六月六日   书 记 员 王路娜