湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘11民初68号 原告：蒋湘林，男，汉族，1983年1月23日出生，住湖南省永州市零陵区。 被告：永州市香河房地产开发有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区翠竹路3号。 诉讼代表人：张容，永州市香河房地产开发有限公司破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：邓英姿，湖南人和人（永州）律师事务所律师。 被告：湖南人和人（永州）律师事务所，住所地永州市冷水滩区育才路帝王广场7栋3楼。 负责人：张容，湖南人和人（永州）律师事务所主任。 委托诉讼代理人：邓英姿，湖南人和人（永州）律师事务所律师。 原告蒋湘林与被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所取回权纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋湘林，被告永州市香河房地产开发有限公司诉讼代表人和被告湖南人和人（永州）律师事务所共同委托的诉讼代理人邓英姿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋湘林向本院提出诉讼请求：1.判决永州市香河房地产开发有限公司破产管理人湖南人和人（永州）律师事务所给原告发出的《解除合同通知书》无效；2.请求确认原告与被告永州市香河房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》有效，判令合同继续履行；3.判决被告依照《商品房买卖合同》第十二条的约定，按每日计算向原告支付全部购房款总额的万分之二的违约金，直到房屋按约实际交付时为止（计算至2019年2月22日的违约金为6330.8元，后续另计直至交房为止）；4.判令被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2017年6月21日，原告与被告永州市香河房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，合同约定被告将坐落在冷水滩区文昌路与湘江西路交汇处的永州市香河一品楼盘商品房*栋*号房，建筑面积130.68平方米出售给原告，房款总价为597,235元，原告于2017年6月17日给付10,000元，2017年6月21日给付117,235元，2017年7月13日在办理银行按揭贷款给付470,000元，全部房款交付完毕。 《商品房买卖合同》第十一条规定，2018年12月31日被告永州市香河房地产开发有限公司应依约向原告交付该商品房，因被告自身原因造成该项目停工，并向永州市中级人民法院申请破产。2018年12月4日永州市香河房地产开发有限公司管理人向原告发出《解除合同通知书》，同年12月28日下达《债权确认通知书》，要求原告按普通债权进行申报。《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。本案中原告已按照《商品房买卖合同》的约定支付了全部购房款，原告义务已经履行完毕。《商品房买卖合同》不能构成双方均未履行完毕的合同，管理人无权依据企业破产法第十八条的规定解除合同。湖南人和人（永州）律师事务所给原告发出的《解除合同通知书》没有法律依据，依法应认定为无法律效力。 另根据法律规定，商品房买受人是消费购房人，请求管理人继续履行购房合同的，管理人应当继续履行；请求返还购房款的，管理人应当全额返还。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）规定，消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。同时，依照合同法第二百八十六条的规定，建设工程的承包人的工程款优先受偿权优于抵押权。消费购房人享有的优先权体现在房屋取得权或购房款全额返还权优先于工程款优先权、抵押权，也优先于税款优先权。也就是说，即使消费购房人购买的房屋是已抵押的房屋，其也有权选择请求管理人继续履行合同，办理房屋产权过户登记；或请求管理人解除购房合同，返还已支付的购房款。立法的本意体现的是对公民生存权的保护优先于对企业经营权的保护。本案中，原告作为消费购房人请求继续履行合同，交付房屋于法有据。 《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条规定，特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物、尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产不属于破产财产。如果房屋已特定化，即不属于债务人财产或破产财产，交付房屋、办理产权过户登记不构成个别清偿。也就是说，购房人已完全支付对价的已建成房屋属于特定物，不属于企业破产财产，购房人可以请求继续履行合同，交付房屋及办理产权过户登记。反观本案，原告所购买的永州市香河一品商品房*栋*房已经建成，可以区分，符合特定物的特征。永州市香河一品商品房*栋*号房不属于企业破产财产，原告依法可以请求被告继续履行合同。原告与被告永州市香河房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》合法、有效，原告已经按合同约定履行了合同义务，被告应按合同约定向原告履行房屋交付义务。现被告因资金原因已经逾期交房，被告必须依《商品房买卖合同》第十二条的约定承担违约责任，按每日计算向原告支付全部购房款的万分之二的违约金，直至房屋按约定实际交付为止。 永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所辩称：一、依法解除合同是破产法及合同法赋予管理人的权利，管理人向被答辩人发出《解除合同通知书》符合法律规定，应当确认解除合同有效。被答辩人以其已付清房款，认为管理人无权解除购房合同的主张不能成立。按永州市香河房地产开发有限公司与各位购房户签订的《商品房买卖合同》第四章第九条“商品房交付”之约定，商品房交付必须同时具备四项条件，因永州市香河房地产开发有限公司无法清偿到期债务致破产清算之故，永州市香河房地产开发有限公司已经无法按原合同约定履行交房义务。基于以上事实，根据合同法第九十四条第五项规定，对于已经付清购房款的购房户，永州市香河房地产开发有限公司也可以解除合同，管理人代行解除权。管理人依据合同法第九十四条、第九十六条的规定，通知已付清房款的购房户解除《商品房买卖合同》符合法律规定。在破产清算程序中，对于已付清购房款不是破产法规定的继续履行购房合同的法定事由。 二、被答辩人要求继续履行商品房买卖合同的诉讼请求不应支持。理由如下：1、破产法没有规定破产企业继续履行合同的义务，被答辩人的物上请求权只能量化为债权。根据破产法第二条规定，不能清偿到期债务是公司破产的必备条件。物权法第十四条、第十五条规定了不动产买卖适用债权形式主义原则，继续履行商品房买卖合同应属于公司债务范畴，购房户应认定为永州市香河房地产开发有限公司债权人。根据破产法第四十四条规定，在破产程序中，债权人只能按照破产法规定的程序行使权利。破产法没有授予债权人要求债务人继续履行合同的权利，债权人只能依法申报债权，按破产程序参与分配。2、被答辩人所购房屋未达到法定及约定可以交付的标准，不是完整的物权。永州市香河房地产开发有限公司在申请破产清算之前，“香河一品”项目因无资金续建工程至烂尾，整体工程未经验收。根据建筑法第六十一条、消防法第九条、第十三条规定，未经消防验收且未经工程竣工验收合格的建设工程，禁止投入使用。公司破产则终止该公司的一切经营行为，如果为了增加破产财产价值需继续经营，根据破产法第六十一条第（五）项规定，需由债权人会议决议。为续建“香河一品”，管理人多次组织债权人协调拿出续建方案，但始终未达到法定的表决比例，续建方案不能通过实施，故被答辩人请求继续履行合同交付房屋不可能实现。3、永州市香河房地产开发有限公司破产清算，完成“香河一品”建设责任的主体已经无力履行原合同义务，其他债权人无义务为永州市香河房地产开发有限公司担责。购房户多次提出处置刘夏明的其他资产用于续建“香河一品”，这一请求从表面上看是合理的，但管理人不同意，让各购房户不能理解。永州市香河房地产开发有限公司及刘夏明的个人财产都已经列入破产清算的范围，三家汽车公司也分别破产清算，这些财产都将在各自清算后列为破产财产。这些破产财产是用于清偿破产债权的保障，破产法第二十五条及法院指定管理人的决定书没有授予管理人处置资产续建工程的权利。根据破产法第六十一条、第六十四条规定，变价破产财产是债权人会议的职权，由债权人会议表决。破产法第一百一十五条规定破产财产的分配由债权人会议表决，在表决前如果管理人将破产财产变价的资金用于续建“香河一品”，然后交付给各购房户，实则是管理人将债权人可分配财产处置给了购房户，演变成由债权人承担了永州市香河房地产开发有限公司的续建义务。这种结果是破产法所不允许的，除非债权人依法表决同意。 三、被答辩人主张按合同约定要求答辩人支付违约金的诉讼请求不能得到支持。1、合同约定的违约金条款为惩罚性违约金，不能作为债权申报。被答辩人与永州市香河房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》第十一条约定交房时间为2018年12月31日，合同第十二条约定出卖人逾期交房30日内，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金；逾期交房超过30日后，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之二的违约金。该条款说明只要出卖人逾期交房一天，按约定出卖人就要向买受人承担违约金，约定内容带有惩罚性，而非以实际产生的损失为标准。2、2017年12月18日，永州市香河房地产开发有限公司因不能清偿到期债务而由法院受理破产清算。任何债权的孳息或违约金只应计算到法院受理破产之日止。根据2002年《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条之规定，债权人主张的损失应以实际损失为计算原则，违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。该条规定主要是为了弥补守约方的损失，并未赋予债权人有权直接依据合同约定的违约金条款主张损失，故被答辩人直接依据合同约定的违约金条款主张损失，不应得到支持。 原告蒋湘林围绕诉讼请求依法提交了9组证据： 第一组证据：《商品房买卖合同》，拟证明双方签订了《商品房买卖合同》，明确了各自权利义务。 第二组证据：商品房买卖网签合同，拟证明双方签订了合同。 第三组证据：首付款收据，拟证明原告支付了购房首付款。 第四组证据：按揭贷款借款合同，拟证明办理了按揭贷款手续。 第五组证据：银行还贷流水，拟证明在偿还按揭贷款。 第六组证据：解除合同通知书，拟证明被告应履行合同。 第七组证据：营业执照，拟证明被告公司的工商登记信息。 第八组证据：债权确认通知书，拟证明原告是债权人。 第九组证据：预购商品房抵押权预告登记，拟证明办理了抵押权预告登记。 被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所围绕诉讼请求依法提交了3组证据： 第一组证据：1.永州市香河房地产开发有限公司营业执照；2.法定代表人身份证明；3.刘夏明身份信息。该组证据拟证明：永州市香河房地产开发有限公司系一人有限责任公司，法定代表人为刘夏明，刘夏明为唯一股东。 第二组证据：1.（2017）湘11破10号决定书；2.解除合同通知书；3.顺丰速运物流信息。该组证据拟证明：1.本案由管理人代表被告参加诉讼，符合法律规定；2.被告于2017年10月份以现有资产无法清偿债务为由，向法院申请破产清算；3.被告已破产清算，双方签订的合同目的无法实现，管理人解除合同符合法律规定。 第三组证据:“香河一品”房屋现状照片，拟证明被告在进入破产清算程序之前，“香河一品”项目房屋未达到交付条件，现公司已破产清算，合同目的无法实现，管理人解除合同符合法律规定。 本院组织当事人进行了质证。被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所对原告蒋湘林提交的九组证据的真实性、合法性均无异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所提交的第一组证据，该组证据具备真实性、合法性、关联性，能够证明永州市香河房地产开发有限公司是自然人独资的有限责任公司，法定代表人为刘夏明，刘夏明为唯一股东的事实，本院予以采信；2.关于被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所提交的第二组证据，该组证据能够证明永州市香河房地产开发有限公司已进入破产程序，破产管理人向蒋湘林发出了《解除合同通知书》的事实，本院对这部分证明内容予以采信；3.关于被告永州市香河房地产开发有限公司、湖南人和人（永州）律师事务所提交的第三组证据，该组证据能够证明永州市香河房地产开发有限公司开发的“香河一品”房地产项目尚未竣工的事实，本院对这部分证明内容予以采信。 本院经审理查明：永州市香河房地产开发有限公司成立于2008年3月13日，是自然人独资的有限责任公司，公司法定代表人为刘夏明，股东为刘夏明。2017年6月21日，蒋湘林作为买受人，永州市香河房地产开发有限公司作为出卖人，双方签订了《商品房买卖合同》，永州市香河房地产开发有限公司将其开发的坐落于永州市冷水滩区文昌阁路与湘江西路交汇处的“香河一品”商品房项目中的*栋*房出售给蒋湘林，双方约定房屋总价款为597,235元。蒋湘林已按合同约定将房屋总价款全部付清。《商品房买卖合同》第十一条约定，永州市香河房地产开发有限公司应当在2018年12月31日前向蒋湘林交付该商品房。双方还约定，出卖人逾期交房超过30日，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之二的违约金。双方还在《商品房买卖合同》中对其他权利义务作出了约定。 另查明，2017年12月18日，本院裁定受理永州市香河房地产开发有限公司破产清算案。2018年1月3日，本院指定湖南人和人（永州）律师事务所为永州市香河房地产开发有限公司破产管理人。2018年12月4日,永州市香河房地产开发有限公司破产管理人向蒋湘林发出《解除合同通知书》。当前，永州市香河房地产开发有限公司建造的“香河一品”房地产项目尚未竣工。 本院认为，原告蒋湘林提起诉讼的主要目的是为了取得其向被告永州市香河房地产开发有限公司购买的房屋，而该公司已进入破产程序，故本案应定性为取回权纠纷。双方签订的《商品房买卖合同》是当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，是有效合同。本案的争议焦点为：一、永州市香河房地产开发有限公司破产管理人发给蒋湘林的《解除合同通知书》是否具有法律效力；二、被告永州市香河房地产开发有限公司是否应当继续履行《商品房买卖合同》；三、被告永州市香河房地产开发有限公司是否应当按照《商品房买卖合同》的约定支付逾期交房违约金。 关于焦点一。《中华人民共和国物权法》第三十条规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。《中华人民共和国企业破产法》第三十条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。本案涉案房屋由永州市香河房地产开发有限公司修建，在建成时其所有权归该公司所有，在破产申请受理时属于该公司的全部财产，均为永州市香河房地产开发有限公司财产。同时，涉案房屋亦不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条规定的不应认定为债务人财产的范畴。因此原告提出涉案房屋不属于永州市香河房地产开发有限公司财产的理由不能成立。在本院裁定受理永州市香河房地产开发有限公司的破产清算申请后，破产管理人依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条的规定，通知解除《商品房买卖合同》，并向原告蒋湘林送达《解除合同通知书》。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定了法定解除合同的情形，第九十六条规定了合同当事人的解除权，但该权利仅赋予合同当事人一方行使，非经法律特别规定（如《中华人民共和国企业破产法》第十八条）破产管理人无权行使合同解除权，因此破产管理人通知原告解除《商品房买卖合同》并不发生合同解除的法律后果。 关于焦点二。《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求继续履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……。此为合同强制履行的例外。本案中，原告诉请要求履行合同交付房屋的标的为非金钱债务，在本院受理永州市香河房地产开发有限公司破产清算申请后，永州市香河房地产开发有限公司在事实上已停止生产经营活动，无法继续履行合同，符合本条法律的规定，属于强制履行的例外情形。永州市香河房地产开发有限公司建造的“香河一品”房地产项目尚未竣工，涉案商品房未达到合同约定交付条件，因此本院对原告要求被告继续履行《商品房买卖合同》的诉讼请求不予支持。 关于焦点三。双方当事人在《商品房买卖合同》中约定，永州市香河房地产开发有限公司应当在2018年12月31日前向蒋湘林交付该商品房，逾期应承担违约责任。然而，本院已于2017年12月18日裁定受理了永州市香河房地产开发有限公司的破产清算申请，该公司已进入破产清算程序。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定“附利息的债权自破产申请受理时停止计息”，尽管该条规定并未明确违约金是否属于应停止计算的“利息”，但是为及时确认债权数额，保障所有债权人得到公平受偿，逾期交房违约金的截止时间也应当参照上述规定。此外，本院对原告要求被告继续履行《商品房买卖合同》的诉讼请求不予支持，且本案逾期交房违约金产生在破产申请受理之后，也不属于实际造成的经济损失，故对原告要求被告承担逾期交房违约金的诉讼请求亦不予支持。 综上所述，原告蒋湘林请求判决《解除合同通知书》不具有法律效力以及《商品房买卖合同》有效的诉讼请求成立，本院予以支持。原告蒋湘林的其他诉讼请求不能成立，本院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国企业破产法》第三十条、第四十六条，《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一项，《中华人民共和国物权法》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第六十四条第一款规定，判决如下： 一、永州市香河房地产开发有限公司破产管理人发给蒋湘林的《解除合同通知书》不具有法律效力； 二、原告蒋湘林与被告永州市香河房地产开发有限公司于2017年6月21日签订的《商品房买卖合同》有效； 三、驳回原告蒋湘林的其他诉讼请求。 案件受理费200元，由原告蒋湘林负担100元，被告永州市香河房地产开发有限公司负担100元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长  唐向东 审 判 员  罗 晖 人民陪审员  何 云 二〇一九年六月二十五日 法官 助理  刘 爱 书 记 员  唐 欣 附相关法律条文： 《中华人民共和国企业破产法》 第三十条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。 第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。 《中华人民共和国物权法》 第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》 第二条下列财产不应认定为债务人财产： （一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产； （二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产； （三）所有权专属于国家且不得转让的财产； （四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十二条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。 共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。