浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0327民初6840号原告：包中厚，男，1969年12月22日出生，汉族，住苍南县。委托代理人：吴世文、陈小春，浙江玉山律师事务所律师。被告：黄田杰，男，1970年4月12日出生，汉族，户籍所在地苍南县，现住苍南县。委托代理人：陈维标、林明水，苍南县民族法律服务所法律服务工作者。第三人：吴祖挺，男，1971年4月18日出生，汉族，住苍南县。原告包中厚与被告黄田杰合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因吴祖挺与案件处理可能存在利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。因案情复杂，本院依法转为适用普通程序并再次公开开庭审理了本案。原告包中厚的诉讼代理人吴世文到庭参加两次庭审活动，被告黄田杰的诉讼代理人陈维标到庭参加第一次庭审活动、林明水到庭参加第二次庭审活动，第三人吴祖挺经本院合法传唤无正当理由均拒不到庭。本案经本院院长批准延长审理期限六个月，现已审理终结。包中厚向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间的合伙协议；2.判令被告返还原告合伙款11.4万元并支付原告2009年3月至今的合伙获益的利润（暂定146700.72元），同时赔偿原告上述款项的利息损失（按中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2012年9月30日起计算至实际履行之日止）；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2008年3月20日，原、被告及案外人吴祖挺合伙在苍南县销售雪花啤酒，三方签订了《合作经营协议书》，被告出资6万元（占合伙股份40%），原告出资4.5万元（占合伙股份30%），后增至6.9万元，吴祖挺出资4.5万元（占合伙股份30%）。2009年3月20日吴祖挺将其名下的30%股份转让给原告，自此原告占有60%的股份。三方在合伙时约定合伙财产及账本由被告掌控。后双方经营的雪花啤酒盈利，2009年至今双方之间的经营也一直有盈利。按照被告出具的2009年至2012年的结算单显示双方盈利244501.2元，但2012年至今的盈利结算单被告一直未曾出具。从2009开始至今，被告未支付原告任何的合伙利润。其中在合伙期间，被告未经原告同意擅自聘请员工陈建平，并给予其每月1800元的工资，该行为系被告个人行为，陈建平的工资应由被告个人承担，不应计入结算单。综上所述，被告一直未支付原告合伙利润，侵犯了原告权益。黄田杰答辩称：一、原告起诉超过诉讼时效。2015年原告曾起诉关于双方合伙财产的诉讼，经过一审判决后，原告上诉，后原告没有出庭，二审法院是按原告撤回上诉处理，裁定作出后案件生效。根据民法总则的规定，诉讼时效是3年，原告现起诉，从裁定起算已经超出3年的时效规定。二、原、被告之间的合伙关系已经解除，并且双方有关合伙的债务也已清算完毕，被告也将原告应得的合伙分割款通过银行转账给被告，双方已不存在合伙之间的债权债务关系，故原告起诉没有事实依据。综上，请驳回原告的诉讼请求。吴祖挺未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证，第三人吴祖挺未到庭应诉视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的股份转让协议书，在双方纠纷的（2014）温苍商初字第2028号案件中，吴祖挺经本院询问明确表示该股权转让协议系其本人所签，故本院对该证据真实性予以确认。2.被告提交的银行转账凭证，原告对其真实性没有异议，本院予以确认。3.被告提交的（2015）浙温商终字第504号民事裁定书，系二审法院依法作出的生效裁定，本院对其真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年3月20日，原告包中厚、被告黄田杰、第三人吴祖挺三人因在苍南县合伙经营销售雪花啤酒需要，签订《合作经营协议》。协议约定：一、经三方协商在桥墩镇桂兰路46号，设立办公、仓库等，开展雪花啤酒推销业务；二、黄田杰出资6万元，占合伙股份40%，包中厚出资4.5万元，占合伙股份30%，吴祖挺出资4.5万元，占合伙股份30%；三、黄田杰主要负责财务管理，包中厚主要负责推销业务拓展，吴祖挺主要负责酒品仓储配送；四、利润分配按股份比例分成。之后，三方按协议入资，并实际参与经营。同年5月间，原告包中厚因故退出经营，同年6、7月份间，吴祖挺亦退出经营。2012年9月间，原告与被告进行算账，被告黄田杰书写两份结算清单，前一份清单载明：2009年3月至2010年3月止，包括货款收入等总收入为4566944元，总支出4453432.8元，余113511.2元；后一份清单载明：2010年4月至2012年9月30日止，总收入4792350元，支出4661360元，余130990元，原告自认该清单是在被告家里，原告在场被告书写。另查明，被告黄田杰于2009年8月14日和2013年1月13日，两次通过农村合作银行分别存入原告包中厚银行账户5万元和2万元，也支付第三人吴祖挺相应款项。本院认为：一、关于解除原、被告双方合伙协议的问题。本案合伙关系成立后，原告及第三人在2008年间相继退出经营，合伙体失去共同经营基础，至2012年9月被告向原告出具结算清单后，双方合伙关系已实际终结。现原告再行主张解除合伙协议，已无前提基础，应予驳回。二、关于原告占合伙股份30%所应偿还的合伙款及合伙利润问题。合伙关系终止后，应对合伙体财产进行分割。合伙财产包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。根据合伙协议，原告出资4.5万元，占股30%，而合伙体的财务管理由被告负责，故原告要求被告退还该出资款4.5万元，理由正当，于法有据，应予支持。原告主张出资款已增至6.9万元，但未提供证据证明，且被告否认，故本院不予支持。被告辩称已退还原告出资款，但未提供证据证明，本院不予采纳。根据两张结算清单载明，合伙体利润计244501.20元（113511.20元+130990元），按出资比例分割，被告应支付原告73350.36元（244501.20元×30%）。综上，原告占股30%所对应的应偿还出资款及合伙利润为118350.36元，扣除合伙期间被告支付给原告的7万元，尚余48350.36元。故原告主张的合伙分割款超过该金额部分，本院不予支持。原告诉称上述7万元系其他款项，但未提供证据证明，本院不予支持。被告辩称两张结算清单出具当场已现金支付结余款，但未提供证据证明，本院不予采纳。被告辩称原告起诉已超过诉讼时效，于法无据，本院不予采纳。被告未及时支付上述欠款，应自起诉之日起按银行贷款利率赔偿利息损失。原告主张利息损失自2012年9月30日起算，缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于第三人的30%合伙股份是否转让给原告享有的问题。虽然第三人与原告签订的股份转让协议书真实，但该协议是否履行及履行情况如何，原告均未提供证据证明，同时庭审中被告亦主张第三人30%股份系由其受让，对此，本院认为，本案中尚无法确定第三人合伙的30%股份由原告享有，且该合伙股份转让关系与本案不是同一法律关系，不宜在本案中一并处理，故本案不予处理，原告应先行解决其享有第三人30%合伙股份的问题，再行使该30%股权相应权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条、第55条规定，判决如下：一、黄田杰于本判决生效之日起十日内支付包中厚合伙款及合伙利润共计48350.36元及利息损失（按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率，从2018年7月20日起计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回包中厚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2670元，由黄田杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。[在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费2670元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理]。审 判 长  李正中人民陪审员  曾文怡人民陪审员  官少燕二〇一九年六月二十七日代书 记员  黄 易?相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。55.合伙终止时，对合伙财产的处理、有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：浙江苍南农村商业银行股份有限公司，账号：20×××37，并注明案号和汇款人；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。