河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0327民初2869号原告：胡梦如，女，1947年12月9日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：刘志韫，河南智明律师事务所律师，代理权限为代为放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代领法律文书等特别授权。被告：梅龙飞，男，1999年4月29日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：张留安，河南明耀律师事务所律师，代理权限为代为承认诉讼请求，进行和解，提出上诉等特别授权。被告:宜阳县香鹿山镇劳卡衣柜门市，住所地河南省宜阳县。经营者：孟鹏。委托诉讼代理人：赵宇波，河南金晖律师事务所律师，代理权限为代为承认诉讼请求，进行和解、上诉等特别授权。委托诉讼代理人：高幸恩，河南金晖律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告胡梦如与被告梅龙飞、宜阳县香鹿山镇劳卡衣柜门市（以下简称劳卡门市）健康权纠纷一案，本院于2018年10月18日立案，2018年11月8日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后被告梅龙飞对鉴定结果有异议，提出重新鉴定申请书，因原告鉴定程序违法，本院予以准许。因案情复杂，2018年12月24日本案转为普通程序。经本院委托鉴定，2019年3月30日鉴定机构出具意见书。2019年6月10日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡梦如委托诉讼代理人刘志韫，被告梅龙飞委托诉讼代理人张留安，被告劳卡门市委托诉讼代理人赵宇波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计118276元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2017年9月4日19时许，原告步行至宜阳县××××路时，与被告梅龙飞驾驶的电动三轮车发生相撞，造成原告受伤的交通事故。经宜阳县交警大队事故认定书认定,被告梅龙飞负本次事故的全部责任。被告梅龙飞系劳卡门市员工，事故发生在其工作过程中。事故发生后，原告被送往宜阳县中医院住院治疗，经诊断为:右侧踝骨骨折伴脱位等。劳卡门市辩称，1.对于事故认定书真实性无异议，但原告与梅龙飞发生交通事故造成损失，应当由梅龙飞赔偿原告损失；2.梅龙飞虽然与劳卡门市为雇佣关系，但是其在下班后发生的交通事故，责任不应由劳卡门市承担；3.事故发生后，劳卡门市为原告垫付的钱，应由原告返还给劳卡门市；4.孟鹏的询问笔录只能证明孟鹏知道该电动车发生事故，且没有否认梅龙飞为店内工作人员；5.梅龙飞的询问笔录证明事故形成原因为车辆雨刷器坏了及对面车灯耀眼，笔录中所说的老板并非孟鹏，与孟鹏店内电动车是否为同一辆车，还请法院核实，且事故发生在下班吃饭过程中，不是在送货来回途中，故我方不承担赔偿责任。梅龙飞辩称，1.原告起诉的交通事故的发生与责任认定属实，事故发生后我积极履行救助义务；2.我系劳卡门市员工，是为老板孟鹏提供劳务时造成原告的损失，作为接受劳务的一方，老板孟鹏依法应承担责任；3.原告的合理损失应列入赔偿范围，不合理的应依法驳回；4.对原告提供的病历无异议，出院后3次检查也无异议，但是需提供相应的检查报告，证明系因本次交通事故产生；5.2018年3月13日二〇二医院的140元票据应当是鉴定费，不属于医疗费；6.对于护理期无异议，但是护理人员工作情况有异议，应当提供劳动合同、工资停发证明等，且其工资表没有纳税情况；7.原告的鉴定属于单方鉴定，不应承担鉴定费；8.原告的赔偿标准应当依据其居住证明，社区出具的证明不具有客观性，村委会出具的2份证明，应由村委会出具人员签名，村委会不能证明原告在洛阳居住的事实，原小区物业管理证明，证明原告实际在城镇居住，即使原告在城镇居住，其户口性质为农村户口，不符合在城镇打工，收入和支出均来自城镇的条件，原告要求按照城镇标准计算相应的赔偿不符合法律规定；9.对洛阳开元司法鉴定所鉴定意见书有异议，该鉴定意见对原告右下肢肌力、右踝关节丧失能力的主要依据是根据拍片和鉴定人员的主观判断确定功能丧失百分之七十五，该鉴定方法不具有科学性和客观性。经审理查明,2017年9月4日19时20分，梅龙飞驾驶礼嘉牌三轮电动车，沿宜阳县××××路由东向西行驶，至宜阳县××××路灯杆处时，由于未注意观察，与步行由北向南横过道路的胡梦如发生相撞，造成胡梦如受伤住院的交通事故。该事故经宜阳县公安局交通警察大队宜公交认字[2017]第09041号事故认定书认定，梅龙飞负全部责任，胡梦如无责任。事故发生后,原告被送往宜阳县中医院救治，经诊断为:1.右侧三踝骨折伴脱位；2.头皮下血肿；3.××；4.高血压；5.××；6.脑梗塞后遗症。住院21天,期间需1人护理，先后花去医疗费10637.61元。2018年1月31日，河南智明律师事务所委托河南金剑司法鉴定中心对原告胡梦如伤情进行鉴定，鉴定意见为：胡梦如伤残程度为九级，出院后营养期为60日，护理期为30日。2018年10月31日，被告梅龙飞对原告伤残等级提出重新鉴定申请，2019年3月30日经洛阳开元法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残。事故发生后，被告梅龙飞垫付原告2000元，劳卡门市垫付原告10000元。另查明,礼嘉牌三轮电动车所有人为孟鹏，孟鹏为劳卡门市经营者，事故发生时被告梅龙飞系劳卡门市的员工。本案的争议焦点为：1.原告要求被告赔偿118276元事实与法律依据是什么；2.各被告是否应该承担赔偿责任，应如何承担；对此，本院认为，原告因本次交通事故造成损害请求赔偿，应予支持，但应以合理为限。关于被告劳卡门市应否承担责任的问题，梅龙飞在交警部门的询问中称其是准备去河下吃饭时发生的事故，庭审中其陈述是在送货回来过程中发生的事故前后不一，梅龙飞提供的证据不足以证明其是在履行劳卡门市指派的工作任务中发生的事故，因此原告损失应由梅龙飞承担。关于原告医疗费问题，原告计算的医疗费中有30元系复印费，应予扣减，扣减后原告的医疗费为10777.61元。精神抚慰金结合侵权人的过错程度以及造成的后果，酌定10000元。原告主张的交通费结合原告住院就医情况酌定420元。关于鉴定费，因鉴定程序违法，对其主张的伤残鉴定费700元由其自行承担。护理期、营养期鉴定费600元因被告未申请鉴定，视为对该项的认可，由梅龙飞承担。原告出院后的护理期、营养期，参照河南金剑司法鉴定中心的鉴定意见出院后营养期为60日、护理期为30日，但结合原告伤情出院后护理以部分护理为宜。因原告未能提供护理人员工资原始发放凭证，且同意按照2018年河南省居民服务业在岗职工平均工资标准计算护理费，该标准在合理范围内予以支持。根据原告提供的房产证、居住证明，对其按照城镇标准计算残疾赔偿金予以支持，但计算年限应为10年。原告按照每年29558元的标准计算残疾赔偿金在合理范围内予支持，后续治疗费因未实际发生，不予支持。关于垫付款，梅龙飞称垫付原告4000元、劳卡门市称垫付原告12000元但均无证据证明，原告认可梅龙飞垫付2000元，劳卡门市垫付10000元，因此，本院对梅龙飞垫付2000元，劳卡门市垫付10000元予以认定。综上，原告的合理损失为：医疗费10777.61元（含被告垫付部分）、住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）、营养费1620元（20元/天×81天）、护理费3898.08元（39522元/年÷365天×21天×1人+39522元/年÷365天×30天×1人×50%）、残疾赔偿金59116元、精神抚慰金10000元、交通费420元、鉴定费600元，以上合计87482元。上述款项由梅龙飞承担，扣减劳卡门市垫付的10000元、梅龙飞垫付的2000元后，梅龙飞还应承担75482元。劳卡门市垫付的费用可另行向梅龙飞主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、被告梅龙飞赔偿原告胡梦如75482元，该款于判决生效之日起二十日内履行完毕；二、驳回原告胡梦如其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2666元，由被告梅龙飞承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  杨小红人民陪审员  王晓平人民陪审员  王亚娟二〇一九年六月二十五日书 记 员  孙丙飞附：本案涉及的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。