浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初10444号 原告：浙江长永建设有限公司（统一社会信用代码：913302127111995384）。住所地：宁波市鄞州区嵩江中路998号。 法定代表人：华长永，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：施周、黄景，浙江波宁律师事务所律师。 被告：宁波东兴房地产开发有限公司（统一社会信用代码：91330212662068653G）。住所地：宁波市鄞州区凤起路111号9楼902。 法定代表人：俞成国，该公司执行董事。 被告：俞成国，男，1953年11月1日出生汉族，宁波东兴房地产开发有限公司法定代表人，住宁波市鄞州区。 被告：俞东，男，1981年2月4日出生汉族，职业不详，住宁波市鄞州区。 原告浙江长永建设有限公司为与被告宁波东兴房地产开发有限公司（以下简称东兴公司）、俞成国、俞东建设工程施工合同纠纷一案，于2018年8月7日向本院提起诉讼，本院同日立案受理后，依法由审判员蔡雯晴适用简易程序审理，后因案情复杂，转为普通程序组成合议庭审理。审理期间，根据原告的申请，本院依法对被告东兴公司、俞成国实施了财产保全措施。本案于2019年1月14日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人施周、被告东兴公司的法定代表人即被告俞成国到庭参加诉讼，被告俞东经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告浙江长永建设有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告东兴公司支付工程款7766972元，并支付自起诉之日至款项付清之日的利息损失，按中国人民银行同期贷款利率计算；2.被告东兴公司赔偿工程延期产生的损失1200000元；3.被告东兴公司支付律师费等费用243200元；4.原告对被告东兴公司位于宁波市鄞州区的凤起大厦等工程折价或者拍卖变卖的价款享有优先受偿权；5.被告俞成国、俞东对被告东兴公司上述第一至三项债务承担连带偿还责任。事实和理由：2013年4月7日，原告与被告东兴公司签订《建设工程施工合同》1份，约定原告为被告东兴公司位于宁波市鄞州区凤起大厦工程的施工承包人，合同第三条约定合同工期总日历天数为430天，合同第五条约定工程价款暂定3200万元。合同专用条款第26条约定结算审核后七日内支付至结算价的95%，留5%作为工程保修金。2018年5月31日，原告与被告东兴公司签订了《工程结算审核定单》，审定金额为30633972元。2018年7月20日，经建设、监理、施工、设计、勘查单位五方验收，工程验收合格。截止目前，被告东兴公司支付给原告的工程款为22747000元，代付了审计费120000元，被告东兴公司欠付原告工程款7766972元。本工程工期严重滞后于合同工期，经原告与被告东兴公司确认其原因及责任均由被告东兴公司承担。被告俞成国为被告东兴公司的股东、执行董事兼总经理，被告俞东为被告东兴公司的股东，被告俞成国、俞东签署了《担保函》，为被告东兴公司应向原告承担的付款义务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于工程款本金、利息、保修金、履约保证金、违约金等，还包括原告为实现债权支出的诉讼费、担保费、律师费、差旅费等其他一切应付费用，保证期间直至被告东兴公司款项全部付清之日止。 被告东兴公司、俞成国答辩称：1.墙面漏水还未修复，发票还未开具，原告没有交付打桩资料，导致被告东兴公司调取资料花费4万元，竣工验收备案时原告拒绝提供资料，被告自行雇人整理资料花费7万元，上述费用应由原告承担。2.原告拒绝验收，要求被告俞成国、俞东出具担保函之后才配合验收，被告俞成国、俞东出于无奈才签订担保协议，并有十多套房屋抵押给原告。 被告俞东未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 2013年4月7日，原告与被告东兴公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：被告东兴公司将位于鄞州区的凤起大厦工程交由原告施工，承包范围包括桩基、土建、安装、公共部位精装修、市政附属、绿化，开工日期2013年4月14日，竣工日期2014年6月24日，合同工期总日历天数430天，合同价款暂定3200万元，采用可调价格合同；工程款支付方式：地下室顶板砼浇捣完成后七天内支付已完工程量75%工程款，上部工程款按月进度支付，原告每月25日前上报已完工程量，被告东兴公司在次月5日前支付已完工程量75%的工程款，中间结构验收合格后七天内支付至已完工程量85%工程款，工程竣工验收合格、质监备案资料移交给被告东兴公司后七天内支付至双方核对预算确认后工程总价的90%，结算审核后七天内支付至结算价的95%，留5%作为工程保修金，保修金无利息，工程验收合格一年后，14天内返还保修金为结算总价的3%，工程验收合格二年后，14天内返还保修金为结算总价的2%。2013年5月11日，涉案工程开工，2018年7月20日，涉案工程竣工验收合格，2018年8月3日完成竣工验收备案。2018年5月31日，经原告与被告东兴公司结算，凤起大厦项目土建工程造价26818427元、安装工程造价4104079元，扣除水电费用288534元，总造价30633972元，审计费120000元。至起诉日止，被告东兴公司向原告支付工程款22747000元，垫付审计费120000元。 2017年10月25日，原告与被告东兴公司形成协商纪要，达成共识如下：1.本工程在竣工备案前，双方应完成竣工结算；2.本工程目前已严重滞后于合同工期，造成原因及责任均由发包方承担，与总包方无涉；3.工程扫尾工作开始前发包方先行支付总包方50万元工程款，在工程竣工备案前再支付50万，备案完成15日内支付50万元。2018年7月19日，俞成国、俞东向原告出具《担保函》一份，承诺：其二人知悉原告与被告东兴公司签订了建设工程施工合同，愿意为东兴公司在该合同项下应该向原告承担的付款义务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于工程款本金、利息、保修金、履约保证金、违约金等，还包括原告为实现债权而支出的诉讼费、担保费、律师费、差旅费等其他一切应付费用，保证期间直至东兴公司款项全部付清之日止。 另查明，原告为本案诉讼支出律师费221200元、担保费22000元。 以上事实由原告提供的《建设工程施工合同》、单位（子单位）工程质量竣工验收记录、工程结算审核定单、协商纪要、担保函、《法律服务委托合同书》、《委托保证合同》、增值税发票、付款凭证及双方庭审陈述予以证明。 本院认为：原告与被告签订的《建设工程施工合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按约履行。涉案工程已竣工验收合格并完成结算，现竣工验收合格尚未满一年，保修金返还期限尚未届满，被告东兴公司应支付至结算价95%的工程价款，即29102273.40元，现被告东兴公司仅支付工程款22747000元并垫付审计费120000元，尚欠工程价款6235273.40元未付，构成违约，应承担相应的违约责任，故对原告要求被告支付剩余工程款及自起诉之日起至实际付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失的诉讼请求，本院予以支持；原告主张的工程价款7766972元中，保修金部分未到期，本院不予支持。对原告主张的工程延期损失1200000元，原告主张系自应竣工时间起按原告可得工程款计算的利息损失，本院认为，工程进度款应以施工进度为准，合同约定的应竣工之时原告尚未完成工程施工，原告计算延期损失的方法缺乏依据，本院不予支持。对原告主张的律师费、担保费243200元，本院认为，担保函虽约定担保范围包括为实现债权支出的律师费、担保费，但被告东兴公司作为主债务人并未与原告约定违约方承担律师费、担保费，故原告该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对原告要求对涉案工程折价或拍卖变卖的价款优先受偿的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，但仅限于未支付的工程价款。被告俞成国、俞东出具担保函承诺对被告东兴公司拖欠原告涉案合同项下的款项承担保证责任，保证期限约定至主债务还清为止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年，原告起诉尚未超过保证期间，故对原告要求被告俞成国、俞东承担保证责任的诉讼请求，本院予以支持，被告俞成国、俞东承担保证责任后，有权向被告东兴公司追偿。被告俞东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告宁波东兴房地产开发有限公司支付原告浙江长永建设有限公司工程价款6235273.40元及自2018年8月7日起至款清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息损失，限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 二、原告浙江长永建设有限公司在工程价款6235273.40元范围内就被告宁波东兴房地产开发有限公司开发的位于宁波市中河街道潘火桥村的凤起大厦工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 三、被告俞成国、俞东对被告宁波东兴房地产开发有限公司的上述第一项付款义务承担连带清偿责任。被告俞成国、俞东承担保证责任后，有权向被告宁波东兴房地产开发有限公司追偿； 四、驳回原告浙江长永建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费76271元，财产保全费5000元，合计诉讼费81271元，由原告浙江长永建设有限公司负担20824元，被告宁波东兴房地产开发有限公司、俞成国、俞东负担60447元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  蔡雯晴 人民陪审员  冯雅玲 人民陪审员  周亚珠 二〇一九年六月二十八日 代书 记员  汪思颖