南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0105民初2730号 原告：江苏省建筑工程集团有限公司，住所地江苏省南京市建邺区云龙山路99号。 法定代表人：陈正华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尹艳芳，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：齐欣瑜，国浩律师（南京）事务所实习律师。 被告：冯永根，男，1962年7月9日生，汉族，现住新疆石河子市城区，户籍所在地为江苏省扬州市邗江区。 被告：新疆嘉域瑞源房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区人民路38号新宏信大厦1615号。 法定代表人：姚志超。 原告江苏省建筑工程集团有限公司（以下简称省建公司）诉被告冯永根、新疆嘉域瑞源房地产开发有限公司（以下简称嘉域公司）合同纠纷一案，本院于2018年4月11日立案受理后，依法组成合议庭于2019年5月27日公开开庭进行了审理。原告省建公司的委托诉讼代理人尹艳芳、齐欣瑜到庭参加诉讼。被告冯永根、嘉域公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告省建公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告冯永根立即返还垫付款1748351.50元，并支付利息（自2018年3月28日起按照年利率6%计算至实际支付之日止）；2.判令被告嘉域公司对被告冯永根的上述债务承担连带还款责任；3.本案诉讼费、保全费由被告冯永根、嘉域公司承担。事实与理由：2010年11月15日，省建公司作为甲方与乙方冯永根签订《承包经营协议书》，约定：省建公司将新疆第二分公司的经营权承包给冯永根，实行单独结算、自负盈亏，按照项目经营收入、采用固定比例、分期上交甲方总包管理费的承包方式进行，双方对于经济责任指标及双方的权利义务也作出相关约定。嘉域公司作为协议履行的担保人向省建公司出具担保保证书。协议签订后，冯永根以新疆二分公司的名义对外经营，签署相关协议。自经营以来，新疆二分公司对外涉及多起诉讼，省建公司在案件中也一并被列为被告。省建公司为此多次为冯永根垫付诉讼费、代理费、执行款等各种款项，自2017年11月23日至2018年1月25日期间，累计为冯永根垫付1748351.50元，目前为冯永根垫付款项的行为仍然在持续。新疆二分公司系由冯永根负责经营，自负盈亏，其在收取经营利润的同时亦应当承担该公司经营所产生的全部债务，省建公司垫付的诉讼费、代理费、执行款等费用均应由冯永根承担。 被告冯永根、嘉域公司未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明，2010年11月15日，省建公司（甲方）与冯永根（乙方）签订《承包经营协议书》一份。该协议书第一项约定，甲方将省建公司新疆第二分公司的经营权发包给乙方承包，实行单独核算、自负盈亏，按照项目经营收入、采用固定比例，分期上交甲方总包管理费的承包方式，经营范围为甲方施工经营资质许可范围内的经营项目，承包经营期限暂定三年，自2011年1月1日起至2013年12月31日止。第二项约定，承包经营期内，以甲方名义、经营资质承接的经营项目，实行累进制方式计算总包管理费，乙方应按期上交本承包经营期内结欠甲方往来款项以及其他代垫、代交费用。第四项约定，乙方不得私自以甲方及其分支机构名义向社会企事业单位及自然人办理借款、拖欠业务往来单位的材料款或拖欠职工工资，不得利用甲方及分支机构名义及职务之便谋取私利，以及从事违反乱纪活动，或做出有损甲方企业形象及信誉之事，一经发现，除没收非法所得外，另按非法所得收入的3-5倍予以处罚，由此产生的法律责任及一切后果由乙方自负。第五项约定，在承包经营期内，因乙方未能按照国家法律法规、甲方管理制度的规定履行承包经营责任，或经营管理不善、或违章违规作业出现的工程质量和安全事故损失、工期延误处罚和行政处罚损失、承包经营期内形成的利润亏损、应付的债务、以及经济纠纷诉讼给甲方造成的全部损失等，由乙方全部承担。 2010年11月15日，嘉域公司向省建公司出具《担保保证书》一份，为冯永根与省建公司签订的上述《承包经营协议书》项下乙方履行的各项经营承包管理责任和承担的义务承担连带保证责任。担保范围：包括但不限于上述《承包经营协议书》履行过程中造成债权人要求省建公司实现的全部债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金，债权人要求省建公司承担支付的其他款项（包括债权人实现债权发生的而由省建公司承担的费用），省建公司向担保人追偿担保责任发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）也属于担保范围。担保期限为五年零六个月，自上述《承包经营协议书》签订之日起计算，本担保的效力不受嘉域公司章程规定效力的约束。 2014年9月26日，省建公司（甲方）与冯永根（乙方）又签订《承包经营协议书》一份，承包经营期限暂定两年，自2014年1月1日起至2015年12月31日止，相关条款基本同前份《承包经营协议书》。 据省建公司统计，其为新疆二分公司垫付的费用合计1748351.50元，具体分述如下： 1.省建公司新疆二分公司与孙启龙、新疆西域辉煌建设工程有限公司建设工程分包合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初4081号，所涉合同为省建公司新疆二分公司与孙启龙于2014年9月1日签订的《工程项目承包责任书》。省建公司于2017年11月23日汇款46121.29元用于支付上诉费，于2017年11月29日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款318157.35元，其中154904.55元用于支付本案二审阶段律师代理费。 2.新疆西域辉煌建设工程有限公司与省建公司新疆二分公司、省建公司建设工程合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初9680号，所涉合同为省建公司新疆二分公司与新疆西域辉煌建设工程有限公司于2014年9月1日签订的《工程项目内部承包责任书》。省建公司于2017年11月29日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款318157.35元，其中163252.80元用于支付本案一审阶段律师代理费。 3.2017年11月8日，省建公司与国浩律师（乌鲁木齐）事务所签订《常年法律顾问合同》，委托国浩律师（乌鲁木齐）事务所为新疆二分公司提供法律顾问服务。2017年11月29日，省建公司向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款20万元，用于支付顾问合同费。 4.杨雨潇与省建公司、省建公司新疆二分公司合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初6690号，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民终4138号，所涉事由为2014年11月12日向省建公司新疆二分公司支付的保证金。省建公司于2017年12月14日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款2万元用于该案二审阶段律师代理费，于2018年1月25日向杨雨潇汇款425000元用于履行生效文书。 5.乌鲁木齐经济开发区鑫塔建筑设备租赁站与省建公司、省建公司新疆二分公司建设设备租赁合同纠纷，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初850号、851号，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2018）新01民终414号、415号，所涉合同为2014年9月20日、10月1日乌鲁木齐经济开发区鑫塔建筑设备租赁站与省建公司新疆二分公司签订的两份《塔机租赁合同》。省建公司于2017年12月26日分别支付上诉费2547元、1909.37元，于2018年1月23日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款4806元、6100元用于支付该案二审阶段律师费，于2018年3月27日向乌鲁木齐经济开发区鑫塔建筑设备租赁站汇款114708元、86297.07元，用于履行两份生效判决。 6.新疆建工集团永祥门窗幕墙有限责任公司与省建公司承揽合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初1362号，所涉合同为新疆建工集团永祥门窗幕墙有限责任公司与省建公司新疆二分公司于2012年10月17日签订的《承揽合同》。省建公司于2018年1月15日向新疆建工集团永祥门窗幕墙有限责任公司汇款69835.94元用于支付承揽款。 7.黄平福与省建公司、省建公司新疆二分公司建设工程施工合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初676号，所涉合同为省建公司新疆二分公司与黄平福于2012年5月22日签订的《协议书》。省建公司于2018年1月24日代缴上诉费23069.48元，于2018年1月25日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款35000元，用于支付该案二审阶段律师费。 8.黄益与省建公司建设工程施工合同纠纷案，新疆昌吉回族自治州中级人民法院（2018）新23民初5号，所涉合同为省建公司新疆二分公司与黄益于2014年8月18日签订的《工程项目内部承包责任书》。省建公司于2018年1月30日支付案件受理费200元，于2018年2月1日向国浩律师（乌鲁木齐）事务所汇款35万元用于该案律师代理费。 9.新疆神舟防水有限公司与省建公司建设工程施工合同纠纷案，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2015）头民一初字第121号，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民申42号、（2018）新01民再15号，所涉合同为神舟公司与省建公司于2012年5月26日签订的《防水工程施工合同》。省建公司于2017年12月20日向北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所汇款9600元用于一审阶段律师代理费，于2018年2月6日向北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所汇款35000元用于再审阶段律师代理费。 另查明，嘉域公司成立于2010年2月24日，注册资金为5000万元，股东为姚志超、姚俊峰、姚雪峰、冯永根，其中冯永根出资2500万元。 上述事实有《承包经营协议书》、《担保保证书》、民事判决书、民事裁定书、银行业务回单、收据、缴款凭证、工商资料及当事人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。省建公司与冯永根签订的两份《承包经营协议书》，均系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。各方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。 省建公司与冯永根签订的两份《承包经营协议书》均约定，冯永根应按期上交承包经营期内结欠甲方往来款项以及其他代垫、代交费用，承包经营期内形成的利润亏损、应付的债务、以及经济纠纷诉讼给甲方造成的全部损失等，由冯永根全部承担。现根据省建公司统计，在承包期限内，冯永根因省建公司新疆二分公司的项目造成省建公司损失合计1748351.50元。冯永根应根据《承包经营协议书》约定向省建公司赔付。省建公司主张的利息，符合法律规定，本院予以支持。 公司为股东提供担保，必须经股东会或者股东大会决议。嘉域公司与省建公司签订《担保保证书》，为股东冯永根与省建公司签订的《承包经营协议书》项下乙方履行的各项经营承包管理责任和承担的义务承担连带保证责任。因省建公司未能提供嘉域公司的股东会决议，《担保保证书》对嘉域公司不发生效力。省建公司要求嘉域公司承担连带保证责任的诉讼请求，无法律依据，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告冯永根于本判决生效之日起十日内向原告江苏省建筑工程集团有限公司支付1748351.50元及利息（自2018年3月28日起，按年利率6%计算至实际付清之日止）。 二、驳回原告江苏省建筑工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费20535元，保全费5000元，公告费600元，合计26135元，由被告冯永根负担。（被告应负担的前述费用，原告同意由被告在本判决生效之日起十日内向其直接支付，本院不再退还） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  安时建 人民陪审员  宋 捷 人民陪审员  季旭明 二〇一九年六月二十日 书 记 员  钱 馨