山西省大同市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋02刑终97号原公诉机关大同市云冈区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵某，男，汉族，1965年10月7日出生，初中文化，户籍所在地内蒙古自治区巴彦淖尔市五原县，捕前住内蒙古巴彦淖尔市五原县胜丰镇夹道子村三社046号，农民。2018年9月5日至同年9月7日因本案被临时羁押于内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区看守所。2018年9月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被大同市公安局云冈区分局刑事拘留，2018年9月18日经大同市云冈区人民检察院批准逮捕，次日由大同市公安局云冈区分局执行逮捕，现羁押于大同市第二看守所。辩护人李东升，山西云冈律师事务所律师。辩护人刘琨，山西云冈律师事务所律师。大同市云冈区人民法院审理大同市云冈区人民检察院指控被告人赵某犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月12日作出（2019）晋0214刑初72号刑事判决。判后，原审被告人赵某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员兰建兵出庭履行职务。原审被告人赵某及辩护人李东升、刘琨到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2017年7月4日，被告人赵某通过电话联系贩毒人员姬银（已判刑）贩卖毒品给吸毒人员王某，姬银与王某在二广高速大同市御河西路北出口收费站交易毒品时，被内蒙古苏尼特右旗公安局禁毒大队民警抓获，当场缴获毒品20.26克。经内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定，从送检扣押的毒品中检出海洛因成分。原判认定上述事实的证据有：巴彦淖尔市临河区公安局解放街派出所出具的抓获经过，证实2018年9月5日15时许，该所民警在内蒙古自治区五原县胜丰镇夹道子村三社被告人赵某家中将其抓获。巴彦淖尔市临河区看守所出具的羁押证明，证实被告人赵某于2018年9月5日因贩卖毒品被羁押于该所。2018年9月7日该所将被告人赵某移交山西省大同市公安局云冈区分局禁毒大队侦查人员。同案姬银的供述及辨认笔录，证实2017年7月4日10点多，“小骗”（电话号码138XXXXXXXX）给他打电话要替别人联系购买土料面。经过他与“小骗”几次的电话沟通最终确定20多克土料面价格是21700元，并约定在二广高速大同市北出口收费站交易，双方约定交易后，给“小骗”拿点利润。同日17点多，“小骗”打电话说让其朋友和他联系。过了一会，“小骗”朋友打来电话（来电号码137XXXXXXXX）称其已经到了收费站出口并让他上旁边的黑色越野车。他上车后发现“小骗”不在车上，这时“小骗”打来电话称车上的人是其朋友，可以放心交易。他下车取藏在草丛中的土料面，返回走到黑色越野车附近时，被公安机关抓获。经过公安机关的辨认程序，同案姬银辨认出被告人赵某就是“小骗”。4、证人王某的证言笔录及辨认笔录，证实2017年7月4日9点多，“赵宾”（电话号码138XXXXXXXX）给他打电话问要不要土料面，称其朋友手里有20克土料面。经“赵宾”作为中间人多次为他和“赵宾”朋友协调沟通，最后约定他以总价21700元向“赵宾”朋友购买20克土料（海洛因），并与“赵宾”朋友在二广高速大同市北出口交易。开始他一直与“赵宾”联系，直到他快到大同的时候，“赵宾”才将其朋友电话号码（134XXXXXXXX）给他。他到达二广高速大同市北出口电话联系“赵宾”的朋友时，看到“赵宾”的朋友在收费站出口右侧，就将“赵宾”的朋友喊上他车。“赵宾”的朋友在车上没有见到“赵宾”，就和“赵宾”联系，“赵宾”告诉其朋友放心交易，后“赵宾”的朋友说毒品不在身上，下车去取土料面，回来时拿着天蓝色纸袋，这时被公安机关抓获。赵宾人们都叫“兵哥”，具体名字是不是叫“赵宾”他不能肯定。经过公安机关的辨认程序，证人王某辨认出被告人赵某就是他所说的叫“赵宾”的人，案发时帮助他联系购买毒品的人。5、内蒙古自治区公安厅内公禁毒鉴（毒品）字[2017]171号《毒品检验鉴定书》、取样上交缴获毒品清单，证实从同案姬银处扣押的咖啡色颗粒粉末中取样2.14克，从取样的粉末中检出毒品海洛因成分。6、内蒙古自治区苏尼特右旗公安局出具的扣押清单和随案移送清单，证实苏尼特右旗公安局从同案姬银处扣押毛重为21.4克的咖啡色颗粒状疑似毒品一袋、三星2016金色翻盖智能手机一部、小米白色直板智能手机一部，并将扣押物品随案移送大同市公安局云冈区分局。7、现场称重笔录及照片，证实2017年7月6日，内蒙古自治区苏尼特右旗公安局的干警当着同案姬银的面，将扣押并封存的姬银持有的疑似毒品进行称重，称重结果为净重20.3384克。2017年7月13日，大同市公安局云冈区分局干警将苏尼特右旗公安局移送的毒品进行称重，称重结果为净重18.12克。8、大同市公安局云冈区分局出具的扣押笔录及清单、涉案毒品移交情况，证实该局将内蒙古自治区苏尼特右旗公安局移送的涉案物品扣押，涉案毒品净重18.12克。9、在逃人员登记表，证实被告人赵某因贩卖毒品被网上追逃。10、大同市南郊区人民法院（2017）晋0211刑初183号刑事判决书、大同市中级人民法院（2018）晋02刑终23号刑事判决书，证实同案姬银因犯贩卖毒品罪被大同市南郊区人民法院判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币10000元。同案姬银不服原判提出上诉，大同市中级人民法院撤销原判，判处同案姬银有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。11、被告人赵某的户籍证明，证实被告人赵某的基本身份信息。12、被告人赵某在侦查机关的供述及庭审供述，证实2017年7月4日案发当天，他分别与姬银、王某通过电话。他当时使用的手机号码为138XXXXXXXX。王某给他打电话，跟他要姬银的联系方式。原审法院认为，被告人赵某作为居间介绍人，在毒品交易中处于中间人地位，发挥介绍联络作用，同时与贩毒者姬银、购毒者王某联络促成双方交易，贩卖毒品海洛因20.26克，其行为已构成贩卖毒品罪。大同市云冈区人民检察院的指控成立。综合全案证据考虑，被告人赵某在该起犯罪中处于居间介绍作用，且由于意志以外的原因致使毒品交易未得逞，是犯罪未遂，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条之规定，判决：被告人赵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。上诉人赵某的上诉理由是其没有居间为贩毒者姬银、购毒者王某联络促成毒品交易，认定其构成贩卖毒品罪证据不足，应改判其无罪。辩护人的辩护意见是本案姬银、王某的言辞证据多处矛盾，不应作为定案依据。上诉人赵某即使受王某的委托，为其联络姬银，除特定情况下可以构成非法持有毒品罪外，一般不作为犯罪处理。全案应坚持疑罪从无的原则，判决上诉人赵某无罪。出庭检察员认为本案事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。本案经审理查明的事实及据以定案的证据与原判相同。本院认为，上诉人赵某作为居间介绍人，为贩毒者姬银、购毒者王某联络毒品海洛因交易20.26克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人赵某及辩护人所提本案认定上诉人赵某构成贩卖毒品罪证据不足的上诉及辩护意见，经查，在案证据姬银的多次供述稳定具体，且与证人王某的证言在贩卖毒品的种类、重量、价格和交易地点等细节描述相互印证，上诉人赵某在侦查机关亦供述了王某通过赵某联系到姬银购买毒品的事实，故原判认定上诉人赵某作为中间人通过电话促成姬银和王某毒品交易并被当场查获的事实清楚，证据确实、充分。上诉人及辩护人关于无罪的意见不能成立，本院不予采纳。鉴于本案毒品交易从意思联络到确定交易的毒品种类、时间、地点、数量以及最后的交易达成、人赃俱获，此时犯罪已处完成形态，原判认定为犯罪未遂不当，本院予以纠正，考虑到上诉不加刑的原则，故本院对上诉人赵某的刑期不再作出调整。出庭检察员的意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 韩志民审判员 董雁翔审判员 王文娟 二0一九年六月四日书记员 陈 霞