湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘11民初204号 原告：张海艳，女，汉族，1988年10月18日出生，住湖南省东安县。 委托诉讼代理人：鲁志俊（系张海艳丈夫），男，汉族，1979年9月10日出生，住湖南省永州市零陵区。 被告：永州市香河房地产开发有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区翠竹路3号。 诉讼代表人：张容，永州市香河房地产开发有限公司破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：邓英姿，湖南人和人（永州）律师事务所律师。 原告张海艳与被告永州市香河房地产开发有限公司取回权纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张海艳的委托诉讼代理人鲁志俊，被告永州市香河房地产开发有限公司诉讼代表人的委托诉讼代理人邓英姿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张海艳向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告永州市香河房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》有效，判令合同继续履行；2.判决被告依照《商品房买卖合同》第十二条的约定，按每日计算向原告支付全部购房款总额的万分之二的违约金，直到房屋按约实际交付时为止；3.判令被告承担本案全部诉讼费；4.判令被告协助原告领取《永州市化解商品房库存促进房地产市场平稳健康发展的实施办法》中的农民进城购房补贴，金额为300元/平方米，若逾期未能领取，由被告承担。事实和理由：2017年6月22日，原告与被告永州市香河房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，合同约定被告将坐落在冷水滩区文昌路与湘江西路交汇处的永州市香河一品楼盘商品房*栋*号房，建筑面积129.34平方米出售给原告，房款总价为565,660元，原告于2017年6月17日给付30,000元，2017年7月20日给付125,660元，共计给付155,660元，尚未按揭。《商品房买卖合同》第十一条规定，2019年3月31日被告永州市香河房地产开发有限公司应依约向原告交付该商品房，因被告自身原因造成该项目停工，并向永州市中级人民法院申请破产。原告购买的商品房不属于企业破产财产，被告应继续履行合同。原告与被告签订的《商品房买卖合同》合法有效，被告手续齐全，在永州市房产局取得了合法的售房手续，原告已按合同约定履行了合同义务，被告应按合同要求履行房屋交付义务。现因被告自身原因已逾期，不能按时交房，应支付逾期交房违约金。 永州市香河房地产开发有限公司辩称：一、依法解除合同是破产法及合同法赋予管理人的权利，管理人向被答辩人发出《解除合同通知书》符合法律规定，应当确认解除合同有效。被答辩人以其已付清房款，认为管理人无权解除购房合同的主张不能成立。按永州市香河房地产开发有限公司与各位购房户签订的《商品房买卖合同》第四章第九条“商品房交付”之约定，商品房交付必须同时具备四项条件，因永州市香河房地产开发有限公司无法清偿到期债务致破产清算之故，永州市香河房地产开发有限公司已经无法按原合同约定履行交房义务。基于以上事实，根据合同法第九十四条第五项规定，对于已经付清购房款的购房户，永州市香河房地产开发有限公司也可以解除合同，管理人代行解除权。管理人依据合同法第九十四条、第九十六条的规定，通知已付清房款的购房户解除《商品房买卖合同》符合法律规定。在破产清算程序中，对于已付清购房款不是破产法规定的继续履行购房合同的法定事由。 二、被答辩人要求继续履行商品房买卖合同的诉讼请求不应支持。理由如下：1、破产法没有规定破产企业继续履行合同的义务，被答辩人的物上请求权只能量化为债权。根据破产法第二条规定，不能清偿到期债务是公司破产的必备条件。物权法第十四条、第十五条规定了不动产买卖适用债权形式主义原则，继续履行商品房买卖合同应属于公司债务范畴，购房户应认定为永州市香河房地产开发有限公司债权人。根据破产法第四十四条规定，在破产程序中，债权人只能按照破产法规定的程序行使权利。破产法没有授予债权人要求债务人继续履行合同的权利，债权人只能依法申报债权，按破产程序参与分配。2、被答辩人所购房屋未达到法定及约定可以交付的标准，不是完整的物权。永州市香河房地产开发有限公司在申请破产清算之前，“香河一品”项目因无资金续建工程至烂尾，整体工程未经验收。根据建筑法第六十一条、消防法第九条、第十三条规定，未经消防验收且未经工程竣工验收合格的建设工程，禁止投入使用。公司破产则终止该公司的一切经营行为，如果为了增加破产财产价值需继续经营，根据破产法第六十一条第（五）项规定，需由债权人会议决议。为续建“香河一品”，管理人多次组织债权人协调拿出续建方案，但始终未达到法定的表决比例，续建方案不能通过实施，故被答辩人请求继续履行合同交付房屋不可能实现。3、永州市香河房地产开发有限公司破产清算，完成“香河一品”建设责任的主体已经无力履行原合同义务，其他债权人无义务为永州市香河房地产开发有限公司担责。购房户多次提出处置刘夏明的其他资产用于续建“香河一品”，这一请求从表面上看是合理的，但管理人不同意，让各购房户不能理解。永州市香河房地产开发有限公司及刘夏明的个人财产都已经列入破产清算的范围，三家汽车公司也分别破产清算，这些财产都将在各自清算后列为破产财产。这些破产财产是用于清偿破产债权的保障，破产法第二十五条及法院指定管理人的决定书没有授予管理人处置资产续建工程的权利。根据破产法第六十一条、第六十四条规定，变价破产财产是债权人会议的职权，由债权人会议表决。破产法第一百一十五条规定破产财产的分配由债权人会议表决，在表决前如果管理人将破产财产变价的资金用于续建“香河一品”，然后交付给各购房户，实则是管理人将债权人可分配财产处置给了购房户，演变成由债权人承担了永州市香河房地产开发有限公司的续建义务。这种结果是破产法所不允许的，除非债权人依法表决同意。 三、被答辩人主张按合同约定要求答辩人支付违约金的诉讼请求不能得到支持。1、合同约定的违约金条款为惩罚性违约金，不能作为债权申报。被答辩人与永州市香河房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同》第十一条约定交房时间为2018年12月31日，合同第十二条约定出卖人逾期交房30日内，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金；逾期交房超过30日后，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之二的违约金。该条款说明只要出卖人逾期交房一天，按约定出卖人就要向买受人承担违约金，约定内容带有惩罚性，而非以实际产生的损失为标准。2、2017年12月18日，永州市香河房地产开发有限公司因不能清偿到期债务而由法院受理破产清算。任何债权的孳息或违约金只应计算到法院受理破产之日止。根据2002年《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条之规定，债权人主张的损失应以实际损失为计算原则，违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。该条规定主要是为了弥补守约方的损失，并未赋予债权人有权直接依据合同约定的违约金条款主张损失，故被答辩人直接依据合同约定的违约金条款主张损失，不应得到支持。 原告张海艳围绕诉讼请求依法提交了2组证据： 第一组证据：《商品房买卖合同》，拟证明双方签订了《商品房买卖合同》，明确了各自权利义务。 第二组证据：付款收据，拟证明已付购房款15.66万元。 被告永州市香河房地产开发有限公司围绕诉讼请求依法提交了3组证据： 第一组证据：1.永州市香河房地产开发有限公司营业执照；2.法定代表人身份证明；3.刘夏明身份信息。该组证据拟证明：永州市香河房地产开发有限公司系一人有限责任公司，法定代表人为刘夏明，刘夏明为唯一股东。 第二组证据：1.（2017）湘11破10号决定书；2.解除合同通知书；3.顺丰速运物流信息。该组证据拟证明：1.本案由管理人代表被告参加诉讼，符合法律规定；2.被告于2017年10月份以现有资产无法清偿债务为由，向法院申请破产清算；3.被告已破产清算，双方签订的合同目的无法实现，管理人解除合同符合法律规定。 第三组证据:“香河一品”房屋现状照片，拟证明被告在进入破产清算程序前，“香河一品”项目房屋未达到交付条件，现公司已破产清算，合同目的无法实现，管理人解除合同符合法律规定。 本院组织当事人进行了质证。被告永州市香河房地产开发有限公司对原告张海艳提交的六组证据的真实性、合法性均无异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于被告永州市香河房地产开发有限公司提交的第一组证据，该组证据具备真实性、合法性、关联性，能够证明永州市香河房地产开发有限公司是自然人独资的有限责任公司，法定代表人为刘夏明，刘夏明为唯一股东的事实，本院予以采信；2.关于被告永州市香河房地产开发有限公司提交的第二组证据，该组证据能够证明永州市香河房地产开发有限公司已进入破产程序，破产管理人向张海艳发出了《解除合同通知书》的事实，本院对这部分证明内容予以采信；3.关于被告永州市香河房地产开发有限公司提交的第三组证据，该组证据能够证明永州市香河房地产开发有限公司开发的“香河一品”房地产项目尚未竣工的事实，本院对这部分证明内容予以采信。 本院经审理查明：永州市香河房地产开发有限公司成立于2008年3月13日，是自然人独资的有限责任公司，公司法定代表人为刘夏明，股东为刘夏明。2017年7月20日，张海艳作为买受人，永州市香河房地产开发有限公司作为出卖人，双方签订了《商品房买卖合同》，永州市香河房地产开发有限公司将其开发的坐落于永州市冷水滩区文昌阁路与湘江西路交汇处的“香河一品”商品房项目中的*栋*房出售给张海艳，双方约定房屋总价款为565,660元。张海艳已按合同约定支付购房款155,660元，尚未付清全部购房款。《商品房买卖合同》第十一条约定，永州市香河房地产开发有限公司应当在2019年3月31日前向张海艳交付该商品房。双方还约定，出卖人逾期交房超过30日，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之二的违约金。双方还在《商品房买卖合同》中对其他权利义务作出了约定。 另查明，2017年12月18日，本院裁定受理永州市香河房地产开发有限公司破产清算案。2018年1月3日，本院指定湖南人和人（永州）律师事务所为永州市香河房地产开发有限公司破产管理人。当前，永州市香河房地产开发有限公司建造的“香河一品”房地产项目尚未竣工。截至一审辩论终结前，永州市香河房地产开发有限公司仍未取得“香河一品”1栋的商品房预售许可证。 本院认为，原告张海艳提起诉讼的主要目的是为了取得其向被告永州市香河房地产开发有限公司购买的房屋，而该公司已进入破产程序，故本案应定性为取回权纠纷。本案的争议焦点为：一、被告永州市香河房地产开发有限公司是否应当继续履行《商品房买卖合同》；二、被告永州市香河房地产开发有限公司是否应当按照《商品房买卖合同》的约定支付逾期交房违约金。 关于焦点一。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。本案中，涉案合同签订时，被告未取得涉案房屋的商品房预售许可证明，至本案开庭时，被告仍未取得涉案房屋的商品房预售许可证明，因此根据上述法律的规定，涉案合同应当认定为无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定，无效的合同自始没有法律约束力，因此，原告要求被告继续履行涉案合同的诉讼请求，本院不予支持。 关于焦点二。因双方当事人签订的《商品房买卖合同》无效，故原告要求被告按照《商品房买卖合同》的约定支付逾期交房违约金的请求不能成立。同理，原告要求被告协助领取或承担农民进城购房补贴的诉讼请求亦不能成立。 另，《中华人民共和国物权法》第三十条规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。《中华人民共和国企业破产法》第三十条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。本案涉案房屋由永州市香河房地产开发有限公司修建，在建成时其所有权归该公司所有，在破产申请受理时属于该公司的全部财产，均为永州市香河房地产开发有限公司财产。同时，涉案房屋亦不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条规定的不应认定为债务人财产的范畴。因此原告提出涉案房屋不属于永州市香河房地产开发有限公司财产的理由不能成立。 综上所述，原告张海艳的诉讼请求不能成立，本院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条，《中华人民共和国企业破产法》第三十条，《中华人民共和国物权法》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第六十四条第一款规定，判决如下： 驳回原告张海艳的诉讼请求。 案件受理费200元，由原告张海艳负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长  唐向东 审 判 员  罗 晖 人民陪审员  何 云 二〇一九年六月二十五日 法官 助理  刘 爱 书 记 员  唐 欣 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 《中华人民共和国物权法》 第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。 《中华人民共和国企业破产法》 第三十条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》 第二条下列财产不应认定为债务人财产： （一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产； （二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产； （三）所有权专属于国家且不得转让的财产； （四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十二条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。 共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。