河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1302民初418号原告马某，男，1977年10月19日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托代理人吴庆红，河南子午律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告南阳市宛城区中医院。法定代表人贾中毅，任该院院长职务。委托代理人党元林，河南文力律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人田琼，河南大为律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告马某诉被告南阳市宛城区中医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马某的委托代理人吴庆红，被告南阳市宛城区中医院的委托代理人党元林、田琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年9月16日，原告因摔伤右手腕到被告的高庙骨科医院治疗，当时系被告的张寒、李伟夫妻坐诊，给原告拍完X射线片，说是右手腕骨折和错位，完全能治好原告的伤病，就给原告手腕立即做了复位治疗，贴上膏药，开了很多药，让原告每隔6天到医院换一次膏药和复查，第十二天，原告又一次换膏药，李医生看完复查x射线片说“错位对的很好”，让以后一月一查。后来多次复查，张寒、李伟说原告的伤病完全好了，可原告的手腕一直痛肿，无法使劲，就有些怀疑其治疗水平。就于2012年4月6日到南阳市第二人民医院拍X射线照片，影像报告单显示原告的伤还是原样，未有任何治愈表现。2012年6月27日，原告再次到高庙骨科拍片复查，张寒、李伟仍说原告的伤病完全好了。为了取得被告的治疗及误诊证据，就于2012年7月8日再次拍片并录音，被告医生承认自己误诊误治，愿意出钱为原告治疗，后因原告想去洛阳（未去成）治疗，未达成协议。于2012年8月28日，原告到市骨科医院进行补救治疗，但由于被告的误诊误治，延误最佳的治疗期限，造成原告九级伤残。综上，自2011年9月16日原告到被告高庙骨科门诊部初次拍片治疗至2012年7月8日多次拍X射线照片，以及南阳市第二人民医院和市骨科医院均诊断原告右腕舟骨骨折、月骨脱位伤系旧伤未治愈。被告医生却一直误诊完全治疗好了，直到2012年7月8日，被告医生才承认其误诊误治。被告的张寒医生系内科医生，没有治疗骨伤的执业资格。被告多次对原告治疗收费，却不给X射线影像报告单，不给收费发票，××例资料，被告医院管理不规范且违法，致使无法做司法医疗过程鉴定的责任在于被告。原告于2012年8月10起诉，2015年6月15日撤诉，2015年6月6日申请至宛城区医疗纠纷调解中心，到2018年5月2日期间多次调解未果，诉至法院，诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计239504元；2、诉讼费由被告负担。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、宛城区中医院高庙骨科4次X射线照片5张：2011年9月16日2张、2011年9月28日1张，2012年6月28日1张、2012年7月8日1张。2、2012年7月8日高庙骨科X射线照片收费票据1张。3、7次针对被告的责任治疗医生张寒与李伟夫妻的录音光盘及录音内容整理笔录。4、网上医师执业注册信息单1张。5、2012年4月6日南阳市第二人民医院X射线照片1张及影像报告单。6、宛城区法院（2012）宛民初字第2013号民事裁定书及庭审证据目录、质证笔录、开庭笔录。7、宛城区医疗纠纷调解中心调解终结书。8、××例10页，住院发票1张，门诊发票5张，诊断证明1张。9、河南科技大学司法鉴定中心案件不予受理通知函。以上证据证明：（一）于2011年9月16日原告因意外摔伤右手腕到被告的高庙骨科门诊部就诊治疗，自就诊当日被告多次拍X射线照片，甚至在南阳市第二人民医院拍X射线照片和市骨科医院均看片诊断原告右腕舟骨骨折、月骨脱位伤系旧伤未治愈的情况下，被告医生却一直诊断认定完全治疗好了，直到2012年7月8日，被告医生才承认其误诊误治，同时南阳市骨科医院的诊断治疗过程，也印证了被告误诊误治的无效治疗，以及因被告的延误治疗致原告伤残，因此，被告宛城区中医院因其误诊误治、延误治疗行为对原告的伤残承担的完全过错责任；（二）被告的张寒医生系内科医生，没有治疗骨伤的执业资格。（三）被告多处对原告治疗收费，却不给X射线影像报告单，××例资料，被告医院管理不规范且违法，致使无法做医疗过错司法鉴定的责任在于被告。（四）被告对原告多次拍片、长期用药，不给收费发票，致使原告仅有一张55元的X射线医疗费票据，在高庙骨科的治疗总费用的举证责任在于被告。（五）在本案第一次起诉时，被告已质证，对证据1、2的X射线照片的真实性无异议。（六）原告在市骨科医院补救性住院治疗17天（2012年8月28日—9月14日），支出医疗费10551.08元，住院期间2人护理，出院后3个月内1人护理，出院后6个月以上观察期。（七）本案二次起诉在法定诉讼时效期限内。10、原告户口本。证明在被告医疗过错责任发生时，本案被抚养人及年龄分别为原告女儿马俊于2000年12月22日生，抚养年限计8年；女儿马婉婉于2008年11月16日生，抚养年限计16年；儿子马付航于2011年12月12日生，抚养年限计18年；合计42年被抚养人年限超过20年。11、伤残司法鉴定意见书及鉴定费票据。证明原告伤残等级为九级，误工期限为3年1个月（2011年9月16日至2014年10月16日）。12、餐饮费、交通费票据。证明原告仅为共同去洛阳市参加司法鉴定支出餐饮费、交通费1515元。被告辩称，原告的起诉事实不清，证据不足，宛城区中医院不应当承担民事赔偿责任。其理由如下：1、本案涉及医疗事故纠纷，不是侵权责任纠纷，原告的骨折及伤残鉴定的结果并不是被告造成的，本案所涉及医疗纠纷并未有医疗事故鉴定报告予以印证，不能证明宛城区中院有过错责任。2、原告所请求的239054元的诉讼请求数额错误，被告认为即便按照伤残的赔偿数额，只能是赔偿133008元。3、本案涉及医疗纠纷，原告在骨科医院及第二人民医院就诊治疗，对患者所造成的伤残，二者是否有医疗过错应当予以查清认定，基于本案应当将骨科医院及第二人民医院追加为被告，便于查清事实。4、李伟系宛城区中医院的职工，具有行医资格，这不存在没有医师资质的问题，张寒治疗内科的人员，但她并不主治原告，在治疗过程中，她是辅助人员，在治疗过程中李伟并未过错。被告除口头辩称外未向本院提交证据。被告针对原告所提交的证据发表如下质证意见：对原告所举证据真实性无异议，但对关联性和证明方向有异议，并不能证明和被告之间的因果关系，这个伤情并不是被告所直接导致的。对证据1-10无异议；对证据11鉴定意见书，鉴定的伤残与被告无关联，因为这个伤残鉴定是针对其骨科伤害造成的，作为被告来说是××的过程中，医疗行为，若医疗行为有过错，承担医疗行为的过错责任。误工期三年一个月，因为没有做三期鉴定，所以被告不认可；对证据12跟被告没有关系，所以不予认可。经审理查明，2011年9月16日，原告因摔伤右手腕到被告高庙骨科治疗，由被告医生张寒、李伟夫妻接诊治疗，给原告拍X射线片2张后，诊断为右手腕骨折和错位，采取中医疗法，给原告手腕做了复位手法治疗，贴上膏药，开出一定期限的口服中药，最后石膏固定。让原告每隔6天到医院换一次膏药并复查，期间多次复查，分别于2011年9月28日复查X射线片1张，2012年6月28日复查X射线片1张，被告医生张寒、李伟一直诊断原告的骨伤已经治愈。但原告一直感觉手腕骨伤部位痛肿，无法使劲，于2012年4月6日到南阳市第二人民医院拍X射线照片，影像报告单显示原告的伤情为右腕舟骨骨折、月骨周围脱位复查。2012年7月8日，原告到被告高庙骨科再次拍片并录音，被告医生李伟、张寒承认自己没有将原告错位骨伤复位。2012年8月28日，原告到市骨科医院进行补救性住院治疗，入院诊断为右月骨陈旧性脱位并舟骨骨折，诊疗过程行切开复位植骨内固定切开术，治疗至2012年9月14日出院，出院医嘱：1、继续口服促进骨折愈合药物；2、石膏固定3月；3、适当功能锻炼；4、不适随诊；5、如半年之后骨折不愈合需要再次手术。原告就本案纠纷于2012年8月10日向本院提起诉讼，在诉讼过程中，经原告分别申请医疗因果关系、医疗过错程度，和伤残等级及后续治疗费司法鉴定，本院依法分别委托相关司法鉴定机构进行鉴定，2014年4月11日，河南科技大学司法鉴定中心作出案件不予受理通知函，内容为：“南阳市宛城区人民法院贵院委托马某医患纠纷一案，于2013年12月25日在我中心举行听证会。经要求补充相关材料，目前仍无患者就诊记录等医学材料，鉴定人商议后认为，无法根据现有材料对诊所医疗行为进行判断，我中心决定不予受理，退回鉴定材料。河南科技大学司法鉴定中心”。2014年10月31日，南阳科威司法鉴定所作出【2014】368号司法鉴定意见书：被鉴定人马某右上肢损伤评定为九级伤残。后经原告申请撤诉，本院于2015年6月15日作出（2012）宛民初字第2013号民事裁定书：准予原告马某撤回起诉。2015年6月6日，原告申请调解至宛城区医疗纠纷调解中心，2018年5月2日，宛城区医疗纠纷调解中心作出调解终结书，期间多次调解未果，再次诉至本院。本院认为，一、原告因意外摔伤右手腕，被告认可接诊并实施了一系列的诊疗行为，原告与被告之间诊疗关系成立。就造成原告右手腕九级伤残损伤的责任原因，是否与被告的诊疗行为之间存在因果关系和医疗过错，以及医疗过错的参与程度，原告已在诉讼中申请过司法鉴定，本院依法委托河南科技大学司法鉴定中心鉴定，河南科技大学司法鉴定中心作出案件不予受理通知函，原告已经提交被告诊疗的多张X射线影像照片，因被告隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料，致使本院依法委托的司法鉴定机构无法作出相关司法鉴定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料。据此可以认定，原、被告双方已经形成了医疗损害责任纠纷，依法应推定被告的诊疗行为存在一定的医疗过错，对患者的损害后果的参与度结合原告病情，原、被告按照2：8责任比例各自承担相应责任，由被告承担80%为宜。二、对原告请求的损害赔偿项目，根据原告举证计算如下：1、医疗费：原告主张在被告处治疗费4000元、南阳市骨科医院治疗费10551.08元，共计14551元予以支持；2、住院伙食补助费：50元×17天=850元予以支持；3、营养费：20元/天×17天=340元予以支持；4、护理费：南阳市骨科医院出具诊断证明书，住院期间2人护理，出院后三个月内需一人陪护，故护理费为：2人×17天×36848元／年÷365天=3432元；出院后护理费：1人×3个月×36848元／年÷365天=9086元，护理费合计12518元。5、误工费：原告主张自2011年9月16日到被告就诊，至2012年7月8日被告自认误诊，于2012年8月28日入南阳市骨科医院治疗至9月14日出院，至出院后3个月石膏固定期，期间共产生15个月（2011年9月16日至2012年12月14日）的实际误工期予以支持，因原告未在合理期限内申请伤残鉴定，原告主张31个月误工期的不合理部分误工费不予支持，误工费为：15个月×36785元／年÷12月=45981元。6、伤残赔偿金：原告的伤残程等级为九级伤残，残疾赔偿金为：20%×13830.74元/年×20年=55322.96元。7、被扶养人生活费：根据被抚养人出生日期，自原告误工期期满即2012年12月14日起算抚养年限，原告女儿马俊于2000年12月22日出生，10392.01元/年×6年×20%÷2人=6235.2元；原告女儿马婉婉于2008年11月16日出生，10392.01元/年×14年×20%÷2人=14548.8元；原告儿子马付航于2011年12月12日出生，10392.01元/年×17年×20%÷2人=17666.4元，被抚养人生活费合计为38450元。8、后续治疗费4000元予以支持。9、交通费：交通费用酌情支持1000元。以上1-9项合计173013元，被告南阳市宛城区中医院应承担80%的赔偿责任，即138410元。9、精神损害抚慰金：根据原告的伤残程度及责任划分，精神损害赔偿金支持6000元。综上，被告宛城区中医院合计应承担各项费用144410元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第（二）款、第六十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告南阳市宛城区中医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告马某各项损失144410元；二、驳回原告马某的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务信息。案件受理费4892元，鉴定费700元，由原告马某负担2422元，被告南阳市宛城区中医院负担3170元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  袁泽军审判员  张治菊审判员  祁白雨二〇一九年六月二十二日书记员  马爱丽