贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初5615号原告：先某云。被告：陈某翔。委托诉讼代理人：邓卫东，贵州朗声律师事务所律师。原告先某云诉被告陈某翔合同纠纷一案，本院于2019年5月5日受理后，依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告先某云、被告委托诉讼代理人邓卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈某翔因贵州亿家福商贸有限责任公司白云分公司成立失败而应退还原告的投资款10万元，并按照双方约定的1%利息计付月利息57个月共57000元(暂从2014年7月29日计算至2019年4月29日)，计算至本金还清为止；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年贵阳白云福润超市（以下简称福润超市）筹备，当时负责人为熊某虹、何伟。原告先某云承接该超市的装修工程,总工程款187万元左右，该超市工程验收合格后开始营业。由于福润超市资金不足，尚有60万元工程款未付清，其中包括原告先某云的10万元。2014年6月，福润超市引进新股东陈某翔投资300万元予以收购,陈某翔即把福润超市的债权人和原来的股东投资者作为新的股东重组成立分公司，即贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司（以下简称亿家福公司白云分公司），陈某翔占股54.28%。2014年7月22日，股东召开“贵州亿家福贸易有限责任公司白云分公司第一次股东会议”，同意大股东陈某翔统一经营管理，当时被告聘任熊某虹为该分公司经理。自2014年7月29日后，原告收到“贵州亿家福商贸有限责任公司白云分公司”财务人员周某某通过工行账户于2014年9月18日转给原告利息1000元和2014年10月16日转给利息1000元，之后原告再没收到任何款项。至今贵州亿家福商贸有限责任公司白云分公司未在工商部门登记注册，也没有通报营业款项及账户，2014年7月22日后被告陈某翔再没有召开过股东会议，现该超市也没有实际营业。2016年4月26日，被告向赵家云出具《协议书》一份，承诺向赵家云退还股本50万元、向原告退还股本10万元。为维护原告权利，故诉请如前。被告答辩称：1、事情经过是：原告先某云在2013年为福润超市装修时产生装修款10万元，但福润超市因2014年开业后生意不好，该款一直未付；因被告名下成立有贵州省亿家福商贸有限责任公司，后被告经人介绍认识福润超市的经营者熊双红及何伟，经协商，由被告注资300万元引入福润超市，然后与福润超市原投资人吴代荣所投资金及福润超市的欠款全部纳入投资款项，成立贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司，由此，各方签订了该股东会决议。2、超市是因消防问题未能办理营业执照，导致亿家福公司白云分公司并未实际成立，且超市也是经营亏损严重；根据股东会议约定，原告只是有权在亿家福公司白云分公司资金宽裕时退还股本及利息，但该公司尚未成立且被告投入的资金也全部亏损，故原告要求退还入股款的条件不成立，且退还股本的主体应该是亿家福公司白云分公司（即超市），而不是被告陈某翔。3、2016年4月26日《协议书》系原告与赵家云纠集社会人员对被告进行威胁后签订，该协议不是被告的真实意思表示，不能作为被告的真实承诺。故原告要求被告退还入股款项没有事实与法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交《贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司第一次股东会决议》、《收款收据》、银行流水、本院（2018）黔0103民初3013号民事判决书等证据，本院组织双方当庭进行了质证，对双方无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据上述证据，本院认定事实如下：案外人赵家云与原告先某云曾以民间借贷纠纷为由，于2018年向本院提起诉讼，向被告陈某翔等人主张偿还案涉款项。经本案庭审及本院（2018）黔0103民初3013号民事判决书查明并认定以下事实：案外人吴代荣、熊某虹、何伟、谢银龙合伙成立福润社区生活超市。2013年9月5日，何伟作为甲方、先某云作为乙方签订《装饰装修合同书》，由先某云承接福润超市的装修。2014年7月2日，先某云、赵家云作为乙方，何伟及熊某虹作为甲方签订《装修工程款解决协议》，载明甲方欠乙方装修工程款共计1002000元，其中60万元用于福润改造成立新公司的入股。2014年7月22日，原、被告等共六人作为股东形成《贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司第一次股东会决议》，载明：“经全体股东协商一致，决定投资成立贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司，股东共六人为陈某翔、先某云、赵家云、吴代荣、谢贤君、王豫峰；全体股东一致决议：陈某翔投资300万元，占总股份比例的54.28%；先某云投资10万元，占总股份比例的1.81%；赵家云投资50万元，占总股份比例的9.05%；……；全体股东一致决议，贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司资金宽裕后，退还先某云、赵家云、谢贤君、王豫峰四人的股本及利息，利息按照月息1%计算，则四人需将股份转移给贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司，四人需无条件配合办理工商股东登记变更手续；公司经营亏损与先某云、赵家云、谢贤君、王豫峰四人无关，四人在一年后可自愿退还全部股金，利息按月支付”。7月29日，熊某虹作为经手人向原告出具《收款收据》一份，载明：今收到先某云交来投资款10万元，同时加盖“贵州亿家福商贸有限责任公司白云分公司财务专用章”。此后，原告自认该拟成立公司的财务人员向原告支付利息共计2000元。2016年4月26日，被告陈某翔作为承诺人向赵家云出具《协议书》一份，载明：“现经陈某翔、赵家云两人商议，关于陈某翔欠赵家云股份本金五十万元及先某云股份本金十万元，现定于2016年12月31日前全部退还给赵家云，不得有异议，承诺人陈某翔。”另查，1、诉讼中，双方均认可贵州亿家福商贸有限责任公司白云分公司至今并未登记成立。2、对该2016年4月26日《协议书》出具经过，原告表示因其与赵家云对福润社区生活超市进行装修后共同享有债权装修工程款60万元，其中原告10万元、赵家云50万元，后因债权转为新公司入股资金后该公司并未成立，故赵家云找到被告，由被告出具了该《协议书》；被告经质证，认为该《协议书》系被威胁后出具而不予认可其证明目的。本院认为：经庭审查明事实，可以认定原告主张的款项原系对福润超市的装修款债权，后在各方拟另行成立公司的情形下签订了案涉的股东会决议，但根据该决议中所约定的“公司资金宽裕后，退还先某云、赵家云、谢贤君、王豫峰四人的股本及利息，利息按照月息1%计算……公司经营亏损与先某云、赵家云、谢贤君、王豫峰四人无关”之内容以及此后原告收取利息之行为，可以认定该决议中对涉及先某云、赵家云资金及相应权利义务的确认，并不完全符合相关法律对拟成立有限责任公司时对股东资格及股东出资后权利义务的相关规定。同时，在该“贵州省亿家福商贸有限责任公司白云分公司”并未成立且超市亦未实际经营的情形下，被告向原告方出具《协议书》，承诺由被告在2016年12月31日前退还原告资金10万元，被告虽辩解该《协议书》系被胁迫出具，但被告并未提出充分证据予以证实存在胁迫事实，且亦未在合理有效期限内及时请求法院或仲裁机构予以变更或撤销，故被告的辩解理由不足，原告有权根据该《协议书》承诺内容，要求被告按约返还款项，故对原告主张被告返还10万元的诉请，本院予以支持。但该《协议书》中双方并未明确约定被告逾期返还应当承担利息，故原告诉请利息无事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陈某翔于本判决书生效之日起十日内退还原告先某云款项10万元；二、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3440元，减半收取1720元，由被告陈某翔负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决即发生法律效力。原告可在二年内向本院申请强制执行。审判员  田阳二〇一九年六月十二日书记员  雷雪