山西省大同市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋02刑终112号原公诉机关大同市新荣区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈世昌，男，汉族，1980年7月3日生，小学文化，户籍所在地山西省朔州市山阴县，捕前住大同市恒安新区F区57号楼2单元1号。2009年4月22日因犯盗窃罪和诈骗罪被太原市迎泽区人民法院分别判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元和有期徒刑六个月，并处罚金四千元，被决定执行有期徒刑八个月，罚金一万元，2009年9月6日刑满释放。2019年2月21日，因涉嫌犯诈骗罪,被大同市公安局新荣区分局刑事拘留，同年3月5日被依法逮捕。现羁押于大同市左云县看守所。指定辩护人牛春莉，大同市法律援助中心律师。指定辩护人韩超杰，山西浩科律师事务所律师。大同市新荣区人民法院审理大同市新荣区人民检察院指控被告人陈世昌犯诈骗罪一案，于2019年5月8日作出（2019）晋0212刑初12号刑事判决。判后，原审被告人陈世昌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月份的一天，被害人郭某1与朋友谈及想给丈夫郭某2在新荣区唐山沟煤矿安排队长一职，被告人陈世昌称自己有关系能办理此事，并当场给朋友王虎打电话，并向郭某1索要15000元作为办事费用。事后，被告人陈世昌明知王虎不能办理此事，仍将其中的9000元替妻子高芳还信用卡，剩余6000元用于个人消费。2018年4月13日，被告人陈世昌再次以办理工作费用不够为由向被害人郭某1索要15000元，被害人郭某1给了8000元现金、微信转账7000元，被告人陈世昌将此款用于女儿交学费及个人消费。2018年7月份，被告人陈世昌被公司辞退。之后，被告人陈世昌为躲避被害人郭某1催款，故意更换了电话号码，致使被害人郭某1无法联系。2019年2月26日，被告人陈世昌亲属陈世英向被害人郭某1赔礼道歉，退还了30000元，并得到被害人郭某1的谅解。另认定，2009年4月22日，山西省太原市迎泽区人民法院作出（2009）迎刑初字第230号刑事判决书，被告人陈世昌犯盗窃罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元。总和刑期一年，罚金一万元。决定执行有期徒刑八个月，罚金一万元。原判认定上述事实的证据有：1、报案材料。证实2018年3月被害人郭某2、郭某1被陈世昌骗走30000元，无法追回。2、被害人郭某2陈述。在新荣区南机械太阳能上班的陈世昌和我媳妇说，他有个朋友在山西朔州煤炭管理局，可以给我安排新荣区唐山沟煤矿队长职务。第二天，我到新荣区南机械太阳能厂见了陈世昌，详细说了我的情况，他要15000元，说安排不了退钱，随后我去银行取钱给了陈世昌。过了几天，陈世昌给我媳妇打电话说，忙工作的钱不够，还要15000元，我媳妇给了陈世昌8000元现金，用微信转了7000元。2018年6月7日，我联系不住陈世昌，媳妇去新荣区南机械太阳能厂找陈世昌，厂长说陈世昌被辞退了。3、被害人郭某1的陈述。2018年3月初，具体时间记不清了，当时我在单位和朋友微信聊天，想给老公弄个大队长当，坐在我旁边的陈世昌说他能给办成，并当着我的面打了个电话，打完电话对我说要15000元。我回家和老公说了这事，下午15时许，在我们厂大门口给了陈世昌15000元。大约过了20多天，陈世昌又找到我说还的15000元，我当天下午在厂办公室给了陈世昌8000元现金，微信转了7000元。过了一段时间我问他，他说5月1日唐山沟煤矿人事调整后就可以安顿，6月7日陈世昌被开除了，后来给他打电话打不通，6月9日给我回电话说，先给我退20000元，剩下的等他要回钱就给我，但至今一分也没给，电话也打不通了。4、微信转账清单。证实被害人郭某12018年4月12日向六个朋友微信借款共7000元，次日通过微信一次性转账给被告人陈世昌的事实。5、被告人陈世昌供述与辩解。2018年4月份上午的一天，具体时间记不清了，我和郭某1、周志强在办公室上班，当时我正跟朔州市煤管局的朋友王虎通电话，通完电话郭某1主动问我有没有煤矿方面的关系，她说她丈夫在新荣区唐山沟煤矿当副队长，因为工资挣的太少想提个正队长，我说我给问一下。第二天，我回答她说我的朋友王虎正好认识唐山沟煤矿的矿长曹文平，我当着郭某1的面给王虎打电话，问他能不能办这个事，王虎说我给问问，我又问王虎大约多少钱，他说大约一万多元，我就和郭某1要了15000元。第三天下午，她老公在我公司门口给我送来15000元，我拿上钱后就跟王虎联系，王虎说现在这事不好办就没答应我，过了五、六天我妻子高芳的信用卡到期了，需要还款，我就还了9000元信用卡，剩下的6000元零花了。大约过了20多天，我主动跟郭某1说，给你老公办事15000元不够，还需要15000元，郭某1就答应了，大约一个星期后，郭某1给了我8000元现金，微信转账7000元，拿上钱后我用微信给高芳转了6000元。因为女儿上学需要钱，给我妈张美荣微信转账4000元，剩下的5000元我零花了。后来郭某1经常问我钱要回来没有，2018年10月份，为了躲避郭某1要钱，我把手机号换了。6、周志强证言。2018年3、4月份，具体时间记不清了，当时我、郭某1、陈世昌在一个办公室，郭某1给别人打电话说想给她老公安排当队长呢，陈世昌说能给办这个事，郭某1就和陈世昌聊，郭某1就给陈世昌钱，多少我没看清，只看见陈世昌往兜里装，后来听郭某1说又给陈世昌转钱，钱数我不清楚，陈世昌因为公车私用被单位开除了，郭某1就联系不到陈世昌，用我的电话给陈世昌打通过电话，他们说什么我忘了。7、高芳证言。2018年4月份，具体时间记不清了，陈世昌说开了三个月工资共9000元，我说替我还信用卡哇，把邮政卡号给他发过去，他到银行现金替我还了9000元。陈世昌微信名称是“期待2”。8、银行交易清单。证实2018年4月2日高芳银行卡在中国邮政储蓄银行股份有限公司大同新荣区营业所自助银行汇入9000元的事实。9、张美荣证言。2018年5月份，具体时间记不清，我给陈世昌打电话说孩子开学要交学费，你赶紧挣点钱，没过几天他给我三女儿(陈世英)转了3000元，三女儿把钱给了我，我给陈世昌的女儿交了学费。10、陈世英证言。2018年8月份具体时间记不清，我去棚户区大姐家，我哥陈世昌给了我3000元现金，让我转交给我母亲张美荣，给他孩子交学费，我回家后就把钱给了我母亲。11、王虎证言。2018年的一天，陈世昌给我打电话，问我有没有同煤集团的关系，他有个朋友在矿上上班，想当个队长，我说给问一问，然后他就挂了。没有说哪个矿上，通话时也没有谈到需要一万元费用，也没有给过我钱，我也没有给他问过他朋友当队长的事。12、辨认笔录(两份)，并附12张不同男性照片，身份证号码及编号。证实经被害人郭某2辨认，指认出以办理工作为由诈骗的是被告人陈世昌；经王虎辨认，指认出给自己打电话询问给其朋友办理队长的是被告人陈世昌。13、谅解书、收据。证实2019年2月26日被告人陈世昌亲属陈世英到被害人郭某1家深表歉意，并积极退还郭某130000元，被害人郭某1原谅陈世昌的过错。14、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口基本信息。证实被告人陈世昌身份信息、前科情况以及犯罪时已达到刑事责任年龄。15、刑事判决书两份。证实2009年4月22日，山西省太原市迎泽区人民法院作出（2009）迎刑初字第230号刑事判决书，被告人陈世昌犯盗窃罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元。总和刑期一年，罚金一万元。决定执行有期徒刑八个月，罚金一万元。16、视听资料、电子数据。证实侦查机关依法录音录像，与相关证据材料同步，证据来源客观真实。17、光碟制作说明、人民警察证。证实侦查人员身份的合法性，具有刑事侦查权，讯问被告人过程中依法同步录音录像，证据来源的客观真实性。原审法院认为，被告人陈世昌以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物30000元，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名及事实成立，予以支持。被告人陈世昌能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；案发后，能够主动积极退赔赃款，酌情予以从轻处罚。据此，为维护社会秩序，确保公民的合法财产不受侵犯，综合考虑被告人陈世昌的犯罪事实、犯罪性质、情节及后果，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款规定，判决：被告人陈世昌犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。上诉人陈世昌的上诉理由是其积极退款，取得被害人的谅解，请求二审法院减轻处罚。辩护人的辩护意见是上诉人陈世昌犯罪情节轻微，已退赃、退赔，取得被害人谅解，归案后如实供述了犯罪事实，原判量刑偏重，希望二审法院减轻处罚。本院经审理查明的事实及据以定案的证据与原判相同。本院认为，上诉人陈世昌以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。关于量刑，经审查，原判依据上诉人陈世昌的犯罪事实、性质，结合其如实供述、退赔谅解、前科的量刑情节，均作出充分考虑，所处刑罚适当，上诉人陈世昌及辩护人关于量刑重、减轻处罚的上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 韩志民审判员 董雁翔审判员 王文娟 二Ｏ一九年六月二十四日书记员 陈 霞