广西壮族自治区宾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0126民初3607号 原告:莫文茂，男，1968年10月5日出生，汉族，住广西壮族自治区来宾市兴宾区。 被告:广西鸿祥辉投资管理有限公司，住所地南宁市西乡塘区明秀西路96号友爱商务公寓508房，统一社会信用代码91450107097341361K。 法定代表人:黄英金。 被告:黄英金，男，1967年1月2４日出生，壮族，住广西壮族自治区都安瑶族自治县。 被告：梁桂生，男，1964年4月4日出生，壮族，住广西壮族自治区东兰县。 原告莫文茂与被告广西鸿祥辉投资管理有限公司(以下简称鸿祥辉公司)、黄英金、梁桂生建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月6日受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告莫文茂到庭参加诉讼，被告鸿祥辉公司、黄英金经本院公告送达出庭传票传唤，梁桂生经本院传票传唤，均无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 莫文茂向本院提出诉讼请求：一、判令三位被告返还原告保证金10万元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年1月22曰，莫文茂与黄英金在来宾市味饭店签订宾阳白岩鞍山旅游区黄宝土石方工程的合同，原告承接白岩鞍山旅游区黄宝土石方工程，定于2018年3月开工。合同签订当日，原告向黄英金支付5万元，2018年1月22日转帐2万元，次日又转帐3万元，共计10万元。被告出具有收条。按约定自收到履约保证金之日起2个月内退还给原告，直到今日为止，黄英金电话一直处于关机状态，也未能进行施工，故提起诉讼。 莫文茂就其主张，在举证期限内提交的证据有：1、施工合同复印件1份，证明双方签订有合同的事实；2、收条，证明被告已收取原告履约保证金10万元的事实；3、卡折对账单，证明原告按要求转账给鸿祥辉公司，是黄英金办理；4、转账凭据单两张，证明转账5万元给黄英金名下账户；5、电脑咨询单，证明鸿祥辉公司企业性质为自然人独资，股东是梁桂生，法定代表人是黄英金，该公司未注销；6、董事、监事、经理信息，证明梁桂生至今还是鸿祥辉公司股东，应共同承担返还责任。 鸿祥辉公司、黄英金未作答辩，在举证期限内也未提交相关证据。 梁桂生书面答辩，本人与本案无关。本人于2014年7月因对该公司的业务不熟悉已经向本公司的黄英金提出退出该公司的法人代表及股东权，但当时本公司的总经理出差，所以当时没有到工商部门注销本人的法定代表人的资格及股东权。因本人在东兰县的事情比较忙，所以，第二天本人就返回东兰直至现在，后来从2014年8月至2015年1月一直电话催黄英金到工商部门办理法定代表人及股权变更，均没有打通，后来黄英金于2015年4月电话告知本人称已经到工商部门办理了注销手续，自此，本人与黄英金再无任何联系，所以本人自2015年4月至今，已经与该公司无任何关联了，本人也未参与该公司的任何业务往来了，本人所本案无关。 梁桂生就其辩解，在举证期限内未向本院提供证据。 综合诉辩双方的分歧意见，本案的争议焦点有：1、该合同是否合法有效？2、黄英金、梁桂生是否应承担本案民事责任？ 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2018年1月22曰，莫文茂（承包方，合同乙方）与鸿祥辉公司签订了1份《土石方工程施工合同》，莫文茂承接宾阳白岩鞍山旅游区黄宝土石方工程，合同约定原告承接的工程有土石方、挡土墙、沿岸道路、凉亭、综合楼、栏杆、码头，以及各项工程的单价，工程总量约为1000万元；工期为210个有效工作日，进场时间定于2018年3月；承包方式为包工包料；工程履约金10万元，在合同签订后2日内交清，合同签订当日原告支付现金5万元，2018年1月22日转帐2万元，次日又转帐3万元，共计10万元。2018年1月22日，黄英金作为经办人，出具了1份收条，并加盖了鸿祥辉公司的印章，交由原告收执，确认收到原告工程履约保证金10万元。后来，鸿祥辉公司也未提供涉案合同的任何工程项目给莫文茂施工，原告要求退款无果，故诉至本院。 另查明，鸿祥辉公司于2014年4月9日成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为梁桂生，法定代表人为黄英金，该企业未注销。莫文茂无建设工程施工资质。 本院认为，关于合同的效力，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”的规定，莫文茂不具有相应的建筑工程施工资质，而鸿祥辉公司将宾阳白岩鞍山旅游区黄宝土石方工程发包给原告，而该项目工程包括土石方、挡土墙、沿岸道路、凉亭、综合楼、栏杆、码头等，要求承建方必须具有相应的建筑施工资质，现发包给无建筑施工资质的原告，其行为违反了法律法规的强制性规定，因此，原告与鸿祥辉公司签订的《土石方工程施工合同》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据上述法律规定，鸿祥辉公司因合同取得原告的10万元，应予以返还。 关于黄英金、梁桂生在本案中的民事责任。鸿祥辉公司是自然人独资企业，股东为梁桂生个人，而黄英金为该公司的法定代表人，并非公司的投资人，其在本案中是经办人。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条规定：个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。根据上述法律规定，梁桂生作为投资人，其对鸿祥辉公司的债务承担无限责任，鸿祥辉公司的财产不足以清偿的，其应以个人的其他财产予以清偿。原告要求黄英金承担本案责任，没有法律依据，本院不予支持。梁桂生认为其本人自2015年4月至今，已经与鸿祥辉公司无任何关联了，也未参与公司的任何业务往来，不应承担本案的责任，本院认为，梁桂生的辩解主张没有事实依据和法律依据，对其辩解主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告广西鸿祥辉投资管理有限公司返还原告莫文茂100000元； 二、被告广西鸿祥辉投资管理有限公司的财产不足以清偿第一项判决确定的债务的，被告梁桂生就不足清偿部分负有以其个人的其他财产予以清偿的责任； 三、驳回原告莫文茂对被告黄英金的诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决书发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期不履行则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费1150元，由被告广西鸿祥辉投资管理有限公司、梁桂生负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王忠贤 人民陪审员  梁翠莲 人民陪审员  苏丽萍 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  陆仁宾