贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初2048号 原告：贵州开阳南江现代农业发展有限公司，住所地：贵州省贵阳市开阳县龙岗镇大鸭村谷坝农业园。统一社会信用代码：91520121666975867G。 法定代表人：周荣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王远义，贵州北斗星律师事务所律师。 被告：贵州水西阳光生态农业发展有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县顺德街道办事处佳鑫国际商业广场海音路A9-233号。统一社会信用代码：91520521MA6DNKR52B。 法定代表人：田磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姬鹏，广东秦仪律师事务所律师。 原告贵州开阳南江现代农业发展有限公司（以下简称开阳南江公司）与被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司（以下简称水西阳光公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，原告开阳南江公司申请财产保全，请求冻结被告水西阳光公司的银行存款200万元，本院审查后裁定冻结被告水西阳光公司的银行存款200万元，并依法适用普通程序于2019年5月16日公开开庭进行审理。原告开阳南江公司委托诉讼代理人王远义，被告水西阳光公司委托诉讼代理人姬鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告开阳南江公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告货款1785730.00元，并支付逾期付款违约金165286.50元；二、本案诉讼费、保全费由被告负担。事实和理由：原告在贵州省××××村建有大型养鸡场，生产大量的有机肥料，从2017年开始，被告就向原告采购有机肥。2017年8月15日，双方就有机肥采购签订《采购合同》，约定甲方（被告）向乙方（原告）采购有机肥3000吨，甲方根据自现场进度确定运送日期后由乙方负责安排车辆将货物运送至甲方指定的接收点由甲方安排现场人员签收，单价为1010.00元/吨，付款方式为按实际运达数量，1000吨支付一次进度款，每次先付70%，第二批结账时支付30%尾款。关于违约责任，双方约定，乙方违约时，需向守约方支付合同价款的5%作为违约金。造成经济损失的，守约方有向违约方追偿的权利。并约定延期供货及延期付款均视为违约。截止2018年2月，双方实际采购和销售有机肥3273吨，贷款共计3305730.00元。被告仅向原告支付货款100万元，拖欠原告货款2305730.00元。后在原告多次催促下，被告于2018年7月支付30万元。2018年10月24日，双方经对账，确认被告向原告支付货款130万元。后被告分四次向原告支付货款22万元。2018年11月23日，双方再次核对确认，被告尚欠原告货款1785730.00元。从2018年12月至今，原告无数次电话甚至亲自到被告公司催促被告支付，被告答应付款但一次又一次食言。为维护原告的合法权利，特提起诉讼。 被告水西阳光公司辩称，一、案涉合同在实际履行过程中，对于付款期并没有补充约定，被告不存在违约责任，理由是，按照合同第三条第二小条的付款约定，1000吨结算，每次支付货款70%，在下一次支付尾款30%，但在实际履行过程中并没有按照这种付款方式进行实际履行，应当视为双方对于付款方式已经进行事实上的变更，且也没有明确的付款期限，原告方在前后两次货款确认函中，也没有提出过被告存在逾期付款的问题，我方认为推定为原、被告双方在事实履行过程中没有约定付款期限，自然也不存在逾期付款及违约的认定；二、根据双方合同第三条第一条的约定，乙方（原告）应当向被告方提供发票，该发票明确约定有相应税款，但到目前为止，原告方没有提供任何一笔发票，无论是从国家税收征收的角度，及作为被告方合同入账的角度，发票都是必须的，被告在原告没有提供发票的情况下，暂停支付货款，是在合法的行使合同的抗辩权；三、我方提供2017年8月15日双方签署的另一份合同，这份合同与原告诉讼所提交的合同是在同一天签署，区别只在于单价，原告方当时利用阴阳合同的形式欺诈被告签订合同，已经涉嫌构成欺诈；四、根据2017年1月—2018年2月的送货单显示，双方在2017年8月15日签署案涉合同之前，就已经存在实际的供销合同关系，而8月15日之前的买卖合同关系，并不在8月15日签署的合同范围之内，不受8月15日所签署的合同管辖范围，自然违约责任也不能依据8月15日签署的合同进行认定；五、根据双方合同第十条的约定，双方在纠纷产生之后，应当先进行协商，在协商不成的情况下，才可以向法院提起诉讼，在本案中，原告没有与被告进行过任何的协商，就直接提起诉讼，有违合同争议解决条款约定。 原告为支持自己的诉讼主张，提交了下列证据： 一、采购合同，用以证明双方的合同关系，合同中约定了相关价款、争议解决、违约责任等。被告的质证意见为，真实性、合法性予以确认，但对于与本案原告所主张的关联性不予确认，理由是，存在阴阳合同，原告方在另一份合同中对于单价做了约定，已经涉嫌构成欺诈，原告在本案中是在合同签署之前的诉讼，也依据合同签署就案涉的合同中相应的违约条款进行主张，我方认为不在合同期限内的供货不受案涉合同的制约，因为案涉合同是在8月15日签订的，原告不能以合同签署之后的相关约定，去制约合同签署之前的供货，我方认为不符合合同法相关规定。 二、确认书、有机肥销售确认函，用以证明被告根据合同销售的金额和付款，所欠原告的货款的事实。被告的质证意见为，真实性无异议，但关联性不予确认，理由同上一组质证意见一致。 被告为支持自己的抗辩主张，提交了下列证据： 一、采购合同，用以证明与另一份合同的区别在于单价。原告的质证意见为，真实性无异议，这个价格要高一点，被告方没有认可1380.00元的价格，是以1010.00元的价格供货，我方未履行该份合同。 二、送货单，用以证明在8月15日之前是有合同关系的，但没有签订正式的书面买卖合同，2017年8月15日之前的送货并不受案涉合同的相应的制约，原告不能以8月15日的合同去主张相应的权利或违约责任。原告的质证意见为，双方在2017年1月就开始送货了，双方在中途结算了，对方也认可，真实性无异议，但双方已经结算，达不到被告的证明目的。 原告所举证的证据，被告对真实性无异议，本院予以认定，作为本案定案依据；被告所举采购合同，原告方对真实性无异议，本院认定其真实性，但被告以该份证据证明双方存在阴阳合同，原告构成欺诈，本院不予认定，因为该份采购合同约定的价格为1380.00元/吨，而双方实际履行的合同的价格为1010.00元/吨，低于被告提交的采购合同所约定的价格，所以双方之间不存在阴阳合同，原告不构成欺诈；被告提交的送货单，原告方对真实性无异议，本院认定其真实性，即双方从2017年1月开始就存在事实上的买卖关系。 经审理，本院确认如下事实：原、被告从2017年1月开始建立事实上的买卖合同关系，被告向原告购买有机肥。2017年8月15日，被告作为甲方，原告作为乙方，双方签订采购合同，对相关权利义务进行约定。其中第三条货款确定及支付约定，1.经双方协商货款单价为：壹仟零壹拾元/吨（￥1010.00元/吨），该价款含税款及运输费，由乙方提供发票。2.付款方式为：按实际运达数量，1000吨支付一次进度款，每次支付70%的货款，第二批结账时支付30%尾款，采取银行转账的方式支付。第六条违约责任约定，1.一方违约时，需向守约方支付合同价款的5%作为违约金。造成经济损失的，守约方有向违约方追偿的权利。2.延期供货及延期付款视为违约，甲方有权拒绝收货并单方解除合同。3.提供货物不符合合同约定视为违约，甲方有权拒绝收货并单方解除合同。2018年10月24日，进行对账，并签署确认书，共同确认总销售金额为3305730.00元，已付130万元。同年11月23日双方再次签署有机肥销售确认函，确认合同单价为1010.00元/吨，实际销售数量为3273吨，货款总额为3305730.00元，原告已收到货款152万元，尚欠1785730.00元未付。因对账后被告未履行支付义务，原告于2019年4月16日诉来本院。 庭审中，经本院释明，被告认为，其不存在违约，如果法院认定违约，违约金应当以未付款为基数进行计算，并且5%违约金过高。 本案争议焦点是，原告主张以合同总价款的5%计算违约金是否过高。 本院认为，原告与被告签订的《采购合同》系双方的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同，双方之间形成买卖合同关系，本案应适用《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）进行调整。2018年11月23日，双方进行对账，被告确认尚欠原告货款1785730.00元，根据合同法第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”的规定，原告要求被告支付所欠货款1785730.00元的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，本院予以支持。被告在双方对账后至今未支付所欠货款，已经构成违约，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告应当向原告支付违约金。对于违约金，双方在合同中约定，“一方违约时，需向守约方支付合同价款的5%作为违约金。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。被告在对账后未向原告支付所欠货款，给原告造成的是银行利息的损失，因此，被告提出原告要求按合同总价款的5%计算的违约金过高，请求进行调整的理由具有法律依据，本院予以采纳；根据上述法律的规定，原告主张的违约金应以被告未付的货款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算，从对账次日即2018年11月24日起计算至款项支付完毕之日止，但以不超过165286.50元为限。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司于本判决生效后十五日内支付原告贵州开阳南江现代农业发展有限公司货款1785730.00元，并以1785730.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍支付2018年11月24日起至款项支付完毕之日止的违约金，但以不超过165286.50元为限； 二、驳回原告贵州开阳南江现代农业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22360.00元，保全费5000.00元，由被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司负担25872.00元，原告贵州开阳南江现代农业发展有限公司负担1488.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 长  胡桂海 人民陪审员  蒙丽君 人民陪审员  肖凤媛 二〇一九年六月四日                                                                        法官助理 先正才                                                                         书记员 王廷 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。