重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0106民初2992号 原告：李南君，男，1991年10月28日出生，汉族，住重庆市垫江县。 委托诉讼代理人：张云祥，重庆兴胜律师事务所律师。 被告：重庆市中大建设集团有限公司，住所地重庆市涪陵区新城区鹤凤大道35号，统一社会信用代码91500102711612687L。 法定代表人：李泽兵，重庆市中大建设集团有限公司总经理。 委托诉讼代理人：曾强，重庆峡阳律师事务所律师。 原告李南君与被告重庆市中大建设集团有限公司（以下简称中大公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法由审判员谢凤鸣独任审判，适用简易程序于2019年3月26日、2019年6月5日公开开庭进行了审理。原告李南君及其委托代理人张云祥，被告中大公司的委托诉讼代理人曾强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李南君向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告重庆市中大建设集团有限公司向原告返还履约保证金300000元及资金占用损失，该资金占用损失以300000元为基数从2016年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至返还时止。2、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2016年5月1日，原告李南君与被告中大公司代表李小伟签订《金科天宸内部承包合同》，约定由原告承包被告在重庆市沙坪坝区西永微电园金科天宸一期48地块二标段别墅改造工程，总价款为700万元（以实际结算为准），同时双方对履约保证金的支付及返还在合同的第七条中明确约定：承包人向发包人提供履约担保,退还履约保证金时间和方式：退还时间为打款之日起两月内一次性退还所有保证金。原告与被告签订了内部承包合同，被告在承包合同上加盖了公章，合同上有李小伟作为现场负责人签名，合同第七条约定履约保证金支付到李小伟的账上。2016年5月1日原告将保证金30万元支付到了合同指定的李小伟的银行账户上。之后原告按约定进场施工，现工程已经完工，被告办理了工程款结算，并按约定支付了工程款，但至今未返还保证金。现原告诉至法院，要求判如所请。 被告中大公司辩称，被告与原告签订的施工合同没有约定原告向被告缴纳保证金。被告从来没有要求原告要缴纳保证金，原告也没有向被告支付保证金的事实。被告与原告是结算了的，没有任何争议。原告在诉状中指向实际上是与李小伟个人签订的合同，对被告是不发生法律效力的。至于原告与李小伟之间是否缴纳保证金，是否退保证金，被告不清楚。原告知道原告的行为是与李小伟的个人行为，与被告无关。被告没有在原告与李小伟签订的合同上盖章，也没有委托李小伟收取该款项，被告不应当承担责任。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当全部予以驳回。 本院经审理查明事实如下：2014年6月10日，被告中大公司（发包方、甲方）与案外人李小伟（承包方、乙方）签订《工程承包经营合同》，约定甲方将已与建设方签订的金科西永项目土建及普通水电安装L47、L48地块二标段工程以包工包料的形式转承包给乙方施工，由乙方负责履行甲方与建设单位签订的合同义务、条约等所有内容。服务费用及税金：1、甲方根据《管理实施细则》的规定甲方按照主合同承包范围的造价下浮2.5%后的价格作为承包给乙方的合同价格。2、本工程的工程款由建设单位直接划入甲方账户上，乙方不得自行到建设单位领取任何款项。甲方收到建设单位拨付的工程进度款后，将按本合同约定比例扣除管理费后将剩余工程款拨付给乙方（乙方提供支付计划及支付单位，由甲方代为支付工程款），甲方有权监督乙方的资金使用情况。3、乙方必须按工程进度按月缴纳税费。4、本工程施工中的各项费用（包括但不限于人工工资、材料费等），由乙方自行负责承担支付。6、证件费、管理费收取，每月按公司规定执行，在支付工程款时扣除。甲方权利及义务：监督、检查乙方的施工进度、工程质量、施工安全及文明施工管理、施工技术人员持证上岗情况等工作；按公司管理实施细则和合同规定，年终对乙方进行一次考评，如符合条件的，可评为甲方先进单位和先进个人。乙方的权利及义务：树立甲方良好的公司形象，维护甲方的声誉，不得做出有损甲方利益、形象、声誉的事情；乙方在施工过程中所用的人员必须做到持证上岗，必须配备专职持证的项目经理、施工人员、质检员、安全员，所有持证的施管人员必须是甲方的人员或有关手续关系已经流动到甲方的人员；服从甲方统一管理，执行甲方各项规章制度，接受甲方监督检查。印章管理与使用：乙方在与甲方签订工程转包合同时，在甲方行政部办理“工程资料专用章”的领取、备案手续。 2016年5月1日，李小伟以重庆市中大建（设）集团有限公司作为发包人与作为承包人的原告李南君签订《金科天宸内部承包合同》。合同约定：发包人承建的西永微电园金科天宸一期48地块二标段工程中的别墅改建工程，47地块车库部分劳务清包工程，1#、9#装饰工程委托承包人管理施工。此工程总造价约700万元，以实际结算为准。承办人向发包人提供履约担保，担保方式：履约保证金300000元；履约保证金转账在发包方指定账户上；指定账户名：李小伟，开户银行：重庆市农村商业银行西永支行；承包方所转账单据可作为退还履约保证金依据及证据。退还履约保证金时间和方式：退还时间为打款之日起两个月内一次性退还所有保证金。该合同落款发包人处，除李小伟在发包人现场负责人处签字和捺印外，还加盖了“重庆市中大建设集团有限公司”字样的印章。 签订合同当日，原告李南君通过中国工商银行向案外人李小伟先后汇款100000元和200000元，合计300000元。汇款后原告取得《收据》和《收条》各1份。收据载明，入账日期2016年5月1日，缴款单位：李南君，收款方式：现金，人民币300000元，收款事由：做金科天宸项目48、47地块车库定金，该收据上加盖有“重庆市中大建设集团有限公司”字样的印章，“经办”处有李小伟签字。收条载明，今收到李南君300000元，落款为重庆市中大建设集团有限公司李小伟，2016年5月1日，并加盖有“重庆市中大建设集团有限公司”字样的印章。 合同签订后，原告进场开始施工。 此后，被告中大公司因故直接接手涉案工程。 2016年10月20日，被告中大公司向原告李南君支付工程款50000元。 2016年11月25日，原告李南君（乙方）与被告中大公司（甲方）签订《工程内部承包合同》，约定甲方将已与建设方签订的金科西永一期L47地块3-1#楼、3-9#楼、3-13#楼（车库）：分区（1），13-5~13-29/13-AJ~13-X；（2），13-16~13-29/13-X~13-L工程（除基础开挖外）以大包干的方式承包给乙方施工。工程名称：金科西永一期车库项目土建及普通水电安装二标段。本工程所有人工、材料、机械费用均由乙方承担。单价及竣工结算的约定：本合同的单价按甲方与建设方约定的单价下浮2.5%，或以甲方与建设方的竣工结算总价下浮2.5%为标准。 2016年12月7日，原告李南君（乙方）与被告中大公司（甲方）签订《补充协议》，约定：一、原金科西永项目土建及普通水电安装二标段工程，已交付办理的手续费、保证金、验收的费用、工伤保险费等相关费用，乙方共同享用并不承担费用，不再另交其他费用。二、结算价款按甲方与建设方约定的单价或者以甲方与建设方的竣工结算总价款下浮1.25%，乙方不再承担一切其他与公司相关的配合费，甲方要全力支持配合。七、乙方以甲方原金科西永项目土建及普通水电安装二标段工程承包人李小伟产生的合同关系，李小伟与乙方所承诺的事项需要甲方全力支持配合，甲方应优先配合。 2017年底，原告完成合同约定的重庆西永金科天宸L48、L47地块二标工程施工。 2018年3月12日，原告李南君（承包单位、乙方）与被告中大公司（发包单位、甲方）签订《工程结算付款确认书》，该工程结算付款确认书载明，工程名称重庆西永金科天宸L48、L47地块二标工程；完成工作内容L48地块二标附加值及零星，结算总金额1490012.71元，已付金额581336.82元，质保金47127.44元，应付金额861548.45元；完成工作内容L47地块二标花架及二次钢筋及零星，结算总金额451495.75元，已付金额479731元，质保金13544.87元，应付金额-41780.12元。上述结算总金额是李南君在重庆西永金科天宸L48、L47地标二段工程的所有施工内容的总结算金额，项目结算完毕，金额无误，不存在任何争议。 结算后，被告中大公司向原告支付了全部的工程款。但不同意退还履约保证金300000元。原告遂向本院起诉。 审理中，被告中大公司认为其没有在原告与李小伟签订的合同上盖章，也没有委托李小伟收取保证金，并认为原告举示的《金科天宸内部承包合同》、《收据》、《收条》上的公章均不是被告使用的公章。据此，被告于2019年3月27日申请对《金科天宸内部承包合同》、《收据》、《收条》上的“重庆市中大建设集团有限公司”公章与原告认可真实性的原告与被告于2016年11月25日签订的《工程内部承包合同》上的“重庆市中大建设集团有限公司”公章是否是同一印章所盖印进行司法鉴定。经双方当事人选择确定鉴定机构后，本院委托重庆公信物证司法鉴定所进行司法鉴定。 2019年5月16日，重庆市公信物证司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》。其鉴定结论为：2016年5月1日签订的《金科天宸内部承包合同》、收条、收据盖印的“重庆市中大建设集团有限公司”公章印文与原告与被告于2016年11月25日签订的《工程内部承包合同》上的同名公章印文不是同一枚印章所盖印。 2019年5月20日，被告中大公司向鉴定机构交纳鉴定费6200元。 庭审中，被告中大公司陈述，其与李小伟不存在劳动合同关系，也未为李小伟缴纳社会养老保险费用。 上述事实，有原告提供的《金科天宸内部承包合同》、《收据》、《收条》、中国工商银行借记卡账户历史明细清单，《工程结算付款确认书》，被告中大公司提供的《工程承包经营合同》、《工程内部承包合同》、《补充协议》、《工程结算付款确认书》、《司法鉴定意见书》、民事判决书以及双方当事人的陈述等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。 本院认为，被告中大公司与案外人李小伟签订《工程承包经营合同》，约定被告中大公司以包工包料的形式将其承包的金科西永项目土建及普通水电安装L47、L48地块二标段工程转承包给案外人李小伟施工，但该合同同时约定：本工程的工程款由建设单位直接划入被告账户上，李小伟不得自行到建设单位领取任何款项。被告收到建设单位拨付的工程进度款后，将按本合同约定比例扣除管理费后将剩余工程款拨付给李小伟，李小伟也可以提供支付计划及支付单位，由被告代为支付工程款；李小伟在与被告签订工程转包合同时，在被告行政部办理“工程资料专用章”的领取手续和备案手续；被告有权每月按其公司规定向李小伟收取证件费、管理费；被告有权监督、检查李小伟的施工进度、工程质量、施工安全及文明施工管理、施工技术人员持证上岗情况等工作并按被告公司管理实施细则和合同规定，年终对李小伟进行一次考评，如符合条件的，可评为被告的先进单位和先进个人。由于被告中大公司与李小伟不存在劳动合同关系，也未为李小伟缴纳社会养老保险费用，因此，本院认定李小伟与被告中大公司系挂靠关系。 关于原告与被告中大公司在2016年11月25日前是否存在合同关系的问题。其一、李小伟以被告中大公司的名义与原告李南君签订了《金科天宸内部承包合同》并出具了收取原告保证金的《收据》、《收条》，虽然鉴定结论确认《金科天宸内部承包合同》、《收据》、《收条》上的“重庆市中大建设集团有限公司”公章与原被告于2016年11月25日签订的《工程内部承包合同》上的“重庆市中大建设集团有限公司”公章不是同一印章，但鉴定结论并未否定《金科天宸内部承包合同》、《收据》、《收条》上的“重庆市中大建设集团有限公司”公章是被告所有的公章。其二、按照被告与李小伟签订的《工程承包经营合同》的约定，李小伟可以在被告处领取印章，而且被告也没有举示证据证明其仅有一枚公章。其三，即使李小伟使用的公章不是在被告中大公司领取的，但原告李南君基于被告中大公司与李小伟存在挂靠关系而信赖该公章的真实性，尽到了合理审查义务。其四、被告在其直接与原告签订合同前有向原告支付工程款的行为。其五、被告直接接手涉案工程后于2016年11月25日与李南君签订合同，约定继续由原告李南君完成剩余工程，原被告最终签署的《工程结算付款确认书》确认的工程结算总造价包含了2016年11月25日前原告施工的L48地块二标工程的工程款。综上，李小伟以被告名义与原告李南君签订《金科天宸内部承包合同》的合同相对人为原告与被告中大公司，原告依据该合同向李小伟支付的履约保证金300000元，应视为原告向被告支付的履约保证金。 原告李南君作为自然人，不具有建筑施工企业资质，其与被告中大公司签订的《金科天宸内部承包合同》因违反法律、行政法规的强制性规定属于无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。被告中大公司应当返还原告交纳的履约保证金。现原告要求被告中大公司返还履约保证金300000元，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第五十六条规定，无效的合同自始没有法律约束力，被告应当于2016年5月1日返还原告履约保证金，原告可以要求从2016年5月1日计付资金占用损失，现原告要求从2016年7月1日起计付资金占用损失，属于原告自行处分其民事权益，本院予以尊重。据此，原告要求被告中大公司支付资金占用损失，该损失以300000元为基数从2016年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率至返还之日止，本院予以支持。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告重庆市中大建设集团有限公司在本判决发生法律效力后3日内向原告李南君返还履约保证金300000元并支付资金占用损失，该资金占用损失以300000元为基数，从2016年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至返还之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，减半收取2900元（原告已预交），鉴定费6200元（被告已预交），合计9100元，由被告重庆市中大建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交上诉案件受理费,递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉，上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行生效判决确认的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 谢凤鸣 二〇一九年六月十三日 法官助理 冯 举 书 记 员 郭 琴