福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0823民初1218号 原告：丘素梅女，1986年1月29日出生，汉族，龙岩市新罗区兴业劳务派遣服务有限公司员工，现住上杭县。 委托诉讼代理人：肖正华，福建政华律师事务所律师。 被告：梁某男，2009年8月8日出生，汉族，学生，住上杭县。 被告暨梁某法定代理人：梁剑辉男，1984年11月30日出生，汉族，个体工商户，住上杭县。系被告梁某之父。 被告暨梁某法定代理人：陈盈女，1983年8月24日出生，汉族，个体工商户，住上杭县，现住上杭县临城镇紫金路紫金大酒店对面沙县小吃店旁有信茶烟酒农产品、礼品店内。系被告梁某之母。 被告：熊某男，2013年8月22日出生，汉族，学生，住龙岩市永定区，现住上杭县。 被告暨熊某法定代理人：熊仁钟男，1990年1月2日出生，汉族，个体工商户，住龙岩市永定区，现住上杭县。系被告熊某之父。 被告暨熊某法定代理人：曾晓霞女，1989年12月6日出生，汉族，个体工商户，现住上杭县。系被告熊某之母。 上述六被告共同委托诉讼代理人：韩强，福建尚南律师事务所律师。 原告丘素梅与被告梁某、梁剑辉、陈盈、熊某、熊仁忠、曾晓霞机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丘素梅的委托诉讼代理人肖正华，被告梁剑辉、陈盈、熊仁忠及六被告共同委托诉讼代理人韩强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丘素梅向本院提出诉讼请求：1、判决梁某、梁剑辉、陈盈、熊某、熊仁忠、曾晓霞共同赔偿丘素梅因交通事故造成的各项损失合计167807.09元；2、本案诉讼费用由梁某等六人负担。在诉讼中，丘素梅变更部分诉讼请求，其中残疾赔偿金由78002.8元变更为84242元，误工费由45038.4元变更为6222.32元。变更诉讼请求后各项损失为135230.21元。事实与理由：2018年10月30日18时34分，丘素梅驾驶闽Ｆ×××××二轮摩托车在上杭县城关紫金路由南向北行驶，途经上杭县紫金路有信农产品有限公司门口时，与梁某、熊某玩耍抛出的儿童球发生碰撞，致丘素梅所驾驶的摩托车倒地损坏、丘素梅受伤的交通事故。本事故经上杭县公安局交通警察大队现场勘验，作出第350823420180002621号《道路交通事故认定书》，认定梁某及熊某承担本事故的同等责任。事故发生后，丘素梅被送往上杭县医院抢救治疗，经诊断伤情为：1、左三踝骨折；2、左小腿下段皮肤擦伤。住院治疗41天出院，花去医疗费21375.89元。2019年3月13日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，评定丘素梅伤残等级为十级，误工期为150日，护理期为60日，后续治疗费7000元。因梁某、熊某均未成年系无民事行为能力人，对丘素梅的损害依法由梁某、熊某的监护人承担。本案经上杭县交通警察大队召集双方进行调解，因梁某、熊某的监护人拒绝参加调解而未果。丘素梅各项损失如下：1、医疗费21375.89元（根据发票总计）；2、误工费6222.32元（165天，按照天37.71元，计6222.32元）；3、护理费6560元（医院请了护工并支付的护理费用）；4、住院伙食补助费1230元（30元／天，住院41天）；5、营养费3000元，是按照医疗费15%左右计算；6、残疾赔偿金84242元（按照城镇居民2018年度标准计算，42121元／年×10%×20年）；7、伤残鉴定费2600元（按照鉴定发票计算）；8、精神损害抚慰金3000元（酌情计算）；9、后续治疗费7000元（根据鉴定意见确定）；以上各项费用合计135230.21元。丘素梅为维护自身合法权益，提起诉讼，请求公正的判决。 梁某等六人辩称，一、梁某、熊某在路外玩儿童球致儿童球滚入路面与丘素梅驾驶的二轮摩托车后轮接触，仅引起险情的发生，丘素梅采取紧急避险措施不当，造成自身损害，根据《民法总则》第一百八十二条规定，也应当承担适当的民事责任。更何况，涉案交通事故的发生不排除车况速度、天气情况等因素的介入。二、上杭县公安局交警大队第35082342018000262号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定事实疏漏、责任认定明显不当，不能作为本案认定事实的定案依据，更不能作为判断民事责任的划分依据，交警在现场处置涉案交通事故时错误适用简易程序，未认真听取当事人（尤其是丘素梅）陈述和申辩，未制作现场图，未对丘素梅驾驶的二轮摩托车进行运行安全技术条件检测和碰撞痕迹及形态鉴定，在无鉴定结论、勘查笔录相佐证，甚至未固定、提取和保全影像数据予以补强的情况下，没有充分考虑各方当事人的过错及原因力等因素即草率作出该事故认定书，而送达梁某等人时，间隔在一个月之后，且未告知救济途径，行政程序上存在瑕疵，影响该书证的证明力，难予采信。请求法庭根据查明的事实对交通事故的因果关系和责任比例重新认定。三、丘素梅诉请的损失范围、赔偿项目和计算标准有误。首先，在起诉状中丘素梅自认系人民财产保险公司职工，但实际是龙岩市新罗区兴业劳务派遣服务有限公司的劳务派遣工，按照常理应有固定收入，且与用人单位及用工单位在劳务派遣合同中约定了每月的劳动报酬，误工费应当按照其实际减少的收入计算，但其向法庭提交的薪资记录并非固定收入，其中含有其他费用，如手续费提成等，且仅提供了2017年10月至2018年4月及2018年10月的所谓“薪资”收入，并非“最近三年的平均收入”，即使视为“无固定收入”，也应参照上一年度福建省其他服务业职工的平均工资136.01元／天标准计算误工费才符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定；其次，营养费无医疗机构意见可供参照，且超过医疗费的10%，明显过高；再次，丘素梅十级伤残等级存疑，福建闽西司法鉴定所出具的［2019］临鉴字第274号《司法鉴定意见书》不能作为丘素梅主张残疾赔偿金的依据。司法鉴定依据2018年10月31日、2018年11月6日上杭县医院ＣＴ片及复查Ｘ片（18-44510号）显示“左胫骨远端粉碎性骨折，骨折累及关节面”。第一，根据规定，鉴定条件为“骨折后6个月以上且去除外固定物后进行适当的功能锻炼至少2个月”方能进行鉴定。而2018年10月30日丘素梅受伤，2018年12月10日出院，出院的结果是好转，2019年3月11日即进行伤残鉴定，时间间隔仅为132天，鉴定时机不成熟。更何况，丘素梅骨折后内固定物邻近肢体大关节，内固定物尚未取出也必然影响鉴定结果（《人体损伤致残程度分级》建议在内固定物取出术后2个月以上方可实施鉴定）。第二，程序违法导致鉴定结论不科学。根据《法医临床检验规范》（ＳＦ／ＺＪＤ0103003-2011）规定，直接测量的丘素梅关节各方向运动活动度，通过方向均分法计算得出丘素梅的肢体大关节功能障碍程度应为27.5%，尚未达到“一踝关节功能丧失50%以上”的十级伤残等级标准，其主张残疾赔偿金78002.8元于法无据。四、梁某、熊某在涉案交通事故发生后垫付了医疗费4860元（梁某2300元＋熊某2560元），应予以抵销。 在审理过程中，丘素梅提供的证据及要证明的内容有： 1、出示道路交通事故认定书1份，证实交通事故中梁某和熊某承担同等责任，丘素梅不承担责任。 2、出示上杭县医院出院小结1份，费用清单复印件1份，收费发票3张，收款收据1张，证明丘素梅的伤情为左三踝骨折，左小腿下段皮肤擦伤，住院41天的事实及总的用药情况和花医疗费21375.89元。 3、护理费收据1张，证明支付护理费6560元。 4、出示司法鉴定意见书及发票，证实丘素梅的伤残等级为十级，误工期为150日、护理期为60日、后续治疗费约7000元及支付鉴定费2600元。 5、出示银行卡交易记录复印件2张，证明丘素梅2017年10月到2018年10月全部的工资收入，平均工资272.96元/日的事实，交易金额和兴业劳务派遣公司交叉的数额就是工资收入。 6、出示2017年10月到2019年5月的兴业银行流水凭证，证明前11个月的平均工资8188.75元，受伤后到今年5月份的平均收入是7057.41元，每个月平均减少1131.34元。 梁某等六人质证认为，证据1真实性没有异议，但合法性有异议，与交通事故现场勘验、检查、视听资料事实有出入，缺乏有关检验、鉴定结论补强，对事故事实、成因和当事人责任认定有误，程序存在瑕疵，未及时送达当事人，不能作为本案的定案依据。证据2的证据三性没有异议，但是梁某方认为，可以证明丘素梅在出院时治疗结果是好转而不是治愈，而且在出院医嘱里面说明一年后拆除固定物，间接证明伤残鉴定时机不成熟。证据3证据三性无异议。证据4有异议，鉴定程序严重违法、鉴定时机不成熟，鉴定意见缺乏科学依据，和本案没有关联性，不能作为本案的定案依据。应根据《民诉法》第七十八条规定通知鉴定人出庭作证。鉴定费发票真实性无异议，但是与本案无关，司法鉴定意见不能作为定案依据，所以鉴定费发票与本案没有关联性。证据5真实性无异议，可以证明丘素梅的用人单位是新罗区兴业劳务派遣服务有限公司，其职业性质属于其他服务业，而不是金融业；所谓的“薪资”每月金额不等，且只有2017年10月至2018年4月及2018年10月的所谓“薪资”收入，2018年5-9月之间是没有工资，并非其固定收入；不能作为计算误工损失的依据，不能支持丘素梅的主张。证据6与本案无关，不能证明是丘素梅的固定收入，每个月的薪资有多有少，不能证明这个是其最近三年的平均收入，不能作为主张误工费的计算依据。 本院认为，丘素梅提供的证据1熊仁忠、陈盈在事故认定书上签字同意适用简易程序处理本案交通事故，该交通事故认定书记载的交通事故发生事实，本院结合当事人的陈述，综合认定本案事实；证据4结合鉴定人出庭意见综合认定；其他证据真实、合法，与本案相关，予以认定。 梁某等六人提供的证据及要证明的内容有： 1、出示交警出警的执法视频1份，证实本案道路交通事故认定书的事实认定不清，证据不足，不能作为定案依据，没有固定、保存视频资料，当时梁某方有提供有信农产品店里的视频给交警，但是他们没有固定下来，程序违法，这个儿童球是和丘素梅的摩托车后轮接触，不是抛而是滚。到交警调取视频，只有这个视频。 2、出示2018年12月11日吴福英出具的收条1张、收款收据1张，证实梁某赔偿丘素梅医疗费用2300元（原件保管在交警大队），熊仁钟支付丘素梅医疗费2560元，在事发后有垫付医疗费用。 丘素梅质证认为，证据1作为交警的执法都是客观的并没有违反程序，梁某等认为交通事故认定书程序不合法没有依据。证据2无异议，这个在执行的时候可以予以扣除。 本院认为，梁某等提供的证据1、2真实，合法，结合案件的其他证据，综合认定案件事实。 因梁某等对丘素梅的伤残鉴定意见书有异议，本院通知鉴定人谢某到庭质询。 梁某等六人质证认为，鉴定机构对丘素梅进行伤残鉴定的程序违法，鉴定时机不成熟，其认为受伤后3个月以上就可以鉴定。这不符合残标的规定的，根据残标的规定是医疗终结，要临床治愈，和好转是有区别的。要达到愈合程度，好转仅是不再出现动态变化，所以根据残标的规定，应在外伤后至少8个月且骨折确已愈合后才可以进行鉴定，而不是鉴定人说的3个月。丘素梅的伤情从ＣＴ和Ｘ片可以证实，累及关节面，对这个损伤残标也规定了要骨折后至少8个月才能鉴定。鉴定人陈某1019年3月11日对丘素梅进行了伤残鉴定，伤后才100多天，时机是不成熟的。本案闽西司法鉴定所的鉴定程序是明显违法的。而且鉴定的方法也是错误的。刚才鉴定人陈某2活动度进行了测量，但是对计算结果，踝关节损失到底达到何数值，在鉴定书上看不到，刚才陈述是66.67%，怎么计算出来的也不陈述，所以认定依据不明确。还有刚才鉴定人对残疾的条件都没有说清楚，我们都知道残疾的条件是不可恢复，如果可以恢复要以终结的鉴定结论为准。刚才代理人询问内固定物对鉴定结论是否有影响，这个是有影响的，因为残疾是终极性的，不可恢复才可以定残。从我们了解到的丘素梅在日常生活中走路是正常的，5月1日还参加了激烈的跳绳运动，可以证明残疾根本不存在。可能在住院期间是功能受损，但是需要鉴定的时候丘素梅根本达不到残疾。司法鉴定意见程序违法、结论不明确，不能作为本案的定案依据。 丘素梅质证认为，无异议。 本院认为，梁某等人对本案伤残鉴定时机、鉴定测量方法存在异议，但未提供证据证明，鉴定时机及测量方法错误。鉴定人陈某3定过程客观真实，作出伤残鉴定时具有相应的鉴定资质，鉴定方法、技术符合相应的鉴定规范，对伤残鉴定意见予以采信。 综上所述及结合当事人的陈述,可以认定以下案件事实：2018年10月30日18时34分许，丘素梅驾驶车牌号为闽Ｆ×××××二轮摩托车，沿上杭城区紫金路由南往北方向往上杭县临城镇富古村行驶。行经紫金路上杭县有信农产品有限公司与沙县小吃店门前路段时，梁某与熊某在紫金路上杭县有信农产品有限公司与沙县小吃店店铺门前相互抛玩儿童球，该儿童球滚落到紫金路道路中间，与正常行驶的丘素梅驾驶的摩托车相碰撞。造成丘素梅驾驶的摩托车失控侧翻，致丘素梅受伤及摩托车损坏的交通事故。本起事故，上杭县公安局交通警察大队经陈盈、熊仁忠同意，适用简易程序处理，于2018年10月30日作出第350823420180002621号道路交通事故认定书（简易程序），认定梁某、熊某抛玩儿童球，碰撞机动车的行为，违反交通法规规定，应承担本事故同等责任，丘素梅无责任。事故发生后，丘素梅被送往上杭县医院住院治疗，至2018年12月10日出院。丘素梅的伤情诊断为：1、左三踝骨折；2、左小退下段皮肤擦伤。住院期间，2019年11月5日在腰硬联合＋神经阻滞麻醉＋基础麻醉下行左三踝骨折外踝切开复位钢板螺钉内固定术＋内踝心拉力螺钉内固定术。出院时上杭县医院认为，丘素梅一般情况好，未诉左踝疼痛，查体：左内外踝处轻压痛，关节活动尚好，左足趾关节活动正常，左下肢感觉、血运可；治疗结果为好转；出院医嘱：1.出院后2个月内避免左下肢负重活动，每个月返院复查Ｘ线片，根据骨折骨性愈合情况后可逐渐左下肢负重活动；1年后根据骨折愈合情况拆除内固定物。住院期间及出院后，丘素梅花费医疗费及医疗器具辅助费等合计21375.89元，其中由陈盈交纳2300元，熊仁忠交纳2560元。丘素梅住院治疗期间支付护理费6560元。2019年3月13日丘素梅的伤情经福建闽西司法鉴定所鉴定，鉴定意见认为，丘素梅左踝关节活动严重受限，功能部分丧失，伤残等级十级。另鉴定认为，丘素梅的误工期150日，护理期60日，后续治疗费约7000元。丘素梅支付鉴定费2600元；其中伤残等级评定费1000元，误工期、护理期鉴定评定费800元，后续取内固定物后续医疗费用评定费800元。 另查明，丘素梅的用人单位系龙岩市新罗区兴业劳务派遣服务有限公司，用工单位为中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司，丘素梅因本案事故受伤后，于2019年2月底回中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司上班。丘素梅自2017年11月至2018年10月的月平均工资为8072.31元，2018年11月至2019年2月的月平均工资为8221.89元。梁某对本案鉴定意见提出异议，本院通知鉴定人出庭，梁某等交纳鉴定人出庭费用1300元。 本院认为，丘素梅健康权因交通事故受损害，其因此造成的损失，依法由侵权人梁某、熊某、陈盈、梁剑辉、熊仁忠、曾晓霞承担赔偿责任。根据本案损害发生的原因，系梁某、熊某共同在机动车道路旁抛玩儿童球，儿童球滚落机动车道中与正常行驶的丘素梅驾驶的摩托车相碰，造成丘素梅驾驶的摩托车失控翻倒，致丘素梅受伤。梁某、熊某的监护人应尽对未成年人的管护义务，应当预见儿童球掉落机动车道路的危险行为，可能造成交通事故，其没有预见，也没有避免本案交通事故的发生，梁某、熊某及其监护人的过错行为，是事故发生的原因；丘素梅在机动车道路正常行驶，无法预见或避免儿童球从侧方滚落机动车道路影响行车安全，丘素梅驾驶机动车的行为，不存在过错，故应由梁某、熊某及其监护人承担全部责任。本院依法确定梁某、熊某及其监护人承担丘素梅损失的全部赔偿责任。因梁某系限制民事行为能力人，熊某系无民事行为能力人，因此其应承担的赔偿责任，依法应由其监护人即陈盈、梁剑辉、熊仁忠、曾晓霞承担。丘素梅的各项损失中：住院伙食补助费，41天×30元／天＝1230元；营养费，属治疗的康复费用，根据丘素梅的伤情及根据医疗机构医嘱中无加强营养建议以及丘素梅无实际支持该项费用的事实，对丘素梅主张营养费3000元，不予支持；误工费，根据丘素梅的受伤前后工资收入情况比较，至其正常上班的2019年2月底，其月平均工资并未减少，丘素梅也未提供证据证明因伤误工减少收入的其他证据，故丘素梅误工损失，证据不足，不予支持；护理费，根据住院期间丘素梅的伤情及实际支付的护理费，按41天×160元／天＝6560元计算；残疾赔偿金，根据丘素梅职业，依福建省2018年度城镇居民人均可支配收入标准42121元／年计算残疾赔偿金，根据其十级伤残情况计算残疾赔偿金，42121元／年×20年×10%＝84242元。精神损害抚慰金，根据丘素梅十级残疾的伤情及梁某、熊某及其监护人全部责任的过错程度，当地居民平均生活水平等因素，确定由梁某、熊某赔偿3000元。伤残鉴定费1000元，属诉讼费用，由本院根据诉讼情况，依法确定当事人负担。综上，丘素梅的各项损失为：医疗费21375.89元、残疾赔偿金84242元、护理费6560元、住院伙食补助费1230元、精神损害抚慰金3000元。梁某等对丘素梅伤残鉴定意见有异议，因梁某等未提供证据证明鉴定机构、鉴定人员不具备相关鉴定资格，鉴定的方法、技术存在违法行为，故该伤残鉴定意见本院予以采纳。后续治疗费尚未实际发生，待实际发生后，丘素梅可另行起诉。福建闽西司法鉴定所对后续治疗费的认定，是对案件实际发生事实的认定，超出其鉴定范围，不予采信。对误工期、护理期的评定，是对案件实际发生事实的认定，超出其鉴定范围，不予采信。对因后续治疗费、误工期、护理期鉴定支出的鉴定费，由丘素梅自行承担。鉴定人出庭费用1300元，因本案鉴定意见真实、合法，该项费用已由梁某等交纳，由其自行承担。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十六条、第三十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、陈盈、梁剑辉、熊仁忠、曾晓霞应在本判决生效后三十日内赔偿丘素梅各项损失116407.89元(执行时扣除陈盈已支付的2300元及熊仁忠已支付的2560元)。 二、驳回丘素梅的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3005元，适用简易程序减半收取受理费1502.5元，由丘素梅负担209.5元，陈盈、梁剑辉、熊仁忠、曾晓霞负担1293元；本案丘素梅预付伤残鉴定费1000元，由陈盈、梁剑辉、熊仁忠、曾晓霞在本判决生效后支付给丘素梅。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 范  文  强 二〇一九年六月十八日 书记员 郭邱耀（代） 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。 第二十一条不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。 八周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的，适用前款规定。 第二十三条无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。 第二十六条父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。 成年子女对父母负有赡养、扶助和保护的义务。 第二十七条父母是未成年子女的监护人。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。