重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初4328号原告:重庆大泰建设实业有限公司，住所地重庆市正阳工业园区园区路白家河，统一社会信用代码91500114688948018K。法定代表人：曾宪清，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘辉，重庆格林威律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵诗诚，重庆格林威律师事务所律师。被告：重庆浩博实业（集团）有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道空港大道360号远洋航商1幢3-1，统一社会信用代码91500112759265696X法定代表人：殷清云，执行董事。委托诉讼代理人：王天强，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：文庭婷，北京大成（重庆）律师事务所律师。第三人：重庆天玺泰置业有限公司，住所地重庆市巴南区渝南大道112号，统一社会信用代码91500112MA5U4KFY34。法定代表人：朱雷，总经理。委托诉讼代理人：欧超，女，重庆天玺泰置业有限公司工作人员。第三人：重庆碧桂园顺碧企业管理有限公司，住所地重庆市渝北区龙兴镇两江大道618号，统一社会信用代码91500118MA5U5TRX1N。法定代表人：朱雷，总经理。委托诉讼代理人：谭文娜，女，重庆碧桂园顺碧企业管理有限公司工作人员。第三人：深圳市汇信二十九号投资咨询合伙企业（有限合伙），住所地深圳市南山区粤海街道深圳湾科技生态园5栋D座3206室，统一社会信用代码91440300MA5EKBU41P。执行事务合伙人：深圳市汇联基金管理有限公司。原告重庆大泰建设实业有限公司（以下简称大泰建司）与被告重庆浩博实业（集团）有限公司（以下简称浩博实业公司）、第三人重庆天玺泰置业有限公司（以下简称天玺泰置业公司）、重庆碧桂园顺碧企业管理有限公司（以下简称碧桂园公司）、深圳市汇信二十九号投资咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称汇信合伙企业）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月13日受理后，依法适用简易程序，由审判员丁希来独任审判，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告大泰建司委托诉讼代理人赵诗诚与被告浩博实业公司委托诉讼代理人文庭婷，第三人天玺泰置业公司委托诉讼代理人欧超、碧桂园公司委托诉讼代理人谭文娜到庭参加了诉讼。第三人汇信合伙企业经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告大泰建司向本院提出诉讼请求：1、判决被告浩博实业公司返还原告保证金2022万元及利息700万元；2、判决被告浩博实业公司支付原告自2018年12月24日起至款清时止，以2722万元为基数，按日万分之五计算的违约金。事实和理由：原告与被告浩博实业公司于2014年11月10日签订《建设工程施工合同》及相关补充协议（以下简称施工合同），约定由原告承建被告浩博实业公司开发建设的浩博·几米阳光高层及部分车库施工项目。后在履行过程中，由于被告浩博实业公司长期停工并欠付工程款的原因，双方于2017年11月11日签署《解除合同协议书》（以下简称解除协议），宣布解除前述协议及一系列相关补充协议，同时双方确认了原告对被告浩博实业公司的债权内容，包括停工损失及工程款支付延迟期间利息，还约定被告浩博实业公司如有任意一期款项支付逾期超过15个工作日，视为根本违约，原告有权宣布债权提前到期。此后，被告浩博实业公司按解除协议约定支付了工程款1395万元。依照协议约定，被告浩博实业公司应于撤场完毕后15个工作日内支付原告工程款2605万元。原告于2018年4月29日撤场完毕后，但被告浩博实业公司并未按期足额支付前述金额。原告于2018年12月14日向被告浩博实业公司发送债权提前到期通知，要求被告浩博实业公司履行剩余全部债务。被告浩博实业公司于2018年12月24日收到通知，但并未履行，也未给予任何答复。被告浩博实业公司认可应付的款项，以第三人天玺泰置业公司支付给被告浩博实业公司的款项后支付。第三人天玺泰置业公司由第三人碧桂园公司和汇信合伙企业通过股权转让收购取得控制。被告浩博实业公司辩称，浩博实业公司在第二个付款节点共计超额支付工程款223万元，原告大泰建司于2018年12月14日通知被告浩博实业公司债权全部到期没有事实和法律依据；原告大泰建司诉请浩博实业公司退还保证金的条件未成就，被告浩博实业公司不应退还保证金；被告浩博实业不存在违约，不应支付违约金。综上，判决驳回原告大泰建司的诉讼请求。第三人天玺泰置业公司述称，天玺泰公司与原告大泰建司无合同关系，不是本案适格主体。第三人碧桂园公司述称，碧桂园公司仅为第三人天玺置业公司的股东，不是本案适格主体。第三人汇信合伙企业未出庭亦未提交书面陈述意见。原告大泰建司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：施工合同、解除协议、股权转让及资产收购合同、执行笔录、已支付工程款明细确认表、债权提前到期通知书及EMS回单（以下简称债权通知书）、几米阳光项目资产移交确认书、关于几米阳光二、三期总包单位退场事宜会议纪要（以下简称退场会议纪要）、（2018）渝0113民初11944号民事判决书（以下简称判决书）。被告浩博实业公司依法提交了以下证据：巴南区政府浩博几米阳光处置工作组关于浩博公司与大泰公司债务问题协调会会议纪要（以下简称巴南区政府会议纪要）、解除协议、（2018）渝0113民初5313号民事调解书（以下简称调解书）、（2018）渝0113执2780号执行和解协议书（以下简称执行和解协议）、大泰工程款支付明细表。第三人天玺泰置业公司、碧桂园公司、汇信合伙企业未提交证据。经举证、质证及本院审查，对原告大泰建司提交的施工合同、解除协议、执行笔录、已支付工程款明细确认表、几米阳光项目资产移交确认书、退场会议纪要、判决书，对被告浩博公司提交的巴南区政府会议纪要、解除协议、调解书、执行和解协议，本院予以确认。对双方举示的其他证据，与本案缺乏关联性或无其他证据佐证，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月10日，原告大泰建司（作为承包人）与被告浩博实业公司（作为发包人）签订施工合同，约定：第一条、工程概况1.1工程名称：几米阳光高层及部分车库工程，1.2工程地点：巴南区，1.3建设规模：建筑面积暂定15万平方米（含其他商业）；第二条、工程承包范围及内容：基础工程、土建、安装、装修工程、给排水工程、电气工程，2.5工程施工图、设计变更、技术核定（洽商）、图纸会审纪要、中标通知书、招标书及其附件、工程预算书等所确定的内容（另有约定除外），同时对工程工期、工程款支付、工程验收移交、违约责任等进行了约定。施工合同签订后，原告大泰建司按约进场施工。2017年11月11日，原告大泰建司（作为乙方）与被告浩博实业公司（作为甲方）签订解除协议，约定：鉴于被告浩博实业公司项目长期停工并欠付工程款的实际情况，现平等协商、自愿互谅的基础上，甲乙双方就解除合同达成如下协议：一、甲乙双方一致同意于2017年11月11日解除双方于2014年11月10日签订的《浩博·几米阳光高层及部分车库工程施工合同》以及相关补充协议。二、甲方应支付乙方的几米阳光二、三期工程款、应退还乙方的工程施工合同保证金:1、甲方尚应退还乙方工程施工合同保证金本金2022万元及资金占用利息700万元。2、甲乙双方认可工程结算款二、三期合计为69710000元，截至2017年11月10日前甲方已支付工程款9747819.20元,剩余工程款59962180.80元。3、甲方尚应支付乙方停工损失及工程款迟延支付期间利息427万元。三、几米阳光二、三期工程款、含工程施工合同保证金的支付节点及乙方配合工作的节点:1、甲方在本协议生效之日起15个工作日内支付乙方工程款1395万元。乙方收到前述款项后10个工作日内将项目上的全部设备、人员等撤场完毕。2、甲方在乙方撤场完毕后15个工作日内支付乙方工程款项2605万元。3、乙方在收到甲方支付的前述4000万元后必须确保几米阳光项目二、三期所有农民工工资全部支付完毕，并承担所有欠薪责任。4、乙方需将承建几米阳光项目涉及的所有合格的档案资料移交给甲方或甲方指定单位。经甲方或甲方指定单位共同验收资料合格后15个工作日内,由甲方支付剩余工程款19962180.80元。5、在甲方收到收购方支付的几米阳光项目一期收购款后20个工作日内，甲方将2022万元保证金退还给乙方。6、甲方出现任一期款项支付逾期15个工作日，视为根本违约，乙方有权宣布债权提前到期。四、上述资金利息合计1127万元在2018年11月11日前按一般债权人的处理方案。五、乙方应向甲方提供足额发票(含前期已付工程款未向甲方缴纳的发票)。甲方支付乙方工程尾款时按欠票额的25%暂扣税金，待乙方向甲方提供足额的发票时将暂扣的税金支付给乙方。六、乙方对承建的工程内容承担法定和约定的工程质量责任，并承担相关费用。七、违约责任:1、因甲方原因逾期支付乙方工程款，则从逾期之日30日起，甲方承担未付款每日万分之五赔偿违约金;2、因乙方原因未按约定撤场完毕或移交全部施工档案资料的，则从逾期之日30日起，承担应付工程总额日万分之五违约金。甲方有权从应付乙方工程款中直接扣减违约金。八、甲乙双方同意在履行本协议过程中发生纠纷，提交巴南区法院审理。合同中涉及各类通知、协议等文件以及发生诉讼时相关文件和法律文书送达时的送达地址及法律后果作如下约定:甲方确认其有效的送达地址为:重庆北部新区高新园区星光大道90号A2-22;联系电话:X。乙方确认其有效的送达地址为:重庆市黔江区河滨西路北段1269号，联系人:蒲建波，电话:X，X。九、本协议生效后，甲乙双方就《浩博·几米阳光高层及部分车库工程施工合同》以及相关补充协议的权利和义务终结，甲乙双方同意对于本协议签署之前合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责承担，甲乙双方均放弃追究对方违约或赔偿责任的权利，但本协议另有约定除外。协议签订后，双方在履行过程中就撤场问题发生争议，被告浩博实业公司向本院提起诉讼，经本院主持调解并于2018年4月28日作出（2018）渝0113民初5313号民事调解书（以下简称5313号调解书），载明：一、大泰建司于2018年4月29日16时前撤出“浩博·几米阳光项目二、三期工程”施工范围内的人员、材料和机械设备，并将“浩博·几米阳光项目二、三期工程”施工场地交付给浩博实业公司；二、大泰建司履行上述条款后，浩博实业公司商请天玺泰置业公司并报处置组同意，以天玺泰置业公司支付给浩博实业公司的项目二期转让对价款优先支付大泰建司工程款及保证金。原告大泰建司于2018年4月29日撤场完毕，并将施工现场移交给被告浩博实业公司，双方签署移交确认书。另查明，被告浩博实业公司于2017年12月1日、4日、5日分三次向原告大泰建司或其指定的收款人支付工程款计1399万元，于同年2月13日分五次向原告大泰建司指定的收款人支付工程款计15493444元，于同年5月14日分四次向原告大泰建司指定的收款人支付工程款计9197100元，于同年9月18日向原告大泰建司指定的收款人支付工程款计3550456元。另外，据双方举示的2018年7月26日执行笔录、和解协议，均载明保证金2022万元及利息另行协商。2018年12月14日，原告大泰建司通过EMS全球邮政特快专递按解除协议中约定的送达地址向被告浩博实业公司邮寄债权提前到期通知书，载明：根据《解除合同协议书》，我公司对你司享有债权91452180.80元。根据《解除合同协议书》第三条6款约定，你司出现任一期款项支付逾期15个工作日，视为根本违约，我司有权宣布债权全部到期。因你司未按协议约定时间支付我司应付款项，贵司逾期未支付的行为已经严重违反协议约定，我司现通知你司：自你司逾期之日起，你司债务全部到期。截止通知之日你司还应清偿债务3349万元。请你司立即履行清偿责任，否则，我司将依据协议及相关法律采取有关措施。原告大泰建司遂提出如上诉请。本院认为，原告大泰建司与被告浩博实业公司签订的解除协议是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定全面履行自己的义务。围绕当事人诉请、事实与理由及答辩意见，本案争议焦点问题为：一、被告浩博实业公司返还工程保证金并支付资金占用利息的付款条件是否成就的问题；二、被告浩博实业公司是否支付违约金的问题。现就上述争议作如下评述。一、关于被告浩博实业公司返还工程保证金并支付资金占用利息的付款条件是否成就的问题。首先，原告大泰建司与被告海博实业公司就保证金2022万元及利息700万元的付款条件体现在以下协议中：一是解除协议第二条，约定工程款、退还保证金：被告浩博实业公司应退还原告大泰建司施工合同保证金本金2022万元及资金占用利息700万元；第三条约定保证金支付节点：5、在被告浩博实业公司在收到收购方支付的几米阳光项目一期收购款后20个工作日内退还保证金2022万元；第四条约定：上述资金利息合计1127万元在2018年11月11日前按一般债权人的处理方案。二是5313号调解书中约定：被告浩博实业公司商请第三人天玺泰置业公司并报处置组同意，以第三人天玺泰置业公司支付给被告浩博实业公司的项目二期转让对价款优先支付原告大泰建司工程款及保证金。三是被告浩博实业公司与原告大泰建司在执行笔录中认可保证金2022万元及利息另行协商。上述条款约定被告浩博实业公司支付原告大泰建司工程保证金及资金占用利息应以收到收购方款项为条件。其次，据解除协议中关于“甲方在乙方撤场完毕后15个工作日内支付乙方工程款项2605万元”和“甲方出现任一期款项支付逾期15个工作日，视为根本违约，乙方有权宣布债权提前到期”的约定。本案中，原告大泰建司与被告浩博实业公司于2018年4月29日签署移交确认书确认原告大泰建司已履行撤场义务，被告浩博实业公司应于撤场完毕15个工作日内即2018年5月22日前支付原告大泰建司工程款2605万元，仅支付24690544元（15493444元＋9197100元），尚欠1359456元。被告浩博实业公司未在约定期限内足额支付原告大泰建司工程款2605万元，已构成违约。原告大泰建司据此于2018年12月14日按约定送达地址向被告浩博实业公司邮寄送达债权提前到期通知书要求被告浩博实业公司提前清偿债务，符合解除协议约定，至此原告大泰建司要求被告浩博实业公司退还保证金并支付资金占用利息的付款条件已成就。故原告大泰建司诉请被告浩博实业公司退还保证金2022万元并支付资金占用利息700万元，本院予以支持。被告浩博实业公司提出在解除协议约定的第二个付款节点已超额支付以及付款条件未成就的抗辩理由，与庭审查明事实不符，本院不予采信。二、关于被告浩博实业公司是否应支付违约金的问题。原告大泰建司与被告浩博实业公司双方就退还工程保证金2022万元及资金占用利息700万元无异议，但双方签订的解除协议仅约定“因甲方原因逾期支付乙方工程款，则从逾期之日30日起，甲方承担未付款每日万分之五赔偿违约金”，并未就逾期支付工程保证金及资金占用利息约定违约金。原告大泰建司亦未举示就逾期支付上述款项另行约定违约金的证据，且解除协议中对工程保证金已计算资金占用利息700万元。故原告大泰建司要求被告浩博实业公司支付自2018年12月24日起至款清时止，以2722万元为基数，按每日万分之五计算的违约金，无合同约定，于法无据，本院不予支持。被告浩博实业公司提出不应支付原告大泰建司违约金的抗辩理由，本院予以采信。第三人汇信合伙企业经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，不影响本院依法裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告重庆浩博实业（集团）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告重庆大泰建设实业有限公司工程保证金2022万元；二、被告重庆浩博实业（集团）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告重庆大泰建设实业有限公司资金占用利息700万元；三、驳回原告重庆大泰建设实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费179534元，减半收取89767元，由原告重庆大泰建设实业有限公司承担817元，被告重庆浩博实业（集团）有限公司承担88950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  丁希来二〇一九年六月三日书记员  廖荣鹏