广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初4894号原告：程南谷，男，1984年5月5日出生，汉族，住江西省九江市武宁县。委托诉讼代理人：吴雄文，广东法铸河山律师事务所律师。被告：东莞盈厚装饰设计工程有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇桥头社区祠边小区一区三横路6号七楼。统一社会信用代码为91441900MA4WT5BY32。法定代表人：陈诗波。被告：广东盈厚投资有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇桥头村祠边村一区三横路6号二楼。统一社会信用代码为91441900MA4UN0LE55。法定代表人：陈诗波。共同委托诉讼代理人：黄颜开，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：黄文锋，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。原告程南谷与被告东莞盈厚装饰设计工程有限公司（以下简称“盈厚装饰公司”）、广东盈厚投资有限公司（以下简称“盈厚投资公司”）劳动争议一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月29日公开开庭进行了审理。原告程南谷的委托诉讼代理人吴雄文，被告盈厚装饰设计公司、盈厚投资公司的共同委托诉讼代理人黄颜开到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、职务：程南谷主张其于2016年4月16日入职盈厚投资公司（原东莞市盈厚投资公司，东莞市盈厚投资公司于2017年9月4日更名为盈厚投资公司），该公司老板于2017年7月成立盈厚装饰公司后，其任职盈厚装饰公司的总经理。两被告主张程南谷于2017年3月5日入职盈厚投资公司，并提交了程南谷确认真实的劳动合同佐证。劳动合同显示程南谷于2017年3月5日入职盈厚投资公司。盈厚装饰公司提交了有程南谷签名的借支单和对应的费用报销单，其中2017年3月27日、2018年4月16日等多份借支单显示程南谷的工作单位为盈厚装饰公司。经查询东莞市企业信用信息公示系统，盈厚投资公司与盈厚装饰公司的法定代表人均为陈诗波，股东均为陈诗波和范集泉，登记经营场所一致。法院认定及理由：两被告的法定代表人、股东、经营地址均一致，从借支单及报销单可以显示两被告对程南谷的管理存在混同，本院认定两被告于本案中为关联企业。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，入职资料属于用人单位制作并保管的资料，现两被告均未能提交程南谷的入职登记资料，应承担举证不能的不利后果，故本院采信程南谷的主张，认定程南谷于2016年4月16日入职盈厚投资公司，两被告应共同承担程南谷于本案劳动关系续存期间所产生的权利与义务。二、签订劳动合同情况：程南谷与盈厚投资公司签订了期限为2017年3月1日至2018年3月1日的劳动合同，并以该劳动合同的条款为依据要求盈厚装饰公司支付生活开支费、分红款、特别奖励款，结合两被告为关联企业的事实，本院认定程南谷与盈厚投资公司签订的劳动合同对盈厚装饰公司亦产生效力，故本院对程南谷要求两被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额的主张不予支持。三、解除劳动关系的时间及原因：程南谷于2018年6月13日提出辞职申请，辞职申请书的内容为“如今由于为个人原因，无法继续为公司服务，现我正式向公司提出辞职申请，将于2018年6月13日离职，请公司做好相应安排，对此为公司带来的不变，我深感歉意。望公司批准！谢谢！”。辞职申请书有盈厚投资公司的盖章和程南谷的签名。程南谷因个人原因辞职，没有提交相反证据予以推翻该辞职申请书，故其诉请的违法解除赔偿金缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。四、工资发放情况：程南谷主张其工资结构为底薪5000元+全勤200元+补贴2000元+生活开支5000元。两被告主张程南谷工资结构为底薪2000元+全勤200元+补贴2000元，有业务提成，生活开支不属于工资，是客户业务生活招待的报销，以实际发生为准，不超过5000元/月。程南谷主张于2017年12月14日、2018年1月18日各领取了3000元，共6000元，2017年2月28日至2018年4月16日的生活开支以借支的方式支付，共借支了78500元（其中包括了6000元工资）。两被告主张工资是部分银行转账部分现金发放，部分是以借支的方式抵扣，领取工资时不需签名，具体工资发放情况以工资流水为准，已足额发放工资，共发放了工资65100元，程南谷共借支了107000元还没有还。两被告提交的东莞银行个人活期交易明细表显示备注为工资的款项共11000元（2017年8月至11月工资）及程南谷确认2017年11月3日借款20000元。劳动合同第三条工资待遇的第1点规定“工程部经理底薪+全勤+补贴2000元”。法院认定及理由：两被告均未能提交程南谷的工资台账，且提交的银行流水为部分月份部分工资的流水，即无法证明程南谷的实际工资收入，程南谷亦未能举证证明其工资收入。根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。2017年东莞市职工月平均工资为4454元，2017年东莞市劳动力市场工资指导价位中建筑装饰和其他建筑业其他企业中高级管理人员中位数7200元，本院以7200元作为程南谷的月平均工资。又因两被告未能举证其已足额发放工资，故本院采信程南谷的主张，认定两被告未足额发放工资，两被告应支付程南谷2017年2月1日至2018年6月13日期间的工资差额共7200元×16个月+7200元÷30天×13天-6000元-11000元-20000元=81320元。五、关于生活开支费：程南谷要求两被告按照劳动合同约定支付2017年2月1日至2018年6月13日每月5000元的生活开支费。两被告主张生活开支费是业务招待费，是客户验收后给程南谷的业务生活招待上的报销，以实际发生为准。两被告提交了2017年3月19日至2018年4月16日期间程南谷的借支单及费用报销单，借款原因有国际会所开销、酒卡、生活费、差旅费补贴、借款，数额由1000元至5000元不等。程南谷确认向两公司借支了共72500元生活开支费，但其主张有的属于工地管理费、给中介的介绍费和给员工代发工资，对此主张程南谷没有提交证据证明。劳动合同第三条工资待遇的第5点规定“每月工程部经理不能超过5000元作为生活开支，每单都以客户验收完给予结算”。法院认定及理由：劳动合同第三条工资待遇的第5点明确约定程南谷可以享有不超过5000元/月的生活开支，代客户验收完予以结算，即生活开支费5000元并非系程南谷每月的固定收入。结合借支单与费用报销单，生活开支需要由程南谷填写借支单再由盈厚装饰公司出具费用报销单予以报销，程南谷理应知晓借支生活开支费的流程，且程南谷确认其收到72500元生活开支费，程南谷要求生活开支费应按照双方原借支流程予以结算，现程南谷要求两被告支付其每月5000元的生活开支缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。六、关于15%的分红款与2%的特别奖励款：程南谷主张公司总工程业务收入7617328元、盈利1915006.03元，其应得分红287250元。两被告主张计算特别奖励款的工程数额必须是程南谷亲自签单的总额，公司的自有项目包括投资公司、装修公司、其他项目经理及其他员工完成的项目不能计算进程南谷的工程数额中，且分红是三个经理平均分红。两被告提交东莞市中韬会计师事务所出具的《关于程南谷在职期间已完工装修项目损益情况的专项审计报告》，该报告检查结果显示程南谷完工项目的合计盈利额为168770.2元；附表1显示公司项目已完工和未完工的总工程款为6772208元、程南谷私人收款949908元；附表2显示其中已完工项目总工程款3845820元；附表3显示公司2017年7月至2018年6月利润额为90148.59元。另，劳动合同第三条工资待遇的第3点规定“参与公司每月的纯利润的15%分红”，第4点规定“如由工程部亲自完成的客户接单，由公司另外每单以总签单额的2%作为特别奖励”，第四条协议解除第2点规定“合同期满或辞职时提前一个月与公司沟通，以便公司安排工作，自己负责工程项目必须完工交付方可离职，离职前必须结清与公司的所有账务，否则公司有权对未完工的工地不进行提成分红和扣除当月工资”。程南谷向本院申请调取了其在东莞市公安局厚街分局仙桥派出所关于本案的询问笔录，其中2018年6月15日询问笔录中，程南谷称其收取了工程款700多万元，有940000元没有向公司汇报；2018年6月27日的询问笔录中，程南谷称其将收取的94万元工程款没有入公司账，584087元用于支付工人工资和供应商货款，剩余的自己花销了；2018年6月27日询问笔录中，蒋坤旺（盈厚装饰公司员工）称程南谷挪用了公司949908元，其中约410000元支付给工人工资和供应商货款，剩余约530000元被程南谷拿走，2017年公司营业额700多万元，其中程南谷约签订300多万元。法院认定及理由：双方的劳动合同约定分红为公司每月纯利润的15%，特别奖励款为工程部亲自完成签单的2%。根据东莞市中韬会计师事务所出具的《关于程南谷在职期间已完工装修项目损益情况的专项审计报告》显示，程南谷完工项目的合计盈利额为168770.2元；附表1显示公司项目已完工和未完工的总工程款为6772208元、程南谷私人收款949908元；附表2显示其中已完工项目总工程款3845820元；附表3显示公司2017年7月至2018年6月利润额为90148.59元，该结果与程南谷及蒋坤旺在东莞市公安局厚街分局仙桥派出所的询问笔录的部分陈述大致相符，故本院采纳《关于程南谷在职期间已完工装修项目损益情况的专项审计报告》。据此计得程南谷的分红款为90148.59元×15%=13522元，特别奖励款为3845820元×2%=76916元。两被告主张分红应按三个经理平均分，其又没有提交证据证明，本院不予采纳。七、仲裁请求：1.支付工资及差额93520元；2.支付生活开支费87166元；3.支付15%的分红款287250元；4.支付特别奖励款152346元；5.支付未签订劳动合同双倍工资差额247287.85元；6.支付赔偿金120864.05元。以上合计988433.9元。八、仲裁裁决结果：1.确认双方当事人之间的劳动关系已解除。2.在裁决书生效后五天内由盈厚投资公司一次性支付程南谷：（1）2017年2月1日至2018年6月13日期间工资差额47046.7元；（2）工作期间已完成项目的15%的分红款共5176.7元及2%的特别奖励款共60201元。以上款项合计共112424.4元。3.驳回程南谷提出的其他仲裁请求。九、原告程南谷的诉讼请求：两被告支付程南谷：1.工资及差额93520元；2.生活开支费87166元；3.15%的分红款287250元；4.特别奖励款152346元；5.未签订劳动合同双倍工资差额247287.85元；6.赔偿金120864.05元。以上合计988433.9元。综上所述，参照《广东省工资支付条例》第四十八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告程南谷与被告东莞盈厚装饰设计工程有限公司、广东盈厚投资有限公司的劳动关系已解除；二、限被告东莞盈厚装饰设计工程有限公司、广东盈厚投资有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告程南谷支付2017年2月1日至2018年6月13日期间的工资差额81320元；三、限被告东莞盈厚装饰设计工程有限公司、广东盈厚投资有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告程南谷支付分红款13522元；四、限被告东莞盈厚装饰设计工程有限公司、广东盈厚投资有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告程南谷支付特别奖励款76916元；五、驳回原告程南谷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告程南谷负担（原告已预交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年六月二十七日书记员  何倩贝杜森森