湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初67号原告：徐先虎，男，1961年8月30日出生，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：王维，沅江市和谐法律服务所法律工作者被告：冯佳余，男，1980年8月3日出生，住长沙市望城区。委托诉讼代理人：凌利华，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。原告徐先虎与被告冯佳余健康权纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐先虎及其委托诉讼代理人王维和被告冯佳余及其委托诉讼代理人凌利华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐先虎向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计235392.4元（已剔除被告支付的医疗费20890.79元）；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告是焊工，被告从事装饰装修工程承包业务。2018年6月9日，被告雇请包括原告徐先虎在内的李师傅、汪师傅三人在湖北省黄同市蕲春县云顶山休闲山庄商业步行街楼板电焊焊接钢管工作，工资400元/人/日。2018年6月15日下午4点左右，原告站在二楼脚手架的一字楼梯上（下架有一楼楼板）焊接钢管时，因楼梯不稳，导致原告从3米高的二楼楼板上摔落到地面。被告当即把原告送往湖北省蕲春县人民医院抢救，因病情严重，当天转回长沙市第一人民医院治疗，住院34天，治疗医药费用20890.79元（被告已支付）。后经湖南省文成司法鉴定中心鉴定，原告身体有三处构成十级伤残。原告出院后就自己的损失多次联系被告要求赔偿，被告均以种种理由推脱。为维护原告的合法利益，特向法院提起诉讼。被告冯佳余辩称，1、原告与被告之间不存在雇佣关系，双方之间存在发包关系或者承揽关系。2、假如双方之间存在雇佣关系，但是原告主张的费用超过法定的标准，无事实和法律依据。3、本案原告忽视施工安全，造成损害，原告自身应当承担全部责任或者主要责任。经审理查明：原告徐先虎系焊工，从事电焊、金属焊接（切割）作业。被告冯佳余在湖北省蕲春县承包了云顶山休闲山庄商业步行街工程项目，口头雇请原告焊接钢架隔层和楼梯，约定报酬为400元/天。原告随后又联系了李师傅、汪师傅三人于2018年6月9日晚上来到上述项目工地，次日开始做事。2018年6月15日下午4点左右，原告站在二楼脚手架的一字楼梯上焊接钢管时不慎从二楼楼板上摔落到地面受伤，被告当即把原告送往湖北省蕲春县人民医院，蕲春县人民医院随即对原告胸部进行DR拍片检查，影像诊断为“膈上肋骨未见明显移位性骨折，建议二十天复查以排除隐匿性骨折可能”，花费门诊费、检查费共计188.4元。2018年6月16日，原告回长沙市到长沙市第一人民医院治疗，医院诊断为“1、右侧多发肋骨骨折；2、右侧肩胛骨骨折；3、胸骨柄骨骨折；4、右侧髋臼骨折；5、右侧耻骨上下支骨折；6、S1及S2右侧附件骨折；7、髂骨翼骨折；8、全身多处软组织挫裂伤；9、肺部感染；10、腰间椎盘突出”，住院34天，产生医药费用共计20897.8元。2018年8月29日，原告再次到长沙市第一人民医院复查，花费医疗费用728元。2018年9月30日，原告向湖南省文成司法鉴定中心申请鉴定，10月15日湖南省文成司法鉴定中心出具鉴定意见为“徐先虎右肩部损伤程度评定为十级伤残，胸部损伤程度评定为十级伤残，骨盆损伤程度评定为十级伤残；后期医疗费用原则上按实际发生的确认，建议给予后期后续治疗费用6000元；伤后误工期为180日，伤后护理期为90日，后营养期为90日”。原告就赔偿问题多次与被告协商未果，于2019年1月2日向本院提起诉讼，酿成本案纠纷。本院受理后，因被告对湖南省文成司法鉴定中心鉴定意见提出异议，双方于2019年1月18日共同申请委托湖南省人民医院司法鉴定中心对原告的伤残等级等进行鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年5月23日做出鉴定意见为“徐先虎因外伤致胸部、右肩部等处损伤，评定为两处十级伤残，后期需要择期行定期复查及适当康复性治疗等，治疗费用预计需要3000元，或以实际发生医疗费用为准，后期误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日”，被告支付了鉴定费用3005元。在鉴定期间，原告于2019年4月26日在湖南省人民医院骨关节膝疼门诊检查产生医疗费用713.8元。原告受伤后，被告支付原告医疗费用共计21421.2元。另查明，2018年8月22日，原告及原告儿子徐平安和被告冯佳余、文科等人在开福区秀峰街道田之园餐厅协商工资一事时发生口角，引发肢体冲突，经长沙市开福区秀峰街道人民调解委员会调解，双方达成调解协议“1、老板冯佳余拖欠工人徐先虎等人的工资26600元已全部结清（其中徐先虎400元／天×19天＝7600元）；2、徐先虎、徐长安赔偿文科、冯佳余医疗费等所有损失18800元”。以上费用相互抵扣后，被告向原告支付了剩余工资8000元。原告随后向被告出具了收据一张，收条载明“今收到冯佳余工资款26600元，工资已经全部结清”。原告徐先虎自2016年8月起一直租房居住在长沙市开福区湘雅路街道百善台社区油铺街42号东头一楼。原告尚有一同胞弟弟徐青山，其父亲徐金生于1939年3月出生，母亲汤银秀于1946年10月出生，父母均系农业家庭户口。经本院核算，徐先虎在此次事故中遭受的损失如下：1、医疗费合计22528元；2、后续治疗费3000元；3、误工费，因原告未提供证据证明本院参照湖南省2018年城镇非私营单位建筑业从业人员年平均工资计算为22380元（45382元/年÷365天×180天）；4、伤残赔偿金，本院参照2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入36698元/年标准计算为95415元（36698元×20年×13%）；5、护理费，本院参照湖南省2018年城镇私营单位居民服务和其他服务业从业人员年平均工资计算为9028元（36613元／年÷365天×90天）；6、营养费，酌情核定为1000元；7、住院伙食补助费，本院按60元/天的标准计算为2040元（34天×60元/天）；8、鉴定费为共计3005元；9、被抚养人生活费，本院参照2018年度湖南省农村居民人均年生活消费支出计算为10749元【（12721元/年×（8+5）年×13%÷2）】；10、交通费，本院酌情认定为800元；11、精神抚慰金，本院酌情认定为5000元。以上损失合计174945元。以上事实有特种作业操作证、湖南省人民医院鉴定意见书、协议书、收据、人民调解协议书、长沙市第一医院出院诊断证明书、长沙市第一医院门诊与住院收费票据、司法鉴定所发票、开福区湘雅路街道百善台社区、房屋租赁合同、沅江市共华镇双阜村民委员会证明以及原被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，第一，本案被告冯佳余承包了蕲春县云顶山休闲山庄工程以后，以400元每天的报酬雇请原告等人焊接钢架隔层和楼梯工程，可以认定双方之间形成雇佣关系。被告抗辩双方系承揽关系，但从长沙市开福区秀峰街道人民调解委员会调解协议书及收据中均可以看出原告做事时报酬为每天400元，因此被告的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采纳。第二，原告在操作时未采取安全防范措施，忽视自身安全，对自身受伤未尽到审慎的注意义务，存在一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。因此，本院酌情判令原告自负30%的责任。被告系原告的雇主，原告在雇佣活动中受伤，依据《中华人民共和国人身损害赔偿司法解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告作为雇主对原告的损害承担70%赔偿责任即122461.5元，其已向原告支付医疗费21421.2元和鉴定费3005元，应从赔偿总额中予以扣除，故被告还应支付原告各项损失共计98035.3元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告冯佳余于本判决生效后五日内向原告徐先虎支付护理费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等费用共计98035.3元；二、驳回原告徐先虎的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1276元，因适用简易程序减半收取638元，被告冯佳余负担573元，原告徐先虎负担65元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  孙莉萍二〇一九年六月二十六日代理书记员  周 帅附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。