上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初3613号原告：周兴旺，男，1967年2月24日出生，汉族，住安徽省淮北市。委托诉讼代理人：孙付坤，上海友义律师事务所律师。被告：上海茸恒实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：汪从平，执行董事。委托诉讼代理人：程晨，上海祺道律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁晨，上海祺道律师事务所律师。原告周兴旺与被告上海茸恒实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序于2019年4月1日公开开庭进行了审理。原告周兴旺的委托诉讼代理人孙付坤，被告茸恒公司的委托诉讼代理人袁晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周兴旺向本院提出诉讼请求：1、被告支付2016年10月8日至2018年8月29日工伤医疗费91,234.31元；2、被告支付2016年10月8日至2018年8月29日住院伙食补助费9,080元；3、被告支付一次性伤残补助金165,600元；4、被告支付2016年10月8日至2018年10月8日停工留薪期工资172,800元；5、被告支付2018年7月18日至12月18日生活护理费35,660元；6、被告支付2018年7月18日至12月18日伤残津贴35,660元；7、被告支付鉴定费350元；8、被告支付2016年10月8日至2018年10月8日停工留薪期护理费74,580元;9、被告依照(松江)劳鉴器XXXXXXXX号确认书为原告配置辅助器具；10、被告支付2016年10月8日至2018年8月29日交通费2,000元。事实和理由：2016年10月7日，原告进入被告处从事桥架电缆布置工作，约定日工资为240元。次日，原告在工作时受伤。2018年5月4日，原告被认定为工伤。2018年7月17日、10月17日，原告的伤情经两次鉴定，结论均为“因工致残程度三级，生活部分不能自理”。现原告不服上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，遂诉至法院。被告上海茸恒实业有限公司辩称，同意原告的第1项诉讼请求。对于裁决结果，除停工留薪期工资不服以外，其余内容均予认可。同时，被告上海茸恒实业有限公司亦向本院提出诉讼请求：被告不支付原告2016年10月8日至2017年10月7日停工留薪期工资62,640元。事实和理由：2016年10月7日，原、被告建立劳动关系，约定原告从事电缆布置工作，日工资240元。根据原告的工作性质，仅能在实际工作的当天领取当日工资，若当天没有工作或实际未工作，被告不予发放工资，而原告仅工作了一天就受伤，故不应以21.75天计算其每月的工作天数，仲裁以原告的日工资240元乘以21.75天确认其月工资为5,220元并以此计算停工留薪期工资缺乏依据，应以2016年上海市社保缴费最低基数3,563元为标准计算原告的月工资。本院经审理认定事实如下：原、被告于2016年10月7日建立劳动关系，原告从事桥架电缆布置工作。次日，原告在工作时受伤。2018年5月4日，经上海市松江区人力资源和社会保障局认定，原告所受伤害为工伤。2018年7月17日，松江区劳动能力鉴定委员会出具劳鉴(松)字1806-0270号初次(复查)鉴定结论书，鉴定结论为“原告因工致残程度三级，生活部分不能自理”。被告对鉴定结论不服，申请再次鉴定。2018年10月17日，上海市劳动能力鉴定委员会出具劳鉴(沪)字1807-0092号再次鉴定结论书，鉴定结论仍为“原告因工致残程度三级，生活部分不能自理”。2018年7月17日，松江区劳动能力鉴定委员会出具(松江)劳鉴器XXXXXXXX号配置工伤保险辅助器具确认书，确认原告需要配置：防褥疮床垫1个、防褥疮坐(靠)垫1个、框式助行器1个、高靠背轮椅1辆。另查明，原告自2016年10月8日发生工伤事故后，先后在上海市第一人民医院、上海市养志康复医院、上海赫尔森康复医院等单位进行住院及康复治疗总计454天。原告总计自行支付工伤医疗费用91,234.31元、护理费6,910元及职工劳动能力鉴定费350元。又查明，原告在本市无城镇职工社会保险缴费记录。再查明，2017年12月12日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：确认原、被告自2016年10月7日至2016年10月8日存在劳动关系。2018年1月25日，该仲裁委员会以松劳人仲(2017)办字第3744号裁决书作出生效裁决：原、被告于2016年10月7日至10月8日存在劳动关系。2018年11月29日，原告再次向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告：1、支付2016年10月8日至2018年8月29日工伤医疗费91,234.31元；2、支付2016年10月8日至2018年8月29日住院伙食补助费9,080元；3、支付一次性伤残补助金165,600元；4、支付2016年10月8日至2018年10月17日停工留薪期工资172,800元；5、支付2018年7月18日至12月18日生活护理费35,660元；6、支付2018年7月18日至12月18日伤残津贴35,660元；7、支付鉴定费350元；8、支付2016年10月8日至2017年12月31日停工留薪期护理费6,910元;9、依照(松江)劳鉴器XXXXXXXX号确认书为原告配置辅助器具；10、支付2016年10月8日至2018年8月29日交通费2,000元。2019年1月2日，该仲裁委员会以松劳人仲(2018)办字第3971号裁决书作出裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金77,920元，支付伤残等级鉴定费350元；2、被告支付原告2016年10月8日至2017年10月7日停工留薪期工资62,640元；3、被告支付原告2016年10月8日至2018年8月29日工伤医疗费91,200.31元；4、被告支付原告2016年10月8日至2018年8月29日住院伙食补助费9,080元；5、被告支付原告2018年7月18日至12月18日伤残津贴28,360元；6、被告支付原告2018年7月18日至12月18日生活护理费10,700元；7、被告支付原告2016年10月8日至2017年12月31日护理费6,910元；8、被告依照(松江)劳鉴器XXXXXXXX号确认书为原告配置辅助器具；9、原告之其余请求，不予支持。裁决后，原、被告均不服，遂诉至法院。审理中，原告主张与被告口头约定日工资240元，没有双休日和节假日，每月计算30天工资。被告对此不予认可，表示原告是被告临时找来布置电缆的工人，由于其工作量不确定，且仅工作了一天就受伤，双方并无关于工资标准的书面或口头约定。因原告在2016年受伤，故被告认为应按2016年上海市最低社保缴费基数3,563元计算月工资。另外，原告主张24个月的停工留薪期工资及护理费，其中工资以7,200元/月计算，护理费中2017年10月1日至12月31日总金额为6,910元(有票据)，剩余金额按照最新的上海市最低工资标准2,480元/月计算21个月。被告亦不予认可，认为应按3,563元/月计算12个月的停工留薪期工资，护理费部分只认可有票据的6,910元。以上事实，有认定工伤决定书、初次(复查)鉴定结论书、再次鉴定结论书、配置工伤保险辅助器具确认书、发票、裁决书以及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位按照法定工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告在工作中受伤，经上海市松江区人力资源和社会保障局认定，原告所受的伤害为工伤，因被告未依法缴纳工伤保险费，故被告应向原告支付下列费用：关于医疗费、住院伙食补助费、鉴定费用及辅助器具配置之请求，双方实际并无争议，本院予以确认。关于一次性伤残补助金，双方的争议主要在于原告的月工资金额。根据《工资支付暂行规定》的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。因此，职工的工资情况属用人单位掌握管理的内容，应由用人单位承担举证责任。被告在审理中对于原告主张的日工资标准240元前后陈述不一，但始终未能举证证明原告的工资情况，应当承担不利后果，故本院采信原告的意见。然而，原告主张每月计算30天，缺乏依据，本院以法定月计薪天数21.75天计算，确定原告的月工资为5,220元。根据《上海市工伤保险实施办法》的规定，XXX伤残的，一次性伤残补助金为23个月的工伤人员本人工资，故被告应支付原告一次性伤残补助金120,060元。关于停工留薪期工资及护理费，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。从中可以看出，伤情严重或者情况特殊，停工留薪期并非当然延长，而是应经鉴定委员会确认。原告并未向被告或鉴定委员会提出过停工留薪期延长申请，故其停工留薪期应以12个月为限。以5,220元/月为标准计算,原告12个月停工留薪期工资为62,640元。生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对于停工留薪期内的护理费，虽然原告仅能提供6,910元的票据证实，然结合其具体的伤情及鉴定结论意见，客观上原告的确存在需护理的必要，故参照本市2018年工伤待遇中生活护理费的标准，按照2,140元/计算。经计算，金额为25,680元。工伤人员已经评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理而产生的生活护理费，按照2,140元为/月计算，原告主张2018年7月18日至12月18日的生活护理费数额为10,700元。关于伤残津贴，XXX伤残的计算基数为工伤人员月工资的80%，由于按照月工资数额5,220元计算得出的伤残津贴标准为4,176元，低于上海市人力资源社会保障局公布的伤残XXX伤残津贴标准5,672元，故本院以后者为标准计算原告2018年7月18日至12月18日的伤残津贴为28,360元。关于交通费，缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第(三)项、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条和《上海市工伤保险实施办法》第三十一条第一款，第三十三条第一款、第二款，第三十五条，第三十六条，第三十七条，第三十八条，第三十九条第一款第(一)项、第(二)项及第五十五条的规定，判决如下：一、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2016年10月8日至2018年8月29日工伤医疗费91,234.31元；二、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2016年10月8日至2018年8月29日住院伙食补助费9,080元;三、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺一次性伤残补助金120,060元；四、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2016年10月8日至2017年10月7日停工留薪期工资62,640元、五、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2016年10月8日至2017年10月7日停工留薪期护理费25,680元；六、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2018年7月18日至2018年12月18日生活护理费10,700元；七、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺2018年7月18日至2018年12月18日伤残津贴28,360元；八、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周兴旺鉴定费用350元；九、被告上海茸恒实业有限公司于本判决生效之日起十日内依照(松江)劳鉴器XXXXXXXX号确认书为原告周兴旺配置辅助器具；十、驳回原告周兴旺的其余诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告周兴旺负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱宁芳二〇一九年六月三日书记员  孙洪阳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤伤残或者患职业病；……二、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险的碍于。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。三、《上海市工伤保险实施办法》第三十一条工伤人员的初次劳动能力鉴定费用，由工伤保险基金支付。……第三十三条治疗工伤所需医疗费用符合国家和本市的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。……工伤人员到工伤康复机构进行工伤康复的费用，符合国家和本市工伤康复服务项目、工伤康复诊疗规范的，从工伤保险基金支付。……第三十五条工伤人员住院治疗工伤的，由工伤保险基金按照规定的标准，支付住院伙食补助费；经本市定点医疗机构出具证明，报社保经办机构同意，工伤人员到外省市就医的，由工伤保险基金按照规定的标准支付食宿费，交通费按照社保经办机构核定的交通工具乘坐费用实报实销。住院伙食补助费、食宿费标准的确定及其适时调整办法，由市人力资源社会保障局拟订，报市人民政府批准后执行。第三十六条工伤人员因日常生活或者就业需要，经鉴定委员会确认，应当选择到与社保经办机构签订服务协议的辅助器具配置机构安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用符合国家和本市辅助器具安装配置项目和标准的，从工伤保险基金支付，并由社保经办机构与辅助器具配置机构结算。第三十七条从业人员因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。伤情严重或者情况特殊，经鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤人员评定伤残等级后，停发原待遇，按照本办法的有关规定享受伤残待遇。工伤人员停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十八条工伤人员已经评定伤残等级并经鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为上年度全市职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十九条工伤人员因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金。一级伤残的，为27个月的工伤人员本人工资；二级伤残的，为25个月；三级伤残的，为23个月；四级伤残的，为21个月。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴。一级伤残的，为工伤人员本人工资的90%；二级伤残的，为85%；三级伤残的，为80%；四级伤残的，为75%。……第五十五条按照本办法规定计发的一级至十级工伤人员一次性伤残补助金，低于3896元乘以与伤残等级相应的下列月份数之积的，差额部分由工伤保险基金予以补足：一级伤残的，为24个月；二级伤残的，为22个月；三级伤残的，为20个月；四级伤残的，为18个月；五级伤残的，为16个月；六级伤残的，为14个月；七级伤残的，为12个月；八级伤残的，为10个月；九级伤残的，为8个月；十级伤残的，为6个月。按照本办法规定计发的一级至四级工伤人员当年度伤残津贴和因工死亡人员供养亲属抚恤金，低于市人力资源社会保障局公布的上述两项工伤保险待遇最低标准的，按最低标准计发。