江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏12民终987号上诉人（原审被告）：江苏龙邦碳纤维材料有限公司，统一社会信用代码91321204MA1MY2YW8N，住所地泰州市姜堰经济开发区陈庄路666号。法定代表人：夏文亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡国祥，系公司员工。被上诉人（原审原告）：贾正伟，男，1987年1月2日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：史秀华，江苏堰平律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜广玲，江苏堰平律师事务所实习律师。上诉人江苏龙邦碳纤维材料有限公司（以下简称龙邦公司）因与被上诉人贾正伟劳动争议纠纷一案，不服泰州市姜堰区人民法院（2018）苏1204民初8176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人龙邦公司上诉请求：撤销泰州市姜堰区人民法院（2018）苏1204民初8176号民事判决，依法改判:1.贾正伟不应按照劳动合同所记载的15000元/月计算工资，应按照2020元/月计算。2.龙邦公司是依法解除与贾正伟的劳动关系，无需支付赔偿金。3.贾正伟2018年10月的工资应计算至15日，而非18日。4.诉讼费用由贾正伟承担。事实和理由：（一）一审判决认定事实错误。龙邦公司自2018年1月起即未安排贾正伟任何工作，按照法律规定，贾正伟2018年1月至8月期间的工资应当按照姜堰区最低工资标准2020元/月的80%即1616元/月计算，而不是按照劳动合同所记载的15000元/月。（二）关于贾正伟2018年10月工资计算的截止时间问题。龙邦公司邮寄给贾正伟的解除劳动合同通知书上明确载明龙邦公司2018年10月15日即口头通知贾正伟解除劳动合同关系，贾正伟对此并无异议，故2018年10月18日是邮寄通知时间而非解除劳动合同的时间，贾正伟2018年10月的工资应计算至15日而非18日。（三）龙邦公司不应承担违法解除劳动合同赔偿金。龙邦公司因资金问题早已处于全面停顿状态，在融资遥遥无期的状况下决定放假并口头作出说明，要求所有员工自寻出路，至2018年10月15日正式通知与贾正伟解除劳动合同关系，龙邦公司已经尽到了提前一个月告知的义务，一审判令龙邦公司承担违法解除劳动合同赔偿金于法无据。被上诉人贾正伟辩称，首先，2018年1月我方正常提供劳动，应当按照劳动合同发放正常工资，龙邦公司请求按照生活费标准支付没有法律依据。其次，关于解除劳动合同的时间，龙邦公司认为其于2018年10月15日口头通知解除劳动合同没有依据，应按照书面通知的时间即2018年10月18日认定劳动合同解除时间。最后，龙邦公司解除劳动合同不符合法律规定，属于违法解除，应当支付赔偿金。贾正伟向一审法院起诉请求：1.判令龙邦公司支付2018年1月至2018年10月期间欠付工资150000元；2.返还2017年10月至2017年12月代扣个人负担部分住房公积金561元；3.违法解除劳动合同经济赔偿金45000元。一审法院认定事实：2017年9月15日，双方签订一份无固定期限劳动合同，约定月工资15000元。2018年8月底，龙邦公司召开全体员工大会通知放假，此后，贾正伟未到公司上班。同年10月18日龙邦公司向贾正伟等人寄送《解除劳动合同通知书》载明：“…公司筹建过程中，资金筹措出现严重问题，处于停顿状态，劳动合同无法履行，自2018年10月15日起与你解除劳动关系，公司所欠工资将尽力在2018年11月底发放到位…”，贾正伟收到该通知书后申请劳动仲裁，因不同意仲裁委员会继续处理涉诉。另查明：1.龙邦公司向法庭提交的一份《201801-201808未发工资单》显示：（1）2018年1月至9月，龙邦公司为贾正伟代缴应由贾正伟缴纳的社会保险费用合计2826.9元；（2）2018年1月和4月龙邦公司扣贾正伟考勤工资合计4883.67元；（3）2018年7月贾正伟向龙邦公司借款10000元出差，扣减代垫费用6848元，贾正伟应返还龙邦公司3152元；（4）2018年9月龙邦公司支付贾正伟工资5000元；（5）2018年1月至8月贾正伟应缴纳个人所得税款合计13216.16元。上述事实经核实，贾正伟予以认可。2.2018年7月起，本地区最低工资标准为2020元/月。3.庭审中，双方确认2017年12月之前工资全部结清。一审法院认为，关于贾正伟主张2018年1月至10月18日的工资之诉请。第一，2018年1月至8月，贾正伟在龙邦公司正常上班，龙邦公司应按照劳动合同约定的工资标准支付贾正伟工资。庭审中，龙邦公司认为公司未实际生产经营而应以最低工资标准计发贾正伟工资，因龙邦公司认可贾正伟该期间正常上班，未实际生产经营并非因贾正伟原因造成，故龙邦公司该抗辩意见，不予采信。龙邦公司应支付该期间合同工资为15000元/月*8个月=120000元；第二，因龙邦公司在2018年8月底召开员工会议通知放假，直至2018年10月18日书面通知与贾正伟等解除劳动合同，按照《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，9月1日至10月18日龙邦公司应按最低工资标准的80%计发贾正伟生活费，具体计算为2020元/月*80%（2018年9月）+2020元*80%/30天*18天（2018年10月）=2585.6元。上述龙邦公司应支付贾正伟2018年1月至10月18日工资和生活费用为120000元+2585.6元=122585.6元，但应扣减龙邦公司已支付部分和代贾正伟缴纳的社会保险费，以及应扣除的考勤工资和其他费用，同时，因国家实行个人所得税由用人单位代扣代缴，2018年1月至8月贾正伟应缴纳的个人所得税款13216.16元，应当由龙邦公司扣留后向税务部门缴纳，故龙邦公司实际应支付贾正伟2018年1月至10月18日期间的工资和生活费计算为：122585.6元-2826.9元（社保费用）-4883.67元（扣考勤工资）-3152元（借款返还）-5000元（已付工资）-13216.16元（个人所得税）=93506.87元。关于贾正伟主张违法解除劳动合同经济赔偿金之诉请。贾正伟认为，龙邦公司在未履行通知义务及未与贾正伟协商一致的情形下直接通知贾正伟解除劳动合同构成违法，应支付经济赔偿金；龙邦公司认为，2018年8月底通知放假就是履行解除劳动合同通知义务。一审法院认为，从本案查明事实看，龙邦公司虽因经营困难致劳动合同无法继续履行，但其未能与贾正伟协商一致，又未提前三十日以书面形式通知贾正伟或额外支付贾正伟一个月的工资，即便贾正伟知晓放假可能会使劳动合同无法继续履行，亦不能免除龙邦公司应履行的法定通知义务，因此，龙邦公司在未履行通知义务，且未与贾正伟协商一致的情形下直接单方通知贾正伟解除劳动合同，其行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）的规定，应当向贾正伟支付违法解除劳动合同经济赔偿金，具体计算为：[（15000元*10.4个月）+（2020元*80%*1.6个月）]/12个月*1.5个月*2=39646.4元。关于贾正伟主张返还2017年7月至同年12月龙邦公司代扣的个人负担部分住房公积金之诉请，一审法院认为，因双方2017年12月之前的工资已结清，且因该项请求不属于人民法院受理劳动争议受案范围，故贾正伟该诉讼请求该院不予理涉。一审判决：一、龙邦公司于判决生效之日起十日内一次性支付贾正伟2018年1月1日至2018年10月18日期间欠付的工资和生活费93506.87元、违法解除劳动合同经济赔偿金39646.4元，合计133153.3元；二、驳回贾正伟的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由龙邦公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审另查明，龙邦公司2018年10月18日邮寄给贾正伟的解除劳动合同通知书载明：“…公司筹建过程中，资金筹措出现严重问题，公司处于停顿状态，劳动合同无法继续履行，自2018年10月15日起与你协商解除劳动合同关系，未达成一致，现书面通知，正式解除与你的劳动合同关系，公司所欠工资，将尽全力在2018年11月底发放到位…”。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、劳动合同解除时间及工资数额如何认定。二、案涉劳动合同系合法解除还是违法解除，龙邦公司本案中应否支付经济赔偿金。关于争议焦点一，本院认为，首先，贾正伟主张其于2018年8月底前一直在龙邦公司正常上班，在此期间从事了大量企业开办的前期准备工作，诉讼过程中，龙邦公司对贾正伟于2018年8月底前一直在该公司正常上班的事实并无异议，据此，一审法院判令龙邦公司按照劳动合同载明的工资标准支付贾正伟2018年1月至8月的工资并无不当，本院予以维持。其次，龙邦公司虽主张于2018年10月15日即口头通知贾正伟解除劳动合同关系，贾正伟并无异议，但贾正伟对此不予认可，且龙邦公司2018年10月18日的书面解除劳动合同通知书中亦明确载明“自2018年10月15日起与你协商解除劳动合同关系，未达成一致，现书面通知，正式解除与你的劳动合同关系”，据此，劳动合同解除时间应认定为2018年10月18日，一审判令龙邦公司支付张贾正伟自2018年9月至2018年10月18日的生活费亦无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，本院认为，劳动合同法第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：…（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，龙邦公司因生产经营困难致劳动合同无法履行，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，龙邦公司选择即时与贾正伟解除劳动合同，应当认定为无过失性辞退，无需支付相应赔偿金，但应依法向贾正伟支付一个月代通知金。同时，根据劳动合同法第四十六条之规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。综上，对贾正伟要求龙邦公司支付赔偿金的诉讼请求本院不予支持，但为避免讼累，对龙邦公司应当支付的一个月代通知金和经济补偿金本案中一并处理。经核算，龙邦公司应支付贾正伟经济补偿金19823.2元，额外支付一个月工资15000元。综上所述，上诉人龙邦公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持泰州市姜堰区人民法院（2018）苏1204民初8176号民事判决第二项及诉讼费承担部分；二、变更泰州市姜堰区人民法院（2018）苏1204民初8176号民事判决第一项为：江苏龙邦碳纤维材料有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾正伟2018年1月1日至2018年10月18日期间欠付的工资和生活费93506.87元、经济补偿金19823.2元、额外支付一个月工资15000元，合计128330.07元。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人江苏龙邦碳纤维材料有限公司负担(已交)。本判决为终审判决。审判长 赵 旭审判员 缪翠玲审判员 顾春旺二〇一九年六月十四日书记员 王 霞