甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘执复74号 复议申请人（利害关系人）：陈刚，男，汉族，1974年10月28日出生，住甘肃省陇南市武都区。 申请执行人：中国建设银行股份有限公司陇南分行，住所地陇南市武都区城关镇建设路油橄榄基地北侧。 法定代表人：买曦，该行行长。 被执行人：陇南市金宝建筑工程有限公司。住所地陇南市武都区北山东路东诚大厦1701室。 法定代表人：李宝安，该公司总经理。 被执行人：李宝安，男，汉族，1965年6月13日出生，住陕西省镇安县。 被执行人：马付香，女，汉族，1972年6月2日出生，住陕西省镇安县。 复议申请人（利害关系人）陈刚不服陇南市中级人民法院（以下简称陇南中院）（2018）甘12执异22号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 陇南中院查明，中国建设银行股份有限公司陇南分行（以下简称建行陇南分行）与陇南市金宝建筑工程有限公司（以下简称金宝公司）、李宝安、马付香金融借款合同纠纷一案执行依据（2017）甘12民初字第6号民事判决书的内容为：1.由金宝公司偿还建行陇南分行编号为2016002号《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本金4975819.17元及利息；如金宝公司不履行该项债务，建行陇南分行对金宝公司抵押登记的35台抵押设备拍卖变卖折价后的价款中优先清偿；不足部分，由马付香对该项债务承担连带赔偿责任。2.由金宝公司偿还建行陇南分行编号为2016016号《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本金4381852.97元及利息；如金宝公司不履行该项债务，以案涉抵押人抵押物登记的编号为宕林证字（2006）第007号林权及其附着物、编号为武都区房权证城关镇字第××号房产拍卖、变卖、折价后的价款中优先清偿；不足部分，由李宝安、马付香对该项债务承担连带赔偿责任。 陇南中院以（2017）甘12执33号立案执行，因被执行人暂无可供执行的财产，抵押物暂时无法处置；经申请执行人建行陇南分行申请，对该案终结本次执行程序。2018年3月21日建行陇南分行向法院申请恢复执行，陇南中院以（2018）甘12执恢6号立案恢复执行，对李宝安抵押给建行陇南分行的位于陇南市武都区城关镇北山东路东诚大厦1701室（房屋产权证01××57号）房产进行了评估，评估价为963893元，于2018年6月11日发布拍卖公告；经网络司法拍卖，2018年7月12日买受人孙小军以980725.1元的最高竞价拍得该房屋，并付清了拍卖款；于2018年7月17日以（2018）甘12执恢6号裁定再次终结本次执行程序。 陇南中院还查明，复议申请人（利害关系人）陈刚与李宝安民间借贷纠纷一案，陈刚于2018年2月7日向陇南市武都区人民法院提交诉讼保全的申请，陇南市武都区人民法院于2018年2月8日作出（2018）甘1202民初163号之一民事裁定书，查封被申请人李宝安名下的位于陇南市武都区城关镇北山东路东诚大厦1701室（房屋产权证01××57号）。 陇南中院认为，李宝安与建行陇南分行签订的《抵押合同》约定，李宝安以其名下的位于陇南市武都区城关镇北山东路东诚大厦1701室（房屋产权证01××57号）房屋抵押担保的范围为金宝公司与建行陇南分行签订的编号为2016016的《人民币流动资金贷款合同》中本金444万元及利息、违约金、赔偿金、债务人应当向乙方支付的其他费用，同时对涉案房屋办理了他项权登记。因债务人金宝公司不能如期向建行陇南分行偿还借款，法院依法对抵押人李宝安的涉案房产进行拍卖。涉案房屋拍卖价款为98万元，但拍卖所得价款仍不足以清偿金宝公司所欠建行陇南分行的债务。虽然建行陇南分行在他项权证登记的权利价值为38万元，但该权利价值是按房屋评估总价值的一定比例进行的抵押登记，不应当理解为由他项权利人仅对房屋拍卖价款38万元进行受偿。故异议人陈刚提出其应当对涉案房屋的拍卖所得价款优先受偿的理由不能成立。裁定驳回陈刚的异议。 复议申请人（利害关系人）陈刚向本院申请复议称：1.请求依法撤销陇南中院（2018）甘12执异22号执行裁定书；2.请求依法裁定将拍卖的位于陇南市××东诚大厦××室剩余款项600725.1元归复议申请人所有。主要事实与理由：1.陇南中院在2018年6月11日通过淘宝网络司法拍卖平台公开拍卖，但复议申请人已于2018年2月7日向陇南市武都区人民法院申请诉讼保全，陇南市武都区人民法院于2018年2月8日以（2018）甘1202民初163号之一民事裁定书查封了李宝安名下位于武都区东诚大厦××室房屋。陇南中院违反法律规定强行进行司法拍卖，不依法律程序进行办案，在没告知陇南市武都区人民法院和复议申请人的情况下将财产保全的房产进行拍卖，其行为违法。2.涉案武都区东诚大厦××室房屋系复议申请人申请法院先查封的，拍卖处置权应归陇南市武都区人民法院，陇南中院无权利进行拍卖，先保全或先查封的有优先受偿权。3.涉案武都区东诚大厦××室房屋向银行抵押贷款380000元，实际拍卖价款980725.1元，除去偿还银行贷款380000元剩余的600725.1元复议申请人应优先受偿。 本院查明的事实与陇南中院查明的事实一致。另查明，陇南市武都区人民法院于2018年2月8日以（2018）甘1202民初163号之一民事裁定书查封了李宝安名下位于武都区北山东路东诚大厦1701室、面积148.15平方米、武都区房权证城关镇字第××号房屋；2018年3月21日，陇南中院作出（2017）甘12执33-1号执行裁定书，查封李宝安名下位于武都区北山东路东诚大厦1701室、面积148.15平方米、武都区房权证城关镇字第××号房屋。 本院认为，本案争议焦点：1.陇南中院对涉案房屋有无处置权。2.复议申请人陈刚对涉案房屋所拍卖价款是否享有优先受偿的权利。 第一，关于陇南中院对涉案的房屋是否有处置权的问题。 经查，陇南中院所执行的建行陇南分行与金宝公司、李宝安、马付香金融借款合同纠纷一案中，建行陇南分行对李宝安名下位于陇南市武都区城关镇北山东路东诚大厦1701室（房屋产权01××57号号）房屋享有抵押担保权。依据最高人民法院《关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》法释[2016]6号“执行过程中，应当由首先查封法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权，自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。优先债权执行法院要求首先查封法院将查封财产移送执行的应当出具商请移送执行函，……”的规定，陇南中院经与首封法院商请后，应具有处置权。但从案卷材料中，无法证明陇南中院就处置权的问题与首封法院进行了协商。因此，陇南中院先行处置涉案房屋权利的事实不清、证据不足。 第二，关于复议申请人陈刚对涉案房屋所拍卖价款是否享有优先受偿的权利的问题。 经查，涉案房屋系建行陇南分行的抵押担保物，对金宝公司与建行陇南分行签订的编号为2016016的《人民币流动资金贷款合同》中本金4381852.97元承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”根据物权法、担保法的相关规定，抵押权人对抵押担保财产折价或拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。生效的（2017）甘12民初字第6号民事判决书中确定涉案房屋系对4381852.97元债务承担担保责任，并非复议申请人陈刚所称的在380000元范围内承担担保责任。复议申请人陈刚所称，涉案房屋是其申请法院先保全查封的，应具有优先受偿权的说法，没有法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项之规定，裁定如下： 撤销陇南市中级人民法院（2018）甘12执异22号执行裁定，发回陇南市中级人民法院重新审查。 审判长  李志钧 审判员  程殿军 审判员  高子文 二一九年五月六日 书记员  张佳丽