贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初3083号原告：杨正霞，女，1989年7月10日生，汉族，广西省隆林自治县人，户籍地广西隆林各族自治县，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：杨付永,贵州泳清律师事务所律师，特别授权代理。被告：宋再美，女，1983年5月1日生，汉族，贵州省兴义市人，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：宋再文，男，1986年5月29日生，汉族，贵州省兴义市人，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市，系宋再美之胞弟，特别授权代理。被告：宋再文，男，1986年5月29日生，汉族，贵州省兴义市人，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省兴义市。原告杨正霞与被告宋再文、宋再美合同纠纷一案，本院于2019年03月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨正霞及其委托诉讼代理人杨付永，被告宋再美的委托诉讼代理人宋再文、被告宋再文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨正霞向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告宋再美、宋再文所签订美食广场档口联营合同；2.判决被告宋再美、宋再文支付原告保证金人民币40000元；3.判决被告宋再美、宋再文承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2018年3月24日，原告作为乙方与作为甲方的兴义市绿盛天餐饮文化服务中心签订美食广告档口联营合同（兴义市绿盛天餐饮文化服务中心营业执照类型为个体工商户，登记经营者为宋再美，实际经营者为宋再文），合同约定甲方将位于兴义市碧云路××生活广场（××楼）25-26号两个摊档及其特定使用权交由乙方，乙方向甲方缴纳保证金等40000元，合同期限自2018年3月24日至2022年5月1日，并对甲、乙双方权利义务等作了约定，原告在合同乙方栏签字按手印，被告宋再文在甲方栏签字按手印，并在甲方栏加盖兴义市绿盛天餐饮服务中心印章。合同签订后，原告按照合同的要求向被告履行交纳保证金等合同义务，并且按照被告的要求开展经营活动。在原告投入大量人力物力财力经营摊档后，被告并未按照合同要求履行其义务，且被告于2018年11月30日将兴义市绿盛天餐饮文化服务中心注销，美食城也处于停业状态。从2018年7月以来，原告多次找被告协商解决问题，被告均以种种理由搪塞应付，东拉西扯，后来甚至拒不见面，不接电话。如今，原、被告的合同目的不能实现，兴义市绿盛天餐饮文化服务中心亦被注销，现原告为维护自身的合法权益，特依法向人民法院提起诉讼，恳请法院判如所请。宋再文辩称，根据被告与原告2018年3月24日签订的《联营合同》，被告并未违反双方所签订的《联营合同》中的任何一条，反而原告不按合同约定，违反了双方的约定，严重侵害了被告的利益。被告与原告于2018年3月24日签订《联营合同》，被告将装修好的25号和26号档口交付给原告，原告只需要带上自己的锅瓢碗筷就可以正常经营，原告于2018年5月26日同商场正式开始营业，合同中第十一条写明由我方统一收银，统一管理，统一销售凭证，原告却私下收取营业款，无视合同约定，被告方多次提醒和告知，原告却不当回事，至2018年7月1日原告又私下收取客户营业款，根据双方签订的合同第八条明确规定乙方已缴纳的履约保证金将作为违约金不予退回。若乙方的违约行为造成甲方实际损失超过该保证金，其超过部分仍由乙方负责赔偿。从商场的收费系统数据，原告的25号和26号档口在2018年7月2日产生过一笔10元的销售交易，从2018年5月26日开业至今（原告档口至今还保留起的），因为原告并未办理退铺手续，被告就收到原告销售提额的2元钱，原告25号、26号2个档口于2018年5月26日营业至2018年11月28日期间欠下13898元的水电费和保洁员、保安人员工资，被告因原告在经营期间私下收取客户营业款，导致被告才提到原告2元钱，现被告要求收取原告每个档口5000每月租金合计72000元房租作为原告对被告的违约补偿。原告至今未出面处理，直至档口空置到现在都无法处理，原告只要把欠的水电费和保洁员、保安人员工资补清并协商办理好退铺手续，原告的保证金将作为违约金处理，被告将不再追究租金一事，望法院依法判决，如果协商未果被告必将提起反诉按合同条款违约责任处理。宋再美辩称，宋再美只是登记的经营者，实际经营者是宋再文，宋再美不承担相应法律责任。本院经审理认定事实如下：兴义市绿盛天餐饮文化服务中心是办理工商登记的个体工商户，登记的经营者为宋再美，实际经营者为宋再文。2018年3月24日，兴义市绿盛天餐饮文化服务中心作为甲方，杨正霞作为乙方，双方签订《美食广告档口联营合同》，约定：1.甲方将位于兴义市碧云路××生活广场××楼××号摊档，及特定使用权利、管理责任一并交由乙方，该摊档的经营权交由乙方行使，由乙方自筹资金、自担风险、自负盈亏，经营范围为甜品、卤味小吃，乙方不得随意改变或扩大经营范围，否则一切后果由乙方承担；2.合同期限自2018年3月24日至2022年5月1日止，甲乙双方签订协议后，乙方需向甲方缴纳一次性服装费及广告宣传制作费5000元整；3.履约保证金：指乙方在签订本合同时，为保证乙方履行本合同及其附件约定的各项义务和责任，由乙方交付给甲方的押金，该保证金不是预付的租金，仅作为乙方忠实履行本合同及其附件所约定义务的保证，金额15000元，在合同签订之日以现金形式支付，甲方有权将该保证金冲抵乙方欠付甲方的水、电、气、物业服务费、其他约定费用和应由乙方赔偿的损失，并且此行为不影响甲方行使任何其他补救权利，该保证金由甲方保管，不计利息，在合同期满后，甲方确认乙方已完全履行了本合同及其附件赋予的全部义务之后且没有给甲方造成损失，则甲方在乙方按本合同约定条件所租摊档交还后90天内如数退还乙方所缴纳之违约保证金；4.甲方代乙方收取营业款，乙方自用的水、燃气费、电费由乙方自行承担，公共电费、燃气费、水费均摊，收费标准按商场标准统一执行；5.若乙方违反合同约定，未能在约定期限内全额缴纳租金、水、电、气等各项费用，甲方有权向乙方按所欠缴的水、电、气等费用的3‰按日计算收取滞纳金……，宋再文作为甲方授权代表在合同落款处签字捺印。2018年6月4日，杨正霞向宋再文交纳了2个摊档的保证金40000元，同日，宋再文向杨正霞出具《收据》一张，该收据注明“今收到杨正霞交来25-26号保证金40000元”。2018年7月13日，杨正霞（乙方）与案外人余启平（甲方）签订《申请退保证金协议》，协议中约定乙方在不影响甲方建筑物情况下尽快撤掉店内所有物品以便甲方重新招租，甲方承诺签订协议之日起满6个月即可马上退回乙方保证金40000元，签订协议后，乙方将店铺撤离，甲方不得收取乙方任何公摊费（公共水电费、保洁员费、服务员费等等）及商铺水电费，也不能从保证金40000元里扣除……，同时注明退回保证金日期为2019年1月13日。协议落款处，余启平在签名后备注“代表宋再文”的内容。协议签订后，杨正霞电话联系宋再文，双方对协议内容进行了确认。庭审中，宋再文认可余启平是涉案美食中心的股东，在美食中心主要负责食品的安全管理工作。另查明，兴义市绿盛天餐饮文化服务中心已于起诉之前已注销登记。上述事实，有杨正霞、宋再文的陈述及杨正霞提交的身份证复印件一份，《国家企业信用信息公示报告》《美食广告档口联营合同》《收据》《申请退保证金协议》、杨正霞与宋再文的通话录音，宋再文提交的《绿盛天美食城6月24号抄表》《绿盛天美食城7月12号抄表》等在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，关于合同解除问题及退还保证金问题。根据我国法律规定，合同解除分为协议解除和单方解除，协议解除又称“合意解除”是指合同有效成立之后未履行完毕之前，当事人通过协商使合同效力消灭的双方法律行为，原则上，解除合同的协议只要不违反法律规定，当事人得自由为之。本案中，根据《申请退保证金协议》及杨正霞与宋再文的通话录音，双方约定杨正霞尽快搬离摊档，宋再文于2019年1月13日退还杨正霞保证金40000元，该协议实际上是宋再文与杨正霞对涉案《美食广告档口联营合同》的解除达成了一致意见，属于协议解除的情形。庭审中，宋再文认可录音内容，但是提出因杨正霞私自收取营业款，已经构成违约，故不应退还保证金40000元。对此，本院认为宋再文称杨正霞私自收取营业款，但其并未向本院提交证据证实。《申请退保证金协议》中虽然是由案外人余启平签字，但余启平作为涉案美食中心的股东，平时负责美食中心的管理工作，杨正霞完全有理由相信余启平能够代表宋再文签订协议。另外，结合杨正霞与宋再文的通话录音，双方通过电话达成的协议与《申请退保证金协议》中的内容一致，且在录音中，宋再文亦明确告知杨正霞其认可余启平签字的《申请退保证金协议》，由此可知，宋再文对《申请退保证金协议》中的内容是完全明知并同意的，其辩解毫无事实依据，本院不予采信，故本院对宋再文授权余启平与杨正霞签订《申请退保证金协议》的事实予以确认，该协议是杨正霞与宋再文的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，在《申请退保证金协议》签订之日，即2018年7月13日，宋再文与杨正霞之间的《美食广告档口联营合同》已经解除，宋再文应按照《申请退保证金协议》的约定退还杨正霞40000元。另外，经过庭审询问，杨正霞认可尚欠宋再文水电费未付，宋再文虽未提出反诉，但为了减少当事人诉累，本院认为将其在本案中一并处理为宜，根据宋再文向我院提交的两张抄表，杨正霞欠付的水电费及人员工资费共计1561元，进行扣减后，宋再文应退还杨正霞38439元（40000元-1561元）。对于宋再文在答辩中提出的13898元水电费和人员工资，并支付72000元租金的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于责任主体问题。根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”的规定，本案中，宋再美是兴义市绿盛天餐饮文化服务中心的登记经营者，宋再文是实际经营者，作为合同相对方的杨正霞，其没有法定义务审查宋再文与宋再美的关系，其只能从工商登记部门的登记情况得知该个体工商户的情况，故该餐饮文化服务中心注销后，宋在美、宋再文应对该餐饮文化服务中心在经营期间所欠债务承担共同清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条规定，判决如下：一、杨正霞与宋再文于2018年3月24日签订的《美食广告档口联营合同》于2018年7月13日予以解除；二、宋再文、宋再美于本判决生效之日起十日内退还杨正霞履约保证金38439元；二、驳回杨正霞的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取450元,由宋再文、宋再美共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  韩显丽二〇一九年六月十三日书记员  范金菁