云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书(2018)云0103民初7566号原告：黄琬云，女，1972年11月1日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人:耿燕波,圣达法律服务所法律工作者,特别授权代理。被告一：司良英，女，1952年9月22日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：张继焕、姜定利，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。被告二：余翱，男，1975年6月16日出生，汉族，云南省昆明市人，户籍登记地址：云南省昆明市盘龙区。原告黄琬云与被告司良英、余翱房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月5日公开开庭进行了审理。原告黄琬云及其委托诉讼代理人耿燕波、被告一司良英及其委托诉讼代理人张继焕到庭参加诉讼。被告二余翱经本院向其公告送达了诉状副本、举证通知书、开庭传票，期至未到庭应诉，本院依法对其缺席审理本案现已审理终结。原告黄琬云向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告双方于2010年1月15日签订的《购房协议书》及2012年4月24日签订的《购房补充协议书》；2、判令二被告共同返还购房预付款人民币130000元并按中国银行同期年利率的24%计算支付利息为人民币280800元（暂计算自2010年1月15日至2019年1月15日期间）。以上款项共计人民币410800元；3、判令二被告承担违约金124095元（房子总价413650元×30%）；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2010年1月15日原告与被告签订《购房协议》,协议签订后,原告向二被告支付了总共13万元购房预付款。2012年4月24日二被告出具《证明收据》:“今收到黄琬云前期购房款130000元小厂村回迁房82.73平方米一套”收款人为司良英、余翱。在履行合同过程中,二被告一直不履行交房手续,多次要求办理,二被告不予理会。原告于2018年7月9日诉至本院要求二被告继续履行合同。在诉讼期间,原告发现,二被告已将涉案的该套房屋变更至其他买受人的名下,以致二被告将无法履行合同,其合同目的根本无法实现,故依法向本院申请变更为以上诉讼请求。被告一司良英辩称：被告一于2018年7月25日收到原告原起诉状副本，对原告变更诉讼请求的行为其认为违反证据规则34条第三款的规定，原告2018年7月9日第一次提起诉讼，于2019年1月14日提出变更申请已过6个月，超过了举证期限届满的法定期限，因此对其变更的诉讼请求应当驳回，否则程序违法。从变更后的内容上看，完全颠覆了原来的诉讼请求，不是基于原诉讼请求的变更、增加，应当先撤回原诉讼，再提起新的起诉。被告同意解除双方签订的购房协议，对于返还13万元无异议，但对利息首先没有计算基础，其次基于合同没有依据，没有法律依据。对于原告变更的第三项诉讼请求，没有法律基础，也没有合同依据。原告既主张利息又主张违约金系重复主张，没有任何依据。根据签订的合同及补充协议约定，原告应当在抓阄日付清购房尾款，但原告并未付清，被告享有先履行抗辩权，本案中违约的是原告而不是被告，违约责任应由原告自行承担，因此原告主张利息及违约金的诉讼请求应当依法予以驳回。原告的父亲与被告司良英共同生活了18年，非但不用负任何责任，共同生活开销的6万元也算作为购房款。13万中的7万元是黄琬云付的，6万元是原告的父亲与司良英共同生活的花销。购房合同及补充协议是原告整理好让被告一签的字。被告二余翱未到庭应诉也未向本院提交证据材料、书面答辩意见，被告二余翱未到庭视为其放弃了当庭陈述、举证、质证和辩论的权利。经审理,本院确认案件事实如下:一、2010年1月15日黄琬云与司良英签订《购房协议书》,约定:司良英将其拥有独立产权的位于小厂村回迁房(建筑面积82.73平方米)以每平方米5000元出售给黄琬云。黄琬云先交购房定金60000元,到抓阄前把353650元余额全额付清。本协议以黄琬云交定金、双方签字或盖章之日起生效。二、2012年4月24日黄琬云与司良英、余翱签订《购房补充协议书》,约定:1、被告方将其拥有独立产权房（小厂村回迁房的房屋），建筑面积82,73平方米,以每平方人民币5000元价格出售给原告，该房屋全额房款为人民币413650元。被告方同意按上述价格出售该房屋给原告，原告先期交纳的购房定金（于2010年1月15日交购房定金人民币60000元，2011年8月4日补交购房定金人民币70000元）合计人民币130000元。对于总房款，待抓阄定房时原告一次将剩余的房款人民币283650元支付给被告方。原告预交纳的购房定金以被告方出示给原告的收款收据为准。2、承诺：被告方承诺在交房后法定期限内协助原告办理房屋产权过户到原告名下的相关事宜。3、违约责任：买卖双方若单方提出解除本协议或者变更本协议约定，则视为违约。违约方应赔偿给守约方造成的下列损失：如果被告方违反本协议约定条款，拒绝将房屋出售给原告，被告方应按原告所交纳的定金数额双倍赔偿给原告，并自违约之日起30日内返还定金和支付违约赔偿金给原告。如果原告违反本协议约定条款，拒绝购买该房屋，被告方将不予退还原告预支付的所有购房定金。4、特别约定如果该房屋在本协议生效之日起三年内还未按期交房的，原告有权中止该房屋交易，被告方无条件退还原告预支付的购房定金人民币130000元。5、本协议自双方签字或盖章之日起生效。6、本协议壹式两份，双方各执一份。双方需认真履行本协议条款，如违反应向对方赔偿因此受到的损失。三、2012年4月24日司良英、余翱在《证明收据》的收款人处签字,该《证明收据》载明:今收到黄琬云前期购房款130000元小厂村回迁房82.73平方米一套。四、2018年6月24日原告、被告一就案涉房屋发生争议,原告向辖区内派出所报警,接处警登记表记载,原告要求按协议履行合同,被告一称房屋按每平方米10000元的价格出售,终协商未果,接待民警告知双方无法沟通下可向法院起诉。庭审中查明:1、关于黄琬云(曾用名黄艳萍)前期购房款130000元,被告一陈述只收到70000元,另60000元是基于被告一与黄琬云父亲共同生活多年用生活开支折抵,庭审后原告提交银行流水单据,证明2010年1月15日原告取现46000元,2011年8月4日原告取现70000元,被告一对此质证后认可收到原告前期购房款130000元。2、对于原告在银行以司良英名义开户的银行存折(原告于2012年5月8日，向此账户转款20万元，又于第二天转出到原告账户,存折由原告持有)及银行贷款流水凭据,原告以银行贷款流水凭据证明其为支付案涉房屋余款,向昆明官渡农村合作银行先锋支行贷款20万元,待被告抓阄后支付,被告二对该组证据不予认可,对原告冒名开户转款行为其称要保留追究刑事责任的权利。原告原诉讼请求为:1、判定二被告继续履行原被告双方签定的购房协议，判决小厂村回迁房天宇广场D栋2902归原告所有，该房子总价为人民币413650元。2、本案诉讼费用由二被告承担。2019年1月14日原告向本院提交调查取证申请书,要求查询天宇广场D栋2902室房屋变更情况。同日原告提出变更诉讼请求申请书,于2018年7月16日增加诉讼请求,于2018年7月24日办理了变更诉讼请求补交诉讼费的手续。原告、被告一认可案件庭审后补充查明的以下事实:2009年11月10日,被告一、被告二与昆明神州天宇置业有限公司签订小厂村城中村改造村民(居民)自建房《拆迁安置补偿协议》,证明案涉房屋系被告一、被告二所有;2013年8月24日被告一、被告二经公证机关公证进行回迁房安置房房号抽签,被告一、被告二选择的回迁安置房户型及对应的房号如下;D7户型一套(面积91.1平方米,栋号1-D)、E2户型一套(面积82.73平方米,栋号5-E)、D1户型一套(面积82.73平方米,栋号5-D)、D1户型一套(面积82.73平方米,栋号5-D)。以上房屋现被二被告已转让他人。以上事实,有原告提交的证据:原告身份证复印件、户口簿复印件、被告司良英户口证明、被告余翱户口证明、原告与第一被告签订的《购房协议书》、原告与第一被告及第二被告签订的《购房补充协议书》、二被告收到原告定金的《证明收据》、原告购买回迁房贷款存折及贷款20万元人民币贷款偿还银行利息的流水凭据、接处警登记表等证据在卷佐证;有被告提交的证据:提交黄琬云在银行以司良英名义开户的材料三份等证据在卷佐证及原告、被告一当庭陈述予以证实。被告二余翱未到庭发表质证意见也未提交证据。本案争议焦点是:原告、被告在履行《购房协议》、《购房补充协议书》中究竟谁违约?按合同约定,待抓阄定房时原告一次将剩余的房款人民币283650元支付给被告方,从本院查明的事实看2013年8月24日为案涉房屋抓阄定房日,原告没有按约选房,没有向被告方支付房屋的余款283650元,被告一以此认为原告违约,原告对此不予认可,并认为其不知情,被告没有履行通知义务导致没有支付房屋余款,庭审中被告一称是因原告已口头表示不购房,便没有告知原告抓阄定房日,对此原告不予认可,终买卖双方各说一词,均没有确凿证据证明各自的主张成立。但依生活常规,若依被告方的陈述成立,在原告不愿购买房屋的情况下,被告方应及时将购房款130000元退还原告,而不是占用使用此款至今;若依原告陈述成立,原告在2012年4月24日支付首付房款后至2018年6月24日双方就案涉房屋发生争议至派出所,此期间原告生活居住在当地,对案涉房屋何时抓阄定房不可能不管不问,说不知情难以成立。综上,本案根据现有证据,认定原告没有按合同约定在案涉房屋抓阄定房时付清房款,构成违约;被告在《购房协议》、《购房补充协议书》没有解除的情况下,将案涉房屋转让他人,占用原告购房款130000元至今亦构成违约。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案被告二余翱经依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法对被告二余翱缺席判决。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”原告、被告签订的《购房协议》、《购房补充协议书》内容不违反法律禁止性规定，应为合法有效，双方应按合同履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定:当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案合同履行了支付首付购房款(含定金)后,合同买卖双方的主要义务尚未履行就发生矛盾纠纷,庭审中本案原告要求解除合同,返还购房款130000元,被告对此无异议,故原告的这一诉讼请求,本院予以支持。关于原告主张二被告支付利息280800元、承担违约金124095元的诉讼请求,被告一不同意支付,根据本案事实及前述评判，原告、被告先后违约,违约程度各异,原告、被告应各自承担相应的违约责任,考虑到被告方至今占用原告购房款130000元这一事实,本院依公平原则和诚实信用原则予以衡量，原告的第二项诉讼请求,本院酌情按以下方式支持:二被告向原告支付资金占用费,以130000元为基数自2012年4月24日起至上述款项结清之日止,按中国人民银行同期贷款利率4.9%计算。原告主张二被告支付违约金的第三项诉讼请求,根据前述评判,本院不予支持。案件受理费,依法判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第九十三条第二款、第九十四条、第九十六、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条、第一百一十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告黄琬云与被告司良英、余翱签订的《购房协议》、《购房补充协议书》;二、被告司良英、余翱于本判决生效之日起十日内退还原告黄琬云购房款130000元;三、被告司良英、余翱于本判决生效之日起十日内向原告黄琬云支付资金占用费,以130000元为基数自2012年4月24日起至上述款项结清之日止,按中国人民银行同期贷款利率4.9%计算；四、驳回原告黄琬云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(没有给付金钱义务的，不写)。案件受理费9177元，由原告黄琬云承担2782元,被告司良英、余翱承担6395元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  刘学俭人民陪审员  李 皓人民陪审员  陈丽辉二〇一九年六月十八日书 记 员  刘艳艳