贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0113民初1538号原告：贵州博方物资贸易有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区衰草路77号虹桥新村20幢1单元2层201号。法定代表人：王豪，该公司经理。委托诉讼代理人：张文中，重庆高山律师事务所律师，执业证号：15001200810677883。代理权限：一般代理。被告：贵州福斯特生物科技有限公司，住所地：贵州省贵阳市白云区科创南路268号。法定代表人：许俊才，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨小勇，贵州中创联律师事务所律师，执业证号：15201198910254413。代理权限：特别授权。第三人：江苏天腾建设集团有限公司，住所地：江苏省溧阳市溧城镇上阁楼村委山岗头68号。法定代表人：史健康，该公司总经理。原告贵州博方物资贸易有限公司诉被告贵州福斯特生物科技有限公司及第三人江苏天腾建设集团有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张文中、被告诉讼委托代理人杨小勇到庭参加诉讼，第三人经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告履行代为清偿义务即向原告支付工程款2375158.74元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：第三人江苏天腾建设集团有限公司（简称天腾建设公司）向原告贵州博方物资贸易有限公司（简称博方物资公司）采购钢材用于其承建的被告贵州福斯特生物科技有限公司（简称福斯特生物公司）投资的贵州福斯特兽用生物制品工程。第三人因欠款项，原告将其起诉至贵阳市南明区人民法院，贵阳市南明区人民法院经审查后作出（2014）南民商初字第150号民事判决书，判决第三人向原告支付货款3978219.39元及相关利息。该判决已经生效，亦在执行过程中，目前为止，法院未执行到案款，第三人全部未履行。第三人系被告的承建方，被告尚欠第三人的到期工程款2375758.74元，本应将属于第三人的工程款及时支付，但被告未予支付，第三人怠于向被告主张权利，其行为已经严重损害原告合法债权的实现。原告为维护其合法权益，向法院起诉。被告辩称，原告的诉讼请求不能成立，应依法予以驳回。理由如下：1、原告根据中院（2018）黔01民终5523号民事判决书确认的数据进行简单加减请求福斯特公司支付工程款2375158.74元，数据计算金额错误，请求支付的工程款数额与实际情况不符；2、项目工程尾款不是2375158.74元，而是693729.50元；3、因工程存在质量问题，项目尚不具备支付工程尾款的条件。第三人未到庭，向本院提交了书面意见述称，原告与第三人之间的债权债务与本案没有关联系，且不存在第三人怠于向原告主张权利的情形，原告既不具备代位求偿权主体资格，也不具备代位求偿权的条件，原告的诉请缺乏相应的事实根据和法律依据，为此，请求驳回原告的诉请。根据结合当事人的陈述、举证、质证，经审理查明事实如下：第三人天腾建设公司向原告博方物资公司采购钢材用于其承建的被告福斯特生物公司投资的贵州福斯特兽用生物制品工程。因天腾建设公司欠付货款，博方物资公司向贵阳市南明区人民法院提起诉讼。贵阳市南明区人民法院经审理作出（2014）南民商初字第150号民事判决书，判决江苏天腾建设集团有限公司向贵州博方物资贸易有限公司支付货款3978219.39元及相关利息。该案件已生效，天腾建设公司尚未履行上述债务。被告福斯特生物公司发包给第三人天腾建设公司承建的贵州福斯特兽用生物制品工程于2015年12月交付使用。经贵州省贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终5523号民事判决书认定，该工程造价为27560822.74元，质保金为工程造价的2%即551216.45元，福斯特生物公司已陆续支付工程款及代付各项费用共计23807664元；同时，该判决书判决，由天腾建设公司向福斯特生物公司支付违约金1378000元，且由天腾建设公司负担一审案件受理费16624元及二审案件受理费11988.79元，合计28612.79元（福斯特生物公司已预交）。2016年4月8日，贵阳市南明区人民法院依据（2015）南民执字第105-4号民事裁定书将贵州福斯特生物科技有限公司账户金额1101600元强制扣划。现原告作为第三人的债权人以第三人怠于行使其对被告的到期债权为由，向本院提起诉讼，诉请如前。本院认为，本案系债权人代位权诉讼，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，债权人依照合同法第七十三条规定的代位权提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，关于原告对第三人的债权是否合法问题，原告对第三人的债权已经生效文书即贵阳市南明区人民法院（2014）南民商初字第150号民事判决书确认，故原告对第三人享有明确的合法债权。关于第三人对被告的债权是否已到期问题，原告以第三人对被告就贵州福斯特兽用生物制品工程享有到期债权为由提起诉讼，由于被告作为发包方已实际使用第三人承建的工程，视为被告已验收，被告应按约向第三人支付工程款，故除预留质保金以外，剩余工程款支付时间均已到期；贵州省贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终5523号民事判决书，载明了该工程经审计的工程总造价款为27560822.74元、质保金为551216.45元、被告已支付工程款及代付各项费用为23807664元，并确定第三人需向被告支付违约金为1378000元、第三人应承担的受理费为28612.79元，而原告对工程总价按27560822.74元计算以及扣减已付款23807664及违约金1378000元无异议，本院予以确认；受理费28612.79元系被告预付的，依法亦予以扣减。关于贵阳市南明区人民法院划扣的1101600元是否应扣减的问题，由于上述1101600元已从被告账户中划扣，被告系因欠付第三人工程款而被扣划1101600元，对该事实当事人均无异议，故上述1101600元应作为被告已付工程款金额予以扣减，原告可对该1101600元直接主张权利。关于质保金551216.45元是否属于第三人对被告的到期债权问题，由于被告从工程款中扣留551216.45元作为质保金有合同依据，现该质保金是否已满足返还条件及返还金额尚存在争议，而原告出示的证据不足以证实该质保金属于第三人的到期债权，由原告承担举证不能的不利后果。经核算，第三人对被告能够确认的到期债权金额为27560822.74元（工程款）-23807664元（已付款）-1378000元（违约金）-28612.79元（受理费）-1101600元（法院已划扣金额）-551216.45元（质保金）=693729.5元。由于上述693729.5元的债权并非专属于第三人自身的债权，第三人怠于向被告行使权利损害了原告利益，而原告对第三人享有的合法债权金额大于693729.5元，故对原告在693729.5元金额范围内要求被告履行代为清偿义务的主张，本院予以支持。被告以该工程质量存在问题需要保修为由提出尚不具备支付工程款尾款条件的辩护意见，由于被告已实际使用第三人承建的工程，被告向第三人支付除质保金之外剩余工程款的条件已成就，而被告与第三人之间就工程质量问题尚未形成明确的债权债务关系，且该工程预留有质保金，故对被告该辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条、《中华人民共和国合同法》第七十三条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条之规定，判决如下：一、被告贵州福斯特生物科技有限公司在判决生效之日起十五日内代第三人江苏天腾建设集团有限公司向原告贵州博方物资贸易有限公司支付款项693729.5元；二、驳回原告贵州博方物资贸易有限公司的其余诉讼请求。案件受理费人民币25802元，减半收取12901元（原告已预交），由原告贵州博方物资贸易有限公司负担9133元，由被告贵州福斯特生物科技有限公司负担3768元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 石 玉二〇一九年六月十日书记员 罗次珍