云南省峨山彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0426民初660号原告：峨山县天瀛商贸有限公司。住所地云南省玉溪市峨山彝族自治县双江街道临江路（钢铁厂生活区）。统一社会信用代码：91530426MA6KM1WM2R。法定代表人：董国东，男，1968年12月9日生，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗天林，云南博政律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：会理县金通工贸有限责任公司。住所地四川省凉山彝族自治州会理县竹箐乡金桂村五组。统一社会信用代码：91513425MA62H32P8W。法定代表人：李伟，男，1986年4月19日生，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵荣，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：李伟，男，1986年4月19日生。被告：曾倩，女，1997年12月24日生。原告峨山县天瀛商贸有限公司（以下简称天瀛公司）与被告会理县金通工贸有限责任公司（以下简称金通公司）、李伟、曾倩买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天瀛公司的法定代表人董国东及其委托诉讼代理人罗天林、被告金通公司的委托诉讼代理人赵荣到庭参加诉讼，被告李伟经公告送达开庭传票、被告曾倩经传票传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天瀛公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除天瀛公司与金通公司于2018年9月12日签订的《工矿产品购销合同》；2.判令金通公司立即向天瀛公司返还购货款2813758.45元；3.判令金通公司向天瀛公司支付违约金281375.85元；4.判令金通公司承担天瀛公司为主张权利支付的律师代理费50000元；5.判令李伟、曾倩在未实缴的出资范围内对上述款项承担连带责任;6.本案全部诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年9月12日，天瀛公司与金通公司签订了《工矿产品购销合同》，约定，天瀛公司向金通公司采购铁精粉约10000吨，以天瀛公司与金通公司之前合作的剩余货款作为预付款，金通公司须于一个月以内全部供应完毕。但是，合同签订至今，金通公司未向天瀛公司供应任何铁精粉。合同第八条8.1约定，逾期超过15日，天瀛公司有权解除合同，并要求金通公司承担总金额10%的违约金。此外,8.5约定，发生争议由合同签订地峨山县人民法院管辖，违约方应承担诉讼费、律师费等相关费用。李伟、曾倩为金通公司的股东，该公司注册资本100万元，李伟于2016年2月5日认缴出资51万元，占持股比例51%：曾倩于2016年1月18日认缴出资49万元，占持股比例49%。《公司法解释(三)》规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”故，李伟、曾倩应当在未实缴的出资范围内承担清偿责任。为维护自身合法权益，特向法院起诉，望判如所请。金通公司辩称，1.案涉的工矿产品购销合同属于有效合同。2.工矿产品购销合同没有赋予任何一方享有解除合同的权利，仅赋予了解除某一次书面订单的权利，合同中明确约定，每次发货需要天瀛公司向金通公司出具书面订单，明确供货的时间、数量，金通公司接到天瀛公司出具的订单后才有发货的义务，直至合同届满，天瀛公司没有向金通公司出具任何书面订单，不符合天瀛公司根据合同8.1解除订单的条件；天瀛公司未履行下达书面订单义务，金通公司可以主张先履行抗辩权，不能履行发货的后续义务。3.案涉的合同因为期限届满终止履行，金通公司不存在任何违约情况，不应认定金通公司违约而解除合同，而应认定期限届满终止合同，在此情况下金通公司没有赔付违约金和律师费的事实基础。4.案涉剩余款项218万元，是2018年1月至8月30日贸易期间的剩余款项，没有任何约定显示该款项可以延用至2018年9月12日签订的这份合同中，因此金通公司没有义务按2018年9月12日达成的合同履行退款责任。天瀛公司围绕诉讼请求依法提交了：1.《工矿产品购销合同》，欲证明2018年9月12日天瀛公司与金通公司签订合同，双方约定了权利义务、违约责任等内容。金通公司对证据无异议。2.《银行转账凭证》，欲证明2018年1月5日至2018年8月30日，天瀛公司共向金通公司支付货款7189070元。金通公司对证据不发表质证意见，认为应以双方结算为准。3.《金通工贸有限公司与峨山天瀛商贸有限公司结算说明》，欲证明2018年9月25日，经双方结算，金通公司尚欠应退天瀛公司货款2813758.45元。金通公司对证据的真实性无异议，但结算后金通公司委托力源公司交付了30万元的铁精粉给天瀛公司，应当在结算款中扣除。4.《微信聊天记录截屏》，欲证明天瀛公司监事李玉凤与金通公司法定代表人李伟多次沟通发货或退款事宜，但金通公司均未履行。金通公司不认可证据的合法性。5.《内资企业登记基本情况表》、《企业信用信息登记报告》，欲证明李伟、曾倩为金通公司股东，该公司注册资本100万元，李伟于2016年2月5日认缴出资51万元，曾倩于2016年1月18日认缴出资49万元，至今未实缴。金通公司认为股东以租赁场地等方式履行了出资义务。6.《法律服务合同》、《云南增值税普通发票》，证明天瀛公司为主张权利支付律师费50000元。金通公司认为其不存在违约，不应当承担责任。金通公司围绕答辩意见依法提交了以下证据：1.2018年1月25日签订的《工矿产品购销合同》，欲证明双方达成铁精粉买卖合意，合同有效期至2018年12月31日，合同约定了权利义务。天瀛公司对证据的关联性不予认可。2.《金通工贸有限公司与峨山天瀛有限公司结算说明》，欲证明结算条款中没有约定将欠款列入2018年9月12日签订的《工矿产品购销合同》。3.2018年9月12日签订的《工矿产品购销合同》，欲证明双方没有约定该份合同是2018年1月25日《工矿产品购销合同》的补充和延续，欠款没有列入该合同的范围。天瀛公司对证据的三性无异议，双方结算的货款作为履行合同的预付款。4.2018年9月结算单、委托书，欲证明双方完成结算之后，金通公司委托绿源公司向天瀛公司交付了价值为307466.49元的铁精粉。天瀛公司对证据的三性不予认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据，本院认定如下：一、天瀛公司提交的第1、2、3、5、6组证据客观真实，予以认定；第4组证据无法证明其真实性，不予认定。二、金通公司提交的第1、2、3组证据客观真实，予以认定；第4组证据与本案无关联性，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月25日，金通公司作为甲方、天瀛公司作为乙方，签订了《工矿产品购销合同》，签订地点：会理。合同约定“一、买卖货物：铁精粉，数量每月15000吨，含税单价700.75元，金额为1051.125万元。……。六、结算及付款方式：满2000吨为一个结算批次；先款后货或现汇，乙方预付甲方货款3000000元，甲方收到预付款后立即组织发货，当甲方货物总值发够2500000元时，乙方及时将货款补充至3000000元，甲方再继续发货，以此类推。七、其他约定事项：……。合同有效期：签订之日至2018年12月31日止。争议的解决方式：双方协商解决。协商不成可依法向合同签订地人民法院诉讼，诉讼费、律师代理费等相关费用由违约方承担。”2018年9月12日，天瀛公司作为甲方（需方）、金通公司作为乙方（供方），签订了《工矿产品购销合同》，签订地：云南·峨山。合同约定：“一、标的约定：铁精粉，数量每月约1万吨，单价每吨含税价640元，备注：以上数量、单价皆为暂定，具体发货数量、单价、发货时间以每批次甲方下达书面订单为准。……。七、结算与付款7.1、付款条件：由甲方开具收货确认书或双方签章确认的结账单。7.2、结算数量、时间：以甲、乙双方签章书面订单约定为准。……。八、其他违约事项：8.1、乙方应按照甲方下达的每批次采购订单数量、交货时间组织发货，若甲方未下达采购订单或乙方超订单数量发货的，甲方有权拒收，由此产生的一切损失由乙方承担；若乙方未按照订单约定时间交货的，每逾期一日，乙方应向甲方支付未交货金额0.05%的违约金，逾期超过15日，甲方有权解除订单并要求乙方支付订单总金额10%的违约金。……。8.4、合同有效期：本协议生效之日起至2018年12月31日止。……。8.5、争议的解决方式：双方协商解决，协商不成可依法向合同签订地人民法院提起诉讼，诉讼费、律师代理费等相关费用由违约方承担”。合同签订后，双方未履行合同约定的权利义务。2018年9月25日，金通公司与天瀛公司进行结算，《金通工贸有限公司与峨山天瀛商贸有限公司结算说明》载明：“（2018年1月5日至2018年8月30日）一、截止2018年5月11日止，金通公司欠天瀛公司现金1039211.47元……。二、2018年5月12日-2018年8月1日天瀛公司应付金通公司货款4504532.58元……。三、2018年5月12日-2018年8月30日止，天瀛公司打进金通账户现金7189070.00元……。四、2018年6月7日金通公司开进天瀛公司税额145318.76元……。五、2018年8月4日金通公司开进天瀛公司税额764671.68元……。六、综合以上五项，金通公司欠天瀛公司现金2813758.45元……即：（1039211.47+7189070.00）-（4504532.58+145318.76+764671.68）=2813758.45元”。本院认为，天瀛公司与金通公司于2018年1月25日、9月12日签订的《工矿产品购销合同》系双方的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。9月12日签订的合同对原合同的单价等内容进行了变更，应视为双方达成了新的合意，双方均应按变更后的合同全面履行义务。2018年9月25日双方进行了结算，确认金通公司欠天瀛公司现金2813758.45元，故对天瀛公司要求返还货款的主张予以支持。因合同履行期限届满，故对天瀛公司要求解除合同的诉讼主张不予支持。由于双方在结算中并未约定返还货款的时间，故对天瀛公司要求支付违约金、承担律师代理费的主张不予支持。《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。根据上述法律规定，公司股东只有依法缴纳了其所认缴的出资额后，公司对外的债务才会与股东无直接关系，由公司全部资产对外承担责任。本案中，李伟、曾倩未提交证据证明其对认缴的出资额履行了出资义务。故应当在其认缴的出资额范围内对金通公司不能清偿的部分承担补充责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告会理县金通工贸有限责任公司于本判决生效后30日内返还原告峨山县天瀛商贸有限公司货款2813758.45元；二、由被告李伟、曾倩就上述第一项债务在未出资本息范围内对被告会理县金通工贸有限责任公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、驳回原告峨山县天瀛商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31961元，由原告峨山县天瀛商贸有限公司负担3367元，被告会理县金通工贸有限责任公司负担28594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本判决生效后，权利人申请执行的期限为判决书确定的履行期限届满后二年内。审 判 长  秦志梅审 判 员  王 艳人民陪审员  柏建翔二〇一九年六月二十四日书 记 员  普川育