福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初3087号 原告：王某1，男，2010年11月4日出生，汉族，住江西省抚州市资溪县。 法定代理人：王某2，男，1976年12月30日出生，汉族，住江西省抚州市资溪县，系王某1父亲。 法定代理人：金某，女，1977年7月12日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区，系王某1母亲。 被告：林辉，男，1990年1月25日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：宁爵秀，福建宗法律师事务所律师。 被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦316室。 法定代表人：高东兵，总经理。 委托诉讼代理人：李美晨，女，系公司员工。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、l7、27、28楼。 主要负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：杨丁娟，吴恩增，北京大成（福州）律师事务所律师。 原告王某1与被告林辉、天津沃趣人力资源有限公司（以下简称“沃趣公司”）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安公司”）健康权纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某1法定代理人王某2、金某、被告林辉及其委托诉讼代理人宁爵秀、被告沃趣公司委托诉讼代理人李美晨、被告平安公司委托诉讼代理人杨丁娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王某1向本院提出诉讼请求：1.判令沃趣公司赔偿王某1医疗费5410.9元、护理费39337元（①交通事故后王某1髌骨骨折，牙齿受损等，骨折产生的必然护理天数为100日：②后续护理费根据浙江大学医学院附属口腔医院《诊断证明书》医嘱需定期复查（3个月、6个月、1年），王某1于2010年11月4日出生直至其成年进行种植修复时，还需9年时间，每年定期复查3次，共计复查27次，每次复查约4天时间，计108天。护理人员为原告父母2人，护理费根据2017年福建省在岗职工平均工资69029元/年计算）、营养费5000元、交通费2462元、住宿费3216元、餐饮费3000元（王某1因到福建、浙江各地就诊产生餐饮费损失，餐饮费损失合理计算）、后续治疗费36000元、精神赔偿金30000元在王某1几颗牙髓坏死、脱落，门牙缺失期间，王某1不能进行修复手术，暂时缺失门牙的王某1在生活上不仅有诸多不便，不能正常饮食将严重影响其生长发育，严重影响其外貌和青少年时间身心健康，王某1主张精神赔偿金合理合法）、鉴定费800元、咨询费800元、补课费用15120元（因王某1定期复查落下课程产生补课费，王某1每次定期复查4天时间，需要补课4天，每天补2小时，共计需要定期复查27次，每小时按照补课标准70元/时计算）等各项经济损失，以上各项损失共计人民币144925.9元；2.判令林辉对前述第1项诉讼请求承担连带赔偿责任；3.平安公司在其保险责任范围内承担；4.依法判令林辉、沃趣公司、平安公司共同承担本案全部诉讼费用（案件受理费、鉴定费等）。王某1于2019年5月29日当庭变更诉请，请求医疗费项目根据其实际提供的票据诉请。事实和理由：2018年7月26日12时10分，林辉驾驶其所有的车牌号为台江96L71电动车，途径福州市仓山区长安路（43-9号惜缘超市）路段时撞倒王某1，致王某1受伤的交通事故。2018年7月26日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》认定林辉负本事故全部责任，王某1不负事故责任。事故发生后，王某1被其父母就近送到福州市第二医院急诊，经市二医院全身检查确诊王某1“上下唇裂伤、右髌骨骨折、左下尺桡关节脱位待排等”。王某1骨折由市二医院首诊治疗，需定期复查，卧床休息。因口腔损伤较为严重，经简单清创缝合后市二医院医师强烈建议王某1至口腔专科医院接受治疗。2018年7月27日，经福建医科大学附属口腔医院颌外门诊医师检查，王某1被诊断为：1.11牙、21牙、41牙冠折；2.11牙、21牙间埋伏多生牙；3.下唇软组织挫裂伤清创缝合术后。治疗计划：建议转牙体牙髓科可进一步诊疗11牙、21牙、41牙，并密切观察11牙、12牙、21牙、22牙、31牙、32牙、41牙、42牙电活力等。2018年7月27日，经口腔医院预防科检查，预防科医师告王某1涛父母患牙可能出现的预后情况，患牙因根尖孔未发育完成，仍有继续发育可能性，但不排除牙根发育停滞，后期出现牙体变色、肿痛、松动甚至脱落的情况。建议密切随访观察、复测电活力，并医嘱禁咬，避免冷热刺激，定期随访观察，不适随诊。2019年1月22日王某1涛至浙江大学医学院附属口腔医院门诊，经检查诊断后浙江医院给出治疗方案：拟行+I盖髓术+择期外形修复，观察牙髓状态，若牙髓坏死则需改行根尖诱导成形术，待成年后行冠修复或种植修复……．1+1清洁牙面，dycal盖髓，GIC暂时填充，调合，抛光……建议择期树脂外形修复，定期复查。截止2019年1月25日王某1涛暂合计产生医疗费共计人民币5410.9元，王某1涛客观上确有后续治疗的必要性，王某1涛委托福建晟蓝司法鉴定所对其后续治疗费项目进行鉴定，福建晟蓝司法鉴定所于2019年3月25日作出闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字456号《司法鉴定意见书》评定：“被鉴定王某1涛后续治疗费用需人民币36000元。王某1涛产生鉴定费损失人民币800元。王某1涛父母多方调查得知，林辉通过美团众包APP注册成为美团众包员，在众包平台从事外卖配送服务工作。同王某1涛通过网络与沃趣公司签订《协议》，接受沃趣公司指派，由沃趣公司向林辉支付报酬。发生本案交通事故时林辉接受沃趣公司指派正在进行配送工作，其正在履行职务行为，其行为的后果应由沃趣公司承担。沃趣公司为林辉向平安公司购买美团众包保险，保险责任限额20万元人民币。特别强调，浙江医院根王某1涛病情给出治疗方案为若牙髓坏死则需要行冠修复或者种植修复，但手术时机必须王某1涛成年之后。但事实上王某1涛现如今才7岁，受伤的牙髓坏死的具体时间无法预估、不能确定，将来有很大可能性王某1涛尚未成年之时牙髓已坏死、脱落。因此，王某1涛几颗牙髓坏死、脱落，门牙缺失期间王某1涛不能进行修复手术，暂时缺失门牙王某1涛在生活上不仅有诸多不便，不能正常饮食将严重影响其生长发育，同时也严重影响其外貌和青少年时间身心健康，也王某1涛父母带来巨大的负担和困扰王某1涛一家因本案交通事故造成的损害已是用金钱无法衡量和弥补。综述，林辉驾驶电动车致本案事故发生导王某1涛受伤，其行为已构成侵权。沃趣公司与林辉存在劳动关系，沃趣公司应对本案承担赔偿责任，林辉承担连带责任。沃趣公司在平安公司处为林辉购买保险，责任限额为20万元，平安公司应在保险责任范围内承担赔偿责任王某1涛为维护合法权益，根据《民事诉讼法》第一百一十九条规定，特提起诉讼，恳请贵院判如所请。 林辉辩称：1.在事故发生时，虽然事故认定书上认定林辉全责，事实王某1涛的法定监护人并未尽到看护义务，其认王某1涛父母应当承担责任；2.其是沃趣公司招募的配送员，该案件是其在履行劳务行为中间发生的，依据侵权责任法等法律规定，用人单位的工作人员在执行工作任务当中造成他人损害的，由用人单位来承担侵权责任的规定，因此沃趣公司应承担侵权责任；3.其在平安公司处投保了保险，平安公司应承担赔偿责任。 沃趣公司辩称：其公司作为劳务公司与林辉在众包平台及美团众包app签署劳务协议。众包骑手通过平台自主注册，成为众包骑手，其工作性质为兼职模式，是其自行进行抢单，其公司不对其进行规定，每日接一单、接多单或不接单均由其自主决定，接单时间也由其自主选择，任何时间内均可选择接单，也可选择不接单。配送地点同样不对其进行规定。众包骑手的接单时间数量、地点，其公司不对其进行约定以及管理。由于众包骑手工作性质的特殊，因此在接单配送过程外，骑手可以有其他活动或者其他工作，其公司与众包骑手的劳务协议仅存在于接单配送过程中，在本案中王某1涛及林辉并未有证据证明林辉王某1涛发生事故时是在送餐过程中，故其不应承担此次事故的赔偿责任。另外，在众包骑手只要开始了每天接的第一单即有一份平安公司的保险，所以应由平安公司在保额范围内优先赔偿。 平安公司辩称：1.根据保险理赔要求，索赔时需要提供员工出险时的配送订单凭证，到目前为止王某1涛及林辉均未提供配送订单，无法确定事故发生在送餐过程中，故无证据证明是否属于保险理赔范围；2.在林辉补充配送订单后确认，属于配送过程中发生的交通事故的话，其认为，沃趣公司为林辉在平安公司投保了美团众包保险，其中第三者的保险责任内容为每次事故每人赔偿限额20万元。根据保险条款第三条的约定，保险公司根据保险合同约定负责赔偿。具体的保障内容是死亡伤残赔偿金、医疗费、误工费合计20万元。除外责任包括营养费、交通费、食宿费、康复费、精神损失抚慰金、间接损失以及超出医疗保险范围的药品；3.针王某1涛诉请的各个赔偿项目，其认为，医疗费在质证阶段审核原件后，再予发表意见；护理费未提供票据证明，根据保险公司合同约定，保险公司承担的护理费明确约定仅认可医院出具的正规发票金额，而本案王某1涛起诉的护理费王某1涛的父母两人的误工损失，不属于保险合同约定的护工产生的护理费，且诉请金额过高。交通费、住宿费、餐饮费及营养费金额偏高，根据保险合同约定，属于除外责任，不属于保险赔偿范围；后续治疗费，根据晟蓝司法鉴定意见书里面记载的后续治疗费，是对小孩的牙齿进行的修复以及安装费，也属于保险合同中约定的除外责任。精神损害抚慰金也属于除外责任，均不属于保险赔偿范围；鉴定费是因对牙齿修复及义齿安装产生费用鉴定所支出，不属于保险赔偿范围，由此产生的鉴定费也不属于保险赔偿范围，同时鉴定费属于间接损失，在保险合同以及条款中明确约定间接损失不属于保险赔偿范围；咨询费也属于间接损失；补课费用没有证据证实，它也属于间接损失，不属于保险责任。综上，其认王某1涛诉请的一到11项目中符合保险责任的仅有第一项医疗费，根据保险合同约定，超出国家医疗保险范围的这个药品费用不属于保险范围王某1涛产生的医疗费中10%属于非医保，其仅对其余的90%的医保费用予以赔偿。 本院经审理认定事实如下：2018年7月26日12时10分许，林辉驾驶台江96L71两轮电动车，在仓山区长安路惜缘超市路段行王某1涛相撞，造王某1涛受伤的交通事故。2018年7月26日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定林辉负事故全部责任王某1涛不负事故责任。事故发生后王某1涛被送往福州市第二医院门诊就诊，确诊为：上下唇裂伤2小时。2018年7月27日王某1涛至福建省口腔医院就诊，诊断：1.11牙、21牙、41牙冠折；2.11牙、21牙间埋伏多生牙；3.下唇软组织挫裂伤清创缝合术后。治疗计划：建议转牙体牙髓科进一步诊疗11牙、21牙、41牙，并密切观察11牙、12牙、21牙、22牙、31牙、32牙、41牙、42牙电活力等。2019年1月22日王某1涛至浙江大学医学院附属口腔医院就诊，诊断：牙冠折；上颌前牙区多生理伏牙。治疗方案：拟行盖髓术+择期外形修复，观察牙髓状态。若牙髓坏死则需该行根尖诱导成术。待成年后行冠修复或种植修复等。2019年3月25日，福建晟蓝司法鉴定所作出闽晟蓝司鉴所[2019]临鉴字第456号司法鉴定意见书，鉴定意见王某1涛后续治疗费用需人民币36000元王某1涛为此支出鉴定费800元。 另，1.林辉作为提供劳务一方为接受劳务一方即沃趣公司提供劳务服务，由沃趣公司按照约定支付报酬，双方之间的关系为劳务关系，林辉提供的证据可以证实其在事故发生时正在从事外卖配送工作；2.沃趣公司为林辉所有的台江96L71两轮电动车在平安公司投保有第三者责任扩展条款（累计赔偿限额250000元；每次事故财产损失赔偿限额50000元；每次事故每人赔偿限额200000元），事故发生在保险期内；3.事故发生后，林辉垫付3300元，沃趣公司垫付1000元。 本院认为，林辉骑行电动自行车与行王某1涛发生碰撞，造王某1涛受伤。该事故经交警部门认定，林辉负事故全部责任王某1涛无责任。林辉对事故责任认定虽有异议，但未提供相应证据予以证实，故本院对上述事故责任认定予以确认王某1涛诉请各项损失本院认定如下：1王某1涛在福州市第二医院支出的医疗费3864.28元、在福建医科大学附属口腔医院支出的医疗费732.9元，林辉、沃趣公司、平安公司对该治疗金额无异议，本院予以支持王某1涛于2019年1月21日在浙江大学医学院附属第二医院支出的92元，系就牙齿损坏进行的检查，本院予以支持王某1涛于2019年1月22日在浙江大学医学院附属口腔医院治疗费用371.5元，有门诊病历、收费票据、费用清单予以佐证，本院予以支持王某1涛于2018年12月3日在江西省资溪县人民医院支出的38元医疗费，收费清单中体现该费用系检查牙齿所用，本院予以支持王某1涛于2019年4月24日在资溪县为民大药房购买的钙片等外购药515元，因事故造成其牙齿损坏确需补钙，对该金额本院予以支持王某1涛于福建永惠医药连锁有限公司购买的破无忧、固龈液84元，为治疗因事故导致的唇部、牙齿受伤所购药品，本院予以支持。以上医疗费用共计5697.68元，本院予以支持。平安公司关于医疗费中应扣除10%非医保费用的抗辩，本院认为，交通事故受害人由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格区分医保与非医保的用药范围，且平安公司未举证证王某1涛医疗费中非医保费用具体金额，其抗辩按10%比例扣减非医保用药费用并不予承担，本院不予采纳；2.根王某1涛提供的证据王某1涛事故发生后门诊治疗10天，护理费标准本院参照2017年城镇单位从业人员平均劳动报酬69029元/年计算，故护理费为69029元/年/365天×10天=1891.2元；3王某1涛提供的交通费票据，无法王某1涛就诊时间相对应，且多数王某1涛父母交通票据，王某1涛提供的交通费票据本院不予采纳。考虑到交通费王某1涛就医过程中确实发生，结王某1涛居住处所、就诊次数与医院情况，交通费本院酌定1000元；4王某1涛提供的在福州市仓山区住宿费凭证无法证明其系因就诊所产生，对其诉请的在仓山区的住宿费，本院不予支持王某1涛提供的于杭州市下城区王武良旅馆支出的住宿费316元，王某1涛就诊时间一致，对该费用，本院予以支持；5王某1涛诉请的餐饮费并非因事故所支出的除日常饮食外的额外支出，对其诉请的餐饮费3000元，本院不予支持；6王某1涛系未成年人，本案事故致其牙齿损坏，为牙齿生长补充营养为事故发生后所必须，营养费本院酌定800元；7王某1涛于2019年1月22日在浙江大学医学院附属口腔医院、浙江省口腔医院门诊病历中治疗方案记载：“……若牙髓坏死则需该行根尖诱导成术。待成年后行冠修复或种植修复”。福建晟蓝司法鉴定所鉴定报告载明王某1涛因事故致11、21、41、42牙冠折，如牙髓坏死则须行冠修复义齿安装治疗”，鉴定出后续治疗所需费用，该鉴定意见得出前提为牙髓坏死，王某1涛现尚未确诊牙髓坏死，其诉请后续治疗费可待实际发生后另行主张；8王某1涛因本案事故致牙齿折断，事故对其身心精神造成严重伤害，故本院酌定精神损害抚慰金1500元；9.鉴定费800元，因后续治疗费未在本案中予以处理，本院不予支持；10王某1涛诉请的咨询费800元非因事故造成的直接损失，对该诉请本院不予支持；11.补课费用王某1涛事故发生在暑假期间，根据其提供的就诊材料可知其治疗时间均在寒、暑假期间，并未影响到其正常学业，故其诉请补课费15120元，本院不予支持。 沃趣公司向平安公司投保有第三者责任扩展条款，条款特别约定第3条约定：在保险期间内，被保险人在中华人民共和国（港、澳、台地区除外）发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，我司按照本保险合同约定负责赔偿：……（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用及相关”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如营养费、康复费……牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、交通费、食宿费、……精神损害赔偿……。故平安公司应依照合同约定赔王某1涛非除外责任的医疗费5697.68元、护理费1891.2元，共计7588.88元。合同约定的除外责任营养费800元、住宿费316元、交通费1000元、精神损害赔偿1500元，共计3616元应由侵权人予以赔偿。林辉与沃趣公司为劳务关系，且事故发生在林辉从事外卖配送服务期间，林辉为提供劳务一方，沃趣公司为接受劳务一方，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，故应由沃趣公司承担保险合同约定的除外责任的赔付责任，故沃趣公司应赔王某1涛3616元。综上，扣除沃趣公司已经垫付1000元，沃趣公司还应支王某1涛3616元-1000元=2616元。平安公司应在保险限额内支王某1涛7588.88元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、天津沃趣人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔王某1涛2616元； 二、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内支王某1涛7588.88元； 三、驳王某1涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3198.5元，适用简易程序减半收取1599.25元，王某1涛负担1549.25元，由天津沃趣人力资源有限公司负担25元，由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担25元。天津沃趣人力资源有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林珲 二〇一九年六月十七日 法官助理林薇 书记员施炜莹