安徽省滁州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖11刑终128号原公诉机关安徽省定远县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐武，男，汉族，1991年6月25日出生于安徽省定远县，初中文化，住定远县。因涉嫌犯盗窃罪于2018年12月11日被定远县公安局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。现羁押于定远县看守所。辩护人郭树祥，安徽远泰律师事务所律师。安徽省定远县人民法院审理定远县人民检察院指控原审被告人徐武犯盗窃罪一案，于2019年2月15日作出（2019）皖1125刑初37号刑事判决。宣判后，原审被告人徐武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年5月16日开庭进行了审理。安徽省滁州市人民检察院指派检察员王志明、晋圣霞出庭履行职务。上诉人徐武及其辩护人郭树祥到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。原判认定：一、2016年11月13日晚，徐武伙同韦某（已判决）窜至定远县能仁乡能仁社区唐某家，撬窗入户盗窃黄金项链一条、黄金手镯一只、黄金耳环一副、黄金挂坠一个，经鉴定价值17000余元。二、2016年夏天，徐武伙同韦某、王某2（另案处理）窜至定远县能仁乡能仁街道田某家，开锁入室盗窃现金200余元。三、2016年夏天，徐武伙同韦某、王某2窜至定远县能仁乡李某家，开锁入户盗窃两箱皖酒王酒、一套茶具，经鉴定价值280元。四、2016年12月20日，徐武伙同王某2、韦某窜室定远县炉桥镇严涧街道树亭批发部，开锁入室盗窃8箱文王贡酒。经鉴定价值2120元。案发后，徐武退赃6600元。原判依据被害人唐某、田某、李某、张某等人的陈述，证人韦某、王某2的证言，被告人供述，勘验辨认笔录，价格鉴定结论书等证据认定上述事实，并认为：被告人徐武以非法占有为目的，伙同他人多次入户盗窃他人财物，价值19000余元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人当庭对案件如实供认，属于坦白，依法可对其从轻处罚；退赔部分赃款，可酌情对其从轻处罚。根据被告人徐武的犯罪事实，犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款和第二款，第十四条的规定，判决：一、被告人徐武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元；二、对被告人徐武犯罪所得依法予以追缴。徐武上诉提出：其于2018年12月10日主动前往定远县公安局投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首；且其退出犯罪所得，原判量刑过重，请求二审法院改判。其辩护人提出的辩护意见与上诉理由基本一致，并提交一张28000元现金缴款单。安徽省滁州市人民检察院出庭意见为：1、原判认定徐武伙同他人多次入户盗窃19000余元的事实有被害人陈述、证人证言等证据证实，原判定罪准确，审判程序合法。2、徐武2018年12月2日戒毒期限届满，其2018年12月10日到侦查机关投案，且如实供述案件事实，构成自首。其又当庭退缴赃款，建议二审法院依法改判。经审理查明：原判认定徐武犯盗窃罪的事实，有被害人陈述、证人证言、被告人供述及鉴定意见、到案经过等书证证实，且上述证据均经庭审举证、质证，并经查证属实。本院对原判认定的徐武犯盗窃罪的事实及相关证据予以确认。另查明:2016年8月24日，定远县公安局将2016年8月23日吸毒的徐武抓获，并于次日给予行政拘留五日（2016年8月25日起至2016年8月30日止）的处罚；2017年1月4日，定远县公安局将当日吸毒的徐武抓获，并于2017年1月16日给予强制隔离戒毒二年（自2017年1月19日至2019年1月19日）处罚，2018年12月2日徐武从强制戒毒所回到居住地。韦某等人涉嫌犯盗窃罪一案，定远县公安局民警于2017年2月19日、2017年6月16日两次向正在强制戒毒所的徐武调查其参与的盗窃事实。2018年12月10日，徐武主动到定远县公安局投案，如实交代其参与的盗窃犯罪事实，并退还赃款6600元。2019年5月16日开庭时，徐武又提出退缴全部赃款的申请，其亲属随后缴纳28000元现金（含赃款、罚金两部分）。上述事实，有徐武于2017年2月19日、2017年6月16日、2018年12月10日的供述，定远县公安局作出的行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，定远县公安局出具的归案情况说明，现金缴款单，及徐武在二审中的供述与辩解证实。上述证据均经庭审举证、质证，具有客观性、合法性、关联性，本院予以确认。关于上诉人徐武是否具有自首情节问题，经查：上述列举的证据证实，虽然公安机关于2017年已掌握徐武犯盗窃罪的事实，但直至2018年12月10日徐武到公安机关投案时，徐武尚未被采取强制措施。徐武于2018年12月10日主动到公安机关如实交代其犯罪事实，依法成立自首。检察机关、上诉人及其辩护人提出的相关意见符合事实和法律规定，本院均予以采纳。本院认为：原判认定徐武犯盗窃罪的事实清楚，证据充分，定性准确。但原判未认定徐武具有自首情节不当，本院依法予以纠正。结合上诉人徐武在二审期间退出全部赃款、积极履行财产刑等认罪悔罪表现情况，本院对上诉人予以从轻处罚，对其宣告刑酌情予以调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款和第二款，第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销安徽省定远县人民法院（2019）皖1125刑初37号刑事判决；二、上诉人徐武犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月10日起至2019年12月9日止；罚金已缴纳）。三、上诉人徐武退出的违法所得退赔被害人。本判决为终审判决。审判长  宋珺梅审判员  许 汪审判员  隋鸿达二〇一九年六月二十八日书记员  宋秋月附本案适用的法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。