江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1284号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安福支公司，住所地江西省吉安市安福县城武功山大道，统一社会信用代码91360829862391308W。负责人：黄森培，该公司经理。委托诉讼代理人：邓桂凤，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱来成，男，1965年4月23日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。委托诉讼代理人：胡悦晨，江西庐陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗人三，男，1984年4月1日出生，汉族，住贵州省黔西县。被上诉人（原审被告）：安福县汽车运输总公司，住所地安福县交通局院内。法定代表人：王军，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安福支公司（以下简称人民财险安福支公司）因与被上诉人朱来成、罗人三、安福县汽车运输总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉安县人民法院（2019）赣0821民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险安福支公司的委托诉讼代理人邓桂凤，被上诉人朱来成及其委托诉讼代理人胡悦晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险安福支公司上诉请求：一、核减上诉人赔偿款29999.74元；二、本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、交通事故责任认定书不具有真实性、合法性，朱来成无证驾驶无牌三轮车，其应承担事故次要责任；2、朱来成出院后生活能够部分自理，应按50%计算护理费，应核减护理费4590.11元，一审未充分考虑责任、过错，认定朱来成精神抚慰金4000元过高；3、上诉人与安福县汽车运输总公司的协议合法有效，协议约定非医保费用负担是保险合同当事人的权利，无需第三者朱来成的同意。朱来成辩称：1、罗人三虽未签名，但其雇主安福县汽车运输总公司已代他签名，朱来成持有C1驾照可以驾驶三轮汽车，吉安县交警大队依法作出的交通事故认定书认定事实清楚程序合法，应作为本案认定事实的依据；2、朱来成因交通事故致重伤二级，生活无法自理，上诉人主张护理人工资标准应以88.07元/天计算，缺乏事实和法律依据，朱来成在交通事故中无过错，并致十级伤残，一审法院认定精神抚慰金4000元未过高；3、安福县汽车运输总公司一审未出庭亦未提出答辩意见，协议的真实性存疑，朱来成作为第三者有权直接向直接保险公司请求赔偿保险金。罗人三、安福县汽车运输总公司均未答辩。朱来成向一审法院起诉请求：1、判令罗人三、安福县汽车运输总公司赔偿朱来成各项损失共计159940.93元（已品除人民财险安福支公司垫付的医疗费10000元）；2、判令人民财险安福支公司在保险限额内承担赔付之责。一审法院认定事实：2018年11月1日11时45分，罗人三驾驶赣Ｄ×××××号大型客车，沿上高——吉安行驶至上高——吉安160公里200米时，与朱来成驾驶的三轮汽车发生碰撞，造成朱来成受伤、两车受损的交通事故。经吉安县交警大队认定，罗人三负事故的全部责任，朱来成无责任。朱来成受伤后，被送往吉安市中心人民医院住院治疗32天，花费医疗费60472.11元。人民财险安福支公司向朱来成垫付了医疗费10000元。经鉴定，朱来成的损伤程度为重伤二级，伤残程度为十级伤残，自受伤之日起误工期90天、护理期60天，营养期120天，出院后追加后续治疗费3000元。为此，朱来成花费鉴定费用2403元。另查，朱来成为居民家庭户口，就职于吉安奔达科技发展有限公司，事发前十二个月的工资分别为3455.6元、3571.7元、3340元、1297.2元、1376元、2623元、2696元、2948.3元、3033.6元、2527.3元、3284元、1552.6元。有父母朱艳生（1945年10月24日生）、陈全娥（1946年12月1日生）需赡养，朱艳生、陈全娥夫妇育有子女4人。再查，赣Ｄ×××××车系安福县汽车运输总公司所有，罗人三系安福县汽车运输总公司雇员，事发时从事安福县汽车运输总公司安排的职务工作。赣Ｄ×××××车在人民财险安福支公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险的责任理赔限额为1000000元，并投保了不计免赔。2019年4月8日，安福县汽车运输总公司与人民财险安福支公司达成一致协议，双方同意由安福县汽车运输总公司承担朱来成医药费中超过《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的用药10000元。朱来成的损失依法据实核定如下：医疗费60472.11元；后续治疗费3000元；住院伙食补助费960元；营养费3600元；误工费7926.3元；护理费8641.33元；残疾赔偿金71719.88元，其中伤残赔偿137271.2元,被扶养人生活费39690.75元，但朱来成只主张71708.62元，予以照准；交通费酌定500元；精神抚慰金依法酌定为4000元，以上共计160808.36元。一审法院认为：侵犯公民生命健康权的，依法应予以赔偿。罗人三驾驶赣Ｄ×××××号车与朱来成驾驶的三轮汽车相撞，致朱来成受伤、两车辆受损的交通事故。该交通事故经吉安县交警大队认定，朱来成不负事故责任，罗人三负事故的全部责任。故罗人三应对其侵权行为导致朱来成人身损害后果承担民事赔偿责任。事发时，罗人三系安福县汽车运输总公司的雇员，执行安福县汽车运输总公司的工作任务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”之规定，罗人三在本案中的侵权责任应由安福县汽车运输总公司承担。人民财险安福支公司作为赣Ｄ×××××6车的交强险和商业第三者保险的保险人，理应按照保险合同的约定和保险条款的规定对朱来成的损失进行赔偿。朱来成未提交证据证实其车损，故对其该项主张不予采信。人民财险安福支公司应赔偿的金额为160808.36元，其中交强险责任理赔限额内赔偿102776.25元，商业第三者责任险责任理赔限额内赔偿58032.11元。品除已支付的10000元，尚应赔偿150808.36元。人民财险安福支公司与安福县汽车运输总公司达成由安福县汽车运输总公司赔偿朱来成非医保费用10000元的协议未征得朱来成的同意，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”之规定，故该协议对朱来成不具有法律效力。人民财险安福支公司在对朱来成的损失进行了赔偿后，可依约向安福县汽车运输总公司主张该权利。罗人三、安福县汽车运输总公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，应由其承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人民财险安福支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿朱来成医疗费等损失共计150808.36元。二、驳回朱来成的其他诉讼请求。案件受理费3498元减半收取1749元，鉴定费用2403元，共计4152元，由罗人三、安福县汽车运输总公司负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于朱来成应否负交通事故的次要责任的问题，本案中，罗人三驾赣Ｄ×××××6大型客车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》，与朱来成驾驶的三轮汽车发生碰撞，负事故的全部责任。人民财险安福支公司上诉主张朱来成无证驾驶且罗人三对交通事故责任认定仍有异议，经查，朱来成持有准驾车型为C1E的机动车驾驶证，系有证驾驶。罗人三为安福县汽车运输总公司的雇员，安福县汽车运输总公司对交通事故责任认定书事故认定书的责任划分不持异议。因此，一审采信吉安县公安局交通警察大队出具交通事故责任认定书，确认罗人三负事故的全部责任并无不当。人民财险安福支公司上诉主张朱来成应承担事故的次要责任无事实和法律依据，不予支持。关于朱来成的护理费、精神损害抚慰金计算问题。朱来成未举证证明护理人员实际收入，一审法院参照江西省护理行业工资标准518482元/年计算其60天护理费为8641.66元并无不当，人民财险安福支公司关于朱来成生活能部分自理，只能计算50%的护理费的主张无事实及法律依据，本院不予支持。朱来成因交通事故造成身体十级伤残，根据事故过错原因、朱来成的伤残程度，一审据此酌定精神抚慰金4000元并无不当，人民财险安福支公司上诉主张精神抚慰金过高无事实和法律依据，本院不予支持。关于人民财险安福支公司与安福县汽车运输总公司签订协议是否有效，若有效10000元非医保费用应当由谁负担的问题。本院认为，交通事故发生之后，安福县汽车运输总公司与人民财险安福支公司诉前达成“安福县汽车运输总公司自愿承担朱来成医疗费中非医保用药10000元”的协议，该协议书系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性、禁止性规定，且未侵犯受害人朱来成的合法利益，朱来成是否在该协议上签字均不影响该协议的效力，应确认该协议合法有效。在安福县汽车运输总公司一审未出庭对该协议未持异议的情形下，一审以该协议无朱来成签字而认定无效明显不当，本院予以纠正。朱来成损失共计160808.36元，由安福县汽车运输总公司应承担朱来成非医保费用10000元。剩余损失，品除已垫付的10000元医疗费，人民财险安福支公司尚需赔偿朱来成140808.36元。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律有误，具体处理欠妥，人民财险安福支公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉安县人民法院（2019）赣0821民初819号民事判决；二、安福县汽车运输总公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱来成10000元；三、中国人民财产保险股份有限公司安福支公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱来成140808.36元；四、驳回朱来成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1749元，鉴定费2403元，共计4152元，由罗人三、安福县汽车运输总公司负担；二审案件受理费551元，由中国人民财产保险股份有限公司安福支公司负担501元，由罗人三、安福县汽车运输总公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇一九年六月十四日法官助理王拯书记员纪慧