广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初21194号原告：深圳市智格佳科技有限公司。法定代表人：孟慧娟，总经理。委托诉讼代理人：徐倩，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：李贝贝，广东华商律师事务所实习律师。被告：深圳市网小二科技有限公司。法定代表人：黄旭军。被告：黄旭军，男，汉族，户籍住址长沙市雨花区。原告深圳市智格佳科技有限公司诉被告深圳市网小二科技有限公司（以下简称“网小二公司”）、黄旭军服务合同纠纷一案，本院于2018年10月16日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐倩到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：1、被告向原告支付欠款182304元及违约金（按每天1‰计算，自2018年5月30日起计至实际清偿之日止，暂计至2018年10月1日为22605.7元）；2、被告向原告支付因本案支出的律师费5000元；3、被告承担诉讼费用。庭审中，原告明确要求被告黄旭军承担连带责任。事实和理由：2017年7月8日，原告与被告网小二公司签订了《京东、天猫商城承包合作协议》，约定原告将公司旗下的京东店铺及天猫店铺交由其经营。2017年7月10日，被告向原告提交了工作计划与目标安排，明确了2017年7月的工作内容。2017年7月14日，原告通过案外人纪丰宁向被告指定收款人黄旭军账户转账7万元；2017年7月13日，原告通过案外人汤建军向黄旭军账户转入2万元；2017年7月24日，原告向被告支付现金6.7万元。上述款项共计15.7万元，作为天猫入驻服务费、技术服务费、保证金等网商运营费用（京东暂不开展）。2017年7月24日，被告向原告的员工汤建军（对外常用名汤军、身份证姓名为汤建军）出具了收据。2018年1月29日，原告与被告协商解除该合作协议，约定被告在2018年5月30日前退还上述款项及原告交付被告的一批样品（折价0.5万元），并支付利息，共计182034元。被告未履行合作协议中的任何义务，也未向原告返还任何款项，构成违约。两被告未到庭应诉，亦未提交答辩状及证据。经审理查明，原告为证明其主张的事实，提交了如下证据：1、《京东、天猫商城承包合作协议》（以下简称“合作协议”），原告为甲方，被告网小二公司为乙方，签订时间为2017年7月8日。双方约定：（1）、甲方将其旗下的京东3C类目专营店、天猫3C类目店铺交由乙方经营。平台使用费、消保金、商标费用、入驻服务费由甲方承担，因店铺经营所产生的费用（包括但不限于平台推广费、运营费）由乙方承担，产品发货的运费等由双方共同承担并计入成本当中。（2）、结算方式为每月结算一次，双方分成比例为各占毛利50%，甲方支付给乙方的款项应先扣除在该期间内甲方为店铺经营先垫付的一切费用。（3）、合同期限为2017年7月7日至2018年7月7日。2、《授权委托书》，授权人为原告，落款时间为2017年7月8日。委托书载明：受托人为汤军（身份证姓名汤建军、身份证号码为），原告委托汤建军全权代理其处理与网小二公司谈判、签订《合作协议》及办理合同后续款项支付手续等与本合同履行的相关事宜。3、《2017年7月JCO工作计划与目标安排》，内容为：被告网小二公司拟定其工作事项包括天猫店铺申请等，并确定了时间周期、协助需求。汤建军于2017年7月10日签字表示“同意按此计划执行”。4、账户信息、银行交易明细、《证明》。账户信息载明网小二公司的对私收款账号为黄旭军名下尾号为3432的银行账户。银行交易明细显示：汤建军在2017年7月13日向黄旭军上述银行账户转账2万元、案外人纪丰宁在2017年7月14日向黄旭军转账7万元。纪丰宁在2018年9月3日出具了《证明》，内容为：其于2017年7月14日受深圳市智格佳科技有限公司委托，向深圳市网小二科技有限公司转账7万元（收款账户为黄旭军）。5、《收款收据》，加盖了被告网小二公司公章，出具时间为2017年7月24日，内容为：今收到汤军交来天猫入驻服务费、保证金、技术服务费与京东入驻服务费157000元。经手人为黄旭军。6、《协议》，首部载明原告为甲方、网小二公司为乙方、黄旭军为丙方，尾部甲方处有汤建军签名、乙方及丙方处均有黄旭军签名，未加盖任何公司公章，签订时间为2018年1月29日。该协议内容有：（1）、鉴于甲方与乙方在2017年7月8日签订的《合作协议》，甲方在2017年7月24日向乙方支付了服务费等共计16.2万元，乙方收到款项后一直未按照合同的约定开展工作，已经构成根本违约，三方协商该《合作协议》于2018年1月28日起正式解除。（2）、乙方应向甲方退还天猫服务费、保证金、技术服务费与京东入驻服务费等本金共计16.2万元，以及按照月利率2%自2017年7月24日起计至2018年1月28日的利息20304元，合计182304元。（3）、甲乙双方同意上述款项在2018年5月30日之前支付。如乙方逾期还款，甲方有权要求其一次性还清全部欠款并赔偿甲方为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、鉴定费等），且自违约之日起按每日欠付金额千分之一的标准支付违约金。（4）、丙方自愿为乙方的上述全部债务提供连带责任保证，担保期限自本协议签订之日起至履行期限届满之日起2年止。7、微信聊天记录，原告主张沟通双方是汤建军和黄旭军。内容主要是：原告方人员要求“黄旭军”提交天猫计划，“黄旭军”一直表示会安排但未兑现，原告方人员在2017年12月8日通知“黄旭军”，表示“款7月份交给你到现在都已经半年了，请在三天内见面解决退回款项和解除合作”。“黄旭军”表示“怎么解决，我会安排好给你消息”，另在8月21日告知“汤总，大家合作不成我可以返钱给你”。8、代理合同，载明原告因与网小二公司合同纠纷委托律师进行诉讼，前期律师费为5000元。案外人汤建军、纪丰宁到庭接受询问。汤建军陈述：其平时使用的名字叫“汤军”，身份证上的名字为“汤建军”；其与原告法定代表人的丈夫是朋友，是汤建军将黄旭军推荐给原告从事天猫和京东店铺的运营，原告委托汤建军全权负责与黄旭军之间的业务联系事宜；其在2017年7月13日通过自身银行账户向黄旭军转账2万元，是代表原告付款；《收款收据》是网小二公司向汤建军出具的，款项是代表原告支付的；2018年1月29日的《协议》是汤建军代表原告与黄旭军签订的；其与纪丰宁是朋友关系，在撮合原告与网小二公司达成协议经营店铺后，其与纪丰宁分别投资一部分进入该项目中，但实际上原告和纪丰宁都是让原告全权处理；另代原告向被告方支付了现金7万元，其代付的8.7万元均由原告统一收取，不会再向被告方主张。纪丰宁陈述：其确在2017年7月14日向黄旭军转账7万元，因与汤军是朋友，当时汤军说需要转账7万元给黄旭军，当时应该有说是为原告转账；汤军已以现金方式将7万元偿还了，后续不会再向被告主张。以上事实，有《合作协议》、《收款收据》、《协议》、授权委托书、账户信息、银行交易明细、《证明》、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告主张其委托被告网小二公司经营天猫、京东店铺，提交了《合作协议》作为证据，该证据加盖有原告、被告网小二公司公章，网小二公司对此亦未提出证据予以反驳，本院对《合作协议》的证明效力予以采信，对原告该主张予以采纳。原告提交的《授权委托书》、微信聊天记录及案外人汤建军所做陈述能相互印证，故对原告关于其系全权委托汤建军处理涉案《合作协议》的主张，本院予以采纳。汤建军自认其有时使用“汤军”名称，与《授权委托书》能相互印证，本院对原告关于汤建军、汤军为同一人的主张予以采纳，以下统一按其身份证中登记的姓名即汤建军予以表述。汤建军确认其付款、签字行为系代表原告，原告对此亦无异议，本院对此予以确认。《合作协议》签订后，网小二公司作出了工作计划和目标安排，汤建军代表原告予以同意。原告提交的《收款收据》载明网小二公司在2017年7月24日收到汤建军交付的天猫入驻服务费、保证金、技术服务费、京东入驻服务费共计15.7万元，与原告提交的银行交易明细、《证明》、汤建军及纪丰宁的陈述可相互印证，证实原告履行了付费义务，即汤建军在2017年7月14日向网小二公司指定收款账户转账的2万元、汤建军向被告方支付的现金6.7万元、纪丰宁按汤建军指示在2017年7月13日向网小二公司指定收款账户转账的7万元共15.7万元均系代表原告向网小二公司付款。原告主张网小二公司未按协议约定履行义务，双方后协商解除合作协议。原告提交的《协议》有原告全权代表汤建军、被告网小二公司法定代表人黄旭军的签名，汤建军对其签名无异议，被告方未提交证据予以反驳，本院对该《协议》的证明效力予以采信，网小二公司应按《协议》约定履行义务。网小二公司与原告在《协议》中明确《合作协议》于2018年1月28日解除，网小二公司确认其应向原告退还182304元，包括：天猫服务费、保证金、技术服务费与京东入驻服务费等共计16.2万元，自2017年7月24日起按照月利率2%计至2018年1月28日的利息20304元，支付期限为2018年5月30日前。网小二公司未提交证据证明其有退回上述款项，应承担举证不能的不利后果，原告要求网小二公司退回上述款项182304元的诉讼请求，本院予以支持。网小二公司逾期未退还款项，构成违约，应向原告支付违约金，但双方约定的违约金标准过高，本院酌定违约金标准为应付金额的20%即36460元。原告要求网小二公司支付律师费，但其提交的《代理合同》不足以证明原告实际支付了律师费5000元，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。被告黄旭军在《协议》中确认其对网小二公司的上述全部债务承担连带保证责任，系其真实意思表示，故对原告要求黄旭军承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。两被告未到庭应诉的行为视为其对自身诉讼权利的自由处分，由此引起的不利法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市网小二科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市智格佳科技有限公司退还协议款182304元及违约金36460元；二、被告黄旭军对深圳市网小二科技有限公司上述债务承担连带责任；三、驳回原告深圳市智格佳科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4448.64元、保全费1569.54元，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张 敏人民陪审员  杨秀珍人民陪审员  王建丽二〇一九年六月二十八日书 记 员  梁运致