广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终378号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司。负责人：杨奇光，副总经理。委托诉讼代理人：杨晓青，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：郑娘甲原审被告：刘宗勇原审被告：汕头市潮阳区城南宗勇水产品店。经营者：刘宗勇上诉人富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人郑娘甲、原审被告刘宗勇、汕头市潮阳区城南宗勇水产品店（以下简称“宗勇水产品店”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2018）粤0513民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。司上诉请求：1、依法改判（2018）粤0513民初1202号民事判决书，不服金额为28849.87元。2、一、二审的案件受理费由郑娘甲承担。事实与理由：一、一审判决医疗费错误。根据粤高法【2018】39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》：“1、医疗费。医疗费超出1万元的，按交强险合同约定扣除非医保项目费用。对于扣除非医保项目费用有争议的，根据社保部门证明或者司法鉴定意见认定。”《机动车综合商业保险条款》第二章第二十六条规定：“下列认识人身、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：。（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。”第三十六条规定：“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。”本案经一审法院认定，郑娘甲产生的医疗费为152886.3元。根据上述规定及保险合同约定，该案医疗费应扣除非医保项目费用。鉴于此，保险公司一审时根据粤高法【2018】39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》相关规定向一审法院申请非医保项目费用鉴定，一审应予以支持。一审法院不予采纳，判决医疗费项目不合理，结合上述规定，保险公司申请二审法院依法委托鉴定机构对非医保项目费用进行鉴定，保险公司暂按照10%的比例剔除非社保用药（具体剔除比例待鉴定后再行认定）为（152886.3-10000）×10%＝14288.63元，故保险公司不服金额为14288.63元。二、一审判决后续治疗费不合理。郑娘甲事发时已为81岁，年事已高，后续进行内固定取出手术存在较高风险，该项费用发生尚不确定，一审法院未根据伤者实际情况，直接判决该项费用不合理。结合本案实际情况，且根据保险法的损失补偿原则，保险公司认为该项费用应待后续实际发生再行索赔，本案暂不予处理比较适合，故保险公司不服金额为6500元。三、一审认定护理费偏高。根据粤高法【2018】39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》5、护理费，住院期间150元／天。综合，一审认定的护理费标准偏高，应按照150元／天计算护理费为150元／天。综上，一审认定的护理费标准偏高，应按照150元／天计算护理费为150×（60天×2人+132天×1人）＝37800元，故保险公司不服金额为45861.24-37800＝8061.24元。综上所述，保险公司特提出上诉，请求二审法院依法撤销（2018）粤0513民初1202号民事判决，一、二审案件受理费由郑娘甲负担。郑娘郑娘甲二审没有进行答辩。刘宗勇辩称，对保险公司的上诉没有意见。但护工有70天是刘宗勇请的，一个人做白天和晚上，一天300元，但是护理费和生活费一审都判给郑娘甲。宗勇水产品店辩称，对保险公司的上诉没有意见。郑娘甲向一审法院起诉请求：1.郑娘甲的经济损失暂计68000元，后续治疗费、康复费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费待鉴定后确定，由保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿，不足部分由刘宗勇、宗勇水产品店赔偿；2.诉讼费由保险公司、刘宗勇、宗勇水产品店共同承担。诉讼中，郑娘甲明确其请求赔偿数额：医疗费147259.09元、护理费45861.48元、住院伙食补助费19200元、后续治疗费6500元、康复费1500元、营养费2400元、交通费5000元、残疾赔偿金15780元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费3750元，合计259253.57元，抵减保险公司已支付30000元、刘宗勇已支付54500元后，为174753.57元。一审法院查明：2018年4月14日19时左右，刘宗勇驾驶粤Ｄ×××××号轻型厢式货车在潮揭公路潮阳区西胪镇西凤村路段时，与郑娘甲骑人力三轮自行车发生碰撞，造成郑娘甲受伤及车辆受损。事故发生后，郑娘甲被送往汕头市第二人民医院住院治疗，至2018年10月23日出院，住院192天。出院诊断：双侧额颞顶部硬膜下积液、双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、右侧血气胸、左腓骨中上段骨折、全身多处软组织挫裂伤、双侧基底节区腔隙性脑梗死、肺气肿、肺大疱、××、鼻窦炎。出院医嘱：注意休息、按时服药，定期复查头颅及胸部CT，不适随诊。事故经汕头市公安局潮阳分局交通警察大队处理，认定刘宗勇承担事故全部责任，郑娘甲在事故中无责任。在审理过程中，郑娘甲申请对其伤残各项目进行司法鉴定。经一审法院委托鉴定，广东韩江司法鉴定所于2018年12月4日出具韩江司鉴[2018]临鉴字第080103号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1.郑娘甲构成九级伤残；2.后续治疗费6500元；3.康复费1500元；4.护理期192天，前60天每天配护理人员2人，后132天每天配护理人员1人，出院后无需护理；5.营养费2400元。郑娘甲支付鉴定费3750元。粤Ｄ×××××号轻型厢式货车在保险公司投保交强险、商业第三者责任险。交强险赔偿项目中，医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任险赔偿限额为100万元。事故发生在保险期间。一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，事故导致郑娘甲受伤，郑娘甲有权请求赔偿。刘宗勇提交收款收据2单，主张其支付护工1人70天的护理费21000元，郑娘甲对护工1人护理70天的事实无异议，一审法院予以确认；郑娘甲对护理费21000元有异议，经审查，收款收据非正规护理机构出具的发票，郑娘甲的异议成立，一审法院予以采纳，故对护理费21000元不予确认。根据法律规定，结合郑娘甲的诉讼请求，郑娘甲的经济损失为：1.医疗费。郑娘甲提交医疗费发票6单（计147259.09元），刘宗勇提交医疗费发票6单（计5627.21元），计医疗费152886.30元（其中郑娘甲支付62759.09元，保险公司支付6万元，刘宗勇支付30127.21元），可予照准。本案没有证据证明已用于治疗的药物和诊疗行为不属于必需的药物和诊疗行为，故对保险公司申请对非医保费用及合理治疗期进行鉴定的申请，一审法院不予采纳。2.后续治疗费。参照鉴定机构意见，后续治疗费6500元。3.住院伙食补助费。住院伙食补助费每天100元，郑娘甲住院192天，住院伙食补助费为19200元。4.营养费。参照鉴定机构意见，营养费2400元。5.护理费。根据广东省2018年度人身损害赔偿计算标准，国有同行业在岗职工年平均工资居民服务业66426元／年计算，刘宗勇支付的护理费为12739.23元（66426元/年÷365天×70天×1人），一审法院予以确认。参照鉴定机构意见，护理期192天，前60天每天配护理人员2人，后132天每天配护理人员1人。郑娘甲的护理费为45861.24元[66426元/年÷365天×（60天×2人+132天×1人）]。郑娘甲主张超过部分不予支持。6.康复费。参照鉴定机构意见，康复费1500元。7.残疾赔偿金。根据鉴定意见，郑娘甲评定为九级伤残，伤残赔偿指数为20%。郑娘甲已81周岁，赔偿年限5年。根据广东省2018年度人身损害赔偿计算标准，郑娘甲请求残疾赔偿金15780元，没有超过法律规定，一审法院予以照准。8.精神损害抚慰金。本次事故造成郑娘甲九级伤残，必然造成精神痛苦和损害，交警部门认定刘宗勇承担全部责任，一审法院酌定精神损害抚慰金为10000元，郑娘甲主张超过部分不予支持。9.交通费。郑娘甲因交通事故住院192天，交通费确有发生，一审法院酌定认定交通费3840元，其主张超过部分不予支持。以上郑娘甲的第1至4项费用共180986.30元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元。第5至9项费用共76981.24元，属于交强险死亡伤残赔偿限额的计算项目，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。郑娘甲第1至4项费用超过交强险医疗费用赔偿限额部分为170986.30元，该款由保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿。保险公司为郑娘甲支付医疗费60000元、刘宗勇为郑娘甲支付医疗费30127.21元及护理费12739.23元，合计102866.44元，应在保险赔偿款中抵扣。刘宗勇可另行向保险公司索赔。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：一、富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内给付郑娘甲155101.10元。二、驳回郑娘甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3795元，鉴定费3750元，共7545元，由郑娘甲承担848元，富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司承担6697元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条的规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。综合上诉人的上诉请求和上诉事实与理由，本案的争议焦点为：一、保险公司主张医疗费用应剔除非医保用药是否可予支持。二、一审法院认定郑娘甲的后续治疗费是否适当。三、一审法院认定郑娘甲的护理费标准是否适当。关于保险公司主张医疗费用应剔除非医保用药是否可予支持的问题。郑娘甲的医疗费152886.30元，有汕头市第二人民医院的疾病诊断书、医疗费发票予以证实，可予确认。保险公司提出医疗费进行非医保项目费用鉴定的申请。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”的规定，保险公司的申请对非医保费用进行鉴定理据不足，本院不予准许。且按照《广东省高级人民法院有关问题的通知》，2018年4月25日之前发生的道路交通事故，人民法院在审理有关机动车交通事故责任纠纷案件时，不适用纪要，本案交通事故发生于2018年4月25日之前，故保险公司主张根据纪要规定应剔除非医保用药的理由不成立，本院不予采纳。关于后续治疗费的问题。本案中，郑娘甲因此次交通事故致九级伤残，广东韩江司法鉴定所出具的鉴定意见书认定后续治疗费6500元，该后续治疗费是必然会发生的费用，为避免当事人诉累，可以在本案中一并处理。故一审对郑娘甲的后续治疗费的认定并无不妥。关于护理费的问题。上诉人主张应按照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号）之规定，按照住院期间150元/天计算护理费。对此，本院认为，如前所述，涉案交通事故发生在《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号）实施之日前。一审判决按国有同行业在岗职工年平均工资居民服务业66426元/年计算护理费，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费521.24元，由上诉人富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞琳审判员  翁汉光审判员  陈瑛瑾二〇一九年六月十二日书记员  周丹晖