福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0182民初239号 原告：陈文武，男，1978年9月26日出生，汉族，住福建省福州市长乐区。 委托诉讼代理人：蔡文惠，福建世好律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚芳彬，福建世好律师事务所律师。 被告：福建省鑫景建筑工程有限公司，住所地福建省福州市长乐区鹤上镇仙街村鹤上街52号，统一社会信用代码：91350182154860695N。 法定代表人：陈莲金，执行董事。 被告：福建省长乐第二中学，住所地福建省福州市长乐区金峰镇上陈路87号，统一社会信用代码：123501824884793921。 法定代表人：肖漳，校长。 原告陈文武与被告福建省鑫景建筑工程有限公司（以下简称鑫景公司）、被告福建省长乐第二中学（以下简称长乐二中）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈文武的委托诉讼代理人蔡文惠、姚芳彬到庭参加诉讼，被告鑫景公司、被告长乐二中经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈文武向本院提出诉讼请求：1.判令鑫景公司向陈文武支付“长乐二中学生宿舍楼工程”项目工程款41847元，并支付违约金820元（违约金按银行同期同类贷款利率自2018年7月21日暂计至2018年12月31日，请求继续计算至鑫景公司付清款项之日止）；2.判令长乐二中在欠付鑫景公司工程价款范围内对上述工程款及违约金承担给付责任；3.判令本案诉讼费用由鑫景公司、长乐二中承担。庭审中，陈文武变更其诉讼请求，确认其第一、二、三项诉讼请求为：1.判令鑫景公司向陈文武支付“长乐二中学生宿舍楼工程”项目工程款41847元；2.判令长乐二中在欠付鑫景公司工程价款范围内对上述工程款承担支付责任；3.本案的诉讼费用由鑫景公司承担。事实和理由：鑫景公司与长乐二中签订《建设工程施工合同》，鑫景公司承包长乐二中位于福建省长乐市的“长乐二中学生宿舍楼工程”项目，合同约定价款为1935004元，承办范围为宿舍楼土建、装饰及水电安装工程。2011年3月5日，陈文武与鑫景公司签订《项目内部承包责任书》，约定陈文武实际承包长乐二中学生宿舍楼工程，陈文武上交鑫景税收管理费以开票金额的7%计取，工程款按实际建设单位到账金额扣除所有的税金、管理费其余转账给陈文武。讼争工程于2012年1月19日竣工验收。2018年7月20日，福州市长乐区财政局长财建【2018】238号《关于长乐第二中学学生宿舍3＃楼工程结算的批复》批复：长乐第二中学学生宿舍3＃楼审定结算造价为1786478元。截止起诉之日，长乐二中已向鑫景公司支付工程进度款1741503元，陈文武已向鑫景公司出具建筑业统一发票金额共计1741503元，鑫景公司扣除7%管理费后，共向陈文武支付工程款进度款1619478元。鑫景公司尚欠陈文武工程款41947元（1786478×93%－1619478）。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任”的规定，长乐二中系讼争工程的发包人，应在其欠付鑫景公司工程价款范围内对鑫景公司尚欠陈文武的工程欠款承担支付责任。故陈文武诉至法院，请求判如所请。 鑫景公司未作答辩。 长乐二中书面辩称，1.由陈文武实际施工的“长乐二中学生宿舍楼工程”已于2012年1月19日竣工验收，并已交付使用；2.2018年7月20日，长乐二中学生宿舍楼工程经福州市长乐区财政局长财建【2018】238号《关于长乐第二中学学生宿舍3#楼工程结算的批复》审定结算造价为1786478元，长乐二中已向鑫景公司支付工程进度款共计1741503元，尚欠鑫景公司工程款44975元；3.长乐二中同意在欠付鑫景公司44975元工程价款范围内直接向陈文武支付工程款。 本院经审理认定事实如下：鑫景公司（承包人）与长乐二中（发包人）签订一份《长乐二中学生宿舍楼工程建设工程施工合同》，合同约定：承包人施工的工程为长乐二中学生宿舍楼工程；工程内容为包工包料形式承办，工程承办范围为宿舍楼土建、装饰及水电安装工程；开工日期以监理工程师批准的开工日期（或发包人通知的开工日期）为准，工期为200日历天；签约合同价1935004元。2011年3月5日，鑫景公司与陈文武签订一份《项目内部承包责任书》，该承包责任书约定：项目承包责任人为陈文武，承包项目名称为长乐二中学生宿舍楼工程，中标合同价为1935004元，工程内容按图纸及招标文件的招标范围，施工期限按公司与业主方的合同期限，项目承包责任人上交公司税收管理费以开票金额的7%计取，工程款按实际建设单位到账金额扣除所有的税金、管理费其余转账到项目承包责任人的账号。本责任书经项目承包责任人签字及手印后生效，工程完工验收结算、债权债务结清，本责任书终止。2011年3月31日，陈文武组织人员进场施工。2012年1月19日，由陈文武实际施工的长乐二中学生宿舍楼工程竣工并验收合格。2018年7月20日，该长乐二中学生宿舍楼工程经福州市长乐区财政局审定结算造价为1786478元。 截至2019年1月8日，长乐二中已向鑫景公司支付工程进度款1741503元。鑫景公司在扣除7%管理费后已向陈文武支付工程进度款1619478元。2019年1月8日，陈文武诉至本院，要求实现诉讼请求。审理中，长乐二中确认陈文武实际施工的“长乐二中学生宿舍楼工程”已于2012年1月19日竣工验收并已交付使用，并确认尚欠鑫景公司尚欠本案讼争工程款44975元，同意在欠付鑫景公司44975元工程价款范围内直接向陈文武支付工程款。 另查明，陈文武施工的“长乐二中学生宿舍楼工程”实际是长乐二中学生宿舍3#楼工程。 上述事实，由当事人提交并经庭审质证的《长乐二中学生宿舍楼工程建设工程施工合同》、《项目内部承包责任书》、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》、福州市长乐区财政局长财建【2018】238号《关于长乐第二中学学生宿舍3#楼工程结算的批复》、《长乐市校安工程资金支付申请表》、《长乐第二中学学生宿舍楼3工程进度汇总表》、建筑业统一发票、转款凭证、付款单据及当事人庭审陈述等证据在卷佐证。 本院认为，鑫景公司与长乐二中签订的《长乐二中学生宿舍楼工程建设工程施工合同》是适格主体双方当事人的真实意思表示，该合同有效，双方当事人应按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，鑫景公司将中标承包的该工程全部交由陈文武施工，双方之间形成转包关系，双方签订的《项目内部承包责任书》系工程转包合同。鑫景公司违约将案涉工程转包给不具备相应施工资质的自然人陈文武，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条关于“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，转包合同无效。但陈文武已经按照其与鑫景公司的约定进场施工，且其施工完成的工程已竣工验收合格并投入使用。鉴于福州市长乐区财政局长财建【2018】238号《关于长乐第二中学学生宿舍3#楼工程结算的批复》审定陈文武施工的“长乐二中学生宿舍楼工程”（即长乐二中学生宿舍3#楼工程）的审定结算造价为1786478元，本院确认陈文武实际施工的长乐二中学生宿舍3#楼工程的工程总造价为1786478元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，陈文武主张鑫景公司向其支付余欠工程款，本院予以支持，但其主张的余欠工程款41847元比实际余欠工程款41826元【（1786478元-1741503元）×93%】超出21元，对其超出部分的诉求金额，本院不予支持。 由于陈文武实际施工的长乐第二中学学生宿舍3#楼工程已完成的工程造价为1786478元，长乐二中至今仅向鑫景公司支付工程款1741503元，且长乐二中已自认尚欠鑫景公司工程款44975元，故对长乐二中存在现尚拖欠工程款44975元（1786478元-1741503元）的事实，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，对陈文武主张长乐二中在未付工程款范围内承担给付责任的诉请，本院予以支持。 综上所述，陈文武的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第五十八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条规定，判决如下： 一、福建省鑫景建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向陈文武支付工程款41826元； 二、福建省长乐第二中学在欠付工程款44975元范围内对本判决第一项确定的福建省鑫景建筑工程有限公司应偿还债务承担连带支付责任； 三、驳回陈文武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费846元，由福建省鑫景建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  蔡秀泉 人民陪审员  钱新春 人民陪审员  邱华义 二〇一九年五月二十日 法官助理王美美 书记员黄悦炀 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。