安徽省亳州市谯城区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1602民初7120号原告:中建一局集团安装工程有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇康庄路。统一社会信用代码：91110000102845514P。法定代表人：沙海，该公司董事长。委托诉讼代理人：周尚杰，该公司员工。委托诉讼代理人：王佳平，北京市京师律师事务所律师。执业证号：11101201710943729。被告：北京世纪宏福建筑工程有限公司，住所地北京市密云县西大桥路69号密云县投资促进局办公楼305室-667。统一社会信用代码：911102285694928393。法定代表人：赵斌。委托诉讼代理人：彭江利，该公司员工。委托诉讼代理人：冯志刚，该公司员工。原告中建一局集团安装工程有限公司（以下简称：中建一局安装公司）与被告北京世纪宏福建筑工程有限公司（以下简称：北京世纪宏福公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建一局安装公司的委托诉讼代理人周尚杰、王佳平，被告北京世纪宏福公司的委托诉讼代理人彭江利、冯志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建一局安装公司向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付工期延误违约金1402320.19元；2.请求被告支付违法转包违约金1535163.82元；3.请求被告支付罚款300000元；4.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年，原告与被告就亳州万达广场项目机电工程签订了《亳州万达广场机电安装工程分包合同》，合同约定计划开工日期为2014年2月8日，计划竣工日期为2017年12月28日，总工期为1420日历天，合同单价为固定综合单价，暂定总价为23372003.20元。合同签订后，被告进场施工，但因被告自身原因，从工期和质量方面均未能按照合同约定完成，且存在违法转包行为，致使项目多次停工，给原告造成巨大的经济损失及恶劣的负面影响。故，原告按照合同约定，与被告商谈提前终止了合同。原告认为，被告在实际施工中的违法转包及工期延误等行为违反了合同约定，系严重的违约行为，根据双方签订合同的第12.29条及第14.1条，被告应当向原告支付相应的违约金。同时，被告于2017年2月26日向原告出具了《承诺书》，对工程结算时间、处罚措施等事项作出承诺，但被告最终未能完成《承诺书》涉及内容。原告在被告严重违约的情况下，一直以大局为重，积极与被告协商后续相关事宜，但被告始终未能配合处理，并屡次发生围堵业主及原告办公楼的事件。鉴于此，为维护自身的合法权益，特此起诉，望判如所请。被告北京世纪宏福公司辩称：一、原告诉我公司工期延误违约一项。双方签订合同的开工日期为2014年2月8日，竣工日期为2017年12月28日，总工期为1420天，我公司在2016年3月份已按合同期限完成所有施工内容并留专业人员开始维护维修，并在整个工程质保期内留有专业人员与物业工程部配合，对我公司所施工内容进行销项整改直至2018年1月份。反而是原告方在整个施工过程中出现诸多问题：1.资金不能按合同约定支付；2.项目经理多次更换；3.管理混乱。至于原告提供的工期延误《工作联系单》，并没有我公司相关人员签收，不足以作为直接证据。二、原告诉我公司违法转包违约一项。我公司与原告签订机电安装分包合同后，一直是由我公司组织人员分班分组施工。至于原告提出多次停工的原因，原告未按合同约定支付工程进度款。工人是我公司找的，技术员是我公司的，现场管理是我公司的，不存在违法转包。原告提供的《班组承包协议书》，因我公司所属地在北京，来亳州做工程是第一次，并不认识当地人，而是在施工期间经由原告项目部以内部关系介绍王金廷到我公司做7#楼的机电安装工程并签订了该协议书，另原告又与王金廷签订劳务分包合同，明面上是我公司分包给王金廷，实则是原告项目部以内部关系为由硬切原本是我公司的工程，并且该协议的所有工程款都是由原告直接支付给王金廷，未经我公司走账。三、原告要求我公司支付罚款300000元，没有依据。原告中建一局安装公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.所举证据一“《亳州万达广场机电安装工程分包合同》”、证据二“《班组承包协议书》”、证据三“证明”、证据五“承诺书”，具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。2.所举证据四“工作联系单”，不具有证据形式的合法性，对其证据效力不予认定。3.补充出示证据“图片7张”，达不到“被告施工过程中存在严重质量问题，被告作出承诺后，没有按照承诺履行，仍然组织相关人员上访”的证明目的，对其证据效力不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月26日，发包人中建一局安装公司（甲方）与承包人北京世纪宏福公司（乙方）签订《亳州万达广场机电安装工程分包合同》。合同约定的工程名称：亳州万达广场项目；工程地点：安徽省亳州市希夷大道588号；承包工程内容：亳州万达广场部分大商业、住宅等区域机电（一标段）分包工程；建筑面积：897951平方米；承包方式：劳务分包（包括人工、辅材、机械）。本工程采用固定单价计价方式，合同价款＝固定单价×结算工程量，本工程暂定总价23372003.20元。合同6.1条约定，开工日期计划2014年2月8日，实际开工日期以甲方实际指令为准，竣工日期计划2017年12月28日，实际竣工日期以甲方实际指令为准，总工期1420日历天。合同第12.29条约定，本项工程不得转包施工，否则甲方将向承包方索赔私自分包工程造价的100%，作为违约金进行处罚，严重者终止合同。合同第14.1条约定，因乙方原因造成工期延误，每延误一天，乙方向甲方支付的违约金为合同总价的3‰，乙方还需承担由于乙方违约给甲方造成的所有损失。合同另约定了其他内容。2015年7月18日，甲方北京世纪宏福公司与乙方王金廷签订《班组承包协议书》，经甲乙双方友好协商达成如下协议：1、甲方将安徽亳州万达广场项目七号住宅楼水电安装工程承包给班组乙方施工（清包工：“含机具费、辅料费、人员工资保险费等）；2、合同价款按中建一局安装公司与万达集团的合同单价为准，甲方扣除5%管理费含税金；3、在安装公司未及时付款时乙方不得以任何形式向项目部索要钱款及停工等影响公司形象的情况发生；4、甲方收到安装公司支付的劳务费在未给乙方支付时乙方有权停工；5、乙方要保质保量完成本协议内的施工作业内容。2017年2月26日，北京世纪宏福公司出具《承诺书》，内容为：“1、我公司承揽的亳州万达广场工程与中建一局集团安装工程有限公司的结算于2017年5月31日前完成结算。2、我公司承诺于2017年5月31日前完成在亳州万达项目发生班组和我公司分供的结算。3、承诺我公司的班组人员和分供不发生上访和围攻万达业主售楼处等事件。4、若未按规定时间完成上述事项或发生上述事项中任何一条，我公司自愿承担中建一局集团安装工程有限公司罚款每项每次罚款10万元，并自愿承担由于该事件造成的一切相关罚款及损失，在没有按规定时间完成上述规定要求前，我公司承诺暂时不向中建一局集团安装工程有限公司申请任何工程款。”2017年8月14日，北京世纪宏福公司出具一份《证明》，内容为：“由我北京世纪宏福建筑工程有限公司承接的安徽亳州万达广场5#楼机电安装工程现已付王金廷共计人民币114.5万元（壹佰壹拾肆万伍仟元整），结算总价1535163.82元。剩余劳务费共计39万元（叁拾玖万元整），由中建一局集团安装工程有限公司直接付给浙江浦江福禧建筑劳务有限公司。5#楼后续维修等与工程有关的一切事宜均由浙江浦江福禧建筑劳务有限公司承担。”原告中建一局安装公司认为，被告北京世纪宏福公司未按合同约定的质量要求履行施工义务，并存在延误工期、违法转包行为，故此起诉。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原、被告签订的《亳州万达广场机电安装工程分包合同》，是双方的真实意思表示，合法有效。原、被告双方应严格按照合同内容履行权利义务。《亳州万达广场机电安装工程分包合同》第12.29条约定，本项工程不得转包施工，否则甲方将向承包方索赔私自分包工程造价的100%，作为违约金进行处罚，严重者终止合同。根据2015年7月18日被告北京世纪宏福公司与王金廷签订的《班组承包协议书》及2017年8月14日被告北京世纪宏福公司出具的《证明》，被告北京世纪宏福公司将其承包的工程部分分包给了王金廷。被告北京世纪宏福公司私自分包的行为违反了合同约定，原告中建一局安装公司请求被告北京世纪宏福公司支付转包违约金的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的数额，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。被告北京世纪宏福公司分包给王金廷的工程结算价款为1535163.82元，根据被告北京世纪宏福公司与王金廷签订的《班组承包协议书》第2条约定，合同价款按中建一局安装公司与万达集团的合同单价为准甲方扣除5%管理费含税金。被告北京世纪宏福公司因分包工程可得利益为76758.19元（1535163.82元×5%），原告中建一局安装公司要求按分包工程造价的100%支付违约金1535163.82元，明显过高，本院调整为按分包工程造价的30%即460549.15元（1535163.82元×30%）支付违约金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告中建一局安装公司提供的证据不足以证明被告北京世纪宏福公司存在工期延误的违约情形及未完成《承诺书》的内容，故其要求被告北京世纪宏福公司支付工期延误违约金1402320.19元、罚款300000元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告北京世纪宏福建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内，支付原告中建一局集团安装工程有限公司违约金460549.15元。二、驳回原告中建一局集团安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32700元，由原告中建一局集团安装工程有限公司负担28048元，被告北京世纪宏福建筑工程有限公司负担4652元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  孙 勇人民陪审员  朱亚萍人民陪审员  李梦影二〇一九年六月三日书 记 员  高静静