广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0603刑初91号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人杨某甲（绰号“雷公二”），男，1980年8月10日出生，汉族，小学文化，养殖户，住防城港市防城区，户籍地防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月13日被刑事拘留，2018年4月11日、2019年5月9日被取保候审，2019年6月26日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人李杰，广西海狮律师事务所律师。 被告人黄某甲（曾用名黄深水），男，1977年1月1日出生，侗族，初中文化，养殖户，住防城港市防城区，户籍地防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月12日被刑事拘留，2018年3月13日、2019年5月9日被取保候审，2019年6月13日被刑事拘留。现羁押于陆丰市看守所。 辩护人潘志山，广西海狮律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉[2019]53号起诉书指控被告人杨某甲、黄某甲犯非法经营罪，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院指派检察员颜瑞出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人李杰，被告人黄某甲及其辩护人潘志山到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，2018年3月初，被告人杨某甲与深圳一客户商谈香烟交易事宜，由杨某甲筹措香烟并运至深圳交货。3月9日早上，杨某甲按事先与绰号叫“四哥”的男子的约定，开其向被告人黄某甲租用的车牌为桂Ａ×××××本田奥德赛小汽车到江某龙路口附近装运由“四哥”运输至此的20件硬盒“恭贺新禧”牌香烟和1件硬盒“阿里山”牌香烟并付款46,100元给“四哥”，然后将装满香烟的奥德赛小汽车开往防城汽车站附近的一小巷子里。黄某甲应杨某甲的要求开其车牌为桂Ｐ×××××的纳智捷越野车到该小巷，先后两次帮杨某甲将奥德赛车上的“恭贺新禧”牌香烟运至防城河堤路48号（黄某甲姐姐家）存放，每次7件，杨某甲承诺付给黄某甲几百元报酬。3月12日10时许，杨某甲将奥德赛小汽车开到防城区河堤路48号一楼将之前存放于此的14件香烟装上该车（车上原有7件），15时许，杨某甲准备将装满香烟的奥德赛小汽车开往深圳交货，刚开到该处正门口时被公安民警当场抓获，民警从奥德赛车内搜出无任何合法手续的硬盒“恭贺新禧”牌香烟997条、硬盒“阿里山”牌香烟50条。经检验、鉴定，本案缴获的香烟均为真品卷烟，共计价值153,580元。杨某甲的涉案金额是153,580元，黄某甲的涉案金额是98,000元。 对指控的事实，公诉机关出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨某甲、黄某甲在未办理任何合法手续的情况下，非法经营国家专营的卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，杨某甲向上家购进并运输香烟，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；黄某甲帮助运输、储存香烟，起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。建议判处杨某甲、黄某甲五年以下有期徒刑，并处罚金。白色VIVO手机、白色苹果手机、香烟建议予以没收，汽车、行驶证和钥匙建议返还。 被告人杨某甲对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。 辩护人李杰对指控的事实及罪名没有异议。就量刑提出：1.被告人认罪态度好，系初犯、偶犯；2.其具有坦白情节；3.其行为是犯罪未遂。综上，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。并向法庭提交了情况说明和愿意接受处罚认罪书，证实杨某甲案发前表现良好，是初犯、偶犯，认罪并愿意接受处罚。 被告人黄某甲对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。 辩护人潘志山对指控的事实及罪名没有异议。就量刑提出：1.被告人系初犯、偶犯，犯罪情节轻微；2.其具有坦白情节；3.其行为是犯罪未遂；4.其是从犯。综上，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。并向法庭提交了情况说明和愿意接受处罚认罪书，证实黄某甲案发前表现良好，是初犯、偶犯，认罪并愿意接受处罚。 经审理查明，2018年3月初，被告人杨某甲与深圳买家商谈香烟交易事宜，按买家要求订购香烟并运至深圳交货。3月9日早上，杨某甲按与“四哥”的约定，开其向被告人黄某甲租用的桂Ａ×××××本田奥德赛小汽车到江某龙路口附近，将“四哥”运输至此的21件香烟装上小汽车并付款给“四哥”，随后驾驶该车开至防城汽车站附近的一小巷子里。黄某甲应杨某甲的要求开其桂Ｐ×××××纳智捷越野车到该小巷，帮杨某甲分两次每次7件将奥德赛车上的香烟装运至防城区（黄某甲姐姐家）存放。3月12日10时许，黄某甲开门，杨某甲驾驶装有7件香烟的奥德赛小汽车到防城区某路××号一楼，将之前存放于此的14件香烟一并装上该车。当日15时许，杨某甲驾驶装载上述香烟的奥德赛小汽车出正门口时被公安民警当场抓获，民警从奥德赛车内查获无任何合法手续的硬盒恭贺新禧牌香烟997条、硬盒阿里山牌香烟50条。经检验、鉴定，该批香烟均为真品卷烟，价值153,580元。杨某甲的涉案金额是153,580元，黄某甲的涉案金额是98,000元。 上述事实，有控辩双方提交，并经法庭出示、质证的涉案香烟及运输工具、通讯工具（照片），受案登记表，抓获经过，户籍证明，情况说明、愿意接受处罚认罪书，证人包某的证言，被告人杨某甲、黄某甲的供述和辩解，检验报告，价格认定结论书，搜查笔录（附扣押清单、指认照片）等证据证实。上述证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认并采信。 本院认为，被告人杨某甲、黄某甲未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，杨某甲向上家购进并运输香烟，在非法经营香烟行为中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；黄某甲受杨某甲雇请帮助运输、储存香烟，起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。黄某甲的辩护人提出黄某甲是从犯的辩护意见，本院予以采纳。关于二辩护人提出本案犯罪行为属于犯罪未遂的辩护意见，经查，杨某甲、黄某甲在运输香烟途中被拦截抓获，非法运输香烟的行为已经着手实施，而非法运输香烟是非法经营中的一个环节，只要实施了该行为，就已侵犯了国家对专营、专卖物品的管理制度，是否实际销售不影响既遂的成立。故对二辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。杨某甲、黄某甲归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。扣押在案的香烟，予以没收；随案移送的杨某甲的白色苹果手机（串号358583070645497，电话号码136××××2333）一台，黄某甲的白色VIVO手机一台，属于作案工具，予以没收；杨某甲的白色苹果手机（串号359480083432717，电话号码199××××2823）一台与本案无关，退回给杨某甲；桂Ａ×××××本田奥德赛汽车一辆（及行驶证一本、车钥匙一条），退回扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 1、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣减先行羁押的30天，即自2019年6月26日起至2020年9月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 2、被告人黄某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣减先行羁押的2天，即自2019年6月13日起至2020年4月10日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、扣押在案的恭贺新禧牌香烟997条、阿里山牌香烟50条及作案工具白色苹果手机（串号358583070645497，电话号码136××××2333）一台、白色VIVO手机一台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  陈家恩 审判员  禤立平 审判员  陈飞凤 二〇一九年六月二十七日 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： loz1loz未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； loz2loz…… loz3loz…… loz4loz…… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… …… 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。