甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘执复102号 复议申请人（被执行人）：郭国海，男，汉族，1983年2月4日出生，住庆阳市西峰区。 申请执行人：徐梅，女，汉族，1971年10月22日出生，住庆阳市西峰区。 被执行人：唐勇，男，汉族，1978年10月13日出生，住庆阳市。 申请执行人徐梅与被执行人唐勇、郭国海民间借贷纠纷一案中，异议人郭国海于2018年12月18日对庆阳市中级人民法院（以下简称庆阳中院）查封庆阳市西峰区火巷村东港佳苑部分楼房及结案行为提出书面异议，不服庆阳中院（2018）甘10执异91号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 庆阳中院查明，庆阳中院于2016年12月9日作出（2016）甘10民初94号民事判决，判令：一、由唐勇归还徐梅借款374.0395万元及利息（按月利率2％的标准自2014年8月9日起计算至实际清偿之日）；二、郭国海对上述借款及利息承担连带清偿责任；三、驳回徐梅其他诉讼请求。案件受理费54649元，由徐梅负担3552元，由唐勇负担51097元。判决发生法律效力后，因唐勇、郭国海未履行给付义务，徐梅于2017年3月21日向庆阳中院申请强制执行。执行过程中，庆阳中院于2017年12月6日作出（2017）甘10执40号执行裁定，对郭国海建造的东港佳苑部分楼房进行查封。2017年12月7日，终结本次执行程序。2018年10月3日，徐梅申请恢复执行。庆阳中院于2018年11月21日恢复执行。2018年11月22日，庆阳中院作出（2018）甘10执恢56号结案通知书，认为庆阳中院（2016）甘10民初94号民事判决确定的内容已经全部执行完毕，申请执行人徐梅的权利得到了实现，予以结案。2018年12月6日，案外人恒泰公司与被执行人郭国海向庆阳中院申请执行异议。 另查明：2013年9月30日，西峰区西街办火巷村作为甲方，恒泰公司作为乙方，签订《西峰区西街办火巷村“东港综合市场”工程代建协议书》，约定乙方接受甲方委托，在甲方东邻火巷北沟、西邻老城村、南邻古象东路、北邻火巷北沟，总占地36.26亩建设小高层综合楼3幢，代建商住面积约为39820.98平方米，全部代建费用由乙方承担并垫付；乙方支付前期费用500万元，开工进厂时支付200万元，剩余300万元招标后一次性付清；建成后的1、2号楼1-4层商铺、建成的住宅楼10套1200平方米、2号楼与3号楼结合部面积1284.1平方米归甲方所有，其余乙方承建商铺、地下室、住宅（含3号楼）全部归乙方，用于抵扣工程款归乙方所有；甲方取得的房屋、商铺享有独立的权利，由甲方自行安排使用；用于抵顶工程款的楼房，乙方享有完全的所有权及使用权，甲方及其村民不得干涉其权利行使；乙方全权进行该项目楼盘、商铺的销售，以回收该项目的建设成本。 再查明：2014年6月11日，恒泰公司签订内部施工承包合同，约定由郭国海承包1、2、3号楼工程施工并全权负责，为项目部的负责人。2014年11月20日，火巷村委会(甲方)、郭国海代表恒泰公司（乙方）、徐梅（丙方）订立《西峰区西街火巷村“东港综合市场”委托销售及财务结算合同》，约定乙方于2014年4月16日授权丙方负责该工程中归乙方所有的房屋的销售，销售行为所产生的法律后果由乙方及丙方共同承担；丙方销售所得房屋销售款首先用于归还丙方出借资金本息，借款本息全部归还、支付后，所有销售所得款项应及时给付乙方。 庆阳中院认为，郭国海请求撤销庆阳中院（2018）甘10执恢56号结案通知书和撤销（2017）甘10执40号执行裁定，系对庆阳中院查封庆阳市西峰区火巷村东港佳苑部分楼房及结案行为提出的异议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”因该案执行程序已经终结，故对依据庆阳中院（2017）甘10执40号执行裁定作出的查封庆阳市西峰区火巷村东港佳苑部分楼房的执行行为庆阳中院不予审查，庆阳中院仅对庆阳中院（2018）甘10执恢56号结案通知书作出的结案行为进行审查。庆阳中院恢复执行后，申请执行人徐梅称：被执行人郭国海用其建造的涉案房屋抵顶借款本息、案件受理费等全部债务，所抵顶的楼房已办理过户手续。庆阳中院据此作出的结案通知书并未对双方当事人的抵顶行为等实体权利作出认定，而是根据申请执行人的意愿对该案予以结案，郭国海认为该案结案行为不当的理由不能成立。关于执行程序问题，庆阳中院在（2017）甘10执40号案件执行中，已向被执行人唐勇、郭国海送达过报告财产令，恢复执行程序后送达报告财产令并非必经程序，并不影响郭国海的合法权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项、第二十八条规定，庆阳中院裁定如下：驳回郭国海的异议申请。 复议申请人郭国海不服庆阳中院上述裁定，向本院复议主要事实与理由：庆阳中院作出的（2018）甘10执异91号执行裁定书程序违法，事实不清，严重错误。1、（2018）甘10执异91号执行裁定书认定的案件事实错误；（2018）甘10执异91号执行裁定书中，庆阳中院明确载明“本院据此作出的结案通知书并未对双方当事人的抵顶行为等实体权利作出认定，而是根据申请执行人的意愿对本案予以结案。”此陈述有失事实，在（2018）甘10执恢56号结案通知书中却明确载明：“2017年12月6日，被执行人郭国海自愿用其承建的位于庆阳市西峰区古象路××东港佳苑房屋抵顶本案债务，本院依法查封了郭国海……”。暂且不论该陈述是否有证据予以支持，但从字面理解复议申请人认为该陈述中庆阳中院在执行中“以执代审”错误的认定了两个案件事实：一是将查封标的房屋认定系复议申请人郭国海所有，也就是将上述房屋未尽审判程序直接错误的确权给复议申请人郭国海；二是清楚的载明复议申请人郭国海是“自愿”的，庆阳中院在无任何书面抵顶协议的情况下更是作出了无中生有的认定。上述两件事实的错误认定已经不仅对复议申请人郭国海的实体权利进行了严重损害，就连庆阳恒泰建筑工程有限公司的实体权利也受到了影响，因为庆阳中院错误的将第三人庆阳恒泰建筑工程有限公司的财产认定为复议申请人郭国海。2、庆阳中院做出的（2018）甘10执异91号执行裁定书程序严重违法：庆阳中院召开听证会期间，复议申请人郭国海当庭明确提出徐梅已经于2018年11月6日向庆阳中院提交“撤回执行申请书”，以此证明庆阳中院于2018年11月21日恢复执行程序是严重错误的，且于（2018）甘10执恢56号结案通知书记载的：徐梅于2018年11月16日申请恢复执行的事实严重不符。但是（2018）甘10执异91号执行裁定书中对复议申请人陈述的该部分事实只字未提，遗漏了异议申请人的事实和要求。 本院查明的事实与庆阳中院一致。 另查明，申请执行人徐梅分别于2018年11月21日17时、11月22日10时在执行法院做执行笔录中表明：与异议人郭国海、被执行人唐勇达成的协议，现已经履行完毕，对该案申请撤回执行，该案按结案处理。 本院认为，本案争议焦点是：庆阳中院作出的（2018）甘10执异91号执行裁定书认定的事实及程序是否违法。首先，本案在恢复执行过程中，申请执行人徐梅分别于2018年11月21日17时、22日10时向执行法院表明：与异议人郭国海、被执行人唐勇达成的协议已经履行完毕，对该案申请撤回执行，该案按结案处理。根据《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第17条的规定，有下列情形之一的，可以以“终结执行”方式结案：（一）、申请人撤销申请或者是当事人双方达成执行和解协议，申请执行人撤回执行申请的。2018年11月22日执行法院依照申请执行人真实意思作出了（2018）甘10执恢56号结案通知书，并于2018年11月26日给双方当事人送达了结案通知书。复议申请人于2018年12月7日向庆阳中院提起异议申请，庆阳中院在审查异议案件中，严格按照执行过程中，当事人、利害关系人认为执行法院执行行为违反法律规定的，可以提出异议，也就是当事人、利害关系人提出异议时间，必须在执行程序开始之后、执行程序终结之前提出。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第六条的规定，当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。庆阳中院对异议人提出的执行行为及庆阳中院（2017）甘10执40号执行裁定作出的执行行为不予审查，符合上述法律规定，应予以支持。其次，复议申请人认为，庆阳中院作出的（2018）甘10执恢56号结案通知书在叙述过程中，是以执代审，侵害了复议申请人的实体权利。庆阳中院作出的（2018）甘10执恢56号结案通知书，其主要目的是通知各当事人庆阳中院作出的（2016）甘10民初94号民事判决执行完毕，本案予以结案，只是按照申请执行人徐梅表述进行了再叙述；该文书无权也未就郭国海与徐梅之间就涉案房屋之权属等问题发表具有实体法律效果的意见；本案中，庆阳中院的执行行为并非导致复议申请人郭国海所认为的未经有关权利人同意将其名下的财产转移的发生的原因；复议申请人郭国海认为申请执行人徐梅未经有关权利人同意将其名下的财产转移、侵害了自己的实体权利，申请复议人郭国海及其他权利人，可以通过其他途径寻求救助。综上，庆阳中院作出的（2018）甘10执异91号执行裁定书认定的事实清楚、适用法律正确，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条等之规定。裁定如下。 驳回郭国海的复议申请，维持庆阳市中级人民法院作出的（2018）甘10执异91号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 段 伟 审判员 梁永年 审判员 路金花 二〇一九年六月十七日 书记员 雷维娜