安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0191民初1577号 原告：葛许娟，女，1969年9月19日出生，汉族，住江苏省南通市通州区。 被告：安徽众膳餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市包河区南二环与宿松路交口文鼎商务中心Ａ座1404-1410室，统一社会信用代码91340100ＭＡ2Ｎ5Ｃ4Ｄ3Ｇ。 法定代表人：丁义和。 委托诉讼代理人:王飞，安徽天禾律师事务所律师。 原告葛许娟与被告安徽众膳餐饮管理有限公司（以下简称众膳餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告葛许娟，被告众膳餐饮公司的委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 葛许娟向本院提出诉讼请求：判令1、解除双方签订的《合作协议书》；2、众膳餐饮公司返还加盟费及其他损失共计180000元。事实和理由：众膳餐饮公司在未取得“庐州百味鸡”商标注册证的情况下骗取葛许娟加盟费用48800元，材料费21000元，后众膳餐饮公司派人到葛许娟所在地选加盟店址，葛许娟花费店面转让费40000元，房租费75000元，但至今未领到“庐州百味鸡”商标的营业执照，其店面至今未能正常营业。 众膳餐饮公司辩称，1、双方签订的协议合法有效，充分协商后达成一致，众膳餐饮公司未违约，已经对葛许娟进行协助开店、营业、配备店内经营设备、产品等服务，且葛许娟已经实际使用众膳餐饮公司的经营资源，不能开店因其自身经营不善，众膳餐饮公司不同意解除合同；2、众膳餐饮公司有商业特许经营资质和成熟的经营模式，签约前已披露了真实的商业特许经营信息；3、葛许娟的店面转让费、房租费没有事实依据和证据支持，且与本案无关；4、葛许娟对众膳餐饮公司特许经营资质等未完全尽到谨慎、审查义务，本身也有过错。综上，请求驳回葛许娟诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，应当予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 葛许娟所举证据： 1、合作协议书以证明众膳餐饮公司未履行合同义务，众膳餐饮公司对真实性无异议，对证明目的有异议，认为其履行了合同义务。因提供原件，本院对真实性予以认定。 2、转账证据、收据、聊天记录、授权书、委托书，以证明支付相关款项给众膳餐饮公司及涉案《合作协议书》中所授权的商标未注册的事实。众膳餐饮公司对转账及收据的真实性无异议，对路费、委托书的真实性有异议。因转账证据、收据众膳餐饮公司对真实性无异议，授权书中部分内容与本案合同约定事实由重合，故对葛许娟支付加盟费43800元、定金5000元、材料费21000元的事实予以认定。关于路费，无法核实收款方身份，也无法核实该款项的用途，故不予认定。聊天记录结合众膳餐饮公司庭审陈述，可以认定“庐州百味鸡”商标尚未注册。委托书签订时间在本案起诉后，内容系案外人委托葛许娟处理与众膳餐饮公司本案纠纷事宜，但该委托人非本案合同当事人亦与本案无关，故不予认定。 3、房屋转租、房屋租赁的合同和收条，以证明为项目租赁店面所发生的费用。众膳餐饮公司对房屋转租合同、房屋租赁合同、收条的真实性有异议，且认为合同签订人并非本案原告，因此与本案无关。经查，房屋租赁合同上出租方签字处为打印字体，无出租方签字，房屋转让协议中转让方身份无法核实，故真实性无法认定。即使属实，合同的签订方及付款方都是案外人，葛许娟并未提供证据证明对应款项系其所支付，或是委托他人代其支付，且众膳餐饮公司对上述证据的真实性有异议，故对上述证据本院不予认定。 4、合影照片以证明葛许娟儿子因参与经营涉案店铺而损失的工资6000元/月。因葛许娟儿子非涉案合同主体，仅凭该证据无法证明其工资收入，与本案亦无关联，故不予认定。 众膳餐饮公司所举证据： 1、营业执照及商业特许经营信息系统查询单，以证明众膳餐饮公司具有特许经营资源。葛许娟对真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据无法证明众膳餐饮公司具备经营“庐州百味鸡”的特许经营资源。上述证据可以认定众膳餐饮公司具有开展特许经营业务的资质，但并不能证明其就“庐州百味鸡”这一涉案项目具备了与本案有关的特许经营资源，该份证据不能达到众膳餐饮公司所主张的证明目的，故不予认定。 2、店长带店联系单、加盟商意见反馈表、火车票、照片，以证明协助葛许娟开店经营，葛许娟使用了众膳餐饮公司经营资源。操作设备清单、发货清单、物流查询单以证明众膳餐饮公司为葛许娟配送了经营设备、产品。葛许娟上述证据对真实性无异议，但认为因众膳餐饮公司没有“庐州百味鸡”的商标注册证，导致其未正式营业，物品未用。因众膳餐饮公司提供原件，故对上述证据真实性予以认定。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 众膳餐饮公司成立于2016年12月8日，就“庐州百味鸡”项目未拥有2个经营时间超过1年的直营店，且“庐州百味鸡”尚未获得商标注册证。 2018年6月6日，众膳餐饮公司（甲方）与葛许娟（乙方）签订了《合作协议书》，约定了以下相关事项： 合同经营项目部分，甲方授权乙方实施的经营项目为庐州百味鸡。 授权经营方式和内容部分，乙方自愿申请甲方授予其品牌店经营权，乙方开办江苏省南通市通州区标准店；甲方向乙方授予该品牌经营权并提供管理体系；管理体系即有价值的专用的商名、商标、品牌风格、培训体系、财务体系和专有技术，它的核心内容是商标及其经营管理标准和技术质量标准；乙方在取得合作资格后，利用甲方的经营管理体系自主经营。 本合同经营权益费及保证金部分，本合同订立前，乙方必须向甲方一次性缴纳合作开店资格费：金额为人民币肆万贰仟捌佰元整。（含产品技术培训费、店面选址指导、店面筹建指导、标准通用版门店装修效果图、标准通用版室内效果图、标准通用版后厨及前厅布局图、标准通用版后厨及前厅上下水、排风、电路、照明、气路图、标准通用版设备明细资料、原材料明细资料、标准通用版店面室内灯箱片）双方签约后，此款不退还；在合同有效期内，乙方应每年向甲方交纳品牌使用及管理费：金额为人民币叁仟元整；合作经营合同样本订立前，乙方须向甲方缴纳市场保证金：金额为人民币叁仟元整。合同期满后乙方无违规经营行为，甲方将保证金退还乙方。若乙方拖延缴纳管理费，甲方有权用保证金充抵。乙方收到充抵通知日，须在3日内将保证金补足，若乙方不能按期补足保证金，甲方有权终止合同并不再退还保证金；乙方须在本合同订立前将授权经营资格费和保证金汇至甲方指定账户。 本合同中甲方的权利和义务部分，为乙方合作店提供技术骨干人员上岗前的技术培训指导；甲方有权向乙方合作店指定配送品牌的专用物品、原料及工具；有权以各种形式随时和乙方合作店的服务质量及管理状况进行检查、督导、鉴定和考核，在业务指导中帮助解决生产经营中的管理和技术问题；有权检查和审核乙方合作店经营活动的财务状况。 本合同中乙方及其合作店的权利和义务部分，乙方负责办理开办合作店所需的一切手续，并自备经营所需的流动资金，合同签订前提供银行资金情况证明甲方财务到收，并按照甲方要求对经营场所进行装修改造；乙方在合作店开业前派送其有关人员接受培训和考核，在得到甲方的书面认可后方可上岗；乙方经济独立核算，自主经营、自负盈亏。在经营中发生的债权、债务：如店面事故、火灾、员工意外事故等由乙方负责；乙方或其经营合作店发生重大变动时，如更换法定代表人、增减注册资金，必须提前7日通知甲方；改变经营场所或经营范围，应征得甲方的书面同意；乙方应保证其合作店按甲方的要求及相关的食品安全法规进行合法经营，乙方违反国家法律法规进行经营活动造成的后果，甲方不承担任何连带责任；乙方不得在其合作店之外使用合作项目品牌的经营权，不得将本品牌经营权转让或许可他人使用；乙方应按甲方提供的资料进行宣传活动，并不得在授权合作店以外的产品和服务中使用公司标志；乙方及其合作店不得生产、销售和使用甲方竞争对手的产品和服务，必须销售和使用由甲方提供的产品和服务，或由甲方规定或同意的第三方生产的符合甲方标准的产品和服务；乙方选址确定店面后须向甲方将详细地址登记备案后方可开业经营。应将店面门面、店堂、厨房每处2张照片及经营情况资料提供给甲方备案，如甲方没有收到，则视乙方自动放弃经营区域的市场保护。 本合同甲方派出人员部分，甲方根据需要向乙方派出运营人员一名，进行协助选址和带店，派出人员的车费及食宿费用由乙方承担。 本合同商标使用部分，仅在合同中下列词语的定义如下描述：“商标”指甲方注册登记的各项商标和/或任何同该商标有关的标识或特殊标记；甲方是注册商标合法所有人（以下简称商标），自本合同签订之日乙方合同期内可以在其经营店面使用商标标识；乙方及其经营店由于自身经营管理责任，发生服务质量、产品（商品）质量问题，致使甲方商标信誉受到损害时，应赔偿由此给甲方造成的经济损失；乙方及其合作店不得以任何形式和方法扩大商标的使用范围，不得以任何方式制作和使用与本合同许可商标相似或变形的商标标识，不得以任何方式和名义在其他国家、地区提出注册该商标的申请；未经甲方书面同意，乙方及其经营合作店不得在合作店以外使用甲方商标专用商品，或进行有损于甲方名义的任何活动。 合同期限部分，合同期限为2年，自2018年6月6日起至2020年6月5日止。 此外，合同还就物流配送、本合同保密、本合同违约与处罚、本合同的解除与终止、合同解除或终止后双方的责任、不可抗力、附则等内容作出约定。 2018年6月6日至2018年6月7日，葛许娟向众膳餐饮公司支付开店资格费、品牌使用及管理费、保证金共计48800元。2018年7月30日，葛许娟向众膳餐饮公司支付材料费21000元。众膳餐饮公司提供了选址、培训相关协助开店营业的服务，葛许娟开业经营。 本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案双方在协议中约定，众膳餐饮公司将“庐州百味鸡”品牌经营权授予葛许娟并提供管理体系，即专用的商名、商标、品牌风格、培训体系、财务体系和专有技术，核心内容是商标及其经营管理标准和技术质量标准，葛许娟交纳一定的费用，在众膳餐饮公司的模式下进行经营，众膳餐饮公司对葛许娟的经营进行督导、管理等，故双方所签订的《合作协议书》的性质为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。葛许娟所主张返还的48800元开店资格费、品牌使用及管理费、保证金及21000元材料费，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于葛许娟要求以解除合同的主张。特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，本院就此对涉案合同有如下考量： 其一，众膳餐饮公司不符合《商业特许经营管理条例》关于“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的规定，且按照合同约定，众膳餐饮公司向葛许娟授予“庐州百味鸡”品牌经营权，并提供管理体系，核心内容是商标及其经营管理标准和技术质量标准。众膳餐饮公司未举证证明其拥有“庐州百味鸡”商标注册专用权，亦未能举证证明其在“庐州百味鸡”项目上有成熟统一的经营模式。故众膳餐饮公司就“庐州百味鸡”项目拥有的特许经营资源并不完备，而众膳餐饮公司在缺少相关经营资源，且不具有成熟的经营模式的情况下，即对外开展特许经营授权，客观上会致使涉案合同目的无法实现。 其二，众膳餐饮公司未将上述情形向合同相对方披露，特许经营合同的一项主要特点就在于特许人与被特许人在信息获取上的不对称，被特许人主要依据特许人提供的加盟信息来判断、决定是否进行投资，因此，在特许经营合同的缔约过程中，特许人负有提供真实、准确的有关加盟信息的披露义务，其目的在于使被特许人在掌握真实加盟信息的基础之上对投资经营事项做出正确、合理的商业判断，防止商业欺诈，促进公平交易。综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度，众膳餐饮公司的上述行为直接影响到葛许娟对皖发公司的客观认知，足以导致葛许娟在加盟项目选择、经营发展以及未来预期中可能作出错误的意思表示，进而签订合同。 综上所述，葛许娟要求解除合同的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持。考虑到商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实，葛许娟在选择加盟特许经营项目时并未对公司资质、市场需求、开业风险以及盈利能力等做充分考量，其在合理范围内承担责任。众膳餐饮公司确实提供了相关服务，但其在缺少相关经营资源，且不具有成熟的经营模式的情况下，即对外开展特许经营授权，且未将相关情况向葛许娟进行披露，其过错程度较高。故综合上述情形，本院对返还特许经营费用的数额酌定为55000元，至于葛许娟主张的其他损失，现有证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认解除原告葛许娟与被告安徽众膳餐饮管理有限公司签订的《合作协议书》解除； 二、被告安徽众膳餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告葛许娟特许经营费用55000元； 三、驳回原告葛许娟的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费3900元，由原告葛许娟负担900元，被告安徽众膳餐饮管理有限公司负担3000元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长 马 箭 人民陪审员 孙 静 人民陪审员 李章伦 二〇一九年六月十四日 法官助理王颖 书记员吴梦秋 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能直线合同目的。 （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。