甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0702民初3053号 原告：张掖市筑梦达建材有限责任公司。住所：甘肃省张掖市甘州区滨河新区玉关路恒达广场B座11F。统一社会信用代码： 法定代表人：万里，系该公司经理。 委托诉讼代理人:申宜民,系甘肃正峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人:裴延华,系该公司职工。 被告：张掖市鑫发建筑工程有限责任公司。住所：张掖市甘州区西环路101号鑫发小区。统一社会信用代码： 法定代表人：徐德武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆瑾瑾，系该公司法律顾问。 被告：张掖市鑫发房地产开发有限责任公司。住所：张掖市甘州区环城西路101号。统一社会信用代码： 法定代表人：徐世元，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陆永达，系该公司法律顾问。 原告张掖市筑梦达建材有限责任公司（以下简称“筑梦达建材公司”）与被告张掖市鑫发建筑工程有限责任公司（以下简称“鑫发建筑公司”）、张掖市鑫发房地产开发有限责任公司（以下简称“鑫发房产公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告筑梦达建材公司委托诉讼代理人申宜民、裴延华，被告鑫发建筑公司委托诉讼代理人陆瑾瑾，被告鑫发房产公司委托诉讼代理人陆永达到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告筑梦达建材公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告鑫发建筑公司支付原告货款2108451元，承担逾期违约金674704元，合计2783155元；2.被告鑫发房产公司对上述债务承担连带清偿责任；3.要求被告承担本案诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险保险费。事实与理由：2017年7月10日、2017年9月18日，原告与被告鑫发建筑公司签订《商品混凝土销售订货合同》两份。合同约定，原告向被告鑫发建筑公司供应混凝土，混凝土价格按照不同强度等级约定了不同价格，混凝土数量以送达到施工现场的实际供应量为准。付款方式为：次月五日前双方核对上月完成工程量并办理结算手续；付款：1.需方以40%付现金，60%抵顶农垦曦华源商品房。2.商品房房价按叁仟柒佰捌拾元（3780元）起价，每层每平米上浮伍拾元。3.需方每月按实际用量金额付现金金额的20%付给供方现金，余款于2017年12月30日前付清。合同第九条第三款明确约定，被告鑫发建筑公司未按合同结算货款，逾期按中国人民银行贷款利率的四倍向原告支付所欠货款的违约金。合同签订后，原告按照约定履行了合同。双方经结算，被告鑫发建筑公司应向原告支付现金的货款，被告支付部分现金后，下欠713914元拒不支付；约定抵顶的农垦曦华源商品房的货款509554元没有进行房屋抵顶；抵顶了房屋的货款，被告对其中的884983元的房款扣押拒不向原告支付，以上货款合计2108451元。被告已经违约，应按照合同约定承担违约金。原告销售的混凝土用于甘州区阳光曦华源居住组团工程建设，该工程系被告鑫发房产公司开发，两被告系关联公司，且两公司共同扣押应付原告房款，应当对上述债务承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，故提起诉讼。 被告鑫发建筑公司辩称：对原告陈述2017年7月10日、2017年9月18日原告与被告鑫发建筑公司签订合同两份，约定由原告向被告鑫发建筑公司供应商砼，被告向原告抵顶房屋的事实无异议。被告鑫发建筑公司已经以商品房抵顶和支付现金方式付清了原告货款，不存在拖欠原告货款的事实。 被告鑫发房产公司辩称：签订《商品混凝土销售订货合同》的双方为原告和被告鑫发建筑公司，依据合同的相对性原则，被告鑫发房产公司不是本案适格被告。被告鑫发建筑公司和被告鑫发房产公司均具有独立的法人资格，即便是被告鑫发建筑公司拖欠原告货款，应该由被告鑫发建筑公司承担付款责任，原告要求被告鑫发房产公司承担连带责任没有法律依据。原告要求被告承担保全费、保险费没有法律依据。按照国务院诉讼收费办法的规定，诉讼保全费由申请人，故本案的保全费应由原告承担。原告要求被告承担诉讼财产保全责任保险保险费没有依据。该费用是因原告申请诉讼保全引起的，同时双方的合同并没有约定该费用的承担方式，且原告在申请财产保全时也可以以其公司的其他财产作为担保，该费用不是必要的费用，故本案的保全费、诉讼保全担保保险费应由原告承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年7月10日，原告与被告鑫发建筑公司签订《商品混凝土销售订货合同》一份，同年9月18日，原告再次与被告鑫发建筑公司签订《商品混凝土销售订货合同》一份，两份合同约定：由原告向被告鑫发建筑公司供应混凝土，用于阳光曦华源居住组团工程建设，该工程建设单位为被告鑫发房产公司，施工单位为被告鑫发建筑公司。合同约定按照混凝土强度等级定价，混凝土的数量以送达到施工现场的实际供应量为准。付款方式为：需方（被告鑫发建筑公司）以40%付现金，60%抵顶农垦曦华源的商品房，商品房房价按每平方米3780元起价，每层每平方米上浮50元。需方每月按实际用量金额付现金金额的20%给供方（原告），余款于2017年12月30日前付清。如需方未按合同结算货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率的四倍向原告支付所欠货款的违约金。 2018年1月29日，原告与被告鑫发建筑公司形成结算单两份，经结算，被告鑫发建筑公司欠原告混凝土货款合计6384785元。按照合同约定，被告鑫发建筑公司应支付40%的现金，即2553914元。自2017年7月7日至同年9月2日，被告鑫发建筑公司陆续向原告支付货款合计1840000元，至今尚有713914元货款未付。被告鑫发建筑房产公司从2017年7月至2017年11月向原告抵顶农垦曦华源商品房8套，抵顶了货款3321316.40元，但被告鑫发建筑公司只向原告支付了2436396元的房屋抵顶款，对房屋出售后的房款884921元至今未向支付。另，根据合同约定，被告鑫发建筑公司还应当向原告以房屋抵顶货款509555元，但被告鑫发建筑公司至今未办理房屋抵顶手续，也未支付现金。综上，被告鑫发建筑公司尚欠原告2108389元混凝土货款至今未付。 另查明：被告鑫发建筑公司的法定代表人为徐德武，被告鑫发房产公司的法定代表人为徐世元，徐德武与徐世元系父子关系。徐德武持鑫发建筑公司股份比例100%，徐世元持鑫发房产公司的股份比例40%，徐德武又鑫发房产公司监事，持该公司股份比例60%。被告鑫发建筑公司和被告鑫发房产公司在工商登记部门登记使用的是同一个邮箱943551014@qq.com(?mailto:二被告在工商登记部门登记使用的是同一个邮箱943551014@qq.com?)。被告鑫发建筑公司支付给原告的1840000元货款中有两笔货款共计180000是通过被告鑫发房产公司账户支付给原告的。被告鑫发建筑公司抵顶给原告的8套房子是以第二被告与买受人签订的房屋买卖合同，房款也是买受人打入第二被告的账户的。 再查明，2019年4月9日，原告申请诉讼财产保全，本院依法作出（2019）甘0702民初3053-1号民事裁定书，对两被告银行账户予以冻结。原告为此交纳保全费5000元，向保险公司交纳诉讼财产保全责任保险保险费5560元。 上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的《商品混凝土订货合同》、商砼供货结算单复印件、鑫发建筑公司现金顶账房明细表、《商品房买卖合同（预售）》、《个人购房借款担保合同》、《不动产抵押合同》、打款凭证、张掖市不动产备案登记表、两被告工商登记基本信息打印件、工商银行打款凭证、保全费票据、诉讼财产保全责任保险保险费发票，被告鑫发建筑公司提交的对账单等证据在卷予以证实。 本院认为：依法成立的合同受法律保护。本案中，原告要求被告鑫发建筑公司支付货款2108451元，根据原、被告当庭陈述及双方提交的证据证实，被告鑫发建筑公司实际欠原告货款为2108389元。被告鑫发建筑公司拖欠原告货款的事实清楚，证据确凿充分。被告鑫发建筑公司未按照合同约定向原告支付货款的行为违背了公民在民事活动中应遵循的诚实信用原则，已构成违约，应承担继续履行和赔偿损失的民事责任，故原告要求被告鑫发建筑公司偿付欠款2108451元的诉讼请求，本院依法支持2108389元。 关于原告要求被告鑫发建筑公司支付违约金674704元的诉讼请求。本院认为，原告与被告鑫发建筑公司在双方签订的两份《商品混凝土订货合同》第六条约定付款方式及期限约定：付款方式为40%付现金，60%抵顶农垦曦华源的商品房，所有款项必须于2017年12月30日前付清。合同第九条第三款约定：被告鑫发建筑公司未按合同结算货款，应按中国人民银行贷款利率的四倍向原告支付所欠货款的违约金。本案中，被告鑫发建筑公司未按照合同约定时间付清原告货款，原告按照合同约定要求被告支付所欠货款违约金674704元的诉讼请求，符合合同约定，且双方的约定也不违反法律规定，本院依法予以支持。 关于原告要求被告鑫发房产公司在本案中承担连带责任的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”公司的独立财产是公司独立承担责任的物质保证，公司的独立人格也突出地表现在财产的独立上。当关联公司的财产无法区分，丧失独立人格时，就丧失了独立承担责任的基础。本案中，两被告公司虽在工商登记部门登记为彼此独立的企业法人，但实际上相互之间界线模糊、人格混同，两公司管理人员存在交叉任职的情形，如被告鑫发建筑公司的法定代表人徐德武系被告鑫发房产公司监事，且持有被告鑫发房产公司60%的股份，为该公司实际控股人，鑫发房产公司法定代表人徐世元系徐德武之子。另外，两被告在工商登记部门登记使用的是同一个邮箱943551014@qq.com(?mailto:二被告在工商登记部门登记使用的是同一个邮箱943551014@qq.com?)。原告向被告鑫发建筑公司供应的混凝土，用于阳光曦华源居住组团工程建设，该楼盘系第二被告鑫发房产公司开发，被告鑫发建筑公司抵顶给原告的8套商品房就属于该楼盘，上述房屋也是通过第二被告办理的房屋买卖手续，买受人支付的房款也是打到被告鑫发房产公司账户的。且被告鑫发建筑公司支付给原告的1840000元货款中有两笔货款共计180000是通过第二被告的账户支付给原告的。综上，两被告公司也存在财务混同的情形，导致各自财产无法区分，丧失独立人格，构成人格混同，其行为本质和危害结果与公司法第二十条第三款规定的情形相当，故参照公司法第二十条第三款的规定，被告鑫发房产公司对被告鑫发建筑公司欠原告的货款应当承担连带清偿责任。 关于原告主张的诉讼财产保全责任保险保险费应否由被告承担的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款规定：“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条规定：“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”。原告交纳的诉讼财产保全责任保险保险费系原告为维护其合法权益支出的合理费用，属于原告的合法的实际损失，故原告主张该笔费用由被告承担的请求，本院予以支持。保全费是诉讼费用的一部分，依法应当由败诉方承担。 第一被告是《商品混凝土订货合同》的签订方和违约方，现第一被告违约，侵犯了原告的合法权益，造成了原告的损失，进而酿成了纠纷。根据合同相对性原则，合同的违约责任以及原告为使自己的合法权益得以实现而支出的合理损失应该由第一被告承担，第二被告不应对原告的上述损失承担连带责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二十条第三款规定，判决如下： 一、被告张掖市鑫发建筑工程有限责任公司向原告张掖市筑梦达建材有限责任公司支付货款2108389元，其中的1598834元支付现金，其余货款509555元以房屋抵顶，限被告于本判决生效之日起十日内付清。如被告不能按期交付房屋，则向原告支付现金509555元。被告张掖市鑫发房地产开发有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任； 二、被告张掖市鑫发建筑工程有限责任公司向原告张掖市筑梦达建材有限责任公司支付违约金674704元，支付诉讼财产保全责任保险保险费5560元，限于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29150元，减半收取14575元，保全费5000元，合计19575元，由被告张掖市鑫发建筑工程有限责任公司负担19570元，原告张掖市筑梦达建材有限责任公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 员  黄 华 二〇一九年六月二十七日 法官助理  张燕燕 书 记 员  朱芮娟