广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初342号公诉机关博罗县人民检察院。被告人俞英祥，男，1987年12月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广西壮族自治区三江县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月5日被博罗县公安局抓获，同年10月6日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年11月7日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人郭泽波，广东标远（博罗）律师事务所律师，由博罗县法律援助处指派。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕277号起诉书指控被告人俞英祥犯开设赌场罪，于2019年4月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员李军伟出庭支持公诉，被告人俞英祥及其辩护人郭泽波到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2018年7月份开始，被告人俞英祥、林某（另案处理）通过每出售一枚游戏币非法获利1元人民币的方式，在李某1位于博罗县景田食品饮料有限公司小店放置一台“老虎机”供他人赌博，并约定每月支付500元租金、按出售游戏币价值的10%作为提成给李某1。期间，俞英祥又以上述方式在刘某位于博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地的小店内，放置一台“老虎机”供他人赌博，并每月支付400元租金、按出售游戏币价值的50%作为提成给刘某。至案发时止，俞英祥通过放置上述两台“老虎机”的方式违法所得累计约人民币7694元，参赌人数累计达40多人。2018年10月5日17时许，公安民警在李某1的小店内将俞英祥抓获，并当场缴获“老虎机”一台，内有游戏机代币762枚。另在刘某的店内缴获“老虎机”一台。经公安机关认定，缴获的上述两台“老虎机”均为赌博游戏机。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人俞英祥的行为已构成开设赌场罪。鉴于被告人俞英祥放置两台“老虎机”，违法所得共计人民币7694元，建议对被告人判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人俞英祥对公诉机关指控的罪名以及提出的量刑建议均无异议，对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，当庭辩称其仅获利2000多元，其中在李某1的店内放置老虎机的游戏币1000-1200个，放了5-10次，每次放置的数量不固定，获利1000-1200元；在刘某的小店内旋放置老虎机的游戏币8-10次，获利不足1000元；李某1通过微信向其转账的3685元是其打牌时跟李某1兑换的现金。辩护人郭泽波提出的辩护意见是：一、对起诉书指控被告人俞英祥的罪名及犯罪事实没有异议。二、被告俞英祥有以下可从轻处罚的情节：1、俞英祥实施开设赌场行为的时间短；2、参赌人员只有司机和工地工人，参赌人员范围窄，没有未成年人参赌，社会影响小；3、俞英祥设置的赌博机的数量较少，只有两台；4、俞英祥违法所得数额不大。综上，请求法院对俞英祥从轻处罚，建议判处其一年以下有期徒刑，并处罚金。经审理查明，自2018年7月份开始，被告人俞英祥、林某（另案处理）通过每出售一枚游戏币非法获利1元人民币的方式，在李某1位于博罗县景田食品饮料有限公司小店内，放置一台“老虎机”供他人赌博，并约定每月支付500元租金、按出售游戏币价值的10%作为提成给李某1。期间，俞英祥又以上述方式在刘某位于博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地的小店内，放置一台“老虎机”供他人赌博，并每月支付400元租金、按出售游戏币价值的50%作为提成给刘某。至案发时止，俞英祥通过放置上述两台“老虎机”的方式违法所得累计约人民币7694元。2018年10月5日17时许，公安民警在李某1的小店内将俞英祥抓获，并当场缴获“老虎机”一台，内有游戏机代币762枚。另在刘某的店内缴获“老虎机”一台。经公安机关认定，缴获的上述两台“老虎机”均为赌博游戏机。上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、物证、书证1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案予以立案侦查。2、到案经过，证实公安机关于2018年10月5日在博罗县景田水厂后面将被告人俞英祥抓获。3、人口基本信息、协查复函，证实被告人俞英祥作案时已达到完全刑事责任年龄。4、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，证实刘某、李某1因放置赌博游戏机供他人赌博于2018年10月6日被博罗县公安局处以行政拘留五日。5、李某1手机中的视频截图照片，证实截图照片中所反映赌博现场的情况。6、情况说明，证实博罗县公安局铁场派出所出具说明称：（1）办案人员多次对俞英祥进行讯问，其均不如实交代其放置赌博机的时间及各个阶段的获利数额等情况。（2）目前未有对赌博机进行鉴定是否具有赌博功能的鉴定机构。（3）李某1用手机拍摄现场赌博情况的短视频已截图存档。（4）公安机关多次对俞英祥的同伙林某组织抓捕，但至今仍未将其抓获归案。（5）经查询李某1、刘某的手机，无法查询其二人与俞英祥的微信转账记录。（6）刘某经营的小店已搬走，经多次电话联系，刘某均没有前来配合调查。7、游戏机性质认定说明，证实博罗县公安局出具认定说明称：根据《公安部赌博游戏机认定》和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法若干问题的解释》的规定，设置具有退币、退分等赌博功能的电子游戏机设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回馈奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物的，认定为赌博游戏机，故俞英祥所摆放的游戏机符合上述认定情形，属赌博游戏机。8、微信转账记录截图，证实公安机关在俞英祥手机内截取的2018年7月至9月微信账单显示，其收取微信昵称为“@@@@@”的转账和红包共计3685元。二、证人证言证人李某1的证言，证实其在博罗县合众君家具厂附近经营小店，其微信账号是×××，微信昵称为“@@@@@”。2018年7月开始，一名男子（林某）将老虎机放置在其经营的小店内，至案发日共摆放了3个多月，其收到租金1500元，提成1000元，共获利约2500元。该男子每个月给其500元的租金，并将卖出老虎机游戏币总利润的10%给其。老虎机的游戏币每个1元人民币，其售卖游戏币的钱都通过微信转账给摆放老虎机的男子（林某）。其店内的老虎机总共放了约十几次游戏币，跟其一起被带回派出所的另一名男子（俞英祥）在其店内放了约五次，每次放1000个，其余的是摆放老虎机的男子放的。有时候另外那名男子（俞英祥）过来还会将卖完游戏币的提成以现金形式给其，每次约100元。2018年8月初至10月，基本上每天都有人到其小店内赌博，多数是附近的司机，每天至少1至2人，约共40人次以上。2018年9月6日下午其手机拍摄的三段小视频均是其拍摄发送给那名在店内摆放老虎机的男子（林某）的，因为当时店内赌博的人较多，其想叫他再多摆放几台老虎机。证人刘某的证言，证实其在博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地经营小店。2018年7月，一名男子（微信号为×××，微信昵称是“阿祥”）将老虎机放置在其经营的小店内，共摆放了约4个月。该男子每个月给其400元租金，老虎机代币的售卖价格是每个1元，前两个月大概售卖出2700个代币，后两个月约出售3600个代币，其在后两个月出售代币所得3600元占50%的分成即1800元，加上四个月的租金1600元，其共获利3400元。到其店内参与赌博的都是工地上的工人，前两个月比较少人，但九月以来工地上来了很多工人，每天都有4至5人到其店内，也有固定每隔1至2天就来购买20至30元游戏币赌博的。三、被告人的供述及辩解被告人俞英祥供称，我和林某在博罗县石湾镇景田有限公司后面的小店内摆放一台游戏赌博机，放了约一个多月，这台机本来是林某负责管理的，但后来他把机子卖给我，我们每个月给店主500元作为租金。我们平时都将游戏币摆放在店内，给店主的提成是10%，每个游戏币的售价为1元，每次放1000个，共卖出约3000个，获利1000元左右。我共到该店换币约3次，林某也有去换过币，但次数我不清楚。我也不知道有多少人到过该店参与过赌博。另外，位于博罗县罗阳镇东江月岛中建中局工地附近小店内的赌博机也是我摆放的，摆放了约两个月，店主叫刘某，一开始我是每个月给她400元作为租金，之后就按照赌博的获利与她每人50%的占比分成。我在该店的赌博机共卖出1000多个游戏币，共获利约2000元。四、勘验、检查、辨认等笔录1、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实公安机关依法对案发现场即博罗县景田食品饮料有限公司内小店、博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地小店进行现场勘验。2、辨认笔录，证实：（1）俞英祥辨认出李某1就是为赌博提供条件的店主，辨认出刘某就是为赌博提供条件的位于博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地一小店的店主。（2）李某1辨认出俞英祥、林某就是在其店内放置老虎机及游戏币的人。（3）刘某辨认出俞英祥就是在其店内摆放老虎机和提供游戏币的人。3、检查证、检查笔录、现场照片、证据保全清单，证实公安机关依法对博罗县景田食品饮料有限公司内小店进行检查，缴获赌博游戏机1台、赌博游戏机代币762枚；对博罗县罗阳镇东江月岛中建四局工地小店进行检查，缴获赌博游戏机1台，并对上述物品均予以证据保全。本院认为，被告人俞英祥以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计约人民币7694元，其行为已构成开设赌场罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人俞英祥开设赌场违法所得的数额认定问题。经查，第一，证人李某1称赌博机在其店内放置了三个多月，其收到租金1500元和10%的利润分成约1000元，共获利约2500元；且微信转账记录证实李某1于2018年7月至9月期间通过微信转账的方式向俞英祥支付共计3685元。第二，证人刘某亦称其赌博机在其店内售出共计6300个游戏币，每个售价1元，共收到租金1600元。第三，俞英祥在侦查阶段亦供述其在李某1的店内放置赌博机期间共卖出约3000个游戏币，每月支付李某1租金500元和10%的提成；其在刘某的店内放置赌博机期间共卖出1000多个游戏币，获利约2000元。综上，公诉机关从有利于被告人的角度考虑，指控俞英祥违法所得累计约人民币7694元，有微信转账记录截图、证人证言、被告人供述等证据相互印证，足以认定，本院予以支持。鉴于被告人俞英祥归案后如实供述自己的主要犯罪事实，属坦白，且当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，本院予以采纳。公安机关扣押的赌博游戏机两台、赌博游戏机代币762枚，属作案工具，依法予以没收，由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人俞英祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月5日起至2019年8月4日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。二、公安机关扣押的作案工具赌博游戏机两台、赌博游戏机代币762枚，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张剑文审 判 员  邓明聪人民陪审员  利国安二〇一九年六月二十六日法官助理李燕书记员蓝秀银附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。