安徽省合肥市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖01刑终357号原公诉机关合肥市包河区人民检察院。上诉人（原审被告人）翟高潮，男，1956年3月20日出生于安徽省巢湖市，汉族，大学文化，户籍地安徽省合肥市庐阳区，住合肥市包河区。2018年9月5日因涉嫌犯危险驾驶罪被合肥市公安局轨道交通分局取保候审，同年11月5日经合肥市包河区人民法院决定被取保候审。辩护人段炼，安徽年代律师事务所律师。辩护人马超，安徽年代律师事务所实习律师。合肥市包河区人民法院审理包河区人民检察院指控原审被告人翟高潮犯危险驾驶罪一案，于2019年2月25日作出（2018）皖0111刑初897号刑事判决。原审被告人翟高潮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年8月24日21时35分左右，被告人翟高潮酒后驾驶皖Ａ×××××号小型客车，沿合肥市包河区龙川路由东向西行驶至滨湖春天小区附近，被民警查获，当晚22时15分在合肥市第三人民医院抽取血样。8月26日办案单位委托鉴定，安徽龙图司法鉴定中心于8月27日出具翟高潮血液样品中乙醇含量为141.1mg/100ml的鉴定意见，达到醉酒驾驶标准。另查明，2018年8月24日21时15分，被告人翟高潮酒后经由他人代驾送到望湖东路与龙川路交口所住小区西门附近靠边停车，其下车散步后，自行驾车由停车处出发，经龙川路由西向东行驶至包河大道调头返回龙川路，准备向西行至呈坎路小区东门目的地。原判认定上述事实的证据有：一、书证户籍证明，证实被告人翟高潮的出生日期，己达完全刑事责任年龄。驾驶人及机动车查询信息，证明被告人翟高潮所持驾驶证与准驾车型相符。归案经过证明被告人翟高潮系被查获归案。血样提取登记表，载明抽血时间为2018年8月24日22时15分，碘伏消毒、真空密封。二、被告人供述与辩解被告人翟高潮供述，2018年8月24日晚上，其与外地客人在本市政务区某酒店进餐，席间大家饮酒。约20时30分许晚餐结束，王萍安排驾驶员驾驶其皖Ａ×××××号轿车送其回家，考虑到驾驶员当晚需打车回酒店再开车回芜湖市，其让驾驶员开至望湖东路与龙川路交口距龙川路20米处靠边停车，让驾驶员打车先回。其在路边公园散步之后，因担心路边停车妨碍交通，自己感觉非常清醒，家也离得很近（如原地调头行驶距小区西门仅几十米），考虑黄实线不能调头，便驾车沿望湖东路右转上龙川路，在龙川路与望湖西路交口调头向东行驶，再从龙川路与包河大道交口调头准备从呈坎路小区的东门进入，但在滨湖春天小区遇交警检查，现场进行呼气式酒精检测，酒精含量为132mg/100ml，后到医院抽取血样。三、证人证言赵斌陈述其2018年8月24日出差来合肥市，晚上领导安排其帮忙代驾，开车送合肥一位男同志到紫桂苑小区望湖东路的大门旁边，他说车子停在路边晚上不动了，自己便打车离开。王萍手书情况说明，证明其于2018年8月24日晚餐后安排同事赵斌为翟高潮开车，当晚9时15分，赵斌微信告知其“己送到”。四、安徽省龙图司法鉴定中心〔2018〕法毒鉴字第1621号司法鉴定意见书，载明送检时间为2018年8月26日，所送翟高潮血液样品中检出乙醇，乙醇含量为141.1mg/100ml。原审法院认为：被告人翟高潮违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。根据被告人的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，决定予以从轻处罚并适用缓刑。案经原审法院审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决：被告人翟高潮犯危险驾驶罪，判处拘役一个月零十五日，缓刑三个月，并处罚金人民币五千元。原审被告人翟高潮上诉认为：1、其行为属于近距离挪移车辆；2、其具有自首情节；3、侦查机关在抽血、血样的储存管理、送检的过程均未依法合规，故鉴定意见不能作为本案定案证据使用。综上，请求二审法院对其免予刑事处罚。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。经审理查明：原判认定上诉人翟高潮犯危险驾驶罪的事实已被一审判决列举的证据证实，所列证据已经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。针对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评判如下：1、鉴定意见能否作为定案证据使用的问题。（1）本案鉴定的程序问题。经查，血样提取登记表证实，2018年8月24日22时15分，翟高潮在合肥市第三人民医院抽取了血样，并由医务人员和两名侦查人员在血样提取登记表上签字，翟高潮本人亦予签字确认，登记表上注明密封方法为真空，其中1号样本的编号为E005151447，与鉴定意见中所载明的送检的翟高潮血液样品编号一致，具有同一性。此外，经核实，合肥市公安局交警支队包河大队民警在血样提取之后即对血样进行了低温保存和妥善保管，并及时将血样送至鉴定机构进行鉴定，鉴定机构安徽龙图司法鉴定中心则证实送检的血样样品外包装完整、无破损，采血管无渗漏。综上，本案中血样的采集、保管、送检过程均符合法定程序。（2）本案鉴定意见依据的标准问题。经查，2017年2月28日，国家标准化管理委员会批准发布GB19522-2010《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》国家标准第1号修改单，其中第5.3.2条的“血液酒精含量检验方法按照GA/T105或者GA/T842-2009的规定”改为：“血液酒精含量检验方法按照GA/T1073或者GA/T842的规定”。因此安徽龙图司法鉴定中心采用GA/T1073-2013的鉴定标准进行鉴定并无不当。综上，鉴定意见鉴定程序合法，鉴定方法科学，鉴定标准正确，应当作为本案定案依据。对上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。2、关于上诉人及其辩护人所提翟高潮行为属于近距离挪移车辆的上诉理由和辩护意见，经查，本案在案证据印证证实，翟高潮自驾车至被查获时，已经在公共道路上行驶较长距离，不属于在广场、公共停车场等公众通行的场所挪动车位的情形。对上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。3、关于上诉人及其辩护人所提具有自首情节的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人翟高潮系被公安交警部门在路上设卡现场查获，对其进行呼气酒精测试，结果显示已达到醉酒驾驶标准。虽然其时公安机关没有立案和采取强制措施，但上诉人已明确涉嫌危险驾驶犯罪，未立案和采取强制措施的原因是为了等待血液乙醇含量检测结果。在血液乙醇含量检测结果出来之后，公安机关电话通知其接受调查，不能视为其自动投案，因此不应认定具有自首情节。对上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人翟高潮违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人翟高潮具有坦白情节，可从轻处罚，根据其犯罪事实、性质和对社会的危害程度，可以对其适用缓刑。原判结合上诉人翟高潮的犯罪事实及量刑情节对其予以综合量刑并无不当，故对上诉人翟高潮及其辩护人所提对其免予刑事处罚的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 鲍      杰审判员 汪蕾审判员高晓云二〇一九年六月二十日书记员 傅   曦   明附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。