浙江省义乌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0782刑初174号 公诉机关义乌市人民检察院。 被告人许冬冬，男，1989年11月12日出生于河南省固始县，汉族，大学文化，家住河南省固始县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年7月5日被义乌市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。 辩护人吴旭，浙江八婺律师事务所律师。 被告人许春生，男，1991年11月21日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，家住河南省固始县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年8月30日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月29日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。 辩护人陈文周，浙江国权明达律师事务所律师。 被告人宋玉娟，曾用名宋娟，女，1993年9月4日出生于河南省固始县，汉族，中专文化，家住河南省固始县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年8月30日被义乌市公安局取保候审。 辩护人孔瑛，义乌市法律援助中心指派的浙江一片红律师事务所律师。 被告人陈舒欢，男，1990年11月16日出生于河南省固始县，汉族，大学文化，家住河南省固始县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年8月1日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月5日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。 辩护人冯强，河南振蓼律师事务所律师。 被告人卢方奇，男，1987年1月29日出生于吉林省江源县，满族，中专文化，家住广东省深圳市罗湖区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年8月9日被义乌市公安局刑事拘留，同年8月14日变更强制措施为取保候审。 辩护人郑志琴，义乌市法律援助中心指派的浙江兴运律师事务所律师。 义乌市人民检察院以义检刑诉[2019]118号起诉书指控被告人许冬冬、许春生、宋玉娟、陈舒欢、卢方奇犯非法经营罪，于2019年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员孟红艳出庭支持公诉，被告人许冬冬及辩护人吴旭、被告人许春生及辩护人陈文周、被告人宋玉娟及辩护人孔瑛、被告人陈舒欢及辩护人冯强、被告人卢方奇及辩护人郑志琴到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2017年10月至2018年7月份，被告人许冬冬、许春生、宋玉娟或结伙或单独通过微信联系商家购买“加热不燃烧”卷烟，通过微信圈代发的形式进行销售。具体事实如下： 1、2017年10月至2018年2月底，被告人许春生伙同被告人许冬冬，通过微信联系被告人卢方奇与张某、姚某、马某、邹某等人（均另案处理）进购“加热不燃烧”卷烟，并通过微信以帮助被告人陈舒欢和周某、易某、“孙某”（均另案处理）等人代发的形式，进行网络销售。期间，被告人许春生、许冬冬共计向被告人卢方奇支付5.9万余元、张某支付16万余元、姚某支付19.1万余元、马某支付8.5万余元、邹某支付3.8万余元用于进购“加热不燃烧”卷烟，涉案金额53万余元。被告人许春生、许冬冬共计帮助被告人陈舒欢代发13万余元、周某代发16.6万余元、易某代发4.9万余元、“孙某”代发1662元、零散客户代发23.5万余元，涉案金额58万余元。 2、2018年3月至7月初，被告人许春生向姚某、张某、刘某珍（均另案处理）等人进购“加热不燃烧”卷烟，并与被告人宋玉娟以帮助被告人许冬冬及易某等人代发的形式，进行网络销售。期间，被告人许春生向姚某支付15.2万余元、张某支付18.4万余元、刘某珍支付18.5万余元用于进购“加热不燃烧”卷烟，涉案金额52万余元。被告人许春生帮助被告人许冬冬代发8.9万余元、易某代发2907元；被告人宋玉娟帮助被告人许冬冬代发6.1万余元。 3、2018年3月至7月初，被告人许冬冬通过微信联系被告人许春生、宋玉娟以及刘某珍以代发的形式进行网络销售“加热不燃烧”卷烟。期间，被告人许冬冬让被告人许春生代发8.9万余元、被告人宋玉娟代发6.1万余元、刘某珍代发3.4万余元，涉案金额18万余元。 2018年7月4日，民警前往东阳市白云街道十里头社区甲塘头将被告人许冬冬传唤至义乌市公安局。2018年8月1日，民警前往嘉善县罗星街道玉兰新村玫瑰里4幢3单元将被告人陈舒欢传唤至义乌市公安局。2018年8月9日，民警前往深圳市罗湖区南湖街道春风路联城美园秀美阁将被告人卢方奇传唤至义乌市公安局。2018年8月30日，被告人许春生、宋玉娟主动到义乌市投案。 2018年8月14日，被告人卢方奇向义乌市公安局退出5.9万元。 本案审理过程中，被告人宋玉娟向本院退出违法所得人民币0.5万元。 证明上述事实的证据有证人陈某1、徐某、陈某2的证言，接受证据清单，许冬冬银行账户交易明细，调取证据清单，扣押决定书，扣押清单，发货情况统计表，支付宝交易数据，支付宝信息，微信聊天记录，微信转账记录、支付宝转账记录，扣押物品代为保管证明，义乌市烟草专卖局案件移送函，移送财物清单，义乌市烟草专卖局询问笔录，烟草专卖局证明，浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，搜查笔录，辨认笔录，现场检查（勘验）笔录，视听资料及制作说明，到案经过，被告人许冬冬、许春生、宋玉娟、陈舒欢、卢方奇的供述，身份证明等。上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人许冬冬、许春生、宋玉娟、陈舒欢、卢方奇违反国家规定，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，其中被告人许冬冬、许春生情节特别严重，被告人宋玉娟、陈舒欢、卢方奇情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人宋玉娟在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人许冬冬、陈舒欢、卢方奇归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人许春生、宋玉娟犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻、从轻处罚。辩护人吴旭提出被告人许冬冬系初犯，归案后能如实供述，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳，但提出其在2017年10月至2018年2月底期间属于从犯地位的意见与查明的事实不符合，不予采纳。辩护人陈文周提出被告人许春生系初犯，具有自首情节，请求减轻处罚的辩护意见予以采纳。辩护人孔瑛提出被告人宋玉娟系初犯、从犯，具有自首情节，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。辩护人冯强提出被告人陈舒欢系初犯，归案后能如实供述，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳，但提出系从犯及适用缓刑的意见不予采纳。辩护人郑志琴提出被告人卢方奇系初犯，归案后能如实供述，请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人许冬冬犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月5日起至2023年7月4日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人许春生犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月30日起至2022年8月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人宋玉娟犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 四、被告人陈舒欢犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2019年11月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 五、被告人卢方奇犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 六、扣押在案的被告人宋玉娟违法所得人民币5000元、被告人卢方奇人民币59000元均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋华锋 人民陪审员  金程程 人民陪审员  朱堂辉 二〇一九年五月三十一日 代书 记员  季青春