江苏省靖江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1282民初623号 原告：刘军，男，1969年12月3日生，住靖江市。 委托诉讼代理人：祁麟，江苏骥江律师事务所律师。 被告：陈略，男，1970年4月5日生，汉族，住北京市经济技术开发区。 被告：神州智谷实业（岳阳）有限公司，统一社会信用91430600MA4M5TFD27，住所地湖南省岳阳市城陵矶新港区长湖路智能装备产业园1栋科技楼106室。 法定代表人：梁荣，董事长。 委托诉讼代理人：马智，湖南盛隆森律师事务所律师。 原告刘军与被告陈略、神州智谷实业（岳阳）有限公司（以下简称神州智谷公司）为民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人祁麟，被告神州智谷公司委托诉讼代理人马智到庭参加诉讼，被告陈略经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告陈略归还原告借款本金3000万元并支付利息（自2018年9月18日起至实际还款之日止按月利率2%计算）、给付律师费50万元、财产保全保险费37000元；被告神州智谷公司对上述款项承担连带清偿责任；2.本案受理费、财产保全费由二被告承担。事实和理由：被告陈略因生产经营需要向原告借款3000万元，双方约定，原告以转账方式向被告陈略指定的收款人陈卫国账户转账3000万元，借期暂定一年（最长时间为一年，借款方可提前还款，出借方也可提前追讨，借款方必须无条件还款），月息1.5%，于2019年6月20日前本息一并还清，如到期未还清，月息全按2%计取并承担原告通过诉讼等各种方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费、差旅费等一切费用。2018年9月18日，原告向被告陈略指定的陈卫国账户汇款3000万元。2018年10月28日，被告陈略向原告出具借条及收条各一份，双方确认陈略借到原告人民币3000万元，同时，被告神州智谷公司为上述借款提供保证担保。2018年11月30日，原告因投资需要，向被告陈略索要借款，被告陈略以资金周转困难暂时无力还款为由，未按约还款。现请求支持原告的诉讼请求。 被告陈略未答辩。 被告神州智谷公司辩称，我司在借条、收条的担保人栏盖章属实。但被告为股东公司的实际控制人陈略提供担保，没有经过股东会的决议并通过，且原告对该情况应当是知情的，该担保行为应当属于无效；关于利息的起算期限应当从出具借条之日起计算，计算标准应当按照借款期限内的约定利率1.5%计算；原告在借款期限内临时要求被告还款，没有通知担保人，而且没有给予合理的准备时间就提起了诉讼并冻结了原告及担保人的账户，以至于原告和担保人难以履行还款义务，财产保全费用应当合理的分担；律师费不应当支付。 经审理查明，2018年10月28日，被告陈略向原告出具借条一份，载明：为生产经营及生活需要，现收到刘军以转账方式出借的人民币3000万元（该借款按本人要求于2018年9月18日汇到陈卫国的相关账户），借期暂定壹年（最长时间为壹年，借款方可提前还款，出借方也可提前追讨，借款方必须无条件还款），月息1.5%,于2019年6月20日前本息一并还清。如到期未还清，月息全按2%计取并自愿承担刘军通过诉讼等各种方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费、差旅费等一切费用。被告神州智谷公司在借条“担保人”栏盖章。当日，被告陈略向原告出具收条一份，载明：今收到本人委托陈卫国办理的借款6000万元。陈卫国已于6月及9月分两次共计6000万元借款汇入本人指定账户，本人已出具借条给刘军。被告神州智谷公司在收条“担保人”栏盖章。 另查明，原告于2018年9月7日分别汇给陈卫国100万元、1400万元，2018年9月17日汇给陈卫国800万元，2018年9月27日，原告通过顾卓君汇给陈卫国500万元，汇给陈诗怡200万元。2018年10月16日，陈卫国向原告出具收条，载明收到刘军6000万元。2019年5月17日，顾卓君出具情况说明，载明：2018年9月27日，本人受刘军委托，分别向陈卫国汇款500万元、向陈诗怡汇款200万元，上述款项的权利由刘军行使。2019年5月17日，陈卫国出具情况说明，载明：2018年9月27日，刘军委托顾卓君将200万元汇至本人指定的陈诗怡靖江农村商业银行账户，同日，刘军委托顾卓君将500万元汇至本人靖江农村商业银行账户。上述款项均系刘军出借给陈略的款项（该款项已由陈卫国先行垫付出借给陈略）。 2019年1月16日，原告与江苏骥江律师事务所签订委托代理合同一份，约定原告委托该所律师祁麟作为本案的一审、二审和执行程序中的代理人，原告应向该所缴纳律师代理费50万元，本案是否经二审、执行程序不影响律师代理费的计算和支付。律师代理费的支付时间为第一次开庭审理前支付10000元，余款在执行回款中优先支付，执行程序终结时付清。本案在审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，并向中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司投保了诉讼保全责任保险，缴纳保险费37000元。 以上事实有原告提交的借条、收条、汇款凭证、情况说明、委托代理合同、保险单以及原、被告的陈述在卷佐证。 本院认为，被告陈略经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃了抗辩原告主张的权利。根据原告提交的证据，本院认定被告陈略向原告借款3000万元的事实成立，根据合同约定，在原告向被告主张归还借款后，被告陈略应当及时将借款归还给原告，现原告要求被告陈略归还借款3000万元，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。关于借款利息的起算时间，虽然被告陈略在2018年10月28日向原告出具了借条，然被告陈略确认款项最终交付时间为2018年9月18日，现原告要求自2018年9月18日起计算利息，本院予以支持。关于利率标准，虽然合同约定借期内利息按月利率1.5%计算，然合同还约定“如到期未还清，月息全按2%计取”，现被告陈略在原告向其主张权利要求还本付息后并未及时支付利息和借款本金，原告要求按月利率2%计算利息符合双方约定，本院予以支持。关于原告主张的律师代理费，原告在审理中提供了其与江苏骥江律师事务所订立的委托代理合同，该所指派的律师也参加了本案诉讼，表明原告与江苏骥江律师事务所形成了委托代理关系，原告要求被告支付律师代理费符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张的保险费，原、被告在合同中约定“如到期未还清，月息全按2%计取并自愿承担刘军通过诉讼等各种方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费、差旅费等一切费用”，原告主张的保险费，系因本案财产保全而产生，符合合同约定，本院予以支持。 关于被告神州智谷公司应否承担保证责任问题。被告神州智谷公司在借条“担保人”栏盖章为被告陈略借款提供保证担保，且未约定担保方式，依法应当按连带责任保证承担担保责任。被告神州智谷公司辩称担保未经过公司股东会决议，故担保合同无效，神州智谷公司不应承担担保责任。对此，本院认为，作为公司组织及公司行为当受公司法调整，同时其以合同形式对外担保行为亦受合同法及担保法的制约。涉案公司担保合同效力的认定，因其并未超出平等民事主体之间的合同行为的范畴，故应首先从合同法相关规定出发展开评判。关于合同效力，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效。……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”关于前述法律中的“强制性”，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（以下简称合同法解释二）第十四条则作出如下解释规定：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。因此，法律及相关司法解释均已明确了将违反法律或行政法规中效力性强制性规范作为合同效力的认定标准之一。公司作为不同于自然人的法人主体，其合同行为在接受合同法规制的同时，当受作为公司特别规范的公司法的制约。公司法第一条开宗明义规定“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法”。公司法第十六条第一款规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；……。第二款规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。首先，现无证据证明被告陈略为被告神州智谷公司的股东或实际控制人，故本案不适用上述第二款规定。其次，被告并未提供公司章程证明被告公司为他人提供担保应由董事会或者股东会、股东大会决议的相关规定。第三，即使公司章程存在上述规定，上述公司法规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人。故此上述规定宜理解为管理性规范。对违反该规范的，不宜认定合同无效。另外，如作为效力性规范认定将会降低交易效率和损害交易安全，同时也给公司动辄以违反股东决议主张合同无效的不诚信行为留下了制度缺口，最终危害交易安全，不仅有违商事行为的诚信规则，更有违公平正义。故原告与神州智谷公司之间的保证合同有效，神州智谷公司应当承担保证责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告陈略于判决生效后十日内归还原告刘军借款3000万元并承担利息（自2018年9月18日起至实际还款之日止，按月利率2%计算），给付律师代理费50万元，保险费37000元；被告神州智谷实业（岳阳）有限公司对上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费194300元，财产保全费5000元，合计199300元，由两被告负担。原告已预交案件受理费194300元、财产保全费5000元由本院退回，两被告应负担案件受理费、财产保全费在本判决生效之日起十日内向本院交纳（收款单位：靖江市人民法院收款银行：中国银行靖江中洲路支行收款账号：62×××32）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时预缴案件上诉费194300元。 审 判 长  刘汉江 人民陪审员  刘泽伟 人民陪审员  张状坤 二〇一九年六月六日 书 记 员  龚 静 附：本案援引法律条款 1.《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 2.《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 3.《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 4.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 5.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。