广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初297号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人温兆伦，男，1993年11月26日出生，汉族，文化程度初中，住广州市花都区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人龙淑芳，广东裕信律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]91号起诉书指控被告人温兆伦犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员罗素君出庭支持公诉。被告人温兆伦及辩护人龙淑芳到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市花都区人民检察院指控：2018年8月13日20时许，同案人张某（另案处理）与江某、王某电话联系好毒品交易数量、价格后，又电话联系被告人温兆伦，并搭载其去到广州市花都区花东镇北兴山前大道与花景大道北交界处，由被告人温兆伦从车上将一包用透明塑料袋包装的疑似毒品状的白色晶体贩卖给王某。后被告人温兆伦下车走到王某的车旁去收取4000元毒资时，被预伏在此的民警抓获。民警从被告人温兆伦身上起获作案工具苹果7手机—台及上述毒资，同案人张某则逃离现场；从王某身上起获上述疑似毒品。经公安机关称量，上述透明塑料袋包装的白色晶体，净重5.60克。经广东省广州市公安司法鉴定中心鉴定：上述检材中未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺、MDMA、MDA、可卡因常见毒品成分。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人温兆伦无视国家法律，伙同他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。综合被告人温兆伦是犯罪未遂等量刑情节，建议本院对被告人温兆伦判处有期徒刑一年六个月以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人温兆伦当庭辩称其对罪名有意见、是张某跟其说让其拿冰糖去骗对方。辩护人提出以下辩护意见：1、被告人温兆伦以冰糖冒充冰毒与购毒人员交易，构成诈骗罪。2、被告人温兆伦对罪名有异议，但对证据均无异议，是坦白。3、本案中，被告人温兆伦听从张某的安排到现场、把东西交给下家并收钱，是协助张某的，应认定为从犯。经审理查明：2018年8月13日20时许，同案人张某（另案处理）与江某、王某电话联系好毒品交易数量、价格后，又电话联系被告人温兆伦，并搭载其去到广州市花都区花东镇北兴山前大道与花景大道北交界处，由被告人温兆伦从车上将一包用透明塑料袋包装的疑似毒品状的白色晶体贩卖给王某。后被告人温兆伦下车走到王某的车旁去收取4000元毒资时，被预伏在此的民警抓获。民警从被告人温兆伦身上起获作案工具苹果7手机—台及上述毒资，同案人张某则逃离现场；从王某身上起获上述疑似毒品。经公安机关称量，上述透明塑料袋包装的白色晶体，净重5.60克。经广东省广州市公安司法鉴定中心鉴定：上述检材中未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺、MDMA、MDA、可卡因常见毒品成分。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人王某的证言：2018年8月13日中午12点左右，我加了“辉仔”的微信，想向他买点冰毒，“辉仔”说500元/克，一次买20克就400元/克，最后他说手上只有12克冰毒，只卖10克给我，收4000块，剩下2克自己吃。我们约定晚上在九龙湖度假区（花东镇山前旅游大道3号）见面交收。晚上差不多7点的时候，“辉仔”叫我先把钱存到银行卡上，到时候收到货就马上银行转账给他。我跟江某一起去北兴医院附近的一家工商银行假装存了钱，然后一起去到指定的位置。差不多晚上8点的时候，我到了花东镇山前旅游大道3号，等了一分钟左右，我就看到“辉仔”的车停在我们正前方100米处，车上的人没下车。“辉仔”在微信上叫我下车过去，我就下车走到他的车窗旁边问他：“货呢？”他说：“你先转钱。”我说：“你都还没给我货，怎么转钱。”接着他就叫车上后排的人把货给我，后排的人把车窗打开，给了我一包东西，那包东西用纸巾包裹着的。我接过那包东西就说：“你跟我一起过来，我叫王某转钱给你。”我回到王某的车旁边，王某递给我4000元现金，我就转交给那个人。那个人拿了钱转身准备走的时候，附近有几个警察冲过来把那个人控制住，“辉仔”在车上看到情况有变，马上开车走了。我不知道“辉仔”的全名是什么，去年朋友介绍认识的，我找他买过几次冰毒。2018年8月13日晚上交给我一包东西的男子，我第一次见，身高约170厘米，短发，偏瘦，身穿黑色短袖T恤，牛仔短裤，拖鞋。该名男子交给我的那包东西最外面是用纸巾包着的，里面是一个密封袋，密封袋装着好几包白色晶体。该名男子他当时坐在“辉仔”车的后排，打开车窗，双手捧着那包东西伸出来递给我，纸巾没有完全包住那包东西，可以看到里面的白色晶体。证人王某经照片辨认，指认同案人张某就是一直与其联系毒品交易事情的“辉仔”。证人王某对案发现场、毒资、涉案晶体、微信资料、微信聊天记录进行了指认。2、证人江某的证言：2018年8月13日下午17时许，王某打电话给我说有一名贩毒人员联系他说卖货（毒品）给他，叫我通知派出所的民警，然后派出所的民警和我们一起去到对方约定的地点广州市花都区花东镇山前旅游大道3号九龙湖度假村。我们去到后打电话给对方说我们己经到了，对方叫我们等一会，直到晚上20时许，对方在微信联系王某说他们己经到了，停放在路边的一辆白色本田小车就是，并且叫王某过去拿货。王某就过去那辆小车，然后对方坐在小车后座的一名男子就把用卫生纸包住的一个透明塑料袋子交给王某，王某和对方说钱放在车上了，叫对方过来拿，那名男子就和王某一起过来车上拿钱。王某叫我把事先准备好的4000元交给他，然后我就把钱交给王某，王某就把钱交给对方，那名男子拿了钱准备离开的时候，就被民警当场抓获。证人江某经照片辨认，指认被告人温兆伦就是与王某进行毒品交易的男子，该男子将毒品交给王某，王某给了该男子4000元。证人江某对毒资、案发现场、涉案晶体、微信资料进行了指认。3、被告人温兆伦的供述：2018年8月13日20时许，我在广州市花都区花东镇鸿鹤村鹤排庄50号的家中休息。这时张某与我进行微信通话，张某对我说：“你在干什么？”我说：“没有事干。”他说：“下楼，我现在去你楼下接你，我带你去挣1000元。”我边与他通话边下楼，我下到楼后看到张某刚好开车来到我家楼下。我说：“去干什么？”他说：“你上车。”我上车后坐在车的后座，我问他说：“去干什么？”他说：“我们去拿点冰糖给别人。”随后他将一团纸巾递给我，我接了那团纸巾后没有打开看，我问他说：“冰糖是什么？”他说：“就是冰糖咯。”他说完后我就知道到那团纸巾内包着的“冰糖”就是毒品冰毒，但我当时没有打开来看。张建辉开车到花都区花东镇北兴山前大道与花景大道北交界处停车，在张某停车约8米至10米的地方停放着一辆小汽车，张某在车上用微信与别人沟通，但他们在聊天的内容我不清楚。不久后，有一名男子从对面那辆小汽车下车后走到张某车的后座旁，张某拿了一团纸巾“冰糖”递给我说：“将这些东西交给那个男的。”我接过张某给的那团纸巾后直接从车上递给车外的男子，那名男子拿了那团纸巾就走回到对面的小汽车上。我问张某：“是什么回事？”张某没有说话，过了约1分钟后，张某对我说：“你过去拿钱。”随后我就下车走到对面的小汽车旁，我问坐在副驾驶的男子说：“钱呢？”那名男子就将一沓钱递给我，我没有接住钱，钱散落在下地，随后就有几名男子上前将我控制，张某看到我被人抓住后就马上开车离开。张某递给我的“冰糖”是用一张白色的纸巾包住的。我猜到张某说的“冰糖”是冰毒，我之所以还与他一起去将“冰糖”拿给对方是因为我犯糊涂了。我没有吸食毒品。被告人温兆伦经照片辨认，指认同案人张某就是载其到交易地点的男子，该男子叫其将用纸巾包着的物品交给对方，然后叫其去收钱。被告人温兆伦对案发现场、毒资、涉案晶体、微信资料进行了指认。4、抓获经过：2018年8月13日，公安人员在广州市花都区花东镇北兴山前大道与花景大道北交界处抓获被告人温兆伦。5、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、发还清单、扣押清单：公安人员抓获被告人温兆伦时，起获现金4000元，手机1部；在证人王某处起获白色晶体1包。涉案现金4000元已发证人王某。6、称量笔录、取样笔录：涉案白色晶体经称重，净重5.6克，取样1.07克予以检测。7、穗公（司）鉴（理化）字[2018]00219-1号检验报告：涉案检材未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺、MDMA、MDA、可卡因常见毒品成分。8、微信聊天记录：证人王某与张某约定毒品交易的价格、地点、数量等事项的情况。9、现场检查报告书：被告人温兆伦的检测样本经检测结果呈阴性。10、被告人温兆伦的身份材料：被告人温兆伦出生于1993年11月26日，作案时是成年。本院认为：被告人温兆伦无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。从涉案白色晶体交易的数量、价格、方式等特点可知本案并非正常的物品交易，被告人温兆伦以获利为目的，明知或者应当明知张某去交易毒品，仍伙同张某去到交易现场并直接与购毒人员进行交易，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人温兆伦的当庭辩解与其在公安机关的供述相互矛盾，且无其他证据予以佐证，本院不予采纳。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人温兆伦适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人温兆伦直接与购毒人员交易并收取毒资，所起并非次要、辅助作用，故不认定为从犯，辩护人的相关辩护意见据理不足，本院不予采纳，被告人温兆伦在犯罪中的具体作用，量刑时予以考虑。被告人温兆伦已着手实施贩卖毒品的犯罪行为，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。辩护人与上述相同的辩护意见，本院予以采纳；与上述不同的辩护意见，本院不予采纳。为此，综合考虑被告人温兆伦的犯罪手段、后果、社会危害性及悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人温兆伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年7月12日止），并处罚金二千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、扣押在案的作案工具手机1部，予以没收；白色晶体5.6克，予以没收、销毁（均由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  张 冲人民陪审员  李汉清人民陪审员  何群英二〇一九年六月十八日书 记 员  陶志敏利文智附录法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。