广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初343号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人叶日光，男，1977年11月16日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地江西省赣州市龙南县。2009年3月31日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑六个月，2009年5月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人刘玉针，广东金科律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]111号起诉书指控被告人叶日光犯贩卖毒品罪，于2019年1月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员彭雪出庭支持公诉。被告人叶日光及其辩护人刘玉针均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2018年10月26日23时许，被告人叶日光经微信联系妥当后，以290元的价格向购毒人员谢某贩卖毒品冰毒1包，并将交易的毒品放置在广州市花都区狮岭镇前进村老谢屋一巷“兆丰”百货超市北侧小巷一泥砖屋外墙的墙缝上、通知购毒人员自行领取。随后，购毒人员谢某以320元的价格向康某贩卖上述毒品时被当场人赃并获。经称量检验，涉案的透明晶体1包，净重0.22克，检出甲基苯丙胺成分。2018年10月27日22时许，被告人叶日光经微信联系妥当后，又以300元的价格向谢某贩卖毒品冰毒1包。被告人叶日光再次将交易的毒品放置在上述泥砖屋外墙的墙缝上、驾车离开时被当场抓获。随后，公安民警在泥砖屋外墙的墙缝上依法起获并扣押了用纸巾包裹的透明晶体1包（净重0.34克，经检验，检出甲基苯丙胺成分）、红色固体1颗（净重0.08克，经检验，检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关提交了相应证据，认为被告人叶日光贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；公诉机关结合被告人叶日光二次贩卖毒品甲基苯丙胺0.64克、有前科及拒不认罪等情节，建议对被告人叶日光判处有期徒刑二年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人叶日光在庭上对公诉机关指控其2018年10月27日贩卖毒品的犯罪事实没有异议，但提出其没有实施起诉书指控的2018年10月26日那次贩卖毒品的行为。其辩护人提出如下意见：1.2018年10月27日那次被告人叶日光是受人指使参与贩卖毒品。2.2018年10月26日那次，检察机关出具的微信并不是被告人叶日光实名登记，也不是被告人叶日光使用，故该次贩卖毒品不是被告人叶日光所为。综上，建议对被告人叶日光判处有期徒刑一年以下。经审理查明：2018年10月26日23时许，经与购毒人员谢某约定毒品交易并收取290元的毒资后，被告人叶日光去到约定地点，将交易的毒品放置在广州市花都区狮岭镇前进村老谢屋一巷兆丰百货超市北侧小巷一泥砖屋外墙的墙缝上，并通知购毒人员谢某自行领取。随后，购毒人员谢某取得上述毒品后，以320元的价格向康某进行毒品交易时被人赃并获。经称量检验，涉案的透明晶体1包，净重0.22克，检出甲基苯丙胺成分。2018年10月27日22时许，经与购毒人员谢某再次联系毒品交易并收取300元的毒资后，被告人叶日光将交易的毒品放置在上述泥砖屋外墙的墙缝上并驾车离开时被公安人员当场抓获。随后，公安民警在泥砖屋外墙的墙缝上依法起获并扣押了用纸巾包裹的透明晶体1包（净重0.34克，经检验，检出甲基苯丙胺成分）、红色固体1颗（净重0.08克，经检验，检出甲基苯丙胺成分）。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.公安机关出具的抓获经过，证实：2018年10月27日22时许，被告人叶日光在广州市花都区狮岭镇前进村老谢屋一巷附近被公安民警抓获归案。2.被告人叶日光的常住人口信息资料，证实其身份材料。3.广东省广州市花都区人民法院（2009）花刑初字第230号刑事判决书、广州市花都区看守所穗公花刑释字（2009）0216号刑满释放证明书，证实：2009年3月31日，被告人叶日光因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑六个月，2009年5月16日刑满释放。4.广州市公安局花都区分局出具的行政处罚决定书，证实：被告人叶日光因赌博在2011年、2012年分别被处以行政拘留五日；因吸食冰毒在2015年、2018年分别被处以行政拘留五日、十日。5.搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：（1）2018年10月27日0时许，公安民警依法起获并扣押购毒人员谢某的白色vivo触屏手机1部、现金320元，从证人康某处起获并扣押了用蓝色广告纸包着的用密封透明塑料袋装的透明晶体1包。（2）2018年10月27日22时许，公安民警依法起获并扣押被告人叶日光驾驶的摩托车1辆（粤Ｐ×××××），并在广州市花都区狮岭镇前进村老谢屋一巷的泥砖屋外墙的墙缝上起获并扣押用纸巾包裹的透明晶体1包（编号2）、红色固体1颗（编号1）。6.称量笔录、取样笔录（附毒品称量、取样同步录音录像），证实：（1）2018年10月27日，侦查人员对证人谢某持有的毒品进行称量，经称量，净重0.22克，全部作为检材。证人谢某对称量结果照片进行了签认。（2）2018年10月28日，侦查人员在被告人叶日光确认包装无破损的情况下对起获的毒品进行称重，经称量，编号为1的红色固体净重0.08克，编号为2的白色透明固体净重0.34克，全部作为检材。被告人叶日光对上述称量结果照片进行了签认。7.证人康某的证言：2018年10月26日晚上23时08分许，我打电话（我的电话号码为159××××7513）给“小谢”（他的电话号码为147××××1518），要他帮我拿点冰毒，“小谢”说要300元一个并要我先转320元给他，其中20元是车费。到10月27日凌晨0时48分，我告诉“小谢”，说我到了花都区狮岭镇盘古中路64号路边。几分钟后，“小谢”独自来到狮岭镇盘古中路64号路边，我摇开小车窗户，他见我坐在一辆小车的后排座位上，就把一小包用一张蓝色广告纸包着的用密封透明塑料袋装着的一小包冰毒给我。“小谢”转身离开一小段距离后被便衣民警抓获。我购买的这一小包冰毒重约0.3克。“小谢”的微信名是“菠菜”，微信号是×××。证人康某对毒品、交易地点、通话记录、微信账号及微信聊天记录的照片进行了指认。8.证人谢某的证言：2018年10月26日晚上23时8分许，“阿亮”电话（号码为159××××7513）联系我，说要300元的冰毒。我就用微信联系“胖哥”，“胖哥”回复300元并发了一个收款的二维码给我。我就回复“阿亮”说有东西，跟他说我没有车，他说帮我付车费。23时24分许，“阿亮”微信转了320元到我的微信上。之后，我跟“胖哥”说留包烟钱行不，他回复290元，我就通过他发送的二维码转了290元给他。没多久，“胖哥”发了一张照片给我，并发了“这个”两个字。我知道是说他把毒品放在之前我找他拿过一次货的地方，就是货超市对面的小巷内一间没有人住的房子外墙墙缝内。之后，我坐摩托车过去，在那里拿到了用蓝色广告纸包着的用密封透明塑料袋装着的一小包毒品“冰毒”。10月27日凌晨0时48分，我将这包毒品拿给“阿亮”后马上被便衣民警抓获了。我使用的一部白色VIVO触屏手机（手机号147××××1518，手机串号866068027306372）被扣押了。在派出所内，民警有当我的面在见证人的见证下对我贩卖的冰毒进行拆封、称量和取样。经称量，这包毒品净重0.22克。我对毒品称量和取样结果没有异议。“胖哥”是我之前在吃宵夜的时候认识的，听他说有冰毒卖，我就加了他的微信号。2018年10月3日左右的一天晚上22时许，我找“胖哥”购买过一次冰毒。“胖哥”是广东人，年约40岁，身高约170厘米左右，身材肥胖，短发，他的微信号是×××（昵称“天天都在”，头像是女人）。我的微信号是×××（名称“菠菜”）。“阿亮”的真实姓名叫康某，他的微信号是×××（名称“海”），他的电话是159××××7513。2018年10月27日晚上22时02分，我再次用手机微信（微信号×××，昵称：菠菜）联系“胖哥”（微信号×××，昵称：天天都在），然后“胖哥”马上使用另外一个微信（微信号：×××,昵称：我是你的财神）回复我说在。我就跟“胖哥”说要搞袋东西（指毒品“冰毒”），“胖哥”就用语音叫我把钱转到这个微信号。于是我就通过微信转账了300元给“胖哥”，胖哥说把毒品放在老地方，还强调了“有一点红色给你”。过了几分钟，我就在车里见到胖哥出现在我的视线远处，我就见到胖哥走到老谢屋一巷兆丰百货超市对面的小巷停留了几秒钟，然后骑上路边的一辆摩托车准备离开时被便衣民警抓获了。当时胖哥身穿一件红色的短袖衣服。证人谢某对毒品、交易地点、微信聊天记录、被告人叶日光驾驶的摩托车照片进行了指认。经辨认照片，证人谢某指认被告人叶日光就是贩卖毒品给其的“胖哥”。9.证人邓某的证言：2018年10月27日晚上22时许，谢某就用手机微信（微信号：×××,昵称：菠菜）联系那名贩卖毒品的男子“胖哥”(微信号×××，昵称：天天都在），然后“胖哥”用另一个微信（微信号：×××,昵称：我是你的财神）回复说在，谢某就跟“胖哥”说搞袋东西（指毒品“冰毒”），“胖哥”就用语音叫谢某把钱转到这个微信上。于是谢某就通过微信转账了300元给“胖哥”，“胖哥”就说将毒品放到“老地方”，还说了一句“有一点红色的给你”。谢某说“老地方”指的是上一次（2018年10月26日晚23时）交易时“胖哥”放置毒品的地方，即货超市对面的小巷内一间没有人住的房子外墙墙缝内。过了几分钟，我们和谢某在那附近等，谢某说出现的一名身穿红色短袖衣服的男子是“胖哥”，并见到“胖哥”走到老谢屋一巷兆丰百货超市对面的小巷停留了几秒钟，随后“胖哥”骑上一辆路边的摩托车准备离开时被伏击的警察抓获。后在“胖哥”的见证下，警察在货超市对面的小巷内一间没有人住的房子外墙墙缝内，发现一张卷起来的白色纸巾。纸巾里包裹着一小包透明密封袋装着的透明晶体，还有一小颗红色的固体。10.证人李某的证言，其证言与证人邓某的证言内容基本一致。11.勘验、检查笔录，证实毒品交易地点广州市花都区狮岭镇前进村老谢屋一巷兆丰百货超市北侧小巷的具体情况。12.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心出具的穗花公（司）鉴（理化）字〔2018〕00259号、00260号检验报告，证实二次起获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。13.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心出具的穗花公（司）鉴（DNA）字〔2018〕05150号鉴定书，证实从小巷墙纸巾检出的17个STR基因座的STR分型与叶日光的STR分型相同，似然率2.60×1024。14.微信聊天记录及证人谢某对微信账号、聊天记录的指认，证实：（1）谢某（微信账号×××，昵称“菠菜”）于10月26日23时21分向被告人叶日光的微信号“×××”（昵称“天天都在”）发送消息“搞袋东西”，其回复“300”并发送微信号“×××”的收款二维码。购毒人员谢某随后问“留包烟钱可以不”，其回复“290”、“要多久转过来等下睡着啦别人”，谢某回复“刚刚去换好”并发送付款290元的截图，后被告人叶日光发送一围墙照片并称“这里”。（2）10月27日22时2分，谢某再次发送消息“搞袋东西”，被告人叶日光语音回复“转过来这个微信，转钱过来这个微信”，谢某语音回复“嗯，好的，好的，马上”并微信转账300元、语音说“那我就现在过去你那边咯”，被告人叶日光回复“老地方”、“有一点红色的给你”并收取300元转账，语音说“有一条红色的，红色的我就包在纸巾里面哦，包在一起，没有放在那个袋子里哦”，谢某语音问“红色的果，是不是啊”。15.涉案微信号码开户资料及2018年10月26日至10月28日的微信交易记录，证实：（1）“×××”，姓名谢某，身份证号码，电话号码147××××1518，绑定银行卡邮储借记卡62×××78。该账号于2018/10/2623:24:59收到“HAI861016”转账320元后于23:30:55向“×××”转账290元，于2018/10/2722:05:28收到“wenhui_1993”转账300元后于22:08:41向“×××”转账300元。（2）“×××”，姓名叶某1（被告人叶日光的女儿，17岁），电话号码180××××5397，绑定银行卡建行借记卡62×××31。该账号于2018/10/26收到谢某的上述转账后，于2018/10/270:19:58进行提现，另该账户于2018/10/2723:39:49向“wxid_qkrz8wum3mta22”转账680元，现账户余额2.39元。（3）“×××”，姓名叶某2（被告人叶日光的儿子，11岁），电话147××××0296，绑定银行卡农行借记卡62×××15。16.被告人叶日光在侦查机关的多次讯问中，均辩解其没有贩卖毒品，只是下班经过案发地点，称其对起获毒品及涉案微信聊天记录等情况均不清楚。其对被抓获地点、驾驶的摩托车、民警起获的毒品及地点的照片进行了指认。本院认为：被告人叶日光无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人叶日光犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人叶日光的行为，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人叶日光当庭对部分犯罪事实表示自愿认罪，可对其供认的部分犯罪酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。被告人叶日光及其辩护人提出与上述相同的意见，本院予以采纳；但提出被告人叶日光未实施2018年10月26日贩卖毒品犯罪的意见，与证人谢某、康某的证言及涉案微信号码开户资料、聊天记录及微信交易记录等证据不符，本院不予采纳。扣押在案的车牌号为粤Ｐ×××××摩托车不能确定为被告人叶日光供犯罪所用的本人财物，故本院不予没收，由公安机关依法处理。为此，综合考虑被告人叶日光贩卖毒品的次数、具有犯罪前科及归案后的表现等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人叶日光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月27日起至2020年6月26日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳）。二、扣押在案的毒品甲基苯本胺予以没收、销毁（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  姜 敏人民陪审员  黄海泉人民陪审员  付燕芳二〇一九年六月二十六日书 记 员  江静敏阳秋林附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。