云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云06民终918号上诉人（原审被告）盐津石笋煤业有限责任公司。住：盐津县庙坝镇民政村。法定代表人罗华刚，经理。委托诉讼代理人：彭彩彰，云南亨达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）谢明田，男，生于1968年7月24日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。被上诉人（原审被告）威远县碗厂煤矿。住：四川省威远县碗厂镇涌溪村。法定代表人潘安成。上诉人盐津石笋煤业有限责任公司与被上诉人谢明田、威远县碗厂煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服盐津县人民法院（2018）云0623民初1681号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,对本案进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实是：2008年5月8日至2017年4月17日，谢明田在盐津石笋煤业有限责任公司上班，从事井下掘进工作。2017年8月15日，谢明田经昭通市中医院诊断为职业性矽肺贰期。2017年12月21日，昭通市人力资源和社会保障局作出昭人社工【2017】119号认定工伤决定书，认定谢明田所受伤为工伤。2018年2月27日，盐津县人力资源和社会保障局将决定书送达给盐津石笋煤业有限责任公司。2018年5月18日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出昭劳鉴【2018】242号裁决书，对谢明田所患职业病评定为肆级、无生活自理障碍。2018年5月27日，盐津县人力资源和社会保障局将鉴定结论送达给盐津石笋煤业有限责任公司。2018年9月3日，盐津县劳动人事争议仲裁委员会作出盐劳人仲（2018）裁字第45号裁定书，仲裁裁决支持了谢明田的部分诉讼请求。原审法院经审理认为，谢明田提供了相关证据证明其在盐津石笋煤业有限责任公司处做工，证明与其具有劳动关系，但盐津石笋煤业有限责任公司也提供了相应证据证明其已将煤厂承包给威远县碗厂煤矿，但其提供的证据不足以确认盐津石笋煤业有限责任公司、威远县碗厂煤矿之间存在承包关系，因此，本院认定谢明田与盐津石笋煤业有限责任公司之间存在劳动关系。盐津石笋煤业有限责任公司赔偿后，确能证明用工主体是威远县碗厂煤矿，可以另行追偿。谢明田在盐津石笋煤业有限责任公司做工，其后被诊断患职业病，已被认定为工伤，盐津石笋煤业有限责任公司应承担相应的用工主体责任.同时，盐津石笋煤业有限责任公司也未提供证据证明为谢明田参加工伤保险的证据，应承担举证不能的后果。谢明田、盐津石笋煤业有限责任公司、威远县碗厂煤矿均未提供参加缴纳工伤保险的工资标准，可酌情参照谢明田于2017年4月17日离岗前12个月的平均工资标准（5,226.50元/月）。谢明田于2017年8月15日被诊断患职业病（职业性矽肺贰期）需停工进行治疗，停工留薪期应计算至2018年5月18日评定伤残之日止（即9个月）。谢明田要求盐津石笋煤业有限责任公司、威远县碗厂煤矿一次性给付长期待遇430,000.00元的请求，根据人社部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条的规定，不予支持。谢明田的合理损失应为：1、一次性伤残补助金（21×5226.50）=109,756.50元。2、停工留薪期待遇（9×5226.50）=47,038.50元。但谢明田仅要求一次性伤残补助金为10,5000.00元、停工留薪期待遇为40,000.00元，其余部分视为自愿放弃，对于谢明田的这两项主张予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十五条、第三十三条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由盐津石笋煤业有限责任公司给付谢明田一次性伤残补助金10，5000.00元、停工留薪期待遇40,000.00元，合计145,000.00元，限于判决生效后10日内付清。二、由盐津石笋煤业有限责任公司自2018年6月起每月支付谢明田的伤残津贴3,919.87元。三、由盐津石笋煤业有限责任公司自2018年6月起以伤残津贴3,919.87元/月为基数为谢明田缴纳基本医疗保险费（限单位承担部分）。四、驳回谢明田的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由盐津石笋煤业有限责任公司负担。盐津石笋煤业有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判或发回重审。其上诉理由是：1.2008年6月18日上诉人与威远县碗厂煤矿签订《承包合同》，约定盐津石笋煤业有限责任公司将生产、经营等全盘包干承包给威远县碗厂煤矿。威远县碗厂煤矿自行负责人事安排、生产经营等，承包合同履行至今。签订合同之日起，上诉人就没有招聘过劳动者，没有与任何人建立劳动关系。一审依据盐津县人力资源和社会保障局提供的没有上诉人公司、谢明田签章，真实性无法查明的《劳动合同鉴证名册》认定上诉人与谢明田存在劳动关系，证据不足。合同期限栏，均为“无固定”，一审理解成长期合同，不符合逻辑。一审诉讼中，上诉人提交了《承包合同》复印件、生效判决和劳动行政监察公文，以证明上诉人与威远县碗厂煤矿的承包合同关系，一审以上诉人未提交原件，否认承包关系。上诉人认为《承包合同》是经公证生效的法律事实，无须举证证明。一审认为有疑点，应依法核实。上诉人二审提交的《公证书》和三份生效判决，证明上诉人与威远县碗厂煤矿承包合同关系、承包合同的履行及谢明田与威远县碗厂煤矿建立劳动关系。谢明田作了二审服判答辩。威远县碗厂煤矿未作二审答辩。二审认定事实与一审认定事实一致。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：谢明田与盐津石笋煤业有限责任公司是否存在劳动关系,一审判决是否合法正确。本院认为,谢明田一审提交的《职业病诊断证明书》、已生效的昭通市人力资源和社会保障局昭人社工【2017】1119号《认定工伤决定书》、劳动合同签证名册，相互印证，能够证明谢明田与盐津石笋煤业有限责任公司双方构成劳动关系，用工单位是盐津石笋煤业有限责任公司。盐津县劳动争议仲裁委员会盐劳人仲（2018）裁字第45号裁决书，认定盐津石笋煤业有限责任公司系谢明田的用人单位，盐津石笋煤业有限责任公司对谢明田应承担工伤待遇，盐津石笋煤业有限责任公司对仲裁裁决书并未提起诉讼。盐津石笋煤业有限责任公司诉讼中主张谢明田的用工单位是威远县碗厂煤矿，但其未提交谢明田与威远县碗厂煤矿签订的劳动合同，其一审诉讼中提交的公证书和盐津县人力资源和社会保障局《劳动保障监察限期改正指令书》不能证明其主张，原审判决确认谢明田与盐津石笋煤业有限责任公司存在劳动关系合法恰当。《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”云南省实施《工伤保险条例》办法第三十五条第一项规定：“因公致残一次性伤残补助金、一至四级工伤职工的伤残津贴、生活护理费自作出劳动能力鉴定结论或者再次鉴定结论的次月起支付。”一审判决由盐津石笋煤业有限责任公司给付谢明田一次性伤残补助金10，5000.00元、停工留薪期待遇40,000.00元，盐津石笋煤业有限责任公司自2018年6月起每月支付谢明田的伤残津贴3,919.87元。盐津石笋煤业有限责任公司自2018年6月起以伤残津贴3,919.87元/月为基数为谢明田缴纳基本医疗保险费（限单位承担部分）符合前述法律规定，并无不当，且盐津石笋煤业有限责任公司未对一审确定的谢明田的各项工伤保险待遇上诉，视为服判。盐津石笋煤业有限责任公司的上诉理由不能成立，依法不予支持。盐津石笋煤业有限责任公司二审提交的公证书、承包合同书和一审判决书复印件，系逾期提供，且不属新证据，本院依法不予采信。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐津石笋煤业有限责任公司承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长 王 碧审判员 刘太永审判员 马 娜二〇一九年六月十八日书记员 胡晓阳