上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初192号原告：张以弘，女，1947年9月14日生，汉族，户籍地及住址上海市静安区。委托诉讼代理人：张金根，男，1945年1月21日生，汉族，户籍地及住址同上。被告：上海皇旺建筑装饰工程有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：李庆芸，经理。原告张以弘与被告上海皇旺建筑装饰工程有限公司间装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张以弘及其委托诉讼代理人张金根、被告的法定代表人李庆芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告继续履行合同，完成全部工程项目；二、被告支付逾期竣工违约金(按每天人民币500元为标准，自2017年12月19日起计算至工程交付之日止，以下币种均为人民币)；三、被告支付赔偿金27,850元。庭审中，原告变更第一项诉讼请求，要求解除装饰装修合同，被告退还装修工程款22,825.70元。事实和理由：2017年9月5日，原、被告签订一份《上海市家庭居室装饰装修施工合同》，约定原告将位于上海市嘉定区金园一路XXX弄XXX号XXX室房屋的装修工程(以下简称讼争工程)交予被告施工。工程竣工日期为2017年12月18日。施工前，原告根据实际要求减少部分项目以优化设计，后在得到被告处胡定喜经理的认可后，原告向被告提交了减少项目清单，但原告仍然按合同约定的金额付款。对于减少的项目，用于以后支付材料变更增加的相关费用。被告于2017年9月12日正式开工，但施工进度缓慢，期间停工了近二个月。2018年2月3日，在原告定制的烤漆门、地板等材料未到货的情况下，被告要求原告支付最后一笔工程款，并承诺在3月15日前开工并于4月15日前完工，在此情况下，原告支付了最后一笔工程款。但至2018年4月15日，被告仍未完工。原告为此多次询问被告，均未果。后原告得知被告中途更换了项目经理，无法确定竣工日期。原告为此向市民热线投诉，在消保委的调解下，被告答应在一个月内完工，但后仍未兑现。2018年7月14日，被告突然向原告提出签订补充协议，主要内容为因材料供应商变动，材料需重新选择颜色。原合同约定的材料价格全部作废，要求按涨价后的价格按实结算，同时要求原告不追究其逾期责任，并且表示，不签订补充协议则不予复工，原告对此明确表示不能接受。后原告再次向市民热线投诉，仍无结果。工程停工至今。另外，被告在施工过程中使用了非合同约定的铝材，属使用假材料的行为，根据被告的承诺，应承担假一罚十的责任。被告辩称，同意解除合同。原告在合同履行过程中多次进行变更，且要求被告用低档的材料更换为高档的材料，但不补差价，导致被告无法继续施工，被告没有违约行为。现被告已完成总工程量的95%左右，不同意原告主张的退款金额。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月2日，原、被告签订一份《上海市家庭居室装饰装修施工合同》，约定原告将讼争工程交予被告施工。工程承包方式为包工包料。工期自2017年9月5日至2017年12月18日。总价款为113,000元。签订合同当天支付定金5,000元，敲墙、拆旧工程结束验收后支付2万元，隐蔽工程结束验收后支付2万元，泥工工程结束验收后支付2万元，木工工程结束验收后支付25,000元，油漆工进场三天后支付21,000元，所有工程结束验收后付清尾款2,000元。如因被告原因造成工程逾期交付的，每逾期一天，被告应赔偿500元。施工过程中，任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款的35%赔偿，解除本合同。合同另对其他事项作了约定。合同另附有预算表，金额为118,710.80元，最终确定金额为113,000元。同时，预算表中显示楼梯金额为9,000元，由厂家专业定制安装。2018年2月3日，被告向原告出具一份书面材料，载明讼争工程的交付时间为2018年4月15日。原告同意另行支付装修款18,000元。因双方在合同履行过程中产生争议，原告于2018年8月15日向上海市消费者权益保护委员会投诉。2018年8月20日，该委员会出具一份《致消费者的终止调解书》，因被告拒绝承担责任并拒绝调解，故决定终止调解。因原告认为被告的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，故涉讼。另查，2017年9月2日、9月25日、11月16日、12月16日、2018年1月15日、2月5日，原告分别向被告支付了装修款5,000元、2万元、2万元、2万元、16,000元(已扣除楼梯9,000元，被告已确认)、19,200元，共计100,200元。2018年2月5日，被告的法定代表人李庆芸之子李帅出具一份材料，载明“楼梯自购，预算总额减少，同意优惠总额不变，同意收16,000元”。庭审中，原告表示，在其支付装修款16,000元时，被告已施工楼梯框架部分。被告则表示，框架部分金额为3,000元。庭审中，原、被告一致确认被告未完成的项目为：门(未装，包括防盗门)、地板(未铺设)、橱柜面板(未装)、踢脚线(未装)、灯和开关(未装)、台盆(未装)、飘窗大理石台面(未装)、马桶(未装)等，金额为24,127.70元。另外，原告在施工过程中增加了厅地砖、厨地砖、涂料，金额为1,302元(附未完成项目列表)。被告表示，其已对阳台顶角线、厨房吊顶、强电配电箱、弱电配电箱、隔音棉、楼上次卧砌墙、粉墙、墙面处理、批嵌、涂料等进行了施工，该些工程量不应予以扣除，其余认可原告在列表中关于未施工部分的具体项目包括增加项目。本院认为，原、被告签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效，双方均应按约履行。根据查明的事实，被告于2018年2月3日承诺讼争工程于2018年4月15日完工，原告亦同意支付工程款18,000元，双方的该协议可视为双方对讼争工程竣工日期进行了变更，变更为2018年4月15日。但被告未按照约定如期竣工，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。现双方一致同意解除合同，本院予以确认，解除合同的日期为双方一致同意的日期即2019年3月6日。在合同已解除的情况下，应优先适用解除合同违约金条款而非逾期竣工违约金条款，根据合同的相关约定，结合本案的实际情况，本院酌情确定被告应支付的解除合同违约金数额为15,000元。庭审中，被告对原告提交的未完成项目列表(包括增加项目)基本无异议，但提出部分项目已施工，如隔音棉、配电箱等，而被告对此并未举证证明该些项目已实际施工，原告对此亦不予确认，故对被告关于部分项目已施工的抗辩，本院难以采信，本院按照原告所提交的未完成项目列表确定被告未完成项目，金额为24,127.70元，在总价中予以扣除。对双方确认的增加部分项目1,302元，应计入总价。关于楼梯问题，被告对扣减楼梯相应价格不表异议，但认为应同比例减少而非直接扣减9,000元，经对被告法定代表人李庆芸之子李帅出具材料的审查，确认扣减的金额为9,000元，而非同比例减少，故对被告的该抗辩，本院不予采纳。综上，经核算，预算及增加部分工程量为105,302元，未完成项目工程量为24,127.70元，实际工程量为81,174.30元。原告已支付工程款100,200元，故被告应退还原告工程款金额为19,025.70元。关于赔偿金27,850元(假一罚十)，原告对此并未举证证明被告存在使用虚假材料的事实，原告提供的证据仅能证明施工材料存在品名不一致的情形，且本院在解除合同违约金中已作考量，故对原告要求被告支付赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告张以弘与被告上海皇旺建筑装饰工程有限公司于2017年9月2日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》于2019年3月6日解除；二、被告上海皇旺建筑装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张以弘支付解除合同违约金人民币15,000元；三、被告上海皇旺建筑装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告张以弘退还装修工程款人民币19,025.70元；四、原告张以弘的其余诉讼请求，不予支持。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费636元，减半收取318元，由原告负担127.20元，被告负担190.80元。被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 周 平二〇一九年六月二十四日书记员 俞佳悦附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。