河南省焦作市解放区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0802刑初68号公诉机关焦作市解放区人民检察院。被告人温少良，男,汉族，1972年7月26日出生，大专毕业，个体，广东省鹤山市，住。因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，于2018年11月19日至2018年11月23日被羁押于鹤山市看守所，于2018年11月24日被焦作市公安局焦南分局刑事拘留；因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物犯罪，于2018年12月12日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，同日被焦作市公安局焦南分局执行逮捕。辩护人黄允，河南中砥律师事务所律师。辩护人史玉倩，河南中砥律师事务所律师。被告人彭进风，男，土家族，1985年8月11日出生，初中毕业，个体，重庆市秀山县，住。因涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药罪，于2018年11月17日至2018年11月18日被羁押于秀山土家族苗族自治县看守所，于2018年11月19日被焦作市公安局焦南分局刑事拘留；因涉嫌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物犯罪，于2018年12月12日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，同日被焦作市公安局焦南分局执行逮捕。辩护人郭鸿洋，河南苍穹律师事务所律师。辩护人王茜子，河南苍穹律师事务所实习律师。被告人曾忠云，男，苗族，1978年8月23日出生，小学肄业，务农，贵州省铜仁市万山区，住。因涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药罪，于2018年11月17日至2018年11月18日被羁押于秀山土家族苗族自治县看守所，于2018年11月19日被焦作市公安局焦南分局刑事拘留；因涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药犯罪，于2018年12月12日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，同日被焦作市公安局焦南分局执行逮捕。辩护人程楠，河南达成律师事务所律师。辩护人曹阳，河南达成律师事务所律师。焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2019〕16号起诉书指控被告人温少良、彭进风犯非法买卖枪支罪，被告人曾忠云犯非法持有枪支罪，于2019年3月25日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。焦作市解放区人民检察院指派检察员谢富杰、助理检察员张倩出庭支持公诉，被告人温少良及其辩护人黄允、史玉倩,被告人彭进风及其辩护人郭鸿洋、王茜子，被告人曾忠云及其辩护人程楠到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。焦作市解放区人民检察院指控：1、2016年10月24日，被告人温少良在淘宝网“腾惠五金工具商行”店铺以368元的价格购买一把由射钉枪改装的火药枪（经鉴定认定为枪支），自用击发玩耍。现该枪已被追缴。2、2016年11月3日，被告人彭进风在淘宝网“腾惠五金工具商行”店铺以220元的价格购买一把由射钉枪改装的火药枪（经鉴定认定为枪支），自用击发玩耍。2017年10月份彭进风将该枪赠给被告人曾忠云，曾忠云将该枪带回贵州省铜仁市藏匿于家中。现该枪已被追缴。公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了户籍证明、发破案经过等书证，证人吴某的证言，被告人温少良、彭进风、曾忠云的供述与辩解，鉴定结论，视听资料等证据。公诉机关认为，被告人温少良、彭进风非法购买枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人曾忠云违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。三名被告人的行为有严重的社会危害性，极大地危害了社会公共安全，提请本院依法判处，并建议对被告人温少良、彭进风以非法买卖枪支罪判处有期徒刑三年以上，对被告人曾忠云以非法持有枪支罪判处有期徒刑三年以下。被告人温少良对公诉机关指控的犯罪罪名和犯罪事实均无意见。辩护人认为，被告人温少良系初犯偶犯，认罪悔罪，且购买枪支的目的是用于玩耍，在社会上没有造成危害，建议对被告人温少良适用缓刑。被告人彭进风对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控的犯罪罪名有异议，认为枪是买来自己用的，其送给曾忠云时没有获取经济利益，其不构成非法买卖枪支罪，构成非法持有枪支罪。辩护人认为，被告人彭进风认罪态度好，购买枪支的目的是用于玩耍，主观恶性小，在社会上没有造成危害，建议对被告人彭进风适用缓刑。并当庭提交一份证明，证明被告人彭进风平时表现良好。被告人曾忠云对公诉机关指控的犯罪罪名和犯罪事实均无意见。辩护人认为，被告人曾忠云经公安机关传唤到案，如实供述自己罪行，应认定为自首，且被告人认罪悔罪，建议对被告人曾忠云适用缓刑。经审理查明：1、2016年10月24日，被告人温少良在淘宝网“腾惠五金工具商行”店铺以368元的价格购买一把由射钉枪改装的火药枪（经鉴定认定为枪支），自用击发玩耍。现该枪已被追缴。2、2016年11月3日，被告人彭进风在淘宝网“腾惠五金工具商行”店铺以220元的价格购买一把由射钉枪改装的火药枪（经鉴定认定为枪支），自用击发玩耍。2017年10月份彭进风将该枪赠给被告人曾忠云，曾忠云将该枪带回贵州省铜仁市藏匿于家中。现该枪已被追缴。以上事实，有以下证据予以证实：1、被告人温少良的供述证实，2016年5、6月份，其在淘宝网上购买了一支射钉枪。收到货后第二天，就拿到自家后面的山上，对着山上的石头、大树打了几枪。因该枪声音太大，其就在淘宝网上购买了消音器、枪托、卡枪管之类的配件，收到货后其对这支射钉枪进行了改装。之后，其觉得这把枪外形不太像一把枪，玩不过瘾，就在淘宝网上又购买了一支枪和一盒射钉弹，随后，又购买了配件对这支枪进行改装。改装好之后到后山上试枪，感觉比较满意。之后，其将这两支枪放在家中。2、被告人彭进风的供述证实，2016年秋天，其听说淘宝网上卖有改装过的免压射钉枪，可以直接打空包弹当火药枪用。2016年11月3日，其在淘宝网上一家腾惠五金工具商行的店铺以200元的价格购买了一把宝马X5的免压射钉枪。两三天后，其收到了快递包裹，里面有一把改装过的射钉枪和二三十发空包弹。之后，其又在网上其他店铺购买了一根无缝钢管安装到射钉枪的枪口，这样可以往枪口里放铁砂打出去。之后，其买了一些铁砂，偷偷拿着这把枪到自家后边的山上打石头和树玩。2017年10月，堂哥曾忠云到其家中玩时，其将这把枪和剩余的十发左右的空包弹一起给了曾忠云，让他回家打鸟玩。2018年年初，其又在网上购买了一些铁砂，直接发给了曾忠云。3、被告人曾忠云的供述证实，2017年10月的一天，其去彭进风家中玩，聊天时彭进风说他有一把射钉枪改装的火药枪可以让其拿回去打鸟玩。其觉得好玩就把这把枪和十发左右的空包弹拿回了自己家中。2018年1月，其让彭进风给自己买了一些铁砂。之后，其就拿着枪到自家附近的山上打鸟，空包弹打完后就没再玩了，其将这把枪藏到了自家一楼楼梯下面的杂物堆里，剩下的铁砂也都扔到了山上。4、证人吴某的证言证实，其在淘宝网上注册了“腾惠五金”网店，经营射钉枪。其中宝马X5枪不用顶压就可以发射，每支进价150元左右，售价220元左右。5、淘宝信息及订单截图、支付宝信息及账单截图证实，被告人温少良、彭进风从淘宝网上购买枪支的情况。6、搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片证实，公安机关依法从被告人温少良家中扣押了射钉枪2把、射钉56个、子弹92个、弹壳1个、射钉枪零件5个、手机1部、身份证1张；从被告人曾忠云家中扣押了枪形物1把。7、鉴定文书及鉴定意见通知书、关于鉴定文书中“授权签字人”的情况说明证实，经鉴定，从被告人温少良处扣押的一把黑色握把的枪形物认定为枪支，另一把红色枪把的枪形物不能确定为枪支；从被告人曾忠云处扣押的一把枪形物认定为枪支。8、临时羁押审批表、临时羁押证明证实，2018年11月19日至2018年11月23日被告人温少良被临时羁押于鹤山市看守所；被告人彭进风、曾忠云于2018年11月16日被抓获，于2018年11月17日至2018年11月18日临时羁押于秀山土家族苗族自治县看守所。9、抓获证明、情况说明证实，侦查机关抓获彭进风后，彭进风供述其将购买的枪支已送与曾忠云。侦查人员前往曾忠云家中抓获曾忠云时，当地民警先是电话通知曾忠云回家，但未告知因为何事。当天，曾忠云到家后侦查人员出示搜查证告诉其涉嫌非法持有枪支罪，曾忠云主动带侦查人员在其家中找到涉案枪支。后侦查人员传唤曾忠云到当地派出所接受调查时，曾忠云拒绝。之后，经侦查人员做工作，曾忠云表示自己骑摩托车前往派出所接受调查。随后侦查人员和当地民警开车先行离开到村口守候，发现曾忠云确实驾驶摩托车从村里离开，遂跟随曾忠云前往当地派出所。10、并有关于对河南“8.23”网络贩枪案指定管辖的批复、河南省公安厅关于开展“雷霆24号”行动的通知、呈请指定管辖报告书、河南省公安厅指定管辖决定书、户籍信息、发破案经过、视听资料等证据在卷佐证。以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，予以采纳。本院认为，被告人温少良、彭进风非法购买枪支，其行为构成非法买卖枪支罪；被告人曾忠云违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。被告人彭进风辩解其不构成非法买卖枪支罪的意见不能成立，本院不予采纳。公安机关出具的抓获证明、情况说明证实，侦查机关已经掌握了曾忠云的犯罪事实；从曾忠云驾驶摩托车从其家中前往侦查机关指定的派出所接受调查的过程看，被告人曾忠云不具有投案的主动性，故辩护人关于被告人曾忠云系自首的意见不能成立，本院不予采纳。辩护人关于三名被告人系初犯、偶犯，具有认罪、悔罪情节的意见成立，本院予以采纳。综合被告人的主观恶性、犯罪行为的社会危害性等因素，辩护人的量刑建议不当，本院不予采纳；公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第六十四条，第六十七条第三款;《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人温少良犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵羁押的5日后，刑期自2018年11月24日起至2021年11月18日止）二、被告人彭进风犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵羁押的3日后，刑期自2018年11月19日起至2021年11月15日止）三、被告人曾忠云犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。（刑期自判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵羁押的3日后，刑期自2018年11月19日起至2019年8月15日止）四、侦查机关从被告人温少良家中扣押的射钉枪2把、射钉56个、子弹92个、弹壳1个、射钉枪零件5个、手机1部、身份证1张；从被告人曾忠云家中扣押的枪形物1把，由侦查机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  党 莉人民陪审员  宋宗元人民陪审员  汪雪苓二〇一九年六月二十四日书 记 员  刘怡寒附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。