贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终2294号 上诉人（原审被告）：敖成国，男，1982年12月12日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 委托代理人（一般授权）：冯卫伟，贵州宜尚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘德军，男，1976年9月12日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 被上诉人（原审被告）：刘军，男，1975年2月10日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 上诉人敖成国因与被上诉人刘德军、刘军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初1333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人敖成国上诉请求：撤销一审判决，并改判由被上诉人刘军承担刘德军50%的赔偿责任；案件受理费由法院裁判。事实和理由：一审认定事实部分错误，法律适用部分错误，判决结果部分错误。本案中，刘德军与刘军在现场实际形成了帮工关系，刘德军受伤应由被帮工人刘军承担相应赔偿责任。刘军系承揽敖成国房屋修建的承包人，刘德军也曾系刘军的小工，事实当日，确系刘军承揽的第二层房屋需要用电，由刘军安排刘德军为其帮忙发电。黔西县人民法院（2016）黔0522民初2403号案件庭审笔录中各当事人的陈述及证人证言均能证实2015年6月2日下午15时许刘德军系受刘军指示帮忙发电受伤，虽然当日刘德军由敖成国雇佣，但双方提供劳务的内容为院坝找平，刘德军受伤所从事的工作并非敖成国指派，而是临时帮刘军发电所造成，刘德军现场受邀无偿帮助刘军发电已超出了其正常工作范围，也并非敖成国授意的行为。刘德军与刘军应形成帮工关系，本案应当认定这一法律关系，进而判定被帮工人刘军应承担的赔偿责任。另外，一审认定被扶养人刘金鹏的生活费年限有误，刘金鹏现年6岁，其生活费应计算12年，并非一审认定的17年，该部分费用请求二审予以减少。为此，请求二审予以改判。 被上诉人刘德军辩称，我是给敖成国做工导致受伤的，是敖成国叫我给他摇柴油机的时候受伤的，我同意一审判决。 被上诉人刘军辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，适用法律得当，程序合法，判决结果正确。上诉人的上诉理由不能成立。请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 一审原告刘德军向一审法院起诉请求：判决被告共同赔偿原告各项损失共计1027049.87元，本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年5月，被告敖成国在其住址修建一栋两层四间砖混结构房屋承包给被告刘军修建，原告刘德军也常在该工地作为雇员给被告刘军打工，从事小工工作，负责挑灰浆、运砖等。2015年6月2日，被告敖成国雇佣原告刘德军，要求原告刘德军帮其正在修建的房屋院坝找平，因当天停电，到下午3点左右的时候，被告敖成国需要用停放在其院坝里的敖成军的农用车里的柴油机发电供在建的二楼使用，被告敖成国负责打减压，其叫原告为其手摇发动，原告在使用摇手柄启动时，采油机发动后反转，摇手柄套在车上用于盖发动设备的花胶布后飞速旋转，该花胶布裹在原告左脚，硬将原告左脚关节以上连肉带骨绞断后脱离。原告受伤后，被告敖成国联系黔西中心医院120急救车将原告送到该院包扎止血，因该院不能手术，被告敖成国将原告转至贵阳贵航小河300医院住院治疗两个月，被告敖成国共支付了80426.44元医疗费后就未向医院交纳医疗费，原告另借钱继续住院治疗，后因欠医院医疗费无力支付被迫停药，2015年7月31日，原告转到黔西县中心医院住院于8月11日未愈出院，原告的伤情经委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，该所于2016年6月5日作出评估结论，原告伤残为六级，大部分丧失劳动能力，误工期320日，护理期100日，营养期100日。因原告的伤系未治愈出院，于2016年10月16日导致伤肢感染第二次又做左大腿截肢术。原告共计自支医疗费30796.19元。后原告的伤情再次经贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定：伤残程度评定为五级。其假肢购置、安装、维护维修费用经贵州安的好假肢矫形器有限公司假肢安装评估为338800元。故原告诉来法院要求二被告赔偿其损失共计1027049.87元，即是精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金294955.68元、被抚养人生活费295998.5元、医疗费30796.19元、住院伙食补助费9500元、误工费32000元、营养费3000元、护理费10000元、鉴定费2000元、假肢费338800元。 另查明：原告刘德军的母亲陈洪芬1954年12月27日出生，其母亲含原告有两个子女；原告刘德军有未成年子女刘金鹏，2012年5月27日出生。 在诉讼过程中，被告敖成国对原告提供的假肢安装评估费不服，申请鉴定，经一审法院委托贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所鉴定为：（一）、假肢配置普通型，现行价格为31000元；（二）更换及维修每四年更换一次，每年修理维护费为现行假肢价格的百分之十；（三）、更换年限为男性人口平均寿命年限。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律的保护，本案根据原告刘德军诉求及查明的事实本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷，应受《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律的调整。本案中，原告刘德军系被告敖成国雇佣为其建房打杂工，其系被告敖成国的雇员。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，原告刘德军在为被告敖成国发电时受到伤害，应由被告敖成国承担赔偿责任。又根据同《解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”之规定，本案中，原告受到伤害是其手摇发电机时采油机发动后反转，摇手柄套在车上用于盖发动设备的花胶布后飞速旋转，该花胶布裹在原告左脚，硬将原告左脚关节以上连肉带骨绞断后脱离。说明其在手摇发电机时未采取安全房防范措施，将发电机上的花胶布揭掉导致，对其受到伤害，其也存在过错，按其过错程度，其应自己承担30%的责任。本案中对于被告刘军，虽然其系承揽被告敖成国房屋建筑的承包人，但原告刘德军受伤不是给其从事建筑工作，故被告刘军在本案中不应承担原告刘德军的赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及参照2017年贵州省统计局发布的全省各行业人员年平均收入及支出相关数据，原告刘德军受到伤害造成损失项目及数额分别明确为：1、精神损害抚慰金8000元，因其左大腿已截肢，精神受到一定的伤害，酌定8000元精神抚慰金；2、残疾赔偿金267426.2元（26742.62元／年×10年＝267426.2元），因诉讼中原、被告均同意按6级伤残计算，故按6级伤残计算；3、被扶养人生活费163214.28元，即是被赡养人陈洪芬的扶养费为81607.14元（19201.68元／年×17年×50%÷2＝81607.14元），被抚养人刘金鹏的抚养费为81607.14元（19201.68元／年×17年×50%÷2＝81607.14元）；4、医疗费111222.63元（原告自支30796.19元加上被告敖成国垫支的80426.44元）；5、住院伙食补助费7600元（按其总住院住院治疗76日计算）；6、误工费32000元（按其鉴定的320日计算）；7、营养费3000元（按其鉴定的100日计算）；8、护理费10000元（按其鉴定的100日计算）；9、鉴定费2000元（以其提供的鉴定费发票为准）；10、假肢费289850元（以各方当事人均无异议的贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见计算）。以上共计894313.11元。综上原告刘德军自行承担30%应为268293.93元；被告敖成国应承担70%应为626019.177元，减去其在原告刘德军医疗过程中其垫支的80426.44元，被告敖成国应赔偿原告刘德军的损失为545592.737元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、由被告敖成国在本判决生效后十日内赔偿原告刘德军的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、假肢费、被扶养人生活费等损失共计545592.737元；二、驳回原告刘德军的其他诉讼请求。案件受理费13980元，减半收取6990元（缓交），由被告敖成国负担4800元，原告刘德军负担2190元。 本院二审期间，各方当事人均未向本院提供新证据。对一审审理查明的事实，本院予以确认。二审另查明：上诉人敖成国将涉案房屋发包给被上诉人刘军修建，系采用包工不包料的方式，所有的建筑材料均由敖成国提供，建房所需用水用电也由敖成国负责。 本院认为，根据上诉人与被上诉人双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、被上诉人刘德军与被上诉人刘军之间是否存在帮工关系，刘军对刘德军受到的损害应否承担赔偿责任；2、一审判决对刘德军被扶养人生活费的计算是否有误。 关于被上诉人刘德军与被上诉人刘军之间是否存在帮工关系，刘军对刘德军受到的损害应否承担赔偿责任的问题。首先，被上诉人刘德军受伤当天系受上诉人敖成国雇佣，为敖成国将正在修建的房屋院坝找平。刘德军在从事院坝找平的雇佣活动过程中，被临时叫去摇柴油机发电，刘德军系在摇柴油机发电的过程中受伤。对此事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。其次，关于刘德军去摇柴油机发电是为谁提供劳务的问题，敖成国上诉称刘德军是受刘军的指派，临时帮刘军发电，但从一、二审查明的事实来看，敖成国将其房屋发包给刘军修建，采用的是包工不包料的方式，所有建筑材料均应由敖成国提供，建房所需用水用电也应由敖成国负责。因此，在刘德军受伤当天，在停电的情况下，采用柴油机发电方式为刘军的建筑活动提供用电在客观上是敖成国应履行的合同义务，故刘德军去摇柴油机发电事实上也是在为敖成国提供劳务。更何况，在一、二审过程中，敖成国也未提供充分证据证明刘德军去摇柴油机发电系受刘军的指派。因此，刘德军受伤当天所从事的院坝找平及摇柴油机发电的劳务活动均应认定为为敖成国提供劳务。敖成国作为接受劳务一方对刘德军在提供劳务过程中受到的损害应承担赔偿责任。一审判决敖成国对刘德军受到的损害承担相应的赔偿责任并无不当，本院予以确认。敖成国认为刘德军与刘军之间已形成帮工关系，刘军对刘德军受到的损害应承担赔偿责任的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。 关于一审判决对被扶养人刘金鹏的生活费的计算是否有误的问题。经查，刘德军的被扶养人刘金鹏出生于2012年5月27日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，在刘德军受伤定残之日（2016年5月26日及2016年12月20日），刘金鹏的年龄应认定为4岁，其被扶养人生活费应计算14年。即为19201.68元／年×14年×50%÷2＝67205.88元。一审将刘金鹏的被扶养人生活费计算为19201.68元／年×17年×50%÷2＝81607.14元错误，本院予以纠正。敖成国认为一审计算刘金鹏的被扶养人生活费错误的上诉主张部分成立，本院部分支持。 对一审认定刘德军除被扶养人生活费以外的其他损失，各方当事人均未提出异议，本院予以确认。为此，刘德军的各项损失应重新确定为：精神损害抚慰金8000.00元、残疾赔偿金267426.2元、被扶养人生活费148813.02元、医疗费111222.63元（刘德军自支30796.19元，敖成国垫支80426.44元）、住院伙食补助费7600.00元、误工费32000.00元、营养费3000.00元、护理费10000.00元、鉴定费2000.00元、假肢费289850.00元。以上共计879911.85元。由刘德军自行承担30%应为263973.56元；敖成国承担70%的责任应为615938.29元，扣除其在刘德军医疗过程中垫支的80426.44元，敖成国还应赔偿刘德军535511.85元。 综上所述，上诉人敖成国的上诉请求部分成立，对成立部分本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿金额计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初1333号民事判决第二项，即“驳回原告刘德军的其他诉讼请求。”； 二、撤销贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初1333号民事判决第一项； 三、由上诉人敖成国在本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘德军的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、假肢费、精神抚慰金、鉴定费等损失共计535511.85元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6990.00元（缓交），由敖成国负担4800.00元，刘德军负担2190.00元。二审案件受理费6801.00元（缓交），由敖成国负担6618.00元，刘德军负担183.00元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄世军 审 判 员 徐 洪 审 判 员 刘光全 二〇一九年六月十九日 法官助理 张园园 书 记 员 谢贤聪