湖北省襄阳市中级人民法院执 行 裁 定 书(2019)鄂06执异67号异议人：韩中生，男，1974年5月10日出生，汉族，住南漳县。异议人：刘刚，男，1973年5月25日出生，汉族，住南漳县。委托代理人：丁世友湖北三国律师事务所律师。申请执行人（原审原告）：李江锋，男，1972年3月3日出生，汉族，住宜城市。被执行人（原审被告）：襄阳天地源实业有限公司。住所地：襄阳市樊城区解放路海创广场1幢B座8层。法定代表人：李浩，该公司总经理。本院在执行申请执行人李江锋与被执行人襄阳天地源实业有限公司（下称天地源公司）建设施工合同纠纷一案过程中，刘刚、韩中生于2019年5月15日对本院作出的（2017）鄂06执保107号协助执行通知书提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。刘刚、韩中生异议请求：停止对（2017）鄂06执保107号协助执行通知书的执行。事实和理由如下：襄阳天地时代城楼盘的承建原来是由李江锋和张述良等承建的，2017年7月，由于该楼盘的开发商襄阳天地源实业有限公司，无法支付李江锋和张述良等的工程款，导致该项目停工多年，该工程几乎成为滥尾楼，后来南漳县政府为平复社会矛盾，重新启动该工程，经协调李江锋和张述良和天地源公司，就李江锋和张述良等做工程量进行评估后由襄阳天地源实业有限公司认可，李江锋和张述良退出该工程的建设，期间襄阳天地源实业公司为使开发的房屋完工，在南漳县政府相关部门协调下，双方在2017年2月签订了《施工合同变更补充协议》，又将该工程以全垫资的形式发包给异议人韩中生、刘刚等承建，由于襄阳天地源实业有限公司就是一个空壳公司，为吸取李江锋和张述良等的教训，在与襄阳天地源实业有限公司签订《建筑工程承包协议书》的同时，将建筑商韩中生等承建的房屋垫资和工程款预算出来，然后按开发房屋的成本价折算出面积，由开发商与建筑商韩中生、刘刚等签订《指定房源协议书》，将3-3#的113套房屋3-4#的55套房屋（房号详见指定房源协议书）抵给建设商韩中生、刘刚等，并约定指定房源由建筑商留置，襄阳天地源实业有限公司不得买卖，在房屋预售许可证出来后，把指定房源网签到建筑商或建筑商指定人员名下，目前该房屋建筑商为支付农民工工资和建筑材料款，已将3-3#楼大部分留置房屋出卖给孟安国等76家购买房屋的人。另外在建筑商在建筑房屋的过程中，由于规划调整和原承建人建设不合规范原因导致工程量增加一千多元，开发商为逃避责任，迟迟未办理峻工手续，导致建筑商无法行驶优先权。为此异议人认为：一、异议人为保证建筑工程款的安全，与襄阳天地源实业有限公司签订《指定房源协议书》，并将该协议所涉及房屋网签在建筑商和建筑商指定人的名下，并一直留置该房屋，异议人的协议和行为合法有效，应该受法律保护，作为普通债权人的李江锋申请法院对异议人在建未交付的工程进行查封，并要求执行是错误的。二、由于建筑工程本身属于加工承揽合同的范畴，在发包方未支付工程款时，异议人有权根据《合同法》第264条“定作未向承揽人支付报酬或者材料等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外”的规定留置该房屋。三、根据《合同法》第286条“发包人未按照约定支付价款的，发包人可以催告发包人在合理的期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复第一条、“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”和第四条“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的峻工之日起计算”的规定，异议人建设的工程还没有最终峻工验收，一旦峻工验收，异议人行使优先受偿权也是受法律保护，从这个方面讲，作为普通债权人的李江锋，向法院申请的保全也不应支持。四、由于襄阳天地源实业有限公司与李江锋在欠工程款方面的核算是襄阳天地源实业有限公司认可其钱款额，李江锋退出工程建设，而不是就李江锋的在建工程变卖行使优先权，因李江锋对襄阳天地源实业有限公司享有的债权是普通债权，按以上规定，不具有对抗异议人的工程款优先权和行使留置权的法律后果。经审理查明，原告李江锋因与被告襄阳天地源实业有限公司（以下简称天地源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月26日立案，2018年2月7日本院作出（2017）鄂06民初251号民事判决，判决如下：一、被告襄阳天地源实业有限公司于本判决生效之日起十日内，返还原告李江锋工程保证金3000000元及利息（自2014年5月2日起按照年24%标准计付至付清之日止），工程欠款19147416.85元及利息（自2017年2月17日起按照年6%标准计付至付清之日止）。二、原告李江锋对本案已确定其实际完成的工程折价、变卖或者拍卖的价款在19147416.85元范围内享有优先受偿权。三、驳回原告李江锋其他诉讼请求。判决生效后，原告李江锋向本院申请执行，本院于2017年9月18日作出（2017）鄂06执保107号协助执行通知书，要求南漳县国土资源局协助执行以下事项：“对被执行人襄阳天地源实业有限公司位于南漳县天地时代城项目的3-3﹟楼在建工程房屋，办理查封登记。查封期限为三年”。另查明，2017年5月9日，襄阳天地源实业有限公司与李江锋签订“天地时代城项目3-3#、3-4#、3-5#三栋楼及2#地下车库工程款结算进行了多次协商，现达成如下协议：1.已完成的3-3#、3-4#、3-5#三栋楼及2#地下车库建筑工程实体造价，暂时以南漳县丰华工程咨询有限责任公司对其作出的“工程造价”报告作为结算依据，双方如有异议，最终以法院裁决为准。……8、李江锋同意自此协议签订之日起将3-3#、3-4#、3-5#三栋楼及2#地下车库工地现场及前期施工资料移交给天地源公司，并不得以任何理由阻碍天地源公司施工，…….天地源公司应该尽快确定施工队伍施工，并在今年年底前完工以便销售实现彻底解决问题。……….”2017年2月3日，天地源实业有限公司与韩中生、刘刚签订《施工合同变更补充协议书》，就3-3#、3-4#楼约定由韩中生、刘刚就工地现状，用承建的楼房抵付韩中生、刘刚工程款。同年5月9日，双方就如何以房抵款又签订《指定房源确认书》。2018年4月4日，南漳县支付保障和房屋管理局出具证明，证明诉争的天地时代城844套房屋已在该局进行备案网签。本院认为，异议人韩中生、刘刚提出的异议实质是对本案要求协助查封的房产主张工程款优先权。本案申请执行人李江锋申请执行的债权既有一般债权也有经人民法院生效判决确认的优先受偿权，且根据已发生法律效力的（2017）鄂06民初251号民事判决中认定的事实，本院可以确认李江锋对本案诉争的3#楼部分工程进行了施工，故李江锋根据生效判决的内容对已确定其实际完成的工程折价、变卖、或者拍卖的价款在19147416.85元范围内主张优先受偿权并据此申请人民法院查封并无不当。韩中生、刘刚在异议事由中提到的工程款优先权，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，建设工程优先受偿的对象是工程折价或拍卖价款。本案中，诉争房屋目前并没有进行拍卖或变卖，仅处于执行查封阶段，故异议人根据建设工程款优先受偿权权提出的异议不能成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回韩中生、刘刚的异议请求。如对本裁定不服，可以自本裁定送达之日起十内向湖北省高级人民法院申请复议。审判长  彭云飞审判员  张 强审判员  王启飞二〇一九年六月五日法官助理罗伟伟书记员曾傲