广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初742号原告：方文彬，男，1984年11月10日出生，汉族，住湖南省常宁市，委托诉讼代理人：赵一帆，广东秉铨律师事务所律师。委托诉讼代理人：马潮新，广东秉铨律师事务所律师。被告：鹤山市文盈物业发展有限公司，住所地：广东省鹤山市雅瑶镇陈山村委会龙门村，统一社会信用代码：914407847946179177。法定代表人：李杰佳，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：冯卫文，广东叠力律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡燕平，广东叠力律师事务所律师。第三人：刘佳兴，男，1992年10月6日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区，原告方文彬与被告鹤山市文盈物业发展有限公司（以下简称文盈公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月3日通知刘佳兴作为本案第三人参加诉讼，于2019年5月21日公开开庭进行审理。原告方文彬的委托诉讼代理人赵一帆、被告文盈公司的委托诉讼代理人胡燕平、第三人刘佳兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方文彬向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款2373863.76元及逾期付款违约金（自2016年7月1日起按照月利率2%计算至付清之日止，暂计至2019年1月31日止逾期付款违约金1471795.53元）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。后方文彬增加请求：依法判令被告支付第三人已垫付的西班牙瓦定金5万元、挤塑板26100元，为财产保全而支出保险费7700元均由被告承担。事实和理由：2016年6月30日刘佳兴与被告签订《退场结算协议》，约定刘佳兴与被告签订清华苑一期B别墅建筑工程承包合同，双方确定本施工合同从2015年10月1日至2016年6月30日止完成的工程量及造价为12262980.86元，双方核准确定被告已支付刘佳兴工程款8589117.10元；被告于2016年6月30日付工程款130万元，余款于刘佳兴提交与施工班组签订的退场结算协议书及授权委托书给被告后2天内支付；被告未按本协议约定支付各项款项，刘佳兴有权要求被告支付违约金（按本工程结算款每日千分之二计算）。被告尚欠刘佳兴工程款3673863.76元，签订《退场结算协议》后被告委托鹤山市强盛建筑工程有限公司支付给刘佳兴130万元，至今被告还拖欠工程款2373863.76元，应当从2016年7月1日起计算违约金。2019年1月18日刘佳兴将于2016年6月30日与鹤山市文盈物业发展有限公司签订的《退场结算协议》项下的工程款及违约金的债权转让给原告。2019年1月21日刘佳兴委托公证处通过公证送达方式将《债权转让通知书》邮寄送达给被告，履行了债权已转让的通知义务，按照月利率2%计算至付清之日，暂计至2019年1月31日止违约金计得1471795.53元。文盈公司辩称，被告的答辩意见以2019年4月28日提交的答辩状为准，内容如下：本案争议工程由刘佳兴挂靠鹤山市强盛建筑工程有限公司（以下简称强盛公司）承建，而实际施工班组的负责人为蒋福寿，在工程仍未完工的情况下，被告与刘佳兴于2016年6月30日签订《退场结算协议》，对已完成的工程量进行结算，确认已完成的工程量为12264874.50元，但因该工程是挂靠强盛公司承建，故必须扣减强盛公司的管理费和工程税金等，以及其他加减，最后双方核算应支付给刘佳兴的款项为11562833.44元，刘佳兴在《退场结算协议》附件《结算项目明细》中已签名确认。被告已支付给刘佳兴的工程款8589117.10元，即当时被告应支付给刘佳兴的工程款为2973716.34元（11562833.44元-8589117.10元）。协议签订后，被告即支付了1300000元给刘佳兴。其后被告多次催促刘佳兴前来提交与施工班组签订的退场协议和授权委托书，但刘佳兴不予理会，为了不妨碍工程的进度、防止损失进一步扩大，被告与刘佳兴承建工程的实际施工班组负责人蒋福寿对已做的工程进行了结算，结算金额为1620000元，被告按该结算价支付了全部款项，另还支付了一次性停工费157600元给蒋福寿，合计1777600元。以上款项支付完毕后由蒋福寿班组将余下的工程建造完成（该部分工程量与本案无关）。以上被告已直接支付给刘佳兴1300000元，支付给蒋福寿1777600元，合计3077600元，超过《退场结算协议》核算的2973716.34元。被告已多次催促刘佳兴前来与施工班组签订退场协议，但刘佳兴未履行《退场结算协议》规定的义务，故被告直接与施工班组结算，也无需支付违约金给刘佳兴。综上，被告不存在应付给刘佳兴的债务，故方文彬所受让的债权不存在，请依法驳回原告的全部诉讼请求。刘佳兴述称，刘佳兴与蒋福寿之间不存在工程债务问题，被告向蒋福寿、蒋伯在账户间的转账行为与刘佳兴无关。刘佳兴与被告方的结算退场协议已体现被告确实欠付刘佳兴工程款。蒋福寿是刘佳兴的劳务施工队，蒋福寿是刘佳兴承包的鹤山清华苑项目一期（B）工程当中的其中一个施工队。清华苑工地工人工资结算协议的签订者蒋福寿没有经过刘佳兴授权委托。刘佳兴是清华苑一期（B）18栋别墅土建总承包，含安装工程，刘佳兴把其中的17栋别墅的土建的劳务又分包给蒋福寿。刘佳兴和蒋福寿都没有，但刘佳兴挂靠鹤山市强盛建筑有限公司来承包此工程。2016年6月30日第三人回到了现住地东莞市，第三人并没有收到被告任何形式的（来进行退场结算和办授权委托书）通知。对被告提交的证据八真实性、合法性、关联性不予确认，该证据是被告单方面制作，没有送达给第三人，也没有证据证明被告已通过邮寄方式寄送得第三人，故该证据不具备证据的要件，对第三人没有产生法律效力；对证据九的真实性、合法性、关联性不予确认，该律师函是律师事务所单方面制作，未能证明第三人已收到该律师函，故该律师函对第三人没有法律约束力。本院经审理认定事实如下：第三人刘佳兴挂靠案外人鹤山市强盛建筑工程有限公司承接被告鹤山市文盈物业发展有限公司发包的清华苑一期B别墅建筑工程。文盈公司与刘佳兴于2016年6月30日签订《退场结算协议》，文盈公司作为甲方，刘佳兴作为乙方，约定“鉴于：甲乙双方已签订清华苑一期B别墅建筑工程承包合同（见附件），现经甲乙双方友好协商，双方同意解除本承包合同，并达成以下协议，供各方共同遵守：一、甲乙双方核准、确定本施工合同从2015年10月1日至2016年6月30日止完成的工程量及造价为人民币12262980.86元。二、甲乙双方核准、确定现时为本工程施工方为完成本项目后续未完工程已购买或订购的材料包括已签订的分包合同等费用人民币76100元（包括西班牙瓦合同定金5万元和现场的挤塑板）。三、甲乙双方核准、确定，甲方已经支付乙方工程款金额为8589117.1元，详见双方签订的确认单。四、甲方于2016年6月30日付丙方工程款130万元。余款于乙方提交与施工班组签订的退场结算协议书及授权委托书给甲方后2天内支付，否则甲方有权不支付工程款，另乙方必须于款项付清当日提交施工现场的一切资料给甲方，不包括主体验收报告。五、本协议所列事项，包括甲乙双方均确认以上事实，并无异议，自愿遵守协议条款，并同意在本协议上签字确认。六、本协议一式两份，自甲乙双方签章后生效，甲乙双方各执一份，每份具有同等法律效力。七、甲方未按本协议约定支付各项款项，乙方有权要求甲方支付违约金（按本工程结算款每日千分之二计算）。八、乙方于2016年7月20日5日内，乙方和施工班组必须退场，否则甲方有权处理乙方剩余的物品。”同日，文盈公司与刘佳兴签订《结算项目明细》，载明清华苑一期B工程结算明细，该表第1项至5项工程造价为12264374.50元，减去第6项“扣强盛管理费”61321.87元及第7项“工程税金”716319.19元，计得第8项“已完工程结算金额”为11486733.44元，加上第9项“西班牙瓦定金”50000元及第10项“挤塑板”26100元，计得第11项“合计总金额”为11562833.44元。同日，文盈公司与刘佳兴签订《清华苑（一期B）项目工程款支付明细表》，确认文盈公司已向刘佳兴支付工程款合计8589117元。2016年7月18日，文盈公司向刘佳兴发出《通知》，载：“清华苑一期B刘佳兴施工班组：为不影响清华苑住宅小区一期B工地的正常施工进度与楼盘的正常运作，以及开发商安排其他施工方进场施工，现鹤山市文盈物业发展有限公司督促一期B工地施工方刘佳兴于2016年7月20日前与其施工班组签订有关退场协议书。”2016年8月1日，广东叠力律师事务所受文盈公司委托，向刘佳兴发出律师函，载：“刘佳兴先生：我广东叠力律师事务所受鹤山市文盈物业发展有限公司（以下简称：文盈公司）委托，就阁下仍未退场一事，郑重致函如下：文盈公司称：文盈公司原与阁下签订清华苑一期B别墅建筑工程承包合同，后双方于2016年6月30日签订《退场结算协议》，约定双方同意解除原合同，并对原合同已履行部分进行了结算。《退场结算协议》中约定阁下于2016年7月20日起5日内，阁下和施工班组必须退场，文盈公司及阁下均在《退场结算协议》中签字盖章，表明是双方真实意思表示，但至今阁下仍未按照约定从清华苑工地上退场。文盈公司委托我律师事务所催促阁下在2016年8月10日前退场完毕，否则只能将此事提交诉讼，请求法院判决退场及追究阁下的违约行为给文盈公司造成的损失。请阁下予以重视，尽早以实际行动解决与文盈公司的纠纷。”2016年8月11日，强盛公司（甲方）与蒋福寿（乙方）签订《关于清华苑工地工人工资结算协议》，约定：“因刘佳兴承包的清华苑工地已与文盈物业发展有限公司于2016年7月20日签订退场协议。协议签订后经多次联系并发出催促退场律师函，但刘佳兴并未与文盈物业发展有限公司沟通解决。现劳务承包人蒋福寿向劳动部门提出结算工人工资的事宜，现鹤山市强盛建筑工程有限公司代鹤山市文盈物业发展有限公司垫付工人工资1620000元。原强盛公司已结款肆拾万元给蒋福寿，实欠款为1220000元。现经双方协商，由强盛公司于2016年8月20日前垫付捌拾万元，余下的肆拾贰万元在2016年9月5日前结清。以上是清华苑一期B蒋福寿与刘佳兴签订的劳务合同内的工人工资。甲方代垫付所欠的款项后乙方把收款收据及已发工人工资结算表、工人身份证复印件交给乙方，如甲方付款后乙方未把款项交给工人，则所造成的一切经济及法律责任由乙方负责。”2016年9月5日，在鹤山市××镇人力资源和社会保障服务所主持下，强盛公司与蒋福寿签订《委托书》，载：“兹有我蒋福寿是刘佳兴承接鹤山市文盈物业发展有限公司清华苑项目一期B的劳务总承包人，现我委托鹤山市文盈物业发展有限公司把水工组的工资款420000元（大写：肆拾贰万元整）直接划至罗文银行账户（开户行：鹤山市农业银行沙坪支行银行账户户名：罗文银行账号：62×××10），此款项在刘佳兴××鹤山市文盈物业发展有限公司的结算中扣除。此款是罗文在清华苑一期B木工班的全部结算工程款，包括工人的一切工资及劳保费等。款项结清后，清华苑一期B的工人工资及一切费用与鹤山市文盈物业发展有限公司、鹤山市强盛建筑工程有限公司及蒋福寿无关，本人名下的所有工人工资已结清。”另查明，文盈公司于2016年6月30日支付了工程价款1300000元给刘佳兴；文盈公司授权其法定代表人李杰佳于2016年8月22日通过银行转账支付800000元给蒋福寿指定的收款人蒋伯在，于2016年9月6日通过银行转账支付420000元给蒋福寿指定的收款人罗文；又，文盈公司于2016年8月4日、2016年8月8日先后向蒋福寿支付一次性停工费100000元、57600元，合计157600元。又，刘佳兴与方文彬于2019年1月18日签订《债权转让协议》，约定刘佳兴将其于2016年6月30日与鹤山市文盈物业发展有限公司签订的《退场结算协议》项下的工程款及违约金的债权转让给方文彬。2019年1月22日，刘佳兴委托江门市蓬江公证处通过公证送达方式将《债权转让通知书》邮寄送达给文盈公司。前述《债权转让通知书》载明：“鹤山市文盈物业发展有限公司暨李杰佳先生：根据《中华人民共和国合同法》和相关法律的规定，现将我与贵司于2016年6月30日签订的《退场结算协议》项下的工程款人民币及违约金的全部债权依法转让给方文彬（男，汉族，1984年11月10日出生，公民身份证地址湖南省常宁市柏坊镇政府路62号，公民身份证号码），与此转让债权相关的其他权利也一并转让。请贵公司自接到该债权转让通知书应向方文彬先生履行全部义务。本债权转让通知未经债权受让人书面同意不得撤销。专此通知通知人：刘佳兴二〇一九年一月十八日”。本院认为，本案立案案由为建设工程合同纠纷，经审查，应为建设工程施工合同纠纷。兹就本案争议焦点及判断理由评述如下：一、关于《退场结算协议》的效力问题。文盈公司与刘佳兴于2016年6月30日签订的《退场结算协议》是双方就工程造价及部分材料款等结算事宜所作的约定，是当事人的真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力。二、关于《债权转让协议》的效力问题。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第七十九条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”合同法第八十条第一款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”准此，刘佳兴与方文彬于2019年1月18日签订《债权转让协议》，约定将《退场结算协议》项下的工程款及违约金的债权转让给方文彬，该《债权转让协议》合法有效，对刘佳兴与方文彬具有法律约束力；后刘佳兴于2019年1月22日向文盈公司邮寄送达《债权转让通知书》，自《债权转让通知书》到达文盈公司之日起，该债权转让对文盈公司发生效力。三、关于《退场结算协议》约定的付款条件是否成就的问题。《退场结算协议》第四条约定：“甲方（文盈公司）于2016年6月30日付丙方工程款130万元。余款于乙方（刘佳兴）提交与施工班组签订的退场结算协议书及授权委托书给甲方后2天内支付，否则甲方有权不支付工程款，另乙方必须于款项付清当日提交施工现场的一切资料给甲方，不包括主体验收报告。”据此，在刘佳兴提交其与蒋福寿等施工班组的退场结算协议书及授权委托书给文盈公司后，文盈公司向刘佳兴支付工程价款余款的条件始告成就。实际上，文盈公司已依约支付1300000元给刘佳兴，且文盈公司于2016年7月、8月间数次通知刘佳兴到场与蒋福寿施工班组结算，但刘佳兴无正当理由而均未到场结算，后文盈公司在劳动行政部门主持下不得不直接与蒋福寿进行结算并向蒋福寿支付了1620000元，而刘佳兴至今未向文盈公司提交《退场结算协议》第四条约定的文件，换言之，文盈公司提出的《退场结算协议》约定的付款条件尚未成就的抗辩理由成立，而付款条件未成就的责任在刘佳兴一方，故文盈公司无需向刘佳兴支付工程价款余款及逾期付款违约金，又依合同法第八十二条“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张”的规定，文盈公司所提的付款条件未成就的抗辩可以向债权受让人即方文彬主张，故文盈公司无需向方文彬支付工程价款余款、逾期付款违约金、西班牙瓦定金5万元、挤塑板26100元。另外，方文彬请求文盈公司承担其为财产保全支出的保险费7700元一节，该费用不属于必然发生的费用，且无约定或法定的依据，明显缺乏理据，本院不予支持。退一步讲，即使上述《退场结算协议》约定的付款条件已经成就，方文彬请求的涉案工程价款金额也有误，理由如下：依《广东省工资支付条例》第三十七条第三款“分包建设工程的发包人违法分包、转包或者违法允许他人以本企业名义承揽工程发生拖欠工资的，由分包建设工程的发包人垫付劳动者工资”的规定，文盈公司将部分建设工程违法分包给不具备相应资质的刘佳兴，而刘佳兴又将部分建设工程违法分包给蒋福寿，对于蒋福寿因此拖欠的劳动者工资，文盈公司有垫付义务，而据文盈公司提供的证据七《2016年2月-6月蒋福寿班组工资表》显示，蒋福寿因承接刘佳兴的工程而拖欠劳动者工资共计1521834元，应由文盈公司垫付，今文盈公司在劳动行政部门主持下支付了1620000元给蒋福寿，故文盈公司垫付的前述劳动者工资1521834元应在刘佳兴或方文彬的工程价款债权中予以扣除。按照刘佳兴和文盈公司签名确认的《结算项目明细》《清华苑（一期B）项目工程款支付明细表》所载内容，文盈公司欠刘佳兴合计总金额（含西班牙瓦定金及挤塑板）11562833.44元，减去文盈公司已支付的8589117.10元及1300000元，至少还应扣除文盈公司垫付的上述劳动者工资1521834元，计得151882.34元。综上所述，原告方文彬提出的全部诉讼请求，均属无据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第七十九条、第八十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条的规定，判决如下：驳回原告方文彬的全部诉讼请求。本案受理费39267.77元、财产保全申请费5000元，诉讼费用合共44267.77元，由原告方文彬负担（原告方文彬已预交诉讼费用44267.77元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判长  李子平审判员  源冠泉审判员  何建通二〇一九年六月十七日书记员  吕艳颖