甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2018）甘0702民初3728号原告：柴世伟，男，1956年4月6日出生，汉族，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：王某某，甘肃正峰律师事务所律师。被告：张掖市凯隆机械化施工有限公司，住所地甘肃省张掖市甘州区税亭街十字正合大厦，统一社会信用代码91620702591201540K。法定代表人：寇学荣，该公司董事长。被告：寇学荣，男，1971年9月6日出生，汉族，甘肃省民乐县人，住甘州。被告：王建设，男，1955年12月2日出生，汉族，甘肃省张掖市人。原告柴世伟与被告张掖市凯隆机械化施工有限公司（以下简称“凯隆施工公司”）、寇学荣、王建设民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告柴世伟的委托诉讼代理人王东泽到庭参加诉讼，被告凯隆施工公司、寇学荣、王建设经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告柴世伟向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即偿还借款1000000元，承担利息420000元，合计1420000元；2.依法判令原告对拍卖、变卖抵押物（被告王建设名下位于××区房屋一套）所得价款优先受偿；3.被告承担本案案件受理费。事实和理由：2016年7月19日，被告凯隆施工公司、寇学荣因急需资金周转向原告借款1000000元，被告寇学荣向原告出具借据一张并由被告王建设对该笔借款提供连带责任保证，同时被告王建设将其名下位于××区房屋一套作为抵押物提供担保。另外，双方约定借款月利率为2%。后原告多次向被告催要借款本息，但被告均推诿拒付。为保护原告合法权益，遂诉至法院。被告凯隆施工公司、寇学荣、王建设经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告围绕诉讼请求依法提供了下列证据及陈述：1.原告柴世伟委托诉讼代理人王东泽的当庭陈述；2.被告寇学荣于2016年7月19日向原告出具的借条一张；3.2016年7月19日中国建设银行进账单回单及转账凭条各一张；4.2016年7月21日中国农业银行个人结算业务申请书两张、银行卡交易明细清单一份；5.（2018）甘0702民初2080号民事裁定书一份；6.土地使用权证及房产证复印件各一份。对上述证据，因被告凯隆施工公司、寇学荣、王建设均未到庭质证，视为对其权利的放弃，本院予以认定，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告寇学荣系被告凯隆施工公司法定代表人。2016年7月19日，被告寇学荣向原告柴世伟出具金额为1000000元的借条一张，约定借款利息为月利率2%，被告王建设在借条担保人处签名、捺印。同日，原告柴世伟通过中国建设银行向被告凯隆施工公司转账400000元。2016年7月21日，原告柴世伟通过中国农业银行向被告凯隆施工公司两次分别转账280000元，共计转账560000元。另外，被告王建设将其位于××区的土地使用权证及房产证交付原告，口头约定将该房屋抵押为该笔借款提供担保，但双方未办理不动产抵押登记。另查明：2018年3月14日，原告将被告寇学荣、凯隆施工公司、王建设诉至本院，后原告以“愿与被告庭外协商解决为由”申请撤诉，经审查符合法律规定，本院作出（2018）甘0702民初2080号民事裁定书，予以准许。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于本案借款本金，本院认为，民间借贷合同具有实践性特征，其生效应当以出借人给付钱款为条件，借条本身为原、被告形成借贷合意的凭证，仅具有推定借贷事实发生的初步证据效力，债权人应当提交其他证据印证借贷事实的实际发生。根据原告提供的银行转账凭条及银行卡交易明细清单，其向被告凯隆施工公司以银行转账方式支付借款共计960000元，对于下剩40000元，原告称系以现金方式支付，本院认为，原告对款项足额交付负有举证责任，其转账时未按照借条约定的金额全额支付，而是分次向被告转账支付共计960000元，单独将其余40000元进行现金支付，这一行为能够引起合理怀疑，亦不符合交易习惯，而原告对此未能作出合理解释，应承担举证不能的法律后果，故本院认定本案实际借款金额为960000元。关于本案借款的偿付义务主体，被告寇学荣作为被告凯隆施工公司法定代表人以其个人名义向原告出具借条，而本案全部借款均转入被告凯隆施工公司账户，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”因本案借款数额较大，且借款全部转入被告凯隆施工公司账户，而被告凯隆施工公司亦未到庭举证证明借款未用于公司生产经营，结合本案借贷关系发生的特征，本院依法认定该笔款项用于被告凯隆施工公司的生产经营，故被告寇学荣、凯隆施工公司共同负有偿付借款的义务。综上，原告按照约定给被告支付借款，被告亦应全面履行合同义务，故对原告要求被告寇学荣、凯隆施工公司共同偿付借款960000元的诉讼请求，本院依法予以支持。关于原告主张的利息，本院认为，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。原、被告在借条中约定借款月利率为2%，现原告主张自借款之日起至2018年4月共计21个月的利息符合法律规定，经本院核算，利息数额为403200元（960000元×2%×21个月）。保证合同是保证人和债权人达成的明确相互权利义务，当债务人不履行债务时，由保证人承担代为履行或连带责任的协议。被告王建设自愿为该借款提供保证，依法与债权人形成保证合同法律关系。关于保证方式、保证期间及保证范围，原、被告在借条中均未约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”故被告王建设应承担连带责任保证，保证期限应从原告主张权利之日算起，即原告第一次起诉之日2018年3月14日，因原告在当日同时对借款人及保证人提起诉讼，故保证合同的诉讼时效亦应从2018年3月14日开始计算，至原告本次起诉，未过诉讼时效，故对原告要求被告王建设对本案借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。被告王建设承担保证责任后，有权向被告凯隆施工公司、寇学荣追偿。关于原告要求对抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿的主张，本院认为，抵押是指债务人或者第三人不转移对抵押物的占有，将抵押财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，以不动产设立抵押的，抵押合同自成立生效，抵押权自登记时设立。本案中虽双方约定将被告王建设名下位于××区房屋作为抵押为借款提供担保，但未对该房屋办理不动产抵押登记，故抵押权未设立，故对原告此项主张，本院不予支持。被告张掖市凯隆机械化施工有限公司、寇学荣、王建设经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及相关证据，应视为其放弃应诉、抗辩的权利，由此可能造成的不利后果，应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条(?http:?/??/?192.0.100.105?/?lib?/?cpal?/?javascript:void(0);?)，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告张掖市凯隆机械化施工有限公司、寇学荣共同偿付原告柴世伟借款960000元，承担利息403200元，合计1363200元，于本判决生效之日起两个月内履行完毕；二、被告王建设对上述偿付义务承担连带清偿责任，被告王建设履行保证责任后，有权向被告张掖市凯隆机械化施工有限公司、寇学荣追偿；三、驳回原告柴世伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17580元，原告柴世伟负担703.2元，被告张掖市凯隆机械化施工有限公司、寇学荣负担16876.8元。公告费400元，由被告张掖市凯隆机械化施工有限公司、寇学荣负担。被告王建设承担连带清偿责任。原告已交纳,被告负担的案件受理费、公告费直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长 方建设审 判 员 晁 岚人民陪审员 贺斌雄 二〇一九年六月十四日法官 助理 丁 瑛书 记 员 李阳阳