湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0722民初330号原告：肖广军，男，1957年9月12日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：吴立美，常德市振兴法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱书文，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。被告：杨凯，男，1987年7月5日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。被告：天安财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市雨花区芙蓉中路三段489号新芙蓉之都商务大楼9层11-19号。负责人：张可，该支公司总经理。委托诉讼代理人：刘胜平，湖南开旗律师事务所律师。原告肖广军与被告杨凯、天安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称天安长沙公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖广军的委托诉讼代理人吴立美、被告杨凯、被告天安长沙公司的委托诉讼代理人刘胜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖广军向本院提出诉讼请求：其因交通事故遭受的损失为医疗费25250.27元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费2300元、营养费4500元、残疾赔偿金220188元、误工费12000元、护理费7200元、精神损害抚慰金15000元、交通费1000元、鉴定费1500元，合计296938.27元，判令杨凯、天安长沙公司赔偿其损失261550.6元。事实和理由：2018年8月16日15时30分许，杨凯驾驶湘Ｊ×××××小型轿车行至Ｓ205线汉寿县，与行走的肖广军相撞，造成肖广军受伤及湘Ｊ×××××小车受损的道路交通事故。事故发生后肖广军被送往汉寿县人民医院住院治疗，后经鉴定肖广军因此次事故已构成八级伤残。2018年8月29日汉寿县公安交警大队作出事故认定书，认定杨凯负此次事故的主要责任。经查实，肇事车辆湘Ｊ×××××在天安长沙公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称商业三者险）。肖广军认为其在此次交通事故中受伤致残，杨凯负有不可推卸的赔偿责任，天安长沙公司应在保险限额内对肖广军的损失承担赔偿责任。杨凯辩称，其对事故的发生没有异议，但认为责任的划分应当是同等责任，事故发生后其为肖广军垫付了费用10000元，要求在本案中一并处理。天安长沙公司辩称，交警部门对事故责任认定错误，请求依法改定杨凯、肖广军负事故同等责任；肖广军的损失须依据法律规定据实审核，医疗费用须剔除与本案事故伤害无关的费用，后续医疗费8000元过高，在赔偿住院伙食补助费之后仍按照每天50元的标准赔偿营养费过高，请求酌定每天15元，残疾赔偿金计算错误，肖广军评定伤残时已经年满61周岁，最多只能按照19年的年限赔偿残疾赔偿金，误工费无有效证据证实，不能予以认定，护理费每天120元过高，且肖广军没有依法提供护理人员的相关证据，精神损害抚慰金15000元过高，因为事故双方负有责任，请求依法认定10000元，交通费1000元过高，且无票据支持；本案涉及的保险合同依法成立，合法有效，天安长沙公司应当也只能依据保险合同约定承担相应的保险赔偿责任、享有相关权利，一方面是依据保险合同拒赔、免赔的权利，另一方面是享有依据保险合同约定审核肖广军损失的权利，如对于肖广军损失中不符合交通事故诊疗指南和社会保险标准的医疗费不承担保险赔偿责任，对鉴定费不承担赔偿责任，商业三者险不承担赔偿精神损害抚慰金责任，在商业三者险限额内按照事故责任比例承担赔偿责任的权利等，另外天安长沙公司愿意依据保险合同的约定对本案承担保险责任，且天安长沙公司已经预付的医疗费须据实扣除。肖广军围绕诉讼请求向本院提交了杨凯的机动车驾驶证、湘Ｊ×××××小型轿车的行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、汉寿县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书、住院病历资料、医疗费发票、常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票、汉寿县地方海事局出具的工作证明及中国农业银行个人明细对账单，天安长沙公司对道路交通事故认定书有异议，认为没有准确描述事故发生的位置，且责任认定是错误的，本案事实是桥上没有人行通道，肖广军在桥上横过道路，杨凯是正常行驶，应当划分为同等责任，对司法鉴定意见书有异议，认为评定的误工期与出院记录上的医嘱不一致，且肖广军在鉴定时已年满61周岁，其残疾赔偿金应当计算19年，另外天安长沙公司不承担鉴定费，对工作证明及个人明细对账单有异议，认为肖广军的损失可以通过工伤赔偿，且肖广军应当提供劳务合同，个人明细对账单无法证实是受伤后导致的收入减少，对其他证据没有异议，杨凯认为鉴定费应当按照法律规定承担，对其他证据同意天安长沙公司的质证意见。杨凯就其辩称向本院提交了汉寿县顺通法律服务所出具的证明，肖广军、天安长沙公司没有异议。天安长沙公司就其辩称向本院提交了机动车辆保险单出险抄件、机动车综合商业保险条款及照片两张，肖广军对机动车综合商业保险条款有异议，认为条款上没有杨凯的签字，该条款都是免责和格式条款，肖广军的用药都是合理用药且肖广军无法控制医院用药，故肖广军因本次受伤用药的费用应当得到支持，对照片的合法性、真实性、关联性均有异议，认为照片的来源不清楚，道路交通事故认定书是交警部门经过现场勘查和核实作出的，该照片不能达到天安长沙公司用以证明肖广军与杨凯应负事故同等责任的目的，对机动车辆保险单出险抄件没有异议，杨凯对机动车辆保险单出险抄件认为没有显示有杨凯本人的签字，对机动车综合商业保险条款未发表质证意见，对照片没有异议。经审查，肖广军提交的驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、住院病历资料、医疗费发票及鉴定费发票，杨凯提交的证明，天安长沙公司提交的机动车辆保险单出险抄件，以上证据均系书证原件或与书证原件核对无异的复印件，其来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，本院予以采信；肖广军提交的道路交通事故认定书系公安机关交通管理部门按照法定程序，通过现场勘查、调查取证后对各方应承担的事故责任作出的认定，天安长沙公司、杨凯提出异议认为肖广军、杨凯应承担事故同等责任，但其未能提交相反证据推翻该道路交通事故认定书，故本院对该道路交通事故认定书予以采信；肖广军提交的司法鉴定意见书系有资质的鉴定机构依照法定程序，并结合肖广军的病历资料、伤情及相关专业知识等作出的综合评定，较为专业客观，本院予以采信；肖广军提交的汉寿县地方海事局出具的工作证明及中国农业银行个人明细对账单均系书证原件，其来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，天安长沙公司、杨凯虽提出异议但未能提交相关证据予以反驳，本院对该工作证明及个人明细对账单予以采信；天安长沙公司提交的机动车综合商业保险条款来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，但不能达到用以证明非医保用药费用应予扣减的目的，故本院对该机动车综合商业保险条款予以确认，但对其证明目的部分不予采信；天安长沙公司提交的照片远不足以推翻汉寿县公安局交通警察大队对本起道路交通事故作出的责任划分，本院不予采信。根据采信的证据，结合双方当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：2018年8月16日15时，杨凯驾驶湘Ｊ×××××小型轿车由汉寿县城往汉寿县罐头嘴镇由南向北方向行驶，当日15时30分许行驶至Ｓ205线汉寿县时，遇行人肖广军从桥东侧往桥西侧行走（杨凯驾车行驶方向），杨凯驾车避让不及未确保安全，湘Ｊ×××××小型轿车右侧后视镜与行人肖广军相撞，造成行人肖广军受伤及湘Ｊ×××××小型轿车受损的道路交通事故。肖广军受伤后被送往汉寿县人民医院治疗，共住院23天。2018年8月29日，汉寿县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，杨凯驾车未确保安全行驶，负此次事故的主要责任，行人肖广军横过道路时未确保安全，负此次事故的次要责任。2019年1月9日，常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书评定，肖广军的损伤构成八级伤残，误工时间为120日（含住院23日），需1人护理60日，营养90日，需后续治疗费预计为8000元。另查明，湘Ｊ×××××小型轿车登记的所有人为杨凯，其为该车辆在天安长沙公司投保了交强险、责任限额为500000元的商业三者险及不计免赔险。本次交通事故发生后，天安长沙公司、杨凯分别为肖广军垫付了费用10000元。肖广军因本次交通事故遭受的损失为：1.医疗费35250.27元；2.后续治疗费8000元；3.住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；4.营养费4500元（50元/天×90天）；5.残疾赔偿金209178.6元（36698元/年×19年×30%），肖广军在定残之日已年满61周岁，故其残疾赔偿金计算19年；6.误工费12000元；7.护理费7200元；8.精神损害抚慰金15000元；9.酌定交通费800元；10.鉴定费1500元。以上损失共计295728.87元，其中1-4项共计50050.27元，5-9项共计244178.6元。本院认为，杨凯驾驶机动车与行人肖广军发生交通事故致肖广军受伤，杨凯负事故的主要责任，肖广军的损失依法应先由天安长沙公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按杨凯应承担事故责任比例80%赔偿。肖广军在医疗费用赔偿项目下的损失为50050.27元，超出交强险的医疗费用赔偿限额，故天安长沙公司应在交强险医疗费用赔偿项目下赔偿肖广军损失10000元；肖广军在死亡伤残赔偿项目下的损失为244178.6元，超出交强险的死亡伤残赔偿限额，故天安长沙公司应在交强险死亡伤残赔偿项目下赔偿肖广军损失110000元。天安长沙公司共计在交强险责任限额内赔偿肖广军损失120000元。对于肖广军超出交强险责任限额的损失174228.87元（不含鉴定费），应由天安长沙公司在商业三者险责任限额内按杨凯应承担的事故责任比例代为赔偿，故天安长沙公司应在商业三者险责任限额内赔偿肖广军损失139383元。另有鉴定费1500元，依照保险合同不属于天安长沙公司的理赔范围，应由杨凯负担1200元。杨凯在事故发生后为肖广军垫付了费用10000元，故肖广军应返还杨凯垫付款8800元，此款从天安长沙公司应给付肖广军的赔偿款中直接扣除后代为支付。关于天安长沙公司辩称医疗费应该扣除非医保用药费用的意见，因肖广军因伤住院，其用药由医疗机构自主决定，肖广军并不能进行有效控制和审核，为了保障受害人的合法权益，不宜按医保报销比例扣减医疗费，故对天安长沙公司的该辩称意见，不予采纳。综上，天安长沙公司应赔偿肖广军因本次交通事故所致损失259383元，其中直接向肖广军支付赔偿款250583元，代肖广军向杨凯支付垫付款8800元。事故发生后天安长沙公司为肖广军垫付了医疗费用10000元，应当予以扣减，故天安长沙公司还应向肖广军给付赔偿款240583元。对于肖广军的其他诉讼请求，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司长沙中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险责任限额内赔偿肖广军各项损失共计240583元，于本判决生效之日起十日内给付；二、天安财产保险股份有限公司长沙中心支公司支付杨凯垫付款8800元，于本判决生效之日起十日内给付；三、驳回肖广军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5025元，减半收取2512.5元，由肖广军负担117.5元，杨凯负担2395元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  黄晓玲二〇一九年六月十日法官助理杜妮书记员李迎祥附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。