河北省涿州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0681刑初19号公诉机关河北省涿州市人民检察院。被告人薛汉明，男，1962年2月9日出生，汉族，大学专科毕业，涿州金邦房地产开发有限公司总经理，原重庆市政协委员。户籍所在地：香港特别行政区，捕前住北京，2017年11月20日被刑事拘留，2017年12月27日因涉嫌挪用资金罪被逮捕，现押于涿州市看守所。辩护人姚国敬，河北三和时代律师事务所律师。辩护人高平，河北方圆律师事务所律师。河北省涿州市人民检察院以涿检公诉刑诉〔2018〕136号起诉书指控被告人薛汉明犯挪用资金罪，于2018年5月14日向本院提起公诉。本院于2018年11月9日作出（2018）冀0681刑初141号刑事判决书，宣判后，被告人薛汉明不服，提出上诉。保定市中级人民法院于2018年12月24日作出（2018）冀06刑终864号刑事裁定书，以部分事实不清为由将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年3月22日、5月24日公开开庭审理了本案。河北省涿州市人民检察院指派检察员朱秋安出庭支持公诉，被告人薛汉明及辩护人姚国敬、高平均到庭参加了诉讼。在审理期间，2019年4月11日，涿州市人民检察院以该案需要补充侦查为由，向本院提出延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。公诉机关指控，2011年至2016年，被告人薛汉明担任涿州市金某房地产开发有限公司（以下简称金某公司）总经理期间，其利用职务上的便利，多次从金某公司挪用代收香港豪庭小区C座、D座业主契税、公共维修基金、测绘费以及其他收入，共计42758242.2元，超过三个月未还。公诉机关当庭提交了相关证据，认为被告人薛汉明的行为构成挪用资金罪，提请依法判处。被告人薛汉明辩称，金某公司是其父亲薛某与黄某合伙开的，公司工商档案上注册的另外两个股东是黄某的代表。黄某不方便在公司文件上签字，其父亲与黄某商量由其作为代表在公司文件上签字。双方各派一个财务人员，资金的进出都需要双方股东同意。因为其父亲年纪大了，在金某公司成立约半年左右的时候，其就代表其父亲监管公司，其就是股东代表，公司里的员工都习惯管其叫“薛总”，公司大的决定都是其跟黄某共同决定的。金某公司从成立起没有做过清算，公司账上有钱后，其和黄某经估算留下一部分后就按比例分了。约在2015年以后，因产生分歧，黄某就不参与公司管理了，因为公司有诉讼，其担心公司账号被封了，就把公司的钱某在其个人银行账号里，混合使用。起诉指控的款项是在股东都知情的情况下分红的钱，其不构成挪用资金罪。辩护人姚国敬的辩护意见是：一、公诉机关所指控的被告人从金某公司所借的资金，全部或绝大部分是从公司的预分红，且所有的借款均经股东同意。证人证言、鉴定意见书及补充说明能够证明金某公司确实存在97183020.97元的利润。黄某和薛汉明以借款的形式从金某公司预先分配已经产生的利润。元和公司在民间借贷一案的诉讼程序中提交的通话记录、《会议纪要》、《股东借款调整说明》等证据可以说明薛和黄某是按6：4的比例以借款的形式分红。被告人的借款是经过股东同意的预分红。被告人与黄某之间确实存在其他民事纠纷，存在直接的重大利害关系，所以黄某没有明确认可以借款形式分红的客观事实，但现有证据足以证明金某公司在以借款形式分红。二、被告人没有通过从金某公司挪用资金的客观必要和主观故意。被告人与其父亲开办的其他企业经营情况良好，没有挪用资金的必要。如果是挪用资金应有隐蔽性，但其借款都有管理人员签字，主观上没有挪用的故意。三、金某公司与河北元和房地产开发有限公司（以下简称元和公司）2000万元的民事诉讼，不能够否认两股东以借款的形式分红的客观事实，反而说明本案也应属于民事纠纷。通过鉴定意见书可以算出，黄某控制的元和公司及其妻子确实从金某公司多分走702.47万元，该部分与金某公司预收的“香港豪庭”CD座业主办理房产证的费用大致相同，但黄某拒不退回该笔资金再加上白沟商场等纠纷，导致了起诉元和公司讨要黄某多分走的款项。在金某公司与元和公司的诉讼过程中，均是代理律师出庭主张民事权利，不能够代表薛汉明、薛某对分红事实的否定。金某公司至今不申请强制执行是认可黄某通过元和公司以借款的形式分红这一客观事实。民事审判程序仅是对财产等权益纠纷的解决，遵行“不告不理”、居中裁判的原则和对所获取证据的局限性，会造成判决结果与客观事实的差异。刑事诉讼程序证据要求要远高于民事诉讼程序，故金某公司与元和公司民事生效判决认定的事实和裁判结果，不足以否定两股东以借款形式分红的事实。四、被告人存在从轻、减轻处罚情节。广东华讯工程有限公司（以下简称华讯公司）从金某公司借走的300万元钱在案发前已退回金某公司，且金某公司也从华讯公司借过钱。薛汉明从金某公司借走的款项中没有公司代收的CD座业主办理房产证的费用，被告人及其家属顾全大局拿出了1000万元用于业主办证，为政府排忧解难。金某公司出具的说明认为被告人的行为没有给公司造成损失，对被告人的行为表示谅解。被告人的身体状况及在看守所羁押期间表现良好。综上，本案被告人所借的款项确系是两股东之间同意预先分红。在金某公司运营过程中管理不规范，但本案认定被告人担任金某公司的总经理及其在担任总经理期间利用职务之便挪用公司的资金，事实不清、证据不足。请合议庭遵循疑罪从无、罪行法定的原则，结合考虑本案的起因、后果、社会危害性、量刑情节和对民营企业的保护等因素结合在案证据作出裁判。辩护人高平的辩护意见为：金某公司的两个股东在共同经营期间从公司支出的钱都是经过股东同意的，以借款形式分红是股东同意的、知情的。黄某退出公司之后，因金某公司存在一些诉讼，公司账户被冻结，被告人作为股东代表，将公司资金转入个人账户，在公司经营需要情况下，再从个人账户转入公司账户，是个人与公司财产的高度混同。本案中，金某公司及其他股东的利益没有因为被告人的行为受到任何损害。所以被告人的行为不构成挪用资金罪。经审理查明，金某公司成立于2007年6月6日，公司法定代表人为薛某，成立时股东为薛某、李某、蒋某1，公司注册资本3000万元，其中薛某股权占比为60%，李某股权占比为28%，蒋某1股权占比为12%。2012年7月30日，李某将其全部股权转让给陈某1，股东变更为薛某、陈某1、蒋某1，股权占比未发生变化。在公司经营期间，薛某任命其儿子即本案被告人薛汉明为总经理，代表其在公司与陈某1、蒋某1派出人员共同行使管理公司职责。2009年至2016年，被告人薛汉明在实际管理金某公司期间，利用职务上的便利，以个人及其妻子兰某、华讯公司名义，以借款形式多次从金某公司挪用资金共计3520万元，超过三个月未还，致使公司无法继续正常运营，造成该公司开发的香港豪庭小区C、D座业主无资金办理房屋产权证等后果。另查，金某公司以元和公司向该公司借款2000万元拒不归还为由，向本院提起民事诉讼。在民事诉讼过程，金某公司提交了借款凭证、金某公司给元和公司多份催款书等证据，金某公司不认可黄某以元和公司名义从金某公司借款的行为属于黄某以借款形式分红。本院作出（2015）涿民初字第4221号民事判决书，确认双方之间存在企业借贷法律关系，元和公司提出的股东以借款形式获取股东红利的主张证据不足，金某公司分配利润必须按照法律规定进行。据此，判决元和公司偿还金某公司借款2000万元，河北省保定市中级人民法院终审判决维持原判。另查，华讯公司从金某公司借款期限超过三个月的借款金额累计为300万元，该笔款项华讯公司于案发前已归还金某公司；被告人薛汉明妻子兰某于2017年12月25日用招商银行卡（卡号：41×××98）电汇转账汇入涿州市住房和城乡建设局1000万元，用于缴纳香港豪庭公共维修资金及契税等办理房产证相关费用。上述事实，公诉机关当庭提交以下证据：1、被告人薛汉明的供述，证实其是重庆市政协委员，任期到2018年。2007年6月份，其父亲薛某和黄某在涿州成立了金某公司，法定代表人薛某，公司股东有三人，其中薛某占60%股份，是公司的董事长，黄某占40%股份。黄某找了两个挂名股东，由陈某1占28%，蒋某1占12%，这两个挂名股东没有来过公司。因为其父亲薛某年岁大了，公司从成立之初其就一直参与公司的经营，代替其父亲管理公司全面工作，其是公司的总经理。因为这个公司是其父亲成立的，其做公司总经理的职务没有正式的任命书，其父亲在2010年口头对其及公司员工宣布由其担任金某公司总经理的职务，当时没有任命书，后来有没有任命书其记不清了。其职权范围是公司的行政管理、供应商的选择、建筑材料的选择、处理与行政部门之间的事务、负责公司财务的收支。公司会计是杨某，出纳是侯某。金某公司的账目平时由财务部门管理。公司的财务主要包括收和支两方面，公司的收款流程是：会计和出纳收取了公司的营业收入，做好相关会计凭证然后把钱转入公司账目，每个月的月底给其发公司的营业收入报账表，这样其就知道公司每个月的收入情况。公司财务支出流程是：公司的财务支出由会计杨某做好钱款申请表（附相关单据），表格中包括欠款数额、用款人、用途然后是会计签字、出纳签字，然后拿给贾某签字、刘某签字，他们都签好之后拿给其，前期其签字同意后，再征得黄某认可，才能出账，每月财务状况会计杨某会在月初或月末制作财务报表给其，后来黄某不参与管理了，财务上的收入从那时就打在其个人的账户了，财务人员也就何某一人了，她是其派过去的，什么都听其的，审批也不像之前那么复杂，支出的审批单只需要其签字，不经其同意是无法支出的。2008年，金某公司开始开发香港豪庭小区，2011年交付业主。开发香港豪庭项目都是其负责处理。小区由北向南分别开发了A、B、C、D四栋楼，其中D座下面三层是商场。这个小区截至目前，A、B两座住宅楼己经为业主办理了房产本，C、D两座住宅楼2011年中旬左右收取了业主的契税、公共维修基金等办证费用共计800多万元，杨某和侯某记入了公司账目并向其汇报了，其公司与业主签订了房屋销售合同，合同中约定由金某公司向业主收取办房本费用后，由金某公司为业主统一办理房产本，办理期限是交契税后的九十日之内将房本交给业主。业主把公共维修基金和契税交到金某公司，金某公司没有设立专门的账户进行存放，而是与金某公司的营业流水同时放到了金某公司的账户，已经分不出具体哪笔支出用的是业主缴纳的契税和公共维修基金。公司未按合同约定给C、D座业主办理房本。公司截止目前，收入减去成本，约一个多亿未分配利润，这些盈利都以借款的名义从公司账上转走了，黄某一方以个人或公司名义借走两三千万，剩下的是其、其父亲一方以个人或公司名义借款。公司还有一些车位、办公楼等剩余资产。因为公司的账目上现在没有什么钱了，在2017年之后就已经不做账了。公司财务支出分了三个方面，第一是交付工程款，第二是向行政机构缴纳应缴的资金，第三就是按持股六、四的比例以向公司借款的方式分红，金某公司向华讯公司打的钱是借款，钱都还给金某公司了。其以个人名义、其父亲薛某的名义、其妻子兰某、东某投资有限公司的名义向公司借款，但其向金某公司借钱是分红的钱。黄某以他妻子马某2和他指定人员的名义及元和公司名义从公司借款。公司账上的钱经过其同意都借出去了，所以账目上没钱了，至今没有给C、D座楼业主办理房产本。2012年中旬，黄某和其说他在高碑店的元和公司开发房地产需要用钱，其说公司的这些钱有一部分是业主缴纳的办理房产本的钱，大概有800多万，暂由金某公司代为保管，用于办理房产本的资金，不能外借，还有一部分是销售房子的钱。黄某称不会影响金某公司为业主办理房产本，借款最长不超过半年就还给金某公司。其同意把包括业主办理房产本的800多万元在内的2000万元分几次借给了黄某，汇给了他指定的元和公司账户。元和公司向金某公司借款时履行了按照之前其说的公司支出流程办理的借款手续，是其同意签的字。借款手续就是借条，有借款数额，没有借款用途和使用期限。业主交的维修基金和契税与公司营业流水都在公司账户，分不出具体哪笔支出用的是业主缴纳的钱，其之所以说黄某借走的两千万包含公共维修基金和契税，目的是让黄某尽快还钱，给业主办理房产本。从2012年至今，办房产本的钱借出去有五年的时间了，至今元和公司没有将此款归还到其公司。金邦公司已经在涿州市人民法院起诉了元和公司。2015年下半年其将黄某以及他派来的出纳侯某、贾某清理出公司财务，重新指派了何某和一个出纳管理，没有办理任何交接手续，财务方面还没有处理清，同时让王某1负责管理公司的事务。后期黄某不参与管理是他自己不愿意参与，其一直都认可黄某的股东身份。黄某不参与管理后，公司收入都让其以借款名义转到了其个人账户，没经过黄某、陈某1、蒋某1同意，但经过其父亲同意了。这些钱转给其后，除了维持公司正常运转的资金外，其余的都被其个人使用了，目前账户上剩余几十万。黄某走后金某公司还有二百个左右的车位、地下室小房、几套门脸、一小部分商场具体面积记不清了、还有原来公司的办公地点（900多平米）。其卖了公司一部分剩余资产，大概卖了一千多万元，用于公司商场返利、工程维护、停车场的改造等，所以也没有给业主办理房产本。2011年至2012年公司收入大概1.5亿元左右，工程款支出大概几千万，剩余的五千万左右其和黄某借走了，黄某多借走了两千万，公司账目上剩下五百万左右，用于公司运营方面支出了，这个过程中业主交的钱就没了，至今公司账上的两百多万元也不够为业主办理房本的，且这些钱也因为公司与商户的诉讼被法院冻结了。其对中鑫会鉴字【2018】第8号司法鉴定意见书无异议。2、证人王某1的证言，证实香港豪庭小区是金某公司建设的，其在2011年到金某公司工作，负责工程方面的工作，2017年3月份离开的金某公司。金某公司法人薛某，股东有薛某、蒋某1、陈某1。黄某是蒋某1、陈某1在公司的幕后股东，贾某是黄某派到公司任总经理，2015年从金某公司离开的。刘某负责行政工作，2014年离开的金某公司。公司会计是杨某。薛某平时不怎么在公司，委派他儿子薛汉明负责公司全面工作。2015年贾某离职后，薛汉明就让其负责金某公司的全面工作，郭某负责办公室工作，何某是会计，王慧娟是出纳，张某1、张某2是办公室工作人员。蒋某1和陈某1是挂名股东，不参与公司的实际经营，也没在公司出现过。其在公司期间黄某经常到金某公司给其等人开会。宋春辉当时负责办公室，他应该有会议记录，有时涉及公司运营方面的事，是薛汉明和黄某给其、贾某、刘某开会。其等人工作上的建议向薛汉明和黄某汇报，黄某和薛汉明商量后由薛汉明做决策。没见过薛汉明的任职书等文件，但他代替金某公司法人薛某管理金某公司，负责金某公司的实际经营，掌握金某公司财务管理的权力。香港豪庭小区C、D座的房屋契税及房屋公共维修基金未交到涿州市政府地税局及建设局。当时收取房屋契税及房屋公共维修基金是财务收取的，都存在金某公司账户内了。金某公司财务支出需要请示薛汉明，他同意后才能支出，具体谁经办的都需要签字，财务签字后，再与薛汉明核实后才能打款支出，C、D座先期的手续都准备好了，其等人和薛汉明沟通办理房本的事，他总是让等等，后来一直就没办，具体原因不清楚。3、证人贾某的证言及辨认笔录，证实其任金某公司总经理。王某1是副总，负责工程。刘某是副总，负责销售及行政。会计杨某，负责公司的账目，出纳侯某。金某房公司法人是薛某，实际经营者是他儿子薛汉明，由薛汉明参与公司的经营管理，他每月都过来一、两次，给公司开会，查公司的经营状况。薛某是黄某引进涿州成立金某公司开展香港豪庭小区项目的。公司注册的股东是薛某、蒋某1、陈某1，但蒋某1、陈某1只是挂名股东，她们不参与公司的实际经营及公司事务，黄某是实际负责人，黄某委派其代表他到金某公司做总经理，公司的费用开支经薛汉明同意后，按照公司财务制度去执行。2011年7月份，香港豪庭小区C、D两栋楼竣工，金某公司通知业主缴纳了契税、公共维修基金等办理房产本的费用就可以领钥匙入住了。从2017年7月份开始，C、D座的业主就开始向金某公司交契税和公共维修基金等费用，2011年底C、D两座的业主基本上把契税和公共维修基金全都交到金某公司，会计杨某和出纳侯某将收取的这部分钱入了金某公司的账，没有设专用的账户，和公司的其他资金一起放在公司的账上。打算在业主办房本的时候再交到相关的行政部门。C、D两座交房的时候还卖了一部分地下室的车位。2011年公司是盈利的。2012年，豪庭时代广场分割销售完之后公司的账目上有了收入，当时卖了一个多亿。经过黄某和薛汉明商议，为了避税，以借款的形式进行分红，按照股东的持股比例黄某以元和公司从金某公司拿走了2000万，分别是2012年1月19日200万元，2012年6月29日1000万元，2012年7月5日800万元。但这2000万元金某公司起诉了元和公司，法院判定这2000万元是元和公司向金某公司的借款。元和公司接收这笔款的账户是：50×××92。薛汉明也以广东华讯、兰某、薛某的名义多次向金某公司借款约5000万元。2015年之后，薛汉明将黄某派到金某公司的员工都赶走了，不让黄某参与公司的经营和决策。贾某在12张不同男子免冠照中辨认出7号照片男子为薛汉明。4、证人黄某的证言，证实2006年左右其认识了从事通讯生意的薛某，薛某向其提起在涿州市进行一个房地产的开发项目。在其与他共同运作下，决定对涿州市体育场路的一块地进行开发，也就是现在的“香港豪庭”小区，在这种情况下成立了金某公司。公司法定代表人是薛某，实际负责人是薛汉明。股东包括薛某、蒋某2（其岳母）、陈某1（其大专时班主任的女儿）。公司成立之后，薛某出资60%，其余两个股蒋某1、陈某1出资40%。但蒋某2、陈某1实际没有参与公司的日常经营，委托其替他们管理公司。薛某和其并不直接管理公司。薛某一方的主要管理人员是薛汉明、王某1。其一方的管理人员是贾某。财务方面：会计杨某、出纳侯某。2008年薛某电话告知其以后薛汉明代表他来处理金某公司的所有事务。2008年香港豪庭小区的项目开始动工，2010年项目竣工，2011年住宅部分已经销售结束。2012年分割销售了D座的商场。2012年至2015年期间，一直在销售香港豪庭小区的剩余商场、门脸房、地下车位、地下室小房，截止2015年其被清除出金某公司前，公司一直是盈利状态。金某公司在注册时约定按照出资比例分红，在经营过程中没有分红。薛汉明和薛某都是以借款的形式从金某公司拿钱。为了维护其这一方利益，其也只能以借款的形式从金某公司借款。具体过程是：2012年初其得知金某公司卖了香港豪庭小区的商铺，大约卖了一个多亿，那段时间金某公司有大量的资金进账。其从贾某处得知，在此期间薛汉明多次以借款等形式从金某公司转出钱款，但薛汉明一直没有给蒋某1等股东进行分红，为了维护其这方股东的利益，其就主动找薛汉明提出应该给其方分红，薛汉明以公司运转为由推脱，但在其的坚持下，薛汉明最终同意先期给其2000万元。薛汉明同意之后其就让贾某去办理这些事了。这些钱最后通过金某公司的账户汇款到了其这方所有的元和房地产公司。对于这笔钱，后期薛汉明在涿州市人民法院将其起诉了，元和公司被判败诉需要将钱还给金某公司。其从公司提走2000万元一事与薛汉明没有召开股东会，公司的股东架构名存实亡，在项目的开发过程中，薛汉明逐步将其方的管理人员剔除，在中后期，金某公司的运营全部是薛汉明一人负责，财物收支也是薛汉明支配。他没有跟其说借款的2000万当中包含C、D座业主的契税和公共维修基金，金某公司并非只有这2000万元。元和公司的法人是张某3，蒋某1是元和公司的股东，马某2是其妻子，是蒋某1的女儿，马某2向金某公司借过款。5、证人陈某1的证言，证实其是金某公司的股东，几年以前其父亲的一个学生叫黄某找到其说他和别人合作，在涿州成立了金某公司。让其帮他做公司名义上的股东。因为不用其出资，其就同意了。黄某要求其提供一份身份证复印件给他，他就拿着去注册了，之后关于这个公司的事就不知道了。其就是名义上的一个股东，不参与该公司的经营和决策，不获得公司分红。6、证人张某1的证言，证实其2015年6月10日至2017年3月底在金某公司做行政工作，主要是负责与业主签合同，去住建局进行合同备案，办理香港豪庭商铺、商品房预售许可证等工作。公司法人薛某，股东蒋某1和李某，金某公司实际经营者是薛汉明。公司的总经理是王某1（金某公司和商场的负责人，财务也由他直接管理），副总郭某（负责商场的招商监管金某公司行政部），会计何某，出纳王某2，行政部办事员张某2和其。其去金某公司工作时A、B座的房本已经办完，发给业主了。C、D座及商铺因为契税及公共维修基金没有交到相关部门，所以未能办理。7、证人刘某的证言，证实其是2007年至2013年年底在金某公司任副总，负责市场营销及后勤。金某公司法人是薛某，主要经营房地产开发。股东有薛某、蒋某1、李某。薛某占股份的60%，蒋某1、李某共占40%。董事长薛某，总经理贾某，负责公司的总体工作及外联工作，副总是其，负责市场及后勤工作，会计是杨某，出纳是候苒，办公室主任蔡真明。其是1994年左右开始到华讯公司上班，薛某儿子薛汉明是华讯的老总，他让其到金某公司担任副总，负责市场营销。香港豪庭共计开发4座楼房，分别编号A、B、C、D，共计700多套楼房。一期开发的A、B座，2009年至2010年销售完了。C、D座共约350套楼房，D座的1至4层是商场。从2010年开始，各户交首付款的时候，业主就陆续将契税及公共维修基金交了。金某公司代收业主交纳的契税及公共维修基金，给业主开具了收据。收钱后公司开会提过给C、D座及商铺办理房本的事，但公司的老板也没明确的答复，相关的手续也没跑，到2013年年底其从金某公司走的时候，金某公司为A、B座的已经发放房本，C、D座及商铺房本手续还没有推进。薛汉明以华讯公司及个人名义从金某公司借款；黄某以元和公司和个人的名义从金某公司借款。流程是填写借款单，上面注明是谁借款，借款人签字，其和贾某签字确认后，财务再给转账。公司注册的法人是薛某，但实际是黄某和薛汉明出资注册的，但黄某和薛汉明平时不到公司来，也不参与公司管理。贾某代表黄某方，其是薛汉明方的代表。8、证人郭某的证言，证实金某公司的股东有薛某、蒋某1、李某。公司注册的法人是薛某，但实际是黄某和薛汉明出资注册的，黄某和薛汉明平时不到公司来，也不参与公司管理。贾某代表黄某方，刘某代表薛汉明方。其是2013年4月份来到金某公司工作，2015年起担任行政主管，2017年3月30日王某1通知公司所有人员暂时回家，因为公司法人薛某要把公司转让，暂时停业。在2015年3月之前负责日常管理的就是副总经理贾某、管行政的一个姓宋的、管理销售的刘某，还有管理财务的是一个姓杨的人以及一个姓候的出纳。2015年3月之后，贾某、刘某，还有管理行政的宋，管理财务的杨、候两个人都走了。王某1负责了全面工作，其接手了行政工作，何某2015年来到公司后负责财务工作。金某公司业主交纳的代办房屋产权登记证所需要的契税钱和房屋维修基金，这些钱当时是交给地税局的，其来之前A、B座的已经办完了，还剩C、D座的没有办理。因为总有业主来催办理房产证，其就向王某1反映，他说因为股东黄某从公司拿走了2000万元，把办理房屋产权登记证的钱拿走了，公司没有资金，所以办理不了。2015年公司到涿州市人民法院起诉过黄某，二审到保定市中级人民法院，法院判决黄某还钱，但是他一直没有还。9、证人杨某的证言，证实其是2007年至2014年10月任金某公司的会计。金某公司注册的法人是薛某，股东有薛某、蒋某1、李某。薛某占股份的60%，蒋某1、李某共占40%，但实际是黄某和薛汉明出资注册的，黄某和薛汉明平时不到公司来，也不参与公司管理。贾某代表黄某方，刘某代表薛汉明方。董事长薛某，总经理贾某，副总刘某，会计是其，出纳是侯某，办公室主任蔡真明。其担任金某公司的会计，主要负责金某公司的账目，收钱和出钱都是出纳的事。其2014年10月份因为生病就没有到金某公司上班，2015年4月份的时候，其与薛汉明委派的会计何某做的交接，账目都留给了何某。香港豪庭小区共计4座楼房，分别编号A、B、C、D。2014年10月份其离开公司的时候，A、B、C、D座的楼房都卖完了，商铺没有卖完。金某公司代收了业主交纳的契税及公共维修基金，并给业主开具了收据。因为跨行有手续费，所以公司用其和侯某的名字开通了几张银行卡，根据客户的银行卡告诉他们相应的银行卡号，让客户直接存到银行账号内，银行卡由侯某保管。A、B座的相关契税已经交纳至有关部门，为业主办理了房本。2010年左右业主缴纳了C、D座及商铺的契税及公共维修基金，缴纳的方式是现金和银行转账，都存到其的建行卡和农行卡上，然后转到公司的基本账户内。该笔款项没有专用的账号，统一放在公司账号内，公司的账目上有相应的明细。但公司账上的钱都被黄某、薛汉明借走了，公司账上没钱，没能向相关部门交纳契税及公共维修基金，所以未能给业主办理房产手续。黄某和薛汉明的借款是通过银行转账，有的是通过公司基本账户转的，也有的是通过其和侯某的银行卡转的，公司账上显示是给的现金。黄某和薛汉明向金某公司借款，都填写借款单，贾某和刘某签字。黄某方借款，其向薛汉明核实，他同意了其就给转款。薛汉明借款，有贾某和刘某签字其就给转款。黄某借款是元和公司名义和他个人名义借的，账上有元和公司的收据。薛汉明是以薛汉明和广东华讯名义借款。10、证人张某2身份证复印件及其证言，证实其自2012年7月至2017年3月在金某公司工作，主要负责香港豪庭小区项目的商场管理工作。金某房公司法人薛某，公司大概有6、7个人，公司有个薛总，不清楚是不是薛某，很少见到该人。王某1和郭某是公司的副总经理，公司的会计姓何，出纳姓王，公司行政是张某1，2015年公司去了一个姓申的副总。公司实际负责人是王某1，其所有账单都是找王某1签字，然后找何会计签字，最后出纳给其报账。11、证人邰某的证言及辨认笔录，证实其是涿州市盛富优物业服务有限公司的员工，现任香港豪庭小区物业经理。2013年4月1日接手的这个小区车库管理，2014年5月份成立物业公司，其同时被派驻这个小区担任物业经理。香港豪庭小区的开发公司是金某公司，开发的时间是2008年，交付业主使用是在2011年。金某公司的工商注册法人名叫薛某，但实际的老板是薛某的儿子薛汉明，这个公司有另外一个股东名叫黄某（工商注册以黄某的两个亲朋好友顶替），高碑店人，黄某因和薛汉明之间闹矛盾，在2014年7、8月份以后就没在公司见过黄某。这个公司刚开始黄某指派贾某、薛汉明指派王某1这两个人负责全面工作，黄某指派侯某、薛汉明指派杨某负责财务工作。2014年7、8月份他们两个股东闹矛盾之后，就全是薛汉明的人来管理公司了，其中王某1负责全面，杨某负责财务。香港豪庭小区有四栋楼，分别是A、B、C、D四栋，大概在2011年交付使用的。开发商开发楼盘交付业主时业主必须交纳房子的后期费用，其中包括公共维修基金、契税税费、壁挂炉及其他杂费，用于办理房产本。通过了解业主也都交纳了这部分费用，小区业主为办证的事一直在找开发商，也找物业，物业这儿也帮着催，多次催促下，开发商2015年把A、B座业主的房产本都办完了，后来就一直催C、D座，好多次业主联合物业一块跟开发商公司王某1面谈，其也多次找薛汉明说这事儿，他们口头答应给办，就是迟迟不推进这事。其在12张不同男子免冠照中辨认出金某公司负责人薛汉明。12、证人申某的证言，证实金某公司的法人代表是薛某，这个公司的实际负责人是薛汉明和黄某。股东有薛某、蒋某1、李某（后更换为陈某1）。薛某占60%的股份，黄某占40%的股份，但黄某入股是以蒋某1和陈某1的名义。薛汉明是薛某的儿子，由他代替薛某负责公司的日常管理。黄某指派贾某担任公司执行经理。薛汉明指派刘某、王某1担任副经理。会计杨某由薛汉明指派。出纳侯某由黄某指派。2015年之后公司的员工都是薛汉明找来的了，会计变成了何某，出纳是王某2，经理是王某1、郭某。2009年左右，金某公司开始开发香港豪庭小区。当时工程一共开发了A、B、C、D四座住宅楼，2013年底住宅已经销售完成。2013年薛汉明找到其，让其对香港豪庭小区的地下车库进行销售和管理。2014年5月份，其与涿州市矿山局、金某公司（由薛汉明出面）三方进行协商，将香港豪庭的物业移交给以其名义注册的盛富优物业公司管理至今。香港豪庭小区A、B座的房产证在2013年已经办完了，C、D座共计300户左右的住户，涉及800万元左右费用，北侧的商业楼约100万左右费用，手续其已经全部办齐了，就差金某公司交纳费用。2014年其接手了香港豪庭的物业后，好多业主不缴纳物业费，他们找其反应说没有办理房产证，并向其出示所交纳费用的票据。当时其就找到薛汉明询问这个事，薛汉明说C、D座住宅还有北侧商业楼的公共维修基金和契税的钱确实是金某公司收取了，但是钱被黄某从公司拿走了。其从2014年至今其多次催促薛汉明让他赶紧把证办了，但是他直到现在一直拖着不办。13、证人王某2的证言，证实其是2015年6月份开始到金某公司财务部上班，负责出纳工作。公司总经理薛汉明，副总经理王某1、郭某，财务负责人何某。公司具体工作是由王某1负责，公司事务王某1都是向薛汉明请示。其来金某工作之前香港豪庭小区已经办理了A座和B座的房产证，是侯某和一个姓杨的会计负责办理的，其来的时候他们已经辞职。C、D座的房产证还没有办理。C、D座房屋的契税钱是由侯会计和杨会计时期收取的。薛汉明以借款的名义从公司支取过钱，支取时通常是由何某给其一个借款单，上面有薛汉明和王某1、何某签字，其确认之后，通过银行把钱转给薛汉明在广州招商银行的一个账户里，具体账号其记不清了，账号记录在其公司工行银行U盾里，在其工作期间只有薛汉明支取过钱。14、证人何某的证言，证实金某公司法人是薛某，股东是薛某、蒋某1、陈某1，总经理是薛汉明，副总经理王某1，其听王某1说之前有个副总叫贾某管理财务、行政、销售，行政部负责人郭某，财务部主管会计是其，出纳王某2。这个公司薛某占百分之六十的股份，蒋某1、陈某1两个人只占百分之四十。这个公司的实际经营者是薛汉明和黄某，黄某为蒋某1、陈某1的实际股东。2005年左右，其在华讯公司合同管理部工作，法人薛某，实际经营者是薛某的儿子薛汉明。2015年4月份，薛汉明给其打电话让其到金某公司做会计，和原来的会计杨某做交接，其的工作情况直接向王某1汇报。2015年4月份，其到了金某公司做主管会计，与杨某交接会计工作，当时她向其介绍了金某公司财务部的情况，因有拖欠地下车库和消防设备的工程款被起诉，公司的基本账户被查封，公司的往来资金分别存于杨某和侯某名下的银行账户。银行卡由侯某保存，杨某银行卡密码由她本人保存。公司代收的香港豪庭二期办理房本的契税、公共维修基金等手续费以及售房款打到公司基本账户后，除了支付工程款及日常开销的100多万备付金，其余的被薛汉明、薛某、黄某、蒋某1等人以个人借款的形式从公司取走，其中包括代收的C、D座楼盘的业主缴纳的公共维修基金和契税等办房本费用是800多万，薛汉明以个人借款名义转走1000多万元，由他向公司出具借条并入账。这些是杨会计亲口告诉其的，杨会计给了其一份她自己制定的电子版的财务来往资金的明细。杨会计跟其说，公司的收入是按照持股比例由黄某和薛汉明以借款的形式分多次取走的，只要公司有钱了他们就要钱并打借条。2014年初杨会计做了一份报表给双方看，黄某以蒋某1和陈某1借款的名义多拿走1000万左右，当时黄某和薛汉明都认可报表记录，因为这事双方股东发生的分歧。其到金某公司后，王某1对其说因为金某公司在打官司，公司的基本账户可能随时被查封，公司的收入汇入基本账户不能保证资金安全，他让其以个人名义在工商银行和建设银行开办银行卡，并把卡号报给销售部门，公司的主营收入直接汇款到其的个人卡上。卡和密码交给出纳王某2保管。金某公司的资金往来基本上都是通过其个人开设的银行卡进行操作。其为金某公司开的工商银行两张卡号分别是：62×××01、62×××60，建设银行卡：62×××57，薛汉明是金某公司的总经理，也是公司的实际控制人，金某公司每个月都会给他支付5000元左右工资，其在金某公司电脑上调取了他几个月的工资单提供给公安机关。15、证人侯某的证言，证实其于2007年6月底被贾某聘请到金某公司工作，任出纳。2015年5月份被这个公司的实际控制人薛汉明解聘。金某公司成立于2007年6月6日，法定代表人是薛某，实际经营和管理是薛某的儿子薛汉明，公司有三个股东，分别是薛某、蒋某1、李某，薛某占有60%股份，蒋某1和李某加在一起是40%股份，蒋某1和李某背后实际的股东是黄某。这个公司成立是为了开发涿州香港豪庭小区，公司总经理是薛汉明，副总经理最初是贾某和刘某，后期是王某1，财务部主管会计是杨某、出纳是其，后期杨某生病请假，主管会计是何某。其个人用于公司现金流转的账户是一个工商银行的账户：62×××68，金某公司所有的进账就两方面，一是销售房产的收入，另一个是收取业主缴纳的办证费用等。公司的支出主要也是两大块，一是公司日常正常开销，包括结算工程款、费用支出、税金、购买土地费用、押金等，另一块是借款的名义支出，其印象中比较清楚的是元和公司借款2000万，另外薛某、薛汉明、兰某的名义借款约4000万元，兰某是薛汉明的爱人，她本人不在金某公司任职，也不与金某公司有业务往来。公司大约是2011年中旬左右代收了C、D座业主的契税和公共维修基金，其和杨会计收取后给业主开了收据，其开的收据上的收款人写的是“侯”，在契税等费用的收据上加盖了金某公司的财务章。其收到这些钱，作为代付款记账，钱就趴在其或者杨某或者公司的账户内。代管资金，应该是不能进行其他支配的，属于专款专用的资金，但金某公司在管理这部分资金的时候是和其他收入混合在一起。金某公司在有收入的时候总是出现借款情况，财务上体现出公司资金周转出现困难。业主交的这部分资金不能保证专款专用了。16、证人薛某香港永久性居民身份证复印件及薛某的证言，证实其2006年认识了涿州移动公司的黄某，2007年其成立金某公司，其是公司的法人，给了黄某40%的股份，因为黄某是移动公司的经理，所以黄某让他岳母蒋某1代持他股份12%，陈某1代持他28%，其占公司股份的60%。蒋某3、陈某1、李某作为公司股东，没有到过公司，其也没见过这三个人。金某公司成立后承接了涿州市香港豪庭小区的工程，这个工程分为A、B、C、D四栋楼。其和黄某都向公司派出了经理和财务人员，共同经营。其在该公司派出的经理是刘某，会计姓杨。黄某派出的经理是贾某，出纳姓侯，其他人员其就不知道了。其只负责了该公司在前期的工程立项、审批等协调工作。2008年香港豪庭小区开工后其就把这个项目交给了黄某和薛汉明。其没有给薛汉明书面的聘任书，但公司成立后其和公司员工宣告过，说薛汉明是其儿子，有什么事向他和黄某汇报。黄某以元和公司的名义向金某公司借过2000万元，其这一方也向金某公司借过款，具体借款数额其不知情，借出的款是否是公司分红其不知情。所有借出款项都没有经过股东会同意。东某公司是其以其儿媳兰某的名义成立的，主要业务是股票买卖和投资，这个公司成立后没有承接业务，也没有人管理。东某公司和金某公司没有业务往来。薛某在2019年3月13日笔录中称，其让薛汉明代表其行使股东权利，主要是监督黄某和贾某公司的钱不能乱花，没有明确薛汉明的职务，贾某是公司总经理。其和薛汉明的钱是可以互用的，没有分家。公司打到薛汉明和兰某账上的钱其和黄某都是知道和同意的。因为公司出纳侯某需要听黄某的。借款形式分红是黄某提出来的，公司应该有会议纪要，黄某借走的2000万元中包括为业主办理房产本所需要的费用。以前说的不一致的，是因为以前思想紧张，有些事情记不清了。17、证人兰某的证言，证实薛汉明是其丈夫。其没有在金某公司任职，与该公司也没有业务往来，也没有向金某公司借过款。其有一张招商银行卡，账户是：41×××98，这张卡其平时使用，还有一张建行银行卡，账户是：43×××31。建行卡0200214501024584392账户不是其开的账户，不知道为什么该账户在其名下。薛汉明经常会把钱打到其的银行卡内，其中有一部分是给其的生活费，用于平时家庭开销或用于其理财。其余的钱有时薛汉明需要就告诉其，其会把钱打在他指定的账户内。不清楚薛汉明转入其账户的钱来源。东某投资（北京）有限公司法人是其，该公司是薛汉明父亲薛某使用其的身份信息注册的，其不参与公司的经营与管理，也不知该公司经营范围。18、证人马某1的证言，证实华讯公司老总是薛汉明，金某公司开发的香港豪庭小区，因该小区C、D座房本事宜薛汉明被公安机关拘留了，他父亲薛某委托其过来办理C、D座房本的相关事宜，现相关资金已经打到涿州建设局指定的账户内，其在涿州正在协助办理相关工作。19、证人邱某、曾某、陈某2、国某、王某3、高某、徐某、段某的证言，涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单、商品房买卖合同、收据、备案表，证实以上人员于2011年与金某公司签订的购房合同，约定在入住后的540日办理完毕房屋所有权证，缴纳了用于办理房屋产权登记的相关费用。依法调取高某、曾某、国某、段某、徐某在香港豪庭小区购房合同等材料，以上人员购买香港豪庭小区C、D座住宅，均已缴纳了契税和公共维修基金。20、涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单、营业执照、收据、银行转账记录复印件，证实元和公司成立于2004年5月8日，法定代表人为张某3。2012年1月19日、6月29日、7月5日元和公司从金某公司共借走2000万元。21、涿州市公安局搜查证、搜查笔录、扣押物品清单，证实涿州市公安局2018年1月10日对金某公司进行搜查，并扣押了合作意向书、房屋拆迁货币补偿协议书，工资表、公司会议纪要等，证实薛汉明为金某公司总经理，从金某公司领取工资，合作意向书等文件金某公司决策签字由薛汉明签字。22、涿州市公安局调取证据通知书、接受证据材料清单、香港豪庭小区备案材料，证实金某公司成立于2007年6月6日，法定代表人薛某，于2007年至2008年开发了涿州香港豪庭小区，并进行了销售。23、涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单、中国人民银行支付凭证、公共维修基金明细表、涿州市住房和城乡建设局物业管理科情况说明，证实香港豪庭小区C、D座住宅于2017年6月27日前，尚未缴纳住宅专项维修资金，A、B座已经缴纳。24、涿州市地方税务局征收分局房地产交易纳税情况表，证实香港豪庭小区A、B座业主已经缴纳交易税。25、涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单、营业执照、业主档案，证实自涿州市盛富优物业服务有限公司（香港豪庭物业公司）调取香港豪庭小区C、D座业主的情况。26、内资企业登记基本情况表、公司设立登记申请书、公司章程、验资报告、股东会决议、公司章程等工商档案材料，证实金某公司成立于2007年6月6日，2012年7月30日，股东由薛某、李某、蒋某1变更为薛某、陈某1、蒋某1，薛某为执行董事。公司章程中对公司当年税后利润的分配顺序规定为：提取法定公积金、弥补公司亏损、股东按照实缴的出比例分取红利。27、涿州市公安局调取证据通知书、调取证据清单、华讯公司工商注册资料，证实华讯公司法定代表人为薛汉明。28、河北省涿州市人民法院（2015）涿民初字第4221号民事判决书、河北省保定市中级人民法院（2016）冀06民终4386号民事判决书及卷宗相关证据，证实涿州市人民法院判决元和公司从金某公司借款贰仟万元人民币，应当予以返还，保定市中级人民法院判决维持原判。29、编号：中鑫会鉴字【2018】第8号保定市中鑫司法会计鉴定中心司法鉴定意见书及补充说明、鉴定意见通知书、鉴定人、鉴定机构资质证书复印件，证实经审计金某公司2007年至2016年账本、凭证及银行账户，该公司开发建设香港豪庭住宅小区及豪庭时代广场（商铺），2009年开始预售并收取房款。公司自成立至2016年12月31日，账面未向股东分配利润，账面未分配利润科目余额为97183020.97元。（1）2011年8月12日至2011年11月14日，金某公司集中共收取C座、D座业主资金7558242.20元，该笔资金未设立专户储存，与公司其他经营资金统一核算。其中：契税4288663.2元，公共维修资金3137508元，测绘费49941元，工本费27040元，交易费55090元。（2）金某公司2011年8月12日至2011年12月31日，现金日记账账目共收取各项资金16033873.32元，其中收取业主售房款7923762.91元，利息收入19977.41元，燃气接口费等其他收入845150元，代收C座、D座业主资金7244983元，其中契税4101897元，公共维修资金3016084元，测绘费48026元，工本费26000元，交易费52976元。金某公司收到上述资金后，大部分用于公司生产经营活动。（3）截止各账户银行对账单最后时间点，金某公司各银行账户余额总计为2293231.72元。（4）截止2016年12月31日，兰某从金某公司借款期限超过三个月的借款金额累计为1190万元；薛汉明从该公司借款期限超过三个月的借款金额累计为2030万元；东某投资（北京）有限公司从该公司借款期限超过三个月的借款金额累计为零；华讯公司从该公司借款期限超过三个月的借款金额累计为300万元；元和公司从金某公司借款期限超过三个月的借款金额累计为3200万元；马某2从该公司借款期限超过三个月的借款金额累计为5506215元。补充说明证实：（1）关于薛汉明借款问题，鉴定确认的借款期限超过三个月未还的借款中，最后一笔借款发生时间为2016年3月31日，2017年1月至6月发生的还款，距最后一笔借款发生时间已超过三个月，因此对鉴定报告中确认的截止2016年12月31日的借款期限超过三个月的借款金额累计为2030万元没有影响；另外对2017年1月至6月期间薛汉明是否发生借还款，是否存在借款期限超过三个月及借还款是否在金某公司账面核算，受金某公司2017年度财务资料不完整的限制，鉴定无法确认。（2）兰某、薛汉明、华讯公司从金某公司的借款，从账面核算情况看，其借款时的资金来源不是来源于代收C座、D座业主的契税、公共维修基金、测绘费等资金。也就是说鉴定意见书确认的借款期限超过三个月的借款金额与代收C座、D座业主的契税、公共维修基金、测绘费等资金是不重复的。鉴定结论已告知被告人薛汉明。30、薛汉明香港永久性居民身份证复印件、在逃人员登记表、违法犯罪登记三联单，证实被告人薛汉明身份，系成年人。31、涿州市公安局办案说明，证实截止案发前未发现薛汉明有其他违法犯罪记录。32、涿州市住房和城乡建设局财务科于2018年8月9日出具的情况说明，证实兰某于2017年12月25日用招商银行卡（卡号：41×××98）电汇转账汇入该局1000万元用于缴纳香港豪庭公共维修资金及契税等办理房产证相关费用。33、涿州市地方税务局关于金某公司检查情况的调查报告，证实该公司营业税、城建税、教育费附加、地方教育附加已交清；印花税欠10元（账簿贴花）；企业所得税差额12237.13元；个人所得税欠款5245元；企业已代办缴纳契税3945455元，共286户（企业已把代办的契税税款打入住建局账户）；房产税、土地使用税不能准确计算。34、受案登记表、到案经过、破案经过，证实被告人薛汉明被抓获归案。被告人的辩护人在原一审时提交了如下证据：1、薛汉明招商银行62×××67账户交易明细，证实2017年1月1日后薛汉明账户与金某公司仍旧有业务资金往来。2、个人转账汇款业务受理回单，证实2017年12月25日薛汉明妻子兰某向涿州市住房和城乡建设局缴纳了1000万元香港豪庭公共维修基金及契税。3、证人薛某出庭作证，证实金某公司是其与黄某共同成立的，薛汉明是其儿子，其口头任命他作为金某公司总经理，代替其管理公司。4、证人何某出庭作证，证实其是金某的会计，按公司副总经理王某1要求，用其个人名义开银行卡，收取公司资金，然后化零为整转给老板薛汉明个人账户。公司用钱时再给薛汉明写申请，他再把钱转回来。薛汉明向金某公司借过款，有相关财务凭证，他借款只需要自己签字就行。5、证人王某1出庭作证，证实其在金某公司负责工程，公司财务是贾某代表黄某，刘某代表薛汉明共同管理，会计杨某是薛汉明派出，侯某是黄某派出，公司财务支出需要他俩双方财务人员共同签字。金某公司董事长薛某委托他儿子薛汉明全权代表他管理公司。公司开会说过黄某从公司分红多拿走500多万元的事。后来因为黄某和薛汉明之间闹僵了，公司存在诉讼，公司账户不安全，公司的资金就都存到薛汉明个人账户上，以借款名义转给薛汉明，公司用钱再以还款名义，薛汉明将钱转回公司本次审理，被告人的辩护人提交了如下证据：1、涿州市人民法院（2016）冀0681号案件立案登记表和蒋某1、陈某1的《民事起诉状》，证实金某公司名义股东请求法院确认元和公司拿走的2000万元是分红。2、金某公司出具的《情况说明》，称金某公司与元和公司借贷纠纷是由于股东之间误会引起，实质是分红，其中以借款形式多分的利润应当返还，金某公司不申请该民事判决的强制执行。3、金某公司《2019年度临时股东会通知书》、《2019年度临时股东会会议议程》及邮政快递单，称金某公司将于2019年6月3日召开临时股东会，其中议程之一是关于利润分配方案。4、金某公司《抗诉申请书》，称金邦公司已于2019年5月16日向保定市人民检察院递交申请书，以原民事判决认定的借款实际是股东以借款形式的分红，原代理律师不知情，导致判决结果背离客观事实为由，申请对原民事判决抗诉。5、薛汉明的《举报材料》，称本案案发的直接原因是“香港豪庭”项目为C、D座业主办理房产证代收的资金被挪用，公司没有资金无法为业主办理房证，有他人鼓动业主，给政府施压。本案案发的根本原因是黄某多借走钱不还，导致公司无法办理房产证。6、侦查机关于2019年3月13日对薛某所作的询问笔录。7、涿州市看守所出具的薛汉明羁押期间情况，证实被告人在被羁的期间表现良好。上述证据结合卷中证人证言、《股东借款调整说明》、《会议纪要》、《薛汉明借款情况说明》、原民事案件中答辩状和开庭笔录、《司法鉴定意见书》及补充说明、金某公司工商登记资料、薛汉明招商银行账户交易明细、个人转账汇款业务受理回单，辩护人的证明目的是：金某公司存在九千多万的应分利润，公司股东以借款形式分红是股东黄某、薛某同意的，起诉书所指控的被告人挪用的资金实际是以借款形式取得的分红，法院民事程序判决元和公司归还的借款实际上也是黄某从金某公司以借款形式的分红，该判决因金某公司主张民事请求不当，不再执行。本案是因为黄某多借走钱不归还公司致公司没有资金为业主办理房产证。被告人是受其父亲薛某委托代行大股东权利、监管公司运营，卷中无被告人任总经理的文件，被告人不符合挪用资金罪主体要件。本案系因股东纠纷引起的民事纠纷，不应定性为刑事案件。本院认为，被告人薛汉明担任金某公司总经理，于2009年至2016年12月30日期间，利用管理公司和支配公司资金的职务便利，以借款的形式挪用本公司账目上的1190万元到其妻子兰某个人账户内、2030万元到其个人账户内、300万元到其任法定代表人的华讯公司账户内供其个人使用，以上共计3520万元，超过三个月未还，数额巨大，其行为构成挪用资金罪，公诉机关提交的证据来源合法，证据之间能够相互印证，本院予以确认，公诉机关对被告人指控罪名成立。根据审计结果，被告人薛汉明实际借款时间自2009年1月至2016年12月30日，故公诉机关起诉书指控被告人薛汉明犯罪时间应以2009年1月至2016年12月30日期间。金某公司收取C座、D座业主契税等资金共计7558242.20元，未进行专款专用，将上述资金存入公司财务总账目，大部分用于公司生产经营活动，被告人挪用资金数额是根据金某公司2007年至2016年12月31日账目进行的审计，此项收取C、D座业主资金金额不应再重复计入被告人犯罪数额，公诉机关指控的相应数额应予扣减。根据被告人的供述、证人薛某的证言及在案其他证人证言，综合被告人在金某公司实际管理行为与相关书证，可以认定被告人薛汉明担任金某公司总经理的事实。在金某公司与元和公司的民事诉讼中，金某公司对股东以借款的形式分红不予认可，对元和公司在民事诉讼中出示的相关证据予以否认。根据卷中证据可以证实，金某公司从成立至本案案发，未进行过清算，金某公司账上只要有钱就会被“借走”，致使公司资金短缺，不能正常经营，并造成无法为公司销售的房产业主办理房产证等后果，故关于辩护人提出的薛汉明的借款行为实际属于股东之间达成合意的预分红行为，未侵犯其余股东及公司利益，被告人因经营需要将公司财产放入个人账户，是个人财产与公司财产的高度混同，不具备挪用资金罪主、客观条件，属于民事纠纷，不构成犯罪的辩护意见不予采纳。案发前被告人薛汉明以华讯公司借款名义挪用的300万元已退回金某公司、薛汉明亲属主动替薛汉明退回1000万元至金某公司，用于给香港豪庭相关业主办理房产证，可以酌定从轻处罚，辩护人相应辩护意见予以采纳。被告人薛汉明其余挪用资金2220万元责令退赔金某公司。综合全案犯罪情节及被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条的规定，判决如下：一、被告人薛汉明犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年。二、责令被告人薛汉明退赔涿州金邦房地产开发有限公司人民币2220万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人薛汉明的刑期自2017年11月20日起至2022年11月19日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王艳华审 判 员  杜朝阳人民陪审员  张 北二〇一九年六月二十六日书 记 员  单 佳