江苏省灌南县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0724民初2637号 原告（反诉被告）江苏两相缘酒业有限公司，住所地灌南县汤沟镇汤兴路，统一社会信用代码91320724789082591R。 法定代表人周梅花,董事长。 委托代理人王志祥，该公司监事。 委托代理人王灌连，江苏灌江律师事务所律师。 被告（反诉原告）陈伟，男，1983年6月4日生，汉族，居民，住山东省新泰市。 被告王夫玲（曾用名王福琳），女，1983年4月21日生，汉族，居民，住山东省新泰市。 两被告共同委托代理人赵峰，山东慧当律师事务所律师。 原告江苏两相缘酒业有限公司与被告陈伟、王福琳买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王志祥、王灌连，被告陈伟、王福琳及其委托代理人赵峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、要求解除原、被告签订的《经销合同书》；2、二被告给付酒款556205元、运费12000元、违约金50000元；3、承担诉讼费用。事实与理由：2017年10月22日原、被告签订《经销合同书》，二被告经销原告生产的两相缘酒，合同约定了销售目标，批量订货不得低于10万元/次，否则被告承担运费，合同还对结算方式、违约金、争议的解决方式等进行了约定。被告向原告购进两相缘酒676205元，仅支付12万元，余款556205元一直未付，违反合同约定。为此，原告提起诉讼，请求支持原告诉求。对被告陈伟提起的反诉请求，是基于双方029号合同签订的补充协议，被告陈伟必须在履行029号合同的基础上才能享受赠与的车辆，但陈伟根本未按合同约定履行义务，请求法庭驳回陈伟的反诉请求。 被告（反诉原告）陈伟辩称，与原告签订的经销合同属实，但原告没有将酒交付给本被告，在合同签订后，本被告向原告支付了12万元。原告所诉没有法律依据，请求法庭驳回原告诉求。双方在2017年10月22日签订029号合同的当日，还签订一份补充协议，约定原告赠送给被告长安小型轿车5辆（长安之星系列3.5万元以内），宝马5系轿车一辆。合同签订后，被告投入了大额广告费用，原告没有交付相应车辆，故提起反诉，要求原告交付合同约定的车辆。 被告王夫玲辩称，我没有与原告签订任何协议，不是合同相对方。驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对没有争议的事实和证据认定如下：原告灌南县汤沟镇两相缘酒业有限公司于2018年12月20日变更为江苏两相缘酒业有限公司。2017年10月22日，原告与被告陈伟签订两相缘经销合同书（A、B），编号029，经销期限自2017年10月22日起至2018年10月21日止，销量为1月240万元、2月250万元、3月160万元、4月90万元、5月80万元、6月70万元、7月80万元、8月120万元、9月180万元、10月200万元、11月210万元、12月220万元。被告陈伟连续3个月不能完成上述销售计划，合同终止。结算方式为款到发货，以陈伟货款进入原告银行账户为准。陈伟在签订合同之日起3日向原告缴纳市场信用金5万元。同日，原告与被告陈伟签订补充协议：“1、公司赠送5辆长安小型货车（长安之星系列3.5万元以内）；2、宝马5系一辆2018款528Li特别版；---。”原告共计收到被告货款12万元，其中陈伟于2017年10月22日转账1万元、11月10日转账4万元、11月13日转账1万元、11月22日转账4万元。 有争议的事实和证据，本院认定如下：1、被告王夫玲是否是029号合同一方。原告与陈伟签订了029号合同后，2017年12月14日，陈双喜与王夫玲签订一份补充协议，甲方为陈双喜、乙方为王夫玲，对甲乙双方签订的第029号合同补充如下：“1、年度2000万元业绩不更改，2017年农历年底总业绩额200万元；---6、上述协议经双方协商达成，双方代表签字即可生效，并具备法律效力。本协议本着甲乙双方互惠互利的情况下签订该协议。”王夫玲在签订该协议时，就知道029号合同，而该合同约定的年度销售总额也是2000万元，陈双喜为原告的销售代表，王夫玲也收到陈双喜制单送的货物。被告陈伟、王夫玲曾一同到原告处，原告接待并安排食宿，原告有理由相信陈伟和王夫玲是029号合同的一方。王夫玲辩称该补充协议当时就被其撕毁，已经作废，不能否定其为029号合同的一方当事人。故本院认定王夫玲、陈伟为029号合同的一方。2、被告是否收到原告的货物。时间为2017年9月28日销货清单一份，购货单位为新泰市陈伟，产品名称为私人订制，50箱，单价300元，金额15000元，上面加盖灌南县百禄镇金齐力酒品经营部，签名为陈伟。2017年9月28日，两相缘酒业销货单一份货款总金额为93600元，欠款人为陈伟。该两份销货单的陈伟的签字，被告陈伟、王夫玲均否认是其所签，原告申请笔迹鉴定。本院依法委托苏州同济司法鉴定所进行鉴定，苏州同济司法鉴定所于2019年1月17日作出苏同济司鉴所（2018）文鉴字第493号司法鉴定意见书，鉴定意见：根据现有样本材料检验，日期为2017年9月28日《销货清单》、《两相缘酒业销货单》上“陈伟”签名笔迹与比对材料字迹不是同一人书写。且两批货物的开单日期发生在原、被告于2017年10月22日签订的029号合同之前。故本院对该两份销货清单的货物不能认定为陈伟和王夫玲已经收到。对制单日期为2017年11月10日、11月27日、12月10日三份两相缘销货单，王夫玲已签收，在销货单上未注明单价和货款金额，原告仅提供其制作的在同期向其它单位销售的同种酒品的价格，王夫玲仅对2017年11月27日销货单中小坛酒55元一箱认可，数量为400箱（规格1*2），价款为22000元，其它价格被告认为过高不予认可。对原告提供的价格，是其单方制作，没有购买方人员的签字，本院不予认可。对制单日期2017年11月13日两相缘酒业销货单，上面没有被告签名，对欠款人为赵义某（字迹不清）原告不能说明情况，本院不予认定为被告收到该货物。对制单日期2018年1月3日销货清单，总价款129435元，款未付，有王夫玲签字，本院予以认定。3、原告是否应向被告交付补充协议约定的车辆。原告与陈伟签订的补充协议，原告赠送公司赠送5辆长安小型货车（长安之星系列3.5万元以内）和宝马5系一辆（2018款528Li特别版），是被告在履行029号合同基础上。该赠与是付义务的，被告没有按照约定履行029号合同，而且赠与合同是实践性合同，在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。故本院对被告要求原告交付赠与车辆的请求不予支持。4、被告是否承担12000元运杂费。029号合同B版第四条第4款约定为了方便运输，乙方的批量订货不得低于10万元/次。如低于10万元/次订货，运杂费由乙方承担。原告没有提供证据证明被告应承担运杂费12000元的事实，本院不予支持。5、被告是否承担5万元违约金。029号合同B版第六条第一款约定，按照本合同约定，乙方（陈伟）应在双方签约之日起3个工作日内，向甲方（原告）一次性缴纳市场信用金；第二款市场信用金扣除：（3）合同期限内，乙方如有其他违约或者侵权行为，甲方有权通过酌情扣除市场信用金的方式，追究乙方责任。第十条履约保证：1、乙方自愿在本合同签订之日起3日内缴纳市场信用金5万元，作为履约保证。按照029号合同B版第二条第二款第二项全年回款目标分解表，乙方在合同签订后对应的2017年11月、12月的销量为210万元、220万元，被告显然没有达到约定的销售量。综上，被告显属违约。029号合同B版第八条违约责任第二款约定乙方不履行合同义务，甲方可视情形做出如下处理：（1）扣除乙方市场信用金。被告在签订合同后并未按照约定缴纳5万元市场信用金作为履约保证，原告遂向被告供货，视为对该向约定的变更，不在履行。本院对原告被告支付违约金的诉求不予支持。 上述事实，有原被告陈述、合同、补充协议、销货单、鉴定书等证据相互印证。 本院认为，原告与陈伟签订的029号合同，是双方真实意思表示，属有效合同。原告在029号合同B版中委托陈双喜为该合同的代理人，在该合同期间陈双喜就代表原告公司。2017年12月14日王夫玲与陈双喜就029号合同签订了补充协议，可以认定王夫玲与陈伟系029号合同一方。王夫玲辩解该补充协议仅一份，当时已经作废并将原件当场销毁，本院不予采信。对2018年1月3日销货清单中的货物，王夫玲已签收，货款129435元未付，陈伟、王夫玲应承担支付货款责任。对2017年11月27日销货单三斤小坛400箱，每箱55元，王夫玲认可，货款为22000元，本院予以认定。可以确定的货款总额为151435（129435元+22000元），被告已付款12万元，还应支付货款31435元。对王夫玲签订签收的其他规格的货物，单价没有确定，原告仅提供其制作的向他人销售的同类货物的销货单据来确定单价，没有购货方的签名，本院不予支持。原告可在证据充分情况下，另行主张权利。合同约定被告连续3个月不能完成上述销售计划，合同终止。被告没有按照约定完成销售计划，原告要求解除双方合同的请求，本院予以支持。原告要求被告支付运杂费12000元，没有证据证明，本院不予支持。被告没有按照约定缴纳5万元市场信用金，原告遂向被告发货，视为对该向约定的变更，不再履行。本院对原告被告支付违约金的诉求不予支持。陈伟要求原告交付赠与的车辆，因赠与合同是实践性合同，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。陈伟未完成合同约定的销量，按照合同约定连续3不能完成上述销售计划，合同终止，且该合同于2018年1月3日以后就未继续履行，故对陈伟的反诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第七项、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百八十六条第一款、第一百九十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）江苏两相缘酒业有限公司与被告（反诉原告）之间签订的029号经销合同书； 二、被告（反诉原告）陈伟、被告王夫玲于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）江苏两相缘酒业有限公司货款31435元； 三、驳回原告（反诉被告）江苏两相缘酒业有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告（本诉被告）陈伟的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9982元，由原告江苏两相缘酒业有限公司负担9474元，被告陈伟、被告王夫玲负担508元；反诉费4900元，由反诉原告陈伟负担（已预交）；被告陈伟、被告王夫玲负担部分，于本判决生效之日起十日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费9982元、反诉费用4900元（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  陈 威 人民陪审员  程玉超 人民陪审员  张清然 二〇一九年六月十四日 书 记 员  朱 姝 法律条文附录 法律条文 （一）、《中华人民共和国合同法》 第九十一条有下列情形之一的，合同权利义务终止： （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二款的规定。 第一百八十六条赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。 第一百九十条赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。 （二）、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，约定提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明起事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 上诉须知 本院将依照有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。