海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民终2173号上诉人（原审原告、反诉被告）：海南阳光时代广告有限公司。住所地海口市龙华区国贸路银通国际中心26层。统一社会信用代码：91460000760399114L。法定代表人:管阔，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王海祥，海南海新律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：海南天鸿海岛房地产开发有限公司。住所地海口市龙昆北路2号珠江广场之帝都大厦第九层。统一社会信用代码：9146000072127735XY。法定代表人：牛生原，该公司经理。上诉人海南阳光时代广告有限公司（以下简称阳光公司）因与被上诉人海南天鸿海岛房地产开发有限公司（以下简称天鸿公司）广告合同纠纷一案，不服海口市秀英区人民法院（2017）琼0105民初6916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第四项，改判天鸿公司向阳光公司支付18万元广告费及违约金自2015年4月7日起算，按照年利率24%的标准，计算至实际付清之日止。（为方便计算案件受理费，暂算至2017年10月12日为108700元。）；2.本案一审及二审案件受理费由天鸿公司承担。事实及理由：原审判决天鸿公司应向阳光公司支付第一笔广告费18万及违约金超过2年诉讼时效，是认定事实不清，适用法律错误，应该进行改判。阳光公司与天鸿公司签订的《户外广告发布合同》总金额为90万元，分四次付款，分别为2015年4月6日支付18万元、2015年10月6日支付27万元、2016年1月6日支付27万元、2016年4月6日支付18万元，逾期付款的，应以每一次逾期付款的金额按照每日千分之五的标准向阳光公司支付逾期付款违约金（利息）。该《户外广告发布合同》是一个不可分割的整体，虽然分次付款，但是具有同一性，每一次付款并不是单独的个体存在，即双方总债务为90万元广告费。原审将合同第一笔付款18万元单独从《户外广告发布合同》中分离出来单独计算诉讼时效，是认定事实不清。依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条的规定：“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。”合同双方当事人签订的《户外广告发布合同》总价款90万元就是同一债务，原审认定合同第一笔付款18万元超过2年诉讼时效，是适用法律错误，应该进行改判。综上所述，原审判决事实不清，法律适用错误，为了维护阳光公司的合法权益，请二审法院依法进行改判。天鸿公司未作答辩。阳光公司向一审法院起诉请求：1.天鸿公司支付阳光公司广告费人民币90万元整；2.天鸿公司偿还广告画面更换费人民币1.8万元整；3.天鸿公司支付拖欠广告费的违约金，依据所拖欠广告费为本金，按照月息2%标准计算的逾期付款违约金人民币42.5万元整；自2017年10月13日起，以所拖欠的90万元广告费作为本金，以月息2%的标准计算至天鸿公司偿清之日止；4.本案诉讼费由天鸿公司承担。天鸿公司向一审法院反诉请求：1.阳光公司继续履行《户外广告发布合同》；2.阳光公司支付天鸿公司违约金182.25万元，一部分为合同约定的以90万为基数，一次性20%也就是18万元，另一部分是以90万为基数，从2016年4月1日起计算至2017年4月1日，共365天，计164.25万元，合计182.25万元；3.由阳光公司承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：阳光公司和天鸿公司于2015年3月31日签订了户外广告发布合同。合同约定合同发布期限12个月整，即自2015年04月1日至2016年3月31日。合同广告一年的制作发布费用合计为人民币90万元整,发布期内分四次支付。天鸿公司收到阳光公司提供的正式税务发票后付款。第一次：本合同签订后5个工作日内（即2015年4月6日前），由天鸿公司支付阳光公司18万元，第二次：广告发布至6个月后的55个工作日内（即2015年10月6日前），由天鸿公司支付阳光公司27万元，第三次：广告发布至9个月后的55个工作日内（即2016年1月6日前），由天鸿公司支付阳光公司27万元，第四次广告发布结束后的5个工作日内（即2016年4月6日前），由天鸿公司支付阳光公司18万元，在合同期内如天鸿公司委托阳光公司更换广告发布画面次数超过3次（含首次），则阳光公司按每个灯箱150元向天鸿公司收取安装制作费(包括画面的制作及画面的安装)。天鸿公司超过付款方式中约定的付款时间，则每逾期1天，天鸿公司须对阳光公司支付当期应付款项的5%的滞纳金，逾期超过30天，阳光公司有权要求解除合同，天鸿公司承担违约责任。未经天鸿公司同意，阳光公司不得擅自增加发布费用、撤刊或单方终止合同，否则阳光公司将向天鸿公司支付合同总价的20%，作为违约金。合同签订后，阳光公司按照合同约定与天鸿公司工作人员陈自超、蓝俊沟通,在40个位置完成了户外路名牌灯箱广告的发布，更换了6次画面，天鸿公司应分别于2015年4月6日前支付18万元，2015年10月6日前支付27万元，2016年1月6日前支付27万元，2016年4月6日前支付18万元，另还应支付1.8万元的广告画面更换费。但天鸿公司未予支付。2017年10月11日，阳光公司向一审法院提起诉讼。一审法院认为，阳光公司与天鸿公司于2015年3月31日签订的《户外广告发布合同》系双方的真实意思表示，合同内容未违反有关法律禁止性规定，属有效合同，应受到法律保护。合同签订后，根据阳光公司提供的其公司负责人与天鸿公司联系人广告画面更换的往来邮件截图，一审法院认定阳光公司按照合同约定在40个位置完成了户外路名牌灯箱广告的发布，更换了6次画面，天鸿公司依约应支付广告费，其支付时间分别为于2015年4月6日前支付18万元，2015年10月6日前支付27万元，2016年1月6日前支付27万元，2016年4月6日前支付18万元，另还应支付1.8万元的安装制作费，但天鸿公司未予支付，阳光公司要求天鸿公司支付广告费、广告画面更换费及违约金，一审法院予以支持。天鸿公司未在2015年4月6日前支付18万元广告费，阳光公司知道或者应当知道其权利被侵害，2017年10月11日，阳光公司才向一审法院提起诉讼，且阳光公司未能提供证据证明存在诉讼时效中止、中断的情形。因此，该笔18万元已明显超过法律规定二年的诉讼时效的规定，丧失了胜诉权，其权利不再受法律保护，阳光公司主张的广告费90万元中18万元应不予支持。天鸿公司以本案已超过诉讼时效为由进行抗辩，其抗辩理由成立，一审法院予以支持。故天鸿公司应支付阳光公司广告费为90万元-18万元=72万元。根据合同约定，天鸿公司超过付款方式中约定的付款时间，则每逾期1天，天鸿公司须对阳光公司支付当期应付款项的5%的滞纳金。阳光公司主张按照月息2%标准计算的逾期付款违约金，是对自已权利的处分，未超过合同约定的数额，一审法院予以支持，但阳光公司主张以广告费90万元为本金过高，一审法院支持的本金为72万元，其中广告费27万元、27万元、18万元的违约金，起算点分别为2015年10月7日、2016年1月7日，2016年4月7日。天鸿公司未提供阳光公司至今未按照合同履行合同义务的证据，应承担不利的法律后果，天鸿公司要求阳光公司继续履行《户外广告发布合同》、支付违约金的诉请，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、天鸿公司于本判决发生法律效力之日起五日向阳光公司支付拖欠的广告发布费72万元及违约金（其中27万元、27万元、18万元的违约金，起算点分别为2015年10月7日、2016年1月7日，2016年4月7日，按照年利率24%的标准，计算至实际付清之日止）;二、天鸿公司于本判决发生法律效力之日起五日向阳光公司支付拖欠的广告画面更换费1.8万元;三、驳回阳光公司的其他诉讼请求;四、驳回天鸿公司的反诉请求。本案诉讼费18991元，反诉费10601元，由天鸿公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，一审判决认定涉案合同有效正确，且双方当事人均无异议，二审予以确认。根据涉案合同约定，广告一年的制作发布费用合计为90万元整,发布期内分四次支付。天鸿公司收到阳光公司提供的正式税务发票后付款。第一次：本合同签订后5个工作日内（即2015年4月6日前），由天鸿公司支付阳光公司18万元；第二次：广告发布至6个月后的55个工作日内（即2015年10月6日前），由天鸿公司支付阳光公司27万元；第三次：广告发布至9个月后的55个工作日内（即2016年1月6日前），由天鸿公司支付阳光公司27万元；第四次：广告发布结束后的5个工作日内（即2016年4月6日前），由天鸿公司支付阳光公司18万元。根据上述约定，涉案债务为同一债务分期履行。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定：当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。《中华人民共和国民法总则》第一百八十九条规定：当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。根据上述规定，涉案第一期付款18万元并未超过诉讼时效。对此，一审判决适用法律错误，依法予以纠正。综上，阳光公司上诉理由成立，其上诉请求依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持海口市秀英区人民法院（2017）琼0105民初6916号民事判决第二、四项；二、撤销海口市秀英区人民法院（2017）琼0105民初6916号民事判决第三项；三、变更海口市秀英区人民法院（2017）琼0105民初6916号民事判决第一项为：被上诉人海南天鸿海岛房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日向上诉人海南阳光时代广告有限公司支付拖欠的广告发布费90万元及违约金（其中18万元、27万元、27万元、18万元的违约金，起算点分别为2015年4月7日、2015年10月7日、2016年1月7日，2016年4月7日，按照年利率24%的标准，计算至实际付清之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18991元，反诉费10601元，二审案件受理费5955元，共计35547元，由被上诉人海南天鸿海岛房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 泽审判员 李玉民审判员 符玉梅 二〇一九年六月二十七日书记员 吕冠宇速录员 陈祥秀附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。