文书内容云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）云民终491号上诉人（原审被告）：大理市新天地娱乐城，经营场所：云南省大理市下关人民公园西侧澳森大厦三楼、六楼。投资人：陈波，男，1973年8月18日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。被上诉人（原审原告）：北京鸟人艺术推广有限责任公司，住所地：北京市朝阳区东三环中路39号院18号楼16层190。法定代表人：周亚平，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘建伟、李辉，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人大理市新天地娱乐城（简称“新天地娱乐城”）因与被上诉人北京鸟人艺术推广有限责任公司（简称“鸟人公司”）侵害作品放映权纠纷一案，不服云南省大理白族自治州中级人民法院（2018）云29民初129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问双方当事人，当事人没有提出新的事实和证据，合议庭依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。新天地娱乐城上诉请求：撤销（2018）云29民初129号民事判决第二项，改判由我方向鸟人公司赔偿经济损失及制止侵权的合理开支共计24000元。事实和理由：我方的KTV包房并非每天全满使用，被控侵权的225首作品也并非每天都会被点播，一审按照每首作品300元的标准计算的侵权赔偿数额过高，应当按照每首作品100元的标准计算侵权赔偿较为适宜。鸟人公司辩称：一审认定事实清楚，判决适当，应予维持。鸟人公司向一审法院起诉请求：1.判令新天地娱乐城停止侵权，删除侵权歌曲，并赔偿我方经济损失78750元，及我方为调查侵权和起诉新天地娱乐城所支出的合理费用4454.5元，两项合计83204.5元；2.判令新天地娱乐城承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：音集协系依法成立的社团法人。北京东方影音公司出版的《好歌天天唱》（ISBN：978-7-88102-468-4）收录作品的著作权属于鸟人公司所有。2018年5月12日，在昆明市中衡公证处工作人员的现场监督下，北京盈科（昆明）律师事务所的委托代理人张其娟等人以普通消费者身份，到大理市下关人民公园西侧澳森大厦三楼“智能KTV量贩”V12包房，点播了225首音乐电视作品（简称涉案作品，详情见涉案歌曲清单），该225首音乐电视作品均属鸟人公司的作品。在取证过程中，在该经营场所消费得到ICBC中国工商银行签购单持卡人存根复印件一张（商户名称：大理市新天地娱乐城），金额为399元。昆明市中衡公证处据此作出（2018）云昆中衡证字第10990号公证书。一审法院认为，涉案作品符合“摄制在一定介质上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品”的特征，属于以类似摄制电影的方法创作的作品，依法应予保护。《中华人民共和国著作权法》（简称著作权法）第十一条第一款规定：著作权属于作者，本法另有规定的除外。第四款规定：如无相反证据，在作品上署名的公民、法人或其他组织视为作者。故北京东方影音公司出版的《好歌天天唱》（ISBN：978-7-88102-468-4）专辑收录的音乐电视作品的著作权归属于鸟人公司，鸟人公司有权以自己的名义行使权利。新天地娱乐城未经许可，在其经营的“智能KTV量贩”，将鸟人公司享有著作权的音乐电视作品有偿提供他人放映，侵害了鸟人公司的合法权利，应当承担赔偿损失的民事责任。KTV的主要经营方式是向消费者提供卡拉OK点唱娱乐活动，其曲库歌曲是他人创作并享有著作权的作品，没有这些作品，KTV无法生存；权利人维权的目的是获得相应的损失赔偿，并非禁止KTV经营者使用其曲库歌曲，KTV是权利人收取版权费的重要途径和收入的主要来源。KTV行业与权利人是互利共赢的依存关系。应当鼓励新天地娱乐城在交纳版权费的前提下，合法使用曲库歌曲，因此，一审法院确定新天地娱乐城承担民事责任的方式是赔偿损失，对鸟人公司停止侵权并删除侵权歌曲的诉请不予支持。关于损失问题，著作权法第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案在案证据无法确定权利人鸟人公司的实际损失和侵权人新天地娱乐城的违法所得，故一审综合考虑涉案作品的知名度、数量、侵权时间及侵权人的经营规模、过错和当地的消费水平等因素，酌情确定本案赔偿金额为67500元；鸟人公司主张的制止新天地娱乐城侵权行为所支出的合理费用，一审综合考虑其支出的合理性和必要性，予以酌情确定为1500元，两项合计69000元。据此，一审依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十项、第十一条、第十五条第一款、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第十一项，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、大理市新天地娱乐城于判决生效之日起15日内赔偿北京鸟人艺术推广有限责任公司损失及为制止侵权行为所支付的合理开支共计69000元；二、驳回北京鸟人艺术推广有限责任公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1880元，由北京鸟人艺术推广有限责任公司负担321元，由大理市新天地娱乐城负担1559元。二审中，双方当事人都没有提交新证据，对一审判决认定的事实，双方均无异议。对此，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人应当如何向音集协承担侵权赔偿责任？上诉人认为自己虽然实施了上述侵权行为，但一审按照每首作品300元的标准计算音集协的经济损失数额过高，要求二审降低赔偿金额。本院经审查认为，上诉人自2003年9月成立以来，其主营业务就是KTV歌舞娱乐，并经营至今，其间同样因为侵犯音集协的作品放映权，已被音集协起诉过。该情节说明上诉人对于其点播设备中存在侵权作品是明知的，但其不知悔改，仍然继续实施侵权行为，其侵权的主观恶性明显而且严重，因此一审按照每首作品300元的标准计算音集协的损失赔偿数额并无不当，应当予以维持。上诉人的主张不成立，本院不予采纳。综上所述，新天地娱乐城的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1880元，由大理市新天地娱乐城负担。本判决为终审判决。审判长  杨凌萍审判员  任志祥审判员  陈 娇二〇一九年六月二十一日书记员  罗 燕附：涉案歌曲清单            序号              歌名              演唱者                  1              你是我的玫瑰花              庞龙                  2              家在东北              庞龙                  3              杯水情歌              庞龙                  4              小眼睛的姑娘              庞龙                  5              如果你嫁给我              庞龙                  6              谁说你长得不是很美              庞龙                  7              忘不了的你              庞龙                  8              因为是你              庞龙                  9              爱着她，想着她              庞龙                  10              爱走远              庞龙                  11              宝贝              庞龙                  12              蹦蹦吧              庞龙                  13              长发              庞龙                  14              吹眼睛              庞龙                  15              放了              庞龙                  16              飞吧，美丽的蝴蝶              庞龙                  17              给爱人的倾诉              庞龙                  18              给我的挚友-火天              庞龙                  19              开始              庞龙                  20              啷咯情歌              庞龙                  21              完美结局              庞龙                  22              遇见你              庞龙                  23              永恒的信念              庞龙                  24              一个人的公园              庞龙                  25              幸福誓言              庞龙                  26              幸福是什么              庞龙                  27              谢谢你祝我生日快乐              庞龙                  28              笑容              庞龙                  29              像我一样飞翔              庞龙                  30              午夜玫瑰              庞龙                  31              无情的背叛              庞龙                  32              我要唱              庞龙                  33              我要抱着你              庞龙                  34              我们的初恋              庞龙                  35              往日时光              庞龙                  36              老了              庞龙                  37              突围              庞龙                  38              守候              庞龙                  39              生日              庞龙                  40              人在世上飘              庞龙                  41              秋雪              庞龙                  42              男人              庞龙                  43              丽丽              庞龙                  44              圆月亮              庞龙                  45              别用下辈子安慰我              陈瑞                  46              不要对爱说抱歉              陈瑞                  47              伤口              陈瑞                  48              没有人比你更爱我              陈瑞                  49              魔星              陈瑞                  50              走过的时候              陈瑞                  51              昨夜              陈瑞                  52              晚安阳光              陈瑞                  53              鱼水情歌              陈瑞                  54              世上没有我这样的人              陈瑞                  55              流星泪              陈瑞                  56              落花飞              陈瑞                  57              回忆              陈瑞                  58              醒来              陈瑞                  59              爱的迷雾              陈瑞                  60              曾经是我最爱的人              陈瑞                  61              夜难寐              陈瑞                  62              爱你爱到心里面              陈瑞                  63              曾经              陈瑞                  64              站在灌木丛旁的女人              陈瑞                  65              双瓣花              陈瑞                  66              忍痛割爱              陈瑞                  67              500年的情缘              陈瑞                  68              把你藏心里              陈瑞                  69              下辈子不做女人              陈瑞                  70              红烛泪              陈瑞                  71              梦醉西楼              陈瑞                  72              一世情缘一世愁              陈瑞                  73              喜新恋旧              陈瑞                  74              幸福女人              陈瑞                  75              最后一个情人              陈瑞                  76              玫瑰花又开              陈瑞                  77              秋天里的玫瑰              陈瑞                  78              藕断丝连              陈瑞                  79              女人心              陈瑞                  80              风华绝代              陈瑞                  81              小小新娘花              云菲菲                  82              秋天的玫瑰              云菲菲                  83              遇见              云菲菲                  84              爱的歌谣              云菲菲                  85              爱的呢喃              云菲菲                  86              爱你爱到心里面              云菲菲                  87              白狐              云菲菲                  88              不说爱              云菲菲                  89              嫦娥（演唱会版）              云菲菲                  90              风华绝代              云菲菲                  91              没有人比你更爱我（演唱会版）              云菲菲                  92              美丽的相遇              云菲菲                  93              如果可以不爱              云菲菲                  94              世上没有我这样的人              云菲菲                  95              痛爱              云菲菲                  96              相思曲              云菲菲                  97              谢谢你能嫁给我              云菲菲                  98              幸福在前方              云菲菲                  99              般若泪              云菲菲                  100              曾经              云菲菲                  101              梅花泪              云菲菲                  102              我是你的女人吗              云菲菲                  103              烟雨江南              云菲菲                  104              又见两只蝴蝶飞              云菲菲                  105              又见烟雨楼              云菲菲                  106              这样也好              云菲菲                  107              最后一个情人              云菲菲                  108              你是猫儿我是鱼              谢容儿                  109              你知道我对你的好              谢容儿                  110              爱情城堡              谢容儿                  111              年华              谢容儿                  112              你不配              谢容儿                  113              那又怎样              谢容儿                  114              Double Face              谢容儿                  115              其实我很在乎你（电影版）              谢容儿                  116              绒绒草              谢容儿                  117              爱如甲骨文              谢容儿                  118              公主              谢容儿                  119              小白脸              谢容儿                  120              寂寞              谢容儿                  121              我不做你娘娘              谢容儿                  122              Sweet              谢容儿                  123              白狐              谢容儿                  124              其实我很在乎你（电视剧版）              谢容儿                  125              坏孩子              谢容儿     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         144              爱你我就不后悔              汤潮                  145              爱大了，受伤了              汤潮                  146              想你的时候你是否会想起我              汤潮                  147              你是我的好朋友              汤潮                  148              愤怒的情人              汤潮                  149              狼爱上羊              汤潮                  150              故乡黑龙江              汤潮                  151              我爱的姑娘你最美              汤潮                  152              微笑的力量              汤潮                  153              谁让我爱上了你              汤潮                  154              人一旦变了心              汤潮                  155              一生一世爱能几回              刘牧                  156              泪洒爱琴海              刘牧                  157              再见我的爱人              刘牧                  158              六月雪              刘牧                  159              暗伤              刘牧                  160              爱上孤独的我              刘牧                  161              爱在雨季              刘牧                  162              女孩，我爱              刘牧                  163              不要气身体              刘牧                  164              只要你快乐              刘牧                  165              无可救药的的爱              刘牧                  166              唱给你的歌              刘牧                  167              真爱              刘牧                  168              一夜之间              王志心                  169              尊严              王志心                  170              太爱了              王志心                  171              一夜之间（现场版）              王志心                  172              尊严（现场版）              王志心                  173              太爱了（现场版）              王志心                  174              沉默              王志心                  175              如果不爱              王志心                  176              欠你太多              王志心                  177              宝贝晚安              侯皓中                  178              北京一颗沙              侯皓中                  179              我已离不开你              侯皓中                  180              梦想              侯皓中                  181              努力努力              侯皓中                  182              是你的错还是我的错              侯皓中                  183              万花筒              侯皓中                  184              我还是我              侯皓中                  185              遗失的幸福              侯皓中                  186              怎么了              侯皓中                  187              忘穿秋裤              侯皓中                  188              Yesterday              车静子                  189              千千吻              车静子                  190              其实我很在乎你              车静子                  191              80后              车静子                  192              我叫车静子              车静子                  193              其实我很在乎你（泰语）              车静子                  194              千金难买我的爱              车静子                  195              站着坐着都想你              韩东                  196              龙              韩东 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214              混了31年              南合文斗                  215              陪君醉笑三千场              南合文斗                  216              如果有一天所有的玫瑰都凋谢在你身旁              南合文斗                  217              让泪化作相思雨              南合文斗                  218              我是一只猫              花泽冰                  219              别让我一个人哭              游艺湉                  220              有了爱就不再孤独              盖丽丽、戴军                  221              最后一个情人              赵真                  222              偶像派              赵奕欢、莫熙儿、田晓天等                  223              美人酒              李晓杰、牛朝阳、陈星等                  224              遇上你是我的缘              阿鲁阿卓                  225              爱情重点              石梅