广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1302民初493号原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司，住所：深圳市宝安区23区创业路东南侧东联工业区一栋四楼402D。法定代表人汤馥华。委托代理人张全军，广东红树律师事务所律师。被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店（个体工商户），经营场所：惠州市惠城区河南岸螺子湖北街13号之一。经营者辜国辉。原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司诉被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店侵害商标权纠纷一案，本院2019年1月4日受理后，依法适用普通程序组成合议庭进行审理，于2019年3月12日公开开庭进行了审理。原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司的委托代理人张全军，被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店的经营者辜国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司诉称，一、原告是贡茶商标的权利人，该商标标识经过长期广泛使用，已具有极高的知名度及显著性。原告是来自于台湾的全球贡茶股份有限公司在2010年投资设立的一家总部位于深圳的专业从事预包装食品、餐饮服务管理咨询以及以特许经营方式从事商业活动的外商投资企业，2013年12月13日从注册人处受让了第9310542号注册商标，2015年9月14日原告将上述注册商标转让给关联方贡茶（上海）餐饮管理有限公司，并于同日取得上述注册商标权人授权，有权对侵犯上述注册商标的侵权行为以自己的名义独立行使诉权。第9310542号注册商标“”（溢香杯商标），注册在第43类，核定使用服务项目：咖啡馆；饭店；餐馆等。注册有效期限：2012年7月14日至2022年7月13日止。另外，原告同时也是第8529453号注册商标“”（贡茶商标）的使用权人，该商标由“”、“”、“”、“”文字图形组合而成，“”已成为原告特有的服务名称及标识，被告在其宣传网页上将该组合商标拆分后广泛使用，其模仿之故意明显，亦构成不正当竞争的侵权行为。上述标识经原告的广泛使用，在奶茶饮品市场具有广泛影响，原告自设立以来通过投入巨资进行市场推广，现在已在大陆拥有自营及特许经营的加盟店638余家（截止2016年5月），其中在广东地区拥有店铺269余家。原告商标具有极高显著性，亦是相关公众识别原告提供服务来源的主要标志。二、被告未经授权在外卖宣传网页上使用与原告相同的商标，足以造成相关公众的混淆，其构成侵权应承担侵权责任。被告利用原告商标已有的显著性和市场影响力在其大众点评网上的宣传网页页面上大量使用原告的“”（溢香杯商标）标识，大众点评网是国内最大的网上餐饮购物平台，而且外卖也成为餐饮的主要销售形式，被告在其平台网页上未经原告许可大量使用原告的商标标识，严重侵害原告的商标专用权。2018年9月6日，原告就被告的上述侵权行为向深圳市版权协会申请证据保全，对侵权店铺提供的点菜菜单、产品介绍、店铺地址、营业执照等在TSA电子证据固化系统中进行电子证据固化，并出具了《2018深版协电证固字第1437号电子证据固化报告》。三、被告侵犯原告的商标权获取巨额收益，也给原告带来巨大损失，原告的诉讼请求应得到全部支持。原告通过严格的产品质量控制及规范的服务和大量的市场推广宣传，不仅“贡茶”品牌已是国内知名的餐饮连锁服务品牌，具有极高的市场影响力。同时，原告的“”（溢香杯商标）在消费者中已有极高的美誉度，被告使用与原告相同的商标，使消费者极易误认为被告是原告的自营或特许经营加盟店，或者误以为与原告存在特定的关联。原告根据《中华人民共和国商标法》第48条、第57条第一项、第60条、第63条以及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条、第17条、第23条等相关法律规定，特诉请人民法院，请求判决：1、被告停止侵犯原告商标专用权的行为，即停止在其网页上使用与原告相同的第9310542号注册商标标识；2、被告赔偿原告经济损失人民币3万元，律师费用5000元，以上合计35000元；3、被告承担本案的诉讼费用。原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交的证据是：1、第9310542号注册商标、授权书；2、贡茶品牌荣誉证书；3、原告开业商户统计表；4、原告的纳税证明；5、管理资询及辅导经营合同；6、2018深版协电证固定第1437号电子证据固化报告；7、原告的注册商标与被告作商标性使用的标识对比图；8、委托代理合同；9、（2017）粤0306民初27856号民事判决书。被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店经营者辜国辉答辩称，被告将对2018年9月6日期间本人名下饮品店由于无意间误用原告产品图片致歉，造成误用原因是由于原告没有对其流通于网络中的产品图片进行限制使用和注明，导致由于本人不熟悉美团外卖平台操作，使用美团外卖平台系统默认推荐图片和大众平台图片才造成的误用，实属无意行为，而不属于原告描述的恶意使用，更无对原告商标的恶意使用，也没有将该商标进行任何形式的实体经济的展示销售以获取经济收益。只是无意间误用个别产品图片而已，再者所销售实物均为我方自主产权的产品。美团外卖展示的图片，平台上有明确指出图片均为参考，不作为实际盈利产品，图片中是有标明参考指示（图片仅供参考，一切以实物为主的字样）并不是原告所诉讼的恶意使用其注册商标。被告店铺规模小，营业额低，并且销售范围也仅限于美团外卖平台配送范围以内，并未造成大范围的影响更别提全国性的影响，而且误用贵公司产品图片的产品销量更是微乎其微，不存在恶意竞争敛财行为，不存在多大的经济影响与原告所起诉的侵犯商标权获取巨额收益。被告对原告的诉讼请求不认同也不接受，被告认为属于误用他方的网络图片，而不是恶意使用原告商标，但是对于误用原告产品图片，被告将致以真诚道歉，并于收到起诉资料当日下架相关图片，欢迎原告督查，最后被告愿意赔偿原告人民币1000元并承担办案诉讼费作为补偿，但不接受原告提出巨额赔偿金和律师费。被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店向本院提交的证据有：1、图片；2、店铺布局图，外观图。本院查明的事实经审理查明，贡茶商行有限公司获得取得第9310542号商标注册证，对图形商标享有商标专用权，核定在第43类商品使用：住所（旅馆、供膳寄宿处）；备办宴席；咖啡馆；饭店；餐馆；自助餐馆；快餐馆；汽车旅馆；流动饮食供应；提供营地设施。注册有效期限自2012年7月14日至2022年7月13日止。2013年12月13日，国家工商行政管理总局核准第9310542号商标转让给原告。2015年9月14日，国家工商行政管理总局再次核准第9310542号商标转让给贡茶（上海）餐饮管理有限公司。2015年9月14日，贡茶（上海）餐饮管理有限公司向原告出具《授权书》，向原告授权对侵犯第9310542号商标的行为进行调查取证、申请证据保全、行政投诉等方式进行维权，有权以自己的名义独立行使诉权。2018年9月6日，原告向深圳市版权协会申请固化证据，操作人员用手机打开大众点评APP，搜索“贡茶”，对在惠州不同区域的相关店铺提供的点菜菜单、产品介绍、店铺地址，并通过商户提供的食品安全档案查看其营业执照等涉案内容进行浏览，截图，保存为原始证据包。在TSA电子证据固化系统中进行了电子证据固化并生成对应的时间戳文件(.tsa)、电子签名文件(.p7s)。深圳市版权协会出具2018深版协电证固字第1437号《深圳市版权协会电子证据固化报告》，确认固化时间为2018年9月6日14:09:13UTC-NTSC。原告的委托代理人使用自带电脑，插入固化报告附带的光盘，随后打开电脑的IE系统，输入TSA电子固化系统网址即www.tsa.cn/court/,系统打开后在页面显示的“待验证的文件”“时间戳”“电子签名文件”选项，分别选择光盘中的“大众点评-惠州002（1820）.rar”、“大众点评-惠州002（1820）.rar.p7s”、“大众点评-惠州002（1820）.rar.p7s.tsa”，弹出页面显示成功。固化报告的截图显示，被告经营的乐品贡茶在大众点评网外卖平台上使用了与原告注册商标一致的图案对其销售的人气珍珠奶茶、柠檬红茶（大）、芒果欧蕾进宣传。被告成立于2016年7月27日，2018年9月6日，原告取得被告侵权的固化证据，2019年3月12日，本案开庭审理，在庭审过程中，被告确认在上述产品的网络销售中使用了被控侵权商标标识，但同时抗辩并不知是原告的注册商标，是误用，已将被控侵权商标从外卖平台的广告宣传中删除。在本案中，原告未追究被告在实体店中使用被控侵权商标的责任，但在被告提交其店面实景的照片中，可清晰看到其柜台的正面贴有奶茶产品的宣传广告，使用的标识与原告的注册商标几乎一致，这一事实与被告的答辩称“也没有将该商标进行任何形式的实体经济的展示销售获取经济收益”并不相符。2015年10月5日，原告与广东红树律师事务所签订《委托代理合同》，合同约定原告委托广东红树律师事务所代理本案的诉讼，代理费用为5000元。代理权限为特别授权。2018年8月24日，广东红树律师事务所向原告开具了票面金额为5000元的增值税发票。根据百度百科的记录：可信时间戳是由权威可信时间戳服务中心签发的一个能证明数据电文（电子文件）在一个时间点是已经存在的、完整的、可验证的，具备法律效力的电子凭证，可信时间戳主要用于电子文件防篡改和事后抵赖，确定电子文件产生的准确时间。《最高人民法院关于互联网法院审理案件若干问题的规定》第十一条的规定：当事人提交的电子数据，通过电子签名、可信时间戳、哈希值校验、区块链等证据收集、固定和防篡改的技术手段或者通过电子取证存证平台认证，能够证明其真实性的，互联网法院应当确认。本院判决理由和结果本院认为，本案应解决的问题是：一、原告是否享有合法的权利？二、被告是否侵犯了原告的合法权利？三、被告应当如何承担责任？第一个问题，原告获得贡茶（上海）餐饮管理有限公司的授权使用被控侵权商标，在《授权书》中，贡茶（上海）餐饮管理有限公司向原告授权起诉侵权者并提出相应的请求。故原告可根据《授权书》的约定向相关的侵权人主张合法的权利。第二个问题，原告就取证过程形成电子固化证据，该电子固化证据是由深圳市版权协会在TSA电子证据固化体统中进行并生成了对应时间辍文件，能有效证明上述电子文件产生的时间及内容的完整性，深圳市版权协会电子证据固化报告记载的营业执照与被告的营业执照一致，从固化的电子证据来看，被告在大众点评网（美团专送）中使用了与原告注册商标一致的图案。原告与在同类产品中使用注册商标，根据商标法第五十七条的规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，视为侵权注册商标专用权。被告的经营者确认了在网络销售平台中使用了被控侵权商标，其行为构成侵权，至于误用的问题，并不影响认定被告的行为构成侵权。第三个问题，原告的合法权益应当得到法律的保护，在确认被告侵权的情况下，首先应当停止侵权行为，其次是承担相应的赔偿责任，从如下几个因素衡量被告的赔偿责任：被告在应诉过程中是否有诚实信用的应诉态度、是被告的经营时间（至庭审时不足两年）、经营规模（原告未证实）、获利情况（原告未证实）、原告的维权成本，综合上述因素，被告向原告赔偿经济损失8000元，已包括维权费用在内。除此之外，驳回原告其它的诉讼请求。依照《中华人民共和国商标法》第五十七条、第六十三条、《中华人民共和国商标法实施条例》第七十九条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起，被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店停止侵犯第9310542号商标注册的行为；二、被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店自本判决生效之日起十日内向原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司赔偿8000元；三、驳回原告样样好餐饮管理（深圳）有限公司其它的诉讼请求。本案受理费675元，由被告惠州市惠城区河南岸乐品饮品店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  赖素霞审 判 员  蒋海霞人民陪审员  张东旭二〇一九年六月十四日法官助理欧又玮书记员李芳婷附法条：1、《中华人民共和国著作权法》第四十八条：有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。2、《中华人民共和国著作权法》第四十九条：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。3、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者根据依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额，人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理费用、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。