湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终4625号上诉人（原审原告）：李亚中，男，汉族，1990年6月19日出生，住湖南省湘乡市。委托代理人：王娟，湖南银联律师事务所律师。委托代理人：邓玉，湖南银联律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：三一汽车制造有限公司，住所地长沙市经济技术开发区三一工业城。法定代表人：梁林河。委托代理人：梁敏，湖南华夏方圆律师事务所律师。上诉人李亚中因与被上诉人三一汽车制造有限公司劳动争议一案，不服湖南省长沙县人民法院（2018）湘0121民初8567号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。李亚中上诉请求：撤销(2018)湘0121民初8567号判决第二项,改判支持李亚中之全部诉讼请求。事实与理由：一、原审判决事实认定、法律适用均有错误,实体判处不当,程序违法,依法应予纠正、原审判决认定三一汽车制造有限公司无需向李亚中支付2014年1月工资错误,依法应予以改判。1、李亚中在上述月份获发工资均低于长沙市最低工资标准,三一汽车制造有限公司依法需依据李亚中离职前月平均工资标准向李亚中补发上述该等月份的工资。2、原审法院作出“2014年1月的工资巳超过三一汽车制造有限公司保存工资记录的时效,李亚中未举证证明其当月的出勤情况,应承担举证不能的依法应予以改判。李亚中已提供银行流水用以证实上述月份未获发工资,且提供有考勤表用以证实三一汽车制造有限公司创作共保在有担应的整录,同时亦向原审法院申请调查取证,而三一汽车制造有限公司并未提供证据证明事实举证不能的不利后果。故原审法院的认定不应向李亚中支付2014年其在上述月份已如实足额向人下发工资的法应承担1月工资是违反法律规定的,依法应予以改判。二、原审法院认定李亚中证据不足,而不支持李亚中要求支付加班工资(包含未休年休假工资)的诉讼请求错误,依法应予以改判。1、李亚中在一审时已向法庭提交其在三一汽车制造有限公司处工作期间的加班证据,且三一汽车制造有限公司所提交的考勤表显示该班组员工被排班均超过22天,故可证明李亚中在三一汽车制造有限公司工作期间存在加班的事实2、原审法院并未依法调取三一汽车制造有限公司保存的考勤记录错误,对于三一汽车制造有限公司未依法提供上述证据的行为应判令三一汽车制造有限公司承担举证不能的不利后果。3、原审判决对李亚中是否巳休年休假的事实认定及法律适用均有误,依法应予以改判，根据三一汽车制造有限公司提供的2017年2月、2018年2月份的考勤表显示张考勤表的李亚中签字字迹并不一致,明显非李亚中本人所签,系常人即可分辨之差别,且未提供相应的年休假审批文件、年休假请假单等证据予以佐证,三一汽车制造有限公司曾在(2017)湘0121民初1119号和(2017)湘01民终5686号宋加礼案、(2017)湘0121民初1118号和(2017)湘01民终5684号宋新林案、(2016)湘0121民初5048号和(2017)湘01民终3396号肖凯案中将年休假审批单、年休假请假单作为劳动者已休年休假的证据提交。且2018年2月21日属法定春节假期,原审法院认定三一汽车制造有限公司主张该日李亚中休年休假主张成立,明显与法律规定相违背;另外,年休假工资的计算依据应适用《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定,故原审法院在事实并未查清的情况下作出的认定及判决,必然与事实相背离,且存在适用法律错误情况,故应予以依法改判。三、原审判决认定三一汽车制造有限公司无需向李亚中支付经济补偿错误,三一汽车制造有限公司需依法向李亚中支付经济补偿,应予以依法改判。1、三一汽车制造有限公司存在未依照法定期限与标准为李亚中缴纳社会保险的违法行为,符合《劳动合同法》规定的应获经济补偿的范畴。《社会保险法》第五十八条、第十二条、第六十条可证明社会保险法关于缴费标准与期限等,均系法有明定。且《社会保险法》系属公法,除法律有另外规定者除外,不容当事人以协议方式予以修改、变动。李亚中于2012年2月入职三一汽车制造有限公司处,而三一汽车制造有限公司于2006年3月1日为其办理社会保险手续,且社保基数明显低于李亚中月工资标准。此李亚中提供有相应证据予以证实。李亚中2012年至2018年的平均工资分别为2862元、4088.6元、3764.7元、4081.3元、4020元、4922.3元、3462.2元,月均工资基本在3000元以上,而对应年份三一汽车制造有限公司为其缴纳社会保险的缴费基数分别为1710元、2010元、2265元、3000元、3000元、3000元、3000元,明显均低于李亚中在此期间的月均工资标准。故三一汽车制造有限公司存在未依照法定标准为李亚中缴纳社会保险的违法行为。b.原审法院关于“社保基数经李亚中签字确认,不存在未足额如期缴纳社保的情形”的认定属明显违背事实的错误认定。三一汽车制造有限公司所提空的张《确认表)“李亚中”签字处明显不属同一人字迹，存在无须专业机构鉴定即可辨别之差异，如法院仅以表格中“李亚中”的字样即认定为本人所签,而无视事实本身,由此所造成的并不仅仅是裁判结果错误,更是对法律的无视。c.即便法庭认可三一汽车制造有限公司提交的2017年、2018年社保基数确认表,亦不能以此认定2017年、2018年以前或以后三一汽车制造有限公司未按法律规定的标准与期限为劳动者购买社会保险的行为合法,且并不能证明其就社保基数与李亚中达成了一致意见。故三一汽车制造有限公司存在未依照法定期限与标准为李亚中交纳社会保险的违法行为。2、原审法院作出的“因李亚中系违反公司规章制度被解除,李亚中该项诉讼请求本院不予依法不予支持”的认定与事实不符,且于法无据,依法应予以纠正。首先,三一汽车制造有限公司提供的证据并不能证明李亚中存在收受供应商红包的违反公司规章制度行为的存在。其次,三一汽车制造有限公司提供的2016年第一次职工代表临时大会程序违法且存在通过职工代表大会形式对社会保险基数予以确定的违反法律强制性规定的行为,同时存在会议的签到记录虛假、规定的实施时间与其提供证据公示照片自相矛盾等情况,故该次会议及制定的相应文件理应认定为无效。最后,三一汽车制造有限公司解除双方之间劳动关系的行为的时间为2018年6月30日,但李亚中因三一汽车制造有限公司存在违反《劳动合同法》第三十八条规定的违法事实,已于2016年6月29日委托律师发出律师函,依据《劳动合同法》第三十八条解除了双方之间的劳动关系,故三一汽车制造有限公司解除劳动关系的行为系事后行为,不应发生法律效力。而原审法院认定三一汽车制造有限公司的解除行为合法系明显与事实相违背、缺乏法律依据的错误认定,故依法应予以纠正。3、三一汽车制造有限公司存在拖欠李亚中工资的违法行为。4、三一汽车制造有限公司存在未依法安排李亚中休年休假,亦未向李亚中下发未休年休假的工资情况的违法行为,一审法院对年休假的事实认定有误。三一汽车制造有限公司辩称：一、李亚中系严重违反公司规章制度，公司依法解除劳动关系，不应支付经济补偿。1、李亚中存在接受供应商、业务往来单位红包的事实；2、接受红包的行为严重违反公司规章制度；3、《员工行为管理规定》经过公示，李亚中参加了制度培训，且解除与李亚中劳动合同已经工会同意。4、据此，三一汽车制造有限公司于2018年6月26日作出《解除劳动合同通知书》，2018年6月29日向李亚中邮寄送达。根据三一重工《员工行为管理规定》第7.3条规定：员工有以下行为之一的，属于严重行为过失。视为严重违反公司规章制度，予以解除劳动合同；7.3.7有接受下属、供应商或业务往来单位的宴请、红包、现金、有价证券、娱乐等行为的；2018年5月4日李亚中为女儿办满月酒，共收取4家公司供应商礼金共计2400元，分别是湖南星月装饰件公司500元、苏州新中达汽车饰件有限公司800元、军联物流600元、山东三岭500元。此行为已严重违反《员工行为管理规定》，根据中华人民共和国《劳动合同法》第三十九条之规定，与李亚中解除劳动合同，符合法律及公司制度的相关规定，不应承担赔偿责任。二、李亚中请求加班工资及年休假工资，具体情况如下：李亚中不存在加班事实，不应发放加班工资；李亚中已分别于2017年2月6-10日、2018年2月21-23日、3月1日休年休假，该年度内年假均已休完，有考勤表予以证明。三、李亚中2014年1月工资因2月初为农历新年假期，已于2014年1月24日发放3492.13元；2018年6月出勤工资扣除社保缴费后应发工资为2598.08元。四、李亚中离职前12个月的月平均工资应为4148.52元。根据《劳动合同法》第47条经济补偿计算方法，应以实际应得工资为基数计算月平均工资。李亚中离职前12个月为2017年6月-2018年5月，因此申请人离职前12个月的平均工资数额为4148.52元。五、三一汽车制造有限公司与李亚中签订了劳动合同，并为李亚中购买了社保，且每年的社保缴纳基数均经李亚中本人签字确认，并表明无异议，因此三一汽车制造有限公司已为李亚中足额缴纳社会保险，不应支付经济补偿。三一汽车制造有限公司与李亚中最后一次签订的劳动合同为无固定期限合同，合同从2016年9月9日起，且三一汽车制造有限公司持续为其购买社保，该社保缴费基数经过了长沙县人力资源和社会保障局的审批。且每年参保基数均经李亚中本人签字确认（详见：车身公司制造部2017年、2018年参保基数确认表），表格中备注：“员工本人签字确认对参保基数无异议”。李亚中对2017年、2018年参保基数为3000元签字确认，表明对此基数无异议。因此，三一汽车制造有限公司已按双方签字确认基数为李亚中购买社保，且为足额缴纳，不应支付经济补偿。李亚中向一审法院起诉请求：1.三一汽车制造有限公司向李亚中补发2014年1月、2018年6月的工资共计11443.4元（按月工资标准5721.7元/月计算）；2.三一汽车制造有限公司向李亚中支付加班工资共计471415.5元。其中，休息日加班工资383025.1元（104天/年×7），法定节假日加班工资60768.4元（11天/年×7），未休年休假工资27622元（5天/年×7）；3.三一汽车制造有限公司向李亚中支付经济补偿金42912.8元，并加付100%的赔偿金；4、三一汽车制造有限公司按照法定期限与标准为李亚中补办自入职之日至离职之日的社会保险，并补交相关费用；5.判决三一汽车制造有限公司为李亚中开具离职证明。一审法院认定：一、双方当事人无争议的事实1.李亚中系三一汽车制造有限公司的员工，2011年9月9日双方签订了书面劳动合同，2016年9月9日双方又签订了一份无固定期限的劳动合同，劳动合同约定基本工资为1390元/月，该劳动合同后附有附件《员工行为管理规定摘要》，李亚中离职前担任仓储管理主管。2016年10月1日三一汽车制造有限公司为李亚中建立了社保个人账户并缴纳了社会保险。2.2018年6月26日三一汽车制造有限公司人力资源部出具解除劳动合同通知书以李亚中严重违反劳动纪律或公司规章制度：员工行为管理规定7.3.7接受下属、供应商或业务往来单位的宴请、红包、现金、有价证券等行为，决定从2018年6月26日解除与李亚中的劳动合同，并于2018年6月29日向李亚中寄送了解除劳动合同通知书，该通知书于2018年6月30日签收。2018年6月29日李亚中委托律师以电子邮件方式向三一汽车制造有限公司发送律师函，以三一汽车制造有限公司未足额如期缴纳社保、经常安排加班未依法计付加班工资，且存在未按照法定标准支付工资等为由，通知三一汽车制造有限公司解除劳动合同。三一汽车制造有限公司未发放李亚中2018年6月的工资。3.李亚中向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。该会于2018年8月30日作出长县劳人仲裁字[2018]第390号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付2018年6月工资4265.65元；二、驳回申请人的其他仲裁申请。”李亚中不服，于2018年11月20日诉至一审法院，提出如上诉讼请求。三一汽车制造有限公司未在法定期限内起诉。二、双方有争议的事实。1.李亚中在三一汽车制造有限公司处是否存在加班的事实。李亚中主张有，并提交了考勤表予以证实，三一汽车制造有限公司对三性均不认可，一审法院认为李亚中提交的考勤表上没有李亚中的名字，不能证明李亚中存在加班的事实。故一审法院认为李亚中在三一汽车制造有限公司处不存在加班的事实。2.李亚中在三一汽车制造有限公司处2018年是否有年休假未休。李亚中主张入职之日至离职一直未休过年休假，三一汽车制造有限公司主张已经休完了并提交了考勤表予以证实，李亚中对三性不予认可。2017年之前的年休假已经超过一年的诉讼时效，一审法院依法不予审查。根据三一汽车制造有限公司提交的考勤表显示李亚中于2017年2月6、7、8、9、10日，2018年2月21号、22号、23号休年休假，李亚中不予认可但未提出相反的证据予以证明，一审法院依法采信三一汽车制造有限公司的主张，认定李亚中2017年已休年休假5天，2018年已休年休假2天。李亚中在三一汽车制造有限公司处已无年休假权益。3.李亚中、三一汽车制造有限公司劳动关系解除的方式。李亚中主张是因三一汽车制造有限公司存在未足额如期缴纳社保、经常安排加班未依法计付加班工资，且存在未按照法定标准支付工资等情形，于2018年6月29日委托律师发送律师函解除了。三一汽车制造有限公司主张是因李亚中存在接受供应商、业务往来单位的红包违反了公司规章制度，公司依法解除与其的劳动关系。为证明其主张李亚中向一审法院提交了参保证明、银行流水、考勤表等。三一汽车制造有限公司对参保证明、银行流水真实性无异议，考勤表三性均有异议。一审法院审查认为，原双劳动合同于2011年9月9日签订，三一汽车制造有限公司于2011年10月1日为李亚中缴纳社保，且社保基数经李亚中签字确认，不存在未足额如期缴纳社保的情形。三一汽车制造有限公司也不存在未支付加班工资和年休假工资等情形，李亚中主张解除劳动合同的理由一审法院依法不予认可。为证明其主张，三一汽车制造有限公司向一审法院提交了证明、工会答复、解除劳动合同通知书以及员工行为管理规定制定程序，李亚中对上述证据三性均有异议。一审法院认为，员工行为管理规定系经民主程序制定并依法进行了公示，系合法有效，且双方劳动合同后亦附有员工行为管理规定摘要，经李亚中签字确认，该员工行为管理规定依法对李亚中具有约束力。在李亚中本人出具的证明中承认有收受供应商红包的情形，并有李亚中本人签字捺印确认，且与其他供应商出具的证明可以相互佐证，李亚中不予认可但未能提供相反的证据予以证明，故一审法院依法认定李亚中存在收受供应商红包的情形，违反了三一汽车制造有限公司的员工行为管理规定7.3.7之规定，三一汽车制造有限公司在报送工会同意后与其解除了劳动合同。4.李亚中离职前十二个月的平均工资。李亚中主张是5721.7元/月，依据是银行流水实发工资加上450元社保计算得出。三一汽车制造有限公司主张是4148.52元/月，根据工资表计算得出。为证明其主张，李亚中提交了银行流水，三一汽车制造有限公司提交了工资明细表。经查，李亚中银行流水中对方户名为三一汽车制造有限公司交易类型为工资的项目与三一汽车制造有限公司的工资表金额均一致，该两份证据一审法院依法予以采信。根据三一汽车制造有限公司提交的工资表一审法院依法核算李亚中离职前十二个月的应发平均工资为4861.52元。一审法院认为：1.关于李亚中要求三一汽车制造有限公司支付2014年1月、2018年6月工资共计11443.4元。2014年1月的工资已超过三一汽车制造有限公司保存工资记录的时效，李亚中未举证证明其当月的出勤情况，应承担举证不能的不利后果。2018年6月三一汽车制造有限公司未发放李亚中工资，应予以补发，因三一汽车制造有限公司未向一审法院提交李亚中当月出勤记录，一审法院视为李亚中当月为满勤，三一汽车制造有限公司应支付李亚中当月工资为4861.52元。李亚中该项诉讼请求一审法院在4861.52元范围内依法予以支持。2.关于李亚中要求三一汽车制造有限公司支付休息日加班工资383025.1元、法定节假日加班工资60768.4元。一审法院认为，李亚中未能举证证明存在加班的事实，李亚中该项诉讼请求一审法院依法不予支持。3.关于李亚中要求三一汽车制造有限公司支付未休年休假工资27622元。一审法院认为李亚中在三一汽车制造有限公司处已未享有年休假权益，李亚中该项诉讼一审法院依法不予支持。4.关于李亚中要求三一汽车制造有限公司支付经济补偿金42912.8元及加付100%赔偿金，因李亚中系违反公司规章制度被解除，李亚中该项诉讼请求一审法院依法不予支持。5.关于李亚中要求三一汽车制造有限公司补办社保，不属于人民法院的受案范围，一审法院依法不予审查。综上，一审法院依照《劳动法》第五十条、《劳动法合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下：一、限三一汽车制造有限公司在判决生效后五日内向李亚中支付2018年6月工资4861.52元；二、驳回李亚中的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由李亚中负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本案二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、三一汽车制造有限公司应否补发李亚中2014年1月工资；二、三一汽车制造有限公司应否支付李亚中加班工资及未休年休假工资；三、三一汽车制造有限公司应否支付李亚中经济补偿金及加付赔偿金。对此，分析如下：关于焦点一。《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代理。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。李亚中主张三一汽车制造有限公司补发其2014年1月工资。因超过两年，三一汽车制造有限公司不负足额支付工资的证明义务，应由李亚中承担相应举证责任。李亚中本案未提交充分有效的证据证明三一汽车制造有限公司拖欠其2014年1月工资，应自行承担不利后果。一审判决对李亚中要求三一汽车制造有限公司补发2014年1月工资的请求不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点二。本案李亚中主张三一汽车制造有限公司支付其入职7年来的加班工资及未休年休假工资。根据李亚中的诉讼请求，其入职7年来每年104天周末休息日和11天法定节假日，李亚中都进行了加班，7年来也从没休过年休假。李亚中对自己的主张没有提供合法有效的证据予以证明，一审法院对李亚中的主张不予支持并无不当，本院予以维持。三一汽车制造有限公司提供了考勤表证明李亚中2017年、2018年已经休过相应年休假。李亚中虽对此予以否认，但未提交合法有效的反驳证据，一审判决认定李亚中2017年、2018年已休过相应年休假并无不当，本院予以维持。李亚中主张2016年及以前其均未休年休假，因超过两年，三一汽车制造有限公司不负相应证明义务，李亚中应自行承担举证不利的后果。一审判决对李亚中要求三一汽车制造有限公司支付加班工资及未休年休假工资的请求不予支持并无不当，本院予以维持。关于焦点三。本案中，李亚中、三一汽车制造有限公司同一时段向对方发出解除劳动合同通知。李亚中发出的解除劳动合同通知中载明的事由为“未足额如期缴纳社保、经常安排加班未依法计付加班工资，且存在未按照法定标准支付工资”。三一汽车制造有限公司发出的解除劳动合同通知中载明的事由为“严重违反劳动纪律或公司规章制度：员工行为管理规定7.3.7接受下属、供应商或业务往来单位的宴请、红包、现金、有价证券等行为”。经审查，李亚中主张的解除事由缺乏合法有效证据证明。三一汽车制造有限公司主张的李亚中接受下属、供应商或业务往来单位红包的事实成立。三一汽车制造有限公司根据公司制度解除与李亚中的劳动合同不违反法律规定。李亚中主张三一汽车制造有限公司支付经济补偿金及加付赔偿金缺乏事实及法律依据，一审判决对此不予支持并无不当，本院予以维持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。李亚中本案请求三一汽车制造有限公司为其开具离职证明符合法律规定，应予支持。一审判决对此处理不当，本院予以纠正。李亚中请求三一汽车制造有限公司补办社会保险并补交相关费用应向社会保险行政管理部门主张，不属于人民法院的受案范围，本院不予审查。综上所述，一审判决适用部分法律错误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院（2018）湘0121民初8567号民事判决第一项，即限三一汽车制造有限公司在本判决生效后五日内向李亚中支付2018年6月工资4861.52元；二、撤销湖南省长沙县人民法院（2018）湘0121民初8567号民事判决第二项；三、三一汽车制造有限公司在本判决生效后五日内向李亚中出具解除劳动合同的证明;四、驳回李亚中的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由三一汽车制造有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  李雨佳审判员  戴 静二〇一九年六月二十一日书记员  杨 琼附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。