山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终1301号上诉人（原审原告）：李志钢，男，1991年4月5日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：张国玺，河南龙云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王从涛，男，1989年11月28日出生，汉族，住山东省成武县。被上诉人（原审被告）：巨野鑫诺运输有限公司，住山东省菏泽市五里堆五市场对过。法定代表人：刘争国，执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司菏泽中心支公司，住山东省菏泽市牡丹区大学路与牡丹路交叉口。负责人：李振设，经理。委托诉讼代理人：牟新鲁，男，系太平财产保险有限公司济宁中心支公司员工。委托诉讼代理人：冯世豪，男，系太平财产保险有限公司济宁中心支公司员工。上诉人李志钢因与被上诉人王从涛、巨野鑫诺运输有限公司（以下简称鑫诺公司）、太平财产保险有限公司菏泽中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2018)鲁0811民初8465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李志钢上诉请求：一、原审法院少判了保险公司应支付给上诉人的赔偿款128155.1元，请求二审法院予以纠正；二、本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，应按照城镇居民标准赔偿上诉人，而不是按照农村居民标准。原审过程中，上诉人提供了充分证据，足以证明上诉人在城镇生活且收入来源于城镇，但原审仅以证人应当出庭作证为由，否定了城镇居民标准，错误地按农村居民标准，是没有依据的。上诉人提供了租房合同，收入证明和驾驶证，足以证明城镇居民标准。二、原审判决中部分赔偿项目标准过低，既无依据，又显失公正。护理费在住院期间应按2人计算，护理登记记录可以证明。伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，而非农村居民标准。营养费是必然发生的费用，通常都是按照一定标准支付。误工费计算标准错误，应按照交通运输业标准赔偿。被抚养人生活费应按照城镇居民消费性支出计算，而非农村居民消费支出标准。上诉人支付的交通费，自事故发生以来累计支出四千余元，远不止一千元。精神损害抚慰金过低，上诉人身心健康遭受严重损害，应按一万元赔偿。根据本案事故发生原因，双方民事责任比例应以8:2为宜，也符合一般司法实践。三、上诉人有新证据足以证明应按照城镇居民标准赔偿，原审时因客观原因未能取得当地居委会证明，现在二审中提出，请求二审法院结合上述其他证据按照城镇居民标准改判。保险公司辩称：被上诉人不认可上诉人说的城镇居民作为赔偿标准，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，适用法律程序正确，请二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。对护理费，依据上诉人的伤情及相关司法解释规定，一审法院判决按照一人判决，符合法律规定，我方不认可两人护理。对伤残赔偿金和误工标准、被抚养人生活费，不认可城镇居民标准。关于上诉人的营养费，未提供相应的证据加以佐证，不应支持。对精神抚慰金，一审法院判决较为合理，符合司法实践以及判例，应当得到支持。对于交通费，上诉人未提供相关证据，一审答辩时我方要求一审法院酌定。对于责任划分，交通责任认定书明确记载主次责任比例，一审法院按照三七比例划分，符合法律规定。王从涛、鑫诺公司未作答辩。李志钢向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告赔偿原告医疗费94305.25元、护理费16740元、误工费27414.88元、住院伙食补助费9300元、营养费2790元、残疾赔偿金147156元、被抚养人生活费41529.6元、交通费2000元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金10000元，上述赔偿数额合计为353335.73元，减去强制险限额120000元后，根据主次责任划分，按照被告承担80%的比例计算为186668.58元，即要求各被告共赔偿数额为306668.58元；2、请求人民法院依法判决被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：一、2018年1月12日00时30分,王从涛驾驶鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车，沿济宁任城区北二环路由西向东行驶至济宁任城区北二环路与建设路北路交叉路口西200米，与因车辆发生故障逆向停车的李志钢驾驶的豫Ａ×××××重型仓栅式货车相撞，造成李志钢受伤、两车损坏的交通事故。该事故经济宁市公安局交通警察支队任城区交警大队认定，王从涛负事故的主要责任，李志钢负事故次要责任；二、王从涛驾驶的鲁Ｒ×××××重型仓栅式货车登记车主系鑫诺公司，该车辆在保险公司投保交强险和商业三者险1000000元（含不计免赔），事故发生在保险期间内；三、李志钢于2018年1月12日就诊于济宁市第一人民医院住院治疗1天，支出住院费7500.38元。2018年1月13日就诊于河南省洛阳正骨医院（河南省骨科医院）住院治疗90天，支出住院费86804.87元，两次住院治疗共支出医疗94305.25元；四、济宁永正司法鉴定所于2018年10月9日出具法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：“李志钢因交通事故致开放性右踝关节骨折伴骨质缺损、踝部软组织撕脱伴缺损、距骨骨折、右足第4跖骨骨折及第5跖趾关节脱位、右足踝部多发神经、血管、肌腱损伤，遗留右踝关节僵硬、屈伸功能丧失等后遗症，评定为九级伤残；后续治疗费存在不确定性，其后续治疗费建议以实际发生的费用为依据”；五、李志钢在本次事故中的各项损失，依法确认为：1、截止至2018年11月15日的医疗费94305.25元，根据原告提交住院病人费用明细表、住院收费票据、住院病人费用总清单等予以认定；保险公司对其应当扣除15%非医保费用的抗辩主张，未提供相应证据加以佐证，故其抗辩主张证据不足，一审法院依法不予采纳；2、护理费，原告提供的证据不足证明其护理人员因护理减少的收入数额，故参照同期护工标准计算原告护理费为7280元（80元/天×91天×1人）；3、伤残赔偿金，根据原告户籍信息及其提交的非婚生女证明，均记载其为农村居民，原告提交《房屋租赁合同》、出租人身份证复印件，证明其在城镇居住一年以上，保险公司对该证据持有异议。证人应当出庭作证，原告仅提供身份证复印件，其真实性不能确定，故原告现有证据不足以证明其在城镇居住一年以上，其伤残赔偿金按照农村居民标准、根据其构成九级伤残的鉴定意见，计算为60472元（15118元/年×20年×20%）；4、住院伙食补助费，原告住院91天，应计算其住院伙食补助费为9100元（100元/天×91天）；5、营养费，因原告未提供相应证据加以佐证，故对其该项诉求依法不予支持;6、误工费，原告因伤致残持续误工，定残前一日为2018年10月8日，其原告误工时间计算为270天（2018年1月12日-2018年10月8日），原告提供的郑州格赛电子科技有限公司出具的证明内容系证明李志钢于2017年12月31日因个人原因从该公司辞职，不能证明其收入数额，但原告持有驾驶证且事故发生时系驾驶从事运输车辆，应能认定其收入并非仅来源于土地，故酌定原告误工费损失为21600元（80元/天×270天）；7、被扶养人生活费，原告因本次交通事故遗留右踝关节僵硬、屈伸功能丧失等后遗症，对其从事交通运输行业受到限制，因此原告要求被告支付被扶养人生活费的诉求，一审法院予以支持。未成年人抚养人应为其父母双方，故原告之女李秋悦随其单独生活亦不能免除李秋悦母亲的抚养义务，亦不应因此加重赔偿义务人民事责任，故本案中被抚养人生活费应当计算为9307.8元（10342元/年×9年÷2人×20%）。8、交通费，原告提供交通费票据与本案的关联性不能确认，根据原告伤情及治疗过程酌定其交通费损失1000元；9、鉴定费2100元，根据济宁永正司法鉴定所出具的鉴定费发票予以确认；10、精神损害抚慰金，原告因伤致残，对其身心造成一定影响，一审法院结合其伤残情况酌定其数额抚慰金2000元。即原告在本次事故中的各项损失为：伤残赔偿金60472元、医疗费94305.25元、护理费7280元、误工费21600元、住院伙食补助费9100元、被扶养人生活费9307.8元、交通费1000元、鉴定费2100元、精神损害赔偿金2000元，合计207165.05元，原告诉求中过高部分，一审法院依法不予支持。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。在本案中，根据道路交通事故认定书的责任划分，王从涛承担事故的主要责任，李志钢承担事故的次要责任，双方民事责任比例应以7：3为宜。事故发生时王从涛系驾驶营运车辆，应视为其系鑫诺公司允许的驾驶员，其在本案中应由其用人单位鑫诺公司承担民事责任。故李志钢各项损失应先由保险公司在交强险范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费共计10000元；赔偿其误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害赔偿金等共计101659.8元，不足部分由保险公司在商业三者险范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费剩余部分93405.25元的70%，计款65383.68元。仍有不足部分，由鑫诺公司作为王从涛用人单位，赔偿原告鉴定费损失2100元的70%，计款1470元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院的解释》第十六条、《最高人民法院的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司菏泽中心支公司在交强险和商业三者险范围内支付给李志钢赔偿款177043.48元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、巨野鑫诺运输有限公司作为王从涛用人单位赔偿李志钢鉴定费1470元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；三、驳回李志钢其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5900元，减半收取2950元，由李志钢负担1015元、巨野鑫诺运输有限公司承担1935元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人二审提交1.郑州市郑新区康平路办事处康兴社区居民委员会证明，予以证明2016年12月至今上诉人在该辖区居住。2.证人包营的证言一份，证明内容同上。3.包营的房产证一份，证明上诉人李志钢居住的房屋归包营所有。包营和李志钢签订的租赁合同真实有效。4.光盘一份，证明包营由于其他原因路途遥远无法出庭作证，特录制光盘一份，以此证明证言的真实性。以上证据足以证明，上诉人李志钢在城市居住的事实。太平财产保险有限公司菏泽中心支公司质证认为，对证据1真实性有异议，存在造假及作假的嫌疑，不认可其主张的城市户籍。对证人证言，证人未出庭作证，因路途遥远不能作为证人不出庭作证的客观不能的条件。对证据3与本案无关联性，不认可。对视频，对真实性有异议，不符合证人证言的形式要件，不认可其主张的城镇户籍标准。本院经审查认为，一审中上诉人提交了上诉人的户籍信息、房屋租赁合同、郑州格赛电子科技有限公司出具的收入证明、上诉人的驾驶证，二审提交了居委会证明、包营的证明、包营的房产证、视频等证据，综合上述证据可以证明被上诉人在郑州市金水区居住超过一年的时间，其收入来源于城镇，本院对此予以认定。二审查明的其他事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，关于残疾赔偿金是否应适用城镇居民标准。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。”本案中，上诉人虽然是农村户口，但在城市工作、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。上诉人一、二审提交的证据能过证明李志刚在城镇居住生活一年以上，一审法院按照农村居民标准计算被上诉人的残疾赔偿金，确有不当，本院予以纠正。根据被上诉人构成九级伤残的鉴定意见书，残疾赔偿金按照城镇居民标准计算为147156元（36789元/年×20年×20%）。关于上诉人主张被抚养人生活费应按照城镇居民标准计算，由于上诉人居住在城镇，收入来源地在城镇，且上诉人一审中提交了村委会证明，证明上诉人之女李秋悦随父亲一起生活，故本案中被抚养人生活费应按照城镇居民标准计算，为20764.8元（23072元/年×9年÷2人×20%），一审法院依照农村居民标准计算被抚养人生活费，确有不当，本院予以纠正。关于营养费，因上诉人未提供证据证明，一审不予支持，并无不当；关于护理费，一审法院酌定为1人并参照同期护理标准计算护理费，并无不当，上诉人主张应按2人计算护理费，本院不予支持；关于误工费，因上诉人提供的证据不能证明其减少收入的数额，上诉人据此主张误工费，本院不予支持；关于交通费，一审法院酌定为1000元，并无不当。关于精神损害抚慰金，一审法院根据上诉人伤残情况酌定为2000元，并无不当。关于上诉人主张双方的民事责任比例应为8：2，道路交通事故认定书中，认定被上诉人王从涛承担事故的主要责任，李志钢承担事故的次要责任，一审法院根据道路交通事故认定书并结合案件事实，认定双方民事责任比例为7:3，并无不当。综上，李志刚的伤残赔偿金147156元、医疗费94305.25元、护理费7280元、误工费21600元、住院伙食补助费9100元、被扶养人生活费20764.8元、交通费1000元、精神损害赔偿金2000元，合计303206.05元，由保险公司在交强险范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害赔偿金等共计120000元，不足部分由保险公司在商业三者险范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费、被扶养人生活费等剩余部分183206.05元的70%，计款128244元。综上所述，李志钢上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省济宁市任城区人民法院(2018)鲁0811民初8465号民事判决第二项；二、撤销山东省济宁市任城区人民法院(2018)鲁0811民初8465号民事判决第三项；三、变更山东省济宁市任城区人民法院(2018)鲁0811民初8465号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司菏泽中心支公司在交强险和商业三者险范围内支付给李志钢赔偿款248244元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；四、驳回李志钢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5900元，减半收取2950元，由李志钢负担439元、巨野鑫诺运输有限公司承担2511元，二审案件受理费2863元，由李志钢负担1283元，由巨野鑫诺运输有限公司负担1580元。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  马 斌审判员  张思平二〇一九年六月十三日书记员  刘 蕊