江西省修水县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0424刑初96号公诉机关江西省修水县人民检察院。被告人翁海钲，男，1976年4月3日出生，汉族，广东省汕头市人，小学文化，个体户，户籍所在地广东省汕头市，现住修水县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月29日被修水县公安局刑事拘留，2018年6月26日，由修水县公安局变更措施为取保候审。同年11月12日，修水县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年4月2日，本院决定对其逮捕，4月17日，由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。辩护人邓征奇，江西法启律师事务所律师。被告人卢华荣，女，1992年4月26日出生，汉族，江西省修水县人，高中文化，无业，户籍所在地修水县，现住修水县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月29日被修水县公安局刑事拘留，同年6月26日，由修水县公安局变更措施为取保候审。同年11月12日，修水县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年4月2日，本院决定对其逮捕，4月17日，由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。江西省修水县人民检察院以修检公诉刑诉（2019）88号起诉书指控被告人翁海钲、卢华荣犯开设赌场罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年5月7日公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员余某出庭支持公诉，被告人翁海钲及其辩护人、被告人卢华荣已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。修水县人民检察院指控：2018年4月份，被告人翁海钲、卢华荣在微信上组建“VIP王代牛牛”赌博群，通过微信群拉入吴国飞、刘继花、刘建平、邵建明等人进入“快乐牛牛”网络赌博APP平台上参与“牛牛”赌博，从中按一定比例抽头。至2018年5月28日止，被告人翁海钲、卢华荣通过微信、支付宝转账结算赌资150万余元，从中抽头5万余元。案发后，被告人翁海钲、卢华荣经传唤到案。针对上述事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人翁海钲、卢华荣以营利为目的，在网络上组建微信赌博群开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。同时被告人翁海钲、卢华荣具有我国《刑事诉讼法》第二十五条规定的情节，属共同犯罪。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定提起诉讼，请依法判处。被告人翁海钲对公诉机关所指控其犯开设赌场罪的事实和罪名无异议，但提出公诉机关认定的赌资150万中有部分是自己做生意的资金往来，实际赌资没有这么多。抽头渔利3%，获利5万元亦是公安机关根据150万赌资金额计算的，实际没有这么多。被告人翁海钲的辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书指控被告人翁海钲构成开设赌场罪的定性提出异议，认为被告人翁海钲构成赌博罪，应当在三年以下有期徒刑内量刑；2、被告人没有为该赌博网站担任任何代理并接受投注；3、被告人没有参与赌博网站的利润分成；4、被告人行为符合聚众赌博行为的相关特征；5、对起诉书指控的赌资数额150万提出异议；6、对起诉书指控的被告人抽头渔利5万元提出异议；7、被告人具有坦白情节和退赃情节，在共同犯罪中是从犯，可以从轻处罚。被告人卢华荣对公诉机关指控犯开设赌场罪的事实和罪名没有异议，但是认为个人涉及的赌资没有这么多，另外自己本人获利也没有这么多，大概一万多。经审理查明：2018年4月份，被告人翁海钲、卢华荣在微信上组建“VIP王代牛牛”赌博群，群成员五十余人，通过微信群拉入吴国飞、刘继花、刘建平、邵建明等人进入“快乐牛牛”网络赌博APP平台上参与“牛牛”赌博。玩法是每局30盘，最多可供8人同时进行赌博，下注为1元1分，每局打完后APP会自动生成一张战绩图。每次赌博，被告人翁海钲、卢华荣会先在“欢乐牛牛”APP上开好房间，将房号发入微信群中，赌博人员根据房号进入房间进行赌博，每局结束后，赌博人员将战绩图发到“VIP王代牛牛”微信群内，根据输赢情况，输家将赌资转入被告人翁海钲或卢华荣支付宝或微信钱包中，被告人按每1000元抽取30元的比例抽取最大赢家的水钱。至2018年5月28日止，被告人翁海钲、卢华荣通过微信、支付宝转账结算流水金额150万余元，从中抽头5万余元。案发后，被告人翁海钲、卢华荣经公安民警上户口头传唤到案。另查明，2019年7月3日，修水县公安局溪口镇派出所对被告人翁海钲、卢华荣分别上交的赌资8万元予以扣押。上述事实，被告人翁海钲、卢华荣在侦查阶段作了相关供述，在庭审中亦无异议，且有证人吴国飞、刘继花、刘健平、邵建明等人的证言及辨认笔录，赌博网站页面截图，赌博战绩截图，微信、支付宝转账截图，扣押清单，归案说明，前科说明，无前科证明，户籍信息等在卷证实，经庭质证，足以认定。关于控辩双方争议的焦点及辩护人提出的辩护意见，本院依据已经查明的事实、证据和法律规定，综合评判如下：（1）关于本案被告人的罪名定性问题被告人翁海钲的辩护人提出被告人的行为不构成开设赌场罪，构成赌博罪的辩护意见。经查，被告人翁海钲、卢华荣以营利为目的，在网络上组建微信赌博群开设赌场，并抽头渔利，被告人翁海钲、卢华荣的供述与辩解及证人证言等证据均可证实，其行为符合开设赌场罪的构成要件，故本院对辩护人的上述辩护意见不予支持。（1）关于本案赌资及获利的认定问题被告人翁海钲、卢华荣及被告人翁海钲的辩护人均提出对涉案赌资150万元有异议，实际没有这么多钱，抽取的水钱也没有5万多元。经查，被告人翁海钲及卢华荣在侦查机关有稳定的供述，另根据被告人的供述，开设赌场的资金结算流水150多万元，以3%的比例抽取最大赢家的水钱，大概抽取的水钱有5万多元。被告人的微信及支付宝转账记录有部分进行删除，数额未到150万元，但两被告人的供述及微信、支付宝转账截图、赌博战绩截图等证据可以相互印证，形成证据链，本院依法认定两被告开设赌场的资金结算流水150多万元，抽头渔利5万余元，构成情节严重。（1）关于被告人翁海钲是否应认定为从犯的问题被告人翁海钲的辩护人提出翁海钲在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人翁海钲及被告人卢华荣建立微信群“VIP王代牛牛群”，将赌博人员拉入群，为群里人在“欢乐牛牛”APP上开好房间，并把房间号发在群里，赌博的人进入房间进行牛牛赌博，被告人再根据最大赢家赢钱的数额抽取水钱。两被告人在共同犯罪中均是积极实施者，依法不应认定为从犯，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予支持。综上，本院认为，被告人翁海钲、卢华荣以营利为目的，在网络上组建微信群开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。二被告人归案后能够如实供述自己所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。二被告人上交本案赃款，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的与上述一致的辩护意见，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予支持。综合被告人的犯罪情节、量刑情节及被告人所在的社区矫正机构出具的社会调查评估报告等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、第三款、第七十三条第二、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人翁海钲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金40000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、被告人卢华荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金40000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）三、对被告人翁海钲、卢华荣分别上交的赃款各80000元予以没收，由扣押机关修水县公安局上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长  胡会平人民陪审员  胡训才人民陪审员  郑培华二〇一九年六月六日书 记 员  晏楠楠