河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初1987号 原告：河北某某商业有限公司，住所地石家庄市中山东路39号。 法定代表人：马丁，董事长。 委托诉讼代理人：邢娜、王海龙，河北三和时代律师事务所律师。 被告：成某某，女，1981年9月23日出生，汉族，住石家庄市长安区。 原告河北某某商业有限公司（以下简称某某公司）与被告成某某劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托诉讼代理人邢娜、王海龙，被告成某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某某公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须向被告支付经济赔偿金93015元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、被告成某某已构成失职，原告解除劳动合同符合法律和劳动合同约定，被告要求支付违法解除劳动合同经济赔偿金没有依据。2018年11月下旬，原告委托捷诚（北京）企业管理顾问有限公司（以下简称盘点公司）对被告所在门店进行了客观、全面的盘点，盘点前按照盘点公司的要求，各部门负责人（含被告）将自己所负责的货品明细及存放位置等详细与盘点公司进行了沟通，根据各负责人提供的信息，盘点公司进行了盘点，并在盘点后及时将数据进行反馈。盘点损耗统计表显示被告负责的商品损耗达49009元，根据《员工手册》第六版第十四章8.1.7之规定，成某某已构成三级失职，用人单位可以解除劳动合同。因此，原告解除劳动合同既不违反法律规定，亦符合合同约定，被告主张原告违法解除劳动合同没有事实依据，其无权向原告主张违法解除合同经济赔偿金。二、《员工手册》作为劳动合同附件，构成劳动合同不可分割的组成部分，其制定程序符合法律规定，更经被告签字确认其知悉并认可该手册的所有内容，满足合法性与公示性。《员工手册》第一章总则部分明确指出该手册经过了法律法规所规定的程序后予以确定的，且其修改与补充均向员工公布。三、被告与原告签订初始劳动合同前，已与原单位解除劳动关系，不符合工作年限应连续计算的情形，不应得到支持。被告之前签订劳动合同的相对人为河北某某谈固商业有限公司（以下简称某某谈固公司），该单位与原告系独立法人，且被告与某某谈固公司于2010年8月30日协议解除劳动合同，之后与原告签订劳动合同，其在原告工作场所与之前的某某谈固公司的工作场所并不一致，二者也非关联企业。四、原告与被告解除劳动合同，已事先通知了工会，并征求了工会的意见，经研究后也及时将处理结果书面通知了工会，仲裁裁决认定没有征求工会意见的事实明显错误。综上，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告成某某辩称：认可仲裁裁决书载明的事实和仲裁裁决结果。一、被告的行为与盘点损耗之间无任何关联，原告解除劳动关系违法。此次盘点为第三方审计盘点，不允许任何超市人员参与和干扰盘点过程，盘点系盘点公司自主行为，被告及部门员工未直接或间接参与，不存在告知盘点商品明细及位置行为。原告委托的盘点公司的盘点结果不准确、不真实，原告提交的盘点差异表、未盘单品表不能证明损耗金额为49009元且本人未认可该盘点结果为真实亏损数据，该盘点亏损金额不客观真实。原告有专门的防损部门负责损耗控制，且被告提交的证据能证明控损部门不作为、控损不利是造成盘点亏损的直接原因，出现损耗与被告工作无关，不存在工作失职。二、员工手册制定不合法，未经民主程序。员工手册在入职时一并发放，签字仅是领取的流程，原告未明确告知，且入职后原告未进行宣讲，修改和补充的内容更未向员工公布，被告系工会人员，也没有参与员工手册修改补充的讨论。三、2010年8月非本人原因与某某解除劳动关系，并没有拿到相应补偿金，且该格式条款显失公平，应属无效。后与原告签订劳动合同，工作场所、地点、内容、工资等均无变化，且某某商业连锁有限公司与原告属关联企业，二者合资合并属于公众事件，计算赔偿金应当连续计算。综上，原告盘点结果不真实不准确，管理失职认定错误，损耗控制不是被告工作职责，原告违法解除劳动关系，应予赔偿。 本院经审理认定事实如下：2010年8月31日，原告某某公司与被告成某某签订期限为2010年8月31日至2012年8月30日的劳动合同。2012年8月31日，原、被告签订期限为2012年8月31日至2015年8月30日的劳动合同。2015年8月31日，原、被告签订无固定期限劳动合同，约定月工资为3100元。被告工作期间被调入中山路店任日化清洁课课长。2018年11月22日，原告中山路店进行盘点，盘点结果为被告负责的部门亏损49009元。2018年12月10日，原告以被告严重违反公司规章制度为由与被告解除劳动合同，并向被告邮寄送达了解除通知，于当日将解除劳动合同情况通知工会。离职前，被告月平均工资为3445元。2018年12月14日，被告申请劳动仲裁要求原告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金101307.78元、解除劳动合同的代通知金3100元、2018年第十三个月工资3100元、2018年度奖金4132.56元并协助办理人事档案转失业手续，石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年1月22日作出石劳人裁字（2018）第906号裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金93015元，原告协助被告办理档案转失业手续，驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，起诉至本院。庭审中，原告同意协助被告办理档案转失业手续，被告认可仲裁裁决结果。 关于解除劳动合同，原告以委托第三方公司盘点确认商品损耗49009元，以被告失职为由，与被告解除劳动合同，并提交盘点差异报表、未盘到商品报表、盘点报告文件、员工手册，被告对盘点差异报表、未盘到商品报表、盘点报告文件不予认可，称不能证明盘点损耗为49009元，上面被告的签字只是对发现的错误进行修正的确认，只是对修改部分的认可，并非对最终金额的确认，且损耗与被告工作职责无任何关联。员工手册第十四章第八条约定“失职行为造成公司损失额达1万元以上的、员工未履行库存管理流程或盘点流程造成公司损失额达1万元以上的构成三级失职。三级失职属于严重失职并造成公司重大损失的行为，公司可以予以辞退”，第十五章第三条约定“严重失职、营私舞弊对公司利益造成重大损害的，公司有权单方解除与其的劳动合同”，被告认可其收到该员工手册，但称入职后原告未就其内容进行宣讲，亦未经过民主讨论通过，制定程序不合法。关于该员工手册的制定过程，原告称该员工手册适用范围为家乐福集团在中国间接或直接投资的所有公司和未来将投资的公司的所有员工，该员工手册经过了原告职工代表大会讨论通过，但未提交证据证明。关于被告的职务及工作职责，被告称其离职前在原告公司中山路店担任日化清洁课课长，工作内容为管理员工（及促销员）、排班、带领员工（及促销员）补货、搞卫生、整理退货、整理库房、公司指示的上传下达及客户投诉的处理，原告认可被告所述，但称还包括货物的管理。关于防损部门的设置，原告称其存在专门的防损部门，但防损采用双重管理，各部门对其货物安全亦承担管理责任，被告认可原告存在专门的防损部门，但不认可原告所称的双重管理，称原告规章制度载明所有员工都有义务配合防损。 关于原告的由来，2010年6月22日，河北某某商业连锁经营有限公司（以下简称某某连锁公司）独资设立原告某某公司，2010年9月，某某连锁公司将其持有的原告51%的股权转让给荷兰家乐福（中国）控股有限公司。关于被告的工作起始时间，原、被告于2010年8月31日签订的劳动合同附件五《乙方原劳动合同或原劳务协议的解除/终止证明》载明“乙方和河北某某谈固商业有限公司（原用人单位）经友好协商，已于2010年8月30日合法有效地解除/终止了双方之间的劳动合同或劳务协议”，该证明显示有某某谈固公司盖章和被告成某某签字确认，被告对该证明真实性无异议，但称系非本人意愿被迫签署的格式合同，显失公平，被告2010年8月30日前在某某连锁公司工作，在重新签订劳动合同时都加盖的某某谈固公司印章，其不清楚某某谈固公司与某某连锁公司的关系，且2010年8月31日劳动合同变更后，被告的工作场所、内容、工资均无变化。被告提交原告系统中的被告工作履历表，该履历表显示其2005年8月26日入职，2005年9月29日至2007年11月19日、2008年8月1日至2013年4月15日在谈固店工作，2015年3月26日到中山路店工作，原告对该工作履历表无异议。原告提交职工基本养老保险个人账户对账单显示2006年至2009年被告养老保险的缴费单位为某某连锁公司，2010年之后的缴费单位为原告。 以上事实，有原告提交的劳动合同、员工手册、盘点差异报表、未盘到商品报表、解除劳动合同通知，被告提交的工作履历表、职工基本养老保险个人账户对账单等证据及庭审笔录为证，足以认定。 本院认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度、严重失职营私舞弊给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位违反法律规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行的，用人单位应当向劳动者支付赔偿金。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，原告未提交证据证明被告的工作职责包含货物的防损，亦未提交证据证明被告存在严重失职、营私舞弊的情形，仅依据第三方公司的盘点数据即认定被告严重失职，无事实和法律依据，本院不予支持。原告以此为由单方解除劳动合同，违反法律规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告提交的工作履历表显示其2005年8月26日入职，2008年8月1日至2013年4月15日在谈固店工作，且其养老保险对账单显示2006年至2009年的缴费单位为某某连锁公司，符合“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原工人单位变更为新用人单位”的情形，故被告的工作年限应连续计算，为2005年8月至2018年12月共计十三年四个月，其月平均工资为3445元，赔偿金金额为3445元/月×13.5×2=93015元。基此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、原告河北某某商业有限公司于本判决生效之日起十日内向被告成某某支付违法解除劳动合同的赔偿金93015元； 二、原告河北某某商业有限公司于本判决生效之日起十日内协助被告成某某办理档案转失业手续。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费，按照不服判决的数额交纳，收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行，逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘继丰 二〇一九年六月四日 书记员  崔 景 ——