福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0781民初1349号 原告：兴业银行股份有限公司邵武支行，住所地邵武市五一九路302号。 法定代表人：吴立百，行长。 委托诉讼代理人：陈曦，福建维理律师事务所律师。 被告：福建省邵武市安泰润滑油有限公司，住所地邵武市白渚路206号。 法定代表人：吴永光，总经理。 被告：邵武市安泰房地产开发有限公司，住所地邵武市八一北路238号安泰大厦二楼。 法定代表人：吴永新，总经理。 委托诉讼代理人：陈平，福建舜宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓节妹，福建舜宁律师事务所律师。 被告：叶秋发，男，1974年9月6日出生，住邵武市。 被告：叶绍雄，男，1949年11月5日出生，住邵武市。 被告：吴根喜，女，1951年11月6日出生，住邵武市。 上列被告叶秋发、叶绍雄、吴根喜的共同委托诉讼代理人：陈永忠，福建欣开元律师事务所律师。 原告兴业银行股份有限公司邵武支行（以下简称兴业银行邵武支行）与被告福建省邵武市安泰润滑油有限公司（以下简称安泰润滑油公司）、邵武市安泰房地产开发有限公司（以下简称安泰房地产公司）、叶秋发、叶绍雄、吴根喜金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴业银行邵武支行的委托诉讼代理人陈曦，被告安泰润滑油公司的法定代表人吴永光，被告安泰房地产公司的委托诉讼代理人邓节妹，被告叶秋发、叶绍雄、吴根喜的共同委托诉讼代理人陈永忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴业银行邵武支行向本院提出诉讼请求：1.判令安泰润滑油公司归还兴业银行邵武支行借款本金5000000元及截止2016年3月31日的利息913826.63元（含罚息），并支付从2016年4月1日起至还清之日止按《流动资金借款合同》约定的利率计算的利息、罚息，并承担支付兴业银行邵武支行为实现债权而支付的律师代理费5000元；2.判令如安泰润滑油公司不能还款，则兴业银行邵武支行有权对安泰房地产公司抵押的房产（证号为：20124082、20124083、城公2228号）进行拍卖、变卖或折价，并在抵押最高本金限额范围内享有优先受偿权；3.判令叶秋发、叶绍雄、吴根喜为安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行支付的上述款项在最高本金限额范围承担连带还款责任；4.本案诉讼费由安泰润滑油公司、安泰房地产公司、叶秋发、叶绍雄、吴根喜承担。事实和理由：2013年1月25日，安泰房地产公司为了让安泰润滑油公司与兴业银行邵武支行发生因本外币借款、拆借、贸易融资、承兑、贴现等融资业务，将其所有的房产（证号为：20124082、20124083、城公2228号）抵押给兴业银行邵武支行，为此，安泰房地产公司与兴业银行邵武支行签订了《最高额抵押合同》，该合同对被抵押担保的债权、抵押最高本金限额、抵押物、抵押期间等作了约定。之后，双方办理了抵押登记（房他证邵武字第××号）。同时，叶秋发、叶绍雄、吴根喜自愿作为保证人与兴业银行邵武支行签订了《最高额保证合同》，同意在一定期间内为安泰润滑油公司与兴业银行邵武支行连续发生的债务提供最高本金限额为5000000元的担保保证。根据安泰润滑油公司的申请，兴业银行邵武支行与安泰润滑油公司分别于2014年5月21日、9月24日签订了《流动资金借款合同》二份，合同对借款金额、期限、利率、违约责任、担保责任等作了约定。合同签订后，兴业银行邵武支行分别向安泰润滑油公司发放了流动资金借款1500000元、3500000元。安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行借款后，从2014年9月起未按约支付利息。兴业银行邵武支行多次向安泰润滑油公司、安泰房地产公司、叶秋发、叶绍雄、吴根喜催收借款本息未果，故向法院起诉。 安泰润滑油公司承认兴业银行邵武支行主张的事实。 安泰房地产公司辩称，1、兴业银行邵武支行的诉讼时效已经超过法定诉讼时效，抵押权人应在主债权的诉讼时效内进行主张；2、安泰房地产公司是本案的抵押人，根据《最高额抵押合同》约定，只能在最高本金限额5000000元范围内承担保证责任，超出部分不承担保证责任。 叶秋发、叶绍雄、吴根喜辩称，1、吴根喜未签订本案所涉的《最高额保证合同》，其与本案无关，不是本案的适格被告，不应承担本案保证责任；2、吴根喜在开庭前已申请书面鉴定，经鉴定“吴根喜”三个字并非吴根喜本人所签，故吴根喜垫付的鉴定费20000元应由兴业银行邵武支行承担；3、兴业银行邵武支行对叶秋发、叶绍雄之诉已超过诉讼时效。综上，请求驳回兴业银行邵武支行对叶秋发、叶绍雄、吴根喜的起诉或诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.兴业银行邵武支行提供的书证4欠款清单二份，该证明来源合法，意见表示真实，可以证明截止至2016年3月31日，安泰润滑油公司尚欠兴业银行邵武支行借款本金5000000元、利息（含罚息）913826.63元，予以确认；2.兴业银行邵武支行提供的书证5律师代理费发票一份，该证据真实合法，可以证明兴业银行邵武支行为实现债权而提起本案诉讼支付律师代理费5000元，予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年1月25日，安泰房地产公司为了安泰润滑油公司与兴业银行邵武支行发生因本外币借款、拆借、贸易融资、承兑、贴现等融资业务，自愿将其所有的房产抵押给兴业银行邵武支行，为此，安泰润滑油公司与兴业银行邵武支行签订了《最高额抵押合同》（合同编号：192013601990035）一份，合同约定：1.抵押权人为兴业银行邵武支行，抵押人为安泰房地产公司，债务人为安泰润滑油公司；2.抵押人为确保抵押权人与债务人在一定期限内连续发生的债务清偿，自愿以自有的房地产（见抵押物清单）向抵押权人提供抵押最高本金限额5000000元的担保，抵押额度有效期及抵押期限均自2013年1月25日起至2016年1月25日止；3.抵押担保范围为抵押额度有效期内发生的抵押最高限额项下的所有借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、仲裁费、执行费、保全费）等。合同同时对抵押登记、抵押权的实现、违约责任、争议解决方式等均作了约定。合同同时对被抵押担保的债权、抵押最高本金限额、抵押物、抵押期间等作了约定。合同签订后，安泰房地产公司将其所有的位于邵武市（房屋所有权证：房权证邵武字第××号）、邵武市八一路238号ＡＢ幢北侧1层2号、3号、4号、5号（房屋所有权证：房权证邵武字第××号）、邵武市八一路238号独立楼二层（房屋所有权证：邵武市房权证城公字第××号）的房产抵押给兴业银行邵武支行，双方并在邵武市房地产管理处办理了抵押登记（房他证邵武字第××号）。同日，叶秋发、叶绍雄、吴根喜作为保证人与兴业银行邵武支行签订了《最高额保证合同》（合同编号：192013601990038）一份，合同约定：1.债权人为兴业银行邵武支行，保证人为叶秋发、叶绍雄、吴根喜，债务人为安泰润滑油公司；2.为确保债权人与债务人在一定期限内连续发生的债务清偿，保证人自愿为债务人与债权人发生的债务提供连带责任保证，保证最高本金限额为5000000元，保证额度有效期自2013年1月25日起至2016年12月31日止，各保证人共同对债权人承担连带保证责任；3.保证范围为保证额度有效期内发生的在保证最高本金限额项下所有债权余额，包括本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，保证期间为每笔主债务履行期限届满之日起二年。合同同时对债权人的权利、保证人声明与承诺、违约责任、通知、争议解决方式等均作了约定。2014年5月21日，兴业银行邵武支行与安泰润滑油公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：192014601880177）一份，合同约定：1.贷款人为兴业银行邵武支行，借款人为安泰润滑油公司；2.借款人向贷款人借款1500000元，借款用途为付货款、零星采购、支出等，借款期限从2014年5月21日起至2015年5月20日止，借款利率为固定利率，即按实际发放日定价基准利率和定价公式确定借款利率，借款期间利率不变；3.还款方式为等额本金还款，每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息；4.借款人逾期还款，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，并按借款逾期罚息利率计收复利；5.债权人实现债权的费用（包括诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用）由借款人承担；6.本合同项下担保合同签订完毕、担保手续办妥前，贷款人有权暂不履行本合同项下的放款等各项义务；7.《最高额抵押合同》（合同编号：192013601990035）、《最高额保证合同》（合同编号：192013601990038）为本合同的担保合同。合同同时对贷款人与借款人的权利义务、违约责任、担保、通知、争议解决等均作了约定。合同签订后，兴业银行邵武支行于当日向安泰润滑油公司发放了借款1500000元，安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行出具等额借款借据一份。2014年9月24日，兴业银行邵武支行与安泰润滑油公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：192014601880329）一份，合同约定：安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行借款3500000元，借款期限从2014年9月24日起至2015年9月23日止。合同对借款利率、用途、还款方式、贷款人与借款人的权利义务、违约责任、担保、通知、争议解决的约定与2014年5月21日签订的《流动资金借款合同》（合同编号：192014601880177）约定的一致。同日，兴业银行邵武支行向安泰润滑油公司发放了借款3500000元。安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行出具等额借款借据一份。从2014年9月起，安泰润滑油公司未按合同约定支付借款利息。截止2016年3月31日，安泰润滑油公司尚欠兴业银行邵武支行借款本金5000000元、利息913826.63元（含罚息）。兴业银行多次向安泰润滑油公司、安泰房地产公司、叶秋发、叶绍雄催收借款本息无果，遂于2018年5月24日诉至法院。 同时查明，2018年8月22日，吴根喜向本院提出申请，要求对涉案的《最高额保证合同》第11页保证人签名栏内的“吴根喜”三个字是否由吴根喜本人书写进行笔迹鉴定。本院委托福建君驰司法鉴定所进行鉴定。2019年4月1日，福建君驰司法鉴定所作出闽君司鉴[2019]文书鉴字第04001号司法鉴定意见书，鉴定意见为涉案的《最高额保证合同》第11页保证人签名栏内的“吴根喜”三个字不是由吴根喜本人书写。 2015年7月，兴业银行邵武支行向南平市中级人民法院提起本案诉讼。2015年8月19日，邵武市公安局对安泰润滑油公司法定代表人吴永光、安泰房地产公司法定代表人吴永新等人涉嫌非法吸收公众存款一案立案侦查，并于2015年9月11日向本院发函要求中止与吴永新、吴永光、安泰润滑油公司、安泰房地产公司等借款、贷款案件的审理及执行。2017年9月11日，本院决定对兴业银行邵武支行诉安泰润滑油公司不良贷款案件需等刑事判决书生效后再予受理。 另查明，兴业银行邵武支行为实现债权而提起本次诉讼支付律师代理费5000元；吴根喜为申请笔迹鉴定支付鉴定费20000元。 本院认为，兴业银行邵武支行分别与安泰房地产公司、叶秋发、叶绍雄、安泰润滑油公司签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，均为合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自义务。兴业银行邵武支行依约将款出借给安泰润滑油公司，已履行了出借义务，安泰润滑油公司未按合同约定归还兴业银行邵武支行借款本息，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”故兴业银行邵武支行要求安泰润滑油公司归还借款本金5000000元及截止2016年3月31日的利息913826.63元（含罚息），并支付从2016年4月1日起至借款还清之日止按《流动资金借款合同》约定的利率计算的利息、罚息的诉讼请求，于法有据，予以支持。根据《流动资金借款合同》约定，安泰润滑油公司未按合同约定的期限返还兴业银行邵武支行借款本息，兴业银行邵武支行为实现债权的费用由安泰润滑油公司承担，现兴业银行邵武支行为提起本案诉讼支付律师代理费5000元，且提供了律师代理费票据证明，故兴业银行邵武支行要求安泰润滑油公司支付律师代理费5000元的诉讼请求，予以支持。叶秋发、叶绍雄为安泰润滑油公司向兴业银行邵武支行借款承担连带保证责任，且约定了保证范围及期限，现安泰润滑油公司未按合同约定归还兴业银行邵武支行借款本息，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”故兴业银行邵武支行要求叶秋发、叶绍雄对安泰润滑油公司在最高本金限额范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。安泰房地产公司将其所有的位于邵武市邵武市八一路238号ＡＢ幢北侧1层2-5号、邵武市八一路238号独立楼二层的房产向兴业银行邵武支行提供最高本金限额5000000元的抵押担保，且办理了不动产抵押登记手续，现安泰润滑油公司未按合同约定归还兴业银行邵武支行借款利息，安泰房地产公司应就抵押物权向兴业银行邵武支行承担担保责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”故兴业银行邵武支行要求就安泰房地产公司提供的物的担保实现债权的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。 关于吴根喜是否承担本案保证责任的问题。根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见，吴根喜未在本案《最高额保证合同》保证人栏内签名，其不是本案的保证人，不应当承担本案的连带清偿责任，故兴业银行邵武支行要求吴根喜承担本案连带清偿责任的诉讼请求，没有事实根据，不予支持，吴根喜支付的鉴定费20000元，应由兴业银行邵武支行负担。 关于本案诉讼时效的问题。《最高额保证合同》约定保证期间为每笔主债务履行期限届满之日起二年。兴业银行邵武支行于2015年7月因本案向南平市中级人民法院提起诉讼，从此时起，本案诉讼时效中断。2015年8月19日，邵武市公安局对吴永光、吴永新等人涉嫌非法吸收公众存款一案立案侦查，并要求中止与吴永新、吴永光、安泰润滑油公司、安泰房地产公司等借款案件的审理，本院决定对本案需待吴永光、吴永新等人犯非法吸收公众存款罪一案的刑事判决书生效后再予受理，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”故兴业银行邵武支行于2018年5月24日向本院提起本案诉讼，未超过诉讼时效，对安泰房地产公司、叶秋发、叶绍雄认为本案已超过诉讼时效的辩解意见，不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条第一款、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告福建省邵武市安泰润滑油有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告兴业银行股份有限公司邵武支行借款本金5000000元及截止2016年3月31日的利息913826.63元（含罚息），并支付从2016年4月1日起至借款还清之日止按《流动资金借款合同》约定的利率计算的利息、罚息； 二、被告福建省邵武市安泰润滑油有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告兴业银行股份有限公司邵武支行实现债权的律师代理费5000元； 三、若被告福建省邵武市安泰润滑油有限公司未履行上述第一、二项还款义务，则原告兴业银行股份有限公司邵武支行有权对被告邵武市安泰房地产开发有限公司所有的位于邵武市（房屋所有权证：房权证邵武字第××号）、邵武市八一路238号ＡＢ幢北侧1层2号、3号、4号、5号（房屋所有权证：房权证邵武字第××号）、邵武市八一路238号独立楼二层（房屋所有权证：邵武市房权证城公字第××号）的房产进行折价或者拍卖、变卖，并从所得价款中在最高本金限额范围内优先受偿； 四、被告叶秋发、叶绍雄对上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 五、被告叶秋发、叶绍雄承担保证责任后，有权向被告福建省邵武市安泰润滑油有限公司追偿； 六、驳回原告兴业银行股份有限公司邵武支付要求被告吴根喜承担本案连带清偿责任的诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53232元，由福建省邵武市安泰润滑油有限公司、邵武市安泰房地产开发有限公司、叶秋发、叶绍雄共同负担；鉴定费20000元，由兴业银行股份有限公司邵武支行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  傅安发 人民陪审员  朱荣健 人民陪审员  王晓红 二〇一九年六月十七日 书 记 员  罗思珍