山东省济南市章丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0181民初3191号 原告：李霞，女，1976年4月29日出生，汉族，居民，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：马京伟，章丘翔宇法律服务所法律工作者。 被告：济南品佳餐饮合伙企业(有限合伙)。住所地山东省济南市。 执行事务合伙人：济南恒和餐饮管理有限公司，委派代表：周俊海。 委托诉讼代理人：张怀国，山东国鲁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵天白，山东国鲁律师事务所实习律师。 原告李霞与被告济南品佳餐饮合伙企业（有限合伙）（以下简称品佳合伙企业）劳动争议一案，本院于2019年4月22日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李霞及其委托诉讼代理人马京伟，被告品佳合伙企业的委托诉讼代理人张怀国、赵天白到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李霞向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告的劳动关系(2019年1月29日)；2.判令被告支付原告经济补偿2802.88元；3.判令被告给付原告二倍工资差额20768元。事实与理由：2018年5月,原告到被告处从事保洁工作,工作至今，被告没有与原告签订劳动合同,也没有为原告缴纳社会保险。原告于2019年1月向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年3月26日,仲裁委以章劳人仲案字[2019]第207号裁决书,仅支持了原告解除劳动关系的请求，其他请求未予支持。故原告起诉，请求法院判如所诉。 品佳合伙企业辩称，1.原告于2018年11月27日才开始与被告建立劳动关系。原告主张自2018年5月至2019年1月在被告处工作，但被告的营业执照上成立日期为2018年6月29日，原告不可能在2018年5月就去了被告处工作。同时，根据《关于与李霞解除劳动关系的通知》可知，原告自2018年11月27日才到被告处工作，与被告建立劳动关系，所以从2018年5月至2018年11月底，双方之间没有劳动关系。2.原告因试用期间旷工19天，已与被告解除劳动合同。2018年11月27日，原告到被告处工作，试用期一个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”在2018年11月27日至12月27日试用期间，即用工之日起一个月内，在被告还未与原告签订劳动合同时，原告在未按被告的规章制度的规定办理请假手续的情况下，擅自离岗达到19天，即2018年12月8日至2018年12月26日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位有权解除劳动合同。故，被告有权与原告解除劳动合同。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条和《中华人民共和国劳动法》第三十二条的规定，劳动者在试用期内可以通知用人单位解除劳动合同。所以在本案中，在试用期内，原告与被告均有权提出解除劳动关系，故被告有权解除与原告之间的劳动关系。3.原告请求被告为其支付二倍工资差额及经济补偿金的请求无事实与法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告在被告处工作未满一个月，即在试用期内被解除劳动关系，所以被告不应向原告支付二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，原告在试用期内擅自离职长达19天，导致被告与其解除劳动合同，同时被告为原告缴纳了2018年12月份的社保，故被告不应向原告支付经济补偿金。综上，原告于2018年11月27日才入职被告处，且在试用期间因旷工19天严重违反法规及公司规章制度，导致了与被告之间的劳动关系的解除。由此可证，被告不应向原告支付经济补偿金和双倍工资差额，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于李霞的入职时间。李霞主张于2018年5月入职品佳合伙企业，并提交银行流水予以证实，品佳合伙企业对此不认可，主张李霞于2019年11月27日入职，并提交2018年7月至2019年1月考勤表及工资表、员工花名册说明予以证实。经审查，品佳合伙企业提交的工资表中“李霞”的签名非李霞本人所签，考勤表及员工花名册说明中无李霞签字，亦无单位负责人及经办人的签名或者盖章，故本院对上述证据不予采信。品佳合伙企业成立于2018年6月29日，其未能提供有效的工资表、入职表等证据证明李霞的入职时间，应承担举证不能的责任。李霞主张当月工资次月15日发放，结合其提交的银行流水：2018年9月18日，周俊海（品佳合伙企业委派代表）向其打款3160元，本院认定李霞的入职时间为2018年8月。关于李霞工资发放情况。因用人单位掌握并管理劳动者的工资发放记录，本案品佳合伙企业未举证证明李霞的工资发放情况，应承担举证不能的责任，故对李霞主张的其2018年8月份工资3160元、9月份工资3239元、10月份工资3502元、11月份工资2798元、12月份工资471元予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：品佳合伙企业成立于2018年6月29日，李霞于2018年8月入职品佳合伙企业，双方未签订书面劳动合同。2018年12月，品佳合伙企业为李霞缴纳社会保险。李霞工作至2018年12月27日上午，2018年12月8至同年12月26日期间，李霞未上班。品佳合伙企业为李霞发放工资至2018年12月。 李霞向章丘市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1.请求依法于2019年1月29日解除双方的劳动关系；2.被申请人（品佳合伙企业）支付申请人（李霞）经济补偿2802.88元；2.被申请人支付申请人二倍工资差额20768元。2019年3月26日，该委员会作出章劳人仲案字[2019]第207号仲裁裁决书，裁决：一、2019年1月29日申请人与被申请人解除劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。李霞不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，关于双方解除劳动关系时间。仲裁裁决双方于2019年1月29日解除劳动关系，品佳合伙企业未在规定的期限内向济南市中级人民法院申请撤销裁决，视为对仲裁裁决的认可，本院对此予以确认。故，本院认定双方解除劳动关系的时间为2019年1月29日。 关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。”本案中，李霞因品佳合伙企业未依法为其缴纳社会保险要求2019年1月29日与其解除劳动关系并要求支付经济补偿金，理由充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，李霞解除劳动关系前的月平均工资为2634元[（3160+3239+3502+2798+471）元÷5个月]，双方劳动关系存续期间为2018年8月至2019年1月29日，故品佳合伙企业应支付李霞解除劳动关系经济补偿1317元（2634元÷2），李霞要求经济补偿过高部分无依据，本院不予支持。品佳合伙企业主张依据《员工考勤制度》以旷工为由与李霞解除劳动关系，未提交证据证实，故对其抗辩，本院不予采信。 关于双倍工资。李霞主张因双方未签订劳动合同，要求品佳合伙企业支付2018年6月至12月的双倍工资。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，品佳合伙企业未与李霞签订书面劳动合同，李霞要求品佳合伙企业未签订劳动合同二倍工资差额的主张，符合法律规定，本院予以支持。双方劳动关系存续期间为2018年8月至2019年1月，故品佳合伙企业应支付李霞2018年9月至2019年1月期间未签劳动合同二倍工资差额10010元（3239元+3502元+2798元+471元），李霞要求该项请求中过高部分无依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告李霞与被告济南品佳餐饮合伙企业（有限合伙）于2019年1月29日解除劳动关系； 二、被告济南品佳餐饮合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告李霞支付经济补偿1317元； 三、被告济南品佳餐饮合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告李霞支付二倍工资差额10010元； 四、驳回原告李霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告济南品佳餐饮合伙企业（有限合伙）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按撤回上诉处理。 审 判 员 姚海彦 二〇一九年六月二十六日 法官助理 孙贝贝 书 记 员 孙桥桥