吉林省敦化市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉2403民初1138号 原告：敦化市海林机械施工队，住所地敦化市雁鸣湖镇塔拉站村。 经营者：刘福海，男，1958年9月3日出生，汉族，敦化市海林机械施工队队长，住辽源市龙山。 委托诉讼代理人：朱柏军，吉林辽东律师事务所律师。 被告：白山市友成建设有限责任公司敦化分公司，营业场所敦化市雁鸣湖镇塔东矿区。 负责人：赵家骅，该公司经理。 第三人:东丰县永春机械工程有限责任公司，住所东丰县镇郊乡苗胜三组。 法定代表人:韩永春，该公司经理。 原告敦化市海林机械施工队（以下简称海林施工队）诉被告白山市友成建设有限责任公司敦化分公司（以下简称友成分公司）、第三人东丰县永春机械工程有限责任公司（以下简称永春机械公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告敦化市海林机械施工队的经营者刘福海及其委托诉讼代理人朱柏军、被告白山市友成建设有限责任公司敦化分公司的负责人赵家骅、第三人东丰县永春机械工程有限责任公司的法定代表人韩永春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海林施工队向本院提出诉讼请求：1.要求友成分公司立即支付海林施工队工程款1007383.47元；2.友成分公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2011年12月26日，友成分公司与海林施工队签订矿岩工程机械施工分包合同，合同约定友成分公司将通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司露天铁矿工程采剥工程中的部分矿岩工程分包给海林施工队施工，约定了工程价款的结算方式为按工程进度扣除友成分公司垫付的柴油款、电费等费用，每月30日结算，友成分公司每月支付海林施工队工程进度款的80%，剩余20%的工程款待合同期结束，质量验收合格后一次性支付，合同中还约定了工程价款的计算标准、工程量的计算方式、工程质量标准、施工工期等。该合同中的工程，海林施工队于2015年10月已经施工结束，工程款每月的80%部分大概给付完毕，柴油款和电费等费用是友成分公司提供的，在友成分公司支付工程款时已经扣除，对于剩余的工程款，友成分公司迟迟未向海林施工队支付。在海林施工队的一再要求下，友成分公司于2016年2月2日出具说明一份，写明欠海林施工队1749595.47元工程款。此后，海林施工队多次索要，但友成分公司仅支付了742212元（其中192212元支付给海林施工队下属小二队的款项，另55万元为替海林施工队支付拖欠他人的运费），拒绝支付尚欠的余款，友成分公司已经于2015年10月撤出该工程，海林施工队诉至法院请求友成分公司支付工程款。 友成分公司辩称，白山市友成建设有限责任公司承包的塔东矿公司工程，友成分公司与海林施工队签订分包合同，把其承包工程的一小部分工程矿岩运输分包给海林施工队。该分包实际上是分包给第三人永春机械公司，永春机械公司已经于2011年4月末进入到施工现场施工，只是当时按照敦化市政府的要求，才成立海林施工队，所以本案的工程款应当支付给永春机械公司，诉讼主体应当是永春机械公司。2015年，塔东矿业公司要求停止施工直到现在也没有恢复施工，现该工程没有竣工验收，塔东矿业公司也没有给友成分公司结算工程款。不同意向海林施工队支付工程款，原因如下：第一、友成分公司不是本案的适格主体，诉讼主体错误，友成分公司是白山市友成建设有限责任公司在敦化市设立的分公司，是白山市友成建设有限责任公司的分支机构，其财产、人员均由白山市友成建设有限责任公司管理，不具有独立的财产所有权，不具有独立的法人资格，亦不具有独立承担财产责任的资格。第二、本案已经审理过一次，属于重复诉讼，在海林施工队诉白山市友成建设有限责任公司一案中，诉讼请求与本案诉讼请求内容完全一致，属于重复诉讼，而且上述案件在二审审理过程中，白山市友成建设有限责任公司与海林施工队已经达成和解协议，本次起诉违反了和解协议。第三、每个月工程量施工完毕后友成分公司就与海林施工队进行结算，海城分公司根据塔东矿公司的结算情况向海林施工队支付工程款，目前友成分公司已经给付海林施工队工程总价款的95%以上，确实有一部分工程款没有支付，但是现在不应当支付，因为该工程处于停工状态，并没有竣工验收，塔东矿业也拖欠友成分公司工程款。 东丰县永春机械工程有限责任公司述称，友成分公司的工程款应该支付给永春机械公司，2011年6月18日，永春机械公司与友成总公司签订了施工合同，但是当时，敦化市的税务局为了税款不外流，要求外地来的施工单位必须在当地成立施工队，所以永春机械公司就成立了海林施工队，由永春机械公司全额出资。之后每年海林施工队与友成分公司都签订分包工程合同，作为永春机械公司与友成总公司签订的合同的补充合同。目前刘福海涉嫌侵占罪，在辽源市检察院审查起诉阶段。 经审理查明：白山市友成建设有限责任公司在吉林省敦化市注册白山市友成建设有限责任公司敦化分公司，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司类型为其他有限责任公司分公司，经营范围为代理母公司业务，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司负责对敦化市雁鸣湖镇塔东铁矿的现场进行管理。2011年9月27日，敦化市海林工程机械施工队在敦化市市场和质量监督管理局注册成立，类型为个体工商户，经营场所为敦化市雁鸣湖镇塔拉站村，经营者刘福海，组成形式个人经营，注册日期2011年9月27日，经营范围为土石方工程施工（依法经批准项目经相关部门批准方可开展经营活动）。 2011年12月26日，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司与敦化市海林工程施工队签订矿岩装运机械施工分包合同，合同内容为“甲方：白山市友成建设有限责任公司敦化分公司，乙方:敦化市海林工程施工队,白山市友成建设有限责任公司敦化分公司将通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司露天铁矿采剥工程中的部分矿岩挖装运输分包给乙方进行施工，为明确双方权利责任关系,结合工程的实际情况,遵循平等自愿公平和诚实信用的原则,双方就本工程施工事项协商一致,订立本合同。一、工程概况，工程名称：通钢集团敦化塔东矿业有限责任公司露天铁矿工程，工程地点：吉林省敦化市黄泥河林业局秃顶子林场，主要工作内容：露天采场岩石和矿石的挖装和运输。分包范围：1、按甲方提供的现场指定标注区域内进行矿岩工程施工。2、采场内外道路修筑工程中的其他相关工序工程。分包方式：包工包料、包质量、工期、安全及文明施工。二、签约合同价，1、结合工程实际情况，本工程矿、岩工程施工综合单价规定如下：1.5公里范围，8.7元/立方米，大于或小于100米范围增减0.3元/立方米。甲方为乙方供应柴油，柴油供应计划单价为7.212元/升，增减时发生的价差由甲方承担，乙方自行到甲方临时油库或者第三方设在矿区的加油站加油。如甲方对采区运输道路进行养护，养护费为0.05元/t，当月结算时扣除。2、道路修筑过程中的其他相关工序工程内容的单价，另行核定后执行。三、工程量计算方式。采用测量方法计量方法：每月20日由甲乙双方共同用测量仪器进行测量，用cass成图软件计算工程量，经双方认可后作为当月工程造价结算的依据。四、工程质量标准。1、工程施工质量符合合格标准。因乙方自身原因工程质量达不到合同约定的质量标准，由乙方无条件进行返工、整改、修复以达到合同质量标准，所产生的费用均由乙方负责。如因乙方原因造成工程质量不符合要求且甲方提出整改仍未予以完善的，甲方有权另行安排其他施工队完成相应整改工作，由此发生的费用由乙方承担。由甲方原因造成的工程量增加等问题，其整改费用由甲方承担。2、采场采挖平整度和标高控制不到要求施工期内超过两次，甲方同乙方解除本从事同，乙方的损失自负。3、乙方挖装矿石时，必须严格控制岩石混入，甲方按公司《原矿质量管理暂行办法》规定考核。五、双方责任与义务。1、甲方无偿为乙方提供技术管理和施工管理，及时解决工程所需的有关资料和有关问题。2、甲方为乙方无偿提供食堂、宿舍、库房、设备检修场地等场所。乙方对所使用的场所负责维护和维修，如有损坏不修，甲方进行维修，以发生费用的200%的价格由乙方承担。3、乙方食宿费用自理、生活用电和设备检修用电费用自理。4、甲方每月18日向乙方下达下月矿岩施工作业工程量计划。5、乙方必须服从甲方的管理与指挥，否则甲方可视情节每次对乙方罚款100-1000元。屡教不改时，甲方可以解除本合同，乙方的损失自负。6、乙方必须按甲方要求在本合同施工期内应完成的工程量，配齐施工设备，乙方配备的设备产权自有率必须达到70%以上（乙方配置数量：挖掘机2-4台，自卸汽车15-20台）。属于乙方自有产权的设备，乙方出具发票、采购合同、行车证等证明材料。乙方在施工过程中，如发现施工设备和提供证明材料不符者，或乙方增减施工设备数量时，甲方视为乙方合同违约，甲方有权解除合同。7、乙方负责自身的排土场指挥。六、税款及发票开具。1、根据总分包工程营业税实施细则规定，乙方因此项分包工程产生的营业税、城建税、教育费附加、地方教育费附加由甲方代捉摸不定代缴或甲乙各自差额缴纳，但必须由甲方统一汇算。2、发生的印花税、所得税及其它一切收费由乙方自行承担，但须由甲方代扣代缴。3、每月由甲方时行代扣代缴税款后，乙方向甲方开具发票，并到甲方财务科进行挂帐，做为甲方支付乙方工程款的凭据。4、本合同履行期间，当塔东矿业公司及国家税务机关要求纳税方式改变时，合同双方纳税责任义务随之改变，另行签订补充合同。七、工程价款结算。按工程进度扣甲方垫付的柴油款、电费等费用，每月30日结算，甲方每月支付乙方工程进度款的80%，剩余20%的工程款待合同期结束，质量验收合格后一次性支付。七、施工工期及要求。1、工期：2011年12月20日-2012年12月19日。2、乙方所承担的施工作业任务应按照甲方指示开工，并应在甲方规定的作业时间内完成。3、因甲方原因造成工期延误，工期顺延。4、因乙方自身原因造成工期延误或没有完成当月计划时，当月结算单价按分包单价的80%计取。九、安全文明施工。1、乙方应按工程施工现场管理规定及甲方统一管理制度的规定，精心组织、安全文明施工，甲方对乙方任何违反现场管理制度的行为均有权予以制止或给予经济处罚。乙方因自身原因，在施工过程中发生的一切安全事故、质量事故均由乙方自行负责并承担相应的经济责任、法律责任。2、乙方使用的生活设施、库房、检修场地的文明施工管理标准达到甲方相关规定的要求，否则甲方有权给予经济处罚。3、严格遵守森林防火和生活、生产辅助设施防火规定，违反规定给予重罚，造成损失及违反法律规定乙方自行承担。十、争议的解决。甲方与乙方在履行合同中发生争议的，双方应协商解决，协商不成可向敦化市人民法院提起诉讼。十一、合同生效与终止。本合同经双方签字后生效，乙方完成施工工程后，竣工结算价款支付完毕，本合同即告终止。合同终止后，乙方将甲方提供的工具、设施、用品等等全部归还给甲方，如有损坏，按价赔偿。十二、合同未尽事宜，由双方协商解决。十三、本合同一式五份，甲方三份，乙方二份。甲方：白山市友成建设单位有限责任公司敦化分公司盖章，代表王发生盖名章，乙方：敦化市海林工程机械施工队，代表刘福海签字。2011年12月26日。 另查，2016年2月2日，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司出具说明一份，说明内容为“说明，我单位白山市友成建设有限责任公司敦化分公司共欠敦化市海林工程机械施工队款1749595.47元（壹佰柒拾肆成玖仟伍佰玖拾伍元肆角柒分）。特此说明，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司盖财务专用章，2016年2月2日。 认定上述事实的证据有：海林施工队提供的矿岩工程机械施工分包合同、说明、友成分公司提供的（2018）吉24民终314号民事裁定书、（2017）吉2403民初2396号民事判决书、双方当事人及第三人的部分陈述。 对于海林施工队提供的证据3.关于海林工程机械施工队未结清工程款的情况说明,该证据为复印件，无法核实真实性，且没有其他的证据相互佐证，本院不予采信。 对于海林施工队提供的证据4.（2016）吉2403民初3635号民事判决书,其案件事实与本案案件事实没有关联性，本院不予采信。 对于友成分公司提供的证据1.和解协议书，该证据为复印件，无法核实真实性，且没有其他的证据相互佐证，本院不予采信。 对于友成分公司提供的证据3.（2016）吉0402民初1568号民事裁定书、协助执行通知书、（2017）吉0402执969号协助执行通知书，该组证据均为复印件，无法核实真实性，且没有其他的证据相互佐证，本院不予采信。 对于永春机械公司提供的证据.批准逮捕书、批准逮捕证、逮捕决定书、逮捕通知书、协助查询财产通知书，其所证明的问题与本案没有关联性，本院不予采信。 本院认为：敦化市海林机械施工队要求白山市友成建设有限责任公司敦化分公司给付工程款，白山市友成建设有限责任公司敦化分公司系白山市友成建设有限责任公司在吉林省敦化市注册的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，友成分公司的民事责任应由白山市友成建设有限责任公司承担，海林施工队起诉的主体不适格，本院对海林施工队要求友成分公司给付工程款的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回敦化市海林机械施工队的诉讼请求。 案件受理费13866元，减半收取6933元，由敦化市海林机械施工队负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员 李 贺 二〇一九年六月二十一日 书记员 王存晶