四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1304民初1066号 原告：南充市龙丰食品有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区桃源路99号。 法定代表人：陈小龙，总经理。 委托诉讼代理人：赵小龙，四川明炬（南充）律师事务所律师。 被告：成都川府华亿建设工程有限公司，住所地成都市武侯区武侯新城管委会武兴二路17号力德时代5栋501号。 法定代表人：郭芸秀，董事长。 委托诉讼代理人：刘应霞，四川公生明律师事务所律师。 原告南充市龙丰食品有限公司（以下简称龙丰食品公司）与被告成都川府华亿建设工程有限公司（以下简称川府华亿建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月30日、2019年6月25日两次公开开庭审理。原告龙丰食品公司的法定代表人陈小龙及其委托诉讼代理人赵小龙，被告川府华亿建设公司的委托诉讼代理人刘应霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙丰食品公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2016年12月9日签订的《建设工程施工合同》；2、被告向原告支付违约金300万元。在案件审理过程中，经本院释明，原告龙丰食品公司又增加一项诉请，请求解除原、被告于2017年10月25日又签订的《股权代持协议》。事实及理由：2016年12月9日，原、被告签订《建设工程施工合同》，由被告承建原告米粉厂生产线工程，施工过程中，被告于2017年7月10日停工。2017年10月25日，经双方协商，签订补充协议，约定原告将80%股权过户至被告，被告于股权过户后10日内复工，且承诺综合大楼在2018年1月30日前达到现场验收标准，如违约被告承担300万元违约金。2017年11月1日，原告将80%股权过户至被告。但被告从2018年8月起又停工至今。原告多次要求被告复工，被告拒绝履行，被告的行为构成根本性违约。为维护原告合法权益，依法向贵院提起诉讼。 被告川府华亿建设公司辩称，原告在与被告未达成付款协议前，被告不同意解除合同；因原告至今未报建、未取得建设工程施工许可证、未向建设部门交纳报建费用（含民工工资保证金200万元左右），原告不得强行要求被告违反法律、合同约定继续施工；原告未按照合同约定支付工程进度款、未按照股权代持协议约定进行融资，造成工人大量罢工、工程材料大量短缺，无法达到约定的工程进度，依据法律规定及合同约定，被告不存在违约，被告不应承担违约责任。因原告未将土地及土地上由乙方承建的建筑物抵押给被告，也存在违约，且违约损失应以实际损失为主，原告所主张的违约金过高。故应驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的事实，根据原、被告提交的证据，结合庭审笔录，本院认定事实如下，2016年12月9日，原告龙丰食品公司（发包方，甲方）与被告川府华亿建设公司（承包方，乙方）签订《建设工程施工合同》，甲方将位于南充市嘉陵区龙丰食品公司米乃玉米粉厂生产线工程（工程规模总计约26000平方米，其中2#多层工业厂房：16317.75平方米，地上12898.38平方米，地下3419.37平方米。屋顶钢结构4200平方米；检验楼4762.78平方米；3#钢结构厂房约1350平方米，以实际面积为准）中的建筑工程（含土建、装修、水电安装、基础处理）、配套工程（含厂区的官网、化粪池及其附属设施，不包含消防、土石方开挖、总平、道路、绿化工程）发包给乙方施工，计划开工日期2016年12月18日（以分期开工令为准），计划竣工日期为2017年8月18日，工期总日历天数以实际进场日期为开工日期，工期总日历天数260天，合同价款为2600万元，合同价款为暂定，最终以实际结算价款为准。在该合同第二部分通用合同条款中约定发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、批准或备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证等，因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用或延误的工期，并支付承包人合理的利润，无预付款。在该合同专用约定中约定合同签订后，甲方出具进场通知书，乙方进场后5个工作日内支付130万元履约保证金（转入甲方公司基本账户内），如果春节前施工至正负0，甲方将130万元保证金全部退还，如果春节前没有施工至正负0，甲方退还30万元保证金，余下100万元保证金在乙方施工至二楼主体封顶时全部退还；工程进度款支付（1）乙方施工到二楼顶板砼浇筑结束后5天内，甲方支付100万元，主体封顶后5天内，支付400万元，验收后30天内支付900万元，余下款项甲方在工程竣工交验合格（现场验收）起一年内分4次付清，每季度支付（工程总价扣减施工进度款后）余额的25%，直至付清为止，工程的质保金2%，竣工验收满1年后10天内退还（扣除防水工程预留5%的质保金外）质保金，竣工验收满2年后10天退还余下的防水工程质保金，此时质保金全部退还（质保金不计利息），如本工程进行中发包人按照甲、乙双方约定支付工程款时，如果承包方并非不可抗力或发包人未经同意的其他任何原因终止（中止）施工，拒不执行合同，承包人每中止一天施工，承担违约金3000元，中止施工连续3天或时间累计6天（含6天以上），发包人有权解除合同，并要求承包人赔偿发包人因此而产生的一切经济损失。合同还约定了其他事项。 原、被告签订《建设工程施工合同》后，被告川府华亿建设公司于2016年12月底进场施工，因工程款支付等原因，该工程于2017年7月10日停工。期间于2017年5月20日，原、被告与监理单位四川西华工程招标监理有限公司在南充嘉陵大酒店形成《会议纪要》，该纪要显示1、3#检验楼（综合楼）、2#厂房（U-T轴线）加快施工进度，在6月20日达到主体结构封顶，8月底达到验收要求；2、由于时间紧迫，计划先对上述工程主体、门窗、外墙装饰施工，在验收后，再对内部进行装修完善；3、3#检验楼（综合楼）、2#厂房（U-T轴线）主体送封顶后再对2#厂房A至W轴线进行结构施工；4、为确保检验楼在8月底达到验收要求，被告川府华亿建设公司采取必要的施工措施，组织加班，轮流施工，为此原告龙丰食品公司确认支付被告川府华亿建设公司50万元（人民币）的加班措施费用；5、为确保进度，原告龙丰食品公司在6月15日前支付被告川府华亿建设公司进度款300万元，并退还被告川府华亿建设公司100万元工程保证金。 2017年10月25日，原告龙丰食品公司（甲方）与被告川府华亿建设公司（乙方）又签订《股权代持协议》，约定“甲、乙双方于2016年12月18日签订工程施工合同，现双方就工程于2017年7月10日停工后复工，按其完成工程事宜，本着互谅、信任、互惠的原则，协商一致达成补充协议如下：1、为保证乙方在甲方米粉加工生产线的垫资修建中所用的工程款得到充分的保障，经双方协商，甲方同意在2017年10月25日前，将甲方80%的股权过户登记到乙方名下由乙方代持，并且甲方将其在南充市嘉陵区工业园区中的土地及土地上由乙方承建的建筑物作为乙方垫资施工所用工程款的担保。甲方在经营过程中法定代表人不变、公司组织机构不变、经营权不变。乙方不参加甲方的股东会，在合同履行过程中，乙方不参与经营、增值、分红。甲方在经营过程中产生的债务与乙方无关。2、乙方在甲方将其80%股权过户至乙方名下10日内复工，且乙方在复工后不得以任何理由停工（不可抗力因素除外）。乙方若出现未按时复工、以理由中途停工、在约定时间内未达到约定的工程进度等情况，向甲方支付300万元违约金并承担甲方因此所产生的一切损失，且甲方有权收回乙方代持甲方的股权，乙方承担配合义务。3、乙方承诺综合楼在2018年1月30日前达到现场验收标准，2#厂房在春节前完成主体验收，所有工程在2018年4月25日前达到全面验收交付。4、在乙方按时复工、竣工并将全部资料提交甲方的前提下，甲方同意，在按原合同计费方式结算价格基础上另外增加300万元作为乙方垫资修建的费用补偿，增加20万元作为2017年7月10日停工的费用补偿，合计320万元。5、在乙方按时复工且在约定时间达到约定工程量的前提下，甲方于2018年2月5日前支付乙方100万元用于支付工程款。6、甲方在工程竣工验收合格后，22个月内支付全部工程款项，第一次付款在工程竣工验收合格后4个月内（包括4个月），支付金额为960万元，同时将剩余40万元保证金一并支付，以后每季度支付不得少于200万元。如果甲方没有按时付款或足额付款，将从应当付款之日起至付清之日止按照所欠金额承担资金利息（月息2%）。7、乙方应当配合甲方融资，乙方不得以任何理由拒绝配合或消极配合。甲方将每次按所融资金的70%用于支付乙方工程款。8、关于股权退还，按照总造价中甲方所支付的工程款金额所对应的乙方持有甲方的80%股权，按比例分次退还。9、若甲方未按照双方签订的所有相关协议在22个月内（包括22个月）支付完全部工程款，则视为甲方违约，甲方自愿向乙方承担300万元违约金（但不支付资金占用利息），将自动行使股东权利。……”。2017年11月1日，原告龙丰食品公司法定代表人陈小林将其持有龙丰食品公司的1,600万元的股份过户给被告川府华亿建设公司，并办理过户手续。至嗣后，被告川府华亿建设公司于2018年5月开始复工，又于2018年8月30日停工至今。 同时查明，原告龙丰食品公司在2017年11月1日之前登记为陈小龙出资1,989.7万元，何昌碧出资10.3万元，之后为川府华亿建设公司出资1,600万元（已占全部股份80%）、陈小龙389.7万元、何昌碧出资10.3万元。2018年5月29日，南充市城乡规划和测绘地理信息局向原告龙丰食品公司颁发《建设用地规划许可证》〔地字第南规地（2018）嘉字013号〕，准许用地面积为13,283平方米。 另查明，原、被告已于2019年6月22日至23日基本达成结算协议，被告川府华亿建设公司明确表示不再继续修建。在本案审理过程中，被告川府华亿建设公司提出反诉，因未缴纳反诉费，被本院裁定其反诉按撤诉处理，其相关权益可以另行主张权利。 本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》（原告龙丰食品公司已于2018年5月29日取得《建设用地规划许可证》）、《股权代持协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。本案争议焦点为： 被告川府华亿建设公司是否违约及案涉《建设工程施工合同》、《股权代持协议》能否解除问题。根据《股权代持协议》中的“乙方（被告川府华亿建设公司，下同）在甲方（原告龙丰食品公司，下同）将其80%股权过户至乙方名下10日内复工，且乙方在复工后不得以任何理由停工……乙方承诺综合楼在2018年1月30日前达到现场验收标准，2#厂房在春节前完成主体验收，所有工程在2018年4月25日前达到全面验收交付”的约定，被告川府华亿建设公司应在2018年4月25日前达到全面验收交付条件，但时至今日该工程并未达到全面验收交付条件，被告川府华亿建设公司存在违约事实。 至于被告川府华亿建设公司辩称的1.“原告龙丰食品公司未按照合同约定支付工程进度款、未按照代持股协议约定进行融资”，致使该工程停工，违约方系原告龙丰食品公司，虽《建设工程施工合同》约定原告龙丰食品公司有支付工程进度款的义务，但该义务已被原、被告后来签订的《股权代持协议》中“甲方在工程竣工验收合格后，22个月内支付全部工程款项，第一次付款在工程竣工验收合格后4个月内（包括4个月），支付金额为960万元，同时将剩余40万元保证金一并支付，以后每季度支付不得少于200万元”而变更，现案涉工程未竣工验收，原告龙丰食品公司不存在履行支付工程进度款并按照代持股协议约定进行融资的义务。2.原告龙丰食品公司至今未报建、未取得建设工程施工许可证、未向建设部门交纳报建费用（含民工工资保证金200万元左右），原告龙丰食品公司不得强行要求被告川府华亿建设公司违反法律规定、合同约定继续施工，因其并未向本院提交证据证明上述事实。故被告川府华亿建设公司上述辩称均不能成立，本院不予采纳。 第二次庭审中，被告川府华亿建设公司已明确表示无资金继续履行合同，原、被告签订合同的最终目的不能实现，故原、被告签订的《建设工程施工合同》、《股权代持协议》没有继续履行的必要，结合被告川府华亿建设公司违约的事实，本院对原告龙丰食品公司要求解除原、被告签订的《建设工程施工合同》、《股权代持协议》诉请予以支持。 违约金问题。虽被告川府华亿建设公司存在违约事实，依照《股权代持协议》约定应当承担违约责任，但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，被告川府华亿建设公司认为双方约定的违约金过高的理由成立，本院予以调整，本院根据原告龙丰食品公司的损失、被告川府华亿建设公司违约时间，再结合当前保护民营企业有关政策规定，将原告龙丰食品公司的损失主张的违约金酌定调整为300,000元。本案系被告川府华亿建设公司违约引起的诉讼，原告龙丰食品公司依照合同约定主张违约金，本院是根据原告龙丰食品公司的损失情况以及本案客观实际按照法律规定对违约金进行的调整，被告川府华亿建设公司承担的诉讼费不宜以其最终承担的金额确定，本院对诉讼费的比例予以变更。 综上所述,原告龙丰食品公司的部分诉讼请求，事实清楚、证据确凿，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，判决如下： 一、解除原告南充市龙丰食品有限公司与被告成都川府华亿建设工程有限公司于2016年12月9日签订的《建设工程施工合同》以及双方于2017年10月25日签订的《股权代持协议》； 二、被告成都川府华亿建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告南充市龙丰食品有限公司支付违约金300,000元； 三、驳回原告南充市龙丰食品有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取15,450元，由原告南充市龙丰食品有限公司负担5,000元，由被告成都川府华亿建设工程有限公司负担10,450元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王从银 二〇一九年六月二十五日 书记员  何 倩