浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0681刑初101号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人李志钿，男，1992年12月26日出生于广东省汕头市潮阳区，汉族，高中文化，无业，住广东省汕头市潮阳区。因本案于2018年9月8日被诸暨市公安局刑事拘留，同月13日变更为取保候审。 辩护人俞鲁烽、赵嘉琪，浙江振邦律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）54号起诉书指控被告人李志钿犯销售有毒、有害食品罪，于2019年1月18日向本院提起公诉，本院于同月21日立案，依法组成合议庭，于2019年4月1日公开开庭审理了本案。浙江省诸暨市人民检察院指派检察员孙孝良等出庭支持公诉，被告人李志钿，辩护人赵嘉琪到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省诸暨市人民检察院指控： 2017年12月11日至2018年1月，被告人李志钿通过微信多次从刘某1（微信名称“A欢乐城”，已判决）处以5元每片的价格购买德国黑蚂蚁生精片200片，后以7元至15元每片不等价格出售给李某1等人，非法获利2000元左右。 经浙江华才检测技术有限公司检验，德国黑蚂蚁生精片检出西地那非成分。 为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据。认为被告人李志钿销售明知掺有有毒、有害非食品原料的食品，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任，提请本院对被告人李志钿依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定处罚。 被告人李志钿对指控的犯罪事实供认不讳，当庭认罪，请求从轻处罚。 辩护人赵嘉琪对公诉机关指控被告人李志钿犯销售有毒、有害食品罪的罪名和事实均无异议，就其具有的从轻、减轻量刑情节发表如下意见：1.积极退赃，已向公安机关退缴人民币3000元；2.主观恶性较小，开始以为“黑蚂蚁生精片”为保健品，自己也都服食过；3.犯罪情节并不严重，未造成严重后果；4.认罪态度好，认罪认罚，已缴纳公益损害赔偿金；5.系初犯、偶犯，无犯罪前科，一贯表现良好。综上，请求对被告人李志钿判处缓刑。 经审理查明： 2017年12月11日至2018年1月，被告人李志钿通过微信多次从刘某1（微信名称“A欢乐城”，已判决）处以5元每片的价格购买“德国黑蚂蚁生精片”200片，后以7元至15元每片不等的价格出售给李某1等人，非法获利2000元左右。 案发后，被告人李志钿向诸暨市公安局退缴人民币3000元，向诸暨市人民检察院缴纳公益损害赔偿款及公告费5583元。 上述事实，由公诉机关向本院提交的下列证据予以证实： 1．被告人李志钿的供述和辩解，证实其于2017年下半年到深圳，从网上了解到卖性保健品可以赚钱，其在阿里巴巴平台上一个店铺找到有“伟哥”之类的出售，于是加了微信（微信号×××、昵称“A欢乐城（招代理，一件代发）”）。2017年12月11日左右花100元向“A欢乐城（招代理，一件代发）”购买了20盒“黑蚂蚁”。之后大概每隔7到10天就购买一次“黑蚂蚁”，中途因为有客人要买“V8”，还向“A欢乐城（招代理，一件代发）”购买了一次“V8”。这些药品大部分按照每盒加价10元的价格卖出去了，小部分自己吃或者加价2元/盒卖给亲戚朋友。2018年1月底左右其联系不上“A欢乐城（招代理，一件代发）”，就没有再做这个生意了。其总共销售额2000元左右。记得清楚的客户有李某2、李某3、李某1等。 其向“A欢乐城（招代理，一件代发）”购买药品都是微信联系购买，钱也是直接微信支付给他。 “黑蚂蚁”是固体的小颗粒药丸；“V8”是大概20毫升左右的小玻璃瓶装的液体，是外用。所含成分与正品“伟哥”类似，功能也类似，其自己也吃过，确实有些效果。 其没有销售药品的资质。 2.证人李某1的证言，证实2017年年底其看到老表李志钿在微信朋友圈推销“黑蚂蚁”，是类似于“伟哥”的性保健药品。后来去李志钿家里发现了这个“黑蚂蚁”，于是向他购买了几盒，价格是10多元一盒，现金支付的。回家之后用了，有类似于“伟哥”的效果，但效果不算特别好。副作用当时也没感觉到。 3、另案处理人员刘某2的供述和辩解，证实其使用了自己老婆王燕的微信“小马”、“A欢乐城”贩卖假性药。 4、微信聊天记录，证实李志钿与刘某1的微信“A欢乐城（招代理，一件代发）”的聊天记录，其中有大量买卖假性药以及转账的记录。 5、微信交易截图，证实李志钿与李某2的买卖性药的转账记录。 6、执法暂扣款票据，证实诸暨市公安局于2018年9月13日从被告人李志钿处扣押人民币3000元。 7、诸暨市人民检察院暂扣款票据，证实被告人李志钿于2019年4月1日向诸暨市人民检察院预交公益损害赔偿款及公告费5583元。 8、抓获经过，证实2018年9月8日15时许，诸暨市公安局民警在广东省深圳市福田区金茂礼都B座24C抓获李志钿，并传唤。 9、食品安全抽样检验抽样单、浙江华才检测技术有限公司检验检测报告，证实经检测，从刘某1处扣押的“德国黑蚂蚁生精片”样品中检出西地那非成分。 10、情况说明、人员结构图，证实被告人李志钿及其上线人员、其他涉案人员的关系，证实本案的管辖权。 11、户籍证明，证实被告人李志钿出生于1992年12月26日，户籍地广东省汕头市潮阳区等个人信息。 本院认为，被告人李志钿售明知掺有有毒、有害非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李志钿归案后能如实供述犯罪事实，退缴全部赃款，依法予以从轻处罚并适用缓刑。辩护人赵嘉琪请求对被告人李志钿从轻处罚、适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李志钿犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三日内缴纳）； 二、被告人李志钿退缴的赃款人民币二千元予以没收，由扣押机关诸暨市公安局上缴国库； 三、禁止被告人李志钿在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  戴金飞 人民陪审员  石 璐 人民陪审员  石莎娜 二０一九年六月十三日 书 记 员  蒋 朵 附页 相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第一百四十四条：在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。