广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1752号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人李某，男，1987年1月14日出生，福建省南安县人，汉族，文化程度初中，户籍地址福建省南安市。因本案于2018年5月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人朱辉强、刘桂兰，广东金日律师事务所律师。被告人肖某，男，1993年10月20日出生，广东省潮阳市人，汉族，文化程度初中，户籍地址广东省汕头市潮南区。因本案于2018年5月17日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人徐灿华，广州市增城区法律援助中心律师。被告人张某，男，1993年1月20日出生，湖南省华容县人，汉族，文化程度初中，户籍地址湖南省华容县。因本案于2018年5月9日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人刘星，广东汇俊律师事务所律师。被告人安某，男，1988年7月1日出生，河南省沈丘县人，汉族，文化程度初中，户籍地址河南省沈丘县。因本案于2018年5月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人赵芳，广东中泽律师事务所律师。被告人罗某，曾用名罗鸿飞，男，1986年6月20日出生，广东省信宜市人，汉族，文化程度初中，户籍地址广东省信宜市。因本案于2018年5月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人隋海然，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]1852号起诉书指控被告人李某、肖某、罗某、安某、张某犯制作、复制、传播淫秽物品牟利罪，于2018年12月4日向本院提起公诉。在审理过程中，广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑变诉[2019]3号变更起诉决定书，于2019年3月12日向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员王群胜出庭支持公诉，被告人李某、肖某、罗某、安某、张某及其辩护人朱辉强、刘桂兰、徐灿华、刘星、赵芳、隋海然均到庭参加诉讼。本案经办理延期审理手续，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2017年10月至2018年3月间，被告人李某、肖某、罗某、安某、张某分别以非法牟利为目的，从互联网下载淫秽视频后，利用电脑编辑上传至同案人王某1飞、董某1杰（均另案起诉）共同经营的“毛某”平台，通过该平台作成需要打赏金（2元至10元不等）的网址链接或者复制该平台的淫秽视频链接，然后再将打赏网址链接发送到自己的微信群或者通过微信漂流瓶传播供人打赏、观看淫秽视频，所得打赏资金按照8：2、7：3比例由其和经营“毛某”平台的王某1飞、董某1杰进行资金分成。其中，被告人李某个人获利人民币7.6万余元、被告人肖某个人获利3.3万余元、被告人罗某个人获利2万余元、被告人安某个人获利2.7万余元、被告人张某个人获利2275.24元并复制“毛某”平台上的淫秽视频链接在自己微信群内传播共计至少48个淫秽视频。2017年下半年，被告人肖某通过“婷婷打赏平台”网站公共资源片库24部（经鉴定属于淫秽物品），下载淫秽视频文件并在“安静，看片群禁141”的微信群转发传播牟利。被告人张某于2018年5月9日在东莞横沥镇、2018年5月11日被告人安某在揭阳东山区馨东镇、2018年5月17日被告人肖某在汕头潮南区峡山街道、2018年5月25日被告人李某在泉州南安市梅山镇先后被抓获归案，2018年5月25日被告人罗某主动向增城警方投案自首。庭审中，公诉机关向法庭出示了证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据，据此指控李某、肖某、罗某、安某、张某的行为已构成制作、复制、传播淫秽物品牟利罪，其中被告人李某情节严重。被告人李某、肖某、罗某、安某、张某均系从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人罗某主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻或减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定判处刑罚，并建议对被告人李某在有期徒刑一年至一年六个月的幅度量刑；对被告人肖某在有期徒刑十个月至一年二个月的幅度量刑；对被告人张某在有期徒刑一年六个月至二年的幅度量刑；对被告人安某在有期徒刑九个月至一年二个月的幅度量刑；对被告人罗某在有期徒刑十个月以下的幅度量刑，均并处罚金人民币二千元至一万元。被告人李某对起诉书指控的事实没有异议，承认控罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人李某与本案其他被告人之间不成立共同犯罪；2、被告人李某在与王某1飞的共同犯罪中起次要作用，属于从犯；3、被告人李某仅有复制、传播淫秽物品的行为，没有制作行为，且没有证据证实淫秽物品视频数量和视频点击数，因此被告人李某犯罪情节并不严重，社会危害性并不显著。被告人肖某对起诉书指控的事实没有异议，承认控罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控罪名没有异议；2、被告人肖某是在被公安机关传唤后到案，并如实供述自己的罪行，应认定为自首；3、被告人肖某是从犯；4、被告人肖某的社会危害性不大，淫秽视频数量刚达到立案标准；5、被告人肖某是初犯。被告人张某对起诉书指控的事实没有异议，承认控罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控罪名没有异议；2、被告人张某归案后能如实供述其罪行，并自愿认罪认罚，有很深的悔罪表现；3、被告人张某所缴获的电脑内的淫秽物品并没有全部传播出去，流传出去的视频较少，社会危险性较低；4、被告人张某在犯罪过程中起次要作用，是从犯；5、被告人张某是偶犯、初犯。被告人安某对起诉书指控的事实没有异议，承认控罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人安某与其他被告人之间不构成共同犯罪；2、被告人安某家属积极协助配合公安机关抓获被告人安某，被告人归案后如实供述其罪行，应认定为自首；3、被告人安某归案后揭发举报他人犯罪的行为，有立功表现；4、被告人安某自愿认罪，具有明显的悔罪表现；5、被告人安某是初犯、偶犯；6、缴获的手机与本案无关，应予返还。被告人罗某对起诉书指控的事实没有异议，承认控罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、对本案定性没有异议；2、被告人罗某具有自首情节；3、被告人罗某在共同犯罪中起次要作用，是从犯；4、被告人罗某自愿认罪认罚；5、被告人罗某是初犯、偶犯。经审理查明：2017年10月至2018年3月间，被告人李某、肖某、罗某、安某、张某分别以非法牟利为目的，从互联网下载淫秽视频后，利用电脑编辑上传至同案人王某1飞、董某1杰（均另案起诉）共同经营的“毛某”平台，通过该平台作成需要打赏金（2元至10元不等）的网址链接或者复制该平台的淫秽视频链接，然后再将打赏网址链接发送到自己的微信群或者通过微信漂流瓶传播供人打赏、观看淫秽视频，所得打赏资金按照8：2、7：3比例由其和经营“毛某”平台的王某1飞、董某1杰进行资金分成。其中，被告人李某个人获利人民币76741.97元、被告人肖某个人获利33559.33元、被告人罗某个人获利20032元、被告人安某个人获利27250.29元、被告人张某个人获利2275.24元并复制“毛某”平台上的淫秽视频链接在自己微信群内传播共计至少48个淫秽视频。被告人张某于2018年5月9日在东莞横沥镇、2018年5月11日被告人安某在揭阳东山区馨东镇、2018年5月17日被告人肖某在汕头潮南区峡山街道、2018年5月25日被告人李某在泉州南安市梅山镇先后被抓获归案，2018年5月25日被告人罗某主动向增城警方投案自首。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、立案材料，证实公安机关对本案依法立案侦查。2、抓获经过，证实被告人李某、肖某、张某、安某、罗某归案情况。3、户籍资料，证实被告人李某、肖某、张某、安某、罗某已年满十八周岁，已达完全刑事责任年龄。4、搜查笔录、扣押清单，证实从被告人李某处扣押红米手机1台；从被告人肖某处扣押黑色手机4台、平板电脑1台、笔记本电脑1台、人民币137200元；从被告人张某处扣押台式电脑2台、手提电脑3台、IPAD平板电脑1台、移动硬盘4个、银行卡6张、手机16台、电话卡14张、笔记本2本；从被告人安某处扣押银行卡1张、手提电脑1台、手机14台；从被告人罗某处扣押电脑主机1台、苹果牌平板电脑1台、银行卡7张、手机1台。5、广州市公安局增城区分局穗公增淫秽鉴字[2018]004、00007、009号淫秽物品审查鉴定书。6、穗公网勘[2018]8436、8437、8595、8438、8591号电子数据检查工作记录。7、辨认材料：（1）被告人李某对微信号、微信聊天记录截图、微信数据、支付宝交易记录进行了签认，证实其通过转发打赏连接获利76741.97元。（2）被告人肖某对支付宝交易记录进行了签认，证实其通过转发打赏链接获利33559.33元。（3）被告人张某对案发现场、本人手机、电脑主机、支付宝交易记录、微信号、发送链接的微信群、微信聊天记录截图等进行了签认，证实其通过转发打赏链接及获利2275.24元的情况。（4）被告人安某对微信号、发送链接的微信群、微信聊天记录截图、支付宝交易记录等进行了签认，证实其通过转发打赏连接获利27250.29元。（5）被告人罗某对案发现场、作案工具、微信号、发送链接的微信群、微信聊天记录截图、支付宝交易记录等进行了签认，证实其通过转发打赏连接获利20032元。8、同案人王某2的供述，证实其与董某2经营“毛某平台”，其负责收付款，并每日将打赏获利按80%比例转账给发片手。其忘记跟下家杜赛蒙间的转账记录是否都是传播淫秽物品的获利，有一些可能是物品买卖或借款还款。9、同案人董某2的供述，证实其与王某2经营“毛某平台”，其负责维护和优化该平台，以及维护服务器、改动分成比例等技术工作。10、被告人李某的供述：我从2017年12月开始将网上下载的淫秽视频上传到网上一个叫“毛某”的平台，“毛某”平台就会生成一条链接，我再将该链接复制转发到微信群里牟利，一条淫秽视频链接设置打赏金额为5至10元，平台收取20%至25%的费用，剩下归我所有，我共获利76741.97元。我一般都是用手机上操作的。11、被告人肖某的供述：我从2017年12月开始至2018年3月左右，先后在“毛某”平台、“婷婷”来台等制作过淫秽视频链接，然后我将链接编辑成一条微信消息，再转发到微信群里，别人点开链接并支付一定的打赏金额就可以看到里面的淫秽视频，我在“毛某”平台编辑淫秽视频链接设置打赏金额为3元，平台收取28%至30%的费用，对方会将获利发到我支付宝账户。我在“毛某”平台获利33559.33元。12、被告人张某的供述：我从2017年9月左右开始通过“老六”推荐，将淫秽视频上传到“毛某平台”制作成打赏链接，并把打赏链接发送到微信群里牟利，同时我也会转发“老六”发还给我的淫秽视频打赏链接到微信群里牟利，我设置打赏金额一般定为2.8元、3.8元、4.8元，是随机设置的。赏金都是由平台收取，然后按我们80%，平台20%的比例分成，然后通过支付宝支付给我，我在“毛某”平台上传淫秽视频制作付费链接大约20多次，每次上传12段至16段淫秽视频，然后生成12段至16段付费链接，我大约获利11000元左右。我基本上每天都会在每个微信群里发淫秽视频链接，我有130个微信群。13、被告人安某的供述：2017年10月开始，我从“毛某”平台上复制淫秽链接，每个链接我设置的打赏费用是3至5元，然后将链接群发到微信群里面，各个微信群里的人点开链接付费后就能看到淫秽视频。打赏费用会到“毛某”平台上，然后由平台抽成20%、25%或30%，剩下归我所有。我在“毛某”平台获利27250.29元。14、被告人罗某的供述：我利用“毛某平台”生成淫秽视频的链接，然后通过微信将这些淫秽视频链接群发到微信群里，群里的成员点击这些链接然后支付3元至5元不等的金额（金额随机），就可以打开这些链接看到里面的淫秽视频，基本上每条链接是3至11元之间。观看费用都是打到我在“毛某”平台的账号里的。传播这些淫秽视频链接所得利益我占80%，平台占20%。我在“毛某”平台获利20032元。针对公诉机关指控、被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评析如下：一、关于本案定性，因所涉罪名是选择性罪名，根据被告人及同案人供述，被告人是通过“毛某平台”账户获取专属链接后以转发的方式传播淫秽视频，并无复制淫秽视频的行为，故应以传播淫秽物品牟利罪定罪量刑。二、关于公诉机关指控被告人肖某在“安静，看片群禁141”的微信群转发24部淫秽物品牟利的事实，经查，现有证据无法证实被告人肖某将在“婷婷”平台制作的24部淫秽视频传播到“安静，看片群禁141”的微信群牟利的事实，故公诉机关上述指控证据不足，本院不予支持。三、关于被告人肖某辩护人提出具有自首情节的辩护意见，经查，被告人肖某是在广东省汕头市潮南区峡山街道金苑东三街61栋16号被公安机关现行抓获的，故被告人的行为不符合“自动投案”构成要件，不属于自首，故上述辩护意见据理不足，本院不予采纳。四、关于被告人安某提出具有自首、立功情节的辩护意见，经查，被告人安某是其哥哥带领侦查人员去抓捕的，虽然其在抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实，但该行为不能认定为自动投案，但在量刑时可酌情从轻处罚。另被告人安某归案后向公安机关提及“老刘平台”，但现有无证据证实其有涉嫌犯罪，故被告人安某不具有立功情节。本院认为，被告人李某、肖某、张某、安某、罗某无视国家法律，利用互联网传播淫秽物品牟利，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪。其中被告人李某情节严重。公诉机关指控被告人李某、肖某、张某、安某、罗某犯传播淫秽物品牟利罪主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人李某在传播淫秽物品牟利的共同犯罪中属从犯，依法应减轻处罚；被告人肖某、张某、安某、罗某在传播淫秽物品牟利的共同犯罪中属从犯，依法应从轻处罚；被告人李某、肖某、张某、安某归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚；被告人罗某主动投案并如实供述其罪行，是自首，依法可从轻处罚。辩护人提出与上述一致的辩护意见有理，本院予以采纳。公诉机关提请本院处理的银行卡，并非本案作案工具，故不予处理；扣押被告人肖某人民币137200元，无证据证实是违法所得，故本院亦不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月25日至2019年7月24日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、被告人肖某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日至2019年7月16日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）三、被告人张某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月9日至2019年7月8日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）四、被告人安某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月11日至2019年7月10日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）五、被告人罗某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年一个月十五日，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月25日至2019年7月9日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）六、缴获的作案工具台式电脑主机1台、台式电脑2台，手提电脑5台、手机33部，予以没收、上缴国库；缴获的笔记本2本、移动硬盘4个，予以没收、销毁（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈艾菁审 判 员  周思军人民陪审员  阮伊莉二〇一九年六月二十八日书 记 员  何达威王嘉雯附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。