辽宁省营口市西市区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0803民初1067号 原告：赵长军，男，1955年9月26日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市站前区。 委托诉讼代理人：王高原，辽宁睿智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李慧，辽宁睿智律师事务所律师。 被告：营口华庆房地产开发有限公司，住所辽宁省营口市西市区金牛山大街西14号。 法定代表人：沈永庆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡大成，男，1968年11月20日出生，汉族，辽宁省营口市人，住所辽宁省营口市站前区。 被告：辽宁省沈安建筑工程公司，住所辽宁省沈阳市于洪区造化镇大转湾村。 法定代表人：李森，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王威，男，1961年1月1日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，该公司职工，住所辽宁省沈阳市皇姑区。 委托诉讼代理人：宋家禹，男，1966年9月5日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，该公司职工，住所辽宁省沈阳市皇姑区。 原告赵长军与被告营口华庆房地产开发有限公司、辽宁省沈安建筑工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告及委托诉讼代理人、二被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵长军向本院提出诉讼请求：1．请求判令二被告支付拖欠的工程款共计3,640,277.97元及利息（以4,999,132.97元为基数按年利率6%自2015年12月25日计算至2018年10月19日，以3,640,277.97元为基数按年利率6%自2018年10月19日计算至被告实际给付之日止）；2．请求判令二被告返还原告管理费39.2万元；3．请求判令二被告对上述款项承担连带给付责任。事实和理由：原告为“富甲天下．福郡”5#、6#、9#、10#、11#、12#、13#、32#、44#住宅、幼儿园、车库项目的实际施工人，第一被告将上述工程发包给原告并要求原告挂靠在第二被告的资质完成施工。原告按第一被告要求进行施工并完工，工程施工期间的工程款均由第一被告直接支付给原告，并收取原告工程总价款1%管理费（第一被告在向原告支付工程款时直接将原告的管理费和税金扣除）。上述工程于2015年12月25日交付给第一被告使用，但第一被告迟迟不对工程进行决算，恶意拖欠原告工程款。经原告催要，第一被告于2018年5月11日对案涉工程进行决算，工程总价款为39,202,936.07元，截至目前，二被告尚欠原告工程款3,640,277.97元并违法收取原告管理费。故诉至法院。 营口华庆房地产开发有限公司辩称，对于原告的起诉工程款有异议。第一，根据合同约定乙方施工的工程经质量监督站验收合格及档案完成并办理完档案验收手续，同时乙方配合甲方按期办理交房并移交物业后，乙方与甲方办理最终结算手续。待甲方乙方及造价公司三方签字确认后，两个月内按双方结算方式将乙方的最终结算报告全部工程款费用结算给乙方。按照合同约定，乙方按期办理交房并移交物业。乙方现在手续没有移交给物业。第二，结算手续待三方签字确认后两个月内按照双方的约定的结算方式将乙方的结算报告及工程款结算给乙方，并不是乙方起诉书中所述，验收合格后工程款进行结算。 辽宁省沈安建筑工程公司辩称，对于原告的起诉及诉讼请求没有异议。 本院对原告提交的证据组织当事人进行质证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2014年7月7日，营口华庆房地产开发有限公司与辽宁省沈安建筑工程公司签订《建设施工合同补充协议书》，约定营口华庆房地产开发有限公司将其开发的“富甲天下．福郡”5#、6#、9#、10#、11#、12#、13#、32#、44#住宅、幼儿园、车库项目发包给辽宁省沈安建筑工程公司施工，乙方施工的工程经质量监督站验收合格及档案完成并办理完档案验收手续，同时乙方配合甲方按期办理交房并移交物业后，以上工程标准经质量监督站验收合格，全部竣工档案完成并办理完档案验收手续，同时乙方（即辽宁省沈安建筑工程公司）配合甲方按期办理交房并移交物业后，乙方与甲方办理最终结算手续，待甲方、乙方及造价公司三方签字确认后两个月内按双方约定的结算方式将乙方的最终结算报告全部工程款费用结算给乙方。 2014年8月1日，原告与辽宁省沈安建筑工程公司就上述工程项目签订《建筑工程承包合同》，其中约定本工程项目所发生的应上缴国家财政税收的税费，由辽宁省沈安建筑工程公司负责代扣，税金缴纳方式按造价6.5%收税金和管理费。 上述合同签订后，原告进场施工施工过程中，营口华庆房地产开发有限公司直接向原告拨付工程款，并在按原告完成的形象进度给付工程价款时扣除6.5%。2015年12月25日，原告与营口华庆房地产开发有限公司签订《福郡工程与物业钥匙交接表》，原告将涉案工程项目完工并交付营口华庆房地产开发有限公司。 2018年5月11日，原告与营口华庆房地产开发有限公司对造价公司作出结算表示无异议，其中涉案工程总造价39,202,936.08元，营口华庆房地产开发有限公司已付工程款34,203,803.1元（含营口华庆房地产开发有限公司已扣除6.5%）。2018年10月19日之前，营口华庆房地产开发有限公司以两处房屋向原告抵顶部分工程款，金额分别为863,711元和497,718元。诉讼中，经本院释明，营口华庆房地产开发有限公司并未就其在拨付工程款时未扣除6.5%提供由其掌握的完整证据，亦未对原告关于已付工程款数额及以房抵债时间作出反驳。 涉案工程于2016年10月10日办理竣工备案手续，辽宁省沈安建筑工程公司按结算造价金额向营口华庆房地产开发有限公司开具工程款发票，其在诉讼中自认已按工程结算造价的5.5%收取税金和管理费。营口华庆房地产开发有限公司于2019年3月15日向原告及辽宁省沈安建筑工程公司发出律师函，认为工程结算报告已于2018年5月11日三方确认，营口华庆房地产开发有限公司多次催促贵公司（即辽宁省沈安建筑工程公司）按合同约定的结算方式对该工程进行最终结算，但贵公司及实际施工人赵长军至今未来结算。请贵司立即派员与营口华庆房地产开发有限公司办理最终结算手续，如贵司迟延办理，所产生的法律后果营口华庆房地产开发有限公司不承担。 本院认为，原告作为实际施工人就涉案工程项目进行施工并竣工验收合格，营口华庆房地产开发有限公司应参照第三方作出且双方无异议的工程造价结算工程款。营口华庆房地产开发有限公司在庭审中提出核对已付款以确认尚欠工程款，但在本院制定期限内未举证反驳原告关于已付工程款的证据，视为其认可原告计算的尚欠工程款数额。根据诉辩观点，本案争议焦点为：1．营口华庆房地产开发有限公司承担迟延给付工程款利息的起始时间，2．营口华庆房地产开发有限公司是否扣取了争议的1%管理费及返还问题。 一、营口华庆房地产开发有限公司承担迟延给付工程款利息的起始时间。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，欠付工程价款利息从应付工程价款之日计付。关于对“应付工程价款之日”的理解，合同中虽然约定“工程标准经质量监督站验收合格，全部竣工档案完成并办理完档案验收手续，同时乙方（即辽宁省沈安建筑工程公司）配合甲方按期办理交房并移交物业后，乙方与甲方办理最终结算手续，待甲方、乙方及造价公司三方签字确认后两个月内按双方约定的结算方式将乙方的最终结算报告全部工程款费用结算给乙方。”但上述约定实质为付款的条件，其对付款时间并没有作出明确约定。涉案工程于2015年12月25日向营口华庆房地产开发有限公司办理交接，2016年10月10日办理竣工备案手续，却直至2018年5月11日办理结算完毕。因营口华庆房地产开发有限公司于工程交付使用后负有及时结算的附随义务，但直至涉案工程交付使用后的两年半之久方结算，应视为其拖延合同约定付款条件的及时成就，故本院以建设工程实际交付之日视为应付工程价款之日。另外，营口华庆房地产开发有限公司发出的律师函中催告原告及辽宁省沈安建筑工程公司“按合同约定的结算方式对该工程进行最终结算”，但涉案工程结算已经各方确认无异议，并不存在所谓“最终结算”，营口华庆房地产开发有限公司负有及时给付工程款的义务，故该催告并无实质意义。当事人没有约定欠付工程价款利息计付标准，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，原告主张的标准高于司法解释规定标准，本院不予支持。 二、营口华庆房地产开发有限公司是否扣取了争议的1%管理费及返还问题。 根据《工程请款单》对形象进度工程价款拨付的履行情况看，营口华庆房地产开发有限公司在每次拨款时均按6.5%的比例作出扣除，而营口华庆房地产开发有限公司实际按工程造价的5.5%向辽宁省沈安建筑工程公司支付税金和管理费，辽宁省沈安建筑工程公司对按工程造价5.5%受领税金及管理费并无异议且已履行完毕。因税金和管理费是承包单位为履行合同所发生的必需的开支，属于工程价款的一部分。营口华庆房地产开发有限公司以管理费名义扣留工程造价1%的工程款，经本院释明后营口华庆房地产开发有限公司虽说明其按形象进度已足额支付工程款但却不提供付款凭证，而原告受领其给付工程款的支票能够反映营口华庆房地产开发有限公司存在按6.5%扣款，因此营口华庆房地产开发有限公司没有法律依据占有争议的1%工程款，应当予以返还实际施工人即原告。 因工程款的拨付与受领发生于营口华庆房地产开发有限公司和原告之间，辽宁省沈安建筑工程公司并未参与其中，其并非工程款的给付义务主体，辽宁省沈安建筑工程公司亦未受领工程造价1%的工程款，因此原告要求辽宁省沈安建筑工程公司对欠付工程款承担连带责任以及对管理费返还承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实基础和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下： 一、被告营口华庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵长军给付尚欠工程款3,640,277.97元。并以4,999,132.97元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年12月25日计算至2018年10月19日，以3,640,277.97元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2018年10月20日计算至被告实际给付之日止。 二、被告营口华庆房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内向原告赵长军返还管理费39.2万元。 三、驳回原告赵长军其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47,026元及保全费5,000元，由被告营口华庆房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审判员  冯智勇 二〇一九年六月六日 书记员  王彦羲