广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤03民终25624号上诉人（原审被告）：深圳市速霸彩印有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道上村社区同富裕工业园第七栋2-3楼。法定代表人：杨清，总经理。委托诉讼代理人：卓尔，广东卓著律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭宝昌，男，汉族，1978年12月22日出生，身份证住址江西省赣州市赣县。诉讼代理人：郭明华，北京市中银（赣州）律师事务所律师。委委托诉讼代理人：陈福平，北京市中银（赣州）律师事务所实习律师。上诉人深圳市速霸彩印有限公司因与被上诉人郭宝昌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初13957号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人深圳市速霸彩印有限公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判上诉人赔付被上诉人各项损失18986.13元。事实及理由：一、一审判决仅凭证人潘某的证言认定被上诉人直接受雇于上诉人，给上诉人提供劳务，这与事实不符，事实上上诉人是将包括本案被上诉人工作事务在内的安装插座、排风扇等工作发包给了潘某，被上诉人是由潘某直接雇请的劳务人员，理由是：1.上诉人与潘某签订的书面《装修合同》的期限为2017年3月1日至2018年2月28日，虽然合同有约定了合同工期是两个月，但是事实上该合同至少履行至2017年4月17日，上诉人与潘某结算了最后一笔装修工程款项，根据潘某出具的收条显示，潘某4月17日收到工程款项80000元，未收工程款项42808元，被上诉人受伤时间发生在合同履行期间；2.被上诉人从未与上诉人直接联系过，亦从未直接发放工资给被上诉人，如果真如被上诉人所称是直接受雇于上诉人，那么，应该有直接联系的电话、微信等记录，更应该有劳务工资的发放记录，而这些记录，被上诉人至今无法提供，也不可能提供，因为被上诉人根本没有与上诉人发生过直接的联系。二、被上诉人的损失计算有误：1.残疾赔偿金按照城镇居民标准计算有误，理由是被上诉人系农村户籍，仅提供了深圳居住证，但是居住证早已经过期，而被上诉人户籍所在地的村民委员会出具的证明，不可能证明被上诉人在深圳从事什么工作，也没有同时提供在深圳有合法稳定的收取证明，因此，残疾赔偿金的计算标准应当按照农村户籍人员计算，即为14512元/年×20年×10%=29024元。2.被上诉人的误工时间、护理时间鉴定不合理，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，误工一般为90日-240日，鉴定结论采用的是最高误工期240日，那么，根据该评定规范，被上诉人是最轻一级的伤残，显然还有更多比被上诉人伤情更严重的伤残级别，因此，鉴定结论评定被上诉人误工期为270日（含住院时间）不合理，上诉人认为根据被上诉人伤情属于最轻一级伤残程度，误工期应当是最低的误工期即120日（含住院天数）。据此，被上诉人的误工费依法计算为62661元/年+365天×120天=20601元，同理，护理期应当酌情确定为75日。3.不应赔偿精神抚慰金，如上所述，被上诉人对自己的受伤负有主要责任，所以不应当赔偿精神抚慰金。三、一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条等规定，提供劳务者受害责任纠纷适用的过错责任归责原则，在本案中，被上诉人显然对自己的受伤负有责任。首先，被上诉人系无证操作，根据被上诉人在起诉状中的陈述，当天他是在安装排气扇电源插座过程中受伤，而安装排气扇电源插座，显然应由电工完成，被上诉人没有电工操作证，当属违规；其次，被上诉人的操作违反了操作规程，使用人字梯时，应当有人在一旁维护梯子的平稳使用，以确保站在梯子上的人员跌倒或者梯子滑倒，而被上诉人操作时，就是一个人单独站在梯子上面，也没有戴上安全帽。由此可见，被上诉人对自己受伤负有主要的或者是全部责任。综上，上诉人将装修工程发包给了潘某，潘某承包后雇请了被上诉人，被上诉人在安装排气扇插座过程中，因无证操作，且违反操作规程擅自操作，导致被上诉人受伤，被上诉人应对自己的损失至少承担一半以上责任，上诉人与潘某之间构成发包与承包的承揽关系，因为潘某没有用人单位资质，因此，依法应当由上诉人与潘某对被上诉人因受伤造成的损失承担连带责任，因被上诉人并未对潘某一并起诉，所以上诉人仅需对被上诉人的损失承担一半责任，据此，可计算出上诉人应对被上诉人承担支付的损失金额：损失总金额为75944.52元，被上诉人自行承担一半，应由上诉人与潘某承担另一半即为37972.26元，上诉人自行承担一半18986.13元。被上诉人郭宝昌答辩称：一、上诉人认为答辩人并非其雇请的劳务人员明显与事实不符。二、答辩人的残疾赔偿金按照城镇居民计算于法有据。三、对误工期和护理期作出的司法鉴定合法有效。四、上诉人要求答辩人承担过错责任于法无据。五、上诉人认为不应赔偿精神损害抚慰金有违法律规定。郭宝昌向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告赔付医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等损失合计226512.72元；2.案件诉讼费用由被告承担。庭审过程中，原告增加诉讼请求：后续治疗费6000元、门诊治疗费371.8元，医疗费共计9194.52元；残疾赔偿金标准为52938元/年，残疾赔偿金总额为105876元。赔偿损失总额相应调整为241370.52元。一审法院认定事实：原告于2017年3月开始为被告铺设和安装电路。2017年4月7日开始，被告雇请原告为其安装工厂的排气扇电源插座，被告按每日300元向原告支付报酬。2017年4月15日下午5时10分许，原告在室内作业时因梯子滑动致使原告摔伤，被送往深圳市光明新区人民医院救治，住院8天，后原告要求回家乡治疗，遂于2017年4月23日出院，期间产生医疗费4906.21元，医疗机构补助4301.73元。后于2017年4月27日转赣县人民医院治疗，2017年5月29日出院，出院诊断为右跟骨粉碎性骨折，期间产生医疗费21786.64元，医疗机构补助13568.4元。2018年4月4日，江西赣州司法鉴定中心出具鉴定报告，鉴定原告伤残等级为十级。伤后误工期300日，营养期40日，护理期105日。鉴定费2500元。原告主张在深圳居住和生活，提交了深圳市居住证加以证明。原告主张被告先与证人潘某签订《装修合同》，原告一直在证人潘某手下干活。后上述《装修合同》到期后，被告单独聘请了包括原告在内的几个原工人工作，工程地点为深圳市××新区公明街道上村社区同富裕工业园七栋2、3楼，主要做一些零星工作，如安装插座、排风扇等。事发时，原告站在梯子上安装排气扇电源插座的过程中，梯子滑动导致原告从梯子上摔到地面。被告答辩称，被告因地铁六号线施工搬迁厂房，变迁过程中，被告公司的土建与水电安装及部分装修均由证人潘某承包，所有工程由证人潘某负责完成。被告与原告并无直接联系，原告所陈述之事实为假，且无任何证据，被告与原告之间并无任何雇佣关系。另查，被告与证人潘某确于2017年3月1日签订《装修合同》，合同期限为2017年3月1日至2018年2月28日，合同约定工程期限自签订合同日起两个月内完工。事故发生时，被告与证人潘某之间的《装修合同》已到期。后证人潘某在庭审过程中称上述合同系于2018年6月补签的，其所承包的装修工程实际完工之日为4月3、4日左右。证人林某称前述工程于2018年4月7日完工，后被告法定代表人口头聘用包括其与原告在内的几人做临时工作，双方未签订合同，但约定工钱为300元/天。原审法院认为，上述证人证言及被告提交的《装修合同》虽时间上有细微差异，但与原告主张之内容相差无误，故原审法院对原告之主张予以采信。参照2017年度广东省道路交通事故人身损害赔偿计算标准，原告的损失为：1、医疗费9194.52元；2、残疾赔偿金97390元（48695元/年×20年×0.1）；3、误工费46995.75元，原告主张300元/天依据不足，原审法院不予采信，结合本案相关事实，原审法院参照上一年度建筑装饰和其他建筑业年收入标准计算，得46995.75元（62661元/年÷365天×270天）4、护理费16800元，根据鉴定报告上的护理期确定，得16800元（160元/天×105天）；5、营养费，原审法院酌定2000元；6、住院伙食补助费4000元（100元/天×40天）；7、交通费，原审法院酌定1000元；8、司法鉴定费2500元；9、精神损害抚慰金10000元；10、后续治疗费6000元。以上共计195880.27元。一审法院认为：综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决：一、被告深圳市速霸彩印有限公司自判决生效之日起十日内向原告郭宝昌赔付医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等合计195880.27元。二、驳回原告郭宝昌的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定以下事实:上诉人在原审提交了3份工程队施工明细及报价，其中，2017年3月2日为12425元，2017年3月24日为40155元，2017年4月6日为70228元。潘某2017年4月17日出具的收据载明“今收到速霸彩印有限公司装修工程款共计122808元”。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审期间的争议焦点为：一、郭宝昌从事涉案工作系受雇于深圳市速霸彩印有限公司还是潘某；二、郭宝昌的损失数额；三、各方应承担的责任比例。关于争议焦点一，本院认为郭宝昌系受雇于深圳市速霸彩印有限公司从事涉案工作，理由如下：1.根据潘某2017年4月17日出具的收据可知，其收到深圳市速霸彩印有限公司装修工程款的数额为122808元，与深圳市速霸彩印有限公司提交的2017年3月2日、2017年3月24日、2017年4月6日三份工程队施工明细及报价的合计数额122808元（12425元+40155元+70228元）一致，而该三份工程队施工明细及报价上所载明的工程并未包含安装排气扇电源插座，故郭宝昌所从事的涉案工作并非深圳市速霸彩印有限公司与潘某所签订的《装修合同》的一部分。2.证人林某亦已出庭证实系深圳市速霸彩印有限公司法定代表人口头聘用其与郭宝昌在内的几个人做临时工作。关于争议焦点二，郭宝昌提交的深圳居住证显示其已在深圳居住一年以上，且其系在深圳提供劳务时受伤，故原审按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。原审根据鉴定报告上的误工期、护理期计算郭宝昌的误工费、护理费并无不当，本院予以维持。郭宝昌因涉案事故导致十级伤残，其所遭受的精神损害显而易见，深圳市速霸彩印有限公司关于其无需赔偿精神损害赔偿金的主张没有事实依据，本院不予支持。关于争议焦点三，郭宝昌系在工作时因梯子滑动摔倒受伤，其自身对此并无过错，故深圳市速霸彩印有限公司关于应由郭宝昌自行承担全部或主要责任的主张，没有事实依据，不能成立。综上所述,深圳市速霸彩印有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费人民币3837.88元,由上诉人深圳市速霸彩印有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 媛审判员 刘向军审判员 叶 艳二〇一九年六月十日书记员 赖启彤附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。