广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0882刑初198号公诉机关雷州市人民检察院。被告人周某，男，1971年9月8日出生，汉族，小学文化，无前科，广东省雷州市人，住雷州市。原任雷州市纪家镇海联村民委员会海沙北村村民小组出纳员。因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年11月20日被抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人梁治卿，雷州市法律援助处指派的广东雷三元律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉[2019]158号起诉书指控被告人周某犯职务侵占罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭。于2018年3月27日，本院向被告人周某送达起诉书副本及刑事诉讼权利告知书时，告知其可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师。被告人周某表示接受指派辩护律师。经本院通知，雷州市法律援助处指派广东雷某律师事务所律师梁治卿为被告人周某的辩护人。于2019年4月24日，本院依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员符翰如、助理刘艳出庭支持公诉。被告人周某及其辩护人梁治卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，2011年10月3日，雷州市纪家镇海联村民委员会（下简称海联村委会）与正大（湛江）水产业有限公司（下简称正大公司，代表人：黄某2）签订《承包协议》，双方约定，海联村委会将下辖的海沙北村及海沙仔村共计361.3亩（其中：海沙北村245.2亩，海沙仔村82.2亩，其他村33.9亩，）的海滩涂养殖水域以每亩每年300元承包给正大公司养殖对虾，承包期25年。2011年10月26日，海联村委会将正大公司支付的承包金4346625元（含承包给正大公司经营前已承包他人且尚未到期的部分赔偿金）转入时任海沙北村村民小组出纳员的被告人周某银行账户。同日，被告人周某将该款转账到正大公司代表人黄某2指定的黄某1的银行账户。至2011年12月23日止，黄某2共计将2222050元承包金（含赔偿金）转入被告人周某的银行账户。约在2011年10月底至11月初的一天，被告人周某与同案人周某3（时任海联村民委员会委员兼治保主任，已判决）、周明（时任海沙北村村民小组成员，已判决）、周同（时任海沙北村村民小组长，在逃）、周立广（时任海沙北村村民小组会计员，在逃）在周某3家中密谋，以隐瞒海沙北村承包面积45.2亩、承包期2年，且在其村财物记账时少记承包金（即只将承包金按1013460元入账）的方法，截留部分承包金由其5人私分。海沙北村承包金转入被告人周某账户后，被告人周某通过其银行账户先后向周某4、周某3妻子李某、周某5和周某6的账户分别共转账131820元、133450元（其中1630元属于周某3本人虾塘的承包金）、131820元和131820元；后因黄某2提出原结算错误，周某于2012年将其本人及周某4、周某5、周某6每人退出的29000元（共计116000元）通过其银行账户退回给黄某2。被告人周某与同案人共私分承包金共计543100元，其中被告人周某实分得102820元。至2018年11月30日，被告人周某和同案人周某5、周某6、周某3、周某4均已退回全部赃款。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为，被告人周某任职海联村委会海沙北村村民小组出纳员期间，在海沙北村虾塘承包给正大公司经营过程中，伙同周某3、周某4、周某5、周某6等人，利用职务之便利，截留该村集体承包金543100元进行私分，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议判处被告人周某有期徒刑二年至二年六个月，并可适用非监禁刑。提请本院依法判处。被告人周某对公诉机关指控其犯职务侵占罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律及量刑建议均无异议，并表示已知错，请求法庭予以从轻处罚。被告人周某的辩护人梁治卿对公诉机关指控被告人周某犯职务侵占罪的定性无异议。其发表辩护意见称：1、被告人周某在本案中的地位和作用较小，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。2、被告人周某系初犯、偶犯、且其能够坦白认罪，有悔罪表现。3、被告人周某已经全部退赃，依法可以获得从轻处罚。经审理查明，2011年10月3日，雷州市纪家镇海联村民委员会（下简称海联村委会）与正大（湛江）水产业有限公司（下简称正大公司）签订了一份《承包协议》，双方约定，海联村委会将下辖的海沙北村及海沙仔村共计361.3亩（其中：海沙北村245.2亩，海沙仔村82.2亩，其他村33.9亩）的海滩涂养殖水域以每亩每年人民币300元承包给正大公司养殖对虾，承包期25年。同年10月26日，海联村委会将正大公司支付的承包金人民币4346625元（含承包给正大公司经营前已承包他人且尚未到期的部分赔偿金）转入时任海沙北村村民小组出纳员的被告人周某的银行账户。同日，被告人周某将该款转账到正大公司代表人黄某2指定的黄某1的银行账户。至2011年12月23日止，黄某2共计将2222050元承包金（含赔偿金）转入被告人周某的银行账户。约在2011年10月底至11月初的一天，被告人周某与同案人周某3（时任海联村民委员会兼治保主任，已判决）、周明（时任海沙北村村民小组成员，已判决）、周同（时任海沙北村村民小组长，在逃）、周立广（时任海沙北村村民小组会计员，在逃）在周某3家中密谋，以隐瞒海沙北村承包面积45.2亩、承包期2年，且在其村财物记账时少记承包金（即只将承包金1013460元入账）的方法，截留部分承包金由其五人私分。在海沙北村承包金转入被告人周某账户后，被告人周某将存在其本人账户中的承包金先后向同案人周某4、周某3的妻子李某、周某5和周某6的银行账户分别共转账131820元、133450元（其中1630元属于住兴本人虾塘的承包金）、131820元和131820元。2012年初，黄某2以原结算错误，多付给海沙北村承包金为由要求海沙北村退款。被告人周某于2012年将其本人及同案人周某4、周某5和周某6每人退出的人民币29000元（共计116000元）通过其银行账户退回给黄某2。退款后，被告人周某与同案人周某4、周某5、周某6五人共私分海沙北村承包金共计人民币543100元，其中被告人周某分得人民币102820元。2016年7月27日，被告人周某和同案人周某3、周某4、周某5、周某6分别向中共雷州市纪律检查委员会退出赃款人民币102820元。2018年11月30日，同案人周某3亲属主动代周某3退出赃款人民币29000元。又查明，根据以上查明的事实，案经本院审判委员会讨论，本院于2019年1月10日作出（2018）粤0882刑初519号刑事判决书，以犯职务侵占罪，判处同案人周某3有期徒刑二年六个月，缓刑四年；以犯职务侵占罪，判处同案人周某4有期徒刑二年四个月，缓刑四年；上述事实，有下列证据证实：1、物证：涉案赃款人民币543100元；2、书证：被告人朱贤的常住人口信息表、受案登记表、立案决定书、违法犯罪记录查询情况说明、到案经过、归案情况说明、承包协议、合同书、银行账户交易明细账、调取证据清单、补充承包协议、收据、海沙北村出纳帐、（2018）粤0882刑初519号刑事判决书、扣押、冻结财物收据、拘留证、逮捕证；3、证人周某7、周某1、周某2等人的证言；4、被告人周某及同案人周某4、周某3的供述与辩解；5、现场勘验、检查、辨认笔录。以上证据经开庭举证、质证，被告人周某及其辩护人对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。对被告人周某的辩护人发表的辩护意见，本院综合评判如下：1、关于辩护人认为被告人周某在本案中的地位和作用较小，是从犯，应当从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查，被告人周某及同案人截留、私分集体资金，构成共同犯罪。在共同犯罪中，虽然是同案人周某6、周某5等人提议截留、私分集体资金，但被告人周某及其他同案人均参与密谋，并积极实施侵占集体资金的犯罪行为，均起主要作用，属主犯，故应对共同犯罪中自己及同案人所造成的全案后果承担责任。据此，辩护人该辩护意见不符合本案事实，理据不足，本院不予采纳。2、关于辩护人认为被告人周某系初犯、偶犯、且其能够坦白认罪，有悔罪表现并已经全部退赃，依法可以获得从轻处罚的辩护意见。经查，被告人周某无犯罪前科，系初犯，归案后，能当庭认罪，并如实供述自己和同案人的犯罪事实，认罪态度较好，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。此外，被告人周某于案发后主动退清赃款，在对被告人周某量刑时可酌情从轻处罚。据此，辩护人该辩护意见符合本案事实，于法有据，本院予以采纳。本院认为，被告人周某以非法占有为目的，利用职务上的便利，伙同同案人周某5、周某6、周某3、周某4截留、私分集体资金共计人民币543100元，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，属数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人周某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人周某的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人周某伙同同案人截留、私分集体资金，构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人周某是截留、私分集体资金犯意的密谋者和积极参与者，起主要作用，属主犯，故应对共同犯罪中自己及同案人所造成的全案后果承担责任。鉴于被告人周某能当庭自愿认罪，并如实供述自己及同案人的罪行，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。又鉴于案发后，被告人周某积极主动退清赃款，本院在对被告人周某量刑时予以酌情从轻处罚。涉案赃款人民币543100元，属雷州市纪家镇海沙北村村民小组的集体资金，依法应予以退还雷州市纪家镇海沙北村村民小组，但因在（2018）粤0882刑初519号刑事判决书中已作判决退还，故本案不再对此作出处理。为惩罚犯罪，保护公私财物不受侵犯，根据被告人周某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对其宣告缓刑不致再危害社会。为惩罚犯罪，保护公私财物不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人周某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈挺卫人民陪审员  张陈锋人民陪审员  黄文春二〇一九年六月十三日书 记 员  欧耿飞附：相关法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、《最高人民法院最高人民检察院关于办理依法贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条：刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。