广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终1720号上诉人（原审原告）：周娜，女，汉族，1984年2月12日出生，身份证住址：海南省洋浦经济开发区，委托诉讼代理人：陈杰，广东铭建律师事务所律师。委托诉讼代理人：李绮珊，广东铭建律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张玉和，男，汉族，1971年11月1日出生，身份证住址：广东省饶平县，上诉人周娜因与被上诉人张玉和民间借贷纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2018）粤0402民初12773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案后，依法组成合议庭，于2019年6月24日进行了二审调查。上诉人周娜的委托诉讼代理人陈杰到庭参加二审庭审，被上诉人张玉和经法院传唤没有到庭。本案现已审理终结。上诉人周娜上诉请求：1、依法改判为周娜对张玉和位于珠海市××区白藤××路××房的房产享有优先受偿权；2、二审诉讼费由张玉和承担。事实与理由：一审法院认定周娜未办理抵押变更登记手续，所以周娜对张玉和位于珠海市××区白藤××路××房的房产的拍卖变卖款项不享有优先受偿权是错误的。一、涉案《债权转让协议》有效并对张玉和发生法律效力。周娜与原债权人签订《债权转让协议》，约定原债权人将张玉和拖欠的债权以及利息请求权、抵押权等从权利一并转给周娜，同日，原债权人向张玉和发出《债权转让通知书》。所以，债权转让有效并对张玉和发生法律效力。二、周娜对涉案抵押物享有抵押权。《中华人民共和国合同法》第八十一条规定“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外”。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。周娜受让原债权人对张玉和的债权，依据法律规定有权受让涉案债权相关的抵押权。那么，周娜有权行使抵押权，要求对抵押房产拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权。综上所述，周娜认为其对张玉和位于珠海市××区白藤××路××房的房产的拍卖变卖款项享有优先受偿权，恳请二审法院依法改判。被上诉人张玉和二审没有提交书面答辩意见。周娜向一审法院起诉请求：1、判令张玉和向周娜偿还本金697737元；2、判令张玉和向周娜偿还利息及违约金暂计42794.54元（自2018年8月20日至2018年11月20日，按月利率2%计算），要求算至付清之日止；3、确认周娜对珠海市××区白藤××路××房的拍卖、变卖款享有优先受偿权；4、判令张玉和承担周娜的律师费4万元；5、本案的诉讼费全部由张玉和承担。一审法院认定事实：2018年6月4日，张玉和与肖某、郭某签订《抵押担保借款合同》，张玉和在70万元的贷款额度内向肖某、郭某申请借款，具体以银行实际转账为准，借款期限为十年，到期日最长不得超过2028年6月3日，借款利率计算及每月还款见《还款计划表》，每期还款日为每月20日，若在还款期限内逾期还款，除乙方每天需支付剩余借款本金的0.2%逾期费外，如果单次逾期超过15天，或逾期5天超过3次，甲方肖某、郭某有权单方解除合同，并要求乙方全额清偿本金、利息、违约金及实现债权所支付的费用。张玉和将其位于珠海市××区白藤××路××房的房产抵押给肖某、郭某，并办理了抵押登记。2018年6月4日，肖某、郭某将借款本金共计70万元支付至张玉和银行账户，张玉和出具《收据》确认已收到该笔款项。2018年7月5日，肖某、郭某与周娜签订《债权转让协议》，约定肖某、郭某将张玉和拖欠肖某、郭某欠款的债权及利息请求权、抵押权等从权利一并转让给周娜，同日，肖某、郭某向张玉和发出《债权转让通知书》，张玉和在通知书上签名确认。债权转让后，抵押权人仍然是原债权人郭某、肖某，周娜没有办理新的抵押登记。周娜提出，张玉和借款之后偿还了还款计划表上的两期还款，其中还本金2263元，还利息21223元，从2018年8月20日开始再未还本付息。另查明，周娜提供委托代理合同、律师费发票，以证明周娜因本案诉讼支付律师费40000元。一审法院认为，张玉和经法院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交证据，系其主动放弃举证及抗辩的权利，应当承担由此造成的法律后果。一、关于周娜主体问题。2018年6月4日，张玉和与肖某、郭某签订《抵押担保借款合同》，肖某、郭某将借款本金共计70万元支付至张玉和银行账户，张玉和出具《收据》确认已收到该笔款项。2018年7月5日，肖某、郭某与周娜签订《债权转让协议》，约定肖某、郭某将张玉和拖欠肖某、郭某欠款的债权及利息请求权、抵押权等从权利一并转让给周娜，同日，肖某、郭某向张玉和发出《债权转让通知书》，张玉和在通知书上签名确认。周娜取得债权的行为符合法律规定，周娜与张玉和构成民间借贷法律关系。二、关于借款本息问题。张玉和借款70万元，有张玉和签名并按指印的《抵押担保借款合同》、《收据》、《债权转让通知书》及银行转账凭证为证，张玉和在借款人处签名并按指印。周娜提交了证据原件，内容表述清楚，形式完整，可以作为认定事实的证据，一审法院对上述证据予以采纳。周娜到庭接受法院询问，其陈述的内容符合常理，一审法院认定周娜提交的证据及其陈述已达到高度盖然性的证明标准，对其意见予以采纳，周娜与张玉和形成民间借贷法律关系。周娜提出，张玉和借款之后偿还了还款计划表上的两期还款，其中还本金2263元，还利息21223元，从2018年8月20日开始再未还本付息。因此，周娜诉请要求张玉和偿还借款本金697737元，证据确凿，符合法律规定，一审法院予以支持。至于利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”《抵押担保借款合同》约定“借款利率计算及每月还款见《还款计划表》，每期还款日为每月20日，若在还款期限内逾期还款，除乙方每天需支付剩余借款本金的0.2%逾期费”，双方对于逾期利率约定过高，应予以调整。张玉和借款之后偿还了还款计划表上的两期还款，其中还本金2263元，还利息21223元，从2018年8月20日开始再未还本付息，故周娜诉请要求张玉和支付以借款本金697737元为基数、借款利息按照月利率2%计算，自2018年8月20日起计至还清之日止的利息，符合合同约定及法律规定，一审法院予以支持。双方签订的《抵押担保借款合同》约定张玉和违约需要承担诉讼费、律师费、评估费等相关费用，故周娜诉请要求张玉和支付给周娜支出的律师费40000元，并提供诉讼委托代理合同、税务发票为证，符合合同约定及律师服务政府指导价规定，一审法院予以支持。三、关于优先受偿权的问题。张玉和将其位于珠海市××区白藤××路××房的房产抵押给肖某、郭某，并办理了抵押登记。2018年7月5日，肖某、郭某与周娜签订《债权转让协议》，约定肖某、郭某将张玉和拖欠肖某、郭某欠款的债权及利息请求权、抵押权等从权利一并转让给周娜，同日，肖某、郭某向张玉和发出《债权转让通知书》，张玉和在通知书上签名确认。债权转让后，抵押权人仍然登记为原债权人郭某、肖某，周娜没有办理新的抵押登记。一审法院认为，房产抵押必须办理抵押登记手续，周娜取得债权后，抵押权人仍然登记为原债权人郭某、肖某，并未办理新的抵押登记手续，因此，周娜诉请要求享有优先受偿权没有法律依据，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、张玉和于判决生效之日起五日内清还给周娜借款本金697737元及利息（以借款本金697737元为基数、借款利息按照月利率2%计算，自2018年8月20日起计至还清之日止）；二、张玉和于判决生效之日起五日内支付给周娜支出的律师费40000元；三、驳回周娜的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5803元，由张玉和负担。二审期间双方均无新证据提交。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为周娜对张玉和位于珠海市××区白藤××路××房的房产是否享有抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让后，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。抵押权作为从权利应随债权转让而转让。债权受让人取得的抵押权系基于法律的明确规定，并非基于新的抵押合同重新设定抵押权。故不因受让人未及时办理抵押登记权变更登记手续而消灭。本案中，周娜受让了肖某、郭某对张玉和享有的人民币70万元的债权，依据法律规定有权受让与案涉70万元债权相关的抵押权，即对张玉和位于珠海市××区白藤××路××房的房产享有抵押权。一审法院以未办理新的抵押登记手续未认定周娜的该房产的优先受偿权认定有误，本院予以纠正。上诉人周娜的该上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省珠海市香洲区人民法院（2018）粤0402民初12773号民事判决第一项、第二项；二、变更广东省珠海市香洲区人民法院（2018）粤0402民初12773号民事判决第三项为：周娜在上述第一、二项判项确定的张玉和的债务范围内，对折价或者拍卖、变卖张玉和位于珠海市××区白藤××路××房【不动产权证书号：粤（2016）珠海市不动产权第0XXXX2号】的所得价款享有优先受偿权。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费人民币5803元，由张玉和负担。二审案件受理费人民币11606元，由张玉和负担。本判决为终审判决。审判长  孟庆锋审判员  孙 志审判员  马 艳二〇一九年六月二十八日书记员  黄晓旋