四川省南江县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1922民初2901号 原告：岳建芳，男，生于1964年11月1日，汉族，四川省南江县农民，现住四川省南江县。 委托诉讼代理人：何家永，四川同善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：全志平，四川同善律师事务所律师。 被告：四川巴山美旅游运营有限公司，统一社会信用代码91511922309340679M，住所地：四川省巴中市南江县南江镇光雾山大道城庙段935号。 法定代表人：雷晓，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：闫东晖（特别授权），该公司法律顾问。 原告岳建芳与被告四川巴山美旅游运营有限公司（以下简称巴山美公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依 法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳建芳及其委托诉讼代理人何家永、全志平，被告巴山美公司的委托诉讼代理人闫东晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告岳建芳向本院提出诉讼请求：1、判令被告巴山美公司退还原告履约保证金500,000元及承担资金利息229，330元（从2015年12月1日起按年利率24%计算至2017年11月23日止）;2、判令被告巴山美公司支付给原告岳建芳工程款10,894,507元及利息（利息自2018年1月25日起按年利率24%计算至实际付清之日止）；3、本案诉讼费、鉴定费及申请费由被告承担。事实和理由：2015年，因被告巴山美公司资金困难，同意将南江县断渠公园处的土石方等工程承包给原告岳建芳，并向原告借款500,000元作为预交的履约保证金。为此，2015年11月28日被告与原告之妻王莉签订《协议》，该协议约定，在工程开工前，由被告向原告支付利息，待原告承包被告工程并开工时，该借款抵作履约保证金，不再计息。2015年12月1日，原告交付被告现金500,000元，被告向原告出具借条。2017年10月19日，被告与原告签订《土石方承包协议》，被告将断渠公园开发项目1号地块、2号地块的土石方开挖工程承包给原告，按照1号地块每立方米130元，2号地块每立方米120元的单价结算。2017年10月23日，原告根据被告要求组织施工队伍进场开工，按照被告放线范围和技术人员现场指导实施了土石方开挖工程。2017年12月，原告完成了1号地块土石方开挖量95%左右，因被告未将该地块中的供电杆线、供水管道迁移，导致不能继续施工，该工程被迫于2017年12月14日停工。原告多次要求被告核实已开挖土石方工程量并结算工程款，直到2018年1月，被告的法定代表人雷晓同意原告找有资质的测绘机构进行测绘，并按照测绘报告结论进行结算。在原告完成测绘并将测绘报告递交给被告后，被告一直以没有资金为由拒不支付工程款。现原告为维护自身合法权益，特依法起诉，请求人民法院判如所请。 被告巴山美公司辩称:1、原告岳建芳要求被告巴山美公司退还的500,000元及利息，不属于履约保证金，而是王莉出借给巴山美公司的借款，巴山美公司与王莉之间形成借贷关系，应由王莉主张权利，与本案无关，故对原告的该项诉讼请求，应予以驳回；2、巴山美公司与岳建芳签订的《土石方承包协议》因岳建芳不具有相应资质应属无效，工程价款应按照被告提供的工程进行计算；3、原告岳建芳要求被告巴山美公司按照年利率24%计算工程款利息的请求，双方没有约定，不应当支付；4、因双方签订的《土石方承包协议》无效，原告没有理由要求赔偿损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年，被告巴山美公司因在南江县断渠公园处开发建设急需资金，同意将南江县断渠公园处的土石方等工程承包给原告岳建芳，并向原告借款500,000元作为预交的履约保证金。为此，2015年11月28日，被告与原告岳建芳之妻王莉签订《协议》约定：巴山美公司向王莉借现金500,000元（见条据）；双方借款前协商把土石方工程、弱电工程、监理工程、市政道路及相关附属工程承包给王莉，在工程没有开工前，借款按月利率3%计息，工程开工时，500,000元连本代息转为工程合同履约保证金后再不计息。2015年12月1日，原告交付给被告现金500,000元，被告出具了借条。 2017年10月19日，被告巴山美公司与原告岳建芳签订《土石方承包协议》约定，被告将断渠公园开发项目1号地块、2号地块的土石方开挖工程承包给原告，按照1号地块每立方米130元，2号地块每立方米120元的单价结算；1号地块工程进度款由原告自行垫支至完成土石方开挖，开挖完毕后，被告在7天内一次性支付给原告全部工程款。2017年10月23日，原告根据被告要求组织施工队伍进场开工，按照被告放线范围和技术人员现场指导实施了土石方开挖工程。2017年12月，原告完成了1号地块土石方开挖量95%左右，因被告未将该地块中的供电杆线、供水管道迁移，导致不能继续施工，该工程被迫于2017年12月14日停工。原告多次要求被告核实已开挖土石方工程量并结算工程款，被告未支付。2018年1月25日，南江县金地测绘有限公司对原告完成的土石方开挖方量进行了测绘，测绘结论为总挖方量为74761.5立方米。原告要求被告按照测绘报告结论进行结算，但被告一直以没有资金为由拒不支付工程款。庭审中，被告巴山美公司申请对原告岳建芳开挖的南江县断渠片区A1地块土石方方量进行测绘。2019年1月4日，南江县人民法院依法委托四川省英腾测绘有限责任公司进行了测绘，在测绘过程中，因原告与被告提供的高程控制点不同，四川省英腾测绘有限责任公司于2019年1月28日作出两份不同结论的《计算报告书》。一份按原告岳建芳提供的高程控制点（上#513.47米、下2#510.68米）计算结果为：挖方83803.9立方米、填方375.6立方米；另一份按被告巴山美公司提供的高程控制点（上#519.46米、下2#516.67米）计算结果为：挖方22235.6立方米、填方16596.5立方米。该两份高程控制点数据均来源于南江县金地测绘有限公司。后经核实，南江县金地测绘有限公司于2019年5月27日向本院出具了《南江县金地测绘有限公司关于南江县断渠片区A01地块土石方测绘控制点的情况说明》，内容为：“2019年1月24日与2019年1月29日，我司分别受业主委托需对南江县断渠片区A01地块土石方测绘进行控制点测绘，2019年1月29日因我司测绘人员在实际测绘过程中未统一高程系，由此造成高程基准数值不同。经我司认真仔细核查数据后，现将正确控制点参数附下:上1#513.47米、下2#510.68米”，该情况说明与原告岳建芳提供给四川省英腾测绘有限责任公司的高程控制点一致。 本院认为，本案的争执焦点为：1、巴山美公司向岳建芳之妻王莉借款500,000元，属民间借贷还是履约保证金，利息该如何计算；2、岳建芳所完成的工程价款应如何计算；3、工程款利息是否应当计算，该如何计算。 关于巴山美公司向岳建芳之妻王莉借款500,000元，属民间借贷还是履约保证金，利息该如何计算的问题。巴山美公司与岳建芳之妻王莉签订的《协议》已经明确了借款500,000元在工程开工前属借贷，工程开工后连本代息转入履约保证金，故该500,000元及至工程开工时的利息应属履约保证金；虽然协议中约定按月利率3%计息至工程开工时，但原告要求按年利率24%即月利率2%计息，符合法律规定，本院予以支持。因开工时间为2017年10月23日，故利息应从借款之日（2015年12月1日）起计算至2017年10月23日止，应为227,333.48元。 关于岳建芳所完成的工程价款应如何计算的问题。一是巴山美公司将案涉工程发包给不具有资质的岳建芳个人进行施工，双方签订的《土石方承包协议》，违反了法律、法规的强制性规定，应属无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告岳建芳要求按照协议约定的1号地块每立方米130元计算工程价款的请求，应予支持。二是对于岳建芳所完成的南江县断渠片区A1地块土石方方量，虽然四川省英腾测绘有限责任公司按照原告与被告提供的不同高程控制点作出了两份不同结论的《计算报告书》，但通过核实，原告岳建芳提供的高程控制点与核实的结果一致，故岳建芳所完成的南江县断渠片区A1地块土石方方量应为挖方83803.9立方米、填方375.6立方米。现原告岳建芳按挖方83803.9立方米乘以130元/立方米计算的工程价款10,894,507元要求被告巴山美公司支付的请求，不违反法律规定，本院予以支持。 关于工程款利息是否应当计算，该如何计算的问题。本案当事人虽对付款时间约定为“1号地块工程进度款由原告自行垫支至完成土石方开挖，开挖完毕后，被告在7天内一次性支付给原告全部工程款。”但1号地块并未开挖完毕，双方对已完成的工程量价款未结算，具体的交付时间不明确，同时对工程价款计息标准也未进行约定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提起竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”之规定，案涉工程款应从原告起诉之日即2018年12月4日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告四川巴山美旅游运营有限公司在本判决生效后10日内向原告岳建芳退还履约保证金727,333.48元。 二、被告四川巴山美旅游运营有限公司在本判决生效后10日内向原告岳建芳支付工程款10,894,507元及利息（利息以10,894,507元为基数，自2018年12月4日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际支付之日止）。 三、驳回原告岳建芳的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费79,832元，由被告四川巴山美旅游运营有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于巴中市中级人民法院。 审 判 长  雷 强 人民陪审员  佘孝奎 人民陪审员  龚俊清 二〇一九年六月十八日 书 记 员  梅 丹