广东省广州市天河区人民法院 执 行 裁 定 书 (2018)粤0106执异591号 申请执行人：广州市高德美居置业有限公司，住所地广州市天河区奥体南路12号D305-5房。 法定代表人：吴健梅。 委托代理人：朱凯，系广东广之洲律师事务所律师。 委托代理人：宋芊慧，系广东广之洲律师事务所实习律师。 被执行人：广州市嗨辣餐饮管理有限公司，住所地广州市天河区珠江新城花城大道84号第5层自编之一503A-1、505-1房。 法定代表人：张清龙。 第三人：赵紫龙，男，1988年12月8日出生，汉族，住广州市海珠区。 第三人：邓志雄，男，1975年11月19日出生，汉族，住广州市海珠区。 委托代理人：唐耀君，系广东明境律师事务所律师。 第三人：郭瑞琪，女，1973年6月28日出生，汉族，住广州市番禺区。 委托代理人：王才明，系广东阳皓律师事务所律师。 第三人：曹杰，男，1973年2月1日出生，汉族，住广州市番禺区。 委托代理人：胡攀，系广东南方福瑞德律师事务所律师。 第三人：吴仁学，男，1948年9月12日出生，汉族，住重庆市涪陵区。 第三人：黄碧莹，女，1979年7月24日出生，汉族，住广州市海珠区。 第三人：张清龙，男，1963年4月20日出生，汉族，住广州市从化区。 本院在执行申请执行人广州市高德美居置业有限公司（以下简称高德美居公司）申请执行广州市嗨辣餐饮管理有限公司（以下简称嗨辣公司）物业服务合同纠纷一案中，申请执行人申请追加第三人赵紫龙、邓志雄、郭瑞琪、曹杰、吴仁学、黄碧莹、张清龙为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请执行人高德美居公司述称：请求依法追加赵紫龙、邓志雄、郭瑞琪、曹杰、吴仁学、黄碧莹、张清龙七人为（2016）粤0106民初9295号《民事判决书》的被执行人。 事实与理由： 申请执行人向天河区人民法院申请强制执行案号为（2017）粤0106执1636号，经法院查询，嗨辣公司名下无财产可供执行。 2014年9月19日，赵紫龙、邓志雄、黄碧莹三人设立嗨辣公司，根据嗨辣公司2014年9月1日的公司章程，嗨辣公司认缴注册资本1500万元，黄碧莹认缴出资数额750万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日；赵紫龙认缴出资数额600万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日；邓志雄认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日。 2014年9月26日，黄碧莹将占公司注册资本5%共计75万元的出资转让给赵紫龙，黄碧莹将占公司注册资本15%共计225万元的出资转让给邓志雄，黄碧莹将占公司注册资本30%共计450万元的出资转让给曹杰。 2015年2月28日，邓志雄将占公司注册资本10%共计150万元的出资转让给郭瑞琪；曹杰将占公司注册资本20%共计300万元的出资转让给郭瑞琪；邓志雄将占公司注册资本5%共计75万元的出资转让给张清龙；赵紫龙将占公司注册资本15%共计225万元的出资转让给张清龙。 根据嗨辣公司2015年2月28日的公司章程，嗨辣公司认缴注册资本1500万元，赵紫龙认缴出资数额450万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；邓志雄认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；张清龙认缴出资数额300万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；郭瑞琪认缴出资数额450万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；曹杰认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日。嗨辣公司章程中将认缴注册资本出资时间延长至2035年12月31日。2017年6月6日，张清龙将原出资的330万元（占公司注册资本20%）的全部300万元转让给吴仁学，转让金额为0元。 申请执行人认为，根据最高人民法院法释（2016）21号《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第十八条规定，应予追加未履行或未全面履行出资义务的股东为被执行人。 综上，申请人请求追加赵紫龙、邓志雄、郭瑞琪、曹杰、吴仁学、黄碧莹、张清龙七人为广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初9295号《民事判决书》的被执行人。 被执行人嗨辣公司未答辩。 第三人曹杰辩称：根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条明确规定1.只能针对未缴纳或者未足额交纳的股东；2.即使承担责任也是在尚未缴纳出资的范围内承担责任，我方认为嗨辣公司的2017年6月16日章程明确约定出资期限是2035年12月31日，申请执行人所主张的租金和物业管理费所形成的期间是在2015年5月22日之后，而2015年5月22日之前嗨辣公司在工商局登记的章程就已经将出资时间变更为2035年12月31日。曹杰在工商登记的股份为10%，实际只占5%的股权，其他5%的股权由赵紫龙分配给他人。曹杰在2014年10月11日已完成全部出资75万元，故不同意申请执行人的追加申请。 第三人邓志雄辩称：1.申请执行人所申请追加的邓志雄为被执行人的依据和理由是根据2017年6月16日的章程规定，但是在此之前，嗨辣公司曾经还有过两次章程，所以另外的两个章程对出资的期限是有不同的规定，对这一份章程并不能反映嗨辣公司对股东出资的全貌；2.2017年6月16日章程所规定的2035年12月31日的出资期限与本案的实际出资不相符，在此之前，各股东均已足额出资，因为在2015年7月5日嗨辣公司各股东包括显名股东和隐名股东共15人，由嗨辣公司的股东明细表载明15名股东包括显名股东赵紫龙、郭瑞琪、曹杰、邓志雄、张清龙等五名股东均根据公司的要求足额出资，这份股份明细表有当时的出资证明，当时赵紫龙是公司的负责人，本人股东明细表上签名，赵紫龙手写作出特别说明，说明的内容是本人赵紫龙代公司收到以下人员对应股份的金额，是我陈述的15人合计持股比例100%，合计出资额1500万元，均足额到位。由此可知，2017年6月16日的公司章程对出资金额以及出资期限的规定不属实，不能作为认定事实的依据。因为该章程在各股东实际出资之后，没有反映各股东真实出资的情况。3.嗨辣公司在成立后，曾经进行过经营活动，后由于种种原因，停止经营活动。在公司经营期间，公司用于承租场地的装修、日程经营、营运、人员工资发放，所用资金均是由各股东出资承担。这个事实也能够印证2015年7月5日股东明细表各股东的出资情况，显然说各股东没有出资是不符合情况。4.对于申请执行人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条以公司股东出资不到位来要求我方承担责任，与案件事实不相符、主张没有依据，请求法院依法予以驳回。 第三人郭瑞琪辩称：1.嗨辣公司的原始股东赵紫龙、曹杰、邓志雄在公司成立之后，通过私募的方式进行筹借资金，郭瑞琪通过曹杰认识了赵紫龙，在赵紫龙的多次游说下，郭瑞琪在2014年10月到2014年12月期间共向公司出资了500多万元，根据嗨辣公司在2015年7月5日出具的股份明细表，足以证明嗨辣公司的股东包括显名股东和隐名股东均已实际出资；2.嗨辣公司存在经营行为，公司的装修和场地的租赁2000多平方米，装修包括餐饮物品的购买，工人员工工资的支付，实际上所有股东的出资已经远远超过1500万元的应缴出资。这一点申请执行人在当时起诉要求嗨辣公司支付租金仅仅是一部分期间的租金就可以说明。3.根据《公司法》的相关规定，股东仅仅认缴出资给公司承担责任，嗨辣公司股东均已按照公司章程的规定履行出资义务，申请执行人申请追加公司股东要求对公司的债务承担责任缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。 第三人张清龙辩称：嗨辣公司创立开始，我是因为朋友介绍才去做股东，我出了2股，我去该公司的时候嗨辣公司已经在装修，当时赵紫龙、黄碧莹、邓志雄他们是最早创立公司，他们说需要更多的人加入，我也介绍了更多的人进去，因为公司规模比较大，后来就出现了一些状况，所有人的出资是从2014年到2015期间出资的。当时因为公司经营不善，员工的工资发放不了，1500万元已经用完，除了赵紫龙之外，另外四个显名股东都借款给公司，我方有赵紫龙当时签名和盖手印的资料。嗨辣公司后期变更了法人，是因为当时大家都推荐我，我当时是一个商会的会长，所以推荐我做法定代表人，看一看能不能扭转局面。因为公司装修花了1000多万元，还有后期的餐饮物资，我方已经出资了很多款。我方没有缴纳租金，但是我方还有保证金在申请执行人那。申请执行人申请追加公司股东对公司的债务承担责任缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。 第三人赵紫龙、吴仁学、黄碧莹均没有答辩。 本院查明：申请执行人高成公司花城大道分公司申请执行嗨辣公司物业服务合同纠纷一案，本院作出的（2016）粤0106民初9295号民事判决已发生法律效力。根据判决，一、嗨辣公司向高德美居公司支付2015年11月至2016年4月期间的租金2225520元；二、嗨辣公司向高德美居公司支付逾期缴纳上述期间租金的违约金。因嗨辣公司没有履行生效判决确定的义务，根据申请执行人的申请，本院于2017年2月13日以（2017）粤0106执1636号案立案执行。 在执行过程中，本院依法前往被执行人所在地查找，发现被执行人不在其经营地址，本院遂依法查封被执行人经营地址内的一批设备及用品，并对上述设备予以拍卖处理，拍卖所得款在扣除执行费和评估费后，全部退还在先查封人广州渔客海产配送有限公司。 本院依法向银行、房管、车管调查被执行人的财产情况，尚未发现被执行人有其他可供执行的财产。2018年10月28日裁定终结本次执行。 另查，嗨辣公司于2014年9月19日成立，属有限责任公司。注册资本为1500万元，黄碧莹认缴出资数额750万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日；赵紫龙认缴出资数额600万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日；邓志雄认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2034年9月1日。 2014年9月26日，黄碧莹将占公司注册资本5%共计75万元的出资转让给赵紫龙，转让金75万元；黄碧莹将占公司注册资本15%共计225万元的出资转让给邓志雄，转让金225万元；黄碧莹将占公司注册资本30%共计450万元的出资转让给曹杰，转让金450万元。根据《股东转让出资合同书》约定，2014年9月26日前，受让方需将转让金全部付给转让方。 2015年2月28日，邓志雄将占公司注册资本10%共计150万元的出资转让给郭瑞琪；曹杰将占公司注册资本20%共计300万元的出资转让给郭瑞琪；邓志雄将占公司注册资本5%共计75万元的出资转让给张清龙；赵紫龙将占公司注册资本15%共计225万元的出资转让给张清龙。变更后股东出资情况为赵紫龙出资450万元，占注册资本30%；邓志雄出资150万元。占注册资本10%；曹杰出资150万元，占注册资本10%；郭瑞琪出资450万元，占注册资本30%，张清龙出资300万元，占注册资本20%。 根据嗨辣公司2015年2月28日的公司章程，嗨辣公司认缴注册资本1500万元，赵紫龙认缴出资数额450万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；邓志雄认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；张清龙认缴出资数额300万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；郭瑞琪认缴出资数额450万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日；曹杰认缴出资数额150万元，出资方式为货币，出资时间为2016年9月1日。2015年4月22日，嗨辣公司章程中将认缴注册资本出资时间延长至2035年12月31日。2017年6月6日，张清龙将原出资的300万元（占公司注册资本20%）的全部300万元转让给吴仁学，转让金额为0元。 第三人张清龙称工商档案显示其出资20%，实际上其个人只出资30万元，占2%的股权，30万元是在嗨辣公司由其妻子刷卡支付的，其他是张清华和邵湖珍出资，张清华是其弟弟，出资了165万元，邵湖珍出资150万元，他们都是隐名股东；徐欣是张清华的妻子。 张清龙提交了以下证据：1.盖了嗨辣公司公章的股份明细表，落款时间2015年7月5日，名单人员为：邓志雄，持股比例7%，金额105万元；郭瑞琪，持股比例30%，金额450万元；付科，持股比例1%，金额15万元；王曙敏，持股比例1%，金额15万元；张嘉，持股比例1%，金额15万元；何健，持股比例2%，金额30万元；邓念红，持股比例2%，金额30万元；周莹，持股比例2%，金额30万元；陈佳佳，持股比例2%，金额30万元；张清龙，持股比例2%，金额30万元；张清华，持股比例11%，金额165万元；张清浦，持股比例10%，金额150万元；邵湖珍，持股比例10%，金额150万元；曹杰，持股比例5%，金额75万元；赵紫龙，持股比例14%，金额210万元。显名股东为郭瑞琪，持股比例30%，金额450万元；赵紫龙，持股比例38%，金额570万元；张青龙，持股比例20%，金额300万元；邓志雄，持股比例7%，金额105万元；曹杰，持股比例5%，金额75万元。签名确认人：张清龙、邓志雄、郭瑞琪等，赵紫龙写下：本人代公司收到以下人员对应股份的金额，除邵湖珍外。 2.民生银行个人账户对账单（客户名称是邵湖珍），显示2015年1月6日邵湖珍转账150万给嗨辣公司，摘要为投资。 3.民生银行个人账户对账单（客户名称是徐欣），交易时间分别为2014年10月31日、12月29日，2015年1月9日，转账给赵紫龙45万元、30万元、25万元和25万元，摘要为张清华转嗨辣餐饮。 第三人郭瑞琪为证明其出资530万元提供了以下证据：中国农业银行的交易流水查询，显示郭瑞琪分别于2014年10月28日、11月4日、11月13日、11月20日、12月1日、12月8日、12月24日转账给赵紫龙50万元、25万元、200万元、25万元、60万元、20万元和150万元。 第三人曹杰为证明其出资提供以下证据：中国工商银行广州花城支行，卡号62×××88，户名曹杰的借记卡账户历史明细清单，显示该账号分别于2014年10月10日、10月11日、10月17日向赵紫龙在工商银行的账户62×××77转入20万元、55万元、55万元和20万元。 第三人邓志雄为证明其出资提供以下证据：证据1.张丽莉的情况说明：内容：我叫张丽莉，女，身份证号码：。我曾经在邓志雄的公司打工。2014年9月，邓志雄安排我接收邓方玲分三次汇款合计115万元，支付邓志雄作为嗨辣公司股东的注资款。其中直接汇给赵紫龙25万元，经过赵紫龙安排付嗨辣公司装修款等合计875000元，合计人币1125000元，以上均有银行汇款记录。另外还现金支付火锅店购；物品款25000元，合计115万元。以上1125000万元都是通过我招商银行转给对方的，加上现金支付25000元合计115万元，都是邓志雄本人向广州市嗨辣餐饮管理有限公司付的股东注册资本款。 证据2.户名张丽莉的招商银行户口历史交易明细表，显示分别于2014年9月15日、9月16日、10月28日支付给赵紫龙30万元、30万元和15万元，同年9月16日、9月24日收到赵紫龙汇款30万元和20万元。分别于2014年9月15日、9月23日和10月17日收到邓方玲汇款45万元、40万元和30万元。 证据3.邓方玲的情况说明。内容：我叫邓方玲，女，身份证号码：，我在2011年1月至2017年6月担任邓志雄财务一职。在2014年邓志雄参与嗨辣公司股东，邓志雄要求我把股东投资本金款分3笔合计1150000元通过银行汇款转给张丽莉，再通过张丽莉转赵紫龙作为嗨辣公司股东注册资本款，银行汇款明细如下：2014年9月15日转张丽莉人民币450000元。2014年9月23日转张丽莉人民币400000元。2014年10月17日转张丽莉人民币300000元。以上三笔合计人民币1150000元都是通过我名字的账号转给对方的，都是邓志雄本人的款。 第三人赵紫龙、黄碧莹、吴仁学没有到庭应诉，视为放弃答辩权利。没有证据显示赵紫龙、黄碧莹对嗨辣公司有实际出资。 本院认为：第一，赵紫龙、邓志雄、黄碧莹作为嗨辣公司的发起人和原始股东，应否追加为被执行人。 第三人邓志雄称其已经履行了出资义务，但其提供的银行转账证明，没有显示是汇入嗨辣公司的银行账户，虽然转账凭证中有25万元转账给了赵紫龙，但无法证明是转给嗨辣公司。故本院对邓志雄的主张不予认定。第三人张清龙提交的盖有嗨辣公司公章的股份明细表不能证明各股东的实际出资情况，赵紫龙和黄碧莹没有到庭应诉，视为放弃答辩权利，没有证据证明赵紫龙、黄碧莹在嗨辣公司成立至今有实际出资。虽然按照公司章程，股东认缴出资时间和实缴出资时间尚未届满缴纳期限，但是嗨辣公司已不在注册所在地经营，公司处于解散状态。赵紫龙、邓志雄作为股东却没有对公司财产进行清算。在执行中未发现嗨辣公司有可供执行的财产，嗨辣公司的财产已不足以清偿本案债务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定的对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”故第三人赵紫龙和邓志雄认缴而未实际出资的600万元和150万元应作为公司财产进行清算，故申请执行人主张股东赵紫龙和邓志雄在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，应予以支持。 第三人黄碧莹在没有完成出资义务的情况下将全部股权以对价转让给他人。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”故申请执行人要求追加黄碧莹为被执行人在未依法出资的范围内承担责任，本院予以支持。 第二、第三人郭瑞琪、曹杰、张清龙、吴仁学应否追加为被执行人。 郭瑞琪、曹杰、张清龙、吴仁学并非嗨辣公司设立的发起股东，而是通过股权转让方式继受成为嗨辣公司的股东，上述第三人受让嗨辣公司的股权后，嗨辣公司的注册资本仍为1500万元，上述第三人并不具有继续缴纳出资的义务，其只有向转让股东支付转让金的义务。因此，郭瑞琪、曹杰、张清龙、吴仁学不属于未缴纳或未足额缴纳出资的股东，不应追加为被执行人。 另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条及第十八条的规定，公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，并在继受股东知道或应当知道转让股权未出资或未足额缴纳出资的情形下，可诉请继受股东承担连带责任。因此，公司债权人向继受股东主张连带责任应通过诉讼方式，不得在执行程序中直接追加继受股东为被执行人。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加赵紫龙、黄碧莹、邓志雄为（2017）粤0106执1636号案的被执行人，对（2016）粤0106民初9295号民事判决确定广州市嗨辣餐饮管理有限公司的债务分别在600万元、750万元和150万元的范围内承担连带清偿责任。 二、驳回申请执行人广州市高德美居置业有限公司追加郭瑞琪、曹杰、张清龙、吴仁学为被执行人的请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向人民法院申请提起诉讼。 （此页无正文） 审 判 长  谢静音 人民陪审员  叶曼玲 人民陪审员  马穗华 二〇一九年六月二十日 书 记 员  黄雪媚 彭惠敏