新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院       新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院   民 事 判 决 书     （2019）兵民再7号   再审申请人（一审原告、二审上诉人）：库尔勒中邦棉业有限公司，统一社会信用代码：91652801595917212F。住所地：新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市经济技术开发区。   法定代表人：唐海波，该公司经理。   委托诉讼代理人：王相祖，新疆天擎律师事务所律师。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：阿克苏建华棉业有限公司，统一社会信用代码：916529013288351835。住所地：新疆维吾尔自治区阿克苏地区阿克苏市特色产业园区。   法定代表人：谯兴建，该公司总经理。   委托诉讼代理人：蒲健，新疆蒲健律师事务所律师。   再审申请人库尔勒中邦棉业有限公司（以下简称中邦公司）因与被申请人阿克苏建华棉业有限公司（以下简称建华公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2017）兵02民终30号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年9月29日作出（2018）兵民申237号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人中邦公司的委托诉讼代理人王相祖，被申请人建华公司的法定代表人谯兴建、委托诉讼代理人蒲健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   中邦公司申请再审称，1.根据交易习惯，提供合格检验单是棉短绒买卖的前提条件。建华公司应当先提交检验单，中邦公司才能提货付款。一、二审法院认定中邦公司不付款，建华公司便不能供货明显错误。2.建华公司未经中邦公司同意，将保证金及剩余货款通过银行账户退给中邦公司，属违约行为。建华公司辩称系应中邦公司解除合同的请求，并按中邦公司提供的新账户进行退款，自将保证金及剩余货款退还时双方签订的合同实际解除，建华公司并未提交证据证实上述事实。一、二审法院认定中邦公司既不通知建华公司生产，亦未按批次付款，系以行为表明不再继续履行合同，却对合同履行期限及交货前卖方须对棉短绒进行检验的问题未作认定。实际上是此时棉短绒已涨价，建华公司是为了不履行合同而退还中邦公司保证金及货款，以获取更多的出售差价。3.一、二审法院既然已经认定双方口头协商解除了合同，该解除是中邦公司的意愿或行为的具体意思表示，建华公司也始终坚持合同已实际解除，却判令解除双方所签订的《棉短绒买卖合同》及补充协议，明显自相矛盾。综上，中邦公司依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项的规定申请再审，请求撤销一、二审判决，改判支持其诉讼请求。   建华公司辩称，双方当事人在合同中明确约定先付款后提货，中邦公司违反该约定，在仅履行了三次交易后，即不再付款，也未要求建华公司供货，而是在2015年11月26日要求建华公司将150000元保证金及多余的9800元退还至尾号为0481的账号。中邦公司在收到退款后也未提出异议，在此之后也未再向建华公司汇入任何款项，从法律的角度足以认定中邦公司认可建华公司退还保证金的行为。综上，中邦公司的再审请求缺乏事实和法律依据，请求依法予以驳回。   中邦公司向新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院起诉请求：1.依法解除双方于2015年10月11日签订的《棉短绒买卖合同》，以及2015年10月l1日和同年10月17日签订的两份《补充协议》；2.请求依法判令建华公司向中邦公司支付违约金560000元；3.请求依法判令建华公司向中邦公司支付可得利益损失765000元；4.本案诉讼费由建华公司承担。   一审法院认定事实：2015年10月11日作为买方的中邦公司和作为卖方的建华公司签订了一份《棉短绒买卖合同》，合同主要内容如下：第一条，棉短绒产地为新疆，单价为2800元/吨，重量为1000吨，总价款为2800000元。第二条，棉短绒质量以新疆银鹰工贸有限公司的化验结果为准。第三条，交货地点为建华公司处。第四条，付款、交货时间及结算方式。以出库过磅毛重重量结算，货款多退少补。买方于合同签订后2个工作日内向卖方支付保证金150000元，保证金作为最后一笔货款冲抵。卖方承诺截至2015年11月30日前将本合同第一条项下所约定的货物数量全部交售给买方，在合同执行期间卖方必须按买方书面方式或短信要求的时间生产所需商品，期间买方以200吨为一个批次分批打款提货，每批次提货完毕后2个工作日内卖方及时给买方开具全额增值税发票。第五条，违约责任。本合同签订后，任何一方无故解除本合同，违约方应按合同总价款的10%向守约方支付违约金。同日双方对该合同签订了一份《补充协议》，约定棉短绒出厂时由卖方负责装车并承担装车费用。同月14日，双方再次签订一份《补充协议》。同月17日双方又一次签订了一份《补充协议》，合同内容主要如下：在合同约定的数量的基础上再追加棉短绒毛重1000吨，质量方面按合同中第二条约定的执行；本协议追加的数量1000吨，如果新疆银鹰工贸有限公司按照合同中第二条约定的新疆棉短绒质量标准，在阿克苏地区采购的单价不高于3000元/吨（不包括3000元/吨），则执行单价2800元/吨，如果采购单价高于3000元/吨（包括3000元/吨），则执行单价2900元/吨，单价高于3000元/吨以上则以新疆银鹰工贸公司在阿克苏的采购价格的基础上每吨低于100元执行；追加的1000吨，最晚交货时间截止至2016年1月15日，期间可分批打款提货；2015年10月14日签订的补充协议作废；出厂时由卖方负责装车并承担装车费用。   合同签订后，中邦公司于2015年ｌ0月12日、26日、11月3日从其账号为84×××10ｌ04156818的账户分别向建华公司汇保证金150000元、货款200000元和650000元；同年10月20日中棉集团（青岛）棉花有限公司向建华公司汇货款560000元，中邦公司向建华公司汇款共计1560000元［其中包括中棉集团（青岛）棉业公司汇入的560000元］，建华公司向中邦公司销售棉短绒300.06吨，向中棉集团（青岛）棉业公司销售棉短绒200吨，价值共计1400168元。建华公司于2015年11月26日将余款159832元汇入中邦公司所有的账号为30×××13的账户内，附言为：退款。之后双方再无任何交易行为。   一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，于2017年1月24日作出（2016）兵0202民初227号民事判决：一、解除库尔勒中邦棉业有限公司与阿克苏建华棉业有限公司签订的《棉短绒买卖合同》及《补充协议》。二、驳回库尔勒中邦棉业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币16725元，由库尔勒中邦棉业有限公司负担（已交纳）。   中邦公司不服一审判决，向新疆生产建设兵团第二师中级人民法院提起上诉，请求撤销一审判决第二项，改判建华公司支付违约金560000元，并赔偿可得利益损失765000元。   二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。   二审法院认为，中邦公司与建华公司签订的《棉短绒买卖合同》、《补充协议》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同双方应当按照合同约定的内容诚信履行各自的义务。根据本案查明的事实，双方在《棉短绒买卖合同》中约定：“在合同执行期间卖方必须按买方书面或短信要求的时间生产所需商品，期间买方以200吨为一个批次分批打款提货”。中邦公司作为买受人，通知出卖人生产所需棉短绒及按批次打款再提货系其合同义务。2015年10月11日双方签订合同后，至双方约定的2015年11月30日前建华公司将1000吨棉短绒全部交售给中邦公司的期间内，中邦公司仅在2015年10月12日、10月26日、11月3日分别向建华公司支付150000元（保证金）、200000元和650000元，建华公司在收款后向中邦公司累计提供了300.06吨棉短绒。但自2015年11月3日后至2015年11月26日建华公司退保证金及部分货款给中邦公司前，中邦公司并无向建华公司通知生产及付款的行为，在履行期限即将届满、合同标的物未完全履行的情况下，中邦公司既不通知对方生产亦未按批次付款，以其行为表明不再继续履行合同，致建华公司有理由相信上诉人无继续履行的诚意和可能。其次，中邦公司向建华公司支付货款的账户与建华公司向中邦公司退回保证金及部分货款的账户不一致，若非经中邦公司提供、建华公司亦无从得知，且中邦公司在收到该笔退款后，既未提供有效证据证明其提出异议，也未在收到退款后三个月内向人民法院起诉，故中邦公司认为建华公司单方解除合同、违约在先应承担违约责任的上诉主张，无事实及法律依据，该院不予支持。   中邦公司主张建华公司应对中邦公司要求退还保证金的行为以及双方已口头协商解除合同的辩解意见提交相应证据。退还请求是中邦公司意愿或行为的具体意思表示，让建华公司提交证据证明中邦公司的该意思表示，有违常理和客观事实，也不符合法律规定。故中邦公司此项上诉主张，该院也不予支持。   赔偿损失是指违约方以支付金钱的方式弥补受损害方因其违约行为所减少的财产或者所丧失的利益，包括所受损失和可得利益。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，合同履行后的可得利益应当由违约方予以赔偿。本案中中邦公司提交的证据不足以证明建华公司系违约方，故中邦公司的该项主张亦无证据证实，该院不予支持。   综上所述，中邦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，于2017年5月27日作出（2017）兵02民终30号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16725元，由库尔勒中邦棉业有限公司负担。   本院再审查明的事实与一、二审查明的事实一致。再审期间，双方当事人均未向法庭提交新的证据。   本院再审认为，根据双方于2015年10月11日签订的《棉短绒买卖合同》约定，中邦公司向建华公司购买棉短绒的数量为1000吨，履行期限为2015年11月30日之前，中邦公司需以书面或短信通知建华公司，建华公司按照中邦公司要求的时间生产所需商品，由中邦公司以200吨为一个批次分批打款提货。根据双方履行的300.06吨棉短绒的情况，也是中邦公司先打款后提货。截至2015年11月26日，也就是合同履行期限即将届满的前四天，中邦公司仅向建华公司购买棉短绒300.06吨，尚余近700吨未按合同约定提前通知，也未预付款项。虽然建华公司未完全按照合同约定，待合同履行期限2015年11月30日届满之后将保证金退回，而是提前四天退回保证金和剩余货款，但中邦公司收到建华公司退回的保证金和剩余货款后，并未提出异议，也未按照合同约定继续要求建华公司履行提供棉短绒的义务。建华公司提前四天退回保证金的行为未动摇合同的履行基础，也不影响中邦公司按照约定要求继续履行合同的权利，现中邦公司要求建华公司承担无故解除合同的违约责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。中邦公司在本案中并未提供证据证实其与建华公司之间存在先检验后提货付款的交易习惯，一、二审法院判令解除双方均不愿意履行的合同亦无不妥。   综上，中邦公司的再审请求和理由不能成立，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   维持新疆生产建设兵团第二师中级人民法院（2017）兵02民终30号民事判决。         审判长 丁 卫   军   代理审判员  苟   振   强   代理审判员  米合巴努尔阿不都   二〇一九年六月十四日   书记员  马     婷       1