内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终1735号上诉人（原审被告）：成都克润科技有限公司，住所地：四川省成都市锦江区静康路静沙南路29#沙河壹号2期7栋2308#。法定代表人：吕某，总经理。委托诉讼代理人：张某，男，1973年1月26日出生，住新疆克拉玛依市。被上诉人（原审原告）：刘某，男，1960年9月12日出生，住内蒙古自治区赤峰市。上诉人成都克润科技有限公司（以下简称克润公司）因与被上诉人刘某劳动争议一案，不服赤峰市红山区人民法院（2018）内0402民初7585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。克润公司上诉请求：一、对一审判决认定一次性伤残补助金、停工留薪期工资无异议；二、依法改判上诉人赔偿被上诉人工伤保险待赔偿额共72057.95元（其中一次性工伤医疗补助金41475.85元、一次性就业补助金29033.10元、经济补偿金1550元）；三、扣除上诉人已支付被上诉人的护理费、伙食补助费。事实和理由：一、原判决认定一次性工伤医疗补助金69126.42元、一次性就业补助金48388.49元、经济补偿金9300元，计算明显有误，缺乏依据。一次性工伤医疗补助金依法计算应为41475.85元。按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条（二）项、第四十八条相关规定，职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算。被上诉人刘某2015年10月至2016年1月工作期间，工资为3100元每月，2017年赤峰市职工平均工资的60%为：63809元/12月=5317元/月×60%=3190.45元/月，高于刘某3100元的工资，因此，刘某的一次性伤残补助金为3190.45元/月×13月=41475.85元。2、一次性就业补助金48388.49元依法计算应为29033.10元。按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条（二）项、关规定、第四十八条、第三十八条的相关规定，刘某1960年9月12日出生，距离法定退休年龄60周岁，不到两年。因此，刘某的一次性就业补助金应为3190.45元/月×（1-30%）×13月=29033.10元。3、经济补偿金依法计算应为1550元。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，刘某2015年10月至2016年1月工作期间，不满六个月，工资为3100元／月，经济补偿金应为3100元/月=1550元。二、请求撤销原审判决中，上诉人己支付被上诉人的护理费、伙食补助费。上诉人已先后给刘某支付了医疗费、护理费、伙食补助费134000元，原判决在没有有效证据的前提下，认定上诉人还需向被上诉人重复支付护理费、伙食补助费错误。刘某答辩服判。刘某向一审法院起诉请求：1、判决解除双方劳动关系；2、克润公司支付一次性伤残补助金34100元、一次性工伤医疗补助金69126.46元、一次性伤残就业补助金48388.53元、停工留薪期工资42539.36元、医疗费10500元、护理费5678.70元、伙食补助费490元；3、克润公司支付经济补偿金9300元；以上合计220123元；4、诉讼费由克润公司承担。一审法院认定事实：法院于2017年6月29日作出（2016）内0402民初4109号民事判决书，认定克润公司与刘某之间存在劳动关系。该生效判决同时查明刘某于2015年10月20日入职克润公司处工作。2016年1月27日，刘某受克润公司指派跟车运送一批变压器油至天津特变电变压器厂，车辆行驶至津宁高速桥下时发生交通事故。事故发生后刘某被送往武警后勤学院附属医院住院治疗49天，克润公司为刘某支付医疗费134000元。2018年1月25日赤峰市红山区人力资源和社会保障局以红人社工伤认字[2018]005号《认定工伤决定书》认定刘某此次伤害为工伤。2018年10月30日，赤峰市红山区劳动能力鉴定委员会作出赤红劳鉴2018年G006号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定刘某的伤情为工伤八级。2018年11月19日刘某向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会就工伤保险待遇事项申请仲裁，请求裁决：一、解除与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人支付一次性伤残补助金34100元、一次性工伤医疗补助金69126.46元、一次性伤残就业补助金48388.53元、停工留薪期工资42539.36元、医疗费10500元、护理费5678.70元、伙食补助费490元；三、裁决被申请人支付经济补偿金9300元。2018年11月26日该委以5日内未作出决定，通知刘某向法院提起诉讼。刘某在限定的期限内诉至法院，诉讼请求事项与上述仲裁请求事项一致，庭审中将停工留薪期工资减少为37200元。另查明，克润公司未依法为刘某缴纳社会保险费。又查明，刘某诉称其本人月工资为3100元，克润公司无异议。2015年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为55377元；2017年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为63809元。再查明，克润公司为刘某发放工资至2016年4月。以上事实有刘某向一审法院提供的仲裁申请书、赤峰市红山区劳动争议仲裁委员会通知原件，住院病案复印件、赤峰市红山区人力资源和社会保障局红人社工伤认字（2018）005号《认定工伤决定书》原件、赤峰市红山区劳动能力鉴定委员会作出赤红劳鉴2018年G006号《劳动能力鉴定结论书》、（2016）内0402民初4109号民事判决书复印件及刘某、克润公司在庭审中的陈述被认定为本案的定案依据，在案佐证。一审法院认为，刘某的损伤依法经赤峰市人力资源和社会保障局认定为工伤，并被赤峰市红山区劳动能力鉴定委员会评定为工伤等级的八级伤残。依照《工伤保险条例》的相关规定刘某应当享受工伤保险待遇。因克润公司未依法为刘某缴纳工伤保险费，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，克润公司应在工伤保险待遇项下赔偿刘某停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等。上述保险待遇项目所涉刘某本人工资，应依据该条例第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定以及参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第四十八条：“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月平均工资为基数计算；无缴费工资的，可以按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算，本单位上年度职工月平均工资低于统筹地区在岗职工平均工资的60%，按照用人单位所在统筹地区在岗职工月平均工资的60%计算，本人工资指缴费工资”，本案中刘某存在实际工作月份平均工资数额3100元，原审法院依法认定为刘某的本人月工资。对于刘某提出的各项诉讼请求：1、其主张的一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…八级伤残为11个月的本人工资。”之规定，因原审法院确认刘某本人工资3100元，应以此计算给付其一次性伤残补助金34100元（3100元×11个月）；2、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项：“劳动、合同聘用期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款：以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：…八级伤残的13个月，…。该条第三款：由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付一次性就业补助金，标准为：…八级伤残的13个月，…。”规定，计算刘某的一次性工伤医疗补助金为69126.42元（统筹地区2017年度职工年平均工资63809元÷12×13个月）；另依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十八条，五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，用人单位终止或者由本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系的，一次性医疗补助金全额支付。一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%;不足一年的按照一年计算。…刘某刘某1960年9月12日生，距离法定退休年龄60周岁，不足二年应以两年计算，刘某的一次性伤残就业补助金为48388.49元（统筹地区2017年度职工年平均工资63809元÷12×13个月×70%）；3.停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，根据刘某的伤情，对照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》附件1《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》相应规定，刘某的停工留薪期应为8个月，其停工留薪期工资以原审法院确认的本人月工资3100元计算为24800元（3100元×8个月），扣减发生工伤后已经发放的三个月工资9300元，应再支付停工留薪期工资15500元；4.住院期间的护理费，依《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”，参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”之规定，本案刘某住院总计49天，期间克润公司未派人进行护理，均由其亲属实际进行陪护，陪护费应为5276.19元[（55377元÷12个月÷30天×70%）×49天]；5.伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，…从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，参照赤人社发[2011]51号《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》第三条：“工伤职工离开居住地到市工伤保险医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助10元”之规定，刘某伙食补助费应为490元（住院49天×10元）；6.刘某主张医疗费10500元，因其未能提供有效证据证明其花费医疗费数额，故原审法院对刘某主张的医疗费不予支持。7.刘某主张解除劳动关系，依据《工伤保险条例》规定，刘某作为工伤职工有权提出与用人单位解除劳动合同，原审法院依法予以支持；8、刘某主张克润公司支付经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…（三）、未依法为劳动者缴纳社会保险的…”该法第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，本案刘某经济补偿金的计算时间应自2015年10月20日起计算至2018年11月19日劳动仲裁申请解除劳动合同之日，故刘某主张给付三个月经济补偿9300元，原审法院依法予以支持。综上，判决：一、克润公司成都克润科技有限公司给付刘某一次性伤残补助金34100元、一次性就业补助金48388.49元、一次性工伤医疗补助金69126.42元、停工留薪期工资15500元、护理费5276.19元、伙食补助费490元、经济补偿金9300元，合计182181.10元，于判决生效后十日内给付；二、驳回刘某的其他诉讼请求。二审期间，被上诉人提交其与上诉人公司职员赵飞的录音，证明其已经把住院治疗单据、发票邮寄给上诉人。本院组织当事人进行了质证，上诉人克润公司质证称，对录音真实性没异议，录音中所说的票据是最终报销的票据，票据总计1万多元，已包含在垫付的134000元内。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为被上诉人刘某的一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金、经济补偿金应如何计算及一审判决上诉人支付护理费、住院伙食补助费是否属于重复支付。关于一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金的计算标准，依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条第二款：以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：…八级伤残的13个月，…、该条第三款：由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付一次性就业补助金，标准为：…八级伤残的13个月，…。”的规定，一审判决按照统筹地区上年度职工月平均工资计算被上诉人的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金并无不当，上诉人主张按赤峰地区2017年在岗职工平均工资的60%为基数，计算上述两项工伤保险待遇，无事实及法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金的计算方式，上诉人称被上诉人的工作期间不满六个月，工资为3100元／月，经济补偿金应为3100元/月=1550元。对此本院认为，被上诉人经济补偿金的计算时间应自2015年10月20日起至2018年11月19日劳动仲裁解除劳动合同之日，而非上诉人主张的2015年10月至2016年1月，故一审法院计算上诉人的经济补偿为9300元并无不当。上诉人主张护理费、伙食补助费存在重复计算的情形，但其并未提交已向被上诉人支付过护理费、伙食补助费的相关证据，故对该项主张本院不予支持。综上所述，上诉人克润公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人成都克润科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄树华审 判 员 张斯琪审 判 员 郭光宇 二〇一九年六月五日法官助理 张春华书 记 员 陈志东