山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁01执复79号复议申请人（被执行人）：卢芹，女，1971年6月20日出生，汉族，户籍所在地山东省高唐县，现居住地济南市市中区。申请执行人：李敬汝，男，1951年1月10日出生，汉族，住济南市历城区。复议申请人卢X不服济南市历城区人民法院（以下简称历城法院）（2019）鲁0112执异28号异议裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。历城法院在执行李XX与卢X民间借贷纠纷一案中，异议人卢X对拍卖其名下位于济南市市中区乐山小区乐南2-1号楼4单元501室房屋不服，向该院提出书面异议。异议人卢X称，历城法院（2018）鲁0112号执恢688号执行裁定拍卖房屋不符合法律规定，请求立即停止对上述房产的执行。事实和理由为，一、目前该房屋系本人及子女唯一的住房，依照法律规定可以查封，但不得拍卖。异议人身患顽固性疾病没有基本医疗保障，只能靠打工维持生计，还要供一个十二岁的孩子读书。法院一旦拍卖我唯一住房，我将无处居住，生活难以维持。二，历城法院审理的我与李XX委托理财合同纠纷一案严重不公，我已经提出申诉。综上，请求法院停止对房屋的拍卖，争取与申请执行人达成执行和解，以维持我的正常生活。历城法院查明，2013年12月23日，该院受理了李XX与卢X委托理财合同纠纷一案，2014年8月14日，作出(2013)历城商初字第1437号民事判决，判决卢X于本判决生效之日起十日内赔偿李XX经济损失724497.2元。因卢X未主动履行生效法律文书确定的义务，李XX向该院申请强制执行。2015年2月13日，该院以(2015)历城执字第417号立案执行。2015年6月30日，该院作出(2015)历城执字第417-1号执行裁定，裁定查封卢X名下位于济南市市中区××小区××楼××单元××室房产，查封期限至2021年6月18日。在案件执行中，因卢X除一套房产外无其他可供执行的财产，该院于2015年8月12日作出(2015)历城执字第417-2号执行裁定，裁定终结本次执行程序。2018年9月17日，该院依申请执行人申请恢复本案执行，于2018年12月27日作出(2018)鲁0112执恢688号执行裁定，裁定拍卖卢X名下位于济南市市中区××小区××楼××单元××室房产(房产证号：中082246)。历城法院认为，关于涉案房屋的拍卖问题,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定:“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以被执行标的系本人及所扶养家属维持生活所必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；(二)执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；(三)申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”本案中李XX明确同意按照法律规定从拍卖卢X房产的变价款中扣除五至八年租金，依据上述法律规定，本案已经符合了可以对涉案房产强制执行的条件。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行，卢X申请再审期间，不影响该案执行。综上所述，卢X的异议请求不能成立。历城法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、第二十条之规定，于2019年3月28日作出（2019）鲁0112执异28号异议裁定，驳回卢X异议申请。复议申请人卢X向本院申请复议称，1、涉案房产是复议申请人生活所必需的唯一一套居住房产，法院强制执行行为剥夺了本人合法居住权利。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条之规定，对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。2、复议申请人当前确实存在实际的生活困难，房产拍卖后难以维持生计。复议申请人多年患有顽固性疾病，没有基本的医疗保障，常年吃药耗费大量的金钱，不能从事较重的体力劳动，没有相关的学历和技能，无法找到正式工作，只能靠打零工维持生计，还要供养一个十二岁的孩子上小学，因为没有钱，学业也很难维持，执行行为实质上亦剥夺了儿童的受教育权。3、原审判决对委托炒股本金的认定有误，原审判决认定委托炒股本金为1631768元，实际上本金为150万元，原审原告李XX自2010年2月5日至2月12日分三次向炒股账户10×××82汇入资金150万元整，多出的资金实为炒股的营利不应计入本金。据本人统计2010年3月17日卖出亚通股份盈利84482元，2010年3月22日卖出高鸿股份盈利29177元，2010年10月14日卖出上海中期盈利43622元，2010年11月24日卖出宁波韵升盈利5840元，这些资金均为炒股盈利不应计入本金之中。4、原审法院据以认定事实的主要证据是2015年2月5日《协议书》，经过原告方变造，单方添加协议“期限一年”，不应作为认定事实的证据，据此作出的判决不成立，应予撤销。5、原审法院对双方炒股的过程没有详细调查,委托炒股的具体经过如下:李XX为钢材经营商，在其资金充裕的情况下有欲投资证券资本市场的愿望，通过介绍与我结识，央请我合作操作股票投资，李XX深知股票投资风险，为规避投资风险，李XX商请我为其辅佐，并于2010年2月5日签订合作股票操作合同，一起操作李XX股票帐户10×××82，合同明确由李敬汝斥资专项资金，由合同签约人李XX和卢X共同操作股票，资金及资金账户均由李XX掌控。自入市操作股票以来，操作的基本路径是卢X提出购买意向，李XX认可后由卢X下单，或是李XX首肯委托卢X下单。更多的操作标的是由李XX下单操作的，2011年5月到6月，李XX购买的亚通股份10400股，李XX购买的股票价13.1元购5300股，12.85元购买2400股，11.7元购买2700股，合计10400股。2010年的11月到2011年1月，李XX购买乐普医疗7600股。卢X先后操作了八只股票，分别为亚通股份，综艺股份，同方股份，高鸿股份，中国中期，中国软件，自仪股份，乐普医疗，共获利163000元。由于市场周期波动，特别是宏观经济走势的影响，股票市场一段时间低迷，股票价格下跌导致前期投资收益回零为负，股票市值大幅缩水，李XX任意卖出造成的损失应由其自己承担责任，一审法院认定由张XX与我按3:7比例承担投资损失有失公允。因此，请撤销历城法院异议裁定。本院查明事实与历城法院(2019)鲁0112执异28号执行裁定查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定:“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以被执行标的系本人及所扶养家属维持生活所必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；(二)执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；(三)申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。”本案申请执行人李XX同意从拍卖卢X房产的变价款中扣除五至八年租金，涉案房产已经具备强制执行条件，按照上述司法解释规定，历城法院对涉案房产采取强制执行措施并无不当。复议申请人卢X若对已经发生法律效力的原审判决不服，可以通过申请再审的方式予以救济，该项请求不属于执行复议案件的审查范围，并且根据相关法律规定，当事人申请再审的，不停止原判决的执行。综上，历城法院(2019)鲁0112执异28号异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回卢X复议申请，维持济南市历城区人民法院(2019)鲁0112执异28号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 戴伍建审判员 李富建二〇一九年六月六日法官助理尹逊航书记员范晓颖