襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0691民初504号原告：王赛明，男，1974年11月9日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：梅光辉、张坤，湖北联帮律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：谭友明，男，1964年4月1日出生，汉族，住湖北省武汉市青山区。被告：湖北三冠建设工程有限公司（以下简称三冠公司），住所地：湖北省襄阳市襄城区环城西路22号东汽电气公司物业办公楼三楼。法定代表人：谭友明，三冠公司董事长。委托诉讼代理人：郭强，湖北长久律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告王赛明诉被告谭友明、三冠公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员温继若独任审判，于2019年5月8日公开开庭进行了审理。原告王赛明及其委托诉讼代理人张坤，被告谭友明，被告三冠公司的委托诉讼代理人郭强到庭参加了诉讼。诉讼中，双方当事人均要求本院给予二个月和解期间，后无法达成一致意见，现申请法院依法判决。本案现已审理终结。原告王赛明向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告共同向原告返还500000元及截止2016年6月26日的利息收益168869.4元；并支付自2016年6月27日起按年利率24%计付2662000元的利息收益的21%直至债务人襄阳东风合运物流股份有限公司清偿完毕之日止；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年，原告应被告谭友明之邀对被告三冠公司拟承包的襄阳东风合运物流股份有限公司物流园工程项目共同投资合作，并按其要求出资50万元，后双方签署《谅解备忘录》约定原告以被告谭友明名义投资给东风合运公司的物流园工程项目（保证金）50万元及占21%的股份。合作中，因三冠公司与东风合运公司工程项目相关合同无法履行而终止，原、被告双方本工程项目合作关系亦终止。期间，被告三冠公司陆续收取东风合运公司返还的保证金本息，但二被告未向原告返还分文。2017年，被告三冠公司起诉东风合运公司索要该工程项目剩余保证金本息，高新区法院经审理作出（2018）鄂0691民初70号民事判决，判决东风合运公司向三冠公司偿还保证金2662000元、利息62140元，并从2016年6月27日起至本息清偿之日止，以2662000元为基数按月利率2%计付利息。鉴此，二被告应共同返还原告出资本金50万元，并按21%返还所得收益。双方多次协商无果，现依法提起诉讼。被告谭友明辩称，本案合伙系多人合伙，合伙人并不止王赛明与谭友明二人，尚有其他八个合伙人；原告在襄阳东风合运物流股份有限公司物流园工程项目上仅投资10万元，另40万元是待有其他合伙人退出时再由原告购买股权；其他合伙人不同意进行清算，合伙事宜未终止，故应当驳回原告的诉讼请求。被告三冠公司辩称，三冠公司与原告之间无任何关系，应驳回原告对三冠公司的起诉。根据当事人陈述和经确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月5日，襄阳东风合运物流股份有限公司（下称合运物流公司）作为发包人、甲方，与作为承包人、乙方的三冠公司签订《建筑工程施工意向协议书》。协议约定：甲方将合运物流公司物流园区约140000平方米工程交给乙方进行施工，工程具体承包方式、质量、结算方式等以最终依法签订的建筑施工合同为准。为确保乙方有签订施工合同的资质和履行能力，乙方同意在本意向协议后向甲方交付履行合同意向保证金300万元，从打入甲方指定账户之日起按照2%月息计算利息。如双方最终未能签订施工合同，甲方退还本息。上述协议签订后，三冠公司于2015年5月6日分两笔将协议约定的保证金300万元转入合运物流公司的银行账户。2016年9月28日，合运物流公司作为发包人、甲方，与作为承包人、乙方的三冠公司签订《湖北省建设工程施工合同》一份，但双方均未履行。此后，合运物流公司陆续返还三冠公司部分意向保证金，三冠公司为要求合运物流公司偿还全部保证金本息，并向人民法院提起诉讼。该案诉讼中，王赛明向本院申请作为第三人参加诉讼并经本院准许。本院于2018年9月25日作出（2018）鄂0691民初70号民事判决，认为合运物流公司应按照协议书的约定，向三冠公司支付保证金及利息，吴强为合运物流公司偿还所欠三冠公司保证金本息提供保证责任，应当承担连带清偿责任；王赛明不能证明其对本案诉讼标的享有独立的请求权，应驳回其诉讼请求。据此判决：一、襄阳东风合运物流股份有限公司向湖北三冠建设工程有限公司偿还保证金2662000元、利息62140元，并从2016年6月27日起至本息清偿之日止，以2662000元为基数，按月利率2%计付利息，于本判决生效之日起十日内履行；二、吴强对上述第一项承担连带保证责任；三、驳回湖北三冠建设工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回王赛明的诉讼请求。王赛明不服一审判决，向襄阳市中级人民法院提起上诉。襄阳市中级人民法院于2018年11月28日作出（2018）鄂06民终3913号民事裁定：一、撤销襄阳高新技术产业开发区人民法院（2018）鄂0691民初70号民事判决第四项，即“四、驳回王赛明的诉讼请求”；二、准许上诉人王赛明撤回一审中的起诉。原审判决除第四项，即“四、驳回王赛明的诉讼请求”外，即发生法律效力。另查明，经三冠公司法定代表人谭友明要求，王赛明分别于2015年5月5日、5月14日向沈文峰银行账户转账10万元和40万元，共计50万元。2016年9月22日，谭友明（甲方）与王赛明（乙方）签订《谅解备忘录》一份，约定乙方以甲方名义投资给襄阳东风合运物流股份有限公司的物流园项目（工程质保金）伍拾万元（2015年5月6日10万元；2015年5月14日40万元）；乙方愿意继续参与该项目，则该项目乙方占股份21%，后续资金同步跟上。2017年7月21日，谭友明、刘家坪（付德新）、沈文峰（冯想英）、王赛明、王树军等人召开“湖北三冠建设工程有限公司东风合运物流工程项目部全体股东会议”并形成决议，对东风合运物流工程项目，坚持至2017年7月30日止，若东风合运物流公司仍不偿还本息，则立即启动诉讼程序。2017年12月25日，王赛明（乙方）与东风合运公司（丙方）签订《债权转让（分离协议）》，并将三冠公司列为甲方。协议约定：沈文峰、王德礼以甲方名义打入丙方的300万元，实际上是沈文峰、王德礼、王赛明等人为承接丙方工程合伙入股的个人资金，其中乙方有50万元整；由于至今工程不能开工，至2016年6月26日，乙方的本息和为63万元，经三方同意，甲方对该部分的债权直接转让给乙方，丙方亦接受，乙方可依月利率2%继续计算利息；由于乙方的债权已分离，则丙方欠甲方的总款中应减去此63万元。三冠公司未在该协议上签字盖章。2018年7月9日，谭友明与三冠公司签订《协议书》一份，约定：王赛明给谭友明和湖北三冠建设工程有限公司最迟于2018年7月18日前转款90万元，则王赛明与谭友明和三冠公司的债权债务全部结清，谭友明告知法院王赛明已将债务履行完毕了。三冠公司给王赛明出具《债权转让书》一份，主要内容为王赛明以三冠公司名义投入到合运物流公司物流园项目的50万元（5月6日10万、5月14日40万），三冠公司所享有的权利全部转让给王赛明，并告知东风合运公司。若在规定时间内90万元不能到位，则该协议作废。王赛明未在该协议上签名确认。诉讼中，谭友明向本院提交了一份于2019年4月28日召开的《湖北三冠建设工程有限公司东风合运物流工程项目部全体合伙人会议纪要》。参加会议人员有谭友明、王赛明、王甫安、王德礼、樊成军、王树军、刘家平、沈文峰，会议内容记载：经合伙人会议，就东风合运物流项目的善后工作进行如下表决：1.为开工而运至现场的材料、设备全部被盗，尽管已在派出所报案，但派出所侦破工作进展不大，按报案价值的90%（计285440×90%=256896元）在东风合运公司的退款中先予报销。同时请三冠公司继续与公安机关接洽督促。2.三冠公司与湖北长久律师事务所签订的《民事案件委托代理合同》代表了全体合伙人的利益与诉求，其律师代理费和诉讼费从东风合运公司的退款中先予报销。3.同意湖北三冠建设工程有限公司对从东风合运物流公司回收的本、息部分收取6%的费用做项目跟踪开支、交通、通讯及办公管理费用，并请三冠公司尽最大力量予以收回，尽量减少合伙人的损失。4.暂不进行散货清算，待三冠公司将全部质保金本息收回后再同意进行散货清算。王赛明未在该会议纪要上签名。本院认为，根据原告王赛明当庭提交的《谅解备忘录》、《债权转让（分离）协议》，以及被告谭友明提交的“湖北三冠建设工程有限公司东风合运物流工程项目部全体股东会议”记录、《湖北三冠建设工程有限公司东风合运物流工程项目部全体合伙人会议纪要》等证据，可以证实王赛明、谭友明等人以三冠公司的名义投资合运物流公司物流园工程项目的事实，故王赛明与谭友明之间形成个人合伙关系，双方对此均无异议，本院予以确认。关于原告主张由被告谭友明、三冠公司返还投资款50万元及利息的请求。本院认为，个人合伙经营的终止或解除应以共同合伙人完成合伙事务并办理合伙清算为前提。本案中，案涉工程项目的合伙投资额为300万元，合伙人显然不止王赛明和谭友明二人，原告认为其仅与谭友明存在合伙关系的理由与本案查明的事实不符；本案共同合伙人之间尚未对合伙的财产、成本、债权债务、盈利亏损等进行清算与分配，合伙人之间的合伙关系并未解除，原告径行要求被告谭友明、三冠公司返还投资款及利息，无法律和事实依据，本院不予支持。原告可在符合相关条件后另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十三条规定，判决如下：驳回原告王赛明的诉讼请求。案件受理费10490元，减半收取为5245元，由原告王赛明负担。如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17×××56。审判员  温继若二〇一九年六月二十五日书记员  张 平