四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初13269号 原告：成都中小企业融资担保有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区顺城大街269号富力中心15、16楼。 法定代表人：张栩。 委托诉讼代理人：吕晓思，女，汉族，1982年11月6日出生，住成都市青羊区，系公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：李雪，女，汉族，1987年9月26日出生，住成都市锦江区，系公司员工，一般代理。 被告：四川共生贸易有限公司，住所地：四川省成都市龙泉驿区十陵镇万力多商场。 法定代表人：张天家。 被告：成都工程机械装饰件有限责任公司，住所地：四川省成都市龙泉驿区十陵镇来龙村。 法定代表人：全长志。 被告：四川共生置业有限公司，住所地：四川省成都市武侯区龙腾东路36号1栋2层8号。 法定代表人：全长志。 被告：成都共生股权投资基金管理有限公司，住所地：成都市青羊区玉沙路201号巴中宾馆六楼。 法定代表人：全长志。 以上四被告共同委托诉讼代理人：戚玉卿，北京盈科（成都）律师事务所律师。特别授权。 以上四被告共同委托诉讼代理人：张天家，男，汉族，1963年8月25日出生，住成都市龙泉驿区，系公司员工，特别授权。 被告：全长志，男，汉族，1961年4月9日出生，住成都市武侯区。 原告成都中小企业融资担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与四川共生贸易有限公司（以下简称共生贸易公司）、成都工程机械装饰件有限责任公司（以下简称工程机械公司）、四川共生置业有限公司（以下简称共生置业公司）、成都共生股权投资基金管理有限公司（以下简称共生股权公司）、全长志追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人吕晓思、李雪，被告共生贸易公司、工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司的共同委托诉讼代理人戚玉卿、张天家，到庭参加了诉讼。被告全长志经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.共生贸易公司向中小企业担保公司支付代偿款本金10138746.29元；2.共生贸易公司按中国人民银行同期贷款基准利率的两倍向中小企业担保公司支付自代偿之日起至还清之日止的代偿资金占用利息；其中，57547.58元自2018年6月21日起计息，59375元自2018年7月23日起计息，10021823.71元自2018年8月1日起计息；3.共生贸易公司向中小企业担保公司支付代偿款本金金额20%的违约金2027749.26元；4.全长志以其所有的位于龙泉驿区商业用房为共生贸易公司的债务向中小企业担保公司承担抵押反担保责任，中小企业担保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；5.全长志以其所有的位于龙泉驿区商业用房为共生贸易公司的债务向中小企业担保公司承担抵押反担保责任，中小企业担保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；6.全长志以其所有的位于龙泉驿区商业用房为共生贸易公司的债务向中小企业担保公司承担抵押反担保责任，中小企业担保公司对抵押物处置所得价款享有顺位优先受偿权；7.工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志就共生贸易公司的债务向中小企业担保公司承担连带清偿责任；8.本案诉讼费及诉讼过程中产生的其他相关费用由共生贸易公司、工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志承担。事实与理由：2016年11月25日，共生贸易公司与中小企业担保公司签订《委托最高额保证合同》，委托中小企业担保公司为其在浙商银行股份有限公司成都双楠支行（以下简称浙商银行双楠分行）申请的1000万元的一系列债务提供担保。中小企业担保公司依约与浙商银行双楠支行签订了《保证合同》，对上述贷款承担连带保证责任。随后，共生贸易公司与浙商银行双楠支行签订了《借款合同》，贷款1000万元，贷款期限为12个月。全长志与中小企业担保公司签订了《最高额抵押反担保合同》，以其所有的三套房产设置抵押，为上述债务向中小企业担保公司承担抵押反担保责任。同时，工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司与中小企业担保公司签订《信用反担保合同》，为共生贸易公司的上述债务向中小企业担保公司承担连带信用反担保责任。全长志向中小企业担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，为共生贸易公司的上述债务承担连带信用反担保责任。11月29日，浙商银行双楠支行向共生贸易公司发放了贷款1000万元。2017年11月，共生贸易公司向浙商银行双楠支行申请贷款展期。11月17日，共生贸易公司再次与中小企业担保公司签订《委托最高额保证合同》，委托中小企业担保公司为其在浙商银行双楠支行申请的1000万元一系列债务的展期提供担保。中小企业担保公司依约与浙商银行双楠支行签订了《保证合同》，对贷款展期承担连带保证责任。后共生贸易公司与中小企业担保公司、浙商银行双楠支行签订了《展期协议》，对1000万元贷款进行展期12个月。同时，工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志分别再次与中小企业签订《信用反担保合同》，为共生贸易公司的债务向中小企业担保公司承担连带反担保责任。2018年6月20日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司承担连带保证责任，清偿共生贸易公司所欠利息61354.17元；7月18日，浙商银行双楠支行再次向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司承担连带清偿责任，清偿共生贸易公司所欠利息59375元；7月25日，浙商银行双楠支行再次向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司承担连带保证责任，清偿共生贸易公司所欠本息10021823.71元。中小企业担保公司依约将上述款项划至指定账户，完成代偿工作，并取得追偿权。中小企业担保公司共为共生贸易公司代偿本息合计10125106.18元。依据中小企业担保公司与共生贸易公司签订的《委托保证合同》相关约定，在中小企业担保公司代共生贸易公司向银行履行还款义务后，共生贸易公司应立即向中小企业担保公司偿付下列款项：（一）中小企业担保公司向银行支付的代偿款本金；（二）自代偿之日起至还清之日期间，按中国人民银行同期流动资金贷款利率双倍支付代偿资金占用费（以实际占用天数为准）；（三）代偿款本金20%的违约金。同时，根据法律规定，本案的诉讼费及诉讼过程中产生的其他费相关费用也应由共生贸易公司等承担。根据全长志与中小企业担保公司签订的《抵押反担保合同》，中小企业担保公司对其提供的抵押物变现所得价款享有优先受偿权。根据工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志与中小企业担保公司签订的《信用反担保合同》及《不可撤销的反担保函》的相关约定，工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志对共生贸易公司的上述债务承担连带清偿责任。故诉至法院，请求法院判如诉请。 共生贸易公司、工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司共同辩称，本案为追偿权纠纷，中小企业担保公司是否代替共生贸易公司向浙商银行双楠支行偿还借款，是本案的关键。浙商银行双楠支行未到庭参加诉讼，中小企业担保公司仅提供了浙商银行双楠支行向共生贸易公司转账1000万元的转账凭证复印件以及中小企业担保公司向浙商银行双楠支行支付款项的转账凭证。浙商银行双楠支行向共生贸易公司的转账凭证为复印件，无法确认真实性，无法确认是否存在借款事实以及借款时间。中小企业担保公司向浙商银行双楠支行的转账凭证虽为原件，但仅为中小企业担保公司单方提供，且中小企业作为融资担保公司，与浙商银行双楠支行之间往来款项繁多，无法确认该笔款项是否为共生贸易公司代偿。因此，依据现有证据不足以认定中小企业担保公司对共生贸易公司享有追偿权。中小企业担保公司与共生贸易公司于2017年签订的《委托最高额保证合同》约定的条款与客观事实存在出入，双方的担保关系应以《展期协议》为准。合同约定的债权与实际发生的债权不一致。合同约定中小企业担保公司为共生贸易公司自2017年11月21日至2018年11月19日期间，向浙商银行双楠支行申请限额为1000万元的一系列展期债务提供担保，根据约定，中小企业担保公司为共生贸易公司提供的担保债权是2017年11月24日至2018年11月23日期间的借款，但共生贸易公司是在2017年11月23日与浙商银行双楠支行签订的《展期协议》，未发生在《委托最高额保证合同》所约定的时间。《委托最高额保证合同》约定的担保范围也无法确定是本案涉及的债权。合同约定担保范围为与中小企业担保公司与债权人自2017年11月21日至2018年11月19日期间签订的一系列保证合同或展期协议一致。该期间中小企业担保公司与债权人并未签署保证合同或展期协议，此担保范围的约定指向并非本案债权。中小企业担保公司与共生贸易公司在借款展期前后，分别签署了两份书面合同确定担保关系，即《委托最高额保证合同》《展期协议》。而《委托最高额保证合同》存在与客观事实不符之处，《展期协议》中中小企业担保公司、共生贸易公司、债权人各方均表述清晰，且《展期协议》签订在后，中小企业担保公司与共生贸易公司之间的担保关系应以《展期协议》为准。中小企业担保公司诉请中的主张共生贸易公司承担的20%违约金以及两倍同期人民银行贷款利息不应得到支持。中小企业担保公司的该诉讼均是以《委托最高额保证合同》的约定为依据，而本案的担保关系应以《展期协议》为准。《展期协议》中并未约定到期未还款向中小企业担保公司承担20%的违约责任和两倍的同期人民银行贷款利息。即使关于20%违约金及两倍的同期人民银行贷款利息的约定适用于本案担保关系，该违约责任也过高，中小企业担保公司的的损失仅有资金占用利息，再无其他损失，而资金占用利息的损失，在无其他特殊情况下应以同期人民贷款利率计算。请求对共生贸易公司应承担的违约责任予以调低。工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司于2017年分别与中小企业担保公司签署的反担保合同均无效。根据公司法的规定，共生贸易对外提供担保，应经过其董事会或股东会决议，但本案所涉共生贸易的反担保均未经过法定程序，应属无效。即使认定反担保合同有效，其全部或部分条款对本案中的反担保关系不产生约束力。反担保合同约定的债权并非本案反担保债权。反担保合同约定乙方自愿对甲方担保的丙方自2017年11月21至2018年11月19日期间···的展期债务向甲方提供不可撤销的连带责任信用反担保。而共生贸易公司并未在该期间申请展期贷款，因此该反担保合同所约定的债权与本案债权不一致。且该反担保的范围也仅限于中小企业担保公司向共生贸易公司追偿本金及借款利息，而不应及于中小企业担保公司主张的20%违约金和两倍人民银行同期贷款利息。 全长志辩称，共生贸易公司向银行借款由中小企业担保公司担保，中小企业担保公司也替共生贸易公司代偿了银行债务。全长志认为中小企业担保公司主张的违约金、罚息及贷款本金20%的违约金过高，对其他无异议。全长志请求按照中小企业担保公司支付给银行的利息偿还。 本院经审理认定事实如下：2016年11月25日，中小企业担保公司（甲方）与共生贸易公司（乙方）签订《委托最高额保证合同》（合同编号：成担司委字1621193号），合同约定甲方同意为乙方自2016年11月25日至2017年11月24日期间，向债权人浙商银行双楠支行申请限额为人民币1000万元的一系列债务提供担保。合同第四条约定：甲方代乙方履行还款责任后，乙方应当立即向甲方归还下列款项：（一）甲方向银行代付的金额和自代付之日起的利息，利率按同期中国人民银行贷款基准利率的两倍计算。（二）甲方实现债权的调查、诉讼、律师费用及其他损失。合同第十二条约定：主债务履行期限届满，乙方未能清偿债务致使甲方承担保证责任时即构成违约，甲方有权按实际代为支付款项部分的20%收取违约金。 同日，共生贸易公司（借款人）与浙商银行双楠支行（贷款人）签订《借款合同》【（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号】，约定共生贸易公司向浙商银行双楠支行借款1000万元，借款期限自2016年11月25日起至2017年11月24日止，借款利率为每笔借款发放日中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮40%。同日，中小企业担保公司（保证人）与浙商银行双楠支行（债权人）签订《保证合同》【（651203）浙商银保字（2016）第00066号】，约定：为了确保共生贸易公司（下称债务人）与债权人签订的编号为（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号的《借款合同》（下称主合同）的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为人民币1000万元。保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。本合同保证方式为连带责任保证。保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 同日，中小企业担保公司（甲方、抵押权人）与全长志（乙方、抵押人）、共生贸易公司（丙方、借款方）签订《最高额抵押反担保合同》（合同编号：成担司抵字1621193号），合同约定乙方同意以拥有的房屋设定抵押，对甲方依据主合同担保的丙方自2016年11月25日至2017年11月24日期间，向浙商银行双楠支行申请的最高额为人民币1000万元的一系列债务向甲方提供最高额抵押反担保。合同约定抵押担保的范围为：1.甲方依据主合同和保证合同代为丙方清偿的全部债务（本金、利息、复息、丙方违约金和实现贷款人债权的费用等）。2.委托合同中约定的丙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款利率的两倍计算。）3.甲方为实现债权而产生的费用，如：诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。合同附抵押物清单：1.位于龙泉驿区房屋（权0176253）；2.位于龙泉驿区房屋（权0176254）；3.位于龙泉驿区房屋（权0176261）。上述抵押房屋于2016年11月28日办理了抵押登记。 2016年11月25日，全长志向向中小企业担保公司出具《不可撤销的反担保函》，载明共生贸易公司（委托人）与中小企业担保公司签订的《委托最高额保证合同》，合同约定中小企业担保公司为共生贸易公司自2016年11月25日至2017年11月24日期间，向浙商银行双楠支行申请限额为人民币1000万元的一系列债务提供担保。全长志愿意就中小企业担保公司为委托人的上述债务担保所承担的保证责任而向中小企业担保公司提供相应的保证反担保，为此，全长志无条件的不可撤销地保证：如果委托人不能按约定向主债权人履行还款义务，在中小企业担保公司履行合同项下约定的保证责任后，本反担保人对中小企业担保公司代为向主债权人支付的所有款项、委托人应承担的违约金（代为支付款项部分的20%）和赔偿金、贵公司实现债权的费用等合计金额承担连带清偿责任。 2016年11月25日，工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司分别作为丙方与中小企业担保公司（甲方）、共生贸易公司（乙方）签订了《最高额信用反担保合同》（合同编号分别为：成担司信字1621193-1号、成担司信字1621193-2号、成担司信字1621193-3号），合同均约定：丙方自愿对甲方担保的乙方自2016年11月25日至2017年11月24日期间，向浙商银行双楠支行申请的最高额为人民币1000万元的一系列债务向甲方提供不可撤销的连带责任信用反担保。合同约定信用反担保的范围为：1.甲方依据主合同受托为乙方担保后，履行担保责任代为乙方清偿的全部债务（包括本金、利息、违约金、银行实现债权的费用等）。2.委托合同中约定的乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款利率的两倍计算。）3.甲方为实现债权而产生的费用，如：诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。4.甲方的其他费用和损失。 2016年11月29日，浙商银行双楠支行向共生贸易公司发放贷款1000万元。 2017年11月17日，中小企业担保公司（甲方）再次与共生贸易公司（乙方）签订《委托最高额保证合同》（合同编号：成担司委字1621193-展号），合同约定甲方同意为乙方自2017年11月24日至2018年11月23日期间，向债权人浙商银行双楠支行申请限额为人民币1000万元的一系列展期债务提供担保。担保范围：与甲方与债权人（或受益人）自2017年11月24日至2018年11月23日期间签订的一系列保证合同或展期协议中一致。担保期限：与甲方与债权人（或收益人）自2017年11月24日至2018年11月23日期间签订的每笔保证合同或展期协议中约定的保证期限一致。合同第四条约定：甲方代乙方履行还款责任后，乙方应当立即向甲方归还下列款项：（一）甲方向银行代付的金额和自代付之日起的利息，利率按同期中国人民银行贷款基准利率的两倍计算。（二）甲方实现债权的调查、诉讼、律师费用及其他损失。合同第十二条约定：主债务履行期限届满，乙方未能清偿债务致使甲方承担保证责任时即构成违约，甲方有权按实际代为支付款项部分的20%收取违约金。 同日，工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志分别作为乙方与中小企业担保公司（甲方）、共生贸易公司（丙方）签订了《最高额信用反担保合同》（合同编号分别为：成担司信字1621193-展1号、成担司信字1621193-展2号、成担司信字1621193-展3号、成担司信字1621193-展4号），合同均约定：鉴于丙方不能按时偿还甲丙双方于2016年11月25日签订的《委托最高额保证合同》项下由甲方为丙方提供的一系列债务，根据丙方的申请，甲方决定为丙方该一系列债务展期提供连带责任保证担保，签订《委托最高额保证合同》，并受托与债权人签订相应的保证合同或展期协议。经甲丙方要求，乙方愿意就甲方基于为丙方债务展期担保所承担的保证责任向甲方提供相应的保证反担保。乙方自愿对甲方担保的丙方自2017年11月24日至2018年11月22日期间，向浙商银行双楠支行申请的最高额为人民币1000万元的一系列展期债务向甲方提供不可撤销的连带责任信用反担保。合同约定信用反担保的范围为：1.甲方依据主合同受托为丙方担保后，履行担保责任代为丙方清偿的全部债务（包括本金、利息、违约金、银行实现债权的费用等）。2.委托合同中约定的丙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款利率的两倍计算。）3.甲方为实现债权而产生的费用，如：诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。4.甲方的其他费用和损失。 2017年11月23日，浙商银行双楠支行（贷款人）、共生贸易公司（借款人）、中小企业担保公司（担保人）签订《展期协议》，约定：鉴于借款人不能按期偿还与贷款人于2016年11月25日签订的编号为（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号《借款合同》（下称原借款合同）项下的借款，并向贷款人提出借款展期申请。原借款合同的借款期限为自2016年11月29日至2017年11月24日，展期至2018年11月23日。展期期间借款利率在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率向上浮动50%，执行年利率7.125%。担保人按照原担保合同的约定继续对借款人在原借款合同和本展期协议下的全部义务承担担保责任。担保人提供的担保为保证担保的，保证期间为自本协议约定的借款展期期限届满之日起两年。 2017年11月，浙商银行双楠支行（债权人）与中小企业担保公司（保证人）再次签订《保证合同》【（651203）浙商银保字2017第00047号】，为了确保共生贸易公司（下称债务人）与债权人签订的编号为（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号的《借款合同》（下称主合同）的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为人民币1000万元。保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费等债权人实现债权的一切费用和所有其他应付费用。本合同保证方式为连带责任保证。保证人保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 2018年6月20日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司出具《履行担保责任通知书》，载明：共生贸易公司的借款利息将到期，共生贸易公司由于资金周转等困难及公司主营业务有所下滑，归还银行贷款利息较困难，现申请偿还贷款利息61354.17元。根据中小企业担保公司与浙商银行双楠支行签订的《保证合同》之约定，要求小保公司立即向浙商银行双楠支行代偿利息61354.17元。 次日，中小企业担保公司向浙商银行双楠支行代偿共生贸易公司贷款利息61354.17元。同日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司出具《收到代偿利息通知》，载明：浙商银行双楠支行向共生贸易公司发放的贷款1000万元，该笔贷款已于2018年11月22日到期。2018年6月20日，企业未能支付利息，浙商银行双楠支行已于2018年向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司立即向浙商银行双楠支行偿付所欠利息。现浙商银行双楠支行已收到中小企业担保公司代偿利息57547.58元。 2018年7月18日，浙商银行双楠支行再次向中小企业担保公司出具《履行担保责任通知书》，载明：共生贸易公司的借款利息将到期，共生贸易公司由于资金周转等困难及公司主营业务有所下滑，归还银行贷款利息较困难，现申请偿还贷款利息59375元。根据中小企业担保公司与浙商银行双楠支行签订的《保证合同》之约定，要求小保公司立即向浙商银行双楠支行代偿利息59375元。 2018年7月23日，中小企业担保公司向浙商银行双楠支行代偿共生贸易公司贷款利息59375元。 2018年7月25日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司出具《收到代偿利息通知》，载明：浙商银行双楠支行向共生贸易公司发放的贷款1000万元，该笔贷款已于2018年11月22日到期。2018年7月18日，企业未能支付利息，浙商银行双楠支行已于2018年7月18日向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司立即向浙商银行双楠支行偿付所欠利息。现浙商银行双楠支行已收到中小企业担保公司代偿利息59375元。 2018年7月25日，浙商银行双楠支行再次向中小企业担保公司出具《履行担保责任通知书》，载明：共生贸易公司的借款利息将到期，共生贸易公司由于资金周转等困难及公司主营业务有所下滑，归还银行贷款利息较困难，现申请偿还贷款本金1000万元，利息21823.71元。根据中小企业担保公司与浙商银行双楠支行签订的《保证合同》之约定，要求小保公司立即向浙商银行双楠支行代偿本金1000万元、利息21823.71元。 2018年8月1日，中小企业担保公司向浙商银行双楠支行代偿共生贸易公司本金及利息共10021823.71元。 2018年8月2日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司出具《收到代偿利息通知》，载明：浙商银行双楠支行向共生贸易公司发放的贷款1000万元，该笔贷款已于2018年11月22日到期。浙商银行双楠支行已于2018年7月25日向中小企业担保公司发出《履行担保责任通知书》，要求中小企业担保公司立即向浙商银行双楠支行偿付所欠利息。现浙商银行双楠支行已收到中小企业担保公司代偿贷款本金1000万元、利息21823.71元。 同日，浙商银行双楠支行向中小企业担保公司出具《解除担保责任通知》，载明：中小企业担保公司于2016年11月为共生贸易公司在浙商银行双楠支行申请的1000万元流动资金贷款提供贷款保证。鉴于共生贸易公司经营困难、利息支付困难，浙商银行双楠支行已于2018年7月30日向中小企业担保公司发出《履行保证责任通知书》，要求中小企业担保公司于2018年8月1日前向浙商银行双楠支行偿付所欠本金1000万元、利息21823.71元，本息合计10021823.71元。现浙商银行双楠支行已收到中小企业担保公司代偿本息合计10021823.71元，根据中小企业担保公司与浙商银行双楠支行签订的《保证合同》之约定，该合同项下约定由中小企业担保公司承担的连带保证责任已全部解除。 2019年3月21日，本院向浙商银行双楠支行发函，向其核实共生贸易公司与其签订的编号为（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号借款合同及展期协议下的贷款本金及利息偿还情况。次日，该行向本院回函，载明：共生贸易公司与其签订的编号为（20401000）浙商银小借字（2016）第00972号借款合同及展期协议下的贷款本金及利息系由中小企业担保公司代偿。 上述事实，有《委托最高额保证合同》《借款合同》《保证合同》《最高额抵押反担保合同》、不动产登记证明、房屋信息摘要、《最高额信用反担保合同》、不可撤销的反担保函、借款凭证、履行担保责任通知书、进账单、收到代偿款通知、解除担保责任通知、函、庭审笔录及当事人陈述等在案佐证。 本院认为，本案各方当事人签订的《委托最高额保证合同》《借款合同》《保证合同》《最高额信用反担保合同》《最高额抵押反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，均为合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，各方均应按照合同约定享有权利和履行义务。 一、关于代偿款。共生贸易公司向浙商银行双楠支行借款后未按约归还贷款本息，中小企业担保公司依约履行了代共生贸易公司代偿贷款本息10138746.29元（57547.58元+59375元+10021823.71元）的义务。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，小保公司有权要求共生贸易公司向其支付代偿款10138746.29元。故对中小企业担保公司要求共生贸易公司向其偿还代偿款10138746.29元的主张，本院予以支持。 二、关于资金占用利息。《委托最高额保证合同》第四条约定：甲方代乙方履行还款责任后，乙方应当立即向甲方归还下列款项：（一）甲方向银行代付的金额和自代付之日起的利息，利率按同期中国人民银行贷款基准利率的两倍计算。该约定符合法律的规定，故在中小企业担保公司履行了保证义务后，共生贸易公司应当按照合同约定即按照中国人民银行同期基准利率的两倍向中小企业担保公司支付自代偿之日起至实际付清之日止的利息，利息计算方式为：以57547.58元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年6月21日起计算至实际付清之日止；以59375元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年7月23日起计算至实际付清之日止；以10021823.71元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年8月1日起计算至实际付清之日止。 三、关于违约金。《委托保证合同》约定了主债务履行期限届满，共生贸易公司未能清偿债务致使中小企业担保公司承担保证责任时即构成违约，中小企业担保公司有权按实际代为支付款项部分的20%收取违约金。但违约金设置以“补偿损失为主、惩罚为辅”为原则，而中小企业担保公司已经主张的资金占用利息足以弥补其代偿后的资金占用期间的利息损失，并对共生贸易公司起到了一定的惩罚作用，因此在中小企业担保公司未举证证明除其已主张的利息外，还有损失未得到弥补的情况下，对其关于违约金的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于优先受偿权。全长志与中小保公司签订《最高额抵押反担保合同》，将其所有的位于龙泉驿区房屋（权0176253）、龙泉驿区房屋（权0176254）、位于龙泉驿区房屋（权0176261）抵押给中小企业担保公司作为反担保抵押物，并办理了抵押登记。现共生贸易公司未按约履行义务致中小企业担保公司承担了担保责任，根据《最高额抵押反担保合同》约定以及《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款之规定，中小企业担保公司要求确认对上述抵押物享有优先受偿权的诉讼请求符合法律规定及合同约定，本院予以支持。 五、关于连带责任。工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志均分别与中小企业担保公司签订了《最高额信用反担保合同》，合同约定工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志自愿对中小企业担保公司担保的共生贸易公司向浙商银行双楠支行申请的最高额为人民币1000万元的一系列债务向中小企业担保公司提供不可撤销的连带责任信用反担保，保证范围包括违约金、赔偿金以及代偿资金占用费等（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按同期银行贷款利率的两倍计算），工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司抗辩其对外提供担保，未经法定程序，《最高额信用反担保合同》应属无效。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条虽规定了公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议，但该规定系公司内部管理性规范，并非效力强制性规范，违反该规定，并不影响公司对外担保的效力。故工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司与中小企业担保公司签订的《最高额信用反担保合同》有效。工程机械公司、共生置业公司、共生股权公司、全长志应就共生贸易公司的债务承担连带责任。 综上，中小企业担保公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、四川共生贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向成都中小企业融资担保有限责任公司支付代偿款10138746.29元及资金占用利息（资金占用利息计算方法：以57547.58元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年6月21日起计算至实际付清之日止；以59375元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年7月23日起计算至实际付清之日止；以10021823.71元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的两倍，自2018年8月1日起计算至实际付清之日止）； 二、成都中小企业融资担保有限责任公司有权对全长志所有的位于龙泉驿区房屋（权0176253）、龙泉驿区房屋（权0176254）、位于龙泉驿区房屋（权0176261）折价或者拍卖、变卖该财产的价款在上述第一项债权及诉讼费范围内按登记顺序享有优先受偿权； 三、成都工程机械装饰件有限责任公司、四川共生置业有限公司、成都共生股权投资基金管理有限公司、全长志对四川共生贸易有限公司的上述第一项支付义务向成都中小企业融资担保有限责任公司承担连带清偿责任；成都工程机械装饰件有限责任公司、四川共生置业有限公司、成都共生股权投资基金管理有限公司、全长志承担连带清偿责任后，有权向四川共生贸易有限公司追偿； 四、驳回成都中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 若未按照本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费94799元，由四川共生贸易有限公司、成都工程机械装饰件有限责任公司、四川共生置业有限公司、成都共生股权投资基金管理有限公司、全长志负担82632元，由成都中小企业融资担保有限责任公司负担12167元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 谭 政 人民陪审员 窦 蓉 人民陪审员 马兰珍 二〇一九年六月二十六日 书 记 员 陈 林