广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1198号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）晏某，绰号晏师傅，男，1965年12月27日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省蓬安县，现住址深圳市罗湖区，个体户。曾因犯开设赌场罪于2016年7月被深圳市罗湖区人民法院判处拘役六个月，2017年1月15日刑满释放。因本案于2018年7月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。辩护人XXX，XXX律师事务所律师。原审被告人龚某英，绰号邓姐，女，1980年2月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省资阳市乐至县，暂住广东省深圳市龙岗区。因本案于2018年7月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。原审被告人曾某文，绰号阿静，女，1978年3月26日出生，汉族，高中文化，户籍所在地湖南省长沙市宁乡县，暂住广东省深圳市龙岗区，工作单位深圳市红蓝绿珠宝有限公司。因本案于2018年7月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。原审被告人夏某，绰号红姐，女，1969年12月18日出生，汉族，小学文化，户籍所在地湖南省益阳市安化县，暂住广东省深圳市罗湖区。因本案于2018年7月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某犯赌博罪一案，于2019年2月19日作出(2018)粤0303刑初1708号刑事判决。宣判后，原审被告人晏某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年7月15日，被告人晏某、龚某英、曾某文为营利合伙包租深圳市罗湖区迎春路乐歇尔棋牌室的房间以打广东麻将的方式聚众赌博，抽水盈利。被告人晏某负责管理钱财和拉客，被告人曾某文和龚某英负责拉客、抽水和顶角；次日，被告人夏某加入合伙并拉客参赌，四被告人约定获利由四人均分。2018年7月16日18时许，公安民警接群众举报，在深圳市罗湖区迎春路乐歇尔棋牌室三楼的清风阁、优雅阁、沁心阁三间房抓获被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某及涉嫌赌博违法人员共计23人，当场缴获赌资24300元人民币，当天被抓获时已抽水5000元人民币。另查明，公安机关暂予扣押被告人夏某的人民币2000元属夏某个人财产。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证实：一、物证扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、刑事案件扣押笔录、经被告人晏某辨认的赌博麻将、其使用的代金券、收到的赌资、抽水钱、经被告人夏某辨认的其现场被缴获的赌资，证实：现场缴获涉案赌资人民币22300元，扣押被告人夏某个人现金人民币2000元，缴获赌具麻将3副、扑克牌23张的事实。二、书证1.被告人曾某文、晏某、夏某、龚某英的身份资料，证实：四名被告人的身份情况。2.搜查证、搜查笔录、现金存款凭条，证实：缴获赌资的事实。3.违法犯罪记录从轻从重情况核查登记表、被告人晏某所犯前罪的刑事判决书、刑满释放证明书、人员指纹卡、被告人夏某无怀孕的报告单、现场勘验检测报告书、行政处罚决定书，上述证据证实：（1）被告人晏某曾因开设赌场罪被判处拘役六个月，刑期从2016年7月16日至2017年1月15日，现已刑满释放，具有犯罪前科的事实；（2）涉案相关人受到行政处罚等相关事实；（3）被告人曾某文、夏某、龚某英无犯罪前科的事实；（4）被告人夏某无怀孕的事实；（5）四被告人的基本身份情况。三、证人证言1.证人金某、舒某、周某、段某、汪某、帅某、秦某、付某、许某1、张某、刘某、许某2的证言，证实：四被告人实施聚众赌博的涉案相关事实。2.公安人员齐某明、刘某飞出具的抓获经过，证实：经群众举报，公安机关于2018年7月16日下午18时许，在深圳市罗湖区迎春路乐歇尔棋牌室进行检查，并抓获涉案四被告人和涉嫌赌博19人，现场缴获赌资的事实。四、被告人供述与辩解1.被告人晏某的供述（被告人晏某对犯罪事实供认不讳），证实：四被告人合伙实施涉案聚众赌博行为及分工，并约定抽水钱平分，案发当天被告人晏某收取赌资人民币22300元，其中人民币5000元是抽水钱的事实。2.被告人龚某英的供述（被告人龚某英对犯罪事实供认不讳），证实：2018年7月15日，由被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某分工合作并一起实施打麻将方式聚众赌博的行为及分工，并约定抽水钱平分。7月16日案发当天被公安机关抓获，现场缴获赌资及赌具，抽水人民币5000元的事实。3.被告人曾某文的供述（被告人曾某文对犯罪事实供认不讳），证实：涉案四被告人一起实施聚众赌博的行为及分工的事实。4.被告人夏某的供述（被告人夏某对犯罪事实供认不讳），证实：四被告人合伙实施涉案聚众赌博行为及分工，并约定抽水钱平分的事实。五、现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录。六、视听资料、电子数据：光盘两张、微信截图，证实：四被告人合伙实施涉案聚众赌博行为及案发当天抽水人民币5000元的事实。原判认为，被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某以营利为目的，聚众赌博，均已构成赌博罪。公诉机关对被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某犯赌博罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。在共同犯罪中，四名被告人均起主要作用，均是主犯，但被告人龚某英、曾某文、夏某作用小于被告人晏某，可以酌情从轻处罚。被告人晏某、龚某英、曾某文、夏某归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，且四名被告人在审查起诉阶段已签署《认罪认罚具结书》，可以从轻处罚。被告人晏某有犯罪前科，前罪为开设赌场罪，于2017年1月15日刑满释放，至2017年7月16日因本案被抓获时，仅达半年时间，其主观恶性较大，且不思悔改，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议与被告人的犯罪情节相适应，予以釆纳。关于辩护人认为夏某扣押的人民币2000元不是赌资，而是个人财产的辩护意见，经查，无证据证实扣押上述款项为赌资，上述辩护意见，予以釆纳。关于辩护人认为曾某文犯罪情节适用免于刑事处罚的辩护意见无据可依，不予釆纳。关于辩护人提出的其他罪轻的辩护意见，予以釆纳。根据被告人龚某英、曾某文、夏某具体犯罪行为及悔罪表现，决定对上述三被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十三条之规定，作出判决：一、被告人晏某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元。二、被告人龚某英犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。三、被告人曾某文犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人夏某犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。五、缴获涉案赌资人民币22300元，予以没收。缴获的涉案赌具麻将3副、扑克牌23张是作案工具，予以没收，依法处理；被告人夏某扣押在案的人民币2000元，依法折抵罚金。宣判后，原审被告人晏某及辩护人提出如下意见：一、一审法院认定事实错误，晏某于2016年7月17日因开设赌场罪被判处拘役六个月，2017年1月15刑满释放，2018年7月17日因本案被刑事拘留，而非原审判决认定的半年内再次犯罪，一审判决据此对晏某加重处罚不当；二、晏某主观恶性不大，涉案金额小，犯罪时间短，社会危害性小、认罪悔罪态度好；三、晏某的家庭情况非常特殊，请求对其适用缓刑，给其改过自新的机会。本院认为，上诉人晏某、原审被告人龚某英、曾某文、夏某无视国家法律，以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。对于上诉人晏某的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定上诉人晏某等人聚众赌博的犯罪事实。上诉人晏某曾因犯开设赌场罪于2016年7月被深圳市罗湖区人民法院判处拘役六个月，2017年1月15日刑满释放，因本案于2018年7月16日被羁押，原判认定晏某被释放仅半年时间再次犯罪有误，本院予以纠正。上诉人晏某曾因犯开设赌场罪被判处过刑罚，不思悔改，又犯赌博罪，主观恶性大，社会危害性大，不符合缓刑的适用条件，原判对其酌情从重处罚，并无不当，本院予以支持。上诉人晏某的上诉理由及辩护人的辩护意见均无事实及法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节，犯罪后果及社会危害性，结合认罪态度和悔罪表现决定刑罚，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 马  学  平审判员 王    丽二〇一九年六月二十日书记员 林泽钜（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。