山西省方山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋1128民初279号 原告樊改兆，男，汉族，1967年3月6日生，圪洞镇古贤村人，住。 委托代理人赵珍珍，女，圪洞镇古贤村人，住。系樊改兆之妻。 委托代理人岳应平，男，方山县法律援助中心律师。 被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司。 统一社会信用代码91141128MAOGRG715Q。 公司住址：方山县峪口镇南村。 法定代表人：刘有才，公司总经理。 委托代理人刘剑雄（刘有才之子）用工管理。 委托代理人赵海燕，女，刘有才儿媳。 原告樊改兆诉被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告樊改兆及其委托代理人岳应平、赵珍珍，被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司委托代理人刘剑雄、赵海燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告樊改兆向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告人身损害损失95230.6元，其中医疗取钢针费用500元、误工费12804元、住院伙食补助800元、护理费9504元、营养费1800元、交通费1100元、伤残赔偿金58624元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费2760.6、鉴定费2700元；2、诉讼费由被告负担。 事实和理由：2017年9月上旬，原告经人介绍到位于方山县峪口镇南村新筹建的养殖场工地劳动，工作内容为搅拌糊料，浇筑鸡蛋托盘等。受管理于被告业务负责人刘剑雄，口头约定试用期工资130元/天。2017年9月11日上午，由于电机发生故障，原告和刘剑雄共同检修作业，当原告按照刘剑雄要求卸三角皮带时，不料刘剑雄突然合闸，电机转动致使原告右手指受伤。经送往山西医科大学医院诊断为：右手绞伤、右手中指、环指远节指间脱位；右手中指、环指皮肤软组织挫裂伤；右手小指末端缺失。住院手术治疗8天，被告业务负责人刘剑雄为原告支付医疗费14000医疗费。 原告起初认为自己是受雇于刘剑雄个人发生的雇工损害，于2018年8月15日将刘剑雄起诉到方山县人民法院，刘剑雄答辩认为原告与被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司存在劳动关系，与其个人没有雇佣关系，还向法庭提交了被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司的营业执照和开户许可证等手续。方山县人民法院最终采纳了刘剑雄的意见，以存在劳动关系驳回原告起诉。 原告于是向方山县劳动争议仲裁委员会申请认定事实劳动关系，方山县劳动争议仲裁委员会于2019年1月30日作出方劳仲案字（2019）2号仲裁裁决书，认定原告樊改兆与被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司存在劳动关系。于是原告樊改兆向方山县劳动与社会保障局申请工伤认定，方山县劳动与社会保障局于2019年2月25日作出工伤认定不予受理通知书。故根据《中华人民共和国侵权责任法》，《中华人民共和国安全生产法》等法律规定，因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤保险待遇外，依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利。 原告针对自己提出的主张提交下列证据材料; 1、原告樊改兆在山西医科大学二医院住院病历及住院证，证明原告受伤诊断伤情，住院8天的治疗情况。 2、山西光大司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告受伤构成十级伤残，鉴定误工期90日、护理期为90日、营养期为60日。 3、鉴定费发票一支2700元。 4、圪洞镇古贤村村民委员会关于张奴汝与樊改兆母子关系及张奴汝有4个子女证明。 5、张奴汝户口簿复印件及居民身份证复印件，证明张奴汝出生于1943年7月9日。 6、原告交通费票据七支共计1100元。 7、原告方山县中医院门诊治疗费票据一支122元。 8、方山县劳动争议仲裁委员会于2019年1月30日作出方劳仲案字（2019）2号仲裁裁决书，证明原被告存在事实劳动关系。 9、方山县劳动与社会保障局伤认定不予受理通知书。 10、方山县横泉水库移民安置合同书复印件及集体建设用地使用证各一份，证明原告伤残赔偿金标准按照城镇居民赔偿。 被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司委托代理人赵海燕辩称，首先本案不属于人民法院的受案范围，原告樊改兆与被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司是劳动者和用人单位的关系，应当请求工伤待遇。其次原告的伤情不是在被告养殖场受伤的，是在家中切草被机器绞伤手指的。其向方山县合医办报销提供邻居证明所述，其在合医办提供的证据虚假，骗取医疗保险基金。原告樊改兆受伤后，刘剑雄送其去太原治疗并为其支付医疗费17500元是出于人道主义，原告非但不感恩，反咬被告一口。 被告委托代理人在庭审中向法庭提交下列证据材料： 1、原告向方山县合医办报销医疗费时提供邻居张保平的证明材料复印件。 2、原告向方山县合医办报销医疗费时提供邻居房美亮的证明材料复印件。 经审理查明，2017年9月上旬，原告经熟人介绍到位于方山县峪口镇南村新筹建的养殖场工地打工，工作内容为搅拌糊料，浇筑鸡蛋托盘等。受管理于被告业务负责人刘剑雄，口头约定试用期工资130元/天。2017年9月11日上午，由于电机发生故障，原告和刘剑雄共同检修作业，当原告按照刘剑雄要求卸三角皮带时，不料刘剑雄突然合闸，电机转动致使原告右手指受伤。由刘剑雄送往山西医科大学医院诊断为：右手绞伤、右手中指、环指远节指间脱位；右手中指、环指皮肤软组织挫裂伤；右手小指末端缺失。住院手术治疗8天，被告业务负责人刘剑雄为原告支付医疗费14000医疗费。原告出院后，为了使用农村合作医疗报销医疗费，由邻居出具了虚假证明。 以上事实，有双方当事人庭审陈述，举证质证，以及（2018）晋1128民初522号案件庭审笔录的陈述予以佐证。 本院认为，原告樊改兆与被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司之间存在事实劳动关系，原告在被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司养殖场劳动过程中遭受损伤。根据原告诉讼请求，涉及到工伤保险待遇与民事侵权损害赔偿请求权的竟合问题，原告可以在工伤保险待遇和侵权损害赔偿之间进行选择。一旦选择一种救济途径，另一种救济途径就不能再行使。本案原告选择民事侵权损害赔偿，应予准许。被告答辩中陈述的，原告在家中切草被机器绞伤手指带着伤情来到被告养殖场参加劳动，然后由被告送省城医院住院治疗并为原告支付医疗费，于情于理不合常规，本院不予采信。原告在被告养殖场劳动作业中遭受的损失有1、医疗费122元，2、误工费按山西省2017年农林牧渔业从业人员工资计算标准，即51930/365天*90天=12845元，3、住院伙食补助100元/天*8天=800元，4、护理费按山西省2017年居民服务业工资标准计算即38547/365天*90天=9505元，营养费30元/天*60天=1800元，残疾赔偿金按山西省2018年城镇居民赔偿标准29132*20年*10%=58264元，精神抚慰金赔偿5000元，被抚养人张奴汝(74周岁）生活费计算6年即18404*6年*¼*10%=2760.6元，原告因遭受损伤治疗交通费用实际产生酌情赔偿1000元，伤残鉴定费2700元，原告损失共计94796.6元。被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司在用工过程中，未进行劳动安全技术培训，致使生产过程中出现安全事故，负有主要责任；原告在劳动过程中，未尽到合理的安全注意义务，对事故的发生负有次要责任。故原告损失由双方按三七比例责任分担即被告负担94796.6元*70%=66357.62元，剩余28438.98元由原告自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下： 被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司赔偿原告樊改兆人民币66357.62元（自本判决生效后一个月内履行）。 诉讼费2120元，减半收取1060元，由原告樊改兆负担318元，被告方山县晋丰源畜牧综合养殖有限公司负担742元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于吕梁市中级人民法院. 审判员  赵建勤 二〇一九年六月十三日 书记员  冯霞霞