广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0605执异201号 申请人（申请执行人）：广州市冠朗贸易有限公司，住所地广州市天河区广州化工城B座B312，统一社会信用代码×××46Ｍ。 法定代表人：岑丽丽。 委托代理人：刘超韦，广东红棉律师事务所律师 被申请人：佛山市南海运通精细化工厂，住所地佛山市南海区西樵稔岗村，统一社会信用代码×××05Ｒ。 法定代表人：吴燕霞。 被申请人：吴燕霞，女，1960年5月30日出生，汉族，住佛山市南海区。 上列被申请人的共同委托代理人：汪旭东，广东广信君达律师事务所律师。 上列被申请人的共同委托代理人：汪黄结，广东广信君达律师事务所律师。 被执行人：广东赛特国际集团有限公司，住所地佛山市南海区西樵镇稔岗，营业执照440682400010662。 法定代表人：黄维。 被执行人：广东赛特国际集团化学工业有限公司，住所地佛山市南海区西樵镇稔岗村，营业执照440682400010695。 法定代表人：黄维。 本院在执行申请执行人广州市冠朗贸易有限公司（以下简称冠朗公司）与被执行人广东赛特国际集团有限公司（以下简称赛特集团公司）、广东赛特国际集团化学工业有限公司（以下简称赛特化工公司）买卖合同纠纷一案[案号为（2017）粤0605执16369号]的过程中，申请执行人冠朗公司申请追加佛山市南海运通精细化工厂（以下简称运通化工厂）、吴燕霞为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人冠朗公司称，请求法院追加被申请人运通化工厂、吴燕霞为（2017）粤0605执16369号执行案的被执行人，两被申请人对该案的债务款承担连带清偿责任。事实和理由：因赛特集团公司、赛特化工公司拒不向申请人支付货款363396元，申请人于2016年1月8日向广州市天河区人民法院提起诉讼。2017年1月12日，广州市天河区人民法院出具（2016）粤0106民初302号民事判决书，判令赛特集团公司、赛特化工公司向申请人支付货款363396元、违约金等。判决后，因赛特集团公司、赛特化工公司拒不履行生效判决，申请人遂向法院申请强制执行，法院业己受理，案号为（2017）粤0605执16369号。赛特集团公司、赛特化工公司现因资不抵债，未能向申请人清偿债务。又因，运通化工厂为赛特集团公司的股东，其未履行对赛特集团公司的出资义务;运通化工厂为个人独资企业且吴燕霞为运通化工厂的投资者。因此，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条、第十七条的规定，被申请人运通化工厂、吴燕霞应对（2017）粤0605执16369号案的债务承担连带责任。 被申请人运通化工厂辩称，被申请人认为不应被列为被执行人。1、申请人主张的土地已经实际出资，土地使用权已经交付。依据被申请人调取的工商资料可以证明土地使用权已经交付，有相关的场地使用证明。赛特集团在注册时，当时的法律没有要求一定要过户土地，2003年公司法修改后才要求过户土地，在当时的法律规定下交付土地使用权视为完成出资，并没有任何违法。2、当时的外商投资法规定，不需要过户土地，被申请人提交的两份的验资报告也证明被申请人已经完成出资。在验资报告撤销前不应认定被申请人没有完成出资。3、依据最高院审理外商企业纠纷案件若干问题的规定第四条，法院指定的合理期限内完成登记，登记变更标的物出资，在本案中没有先行条件。且该法条出台于2010年属于后法，也不应该受新法调整。4、依据验资报告，被申请人投资清单中已经列明，所对应的清单有14项，这14项中并没有土地，意味着被申请人以其他资产完成了出资。因此，申请人以土地出资为由要求被申请人承担责任是没有事实与法律依据，请求法院驳回申请人的请求。 被申请人吴燕霞辩称，吴燕霞作为独资企业的投资人，独资企业是独立的主体，在独资企业不能证实其不能履行债务之前，投资人不应承担债务。因此，申请人以土地出资为由要求被申请人承担责任是没有事实与法律依据，请求法院驳回申请人的请求。 被执行人赛特集团公司、赛特化工公司均没有答辩。 本院查明，2017年1月12日，广州市天河区人民法院（以下简称天河法院）对原告冠朗公司诉被告赛特集团公司、赛特化工公司、运通化工厂、吴燕霞买卖合同纠纷一案作出（2016）粤0106民初302号民事判决书，判令：一、被告赛特集团公司、赛特化工公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告冠朗公司货款363396元；二、被告赛特集团公司、赛特化工公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告冠朗公司违约金（其中：以1866元为本金，从2014年10月17日起计；以42636元为本金，从2014年10月18日起计；以59000元为本金，从2014年10月24日起计；以38760元为本金，从2014年10月29日起计；以5590元为本金,从2014年11月3日起计；以3225元为本金，从2014年12月13日起计；以35910元为本金，从2014年12月28日起计；以34200元为本金，从2014年12月29日起计；以37440元为本金，从2015年1月3日起计；以32300元为本金，从2015年1月19日起计；以32300元为本金，从2015年1月23日起计；以40210元为本金，从2015年1月25日起计；以3515元为本金，从2015年1月26日起计；以33440元为本金，从2015年1月30日起计；以108884元为本金，从2015年2月1日起计；以47240元为本金，从2015年2月6日起计；以33440元为本金，从2015年2月9日起计；以33440元为本金，从2015年2月14日起计；均以本金每日按1‰计至本判决确定的给付日止）；三、驳回原告冠朗公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16250元、财产保全费5000元，由被告赛特集团公司、赛特化工公司负担。 2017年12月18日，本院立案受理申请执行人冠朗公司与被执行人赛特集团公司、赛特化工公司买卖合同纠纷一案，案号为（2017）粤0605执16369号，执行依据为天河法院（2016）粤0106民初302号民事判决书。2019年6月10日，本院作出（2017）粤0605执16369号执行裁定书，认定了“案经执行，被执行人目前于本案中没有其他可供执行的财产，且申请执行人也不能提供被执行人其他可供执行的财产或财产线索”等内容，裁定：终结本次执行程序。 申请人冠朗公司确认，两被执行人已向其支付款项18316元。 另查明，被执行人赛特集团公司于1998年4月9日经南海工商部门登记成立，企业类型为有限责任公司（台港澳与境内合资），原名称为南海赛尔特化学工业有限公司，原注册资本3050万港元，原股东为南海市运通精细化工厂、赛特化工有限公司。1998年1月8日，南海市运通精细化工厂（作为甲方）、赛特化工有限公司（作为乙方）签订《合资经营南海赛尔特化学工业有限公司合同》，约定：合营公司注册资本3050万港元，甲方出资971.5万港元，占注册资本31.85%，乙方出资2078.5万港元，占注册资本68.15%；双方商定在本合营公司登记注册成立后三年内缴清各自的出资额，首期出资额占各自认缴出资额的15%，并在营业执照签发之日起三个月内缴清，余额自合营公司营业执照签发之日起三年内缴清等条款。1998年11月6日，南海赛尔特化学工业有限公司的企业名称变更为南海赛特化学工业有限公司。 1999年10月10日，南海市审计师事务所出具南审事验字（99）023号《验资报告》，反映：截至1999年9月30日日止，南海市赛特化学工业有限公司共收到股东投入资本7945008.87港元，其中南海市运通精细化工厂共投入5936828.06港元，包括实物资产3747290.99港元，无形资产2189537.07元。南海市运通精细化工厂具体投入资产为：土地使用权12928平方米，作价2189537.07港元，土地使用证编号南府国用1999字第特00××号，地号14××23；房屋（权利证号：粤房字第1007301号-××号，共14处房产）作价3747290.99港元。 2001年6月19日，广东德正有限责任会计师事务所出具粤德会验字【2001】第227号《验资报告》，反映：截至2001年6月10日止，南海赛特化学工业有限公司已收到其股东投入的资本为30500000港元，其中南海市运通精细化工厂投入9715000港元，包括货币资金3778171.94港元，实物资产（权利证号：粤房字第1007301号-××号，共14处房产）3747290.99港元，无形资产2189537.07港元，占应投入注册资本的100%。 2001年7月21日，南海市运通精细化工厂（作为甲方）与赛特化工有限公司（作为乙方）、南海国际投资有限公司（作为丙方）签订《南海赛特化学工业有限公司补充合同》，约定：乙方将其在合营公司中的部分股权（占合营公司注册资本的61.6%，即出资额的1878.5万港元）转让给丙方；股权转让后，合营公司增加注册资本6950万港元，其中甲方增资6528.5万港元，以人民币投入，丙方出资421.5万港元，甲方、丙方出资须在合营公司变更营业执照后六个月内缴清；增资后，合营公司的注册资本变更为10000万港元，其中甲方出资7500万港元。 2001年8月7日，南海市工商行政管理局出具《外商投资企业变更核准通知书》，内容为：南海赛特化学工业有限公司已于2001年8月7日获准变更登记，领取了《中华人民共和国企业法人营业执照》。变更事项包括：变更前注册资本3050万港元，变更后注册资本10000万港元；变更前投资方：【中方企业】南海市运通精细化工厂、【外方企业】赛特化工有限公司（香港），变更后投资方：【中方企业】南海市运通精细化工厂、【外方企业】赛特化工有限公司（香港）、南海国际投资有限公司（香港）。 2001年8月24日，南海赛特化学工业有限公司的企业名称变更为广东赛特国际集团有限公司。 2004年4月26日，南海市运通精细化工厂的企业名称变更为佛山市南海运通精细化工厂。被申请人佛山市南海运通精细化工厂的企业类型为个人独资企业，投资人为被申请人吴燕霞。 打印时间为2019年5月21日的《佛山市（南海区）不动产登记信息查询结果》反映：房产权利证号为100××01号-100××14号共14处房产，登记权利人均为南海市运通精细化工厂，登记时间为1999年7月23日或26日，独用土地面积均为12928平方米；土地权利证号为国用（1999）特00××2号的土地使用权，登记权利人为南海市运通精细化工厂，登记日期为1999年6月10日，面积为12928平方米，该土地旧地号为04××23。 本院认为，对申请人冠朗公司的追加请求，分析如下： 一、关于被申请人运通化工厂的追加问题。最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。 （一）关于运通化工厂对赛特集团公司原认缴9715000港元出资是否实缴的问题。按照1998年1月8日签订的《合资经营南海赛尔特化学工业有限公司合同》，运通化工厂对赛特集团公司出资971.5万港元，在合营公司登记注册后三年内缴清。赛特集团公司的登记成立时间为1998年4月9日，故运通化工厂对赛特集团公司原认缴出资971.5万港元应于2001年4月8日前缴清。根据广东德正有限责任会计师事务所于2001年6月19日出具的粤德会验字【2001】第227号《验资报告》，运通化工厂已投入9715000港元，占应投入注册资本的100%，其中包括投入货币资金3778171.94港元，实物资产（权利证号：粤房字第1007301号-××号共14处房产，以下简称涉案14处房产）3747290.99港元，无形资产2189537.07港元。结合南海市审计师事务所于1999年10月10日出具的南审事验字（99）023号《验资报告》反映运通化工厂投入的无形资产2189537.07港元为面积12928平方米、地号为14120723的土地使用权，可知广东德正有限责任会计师事务所于2001年6月19日出具的粤德会验字【2001】第227号验资报告（以下简称227号验资报告）所反映的运通化工厂投入的无形资产2189537.07港元是指面积12928平方米、地号为14120723的土地使用权（以下简称涉案土地使用权）。由此，227号验资报告所反映的运通化工厂已投入9715000港元，包括投入实物资产（涉案14处房产）3747290.99港元，无形资产（涉案土地使用权）2189537.07港元。而根据本案查明的事实，作为运通化工厂对赛特集团公司出资的涉案14处房产及涉案土地使用权，目前仍登记在运通化工厂名下，并未过户登记至赛特集团公司名下。《中华人民共和国公司法》（1993年12月29日通过，1994年７月１日起施行）第二十五条第一款、《中华人民共和国公司法》（1999年12月25日修订）第二十五条第一款均规定，“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。《中华人民共和国公司法》（2018年10月26日修订）第二十七条第一款规定，“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。第二十八条第一款规定，“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。据此，鉴于作为运通化工厂对赛特集团公司出资的涉案14处房产及涉案土地使用权目前均未办理财产权转移登记手续，故上述房产及土地使用权依法不能视为运通化工厂对赛特集团公司的实缴出资。因此，本院认定227号验资报告所反映的运通化工厂投入实物资产（涉案14处房产）3747290.99港元，无形资产（涉案土地使用权）2189537.07港元，均未依法实缴，即运通化工厂对赛特集团公司原认缴出资971.5万港元中有5936828.06港元（3747290.99港元+2189537.07港元）未实缴。 （二）关于运通化工厂对赛特集团公司增资6528.5万港元是否实缴的问题。根据2001年7月21日签订的《南海赛特化学工业有限公司补充合同》，赛特集团公司增加注册资本6950万港元，其中运通化工厂增资6528.5万港元，须在赛特集团公司变更营业执照后六个月内缴清。赛特集团公司就上述合同内容办理工商变更登记及领取变更营业执照的时间为2001年8月7日，故运通化工厂对赛特集团公司增资6528.5万港元应于2002年2月6日前缴清。鉴于赛特集团公司的工商备案资料中未有反映运通化工厂对赛特集团公司的增资6528.5万港元已实缴的资料，运通化工厂在本案中亦未在本院指定的期限内对上述增资部分的出资已实缴进行举证，故本院认定运通化工厂对赛特集团公司增资6528.5万港元未实缴。对此，被申请人运通化工厂应承担举证不能的不利后果。 综上，运通化工厂对赛特集团公司未实缴出资71221828.06港元（5936828.06港元+65285000港元），且出资期限已届满。现本院（2017）粤0605执16369号案经执行未发现被执行人赛特集团公司有可供执行财产以清偿生效法律文书确定的债务，故申请人请求追加赛特集团公司的股东运通化工厂为被执行人，依法有据，本院予以支持，运通化工厂应在对赛特集团公司尚未缴纳的71221828.06港元出资的范围内对天河法院（2016）粤0106民初302号民事判决书确定的赛特集团公司的债务承担责任。 二、关于被申请人吴燕霞的追加问题。最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条规定，“作为被执行人的个人独资企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加其投资人为被执行人的，人民法院应予支持”。第三十条规定，“被申请人、申请人或其他执行当事人对执行法院作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议，但依据本规定第三十二条的规定应当提起诉讼的除外”。第三十二条第一款规定，“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉”。本案中，申请人冠朗公司依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十三条的规定分别申请追加运通化工厂、吴燕霞为被执行人，根据上述规定，由于申请人对两被申请人的追加申请所适用的法律救济途径不同，故本院在本案中对申请人依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条的规定申请追加吴燕霞为被执行人不作一并审查处理，但不影响申请人对此另案提出追加申请。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 追加被申请人佛山市南海运通精细化工厂为本院（2017）粤0605执16369号案的被执行人，佛山市南海运通精细化工厂在其对被执行人广东赛特国际集团有限公司尚未缴纳的出资71221828.06港元的范围内，对广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初302号民事判决书确定的广东赛特国际集团有限公司的债务承担责任。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  王志钊 审判员  李 娟 二〇一九年六月十三日 书记员  赖泽欣