广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0606刑初828号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人周贻亮，男，1973年7月13日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地江西省上饶市信州区。2005年11月22日因销售伪劣产品罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处拘役四个月，2005年12月7日刑满释放。因本案于2018年12月3日被羁押，同日被刑事拘留，2019年1月8日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人姚娅妮，广东力创律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉刑诉[2019]694号起诉书指控被告人周贻亮犯非法经营罪，于2019年4月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员陈玉珊出庭支持公诉，被告人周贻亮及其辩护人姚娅妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2018年11月27日16时10分许，佛山市顺德区烟草专卖局陈村分局工作人员联合公安民警在对佛山市顺德区陈村镇岗北工业区国通大道1、2、3号德邦物流有限公司货运场进行检查时，查获一件装有多个品牌卷烟的货物（共1103条，经检验，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币114216元）。2018年11月26日，成都市双流区烟草专卖局执法人员在成都市双流区公兴兰沟路普洛斯仓储德邦快递货物堆放处查获一件装有1090条娇子（蓝）品牌卷烟的货物（经检验，系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币124783元）。上述假冒注册商标且伪劣卷烟合计2193条，合计价值人民币238999元。经查证，上述货物均系被告人周贻亮通过德邦物流有限公司进行托运从而销售至外地。2018年12月3日15时许，公安机关在广东省中山市三乡镇金云花园六栋1单元501号将被告人周贻亮抓获，并在其居住的出租屋内查获多种品牌的香烟（共248条，经检验，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币33040元）。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人周贻亮的供述及指认笔录；证人杨某、丁某的证言及辨认、指认笔录；证人彭某、翟某、周某、闲日洪的证言；证人谢某的证言及辨认笔录；价格认定结论书及鉴定意见通知书；搜查笔录；扣押清单；佛山市顺德区烟草专卖局提供的检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、证据复制（提取）单、鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表、移送涉案财物清单等材料；成都市双流区烟草专卖局提供的检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表等材料；刑事判决书、刑满释放证明书；户籍证明；现场勘验笔录等。公诉机关据此认为，被告人周贻亮无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营假冒注册商标且伪劣卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人周贻亮对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及证据均无异议。被告人周贻亮的辩护人提出以下辩护意见：1.辩护人对公诉机关指控被告人周贻亮构成非法经营罪的定性没有异议；2.被告人周贻亮是从犯；3.被告人周贻亮的行为属于犯罪未遂；4.本案鉴定价格过高；5.被告人周贻亮当庭自愿认罪。综上，请求法庭对被告人周贻亮从轻或减轻处罚，并判处其一年以下有期徒刑。经审理查明，2018年11月27日16时10分许，佛山市顺德区烟草专卖局陈村分局工作人员联合公安民警在对佛山市顺德区陈村镇岗北工业区国通大道1、2、3号德邦物流有限公司货运场进行检查时，查获一件装有多个品牌卷烟的货物（共1103条，经检验，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币114216元）。2018年11月26日，成都市双流区烟草专卖局执法人员在成都市双流区公兴兰沟路普洛斯仓储德邦快递货物堆放处查获一件装有1090条娇子（蓝）品牌卷烟的货物（经检验，系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币124783元）。上述假冒注册商标且伪劣卷烟合计2193条，合计价值人民币238999元。经查证，上述货物均系被告人周贻亮在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过德邦物流有限公司进行托运从而销售至外地。2018年12月3日15时许，公安机关在广东省中山市三乡镇金云花园六栋1单元501号将被告人周贻亮抓获，并在其居住的出租屋内查获待销售的多种品牌的卷烟（共248条，经检验，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值人民币33040元）。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证、认证的上述证据及被告人周贻亮的当庭供述予以证实，足以认定。本院认为，被告人周贻亮无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人周贻亮犯非法经营罪，罪名成立。被告人周贻亮当庭自愿认罪，认罪态度较好，酌情从轻处罚。辩护人提出被告人周贻亮是从犯的意见与查明事实不符，本院不予采纳；对辩护人提出被告人周贻亮的行为属于犯罪未遂的意见，经查，非法经营罪是行为犯，行为人只要完成了生产、销售、运输、仓储等经营行为之一，即达到犯罪既遂状态，本案中，被告人周贻亮未取得烟草零售许可证，其销售且为销售而购买、存储大量烟草，已实施非法经营行为，属犯罪既遂，辩护人所提的该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳；对辩护人提出本案鉴定价格过高的意见，经查，本案涉案香烟无法查清销售或者购买价格，但能查清品牌规格及数量，佛山市顺德区价格认证中心依法定程序对涉案香烟作出价格认定，且认定结果符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（一）项“查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算”和《广东省烟草专卖局关于发布2018年度全省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》、《四川省2018年下半年在销卷烟（雪茄烟）价格目录》的有关规定，并无不当，辩护人所提的该点意见理据不足，本院不予采纳；辩护人所提的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人所提的量刑建议与被告人周贻亮的罪责不符，本院不予采纳。对扣押在案的涉案卷烟予以没收，由扣押单位依法处理。综合考虑被告人周贻亮的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人周贻亮犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月3日起至2023年12月2日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、对暂扣于佛山市顺德区公安局陈村派出所的卷烟1351条[分别为：黄鹤楼（硬金砂）62条、云烟（紫）760条、双喜（软经典）16条、双喜（硬经典）12条、双喜（硬）35条、双喜（硬经典1906）6条、利群（新版）15条、芙蓉王（硬）16条、红塔山（硬经典100）26条、双喜（软蓝红玫王）18条、中华（软）2条、白沙（精品二代）378条、娇子（蓝）5条]予以没收，由佛山市顺德区公安局依法处理；对暂扣于成都市双流区烟草专卖局的卷烟娇子（蓝）1090条予以没收，由成都市双流区烟草专卖局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（以下空白）（本页无正文）审 判 长  王志勇人民陪审员  王思愈人民陪审员  岑蕴茹二〇一九年六月十九日书 记 员  梁晓华附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。