广东省汕头市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤05刑终85号原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）柯某琪（外号“胡椒粒”），男，1986年9月17日出生，汉族，广东省汕头市人，文化程度初中，务工，户籍所在地广东省汕头市金平区。因本案于2018年7月11日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人柯某琪犯寻衅滋事罪一案，于2019年1月31日作出（2019）粤0507刑初90号刑事判决。原审被告人柯某琪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人柯某琪，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年1月25日3时许，被告人柯某琪及同案罪犯陈维桐（已因本案被判决）、李桂（在逃）、“铁头”、“老妖”（身份不明）驾车至汕头市龙湖区迎宾路金谷庄门口附近时，因认为被害人张某1、张某2、姚某、邱某等人站在路口影响其行车，双方发生口角。随后，同案罪犯陈维桐及被告人柯某琪、李桂、“铁头”、“老妖”对被害人张某1、张某2、姚某、邱某等人实施殴打，致被害人张某1、张某2、姚某不同程度受伤，随后逃离现场。经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定：张某1因外力作用致第2、第3腰椎左侧横突骨折，其损伤程度为轻伤二级；姚某因外力作用致全身多处软组织损伤，其损伤程度评定为轻微伤；张某2因外力作用致全身多处软组织损伤，其损伤程度评定为轻微伤。2018年7月11日，被告人柯某琪在深圳市南山区西丽镇沙河西路常尚欧派酒店418房被民警抓获归案。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：同案罪犯陈维桐的供述及辨认、被害人张某1、姚某、张某2、邱某的陈述及辨认、证人沈某的证言、汕龙公（司）监（法临）字【2018】01080、01081、02001号鉴定书、公安机关平面示意图、现场照片、现场监控视频、抓获经过、到案经过、户籍证明材料、情况说明、被告人柯某琪的供述及辨认等。原审法院认为，被告人柯某琪借故生非，结伙随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。鉴于被告人柯某琪在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项的规定，判决被告人柯某琪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人柯某琪上诉提出：1、其没有参与殴打被害人；2、其系初犯、偶犯，且归案后如实供述自己的罪行，原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻判处。经审理查明：原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，且证据均已在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。另经审理查明，本案在二审审理期间，上诉人柯某琪的家属赔偿被害人张某1人民币一万三千元，被害人张某1向本院出具谅解书，对上诉人柯某琪的行为表示谅解，并请求对上诉人柯某琪从轻处罚。上述事实，有调解协议书、身份证复印件、户口簿复印件、本院询问笔录、被害人张某1出具的收条、谅解书等证据证明。本院认为，被告人柯某琪借故生非，结伙随意殴打他人，致一人轻伤、二人轻微伤，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。被告人柯某琪在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其当庭如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于其在二审期间已赔偿被害人张某1的经济损失，取得被害人的谅解，可依法予以从轻处罚。关于上诉人柯某琪提出其没有参与殴打被害人的上诉意见，经查，其结伙共同殴打被害人的事实，有同案罪犯陈维桐的供述及辨认、本案被害人张某1、姚某、张某2、邱某的陈述及辨认、证人沈某的证言等证据予以证实，足以认定，故该上诉意见缺乏事实依据，本院不予采纳。关于上诉人柯某琪提出其系初犯、偶犯，且归案后如实供述罪行，原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻判处的上诉意见。原审判决已考虑上诉人柯某琪的上述情节，并予以从轻处罚，其以同一理由请求二审法院再对其予以从轻处罚的上诉意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，但本案二审期间上诉人柯某琪积极赔偿被害人张某1的损失，并取得被害人谅解，可依法对上诉人柯某琪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第八条的规定，判决如下：维持汕头市龙湖区人民法院（2019）粤0507刑初90号刑事判决对原审被告人柯某琪的定罪部分。二、撤销汕头市龙湖区人民法院（2019）粤0507刑初90号刑事判决对原审被告人柯某琪的量刑部分。三、上诉人柯某琪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2019年10月10日止。）本判决为终审判决。审判长  陈英桂审判员  张敬江审判员  沈士栋二〇一九年六月四日书记员  蔡 欣附相关的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的；(三)多次随意殴打他人的；(四)持凶器随意殴打他人的；(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；(七)其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。