甘肃省高台县人民法院 行 政 判 决 书 (2019)甘0724行初3号 原告：谭永祥，男。 原告：白兆良，女。 原告：杨菊梅，女。 委托诉讼代理人：邹辉，武威市经济开发区法律服务所律师。 原告：谭国鹏，男。 法定代理人：杨菊梅（系谭国鹏母亲），女，1977年1月10日出生，汉族，住武威市凉州区复兴南路富鑫佳苑1栋2单元1502室。 被告：张掖市人力资源和社会保障局。 法定代表人：陈明彪，该局局长。 委托诉讼代理人：张正鹏，该局工伤保险科主任科员。 委托诉讼代理人：唐保堂，该局工伤保险科干部。 第三人：甘肃省地质矿产勘查开发局水文地质工程地质勘察院。 法定代表人：李玉山，该院党委书记。 委托诉讼代理人：何效功，该院副院长。 原告谭永祥、白兆良、杨菊梅、谭国鹏不服被告张掖市人力资源和社会保障局于2018年11月2日作出的张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书，于2019年1月14日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告及第三人送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告谭永祥、白兆良、杨菊梅及其三原告委托诉讼代理人邹辉，原告谭国鹏法定代理人杨菊梅，被告委托诉讼代理人张正鹏、唐保堂，第三人委托诉讼代理人何效功到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被告张掖市人力资源和社会保障局于2018年11月2日作出张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书，决定书认定：2018年7月1日，申请人单位“巴丹吉林沙漠及周边地区1：25万水文地质调查水文地质勘探”项目ZK12号钻井开孔，职工谭文明受单位指派负责现场监理工作。2018年7月22日，谭文明擅自离开工作岗位从项目工地到武威市，7月28日23时30分许，乘坐项目运输承包车从阿右旗前往项目工地途中，谭文明乘坐的蒙MB6563小型越野车由东向西行驶至S316线176公里处时，先后与两辆由西向东行驶的重型半挂牵引车相撞，造成谭文明当场死亡。2018年9月6日申请人向我局提出工伤认定申请，我局于2018年9月11日受理后，根据提交的材料和调查核实的情况，谭文明未履行请假手续、擅离岗位，未经用人单位指派外出从事与工作职责无关的活动期间，发生重大道路交通事故死亡，不符合《工伤保险条例》第十四条应当认定工伤和第十五条视同工伤之规定，现不予认定为工亡。 原告谭永祥、白兆良、杨菊梅、谭国鹏共同诉称，谭文明系原告谭永祥、白兆良之子，杨菊梅之夫，谭国鹏之父，且系第三人正式职工。2018年6月，第三人委派谭文明前往巴丹吉林沙漠周边地区的地质勘探队进行水文地质勘探工作。2018年7月28日，谭文明带领第三人新招幕的农民工，乘坐单位项目部承包的由司机徐智虎驾驶的蒙MB6563号小型越野客车，行驶至省道316线176公理处时，与车牌号为辽AZ7165号及辽GD6226号的两辆车发生碰撞，致谭文明当场死亡。事发后，交警部门认定乘车人谭文明在此事故中无责任。2018年9月6日，第三人向被告提出工伤认定申请，被告经调查后于2018年11月2日作出张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书。原告认为，谭文明系前往工地的上班途中发生交通事故死亡，且在事故中无任何责任。根据《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，被告作出的不予认定工亡决定书，认定事实不清，依据的法律错误，损害了各原告的合法权益。现诉请本院，要求依法撤销被告作出的张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书，并责令被告重新作出工亡认定决定书。 原告向本院提交如下证据：1、四原告身份证复印件、户口簿复印件、村委会证明及结婚证复印件；2、谭文明的手机通话记录复印件四份；3、王玉强书面证词；3、证人刘清、他念祖当庭作证证言。 被告张掖市人力资源和社会保障局辩称，首先，谭文明由武威市返回工作地途中发生重大交通事故，不属于《工伤保险条例》规定的上下班途中。《工伤保险条例》第十四条规定，职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。该条款的适用问题，2016年3月28日公布实施的《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》第五条规定：“职工因工作原因驻外，有固定的住所、有明确的作息时间，工伤认定时按照在驻地当地正常工作的情形处理。”本案中，谭文明从2018年6月中旬开始就一直在内蒙古额济纳旗ZK12号钻井施工地工作，该工地远离其单位住所地张掖市，显然属《意见（二）》第五条规定的情形，其工伤认定应当按照其“驻地当地正常工作的情形处理”。谭文明7月22日离开项目工地到武威市，7月28日随行李玉柱等5人从阿右旗返回项目地途中发生交通事故，第三人在无证据证明谭文明有经过单位指派或项目负责人刘清同意外出到武威招雇农民工的前提下，谭文明属擅离岗位，不假外出到武威市，擅自离岗7天之外，已超出了正常、合理的“上班”时间，谭文明无论如何也不是在合理时间与合理的路线，根本无法适用上下班途中认定工伤情形。其次，谭文明未履行请假手续、擅离岗位，未经用人单位指派外出从事与工作职责无关的活动期间发生重大交通事故死亡，不符合《工伤保险条例》第十四条第五款规定的认定工伤的情形。第三人与具体工程负责人他念祖之间是工程承包关系，双方签订的《委托业务合同书》约定：“他念祖负责组织施工人员进场施工，并为施工工人购买意外伤害保险，同时承担意外伤害造成损失及承担全部责任。”招工用工是他念祖负责的，第三人没有招工用工的权利义务，谭文明的岗位职责中，也没有招用农民工这一职责。通过被告在工伤认定中调取的证据可认定，谭文明由工作地到武威市的行程即未经单位领导指派，也没有履行任何请假手续，本质上属于擅离工作岗位。综上所述，被告做出的张人社工伤认字（2017）04号认定工伤决定书事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，应驳回原告诉请。 被告提交如下证据：1、甘肃省职工工伤事故快报；2、甘肃省职工工伤认定延长申请时限审批表；3、工伤认定申请材料接收凭证；4、甘肃省职工工伤认定申请材料清单及相关申请材料（共计65页）；5、工伤案件受理审批表、甘肃省职工工伤认定申请受理通知书；6、甘肃省职工工伤认定调查举证通知书；7、第三人提交的举证材料（共计26页）；8、胡日娃调查笔录、王云生调查笔录、王玉强调查笔录、李生有调查笔录、刘清调查笔录、何效功调查笔录、田子颜调查笔录各一份；9、张人社工亡不认字（2018）1号决定书及送达回证；10、组织机构代码证。 第三人甘肃省地质矿产勘查开发局水文地质工程地质勘察院辩称，谭文明的交通事故发生在上班途中，且地点在工作范围内，根据《工伤保险条例》第十四条第六项的规定，谭文明的身亡应当认定为工伤。 第三人未提交证据。 经庭审质证，双方当事人质证意见如下： 原告对被告提交的证据1、2、3没有异议，对证据4的真实性无异议，对其关联性有异议，对合法性认定不全面；对证据5、6、7有异议，认为被告未履行相关程序，工伤认定举证通知书是后来补写的，且没有工伤受理后的送达回证；证据8中何效功和田子颜的调查笔录与本案缺乏关联性，刘清的笔录客观真实，但对谭文明工作内容描述不详细，其他笔录无异议；对证据9、10，认定组织机构代码证没有异议，对不认定工亡决定书有异议，认定其没有向工亡亲属送达。第三人对被告提交证据1-10无异议。 被告与第三人对原告提交的证据1、2、3无异议，被告对证据4，认为证人与本案有利害关系，其证言不足予采信；第三人对证据4无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1-4，被告提交的证据1-7、证据9、10及胡日娃调查笔录、王云生调查笔录、王玉强调查笔录、李生有调查笔录、刘清调查笔，上述证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，证据与待证事实具有证明关系，且能够证实本院认定的事实，对上述证据本院予以认定。对被告提交的何效功与田子颜调查笔录，因与本案缺乏关联性，本院不予以认定。 经审理查明，谭文明系第三人甘肃省地质矿产勘查开发局水文地质工程地质勘察院职工。2018年5月28日，第三人与中国地质科学院水文地质环境地质研究所签订《技术服务合同》一份，由第三人承担了巴丹吉林沙漠及周边地区1：25万水文地质调查水文地质勘探项目。合同签订后，第三人于2018年6月1日又与案外人他念祖签订一份《委托业务合同书》，将巴丹吉林沙漠及周边地区1：25万水文地质调查水文地质勘探项目的部分业务委托他念祖完成，并委派刘清为该业务的项目负责人，谭文明为现场监理。2018年6月21日，谭文明与刘清一同进入项目施工地，6月22日到达额济纳旗古日乃苏木的设备转运地后，谭文明随设备运输车辆进入ZK12号孔进行施工指导。7月1日正式开钻，谭文明在指导机台施工的情况下，配合项目负责人刘清进行取样及岩心整理工作。7月21日取样工作结束，刘清回张掖，谭文明继续留工地指导下一步设备更换安装及扩孔成井工作。期间，因他念祖招用的钻探工人技术欠缺且人数不够，其新招幕的钻探工人又因施工地地处地形复杂的沙漠地带，无法进驻工地而滞留在外。刘清、谭文明与他念祖协议后，确定如有必要谭文明或其他人可用第三人租用的工程项目车去接运新招幕的钻探工人。2018年7月24日，谭文明离开工地前往武威接运钻探工人，同年7月28日，谭文明带领新招募的钻探工人乘坐由徐智虎驾驶的蒙MB6563号项目运输车前往施工地，项目运输车行驶至S316线176公里处时与由西向东行驶至该处的AZ7165号重型半挂牵引车相撞后，又与由西向东行驶的辽GD6226号重型半挂牵引车相撞，造成蒙MB6563号车辆驾驶人徐智虎、乘车人谭文明、李生柱、郝玉琴死亡。经交警部门认定，在该起交通事故中，谭文明无责任。2018年7月29日，第三人向被告提交了《甘肃省职工工伤事故快报》，9月6日提交了《工伤认定申请报告》。2018年11月2日，被告作出张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书。原告不服，于2019年1月14日提起本案诉讼。 本院认为，《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定，职工因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤。本案中，谭文明由武威返回工地途中发生交通事故身亡，被告以谭文明未履行请假手续、擅离岗位，未经用人单位指派外出从事与工作职责无关的活动发生交通事故为由，作出了不予认定工亡决定书。本案争议的焦点问题即谭文明由武威前往工地途中发生交通事故身亡，应否认定为工伤。 纵观本案，谭文明自2018年6月被单位派驻至位于巴丹吉林沙漠的工地后，平时上班、下班及吃住都在工地，属因工作原因驻外的情形，工地就属其工作地。后因业务承包方他念祖新招幕的钻探工人无法进驻地处沙漠地带的施工地，经与项目负责人刘清商议后，谭文明根据工作之需，于2018年7月24日离开工地前往武威接运钻探工人。谭文明作为现场监理，对他念祖招幕的钻探工人进行确认和接运，是为了更加高效、高质的完成工作，也是灵活、机动解决野外作业中出现问题的一种工作方式。被告所持的招工用工系他念祖义务，谭文明从事了上述活动，就是从事了与职责无关的活动动的辩解，过于刻板和教条化，忽视了谭文明野外作业的特殊性，也未从整体和大局考虑问题，故该辩解意见，本院不予采纳。2018年7月28日，谭文明在将钻探工人从武威接往工地途中发生交通事故身亡，应属因工外出期间，由于工作原因受到伤害，应当认定为工伤。对被告所持谭文明未履行请假手续、擅离岗位，未经用人单位指派外的辩解意见；首先，谭文明前往武威接运钻探工人是项目负责人刘清与其事先议定的；其次，何时接运、怎么接运，谭文明根据工作性质，完全可以自主决定，无需再由单位指派或履行请假手续。故被告的该辩解意见也不能成立，本院不予采纳。 综上，谭文明从武威前往工地途中发生交通事故，符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项规定的情形，应认定为工伤。被告作出的张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书认定事实错误，证据欠缺，应予撤销。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 撤销被告张掖市人力资源和社会保障局作出的张人社工亡不认字（2018）1号不予认定工亡决定书，责令其依法重新作出工伤认定； 案件受理费50元，由被告承担并给付原告；原告预交的受理费50元，本院不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 期限内不上诉，本判决即发生法律效力。 审 判 长  赵玉梅 人民陪审员  高仰学 人民陪审员  王乐元 二〇一九年六月九日 书 记 员  葛 燕 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的；