广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初53号 原告(执行案外人)：广西北海市荣桂投资有限公司,住所地广西北海市北海大道西。 法定代表人：陈某生，总经理。 委托诉讼代理人：伍韡韡，广西易桂律师事务所律师。 被告（申请执行人）：海天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市江北街道甘溪东街5号。 法定代表人：应培新，总经理。 委托诉讼代理人：王成松，男，汉族，1963年3月25日出生，现住广西北海市，系海天建设集团有限公司工作人员。 被告（被执行人）：广西铭天房地产有限责任公司，住所地广西北海市北海大道西。 法定代表人：陈某生，经理。 管理人：广西创想律师事务所。 委托诉讼代理人：潘艺元，广西创想律师事务所律师。 原告广西北海市荣桂投资有限公司（以下简称荣桂公司）诉被告海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）、被告广西铭天房地产有限责任公司（以下简称铭天公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2019年1月3日受理后，适用普通程序，于2019年3月6日公开开庭审理。经查，广西北海市中级人民法院于2019年3月1日裁定受铭天公司破产清算一案，并指定广西创想律师事务所担任铭天公司管理人。本院依法通知被告铭天公司管理人代表铭天公司参加诉讼，并于2019年5月22日再次公开开庭审理。原告荣桂公司的委托诉讼代理人伍韡韡，被告海天公司的委托诉讼代理人王成松，被告铭天公司、被告铭天公司管理人委托的诉讼代理人潘艺元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 荣桂公司向本院提出诉讼请求：1、撤销(2016)桂0502执1434号之五执行裁定书，不追加荣桂公司为被执行人；2、海天公司及铭天公司承担本案诉讼费用。事实与理由：铭天公司成立于2003年，注册资本1000万元，从股权变更情况看，成立时股东广西壮族自治区总工会占80%股份，股东广西壮族自治区总工会机关工会委员会占20%股份。荣桂公司于2009年8月20日收购上述两股东的部分股权，广西壮族自治区总工会持股比例变为55%，荣桂公司持铭天公司股份比例为45%，出资均是货币实缴出资。2012年5月17日，荣桂公司收购广西壮族自治区总工会持有的55%股份，荣桂公司持股比例变为100%。2012年5月28日铭天公司增资到3000万元（货币实缴）。铭天公司名下主要财产是位于北海市“领秀一方”房地产开发项目，无其他财产。“领秀一方”项目于2009年审批办证通过，海天公司、实际施工人王成松于2010进场施工，形成合同关系及相关债权债务关系，而荣桂公司在2012年才完成铭天公司股权收购，故荣桂公司虽是铭天公司持股100%的股东，但并非是其一人出资，且铭天公司资产与荣桂公司财产各自独立。荣桂公司股权通过股权收购从成立之初至2014年，股东陈进松占股99%，陈德生占股1%，股东均系实缴货币出资到荣桂公司账户，与铭天公司财产相互独立。综上，北海市海城区人民法院作出的（2016）桂0502执1434号之五执行裁定追加荣桂公司为被执行人没有事实及法律依据，荣桂公司为此诉至法院提出上述诉讼请求。 海天公司答辩称：海天公司提交的证据已显示，荣桂公司从2012年开始成为铭天公司唯一的股东，而涉海天公司的债权债务是在2015年的12月。铭天公司与荣桂公司的资产不独立，有抽逃资金、侵占资金的行为，依法在执行程序中铭天公司不能清偿到期的债务,可以追加其股东荣桂公司为被执行人。荣桂公司应承担举证责任。 铭天公司答辩称：铭天公司与荣桂公司是独立的，荣桂公司的投资是有账目可以查询的，是独立法人。 当事人围绕诉诉辩依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；当事人有争议的证据，因其未提供无相反证据予以否定，且争议证据确与本案具有一定的关联性，本院亦作为定案参考。 结合全案证据，本院查明法律事实如下： 海天公司因铭天公司未能依据双方于2015年9月7日达成的协议如期给付工程质量保修金而诉至本院。本院于2016年9月26日作出（2016）桂0502民初991号民事判决：一、被告铭天公司须支付工程保修金300万元及支付利息（利息计算：按银行同期贷款利率计算，其中以100万元为本金，自2015年10月1日起计至2015年10月12日止；其中以100万元为本金，自2015年10月21日起计至清偿之日止；其中以100万元为本金，自2015年11月21日起计至清偿之日止；其中以100万元为本金，自2015年12月21日起计至清偿之日止）给原告海天公司；二、驳回原告海天公司的其他诉讼请求。案件受理费31200元，减半收取15600元，由被告负担（该款原告已向本院预交，被告在支付上述款项时一并付还给原告）。因铭天公司未能履行该生效，海天公司向本院申请强制执行，本院于2016年11月23日以（2016）桂0502执1434号立案执行。因被执行人铭天公司财产不足以清偿债务，申请执行人海天公司于2018年10月17日向本院申请追加铭天公司唯一股东荣桂公司为被执行人。本院于2018年12月12日作出（2016）桂0502执1434号之五执行裁定：追加铭天公司唯一股东荣桂公司为执行依据为（2016）桂0502民初991号民事判决的被执行人。荣桂公司不服（2016）桂0502执1434号之五执行裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。 另查明，铭天公司于2003年3月3日成立，注册资本为1000万元，股东广西壮族自治区总工会占80%股份、股东广西壮族自治区总工会机关工会委员会占20%股份。2009年8月11日，广西壮族自治区总工会将其持有的铭天公司25%股份转让给荣桂公司，广西壮族自治区总工会机关工会委员会将其持有铭天公司20%股份转让给荣桂公司。至此，铭天公司的股东及股东持股情况变更为广西壮族自治区总工会持股55%，荣桂公司持股45%。2012年5月25日，荣桂公司向铭天公司增资2000万元（货币实缴），铭天公司注册资本变更为3000万元，荣桂公司持股比例为100%。2019年1月22日，铭天公司以不能清偿所有到期债务，且已资不抵债为由向北海市中级人民法院申请破产清算，北海市中级人民法院于2019年3月1日作出（2019）桂05破申1号民事裁定：受理申请人铭天公司的破产清算申请。 再查明，荣桂公司于2007年11月7日成立。2013年1月21日，荣桂公司任命高某董事长（法定代表人）。2014年3月14日，荣桂公司股东及持股比例变更为陈进松持股99%，陈德生持股1%。2014年10月16日，荣桂公司免去高某执行董事（法定代表人）、经理职务，选聘陈某生为执行董事（法定代表人）。海天公司提供的银行流水显示：2014年10月21日铭天公司名下银行账户向陈进松名下银行账户转入20万元，备注大同城提出。2015年9月29日，铭天公司账户向陈某松账户转入500万元，备注借款。铭天公司法定代表人陈德生对该证据没有异议。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第五十七条第二款的规定“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司”，铭天公司属一人有限责任公司，荣桂公司系其股东。荣桂公司成为铭天公司唯一股东后，铭天公司与荣桂公司实际控制人之间有资金往来，而荣桂公司不能证明其财产独立于铭天公司财产，现铭天公司的财产不足以清偿生效裁判文书确定的债务，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的义务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，海天公司在执行过程中要求追加荣桂公司为被执行人对铭天公司的债务承担连带责任合法有据。 （2016）桂0502民初991号民事判决确定的债权债务形成并确定于荣桂公司成为铭天公司唯一股东之后，荣桂公司在2012年5月17日才取得铭天公司100%股权，不能对抗其应承担证明铭天公司与荣桂公司之间财产独立的举证责任。本案中，荣桂公司未能举证明铭天公司财产独立于荣桂公司财产，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，荣桂公司应当承担举证不能的不利后果，对荣桂公司的主张，本院不予支持。另外，铭天公司提出了其与荣桂公司独立的抗辩，但其亦未能提供证据证实，铭天公司的抗辩，本院不予采信。 综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告广西北海市荣桂投资有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元由原告广西北海市荣桂投资有限公司负担（该费用原告已向本院预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费100元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张 洁 人民陪审员  黄耀群 人民陪审员  罗传晖 二〇一九年六月十三日 法官 助理  甘秋爽 书 记 员  黄琳琳