云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0722民初33号原告（反诉被告）：党保荣，男，回族，1971年10月1日出生，大专文化，云南省安宁市人，云南省铁路公司员工，住昆明市西山区。委托诉讼代理人（特别授权）：杨茂全，云南展腾（剑川）律师事务所律师。被告（反诉原告）：李魏，男，汉族，1973年9月2日出生，大专文化，云南省永胜县人，金沙江林业工程公司项目经理，住永胜县。委托诉讼代理人（特别授权）：陈德全，云南振润律师事务所律师。原告党保荣与被告李魏合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，同年2月27日被告李魏向本院提出反诉，本院审查后予以受理。2019年4月17日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）党保荣及委托诉讼代理人杨茂全，被告李魏（反诉原告）及委托诉讼代理人陈德全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告党保荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告李魏按《合伙协议》约定的盈余分配比例支付原告495937.7元（2976817元×16.66%）；2、本案的诉讼费由被告李魏负担。事实和理由：2014年6月初，被告李魏与四川君羊建设集团有限公司委托代理人冯坤明签订分包协议，取得国道214线剑川段改建工程三期一合同段项目承建权。被告李魏并邀约原告党保荣、郑培荣、柳从金合伙出资承建该项目，各合伙人经商议后于2014年6月11日订立了书面《合伙协议》，被告李魏任合伙体负责人。原告按《合伙协议》的约定出资300000元，占总股份的16.66%（含本人自用车一辆在内）。工程进展期间，发包方按承包协议分期拨付工程款18420000元，扣除了相关费用后，将工程款转入被告李魏个人账户内。2015年5月10日，君羊建设公司再次拨付工程款时，合伙体内部出现分歧，各合伙人不同意再将工程款拨付到被告李魏个人账户内。之后，被告李魏未结算工程款，也未按比例分配盈余，于2015年5月20日离开项目部，致工程停工。君羊建设公司即委派冯坤明接手该项目。2018年1月，被告李魏以建设工程施工合同纠纷在剑川县人民法院起诉冯坤明和君羊建设公司，此案经审理后由冯坤明和君羊建设公司返还李魏工程保证金1000000元和履约保证金1976817元，共计2976817元。现冯坤明、君羊建设公司已向被告李魏支付了2976817元。该款属于合伙体的资产，原告和其他合伙人要求按《合伙协议》分配该款，但被告李魏置之不理，原告为维护合法权益，诉至法院，提出上述诉讼请求。被告李魏辩称：原告党保荣的起诉，在程序上缺乏必要共同诉讼人，不利于查明案件情况，应依法予以驳回。原告党保荣提出分配合伙盈余没有事实依据，合伙内部尚未进行结算，该项目是盈余还是亏损无法确定，无从谈起盈余分配。本案原告党保荣所起诉的资金2976817元，并非是合伙财产，故不能纳入合伙谈分配。2015年6月10日，原告党保荣及案外人郑培荣与转包方负责人冯坤明私自签订合伙协议，架空被告李魏，并将合伙资金转移与冯坤明合伙，后与冯坤明发生诉讼，据悉已判决由冯坤明支付郑培荣、党保荣所入股资金和股份份额，原告用同一项目工程同一合伙资金签订不同的合伙协议，然后诉讼争取投资资金和重复的收益，其行为损害了合伙利益。本案的盈余分配以清算确定盈余为前提，原告党保荣应将占有的合伙财产交给合伙负责人即本案被告李魏，在条件符合时，再谈分配问题。反诉原告李魏向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告党保荣向反诉原告李魏交付合伙出资款人民币100000元，并按月息3%向反诉原告支付2014年6月30日起至款项履行完毕之日止的利息；2、本案的诉讼费由反诉被告党保荣负担。事实和理由：2014年6月11日，反诉原告李魏、反诉被告党保荣及案外人郑培荣、柳从金签订《合伙协议》，约定合伙承包国道214剑川段改建工程三期一合同项目，并约定第一次出资为人民币2600000元，其中反诉原告李魏出资人民币1300000元，占50.02%的股份，郑培荣出资500000元，占16.66%的股份；柳从金出资人民币500000元，占16.66%的股份；反诉被告党保荣出资人民币300000元，占16.66%的股份。各合伙人的出资，要在2014年6月30日前交齐，逾期不交或未交齐的，从即日起按照个人应交总额3%的利息承担。协议签订后，反诉被告党保荣仅向反诉原告李魏交付投资款200000元，下余投资款反诉被告党保荣一直未补足。反诉原告李魏认为，反诉原告李魏与反诉被告党保荣等人签订《合伙协议》，系各方真实意思表示，内容合法有效，不存在合同无效情形，各方应予遵守；反诉被告党保荣不按约定出资的行为严重侵害了合伙利益，反诉原告李魏作为合伙负责人，肩负着管理合伙事物、管理合伙财产、进行合伙盈余分配的职责，有权要求反诉被告党保荣补足出资并承担相应的违约责任，进而全面清算合伙事宜。因此具状法院，提出前述诉讼请求，望予支持。反诉被告党保荣辩称：1、2014年6月，李魏约我做这个项目，由我负责技术这块，200000元是现金入股，我自有360挖机提供工地使用，从挖机租金中扣除下余100000元入股资金，李魏和其他股东均都同意（当时这个只是有个口头协议，没有书面的协议），已完成了出资义务。2、工地上的开支基本是通过李魏、柳从金、郑培荣和我们同意才开支出去的，都是经过我们四个股东认可的。李魏陈述我们架空他不属实，我们没有这个权利。3、李魏违反了《合伙协议》的约定，擅自将工程款提走，转入个人名下，构成违约，党保荣已按《合伙协议》的约定，完成了出资义务，李魏应按《合伙协议》约定比例将已经判决生效且拿到的执行款2976817元分配给党保荣和其他合伙人。综上，反诉原告李魏将合伙体的工程保证金和履约保证金非法占有，未按《合伙协议》约定盈余分配比例支付给党保荣，给其造成重大经济损失，故请求依法驳回反诉原告李魏的诉讼请求。归纳原告（反诉被告）党保荣与被告（反诉原告）李魏的诉辩主张，双方主张争执焦点是：一、原告党保荣要求的工程保证金、履约保证金是否属于合伙体资产，是否应分配；二、反诉原告李魏要求反诉被告向其交付合伙出资款人民币100000元及按月息3%向其支付2014年6月30日起至款项履行完毕之日止的利息是否具有事实及法律依据。在庭审过程中，原告（反诉被告）党保荣针对本诉提交如下证据材料：1、居民身份证复印件一份，拟证明原告党保荣的主体资格和身份情况。2、《合伙协议》复印件一份，拟证明2014年6月11日，郑培荣、党保荣、柳从金、李魏签订合伙协议，约定出资额和出资比例以及盈余分配比例为李魏占50.02%、郑培荣占16.66%、党保荣占16.66%、柳从金占16.66%。3、大理白族自治州中级人民法院（2018）云29民终字384号民事判决书复印件一份，拟证明李魏任合伙体负责人期间，冯坤明、四川羊君建设集团有限公司支付给合伙体资金2976817元，同时证实该笔款属合伙体资产。经质证，被告（反诉原告）李魏对第一、二组证据的三性及证明内容认可，但第二组证据中希望法庭注意，1、柳从金为合伙协议项下的合伙人，但其出资存在一定的争议，故对其占有的股份不应轻易做认定；2、希望法庭重视其他合伙协议事务的管理。对第三组证据的三性认可，对证明内容不认可，1、原告起诉的请求权基础是认为判决金额系合伙盈利，但该判决不能证明原告的观点；2、该判决金额涉及的款项较多，故不能简单的以该判决确定的内容认定是合伙的资产；3、即使这两百多万是合伙资产，也不能认定就是合法盈余而进行分配。被告（反诉原告）李魏针对本诉、反诉均没有证据提交。原告（反诉被告）党保荣针对反诉提交如下证据材料：结算清单复印件一份，拟证明党保荣的360挖机从2014年7月11日至2014年12月31日租金共计349606元，扣除党保荣的借支租金余额为316000元，扣除2015年2月16日李魏支付150000元和入股资金100000元，还欠党保荣360挖机租金66000元，结算人蔡梦龄、党保荣。被告（反诉原告）李魏对结算清单的三性及证明内容不予认可，理由如下：1、本案被告李魏系该合伙的负责人，按照合伙协议约定，对合伙进行结算，合伙财产的处理、购买、盈余分配的权利均属于李魏，而其他合伙人并无进行结算的资格，蔡梦龄不是合伙组织内部人员，对合伙没有结算的资格。2、关于合伙出资的问题，在合伙协议中约定得明确，党保荣以现金出资300000元和现有车辆一辆，关于用挖机出资的问题没有在合伙协议中约定，挖机租赁资金抵扣合伙出资款系党保荣单方表示，并不能成立，挖机在合伙过程中有使用，党保荣不能单方表示其出资完毕，根据合伙协议约定应在2014年6月30日前完成出资，而党保荣未按合伙协议出资，因此其应补足出资并承担相应违约责任。且蔡梦龄是2015年2月才到工地的，对之前挖机使用情况不清楚，党保荣欺骗了蔡梦龄。经审查，本院认为原告（反诉被告）党保荣针对本诉及反诉提交的上述证据，其来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院对其证据的效力予以确认。综上，根据原告（反诉被告）与被告（反诉原告）的陈述及审查确认的证据，本院确认本案法律事实如下：2014年6月，案外人冯坤明借用君羊公司资质竞标取得了“国道214线剑川过境一级公路三期工程一合同段”项目承建权。2014年6月12日，冯坤明与本诉被告李魏签订《关于国道214线剑川过境一级公路三期工程一合同段项目分包洽商协议书》，将该项目分包给李魏，当日李魏向冯坤明支付了工程保证金1000000元。之后，君羊公司任命李魏为项目部经理。期间即2014年6月11日，党保荣、李魏及案外人郑培荣、柳从金签订《合伙协议》，协议约定：合伙承包国道214线剑川段改建工程三期一合同段项目，合伙期限自2014年6月11日起至整个工程项目结束为止；第一次出资为2600000元，出资方式为现金出资，以后根据工程需要按各合伙人比例分次出资，工程全部完工后退本分利；郑培荣出资500000元，占总股份的16.66%；李魏出资1300000元，占总股份的50.02%；柳从金出资500000元，占总股份的16.66%；党保荣出资300000元，占总股份的16.66%（含本人自用车一辆在内）；本合伙出资共计人民币2600000元，以后根据工程需要按第一次出资比例分次出资的所有资金为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，到工程完工拨付工程款时予以返还；李魏任合伙负责人，其权限是对外开展业务，订立合同，对合伙人事业进行日常管理，支付合伙人债务，进行合伙盈利分配等。合伙协议还对其他事项进行了约定。协议签订后，党保荣缴纳入股资金200000元。随即党保荣、李魏等合伙人即进场组织施工。2015年6月20日君羊公司撤销了李魏的职务，任命冯坤明为项目部经经理，李魏离场。而党保荣及案外人郑培荣、柳从金与冯坤明合作继续在工程项目部工作至2016年8月26日工程通过验收并投入使用。李魏任项目部经理期间，214线剑川改建指挥部分期拨付项目部工程款共计18420000元，李魏按到账工程款金额的29.67%向冯坤明支付了管理费、履约保证金共计5865214元，其中管理费3888397元、履约保证金1976817元。2016年9月13日，214线剑川改建指挥部将履约保证金如数退还君羊公司。2017年8月22日，李魏向云南省剑川县人民法院提起诉讼，提出以下诉请:一、判令冯坤明、君羊建设公司向其返还1000000元工程保证金及资金占用费；二、判令冯坤明、君羊建设公司向其返还2002000元的履约保证金；三、判令冯坤明、君羊建设公司向其返还3937934元的工程管理费。云南省剑川县人民法院审理后，作出了（2017）云2931民初339号民事判决书，判决冯坤明返还李魏工程保证金1000000元和履约保证金1976817元，共计2976817元，君羊建设公司承担连带清偿责任。判决作出后，冯坤明、君羊建设公司不服判，提起上诉，经云南省大理白族自治州中级人民法院审理后，作出了（2018）云29民终384号民事判决书，维持了原审判决。判决生效后，冯坤明、君羊建设公司履行了判决确定的义务，向李魏支付了人民币2976817元。另查明，党保荣的360挖机从2014年7月11日起在其合伙体承包的工程的工地上干活。2015年4月20日，党保荣与合伙体财务人员蔡梦龄就360挖机进行结算，并签订结算清单，确定下余的入股资金100000元从挖机租金中予以扣除，至此党保荣已经履行完毕缴纳出资300000元的义务。本院认为，原告（反诉被告）党保荣、被告（反诉原告）李魏及案外人郑培荣、柳从金在平等自愿的基础上签订合伙协议，协议不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，受法律保护。合伙协议履行过程中，合伙人因工程款等问题发生争议，从而引发本案诉讼，其争执焦点之一是工程保证金1000000元和履约保证金1976817元是否为合伙资产及是否应分配的问题。对此，本院认为，李魏与冯坤明签订了《关于国道214线剑川过境一级公路三期工程一合同段项目分包洽商协议书》取得工程项目后，李魏向冯坤明支付了工程保证金1000000元，在分包协议签订前，党保荣、李魏等人即签订了合伙协议，约定合伙承建国道214线剑川段项目。工程建设过程中，工程指挥部拨付工程款18420000元，李魏按工程款的一定比例向冯坤明支付履约保证金1976817元。工程保证金及履约保证金共计人民币2976817元，经人民法院判决返还李魏，该款发生在原、被告合伙承建项目工程期间即合伙期间，与合伙承建的工程直接关联，依法应认定为合伙人共有资产，合伙人虽未对合伙期间所承建的工程进行结算，但该笔款项明确具体，而对工程进行结算需合伙人相互配合，如因未能结算，即对该款不予分配，其他合伙人的合法权益即不能得到有效维护，现合伙关系已经终止，党保荣作为合伙人要求分配该款具有事实和法律依据，应予以支持。党保荣按合伙协议约定履行了出资300000元的义务，占合伙出资比例16.66%，其所得的款项应为495937.7元。关于反诉原告李魏要求反诉被告党保荣向其交付合伙出资款人民币100000元及按月息3%向其支付2014年6月30日起至款项履行完毕之日止的利息的问题。党保荣、李魏及案外人郑培荣、柳从金签订《合伙协议》之后，反诉被告党保荣履行了缴纳出资300000元的义务。因此，反诉原告李魏的诉讼请求，无相应事实及法律依据，本院不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，第55条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告李魏于本判决生效后十五日内给付原告党保荣人民币495937.7元。二、驳回反诉原告李魏的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8739元及保全费3000元，由被告李魏负担。反诉案件受理费1150元（已减半收取），由反诉原告李魏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。双方均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长 黎 勇审判员 周 平审判员 陈正芳二〇一九年六月十三日书记员 杨晓薇