云南省泸西县人民法院民 事 判 决 书（2018）云2527民初78号原告：张小平，男，1975年3月21日生，汉族，农民，文盲，住泸西县。委托诉讼代理人：樊子怡，云南鹏贤律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告：张某1，男，2007年4月18日生，汉族，学生，住址同上。未到庭。原告：张某2，男，2009年5月28日生，汉族，学生，住址同上。未到庭。原告：张某3，女，2011年8月29日生，汉族，学生，住址同上。未到庭。原告：张某4，男，2014年5月29日生，汉族，学生，住址同上。未到庭。原告：张某5，男，2016年6月24日生，汉族，学龄前儿童，住址同上。未到庭。原告张某1、张某2、张某3、张某4、张某5之法定代理人：张小平，系五人之父。被告：王建宇，男，1963年8月29日生，汉族，农民，初中文化，住泸西县。委托诉讼代理人：焦跃忠，云南精萃律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告张小平、张某1、张某2、张某3、张某4、张某5（以下统称“六原告”）与被告王建宇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年4月27日公开开庭进行了审理。原告张小平及其委托诉讼代理人樊子怡，原告张某1、张某2、张某3、张某4、张某5之法定代理人张小平，被告王建宇及其委托诉讼代理人焦跃忠到庭参加诉讼。后张小平、王建宇因涉嫌犯诈骗罪，于2018年6月28日被泸西县公安局执行逮捕，本案于2018年7月3日中止诉讼，后恢复诉讼。本案现已审理终结。六原告向本院提出诉讼请求，请求本院依法判决王建宇：一、赔偿六原告各项经济损失合计107606.3元；二、承担案件受理费。事实和理由：2016年12月左右，王建宇承包金马镇所得村一户人家的房屋施工，张小平为王建宇提供劳务，主要工作为运送建筑材料。2017年1月16日约9时，张小平在建房过程中搬运材料时不慎摔伤，后王建宇将其送至泸西县人民医院住院治疗。经诊断，张小平右胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨平台骨折。张小平住院25天后出院。2017年12月25日，张小平到云南天禹司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为其伤残等级鉴定为十级，后期医疗费评估为2万元。张小平住院期间，医药费已由王建宇支付，其另支付张小平3000元费用。张小平出院后多次与王建宇协商赔偿，但其均以各种理由拒绝赔偿。张小平受伤给六原告造成如下损失：1．护理费3015元（25天×120.6元/天）。2．误工费41245.2元（342天×120.6元/天）。3．营养费750元（25天×30元/天）。4．住院伙食补助费2500元（25天×100元/天）。5．残疾赔偿金18040元（9020元/年×10%×20年）。6．后期治疗费2万元。7．被扶养人生活费22726.1元：（1）长子张某12932.4元（7331元×8年×10%÷2人）；（2）次子张某23665.5元（7331元×10年×10%÷2人）；（3）长女张某34398.6元（7331元×12年×10%÷2人）；（4）三子张某45498.25元（7331元×15年×10%÷2人）；（5）四子张某56231.35元（7331元×17年×10%÷2人）。8．鉴定费1700元。9．交通费600元。10．鉴定书邮寄费30元。合计110606.3元。请求人民法院依法支持六原告的诉讼请求。王建宇辩称，我对张小平主张的其为我提供劳务、其受伤的时间和住院治疗情况无异议，但其在提供劳务的过程中存在重大过错。我为张小平垫付医疗费7799.64元，另给付其生活费5000元（3000元＋2000元）。我垫付的医疗费应当一并计入六原告的赔偿总额，按张小平与我的过错责任比例分担。六原告主张的部分赔偿项目和数额计算标准过高，我在发表质证意见时作出说明。请求法庭在查清案件事实的基础上，判决我承担50%的赔偿责任。经审理，本院确认如下法律事实：张荣先与唐小双系夫妻，共生育张小平等四子一女，唐小双已去世多年。张小平与陈梅花共生育四子一女，依次为：长子张某1、次子张某2、长女张某3、三子张某4、四子张某5。2016年12月，王建宇承包金马镇所得村金建安的房屋建盖，共建盖三层。2017年1月16日上午，张小平在为王建宇建盖该房屋提供劳务的过程中，不慎从该房屋二楼地板（一楼房顶）摔落停在地面上的运输建筑材料的拖拉机车厢里受伤。张小平受伤前和受伤时王建宇均不在建房现场，张小平受伤后其到达现场。受伤当天张小平被送至泸西县人民医院住院治疗，入院诊断为：“右胫腓骨粉碎性骨折，左胫骨平台骨折，全身多处软组织挫伤”。张小平于2017年2月10日好转出院，共住院25天，产生医疗费37798.22元。该医疗费由张小平、王建宇、王承东用张洪能（张小平之弟）交纳的新型农村合作医疗保险报销29998.58元，王建宇支付7799.64元。报销的医疗费29998.58元由王承东领取并交给王建宇，王建宇自行使用了该款。张小平住院期间，王建宇共给付其生活费5000元（3000元＋2000元）。张小平的出院诊断为：“右胫腓骨粉碎性骨折，左胫骨平台骨折”。出院医嘱为：“营养饮食；伤肢正确功能锻炼，避免负重和外伤；定期复查，出院15日、1月、2月、3月、5月、7月、9月、12月来院复查；不适随诊。”2017年12月19日，张小平到云南天禹司法鉴定中心做鉴定。2017年12月25日，该鉴定中心作出《法医学司法鉴定意见书》，意见为张小平：“左膝关节功能障碍伤残等级鉴定为十级，后期治疗费评估为2万元”。为做鉴定，张小平支付鉴定费1700元（1000元＋700元）、鉴定书邮寄费30元。张小平、王建宇协商赔偿未果后，六原告向本院起诉，请求本院依法判决支持其诉讼请求。2018年1月24日，王建宇向本院申请对云南天禹司法鉴定中心作出的张小平伤残等级、后期治疗费进行重新鉴定。本院准许后，于2018年2月24日委托云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定。该鉴定中心于2018年3月14日作出《司法鉴定意见书》，意见为张小平：“左膝关节功能障碍的伤残等级评定为十级，后期治疗费评估为2万元”。王建宇支付了重新鉴定的鉴定费。2018年4月11日，张荣先放弃向王建宇主张被扶养人生活费等权利。张小平、王建宇、王承东因涉嫌犯诈骗罪，于2018年6月28日被泸西县公安局执行逮捕。2018年7月16日，王永昭（王建宇之子）将被诈骗的医疗保险金29998.59元交至泸西县公安局刑事侦查大队，该大队于2018年7月26日将该款发还泸西县人力资源和社会保障局。本院认为，一、关于房主金建安应否作为本案被告参加诉讼的问题。（一）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《最高院人身损害赔偿解释》”）第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”该法并未规定“低层”的层数。《住宅设计规范GB50096-1999》（2003版）按层数将住宅分为低层（1-3层）、多层、中高层、高层，但该设计规范已被《住宅设计规范GB50096-2011》废止，《住宅设计规范GB50096-2011》未使用低层、多层、中高层、高层的概念对住宅进行分类。故何为“低层”，“低层”是几层，缺乏明确的判断规范。金建安承包给王建宇建盖的房屋为三层，王建宇庭审辩论时认为建盖该三层房屋需要相应资质的依据不足。故本案不应适用《最高院人身损害赔偿解释》第十一条第二款的规定。（二）《最高院人身损害赔偿解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”故六原告可以只起诉张小平的雇主王建宇。（三）庭审中经本院询问，六原告称其只向王建宇主张权利，不向金建安主张权利；王建宇称张小平系在为其提供劳务的过程中受伤，与房主金建安没有关系。（四）综合前述规定、事实、分析、询问，金建安可以不作为本案被告参加诉讼。二、关于张小平因何受伤、其对自身受伤是否存在过错的问题。（一）张小平因何受伤。1．证人李某陈述：“因为风大，我和其他人前一天便将吊机拖进二楼房间里”。证人何某能陈述：“工人担心安装在房屋二楼板面的吊机发生危险，前一天便将吊机从二楼板面的墙体外口拖进墙内两三米”。证人闻某陈述：“前一天王建宇的吊机安装在二楼阳台边使用，用完后工人们担心吊机不安全，便将吊机拖进去两三米”。吊机是放在房间里还是拖进去两三米，李某的陈述与何某能、闻某的陈述虽存在矛盾，但三人的证言能够共同证实吊机在张小平受伤前一天已拖离原安装位置。2．证人李某陈述：“张小平拖吊机时我未看见，我判断吊机是其所拖。张小平和吊机为何会掉到路上我不知道”。证人何某能陈述：“我在地面上与其他工人拖搅拌机，看见张小平拖吊机吊钢模，后其连人带吊机从二楼板面掉在地面上”。证人闻某陈述：“因为我在三楼安装钢模，张小平是否拖吊机，为何掉到路上我未看见”。综合该三名证人的前述陈述，仅何某能陈述其在地面上看见张小平拖吊机吊钢模，证人李某、闻某均未陈述看见此事。何某能陈述的其看见张小平拖吊机吊钢模系孤证，缺乏证据印证，且其在地面上拖搅拌机仍能看见张小平在房屋二楼地板拖前一天已拖离原安装位置的吊机，明显不合常理。张小平受伤前和受伤时王建宇均不在建房现场，张小平受伤后其才到达现场，故其庭审中陈述的“张小平为省事，欲用吊机吊钢模到二楼房顶，其便到一楼房顶拖吊机”，并非其所见。综合前述陈述、事实和分析，王建宇庭审中辩称张小平系在拖吊机时从房屋二楼地板摔落，缺乏有力证据证实，本院不予采信。3．张小平庭审中陈述：“受伤当天我准备到金建安家房屋一楼顶上吊钢模，我踩到吊机便从一楼房顶摔落”，但其未提交证据证实该陈述；王建宇提交的三名证人的当庭证言不足以证实张小平系在拖吊机的过程中摔落。故对张小平是踩到吊机还是拖吊机从二楼地板摔落，本院均不作认定。根据张小平、王建宇庭审中的相关陈述，本院认定张小平在为王建宇提供劳务的过程中，从二楼地板摔落停在地面上的运输建筑材料的拖拉机车厢里受伤。（二）张小平对自身受伤是否存在过错。六原告《民事起诉状》诉称“张小平在建房过程中搬运材料时不慎摔伤”，张小平庭审中陈述“我踩到吊机前我已看到吊机，但我没有注意到吊机”，故本院认定张小平对其自身受伤存在一定过错。三、关于两次鉴定的鉴定意见应否采信、鉴定书邮寄费是否真实的问题。（一）开庭前王建宇不认可云南天禹司法鉴定中心作出的鉴定意见，并申请重新鉴定。本院准许后，委托云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定中心作出的鉴定意见，与云南天禹司法鉴定中心的鉴定意见一致。王建宇虽仍不认可重新鉴定后的鉴定意见，但未提交证据推翻该鉴定意见。故对前述两个鉴定中心作出的鉴定意见，本院均予采信。（二）鉴定书邮寄费《收据》虽未加盖收费单位印章，但《收据》与鉴定费发票的开票日期为同一日，开票人为同一人，且鉴定书需要邮寄系客观事实，故对鉴定书邮寄费30元本院予以认定。四、关于六原告的全部合理损失，王建宇、张小平的责任比例，王建宇的赔偿数额的问题。（一）六原告的全部合理损失。因张小平对自身受伤存在一定过错，故本案须计算出六原告的损失总额，再按王建宇、张小平各自的过错分担损失，如此方能确定王建宇的赔偿金额。张小平虽未主张王建宇支付的医疗费，但该医疗费仍应计入损失总额。本院对六原告的合理损失认定如下：1．误工费、护理费。张小平主张的误工费、护理费计算标准过高，本院予以调整，均按100元/天计算。（1）误工费。张小平出院后近10.5个月才进行伤残等级鉴定，出院与做该鉴定的时间间隔过长，且其伤残等级仅为十级，故其主张的误工期342天过长。对张小平的误工期，本院综合其伤情、受伤部位、住院治疗情况、住院天数、出院医嘱、出院系好转而非治愈、伤残等级、尚需后期治疗等，确定为85天（住院25天＋出院后60天）。对误工费本院确定为8500元（100元/天×85天）。（2）护理费。对护理期，本院按张小平的住院天数确定为25天，对护理费本院确定为2500元（100元/天×25天）。2．交通费。张小平虽未提交证据证实其主张的交通费，但其两次到昆明做鉴定系客观事实，且其主张的交通费600元并未超出常规标准。故对交通费本院予以支持。3．残疾赔偿金、被扶养人生活费。云南省高级人民法院、云南省公安厅于2019年5月20日联合发布的《关于印发2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》（云公交〔2019〕56号）规定：“凡在我省行政区域内发生的道路交通事故，2019年5月1日至2020年4月30日期间进行损害赔偿调解和审理工作的均按此标准执行（各级人民法院审理其他人身损害赔偿案件亦参照此标准执行）。”云公交〔2019〕56号文件发布时，本案尚未审结，故对残疾赔偿金、被扶养人生活费，本案参照该文件的相关规定计算。（1）残疾赔偿金。本院确定的张小平的残疾赔偿金为21536元（10768元×20年×10%）。（2）被扶养人生活费。《最高院人身损害赔偿解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”张某1、张某2、张某3、张某4、张某5的被扶养人生活费年赔偿总额，累计已超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。故对该五人的生活费总额，本院确定为14596.8元[13684.5元（15年×9123元×10%）＋912.3元（2年×9123元×10%÷2人）]。4．其他费用。（1）张小平主张的住院伙食补助费2500元（25天×100元/天）、营养费750元（25天×30元/天）、后期治疗费2万元、鉴定费1700元、鉴定书邮寄费30元，有相应的事实和法律依据，本院予以支持。（2）医疗费37798.22元系王建宇支付，本院予以确认。5．本院确定的六原告的各项损失为：医疗费37798.22元、误工费8500元、护理费2500元、交通费600元、住院伙食补助费2500元、营养费750元、残疾赔偿金21536元、被扶养人生活费14596.8元、后期治疗费2万元、鉴定费1700元、鉴定书邮寄费30元，合计110511.02元。（二）王建宇、张小平的责任比例。综合全案证据和事实，王建宇、张小平的过错，各自过错与损害后果的因果关系和对损害后果的作用力，相关法律、司法解释之规定，六原告的合理损失由王建宇赔偿80%、张小平及其他五原告自行承担20%为宜。（三）王建宇的赔偿数额。1．云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定后作出的鉴定意见，与云南天禹司法鉴定中心的鉴定意见一致，故王建宇支付的重新鉴定的鉴定费应由其自行承担，不应再按过错责任比例由张小平、王建宇分担。2．六原告的全部合理损失110511.02元：由王建宇赔偿80%，即88408.82元（110511.02元×80%），扣除其已支付的42798.22元（医疗费37798.22元＋生活费5000元），尚须赔偿45610.6元。其余20%（110511.02元×20%），即22102.2元，由六原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、王建宇于本判决生效之日起15日内，赔偿张小平、张某1、张某2、张某3、张某4、张某545610.6元。二、驳回张小平、张某1、张某2、张某3、张某4、张某5的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元（缓交），由原告张小平负担1410元，被告王建宇负担1040元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判长  谢绕辉审判员  牛桂英审判员  王 博二〇一九年六月二十七日书记员  陈 琳