四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1304民初3698号 原告：南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司,住所地南充市嘉陵区同庆路1号第三层。 法定代表人:青跃荣,总经理。 委托诉讼代理人:杜彦,四川兴恒平律师事务所律师。 被告：四川德华置业有限公司，住所地南充市顺庆区西河南路70号。 法定代表人：王德双，执行董事。 委托诉讼代理人：何健，四川泰宇律师事务所律师。 被告：福建德华建设工程有限公司，住所地福建省泉州市惠安县洛阳镇后埔村东莲172号。 法定代表人：王德双，执行董事。 委托诉讼代理人：何健，四川泰宇律师事务所律师。 原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司（以下简称嘉铭房产公司）与被告四川德华置业有限公司（以下简称德华置业公司）、福建德华建设工程有限公司（以下简称德华建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年5月28日公开开庭审理。原告嘉铭房产公司的委托诉讼代理人杜彦，被告德华置业公司、德华建设公司的共同委托诉讼代理人何健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告嘉铭房产公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告德华置业公司和德华建设公司共同向原告支付违约金500,000元；2.判令德华置业公司和德华建设公司共同支付原告为其代偿的款项8,188,528.56元，并按照同期银行贷款利率上浮50%的标准支付资金占用损失；3.判令德华建设公司向原告开具198,423,166元的等值税务发票；4、诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与德华置业公司（原深圳德华置业有限公司）、德华建设公司（原泉州市华城建设工程有限公司,下同）于2013年12月5日、2014年1月5日签订了《“南山府邸”工程项目合作框架协议》（以下简称《框架协议》）、《“南山府邸”工程项目合作开发建设协议》（以下简称《开发建设协议》），约定双方合作开发建设位于南充市嘉陵区朱凤新城片区的“南山府邸”项目。合同签订后，二被告严重违反合同，致使原告根本不能实现合同目的，并给原告造成巨大的经济损失。同时，二被告也多次致函原告，请求解除双方签订的合作合同，原告亦同意解除双方的合作关系，并于2015年1月28日向二被告发出了《解除合同通知书》，被告于同月30日收到。2015年2月17日，原告与二被告签订了《解除合作关系协议书》（以下简称《解除协议书》），双方一致同意解除《框架协议》、《开发建设协议》，并对现有实物工程量价值确定为198,423,166元，同时对双方之间的财务事宜作了确认，并确定被告应在协议签订后一个月内退场完毕，并约定逾期退场的，应支付违约金500万元。《解除协议书》签订后，被告没有主动退场，其行为已属严重违约，应支付违约金500万元和承担相应的赔偿责任；且原告为代偿被告的对外欠款及支付被告工程质量问题的整改费等8188528.56元（暂计算至开庭前），二被告应当支付。被告德华建设公司在收取原告支付的工程款后，未开具相应的税务发票。现为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法裁判。 被告德华置业公司和德华建设公司共同辩称，本案是合伙结算纠纷，基础法律关系事实应当查明。本案案涉的款项包含在双方正在诉讼的最高人民法院的案件中，原告起诉属于重复起诉，我方要求中止审理本案，待最高人民法院审理完毕后再处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，结合庭审笔录,本院认定案件事实如下： 2013年12月5日，原告嘉铭房产公司（甲方）与被告德华建设公司(乙方）签订了《南山府邸工程项目合作框架协议》约定，双方合作开发建设项目名称南山府邸，合作项目地址南充市嘉陵区朱凤新城片区，合作项目技术经济指标规划用地面积242.8995亩(161,933㎡)，总建筑面积449,046.27㎡。合作方式为甲方负责南山府邸工程项目的开发手续办理、负责土地竞拍、土地款缴纳及土地证手续办理、负责本工程的立项、规划设计审批、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的办理；甲方需求房屋数量为1,780套、需求车位个数为1,500个，除甲方需求房屋1,780套及车位1,500个外，其余房屋及车位由乙方自行销售或乙方持有；甲方按合同约定价格及付款方式支付工程款；项目建设周期为总工期730日历天，工期自开工之日起计算，具体以甲方书面开工令通知为准；乙方必须严格按照甲方经审批通过的规划设计方案及施工图纸进行建设，乙方向甲方交付住宅工程的交付标准为按毛坯房装修标准交房；正式合作协议签订后15天内乙方向甲方交纳一亿元的履约保证金的50%，60天内付清余款，工程进度款按工程进展情况支付工程款。 2014年1月5日,原告嘉铭房产公司（甲方）与被告德华置业有限公司（乙方）签订了《南山府邸工程项目合作开发建设协议》约定，双方合作开发建设位于南充市嘉陵区朱凤新城片区的“南山府邸”项目，合作项目技术经济指标规划用地面积242.8995亩(161,933㎡)；土地价格为每亩105万元（不含税费），总建筑面积449,046.27㎡；合作方式为甲方以总承包方式将南山府邸项目承包给乙方，由乙方负责工程建设、项目经营和项目管理，甲方需要住房不超过1,780套，建筑面积不超过206,000平方米，车位不超过1,500个，住房2,600元／㎡（按建筑面积计算），车位每个40,000元；甲方需求房屋、车位以外的商品房、商铺、和车位均由乙方自行经营、销售或持有，其获得收益中的部分用来弥补甲方所购住房和车位建设的差价，盈亏由乙方自负，甲方概不负责；甲方负责南山府邸工程项目开发报建的手续办理，负责土地竞拍、土地款缴纳及颁发土地证手续办理、本工程的立项、规划设计审批、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的办理；甲方按合同约定价格及付款方式拨付工程款，乙方向甲方交付住宅工程的交付标准为按毛坯房装修标准交房；乙方向甲方交纳履约保证金人民币壹亿元，签合同前交伍仟万元，其余50%在签订合同之日起60天内付清。保证金根据工程进度分期退还，工程质量要求本工程所有工程项目的工程质量必须达到国家颁布的合格标准；项目的建设总工期为730日历天，开工曰期在场地交接完成、三通一平完成、施工许可证办理完毕后，以甲方签发书面开工文件确立的时间为准；工程进度款拨付办法为甲方按购房款总价款收入的80%计算，甲方支付的土地出让金、规划设计等前期费用在收取的购房款中列支，剩余部分按每月以完成的实物工程量按比例拨付购房款，具体拨付见工程进度支付表。剩余的工程款待所有工程全部竣工验收合格并移交后60天内拨付至购房总价款的97%，剩余的3%作为工程质保金。质保金的退还参照国家有关规定执行；乙方在施工中必须按时足额发放民工工资，不得拖欠。如出现乙方劳务人员以本项目拖欠其工资，造成群体性上访或集体阻拦交通等情形，乙方应妥善处理。否则，甲方有权直接支付后，直接从应付乙方的工程款中扣除；如果乙方因经营管理不善造成工程进度和施工质量达不到要求，甲方有权终止合同，要求乙方限时退场，并依法组织清算，履约保证金不退。 2014年1月10日，泉州市华城建设工程有限公司申请更名为德华建设公司。2014年7月15日，原告嘉铭房产公司取得南山府邸项目施工许可证，并向深圳德华置业有限公司发出开工指令，该工程开始施工。2014年10月24日，深圳德华置业有限公司更名为德华置业公司。2014年11月3日，由于南山府邸工程项目出现资金问题，该项目工程全面停工。 2014年11月30日，德华置业公司向原告嘉铭房产公司发出（南山府邸）函2014-11-30号《关于南山府邸工程项目后续解决方案的函》，内容为“自南山府邸工程开工以来，我司一直积极加快工程项目的建设，并积极推动南山府邸项目的资金筹措工作。目前，南山府邸主体结构工程已施工完成近20万平方米，但由于受房地产大环境不景气的影响，实际市场价格与原预期价格差异较大，商品房销售疲软，依照合同约定的通过南山府邸项目的销售回款及我司自行贷款作为建设资金来推进南山府邸工程项目建设已无法实现，合作基础发生根本性变化，导致工程建设已无法进行。鉴于南山府邸项目目前的状况，为使贵司南山府邸工程项目建设目标的实现，避免给项目的推进及双方造成经济和时间的损失，经慎重研究，建议双方做好如下几项工作，为该项目后续工作创造条件。我司与劳务班组对已完工程实物量的人工费进行核算，并在2014年12月10日前支付完农民工工资，处理情况呈报贵司。若确有部分劳务班组讨要退场费的，我司将在合理的范围内适当给予考虑，并在2014年12月20日前处理完毕。在此期间，我司承诺保证农民工不发生集体上访、闹事现象……。另外，我司建议对南山府邸已施工完成的工程量按四川省南充市现行的建设工程取费标准执行进行清算。清算时可由有工程造价审核资质的造价咨询公司完成，或者为了缩短时间及加快工程清算进程，也可在贵司原初步估算的基础上，对贵司估算书没有计算的工程量或缺漏子项进行补充。我司建议在2014年12月10日前完成初步结果评估，2014年12月30日前全面完成清算工作。南山府邸工程项目的清算工作完成，且我司处理好农民工工资、钢材供应商的欠款及理清其它债务后，我司建议解除双方于2014年1月5日签订的《南山府邸工程项目合作开发建设协议》。” 2015年1月28日，原告嘉铭房产公司向被告德华置业公司、德华建设公司发出了《解除合同通知书》，内容为“我公司分别与你们二公司在2013年12月5日、2014年1月5日签订了《南山府邸工程项目合作框架协议》、《南山府邸工程项目合作开发建设协议》，并由福建聚融信融资担保有限责任公司为德华置业公司提供了履约担保。在合同履行过程中，我公司提前履行了合同约定义务，而你们二公司隐瞒实力、不守信用、严重违约，不仅工程停建、拖欠民工工资及材料商货款，造成多次群访事件，而且还因为我公司为你们二公司购买建筑材料等行为提供担保，导致我公司账户及存款被法院冻结，为你们二公司在银行贷款所提供的质押存款亦被银行扣划。鉴于你们二公司在今年11月30日亦书面来函承诺妥善处理各项债务及其他善后事宜’，并建议在处理好相关事宜后解除与我公司签订的前述合同，但你们二公司并未按承诺履行相应义务。为此，我公司现再次郑重通知你们二公司如下：一、解除我公司与你们二公司的签订的《南山府邸工程项目合作框架协议》、《南山府邸工程项目合作开发建设协议》，你们二公司须在2015年2月8日前退出施工现场并与我公司办理交接手续。二、立即派员，积极配合我公司对已建工程进行清算。三、立即偿还我公司为你们二公司所提供担保的所有债务。四、赔偿因你们二公司违约而给我公司造成的经济损失，具体损失金额以最终核算为准。” 2015年2月17日，原告嘉铭房产公司（甲方）与被告德华置业公司、德华建设公司（乙方）签订了《解除合作关系协议书》，内容为“由于乙方已无资金投入，所负责合作开发建设的南山府邸项目已于2014年10月全面停工。为了推动该项目顺利进行，经甲、乙双方协商，同意解除嘉铭房产公司与德华置业公司、德华建设公司所签订的《南山府邸工程项目合作框架协议》、《南山府邸工程项目合作开发建设协议》，现就解除合作关系的相关事项达成以下协议：1.根据双方协议，共同委托第三方机构（四川南充鑫顺造价咨询事务所有限公司）对南山府邸项目已完成的实物工程量进行评估，并承认其评审结果。按照四川省09定额13规范，现有工程实物量价值确定为人民币198,423,166元，对此评估价格甲、乙双方均表示认可，不再有任何异议。2.甲、乙双方共同认可以下事宜：（1）在项目建设过程中，甲方已向乙方拨付工程款6,340万元；（2）甲方向乙方提供贷款质押两笔，因乙方未主动归还，已分别由银行用甲方质押款抵扣11,000万元；（3）因乙方向甲方多次借款，乙方累计欠甲方利息款57.73万元；（4）因甲方提前以质押款帮乙方偿还贷款造成甲方经济损失，由乙方补偿甲方部分利息款134万元；（5）乙方以甲方名义对外销售商品房21套，成交额3,259,994元，尚有2,487,799元在乙方账户，乙方应全额交还甲方；（6）乙方以甲方名义对外所签合同44份，总标的10,311,277元，乙方已实际支付6,028,337元，应付未付3,942,940元，应作为乙方对甲方的负债；（7）在实物工程量评估总造价中已全部计入乙方工程的检测费3,394,280元，但乙方目前并未进行检测（施工后续进行），也并未支付，应将该费用转给甲方由甲方进行相关检测并支付费用。以上（2）-（7）项共计121,908,319元，转为拨款计算，总计拨款额确定为185,308,319元。3.前述1、2项品迭后，甲方还应支付乙方工程尾款13,114,847元，由于该工程尚未验收，而目前已发现大量工程问题急需整改，因此甲方预留质保金600万元，待整改验收完毕后一月内甲、乙双方结算，故尾款结余7,114,847元。4.由于农民工多次上访讨要工资，为维护社会稳定，甲方已同意动用履约保证金2,005.5万元，并由相关政策在政府职能部门的监督下支付农民工工资，乙方已提供相关资料并审核，目前已在有关部门监督下发放到相关班组和农民工手中。5.乙方所欠藏民（成都友约木材经营部）木材款842,0281.7元，已起诉至嘉陵法院，并由嘉陵法院裁定由甲方代付，甲方已从保证金中支付该款。6.由于乙方所欠钢材款3,200万元，原合同由甲方提供担保，现已被供货商起诉，南充市中级人民法院已冻结甲方账户，甲、乙双方同意动用乙方剩余的履约保证金、工程尾款28,639,565.3元予以支付。7.双方解除合作关系后，乙方所有的债务应由乙方全部承担，并尽快予以解决。在双方解除合作关系后，不能因乙方所涉及债务的原因造成对甲方后续施工的干扰。如因此造成甲方施工损失，乙方应承担相应的经济及法律责任。8.双方解除合作关系后，乙方应全力配合甲方做好建设手续的衔接工作及相关资料的交接工作。如有损毁、缓交、不交相关资料行为，甲方可予以10万元内的资金扣除惩处。9.项目现场所剩的材料、相关的配套设备设施，必须由乙方无条件自行组织退出南山府邸项目施工现场，并在签订本协议一个月内退场完毕，否则甲方可以进行清场。但如果双方解除协议工作配合较好，乙方请求甲方同意后，甲方可帮助协调后续施工队伍，在双方认可的价格下由后续施工队伍进行转租。但双方如未达成转租协议，则乙方仍须无条件清场。10.在甲、乙双方严格按本协议解除合作关系的基础上，甲方不再追究乙方的违约责任，乙方支付的5000万元履约保证金已由甲方按协议第4.5.6款之约定代乙方清偿其对外所签债务，应当视为甲方已向乙方全额退还了履约保证金5000万元。如乙方违反本协议之约定，则甲方直接没收乙方支付的5000万元履约保证金，甲方按本协议第4.5.6款之约定代乙方清偿的债务金额，由乙方负责偿还甲方。并且，甲方将依法追究福建聚融担保有限公司的担保责任（按其出具的保函金额5000万元承担保证责任）。11.该合同双方签字生效，如有违反，则由违约方向履约方支付违约金500万元”。该协议签订后，由于二被告未履行自行退出施工现场及移交建设资料的义务，原告嘉铭房产公司于2015年3月25日诉至本院，提出诉讼请求为判令被告德华置业公司、德华建设公司退出位于南充市嘉陵区的双方合作项目“南山府邸”施工现场，将全部工地及相关建设手续、资料移交给原告嘉铭房产公司。本院经审理，于2015年5月21日作出（2015）嘉民初字第1073号民事判决，判决“被告德华置业公司、德华建设公司在本判决生效后立即将其施工人员、现场剩余材料、相关配套设备设施及机械设备等退出双方合作开发的位于南充市嘉陵区朱凤新城‘南山府邸’项目施工现场，将该项目工程、工地及全部工程建设资料移交原告嘉铭房产公司”。宣判后，被告德华置业公司、德华建设公司上诉至四川省南充市中级人民法院，该院于2016年11月21日作出（2015）南中法民终字第1367号民事判决，驳回被告德华置业公司、德华建设公司的上诉，维持原判。 判决生效后，被告德华置业公司、德华建设公司未按照生效裁判文书主动履行生效判决确认的义务，原告嘉铭房产公司向本院申请强制执行，在执行过程中需要组织人员负责清场并代为支付现场机械租赁、设备等费用，截止2015年12月30日，原告嘉铭房产公司已支付3654145元。因被告德华置业公司、德华建设公司尚欠案外人南充市嘉陵区青年商贸有限公司钢材款，被第三人南充市嘉陵区青年商贸有限公司起诉至南充市高坪区人民法院，2016年12月21日，经南充市高坪区人民法院主持和解，2017年1月4日，原告嘉铭房产公司分别向南充市高坪区人民法院诉讼费及案款账户转款26,491,433元、7,789,100元，扣除《解除合作关系协议书》预留的28,639,565.3元，已超付1,105,068元。因二被告被本院强制清场前，留守人员部分工资未支付，2015年7月，原告嘉铭房产公司向留守人员支付工资101,181元；因案涉工程出现质量问题，经施工整改，2017年1月23日，原告嘉铭房产公司向案外人南充天一建设劳务有限公司支付劳务费用39,6105元；2017年8月22日，原告嘉铭房产公司向四川伟联建筑工程有效公司支付工程款274,143元；2018年9月19日，原告嘉铭房产公司向李泽洲支付159,055元；2019年4月28日，原告嘉铭房产公司向南充荣鑫建筑工程公司支付628,491.21元。二被告尚欠395,005.56元水电费、280,340元的兴龙华亚办公用品费用280,340元、检测费用60,000元，亦由原告嘉铭房产公司代交。 另查明，被告德华置业公司、德华建设公司以《解除合作关系协议书》中原告嘉铭房产公司存在漏列应付款事由，向四川省高级人民法院提起诉讼，该案现在二审审理过程中。 本院认为,原告嘉铭房产公司与被告德华置业公司、德华建设公司签订《南山府邸工程项目合作框架协议》、《南山府邸工程项目合作开发建设协议》、《解除合作关系协议书》等法律效力，已被生效法律文书所确认，合法有效，故原、被告均应按上述确认的协议，履行各自义务。本案争议焦点为： 本案是否中止诉讼问题。虽被告德华置业公司、德华建设公司已向四川省高级人民法院提起诉讼，要求原告嘉铭房产公司支付有关款项，但该诉讼与本案诉讼标的款不存在冲突，即使本案判决后该标的款亦可在德华置业公司、德华建设公司诉嘉铭房产公司一案确认的已付款中予以扣减，故被告德华置业公司、德华建设公司辩称本案应中止诉讼的理由不能成立，本院不予采纳。 被告德华置业公司、德华建设公司应支付的款项及利息问题。原告嘉铭房产公司已按《解除合作关系协议书》确定内容，履行支付义务，因被告德华置业公司、德华建设公司未主动履行和及时支付有关款项，导致原告嘉铭房产公司在《解除合作关系协议书》约定支付义务外，代被告德华置业公司、德华建设公司履行的款项，被告德华置业公司、德华建设公司负有偿还义务。原告嘉铭房产公司向本院主张的7,188,528.56元，有证据予以证明，本院予以支持；但其向本院主张的B区顶板裂缝处理的1,000,000元，未向本院提交证据证明，本院不予支持。上述款项系被告德华置业公司、德华建设公司违约造成，原告嘉铭房产公司已经垫付，被告德华置业公司、德华建设公司应当向原告嘉铭房产公司支付垫付款利息，因原告嘉铭房产公司未向本院提出明确的利息起算时间，本院统一调整为从原告嘉铭房产公司垫付的最后一笔，即从2019年4月28日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至该款付清为止。 违约金问题。原告嘉铭房产公司以《解除合作关系协议书》约定向本院主张违约金5,000,000元，因本案解决的系原告嘉铭房产公司要求被告德华置业公司、德华建设公司向其支付《解除合作关系协议书》约定之外的费用，《解除合作关系协议书》约定的违约金在本案中不予适用，故违约金承担金额亦应按其主张的金额确定，原告嘉铭房产公司主张的违约金明显过高，本院酌定按垫付款的10%支付违约金,本院调整为718,852元。 发票问题。开具发票系每个公司的法定义务，被告德华建设公司应当向原告嘉铭房产公司开具工程款增值税发票，原告嘉铭房产公司要求被告德华建设公司向其开具198,423,166元的等值税务发票的诉请，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，原告嘉铭房产公司的部分诉讼请求，事实清楚、证据确凿，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，判决如下： 一、被告四川德华置业有限公司、福建德华建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司偿还南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司代为偿还的费用7188528.56元，并从2019年4月28日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至该款付清为止; 二、被告四川德华置业有限公司、福建德华建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司支付违约金718,852元； 三、被告福建德华建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司开具198,423,166元的等值税务发票； 四、驳回原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费100,931，由原告南充市嘉陵区嘉铭房地产开发有限公司负担42,091，被告四川德华置业有限公司、福建德华建设工程有限公司共同负担58,840元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  王从银 人民陪审员  王 慰 人民陪审员  谢小君 二〇一九年六月十四日 法官助理张倩 书记员何倩