辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽民申1406号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：大石桥市镁碳砖厂，住所地辽宁省大石桥市南楼经济开发区张官村。法定代表人：李凤兰，该厂经理。委托诉讼代理人：祖鸿鑫，辽宁希光律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：辽宁中业耐火材料有限公司，住所地辽宁省大石桥市百寨办事处张官村。法定代表人：刘东业，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚彩霞，辽宁海润律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐峰，辽宁铭博律师事务所律师。再审申请人大石桥市镁碳砖厂因与被申请人辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案，不服辽宁省营口市中级人民法院（2018）辽08民终3705号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。大石桥市镁碳砖厂申请再审称，请求撤销一、二审判决，被申请人承担诉讼费。主要理由是：（一）下列客观事实已明确，应当认定。1、申请人在转让企业之前，已将历史遗留周喜久违建问题与新抚钢执行案问题，告知了被申请人。被申请人是在知情认可的情况下，与申请人签订的协议。2、2017年9月27日申请人与被申请人的关联公司辽宁永恒实业股份有限公司签订了《工厂固定资产转让协议》，2018年5月24日与被申请人签订了《工厂固定资产转让协议》，在此之前三方对资产转让事宜均无异议，三方于2018年5月24日还签订了《备忘录》，只是按照辽宁永恒实业股份有限公司和被申请人的要求，才将《工厂固定资产转让协议》签订日期落在2018年1月16日。3、转让的企业资产被申请人在2017年11月2日正式接收，至今占有使用，并进行了改造和增建。4、转让的企业资产更名过户涉及的税费由被申请人承担，与申请人无关。5、被申请人多次承诺在转让的企业资产更名过户之后，周喜久的违建问题由被申请人解决。6、如被申请人办理转让资产更名过户，申请人即以现金抵押来解除新抚钢公司对部分转让资产的查封，不会影响到转让资产的更名过户。7、按照协议第二条的约定，第三笔转让价款300万元被申请人应当在更名过户之前给付申请人。但被申请人却以无法办理更名过户为由拖欠至今不予给付。（二）本案之中违约的是被申请人，而非是申请人。1、按照协议第二条的约定，被申请人应当在接收了转让资产的同时将第二笔转让价款600万元给付，被申请人于2017年11月2日就接收了转让资产，2018年5月4日方将600万元给付，构成了违约。2、被申请人将这600万元给其他企业倒贷，故意不给申请人付款，也构成了违约。3、被申请人对申请人口头做出的承诺，即在更名过户之后由其自己解决周喜久违建问题，已经达到双方认可的过户条件。被申请人应当办理更名过户手续却迟迟不予办理，并以此为由拒付第三笔转让价款300万元，属于不履行协议的不诚信违约行为。（三）被申请人的诉讼请求不予成立。1、申请人向法庭提交的系列证据足以证明违约者是被申请人，而非是申请人。2、被申请人所提及的历史遗留问题“周喜久违建资产的处理”，并未包含在申请人与被申请人转让资产中，从转让协议土地面积上看，周喜久违建资产所占用的土地也不包含在转让资产之中。3、关于一审法院判决，判决涉案的固定资产过户事宜，以及涉案厂区内用水、用电事宜，都应当在被申请人交纳了相关税款后才能办理，现在被申请人根本不去交纳相关税费，没过户不是申请人的过错，而是被申请人没有按约定履行造成的。辽宁中业耐火材料有限公司提交意见称，（一）再审申请人第一项提出的7个事实，前1、2项没有实际意义，后3-5项没有证据支持，且不是事实。1、关于周喜久违建问题与新抚钢执行案问题。答辩人在购买被答辩人资产前，清楚被答辩人与周喜久有违建纠纷未解决，与新抚钢执行案件执行款没给付，所以才在合同第二条中明确约定。2、关于辽宁永恒实业股份有限公司将与申请人签订的《固定资产转让协议》转让给答辩人的问题。转让协议是经再审申请人同意的，协议内容没有改动，与再审申请人违约不履行协议的义务没有关系。协议签订时间应以协议落款时间记载为准。3、关于双方转让的企业资产，答辩人是否在2017年11月2日正式接收的问题。2018年4月12日，大石桥市法院执行局派员前去厂区执行周喜久占据的山上门卫房、办公室时，答辩人才随法院执行人员正式进到厂区，再审申请人所说没有依据。4、关于答辩人没能缴纳更名过户涉及的相关税费问题。协议上写明转让资产更名过户及交易税费由答辩人承担，答辩人已经分两笔交付了1000万元的转让费，并早已准备好了交易时应缴纳的税款，再审申请人未开具发票也未到税务部门申报，更没有向答辩人提供任何税额数字，缴纳税费是以发票数额为准，答辩人无法代替其交税。现在答辩人已依据生效判决，缴纳了转让的税费，在2019年4月8日将土地房屋过户并领取了不动产权利证书，为再审申请人补交了33000元的基础电费，办理了用电过户手续。5、关于谁来解决周喜久在厂区的违建问题。周喜久建筑物坐落在答辩人受让土地上，此纠纷由再审申请人负责处理，在协议中写的清清楚楚，是其收到第一笔400万元款时应立即履行的义务。6、关于再审申请人要用现金抵押给法院，让法院解除查封，不影响答辩人转让资产更名过户的问题。一直到二审开庭前的2018年11月21日，再审申请人才用房屋置换查封物，法院才解封了土地，而此时距离其收取第一笔转让费已经14个月。再审申请人的违约行为，致使土地无法过户，严重影响了答辩人对土地的有效利用。7、关于再审申请人说答辩人拖欠第三笔转让款300万元的问题。协议中对第三笔300万元的给付条件是与周喜久的涉及厂区内建筑物纠纷处理完毕，答辩人一次性给付。答辩人未给付第三笔300万元不是拖欠，而是条件不具备，并没有过错。（二）答辩人提前给付了第二笔转让款，没有违约事实。（三）关于再审申请人在二庭庭审期间提供视频资料，想以此支持其上诉和再审的理由。答辩人已经在《关于对上诉人录音录像内容的解答及共同到税务机关咨询的结果》中作出阐述，不再赘述。请求驳回再审申请。本院经审查认为，关于再审申请人大石桥市镁碳砖厂提出本案系被申请人辽宁中业耐火材料有限公司违约，其诉讼请求不成立的问题。2017年9月27日，大石桥市镁碳砖厂将其部分资产转让给辽宁永恒实业股份有限公司，双方签订了《工厂固定资产转让协议》，辽宁永恒实业股份有限公司支付了大石桥市镁碳砖厂第一笔转让款400万元。后经大石桥市镁碳砖厂同意，辽宁永恒实业股份有限公司将该合同的权利义务整体转让给被申请人辽宁中业耐火材料有限公司。2018年1月16日，大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订《工厂固定资产转让协议》，同日，辽宁永恒实业股份有限公司与辽宁中业耐火材料有限公司、大石桥市镁碳砖厂签订《三方转账协议》，约定辽宁永恒实业股份有限公司已付大石桥市镁碳砖厂400万元资产购置款，转为辽宁中业耐火材料有限公司支付给大石桥市镁碳砖厂的资产购置款。根据大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定，大石桥市镁碳砖厂收到第一笔转让款时协议生效，应立即履行营口市中级人民法院（2016）辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，为辽宁中业耐火材料有限公司入住扫清障碍，否则，视为违约。大石桥市镁碳砖厂在收到第一笔转让款400万元后，并未履行上述协议约定的相关事项，原审认定其行为已构成违约并无不当。根据《工厂固定资产转让协议》第八条约定，本协议在履行过程中，如因大石桥市镁碳砖厂责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让价款的30%。鉴于双方在签订《工厂固定资产转让协议》后，辽宁中业耐火材料有限公司已实际支付大石桥市镁碳砖厂转让价款1000万元，原判依据公平原则,将双方约定的转让价款违约金数额调整为已支付转让价款的30%即300万元亦无不当。关于处理厂区内周喜久违章建筑物纠纷，协助辽宁中业耐火材料有限公司办理过户手续问题。双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定，第三笔300万元在大石桥市镁碳砖厂与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，辽宁中业耐火材料有限公司一次性给付大石桥市镁碳砖厂，大石桥市镁碳砖厂则必须在第一时间协助辽宁中业耐火材料有限公司办理所转让固定资产的过户手续。另根据大石桥市人民法院（2015）大南民初字第00975号生效民事判决书的内容可知，因大石桥市镁碳砖厂、王金刚与周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房等价格未能达成一致意见，双方也未能提出评估申请，故对双方纠纷未予处理。结合本案，如大石桥市镁碳砖厂一直怠于解决所涉第三方建筑物纠纷，未办理过户清除障碍会直接损害辽宁中业耐火材料有限公司利益，故原审判决辽宁中业耐火材料有限公司待大石桥市镁碳砖厂处理所涉周喜久建筑物纠纷案件完毕后五日内给付第三笔转让款300万元符合客观实际。另外，辽宁中业耐火材料有限公司与大石桥市镁碳砖厂均表示继续履行《工厂固定资产转让协议》，原判对此予以确认，依据协议约定判决由大石桥市镁碳砖厂协助辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案厂区内用水、用电手续的变更登记及涉案固定资产的过户手续，有事实和法律依据。大石桥市镁碳砖厂提出本案系辽宁中业耐火材料有限公司违约，其诉讼请求不成立的再审申请理由，因没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，大石桥市镁碳砖厂的再审申请不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回大石桥市镁碳砖厂的再审申请。审判长  王颖姝审判员  姜 峰审判员  关鹿凝二〇一九年六月二十六日书记员  韩雨萌