江西省上饶县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）赣1121刑初74号公诉机关江西省上饶县人民检察院。附带民事诉讼原告人孙某，男，1972年6月22日出生于江西省上饶市余干县，汉族，小学文化，机械操作工，家住江西省上饶市余干县。委托诉讼代理人叶义水，江西饶诚律师事务所律师。被告人陈冬，男，1991年7月1日出生于江西省上饶市上饶县，汉族，小学文化，务工，家住江西省上饶经济技术开发区。因犯贩卖毒品罪被上饶县人民法院判处有期徒刑七个月，2013年5月2日刑满释放；因涉嫌寻衅滋事罪于2018年6月15日被上饶市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年7月18日被上饶县人民检察院批准逮捕，同日被上饶市公安局经济开发区分局执行逮捕，现羁押于上饶县看守所。指定辩护人徐小彤，江西全灵律师事务所律师。附带民事诉讼被告人陈定军，男，1989年4月12日出生于江西省上饶市上饶县，汉族，中专文化，务工，家住江西省上饶市经济技术开发区。江西省上饶县人民检察院以饶县检公诉刑诉［2019］44号起诉书指控被告人陈冬犯故意伤害罪，于2019年2月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人孙某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。江西省上饶县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人孙某及其委托诉讼代理人叶义水，被告人陈冬及其辩护人徐小彤、附带民事诉讼被告人陈定军等到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省上饶县人民检察院指控，2018年3月7日晚21时许，在上饶经济开发区前山综合市场4楼金歌汇KTV卫生间门旁，KTVK13包厢客人陈定军对正从洗手间出来的女子唐某进行非礼，双方因此发生争执，后唐某离开并返回所在KTVK07包厢，随后陈定军、陈冬等人在K07包厢门口以吵闹、踢门的方式要求包厢内客人出来理论，双方在包厢门口发生争执，在此过程中K07包厢客人孙某丢出一啤酒瓶（未致人受伤），陈定军、陈冬等人见状越发激动，踢门闹事并意图打电话找人帮忙，后KTV老板陈某3到场劝说对方离开，并告知K07包厢内客人先行离开，在离开途中与陈冬等人发生打斗，在此过程中陈冬挥拳打伤孙某左眼，2018年4月3日经江西百信司法鉴定中心鉴定，受害人孙某左眼部伤情为轻伤二级，2018年8月6日经江西百信司法鉴定中心补充鉴定，受害人孙某左眼部伤情为重伤二级。被告人陈冬经电话通知后于2018年6月15日到公安机关并如实供述了基本犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人陈冬的人口信息、归案说明、现场监控录像，证人陈定军（非附带民事被告人陈定军）、陈某1、陈某2、唐某、苏某、陈某3的证言以及证人陈定军、陈某1、唐某的辨认笔录，受害人孙某的陈述，被告人陈冬、同案人陈定军的供述，鉴定意见书等证据，据此认定被告人陈冬的行为构成故意伤害罪，提请本院依法对被告人陈冬定罪量刑。附带民事诉讼原告人孙某向本院提出诉讼请求：判令两被告人连带赔偿原告人各项损失共计567,072.65元。事实与理由：2018年3月7日晚，附带民事诉讼被告人陈定军因在洗手间外非礼被害人孙某包厢内的女士，被女士斥骂后，与被告人陈冬追至被害人包厢滋事，被害人经人相劝离开途中，被被告人陈冬殴打至重伤二级、伤残7级。附带民事诉讼原告人孙某向本院提供了治疗住院发票78,969.71元、配眼镜票据2,510元、交通费票据32张共3,000元、鉴定费发票4,600元；江西百信司法鉴定中心司法鉴定意见书一份。被告人陈冬对起诉书指控的犯罪事实与罪名不持异议，并表示自愿认罪，请求从宽处罚；愿意赔偿附带民事诉讼原告人的损失，且已支付医疗费2万元，但费用太多，无力赔偿，要求原告人适当减免赔偿金额。其辩护人的辩护意见是，被告人具有自首情节、自愿认罪，且赔偿了被害人的损失，取得被害人的谅解，请从轻处罚。附带民事诉讼被告人陈定军辩解，没有非礼他人，没有打人，不同意赔偿。经审理查明，2018年3月7日晚，附带民事诉讼原告人孙某与陈定军、唐某夫妻，陈某1、董三琴夫妻以及陈某2等人来到上饶经济开发区前山综合市场四楼金歌汇KTV7号包厢唱歌娱乐，被告人陈冬、附带民事诉讼被告人陈定军等人在KTV13号包厢唱歌，双方互不相识。21时许，唐某上完洗手间返回7号包厢路过13号包厢门口时，被站在门口的附带民事诉讼被告人陈定军从后摸了一下屁股，两人争执几句后，唐某返回7号包厢并将被调戏之事告诉了丈夫陈定军，陈定军为此走出包厢指责附带民事诉讼被告人陈定军，附带民事诉讼被告人陈定军不服，称摸了一下又怎么样，两人因此争吵，后经人相劝，陈定军返回自己的包厢。没过一会，附带民事诉讼被告人陈定军、被告人陈冬等人踢7号包厢的门，吵吵闹闹要进去理论，双方为此争执，期间附带民事诉讼原告人孙某从包厢内向外投掷了一个空酒瓶，酒瓶落地未造成损害。附带民事诉讼被告人陈定军、被告人陈冬等人见状更加激动，要冲进包厢，7号包厢内的陈某2、唐某顶住门才未能进入。后金歌汇KTV的负责人陈某3到场将被告人陈冬等人劝离，之后叫7号包厢内客人从后门离开。7号包厢的原告人孙某等人正在离开金歌汇KTV的走廊上行走时，被被告人陈冬等人发现，被告人陈冬冲上前直接用右拳朝原告人脸部击打，致原告人左眼受伤，陈定军上前阻拦时，被陈冬一伙的其他人按倒在地扭打。后双方被人拉开。被告人陈冬经民警电话通知后于2018年6月15日到公安机关并如实供述了基本犯罪事实。原告人孙某因左眼受伤到多家医院治疗，住院14天，支付医疗费78,969.71元、配眼镜支付2,510元、交通费3,000元。期间被告人陈冬支付医疗费20,000元。2018年4月3日经江西百信司法鉴定中心鉴定，原告人孙某左眼部损伤程度被评定为轻伤二级，2018年8月6日经江西百信司法鉴定中心补充鉴定，原告人孙某左眼部损伤被评定为重伤二级。2018年8月7日孙某的损伤被评定为伤残八级、误工期180日、护理期60日、营养期60日，共支付鉴定费4,600元。庭审后，被告人陈冬家属就其赔偿责任范围内与原告人孙某达成民事赔偿协议，被告人陈冬家属已按协议向原告人支付医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费等各项损失共计11万元（包括之前已支付的2万元）。原告人同时出具谅解书，对被告人陈冬的行为表示谅解。以上事实，被告人陈冬在开庭审理过程中亦无异议并表示自愿认罪，且有下列证据证实：1、被告人陈冬的人口信息，证明被告人陈冬已达到完全刑事责任年龄；2、公安机关出具的被告人归案说明，证明被告人陈冬经办案民警电话通知后到公安机关接受讯问；3、本院（2013）饶刑初字第58号刑事判决书及取保候审决定书，证明被告人陈冬因犯贩卖毒品罪被判有期徒刑七个月，2013年5月2日刑满释放。4、证人陈定军证言以及辨认笔录，证明2018年3月7日晚饭后，我与妻子唐某、姨夫孙某、朋友陈某2、陈某1与妻子董三琴六人到上饶经济开发区前山综合市场四楼金歌汇KTV7号包厢唱歌娱乐，妻子唐某上完厕所回来后告诉我，在门外被人摸了屁股调戏，我就到外面找这个人理论、质问他，结果对方还理直气壮地说怎么不可以，两人就吵了起来，后我朋友陈华军刚好也是和对方一起唱歌的，就过来相劝，说对方喝多了，不要和他一般见识，我就回包厢了。没过多久，对方来了几个人踢我们包厢门，陈某2和我老婆就顶住门，不让对方进来，我姨夫孙某知道我老婆被人非礼，对方还要来找事，气不过就拿了个空酒瓶朝外扔，随后就听到外面的人打电话叫人，陈某2就打110报警，同时打电话让朋友过来看能不能把事了掉。双方的人到后，结果双方有人都是认识的，当是双方就到大厅商谈。过了一会，我们离开，往其他路走到拐角时，董三琴因酒劲上来大吵大闹，被对方听到，对方就冲了4个人过来，其中一个人就直接质问我姨夫孙某，是不是他扔酒瓶，我姨夫边退边说没有，对方这个人二话不说直接用右拳打我姨夫的左眼，我就过去拦，边上几个人就将我按倒在地打。后被拉开。经辨认打孙某的那个人就是被告人陈冬。5、证人唐某证言以及辨认笔录，证明当晚与丈夫陈定军、老乡陈某1夫妻二人，陈某2夫妻二人（陈某2妻子是后来过来的），还有姨夫孙某到KTV唱歌，上完洗手间路过K13包厢门口时，一个年轻的男子从我背后摸了一下我的屁股，当时对方三四个年轻的男子，他们都喝多了酒，我和他们争执了两句，就回K07包厢了。不久，对方的几个男子就过来踢我们包厢的门，要进来和我们理论，我就从包厢里面用背靠住门，陈某2就用手顶住门，不让对方进来，具体的情节我记不清楚了，当时我也喝了酒的。后来KTV的老板进来，说已经把对方劝走了，叫我们从另外一边先离开，我们几个往KTV的另外一个出口准备离开，因董三琴喝醉了坐在地上，我就在走廊边照顾她，后来我看见走廊头上对方几个年轻人又和我们包厢的人相互争执拉扯起来，我赶紧跑过去，看见有几个人在推我老公，很多人围着，我跑过去时看见我老公躺在地上，我就立刻抱着我老公，后来就被边上的人劝开了。经辨认，摸我屁股的人就是（附带民事诉讼被告人）陈定军。6、证人陈某1的证言以及辨认笔录，证明案发当晚，我与妻子董三琴、陈某2夫妻、陈定军夫妻、孙某等七人在金歌汇KTVK07号包厢唱歌。后和我驾校学员苏某一起唱歌的几个年轻男子站到我们包厢门口，他们三、四个人，具体说了什么我已经记不清了（当时我也不知道发生了什么事），意思就是要找我们吵架，苏某就把他们劝开了，我们就在包厢继续唱歌。没过一下，对方几个人又过来了，踢我们包厢的门，门被踢开了，孙某就丢了一个空的酒瓶出去，但没打到人，我看见那个酒瓶打在地上的。后来对方想冲进来，陈某2、唐某两个人就从里面顶住门，不让他们进来，对方就一直在踢门。后来KTV的老板陈某3、苏某就过来把对方劝开，然后陈某3叫我们把门打开，叫我们包厢几个人从KTV的后门走，于是我们所有人从KTV另外一条路要离开。走到吧台附近的时候，对方四、五个人从另一头看见了我们，就向我们跑了过来，质问我们几个人是谁丢了酒瓶，其中一个年轻的男子就质问孙某是谁丢了酒瓶，孙某说没有，那个男子就直接挥拳打在孙某的左边眼睛上，我看得很清楚，然后继续对孙某拳打脚踢，孙某根本没有还手，当时我看他的左眼就充血的很厉害了，后来陈定军夫妻上前把那个男子拉开了。当时我在边上劝住其他人。后来你们公安民警赶到到场。经辨认，打孙某的那个男子就是陈冬。7、证人陈某2证言，证明2018年3月7日晚21时30分左右，我们在K07号包厢里面唱歌，陈定军老婆从洗手间回到包厢，随后外面就有人踢我们包厢的门，几个年轻的男子站在我们包厢门口，找陈定军的老婆，陈定军的老婆就问他们想干什么，后陈定军老婆就说了刚刚在洗手间出来的时候，进我们包厢的男子搂了她的腰，我们几个知道了这个事，就质问对方到底想干什么，并且想把对方赶走，后来和他们中的一个年轻男子就把他们劝走了（那个人好像是陈某1驾校的学员），之后我们在包厢继续唱歌。没过一下，那几个人又过来踢我们的门，要和我们吵架闹事，我和陈定军妻子两个人就从里面顶住门，外面吵吵闹闹的，还在不断踢门闹事，我们一直没有出去。后来KTV的老板来敲我们包厢的门，说没事了，叫我们走，我们几个才从包厢里面出来的。出来以后，陈某1的妻子董三琴因为喝醉了酒，坐在地上起不来，过了一下，我看见对方几个年轻的男子就往我们这边走过来，这时我接到了公安民警的电话，就去接你们民警了，之后好像发生了打架，但是我没有看见。8、证人陈某3的证言，2018年3月7日晚21时多，我正在KVT巡查，看见有四个年轻的男子站在K07包厢门口，说要找里面的人，我就过去问怎么回事，其中一个个子较高的男子说07包厢里的人骂了他们，说包厢里面的人很嚣张，他要教训包厢里面人，我看他们样子都是喝多了酒的，就劝他们不要闹事，叫他们走，但他们不听我们劝，其中两个人（包括那个个子高的人）还踢包厢的门，07包厢里的人躲在里面没有出来，后来我离开了一下，看监控录像，好像当时门打开也吵了一下，包厢里面还丢了一个酒瓶出来，但没有打到人的。后来我看监控好像是有人摸了07包厢女客人的屁股，但当时具体起因我不知道。后我和几个KTV上班的同事把07包厢的门打开，叫包厢里的人从后门走，他们就从另外一个方向离开了。听说后来在走廊的另一头发生了打架，但我没有看见。之后民警就到场了。经辨认民警提供的照片，确认个子高的叫陈定军，苏家人；另一个叫陈冬，脸较长。9、证人苏某证言，证明2018年3月7日晚，我和张天文、游佳斌、陈定军、陈冬等人在经开区前山村金歌汇KTV13包厢唱歌。大概21时多的时候，我在走廊上（K13与K07包厢中间的位置）碰到了驾校教练陈某1，就和他聊天。后和我一起唱歌的那几个人不知道什么原因，在K07包厢门口和陈某1包厢里的人发生了争吵，我上前相劝，把我们包厢那几个人劝走，我就离开了。10、被害人孙某陈述，证明案发当晚，我与陈某2夫妻、陈定军夫妻等一伙人在金歌汇KTVK07号包厢唱歌。期间唐某、董三琴上了趟洗手间，回来时听说唐某被别人搂了腰，一个男的在包厢外说“搂你一下怎么了”，陈定军、陈某1就和对面几个人发生争吵，后被对方包厢的人劝开了。谁知对方的人后面又过来了，还叫了许多人踢我们的门想冲进来，陈某2和唐某就顶住门，门外吵了一番后好像被劝开了，我们就全部从另外一个方向准备离开。走到路口时，对方五六个人赶过来，我还没得及说话，那个带头的人就直接挥拳打在我左眼，后人越聚越多，我根本没有还手，没过多久，你们民警就赶到了。11、被告人陈冬的供述，证明2018年3月7日晚上，我和朋友陈定军、苏某、张天文、游家斌（音）、陈正峰在经开区金歌汇KTV唱歌。后陈定军和我在包厢门口时，我看见有一个穿黑色衣服的妇女从我们面前过，陈定军就从她后面用手摸了一下那个女的屁股，那个妇女就和陈定军发生了争吵，之后陈定军和那个妇女的老公等人发生了争吵，我劝了两句，说没什么事情就算了，但对方一直要说这个事情，我、陈定军就和对方包厢里的人发生了争吵，之后从包厢里丢了两三个啤酒瓶出来，有一个打在我头部，之后对方就关起了门，不让我们进去，我踢了两脚他们的门，叫他们开门，但一直没开门，当时好像也有其他人踢了门的，我不记得是谁了。后来就有人过来劝架，说没事就算了，之后我和陈定军几个人也就离开了。之后我看见有人往KTV吧台那边跑，我也赶过去，就看见吧台的电脑都打掉了，我当时以为又发生了打架，这时正好对方包厢那些人也在那里，还有一个妇女躺在地上，我当时也喝多了不是很清楚，就又和对方几个人吵了起来，用右手打了几拳对方个子较高的男子（后知道那个人叫孙某）的眼睛，那个人没还手，但是后来对方那个妇女的老公和我发生了打架，我们相互打了的。之后你们公安民警到场。陈定军在打架的时候没在的，他走掉了的。12、附带民事诉讼被告人陈定军供述，证明2018年3月7日晚，我和陈冬等人在金歌汇KTVK13包厢唱歌。大家都喝了酒，我和陈冬站在我们包厢门口时，走廊上一个陌生女子往我们面前过，陈冬好像拦了她一下，我就从后面推了一下那个女的屁股，那个女的就和我们吵了起来，之后那个女的好像骂了人，我记得不是很清楚，那个女的就回自己包厢了，我和陈冬就去他们包厢问到底要干什么，在他们包厢门口吵了几句，这时不知道是谁从他们包厢里面丢了一个啤酒瓶出来，但没有打到人的，我和陈冬看见了就比较激动，要冲进包厢找他们，但对方就把包厢门关起来了，我踢了两脚他们包厢的门，之后就有人过来劝了，我就离开了。后来打架的事情我根本不知道，打架的时候我不在场。13、江西百信司法鉴定中心司法鉴定意见书两份，证明被害人孙某的损伤程度为重伤二级。14、现场监控录像，证明案发经过。15、江西百信司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明被害人所受伤害被评定为伤残八级、误工期180日、护理期60日、营养期60日。16、原告人的治疗发票、配眼镜票据、交通费票据、鉴定费发票，证明原告人因本案支付的各项费用。17、赔偿协议书、收条、刑事谅解书，证明被告人陈冬的家属已履行与原告人达成的赔偿协议并取得被害人谅解。以上证据均经庭审出示、质证，证据来源合法、客观真实，且相互印证、吻合，足以认定。本院认为，被告人陈冬为寻求刺激、逞强耍横等，无事生非，殴打被害人孙某致重伤的后果，其行为同时符合寻衅滋事罪和故意伤害罪的构成要件，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，应当择处罚较重的故意伤害罪定罪处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人陈冬经电话通知主动到公安机关并如实交代了自己的主要犯罪事实，可认定为自首，依法可以从轻、减轻处罚，庭审时自愿认罪、家属与被害人达成赔偿协议且取得被害人谅解，可酌情予以从宽处罚；辩护人关于被告人具有自首的法定情节，自愿认罪，赔偿了被害人损失、取得被害人谅解的酌定情节的辩解，与事实相符，本院予以采信；对其要求从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈冬在被判处有期徒刑刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。综合上述量刑情节，本院决定对被告人陈冬减轻处罚。附带民事诉讼被告人陈定军调戏唐某，被斥骂后又再三寻衅，是故意伤害案件发生的起因，对损害后果的发生具有重大过错，但在陈冬致伤被害人前已离开现场，不具有共同侵害的行为，故附带民事诉讼被告人陈定军与被告人陈冬不存在连带赔偿的法律依据，两人应当按照各自的过错承担按份责任，根据两人在本案中的行为、过错程度，本院确定附带民事诉讼被告人陈定军承担25%的赔偿责任,其他75%赔偿责任由被告人陈冬承担。原告人孙某因本案遭受的合理损失为：1、医疗费78,969.71元；2、配眼镜支付2,510元；3、原告人没有固定收入，也未举证证明最近三年的平均收入，可按职工平均工资计算，误工时间依法可计算至定残日前一天，即3月7日至8月6日，共5个月×63,069元/年÷12月=26,279元；4、护理费根据居民服务、修理和其他服务业的工资标准赔付33,662/年计算×护理期60日=5,610元；5、营养期60日×30元/天=1,800元；6、住院伙食补助费60天×30元/天=1,800元；7、交通费3,000元；8、鉴定费4,600元。共计124,568.71元。陈冬家属在陈冬民事赔偿责任范围内与被害人达成的赔偿协议,不违反法律的规定,本院依法予以准许,陈冬家属已履行赔偿协议,本院不再另行制作调解书;附带民事诉讼被告人陈定军应按赔偿比例承担赔偿责任,具体金额为124,568.71元×25%=31,142元。原告人诉求的残疾赔偿金不属刑事附带民事案件赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人陈冬犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月15日起至2020年6月14日止）二、附带民事诉讼被告人陈定军在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人孙某各项损失计人民币31,142元；三、驳回附带民事诉讼原告人孙某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  周延中人民陪审员  冷荣发人民陪审员  祝发金二〇一九年六月二十日书 记 员  王钰婷附刑期的计算：1、量刑起点：四年；2、基准刑的确定：四年；3、基准刑的调节：减少：（1）自首20%；（2）当庭自愿认罪5%；（3）赔偿并取得谅解35%。以上共计60%。增加：累犯10%。4、宣告刑的确定：二年。