江西省永新县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0830民初717号原告：唐永娥，女，1967年1月4日出生，汉族，江西省永新县人，住永新县。委托诉讼代理人：周水南，男，汉族，1964年4月1日出生，地址同上，系原告丈夫，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：肖鸣，永新县法律援助中心律师，代理权限为一般代理被告：中国人民财产保险股份有限公司永新支公司，住所地江西省永新县禾川镇秀水路，统一社会信用代码913608307057695810。负责人：龙日新，公司经理。委托诉讼代理人：刘伟兰，江西律星律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：郭志桃，男，汉族，1969年6月5日出生，江西省永新县人，住永新县。被告：周朝南，男，汉族，1952年6月2日出生，江西省永新县人，住永新县。委托诉讼代理人：刘铭，永新县法律援助中心律师，代理权限为特别授权。原告唐永娥与被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司（以下简称人保永新公司）、郭志桃、周朝南机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐永娥委托诉讼代理人周水南、肖鸣，被告人保永新公司委托诉讼代理人刘伟兰，被告郭志桃，被告周朝南及其委托诉讼代理人刘铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐永娥向本院提出诉讼请求：1、三被告共同赔偿原告唐永娥损失165722.87元（其中医药费294508.07元、后续医疗费6000元、残疾赔偿金26484元、护理费34800元、营养费4800元、住院伙食补助费5430元、误工费2400.80元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费3000元，总计406022.87元，核减被告郭志桃赔付的240300元，其中精神抚慰金5000元在交强险范围内优先赔付；2、诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告将上述第一项诉讼请求中的残疾赔偿金增加为28920.00元，核减被告郭志桃赔付244487.54元（240300元+4187.54元）诉讼请求变更为163971.33元。事实和理由：2018年5月3日9时58分许。被告郭志桃驾驶赣Ｄ×××××小型汽车沿宜春—拿山119KM+100M永新县埠前镇小屋岭工业园发展大道由北往南行驶至发展大道与卢湾大道交叉十字路口时，与沿卢湾大道由西往东行驶的被告周朝南驾驶的后载原告唐永娥及周仁玉的赣Ｄ×××××普通二轮摩托车相撞，造成二轮摩托车上的三人受伤。经交警部门认定，原告唐永娥及周仁玉不负责任，被告郭志桃负事故主要责任，被告周朝南负事故次要责任。原告唐永娥受伤后经吉安市中心人民医院急诊即送吉安市中心人民医院住院治疗181天，诊断为：多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血等。经吉安市司法鉴定中心鉴定：伤残十级。护理期8个月、误工期10个月，营养期8个月，后续医疗费6000元，赣Ｄ×××××小型汽车保险人为被告人保永新公司，因事故造成原告的各项据失共计为408215.27元。被告郭志桃垫付244487.54元，剩余163971.33元要求三被告依法赔偿：首先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，在商业险范围之内，由保险公司按80%赔付原告唐永娥损失；诉讼费、鉴定费、医保外费用由法庭依法判决；剩余损失由被告周朝南承担赔偿责任。被告人保永新公司辩称，关于原告唐永娥的损失应当依法重新核算，诉讼费、鉴定费、非医保医药费不予承担，根据保险合同，如被保险人是主要责任，商业险仅承担70%；原告主张精神抚慰金过高，应以3000元为宜，因本案被保险人承担主要责任，精神抚慰金确定数额的时候应考虑过错程度；原告主张交通费2000元过高，应以1500元为宜；原告护理标准过高，应以私营农林牧渔业行业工资为准；原告主张的护理期过长，原告在重症病房的27天应不计入护理期；原告主张的误工期过长，应以250天为宜。被告郭志桃辩称，非医保用药的差额比例应另外计算，原告所花费的所有医疗费用均应按照8%计算非医保差额用药。根据《中华人民共和国保险法》第五十一条规定，鉴定费、诉讼费其本人不承担。对于责任划分比例，主张三七开。被告周朝南辩称，对依法承担的愿意承担，其本人既是肇事者也是受害者，伤情也很严重，最后一次手术也是前两个月做的，经济能力非常有限，要其本人赔偿也不现实。对于赔偿责任比例划分，我方主张二八比例妥当，主要是被告周朝南也是受害者且赔偿能力有限，事故现场系标准的道路，道路宽广，视线良好，被告郭志桃有充分时间避开，但没有采取避难措施造成交通事故。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认：1.2018年5月3日9时58分许。被告郭志桃驾驶赣Ｄ×××××小型汽车沿宜春—拿山119KM+100M永新县埠前镇小屋岭工业园发展大道由北往南行驶至发展大道与卢湾大道交叉十字路口时，与沿卢湾大道由西往东行驶的被告周朝南驾驶的后载原告唐永娥及周仁玉的赣Ｄ×××××普通二轮摩托车相撞，造成二轮摩托车上的三人受伤。经交警部门认定，原告唐永娥及周仁玉不负责任，被告郭志桃负事故主要责任（违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项：机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：（二）没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车瞭望，让右方道路的来车先行；”），被告周朝南负事故次要责任（违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款“驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型；驾驶机动车时，应当随身携带机动车驾驶证。第十九条：机动车载人不得超出核定的人数，客运机动车不得违反规定载货”）。2.原告于2018年5月3日至同年10月31日在永新县人民法院以及吉安市中心人民医院住院治疗181天，伤情诊断为多发性脑挫伤、蛛网膜下腔出血、右侧枕骨骨折、右枕硬膜外血肿、右侧额硬膜外血肿、左侧膝关节损伤，2018年6月2日行石膏固定术，原告支出住院医疗费294508.07元；出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，合理饮食；……。3.原告唐永娥，1967年1月4日出生，农村户籍。4.2019年3月7日，经永新县交警大队委托，江西吉安司法鉴定中心对原告伤情作出吉安司鉴中心[2019]临鉴字第203号法医临床学司法鉴定意见书，“评定被鉴定人唐永娥损伤为十级伤残；受伤之日起误工期为拾个月，护理期为捌个月，营养期为捌个月，后续康复医疗费陆仟元整（不含鉴定费）”。5.赣Ｄ×××××小型汽车在事发期间在被告人保永新公司投保了交强险和责任限额为500000元的第三者责任保险。6.各方当事人确定原告与唐永娥在交强险范围内由被告人保永新公司赔偿医药费各5000元，其他的赔偿金就按比例。剩余部分归被告周朝南；精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿。7.双方当事人对下列原告主张的损失无异议：①医疗费294508.07元；②残疾赔偿金江西省农村居民人均纯收入14460元/年×20年×10%=28920.00元；③伤残鉴定费3000元；④后续治疗费：6000元；⑤营养费：240天×20元／天=4800元；⑥住院伙食补助费：181天×30元/天=5430元。8.被告人保永新公司与被告郭志桃2018年12月23日达成《交通事故人伤调解协议书》，系被告郭志桃与被告人保永新公司就前期周仁玉及被告周朝南医疗费的超医保差额及先期垫付给被告郭志桃用于救治伤者达成的协议。9.被告郭志桃先行赔付原告244487.54元。对有争议的事实和证据，本院认定如下：一、关于案涉医药费超医保差额部分比例的确定2019年5月29日，被告人保永新公司申请江西求实司法鉴定中心对原告非医保范围费用进行审查鉴定，结论为：核减金额合计为36701.61元（被告人保永新公司在本案中未将鉴定意见作为证据提交）。案涉交通事故中，被告人保永新公司主张除去周仁玉的已经赔付部分，剩余的按8%进行处理。被告郭志桃主张整个交通事故所涉非医保用药的差额应另外计算，均应以8%计算差额。本案中，被告人保永新公司与被告郭志桃2018年12月23日达成《交通事故人伤调解协议书》，系被告郭志桃与被告人保永新公司就前期周仁玉及被告周朝南医疗费的超医保差额及先期垫付给被告郭志桃用于救治伤者达成的协议，具有民事合同的性质，在被告郭志桃未举证证明其存在影响其效力或存在可撤销情形的前提下，本院对该协议的效力予以认可；综合本案情况，本院酌定案涉超医保医疗费（不含后续治疗费）差额比例以8%为准。二、对于原告各项争议损失的确定1.误工费的确定原告主张误工费为24000.8元，被告郭志桃、周朝南对上述主张无异议，被告人保永新公司辩称，误工期过长，应以250天为宜。本院认为，对于误工期的确定，根据《江西省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件的指导意见（试行）》第30.“（3）误工费计算至定残日前一天，受害人故意拖延伤残鉴定导致无法及时定残的，以具备定残条件之日作为定残日；鉴定机构未在委托鉴定的合理期限作出鉴定的，按照委托指定期间或者有关鉴定期间规定的最后一日确定定残日；当事人申请重新鉴定，重新鉴定的残疾等级改变的，按照重新鉴定作出之日确定定残日，重新鉴定维持原残疾等级的，按照原鉴定作出之日确定定残日。”的规定，原告受伤至定残日间隔308天，在被告方未主张受害人故意拖延伤残鉴定导致无法及时定残的情形下，原告鉴定意见载明误工期拾个月具有合理性，本院对原告主张的24000.8元误工费予以确认。2.护理费的确定原告主张护理期为司法鉴定的240天，以2017年度江西省非私营居民服务业行业工资标准为计算标准，被告人保永新公司辩称原告护理标准过高，应以私营农林牧渔业行业工资为准；护理期过长，原告在重症病房的27天应不计入护理期。原告有如下不同意见：被告人保永新公司对鉴定结论有异议，在法定期限内提出重新鉴定；对27天的重症病房应当计算为护理期，一般在重症病房住院都是重症病人，重症病人的家属不可能回到家里，这误工期间也是误工费。本院认为，原告意见成立，对于护理期，已有司法鉴定作出了鉴定意见，本院予以采纳；原告主张护理费：240天×145元／天=34800元,被告人保永新公司认为原告护理费标准过高，应按私营农民标准。本院认为，原告主张计算标准为居民服务业计算标准，并无不当；但按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，本案应适用江西省2018年度城镇非私营单位居民服务行业日平均工资为134.23元/天（48994元/年÷365天）的计算标准，本院确定原告护理费为32215.23元。3.精神抚慰金的确定原告主张精神抚慰金5000元，考虑原告虽无过错，但存在被告郭志桃与被告周朝南之间的过错划分，现原告只向被告郭志桃主张，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；”的规定，考虑案涉交通事故中被告周朝南所负责任，本院酌定由被告人保永新公司在交强险范围内承担精神抚慰金3500元。4.交通费的确定原告主张交通费2000元，被告人保永新公司辩称以1500元为宜，本院认为原告并未提交交通费票据，考虑其住院治疗以及鉴定产生的交通费用，本院酌定原告交通费为1500元。综上，结合当事人无异议的内容，本院确定原告损失如下：医疗费300508.07元（含后续治疗费6000元）、误工费24000元、护理费32215.23元、住院伙食补助费5430元、交通费1500元，营养费4800.00元、鉴定费3000.00元、残疾赔偿金28920.00元、精神损害抚慰金3500.00元，共计403873.3元。三、关于被告郭志桃与被告周朝南的赔偿责任比例划分被告郭志桃、人保永新公司主张按三七开即被告郭志桃承担70%的赔偿责任，被告周朝南承担30%的赔偿责任，被告周朝南主张二八开即其只承担20%的赔偿责任，理由是被告周朝南也是受害者且赔偿能力有限，事故现场也是标准的道路，道路宽广、视线良好，被告郭志桃有充分时间避开，但没有采取避难措施。本院认为，经查阅二自然人被告的违法情形，被告郭志桃承担主要责任，被告周朝南准驾不符且违规载人，且考虑类似交通事故的类案处理原则，本院酌定按三七开确定二自然人的赔偿责任。另查明：从理论上计算，周仁玉在交强险范围残疾赔偿费用为49188.71元（残疾赔偿金26028.00元、护理费12080.71元、交通费560元、误工费7020元、精神抚慰金3500元）；原告唐永娥在交强险范围残疾赔偿费用为90135.23元（残疾赔偿金28920.00元、护理费32215.23元、交通费1500元、误工费24000元、精神抚慰金3500元），周、唐二人残疾赔偿费用对比为35：65。本院认为，原告因交通事故受到损害，自身并无过错，被告郭志桃、周朝南具有过错；根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定以及《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”的规定，原告在交强险范围内医疗费的赔偿金额为5000元，伤残赔偿费用为71500元（110000元×0.65），包括残疾赔偿金28920.00元、护理费32215.23元、精神抚慰金3500元、误工费6864.77元，合计76500元；剩余损失324373.30元（医疗费及后续治疗费295508.07元、交通费1500元、误工费17135.23元、住院伙食补助费5430元、营养费4800.00元），由被告周朝南赔偿97311.99元（324373.30元×0.3），由被告郭志桃以及被告人保永新公司在商业第三责任险范围内赔偿324373.30元×0.7=227061.31元（其中被告郭志桃赔偿超医保医疗费16212.45元[（295508.07元×0.7-6000元×0.7）×0.08],被告人保永新公司赔偿210848.86元）。综上，由被告人保永新公司在交强险范围内赔偿原告医疗费5000元，残疾赔偿金28920.00元、护理费32215.23元、精神抚慰金3500元、误工费6864.77元，合计76500元；在商业第三责任险范围内赔偿原告医疗费及后续治疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费合计210848.86元，总计赔偿原告287348.86元。被告郭志桃赔偿原告医疗费16212.45元。被告周朝南赔偿医疗费及后续治疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费97311.99元。核减被告郭志桃先行赔偿的244487.54元，由被告人保永新公司赔付原告59073.77元，被告周朝南赔付原告97311.99元，被告人保永新公司返还被告郭志桃228275.09元（已抵扣被告郭志桃赔偿原告医疗费16212.45元）。对于本案所涉诉讼费及鉴定费，虽然《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《交强险条款》）第10条规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”，但国务院《诉讼费用交纳办法》第29条第1款规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”如前所述，保险公司处于被告的地位，若败诉，依照上述行政法规的规定，应当承担诉讼费用；另《中华人民共和国保险法》第66条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”该条虽然允许合同当事人约定诉讼费用由谁承担，并以此约定优先，但是，在诉讼费用承担的问题上，《中华人民共和国保险法》和《诉讼费用交纳办法》，是一般法和特别法的关系，《诉讼费用交纳办法》作为特别法要优先适用。再者，《交强险条款》属于保险合同格式条款，因其违反了国务院《诉讼费用交纳办法》的强制性规定，当属无效。且《中华人民共和国保险法》第17条第2款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”纵观投保单、保险单或者其他保险凭证，被告人保永新公司并未举证证实“足以引起投保人注意”的提示的存在。最后，保险公司因败诉而承担诉讼费用，符合一般诉讼规则和“败诉方承担诉讼费”的大众认知规律。如果道路交通事故人身损害赔偿纠纷中，保险人在涉交强险案件中绝对不承担诉讼费用，那么在交通事故发生之后，保险人完全可以怠于理赔，要求当事人到法院提起诉讼，因为投保人、受害者在诉讼过程中的费用完全不需要其承担，不利于道路交通事故保险费用的赔付到位，也是对司法资源的一种浪费，并最终影响到和谐社会的构建。综上，本院确定被告人保永新公司承担部分诉讼费及鉴定费（但酌情考虑被告人保永新公司并未在本案中主张实际已经承担非医保鉴定费用）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司永新支公司在有责交强险责任限额内赔偿原告唐永娥医疗费、残疾赔偿金等76500元（含精神损害抚慰金3500元）；在商业第三责任险范围内赔偿原告医疗费及后续治疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费合计210848.86元；总计赔偿原告287348.86元。被告郭志桃赔偿原告唐永娥医疗费16212.45元。上述所列一、二项，核减被告郭志桃先行赔偿原告唐永娥的244487.54元，由被告人保永新公司赔付原告59073.77元，被告人保永新公司返还被告郭志桃228275.09元，限在本判决生效之日起七日内付清。被告周朝南赔偿原告唐永娥医疗费及后续治疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费97311.99元，限在本判决生效后七日内付清。四、驳回原告唐永娥其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7390元，减半收取计3695元，鉴定费3000元，合计6695元，由原告唐永娥负担335元，被告郭志桃负担3780元，由中国人民财产保险股份有限公司永新支公司负担2580元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  肖镇二〇一九年六月二十七日法官助理王艳书记员周方桢