重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初1647号原告：张新山，男，汉族，1978年9月8日出生，住辽宁省大连市。委托代理人：张海琼，重庆捷讯律师事务所律师（特别授权）。委托代理人：张青山，男，汉族，1975年11月4日出生，系张新山哥哥，住辽宁省普兰店市（特别授权）。被告：重庆汉信新型建材有限公司，住所地重庆市南岸区茶园新区机电工业园8号，统一社会信用代码91500108668934030E.法定代表人：刘谷，董事长。委托代理人：李军，重庆渝韬律师事务所律师（一般代理）。委托代理人：高燕，重庆渝韬律师事务所律师（一般代理）。被告：杨飞，男，汉族，1990年8月26日出生，住重庆市江津区。被告：重庆市瑞原工程机械租赁有限公司，住所地重庆市九龙坡区朵力名都10栋4-6-3号，统一社会信用代码91500107563489743M。法定代表人：李长均。委托代理人：王建明，重庆胜大律师事务所律师（一般代理）。原告张新山诉被告重庆汉信新型建材有限公司（以下简称“汉信公司”）、杨飞健康权纠纷一案，本院立案受理后，被告汉信公司申请追加重庆市瑞原工程机械租赁有限公司（以下简称“瑞原公司”）为本案被告，本院依法由审判员叶竹芊适用简易程序公开开庭进行审理，原告张新山的委托代理人张海琼、张青山、被告汉信公司的委托代理人李军、高燕，被告杨飞，被告瑞原公司的法定代表人李长均及委托代理人王建明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张新山向本院提出诉讼请求：1、被告汉信公司与被告杨飞连带赔偿原告医疗费46223.31元、护理费7200元、交通费1000元、住院伙食补助费2400元、营养费7200元、误工费36000元、后续医疗费3000元、残疾赔偿金209334元，被扶养人生活费141300.9元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费3500元，共计465158.21元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告张新山和被告杨飞均在南岸区赵家坝立交鹅公岩大桥轻轨环线工地工作，张新山为某集团重庆轨道环线某期某标项目部工作人员，杨飞为被告汉信公司员工，汉信建材为某项目部供应混凝土，杨飞受汉信建材指派为某项目部泵送混凝土。2018年6月22日22时左右杨飞和张新山因施工问题发生争执，在现场工人将双方分开后，杨飞返回泵车上取得一根铁撬棍，并持该铁撬棍对张新山肋部、腹部等部位进行殴打。张新山送医院治疗后，经医院诊断为脾脏破裂、失血性休克、肋骨骨折等伤情，经鉴定原告为*级伤残，杨飞以故意伤害罪被追究刑事责任。被告杨飞作为汉信公司的员工，在从事工作活动中因工作原因致原告损害，应当与汉信公司承担连带赔偿责任。故原告诉至本院，提出前述诉请。被告汉信公司辩称：1、汉信公司不是适格被告，汉信公司虽然向工地供应预拌泵，但是已经将工程分包给了瑞原公司；2、杨飞并非汉信公司的员工，杨飞的行为也不是履行职务的行为；3、刑事附带民事诉讼只能主张物质损失。被告杨飞辩称：1、我是瑞原公司的员工；2、对刑事判决书认定的事实部分认可；3、原告主张的各项费用过高；4、我的行为是职务行为，我是给瑞原公司打工的；5、此事情的发生是对方先动手，原告应自行承担部分责任。被告瑞原公司辩称：1、杨飞的行为不是履职行为，瑞原公司不应对杨飞个人侵权行为承担责任；2、原告提出的诉讼请求应先适用刑法的规定，只能确认直接的物质损失，杨飞已经承担了刑事责任，不应再承担精神抚慰金、残疾赔偿金等涉及精神损失的责任，同时原告的物质损失已受到赔偿，工伤保险已经给原告予以了赔偿；3、杨飞在本次事件中是次要责任，本案发生是原告殴打在先，因此受害人应承担主责，不管杨飞是否承担责任，瑞原公司均不承担连带责任。本院经审理查明事实如下：被告杨飞和原告张新山均在南岸区赵家坝立交鹅公岩大桥轻轨环线工地工作。2018年6月22日22时许，杨飞和张新山因施工问题发生争执，张新山先动手殴打杨飞，双方遂互殴。后现场工人将二人分开。杨飞返回其驾驶的泵车处取出一根铁撬棍，并持该铁撬棍持续击打张新山肋部、腹部等部位，导致张新山受伤。张新山受伤后，被送往重庆医科大学附属第一院住院治疗，住院三次，共计住院时间40天，经诊断，张新山创伤性脾破裂、上呼吸道感染、肠痉挛，共计产生医疗费46223.3元。出院医嘱有注意休息、加强营养、避免剧烈运动。2018年10月22日，被告杨飞因故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年六个月。（2018）渝0108刑初934号刑事判决书认定：“经查，杨飞和被害人因工作问题发生纠纷，被害人先动手殴打杨飞，二人随即互殴，后被工地工人分开，此时，二人的相互侵害行为已经结束。之后，被害人既未再次攻击杨飞，也未准备再次攻击杨飞，杨飞为报复而拿铁质撬棍主动攻击被害人，导致被害人重伤，其行为不符合正当防卫的构成要件，也不符合防卫过当的构成要件。在杨飞和被害人的互殴行为已经结束的情况下，杨飞为报复而故意伤害被害人，导致被害人重伤，被害人不具有刑法意义上的过错。”原告张新山委托重庆明正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、误工时限、护理时限、营养时限进行了鉴定，重庆明正司法鉴定所于2018年8月23日出具了鉴定报告，结论为：1、张新山属*级伤残；2、后续医疗费约需3000元，3、误工时限约120日；4、护理时限约60日；5、伤后营养时限约90日。原告请求如下费用：1、医疗费46223.3元，原告提交住院病案三份、住院费用票据，证明产生医疗费46223.3元。庭审中，被告均认为以票据为准。2、护理费7200元（60天×120元/天），原告提交住院病案三份、鉴定报告，拟证明护理时限为60天，庭审中，被告杨飞、汉信公司认为只应当计算住院天数，被告瑞原公司认为过高，只应计算住院期间产生的护理费。3、交通费1000元。庭审中，被告均认为依法认定。4、住院伙食补助费2400元（40天×60元/天），原告提交住院病案首页三份，拟证明住院天数为40天。庭审中，被告均认为依法认定。5、营养费7200元（90天×80元/天），原告提交了出院记录及鉴定报告，拟证明医嘱加强营养，经鉴定，营养期为90天。被告均认为过高，由法院酌情支持。6、误工费36000元（120天×300元/天），原告提交了工资单、工作关系证明、鉴定报告，拟证明其月平均工资为6000元，误工期为120天。被告汉信公司认为标准应当按照行业标准计算，是否能得到支持由法院认定。被告杨飞、瑞原公司认为，张新山已经得到了工伤赔偿，不应再得到赔偿。7、续医费3000元，原告提交了鉴定报告，拟证明续医费为3000元，被告汉信公司无异议，被告杨飞及被告瑞原公司认为过高。8、残疾赔偿金209334元（34889元/年×20年×30%），原告提交了鉴定报告，拟证明其伤残等级为*级。被告汉信公司认为由法院依法认定，被告杨飞及瑞原公司认为不应主张。9、被扶养人生活费为141300.9元（24154元/年×8年×30%÷2，24154元/年×17年×30%÷2，24154元/年×14年×30%÷2），并提交了户口簿、出生证明、亲属关系证明、拟证明原告是城镇户口，需原告扶养的被扶养人有其儿子张瑞明，2010年7月21日出生，女儿张瑞晴，2016年11月13日出生，母亲孙国华，1952年5月21日出生。被告汉信公司认为由法院认定，但是被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被告杨飞与被告瑞原公司认为不应支持该项费用。10、精神损害抚慰金8000元，被告均认为杨飞已经承担刑事责任，不应再支付精神损害抚慰金。11、鉴定费3500元，原告提交了鉴定费发票，拟证明产生了鉴定费3500元。被告对该笔费用的真实性无异议。另查明，某集团重庆轨道环线某期某标项目经理部与汉信公司签订了《商铺混凝土购销合同》，由某集团重庆轨道环线某期某标项目部向汉信公司采购混凝土。之后汉信公司与瑞原公司签订了《泵送设备转让及泵送承包合同》，将混凝土泵送任务分包给瑞原公司。在庭审过程中，被告杨飞与被告瑞原公司均认可杨飞实际上系瑞原公司的员工。再查明，原告张新山的母亲每月领取的养老保险为120元。以上事实，有刑事判决书、商品混凝土购销合同、住院病案首页、诊疗证明书、收据、鉴定意见书、户口簿、出生证、亲属关系证明等证据以及当事人陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证认证，足以认定。本院认为：公民的生命健康权依法应予保护。在本案中，汉信公司并未与杨飞形成劳动关系，在本案中不承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。尽管用人单位要对其工作人员的侵权行为承担责任，但用人单位并非对其工作人员的所有侵权行为都应承担责任，只有工作人员因执行工作任务对他人造成损害的，用人单位才承担侵权责任。本案中，虽然起因系因为工作问题发生纠纷，张新山先动手殴打杨飞，二人随即互殴，后被工地工人分开，此时，二人的相互侵害行为已经结束。之后，张新山既未再次攻击杨飞，也未准备再次攻击杨飞，杨飞为报复而拿铁质撬棍主动攻击张新山，导致张新山重伤，该行为已经超越了执行职务的范围，系杨飞的个人犯罪行为，故瑞原公司在本案中不承担责任，张新山的各项损失，由被告杨飞承担。对于张新山请求的各项费用，本院认定如下：1、医疗费46223.3元，张新山提交的证据能够证明其产生了该项费用，故本院予以支持。2、护理费，张新山已举示证据证明其护理天数为60天，且120元/天并未超出重庆本地护工的工资标准，故本院对住院期间的护理费7200元予以支持。3、交通费，结合原告的住院时间，本院酌情支持500元。4、住院伙食补助费2400元，本院予以支持。5、营养费，结合原告的营养期、伤残等级，本院酌情支持1000元。6、误工费，根据鉴定报告，原告的误工期限为120日，本院予以确认，对于误工标准，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条第三款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告证明其月收入为6000元，但并未提交工资流水，纳税情况等证据予以佐证，也没有举示证据证明其收入实际减少，但是根据刑事判决书认定的事实及本案审理过程中原、被告双方的陈述可以证明张新山从事建筑业，可以参照本院所在地建筑行业私营单位的平均工资计算，为54612元/年，故原告的误工费为17954.63元（54612元/年÷365天×120天）。7、续医费，原告提交的鉴定报告已载明原告需继续服用改善微循环、预防腹腔粘连、促进骨折愈合类药物治疗，故本院对于续医费3000元予以支持。8、残疾赔偿金，原告提交的鉴定报告结论为原告的伤情构成*级伤残，且原告系城镇户口，故对于原告请求的残疾赔偿金按照209334元（34889元/年×20年×30%）的标准计算本院予以确认，关于被告提出的在杨飞已经承担了刑事责任以后是否还应当承担残疾赔偿金等的问题，本院认为，原告因犯罪行为遭受的物质损失，是指因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，二物质损失的范围是原告为治疗和康复支付的合理费用、因误工减少的收入等，残疾赔偿金既非已经遭受的实际损失，亦非其必然遭受的损失，因此，原告要求被告赔偿其残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。9、被扶养人生活费，原告提交的证据证明其定残时间为2018年8月23日，被扶养人张瑞明已年满8周岁，张瑞晴年满1周岁，孙国华年满56周岁，原告自愿请求张瑞明的被抚养人生活费按照8年计算，故张瑞明的被扶养人生活费为28984.8元（24154元/年×8年×30%÷2），张瑞晴的被扶养人生活费为61592.7元（24154元/年×17年×30%÷2），孙国华的被扶养人生活费为47699.4元{（24154元/年-120元/月×12个月）×14年×30%÷2}，以上年赔偿总额累计并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故对于原告主张的被扶养人生活费138276.9元，本院予以支持。10、精神损害抚慰金，被告杨飞已经承担了刑事责任，不再承但精神损害抚慰金，故对于原告请求的该项费用，本院不予支持。11、鉴定费，原告提交了鉴定费发票，能够证明产生了鉴定费3500元，本院对于该项诉讼请求予以支持。上述费用共计220054.83元，由被告杨飞承担。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告杨飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告张新山因受伤产生的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、误工费、后续医疗费、被扶养人生活费、鉴定费共计220054.83元。二、驳回原告张新山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4139元，由被告杨飞承担3893元，由原告张新山自行承担246元（此款原告张新山已垫付，由被告瑞原公司于支付上述款项时一并支付原告张新山）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或重庆市第五中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  叶竹芊二〇一九年六月二十九日书记员  马 晶