广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0603刑初84号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人杨某毅（绰号“阿座”），男，1971年4月10日出生于防城港市防城区，汉族，小学文化，无业，住防城港市防城区。曾因犯走私罪于2005年12月20日被防城港市中级人民法院判处有期徒刑十一个月，同月28日刑满释放；又因犯诈骗罪于2013年8月26日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑四年十个月，2016年6月17日被假释并实行社区矫正，2018年1月5日矫正期满解除矫正；现因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月7日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人李杰，广西海狮律师事务所律师。 被告人卢某昌（绰号“阿威”），男，汉族，初中文化，无业，1990年2月13日出生广西壮族自治区南宁市江南区，住防城港市防城区，户籍地南宁市江南区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月7日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人韦克智，广西海狮律师事务所律师。 被告人廖某杰（曾用名“廖雷”），男，1987年2月1日出生于防城港市防城区，汉族，初中文化，无业，住防城港市防城区，户籍地防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月7日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 被告人范某成（绰号“范大”、“大笨”），男，汉族，初中文化，农民，1985年5月10日出生于防城港市防城区，住防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年11月7日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉［2019］48号起诉书指控被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成犯非法经营罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。防城港市防城区人民检察院指派检察员翁全森出庭支持公诉，被告人杨某毅及其辩护人李杰、被告人卢某昌及其辩护人韦克智、被告人廖某杰、被告人范某成到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成于2018年8月开始非法经营香烟。杨某毅从东兴市购买走私香烟到自家存放，然后伺机销售。卢某昌则按照佟某文（另案处理）的要求，与廖某杰将从他处所购进的香烟运到范某成位于防城区文昌街道办佛堂村的旧屋存放。之后，卢某昌与范某成重新打包，再由卢某昌通过防城区“路某通物流”、“南某物流”销往河南、天津等地。2018年11月6日上午10时许，公安民警在防城区“南某物流公司”附近抓获卢某昌，并在物流车上查获其Blackowl香烟182条，价值22,532元；在防城区文昌街道办佛堂村新村组抓获范某成，并在其家旧屋查获香烟BlackOwl66条、MILANO（kingsedition）300条、ESSE（menthol）250条、ESSE（change）100条，价值94,765元；同日16时许，公安民警在杨某毅家中将其抓获，并在其家中查获南洋红双喜（软盒）香烟474条、阿诗玛（细支）香烟700条，价值160,697元。被告人廖某杰于2018年11月6日上午10时许，在其防城区扫把岭某街XX号住处被公安民警抓获归案。 公诉机关就指控的上述事实，向本院提交了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成违反国家规定，未经许可，非法经营国家专卖物品香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。杨某毅曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，卢某昌、廖某杰、范某成是从犯，依法应当从轻处罚；杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。请依法判处。 被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成对指控的事实和罪名没有异议。 被告人杨某毅的辩护人李杰提出杨某毅是犯罪未遂，香烟未出售，没有造成危害后果，建议从轻处罚。 被告人卢某昌的辩护人韦克智提出卢某昌起帮助作用，是从犯，具有坦白情节，所运输的香烟未流入社会，没有造成危害后果，建议对其从轻处罚。 经审理查明，被告人杨某毅先从广西东兴市购买无合法手续的香烟后，存放在其位于防城港市防城区江山镇新基村某组XX号的家中，然后伺机销售。2018年11月6日16时许，公安民警在杨某毅的上述家中将杨某毅抓获，并在其家中当场查获南洋红双喜（软盒）香烟474条、阿诗玛（细支）香烟700条。经鉴定上述香烟均为真品香烟，价值共160，697元。 被告人卢某昌则按照佟某文（另案处理）的要求，与被告人廖某杰将从他处所购进的无合法手续的香烟运到被告人范某成位于防城港市防城区文昌街道办佛堂村的旧屋存放。之后，卢某昌与范某成将这些香烟重新打包伪装，再由卢某昌通过防城区“路某通物流”、“南某物流”销往河南、天津等地。2018年11月6日上午10时许，公安民警在防城区“南某物流公司”附近抓获卢某昌，并在该物流公司的物流车上查获其BlackOwl香烟182条，经鉴定，上述香烟为伪劣香烟，价格共22，532元；在防城区文昌街道办佛堂村新村组抓获范某成，并在其家旧屋查获香烟BlackOwl66条、MILANO（kingsedition）300条、ESSE（menthol）250条、ESSE（change）100条，经鉴定，BlackOwl香烟和MILANO（kingsedition）香烟为伪劣香烟，ESSE（menthol）和ESSE（change）香烟为真品香烟，价格共94，765元。廖某杰于2018年11月6日上午10时许，在其防城区扫把岭某街XX号住处被公安民警抓获归案。 上述事实，被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成在庭审中没有异议，并有公诉机关提交，并经法庭出示、质证的受案登记表，通话清单，烟草专卖局协查复函，刑事判决书，刑事附带民事判决书，刑事裁定书，解除社区矫正证明书，抓获经过，户籍证明，证人钱某、吴某、钟某、佟义欢的证言，被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成的供述和辩解，检验报告，价格鉴定意见书，搜查笔录，扣押清单，抽检笔录，辨认笔录等证据证实，足以认定。以上证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认并采信。 本院认为，被告人杨某毅、卢某昌、廖某杰、范某成未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在卢某昌、廖某杰、范某成的共同犯罪中，三人均受他人指使参与实施运输、包装、托运行为，起次要作用，均是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；卢某昌相比于廖某杰、范某成，作用较大，本院在量刑时予以充分考虑和体现。四被告人归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于被告人杨某毅的辩护人提出的杨某毅是犯罪未遂的辩护意见，经查，非法经营罪是行为犯，只要行为人实施了经营过程中的购买、储存、运输等任何一个环节，即已构成非法经营罪既遂，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人卢某昌的辩护人提出的卢某昌是从犯，具有坦白情节，所运输的香烟未流入社会，危害后果较小，建议对其从轻处罚的意见，与本院查明的相符，本院予以采纳。杨某毅因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。扣押并随案移送的手机，因无证据证实是作案工具，本院不予没收，依法返还。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条，第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人杨某毅犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2020年5月6日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 被告人卢某昌犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2020年1月6日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 被告人廖某杰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2019年11月6日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 被告人范某成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2019年11月6日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 扣押在案的手机不予以没收，依法返还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  韦景泉 审判员  禤立平 审判员  陈家恩 二〇一九年六月二十日 书记员  刘 影 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… …… …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条…… …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。