贵州省铜仁市碧江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0602刑初96号公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。被告人梁某某，男，1972年11月5日出生于铜仁市碧江区，公民身份号码：，汉族，初中文化，无业，住铜仁市碧江区向阳路。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年7月18日经铜仁市碧江区人民检察院决定逮捕，于2018年9月20日被执行逮捕，2019年1月20日经铜仁市公安局碧江分局决定指定居所监视居住,同年2月20日经铜仁市碧江区人民检察院决定指定居所监视居住，同年3月25日经本院决定指定居所监视居住，现在铜仁阳光康复医院。因本案被铜仁市碧江区人民检察院提起公诉。辩护人王茂，贵州献才律师事务所律师。辩护人王群，贵州乾锦律师事务所律师。贵州省铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉〔2019〕207号起诉书指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪，于2019年3月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年5月21日公开开庭审理了本案。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员饶永燕出庭支持公诉，被告人梁某某及其辩护人王茂、王群到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年6月29日20时许，吸毒人员杨某（已判决）通过微信联系被告人梁某某，达成以540元每克的价格购买海洛因20克的交易。杨某通过微信转账方式实际支付给被告人梁某某毒资人民币10500元，并约定次日上午交易。同年6月30日9时许，被告人梁某某在铜仁市碧江区邮政局附近一巷道内将毒品交给杨某。2018年7月2日16时许，铜仁市公安局碧江分局禁毒大队民警在铜仁市碧江区邮政局路段对杨某进行盘查时，从杨某身上搜出毒品可疑物零包一个（标记为1号），从其随身携带的背包内搜出毒品可疑物两包（分别标记为2号、3号）及手机三部，经称量三个毒品零包分别净重0.86克、2.45克、13.08克，共计净重16.39克。经鉴定，从杨某处扣押的三个毒品零包均检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人梁某某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，建议判处被告人梁某某有期徒刑七年六个月至九年六个月，并处罚金。公诉机关当庭提交了相应的证据，提请本院依法判处。被告人梁某某当庭辩称，2018年6月29日，杨某和我微信聊天，因他家中有事务，委托我买20斤酒，所以他转给我10500元钱，我当天转账给蒲老板9200元，是因为我欠他钱。6月30日早上我与杨某见面是为了给他找工作以及给他酒，我没有毒品，也没有贩卖毒品给杨某。辩护人提出，公诉机关指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪的证据不足，因为本案并非人赃并获,毒品是在案发后几天从杨某处查获的，只有杨某的证言，毒品是谁的并未查清楚。即使被告人梁某某贩卖毒品罪名成立，其也只是从犯，应当减轻处罚，且其贩卖毒品的数量为16.39克，被告人梁某某没有违法前科，系初犯，建议对其判处三年至五年。经审理查明：2018年6月29日20时许，吸毒人员杨某（已判决）通过微信与被告人梁某某联系，向其购买10500元的毒品海洛因，并于当日20时33分通过微信转账支付了10500元给被告人梁某某。同年6月30日9时许，被告人梁某某在铜仁市碧江区邮政局对面一巷道内将毒品交给杨某。2018年7月2日16时许，铜仁市公安局碧江分局禁毒大队民警在铜仁市碧江区邮政局路段对杨某进行盘查时，从杨某身上搜出毒品可疑物零包一个（标记为1号），从其随身携带的背包内搜出毒品可疑物两包（分别标记为2号、3号）及手机三部，经称量三个毒品可疑物零包分别净重0.86克、2.45克、13.08克，共计净重16.39克。经鉴定，从杨某处扣押的三个毒品可疑物零包均检出海洛因成分。另查明：2018年9月20日，被告人梁某某被铜仁市公安局碧江分局执行逮捕，2019年1月20日被铜仁市公安局碧江分局决定指定居所监视居住，同年2月20日经铜仁市碧江区人民检察院决定指定居所监视居住，同年3月25日经本院决定指定居所监视居住，现在铜仁阳光康复医院。上述事实，有公诉机关提交的经被告人梁某某及其辩护人质证的以下证据证实：1、物证照片，证明公安机关从杨某处扣押的三个毒品零包、手机三部、随身背包一个的外观特征。2、被告人梁某某的户籍信息，受案登记表、立案决定书、监视居住决定书，证明被告人梁某某于XXXX年XX月X日出生，公安机关于2018年7月3日对被告人梁某某涉嫌犯贩卖毒品罪一案进行立案侦查，同年9月20日被执行逮捕，2019年1月20日经铜仁市公安局碧江分局决定指定居所监视居住。3、立案决定书、逮捕证，证明尹某某因涉嫌贩卖毒品罪被铜仁市公安局万山分局立案侦查并被逮捕。4、扣押笔录、扣押决定书，扣押物品、文件清单，证明公安机关从杨某处扣押毒品可疑物零包三个（分别编号为1号、2号、3号）、手机三部、随身背包一个，从被告人梁某某处扣押了白色华为牌手机一部。5、毒品称量记录、称量指认照片，证明经杨某指认称量，公安机关从其身上扣押的编号为1号、2号、3号的三个毒品可疑物零包，分别净重为0.86克、2.45克、13.08克，净重共计16.39克。6、取样笔录，证明公安机关从杨某处缴获的三个毒品可疑物零包分别提取0.1克并封存送检。7、微信聊天记录截图、微信转账记录照片，证明梁某某的微信名为“松树”与杨某的微信名为“隐子”的文字及语音聊天记录，2018年6月29日20时33分，杨某通过微信转账给被告人梁某某10500元，被告人梁某某收到钱后，对金额提出异议，回复杨某称“二十斤酒不到吗？”，杨某回复“那是多少？”，被告人梁某某回复称“540×20=？”“共是10800,在发个500来嘛”。8、通话记录，证明杨某的电话184××××7920与被告人梁某某的电话138××××2916，于2018年6月29日14时40分、18时04分、6月30日9时43分、9时44分具有通话联系。9、现场检测报告，证明经对杨某的检测样本进行现场检测，结果呈阳性。10、刑事判决书，证明杨某因犯非法持有毒品罪，于2019年10月9日被本院判处有期徒刑一年。11、铜仁市公安司法鉴定中心（铜）公（司）鉴（理化）字[2018]167号检验报告，证明铜仁市公安司法鉴定中心，在公安机关送检的从杨某处扣押的三个毒品可疑物检材中均检出海洛因。12、鉴定意见书，证明经广东杰思特声像资料司法鉴定所鉴定，送检的涉案监控录像记录，出现于被监控区域的嫌疑男子，与被鉴定人梁某某是同一人的人像。13、辨认笔录，证明经杨某对“松子”的照片进行辨认，“松子”即本案被告人梁某某，经杨某对其交易毒品的地点辨认，其与被告人梁某某交易毒品的地点为铜仁第一中学初中部旁边邮政局对面路边。14、天网监控录像光盘、关于梁某某涉嫌贩卖毒品一案的监控视频来源情况说明、杨某对视频资料的辨认笔录，证明2018年6月30日9时47分左右，杨某与梁某某进行毒品交易的过程，该视频监控录像来源于铜仁市公安局碧江分局天网视频监控录像，经杨某观看该视频后辨认如下：2018年6月30日9时43分49秒至9时47分之间穿蓝色上衣、体型偏胖的男子从邮政局门口马路到邮政局对面人行道上打电话并来回走动的男子系向自己贩卖10500元海洛因的人，视频录像上显示日期为2018年6月30日9时46分51秒至9时48分之间出现的穿蓝白相间横条短袖上衣，骑摩托车与梁某某见面交易的男子是其本人，47分34秒交易完成后，双方各自离开现场。15、尹某某的辨认笔录，证明其对绰号为“松子”的人的头像照片进行辨认，辨认结果为绰号“松子”的男子即本案被告人梁某某，其不认识杨某，故无法辨认出杨某的头像照片。16、抓获经过，证明被告人梁某某于2018年9月20日被抓获归案。17、证人尹某某的证言，证明其外号“尹老三”，微信名为“我用一生来爱你”，微信好友“松子哥”姓梁，他的微信名为“松树”，微信号为“wxid-j285ry0yw10021”，他的电话为138××××2916，其与“松子哥”在2018年有约10000元的经济往来。蒲某2是湖南新晃县人，他的微信名为“你回眸一笑，猪都乐了”，微信号是“pq3979711832”，手机号码为181××××8326。自己并不认识杨某，其朋友中也没有一个叫杨某的人。其并不清楚“松子哥”为什么要通过微信转9200元给“你回眸一笑，猪都乐了”。18、蒲某1的证言，证明其又名蒲某2，微信名为“你回眸一笑，猪都乐了”，微信号为“pq3979711832”，联系电话是181××××8326，与外号“尹老三””松子”都认识，互相都是微信好友，且有经济往来，相互都存在借钱的情况。19、证人杨某的证言，证明2018年6月29日通过微信向一名叫“松子”（联系电话138××××2916）的男子支付了10500元用于购买毒品，第二天在碧江区铜仁一中初中部旁边的邮政局对面的一个小铁门处交易，2018年7月2日被查获的毒品就是从“松子”处购买的剩余毒品。证据摘录：（2018年7月2日，第一次讯问笔录）我叫杨某，住碧江区向阳路28号附34号，也就是铜仁第一中学初中部斜对面邮政局宿舍三单元1楼，我的电话是184××××7920，微信号的名字为“隐子”。2018年7月2日下午4时许我背着我的斜挎包在我家门口被便衣警察抓获，从我身上查获了三个毒品零包，共计净重16.39克。这些毒品是是我于2018年6月30日从一个叫“松树”，外号叫松子的男子那里购买的，他的电话是138××××2916。2018年6月29日晚上我们用微信聊天，我和松子说要购买20斤酒（20斤酒就是指20克毒品），并通过微信转了10500元钱给松子，其中10000元是购买毒品的钱，另外500元是车费。松子说钱少了买不了那么多，只能买19克，我也没有说什么，让他自己看着办，当天晚上22时43分，松子发信息说太晚了没有车，明天送下来。第二天（2018年6月30日）早上9点左右，我还在我家里睡觉，松子就打电话说他到铜中门口了，我就起床到铜中门口和他见面，他拿了一个红色塑料纸包着的毒品给我，我接过毒品后，我们各自就分开了，我回家称量只有18.2克，里面有两颗，一颗大的是灰色的，另一个小的是白色的，我把白色的那颗分出来装好，然后放在我的包里面，2018耐7月2日早上我在家里面注射了一部分毒品，然后下午剩余毒品全部被查获了。（2018年12月6日，第三次讯问笔录）我所持有的毒品是梁某某卖给我的海洛因，2018年6月29日晚上，我用微信转了10500元给梁某某，他是6月30日上午给我送来的，我们是在铜仁市老一中旁边的邮政储蓄所对面的一个小铁门边交易的，我当时是骑踏板摩托车去的，穿的是一件白色条相间的短袖衣服，是蓝色的横条纹，我不认识一个叫“老三”的湖南籍男子，也没有向他借钱。20、被告人梁某某的供述与辩解，证明2018年6月29日通过微信收取杨某10500元，这笔钱是杨某欠一个湖南人“老三”的钱，第二天在铜仁一中邮政局门口两人见面，是商量帮杨某给找工作的事情。证据摘录：我叫梁某某，在大龙镇能矿锰业工作，联系电话是138××××2916，微信号是“xxx”，微信名为“松树”，我没有其他号码，这个号码是我一个人在使用，微信也是通过这个号码注册的。我与杨某是2018年5月份认识的，我们只是一般朋友关系，平常偶尔会打电话联系，他联系电话是184××××7920，他的微信名为“隐子”，我没有与杨某微信聊天。2018年6月29日20时33分收到杨某通过微信发的10500元，是因为一个湖南籍的男子，绰号叫尹老三，他的微信名为“你回眸一笑，猪都乐了”，电话号码是182××××5764，他欠我1300元钱，然后他让杨某把杨某欠他的10500元钱发给我，半小时后我把剩下的9200元发给湖南籍男子老三。2018年6月29日晚上和杨某微信聊天时我和他就是说的买酒的事情，第二天我打电话给杨某，和他见面谈了一下他托我帮他找事情做。上述证据经被告人梁某某及其辩护人质证，对杨某的证言及其本人在公安机关的供述分别提出以下质证意见：证人杨某的证言不真实，其没有贩卖毒品给杨某；自己因为被公安机关逮捕收到惊吓，头脑不清楚的情况下所作的供述与实际情况不符，自己收了杨某的钱又转给蒲老板，实际这个钱是自己收取的。经审查，证人杨某供述其向被告人梁某某购买毒品的经过，是公安机关对其涉嫌犯罪后依法进行讯问所制作的讯问笔录，且其证言的内容有毒品物证、双方的微信聊天记录、微信转账凭证、电话通话记录、视频监控录像以等证据相互佐证，能够印证被告人梁某某向其贩卖毒品的事实。被告人梁某某在公安机关的供述与当庭的辩解不一致，其理由是在被公安机关逮捕后因为紧张、头脑不清所作的与实际情况不符的供述，应当以其当庭供述为准。经审查，被告人梁某某当庭供述其收取杨某的10500元是受杨某所委托购买酒的费用。经查实双方微信聊天记录内容，双方并未就委托事项即所购买酒的品牌、类型、单价、如何交付、交付时间等正常商品交易具有的合理协商内容，杨某对此亦无任何相关证词，且被告人梁某某在公安机关的供述是在不同的时间所作的较为一致的供述，其对于当庭辩解该款项的性质，并无正当理由。从其在公安机关的供述内容来看，其辩称杨某因欠尹某某（即湖南籍男子“尹老三”）的借款，按照尹某的指示交付给被告人梁某某，因尹某某尚欠被告人梁某某1300元，故其在扣除1300元后将剩余款项9200元通过微信转账给尹某某。根据尹某某mo的证言，其并不认识杨某，也没有通过微信收取过被告人梁某某的9300元钱。证人蒲某1证实，其微信名为“你回眸一笑，猪都乐了”，根据被告人梁某某的微信转账记录，该笔9300元的转账是支付给了蒲某1。故对被告人梁某某及其辩护人提出的上述质证意见，本院均不予采纳，对公诉机关提交的上述证据，本院予以认定。公诉机关提交的其他证据，经被告人梁某某及其辩护人质证，均无异议，经审查这些证据来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，本院予以认定。本院认为，被告人梁某某违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品而向他人出售，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，触犯了《中华人民共和国刑法》三百四十七条的规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪的事实清楚、罪名成立，本院予以确认，应当以贩卖毒品罪追究被告人梁某某的刑事责任。被告人梁某某辩称其没有贩卖毒品给杨某，及其辩护人关于起诉指控被告人梁某某贩卖毒毒品证据不足的意见，经查，2018年6月29日20时许，被告人梁某某与杨某经协商后以10500元的价格交易毒品，翌日9时许，被告人梁某某在碧江区邮政局对面一巷道内将毒品交付给杨某的事实，有扣押在案的毒品物证、双方的微信聊天记录及转账记录、电话通话记录、杨某的证言、被告人梁某某的供述与辩解、视频资料等证据相互佐证，虽然被告人梁某某对指控的事实予以否认，但相关证据能够形成证据锁链，证明双方具有毒品交易的事实，故对被告人梁某某的该辩解以及辩护人关于起诉指控被告人梁某某贩卖毒品证据不足的意见，本院不予采纳。关于本案贩卖毒品的数量问题，因证人杨某对于毒品数量的证言并不确定，且公安机关从杨某处查获的毒品数量是证人杨某吸食了部分毒品后的数量，根据被告人梁某某与证人杨某关于毒品交易数量的微信聊天记录、微信转账记录以及公安机关查获毒品的称量记录为16.39克，被告人梁某某贩卖毒品的数量应不低于16.39克，在无法确定被告人梁某某贩卖给杨某的准确毒品数量的情况下，本院按照有利于被告人的原则，决定以公安机关查获的毒品称量认定被告人梁某某贩卖毒品的数量，即被告人梁某某贩卖毒品的数量为16.39克。故关于辩护人提出被告人梁某某贩卖毒品的数量为16.39克的意见，本院予以采纳。辩护人提出被告人梁某某系从犯的辩护意见，经查，本案并非二人以上共同犯罪，且被告人梁某某在收取杨某的毒资后，于第二天当面将毒品交给杨某，其直接实施了全部犯罪行为，故对于辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人梁某某系初犯的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。辩护人提出对被告人判处有期徒刑三年至五年的意见，经查，被告人梁某某贩卖海洛因数量为16.39克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款：“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”之规定，其法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金，且被告人梁某某无减轻处罚情节，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关关于判处被告人有期徒刑七年六个月至九年六个月，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人梁某某的违法所得10500元，应当予以追缴，被告人梁某某用于作案的白色华为牌手机一部，依法应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人梁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前指定居所监视居住的，指定居所监视居住二日折抵刑期一日。罚金限在判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、被告人梁某某的违法所得壹万零伍佰元，予以追缴，被告人梁某某用于作案的白色华为牌手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  刘 鑫审 判 员  黄建荣人民陪审员  唐敏艳二〇一九年六月二十日法官助理田锋书记员晏晓荣