湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2823民初3853号原告：陈春波，男，1977年2月10日出生，土家族，居民，户籍住所地：湖北省巴东县，经常居住地：湖北省巴东县野三关镇工业小区亚细亚瓷砖店，委托诉讼代理人：王联祚，湖北楚峡律师事务所律师，一般代理。被告：湖南亿客隆服装有限责任公司，住所地：湖南省株洲市芦淞区车站路1号金轮时代广场1栋1623室。统一社会信用代码：91430203559523427U。法定代表人：罗文锺，经理。被告：罗文锺，男，1973年1月30日出生，汉族，湖南亿客隆服装有限责任公司法定代表人，住湖南省常德市武陵区，上列二被告的委托诉讼代理人：张荣，湖南湘江律师事务所律师，一般代理。原告陈春波诉被告湖南亿客隆服装有限责任公司（以下简称亿客隆公司）、罗文锺合同纠纷一案，本院于2017年11月18日作出（2017）鄂2823民初1699号民事判决，被告亿客隆公司不服判决，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院，恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2018年6月4日作出（2018）鄂28民终694号民事裁定书，裁定撤销本院作出的（2017）鄂2823民初1699号民事判决，并将本案发回重审。本院依法另行组成由审判员靳永辉担任审判长，人民陪审员苏首文、郑成静参加的合议庭，于2019年1月8日再次公开开庭进行了审理，原告陈春波及委托诉讼代理人王联祚到庭参加诉讼，被告亿客隆公司及被告罗文锺的共同委托诉讼代理人张荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈春波向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告按合同约定偿付原告各项现金共计111210元，并承担占用期间月息2分的利息至此款偿还完毕时止。2、判令被告承担安排原告通过银行转账支付给指定账号罗俊的现金9万元，并承担占用期间月息2分的利率计算利息至债务清偿完毕之日止的连带偿还义务。3、判令被告承担违反合同支付原告违约金30000.00元。4、本案诉讼费用均由被告承担。事实与理由：被告亿客隆公司法定代表人罗文锺，到原告住所地以股份合作投资形式在巴东县××清平街开设服装超市，共同经营，共同承担开支，共担风险，共负盈亏，共同盈利分红，各占50%的股份。原、被告双方经协商一致，于2013年7月11日签订《合作合同》。合同签订后，在经营期间被告却不按合同约定履行，拒不支付原告经营期间的所有支出和应得利润，双方解除合同后，原告在双方经营期间曾购买被告罗文锺的货物价值205000元，原告陆续通过转账的方式给被告罗文锺指定的收款人账户罗俊支付90000元，罗俊已经转给被告罗文锺，但被告罗文锺以9万元现金汇到罗俊手中为由拒不承认事实。巴东县人民法院2014年10月20日以（2014）鄂巴东民初字第01095号民事判决认定“双方在合伙期间未进行结算或利益分配，可另行主张权利。”原告不服一审判决提出上诉，因未交上诉费按自动撤诉处理，又提起申诉，在申诉期间二审法院依据原告书面申请，查询原告转给罗俊9万元汇款的银行账户“新化县温塘镇营业所，户名：罗俊（账号：62×××58）账目明细”。综上所述，原告认为被告与原告在经营期间被告不诚实信用，违反合同约定，被告拒不支付原告应得的现金和拒不承认转账9万元现金事实，侵犯原告的合法权益，为了依法维护自身的合法权益，原告根据诉至本院，请求判如所诉。原告陈春波为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：证据一：零售销售记录报表1份。用于证明：3个月产生的利润是133031.1元，应该分原告一半。证据二：巴东中鑫吉利华普特约维修服务站结算单2份，叶山证明1份。用于证明：叶山2014年3月份将原告的车辆开出去发生车祸，产生的费用19305元。亿客隆公司及其法定代表人委托叶山办事借用原告车辆发生单方事故导致车辆实际支付维修费11500元的事实。证据三：邓丽丽于2013年10月18日出具收条1份。用于证明：原告在合伙开业时垫付了宣传费用9400元的事实。证据四：租房合同1份。用于证明：租房年费用120000元，一个月1万元，合作了3个月原告垫付了房租费30000元。证据五：向永耀于2014年1月16日出具收条1份及叶山出具的证明1份。用于证明：从清太坪服装超市运往四川为被告垫付的运输费用8200元被告应当全部承担。证据六：对罗俊邮政储蓄银行账户账号（62×××58）流水查询明细1份、对陈春波中国邮政储蓄银行账户（账号62×××88）流水查询明细2份、亿客隆服装有限公司财务和陈春波的聊天记录1份、陈春波及罗文锺通话记录1份。（2014）鄂巴东民初字第01095号民事判决书复印件1份，用于证明：原告在罗文锺指定的账户上打了90000元，已经通过恩施法院调查属实，上述90000元是在原告给被告出具205000元货款欠条之后打入他指定的罗俊账户中，且在2014年巴东县人民法院（2014）鄂巴东民初字第01095号民事判决对上述90000元没有抵消，所以90000元应当返还还要计息。证据七：依佳依服装超市员工工资表1份，用于证明：合作期间的开支情况，原告为员工垫付工资29975元。证据八：合作合同1份，用于证明：要求对方履行合作承诺的依据。证据九、恩施州中级法院调取的6万元的转账明细清单1份。证实：原告向被告亿客隆公司在出具欠条后，经被告公司财务提供的汇款账号，原告向罗俊账户汇入6万元的事实。被告罗文锺辩称，我作为亿客隆公司法定代表人，与原告的经济往来均系公司的行为，与个人没有关联，请求驳回原告的诉讼请求。被告罗文锺未向本院提交证据。被告亿客隆公司辩称，被告亿客隆公司和原告的合同已经清算完毕，被告亿客隆公司不欠原告任何款项，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告亿客隆公司为支持其辩解理由，向本院提交证据如下：证据一：营业执照及法定代表人罗文锺身份证明1份。用于证明：被告主体资格及法定代表人的身份情况。证据二：委托罗文锺处理公司债权的授权书1份。用于证明：被告方法定代表人罗文锺受被告方委托全权处理与原告方合作解散和相关事宜。证据三：原告方2014年1月签署的欠条及（2014）鄂巴东民初字1095号民事判决书各1份。用于证明：原被告双方于2014年1月10日已经就原被告双方合作事务解散达成协议，双方无其他未结算事项。该欠条明确约定了合伙依佳依服装超市由原告继续经营，并且就其他相关清算问题形成了明确意见，是双方解除合伙的意思表示，对双方的权利义务进行了约定，是双方的结算协议。证据四：工资发放情况表及银行的交易明细表各1份。用于证明：被告方发放员工工资28539元，履行了相关义务。证据五：银行流水清单1份。用于证明：被告第一次将利润7213元分配给原告，第二次分配利润6870.5元，被告履行了利润分配义务。被代：证据六：会计凭证2份。用于证明：银行流水系支付给原告的分红。证据七：恩施中级人民法院民事裁定书复印件1份。用于证明：（2014）鄂巴东民初字01095号民事判决原告申请再审，原告方因证据不足向恩施州中级人民法院撤回再审申请。证据八、费用明细分类账原件1份。证实：依佳依服装超市费用开支情况，明确记载了包括员工工资在内的各项开支，在该证据中2013年10月31日预提工资5931元，在2013年11月30日预提工资11639元，2013年12月31日预提工资10469元。原告陈春波、被告亿客隆公司分别围绕诉讼请求和抗辩理由依法向本院提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合其诉辩意见、庭审陈述及相关法律规定，综合判断后在认定案件事实时予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月11日，罗文锺作为亿客隆公司法定代表人，以公司名义与陈春波签订《合作合同》，合同约定：陈春波与湖南亿客隆服装有限责任公司共同在本县清太坪集镇清坪街经营依佳依服装超市，陈春波以门面及装修作为投资占股份50%，亿客隆公司以管理、货物及货架作为投资占股份50%，陈春波不参与管理，只有监督权、建议权、分红权。亿客隆公司负责全盘管理资金，提取门店营业额的5%作为总部管理费，门店产生的费用在门店经营利润中扣除，次月的10号为上月纯利润的分配日，分配利润是提取所有费用后的纯利润，合同期限为5年，即自2013年10月1日至2018年9月31日。叶山受亿客隆公司委派担任超市经理，管理超市日常事务。依佳依服装超市经营的门店由陈春波在其与亿客隆公司合作之前向谭祖爱、邹小翠租用。依佳依服装超市开业之初，陈春波雇请宜昌花儿乐队到超市进行开业演出，陈春波支付演出费9400元。超市经营期间收入全部由亿客隆公司收取，经营期间的的员工工资及其他日常开支均由亿客隆公司支付。2013年11月13日罗文锺代表亿客隆公司（甲方）与巴东依佳依服装超市陈春波（乙方）签订补充协议，协议约定：1.自2013男10月20日开业后期，店内所产生的费用，员工工资及其它必要开支，由甲乙双方共同承担。2.每月10号为上月1-30号的分红日，其分红为：（毛利润-营业额5%公司管理费-员工共资及其它开支）／2。3.如果有当月没有利润而出现亏损情况时，其亏损金额由双方共同承担，以现金方式把亏损额补回门店。4.补充协议与原正式合同同时生效。5.2014年10月20日至2018年10月19日的4年房屋租金双方共同交付，其租金不允许超过原房屋租赁合同价格，共计12万元，如果有希望降低租金，降低的费用双方共同分享，交付租金时间为当年9月份。原、被告共同经营依佳依服装超市至2014年1月10日，双方解除合作关系。对合作经营期间未销售的货物，经罗文锺、陈春波二人商议，陈春波及其妻谭晓犁接收该货物后继续经营，经双方现场清点，陈春波、谭晓犁同意接收其中价值205000元的货物，陈春波、谭晓犁于2014年1月10日给罗文锺立下205000元欠据，因陈春波、谭晓犁未按时支付，罗文锺以买卖合同关系起诉陈春波、谭晓犁，本院审理后作出（2014）鄂巴东民初字第01095号民事判决书，判决陈春波、谭晓犁共同偿还罗文锺货款205000元。对陈春波、谭晓犁未接收的的货物，亿客隆公司委托陈春波将该部分货物送往四川，陈春波雇请车辆将货物送至四川亿客隆公司的指定地点，陈春波垫付运费8200元。湖南亿客隆服装有限责任公司与陈春波协商解除合作关系后未进行全面清算。原告陈春波以双方未进行清算为由诉至本院，请求判如所诉。审理中，原告陈春波将原诉讼请求变更为：1、返还原告已支付的没有抵消购货款6万元；2、支付原告垫付的房租费、员工工资、宣传费用的一半即34687.5元及分红即66155.55元，合计101203.05元；3、被告公司支付车辆维修费11500元，支付运输费8200元，合计19700元；以上费用共计180903.05元。其他诉讼请求原告自愿予以放弃。本院认为，原告陈春波与被告亿客隆公司于2013年7月11日签订的《合作合同》，以及双方于2013年11月13日签订的补充协议，系双方在自愿协商的基础上达成，协议约定共同投资、共同经营、共担风险并共享收益，合同的内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，均应属有效合同。本案争议的焦点为：一、原告陈春波与被告亿客隆公司解除合作协议时是否已进行了清算；二、原告陈春波诉请的各项费用是否应由被告承担；三、被告罗文锺是否应当承担责任。对上述焦点，本院分别评述如下：一、原告陈春波与被告亿客隆公司解除合作协议时是否已进行了清算。根据当事人双方当庭陈述，陈春波与亿客隆公司的合作协议于2014年1月10日双方协商解除，双方并未签订解除合作的协议，仅对库存的货物进行了清点，由陈春波及其妻接受部分货物并继续经营服装超市，从罗文锺起诉陈春波、谭小犁买卖合同纠纷可以看出，陈春波与其妻谭小犁接受货物也是与罗文锺个人之间发生的买卖合同关系，而非与公司进行的结算行为，同时，依佳依服装超市的全部财务账目均由亿客隆公司掌管，审理中，本院要求亿客隆公司向本院提供财务账目，但亿客隆公司未提供，因此，从现有证据无法证实双方在协议解除合作合同时，对合作期间的财务往来及债权债务进行了全面清算，被告辩称进行了口头清算缺乏证据支持，本院不予采信。二、原告陈春波诉请的各项费用是否应由被告承担。1.关于原告起诉的要求被告返还原告已支付的没有抵消购货款6万元。根据原告的陈述，其通过银行转账方式支付给罗俊的6万元是用于偿付其欠罗文锺的货款，而罗文锺与陈春波、谭小犁买卖合同纠纷一案已经本院审理并作出判决，因此该款并非本案处理的范畴，原告如认为罗文锺收取了该款项且需在其欠款中抵扣应当依照相关程序依法另行主张权利。2.关于原告要求被告支付原告垫付的房租费、员工工资、宣传费用的一半即34687.5元及分红66155.55元。根据合同约定，原告是以门店、装修作为出资，同时根据补充协议约定，亿客隆公司承担房租的时间为2014年10月20日至2018年10月19日，也就是双方合作合同签订的5年中的后4年，也就间接证明了第一年房租应由陈春波负担，原告的该项请求本院不予支持；原告所诉的员工工资及分红，从被告提供的罗文锺的个人账户交易记录可以看出，均已通过罗文锺账户进行了结算，且相关交易金额与被告提供的账单一致，应认定为被告已将上述款项支付完毕，原告提供的代为支付员工工资等账单，并无证据证实该部分款项系由原告垫付，因而原告的该部分请求本院不予支持；原告所诉的宣传费即在开业前请乐队宣传的费用9400元，该费用有乐队工作人员邓丽丽出具的收据原件佐证，该支出确属于门店实际支出，理应列入成本范围。被告辩称已由公司报账支出，但其并未提交该支出项目已入其公司财务账的证据予以证实，因此，原告主张按双方合作股份占比由被告亿客隆公司承担一半即4700元，符合法律规定，本院予以支持。3.原告所诉的要求被告承担叶山驾驶原告陈春波的车辆发生交通事故车辆维修费11500元。叶山虽系被告亿客隆公司的管理人员，原告无证据证实其驾驶车辆发生交通事故系职务行为，因此该损失与二被告没有关联，原告可依法另行向责任人主张权利。原告陈春波所诉的要求被告亿客隆公司支付运费8200元。原、被告对双方在解除合同时，将部分库存的货物委托陈春波运往四川的事实均无异议，原告提供了司机向永耀的收款收据及被告委派的超市管理人叶山的证明予以佐证，因此对该项支出本院予以认定，被告辩称运费已支付，且运费数额过高但均未提供证据予以证实，本院不予采信。三、被告罗文锺是否应当承担责任。被告罗文锺系被告亿客隆公司法定代表人，其代表公司实施的行为属于职务行为，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。因此罗文锺在本案中不承担民事责任。原告陈春波在诉讼中自愿放弃要求被告返还支付给罗俊的3万元并承担占用期间利息，以及要求被告支付原告违约金3万元的诉讼请求，其意思表示真实，不违背相关法律规定，本院遵从其意思表示。综上所述，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南亿客隆服装有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告陈春波宣传费4700元、运输费8200元，合计12900元；二、被告罗文锺在本案中不承担民事责任；三、驳回原告陈春波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3918元，由原告陈春波负担3639元，由被告湖南亿客隆服装有限责任公司负担279元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定之义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  靳永辉人民陪审员  苏首文人民陪审员  郑成静二〇一九年六月二十八日书 记 员  鄢丽娜附：与本案相关的法律条文《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。