福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0213民初585号 原告（反诉被告）：晋江美创环保设备有限公司，住所地晋江市经济开发区（五里园）金源路5号晋江市顺盛机械制造有限公司B幢。 法定代表人：林丽光，总经理。 委托诉讼代理人：卢晶，福建业尊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁诗卉，福建业尊律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：厦门永祥环保能源科技有限公司，住所地厦门市翔安区新圩镇马塘村创业路1号1号楼办公室。 法定代表人：李绍钢，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：翁唐仁，福建炼海律师事务所律师。 原告晋江美创环保设备有限公司（以下简称“美创公司”）与被告厦门永祥环保能源科技有限公司（以下简称“永祥公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月12日立案。诉讼过程中，永祥公司提起反诉，本院依法予以合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。期间因当事人申请庭外和解，依法延长审限二个月。原告（反诉被告）美创公司的委托诉讼代理人卢晶与被告（反诉原告）永祥公司的委托诉讼代理人翁唐仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 美创公司向本院提出诉讼请求：1、判令永祥公司立即支付美创公司货款250000元，并支付自起诉之日起至实际还款之日止中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍计付的逾期付款利息）；2、判令永祥公司立即支付美创公司因本案支出的律师费10000元；3、请求判令永祥公司向美创公司支付保全费1820元；4、本案的诉讼费由永祥公司承担。事实与理由：2016年6月20日，永祥公司与美创公司签订了编号为“YX-CG-00516”的《设备购销合同》，约定由永祥公司向美创公司采购“燃料储供系统及底置低氮燃烧器系统”，合同总价款为5000000元，并约定了合同总价款5%为质保金，该份合同质保金为250000元，质保期12个月，永祥公司需在质保期届满的5个工作日内向美创公司支付相应质保金，合同还约定了因违约给他方造成损失的，应赔偿受损方的损失（包括但不限于：实际损失、协议履行后可获得的利益、追索赔偿产生的律师费、诉讼费、财产保全费、鉴定费、翻译费等相关费用）。上述合同签订后，美创公司依约向永祥公司交付了合同所涉货物，永祥公司也对上述货物进行确认。但永祥公司在质保期满后，并未按照约定向美创公司履行支付质保金的义务，经美创公司多次催告仍不履行，永祥公司的行为已构成违约。现为了维护美创公司的合法权益，特依据相关法律规定，向贵院提起诉讼，恳请判如诉请。 永祥公司辩称：一、美创公司请求支付货款（质保金）250000元无事实依据。双方于2016年6月20日签订的本案YX-CG-00516号《设备采购合同》总价人民币500万元，设备名称为燃料储供系统及底置低氮燃烧器系统。合同订立后，永祥公司已支付除质保金外的全部货款。但美创公司未完成设备安装及调试工作,未出具设备安装竣工及调试报告，质保期尚未起算。永祥公司当然有权拒绝支付质保金。而且，永祥公司就本案也提起反诉，要求美创公司继续履行合同完成设备安装及调试工作，并将设备调试至符合技术条款约定的指标。二、永祥公司不存在违约，无需支付美创公司律师费。美创公司提供的货物存在质量问题，相应质保期尚未起算。永祥公司未违约，无需承担美创公司方的律师费。综上，永祥公司认为美创公司作为《设备购销合同》的出售方，未能按合同约定提供符合“翔安工业园区银鹭片区集中供热项目”粉体燃料储供系统、底置低氮燃烧系统技术条款要求的设备，已经构成违约。美创公司的全部诉讼请求均无事实和法律依据，恳请法院予以驳回。 基于本案项目设备已实际安装，但未提交竣工报告、调试报告的基本事实，永祥公司郑重要求美创公司立即继续履行合同，完成设备安装及调试至符合合同约定的技术指标等工作，避免损失扩大。否则，永祥公司将被迫无奈解除合同，届时将造成的全部损失，将由美创公司方承担。 永祥公司向本院提出反诉请求：1、判令美创公司立即继续履行编号为“YX—CG—00516”的《设备购销合同》，将合同标的物“燃料储供系统及底置低氮燃烧器系统”安装完毕并调试合格，且设备性能指标应达到煤粉塔漏风率0%，底置低氮燃烧系统锅炉负荷调节30%-105%、供粉量≥7T/H的标准；2、本案全部诉讼费用由美创公司承担。事实与理由：永祥公司与晋江美创公司于2016年6月20日签订一份编号为“YX—CG—00516”的《设备购销合同》，约定由永祥公司以人民币500万元的价格向美创公司采购“燃料储供系统及底置低氮燃烧器系统”；美创公司负责合同标的物的安装及调试，且应于收到定金之日起60日内交货，到货后50日内完成安装。此外，合同附件技术条款就标的物的主要技术标准明确主要技术指标应达到煤粉塔漏风率0%，底置低氮燃烧系统锅炉负荷调节30%-105%、供粉量≥7T/H的标准。 合同签订后永祥公司依约支付除质保金外全部货款。但美创公司却未完成设备安装及调试工作，未提交竣工及调试报告，导致设备至今未能验收。 永祥公司认为，美创公司作为出售方未能依约完成提供设备并安装调试达标的主要合同义务，已经违约在先，且构成根本违约。永祥公司当然有权拒绝支付质保金。现美创公司不仅不按合同约定先履行自己的主要合同义务，反而提起诉讼要求支付质保金。 为此，永祥公司特提起反诉，要求美创公司继续履行合同，完成设备安装及调试达标的主要合同义务。若美创公司无法将设备安装并调试达标，永祥公司将按合同约定解除合同并要求美创公司赔偿损失、承担违约责任。若美创公司能够将设备安装并调试达标，永祥公司保留向美创公司主张逾期交付违约责任的权利。恳请贵院依法支持永祥公司的反诉请求！ 美创公司对永祥公司的反诉辩称：1、永祥公司在反诉状中所提及的所谓未提交报告等导致设备至今未能验收的说法是荒谬的，是没有事实和依据的。2、永祥公司在收货之后在长达三年的时间内从未就反诉状中所提及的内容提出任何异议，不仅如此，永祥公司仍然向美创公司支付了包括验收款在内的除质保金以外的所有款项。那么，永祥公司在反诉状中的陈述与上述的事实和证据完全相反。其所提出的主张不应当得到法院的支持。 本院经审理认定事实如下：2016年6月20日，永祥公司与美创公司签订了一份《设备购销合同》（合同编号：YX—CG—00516），约定由永祥公司向美创公司采购2套燃料储供系统及底置低氮燃烧器系统，合同总价款（含税）人民币5000000元。关于付款时间及方式，双方约定：（1）本合同签署之日起5日内，永祥公司应向美创公司支付合同总价的30%即1500000元作为定金；（2）本合同的物品经美创公司生产完毕后，永祥公司在接到美创公司书面发货通知，并确认物品及文件无误后，永祥公司于5日内向美创公司支付合同总价的35%即1750000元作为发货款；（3）合同购置物品经永祥公司验收合格后5日内，永祥公司应向美创公司支付合同总价的30%即1500000元作为货物验收款。（4）本合同总价款的5%即250000元作为质保金，永祥公司应在合同约定的质保期届满且无质量问题的情况下5日日向美创公司支付该笔质保金。合同约定，美创公司应负责本合同标的物的安装及调试。永祥公司应按照本合同第1.1/1.2的约定及附件11.10.1的约定进行进料检验，经永祥公司验收合格后，由永祥公司出具书面验收函给美创公司。美创公司承诺本合同标的物自调试正常运行、验收合格后由永祥公司出具书面验收函之日起12个月为质量保证期，质保期间美创公司负责对其提供的软硬件进行维护和维修，且不收取任何费用（不包含由于永祥公司不当操作或不当修理造成的后果）。另外合同约定，因违约给他方造成损失的，应赔偿受损方的损失、损失包括：实际损失、协议履行后可获得的利益、追索产生的律师费、诉讼费、财产保全费、鉴定费、翻译费等相关费用。合同附件《技术条款》约定的设备性能和质量保证包括粉体燃料储供系统煤粉塔本体漏风率0%，底置低氮燃烧系统锅炉负荷调节30%-105%、供粉量≥7T/H、煤粉燃烧效率＞98%等。 《设备购销合同》签订后，2016年7月14日，永祥公司向美创公司支付了1500000元。2016年9月24日，美创公司已经将2套燃料储供系统送货至永祥公司。永祥公司于2016年11月3日向美创公司支付购买设备款1162000元，于2016年12月9日支付购买设备款588000元，于2017年11月7日支付验收款1000000元，于2017年11月8日支付验收款500000元。 同时查明：（一）合同履行过程中，永祥公司出具一份没有落款日期的《单位工程验收记录》，其中载明：1、燃料储供系统：经验收，2台煤粉塔容积＞300㎡，钢结构安装牢固，二氧化碳保护装置调试合格，各传动机构运行正常，供粉顺畅，各传感器工作正常，设备外观完整；2、底置低氮燃烧系统：经验收，调试液化气点火正常，各管道密封性良好，各安全阀正常工作，各传感器工作正常，炉底浇筑完好牢固，设备外观完整。（二）2018年12月6日和7日，美创公司人员到永祥公司指导1号炉和2号炉燃烧器点火枪调试，调试为远程、就地点火，2号炉远程点火不成功，就地点火成功，1号就地和远程点火均成功，点火成功率高，同时脱硫塔漏水处理完毕。2018年12月24日下午，美创公司人员到永祥公司指导2号炉燃烧器点火枪调试，调试为远程、就地点火，点火均成功，点火成功率高，同时指导永祥现场人员调试点火枪小火液化气调试工作。（三）2019年2月1日，美创公司因委托福建业尊律师事务所处理本案诉讼，支出律师费10000元。（四）案件审理过程中，美创公司申请对永祥公司名下价值为260000元的财产采取保全措施，并提供由中国平安财产保险股份有限公司晋江中心支公司出具的保单保函为担保，本院已裁定对永祥公司名下价值为260000元的财产予以查封、扣押、冻结，美创公司为此支出保全费1820元。 上述事实，有双方当事人陈述在案的庭审笔录及双方提供的《设备购销合同》（合同编号：YX-CG-00516）（含合同附件《技术条款》），美创公司提供的《设备到货确认单》、《单位工程验收记录》、《调试工作及点火枪调试工作确认单》、付款凭证、（2019）闽0213民初585号民事裁定书等证据。以上证据已经公开开庭质证，并经本院审核，可以作为定案依据。 本院认为，本案的争议焦点是：美创公司主张的质保金支付条件是否已经成就？就此，本院结合当事人有争议的证据和事实分析评判如下： （一）美创公司提供的《单位工程验收记录》，拟证明讼争合同项下的货物已经通过验收。永祥公司质证对于《单位工程验收记录》的真实性、合法性及与本案的关联性没有异议，但对美创公司拟证明的对象有异议。该份证据从形式上分析，是验收过程的一个记录，不是验收结论，不属于合同约定的书面验收函；从内容上分析，该份证据中验收意见部分也是空白的，没有任何验收结论，故《单位工程验收记录》只能表明美创公司就合同项下的设备进行安装，但安装工程尚未竣工，未出具竣工报告、未完成调试的基本事实。本院认为，首先，根据《设备购销合同》的约定，合同标的物安装调试的义务在于美创公司，但直至2018年12月，相关设备仍在进行调试工作。其次，根据《设备购销合同》约定，永祥公司应按照合同第1.1、1.2的约定及附件11.10.1的约定进行进料检验，经永祥公司验收合格后，由永祥公司出具书面验收函给美创公司。而案涉合同第1.1、1.2条款及附件相关条款内容均包含合同标的物应具备的性能指标或质量要求，可见，具有激发质量保证期起算时间点意义的书面验收函在内容上应具备相关要素，即应列明合同标的物在安装、调试完毕后，各项运行性能、参数已经符合合同约定的要求。美创公司只有在永祥公司出具书面验收函之日起12个月的质保期届满后才有权向永祥公司主张支付讼争的250000元质保金。但在2018年12月相关设备却仍在进行调试。因此，美创公司举证的《单位工程验收记录》并未具备《书面验收函》相关内容，同时没有永祥公司的落款日期，本院认为，该份《单位工程验收记录》不具有书面验收函的证明效力。 （二）美创公司提供设备移交清单及移交确认书，拟证明永祥公司已确认收到涉案设备的所有技术资料、到货单、验收单、合格证、使用说明书等文件。该证据来源于2018年12月份永祥公司公司进行了股权变更，由原股东福建永恒能源管理有限公司变更为福鼎富民能源发展有限公司，在股权转让手续的办理过程中，永恒能源是作为对接所有供应商的代表，所以在交接之时，永祥公司就已收到包括美创提供的所有文件资料。永祥公司质证认为，移交确认书没有体现永祥公司的名字，也没有体现美创公司的名字，故与本案无关，真实性也无法确认，内容上也和本案没有关联性。设备移交清单，该清单也没有永祥公司的公章，同样也没有美创公司的公章，与本案不具有关联性，真实性也无法确认。即使设备已经移交了，也不能证明设备安装及调试合格。本院认为，因该组证据没有永祥公司的盖章确认，对该组证据的真实性及与本案的关联性本院不予确认。 （三）永祥公司举证的付款凭证，拟证明永祥公司已经支付了除质保金以外的所有货款。美创公司质证认为，永祥公司在付款用途上备注是支付验收款，该款项的支付前提是涉案的货物经永祥公司验收合格。永祥公司辩称，永祥公司于2017年11月7日、11月8日支付1500000元的验收款，在案涉合同中指的是货物验收款，说明美创公司在2017年11月7日、8日间才将货物运输至永祥公司处，同时也说明相关的安装调试及验收还没开始。本院认为，永祥公司的答辩意见符合案涉合同1.3、4、5.4等条款的约定，依法可予采纳。 本院认为，美创公司与永祥公司作为讼争《设备购销合同》的当事双方，应当按照合同的约定全面履行各自的义务。美创公司应当依照合同的约定，履行设备的安装、调试及设备操作、运行所必须的技术指导、人员培训，及时解决出现的技术问题等义务，在经过调试后，永祥公司也应当依照《设备购销合同》第4.2条款的约定，及时出具具备约定形式要件及实质内容的书面验收函给美创公司，并以永祥公司签署书面验收函的日期为起算点计算为期12个月的质量保证期。因美创公司未能举证证明永祥公司已经出具了符合案涉《设备购销合同》所约定的相应内容的书面验收函及出具日期，故本院认为美创公司的诉讼请求证据不足，依法不予支持，永祥公司的反诉请求具有合同和事实依据，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回晋江美创环保设备有限公司的全部诉讼请求； 二、晋江美创环保设备有限公司应自本判决生效之日起继续履行《设备购销合同》（编号为“YX—CG—00516”）。 本诉部分案件受理费5200元，减半收取计2600元，由晋江美创环保设备有限公司负担；反诉部分案件受理费100元，减半收取计50元，由晋江美创环保设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （蔡景贤） 二〇一九年六月二十八日 代书记员（ 黄绿 洲） 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。