江苏省苏州市虎丘区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0505民初1079号 原告：沈佳麒。 委托诉讼代理人：罗文谦，江苏超耀律师事务所律师。 被告：苏州智慧体育发展有限公司，住所地苏州高新区浒墅关镇新浒商业城1幢525室。 法定代表人：袁某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：薛立辉，江苏双泽律师事务所律师。 被告：金岑。 原告沈佳麒与被告苏州智慧体育发展有限公司（以下简称智慧体育公司）、金岑合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月25日、4月16日、5月23日公开开庭审理了本案。原告沈佳麒（参加2019年4月16日、5月23日庭审）及其委托诉讼代理人罗文谦，被告智慧体育公司的法定代表人袁某（参加2019年3月25日、4月16日庭审）及委托诉讼代理人薛立辉，被告金岑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈佳麒向本院提出诉讼请求：1、撤销原告与被告智慧体育公司签订的合伙协议；2、被告金岑退还原告的投资款30万元，利息按照同期银行贷款利率从2016年4月27日计算至实际付清之日止；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告通过朋友介绍认识了被告金岑，而被告金岑又是被告智慧体育公司的股东，于是在被告金岑的介绍下，原告与被告智慧体育公司在2016年4月26日签订了合伙协议，双方共同出资100万元投资经营“常熟市电子竞技运动中心”项目。协议约定，原告出资30万元，被告智慧体育公司出资70万元，投资项目的经营管理权由被告智慧体育公司决定，原告不参与经营管理，只参与红利分配。在协议签订当日，原告随即按照被告金岑的要求，将投资款30万元转账到其个人的银行账户中。原告从2016年4月26日签订协议并转账支付30万元投资款后，从未收到二被告关于投资项目的进展情况和经营情况说明，也从未收到过任何的红利分红。后经实地考察，发现协议中约定的经营项目并不存在；同时在起诉前委托律师调查被告智慧体育公司的公司档案情况，又发现该公司在合同签订当年的2016年度并没有对外有70万元的投资记账项目，故此原告有充分的理由认为，被告金岑在2016年4月26日利用其是被告智慧体育公司的股东身份的便利，要求原告与被告智慧体育公司签订合伙协议，再要求原告将投资款转账给自己并据为己有，被告金岑的行为属于欺诈行为，原告因受欺诈而被骗，故原告诉至法院。在2019年4月16日的庭审中，原告变更诉讼请求为：1、解除原告与被告智慧体育公司签订的合伙协议；2、被告智慧体育公司退还原告的投资款30万元，利息按照同期银行贷款利率从2016年4月27日计算至实际付清之日止；3、本案的诉讼费由被告承担。 被告智慧体育公司辩称，原告经被告股东程某翔介绍与被告对常熟电竞中心项目进行实地考察后达成一致的合伙投资合意，并签订了书面的合伙协议，该协议是双方真实意思表示，合法有效。合伙协议签订后原告将投资款汇至金岑个人账户，金岑后将该投资款付到被告智慧体育公司法定代表人袁某账户上，由袁某将该款项连同智慧体育公司应当支付的部分投资款及后续项目所需的其他支出一并支付给了电脑供应商老板付某宝，原告的投资款与被告的投资款均已经投入到了项目的设立、运营之中。被告根据合伙协议约定，在推进案涉项目的经营管理中设立了“常熟智慧体育发展有限公司”用来申办项目所需的宽带支付相关费用，并用该公司申请了项目微信公众号用于项目推广，设立了陈某宇为投资人的“常熟市悠客网吧”，作为项目日常经营的主体，对于该网吧的设立、推广即是履行合伙协议所约定的“投资经营常熟市电子竞技中心”事项，原告对此知情并参与，虽然在履行过程中因项目亏损双方就一些具体的经营管理问题产生了分歧，但该分歧并不符合法定及约定的解除协议的情形，且该协议仍在合伙协议约定的履行期内，原告无权单方解除该协议，更无权要求被告退还投资款及支付投资款的利息，被告保留要求原告依据合伙协议承担亏损的追诉权。常熟市悠客网吧是在2017年3月底4月初开业的，亏损期限的计算应当从2017年4月开始计算，依据合伙协议约定，如果项目仍持续亏损，双方对项目进行清算的时间最早也应该是在2020年3月，现在尚未达到协议约定的清算时间。即使被告同意解除合同，进行清算，也与本案原告的诉请无关。 被告金岑辩称，原告汇给其的30万元是代表智慧体育公司收的，其收到后立马转给了公司的法定代表人。案涉合伙协议也履行了，不存在任何欺诈行为。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二被告对原告提交的合伙协议、转账凭证、股东会决议、变更登记通知书二份、审计报告、公司章程、常熟电竞微信公众号的主体、常熟悠客网吧租房合同及房屋产权信息、常熟智慧体育发展有限公司工商信息、租房合同及房屋产权信息的真实性未持异议，原告、被告金岑对被告智慧体育公司提交的常熟市悠客网吧营业执照、微信公众号、原告微博、微信群聊图片、悠客网吧现状、袁某的银行流水的真实性无异议，原告、被告智慧体育公司对被告金岑提交的银行转账记录的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。对原告提交的律师函，二被告称从未收到，本院对该证据的真实性予以认可，但是根据原告提供的装有该律师函的EMS快递改退批条所载，该邮件被退回，注明“原址查无此人”，被告智慧体育公司确未收到。对被告智慧体育公司提交的情况说明二份，原告对其真实性不予认可，被告金岑对其真实性无异议，本院对上述情况说明的形式真实性予以认可，但内容的真实性需结合其他证据综合认定。对被告智慧体育公司提交的商铺租赁合同，原告对其真实性不予认可，被告金岑对其真实性无异议，因涉及案外人黄赞生，且其并非相关不动产的所有权人，故本院对该证据的真实性无法确认。对被告智慧体育公司提交的收据，原告对其真实性不予认可，被告金岑对其真实性无异议，本院对其形式真实性予以认可，但就其关联性需结合其他证据综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告金岑原系被告智慧体育公司的法定代表人，其与袁某系公司股东。被告智慧体育公司的注册资本为50万元。2015年5月21日，被告智慧体育公司的法定代表人变更为袁某，公司股东变更为金岑、袁某、程某翔。公司章程约定股东的出资时间为2019年12月31日。 2016年4月21日，原告在其本人名为沈佳麒＿sjq老鼠的微博上发文“下午去一趟常熟明日星城，晚上回来直播”。同日原告又在其微博发文“今天人在常熟，晚点回去不知道几点了，尽力回来给大家直播，今天事很多”。 2016年4月26日，原告（乙方）与被告智慧体育公司（甲方）签订合伙协议一份，载明：甲乙双方就共同出资投资经营“常熟市电子竞技运动中心”（常熟嫩江路明日星城日锦园XX栋X层）一事，经友好协商达成协议。协议约定：甲方现金出资70万，乙方现金出资30万，甲乙双方共同出资100万元用于投资“常熟市电子竞技运动中心”项目。甲乙双方一致同意利润部分每次均按照：苏州智慧体育发展有限公司70%，沈佳麒30%的比例分红。该项目如若出现亏损，亏损连续36个月，则立即停止该项目的经营，并进行财务清算，甲乙双方对亏损额则按照智慧体育公司70%，沈佳麒30%的比例分担，剩余财产也按此比例进行分配。一方股东，须先清偿其对该项目的单方债务且征得另一方股东的书面同意后，方可退伙，否则退伙无效，拟退伙股东仍应享受和承担股东权利和义务。若该项目有盈利，则该项目总盈利部分的60%将按照合伙人分红比例分配，另外40%作为该项目的资产折旧费用，退伙方不得要求分配；分红后，退伙方可将其原总投资额退回。若该项目无盈利，则该项目现有总资产的80%将按照亏损剩余财产分配比例进行分配，另外20%作为该项目的资产折旧费用，退伙方不得要求分配。此种情况下，退伙方不得再要求退回其原总投资。若该项目储备资金不足，需要增资的，甲、乙双方按出资比例增加出资，若甲、乙双方同意也可根据具体情况协商确定其他的增资办法；若增加第三方入股的，第三方应承认本协议内容并分享和承担本协议下合伙人的权利和义务，同时入伙事宜须征得全体合伙人的一致同意。有关该项目的经营管理权限由甲方决定，乙方不参与该项目的经营管理。如若该项目最终未能实施，则退还甲、乙双方投资款。 同日，原告向被告金岑转账支付30万元，摘要/附言注明为投资款。 2016年4月27日，被告金岑向袁某转账汇款30万元。 2016年5月6日，袁某向案外人付某宝转账汇款305100元。原告提供的收据载明：今收到袁某支付的电脑整机、显示器及配件共计305100元（2016年5月6日收到款项）。经手人处有付某宝签字，发据单位盖章处加盖吴江区松陵镇飞扬电脑科技经营部公章。 常熟智慧体育发展有限公司的股东为被告智慧体育公司及案外人王某杰、蒋某杰，认缴出资额分别为80万、10万、10万。其微信号为csesa0512，微信昵称为常熟电竞。 明日星城日锦园XX幢XX系由季某刚、张某萍、陈某宏共有，占有份额分别是49.75%、49.75%、0.5%。原告提供的常熟市市场监督管理局备案的商铺租赁合同载明，出租方即甲方为季某刚、张某萍、陈某宏，承租方即乙方为（陈某宇）常熟市悠客网吧，商铺坐落地址为明日星城日锦园XX幢XX，商铺面积约500平方米，租期五年：2016年5月30日至2021年5月30日，租赁金额每年10000元。原告提供的常熟市市场监督管理局备案的房屋租赁合同载明，出租方即甲方为季某刚、张某萍、陈某宏，承租方即乙方为常熟智慧体育发展有限公司，约定：甲方出租给乙方的房屋位于常熟市明日星城日锦园XX幢XX，建筑面积约500平方米，出租房租赁期限为自2016年6月1日起至2020年6月1日止，出租房屋每年租金为空白。该合同尾部乙方处有王某杰、蒋某杰签字及智慧体育公司盖章。 2016年6月15日，常熟市悠客网吧登记成立，类型为个人独资企业，住所为常熟市明日星城日锦园XX幢XX，投资人为陈某宇，经营范围为互联网上网服务；食品经营。 2017年3月1日，苏州德富信会计师事务所出具审计报告一份，审计了智慧体育公司的财务报表，包括2016年12月31日的资产负债表，2016年度的利润表和现金流量表以及财务报表附注。在该份审计报告的资产负债表中，长期投资一项为空白。 2017年3月30日，常熟电竞在其公众号内发布消息，称4月2号在江苏常熟嫩江路明日城日锦园明辉园南门对面XX栋海港湾酒楼二楼悠客网咖正式开业，并截图常熟市悠客网吧的地址，江苏省苏州市常熟市明日星城日锦园XX幢XX，张贴网吧内饰图，还张贴原告本人照片，注明“现场更是有鼠大王真人坐镇”。 2017年4月16日，原告在其微博发文“小弟在常熟开的网吧，离这里近的大哥大姐有空捧捧场。地址江苏省常熟市明日星城日锦园XX栋XX。悠客网吧偶尔我也会去现场打几盘水友赛”，并张贴悠客网吧的地址截图及网吧内饰图。 2017年11月13日，原告在其微博发文“自己网吧办的吃鸡比赛。在常熟喜欢吃鸡的同学们可以去参与一下。单排夺冠的选手可以加我好友跟我直播双排”。 原告用微信与王某杰、蒋某杰及袁某的微信创建群聊。2017年12月5日，原告在群里问王某杰、蒋某杰“上个月的营业额我看了，房租我们给了多少还差多少”，蒋某杰回复“剩余12.5w答应1.1号钱给掉”，原告又问“12w.5给光？”蒋某杰回复“是”，原告再问“怎么给”，“我们账上还剩多少”，蒋某杰回复“两个月工资没发了，上个月末7万多吧好像”，“10w应该凑的满”，原告还问“工资不发员工怎么想啊”，蒋某杰回复“这个问小王，我最近没去”，王某杰回复“跟他们说好的，先欠一下”。 2019年1月8日，原告委托江苏超耀律师事务所向被告智慧体育公司发送律师函一份，载明从协议签订至今，智慧体育公司从未向原告提供过投资项目的进展情况和经营情况，也没有按照协议约定在每三个月的经营周期内进行周期结算并提供红利分配报告。原告有充足的理由认为，双方共同投资经营的项目最终未能实施，有权依据协议的约定，要求退还其投资款30万元。在智慧体育公司收到此函之日，双方的《合伙协议》正式解除，同时请智慧体育公司在收到此函之日起五日内退还原告的投资款30万元，否则将会通过法律途径解决。后该函因原址查无此人退回。 2019年3月21日，被告智慧体育公司、金岑及袁某共同出具情况说明一份，载明：智慧体育公司与原告2016年4月26日签订合伙协议后，袁某、金岑二人作为智慧体育公司法定代表人和股东与原告就出资事宜后口头约定，原告将投资款支付至金岑的个人账户，智慧体育公司的出资款由袁某或智慧体育公司其他股东或是指定的付款人，根据网吧的租赁、装修、采买电脑设备、广告推广、支付人工费用等工作进度灵活付款作为投资款的支付方式和使用用途，大家对此一致同意。原告将投资款叁拾万元支付到金岑账户后，金岑将上述款项付到了智慧体育公司法定代表人袁某的个人账户上，袁某将该笔投资款和智慧体育公司的投资款分批支付给了网吧电脑的供应商。 2019年3月23日，被告智慧体育公司（甲方）、常熟市悠客网吧（乙方）、陈某宇（丙方）共同出具情况说明一份，载明：甲方与原告均为常熟市明日家园XX幢XX二层乙方常熟市悠客网吧的实际投资人，丙方陈某宇系受甲方委托的名义投资人，原告对上述情况知晓且同意。乙方个人独资企业的设立是甲方、原告共同履行2016年4月26日签订合伙协议的行为，乙方常熟市悠客网吧在选址、设立、营业期间原告均知情且参与、同意。 2019年5月16日，本院给陈某宇制作谈话笔录一份，陈某宇陈述其与原告、蒋某杰、王某杰、袁某之间没有签合作协议，其和王某杰、蒋某杰、袁某是以智慧体育公司的名义和原告签的。合作协议中的投资经营的常熟市电子竞技运动中心与常熟市悠客网吧是一个东西，只是名称不同。其认识原告，但原告与其不熟，两人见过，原告应该是知道二人有合伙关系，主要是袁某、蒋某杰和王某杰与原告联系。常熟市悠客网吧实际不是其一人的，是其与王某杰、蒋某杰、原告及袁某五人合伙的，其只是名义的投资人。原告向该网吧投资了30万元，就是合伙协议上的30万元，之后就没有再投入过其他钱了，原告也不参与经营管理，但经常会来问网吧的经营情况，基本一两个月关注一次。原告有向其要求对网吧进行分红，但网吧在2017年4月营业开始前就已经开始亏本了，也一直跟原告说要补钱进来，后来原告也没有补钱。双方之间的合伙协议已经实际履行。原告知道自己有常熟市悠客网吧的份额，开业的时候也发微博的。原告就常熟市悠客网吧除了合伙协议外，没有签过其他协议。网吧的租房合同要么是其去签的，要么是蒋某杰去签的，时间太长记不清了。 庭审中，原告明确合伙协议中的“常熟市电子竞技运动中心”是项目名称，其确认其与被告智慧体育公司只谈过常熟市电子竞技运动中心项目。原告陈述当初发微博是认为网吧中有其30%股份，所以才进行宣传，同时创立微信群是在其投资一年多后想知道回报怎样。被告告诉原告常熟市悠客网吧就是协议约定的合作项目常熟市电子竞技运动中心，当时原告也认为网吧就是原来约定的常熟市电子竞技运动中心。签订合作协议后，被告智慧体育公司并未否认原告持有常熟市悠客网吧30%的股份，但也没说过原告有网吧30%的股份。被告一直在跟原告说原告的钱在网吧，但原告从来没有得到过分红，每个月收入多少也不知道。网吧开业以后，原告多次拉过微信群，出于对被告的信任，原告也没有问过网吧登记的是谁。原告明确其要求解除合同是依据合伙协议约定项目最终未能实施，则退还原告的投资款。 庭审中，被告智慧体育公司陈述因公司经营有税款和其他开支，为节省一些开支，减少经营成本，所以通过个人账户转账，进行投资，故审计报告中看不到相应款项。其投入的70万元都是通过法人或股东或指定付款人付款的形式出资的，用于装修、采买电脑设备及房租等，网吧也是100多万的工程。 本院认为，原告与被告智慧体育公司签订的合伙协议，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按约履行。 关于原告主张依据合伙协议约定项目最终未能实施，故要求解除合同的诉讼请求，本院认为，根据原告所发微博内容，其在签订合伙协议前至常熟明日星城现场考察；随后其与被告智慧体育公司签订合伙协议，约定共同出资投资经营“常熟市电子竞技运动中心”项目，地址即为常熟嫩江路明日星城日锦园XX栋X层；协议签订后，常熟市悠客网吧登记成立，其注册地址为常熟市明日星城日锦园XX幢XX；2017年4月，常熟市悠客网吧正式营业，原告在其个人微博称是其自己在常熟开的网吧，并张贴了常熟电竞宣传时使用的网吧地址截图及网吧内饰图；2017年11月，原告在其个人微博称自己的网吧要办比赛，地点在常熟；2017年12月，原告在其创建的与袁某、王某杰、蒋某杰的微信群中询问网吧的经营情况，王某杰、蒋某杰向其进行了答复。另原告明确其仅与被告智慧体育公司谈过常熟市电子竞技运动中心这一个项目，且其陈述被告智慧体育公司告诉其常熟市悠客网吧就是协议约定的合作项目常熟市电子竞技运动中心，当时原告也认为网吧就是原来约定的常熟市电子竞技运动中心，并发微博为之宣传。而常熟市悠客网吧的登记信息属于公开可查询的信息，网吧的登记投资人陈某宇明确其只是名义投资人，其认可原告向网吧投资30万元的事实，并陈述其与袁某、王某杰、蒋某杰系以被告智慧体育公司名义和原告签订的合伙协议，常熟市悠客网吧即合伙协议约定的常熟市电子竞技运动中心。通过以上事实并结合当事人的庭审陈述，能够认定常熟市悠客网吧即为案涉合伙协议中约定的常熟市电子竞技运动中心项目，而原告对此也是明知并进行了公开宣传，该网吧至今仍在经营，故原告以合伙协议约定项目最终未能实施为由要求解除合同，无事实和法律依据，本院不予支持，原告据此要求被告智慧体育公司退还投资款30万元并支付利息，亦无相应依据，本院不予支持。至于原告所称从未获得分红，不清楚每月收入情况，其应依据合伙协议约定另行主张权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告沈佳麒的全部诉讼请求。 案件受理费6394元，减半收取3197元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号10-555301040017676）预交上诉案件受理费。 审判员  刘志华 二〇一九年六月二十五日 书记员  张彬宇 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。