江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终442号原公诉机关江西省赣州市章贡区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐理明，男，1984年12月5日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住江西省赣州市章贡区。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年9月23日被江西省赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑三年，2010年11月25日刑满释放；因吸食毒品，于2013年6月7日被赣州市公安局章贡分局罚款500元；因吸食毒品，于2014年4月2日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日，后于同年4月13日决定对其强制隔离戒毒二年；因吸食毒品，于2017年1月9日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日，后于同年1月23日决定对其强制隔离戒毒二年。因吸食毒品，于2018年10月18日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十日。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2018年10月25日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人郭军（绰号“少爷”），男，1978年10月19日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，大专文化，无业，户籍所在地江西省赣州市章贡区，现住江西省赣州市章贡区。曾因犯盗窃罪，分别于2010年11月25日、2012年3月16日被赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑十个月、有期徒刑三年六个月，2014年11月9日刑满释放；因吸食毒品，于2017年3月16日被赣州市公安局章贡分局行政拘留五日，后于同年3月20日决定对其强制戒毒二年；因吸食毒品，于2017年8月9日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日，后于同年8月23日决定对其强制隔离戒毒二年。因吸食毒品，于2018年10月18日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月25日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人郭秋鸿，男，1967年6月14日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，无业，住江西省赣州市章贡区。曾因吸食毒品，于1998年11月25日被原赣州地区劳动教养工作委员会决定劳动教养三年；因犯盗窃罪，分别于2010年9月9日、2011年8月15日被赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑九个月、有期徒刑八个月，2012年1月29日刑满释放；因吸食毒品，于2013年6月2日被赣州市公安局章贡分局决定强制戒毒二年；因吸食毒品，于2015年10月2日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日，后于同年10月14日决定对其强制隔离戒毒二年；因吸食毒品，于2016年12月23日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日，同日决定对其强制隔离戒毒二年。因吸食毒品，于2018年10月18日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月25日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。江西省赣州市章贡区人民法院审理江西省赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人郭军、郭秋鸿犯贩卖毒品罪，被告人徐理明犯容留他人吸毒罪一案，于2019年3月21日作出（2019）赣0702刑初38号刑事判决。原审被告人徐理明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品的事实（一）2018年10月6日晚上，被告人郭军在赣州市章贡区营角上路32号汇纳新村11栋2单元104室，以人民币300元的价格将一小包毒品冰毒（甲基苯丙胺）卖给吸毒人员徐理明。（二）2018年10月16日晚上，被告人郭秋鸿在赣州市章贡区春江花月小区21栋1单元302室，以人民币400元的价格将一小包毒品冰毒卖给被告人郭军。（三）2018年10月17日早上，被告人郭军在赣州市章贡区营角上路32号汇纳新村11栋2单元104室，以人民币500元的价格将一小包毒品冰毒卖给吸毒人员徐理明。2018年10月17日20时许，公安民警抓获被告人郭军。当日23时许，被告人郭军协助公安民警抓获被告人郭秋鸿，并当场从被告人郭秋鸿身上查获三小包白色晶体状可疑物品（重2.17克）。经鉴定，所查获的白色晶体状可疑物品中检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实，有证人徐理明的证言，辨认笔录，提取笔录、称量笔录及刑事摄影照片，微信聊天记录截图，随案移送清单，尿检照片，行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书，刑事判决书及刑满释放证明，抓获经过，常住人口信息以及被告人郭军、郭秋鸿在侦查期间的供述等证据证实，且被告人郭军、郭秋鸿在一审法庭上对上述事实也无异议。二、容留他人吸毒的事实（一）2018年10月6日晚上，被告人徐理明在其位于赣州市章贡区营角上路32号汇纳新村11栋2单元104室的住处，容留吸毒人员郭军与其一同吸食毒品冰毒。（二）2018年10月15日晚上，被告人徐理明在上述相同地点，容留吸毒人员郭军与其一同吸食毒品冰毒。（三）2018年10月17日早上，被告人徐理明在上述相同地点，容留吸毒人员郭军与其一同吸食毒品冰毒。2018年10月17日18时许，公安民警抓获被告人徐理明，后被告人徐理明协助公安民警抓获被告人郭军。原判认定上述事实，有证人郭军的证言，辨认笔录及刑事摄影照片，微信聊天及转账记录截图，尿检照片，现场方位及平面示意图，现场照片，行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书，刑事判决书及刑满释放证明，抓获经过，常住人口信息以及被告人徐理明在侦查期间的供述等证据证实，且被告人徐理明在一审法庭上对上述事实也无异议。原审法院认为，被告人郭军、郭秋鸿贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人徐理明多次提供场所，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人徐理明归案后，协助公安机关抓获被告人郭军。被告人郭军归案后，协助公安机关抓获被告人郭秋鸿，被告人徐理明、郭军均具有立功表现，可以从轻处罚。被告人郭军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人徐理明曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯容留他人吸毒罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人郭军、郭秋鸿、徐理明在法庭上自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，作出如下判决：一、被告人郭军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人郭秋鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人徐理明犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。徐理明上诉提出：1、其有自首情节；2、其有立功表现；3、原判量刑过重。请求二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判认定犯罪事实的证据均经一审庭审质证属实，可以作为定案的根据，本院予以确认。关于徐理明是否有自首情节的问题。经查，侦查机关出具的《抓获经过》材料载明，2018年10月17日18时许，赣州市公安局章贡分局禁毒大队与赣州铁路公安处根据线索在赣州市章贡区营角上路32号汇纳新村11栋2单元104室抓获涉毒人员徐理明。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。本案中，徐理明系抓获归案，没有归案的主动性、自愿性，不符合构成自首的法定条件，不构成自首。本院认为，上诉人徐理明多次提供场所，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人郭军、郭秋鸿贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚；走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十四条规定，容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；原判综合考虑郭军、郭秋鸿贩卖甲基苯丙胺，徐理明多次提供场所容留他人吸食毒品，郭军系累犯，徐理明是毒品再犯，郭军、徐理明均有立功表现，三人均在法庭上自愿认罪等事实和量刑情节，以贩卖毒品罪对郭军、郭秋鸿所判处的刑罚，以容留他人吸毒罪对徐理明所判处的刑罚均属罪责刑相适应，并无不当。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。徐理明上诉提出其有自首情节并要求二审对其再予从轻处罚的意见于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾小育审 判 员  黄 璐审 判 员  徐 操二〇一九年六月十四日代理书记员  刘姝晨代理书记员  刘 璐