深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初8100号原告（互诉被告）：季德胜，男，汉族，1989年2月18日出生，住址：贵州省毕节市，委托代理人：付玲艳，广东爵桦律师事务所律师。被告（互诉原告）：深圳市宝安区保安服务公司，住所地：宝安区新安街道35区保安服务公司综合楼（办公场所），统一社会信用代码：91440300192483069Q。法定代表人：任晓伟，总经理。委托代理人：查娟，该公司职员。委托代理人：黄灏，该公司职员。原告季德胜与被告深圳市宝安区保安服务公司（以下简称保安公司）劳动争议一案，本院立案受理后，被告保安公司以季德胜为互诉被告提起诉讼，本院依法合并审理，现已审理终结。本案相关情况双方无争议的事项为第一至五项，其他事项均有争议。一、入职时间：2012年6月9日入职。二、离职日期：2018年12月24日。三、工作岗位：保安队长。四、工资发放方式：银行转帐。五、工资结构：标准工资+加班工资。六、劳动合同签订情况：原告提交了双方认可的2015年-2018年的《劳动合同书》，但对被告提交的2018年-2021年的《劳动合同书》不予认可，认为签名非其所签，但又不申请笔迹鉴定，故本院认定双方已签订书面的劳动合同。七、2016年12月1日至2018年11月30日已付加班工资41869.2元：支持。被告提交的工资表中有标准工资和加班工资数额，原告认可工资表中的实发数额,故本院采信该工资表中列明的加班工资数额，经核算为41869.2元。八、2016年12月1日至2018年11月30日期间的加班工资差额22077.8元：支持。被告提交2016年12月至2018年11月的考勤表，但该表只有出勤天数，没有超时加班天数，应视其举证不能，本院采信原告主张的加班天数。因加班天数无法区分工作日还是休息日或法定节假日各具体加班时间，本院只能按该期间工作日、休息日、法定节假日天数的权重对加班时间进行区分核算，经核算，原告2016年12月1日至2018年11月30日期间平时加班1455小时，双休日加班1173小时，法定节假日加班244小时。核算得出应得加班工资63947元，减去已支付加班工资41869.2元，差额为22077.8元。原告2016年11月30日之前的加班工资已超过两年，且未提交有效的证据予以证明，本院不予支持。九、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元：支持。被告主张原告该期间的工资只有3000多元，故未发放该期间工资，但未提交相应证据予以证明，故本院采信原告的主张。十、2016年至2018年度未休年假工资4058元：支持。原告2016年至2018年度应休未休年假共计14天（5天+5天+4天），原告未休该三年的年休假，被告应当支付该三年的未休年假工资，经核算为4058元。2012年至2015年的年休假工资支付情况，原告未能提供证据予以证明，本院不予支持。十一、离职前十二个月的月平均工资经核算为4830元。十二、解除劳动合同的经济赔偿金31395元：支持。对于解除劳动合同的理由，原告主张被告未足额支付其工资（加班工资、年休假工资），通过邮寄方式送达解除劳动合同通知书给被告；被告则主张原告自2018年12月24日起旷工三日以上，故对其作自行离职处理。原告提交快递回执表明其于2018年12月23日寄发解除劳动合同通知书，故被告主张原告该日开始旷工不能成立。原告以被告拖欠其工资为由主张解除劳动合同关系，符合法律规定，被告应支付其解除劳动合同经济补偿金31395元（4830元/月X6.5个月）。十三、律师代理费：2295元：支持。原告支付本案律师代理费5000元，结合胜诉比例，被告应承担律师费2295元（64111.03元÷139653.92元×5000元）。十四、申请仲裁时间：2019年1月7日。十四、仲裁请求被告支付原告以下款项：1、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元；2、2016年1月1日至2018年11月30日期间周末加班费22824.04元，法定节假日加班费5070.48元，平时加班费32613.65元，加班费合计60508.17元；3、2012年至2018年度未休年假工资8623.46元（其中2012年517.24元；2013年1103.45元；2014年1246.90元；2015年1400元；2016年1400元；2017年1468.97元；2018年1486.90元）；4、违法解除劳动合同的经济补偿金36538.32元（2018年月平均工资为6089.72元）；5、律师费5000元；6、未签订劳动合同双倍工资差额27403.74元（6089.72元X4.5个月）。十五、仲裁结果被告支付原告以下款项：1、2016年12月1日至2018年11月30日期间的加班工资差额22077.8元；2、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元；3、2016年至2018年未休年休假工资4058元；4、解除劳动合同的经济补偿金31395元；5、律师费2295元。十六、原告诉讼请求被告支付原告以下款项：1、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元；2、2016年1月1日至2018年11月30日期间周末加班费22824.04元，法定节假日加班费5070.48元，平时加班费32613.65元，加班费合计60508.17元；3、2012年至2018年度未休年假工资8623.46元（其中2012年517.24元；2013年1103.45元；2014年1246.90元；2015年1400元；2016年1400元；2017年1468.97元；2018年1486.90元）；4、违法解除劳动合同的经济补偿金36538.32元（2018年月平均工资为6089.72元）；5、律师费5000元。十七、被告诉讼请求被告无须支付原告：1、2016年12月1日至2018年11月30日期间的加班工资差额22077.8元；2、解除劳动合同的经济补偿金31395元；3、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元；4、律师费2295元。判决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市宝安区保安服务公司支付原告季德胜以下款项：1、2016年12月1日至2018年11月30日期间的加班工资差额22077.8元；2、2018年12月1日至2018年12月23日工资6580.23元；3、2016年至2018年未休年休假工资4058元；4、解除劳动合同的经济补偿金31395元；5、律师费2295元。以上款项共计人民币66406.03元，被告深圳市宝安区保安服务公司于本判决生效之日起五日内支付，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告季德胜的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告深圳市宝安区保安服务公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 叶  建  涛二〇一九年六月二十日书记员 陈超妤(兼)书记员 张  雪  娜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《企业职工带薪年假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。