上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初1550号原告：朱建东，男，1981年7月13日出生，汉族，住江苏省连云港市。委托诉讼代理人：刘涛，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：程屹，北京大成律师事务所律师。被告：上海我爱我家房地产经纪有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：陆某某，执行董事。委托诉讼代理人：沈敏泉，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：纪小蕴，北京市竞天公诚律师事务所上海分所律师。原告朱建东与被告上海我爱我家房地产经纪有限公司(以下简称我爱我家公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱建东及其委托诉讼代理人刘涛、程屹、被告我爱我家公司的委托诉讼代理人沈敏泉到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。朱建东向本院提出诉讼请求：要求我爱我家公司支付2018年5月1日至14日的绩效工资54,000元、2018年1月1日至5月14日的年薪工资297,931元、2017年1月1日至12月31日未休年休假10天的折算工资202,583.68元及违法解除劳动合同赔偿金660,929.28元。事实和理由：朱建东与我爱我家公司于2016年12月建立劳动关系，朱建东担任副总经理职务，双方签订的劳动合同期限为2016年12月5日至2019年12月31日。双方约定的工资标准为每年300万元。朱建东入职后正常履行了工作职责，无任何违反劳动合同法及公司规章制度的行为，我爱我家公司也按照约定在扣除税费后向朱建东支付了自入职起至2018年4月底的工资。后经朱建东同意，我爱我家公司将朱建东的职务调整为卢西业务副总。自2017年底，我爱我家公司的母公司我爱我家控股集团股份有限公司股权结构开始发生变化，集团公司的新股东对我爱我家公司的管理层逐步开始进行重大调整。因我爱我家公司管理层的动荡，我爱我家公司在2018年5月14日口头通知朱建东暂时停职，并停发工资，后又于2018年5月28日以电子邮件形式告知朱建东停职并等待工作岗位的调整。2018年8月17日，我爱我家公司又以朱建东严重旷工为由解除劳动合同。我爱我家公司拖欠工资，恶意解除劳动合同的行为严重违法，应当承担责任。我爱我家公司辩称，朱建东在2018年5月1日至14日期间工作内容有重大调整，朱建东在职期间因决策失误给我爱我家公司造成重大损失，朱建东负责的多数门店在2018年5月1日已经处于关闭状态，其工作内容大大降低，其工作绩效存在重大问题，故在该期间不享有绩效工资。双方之间不存在口头或书面的关于年薪的合意，故朱建东主张2018年1月1日至5月14日的年薪缺乏事实和法律依据。朱建东的年休假已经使用完毕，且即便如朱建东主张的其有权享有年休假，根据员工手册的约定，只有朱建东办理了迟延休假申请的前提下，2017年的年休假才有效，否则就视为员工自动放弃。朱建东所主张的年休假天数的计算方式也有误，按照朱建东的工作年限计算，截止到2017年10月31日其累计工龄才满10年。假设朱建东享有年休假，那么2017年度享有的年休假天数也是5.83天。此外，年休假的计算基数不应当包括年终奖和绩效工资。朱建东在工作期间，在其主要负责的工作内容包括经营方面和店铺选址方面都存在重大失误，给我爱我家公司造成的损失高达1,700多万元，故我爱我家公司有权对朱建东进行调岗，朱建东也有义务配合。朱建东拒不配合我爱我家公司的合理调岗安排，没有到新岗位工作，也没有在原岗位工作，故朱建东的行为构成严重旷工和拒不履行工作任务，违反劳动合同和员工手册规定，也严重违反劳动法第三条的规定。因此，我爱我家公司解除劳动合同的行为是合法的，不存在支付违法解除劳动合同赔偿金的基础。另朱建东所主张的计算赔偿金的基数也有误，如果应当支付赔偿金，也应该按照市平工资三倍封顶21,396元标准计算。本院经审理认定事实如下：朱建东于2016年12月5日进入我爱我家公司从事业务副总工作，双方签订有期限为2016年12月5日至2019年12月31日的劳动合同，约定以岗定薪、薪随岗动；员工手册等合法的规章制度均属于劳动合同主要附件，其效力与劳动合同条款同等，朱建东均同意遵守。我爱我家公司每月以基本工资30,000元及绩效工资145,000元的标准分两次支付朱建东工资，基本工资结算至2018年5月14日，绩效工资结算至2018年4月30日。2018年3月8日，我爱我家公司所在集团公司出具对上海公司专项整治的决定，以我爱我家公司在2017年的逆势扩张执行过程中经营决策执行方案简单草率、人工成本管理与经营效能失衡，公司的人效急剧下降且没有明显改善之举措为由，决定免去周某总经理职务，做留用察看处分，我爱我家公司业务由集团副总裁陆某某代管，集团对我爱我家公司进行全面整改，财务部由集团财务中心直接管理。2018年5月24日，朱建东委托律师向我爱我家公司发送主题为“沟通信-解聘朱建东”的电子邮件，表示：“……按朱建东本人所述，其于2018年5月14日被贵司口头通知解除劳动合同，但至今未予办理解聘手续。朱建东多次与贵司沟通，均未获得回复。鉴此，朱建东授权本律师通知贵司，请贵司于三日内以书面形式释明解除理由。”2018年5月28日，我爱我家公司就上述电子邮件作出回复，表示：“……朱建东于2016年12月5日到上海我爱我家公司。2017年2月开始引进链家相关人员……开设事业七部，2017年6月至2017年10月迅速开店253家，陆续开设事业八部、事业九部、事业十部。2018年3月对于新开门店进行梳理，经盘店盘人评估直接拉门91家，造成巨额亏损。2017年6月起引员将近8000人，至2018年5月人员流失到2000多人。作为一个业务副总，在此期间无论对于业绩贡献还是对于人员保留均未尽到一个管理者的责任，于2018年5月14日口头通知其停职业务副总一职。自2018年5月15日后，朱建东一直未在公司出现，现明确通知，公司停职副总一岗，另行安排工作岗位。特此告知。”2018年5月29日，朱建东的委托律师回复我爱我家公司，表示：“朱建东先生不接受贵司的停职安排，亦不同意贵司另行安排工作岗位。1、据朱建东先生所述，其从未收到过有关停职的书面或口头通知，2018年5月14日晚贵司原代管总经理陆某某先生向其口头表达了公司解雇通知。贵司于第二日(5月15日)起关停朱建东的ERP系统，并于5月19日发布公告，任命……贵司本已作出解除劳动关系决定和通知，但久而不为其办理离职、退工手续，如今又转而作出停职安排，令人费解。贵司停职转岗行为，有逼迫朱建东主动辞职之嫌。……朱建东仅为决策执行人，履行工作指令的过程中如出现亏损或人员流失，亦非其违纪违规行为或管理者责任。另外，贵司也未与其达成过业绩贡献与业务副总岗位挂钩的约定……”2018年8月17日，我爱我家公司出具解聘通知书，内容为：“自2018年5月15日起至今未来公司上班，也未提供任何劳务，你的行为不仅仅是拒不服从公司管理，也是严重旷工，构成对劳动合同法第39条的严重违反，也构成对你作为劳动者基本劳动纪律和诚信原则的严重违反，严重违反劳动法第3条。经公司慎重研究决定，即日起，公司立即解除你的劳动关系。”我爱我家公司通过快递方式向朱建东邮寄上述通知书，该邮件在当月19日签收，签收人为“他人收快递柜”。我爱我家公司在出具解聘通知书前已经通知工会解除与朱建东的劳动合同，并经工会同意。朱建东主张其收到上述通知书的时间为当月23日。2018年8月27日，朱建东向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求我爱我家公司支付2018年5月1日至8月17日的实得工资575,042.06元、2018年5月1日至14日的实得绩效工资54,000元、2018年1月1日至5月14日的折算实得年薪工资297,931元、2017年1月1日至12月31日未休年休假10天的折算工资203,554.71元及违法解除劳动合同赔偿金1,000,000元。2018年10月29日，该仲裁委员会作出裁决，由我爱我家公司支付2018年5月28日至8月17日的实得工资19,838.43元，对朱建东的其余申诉请求不予支持。朱建东不服，向本院提起诉讼。仲裁庭审期间，朱建东陈述我爱我家公司于2018年5月14日口头通知其停职，于2018年5月28日以邮件形式告知其代理人停职，于2018年8月17日以书面形式解除劳动合同，理由为不服从公司管理，严重旷工，其于当月22日收到解除通知书。其每年年薪300万元，分三部分发放，每月实得基本工资23,365.75元左右，每月实得绩效130,500元，另有实得81万元在春节前发放。我爱我家公司陈述朱建东最后工作至2018年5月14日，之后未出勤，我爱我家公司于2018年5月14日至27日与朱建东口头沟通调岗事宜，理由为不胜任工作造成重大损失，但朱建东拒绝调岗也拒绝出勤工作，故我爱我家公司于2018年5月28日以邮件形式对朱建东作出停职处理。不存在年薪说法，朱建东每月应发基本工资30,000元，若全额达到绩效工资考核，每月绩效工资应发145,000元，2017年度税前年终奖755,000元。朱建东提供的北京市社会保险个人权益记录(参保人员缴费信息)显示，截止到2018年5月，朱建东累计实际缴费年限为10年7个月。我爱我家公司委托北京市科衡管理顾问有限公司为朱建东代缴社会保险费，代缴截止月为2018年6月。本案庭审中，朱建东表示其自2018年5月15日开始没有去上班，是因为5月14日晚上陆某某找其谈话，其和潘某某有一些争执，陆某某说朱建东和我爱我家公司解除合作，时间从次日开始。2018年5月15日，朱建东发现工作邮箱和系统都无法打开。朱建东认为我爱我家公司是在2018年5月15日通过陆某某口头违法解除双方劳动合同，因此不要我爱我家公司支付仲裁委员会裁决的2018年5月15日至8月17日的费用。我爱我家公司没有告知解除理由，但实际上就是因为股东变化导致的对管理者的大调整。其于2016年11月从上家单位离职，2016年12月5日入职我爱我家公司。我爱我家公司表示其在2018年5月14日没有做出过解除劳动合同的意思表示，只是对朱建东工作失误进行了沟通。朱建东不认可存在1,700万元损失的情况，陆某某就说让朱建东先冷静一下，接下来几天看换一个岗位，但没有说过辞退朱建东。朱建东对此很不满，甩门而去了，之后就没有来公司。双方劳动合同是在2018年8月19日解除的，我爱我家公司愿意支付仲裁委员会裁决的2018年5月15日至8月17日期间的工资。我爱我家公司因多次与朱建东沟通无果，故认为劳动关系处于中止状态，所以社保缴纳至2018年6月后停缴。庭审后，我爱我家表示朱建东自2018年5月15日起即未再出勤，2018年5月15日至28日期间一直处于无故旷工的状态。2018年5月14日晚上陆某某明确告知朱建东，由于朱建东在过往工作过程中存在决策方面的重大失误，给我爱我家公司造成重大损失，故对朱建东工作内容和工作岗位都将予以调整，工作内容和范围被大大降低，同时岗位从业务副总调整为部门总监。朱建东2016年12月至2018年4月期间每月的绩效工资为税前145,000元，税后金额不同系因个税金额变化所致。对朱建东绩效考核标准为管辖业务范围内的门店开店和经营状况。由于朱建东工作岗位的特殊性，门店经营状况需要一定时间予以反馈和考核，故客观上无法进行每月的绩效考核。我爱我家公司在2017年春节假前后安排朱建东休了2017年度年休假。即便朱建东不认可该等休假安排，自2018年5月28日开始，我爱我家公司对朱建东作出停职的决定并于同年8月17日解除双方劳动合同期间，即是安排朱建东使用年假的期间和体现。朱建东则表示没有所谓的绩效考核，工资也不与绩效挂钩，绩效考核是我爱我家公司在仲裁时才提出，且未提供任何证据证明绩效与开关门店、经营状况等挂钩的证据。我爱我家公司若认为关店的数量对应考核标准，则应同时提供开店的数量及店面的收益等全部数据进行综合对比，不能仅凭关店数量来评价朱建东的工作成果。朱建东另提供当时的总经理周某于2016年11月6日发送给其的微信、关于朱建东入职上海我爱我家的相关事宜确认函及上家单位发放工资的光大银行对账单，证明其在我爱我家公司的年薪为300万元，上家单位的薪酬待遇税后为240多万元。上述微信内容为：“……3，关于我们这个团队的保护薪资的发放方式是咋样？麻烦了周总。回复：这个，我确定下，再回复你(初步构想保护薪资=月薪+年薪，两部分组成！您的保护薪资，确认后，我做审批！您下面的人的保护薪资，由您确认方案！)具体月度发多少，年度发多少，我再回复您……”确认函记载：“……朱建东本人的薪酬取以下两者中的高值：税前300万/年，保两年或底薪3万+本部利润*一定比例+本部买卖利润*一定比例+直带事业部利润*一定比例；具体核算方式由上海我爱我家提供并与朱建东先生达成共识……”我爱我家公司对银行交易明细真实性无异议，对其余两份证据的真实性均不予认可。我爱我家公司另提供员工手册及内网公示截屏，证明员工手册关于年休假的规定。员工手册中记载连续旷工3天或一年内累积旷工5天(含)以上的，解除劳动关系，无补偿。朱建东对该证据真实性不予认可，表示没有签收，内网公示也没有看到过。上述事实，除当事人陈述外，另有仲裁裁决书、劳动合同、解聘通知、银行交易明细、仲裁庭审笔录、说明、社保个人权益记录单、工会批复、公证书、确认函、员工手册、内网公示截屏等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，朱建东主张其年薪为300万元，我爱我家公司对此否认。朱建东为此提供周某发送的微信及关于朱建东入职上海我爱我家的相关事宜确认函，我爱我家公司对此均不予认可。因微信内容并未显示双方就300万元年薪达成一致，而确认函并无双方签字或盖章确认，且内容上看是提出两种方案备选，并未确定年薪方案，故这两份证据均不能证明朱建东主张。另上家单位发放朱建东的报酬金额并不能证明朱建东与我爱我家公司就薪酬待遇的约定。因此，本院对朱建东关于年薪的主张不予采信，并采信我爱我家公司的主张，确认朱建东每月工资由基本工资、绩效工资组成，另曾享有2017年度年终奖。因此，朱建东以年薪300万元为依据在基本工资及绩效工资外主张2018年1月1日至5月14日的年薪缺乏依据，本院不予支持。我爱我家公司确认朱建东每月的绩效工资为税前145,000元，虽其主张绩效工资需要进行考核，但未举证证明双方对此有约定或其有相关绩效考核的规定及其每月发放绩效工资前实际均有对朱建东进行考核。因此，本院确认每月绩效公司固定发放，不需考核，故朱建东要求我爱我家公司支付2018年5月1日至14日的绩效工资54,000元，本院予以支持。根据规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。朱建东于2016年12月5日进入我爱我家公司工作，故其自2017年12月5日起享受带薪年休假。因此，朱建东要求我爱我家公司支付2017年1月1日至12月4日期间的未休年休假折算工资缺乏依据，本院不予支持。经核算，朱建东在2017年12月5日至31日期间可享受的带薪年休假不足一天，故其主张该期间的未休年休假折算工资缺乏依据，本院不予支持。朱建东主张我爱我家公司在2018年5月14日口头解除劳动合同，但未就此举证，故本院对其主张不予采信，并确认双方劳动合同在朱建东收到我爱我家公司出具的解聘通知书时解除。我爱我家公司在2018年5月28日的回复邮件中表示2018年5月14日口头通知朱建东停职业务副总一职，朱建东在仲裁期间也认可我爱我家公司于2018年5月14日口头通知其停职，故本院对该节事实予以确认。无论我爱我家公司对朱建东停职业务副总一职是否合理，朱建东如有意见应当通过与我爱我家公司积极沟通协商，或通过仲裁等合法途径解决问题，而不应消极抵抗。停职业务副总职务只是停止履行业务副总的相关工作职责，但并不代表可以不用上班，朱建东作为员工仍应当出勤。但朱建东自2018年5月15日起就未再出勤，违反了基本的劳动纪律，故我爱我家公司据此解除劳动合同并无不当，朱建东主张违法解除劳动合同的赔偿金缺乏依据，本院不予支持。仲裁委员会裁决我爱我家公司支付朱建东2018年5月28日至8月17日的工资19,838.43元，双方对此均未提起诉讼，视为服从，本院予以确认。仲裁委员会未予支持朱建东2018年5月15日至27日期间工资的申诉请求，朱建东对此未起诉，视为服从，因无执行内容，本院不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、上海我爱我家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起七日内支付朱建东2018年5月1日至14日的绩效工资54,000元；二、上海我爱我家房地产经纪有限公司于本判决生效之日起七日内支付朱建东2018年5月28日至8月17日的工资19,838.43元；三、驳回朱建东的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  汪海燕二〇一九年六月二十四日书记员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。