湖北省大悟县人民法院刑 事 判 决 书(2019)鄂0922刑再1号原公诉机关大悟县人民检察院。原审被告人胡东明，男，1966年8月6日出生，汉族，湖北省大悟县人，中共党员，中专文化，湖北省东鼎置业有限责任公司董事长，住大悟县。因犯妨害公务罪于2011年4月2日被大悟县人民法院判处免于刑事处罚。因涉嫌行贿罪，于2015年8月25日被取保候审。原审公诉机关大悟县人民检察院指控原审被告人胡东明犯行贿罪一案，本院于2015年12月14日作出（2015）鄂大悟刑初字第00165号刑事判决，判决书已经发生法律效力。2018年12月6日孝感市人民检察院以本案适用法律错误为由，向孝感市中级人民法院提出抗诉，2018年12月11日孝感市中级人民法院作出（2018）鄂09刑抗8号再审决定书，指令我院对该案进行再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2019年4月26日公开开庭审理了本案，原公诉机关大悟县人民检察院指派检察员严洁、检察员助理刘汉波出庭履行职务。原审被告人胡东明到庭参加诉讼。现已审理终结。原公诉机关大悟县人民检察院指控的事实：2005年，被告人胡东明在购买大悟县安达运输有限责任公司（大悟县粮食局粮食车队）国有资产过程中，为谋取不正当利益，分两次向时任大悟县粮食局局长冷某行贿共计人民币50000元。在侦查机关调查冷某受贿一案时，被告人胡东明于2015年1月28日主动交代其向冷某行贿的事实。公诉机关向本院提交如下证据：被告人胡东明身份信息、冷某干部履历表、任免审批表、公务员登记表、胡东明出具的悔过书、企业法人营业执照、公司备案和变更登记申请书、资质证书、组织机构代码证、税务登记证、情况说明、企业申报资产处理审批记载表、大悟县人民法院（2011）悟刑初字第3号刑事判决书、大悟县安达汽车运输公司出让闲置资产报告、关于实行“退工转民”改革请示、粮食车队办证情况说明、土地登记申请书、建设工程规划许可证、施工许可证；证人冷某、张某、余某的证言；被告人胡东明的供述与辩解；调查评估意见书等证据。原审被告人胡东明对指控的事实及罪名均无异议。原审判决认定，2005年，被告人胡东明在购买大悟县安达运输有限责任公司（大悟县粮食局粮食车队）国有资产过程中，为谋取不正当利益，分两次向时任大悟县粮食局局长冷某行贿共计人民币50000元。在侦查机关调查冷某受贿一案时，被告人胡东明于2015年1月28日主动交代其向冷某行贿的事实。原审判决认为，被告人胡东明为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人胡东明在被追诉前主动交待行贿行为，依法可以从轻处罚。其辩护人认为，“被告人胡东明系初犯，建议免于刑事处罚”的辩护意见。经查，被告人胡东明于2011年4月2日因犯妨害公务罪被本院判处免于刑事处罚，不属初犯，因被告人胡东明有犯罪前科，且此次犯罪不属情节轻微，应当判处相应的刑罚。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。根据被告人胡东明的犯罪情节和悔罪表现，鉴于其符合适用缓刑的条件，依法可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第七十二第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人胡东明犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。湖北省孝感市人民检察院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，但判决被告人胡东明罚金刑不当，适用法律错误。原审被告人胡东明对原判认定的事实、证据、定性、量刑等内容均无异议，当庭自愿认罪。经再审查明，原审判决认定原审被告人胡东明犯行贿罪的事实，再审与原审查明的事实一致，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审判决认定原审被告人胡东明犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，但原审被告人胡东明的犯罪行为发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行之前，而修正前的《刑法》对犯行贿罪，没有并处罚金。因此，根据从旧兼从轻的原则，对原审被告人胡东明应当适用《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行之前的刑法，因此，原判按照修正后的刑法对原审被告人胡东明所犯行贿罪判处罚金适用法律错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条（刑法修正案九修订前）、第十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款、第四款，最高人民法院《关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2015）鄂大悟刑初字第00165号刑事判决的附加刑部分，即撤销并处罚金人民币五万元。二、维持本院（2015）鄂大悟刑初字第00165号刑事判决的被告人胡东明犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗 辉审 判 员  张炜琳人民陪审员  刘海波二〇一九年六月十一日书 记 员  邓锦雯附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条（刑法修正案九修订前）对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。