昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初4496号原告：昆明市西山区人民政府永昌街道办事处。住所：云南省昆明市西山区采莲路共信时代广场附楼4-5楼。统一社会信用代码：11530112015115521C。负责人：杨怡菲，职务：主任。委托诉讼代理人：肖九香，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：徐静，云南天外天律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：周正美，男，1982年4月2日生，汉族，身份证登记住址：云南省宣威市。委托诉讼代理人：张仁维、刘航成，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明市西山区人民政府永昌街道办事处（以下简称“永昌街道办”）与被告周正美劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告永昌街道办的委托诉讼代理人肖九香、徐静，被告周正美的委托诉讼代理人张仁维到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。永昌街道办向本院提出诉讼请求：1.原告与被告之间不存在劳动关系；2.原告不承担向被告支付解除劳动关系经济补偿金2826元的民事责任；3.原告不承担向被告支付失业保险金损失2826元的民事责任；4.原告不承担向被告支付2017年12月到2018年5月的二倍工资差额16956元的民事责任；5.原告不承担为被告补缴2017年12月到2018年5月基本养老保险费及基本医疗保险费的责任；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月，原告公开向社会招聘临时工，与被告形成劳务关系。被告到原告处工作，形成了劳务关系并不是劳动关系，劳务关系不适用劳动合同法对于劳动关系权利义务的规定，原告没有支付被告经济补偿金和失业保险金损失的法律依据和法律义务。即使原、被告之间的用工关系属于劳动关系，仲裁按银行流水认定的经济补偿金也是错误的，被告离职前12个月的平均工资计算标准，应将非工资收入流水排除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，仲裁中被告没有提供社会保险经办机构不能补办失业保险的证明，不应受理；被告与原告解除劳务合同的同时与云南伍卫保安服务有限公司签订《云南省农民工劳动合同书》，没有失业没有损失；所以，被告主张的失业保险金损失不应被支持。被告到我处工作，双方形成劳务关系并不是劳动关系，我方没有支付双倍工资的事实和法律依据。被告入职表清楚明确约定工作时间、岗位等，具备用工合同的要件；且即使认定存在劳动关系，该入职表也具备合同要件，也就是双方存在书面合同。综上所述，被告与我方是劳务关系，没有形成劳动关系，现依法起诉。周正美辩称，一、被告与原告建立的是劳动关系而非其所谓的劳务关系，从建立劳动关系至今，原告未与被告签订书面劳动合同。二、在劳动仲裁阶段，原告对双方建立的劳动关系及被告的各项仲裁请求均予以认可，对被告的工资虽有异议，但并未就此异议提供任何证据。被告认为，原告的各项请求均无事实和法律依据，原告此举的本质是为了拖延付款，推卸其用工责任和社会责任，请求驳回原告的全部诉讼请求。本院确认本案以下法律事实：2017年12月，被告进入原告处从事协管员工作，在职期间原告未与被告签订劳动合同，未购买相关社会保险。在职期间，原告通过银行代发的形式向被告每月发放工资，2018年1月至2018年6月期间的月平均工资为2568元。2018年6月1日，被告从原告处离职。离职后，被告与云南伍卫保安服务有限公司签订《云南省农民工劳动合同书》约定岗位为保安，合同期限自2018年6月1日起至2020年6月1日止。以上事实有原告提交的当事人身份信息、仲裁裁决书、云南省农民工劳动合同书；被告提交的银行明细清单、仲裁院案件审理笔录、仲裁裁决书在卷予以佐证。庭审中，对于被告的离职原因，原告表示因街道办不再设立协管员岗位，故被告与原告协商一致后离职；之后被告与保安公司签订劳动合同，现在以劳务派遣的方式继续在原告处工作。被告表示原告因政策需要，在与被告解除劳动关系后又安排被告与保安公司签订劳动合同继续工作。对于被告的工资收入，原告表示其中1800元为基本工资，超出部分为补贴，补贴不应计入工资。被告认可其基本工资为1800元，但认为超出部分属于加班工资。因双方发生劳动争议，周正美向昆明市劳动人事争议仲裁院提出仲裁，请求裁决：1.双方的劳动关系于2018年6月1日解除；2.支付因未签订书面劳动合同的双倍工资147130元（2017年12月至2018年5月，每月2826元）；3.支付解除劳动关系的经济补偿2826元（工作时间2017年11月至2018年6月，每月2826元）；4.支付2个月的失业保险金损失2826元；5.补缴2017年12月至2018年6月期间的基本养老保险及基本医疗保险费。经审理，该仲裁院作出昆劳人仲案字（2019）第33号仲裁裁决书，裁决如下：一、周正美与昆明市西山区人民政府永昌街道办事处之间的劳动关系于2018年6月1日解除；二、昆明市西山区人民政府永昌街道办事处应当自裁决书生效之日起十五日内支付周正美解除劳动关系经济补偿金2826元；三、昆明市西山区人民政府永昌街道办事处应当自裁决书生效之日起十五日内支付周正美失业保险损失2826元；四、昆明市西山区人民政府永昌街道办事处应当自裁决书生效之日起十五日内向周正美支付2017年12月至2018年5月的二倍工资差额16956元；五、昆明市西山区人民政府永昌街道办事处应当按照社会保险经办机构核定数为周正美缴纳2017年12月至2018年6月的基本养老保险费及基本医疗保险费，单位部分单位承担，个人部分个人承担。此外，仲裁庭审中，原告认可被告于2017年12月入职，其工资以银行流水为准，并认可与被告存在劳动关系。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，只要劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，双方就建立了劳动关系。对于原告与被告是否建立劳动关系的争议，原告在仲裁阶段已明确认可与被告建立劳动关系，虽然其在本案审理中辩称双方系劳务关系，但对此未提交确实、充分的证据推翻其在仲裁阶段的陈述，且通过原告安排被告工作、每月向被告发放报酬的事实来看，双方之间亦符合劳动关系的认定，故本院确认双方之间存在劳动关系。此外，结合庭审查明的情况，本院确认双方之间的劳动关系于2018年6月1日解除。对于被告主张的双倍工资，因被告入职后原告未依法与其签订劳动合同，故原告应向被告支付2018年1月至2018年5月期间的二倍工资差额。至于双方争议的月工资标准，虽然原告认为被告领取的超出1800元部分的款项不应认定为工资，但其并未提交证据证实该部分款项属于《关于工资总额组成的规定》第十一条中规定的不列入工资总额的范围，且原告在仲裁庭审中认可被告的工资标准与银行流水载明的一致，故本院确定被告离职前的月平均工资为2568元。故此，原告应按此标准计算向被告支付上述期间未签订劳动合同的二倍工资差额12840元（2568×5）。对于被告主张的解除劳动关系的经济补偿金，原告表示因不能继续提供协管员的工作岗位故而提出与被告协商一致解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故原告应以被告月平均工资计算向其支付在职期间的经济补偿金2568元（2568×1）。对于被告主张的失业保险金损失，因被告在离职后即与云南伍卫保安服务有限公司签订《云南省农民工劳动合同书》，实际上并未发生失业待岗的情况，故其并不符合领取失业保险金的条件，故本院对此项主张不予支持。对于被告要求原告为其补缴相关社会保险费的主张，因不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故本院在本案中对此不予审理及处理。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告昆明市西山区人民政府永昌街道办事处与被告周正美之间的劳动关系于2018年6月1日解除；二、原告昆明市西山区人民政府永昌街道办事处于本判决生效之日起十日内支付被告周正美未签订劳动合同的二倍工资差额12840元；三、原告昆明市西山区人民政府永昌街道办事处于本判决生效之日起十日内支付被告周正美解除劳动合同的经济补偿金2568元；四、驳回原告昆明市西山区人民政府永昌街道办事处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  杨 洁人民陪审员  汤池琼人民陪审员  何 云二〇一九年六月二十四日书 记 员  王梦媛