浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0783刑初251号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人费军浩，男，1994年7月13日出生于河南省淮滨县，汉族，初中文化，居民，家住淮滨县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月12日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月14日依法变更强制措施为取保候审。 辩护人丁畅成，远闻（上海）律师事务所律师。 被告人张喻飞，男，1981年11月4日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，居民，家住开化县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月13日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月27日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人周一军，浙江沐华律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2019]189号起诉书指控被告人费军浩、张喻飞犯贩卖毒品罪，于2019年3月5日向本院提起公诉，经报请浙江省高级人民法院指定管辖，本院于同年3月19日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员李小杰出庭支持公诉，被告人费军浩、张喻飞及辩护人丁畅成、周一军到庭参加诉讼。现已审理终结。 东阳市人民检察院指控，2017年1月18日至2017年11月22日期间，被告人费军浩先后五次卖给曹某（另行处理）氯胺酮等毒品，总计获得毒资人民币26500元。 2018年5月2日晚，曹某联系被告人费军浩购买氯胺酮（俗称“k粉”）等毒品，后费军浩又联系被告人张喻飞购买毒品。曹某收到毒品氯胺酮、“开心水”后，通过微信转账的方式向被告人费军浩支付了9800元毒资，被告人费军浩用微信转账的方式向被告人张喻飞支付了9000元的毒资。 2018年5月9日凌晨，被告人费军浩卖给于某（另行处理）价格为3000元的氯胺酮。 案发后，公安机关从被告人张喻飞处查获毒品氯胺酮3.12克，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）（俗称“开心水”）共计22.97克。 针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、搜查笔录、检验报告、电子证物检查笔录、提取电子证据清单、电子数据、司法鉴定意见书及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人费军浩贩卖毒品给他人，情节严重，被告人张喻飞贩卖其他毒品给他人，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款之规定判处。 被告人费军浩在庭审中辩称，1、其归案后能如实供述，系坦白；2、曹某于2017年2月19日向其转账的钱是其帮曹某联系毒品的毒资，于某于2018年5月9日向其转账的人民币3000元是其之前帮于某垫付的钱；3、曹某于2017年1月18日、2017年2月20日、2017年11月21日、2017年11月22日向其转账的钱，均不是用于购买毒品，是曹某支付其给曹某“打碟”的钱；4、2018年5月2日，其已将人民币9800元的毒资全部支付给张喻飞。 辩护人丁畅成的辩护意见是，1、2018年5月2日晚上，被告人费军浩是否扣下了人民币800元毒资的事实存疑；2、检察院指控被告人费军浩于2017年1月18日至同年11月22日期间的五次贩卖毒品事实不清，证据不足，不应认定；3、被告人费军浩仅仅是代购毒品或者提供毒品渠道者，系从犯，情节轻微；4、被告人费军浩自愿认罪认罚，请求适用认罪认罚制度。 被告人张喻飞对起诉书指控的事实和罪名没有意见。 辩护人周一军的辩护意见是，1、被告人张喻飞本人吸食毒品，不能仅凭一次贩毒行为，便将全案按贩卖毒品罪定罪处罚；2、被告人张喻飞归案后能如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚；3、被告人张喻飞在庭审中自愿认罪，可予以从轻处罚；4、被告人张喻飞有检举、揭发的立功表现，依法可以从轻处罚；5、毒品的数量应当按照毒品的纯度进行折算，按照实际毒品的克数来定罪量刑。 经审理查明，2017年1月18日，因吸毒人员曹某（另行处理）求购毒品，被告人费军浩将氯胺酮（俗称“k粉”）等毒品卖给曹某，得毒资人民币6000元。 2017年2月19日，因吸毒人员曹某求购毒品，被告人费军浩将氯胺酮等毒品卖给曹某，得毒资人民币4500元。 2017年2月20日，因吸毒人员曹某求购毒品，被告人费军浩将氯胺酮等毒品卖给曹某，得毒资人民币6000元。 2017年11月21日，因吸毒人员曹某求购毒品，被告人费军浩将氯胺酮等毒品卖给曹某，得毒资人民币5000元。 2017年11月22日，因吸毒人员曹某求购毒品，被告人费军浩将氯胺酮等毒品卖给曹某，得毒资人民币5000元。 2018年5月2日晚，因吸毒人员曹某求购毒品，被告人费军浩联系被告人张喻飞购买毒品。后被告人张喻飞在浙江省杭州市滨江区XX酒店内将毒品氯胺酮、“开心水”交给曹某。被告人费军浩从曹某处得毒资人民币9800元，后将其中人民币9000元的毒资通过微信转账的方式支付给被告人张喻飞。 2018年5月9日凌晨，因吸毒人员于某（另行处理）求购毒品，被告人费军浩将毒品氯胺酮卖给于某，得毒资人民币3000元。 案发后，公安机关从被告人张喻飞处查获毒品氯胺酮3.12克，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）（俗称“开心水”）22.97克。在审理阶段，被告人张喻飞向本院退缴赃款人民币9000元。 上述事实，有当庭列举并经庭审质证的证人于某、汪某、张某、曹某的证言、公安机关制作的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、现场检测报告书、辨认笔录、照片、检定证书、聊天记录、转账记录、浙江省公安机关毒品上缴清单、检验报告、电子证物检查笔录、提取电子证据清单、电子数据、取样笔录、视频资料、门诊病历、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、本院开具的暂扣款票据、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人费军浩、张喻飞的供述等证据证实，足以认定。 对于被告人费军浩、辩护人丁畅成提出被告人费军浩已将2018年5月2日的毒资9800元全部支付给张喻飞的辩解及辩护意见，经审理认为，被告人张喻飞承认费军浩于2018年5月2日给其转账的毒资是9000元，虽其当日去了费军浩住处，但否认收取现金800元，其供称与费军浩之间的经济往来除了微信转账，没有通过现金的方式，且有转账记录等证据佐证，足以认定被告人费军浩仅将曹某支付的人民币9800元毒资中的人民币9000元转账给张喻飞的事实，故被告人费军浩及其辩护人丁畅成据上所提辩解及辩护意见，本院不予采纳。 对于被告人费军浩及辩护人丁畅成对2017年1月18日至同年11月22日及2018年5月9日贩卖毒品的事实提出的辩解及辩护意见，经审理认为，证人曹某的证言证实其于2017年1月18日、2月19日、2月20日、11月21日、11月22日分别从费军浩处以人民币6000元、4500元、6000元、5000元、5000元购得毒品；证人于某的证言证实其于2018年5月9日凌晨从费军浩处以人民币3000元购得毒品；且有辨认笔录及照片、转账记录等证据印证，足以认定被告人费军浩于2017年1月18日至2017年11月22日及2018年5月9日贩毒的事实，被告人费军浩及辩护人丁畅成据上所提辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人费军浩、张喻飞违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其中被告人费军浩情节严重，被告人张喻飞贩卖毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）数量较大，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。对于被告人费军浩提出曹某于2017年2月19日向其转账的钱是其帮曹某联系毒品的毒资，于某于2018年5月9日向其转账的人民币3000元是其之前帮于某垫付的钱及辩护人丁畅成提出费军浩帮吸毒人员代购毒品的意见。经查，曹某、于某系直接向被告人费军浩购买毒品，对费军浩的上家情况并不知情，被告人费军浩自行联系上家购买毒品并转卖的行为不属于代购，应当认定为贩卖毒品，且贩卖毒品行为的成立不以是否牟利为构成要件，故被告人费军浩及其辩护人丁畅成据上所提辩解及辩护意见，本院不予采纳。在案证据足以证实被告人张喻飞向他人贩卖氯胺酮的事实，故在其住处查获的氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺等毒品均应当以贩卖毒品罪定罪处罚，辩护人周一军提出不宜将全案查获的毒品均按贩卖毒品罪定罪处罚的辩护意见，本院不予采纳。对毒品数量的认定依法应当按照称重所得的克数直接计算，不能按照纯度折算，辩护人周一军提出毒品的数量应当按照毒品的纯度进行折算，按照实际毒品的克数来定罪量刑的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人费军浩归案后未能如实供述其犯罪事实，不能认定坦白，故被告人费军浩提出其系坦白的辩解，本院不予采纳。被告人张喻飞如实供述同案的犯罪事实，不宜认定立功，辩护人周一军提出张喻飞有立功情节的辩护意见，本院不予采纳。被告人张喻飞归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人张喻飞在庭审中自愿认罪，部分毒品已缴获，未流入社会，可予以从轻处罚，其已退出赃款，可酌情从轻处罚。辩护人周一军据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。被告人费军浩在庭审中未能就主要犯罪事实如实供述，不能从轻处罚，故辩护人丁畅成提出被告人费军浩在庭审中自愿认罪的辩护意见，本院不予采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的健康权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人费军浩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人张喻飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月13日起至2025年6月12日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 三、暂存本院由被告人张喻飞退缴的赃款人民币九千元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韦海华 人民陪审员  王炳余 人民陪审员  张立春 二〇一九年六月十日 代书 记员  陈元元