河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终10036号上诉人(原审原告):河南金旭汽车销售服务有限公司，住所地河南省郑州市金水区宏祥路29号1号楼4层404号。法定代表人:孙兴昱，董事长。委托诉讼代理人:刘珂，公司员工。委托诉讼代理人:苏登聪，河南世纪通律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：蒋淑芬，女，1969年2月15日出生，汉族，住河南省舞钢市。被上诉人(原审被告)：蒋勇，男，1977年8月4日出生，汉族，住河南省舞钢市。上诉人河南金旭汽车销售服务有限公司（以下简称“金旭公司”）因与被上诉人蒋淑芬、蒋勇追偿权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初21912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金旭公司的委托诉讼代理人刘珂、苏登聪等到庭参加诉讼，被上诉人蒋勇，蒋淑芬等经本院合法传唤，无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。金旭公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初21912号民事判决书第一项中关于被上诉人支付违约金5000元的判决；2、请求依法改判被上诉人支付违约金56617．61元（违约金暂计算至2018年6月30日，以后按照年率24％计算至实际清偿之日止）；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审人民法院判决被上诉人支付5000元违约金没有事实及法律依据。原审人民法院认定上诉人与被上诉人签订《分期汽车买卖和服务合同》系当事人的真实意思表示，权利义务关系明确，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但对违约金的部分不按照合同的约定进行判决，滥用司法权利变更合同条款，侵犯了上诉人的合法权益。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。而在本案中，被上诉人无正当理由拒不到庭，也没有提出违约金过高的答辩，应视为放弃诉讼权利。而原审人民法院的行为，实际上是代被上诉人进行答辩，未保持客观中立的立场，侵犯了上诉人的合法权益。二、原审人民法院的判决与生效法律文书确定的事实相矛盾，依法应予以撤销。在上诉人与王晓琳【案号：（2018）豫0105民初5199号】、宋红娟【案号：（2018）豫0105民初5201号】、陈佳【案号：（2018）豫0105民初5196号】追偿纠纷案件中，郑州市金水区人民法院已确认的违约金支付标准为按照垫款金额自垫款之日起按年利率24％计算至实际清偿之日止，而原审人民法院违背生效法律文书确认的事实，作出的判决依法应予以撤销。三、原审法院的判决的违约金数额明显偏低，对上诉人明显不公平。在被上诉人没有要求减少违约金的情况下，原审人民法院主观臆断的直接减少违约金，侵犯了上诉人的合法权益。另外，在判决书中原审人民法院并没有说明违约金的计算标准，完全凭主观认识作判决，其行为属于滥用司法权利，导致违约方认为违约没有违约成本或者成本极低，可以大大方方的违约，造成整个社会丧失诚信，这与当下要求公民诚实守信，注重和珍惜个人信用的美德背道而驰，造成了极坏的社会影响。综上所述，上诉人认为，原审法院的判决侵犯了上诉人的合法权益，为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，望贵院支持上诉人的上诉请求。被上诉人蒋淑芬、蒋勇未作答辩。金旭公司向一审法院起诉请求：1、依法判令蒋淑芬、蒋勇支付金旭公司代垫的贷款本息304118.90元、违约金121617.61元（违约金暂计算至2018年6月30日，以后按照合同约定支付至实际支付之日止；2、蒋淑芬、蒋勇支付律师费10000元。一审法院认定事实：2016年6月20日，金旭公司与蒋淑芬签订《分期汽车买卖和服务合同》，约定蒋淑芬以分期付款的方式从金旭公司处购买奔驰唯雅诺牌汽车一辆（发动机号：32102239），车辆价格650000元，蒋淑芬向金旭公司支付车辆30％的首付款195000元，余款455000元由蒋淑芬向贷款机构申请贷款，金旭公司为其贷款提供担保。蒋淑芬应保证按期向银行偿还贷款本息。合同同时对双方的其他权利义务进行了约定。同日，金旭公司将车辆交付蒋淑芬。同日，蒋勇向金旭公司出具共同还款承诺书，承诺自愿对借款人的债务向金旭公司承担共同还款责任。后蒋淑芬与中国银行股份有限公司郑州金水支行签订编号为2016年郑金卡字0394号《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款合同》，约定蒋淑芬向银行贷款455000元用于购买车辆，贷款期限为3年。2016年8月3日，金旭公司与中国银行股份有限公司郑州金水支行签订《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款保证合同》，约定金旭公司为蒋淑芬向银行提供连带责任保证。后蒋淑芬逾期还款，致使金旭公司承担保证责任。截止2018年5月24日，金旭公司为蒋淑芬垫付借款本息304118.99元。后蒋淑芬未偿还上述款项。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的权利义务，不得擅自变更或者解除合同，依法成立的合同，受法律保护。该案中，金旭公司、蒋淑芬签订的《分期汽车买卖和服务合同》及蒋淑芬与中国银行股份有限公司郑州金水支行签订《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款合同》及金旭公司与中国银行股份有限公司郑州金水支行签订《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款保证合同》均系当事人真实意思表示，权利义务关系明确，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。蒋淑芬未及时偿还借款致使金旭公司承担保证责任，应返还金旭公司垫付款并承担相应违约责任。故对金旭公司要求蒋淑芬偿还垫付款304118.9元的请求，该院予以支持。对金旭公司要求蒋淑芬支付违约金的请求，根据双方的合同约定及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，该院对5000元的部分予以支持。对金旭公司要求蒋淑芬支付律师费10000元的请求，因其未向法院提交足够的证据予以证明，该院不予支持。对金旭公司要求蒋勇承担责任的请求，根据金旭公司提交法院的共同还款承诺书，该院予以支持。蒋淑芬、蒋勇经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，对金旭公司的起诉及提交的证据未提出答辩和质证意见，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：蒋淑芬、蒋勇于该判决生效后十日内共同支付河南金旭汽车销售服务有限公司垫付款304118.90元并支付违约金5000元，共计309118.90元。二、驳回河南金旭汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7836元，由蒋淑芬、蒋勇负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、案涉《分期付款汽车买卖合同和服务合同》第十一条第1款约定，除本合同已有规定外，有下列情形之一的，蒋淑芬除应及时补救和承担合同约定责任外，还应向金旭公司支付购车总价款10%的违约金，该第一款第（3）项将蒋淑芬不足额归还、未按期归还、未归还银行贷款本息，致使金旭公司承担担保责任的，列为承担上述违约责任的情形之一。案涉《分期付款汽车买卖合同和服务合同》第十一条第2款约定，蒋淑芬未按时偿还贷款本息，致使金旭公司承担垫付借款本息费用的，除承担本条第一款违约责任外，还应以蒋淑芬贷款总额为标准每日按千分之五向金旭公司支付违约金。二、本院经审理查明其他与一审事实一致。本院认为，《分期汽车买卖和服务合同》《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款保证合同》《中国银行股份有限公司信用卡专向分期付款合同》均系当事人真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定均有效。上述合同订立后，金旭公司按约定履行了相应义务，并在蒋淑芬不按约定偿还案涉贷款本息的情况下，按约定履行了保证责任。故对于金旭公司有关偿还垫款本息并支付相应违约金的诉讼请求，依法应予以支持。对金旭公司要求蒋勇承担责任的请求，根据金旭公司提交法院的共同还款承诺书，应予以支持。蒋淑芬、蒋勇未按约定偿还贷款本息，属违约行为，应当承担相应违约责任。针对涉案违约情形，《分期汽车买卖和服务合同》第十四条既约定了支付购车总价款10%的违约金，又约定了以贷款总额为标准每日按千分之五向金旭公司支付违约金，如该两项违约责任的约定累加计算则违约金过高，显属不当。综合本案全部案情，结合案涉合同具体约定，本案违约金应以《分期汽车买卖和服务合同》第十四条第一项约定，即按照购车总价款10%的标准计算为宜。一审判决酌定的违约金数额过低且缺乏充分的事实和法律依据，依法应予以纠正。金旭公司其他上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚部分不清，适用法律有误，依法应予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初21912号民事判决；二、蒋淑芬、蒋勇于本判决生效之日起十日内共同支付河南金旭汽车销售服务有限公司垫付款304118.90元并支付违约金65000元，共计369118.90元；三、驳回河南金旭汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7836元，由蒋淑芬、蒋勇负担。二审案件受理费1216.0元，由蒋淑芬、蒋勇负担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 李剑锋审判员 王 怡二〇一九年六月十七日书记员 程金豹