广东省阳江市中级人民法院赔偿委员会决 定 书（2019）粤17委赔1号赔偿请求人：罗汝准，男，1968年8月1日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区。委托代理人：冯志妥，广东源满律师事务所律师。委托代理人：冯立翊，广东源满律师事务所律师。赔偿义务机关：阳春市人民法院。住所地：广东省阳春市春城南新大道126号。法定代表人：张德炼，该院院长。委托代理人：刘少珍，该院工作人员。赔偿请求人罗汝准2019年5月20日以其被超期刑事监禁为由，向本院赔偿委员会申请国家赔偿，请求本院赔偿委员会决定：阳春市人民法院（以下简称阳春法院）赔偿其被超期限制人身自由赔偿金159865.6元、住院护理费9000元、误工损失12000元、精神损失20000元，以上各项总计200865.6元。事实和理由：一、罗汝准请求国家赔偿有充分的事实和法律依据。罗汝准因涉嫌诈骗罪，于2014年5月14日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕，同年6月23日被取保候审，2015年5月11日被逮捕。阳春法院于2015年12月31日作出一审判决，罗汝准不服提出上诉，阳江市中级人民法院以原审事实不清，证据不足为由，裁定发回重新审判。阳春法院于2016年12月7日作出(2016)粤1781刑初107号刑事判决，以罗汝准犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金12000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，总和刑期二年四个月，并处罚金17000元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金17000元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月11日起至2017年6月1日止。)罗汝准不服提出上诉，阳江市中级人民法院于2017年5月8日作出(2016)粤17刑终305号判决，改判罗汝准犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月11日起至2016年1月29日止)。罗汝准于2017年5月9日被释放，监禁期限超出生效判决确定的刑期共466天。因上述一、二审判决未依法扣减罗汝准2014年5月14日至同年6月23日被羁押的时间，故监禁期限超出生效判决确定的刑期实际为506天(40天十466天)，按照2018年度日赔偿标准为315.94元计算，合计159865.6元。由于罗汝准被错误超期监禁，身心受到严重打击，在2016年12月3日至2017年1月10日，先后因患病在阳春市人民医院和阳江市人民医院住院累计30天，其本人及亲属造成了很大的精神损害和经济损失，其中住院护理亲属2人，护理费150元/天×2人×30天=9000元，误工损失200元/天×2人×30天=12000元；精神损失20000元；合计41000元。以上各项总计200865.6元。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第二项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，阳春法院应当给予赔偿。二、阳春法院作出的驳回罗汝准国家赔偿申请决定是极其错误的。（一）申请人不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第十九条国家不承担赔偿责任的情形之一，而是属于没有任何异议的国家赔偿情形。（二）《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，具有《中华人民共和国国家赔偿法》第十九条第二项、第三项情形之一的人，对起诉后经人民法院错判拘役、有期徒刑、无期徒刑并已执行的，人民法院对该判决确定后继续监禁期间侵犯公民人身自由权的情形都要依法给予国家赔偿，罗汝准这种情形更应赔偿。（三）《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条是受害人取得赔偿权利的规定，阳春法院明知有国家不承担赔偿责任的《中华人民共和国国家赔偿法》第十九条，偏偏依照受害人有取得赔偿权利的《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条驳回罗汝准的国家赔偿申请，罗汝准不论如何也不得其解。再说罗汝准是符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第二项情形的，不论从哪个角度也看不出数罪并罚只要有一个罪名成立不管受害人被错误羁押多长时间赔偿义务人均不要国家赔偿的。综上所述，罗汝准申请阳春法院履行国家赔偿责任合情合理，依法有据，请予以支持。赔偿义务机关阳春法院答辩称，罗汝准所涉的刑事案件是发回重审后，一审法院判处罗汝准两个罪名被二审改判撤销一个罪名才导致罗汝准实际被拘押期限超出二审刑事判决确定的刑期，不属于刑事赔偿范围。《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条，规定的都是对于再审改判部分罪名不成立，监禁期限超过生效判决确定的刑期，对于超期监禁的，申请人才可以获得国家赔偿。参照《最高院办公厅关于国家赔偿法实施中若干问题的座谈会纪要》第十三条规定，明确对于请求人该情形不赔偿。另外，二审判决已经扣减了罗汝准2014年5月14日至2014年6月23日实际被羁押的40天，40天已经算入10个月的刑期，罗汝准被监禁期限超出生效判决确定的刑期实际为466天。综上，请驳回赔偿请求人的申请。本院赔偿委员会查明：赔偿请求人罗汝准因涉嫌诈骗罪于2014年5月14日被阳春市公安局抓获，同日被刑事拘留，经阳春市人民检察院批准，于同年6月19日被阳春市公安局执行逮捕，同年6月23日被阳春市公安局取保候审。2015年5月11日，经阳春市人民检察院批准，罗汝准又被阳春市公安局执行逮捕。2015年12月31日，阳春法院作出（2015）阳春法刑初字第174号刑事判决，以罗汝准犯诈骗罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币60000元。罗汝准不服提出上诉，本院于2016年2月8日作出（2016）粤17刑终20号刑事裁定，以原审事实不清，证据不足为由，裁定撤销原判并发回阳春法院重新审判。阳春法院于同年3月24日重新立案，于2016年12月7日作出(2016)粤1781刑初107号刑事判决：一、被告人罗汝准犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金12000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，总和刑期二年四个月，并处罚金17000元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金17000元，罚金限在判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月11日起至2017年6月1日止。）二、对茂名市鸿运农业科技有限公司退出的诈骗款项予以没收。宣判后，阳春市人民检察院向阳春法院提出抗诉，阳江市人民检察院支持抗诉；罗汝准对一审判决亦不服提出上诉，本院于2017年5月8日作出(2016)粤17刑终305号刑事判决：一、撤销阳春法院(2016)粤1781刑初107号刑事判决第一项对罗汝准犯合同诈骗罪的定罪、量刑和决定执行的刑期及第二项；二、维持阳春法院(2016)粤1781刑初107号刑事判决第一项对罗汝准犯诈骗罪的定罪和量刑；三、罗汝准犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。罚金限在判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月11日起至2016年1月29日止）；四、对罗汝准诈骗所得的13260元予以没收，上缴国库。罗汝准于2017年5月9日被释放，被监禁期限超出生效判决确定的刑期为466天。2019年2月19日，罗汝准向阳春法院申请国家赔偿。要求阳春法院支付超期被限制人身自由赔偿金144078.4元、住院护理费9000元、误工损失12000元、精神损失20000元，以上各项总计185078.4元。阳春法院于2019年4月16日作出（2019）粤1781法赔1号国家赔偿决定，认为本案是属于二审发回重审后，判处罗汝准犯合同诈骗罪、诈骗罪，二审法院对一审判决改判撤销其中一罪合同诈骗罪，而导致罗汝准羁押期限超出二审刑事判决确定刑期的。对于第一审人民法院判处被告人成立数罪，第二审人民法院撤销部分罪名的，实际羁押期限超出生效刑事判决确定刑期的，不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条规定可以取得赔偿的权利的情形。罗汝准以监禁期限超出生效判决确定的刑期为由请求国家赔偿,没有法律依据，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条、第二十三条第三款的规定，驳回赔偿了罗汝准的国家赔偿申请。罗汝准不服该决定，遂向本院赔偿委员会提出国家赔偿申请。本院赔偿委员会认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条规定，行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。第二十二条第一款规定，赔偿义务机关有本法第十七条、第十八条规定情形之一的，应当给予赔偿。本案中，阳春法院一审判处罗汝准犯合同诈骗罪、诈骗罪，本院二审改判撤销其中的合同诈骗罪，从而导致罗汝准被羁押的期限超出二审刑事判决确定的刑期，并不是二审判决罗汝准全部无罪，也不是依照审判监督程序再审改判罗汝准无罪，原判刑罚已经执行的情形。同时，《最高人民法院办公厅关于国家赔偿法实施中若干问题的座谈会纪要》（法办[2012]490号）第十三条第一款规定，第一审人民法院判处被告人成立数罪，第二审人民法院撤销其中部分罪名，实际羁押期限超出生效刑事判决确定刑期的，国家不承担赔偿责任。另外，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2015〕24号）第六条规定，数罪并罚的案件经再审改判部分罪名不成立，监禁期限超出再审判决确定的刑期，公民对超期监禁申请国家赔偿的，应当决定予以赔偿。该条规定也并没有把第一审人民法院判处被告人成立数罪，第二审人民法院撤销其中部分罪名，实际羁押期限超出生效刑事判决确定刑期的情形纳入国家赔偿范围。因此，罗汝准申请国家赔偿，不符合《中华人民共和国国家赔偿法》上述规定可以取得国家赔偿的情形，其提出的国家赔偿请求，没有法律依据，应不予支持。阳春法院作出的（2019）粤1781法赔1号国家赔偿决定，认定事实清楚，适用法律正确，驳回罗汝准的赔偿请求并无不当。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二十八条、《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（一）项、第二十条的规定，决定如下：维持阳春市人民法院（2019）粤1781法赔1号国家赔偿决定。本决定为发生法律效力的决定。二〇一九年六月二十六日附相关法律、法规条文：1、《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的，或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施，但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限，其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（二）对公民采取逮捕措施后，决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。第二十二条赔偿义务机关有本法第十七条、第十八条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。赔偿请求人提出赔偿请求，适用本法第十一条、第十二条的规定。第二十四条赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内，向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。第二十八条人民法院赔偿委员会应当自收到赔偿申请之日起三个月内作出决定；属于疑难、复杂、重大案件的，经本院院长批准，可以延长三个月。2、《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条赔偿委员会审理赔偿案件应当按照下列情形，分别作出决定：（一）赔偿义务机关的决定或者复议机关的复议决定认定事实清楚，适用法律正确的，依法予以维持；（二）赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实清楚，但适用法律错误的，依法重新决定；（三）赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实不清、证据不足的，查清事实后依法重新决定；（四）赔偿义务机关、复议机关逾期未作决定的，查清事实后依法作出决定。第二十条赔偿委员会审理赔偿案件作出决定，应当制作国家赔偿决定书，加盖人民法院印章。3、《最高人民法院办公厅关于国家赔偿法实施中若干问题的座谈会纪要》（法办[2012]490号）第十三条第一审人民法院判处被告人成立数罪，第二审人民法院撤销其中部分罪名，实际羁押期限超出生效刑事判决确定刑期的，国家不承担赔偿责任。第一审人民法院判处被告人成立两罪，第二审人民法院撤销其中一罪，并依照刑事诉讼法刑事诉讼法第十五条十五条的规定，对另一罪不追究刑事责任的，国家不承担赔偿责任。4、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2015〕24号）第六条数罪并罚的案件经再审改判部分罪名不成立，监禁期限超出再审判决确定的刑期，公民对超期监禁申请国家赔偿的，应当决定予以赔偿。