广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0603刑初92号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人王某甲（曾用名王明月，绰号“老七”），男，1984年2月1日出生，汉族，小学文化，无业，住广西柳州市柳南区，户籍地湖北省孝感市孝昌县。曾因犯非法拘禁罪于2009年8月5日被柳州市鱼峰区人民法院判处有期徒刑一年，2010年2月17日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月28日被刑事拘留，2019年1月31日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人张元将，广西鹏源律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉［2019］54号起诉书指控被告人王某甲犯非法经营罪，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。由于被告人王某甲对部分犯罪事实有异议，本院于同日转为普通程序，重新公开开庭进行了审理。防城港市防城区人民检察院指派检察员覃泽波出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人张元将到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，2018年12月28日1时许，被告人王某甲驾驶一辆五菱面包车运载一批无任何合法手续的香烟行驶至广西防城港市时被民警截获，王某甲被当场抓获。民警从车内查获小熊猫牌香烟508条、芙蓉王牌香烟950条、利某牌香烟500条，共1958条。经检验，本案缴获的香烟均为真品卷烟。经防城港市价格认证中心鉴定，该批香烟价值为人民币459,260元。 公诉机关就指控的上述事实，向本院提交了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人王某甲为了牟取非法利益，明知是无任何合法手续的香烟而进行运输，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，王某甲起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。 被告人王某甲辩称其确系受雇开车，但其不知道运输的是香烟，其因被抓急刹车才看到有香烟露出来。其知道是违法行为，希望从轻处罚。 辩护人张元将提出：1.被告人不明知是香烟而运输，其上车及开车期间不知道车上装有香烟，不能认定被告人构成非法经营罪；2.被告人受他人雇请，是从犯；3.香烟已被缴获，对社会没有危害后果，且被告人也没有实际取得报酬。建议判处被告人一年有期徒刑。辩护人提交王某甲的居住证明一份，证实王某甲居住情况。 经审理查明，2018年12月28日1时许，被告人王某甲驾驶一辆五菱面包车，运载一批无任何合法手续的香烟行驶至广西防城港市时被公安民警当场查获。民警从车内搜获小熊猫牌香烟508条、芙蓉王牌香烟950条、利某牌香烟500条，共1958条。经检验，本案缴获的香烟均为真品卷烟。经防城港市价格认证中心鉴定，该批香烟价值为459,260元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 物证香烟及车辆（照片），证实非法经营的香烟为小熊猫牌、芙蓉王牌、利某牌，运载车辆为泥灰色五菱牌面包车一辆，识别代号LZWADAGA8HG058550，车辆后备箱门、后排车门及驾驶座后可见成件包装的香烟及散放的红色条状包装香烟。 受案登记表，证实本案由匿名群众举报，防城海关缉私分局出警查处。 查获经过，证实被告人王某甲于2018年12月28日在防城区金花茶大道与文昌大道交汇处被执法民警依法抓获。 扣押清单、随案移送清单，证实侦查人员扣押五菱牌汽车一辆（识别代号LZWADAGA8HG058550)，行驶证一本（五菱牌LZW6455JY，号牌桂Ｐ×××××)、车钥匙一条（五菱牌汽车黑色电子车钥匙)、小熊猫（红专供出口）牌香烟10件又8条、芙蓉王(硬专供出口）牌香烟19件、利某（长嘴专供出口）牌香烟10件，上述物品随案移送。 刑事判决书、释放证明，证实被告人王某甲犯非法拘禁罪于2009年8月5日被柳州市鱼峰区人民法院判处有期徒刑一年，2010年2月17日刑满释放。 防城港市防城区烟草专卖局证明，证实经防城港市城区烟草专卖局核查，王某甲未取得《烟草专卖零售许可证》。 户籍证明，证实被告人王某甲出生于1984年2月1日，案发时已属于完全刑事责任年龄。 被告人王某甲的供述，2018年12月27日中午其到防城港市找朋友“毛哥”聊天，“毛哥”提出让其帮开车从防城港市中医院拉香烟到港口区高速公路收费站，交给接货的人，报酬为500元。其答应了并在当天晚上23时如约来到中医院取车，其在上车时看到车上装有小熊猫、芙蓉王、利某香烟。次日零时其驾驶该车经过某酒店时看到有车追赶其，不知道是执勤的海关人员，以为有人想抢车上的香烟便开车逃跑。后被海关人员逼停抓获。 检验报告，证实经鉴定，本案中涉案的香烟均为真品卷烟。 防城港市防城区价格认证中心价格鉴定结论书（防价认字[2019]23号），证实经鉴定，从本案所送鉴定的香烟价格为：459,260元。 搜查笔录，证实2018年12月28日，侦查人员依法对王某甲的人身及其驾驶的五菱牌汽车进行搜查,发现该车后排座位全部被拆除并装满香烟。 抽样送检笔录，证实2018年12月28日，侦查人员依法随机提取涉案香烟40条作为样本送检，剩余香烟委托防城港市烟草专卖局保管。 上述证据及辩护人提交的居住证明经法庭出示、质证，来源合法，客观真实，证据之间相互印证，本院予以确认并采信。 本院认为，被告人王某甲未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。关于王某甲及其辩护人提出王某甲不明知运输的是香烟，无犯罪的主观故意，不构成非法经营罪的意见，经查，王某甲非法运输香烟被当场查获，当晚所拍摄的涉案车辆照片上，无论从该车后备箱门、后排车门、驾驶座椅后均可见散放的红色条状包装香烟，该情况与扣押笔录记载的小熊猫（红专供出口）牌香烟10件又8条情况相符；而王某甲到案后的供述均称上车即看到车上装有香烟，驾车期间还曾误以为有人抢香烟而逃避检查。王某甲到案后的供述稳定一致且取证合法，与在案证据相互吻合、相互印证，足以认定。故对王某甲及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，王某甲受他人雇请，实施非法经营的运输环节，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚，本院决定对其减轻处罚。扣押在案的涉案香烟依法予以没收；五菱牌汽车一辆及行驶证一本、钥匙一条，不是王某甲本人财物，退回扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月28日起至2020年12月27日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的小熊猫（红专供出口）牌香烟508条、芙蓉王(硬专供出口）牌香烟950条、利群（长嘴专供出口）牌香烟500条予以没收；五菱牌汽车一辆及行驶证一本、钥匙一条，由扣押机关防城港市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  韦景泉 审判员  禤立平 审判员  陈家恩 二〇一九年六月二十五日 书记员  刘 影 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… …… …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。