广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤09刑终219号原公诉机关广东省化州市人民检察院。上诉人（原审被告人）赖文极，男，1983年6月9日出生于广东省茂名市电白区，汉族，初中文化，农民，公民身份号码440************759，住电白区坡心镇清河车头顶村23号。因涉嫌犯运输毒品罪于2018年5月30日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。指定辩护人罗振健，广东法申律师事务所律师，由茂名市法律援助处指派。广东省化州市人民法院审理广东省化州市人民检察院指控被告人赖文极犯运输毒品罪一案，于2019年4月2日作出（2019）粤0982刑初16号刑事判决。宣判后，原审被告人赖文极不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅上诉人赖文极提交的上诉状，讯问上诉人赖文极，依其申请通知茂名市法律援助处指派辩护律师为其提供辩护，审阅指定辩护人提交的辩护词，查阅卷宗证据材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年5月29日18时许，麦观土、吴桂珠（均另案处理）二人相约去湛江市购买毒品海洛因。随后，麦观土打电话叫被告人赖文极开车搭乘二人去湛江市购买毒品海洛因，因被告人赖文极也想购买毒品海洛因，便驾驶一辆东风雪铁龙牌小汽车（车牌号：粵KCE668）去到电白区水东镇搭载吴桂珠后，然后驾车到化州市搭载麦观土，三人一起去湛江市购买毒品海洛因。在去湛江市**上，三人在车上商量各自购买毒品海洛因的数量，麦观土准备购买30克毒品海洛因，吴桂珠准备购买20克毒品海洛因，被告人赖文极准备购买3克毒品海洛因，然后由吴桂珠通过微信联系湛江市的卖家“原叔”（身份不明，另案处理）以每克380元的价格购买53克毒品海洛因，并叫“原叔”分三个袋包装毒品到湛江市霞山区凯旋假日酒店附近进行交货。被告人赖文极等人去到约定的地点后，吴桂珠支付毒资给“原叔”后，“原叔”将标记为30克、20克和3克的三包毒品海洛因交给吴桂珠和麦观土，麦观土将所购买的毒品分开给各人后，由被告人赖文极驾驶小汽车搭麦观土和吴桂珠返回化州和电白。2018年5月30日1时许，当被告人赖文极驾驶小汽车搭乘麦观土和吴桂珠经过化州市茂湛高速浅水收费站时，被公安民警当场抓获，并在麦观土携带的包内查获疑似毒品海洛因一包，经称量净重30.85克；在吴桂珠携带的包内查获疑似毒品海洛因一包，经称量净重20.4克，在被告人赖文极携带的包内查获疑似毒品海洛因一包，经称量净重3.03克。经广东省茂名市********鉴定，缴获疑似海洛因的三包物品均检出毒品海洛因成分。原判认定上述事实，被告人赖文极在开庭审理过程中没有异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过、嫌疑人违法犯罪记录查询记录表、同案人麦观土、吴桂珠的供述、被告人赖文极的供述、辨认笔录、检验报告、鉴定意见通知书、现场检测报告书、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、勘验检查笔录、现场称量笔录、现场勘验笔录、现场图及现场照片等证据证实。根据上述事实和证据，原判认为，被告人赖文极无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因而伙同他人使用交通工具非法运输，运输毒品海洛因数量在50克以上，其行为已构成运输毒品罪，依法应当在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的法定刑幅度内追究其刑事责任。公诉机关指控被告人赖文极犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。在共同犯罪中，麦观土提起犯意并叫被告人赖文极驾车参与运输毒品，且运输的大部分毒品均是麦观土出资购买，在本案中起主要作用。被告人赖文极起次要、辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人赖文极在归案后如实供述自己的犯罪事实，并能当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可以对其从轻处罚。鉴于被告人赖文极所运输的毒品已被公安机关缴获，没有流入社会造成危害，可酌情对被告人赖文极从轻处罚。对被缴获的毒品，予以没收。根据被告人赖文极的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人赖文极犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二千元。二、对缴获含有海洛因成分的毒品，予以没收。上诉人赖文极上诉称：一、其是初犯、偶犯，没有任何前科，但判决书没有体现。二、其属于从犯，所参与的毒品数量只是3克。三、其并不认识本案中的那个女人，也从未和她商量过购买毒品的事情，且他们没有和其商量过要购买毒品的意思。因此认为自己和他们两人购买毒品的行为是相对独立的，不应认定为共同犯罪。此外还称其是4个小孩的父亲，家里的顶梁柱，如今只有无业的妻子独自抚养4个小孩，生活异常困难。据上述理由，认为原判量刑过重。其指定辩护人提出如下辩护意见：一、一审判决认定上诉人赖文极犯运输毒品罪部分事实不清，请求本院依法查明。本案中，公诉机关指控上诉人赖文极运输毒品53克，实际上赖文极只运输了3克，剩下的50克赖文极并不知情，不存在共同犯罪的故意。二、一审判决对上诉人赖文极的量刑明显畸重。据上述理由，请求对上诉人赖文极从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人赖文极犯运输毒品罪的事实清楚属实，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人赖文极的上诉理由及其指定辩护人所提辩护意见：经查明，本案中，同案人麦观土供认其打电话叫赖文极开车接其去购买毒品海洛因，同案人吴桂珠亦供认其与麦观土、赖文极在车上聊天商量购买毒品的事情，足以证实赖文极明知麦观土、吴桂珠去湛江购买毒品而开车搭其二人去湛江，当赖文极开车搭麦观土、吴桂珠从湛江返回经过化州市茂湛高速浅水收费站时，被公安民警当场抓获，在麦观土携带的包内查获毒品海洛因30.85克，在吴桂珠携带的包内查获毒品海洛因20.4克，在赖文极携带的包内查获毒品海洛因3.03克，且根据同案人麦观土、吴桂珠的供述，在赖文极携带的包内查获的3.03克毒品海洛因是由赖文极出资购买，故更加证实赖文极知道麦观土、吴桂珠在湛江购买到毒品海洛因后开车搭其两人往回返，因而赖文极的行为构成运输毒品罪，并对麦观土购买携带上车的毒品海洛因30.85克、吴桂珠购买携带上车的毒品海洛因20.4克、自己携带在包内的3.03克毒品海洛因，承担运输毒品罪的刑事法律责任。又查明，上诉人赖文极运输毒品海洛因共计54.28克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，应当在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的法定刑幅度内对其进行量刑，鉴于在共同犯罪中，麦观土提起犯意并叫赖文极驾车参与运输毒品，赖文极起辅助作用，是从犯，依法可以对其减轻处罚，故原审以运输毒品罪判处赖文极有期徒刑八年，并处罚金人民币二千元符合法律规定，对其量刑适当，量刑并不畸重。再查明，上诉人赖文极是初犯、偶犯，没有任何前科等情况属实，但其运输毒品数量大，且有吸毒的恶习，故上述情节不足以对其从轻处罚。另查明，至于辩称上诉人赖文极家庭生活困难等情况，这不是法律规定的量刑情节，因此不能据此对上诉人赖文极从轻处罚。本院认为，原判认定上诉人赖文极犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人赖文极的上诉理由及指定辩护人的辩护意见经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄昌文代理审判员  李锦杰代理审判员  谭振邦二〇一九年六月十日书 记 员  杨冬冬郭亮附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。