河北省秦皇岛市中级人民法院民事判决书（2019）冀03民终1744号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司，住所地河北省秦皇岛市海港区河北大街269号。负责人：张立华，经理。委托诉讼代理人：孙大维，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张代荣，女，1941年1月25日出生，汉族，住河北省昌黎县。委托诉讼代理人：蒋丽香，河北碣阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王向东，男，1970年9月14日生，汉族，住河北省昌黎县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张代荣、王向东机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省昌黎县人民法院（2019）冀0322民初242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法改判上诉人少赔偿50000元。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2018年2月13日被上诉人张代荣交通事故受伤到昌黎县医院急救转唐山市第二医院治疗，经被上诉人申请昌黎法院委托昌黎鉴定机构鉴定被上诉人张代荣外伤参与度为45%-55%，一审法院未按其委托鉴定意见处理，不合理。被上诉人张代荣残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费。医疗费应按扣除非外伤治疗本病部分费用，护理费时间过长、交通费过高。鉴定费、诉讼费不应承担。被上诉人张代荣答辩称：一、答辩人的交通事故一案经答辩人申请，昌黎县人民法院委托，昌黎县司法医学鉴定中心进行了伤残鉴定，但是在答辩人申请鉴定之时，未提出过外伤参与程度的鉴定申请，人民法院也没有对外伤参与程度鉴定问题进行委托，保险公司也未提出过外伤参与程度的鉴定申请，因此昌黎县司法医学鉴定中心的外伤参与程度鉴定结论超出了委托鉴定范围，应属无效鉴定结论。二、即便是鉴定机构越权进行了外伤参与程度的鉴定，上诉人主张的按照《司法鉴定意见书》鉴定的外伤参与程度折算伤残赔偿，也不符合规定。在司法实践中，2014年1月29日最高院下达了第六批指导案例，其中第24号指导案例对保险公司是否可以通过主张“损伤参与度”来减轻自己的交强险责任问题进行了回应：“我国交强险立法并未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应的扣减，保险公司的免责事由也仅限于受害人故意造成交通事故的情形，即便是投保机动车无责，保险公司也应当在交强险无责限额内予以赔偿。因此，对于受害人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属于交强险的赔偿范围，参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任和交强险责任均没有法律依据”。由以上观点可以提炼出两大判决要点：（1）、交强险的赔偿范围不能参照损伤参与度确定；（2）、交通事故的受害人没有过错，其自身的体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，机动车一方承担事故引发的全部赔偿责任。《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条规定：“最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院在审判类似案件时应当参照”。本案与最高院第六批指导案例第24号指导案例案情相同，因此一审法院参照上述指导意见的规定，在本案判决当中不予折算外伤参与度完全符合法律规定，判决结果公正合理。三、一审法院对于医疗费、护理费的认定金额符合法律规定，鉴定费用为原告确定经济损失支付的必要的合理的费用，诉讼费判归由败诉方承担于法有据，上诉人的上诉理由均不能成立。综上，上诉人的上诉请求均没有事实及法律上的依据，一审法院的判决结果公正合法，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人王向东辩称：同意一审判决。张代荣向一审法院起诉请求：判令被告保险公司赔偿原告各项经济损失共计161108.29元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：×××号小型轿车行驶证登记所有权人为马艳红，驾驶员王向东驾驶证登记准驾车型为C1。被告保险公司承保了×××号小型轿车的交强险及限额为30万元的商业第三者责任保险附加不计免赔率险，保险期间2018年1月9日至2019年1月8日止。被保险人马艳红。2018年2月13日8时30分许，王向东驾驶马艳红所有的×××号小型轿车沿青乐线由北向南行驶至××县段时，与由东向西横过机动车道的何景兰驾驶的电动三轮车相撞，造成双方车辆不同程度损坏及电动三轮车乘车人张代荣受伤的交通事故。此事故经昌黎县公安局交通管理大队勘验认定，王向东负此事故的主要责任，何景兰负此事故的次要责任，张代荣无责任。原告张代荣于2018年2月13日经昌黎县人民医院紧急救护转入唐山市第二医院住院治疗，于2018年4月8日出院，住院治疗54日，该院诊断为：左侧枕骨髁微细骨折、颈髓损伤、右侧额、颞、顶部头皮软组织损伤等。原告张代荣2018年5月9日、7月26日、8月1日三次至唐山市第二医院复诊。住院期间，原告张代荣于2018年2月24日至华北理工大学附属医院检查，另外购医疗器械。原告张代荣支付医疗费用98189元。原告张代荣住院期间及出院休养期间的护理人为秦村晨。原告张代荣住院期间，被告王向东为其垫付医疗费11000元，被告保险公司为其垫付医疗费10000元。受原告张代荣申请，我院依法委托昌黎司法医学鉴定中心对其伤残等级、误工、护理、营养时限；后期治疗费进行司法评定。2018年11月2日该中心出具鉴定意见：1、张代荣伤残等级为六级，外伤参与度为45％-55％。2、建议伤后误工时限护理时限为评残前一日、营养时限为120日。3、无后期治疗费。原告张代荣支付鉴定检查费5215元。一审法院依据上述有效证据和相关法律、法规的规定确认原告张代荣合理损失如下：1、医疗费用98189元；2、伙食补助费2700元（50元/日×54日）；3、营养费6000元（50元/日×120日）；4、护理费26707.09元（居民服务业工资标准37349元/年÷365日/年×261日），原告张代荣自交通事故发生之日至伤残评定前一日共计261日；5、伤残赔偿金32202.5元（12881元/年×5年×50%）；6、精神抚慰金25000元；7、交通费2500元；8、鉴定检查5215元。以上属于医疗费用赔偿项下106889元、死亡伤残赔偿项下91624.59元，共计198513.59元。一审法院认为，被告保险公司与马艳红签订的交强险及商业第三者责任保险及不计免赔率险合同系双方当事人真实意思表示，不违背法律、行政法规强制性规定，系有效合同。在合同履行期间，被告王向东驾驶被告保险公司承保车辆与何景兰驾驶的电动三轮车相撞，造成双方车辆不同程度损坏及电动三轮车乘车人原告张代荣受伤的交通事故。该事故经昌黎县公安局交通管理大队勘验认定，王向东负此事故的主要责任，何景兰负此事故的次要责任，张代荣无责任。本案事实清楚，责任明确。故被告保险公司应首先在交强险赔偿限额内赔偿原告张代荣经济损失101624.59元（医疗费用赔偿项下10000元＋死亡伤残赔偿项下91624.59元），原告张代荣剩余经济损失96889元（198513.59元－101624.59元）应由被告保险公司按事故责任比例70％在商业第三者责任保险（附加不计免赔率险）限额内赔偿67822.3元（96889元×70％）。被告保险公司共赔偿原告张代荣经济损失169446.89元。被告保险公司为原告张代荣垫付10000元医疗费用应予扣除。原告张代荣应返还被告王向东垫付款11000元。关于被告保险公司提出原告的相关经济损失应当按照外伤参与度50％比例计算的问题，因最高人民法院发布的指导案例24号已经明确，交通事故受害人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故被告保险公司的抗辩本院不予采纳。原告张代荣的营养费系因交通事故造成的经济损失，被告保险公司应予赔偿。原告张代荣支付的鉴定检查费系为确定经济损失支付的必要合理花费，被告保险公司应予赔偿。诉讼费依法由败诉方承担。被告王向东不承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司赔偿原告张代荣经济损失169446.89元，扣除已经垫付的10000元，实际履行159446.89元；二、原告张代荣返还被告王向东垫付款11000元；三、被告王向东不承担民事赔偿责任。上述一、二项合并履行，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司于本判决生效之日起10日内给付原告张代荣148446.89元、给付被告王向东11000元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3522元，减半收取计1761元，由原告张代荣负担19元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担1742元。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案中，张代荣的伤残鉴定中鉴定的伤残参与度是其本身体质原因，在本案交通事故发生前本人无伤残，是本案交通事故导致的原告伤残，参照最高人民法院指导案例，张代荣自身的体质原因不是减轻侵权人责任的理由。因此一审法院未考虑伤者体质的参与度计算残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费损失并无不当。医疗费为因本次交通事故住院产生，上诉人主张治疗的部分费用与本次交通事故无关，但未提供充分证据证明。护理费符合规定，交通费数额并无不当。鉴定费用为张代荣确定经济损失支付的必要的合理的费用，应计入张代荣的损失。诉讼费应由败诉方承担。综上，上诉人保险公司的上诉理据不足。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张新华审判员 刘双全审判员 潘小双 二〇一九年六月二十七日书记员 刘 辉