山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1725民初149号原告：胡云长，男，1970年9月10日出生，汉族，居民，住郓城县。委托诉讼代理人：张培亮(特别授权代理)，山东兴郓律师事务所律师。被告：山东郓城荣泰建筑工程有限公司，住所地：郓城县临城路中段4号，统一社会信用代码：913717255887839228。法定代表人：周敏，经理。委托诉讼代理人：韩军华(特别授权代理)，山东鲁韵正道律师事务所律师。被告：菏泽哲众建筑劳务有限公司，住所地：郓城县西门街中段4号，统一社会信用代码：91371725MA3NFLY5XQ。法定代表人：王官丽，经理。原告胡云长与被告山东郓城荣泰建筑工程有限公司（以下简称荣泰公司）、菏泽哲众建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年5月27日公开开庭进行了审理。原告胡云长及委托诉讼代理人张培亮，被告山东郓城荣泰建筑工程有限公司委托诉讼代理人韩军华到庭参加诉讼，被告菏泽哲众建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡云长向本院提出诉讼请求：被告赔偿医疗费25738.95元、住院伙食补助费3500元、误工费38280元、护理费8000元、残疾赔偿金39112.8元、交通费3309元、被抚养人生活费8790.6元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2100元、住宿费4969元、器具费700元，合计154500.35元，扣除被告已垫付的15756.45元，再赔偿138743.9元。诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受被告雇佣，在被告承建的郓城县御和苑小区16号楼工地从事木工工作，2018年11月10日下午4时30分左右，原告在工地上班时，突然被工地上弹起的一根钢管砸伤左眼。原告受伤后，被告送往郓城诚信医院住院治疗，被告仅为原告支付了在诚信医院的治疗费用，对后续费用未予支付。被告山东郓城荣泰建筑工程有限公司辩称，一、答辩人与原告之间不存在劳务雇佣关系，也不存在劳动关系，答辩人将劳务工程分包给菏泽哲众建筑劳务公司，原告是为哲众公司提供劳务时受伤，答辩人作为被告诉讼主体不适格。二、原告与被告菏泽哲众建筑劳务公司之间存在劳务可劳动关系，其所受伤害属于工伤，原告直接起诉明显不当。被告菏泽哲众建筑劳务有限公司未作答辩。。原告围绕诉讼请求依法向本院提交证据:1、郓城诚信医院住院病历、诊断证明、用药清单各一份、住院结算单一张、门诊结算单6张；北京大学第一医院住院病历、门诊病历、诊断证明、用药清单各一份，医疗票据6张；山东省立医院门诊病历一份、医疗票据1张；济南爱尔眼科医院门诊病历、郓城县曙光眼睛配镜中心发票7张。证明原告在工地受伤后，住院治疗情况、原告的伤情，原告因伤治疗花费数额、因斜视需要配戴眼镜支出费用等。2、菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所司法鉴定书、鉴定费单据，证明经司法鉴定，原告的伤情构成两个十级伤残，需护理45日，原告支出鉴定费2100元。3、被抚养人原告之母董长芹、之子胡汉青身份信息证明、常住人口登记卡、户籍索引，原告所在村委会证明。证明原告的母亲、儿子具备受抚养条件，原告兄妹一人。4、交通费票据40张，证明因住院治疗、检查、陪护、鉴定等需要，在郓城、菏泽、济南、北京及四地往返支出的交通费3309元。5、住宿费票据1张，证明在原告住院期间，因北京医院不让护理人员在医院住宿，护理人员在北京福满铭楼宾馆有限公司住宿，原告支出住宿费4969元。6、护理人员原告之妻黄秋香、之女胡晓跃的身份证明、所在村委会证明及单位证明、营业执照。证明护理人员的身份，原告因伤需要两名护理人员，护理人员农忙时在家务农，农闲时外出打工，护理标准应按每人每天100元计算。7、申请证人刘某、陈某、冯某出庭作证，证明原告及证人均为被告雇佣，在被告工地打工，原告是在工地工作中遭受伤害。上述证据经被告质证，提出异议，被告荣泰公司已经将案涉劳务依法分包给哲众公司，原告胡云长系在从事哲众公司工作期间遭受人身伤害，被告荣泰公司分包劳务符合法律规定，依据劳务分包合同，哲众公司员工受到的工伤伤害均应由哲众公司负担。对原告转诊北京大学第一医院没有医嘱能够证明允许转院，因此擅自转院扩大了损失，不应由被告承担。北京大学第一医院尾号为8752的票据50元，不是原告姓名，不能证明与本案有关。对郓城县曙光眼镜配镜中心仅有购物发票，未注明购买人员名称，并缺乏医生医嘱相印证。4、对吴屯村委会出具的证明有异议，该份证明没有负责人和出具人的签字，不符合单位出具证明的要件不能作为有效证据使用。原告提交的交通费票据部分承车人并非原告和护理人员，相应车票应予剔除。提供的部分长条发票，存在连号没有起止地点和时间，法院对该项费用依法酌定。对住宿费真实性无异议，但原告在北京住院时间是12天，支出4969元，超出国家法定标准。对原告提交的第6组证据，该组证据中的证明均不符合单位出具证明的要件，无负责人及经办人签字，法庭认定护理费时应按照山东省农民年纯收入标准计算。对证人证言提出异议，认为证人不是荣泰公司的聘用人员，也从未向原告和证人发放劳动报酬，从证人证言可以看出是哲众公司的负责人张兵为原告及证人发放的工资。通过两位证人的证言及结合原告在诉状中本人陈述的因弹起钢管造成的眼睛受伤，难以得出原告所说的因钢管弹起受伤一致的事实，证人称上面掉落的钢管，因原告戴有安全帽，也不能印证原告受伤的陈述，只能够得出原告对自身伤害存在重大过错，应当减轻侵权人的过错。对于证人说工资290元过高。被告提交以下证据：1、山东世元置业有限公司与荣泰公司签订的建设施工合同1份，安全生产协议1份。证明被告荣泰公司依法与世元置业有限公司承包案涉工程，根据施工合同通用条款第27工程分包约定，承包人可以就本案工程进行劳务分包，从而证明被告荣泰公司对承包的工程劳务依据法律规定及合同约定可以进行分包。2、荣泰公司与哲众公司签订的建设施工合同1份，安全生产协议1份，证明被告荣泰公司将御和苑住宅小区案涉工程12、13、15、16号楼工程主体结构劳务工程分包给哲众公司，根据分包合同通用条款第11条安全生产部分及安全生产协议，第4条第10项发生的安全事故均由哲众公司负担，荣泰公司不承担责任，分包合同显示原告和张兵系哲众公司授权代表，其行为是履行哲众公司的行为。上述证据经原告质证，对证据1山东世元置业有限公司与荣泰公司签订的建设施工合同及安全生产协议的具体事宜并不知情，对该证据不过多发表质证意见，但对荣泰公司承包案涉工程没有异议。对证据2有异议，认为该组证据的分包合同及安全生产协议书系伪造，理由是根据该组证据所载明的合同签订时间是2018年7月15日，而根据哲众公司工商登记信息显示，哲众公司成立时间是2018年10月30日，在2018年7月15日尚不存在哲众公司，被告提交的该组证据显然是伪造的，建议法庭不予采信，这也从一方面证明原告本人及其工友只知道为荣泰公司工作而不知哲众公司的存在符合客观事实。原告从2018年10月20日左右就在御和苑小区16号楼干活，那时哲众公司还没成立，一起干活的木工包括出庭的两个证人都是10月20日左右去的。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2018年4月10日，被告山东荣泰建筑工程有限公司承包了山东世元置业有限公司开发的郓城县御和苑南区土建、装饰装修及水电暖安装工程。2018年7月15日，被告荣泰公司将其承包的御和苑住宅小区的12#、13#、15#、16#楼主体结构劳务工程分包给被告菏泽哲众建筑劳务有限公司，双方签订了建设工程施工劳务分包合同。2018年10月，哲众公司的张兵让原告到御和苑住宅小区工地从事木工工作，每天下班时由张兵负责发放当天的劳动报酬。2018年11月10日下午4时30分左右，原告在御和苑住宅小区工地上班时致伤左眼。原告受伤后，在郓城诚信医院住院治疗23天，住院时支付医疗费15756.45元，后检查治疗支付门诊票据273.8元；在北京大学第一医院住院12天，支付医疗费8847.68元；在山东省立医院治疗，支付医疗费861元，共支医疗费25738.93元。被告哲众公司为原告支付医疗费15756.45元。经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，意见为：胡云长左眼泪小管断裂为十级伤残，视力下降为十级伤残。胡云长的护理时间为45日，为1人护理。胡云长后续治疗费用目前尚不能定论，后续治疗需根据病情发展情况，待实际生成后另行定论。另查明，胡云长无兄弟姐妹，其母董长芹1933年7月18日出生，其子胡汉青2003年7月12日出生。2018年度山东省农村居民人均可支配收入16297元，农村居民人均消费支出11270元。本院认为，被告菏泽哲众建筑劳务有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃陈述、答辩、举证、质证的权利，认可原告事实的陈述。根据原告胡云长及被告山东荣泰建筑工程有限公司提供的证据，能够认定被告荣泰公司将其承包的工程分包给被告哲众公司，原告是在为被告哲众公司提供劳务过程中受伤，被告哲众公司对原告的损伤应承担主要赔偿责任，以80%为宜。原告作为完全民事行为能力人，其在提供劳务过程中，未尽安全注意义务，对自身的损害应承担相应的责任（20%）。原告与被告荣泰公司之间不存在劳务或劳动关系，被告荣泰公司对原告的损伤不应承担赔偿责任。原告医疗费25738.93元，住院伙食补助费为：50元/天×23天+100元/天×12天=2350元，误工费：100元/天×132天＝13200元，护理费：100元/天×45天＝4500元，残疾赔偿金：16297元/年×20年×12%＝39112.8元。被扶养人董长芹的生活费为：11270元/年×5年×12%＝6762元，被抚养人胡汉青的生活费为：11270元/年×3年×12%÷2＝2028.6元。对于原告提交的交通车票3309元，因部分车票无起止地点，不符合法律规定，对其诉请的交通费可根据其就医地点、往返次数等情况酌情按3000元计算为宜。对于原告去北京住院治疗12天，支付的住宿费4969元，未超过国家机关工作人员出差住宿标准，符合法律规定，应予支持。以上合计101661.33元。根据原、被告的过错，被告哲众应建筑劳务公司赔偿101661.33元×80%＝81329.06元，因原告眼部残疾，会造成较大的精神损害，被告应给予一定的精神损害抚慰金，以5000元为宜。对于原告诉请的器具费700元，未提供合法有效的证据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告菏泽哲众建筑劳务有限公司于判决生效后10日内赔偿原告胡云长医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共86329.06元。已支付15756.45元，再支付70572.61元。二、驳回原告胡云长对被告山东荣泰建筑工程有限公司的诉讼请求。三、驳回原告胡云长的其它诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费3075元，原告承担615元，被告菏泽哲众建筑劳务有限公司承担2460元。鉴定费2100元，原告承担420元，被告菏泽哲众建筑劳务有限公司承担1680元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于菏泽市中级人民法院。审 判 长  王瑞菊审 判 员  李美仓人民陪审员  牛 舫二〇一九年六月二十一日书 记 员  刘守磊