广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂07刑初19号 公诉机关广西壮族自治区钦州市人民检察院。 被告人黄廷良（绰号“五哥”），男，1976年9月12日出生,广西壮族自治区钦州市钦北区人，汉族，初中，无业，住钦州市钦北区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年8月24曰被刑事拘留，同年9月5曰被逮捕。 指定辩护人张成勇，广西源群律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市人民检察院以钦检刑诉[2019]21号起诉书指控被告人黄廷良犯贩卖毒品罪，于2019年3月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员何达爱出庭支持公诉，被告人黄廷良及其辩护人张成勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 钦州市人民检察院指控，2018年8月22日，被告人黄廷良和欧某1在钦州市新辉煌宾馆商谈买卖毒品冰毒，两人约定价格每克480元，数量200克，交易地点待定；次日晚上11时许，两人约定在上述宾馆705号房验货交易。到达房间后，欧某1经尝试认为冰毒品质不高，需要老公来确定是否购买，便离开705号房间。8月24日凌晨，欧某1打电话给黄廷良，决定在上述宾馆停车场交易。接着，黄廷良拿冰毒下楼，在宾馆电梯口被青塘派出所民警抓获，当场缴获冰毒1包重195.04克和海洛因1包重0.76克，经鉴定，被缴获的冰毒检出甲基苯丙胺成分，被缴获的海洛因检出海洛因成分. 公诉机关为证明上述事实，当庭出示物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人黄廷良的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求依法判处。 被告人黄廷良认为，其不是其的，其还没有将毒品交给买家，其也没有收到钱，交易还没有完成，其不构成贩卖毒品罪。欧某1是公安机关的线人，她说她老公在场，但她老公并不在场，公安机关存在钓鱼执法行为。 黄廷良的辩护人对指控的事实和罪名没有异议，并提出以下量刑意见，1、被告人有坦白情节，能如实供述事实，认罪态度良好；2、被告人的毒品全部被收缴，没有对社会造成危害；3、被害人长期吸食毒品，以贩养吸食是可以谅解，希望法院对其从轻处罚。 经审理查明，2018年8月22日，被告人黄廷良和欧某1在钦州市新辉煌宾馆商谈买卖毒品冰毒，两人约定价格每克480元，数量200克，交易地点待定；次日晚上11时许，两人约定在上述宾馆705号房验货交易。到达房间后，欧某1经尝试认为冰毒品质不高，需要老公来确定是否购买，便离开705号房间。8月24日凌晨，欧某1打电话给黄廷良，决定在上述宾馆停车场交易。接着，黄廷良拿冰毒下楼，在宾馆电梯口被青塘派出所民警抓获，当场缴获冰毒1包重195.04克和海洛因1包重0.76克，经鉴定，被缴获的冰毒检出甲基苯丙胺成分，被缴获的海洛因检出海洛因成分。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证、查证属实的证据予以证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源，案发时间、地点，立案侦查情况。 2、户籍证明，证实被告人黄廷良的姓名、年龄、民族、籍贯、住址等基本身份情况，达到完全刑事责任年龄。 3、抓获经过，证实犯罪嫌疑人黄廷良的到案情况，其系被钦州市钦北区禁毒大队抓获的。 4、拘留证、拘留通知书、变更羁押通知书，证实黄廷良于2018年8月24日被依法刑事拘留。 5、调取证据通知书、黄廷良使用的移动电话（183××××0591）在2018年8月20日至24日的通话清单及通话基站情况，证实黄廷良2018年8月23日、24日在毒品交易时的通话情况及当日通话时所处的地点。 6、广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院刑事判决书[（2017）桂0703刑初108号]、广西壮族自治区北海监狱释放证明书[（2017）北狱释字第1227号]，证实黄廷良因贩卖毒品被钦州市钦北区法院于2017年4月19日判处有期徒刑十个月，2017年12月16日刑满释放。 （二）证人证言 1、证人黄某的证言 证人黄某证实，其朋友阿某1想找人购买毒品冰毒，问其是否认识人，其通过朋友阿扁认识卖冰毒的五哥后，在2018年8月21日，其把卖冰毒的五哥的电话告诉阿某1。2018年8月22日，朋友阿扁问其是否真的要冰毒，如要可以让五哥带毒品给买家尝试。2018年8月22日下午，其与欧某1、黄廷良等人来到钦州市新辉煌宾馆612号房间内，给阿某1尝试一些冰毒后商谈毒品冰毒的买卖，约定好了毒品交易价格但没有约定好交易地点。到了2018年8月23日晚11时许，阿某1打电话给其说五哥已准备好冰毒，让其到北站去接五哥到新辉煌宾馆705房。其在2018年8月24日0时许到达705房，当时五哥手上拿有一个红色的塑料袋，里面有两袋用白色塑料袋装着的毒品冰毒。随后，五哥拿两袋毒品冰毒给阿某1看并从两袋毒品冰毒中抽出一些给阿某1尝试。阿某1尝试后说这些毒品没有上次尝试的好，并要求拿一些货到新辉煌宾馆一楼给她老公尝试后再决定。五哥怕阿某1有危险，就让其跟着到宾馆一楼。当其下到一楼时，发现阿某1已不见了，其打电话给阿某1不通，打电话给五哥也不通，其认为出事了，所以就没有再回到705房而离开了。 证人欧某1的证言。 2018年8月21日晚上，其经朋友“阿某2”介绍知道，“五哥”有大量毒品卖并将“五哥”的电话183××××0591提供给其。其即打电话给“五哥”。但“五哥”说电话杂音太大，晚上再联系其，然后就挂电话了。但“五哥”一直都没有打电话给其，直到2018年8月22日17时许，“阿林”打电话给其叫其去钦州市永福西大街新辉煌宾馆七楼的客房与“五哥”见面并尝试毒品冰毒。随后，其去到新辉煌宾馆七楼的客房（具体房间不记得了），见到了“五哥”、“阿某2”、“五哥”的朋友“阿扁”。经与“五哥”协商，“五哥”答应以每只480元的价格卖给其“200只”。经尝试后，其同意购买。“五哥”同意最迟在2018年8月24日晚上交易，交易地点再决定。2018年8月23日下午14时许，其与“五哥”约定23日23时前在钦州市第十一小学那里见面交易。到了23时左右，其要求“五哥”去新辉煌宾馆交易。8月24日0时左右，“五哥”和“阿某2”来到705号房，其见到“阿某2”拿着一个塑料袋。接着，“五哥”打开红色塑料袋拿出两袋毒品冰毒，都是用白色塑料袋装好的。其从两袋冰毒中抽了一些尝试发现与之前尝试的不一样，要求“五哥”减价，但“五哥”不肯。后来，其对“五哥”说要拿一点去宾馆一楼给其“老公”尝试后再决定是否购买，“五哥”同意了。不久，“阿某2”也跟着下楼。下楼后不久，其打电话给五哥说这些冰毒其要，让他把毒品冰毒拿下来一楼，其再给他钱。当五哥同意时，还没有挂电话，其就听到五哥的电话里的其他人在大声吵闹，还带有警察二个字，其就马上离开了。 （三）被告人黄廷良的供述与辩解 黄廷良供认，2018年8月21日晚上，“阿某1”（欧某1）电话联系其并且自称是“阿刁”（黄某）的朋友，问其有没有冰毒卖，由于不认识她，其就把电话挂了。到了8月22日下午，黄某邀请其到钦州市新辉煌宾馆内，具体房号其记不清了。过了大约20分钟后，欧某1来到房间内，其就问她需要购买什么类型的毒品，她就说要购买冰毒。然后，其给她尝试了毒品冰毒，和她约定480元一克，总共购买200克。之后，其和欧某1说等到上线老板同意后其会再联系她，接着欧某1就离开了。到了第二天（8月23日）中午，其打电话给上线“五哥”对他说现在钦州有人想购买200克冰毒，每克价格是480元，问他是否同意卖。“五哥”听了之后表示同意并让其等电话，他会准备好200克毒品冰毒。当天20时许，上线老板“五哥”打电话告诉其毒品准备好了，让其去大寺拿货。到了21时许，欧某1再次电话问其是否准备好了毒品冰毒，其说已经准备好了并且约定她在当天23时许在钦州市第十一小学门口进行交易。到了23时许，其到了约定地点后联系欧某1，她说不知道十一小学在哪并且说不安全，让其去到新辉煌宾馆进行交易，还说黄某会过来接其。不久后，黄某来接其去到新辉煌宾馆7楼房间内，当时欧某1已经在房间内等候了。接着，其拿出冰毒给欧某1看并且抽出一些让她尝试，欧某1尝试后说这些冰毒味道和之前的不一样，问其是否还可以减价，其说毒品价格方面其做不了主，随后，欧某1说要拿一点毒品冰毒下去宾馆一楼停车场给他老公尝试后再确定是否购买。接着，黄某说担心欧某1的安全也离开了房间。几分钟后，欧某1打电话给其让其把毒品冰毒拿到一楼进行交易。当其离开房间走到7楼电梯口处时就被公安机关当场抓获了。并且在其身上缴获了约200克毒品冰毒和约1克的毒品海洛因。其和欧某1尚未完成毒品交易，其没有收到钱，毒品冰毒也没有交给她。“五哥”是其上线，有他负责提供毒品冰毒，其帮他贩卖、送毒品。“五哥”答应其，每帮“五哥”卖出一次或帮送一次毒品，“五哥”会给其1克毒品海洛因作为酬劳。 （四）鉴定意见 1.鉴定文书【钦公物鉴（理化）字{2018}382号】、鉴定意见通知书【钦北公（刑）鉴通字[2018]04279号】，证实经鉴定，缴获的疑似毒品冰毒以及毒品海洛因，经鉴定，检验出甲基苯丙胺以及海洛因成分，鉴定意见已依法通知了被告人黄廷良。 （五）勘验、检查、辨认笔录 （1）人身检查笔录，证实侦查机关对黄某、欧某1进行了人身检查，没有发现与本案有关的证据。 （2）人身检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实经对黄廷良进行人身检查，发现一个外包装是玉溪烟盒装、内包装是白色透明塑料的白色块状的疑似毒品海洛因1小袋；一个外包装是红色塑料袋，内包装是两个白色塑料袋的淡黄色固体的疑似毒品冰毒2袋、和玫瑰色VIVO手机一部，侦查机关按规定予以扣押。 （3）称量笔录、取样笔录及照片，证实扣押的疑似毒品海洛因1小袋净重0.76克、疑似毒品冰毒2袋净重195.04克(122+73.04),并按规定对净重122克的疑似物按程序要求取样12.45克、净重73.04克的取样4.46克、净重0.76克的全部取样作为检材。取样及称量程序合法、真实。 （4）尿样提取笔录、现场检测报告书各三份，证实经现场检查，黄廷良、欧某1尿样检测结果为阳性，黄某尿样检测结果为阴性，检验结论已按规定告知了相关当事人。 （5）现场勘验笔录及照片，证实毒品交易现场位于钦州市新辉煌宾馆705房。 （6）辨认笔录六份，证实黄廷良辨认出黄某、欧某1；黄某辨认出黄廷良、欧某1；欧某1辨认出黄廷良、黄某。 上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证据链条，黄廷良的犯罪事实足以认定。 对于公诉机关所指控的意见和被告人黄廷良的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下： 关于黄廷良是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，被告人黄廷良为了谋取非法利益看，与购毒者欧某1洽谈协商交易的种类、数量、价格、时间、地点并将毒品带到约定的地点用于交易。被告人黄廷良主观上明知是毒品，客观上实施了居间介绍贩卖毒品的行为，构成贩卖毒品罪。虽然被告人黄廷良还没有把毒品交给欧某1，其也还没有收到欧某1的钱，但是，其已经实施了携带毒品到约定的宾馆房间、提供毒品样品供买家验货、亲自参与交易的毒品数量、价格、时间、地点等事项的谈判等一系列与贩毒有关的行为，且已经进入了交易的环节，应当成立贩卖毒品罪既遂。被告人黄廷良关于其不构成贩卖毒品罪的意见没有事实和法律依据，不能成立。 关于公安机关是否存在钓鱼执法行为的问题。被告人黄廷良辩称欧某1是公安机关的线人，公安机关存在钓鱼执法行为，但是仅有其辩解，在案证据没有予以证实。被告人的该辩解意见不能成立。 本院认为，黄廷良违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七的规定，构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄廷良所犯的罪名成立。公安机关在被告人黄廷良缴获冰毒195.04克，海洛因0.76克，但被告人黄廷良的供述、证人欧某1、黄某的证言均证实被告人交易的毒品是冰毒，没有证据证实其身上查获的0.76克海洛因是用于贩卖的，其贩卖的毒品数量应当认定为195.04克。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。上诉人黄廷良曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当对其从重处罚。被告人黄廷良归案后能如实供认罪行，庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人黄廷良有关其不构成贩卖毒品罪，公安机关存在钓鱼执法行为的辩解意见不成立，本院不予采纳。被告人黄廷良的辩护人有关其贩卖的毒品未流入社会，危害性小及被告人的以贩养吸，可以谅解，从而应当对被告人黄廷良从轻处罚的辩护意见，没有法律依据不成立，本院不予采纳。被告人黄廷良的辩护人有关被告人黄廷良归案后具有坦白情节，可以从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。根据被告人黄廷良犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第五十五条第一款、第五十六条第二款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄廷良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2018年8月24日起至2033年8月23日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳；期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、缴获的毒品海洛因195.8克，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判长  谭玉强 审判员  何燕飞 审判员  黎 刚 二〇一九年五月二十四日 书记员  邝子翔 附：本案相关的法律条文如下 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。