重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初4571号原告：周锡彬，男，汉族，1983年1月7日生，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：张少模，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：石金钢，北京市京师（重庆）律师事务所律师。被告：重庆吉全物业管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区谢家湾正街98号4栋3-11-2，统一社会信用代码915001077784734237。法定代表人：周剑云。委托诉讼代理人：袁佳香，女，汉族，1984年6月23日生，住重庆市江北区，系该公司员工。委托诉讼代理人：彭文锡，男，汉族，1963年7月6日生，住重庆市九龙坡区，系该公司员工。原告周锡彬诉被告重庆吉全物业管理有限公司（以下简称“吉全公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员彭芸适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周锡彬及其委托诉讼代理人石金钢、被告吉全公司委托诉讼代理人袁佳香、彭文锡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周锡彬向本院提出诉讼请求：1、解除原告和被告的劳动关系；2、被告向原告支付工伤保险待遇124882.4元，其中一次性伤残补助金42742元（7个月×6106元/月）；一次性工伤医疗补助金12212元（2个月×6106元/月）；一次性就业补助金36636元（6个月×6106元/月）；停工留薪期间工资福利待遇24064元（4个月×6106元/月）；劳动能力鉴定期间的生活津贴8548.4元（2个月×6106元/月×70%）；劳动能力鉴定费400元；劳动能力鉴定检查费80元；交通费200元。庭审中，周锡彬明确工伤保险待遇的计付标准6106元是社会平均工资。事实和理由：2017年4月25日，原告进入被告公司从事车库保安工作。2017年11月15日21时50分左右，原告在重庆龙湖时代天街车库LG层上班，从LG层下到B1层办公室去拿锁锁B1层通道门，准备下班，在经过LG层到B1层之间的楼梯时不慎跌倒受伤，重庆大坪医院诊断为左锁骨骨折。经原告申请，2018年5月29日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社伤险认字[2018]2587号《认定工伤决定书》，认定原告前述伤害为工伤；2018年10月22日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡劳初鉴字[2018]837号《初次鉴定结论书》，鉴定伤残拾级。工伤事故发生后，被告拒不为原告申请工伤，也不给原告享受工伤待遇。为维护原告的合法权益，遂诉至法院。被告吉全公司辩称，原告确定的被告不正确，其应该找存在事实劳动关系的单位，而不是我们；原告于2017年8月31日就已经离开我们单位了，合同期间原告自动离职到其他单位上班，我们不应承担其工伤责任；即使我们应当承担责任，其主张的工资基数也不对，应当是1500元/月的工资基数计算。2017年8月31日我方和重庆龙湖成恒地产开发有限公司解除合同后，原告连续三天没有到公司报到上班，后面也没有到位上班，我们不应当承担责任。经审理查明，2017年4月25日,周锡彬与吉全公司签订《劳动合同书》，约定由周锡彬根据吉全公司工作需要从事秩序维护工作；劳动合同期间为固定期间，自2017年4月25日起至2018年4月24日止。其中，试用期自2017年4月25日至2017年5月24日；吉全公司每月支付周锡彬基本工资为人民币1500元；吉全公司可按公司相关规定调整周锡斌工资，工资水平的调整将根据公司的经济效益、其工作表现、市场同等职位的薪酬及生活水平而进行上下浮动；周锡彬患职业病或因公负伤的待遇按照国家和当地市政府的有关规定执行；双方应当在解除或终止本合同时，为周锡彬出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为周锡彬办理档案和社会保险关系转移手续。2018年5月29日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社险认字[2018]2587号《认定工伤决定书》，该决定书载明：周锡彬为重庆吉全物业管理有限公司员工，在大坪龙湖时代天街从事保安工作；2017年11月15日，周锡彬在时代天街C馆车库楼梯通道从负三楼到负四楼办公室拿钥匙准备锁门途中，在楼梯间踩滑摔倒致使左肩撞在墙上受伤；2017年11月16日，经中国人民解放军陆军军医大学附属第三医院医治，诊断为：左锁骨骨折；周锡彬于2017年11月15日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年10月22日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会就周锡彬受伤情况作出九龙坡劳初鉴字[2018]837号《初次鉴定结论书》，认定周锡彬为伤残拾级，无生活自理障碍。2018年12月26日，周锡彬就其与吉全公司解除劳动关系以及工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月3日，该委以逾期未作出受理决定为由，向周锡彬出具《超时未决定受理案件证明书》，原告遂诉至本院。本院于2019年3月18日向吉全物业工商注册地址送达开庭传票、起诉状等，吉全物业于2019年3月19日签收。2019年5月23日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会出具《证明》，载明其于2018年8月31日受理周锡彬提交的工伤职工劳动能力鉴定申请。庭审中，吉全公司举示重庆吉全保安服务有限公司与重庆龙湖成恒地产开发有限公司签订的《保安服务外包合同-重庆时代天街C馆商场》复印件，该合同约定重庆吉全保安服务有限公司将重庆龙湖时代天街C馆委托重庆龙湖成恒地产开发有限公司提供安保服务，合同期间为2017年9月1日至2019年7月31日，拟证明吉全公司于2017年8月31日就已经撤离重庆时代天街C馆，保安服务已经外包给重庆龙湖成恒地产开发有限公司，其能反证2017年9月1日起周锡彬就不在吉全物业工作。周锡彬对其真实性不予认可，且认为合同相对方非本案原被告，与本案无关，也不能证明吉全公司从重庆时代天街C馆撤场。审理过程中，周锡彬陈述，合同期满后就没有再在吉全公司上班了，但是公司没有按照合同约定出具解除劳动合同关系证明，所以其认为与吉全公司之间依然存在劳动关系。吉全公司陈述，2017年9月1日周锡彬自行离开公司后，双方之间的劳动合同关系就已经自行解除，且因周锡彬自行离开，故公司无法向其出具解除劳动合同关系证明。另，周锡彬陈述其本人工资平均为3500元/月，但因没有确切证据予以证明本人工资数额，故均按2017年度社会平均工资主张各项工伤保险待遇；吉全公司认为2017年9月1日前周锡彬平均工资为1500元，之后便未在其处上班，其主张的工伤保险待遇工资基数应当以合同约定的1500元为工资计算基数，超出部分是加班费用，没有加班是没有费用的。周锡彬与吉全公司一致确认的事实：吉全公司未替周锡彬购买工伤保险。上述事实，有《劳动合同书》、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、《超时未决定受理案件证明书》、《保安服务外包合同-重庆时代天街C馆商场》、开庭笔录等证据在卷为凭，并经过庭审质证，足以认定。本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同期满，劳动合同即终止。但工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或终止劳动合同。本案中，吉全公司认为周锡彬是2017年8月31日自行离职，双方劳动关系已于2017年9月1日解除，但其提供的《保安服务外包合同-重庆时代天街C馆商场》无法达到其证明目的，该抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予支持。另，吉全公司也未在本案鉴定结论出具后与周锡彬解除劳动关系，故，本院认定周锡彬与吉全公司的劳动关系于周锡彬解除劳动关系的意思表示到达吉全公司之日即2019年3月19日解除。劳动者的合法权益应当受到保护。周锡彬作为吉全公司的员工，在劳动关系存续期间，因工伤残且被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。吉全公司作为用人单位，未在工作期间为周锡彬参加工伤保险，故应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准承担赔付责任。关于一次性伤残补助金的主张。本案中周锡彬因工伤残被鉴定为10级，应享受一次性伤残补助金即7个月本人工资。关于周锡彬本人工资，其认为系3500元/月，而吉全公司抗辩工资为合同约定的1500元/月，但吉全公司作为用人单位并未举示相关证据予以证明周锡彬的实际工资为约定工资，应承担举证不能的后果，故本院采信周锡彬3500元/月的陈述。而该工资标准低于受伤年度即（2017）年度重庆市在职职工社会平均工资6106元/月的60%即3663.60元，应参照3663.60元/月计算本人工资，故对于周锡彬主张以6106元/月计算本人工资标准不予采纳，故周锡彬应享受的一次性伤残补助金为3663.60元/月×7月=25645.20元。关于一次性就业补助金和一次性医疗补助金的主张。周锡彬和吉全公司已解除劳动关系，应享受6个月社平工资的一次性伤残就业补助金即6106元/月×6月=36636元，以及2个月社平工资的一次性工伤医疗补助金即6106元/月×2月=12212元。关于停工留薪期间工资的主张。周锡彬伤情为左锁骨骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期间管理办法》与《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，周锡彬应当享受4个月本人工资的停工留薪期间工资即3663.60元/月×4月=14654.40元。关于劳动能力鉴定期间生活津贴的主张。停工留薪期满，劳动者进行劳动能力鉴定期间，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付劳动能力鉴定期间的生活津贴。周锡彬劳动能力鉴定期间为2018年8月31日起至2018年10月22日，故其应当享受1.7个月本人工资的劳动能力鉴定期间的生活津贴即3663.60元/月×1.7月×70%=4359.68元。关于劳动能力鉴定费及鉴定检查费的主张，周锡彬虽未举示相关鉴定票据，但目前重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会针对劳动能力鉴定费的收费标准确定为400元，故本院对于劳动能力鉴定费400元的主张予以支持，对于鉴定检查费80元的主张不予支持。关于交通费的主张。虽周锡彬未举示相关证据，但考虑到其受伤后就医、工伤认定、劳动能力鉴定过程中必然产生交通费的情况，结合本案实际，故本院对于交通费200元的主张予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十四条第（一）项、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：原告周锡彬与被告重庆吉全物业管理有限公司之间的劳动关系于2019年3月19日解除；被告重庆吉全物业管理有限公司于本判决生效之日起5日内向原告周锡彬支付工伤保险待遇94107.28元，其中一次性伤残补助金25645.20元，一次性就业补助金36636元，一次性医疗补助金12212元，停工留薪期间工资14654.40元，劳动能力鉴定期间生活津贴4359.68元，劳动能力鉴定费400元，交通费200元；驳回原告周锡彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  彭 芸二〇一九年六月四日法官助理  王艺颖书 记 员  姜玲玲