广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终339号上诉人（原审原告）：李永亮，男，汉族。委托诉讼代理人：王虎，广东法圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈潮逵，男，汉族。委托诉讼代理人：林广文，广东加力律师事务所律师。委托诉讼代理人：蚁光明，广东加力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄秀珠，女，汉族。委托诉讼代理人：林广文，广东加力律师事务所律师。委托诉讼代理人：蚁光明，广东加力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈镇江，男，汉族。上诉人李永亮因与被上诉人陈潮逵、黄秀珠、陈镇江生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2017）粤0515民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。李永亮上诉请求：1、依法撤销（2017）粤0515民初942号民事判决书，改判三被上诉人连带赔偿李永亮损失177704.23元；2、一审、二审诉讼费用由三被上诉人共同承担。事实与理由：一、一审法院以公安机关尚未对2015年6月27日伤害案件作出行政处罚为由，对李永亮2015年6月27日因被上诉人的伤害行为导致的损失不予赔偿，属于认定事实错误，于法无据。1、根据上诉人一审时提交的证据充分证实了陈潮逵、陈镇江有殴打李永亮并导致李永亮受伤入院治疗的事实，现有证据充分存在着侵权行为并导致李永亮受伤的结果。2、行政机关的行政处罚不是民事索赔的前置条件，在现有证据充分证明存在侵权行为的情况下，法院应当依法作出裁决，而不能以未经行政处理为由不予认定。二、一审法院计算损失赔偿项目时适用标准有误，包括误工费、残疾赔偿金及被扶养人生活费应予纠正。关于上诉人的误工费问题，由于上诉人的户籍及居住地均属于澄海城区，一审法院判决时使用的赔偿标准为城镇居民标准，但在认定误工费、残疾赔偿金及抚养费时却适用农业在岗职工平均工资予以计算。既然认为上诉人损失赔偿应当适用城镇居民赔偿标准，在损失赔偿时也应当以2017年全省国有单位在岗职工年均工资（汕头）81288元/年的标准计算误工费，鉴于一审法院认定事实错误，错误使用赔偿标准，在此，上诉人特此依法提起上诉，望依法改判。陈潮逵、黄秀珠辩称，针对上诉人上诉的内容，被上诉人向法庭陈述事件的起因，首先上诉人认为被上诉人占过他的地界，但是上诉人在没有任何认定的情况下多次辱骂以及多次毁坏被上诉人搭建的建筑，而且在被上诉人门前多次辱骂被上诉人，在被上诉人门口长时间辱骂，在原审被上诉人有提供视频，一审法院没有认定，但是视频材料是真实的，2015年5月13号上诉人夫妻对黄秀珠进行殴打有视频材料可以证明，关于上诉人殴打黄秀珠的事情，黄秀珠有向一审法院提起诉讼，并提交被殴打的视频材料，而且黄秀珠还有向澄海区公安局进行报警，但是一直没有得到公安部门的处理，所以上诉人多次骚扰辱骂被上诉人，被上诉人多次报警，被上诉人自行上访，有上访资料可以证明。2016年6月21号晚上是在上诉人对被上诉人进行辱骂的情况下黄秀珠打电话叫他丈夫过来，当时黄秀珠没有叫人过来打架，但是在争吵过程发生打架事件，但是黄秀珠并没有参与打架，所以被上诉人认为上诉人对事情的发生负有一定的过错责任，应该依法承担法律责任，减轻被上诉人的民事责任。针对上诉人的上诉内容，第一，上诉人强调2015年6月27日被上诉人有殴打上诉人但是实际并不存在这样的事实，第二，上诉人原审时请求原审法院向公安部门调取证据材料属于治安案件，但是至今该案件未作处理没有认定被上诉人殴打上诉人，所以原审法院对打人事实不作确认，符合以事实为根据以法律为准则，第三，关于误工费适用标准的问题，上诉人是农业劳动者，对其误工费应当按照农村标准计算，上诉人主张以城镇标准计算依法无据，误工费是以职业来确定它的赔偿标准，不是以居住的地方来确定，关于这个问题被上诉人还要指出原审适用农业在场职工平均工资32764元是2017年的标准，不是2016年的标准，事件发生在2016年，所以应当适用2016年的标准来计算，关于残疾赔偿金的问题，首先我们否定上诉人的伤害属于伤残十级这个事实，因为他医疗终结出院之后，他从事包括开汽车开摩托车搬运材料等等，都是强劳动力，所以我方认为不存在伤残问题，即便存在也不应当以城镇居民标准计算，应当以农村标准计算。我方为什么没有上诉，是因为黄秀珠夫妻一直被羁押，没有工资收入，而陈镇江也一直没有出现，经济上也没办法支撑诉讼，在事情开始发生纠纷后他多次报警，但是都没有得到处理，所以她放弃了。陈镇江二审没有答辩。李永亮向一审法院起诉请求：1、判令陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带赔偿李永亮各项损失177704.23元；2、本案诉讼费用由陈潮逵、黄秀珠、陈镇江共同承担。一审法院认定事实：陈潮逵与黄秀珠系夫妻关系，陈镇江系陈潮逵与黄秀珠之子。陈潮逵、黄秀珠、陈镇江因在李永亮的房屋相邻建房，期间双方多次发生纠纷。2015年6月27日，李永亮向汕头市公安局澄海分局澄华派出所报案称：2015年6月27日下午遭陈潮逵和陈镇江殴打。同日，派出所受理该案，此后对相关当事人进行询问，并委托汕头市澄海区公安司法鉴定中心对李永亮损伤程度进行鉴定，该中心于2015年7月1日出具鉴定意见：李永亮多处软组织挫、擦伤，属轻微伤。李永亮于2015年6月27日至同年7月16日在汕头市澄海区人民医院住院治疗。公安机关至今尚未对该案作出处理结果。2016年6月21日18时许，黄秀珠在汕头市澄海区XX街道XX路其新建住房门口与李永亮及其妻子林某某发生纠纷，黄秀珠打电话告知陈潮逵，陈潮逵骑单车到现场后持一条锁自行车用的铁链与李永亮夫妇发生扭打，陈镇江持一木棍、黄秀珠持一扫帚上前帮助陈潮逵一起殴打李永亮夫妇及其儿子李某某，致李永亮夫妇及其儿子受伤。经汕头市澄海区公安司法鉴定中心鉴定：李永亮符合案发时被他人用暴力作用致身体多处软组织挫裂创及挫擦伤、左尺骨骨折、右第5掌骨完全性骨折，均属轻伤二级。上述事实，已经发生法律效力的（2016）粤0515刑初488号和（2017）粤0515刑初1号刑事判决书认定，陈潮逵和黄秀珠已分别被判处有期徒刑一年和拘役五个月。李永亮于2016年6月21日到汕头大学医学院第二附属医院住院治疗6天和门诊治疗，共花费医疗费7229.24元。出院诊断：1、左尺骨下段骨折；2、右手第5掌骨近端骨折；3、额部皮肤软组织挫裂伤；4、全身多处皮肤软组织擦挫伤；5、丙型病毒性肝炎。李永亮还于2016年6月28日到龙湖岳惠正骨医院住院治疗23天，共花费医疗费28885.02元。出院医嘱：1、出院后加强营养、支持治疗，促进骨愈合治疗；2、出院后建议休息3个月；3、定期门诊复查，如有不适及时回院就诊。一审法院根据李永亮申请，依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对李永亮的伤残等级等进行鉴定，该所于2017年9月7日出具鉴定意见：1李永亮构成十级伤残；2、后续治疗费10000元，康复费2000元，无护理依赖程度；3、误工期120天，营养期60天，护理期60天。建议：增加营养费1200元，伤后前29天配护理人员2名/天，之后31天配护理人员1名/天。李永亮已垫付鉴定费2700元。另查明，李永亮居住生活在汕头市澄海区城区，为农业劳动者，无固定收入。被扶养人李某某（2002年8月24日出生）、李某甲（2004年8月16日出生），系李永亮与林某某生育的子女。本案审理期间，双方当事人经庭外和解未能达成协议。一审法院认为，本案是一宗身体权纠纷。2016年6月21日，陈潮逵、黄秀珠、陈镇江在与李永亮纠纷的过程中殴打李永亮致李永亮受伤的事实，已经生效刑事判决认定，陈潮逵、黄秀珠、陈镇江应对其不理智行为承担民事责任。由于陈潮逵、黄秀珠、陈镇江共同实施侵权行为，故对李永亮的损失应承担连带赔偿责任。现李永亮诉请陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带赔偿其于2016年6月21日受伤造成的损失，对于合理部分，一审法院予以支持。一审法院依据相关法律规定和计算标准，结合诉辩双方的意见和一审法院认定的事实，对本案中李永亮在2016年6月21日受伤造成的损失认定如下：1、医疗费：36114.26元，依据医疗费发票。2、住院伙食补助：按李永亮住院29天，每天100元计算，住院伙食补助为100元×29天＝2900元。3、后续治疗费：10000元，依据鉴定意见。4、营养费：1200元，依据鉴定意见。5、康复费：2000元，依据鉴定意见。6、护理费：依据鉴定意见，参照本地雇用护工的标准酌定住院期间按每人每天140元，出院后按每人每天90元计算，护理费为140元×29天×2人+90元×31天×1人＝10910元。7、交通费:酌定按李永亮住院29天每天30元计算，交通费为30元×29天＝870元。8、误工费：依据鉴定意见确定的误工期120天，李永亮为农业劳动者，未能举证其有固定收入，可参照2016年度广东省国有农业在岗职工年平均工资32764元的标准计算，误工费为32764元÷365天×120天＝10771.73元。9、残疾赔偿金：依据鉴定意见，李永亮已构成十级伤残，李永亮居住生活在城镇，按2016年度广东省汕头市城镇居民人均可支配收入的标准计算，残疾赔偿金为25120.9元×20年×10%＝50241.8元。10、被扶养人生活费：被扶养人李某某、李某甲的扶养年限分别为3年和5年，扶养义务人均为2人，按2016年度广东省城镇居民人均消费性支出的标准计算，被扶养人生活费为20721.3元×（3+5）年×10%÷2＝8288.52元。11、精神损害抚慰金:李永亮因本次受伤致十级伤残，综合考虑本地的生活水平和本案实际情况可予酌定为5000元。以上各项损失合计138296.31元，应由陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带赔偿。李永亮请求陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带赔偿其于2015年6月27日受伤造成的损失，因该案已由公安机关受理后尚未对相关事实作出认定，至今也没有作出处理结果，故一审法院对李永亮提出的该部分请求在本案中不作处理。对陈潮逵、黄秀珠的答辩意见，符合法律规定和一审法院认定的事实部分可予采纳，其余不予采纳。陈镇江经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、陈潮逵、黄秀珠、陈镇江应于判决生效之日起10内连带赔偿李永亮138296.31元。二、驳回李永亮的其他诉讼请求。陈潮逵、黄秀珠、陈镇江如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3854元，由李永亮负担848元(在李永亮预交的受理费中扣除)，由陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带负担3006元并向一审法院缴纳。公告费1120元，鉴定费2700元，合计3820元(已由李永亮垫付)，由李永亮负担840元，由陈潮逵、黄秀珠、陈镇江连带负担2980元并直接付给李永亮。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致本院予以确认。本院认为，关于李永亮因2015年6月27日发生的纠纷产生损害赔偿的问题，虽然公安机关在接到李永亮的报案后，对相关当事人进行询问，并对李永亮的损伤程度进行鉴定，但是对2015年6月27日所发生的纠纷并没有做出明确的处理意见，也没有对相关侵权人的侵权行为做出认定，一审法院据此对李永亮提出的2015年6月27日所产生损害赔偿的请求在本案中不作处理，并无不当，应予维持。关于李永亮的误工费计算标准问题，李永亮在一审、二审主张其从事纺织，且残疾赔偿金标准为城镇居民标准，其误工费应按广东省国有单位在岗职工年平均工资标准计算，但其未能提交证据证明其从事的行业及收入情况。一审法院根据李永亮一审所提交的户口簿上载明职业为农业劳动者，据此按广东省国有农业在岗职工年平均工资标准计算李永亮的误工费，依据充分，应予维持。综上，李永亮的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适应法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费785元，由上诉人李永亮负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞琳审判员  张丹华审判员  翁汉光二〇一九年六月十日法官助理吴妍书记员林敏