福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初4071号 原告：福建逢兴机电设备有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区铁山镇洋美村隔口开发区。 法定代表人：苏太育，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：范玉春，福建力涵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁建斌，福建力涵律师事务所律师。 被告：厦门中宸集团有限公司，住所地福建省厦门市湖里区枋钟路2362号12层01单元。 法定代表人：杜志坚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钟喜华，福建知圆律师事务所律师。 原告福建逢兴机电设备有限公司（以下简称逢兴公司）与中宸公司集团有限公司（以下简称中宸公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告逢兴公司的委托诉讼代理人范玉春、被告中宸公司的委托诉讼代理人钟喜华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 逢兴公司向本院提出诉讼请求：1.中宸公司立即向逢兴公司支付尚欠货款合计912402.5元，并支付违约金64620.13元；2.中宸公司承担本案保全费用。诉讼过程中，逢兴公司撤回第2项诉讼请求。事实和理由：自2017年6月起，逢兴公司与中宸公司发生多次定作合同关系：1、2017年6月7日，中宸公司向逢兴公司订购了6台配电箱，型号为FX-X，项目名称为厦门世茂临时用电箱，价格合计3918元，中宸公司项目负责人谢峰在报价编号为FX17060703Z《产品报价单》上签字确认；2、2017年6月28日，中宸公司向逢兴公司订购了6台配电箱，型号为FX-X，项目名称为厦门世茂临时用电箱-变更，价格合计3336元，中宸公司项目负责人谢峰在报价编号为FX17062803Z《产品报价单》上签字确认；3、2017年7月15日，逢兴公司（供方）与中宸公司集团有限公司（需方）签订了合同编号FXJD2017071502《产品购销合同》，主要约定：需方向供方购买配电箱等机电产品一批，合计1181926元；交货时间为合同签订之日或技术交底后30天内按需方进度要求发货；交货地点为厦门世茂2014JP04地块项目F3地块综合机电工程项目工地现场；付款方式为合同签订后60天内付总款的20%为预付款，合同签订后90天内再付总款的30%，合同签订后180天内付完剩余的50%；违约责任为按合同法，违约方应支付本合同总价的百分之五的违约金；并对其他条款等作了约定。谢峰作为中宸公司该项目的负责人在合同上“负责人”处签字确认。4、2017年10月6日，中宸公司向逢兴公司订购1台配电箱，型号为FX-X，价格为595元，项目名称为厦门世茂增补，谢峰在《产品报价单（简易合同）》上签字确认。5、2017年10月6日，中宸公司向逢兴公司订购3台配电箱，型号为FX-X，价格合计11754元，项目名称为厦门世茂增补；谢峰在《产品报价单（简易合同）》上签字确认。6、2017年10月20日，中宸公司向逢兴公司订购1台送风机控制箱，型号为FX-X，价格为3043元，项目名称为厦门世茂增补；谢峰在《产品报价单（简易合同）》上签字确认。7、2017年11月27日，中宸公司向逢兴公司订购动力柜门板、配电箱面板等一批8台产品，价格合计3000元，项目名称为厦门世茂F4地块-面板改造；谢峰在报价编号为FX17112403Z《产品报价单（简易合同）》上签字确认。8、2017年12月8日，中宸公司向逢兴公司订购电能表一批，合计120个，价格合计20000元，项目名称为厦门世茂F4地块电能表增补；谢峰在报价编号为FX17120801L《产品报价单（简易合同）》上签字确认。9、2017年12月19日，中宸公司向逢兴公司订购配电箱2台，型号为FX-X，价格合计5702.55元，项目名称为厦门世茂F4地块-新增；谢峰在报价编号为FX17121903Z《产品报价单（简易合同）》上签字确认。10、2018年1月13日，中宸公司向逢兴公司订购三相1表1台，单相1表1台，型号为FX-JL，价格合计2961元，项目名称为厦门世茂—物业电表箱；谢峰在报价编号为FX18011301H《产品报价单（简易合同）》上签字确认。11、2018年5月10日，中宸公司向逢兴公司订购三相电能表、单相电能表、小型漏电断路器等一批机电产品合计39个，价格合计6648元，项目名称为厦门世茂F4地块电能表增补；谢峰在报价编号为FX18051003Z《简易合同》上签字确认。12、2018年5月16日，中宸公司向逢兴公司订购配电箱2台，型号为FX-X，价格合计7310元，项目名称为世茂增补；谢峰在报价编号为FX18051601H《产品报价单》上签字确认。13、2018年5月22日，中宸公司向逢兴公司订购三相电能表1个、单相电能表2个，价格合计374元，项目名称为厦门世茂F4地块电能表增补；谢峰在报价编号为FX18051003Z《简易合同》上签字确认。14、2018年7月2日，中宸公司向逢兴公司订购电梯机房照明箱合计8台、消防电梯配电箱合计8台，价格总计92400元，项目名称为厦门世茂（F3地块）2-3楼电梯照明配电；谢峰在报价编号为FX18070202Z《产品报价单》上签字确认。逢兴公司依约生产了前述合同项下定作的机电产品，中宸公司已确认收货，但中宸公司仅于2017年11月30日支付逢兴公司10万元、2017年12月12日支付7万元、2017年12月26日支付6万元、2017年12月27日支付2万元、2018年2月7日支付10万元、2018年7月4日支付3万元，合计仅支付了38万元。2018年9月25日，原被告经过对账确认：双方之间的定作合同金额总计1292402.5元，中宸公司已付货款38万元，尚欠逢兴公司货款912402.5元，中宸公司承诺2018年9月30日前付15万元，2018年10月30日前付40万元，余款2018年11月30日付清。截至起诉之日，中宸公司未按《对账函》约定付款，仍欠逢兴公司货款合计912402.5元，逢兴公司故依法起诉。 中宸公司辩称，逢兴公司诉求912402.5元包含未供货的配电箱价款53222.4元，该货款不具备付款条件；合同约定先开票后付款，逢兴公司应当先向中宸公司交付增值税发票，但是目前逢兴公司提供的发票不到总金额的20%。已开票的货款中宸公司均已支付，剩余部分货款因至今未开票所以付款条件尚不具备。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 1.自2017年6月起，逢兴公司因厦门世贸综合机电工程需要，向中宸公司多次订购配电箱，具体为：（1）2017年6月7日订购6台型号为FX-X配电箱，价款合计3918元；（2）2017年6月28日订购6台型号为FX-X配电箱，价款合计3336元；（3）2017年7月15日逢兴公司（供方）与中宸公司（需方）签订了合同编号FXJD2017071502的《产品购销合同》，主要约定：需方向供方购买配电箱等机电产品一批，价款合计1181926元；技术要求为按照客户提供的图纸执行；交货时间为合同签订之日或技术交底后30天内按需方进度要求发货；交货地点为厦门世茂2014JP04地块项目F3地块综合机电工程项目工地现场；运输费用由供方承担，并将产品运输到需方指定的交货地点；供方提供税率为17%的增值税专用发票，先开票、后付款；付款方式为合同签订后60天内付总款的20%为预付款，合同签订后90天内再付总款的30%，合同签订后180天内付完剩余的50%；违约责任为按合同法，违约方应支付本合同总价的5%的违约金；并对其他条款等作了约定。谢峰作为中宸公司该项目的负责人在合同上“负责人”处签字确认，并加盖中宸公司合同专用章。（4）2017年10月6日订购1台配电箱，型号为FX-X，价款为595元；（5）2017年10月6日订购3台配电箱，型号为FX-X，价款合计11754元；（6）2017年10月20日订购1台送风机控制箱，型号为FX-X，价款为3043元；（7）2017年11月27日订购动力柜门板、配电箱面板等一批8台产品，价款合计3000元；（8）2017年12月8日订购电能表120个，价款合计20000元；（9）2017年12月19日订购配电箱2台，型号为FX-X，价款合计5702.55元；（10）2018年1月13日订购三相1表1台，单相1表1台，型号为FX-JL，价款合计2961元；（11）2018年5月10日订购三相电能表、单相电能表、小型漏电断路器等一批机电产品合计39个，价款合计6648元；（12）2018年5月16日订购配电箱2台，型号为FX-X，价款合计7310元；（13）2018年5月22日订购三相电能表1个、单相电能表2个，价款合计374元；（14）2018年7月2日订购电梯机房照明箱合计8台、消防电梯配电箱合计8台，价款合计92400元。 2.2018年9月25日，原被告经过对账确认，双方之间的定作合同金额总计1292402.5元，该金额包含合同内未提货的33台配电箱金额合计53222.4元；中宸公司已付货款38万元，尚欠逢兴公司货款912402.5元，中宸公司承诺2018年9月30日前付15万元，2018年10月30日前付40万元，余款2018年11月30日付清。 3.逢兴公司和中宸公司在庭审中共同确认，除了案涉《产品购销合同》之外，其余多份《产品报价单（简易合同）》，均系该购销合同的增补合同。 4.逢兴公司分别于2017年12月8日、2017年12月20日、2018年2月3日向中宸公司开具金额为170303.7元、81494.7元、305324.25元的增值税专用发票，金额合计557122.65元。逢兴公司陈述已生产完毕的33台配电箱因中宸公司未要求发货故尚存放于其仓库。 本院认为，中宸公司对逢兴公司主张的货款金额中除未提货的33台配电箱价款合计53222.4元外，其余货款金额不持异议，本院予以确认。本案的主要争议焦点为：1.中宸公司是否应当支付未提货的33台配电箱价款合计53222.4元；2.中宸公司是否应当支付货款及违约金。 焦点1.本院认为，中宸公司应当支付未提货的33台配电箱价款合计53222.4元，理由如下：第一，从双方的《对账函》分析，其上载明中宸公司尚欠逢兴公司货款金额912402.5元，该金额包含“未提货”的合同内33台配电箱价款53222.4元。逢兴公司已将该未提货金额在《对账函》中单独列明，并要求中宸公司若有异议应当列明认为正确的信息，但中宸公司并未在《对账函》中提出异议，而是予以盖章确认，足见中宸公司在对账时对该未提货配电箱价款应由其承担是不持异议的。第二，从原被告签订的《产品购销合同》约定内容分析，中宸公司向逢兴公司订购配电箱，技术要求按照客户提供的图纸执行，可见该配电箱并非市场通用产品，而属于按需定制产品，双方之间系定作合同法律关系。根据我国合同法的相关规定，虽然定作人可以随时解除承揽合同，但造成承揽人损失的，应当赔偿损失。逢兴公司主张其已经根据要求生产完毕该33台配电箱，只是因中宸公司未要求发货才未送货，结合合同约定的“按需方进度要求发货”以及对账函中中宸公司同意承担该未提货价款的事实，逢兴公司的该项主张足以采信。综上，本院认为，中宸公司在《对账函》中同意承担该未提货配电箱的价款相当于因解除定作合同给逢兴公司造成的损失，故中宸公司应当支付该未提货的33台配电箱价款合计53222.4元。货款支付完毕后，该33台配电箱交由中宸公司自行处理。 焦点2.关于中宸公司是否应当支付剩余货款及违约金的问题。逢兴公司主张中宸公司应当支付货款及支付合同总价的5%的违约金，并主张该合同总价款应包含增补部分价款。中宸公司辩称，其付款的前提是逢兴公司向其开具相应的增值税专用发票，因逢兴公司未足额开具剩余货款对应的发票，故尚不具备支付货款的条件，且违约金应当按照购销合同约定金额的5%计算。经审查，《产品购销合同》中既约定供方应当提供税率为17%的增值税专用发票，且“先开票、后付款”，还约定合同签订后60天内支付总款的20%，合同签订后90天内再付总款的30%，合同签订后180天内付完剩余的50%。根据查明的事实，中宸公司与逢兴公司之间的定作合同金额总计1292402.5元（包含开单日期2017年12月30日的配电箱金额961433.1元），其中逢兴公司已向中宸公司开具发票的金额为557122.65元，而中宸公司仅支付货款38万元，尚未按照合同足额支付已开具发票项下的款项，已构成违约。在此情况下，逢兴公司基于不安抗辩中止开具剩余增值税发票，有正当理由。况且，本案系定作合同纠纷，承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬系定作合同的主要义务，开具发票并非定作合同主义务，开具发票的义务与支付承揽报酬义务不能形成对待给付，因此中宸公司不能以逢兴公司未足额开具发票为由拒不支付尚欠货款。综上，在中宸公司已构成先期违约的情况下，其以逢兴公司未足额开具发票为由拒不支付剩余货款，理由不成立，中宸公司应当承担违约责任。合同约定违约方应支付支付合同总价的5%的违约金。双方在庭审中确认，除了案涉《产品购销合同》外，其余多份《产品报价单（简易合同）》，均系前述购销合同的增补合同，因此增补合同的价款构成双方定作合同的总价款，即合同总价款为1292402.5元。中宸公司应支付的违约金金额为64620.13元（1292402.5×5%）。综上，本院对逢兴公司要求中宸公司支付尚欠货款及违约金的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百五十一条、第二百六十三条规定，判决如下： 厦门中宸集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建逢兴机电设备有限公司尚欠货款912402.5元及违约金64620.13元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6785元，由厦门中宸集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李福清 二〇一九年六月十九日 书记员  邱正行 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。