新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵0701民初579号 原告：克拉玛依西建建材有限责任公司，住所地新疆克拉玛依市五五工业园区世纪大道18号。 法定代表人张新生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜山，该公司合约法务部职员。 委托诉讼代理人：黄保英，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。 被告：乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆塔城地区乌苏市塔城路033号。 法定代表人：姜正学，该公司经理。 委托诉讼代理人：林国强，新疆奎屯团结西路法律服务所法律工作者。 被告：李强，男，1965年6月16日出生，汉族，无固定职业，住江苏省张家港市。 原告克拉玛依西建建材有限责任公司（以下简称西建公司）与被告乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司（以下简称建业公司）、乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司第三分公司（以下简称建业第三分公司）、李强买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月18日立案后，于2017年2月5日作出了（2016）兵0701民初903号民事判决，被告西建公司不服原审判决提起上诉，新疆生产建设兵团第七师中级人民法院于2017年7月20日作出（2017）兵07民终112号民事裁定，以已注销的建业第三分公司不能作为适格主体参加诉讼、认定事实不清为由裁定，撤销原审判决，发回本院重审。本院于2018年11月5日重新立案，依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西建公司的委托诉讼代理人姜山、黄保英、被告建业公司的委托诉讼代理人林国强、被告李强到庭参加诉讼。庭审中，原告西建公司以建业第三分公司已被注销为由，申请撤回对建业第三分公司的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。 西建公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还商砼款377,035元，支付逾期付款违约金93,051.43元，赔偿违约金200,000元、邮寄送达费损失333.20元，合计670,419.63元；2.案件受理费由二被告负担。事实与理由：2012年7月，建业第三分公司承建了克拉玛依绿源新型建材有限公司的厂区建设工程；同年10月4日，建业第三分公司与原告签订了《混凝土购销合同》，双方约定：原告为建业第三分公司施工的工程提供商砼，每月26日对账，对账后五日内付清本月商砼款的70%，建业第三分公司于2012年12月25日前付清所有商砼款，否则，承担违约金200,000元，如建业第三分公司不履行支付义务，应当自付款期限届满之日按日万分之二计算违约金。建业第三分公司施工的工程未于2012年完工，原告继续为建业第三分公司供应商砼，截止2013年6月，原告向建业第三分公司供应商砼价值1,077,035元，建业第三分公司通过克拉玛依绿源新型建材有限公司支付原告商砼款700,000元，后克拉玛依绿源新型建材有限公司以尚未与建业第三分公司结算为由拒绝支付剩余商砼款，二被告至今尚欠原告商砼款377,035元，原告多次催要未果。被告李强是商砼的实际使用人，应承担付款义务，建业第三分公司在《混凝土购销合同》上盖章，表示同意他人以自己的名义建立买卖合同关系，应当承担连带责任，被告建业公司有监督和管理分公司的义务，应当为分公司的过错承担责任。 建业公司辩称，被告建业公司及建业第三分公司均未与原告形成买卖合同的相对方，被告建业公司没有购买原告提供的商砼，《混凝土购销合同》中的印章并非总公司印章，请求法院驳回原告对被告建业公司的诉讼请求。 李强辩称，被告李强是给建业第三分公司打工的，与本案无任何关系，被告李强不欠原告商砼款，不同意原告对被告李强的讼诉请求。 本院经审理认定事实如下：1.2012年10月4日，建业第三分公司与原告西建公司签订了《混凝土购销合同》，该合同载明：买方为建业第三分公司（甲方），卖方为原告西建公司（乙方）；原告西建公司为建业第三分公司承建的克拉玛依绿源新型建材有限公司的工程提供商砼，双方约定了不同型号的商砼单价；《混凝土购销合同》第十四条载明：“本合同签订后，乙方（西建公司）向甲方（建业第三分公司）供货（商砼），双方于每月26日对账、挂账；甲方（建业第三分公司）须于对挂账结束后五日内支付本月货款（商砼款）的70%，依次类推，甲方（建业第三分公司）须于2012年12月25日前付清所有货款（商砼款），否则，承担违约金200,000元（贰拾万元整）；该合同第十八条载明：“甲方（建业第三分公司）不履行支付义务的，应当自付款期限届满之日起计付违约金，标准为日万分之二”；《混凝土购销合同》落款“甲方处”盖有建业第三分公司公章，“乙方处”盖有西建公司公章；2.原告西建公司出示的《往来账项询证函》载明：至2014年9月30日，建业第三分公司尚欠原告西建公司商砼款377,035元；在《往来账项询证函》落款“信息证明无误”处盖有被告建业公司的公章，落款处盖有原告西建公司的公章;3.建业第三分公司于2016年8月17日被工商部门注销;4.原告西建公司因诉讼支付邮寄送达费333.20元。 本院认为，本案为买卖合同纠纷，《混凝土购销合同》清晰载明，商砼出卖方为原告西建公司,商砼买受方为建业第三分公司,原告西建公司与建业第三分公司之间形成买卖合同的相对方；《混凝土购销合同》系双方当事人的真实意思表示，应为有效；因建业第三分公司为被告建业公司设立的分公司，不能独立承担民事责任,其民事责任应由总公司即被告建业公司承担,且建业第三分公司于2016年8月17日已被工商部门注销,故本案民事责任应由被告建业公司承担；原告西建公司与被告建业公司在《往来账项询证函》中盖章确认，建业第三分公司尚欠原告西建公司商砼款377,035元，故对原告西建公司要求被告建业公司偿还商砼款377,035元的诉讼请求，本院予以支持。建业第三分公司未按约定期限履行义务，其行为构成违约；原告西建公司与被告建业公司在《往来账项询证函》中盖章确认欠款数额后，就应当及时向原告西建公司偿还商砼款；建业第三分公司与原告西建公司在《混凝土购销合同》中约定，未按期付款按日万分之二支付逾期付款违约金，故对原告西建公司要求被告建业公司支付逾期付款违约金52,332.46元（自2014年10月24日至2016年9月18日，377,035元×0.2‰×694天）的诉讼请求，本院予以支持,超出部分不予支持。建业第三分公司与原告西建公司在《混凝土购销合同》约定,建业第三分公司逾期付款,承担违约金200,000元；原告西建公司以此为据，要求被告建业公司赔偿违约金200,000元；本院认为，原告西建公司该主张数额明显过高，超出原告西建公司的实际损失。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。故对原告西建公司要求被告建业公司赔偿违约金60,778.04元（377,035元×30%－52,332.46元）的诉讼请求，本院予以支持,超出部分不予支持。邮寄送达费333.20元，系原告西建公司因诉讼产生的实际损失，应由被告建业公司承担。被告李强不是本案《混凝土购销合同》的相对方，不应承担本案民事责任。 综上，原告西建公司要求被告建业公司偿还商砼款377,035元,支付逾期付款违约金52,332.46元，赔偿违约金60,778.04元、邮寄送达费333.20元，合计为490,478.70元的诉讼请求，本院予以支持,超出部分不予支持。对原告西建公司要求被告李强承担本案民事责任的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，判决如下: 一、被告乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告克拉玛依西建建材有限责任公司商砼款377,035元,支付逾期付款违约金52,332.46元，赔偿违约金60,778.04元、邮寄送达费333.20元，合计为490,478.70元； 二、驳回原告克拉玛依西建建材有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10,500元，由原告克拉玛依西建建材有限责任公司负担1848元；被告乌苏市建业建筑安装工程有限责任公司负担8652元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。 审 判 长  刘志银 人民陪审员  李建安 人民陪审员  罗贤波 二〇一九年六月二十一日 书 记 员  廖 箐 1