北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0108民初27607号原告（反诉被告）：北京阿肯诺户外用品有限责任公司，住所地北京市海淀区知春路**锦秋国际大厦**A03。法定代表人：彭昕，执行董事。委托诉讼代理人：夏梅权，江西思海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘芊，江西思海律师事务所律师。被告（反诉原告）：崑洲实业（江苏）有限公司，，住所地江苏省宿迁市泗洪县法定代表人：王怡婷，总经理。委托诉讼代理人：李锐，男，崑洲实业（江苏）有限公司副总经理，住江苏省宿迁市泗洪县。委托诉讼代理人：胡苏陵，江苏昊震翰律师事务所律师。原告（反诉被告）北京阿肯诺户外用品有限责任公司（以下简称阿肯诺公司）与被告（反诉原告）崑洲实业（江苏）有限公司（以下简称崑洲实业公司）合同纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用普通程序，由本院法官邵小辉担任审判长，与人民陪审员李孟超、靳艺红共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告阿肯诺公司的委托诉讼代理人刘芊、夏梅权，被告崑洲实业公司的委托诉讼代理人李锐、胡苏陵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阿肯诺公司向本院提出诉讼请求：一、判令崑洲实业公司支付迟延交货违约金人民币5227500元；二、本案诉讼费用由崑洲实业公司承担。事实及理由：阿肯诺公司与崑洲实业公司分别于2015年5月29日、2015年6月3日签订《服装委托加工生产协议》和《产品采购合同》，约定阿肯诺公司委托崑洲实业公司加工并向崑洲实业公司采购指定款式及数量的服装总计25500件产品、金额为5227500元。为保证不影响甲方的销售季节要求，采购合同第二条第7款约定“双方签订的《委托生产加工协议》11.4款变更为：乙方迟延交货（合格品）的，按如下规定承担违约责任：（1）……（4）延误订单数量超过该批加工订单数量的50%以上（含），违约金计算按该批货物采购合同全部产品货款总额计算。违约金在乙方的货款中直接扣除。如货款不足以扣除的，乙方应自通知单发出之日起10个工作日内支付上述违约金；逾期未支付违约金的，每迟延一日还应按上述违约金总额的5‰支付滞纳金。”以期严格约束崑洲实业公司如期履行交货义务。然而，《采购合同》签订后，崑洲实业公司未按合同的约定按时交货，出现大面积、长时间的逾期，大量货品逾期达到40-60天之久，使货品完全错过当季上市机会，致使阿肯诺公司对自己的下游客户构成违约，给阿肯诺公司造成了巨大的经济损失。崑洲实业公司发生如此严重违约的情况下，对于阿肯诺公司的索赔要求置之不理。根据《加工合同》第12.1条约定“甲、乙方在执行本协议期间，如发生纠纷，应尽量协商解决，协商不成时，应将有关争议提交甲方所在地有管辖权的人民法院通过诉讼解决”。阿肯诺公司为维护自己的合法权益，特根据《民事诉讼法》的规定和双方关于案件管辖约定诉至贵院，请依法支持阿肯诺公司的诉讼请求。崑洲实业公司辩称：1、双方为委托生产加工关系，崑洲实业公司根据阿肯诺公司要求进行生产加工，服装的设计由阿肯诺公司负责，面料由阿肯诺公司指定厂商。崑洲实业公司根据阿肯诺公司安排进行交货，双方通过网络系统进行联系，因面料等材料是阿肯诺公司指定的厂商，因提货纠纷，面料商迟延一个多月才交付面料。2、本案双方实际交易为4584415元，合同履行中崑洲实业公司已全部开具发票，阿肯诺公司接受崑洲实业公司产品及发票，并没有提出任何异议。上述交易中阿肯诺公司给付货款41万元，欠款4174415元，因崑洲实业公司多次催要欠款，阿肯诺公司才提起本案诉讼。3、关于逾期交货的责任，根据合同法第66的规定，交易过程中阿肯诺公司拖欠崑洲实业公司90%以上货款，崑洲实业公司享有同时履行抗辩权，不应当承担逾期违约责任。4、关于逾期违约金的约定。采购合同书约定逾期发货定单50%，扣除全部货款，如货款不足扣除的，要在10个工作日内给付违约金，逾期未支付，按千分之五计算滞纳金，逾期付款阿肯诺公司则无须承担违约责任，如此约定显失公平。另，崑洲实业公司认为本合同逾期交货违约金的计算方法属约定过高，要求法庭予以减少。5、阿肯诺公司拖欠崑洲实业公司货款4174415元。崑洲实业公司提出反诉。反诉请求：1、判令阿肯诺公司给付崑洲实业公司货款4174415元；2、判令阿肯诺公司支付逾期付款违约金233357.63元；3、判令阿肯诺公司承担诉讼费。阿肯诺公司针对崑洲实业公司的反诉辩称：1、崑洲实业公司要求阿肯诺公司给付货款4174415元没有事实和法律依据。本案中崑洲实业公司存在逾期交货情况，已构成严重违约，根据合同第2条第7款第4项的约定，其应承担采购合同全部产品货款总额的违约金，阿肯诺公司有权将该违约金在崑洲实业公司的货款中直接扣除。另，截止2016年3月31日，崑洲实业公司实际交付货物数量为22360件，其主张4584415元的货款对应的货物数量为22363件，与实际交货数量不符。2、崑洲实业公司要求阿肯诺公司支付逾期付款违约金没有事实和法律依据。如前所述，崑洲实业公司因出现大面积、长时间的逾期，其作为违约方，应承担逾期交货的违约责任，阿肯诺公司据此享有法定的先履行抗辩权。综上所述，崑洲实业公司的反诉缺乏事实和法律依据，请求法院驳回。经审理查明：2015年5月29日，阿肯诺公司与崑洲实业公司签订《委托生产加工协议》，约定：“北京阿肯诺户外用品有限责任公司作为委托方（以下简称“甲方”）委托承揽方（以下简称“乙方”）为其生产加工产品，为甲方提供符合本协议要求的成品；为保证“阿肯诺”品牌产品质量及原材料统一性，甲方特指定了本委托加工合作之原材料供应商（以下简称“原材料供应商”，原材料供应商名录详见本协议附件五），乙方和原材料供应商应就原材料采购事宜签订相应合作协议（以下统称“原材料采购合同”）；……二、品质保证。2.1除另有书面约定外，乙方应向甲方指定的原材料供应商采购原材料，原材料供应商名录以本协议附件五为准，如原料供应商名录发生变化，甲方应于10个工作日内通知乙方，乙方应严格按照名录进行采购，未经甲方书面同意，乙方不得擅自变更原材料供应商。若甲方未就某一原材料指定原材料供应商，乙方为完成加工工作所需的所有原材料必须按照甲方的质量标准要求，并经过甲方书面确认后方可进行组织采购。原材料供应商及原材料一经确认，乙方不得擅自更改。……五、货款结算方式5.1采购明细及结算方式详见《产品采购合同》，无论采取何种结算方式，乙方均应提供对应增值税专用发票进行结算，甲方收到乙方发票后付款。……十一、违约责任……11.4因乙方原因延迟交货（合格品），甲方将按照附件四《供应商360度动态评估考核管理制度》评估扣分等执行；若乙方迟延交货超过15个自然日的，甲方有权拒绝收货，由此产生的一切费用及后果均由乙方承担。11.5乙方应严格按照甲方各项标准，采取有效方式监督原材料供应商的货品质量和交货期限，如因此导致乙方未能按合同约定向甲方交货，乙方承担违约责任；若乙方延迟交货超过15个自然日，甲方有权拒绝收货，由此产生的一切费用及后果均由乙方承担”。同日，阿肯诺公司（甲方）与崑洲实业公司（乙方）签订《关于ODM合作的补充协议》，约定：“乙方为甲方加工承揽商，双方签订了《委托加工协议》及《产品采购合同》（以下简称“主合同”），现甲乙双方就ODM合作事宜达成如下补充协议，以资双方共同遵守：一、定义及知识产权。本补充协议所述ODM是指：甲方原则上不参与产品的设计、开发、量产、验收到最终收货全过程，乙方设计的款式经甲方选定后，最终甲方以直接购买符合主合同约定质量标准及要求成品的产品加工模式。……二、品质保证1.ODM合作甲方不指定原材料供料供应商，故《委托加工协议》第2.1条、第2.4条、第2.8条不适用ODM合作模式。……五、违约责任1．乙方提供的产品有产品质量问题、交期延误、数量差异等情形的，应按《委托加工协议》及《产品采购合同》约定承担相应责任”。2015年6月3日，阿肯诺公司（甲方）与崑洲实业公司（乙方）签订《产品采购合同》，约定乙方向甲方提供的产品为男式套绒冲锋衣，每件单价为205元，总数量为25500件，总价款为5227500元，备注均为ODM/非直发；其中，部分产品的发货日期为2015年8月10日，部分产品的发货日期为2015年9月10日，部分产品的发货日期为2015年9月30日，部分产品的发货日期为2015年10月25日；单价包含研发设计费（若有，适用ODM合作方式）、成品验货费(ODM合作方式包含此费用)、原材料（面料和辅料）、非甲方指定原料供应商的面辅料检测费、加工费、运输、包装、所有税金、保险、利润及成本核算中的其他全部费用，除本协议约定费用外，甲方不另行支付其他费用给乙方；非甲方指定原料供应商的原材料检测费由乙方承担，甲方每个布种的每个颜色均应送检；非直发是指乙方应于本合同规定时间内将货物运送至甲方指定地点或甲方指定的第三方，乙方承担运费及运输过程中的一切风险和法律责任；货物运送到甲方指定地点后，应由甲乙双方经办人员当场清点数目，并验收签字；非直发款货品交货日期指到达甲方指定仓库并签字验货完毕的截止时间；双方签订的《委托生产加工协议》11.4款变更为乙方迟延交货（合格品）的，迟延交货天数超过15天，乙方应按迟延交货货款总额20%向甲方支付违约金，同时，甲方有权选择拒绝收货，并要求乙方赔偿甲方因此而遭受的全部损失，或协商折扣收货，收货折扣不高于7折；延误订单数量超过该批加工订单数量的50%以上（含），违约金计算按该批货物采购合同全部产品货款总额计算；违约金在乙方的货款中直接扣除，如货款不足以扣除的，乙方应自通知单发出之日起10个工作日内支付上述违约金，逾期支付违约金的，每迟延一日还应按上述违约金总额的0.5%支付滞纳金；甲方收到货物并经验收符合合同约定后，乙方开具17%增值税专用发票，甲方付给乙方此款货品货款的50%，余款甲方将在收到发票且在交货后的60个自然日内付清（不含质量保证金）；货品的余额（不含质量保证金）支付后，甲方暂时扣留部分货款作为质量保证金，自本合同项下最后一批货物交付至甲方并经甲方验收合格之日起120日内未出现重大质量事故的，则甲方在120天期满后将上述质量保证金付清；若甲乙双方暂停或终止委托加工合作，则质保金的押付时间为一年；质量保证金计算标准为，总合同金额在500万至1000万（含1000万）的，按3%收取。诉讼中，阿肯诺公司主张崑洲实业公司向其交付的货物均已逾期，并向本院提交了其自行制作的交货情况表，其上载明的崑洲实业公司最后一批货物实际交付日期为2015年12月15日。崑洲实业公司确认其向阿肯诺公司交付货物存在逾期，且确认逾期时间为1-3个月，逾期货物数量超过合同总数量的50%。诉讼中，双方当事人均确认阿肯诺公司共向崑洲实业公司支付货款41万元。2016年5月27日，阿肯诺公司向崑洲实业公司发送《索赔函》，载明因崑洲实业公司逾期交货，且逾期天数均达30日以上，严重影响阿肯诺公司销售，根据《产品采购合同》约定，崑洲实业公司需向阿肯诺公司支付违约金522.75万元，扣除未付货款417万元，崑洲实业公司还应向阿肯诺公司支付违约金105.75万元。诉讼中，经本院询问，崑洲实业公司称除前述《索赔函》外，阿肯诺公司未就其迟延交货行为提出过异议。诉讼中，崑洲实业公司称其共向阿肯诺公司交付了价值为4584415元的货物，并在2015年10月23日至2016年1月7日间向阿肯诺公司开具了六张金额总计为4584415元的增值税专用发票；阿肯诺公司确认其收到了崑洲实业公司的前述发票，但对阿肯诺公司交付货物的价值不予认可，称崑洲实业公司共交付货物价值仅为4583800元；阿肯诺公司未就其该项主张的数额与其收到的发票数额间的差额向本院提交相应证据。诉讼中，经本院询问，阿肯诺公司确认不再要求崑洲实业公司向其交付剩余货物，双方合同结束；崑洲实业公司对此予以确认。诉讼中，阿肯诺公司确认其诉讼请求中主张的违约金数额未扣除货款，并称其要求崑洲实业公司另行向其支付违约金。诉讼中，经本院询问，崑洲实业公司称其反诉请求中要求的违约金系按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息。以上事实，有阿肯诺公司提交的《委托生产加工协议》、《关于ODM合作的补充协议》、《产品采购合同》、公证书、付款回单、交货情况表，崑洲实业公司提交的《委托生产加工协议》、《关于ODM合作的补充协议》、《产品采购合同》、发票等证据材料以及双方当事人陈述和本院庭审笔录在案佐证。本院认为，涉案《委托生产加工协议》、《关于ODM合作的补充协议》、《产品采购合同》均系双方当事人的真实意思表示，亦未违反相应法律法规的强制性规定，应属有效，双方均应严格履行。关于崑洲实业公司要求阿肯诺公司向其支付货款的诉讼请求，本院认为，本案中，根据双方《产品采购合同》的约定，阿肯诺公司应在收货验收，并由崑洲实业公司开具增值税专用发票后，向崑洲实业公司支付货款的50%，并在收到发票及货物后的60个自然日内付清除质量保证金外的剩余货款；总合同金额在500万元至1000万元的，质量保证金按3%收取，在合同项下最后一批货物交付至阿肯诺公司，自阿肯诺公司验收合格之日起120日内未出现重大质量事故后支付；如双方暂停或终止委托加工合作，则质保金的押付时间为一年。在合同履行中，崑洲实业公司向阿肯诺公司交付了相应货物，阿肯诺公司自行制作的交货情况表显示，崑洲实业公司在2015年12月15日前即将涉案货物交付，且崑洲实业公司在2016年1月7日前已开具相应增值税专用发票，阿肯诺公司亦确认其已收到相应发票。同时，阿肯诺公司在诉讼中未就崑洲实业公司交付的涉案货物的质量问题向本院提出主张，亦未就此向本院提供相应证据。综合以上案件事实，可以认定阿肯诺公司向崑洲实业公司支付相应货款（包括质量保证金）的期限均已届满，阿肯诺公司应当向崑洲实业公司支付相应货款。关于阿肯诺公司应当向崑洲实业公司支付货款的数额，本院认为，阿肯诺公司对崑洲实业公司主张的已交付货物价值数额4584415元不予认可，称崑洲实业公司已交付货物价值为4583800元，但阿肯诺公司确认其收到了崑洲实业公司开具的数额为4584415元的增值税专用发票，且未就其间的差额向崑洲实业公司提出过异议，亦未就其间的差额向本院提交相应证据。在此情况下，阿肯诺公司所称其收到货物的价值为4583800元的主张，与现有证据相悖，本院不予以采信。故本院以崑洲实业公司向阿肯诺公司开具的增值税专用发票的金额4584415元作为崑洲实业公司已交付货物的价值。同时，双方当事人均确认阿肯诺公司已向崑洲实业公司支付货款41万元，在此情况下，崑洲实业公司要求阿肯诺公司向其支付货款4174415元的反诉请求，具有事实及法律依据，本院予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，根据双方《产品采购合同》的约定，如崑洲实业公司迟延交货天数超过15天，则应按迟延交货货款总额20%向阿肯诺公司支付违约金；延误订单数量超过该批加工订单数量的50%以上（含），违约金计算按该批货物采购合同全部产品货款总额计算。诉讼中，崑洲实业公司确认其迟延交货天数均已超过15天，且延误订单数量超过约定订单数量的50%，在此情况下，崑洲实业公司应当向阿肯诺公司支付的违约金数额为5227500元*20%=1045500元。另外，诉讼中，阿肯诺公司确认其要求崑洲实业公司另行向其支付违约金，且崑洲实业公司在其要求阿肯诺公司向其支付货款的反诉请求中亦未扣除相应违约金。在此情况下，阿肯诺公司要求崑洲实业公司向其支付迟延交货违约金1045500元的诉讼请求，具有事实及法律依据，本院予以支持；阿肯诺公司超出前述认定范围的诉讼请求，与合同约定不符，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于崑洲实业公司称其逾期交货系由阿肯诺公司指定的面料供应商迟延供货造成，其不应承担违约责任的主张，本院认为，首先，根据双方《产品采购合同》的约定，在该合同项下双方的合作模式为ODM，根据《关于ODM合作的补充协议》的约定，在ODM模式下，阿肯诺公司不指定原材料供应商，且崑洲实业公司亦未就其所称生产涉案服装的面料系由阿肯诺公司指定供应商供应的主张向本院提交相应证据，故崑洲实业公司的前述主张，缺乏事实依据，本院不予采信。其次，如前所述，崑洲实业公司所称其生产涉案服装的面料系由阿肯诺公司指定供应商供应的主张，缺乏事实依据，本院不予采信。在此情况下，即使崑洲实业公司迟延交货系由第三人的原因造成，亦应由崑洲实业公司对阿肯诺公司承担违约责任。综上所述，崑洲实业公司的前述主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于崑洲实业公司称其享有同时履行抗辩权，在阿肯诺公司未支付货款的前提下，其迟延交货不构成违约的主张，本院认为，根据双方《产品采购合同》的约定，崑洲实业公司应当先向阿肯诺公司交付货物并开具发票，阿肯诺公司在收到货物及发票后的相应期限内支付货款，因此，双方当事人所互负的债务，具有先后履行顺序。在此情况下，崑洲实业公司的前述主张，缺乏合同及法律依据，本院不予支持。关于崑洲实业公司称双方约定的违约金数额过高的主张，本院认为，崑洲实业公司未就其该项主张向本院提交相应证据，且本案所涉合同的标的为服装，具有明显的季节性特征，在此情况下，结合崑洲实业公司逾期交货的时间及数量等因素综合考量，双方当事人约定的违约金数额在合理范围之内，故崑洲实业公司的前述主张本院不予采信。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失；当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，关于崑洲实业公司要求阿肯诺公司向其支付逾期付款利息损失233357.63元的反诉请求，本院认为，如前所述，根据涉案《产品采购合同》的约定，阿肯诺公司应在收到崑洲实业公司交付的货物及发票后的一定期限60日内付清除质量保证金外的剩余货款，阿肯诺公司自行制作的交货情况表显示，崑洲实业公司在2015年12月15日前即将涉案货物交付，且崑洲实业公司在2016年1月7日前已开具相应增值税专用发票，阿肯诺公司亦确认其已收到相应发票，但阿肯诺公司仅支付41万元货款，尚欠剩余货款4174415元未依约支付，其行为已构成违约，且其该项违约行为势必会给崑洲实业公司造成相应利息损失。在此情况下，阿肯诺公司应就其逾期付款的违约行为向崑洲实业公司承担相应违约责任。结合阿肯诺公司逾期付款的数额、时间及双方违约情况等因素综合考量，崑洲实业公司要求阿肯诺公司就其逾期付款行为承担违约责任，向其支付逾期利息损失233357.63元的反诉请求，具有事实及法律依据，且在合理范围之内，故本院予以支持。关于双方当事人的其他诉辩主张，本院并非忽视或默认，而是该部分诉辩主张并不影响本院依据已经查明的事实对本案依法作出判决，故本院对该部分诉辩主张不再赘述。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告崑洲实业（江苏）有限公司于本判决生效之日起七日内向原告北京阿肯诺户外用品有限责任公司支付违约金1045500元；二、反诉被告北京阿肯诺户外用品有限责任公司于本判决生效之日起七日内向反诉原告崑洲实业（江苏）有限公司支付货款4174415元，并赔偿逾期付款损失233357.63元；三、驳回原告北京阿肯诺户外用品有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费50495元，原告北京阿肯诺户外用品有限责任公司已预交，由被告崑洲实业（江苏）有限公司负担10099元，原告北京阿肯诺户外用品有限责任公司负担40396元，于本判决生效后七日内交纳。反诉案件受理费21031元，反诉原告崑洲实业（江苏）有限公司已预交，由反诉被告北京阿肯诺户外用品有限责任公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邵小辉人民陪审员  李孟超人民陪审员  靳艺红二〇一九年六月二十四日书 记 员  陈 伟