内蒙古自治区磴口县人民法院民 事 判 决 书（2019）内0822民初803号原告：高忠，男，蒙古族，1978年8月15日出生，住内蒙古鄂尔多斯东胜区。委托诉讼代理人：尚贞，系内蒙古易非律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓燕，系内蒙古易非律师事务所律师。被告：内蒙古宇乐化工股份有限公司，住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口工业园区。法定代表人：马腾，系公司总经理。委托诉讼代理人：温小霞，系内蒙古锐信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张海军，系公司员工。原告高忠诉被告内蒙古宇乐化工股份有限公司（以下简称宇乐化工）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高忠及其委托诉讼代理人尚贞、杨晓燕到庭参加诉讼，被告宇乐化工的委托诉讼代理人温小霞、张海军到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。原告高忠向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告向原告返还工程质保金407367元、多收的工程税金130677.89元，两项共计538044.89元，并支付从起诉之日至实际清偿之日的利息（利息以538044.89元为基数，按照年利率6%计算）。2、判令被告承担本案全部诉讼费用（起诉费、保全费、公告费等费用）。事实和理由：2010年起原告承揽了被告宇乐公寓楼及零星工程，工程已全部完工。2015年6月10日对工程进行了结算，工程结算值为8147340元，扣除原告质保金407367元，现工程质保期早已超过，应予以返还。另扣除原告工程税金573078.46元，然而原被告约定原告应出具的是建筑发票（经从税务部门查询，当时建筑行业适用的税率是5.43%），以结算值8147340元为基数计算，应扣除原告的税金为483137.26元，因此就工程税金这一项而言，被告多扣了原告89941.2元，也应予以返还，请求人民法院依法维护原告合法权益。庭审中原告将第一项诉讼请求中“多收的工程税金”变更为“89941.2元”；将“工程质保金和多收的税金，两项共计”变更为“497308.2元”，利息计算基数也变更为“497308.2元”。原告高忠向本院提交以下证据予以证明：第一组证据：1、（2017）内0822执异6号民事裁定书一份、询问笔录一份；证明：2015年6月10日的《工程会议纪要》经该生效法律文书确认，是真实有效的。同时证实原被告对所有工程进行了决算。2、2015年6月10日的工程会议纪要一份；证明：原被告双方就宇乐公寓楼及零星工程已进行了决算，结算值为814730元，被告扣除原告工程质保金407367元，扣除原告工程税金573078.46元且被告的行为属于代扣代缴税费的行为。第二组证据：1、合同一份；证明：原被告书面约定原告承揽被告的所有工程应承担的是建筑发票的税率。2、《中华人民共和国营业税暂行条列》、《中华人民共和国企业所得税法》、国家税务总局关于印发《企业所得税核定征收办法》（试行）的通知(国税发【2008】30号)、巴彦淖尔市国家税务局、地方税务局关于转发国家税务总局企业所得税核定征收办法的通知（巴国税所函【2008】13号）、《中华人民共和国征收教育附加费的暂行规定》、《内蒙古自治区人民政府关于印发（内蒙古自治区地方教育附加征收使用管理办法）的通知》内政字【2016】64号、《内蒙古自治区人民政府关于印发自治区水利建设基金筹集和使用管理实施细则的通知》、《中华人民共和国城市维护建设税暂行条列》、《中华人民共和国印花税暂行条列》、5.93%建筑税率的计算情况说明一份，证明工程所在地磴口县建筑行业的税率为5.93%。以上2份证据共同证明被告应扣除原告工程税金为结算值8147340元乘以磴口县2015年建筑税率5.93%即483137.26元，而被告却从原告的工程结算值中扣除了573078.46元的工程税金，多扣除了89941.2元应予以返还。第三组证据：1、（2016）内0822财保7号民事裁定书1份。2、（2017）内0822执955、956号民事裁定书1份。3、执行异议申请书1份。4、（2017）内0822执955、956-3号民事裁定书。5、经向法院调取的询问笔录一份。证明：会议纪要里面所载明的石爱荣为原告高忠承包被告处所有工程时的工程总负责人。在询问笔录中可以看到原告方一直就宇乐工程在与被告方的相关负责人进行沟通协商。磴口法院出具的所有生效的法律裁定也均可以佐证这一问题。因为原告所承包的千峰水泥、宇乐化工和旅游公司的工程均以一份2015年6月10日的工程会议纪要进行总结算，原告不可能在执行案件中仅沟通其中一项工程而不沟通其中两项工程，因此诉讼时效未过。被告宇乐公司答辩称：1、截至目前，原被告双方并未进行结算，案涉工程也未验收合格，质保金数额也无法确定，依据《建设工程施工合同》第26、（5）条“剩余5%为保修金，工程竣工验收合格3日起保修期过无质量事故一次付清”及《工程质量保修书》第五条“工程竣工验收合格3日起保修期无质量事故14日内一次付清”约定可知，截至目前，案涉工程未验收合格不符合返还保修金的条件。2、税款的征缴属于税务机关管理范畴，不属于人民法院的受案范围，贵院应当驳回原告返还税金的诉讼请求。退一步讲，即使贵院认为返还税金的请求属于法院的受案范围，但双方目前并未结算，工程总价款并不确定，具体应当扣多少税金也不确定。原告要求返还多收的税金无任何事实与法律依据。双方约定由被告暂扣税金是双方的真实意思表示，不违反任何法律法规的强制性规定，原告现要求返还部分税金违背诚实信用原则。3、原告要求支付利息无任何事实与法律依据，《建设工程施工合同》中并未约定答辩人需要支付利息，另外，《工程质量保修书》中第四条约定“质量保修金银行利率为不计”。4、原告主张2015年6月双方就已结算，而原告于2019年才提起本案诉讼早已超过诉讼时效。被告宇乐公司向本院提交以下证据：2012年内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司与乌海市千峰建筑安装有限责任公司高忠施工队签订的《建设工程施工合同》；证明：返还质保金的前提条件是案涉工程竣工验收合格，但截至目前，案涉工程并未验收合格，原告无权要求返还质保金。经本院庭审质证，原告高忠提交的1号证据、2号证据中的合同、3号证据中的询问笔录、被告宇乐公司提交的证据来源合法，内容真实，与本案有关联，本院予以确认。原告高忠提交的2号证据中的相关文件及5.93%建筑税率的计算情况说明、3号证据中的裁定书、执行异议申请书与本案无关，无法证明本案案情，本院不予确认。经本院审理查明：2012年原告高忠与内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司签订建设工程施工合同一份，约定原告承包内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司的二号宿舍楼的新建工程及部分零星土建工程。工程暂估价6914457.6元。并约定了工程概况、工程承包范围、质量标准等内容。内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司将本合同中的权利义务全部转让给宇乐公司。合同签订后，原告高忠即组织人员开始进场施工，完工后，2015年6月10日被告宇乐公司就高忠完成的工程量进行了结算，载明：“宇乐公寓楼及零星工程（一）、工程造价：8789547元，结算值8147340元。（二）、扣除项目如下：1、工程税金：573078.46元。2、工程管理费148760.77元。3、工程质保金407367元。4、甲方代购材料费：1893159.4元（宇乐公寓楼大包工程）。5、已付工程款5029922.26元。（三）、欠付工程款95052.11元。”后被告宇乐公司支付了所欠工程款95052.11元。共计支付原告高忠工程款5124974.37元。被告宇乐公司扣除了原告高忠质保金407367元、工程税金573078.46元至今未付。上述事实，有当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在案佐证。本院认为，原告高忠是不具备建设工程主体资格的个人，其与内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司签订的建设工程施工合同，应确认为无效合同。本案合同签订后，内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司将合同的权利义务全部转让给本案被告宇乐公司。原告高忠依照合同约定履行了自己的义务，被告宇乐公司在原告高忠施工完工后，经结算，扣除原告高忠的质保金和税金等款项后，将剩余工程款全部支付给原告高忠。因质保金是发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。发包人应于双方约定的质保期届满后将剩余质保金返还给承包人。本案合同中约定（工程质量保修书）“本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为5%，质量保修金银行利率为不计。”“工程竣工验收合格3日起保修期无质量事故14日内一次付清。”依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：“有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：……（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年”。本案中，被告承建的工程虽未竣工验收，但是案涉工程完工后，被告对原告所完工程于2015年6月10日进行了结算，被告按结算的欠付原告工程款已全部给付原告，并工程已交付使用，故原告请求被告向原告返还工程质保金407367元本院予以支持。关于原告请求被告向原告返还多收的工程税金89941.2元，本案原告诉称其应出具的是建筑发票，但原告即未提交相应的证据证实应缴税款的准确数额，也未实际缴纳其应缴的税款，未给被告出具建筑发票，依法应承担不利后果，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于原告诉请的利息问题，因质保金的利息在合同中约定“质量保修金银行利率为不计利息”。所以原告的该项请求本院不予支持。关于被告辩称原被告双方并未进行结算，案涉工程也未验收合格及本案已超过诉讼时效的问题，依据原告提供的1号证据及被告庭审中的陈述可以证实，案涉工程完工后，被告对原告所做的工程进行了结算，并且依据结算结果扣除了质保金和工程税金，对结算后欠付原告的工程款全部给付，所以应认定案涉工程已经结算且已经交付使用；同时也证明2015年结算后，被告支付了剩余工程款；且在2017年执行案件中，就工程质保金的问题内蒙古磴口县万晨千峰水泥有限公司在法院提起过书面异议，可以证实对于质保金原告一直在主张，故被告的辩称于法无据本院不予支持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条一款五项、第五十八条、第七十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定，判决如下：一、限被告内蒙古宇乐化工股份有限公司于本判决生效后十日内返还原告高忠质保金407367元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告高忠的其他诉讼请求。案件受理费9180元，减半收取4590元，由原告高忠承担885元，由被告内蒙古宇乐化工股份有限公司承担3705元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审判员  乔丽萍二〇一九年六月十八日书记员  郭子杨