西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2016）陕0116民初3204号 原告：陕西南洋迪克家具制造有限公司。委托诉讼代理人：李文超，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：周永东，陕西博硕律师事务所律师。被告：陕西秦电机电设备工程集团有限责任公司。委托诉讼代理人：王青峰，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：赵力行，陕西圣拓律师事务所律师。第三人：西安亮丽电力集团有限责任公司。委托诉讼代理人：宋亚林，陕西丰瑞律师事务所律师。原告陕西南洋迪克家具制造有限公司（以下简称南洋迪克公司）与被告陕西秦电机电设备工程集团有限责任公司(以下简称秦电公司)、第三人西安亮丽电力集团有限责任公司（以下简称亮丽公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告南洋迪克公司之委托诉讼代理人李文超、周永东；被告秦电公司之委托诉讼代理人王青峰、赵力行；第三人亮丽公司之委托诉讼代理人宋亚林均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告南洋迪克公司向本院提出诉讼请求：1、判令将原、被告签订的《供配电施工合同》总价由5400000元减价为3100000元；2、判令被告返还原告超付的工程款140000元及占用期间的利息；3、判令被告支付原告违约金4788420元；4、诉讼费和鉴定费用由被告承担。庭审中，原告南洋迪克公司撤回对第三人亮丽公司的起诉并变更诉讼请求为：1、请求被告返还因材料变更产生的差价1620000元；2、请求被告支付违约金4788420元；3、请求被告承担诉讼费和鉴定费。事实及理由：原、被告于2011年11月25日签订《供配电施工合同》，由被告承包原告的位于西安市长安区郭杜教育科技产业园学府大道的配电工程，合同总价为5400000元，双方在合同中约定，被告承揽原告的配电工程项目，承揽方式为包材料、包施工、包质量等一揽子交钥匙工程，工程设备、材质以《工程报价书》为准。2013年8月份，该工程通电，由于被告的工期严重拖延，致使原告迟迟未能投产，给原告造成重大经济损失。2015年4月30日，由于第三方施工，挖断了原告的供电电缆，原告才发现被告在施工过程当中将双方约定的铜芯电缆更换为铝芯电缆，由于被告更换电缆材质，致使电缆使用寿命缩短，电能损耗加大。另，双方在合同中约定，如发现是假冒伪劣产品，假一罚十，现原告按原合同电缆总价款二倍主张。原告为维护其合法权益，遂起诉。被告秦电公司辩称，1、原被告于2011年11月25日签订的供配电施工合同是双方经充分协商，在平等自愿的基础上签订的，且已经履行完毕，进入结算付款阶段，被告提出变更合同的诉请，无事实和法律依据。2、经法庭核实，原告已认可尚欠被告工程款2160000元，无超付情况。3、被告未违约，工期是因原告设计变更造成，责任在原告。铜芯电缆变更为铝芯电缆一节，被告于2011年11月4日向原告递交的工程报价书中，所列电缆确为铜芯电缆，但是该报价书总价为6269336.00元，并且未包含供电部门碰口、检测费用，原告收到此报价书后，为降低成本，数次与被告协商，最终同意将铜芯电缆更换为铝芯电缆，双方最终确认工程总价为5400000元且包含供电部门碰口、检测费用。2011年11月25日，原、被告签订了供配电施工合同，合同第三条载明进场设备、材料经原告认质、验收后方可施工、安装，原告与被告签订合同后，被告将铝芯电缆运到现场，原告按合同约定对材料认质、验收合格后，同意施工安装的。2012年9月7日，原告对被告所完成的工程均表示满意，工程中使用的铝芯电缆，是货真价实的，不属于假冒伪劣产品。综上，原告提起本案诉讼，无事实及法律依据，系故意拖延赖账，应全部予以驳回。第三人亮丽公司述称，本案系原、被告之间的工程质量争议，与第三人无关，原告称电缆更换系第三人所为之无事实依据。本院经审理认定事实如下：2011年11月25日，原告南洋迪克公司与被告秦电公司签订《5000KVA配电室供电施工合同》一份，上载：“发包方：陕西南洋迪克家具制造有限公司（简称甲方） 承包方：陕西秦电机电设备工程有限责任公司（简称乙方） 根据《中华人民共和国合同法》和《建设安装工程承包合同条例》及有关规定，并结合本工程具体情况，为明确双方的权利、义务和经济责任，经双方协商同意签订本合同。第一条 工程概况：1、工程名称：陕西南洋迪克家具制造有限公司供配电 2、工程地点：陕西省西安市长安区郭杜教育科技产业园学府大道 3、工程范围为：材料、设备采购及安装、施工；施工过程协调；竣工验收、竣工图纸、送电、签订供电合同等，为交钥匙供电工程，乙方不得以任何理由或形式向甲方追加任何费用（详见工程报价书）。乙方按甲方最后确认并经供电部分审批同意后的陕西南洋迪克家具制造有限公司生产项目供配电图纸进行施工。4、承包方式：乙方按照甲方高压供电方案答复单和甲方提供的设计院图纸办理供电走廊报建、供电手续，承包方包工包料、包质量、包工期、包安装、包协调、包供配电设备供货及施工安装、包竣工验收、包装表、包送电、包代签供电局供电合同。第二条 工程工期：1、工期：合同签订生效，工期自合同签订之日起100个工作日内竣工、正式供电。2、如遇下列情况，工期相应顺延：1）甲方提出设计变更或高压供电方案变更；2）不可抗力（指战争、动乱、自然灾害等）；3）甲方代表要求顺延的情况；4）甲方未按合同约定拨付工程进度款而影响施工；5）乙方在以上情况发生后5天内向甲方提出书面报告。甲方代表收到报告后5天内予以确认、答复，逾期不答复，乙方视为延期要求已被确认；6）非上述原因，乙方不得推迟合同工期。第三条 设备、材料供应：乙方按合同约定提供符合相关技术、规范、生产许可、质量要求等合格材料和设备。进场设备、材料经甲方认质、验收后方可施工、安装（详见工程报价书）。进场设备、材料需按工程报价书所示品牌提供丁家合格产品以保证质量，如发现假冒伪劣产品，假一赔十，甲方对乙方所用设备、材料进行验收。第四条 合同价款及取费依据：1、工程总价：人民币伍佰肆拾万元整（￥5400000.00元）；2、依据施工图纸和工程资料，计算实物工程量。套用现行《陕西省安装工程价目表》（2009）第二册《电气工程》价目表编制施工预算。第五条 工程价款的支付：1、合同签订后，甲方付给乙方合同总价款10%（￥540000.00元，大写：伍拾肆万元整）的预付款；2、高低压配电设备到达现场，乙方开始安装，甲方7日内支付乙方合同总价款的20%（￥1080000.00元，大写：壹佰零捌万元整）工程进度款；3、高低压配电设备安装、调试、打压试验、验收、高压电缆施工完成后，于供电前，甲方支付乙方30%（￥1620000.00元，大写：壹佰陆拾贰万元整）工程进度款；4、竣工通电后，经供电部门验收，乙方办理竣工验收和移交手续并经甲方确认合格，乙方出具全额电力工程发票，甲方支付乙方本合同总价款35%（￥1890000.00元，大写：壹佰捌拾玖万元整）工程款；5、质保期满一年，甲方在1月内支付乙方合同总价款5%（人民币270000.00元，大写：贰拾柒万元整）的质保金，质保期自高低压设备通电之日起；6、乙方给甲方开具电力工程施工发票。……第七条 工程验收：1、工程验收以经供电局审批后的施工图及说明书、图纸会审记录、验收规范及当地供电部门验收要求为依据。其中工程质量标准执行国家现行施工及验收规范及当地供电部门的验收标准，最终以供电部门验收送电为准。2、工程竣工前七日，由乙方通知甲方验收，并在竣工后七日内验收完毕；3、工程在乙方自检合格后填制相关记录表，持表通知供电部门检查，若供电部门未验收或验收不合格，乙方自行进入下一道工序施工，事后供电部门提出复查，复查费用及返修费用由乙方承担，工期不顺延；4、工程竣工后，由乙方编制竣工资料交甲方；5、工程竣工验收，以供电部门验收合格送电后为准。第八条  保修：1、本合同所定工程保修期为十八个月。2、保修期内，乙方必须及时处理甲方提出的质量问题。凡因乙方施工造成的材料、设备、施工质量问题，乙方接甲方通知之日起48小时内，应无条件予以维修完毕。若乙方因此拖延维修或知而拖延，则甲方有权另派施工队伍施工、保养，一切费用在保修金内扣除，超出保修金的部分，甲方有权向乙方追偿。……第十条 违约责任 1、除不可抗力的原因外，甲乙双方应严格遵守本合同的条款，否则，违约方须承担违约责任；2、甲方未按合同要求逾期付款的，每逾期一日，按应付而未付款的1‰向乙方支付违约金；3、乙方逾期竣工通电或逾期向甲方提供供电部门竣工验收证明并通过甲方验收，每逾期一日，按合同总价的1‰向甲方支付违约金；4、工程未经验收，甲方提前使用，由此发生的质量或其他问题，由甲方承担责任。……”该合同尾部，原告南洋迪克公司及被告秦电公司均加盖本公司合同专用章。合同附件有《工程报价书》，该报价书单位工程概预算表第一页第九项载明：“定额编号：2-623，子母名称：电力电缆敷设截面积400㎜，主材：电力电缆YJV22-3*300，数量：3834m，单价：725.00，合价：2779650.00，主材合价：2779650。”合同签订后，被告秦电公司进场施工。2012年9月7日，涉案工程经供电局验收合格并送电，当日，原告南洋迪克公司出具供电满意度回单一份，对供电时间、设备质量、外部线路均表示满意。另，现原告南洋迪克公司向被告秦电公司支付工程款共计3240000元，其中800000元系原告南洋迪克公司支付给第三人亮丽公司，被告秦电公司对此予以认可。2015年4月30日，因案外人挖掘管道施工时损坏涉案工程的电缆，原告南洋迪克公司在维修时发现被告秦电公司所敷设的电缆为3*400的铝芯电缆，庭审中，被告秦电公司对此予以认可，但表示此次更换已经原告南洋迪克公司的同意及验收。另,双方均认可涉案工程中铝芯电缆的使用长度为3345.233米。因敷设电缆材质与约定不符，原告南洋迪克公司未向被告秦电公司支付剩余工程价款，被告秦电公司于2016年3月7日向本院提起诉讼，案件审理过程中，原告南洋迪克公司于2016年6月7日亦向本院提起本案诉讼，要求本案被告秦电公司支付电缆差价、返还超付工程款等。本案审理过程中，因原告南洋迪克公司及被告秦电公司均要求自行鉴定，本案遂中止。2019年6月13日，本案恢复审理。庭审前，原告南洋迪克公司撤回对第三人亮丽公司的起诉。因原、被告各坚持其诉、辩意见，庭审调解不立。以上事实有原、被告陈述；供配电施工合同、工程报价书；供电满意度回单；汇款单等在卷为凭，已经庭审质证。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。依法成立的合同，受法律保护。原告南洋迪克公司与被告秦电公司于2011年11月25日签订的《供配电施工合同》，系当事人真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应按约履行。本案中，原告南洋迪克公司系发包方，被告秦电公司系承包方，经双方约定，由被告秦电公司承包原告南洋迪克公司的供配电工程，该工程为交钥匙工程。合同签订后，被告秦电公司实际进行施工，施工过程中，被告秦电公司未经原告南洋迪克公司同意，将涉案工程的主材即铜芯电缆更换为型号为3*400的铝芯电缆，更换长度为3345.233米，该行为已经构成违约，现原告南洋迪克公司要求被告秦电公司返还差价部分，于法有据，本院予以支持。被告秦电公司于庭审中陈述3*400铝芯电缆的价格为301.25元/米，尚属合理，本院予以认可。双方原约定的铜芯电缆价格为725元/米，故每米电缆的价差应为423.75元/米（725元/米-301.25元/米），涉案工程总价差应为1417542元（423.75元/米*3345.233米），考虑到涉案工程为一揽子交钥匙工程，工程报价书所载的总价为6269336元，而实际签约价格为5400000元，折扣力度为86.13%，故本案主材价差最终确定为1220929元（1417542元*86.13%），由被告秦电公司予以返还。另，双方在合同第三条中约定，如发现假冒伪劣产品，假一罚十，此系双方当事人对违约行为的惩罚性约定，未违反法律法规的强制性规定，本院予以认可，被告秦电公司在未经原告南洋迪克公司同意的情况下擅自更换涉案工程主材，属假冒情形，应适用本条约定。现原告南洋迪克公司主张假一罚二，此系私权自处，本院亦予以认可，经综合考虑，假一罚二的基础为上述主材差价部分，故被告秦电公司应向原告南洋迪克公司支付该部分的违约金2441858（1220929元*2）元。被告秦电公司辩称在合同签订时原告南洋迪克公司为降低工程成本，双方经数次协商后最终同意将铜芯电缆变更为铝芯电缆，因双方所签订的供配电施工合同包括附件工程报价书，而工程报价书明确载明施工所用主材应为铜芯电缆，故本院对被告秦电公司该辩称不予采信。被告秦电公司还辩称更换主材已经原告南洋迪克公司同意并验收，因其未提供变更签证及施工时主材验收资料等证据，本院不予采信。被告秦电公司辩称其在工程中所使用的铝芯电缆为货真价实的产品，不属于假冒伪劣产品一节，因其用铝芯电缆未经原告南洋迪克公司同意，并冒充双方所约定的铜芯电缆，故本院对该辩称亦不予采信。原告南洋迪克公司还主张鉴定费，因其庭审中所提交的鉴定报告系其自行委托，且鉴定的系型号为3*300铝芯电缆的价差，故本院未予采信，该鉴定费用应由原告南洋迪克公司自担，本院不予支持。原告南洋迪克公司撤回对第三人亮丽公司的起诉，此系当事人对自己权利的处分，本院予以准许。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条、第二百六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西秦电机电设备工程集团有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告陕西南洋迪克家具制造有限公司返还主材价差1220929元；二、被告陕西秦电机电设备工程集团有限责任公司于本判决生效后三十日内向原告陕西南洋迪克家具制造有限公司支付违约金2441858元；三、驳回原告陕西南洋迪克家具制造有限公司的其余诉讼请求。案件受理费62643元，原告陕西南洋迪克家具制造有限公司公司已预交，由原告陕西南洋迪克家具制造有限公司公司承担31053元，由被告陕西秦电机电设备工程集团有限责任公司承担31590元，连同上列判决之款一并给付原告。如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                             审  判  长      张  倩人民陪审员      高永社人民陪审员      杨更利                             二〇一九年 六 月 二十一 日                              书  记  员     马建伟   1