包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终815号   上诉人(原审被告)：包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：张炯，该公司董事长。   委托诉讼代理人：谢永钢，内蒙古承达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：贺亚琼，内蒙古承达律师事务所律师。   被上诉人(原审原告)：樊清海，男，1962年11月6日出生，汉族，包头市横远房地产开发有限公司员工，现住内蒙古自治区包头市。   委托代理人：马万青，内蒙古天骄律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：包头市彩虹超市有限责任公司，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：张宏慧，该公司董事长。   原审被告：内蒙古自治区包头市路诚公证处，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：郝林，该公证处主任。   委托诉讼代理人：王丽娜，该公司员工。   上诉人包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司因与被上诉人包头市彩虹超市有限责任公司、樊清海，原审被告内蒙古自治区包头市路诚公证处保证合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初4862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司的委托诉讼代理人谢永钢、贺亚琼，被上诉人樊清海的委托诉讼代理人马万青，原审被告内蒙古包头市路诚公证处的委托诉讼代理人王丽娜，到庭参加诉讼。被上诉人包头市彩虹超市有限责任公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人樊海清继续承担连带保证责任。事实和理由：《保证合同》第三条明确约定：“保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期届满之日后两年止，如果主合同项下的债务为分期履行，则对每期而言，保证期间为每期到期日起至最后一期债务履行期届满后两年止。”主借款合同约定的还款方式为按月还息，到期一次还本。该条款明确了保证期间为每期到期后到后至主合同届满之日起两年。上诉人于2018年1月2日向包头市路诚公证处申请出具执行书。原审法院认为该约定保证期间大于两年，当视为没有约定，保证期间应当适用六个月的法定保证期间，该事实认定严重错误，从而导致适用法律错误。原审法院庭审中，另一连带保证人明确表示，主合同到期后，上诉人就向借款人包头市彩虹超市有限公司及另一连带责任保证人张宏慧进行了多次催收，债权人对共同保证人之一主张权利的效力即于其他连带保证人，因此被上诉人不得以债权人未在保证期间内向其主张权利而免责。   樊清海辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。   包头市彩虹超市有限责任公司未答辩。   内蒙古自治区包头市路诚公证处述称，同意上诉人意见。   樊清海向一审法院起诉请求：1.依法确认保证合同保证期间已过，樊清海不承担保证责任；2.由被告承担本案诉讼费。   一审法院认定事实：2015年10月29日，被告包头市彩虹超市有限责任公司与被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司签订《流动资金借款合同》，借款金额为296万元，借款期限为2015年10月29日至2016年10月29日，原告樊清海作为保证人在该合同上签字。同日，张宏慧、侯香香、樊清海、郭金梅作为保证人与被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司签订一份《保证合同》，该《保证合同》第三条保证期间约定：“自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止”。该《保证合同》第十二条合同的生效约定：“本合同经双方盖章或签字后生效”，原告在该《保证合同》上签字，被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司在该《保证合同》上盖章。   同日，经被告内蒙古自治区包头市路诚公证处公证出具了（2015）包路诚证内经字第3-8587号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司依据该公证书于2018年1月向我院申请强制执行，原告樊清海提出执行异议，我院及包头市中级人民法院均认为：樊清海提出的异议请求系针对执行依据中双方当事人约定的保证责任是否符合法律规定，而不是针对执行法院的执行行为，故其提出的请求不属于执行异议案件审查范围，故驳回樊清海的异议申请。   一审法院认为，包括本案原告樊清海在内的保证人与被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司签订的《保证合同》第三条约定的保证期间为：“自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止”，而该《保证合同》的生效之日为《保证合同》第十二条规定的签订日，即2015年10月29日，根据《流动资金借款合同》约定的借款期限为2015年10月29日至2016年10月29日，则债务履行期限届满之日后两年为2018年10月29日，也就是该债务的保证期间为2015年10月29日起至2018年10月29日止，该保证期间包含主债务履行期间，且保证期间大于两年，不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条的规定，应视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，即保证期间为2016年10月29日至2017年4月29日，至被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司于2018年1月向我院申请强制执行，已逾原告樊清海的保证责任期间，原告不应当再承担保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第一款之规定，判决如下：确认原告樊清海为被告包头市彩虹超市有限责任公司向被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司的借款提供担保的保证期间已过，樊清海免除保证责任。案件受理费30480元，一审适用简易程序减半收取15240元，由被告包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司负担。   本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”本案中，樊清海与包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司签订的《保证合同》第三条约定的保证期间为：“自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止”，其约定的保证期间并不存在早于或等于主债务履行期间的情形，原审法院认定事实错误，导致适用法律错误，本院予以纠正。根据《流动资金借款合同》约定的借款期限为2015年10月29日至2016年10月29日，则债务履行期限届满之日后两年为2018年10月29日，该约定为当事人意思自治，符合法律规定，包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司在保证期间内主张自己的权利，樊清海应依约履行保证责任。   综上所述，包头市昆都仑蒙银村镇银行股份有限公司的上诉请求成立，予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初4862号民事判决；   二、驳回被上诉人樊清海的诉讼请求。   一审案件受理费15240元，二审案件受理费30480元，共计45720元由被上诉人樊清海负担。   本判决为终审判决。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇一九年六月六日   书记员 李美慧   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。