山东省临沂市兰山区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)鲁1302行初11号 原告颜廷国,男,1977年1月3日出生,汉族，住山东省临沂市兰山区。 被告临沂市兰山区工商行政管理局（现临沂市兰山区市场监督管理局),住所地：临沂市兰山羲之路5号。统一社会信用代码为11371302K2144006X1。 法定代表人贾瑞德,局长。 分管负责人韩其琛,主任科员。 委托代理人王进玲,山东三禾律师事务所律师。 第三人山东中盟旅游服务有限公司。住所地：山东省临沂市兰山区新华路与开阳路交汇东100米永恒房产沿街3号楼101室。 法定代表人欧元奎,经理。 原告颜廷国与被告临沂市兰山区工商行政管理局、第三人山东中盟旅游服务有限公司行政登记纠纷一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月9日立案，依法向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭审理了本案。原告颜廷国，被告临沂市兰山区工商行政管理局分管负责人韩其琛、委托代理人王进玲，第三人山东中盟旅游服务有限公司法定代表人欧元奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2016年04月29日,第三人山东中盟旅游服务有限公司在原告颜廷国不知情且未经过原告同意或授权的情况下在临沂市兰山区工商行政管理局将原告申请工商登记为第三人公司监事。原告与第三人无任何法律关系,且对上述公司注册及担任公司监事一事毫不知情。被告在审查公司登记有关材料时,违反行政合法、合理原则,违反行政行为法无授权不可为的原则,依法依情依理应当由原告签字。其在没有审核原告签字、原告到场、原告是否知情以及缺乏身份证原件的前提下,仅凭第三人的一纸申请就将原告登记为监事,且原告为现役军人,被告的行为侵害了原告的合法权益,被告作为行政管理机关,其登记的公示行为也损害了社会公平、合理原则,依法应予纠正。综上,请求人民法院确认第三人山东中盟旅游服务有限公司于2016年04月29日在被告临沂市兰山区工商行政管理局将原告颜廷国登记为监事的行政登记行为违法。 原告提供了以下证据：证据1、本人身份证明,证明公司登记时我是现役军人。证据2、由张凤出具的证明一份。证据3、原单位出具的证明一份,证明我一直在部队。原单位也进行了调查我未违规违纪。 被告临沂市兰山区工商行政管理局辩称，答辩人具有对临沂中盟旅游公司设立登记的法定职权,在中盟旅游公司法定代表人核准登记过程中已尽到审慎审查义务,适用法律正确,程序合法,答辩人作出的盈发公司法定代表人核准登记的行政行为合法,事实和理由如下:一、中盟旅游公司变更备案登记的基本情况2016年4月26日,中盟旅游公司股东授权代理人程磊、王长斌,持股东身份证向答辩人提交了公司设立登记申请,并依法提交了以下材料:企业名称预见核准申请书、企业名称预见核准通知书、公司登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司章程、场所证明、房屋无偿使用证明、租赁合同、关于聘任经理的决定、公司股东(发起人)出资信息、董事、监事、经理信息、联络员信息、财务负责人信息、对法定代表人、董事、监事、经理任职资格的证明等相关资料。答辩人工作人员依据《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》及国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》的规定,对中盟旅游公司设立登记申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行了审查。经审查,答辩人认为,中盟旅游公司提交的设立登记申请材料齐全、符合法定形式,根据《公司登记管理条例》第53条的规定,于4月29日日做出了公司准予设立登记及法定代表人核准登记的决定。二、答辩人依法具备中盟旅游公司法定代表人核准登记的行政职权,且不存在超越职权和滥用职权行为,程序合法,适用法律正确,作出的核准中盟旅游公司法定代表人、监事登记的行政许可行为合法《公司登记管理条例》第4条规定“工商行政管理机关是公司登记机关。”中盟旅游公司变更登记时申请的经营业务,完全符合《公司登记管理条例》第8条规定的事项,答辩人对中盟旅游公司的设立登记具有法定职权,也不存在超越职权或滥用职权的行为。答辩人对中盟旅游公司提交的材料进行审查后,认为中盟旅游公司提交的材料齐全有效,符合相关公司设立登记的条件和标准,依照《公司登记管理条例》第53条的规定作出准予变更登记决定,程序合法,适用法律正确。三、答辩人对中盟旅游公司设立及法定代表人、监事核准登记已尽到审慎审查义务,准予登记所依据的事实证据确凿2014年2月7日,国务院发布《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》(国发(2014)7号),对我国公司注册登记进行商事改革,明确作出了“尊重市场主体民事权利,工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查”的规定。依照该规定,工商登记管理实行形式审查原则。在公司设立登记过程中,答辩人已尽到审慎的形式审查的义务。首先,认真核对中盟旅游公司设立登记代理人的身份和签名,已尽到充分的审查义务。《公司登记管理条例》第18条规定,设立有限责任公司,无论是申请名称预先核准,还是申请设立登记,都应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关提出申请。参照这一规定,相关行政法规没有要求变更公司登记一定要由股东当事人亲自到场申请。在中盟旅游公司设立登记核准过程中,答辩人对代理人本人与其提供的身份证信息进行了核对,确认该代理人与其提供的身份证为同一人。同时,对该代理人提供的授权委托书和其本人在其他提交的材料上的签名也进行了审查,认定该签名为其本人签名。其次,对中盟旅游公司设立登记提交的材料是否齐全进行了审查,已尽到形式审查义务。根据《公司登记管理条例》第20条第2款和国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》关于有限责任公司设立登记提交材料规范的规定,答辩人对公司提交的材料进行了全面的形式审查,认定盈发公司提交的材料齐全,符合相关法律规范的要求。第二,对中盟旅游公司提交的材料上所有被答辩人的签名是否一致进行了核查,已尽到审查义务。答辩人对中盟旅游公司提交的材料,凡有被答辩人签名的,全部进行了认真的核对,认定所有被答辩人的签名前后一致,已尽到充分的审查义务。综上,答辩人依法作出的公司设立和法定代表人核准登记的行政许可行为已经履行了审慎审查义务,证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序,被答辩人起诉的理由缺乏法律依据,不能成立。根据《行政诉讼法》第69条规定,请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 被告提交了下列证据：证据1、行政机关组织机构代码证书证明被告主体适格。具有公司设立登记行政许可的法定职权。证据2、《企业名称预先核准申请书》、《公司登记(备案)申请书》。证据3、公司发起人出资信息、股东签署的《中盟旅游公司章程》《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。证据4、场所证明、住所(经营场所)登记表、无偿使用证明、房屋租赁合同。证据5、自然人股东证明、法定代表人信息。证据6、聘任经理的决定、董事、监事、经理信息。以上证据2-6共同证明申请人提供的申请材料齐全,符合《内资企业登记提交材料规定》规定的法定形式,公司登记机关已尽到形式审查义务。证据7、准予设立(变更、注销)登记通知书。证据8、财务负责人信息、联络员信息。证据9、准予设立/开业登记通知书。证据10、受理通知书、收到材料凭证、送达回证、业务办理通知书。证据11、企业登记证照颁发及归档记录表。证据12、企业名称预先核准申请书、指定代表或共同委托代理人证明,以上证据8-12共同证明被告许可程序合法。证据13、企业变更信息。证明在2018年7月10日已将登记的监事由原告变更为房兆卿。 第三人山东中盟旅游服务有限公司述称，对被告的证据没有异议，我对当时的情况也不了解，我是2018年7月份才接手这个公司。 经审理查明，2016年4月26日,中盟旅游公司授权代理人程磊、王长斌向被告提交了公司设立登记申请,并提交企业名称预见核准申请书、企业名称预见核准通知书、公司登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司章程、场所证明、房屋无偿使用证明、租赁合同、关于聘任经理的决定、公司股东(发起人)出资信息、董事、监事、经理信息、联络员信息、财务负责人信息、法定代表人、董事、监事、经理任职资格的证明等相关资料，其中载明颜廷国为该公司的监事。临沂市兰山区工商行政管理局工作人员依据相关规定,对登记申请材料进行了审查，后于4月29日日做出了公司准予设立登记及法定代表人核准登记的决定。原告以其并不知情此事，也未授权他人进行工商登记为由，提起本案的行政诉讼。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条第一款规定：“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查的义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责”。第二款规定：“公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应当按照本条第一款规定处理。”《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。”本案中，山东中盟旅游服务有限公司成立时向被告临沂市兰山区工商行政管理局提交的任职决定、董事、监事、经理信息等相关材料中均没有原告的签字确认，原告亦否认对该工商登记行为知情。现有证据无法证明该登记行为是原告的真实意思表示。应认定被告作出该行政行为的证据不足，行政行为违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款、七十四条第二款第二项之规定，判决如下： 确认被告临沂市兰山区工商行政管理局于2016年4月29日作出将颜廷国登记为山东中盟旅游服务有限公司监事的行政行为违法。 案件受理费50元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  赵兴海 人民陪审员  解成军 人民陪审员  刘效华 二〇一九年六月十二日 书 记 员  朱启艳