广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民初424号原告:黄钦坚，男，1966年6月30日出生，汉族，身份证住址:广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人:陈雄，广东深明德律师事务所律师。被告:广州鼎佳房地产有限公司。住所地：广东省广州市天河区珠江东路12号3001房之自编05B、06单元（仅限办公用途）。法定代表人:唐云龙。委托诉讼代理人:潘秀宗，男，1982年6月27日出生，汉族，身份证住址:北京市房山区,系该公司员工。委托诉讼代理人:刘义敏，男，1980年9月26日出生，汉族，身份证住址:广东省广州市黄埔区,系该公司员工。第三人:深圳市满孚实业有限公司。住所地：广东省深圳市福田区福中1006号诺德金融中心23E04室。法定代表人：李小卫。委托诉讼代理人：刘洪山，北京市浩天信和（深圳）律师事务所律师。第三人：北京市中银（深圳）律师事务所。住所地：广东省深圳市福田区深南大道2002号中广核大厦北楼8楼。负责人：谭岳奇。第三人：谭海燕，女，1969年1月8日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。第三人：肖德，男，1971年11月29日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。上述三第三人共同委托诉讼代理人：钱勇，北京市中银（深圳）律师事务所律师。原告黄钦坚与被告广州鼎佳房地产有限公司（以下简称“鼎佳公司”）、第三人深圳市满孚实业有限公司（以下简称“满孚公司”）、北京市中银（深圳）律师事务所（以下简称“中银深圳律所”）、谭海燕、肖德债权人代位权纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行审理。原告黄钦坚委托代理人陈雄、被告鼎佳公司委托代理人潘秀宗、刘义敏、第三人满孚公司委托代理人刘洪山、第三人中银深圳律所、谭海燕、肖德共同委托代理人钱勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄钦坚向本院提出诉讼请求：1.判决鼎佳公司向黄钦坚履行代位清偿义务，支付人民币256921340元；2.判决鼎佳公司承担本案的全部诉讼费。事实与理由：黄钦坚对满孚公司享有到期的债权，债权本金为人民币256921340元。鼎佳公司于2017年6月29日与满孚公司签订《股权及债权转让协议》，收购满孚公司持有惠州俊安实业有限公司（以下简称“俊安公司”）100%股权，股权收购款为人民币4亿元，加上代为目标公司偿还债务3亿元及不对等分红5亿元，收购总价共计12亿元。到目前为止，鼎佳公司只支付满孚公司人民币924903000元，至今还有275097000元还没有支付。黄钦坚认为，黄钦坚对满孚公司的债权合法有据，应受法律保护。但满孚公司既不履行还款义务，也怠于向鼎佳公司行使其对鼎佳公司的到期债权，已损害了黄钦坚的债权实现。黄钦坚为了充分保护自己的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第73条之规定，特提起代位权诉讼，请求贵院依法裁决。被告鼎佳公司答辩称：黄钦坚提起的是代位权诉讼，要求两个债务必须到期。本案中，满孚公司对鼎佳公司享有的债权并没有到期，没有达到付款时间也没有达到时间节点。满孚公司在履行涉案协议中存在违约行为，案涉64号、72号土地没有拆迁完毕也没有按照净地标准交付我方使用，且该交付未能在协议约定的2018年3月1日前完成，是严重违约行为，没有达到合同约定的交易先决条件。鼎佳公司就此与满孚公司多次交涉并抗议，双方经过协商后，约定由鼎佳公司代满孚公司支付涉案土地拆迁补偿费用，但由于涉案土地上存在大量信访现象，故拆迁费用现阶段具体金额仍然无法明确。且由于满孚公司的违约，其应当向鼎佳公司支付违约金、土地费、逾期开工的损失等其他费用。此外，目标公司还有20%股权并未过户至鼎佳公司或鼎佳公司指定的公司名下，协议约定的1.3亿元的付款条件没有成就。鉴于满孚公司的违约行为，我方认为满孚公司不存在怠于向鼎佳公司行使债权的情形。相反，鼎佳公司有权向满孚公司追究违约责任。如果涉案两个土地没有拆迁完毕的话，鼎佳公司保留向满孚公司请求返还转让款和承担违约责任的权利。综上，本案中不具备黄钦坚行使代位权的情形：1.债权人、债务人和次债务人履行期限没有届满。2.没有行使代位权的必要。3.案涉协议明确规定，满孚公司需要将64号、72号土地净地交给我方开发，但满孚公司尚未完成该项义务。合同继续履行的先决条件未成就。4.基于满孚公司违约行为，鼎佳公司享有先履行抗辩权，在前期义务没有完成情况下，鼎佳公司可以拒绝履行付款的要求。5.鼎佳公司已支付成交款9.26亿元，剩余的2.74亿元未达到付款节点，债权没有到履行期限。1）20%的股权没有过户到鼎佳公司名下，鼎佳公司有权扣减1.3亿元。2）补充协议和备忘录明确约定满孚公司需要向鼎佳公司支付拆迁补偿款。3）64号、72号地块至今没有完全交付，存在土地闲置的风险。故请求法院驳回黄钦坚的全部诉讼请求。第三人满孚公司陈述称：1.满孚公司与黄钦坚之间的欠款金额与黄钦坚起诉状请求的数额一致。2.截止到目前，鼎佳公司已支付给满孚公司及应视为支付（债权转让）给满孚公司的款项共计967301851.94元，其中47927924元是由满孚公司转让给了本案其他三个第三人。3.满孚公司对鼎佳公司剩余债权尚未达到付款条件。鼎佳公司与满孚公司签订了系列股权及债权转让协议，约定满孚公司需于2018年3月1日前将目标公司所有土地以净地形式交付给鼎佳公司，但截止到2018年3月1日前64、72号土地的拆迁工作，满孚公司尚未完成。之后，满孚公司委托鼎佳公司代为完成拆迁及支付相应的拆迁款项，因拆迁行为所发生的拆迁款项等费用由鼎佳公司在应付满孚公司债权款项中相应扣除。但截止到目前，上述两地块的拆迁工作尚未完成，因此，鼎佳公司与满孚公司之间的债权额暂时尚无法计算，也未达到支付的前提条件。基于上述情形，满孚公司并不存在怠于向鼎佳公司行使债权的行为。本案黄钦坚所主张的债权人代位权诉讼没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。第三人中银深圳律所、谭海燕、肖德共同陈述称，中银深圳律所基于满孚公司债权转让行为，取得对鼎佳公司债权6766114元；谭海燕基于满孚公司债权转让行为，取得对鼎佳公司债权19411810元；肖德基于满孚公司债权转让行为，取得对鼎佳公司21750000元债权，且上述债权转让通知均已向鼎佳公司送达。因此，满孚公司对鼎佳公司享有的剩余债权金额，应当相应扣减满孚公司已向中银深圳律所、谭海燕、肖德转让的上述债权金额。债权转让后，无论是鼎佳公司向满孚公司清偿债务，或是黄钦坚向鼎佳公司主张债权代位权，都应当以满孚公司在债权转让后实际享有的剩余金额为限，且鉴于满孚公司对鼎佳公司享有的剩余债权金额尚存在不确定性，故鼎佳公司应当在债权转让后优先向我方进行清偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方没有争议的事实本院认定如下：黄钦坚与被告满孚公司、深圳市盈高贸易有限公司、深圳市兆轩贸易有限公司、蔡穗新，第三人俊安（天津）实业有限公司民间借贷纠纷一案，广东省深圳市中级人民法院于2018年6月25日出具（2018）粤03民初533号民事调解书，内容如下：一、黄钦坚、满孚公司确认本案借款本息截止至2018年5月22日，满孚公司尚拖欠黄钦坚借款本金139000000元及利息117921340元，两项共计256921340元；二、满孚公司在签署调解协议后15天内向黄钦坚支付2000万元，三个月内再向黄钦坚支付5000万元；三、满孚公司剩下欠黄钦坚债务（本金加利息），满孚公司承诺在一年内按照先息后本的原则全部清偿，期间，利息从调解之日起以未还款本金为基数按月利率2%计算；四、满孚公司未按上述二、三项履行还款义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、深圳市盈高贸易有限公司、深圳市兆轩贸易有限公司、蔡穗新，第三人俊安（天津）实业有限公司对上述债务承担连带担保责任；六、满孚公司承担本案诉讼费、保全费共计2025490元；……。中银深圳律所钱勇、刘洪山作为满孚公司委托代理人参与该案民事调解。上述民事调解书生效后，满孚公司未履行还款义务，黄钦坚向深圳市中级人民法院申请强制执行。深圳市中级人民法院2018年12月6日作出（2018）粤03执2142号《通知书》，内容为：鼎佳公司，在本院执行黄钦坚与满孚公司等借款合同纠纷一案中，被执行人满孚公司对你公司享有到期债权，申请执行人黄钦坚向本院申请执行对你公司的到期债权。本院经审查认为，申请执行人的申请符合法律规定，现通知如下：你公司自收到本通知后的十五日内将对被执行人满孚公司到期债务276380134元付至本院执行款专户，不得向被执行人满孚公司清偿。2017年6月29日，满孚公司（甲方）、鼎佳公司（乙方）、俊安公司（丙方、目标公司）、俊安（中国）投资有限公司（丁方1）、蔡穗新（丁方2）签订《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》，约定：鉴于目标公司为合法存续的有限责任公司，注册资本为40000万元，法定代表人为蔡穗新。目标公司合法持有位于惠州市××罗阳镇翠美园村委会地段7宗土地出让合同约定出让宗地面积为352953平方米的国有土地使用权。丁方1、丁方2作为担保人，为甲方履行本协议约定的全部义务承担连带保证责任。现甲方同意转让其所持有的目标公司100%股权，乙方同意受让甲方持有的目标公司100%股权。经过友好协商，达成如下协议：第1条定义1.9目标地块：系指目标公司合法持有位于惠州市××罗阳镇翠美园村委会地段7宗土地出让合同约定的出让宗地面积为352953平方米的国有土地使用权及附属开发权益。7宗地块具体是指目标公司61号地块，用地面积38417平方米；62号地块，用地面积51290平方米；63号地块，用地面积61083平方米；64号地块，用地面积30401平方米；65号地块，用地面积51791平方米；66号地块，用地面积57013平方米；72号地块，用地面积62959平方米。1.11总交易对价：系指总交易对价12亿元=目标股权4亿元+目标债权+不对等分红。1.12目标股权：系指甲方根据本协议向乙方转让的目标公司100%股权及衍生股东权益（不包括目标公司对外投资的公司）。目标股权转让价款为4亿元。1.13目标债权：截至基准日，甲方对目标公司的应收债权。具体指本协议第四条债务重组后甲方对目标公司享有的债权。1.14不对等分红：系指甲方以其所持目标公司20%股权对应的不对等分配利润，此不对等分红通过乙方向目标公司提供借款，再由目标公司以借款方式向甲方指定账户支付相应交易对价款，最后以不对等分红冲抵应还目标公司之借款。1.19股权变更：系指甲乙双方按照本协议约定完成目标股权变更至乙方及目标公司治理结构变更的登记手续，包括目标公司章程、法定代表人、董事、监事的变更，使乙方成为目标公司80%股权的持有人。第2条目标公司及目标地块概述2.1甲方合法持有目标公司100%股权，甲方通过货币及债权的方式已经实缴全部注册资本金40000万元，目标公司的全部股权均未被质押、冻结、担保或者设置其他任何权利限制。2.3甲方确认已全部支付目标地块出让成交价款即土地出让金35947万元及全部契税、印花税。2.4目标地块均已取得土地使用权证。目标地块中的61号地块、65号地块、66号地块于2015年3月2日已被中国民生银行股份有限公司太原分行设置抵押登记。62、63号地块也已作为中国民生银行股份有限公司太原分行抵押物，但未办理抵押登记。64、72号地块于2014年10月14日已被深圳南山宝生村镇银行股份有限公司设置抵押登记。2.6目标地块已全部被深圳市中级人民法院查封，查封案由为甲方与陈振宇民间借贷纠纷，涉案金额约为4000万元，目标公司承担担保责任。2.7目标地块均已取得建设用地规划许可证。2.8目标地块中62号地块、63号地块取得《建设工程规划许可证》、《施工许可证》，虽动工建设，但已成烂尾楼工程，需要拆除重建。其余地块均只取得土地证及规划许可证，未动工开发建设。第3条先决条件本条约定的交易先决条件均得到满足后，为乙方按照本协议约定承担或履行合同义务的前提。3.1在2017年7月30日之前，目标公司将其持有的惠州俊新实业有限公司、惠州首成贸易有限公司、深圳市恒兆房地产开发有限公司股权全部转让给第三方。本协议中的交易总价款不包括目标公司持有的上述公司股权。3.2在受让目标公司100%股权时，乙方拟一并收购目标公司持有的惠州中奕房地产开发有限公司100%股权。各方就此另行签署协议，涉案交易总价款不包括惠州中奕房地产开发有限公司股权转让价款。3.32017年7月30日前，甲方负责金融机构贷款、民间借贷、股东借款等全部借贷的出借人或债权人出具：经乙方认可的载有具体全部欠款金额、应还款项、还款期限、同意抵押物有条件解除查封或抵押、争议解决方案等事项以及与目标公司没有其他任何债务纠纷的书面文件。2017年7月30日前，甲方出具：除3.3条上述债务之外，目标公司在交割日之前没有其他任何未披露债务，否则均视为或有负债，由甲方承担的书面文件。3.4在2018年3月1日前，甲方协调：目标公司与国土部门，对完成64号、72号地块上的拆迁、三通一平事宜，达成一致意见。甲方保证将目标地块以净地标准交于乙方进行开发建设。甲方确认，除64号、72号地块存在需要解决的拆迁、平整问题外，其他地块均不存在需要拆迁或者平整的问题。3.5甲方与国土局沟通协调闲置土地的问题，消除目标公司闲置土地及延期开竣工的风险，确保目标公司不存在取得施工许可证的障碍，否则，因闲置而产生的逾期开工违约金；土地闲置费、罚款等均由甲方承担，乙方有权在交易价款中直接扣除。第5条交易方式5.1本次收购为承债式收购，收购标的为：甲方持有的目标公司100%股权，同时收购方须按照本协议约定承担在财务基准日前的目标公司所有债务，或有债务除外。各方确认，交易总对价为12亿元，交易明细如下：5.1.1目标股权甲方拟转让其持有的目标公司100%股权，股权转让对价款4亿元。5.1.2债务承担：甲方在2017年7月30日前完成对目标公司的债务重组，由目标公司根据债务重组后的付款义务向甲方及关联方支付。债务重组后，目标公司其他应付款约为3亿元。5.1.3不对等分红：甲方按照交易总价款扣减签署5.1.1和5.1.2条约定金额后的款项为甲方对目标公司享有的分红收益，由目标公司通过不对等分红的方式予以支付。不对等分红金额=12亿元-股权转让对价-重组后的其他应付款。该不对等分红金额约为5亿元，甲方同意将该款项专项用于因目标公司承担担保责任而须向村镇银行、民生银行支付的担保款，以解除目标地块全部的司法查封、抵押等权利限制。如该不对等分红金额不足清偿担保债务的，乙方有权直接将第5.1.1条和5.1.2条约定的应付款项用来支付该差额部分，同时将第5.1.1条和5.1.2条约定的应付款项金额等额调减。5.3本协议签订后，甲乙双方为进行股权交割还需就目标公司80%股权和20%股权转让分别签订两份股权转让协议、股权质押协议。5.4甲方向乙方确认，甲方所持目标公司20%股权是代乙方持有，甲方并不享有任何股东权利，也不承担股东义务。甲方不得擅自转让所持目标公司20%股权。甲方根据本协议约定将所持目标公司20%股权按8000万元价格转让给乙方。甲方确认目标公司在有可分配利润时冲抵不对等利润分配。5.5双方确认，乙方根据本协议承担的交易对价款即指乙方取得目标公司100%股权及目标地块权益所支付的对价，在乙方要求甲方指定公司将所持目标公司20%股权转让给乙方时，甲方应无条件配合。第6条交易具体步骤6.1本协议签订后3个工作日内，双方共同以乙方名义开设共管账户。乙方在本协议签署后7个工作日内向共管账户支付2000万元，同时甲方将持有的目标公司100%股权质押给乙方。6.2第一笔款项经乙方独立判断，以下内容全部完成后，乙方从共管账户释放款项代目标公司偿还尚欠村镇银行的借款本息约1.7亿元。同时将共管账户中余下的5000万元用于支付目标公司欠缴的土地使用税及相关滞纳金等款项。6.3乙方在向共管账户支付6.2条款项的同时，甲方完成向乙方转让目标公司80%股权，取得变更后的营业执照且将剩下的20%股权质押给乙方完成质押登记。甲方双方确认，对于双方2017年5月25日签署的《惠州俊安实业有限公司100%股权转让之框架协议》，乙方已向甲方支付1亿元定金，该定金自动转为本协议第5.1.1条约定的股权转让款的一部分，甲方确认收到该1亿元目标股权转让款。6.4第二笔款项6.4.1在本协议第6.3条约定事项完成后的5个工作日内，甲方保证乙方或其指定银行成为61号、62号、63号、65号、66号地块第二顺位抵押权人。在该顺位抵押完成后，乙方向目标公司提供不超过6.7亿元的股东借款，专款专用于清偿民生银行债务；在债务清偿完毕后，民生银行应向目标公司出具保证担保责任已免除和债务清偿完毕确认书。6.4.2甲方和目标公司向乙方确认，乙方按照上述条款向目标公司提供6.7亿元借款，目标公司转付至指定债权人账户后，视为：（1）甲方已经收到按照本协议5.1.2条约定的目标公司还款，且目标公司根据债务重组后的付款义务已完成对甲方、甲方关联方及非关联方3亿元应付款的支付；（2）甲方已经收到按照本协议5.1.3条约定的不对等分红中的3.7亿元。6.5第三笔款项6.5.1在甲方按照6.4条约定清偿完毕民生银行债务及解决6.4.3条案件纠纷后，由目标公司向甲方提供借款8000万元，同时视为乙方已经按照5.1.3条约定支付部分不对等分红款项。6.5.2本协议签订后至第三笔款项支付前，若发生如下情况，乙方有权对不对等分红进行调整，并由各方在第三笔款项支付时进行结算。……6.6第四笔款项支付6.6.1在本协议先决条件均满足后1年内，乙方向共管账户支付1.3亿元；在该笔款项支付到共管账户后，甲乙双方签署甲方转让20%股权给乙方的工商变更文件，在甲方完成将20%股权变更至乙方或乙方指定第三方名下后，乙方向甲方释放剩余20%股权转让对价款8000万元和剩余不对等分红5000万元，同时视为乙方按照约定支付完毕全部总交易对价。6.6.2在本协议签订后至第四笔款项支付义务触发日前，若发生如下情况，乙方将对股权转让对价进行调整并由各方在第四笔款项支付时进行结算。……第13条违约责任13.1任何一方没有履行或没有完全履行本协议项下的任何义务，或者违反本协议约定的任何条款，无论是作为或者不作为，均构成违约。13.3除本协议已有约定外，包括但不限于如下情况的发生，将被视为甲方违约；13.3.1甲方不履行本协议项下及相关附件承诺的义务或承诺，并且在乙方发出要求履行义务的通知后十个工作日内仍未履行；13.3.2甲方在本协议及相关文件中向乙方作出的关于目标公司的陈述与保证被证明为虚假、不真实、有重大遗漏或者有严重误导；13.3.3因甲方的其他过错导致乙方在本协议项下的交易无法完成，或其他应获得的权利无效、可撤销或者不完整。13.4甲方违约，乙方有权采取如下一种或者多种救济措施以维护权利：13.4.1暂时停止履行其在本协议项下的义务（包括但不限于支付股权转让款等），待相关违约情况消除后恢复履行，根据此款规定暂停履行义务不构成不履行或者迟延履行义务；13.4.2如甲方违约行为造成股权转让无法继续进行，乙方有权要求甲方返还已收取的款项并承担违约责任；13.4.3如甲方未按照约定履行义务，每延误一日，乙方有权要求甲方按照交易对价的万分之一向乙方承担违约责任。延误超过30日的，乙方有权以书面通知方式要求中止或终止本协议，并要求甲方赔偿其因此产生的一切经济损失，同时还需额外向乙方支付本次总交易对价款10%的违约金。2017年7月20日，满孚公司（甲方、转让方）与鼎佳公司（乙方、受让方）签订《惠州俊安实业有限公司股权转让合同》，约定甲方同意将其持有的俊安公司80%股权以3.2亿元转让给乙方。上述股权已完成工商变更登记。2017年8月8日，满孚公司与本溪俊安酒店管理有限公司签订《惠州俊安实业有限公司股权转让合同》，约定甲方将其持有的俊安公司20%股权以8000万元转让给乙方。上述股权也已完成工商变更登记。2017年11月21日，满孚公司（甲方、转让方）、鼎佳公司（乙方、受让方）、俊安公司（丙方、目标公司）、深圳市恒兆房地产开发有限公司（丁方、甲方关联方）签署《补充协议》，约定：鉴于1.甲方、乙方及丙方于2017年6月29日共同签署了《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》（以下简称“原协议”），协议各方按照约定正在处置和清偿民生银行债务。2.民生银行已就目标公司承担担保责任的本溪金额为6.7亿元债权取得民生银行总行批复，批复同意将债权本息折让至5.5亿元并在产权交易所挂牌转让，拟定于2017年11月底由乙方在产权交易所摘牌。3.原协议6.5.1条约定清偿完毕民生银行债务、解决广西建工合同纠纷及广州中粤钢铁合同纠纷后，由乙方向甲方支付转让价款8000万元，现广州中粤钢铁合同纠纷已经处理完毕。4.乙方与甲方于2017年9月20日签署了《惠州中奕房地产开发有限公司之合作开发协议》，约定在协议签署的60天内完成合作地块欠缴的土地使用税和滞纳金的缴纳。该税款目前尚未缴纳，惠州中奕房地产开发有限公司已经收到税务部门催缴通知书，预计截至2017年11月10日欠缴金额为882.5万元。5.乙方与甲方关联方丁方2017年7月19日签署了《惠州市辰邦实业有限公司之合作开发协议》，约定由丁方负责解决目标地块的坟墓拆迁问题。6.丁方2017年11月10日向乙方发出确认函，确认将委托案外人负责目标地块的坟墓拆迁，由乙方承担400万元拆迁费用。为顺利推动甲乙双方在惠州三个项目进展，各方订立以下补充协议：一、乙方同意豁免原协议6.5.1条股权转让对价支付前提条件，在未清偿完毕民生银行债务和解决广西建工合同纠纷前，乙方向甲方或甲方关联公司提供不超过2500万元借款。二、甲方向乙方确认，乙方按照前述支付的每一笔款项视为甲方按照原协议所支付交易总对价款的等额款项，乙方委托惠州市辰邦实业有限公司、惠州中奕房地产开发有限公司负责代为收款。三、原协议3.4条约定甲方在2018年3月1日前完成目标公司64号、72号地块拆迁和三通一平事宜，经双方确认，完成上述工作需要目标公司向被拆迁人承担赔偿或补偿费用。四、甲方披露目标公司已签订合同应付未付款项尚约为300万元。各方同意，即使原协议6.5.1条约定的付款前提条件已经实现，如本协议第一条约定事项未完成的，则乙方可暂不履行6.5.1条约定8000万元借款的付款义务。五、各方共同确认，在第三条所述的项目地块拆迁补偿和第四条所述合同应付未付款的事项处理过程中，如产生目标公司需要向第三方支付费用时，则甲方可以在扣减2500万元以后的剩余5500万元中安排予以支付，乙方每支付一笔款项，则视为乙方按照原协议约定支付了而对应款项，视为甲方收到了对应款项。六、原协议与本补充协议有冲突之处，以本补充协议为准。2018年8月9日，满孚公司（甲方）、鼎佳公司（乙方）签署《备忘录》，约定：1.俊安公司大地江南项目所有7宗目标地块地表均有附着物。上述地上青苗及附着物清表问题，及房屋拆迁补偿问题至今尚未解决。2.依据政府部门意见，需要从俊安公司目标地块红线范围内划出35亩土地用作村民安置房建设。根据俊安公司2011年4月20日与博罗县政府签订的《合作开发协议书》及罗阳镇府（2017）272号文规定，俊安公司需要承担上述大地江南项目土地的房屋拆迁和土地清表的费用。3.甲乙双方协商后决定，上述拆迁清表费用先由乙方代替甲方垫付，垫付资金从乙方收购甲方俊安公司的收购款中扣除。5.博罗县政府要求企业承担的拆迁和土地清表费用，先由乙方代甲方垫付，支付给罗阳镇政府统一安排支付，以实际支付金额为准。6.乙方代甲方垫付上述土地拆迁清表费用，甲方可以向政府相关部门申请退回，乙方负责配合，如果政府同意上述土地拆迁清表费用退回，则全部归甲方所有。2018年5月25日，满孚公司（甲方）、中银深圳律所（乙方）签订《债权转让协议书》，约定：截止至2018年5月20日，甲方合计拖欠乙方律师费6766114元。甲方对鼎佳公司享有债权，且鼎佳公司债权足以覆盖甲方拖欠乙方的律师服务费6766114元。甲方拟将鼎佳公司债权中的6766114元转让给乙方，用以冲抵拖欠乙方的律师服务费。乙方同意由甲方将鼎佳公司债权中的6766114元转让给乙方，用于冲抵甲方所拖欠乙方的律师服务费。中银深圳律所、满孚公司分别向鼎佳公司邮寄送达债权转让通知，告知鼎佳公司上述债权转让事宜。鼎佳公司确认知悉上述债权转让的情况，并同意在其欠付满孚公司债权金额中暂予扣减。2018年6月13日，满孚公司（甲方）、肖德（乙方）签署《债权转让协议书》，约定：因甲方以乙方的名义向章海灵借款未及时足额偿还，导致乙方被章海灵起诉且被法院终审判决承担还款义务，现该案已经进入执行程序。甲方对鼎佳公司享有债权且足以覆盖肖德债务。甲方拟将鼎佳公司债权中的2175万元转让给乙方，用以冲抵部分肖德债务。乙方同意由甲方将鼎佳公司债权中的2175万元债权转让给乙方，用以冲抵部分肖德债务。肖德、满孚公司分别向鼎佳公司邮寄送达债权转让通知，告知鼎佳公司上述债权转让事宜。鼎佳公司确认知悉上述债权转让的情况，并同意在其欠付满孚公司债权金额中暂予扣减。2018年6月20日，满孚公司（甲方）、谭海燕（乙方）签署《债权转让协议书》，约定：截至2018年6月20日，甲方合计应退还乙方购房款19411810元。甲方对鼎佳公司享有债权且鼎佳公司债权足以覆盖甲方应退乙方的购房款，甲方拟将鼎佳债权中的19411810元债权转让给乙方，用以冲抵应退还乙方的购房款。乙方同意由甲方将鼎佳债权中的19411810元债权转让给乙方用于冲抵甲方应退还的乙方购房款。谭海燕、满孚公司分别向鼎佳公司邮寄送达债权转让通知，告知鼎佳公司上述债权转让事宜。鼎佳公司确认知悉上述债权转让的情况，并同意在其欠付满孚公司债权金额中暂予扣减。对于《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》签订后，鼎佳公司实际支付或代满孚公司支付款项情况，鼎佳公司、满孚公司无争议的付款明细及金额如下：1.2017年5月27日，鼎佳公司向深圳前海满孚能源贸易有限公司支付1亿元，资金用途为股权转让款定金；2.2017年9月5日，鼎佳公司向深圳市依莉美服饰有限公司支付1.3亿元，资金用途为深圳南山宝生村镇银行（委贷）；3.2017年9月7日，鼎佳公司代俊安公司向博罗县地方税务局罗阳税务分局支付7735441.03元，资金用途为2012-2016大地江南土地使用税及滞纳金、罚款等；4.2017年9月11日，鼎佳公司向深圳前海满孚能源贸易有限公司支付支付8200万元，资金用途为股权转让款；5.2017年11月15日，俊安公司向博罗县地方税务局罗阳分局支付8825056.61元，资金用途为代惠州中奕付2017年前土地使用税及滞纳金；6.2017年11月30日，鼎佳公司向民生银行广州分行支付1000万元，资金用途为清偿民生银行债务；7.2017年11月30日，鼎佳公司向惠州市海鹄房地产信息咨询有限公司支付400万元，资金用途为代付水口项目C地块合作款；8.2017年11月30日，鼎佳公司向惠州市海鹄房地产信息咨询有限公司支付200万元，资金用途为代付水口项目A地块迁坟第一笔；9.2017年11月30日，鼎佳公司向惠州市海鹄房地产信息咨询有限公司支付200万元，资金用途为代付水口项目A地块迁坟第二笔；10.2017年12月20日，鼎佳公司向浙江金融资产交易中心股份有限公司支付50万元，资金用途为民生银行债务摘牌交易费；11.2017年12月20日，鼎佳公司向民生银行广州分行支付1亿元，资金用途为清偿民生银行债务；12.2017年12月25日，鼎佳公司向民生银行广州分行支付1.5亿元，资金用途为清偿民生银行债务；13.2017年12月27日，鼎佳公司向民生银行广州分行支付2.4亿元，资金用途为清偿民生银行债务；14.2018年1月4日，鼎佳公司向博罗县建筑业协会支付14648433.79元，资金用途为替周双清及魏文平支付分包商材料工程款；15.2018年1月4日，鼎佳公司向博罗县国家税务局支付1922912.62元，资金用途为替周双清及魏文平支付开具工程发票税款；16.2018年1月4日，鼎佳公司向博罗县地方税务局罗阳分局支付1237650.66元，资金用途为替周双清及魏文平支付开具工程发票税款；17.2018年1月4日，鼎佳公司向博罗县罗阳镇财政管理所支付50万元，资金用途为替周双清及魏文平向向罗阳镇政府返还垫资款；18.2018年1月5日，鼎佳公司向周双清支付8470002.93元，资金用途为工程款；19.2018年1月12日，鼎佳公司向深圳前海满孚能源贸易有限公司支付2000万元，资金用途为代俊安公司向深圳满孚清偿债务；20.2018年2月27日，俊安公司向博罗县地方税务局罗阳税务分局支付1286570.61元，资金用途为大地江南土地使用税2017年1月1日-8月9日；21.2018年2月27日，俊安公司向博罗县地方税务局罗阳税务分局支付1227110.50元，资金用途为代付惠州中奕土地使用税2017年1月-11月；22.2018年2月27日，俊安公司向惠城地税水口税务分局支付4084480.69元，资金用途为代付惠州辰邦土地使用税2014年1月-2017年11月；23.2018年3月6日，鼎佳公司向广东广法律师事务所支付48万元，资金用途为代惠州辰邦支付律师费；24.2018年3月19日，鼎佳公司向深圳市前海满孚能源贸易有限公司支付1000万元，资金用途为承债款；25.2018年5月3日，俊安公司向深圳市前海满孚能源贸易有限公司支付1038288元，资金用途为代满孚公司支付田力男工资等；26.2018年7月25日，俊安公司向罗阳街道办事处支付200万元，资金用途为清表补偿；27.2018年9月3日，俊安公司向博罗县地方税务局罗阳分局支付2362480.5元，资金用途为代满孚王国恒等人缴纳个税、滞纳金及印花税；28.2018年10月24日，鼎佳公司向惠州首成和深圳润登支付2138587.51元，资金用途为承债款；29.2018年11月28日，鼎佳公司向深圳润登支付183545.83元，资金用途为支付贷款利息；30.2018年12月20日，鼎佳公司向深圳润登支付177625元，资金用途为支付贷款利息；31.2019年1月21日，俊安公司向深圳润登支付183545.83元，资金用途为支付贷款利息；32.2019年2月28日，俊安公司向北京盈科律所支付280万元，资金用途为律师费；33.2019年3月13日，俊安公司向北京盈科律所支付118万元，资金用途为律师费；34.2019年3月13日，俊安公司向深圳润登支付183545.83元，资金用途为贷款利息；35.2019年3月20日，辰邦公司向深圳市福大宝珠宝有限公司支付300万元，资金用途为支付黄钦坚债权；36.2019年3月20日，辰邦公司向惠州海鹄房地产信息咨询有限公司支付300万元，资金用途为支付黄钦坚债权；37.2019年3月22日，俊安公司向深圳润登支付165783.33元，资金用途为支付贷款利息；38.2019年3月22日，俊安公司向深圳润登支付47366.67元，资金用途为支付贷款利息。（上述款项金额共计919378427.94元）黄钦坚对上述付款明细中第1项、2项、6项、10项、11项、12项、13项、14项、15项、16项、17项、18项付款金额予以确认，对其他付款均不予认可。除上述满孚公司确认的付款金额外，鼎佳公司认为下列6笔款项亦应当计入其向满孚公司的付款中：1.2018年10月30日，支付清表补偿款716048元；2.2018年12月26日，支付清表补偿32050元；3.2019年1月30日，支付清表补偿203950元；4.2019年2月28日，支付江南大道拆迁补偿2003740元；5.2019年3月22日，支付江南大道拆迁补偿2833914元；6.2019年4月16日，支付江南大道拆迁补偿1399020元。上述款项共计7188722元。满孚公司并不否认在《补充协议》及《备忘录》中，其与鼎佳公司协商一致由鼎佳公司代付拆迁补偿款和清表补偿款，但认为满孚公司尚未对上述款项进行核算，暂时无法确定数额。本案审理过程中，鼎佳公司、满孚公司均确认，《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》第3条约定的交易先决条件并未得到全部满足，满孚公司并未完成第3.4条约定的64号、72号地块拆迁、三通一平事宜，上述地块也不符合净地交付标准。本院认为：本案为代位权纠纷。本案审理的争议焦点为：黄钦坚向鼎佳公司行使代位权的实体要件是否成就？依照《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定，代位权行使应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。具体到本案：第一，黄钦坚对满孚公司享有的债权业经生效民事调解书确认，其对满孚公司享有的债权合法有效。鼎佳公司与满孚公司基于《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》产生债权、债务关系，且该债权不是专属于满孚公司的债权。第二，《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》对鼎佳公司完成付款义务设定了先决条件。现鼎佳公司、满孚公司均确认，交易先决条件之一的“在2018年3月1日前，64号、72号地块完成拆迁、三通一平，实现净地交付”的条件尚未完成。鼎佳公司以此抗辩称其向满孚公司支付剩余款项的条件未成就，具有合理性。第三，《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》第13.4条，明确约定了在满孚公司违约条件下，鼎佳公司可采取的救济措施，这其中包括：暂时停止鼎佳公司在涉案协议项下合同义务；解除合同，并要求满孚公司返还已收取的全部款项和承担违约责任。从鼎佳公司、满孚公司履行合同的情况来看，合同目的及各项内容能否顺利达成，尚不能够确定，满孚公司能否按照协议约定收取全部剩余款项，亦不明确。第四，鼎佳公司、满孚公司在《补充协议》及《备忘录》中，明确达成了由鼎佳公司代付拆迁补偿款和清表补偿款，并以此抵扣鼎佳公司基于《惠州俊安实业有限公司之股权及债权转让协议》应付款项的合意。从鼎佳公司、满孚公司确认的鼎佳公司已付或垫资款项的支出项目和时间来看，至少能够证明以下两项内容：1.截至黄钦坚提起本案诉讼之日，鼎佳公司、满孚公司一直在积极推进涉案协议项下地块拆迁和三通一平工作，为案涉协议后续顺利履行作出积极推动，并不存在懈怠；第二，满孚公司对鼎佳公司享有的债权，因鼎佳公司持续为净地工作发生垫资支出，且双方在现阶段仍未完成此项工作，鼎佳公司可在欠付款项中予以抵扣的金额不能明确。也即，鼎佳公司与满孚公司现阶段并不具备项目清算的条件，鼎佳公司欠付满孚公司款项金额不能确定。综上，本院认为，黄钦坚在本案主张行使代位权，因尚未满足《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条第一款第（二）、（三）项的要件，故对其诉讼请求不予支持。综上所述，原告黄钦坚的起诉请求缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：驳回原告黄钦坚的全部诉讼请求。案件受理费1326407元，财产保全费5000元，均由原告黄钦坚负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 汤 瑞审判员 国平平审判员 陈珊彬二〇一九年六月十九日书记员 林燕贞蔡嘉瑜