浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终227号上诉人（原审被告）：嘉兴市拓美服饰有限公司。住所地浙江省嘉兴市秀洲区洪合镇洪运西路186号。统一社会信用代码9133041132789689XE。法定代表人：张朝，经理。委托诉讼代理人：邱颖，安徽沈雪冰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曾成林，男，1976年1月20日出生，汉族，住江西省赣州市全南县。上诉人嘉兴市拓美服饰有限公司（以下简称拓美公司）因与被上诉人曾成林劳动争议一案，不服秀洲区人民法院（2018）浙0411民初4668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月16日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。拓美公司上诉请求：撤销嘉兴市秀洲区人民法院作出的（2018）浙0411民初4668号民事判决，依法改判驳回曾成林的诉讼请求或发回重审。事实与理由：1.一审判决认定事实不清，且对证据认定错误。一审法院认定曾成林在上诉人处工作至2018年8月13日缺乏事实和法律依据，拓美公司在试用期内发现曾成林无法胜任工作，双方终止了聘用关系，曾成林自己承揽制衣工作，从拓美公司已支付加工费5000元可以说明问题，不存在拓美公司单方解除劳动合同，综上，请求二审法院撤销原判，依法作出公正判决。曾成林辩称，拓美公司陈述与曾成林解除劳动关系的时间为4月21日无任何证据证明，曾成林提供送货单、电话录音等证据证明曾成林5月至7月还在拓美公司处上班，且送货单上均有曾成林签名。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。曾成林向一审法院起诉请求：1.要求拓美公司支付曾成林工资24750元；2.双倍经济赔偿金7500元；3.拖欠工资加付赔偿金6187.5元；4.由拓美公司承担诉讼费。一审法院认定事实：曾成林于2018年3月31日入职拓美公司处，双方未签订劳动合同，口头约定试用期一个月，试用期工资4000元，转正后年薪9万元。就曾成林停止工作时间，双方当事人各执一词。曾成林主张拓美公司于2018年8月13日辞退曾成林，已支付曾成林工资9000元。拓美公司主张因曾成林不能胜任工作，拓美公司于2018年4月21日左右辞退曾成林，此后2018年4月23日左右至8月13日期间，曾成林系从事自己的加工承揽工作，拓美公司已支付曾成林工作期间应得工资4000元，及加工费5000元。曾成林于2018年8月20日向嘉兴市秀洲区劳动人事争议仲裁委员会就其与拓美公司劳动争议一案提起仲裁，曾成林提出了如下仲裁请求：裁决拓美公司支付2018年3月31日至8月14日工资24750元；支付违法解除劳动合同赔偿金7500元；支付拖欠工资要赔付赔偿金6187.5元。仲裁委于2018年9月27日出具了浙嘉秀洲劳人仲案[2018]279号仲裁裁决书，裁决驳回曾成林的全部仲裁请求。曾成林不服该仲裁裁决，向法院起诉。一审法院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。有关曾成林的在职时间，拓美公司作为劳动关系中负有管理责任的用人单位，应提供证据，因拓美公司未提交相应的证据，故原审采信曾成林的主张，即确认曾成林与拓美公司自2018年3月31日至2018年8月14日存在劳动关系，曾成林年薪9万元，试用期工资要补足。劳动者提供劳动，用人单位应当支付劳动报酬，拓美公司应支付曾成林2018年3月31日至8月13日的工资33750元，扣除拓美公司已支付曾成林9000元，尚应支付24750元。关于拓美公司单方解除与曾成林劳动合同是否符合法律规定。根据《劳动合同法》第三十九条规定，用人单位有权单方、随时解除劳动合同的，仅限劳动者存在以下几种情形：（一）在试用期内被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同致劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。除此之外，用人单位单方、随时解除劳动合同的即构成违法解除劳动合同，应当依法向劳动者支付赔偿金。对照本案，拓美公司单方解除与曾成林的劳动关系，但既未告之曾成林解除劳动合同的事由，也无规章制度等法律依据，故其单方行使即时解除权不符合法律规定，构成违法解除劳动合同，依法应向曾成林支付赔偿金，曾成林主张拓美公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金7500元，在原审核准的范围内，予以支持。有关拖欠工资的补偿金，原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条规定了用人单位无故拖欠和克扣劳动者工资的经济补偿金，但该条规定已为《劳动合同法》第八十五条所取代，故曾成林仍以该规定主张拖欠工资的经济补偿金，属适用法律错误，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、拓美公司于判决生效之日起十日内支付曾成林工资24750元；二、拓美公司于判决生效之日起十日内支付曾成林违法解除劳动合同的经济赔偿金7500元。三、驳回曾成林的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由曾成林负担。（一审已准许免交）二审中，上诉人拓美公司向本院提交的曾成林在2018年3月31日至4月21日的考勤记录及陈茂林、吴火明的证言各一份，上述证据证明曾成林在2018年4月21日与拓美公司解除劳动关系，曾成林对上述证据的合法性有异议，无法证明拓美公司系4月21日解除与曾成林劳动关系。被上诉人曾成林向本院提供了一份2018年5月2日送货单原件及其复印件四份，上述证据证明曾成林在2018年5月至7月还在拓美公司上班，拓美公司对上述证据质证认为，上述证据的真实性均有异议，无法证明双方解除劳动关系时间为2018年8月13日。本院认为，拓美公司提供的上述证据均无法证明拓美公司与曾成林是在2018年4月21日解除劳动关系，故对上述证据不予采信。曾成林提供的2018年5月2日送货单原件及其复印件，拓美公司虽对该证据的真实性有异议，但未能提供充分的证据推翻证明的内容，本院予以认定。本院经审理对一审已经查明的事实予以确认。本院认为，关于双方解除劳动关系的时间。双方对之间曾存在劳动合同关系的事实均无异议，拓美公司认为其已于2018年4月21日解除了与曾成林之间的劳动关系，但未能提供充分有效的证据加以证明。而曾成林为证明双方劳动关系维系至2018年8月13日，提供了由其签字收货的发货单等单据，虽拓美公司认为此后与曾成林之间形成加工承揽关系，但也未能提供相应的证据，综合双方提供的证据及拓美公司应负相应举证责任的情况，本院认为应支持曾成林的主张。拓美公司的主张因无证据证明而不予采信。关于拓美公司是否违法解除劳动合同的问题，对此拓美公司未能提供证据证明其解除双方的劳动关系符合劳动合同法的相应规定，构成违法解除，一审据此判决其承担违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以确认。综上，拓美公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果得当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人嘉兴市拓美服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱锷青审判员  樊钢剑审判员  张 汐二〇一九年六月二十一日书记员  张靖怡