江西省赣州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0791民初1037号原告：温余福，男，汉族，1965年5月29日生，住赣州市全南县。委托诉讼代理人：钟晨辉，江西明理律师事务所律师，代理权限为：特别授权。被告：刘正有，男，汉族，1986年4月19日生，住赣州经济技术开发区。被告：谢桃春，女，汉族，1989年5月24日生，住赣州经济技术开发区。被告：谢勤龙，男，汉族，1977年1月10日生，住赣州市于都县。被告：梁武，男，汉族，1983年7月15日生，住赣州经济技术开发区。被告：赣州正威鑫特生物技术有限公司，住所地：赣州市章贡区赣江源东段章江明珠2#1203室，统一社会信用代码：91360700063487979L。法定代表人：刘正有，系该公司总经理。以上五被告共同委托诉讼诉讼代理人：李章熠、谢达禄，江西国兴律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告温余福与被告刘正有、谢桃春、谢勤龙、梁武、赣州正威鑫特生物技术有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月21日立案后，于2018年10月30日作出（2018）赣0791民初1392号判决书。后被告刘正有对判决不服，提起上诉，江西省赣州市中级人民法院于2019年1月29日作出（2019）赣07民终字91号民事裁定书，本案发回赣州经济技术开发区人民法院重审。本案在重审过程中，依法追加赣州正威鑫特生物技术有限公司作为本案的被告。并依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温余福及其委托诉讼代理人钟晨辉，被告梁武，被告刘正有、谢桃春、谢勤龙、赣州正威鑫特生物技术有限公司的委托诉讼代理人谢达禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。温余福向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘正有向原告偿还借款本金790667元及利息363706.82元（利息自2016年8月1日计算至2018年7月1日，此后按月息20‰计算至还清款为止），以上本息合计人民币1154373.82元；2、判令被告谢祧春、谢勤龙、梁武对上述借款本息承担连带保证责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告因经营水产生意，长期以来一直与被告刘正有的公司赣州正威鑫特生物技术有限公司购买鱼用配合饲料，2016年2月20日至2016年6月22日期间，原告多次汇款到被告刘正有个人账户购买饲料，被告刘正有未能足额发货,经双方协商停止合作，结算后被告刘正有未发货的饲料款为790667元。2016年7月31日被告刘正有向原告出具借条将该790667元转为借款，利息自2016年8月开始按月息40‰计算，还款时间为2016年11月30日。被告谢桃春、谢勤龙、梁武在借条中作为保证人签字为该笔借款承担保证费任。借款到期后，虽经原告多次催促，但被告刘正有仍未能履行还本付息的义务。据比，原告只得依法诉至贵院，请求公正判决。被告刘正有辩称，1、本案案由应定为买卖合同纠纷，而不是民间借贷纠纷。2、出具本案借条的行为即公司的行为。刘正有系公司法定代表人，刘正有于2016年7月31日所出具的借条且该借条已明确注明是购买公司的饲料款，刘正有出具借条是在广东中山市出具给原告的，当时也未带公司公章，因此出具借条行为系公司行为，而不是刘正有个人行为。3、本案应重新核算过账目，刘正有不存在欠原告的货款。从原告提供的银行转账来看，其从2016年2月2日至6月22日共汇入刘正有账号资金并没有原告所说的二百多万，与对账单上的金额不相符。刘正有提供赣州正威鑫特生物技术有限公司与温余福于2016年2月25日、4月16日、4月30日、6月2日、6月20日的5分对账单中原告根本未转入对账单的资金足额给刘正有，而刘正有实际付了对账单中的货物，以货物数乘以货物数量，那么被告根本不存在欠被原告的货款。4、本案刘正有所出具的借条不是在公司核对的。刘正有在出具该借条时是在广东省中山市黄圃镇，也未带有公章，仅凭对原告的信任而没有具体核账，将货款作为借款出具借条给原告，刘正有的行为应属公司行为，且出具借条后再隔了几天让其余3个被告也即公司股东签名担保。5、赣州正威鑫特生物技术有限公司才是本案是适格的被告，应承担本案的民事责任。综上所述，被告刘正有不承担本案民事责任。被告谢桃春、谢勤龙、梁武辩称，1、本案案由应定为买卖合同纠纷，而不是民间借贷纠纷。原告向赣州正威鑫特生物技术有限公司购买鱼用配合饲料，因此是与公司发生了买卖关系。被告提供赣州正威鑫特生物有限公司与温余福于2016年2月25日、4月16日、4月30日、6月2日、6月20日的5份对账单，该对账单均由温余福本人签名和赣州正威鑫特生物有限公司盖章。赣州正威鑫特生物技术有限公司的法定代表人刘正有，其在2016年7月31日借条所签的名应代表公司，如确定存在债务也应由公司承担。2、赣州正威鑫特生物技术有限公司才具有本案主体资格，是适格的被告。3、无论从买卖合同还是民间借贷关系来看，担保人不承担本案的担保责任。借条已约定还款时间是2016年11月30日，那么担保期间应从2016年8月1日至2017年1月31日止，这期间原告一直未主张过还款和催收，故担保人不承担本案的担保责任。综上，请求法院驳回原告要求答辩人承担责任的诉请。被告赣州正威鑫特生物技术有限公司辩称，本案债务是赣州正威鑫特生物技术有限公司公司债务，且该债务已经清偿；赣州正威鑫特生物技术有限公司在此前提供的2016年2月、4月、6月份的5份对账单中已经明确了，公司与原告温余福之间不存在其他债务。本院经审查认定事实如下：被告刘正有与被告谢桃春系夫妻关系，刘正有系赣州正威鑫特生物技术有限公司的法定代表人，被告谢桃春、谢勤龙、梁武系该公司股东。原告温余福因经营水产生意，长期向被告公司购买鱼用配合饲料。2016年2月20日至2016年6月22日，原告多次汇款到被告刘正有的个人账户购买饲料，被告刘正有未足额发货。经双方结算后协商一致，被告刘正有将尚欠的购买鱼用配合饲料预付款转为向原告的借款，并由被告谢桃春、谢勤龙、梁武作为担保人对借款承担保证责任。2016年7月31日被告刘正有向原告出具《借条》一张，载明：“因温余福在2016年2月20日至2016年6月22日汇款到赣州正威鑫特生物技术有限公司法人个人账号购买鱼用配合饲料剩余饲料款合计金额为790667元。经双方协商决定停止合作，故该饲料款合计790667元转为法人刘正有借款月利息按四分结算给温余福。还款时间是2016年11月30日还清（备注9月份不还，10月份还30万元，11月30日全部还清），利息从8月份开始计算并每个月30日汇给温余福账号上。假如到2016年12月30日刘正有没有还，本人把江西省赣州市黄金开发区文峰北路幸福时光小区5栋1603室119平方米产权按市场实价抵给温余福。还清款房产权归还刘正有，涂改无效，复印无效，借条中借款还清该借据自动作废。借款人：刘正有身份证号码：时间：2016年7月31日；担保人：谢桃春身份证号：时间：2016年7月31日、谢勤龙、梁武”。根据被告刘正有向原告温余福出具的上述借条，借条内容明确了结欠货款转为被告刘正有个人借款，故本案应当按照债务转让进行处理。以上事实有原告提交的身份证复印件、借条、银行流水、被告刘正有的婚姻登记信息和被告梁武提交的营业执照复印件、对账单等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，本案债权、债务关系是基于买卖合同法律关系，但经被告刘正有个人向原告出具借条后，本案债权、债务关系转为民间借贷法律关系。本案争议焦点：1、本案被告是否仍欠原告货款的问题，依据原告向法庭提交的被告刘正有出具的借条及被告向法庭提交的五份对账单，可以认定被告仍欠原告货款的事实。2、本案债务属于被告赣州正威鑫特生物技术有限公司还是刘正有个人债务问题，本案开始是被告赣州正威鑫特生物技术有限公司与原告温余福之间的买卖合同，后双方之间买卖关系结束后，被告公司的法人刘正有与原告温余福对账目进行了结算，公司仍欠原告货款，所欠货款由刘正有出具借条一份给原告，并由公司其他股东在担保人处签字，此时视为公司将债务转让给了刘正有个人借款，且公司所有股东均认可，因此，本案债务应当由被告刘正有个人承担，被告赣州正威鑫特生物技术有限公司不再承担本案债务。3、担保人谢桃春、谢勤龙、梁武是否应承担保证责任的问题，被告谢桃春、谢勤龙、梁武在借条上作为担保人签字，借条上已约定还款时间为2016年11月30日，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故原告应在主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人谢桃春、谢勤龙、梁武承担保证责任，原告于2018年7月21日起诉要求保证人承担保证责任，已过保证期间，保证人免除保证责任，故对原告要求被告谢桃春、谢勤龙、梁武承担保证责任，本院不予支持。4、被告谢桃春与刘正有系夫妻关系，是否应与刘正有共同承担本案债务问题，双方既是夫妻关系，又共同经营公司，且谢桃春又在借条担保人处签字，足以证明谢桃春对本案的债务是认可的，因此该债务应认定为夫妻共同债务，由被告刘正有和谢桃春共同偿还。综上，对原告要求被告刘正有归还欠款本息，本院予以支持。原告要求被告刘正有、谢桃春偿还欠款本金790667元及利息，因原、被告在借条上约定的利息为月利率4%，原告自愿将利率调整为按月利率2%计算利息，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十九条第（一）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告刘正有、谢桃春应当偿还原告温余福欠款本金790667元及利息（利息自2016年8月1日计算至还清之日止，按月利率2%计算，息随本清）。二、上述款项限被告刘正有、谢桃春于本判决生效后30日内履行完毕。三、驳回原告温余福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15189元，保全费5000元，合计人民币20189元，由被告刘正有、谢桃春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  杨柳青人民陪审员  张承和人民陪审员  肖 婷二〇一九年六月十日代理书记员  吕思勰