江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1084号上诉人（原审原告）：冯俊豪，男，2016年11月16日出生，汉族，住江西省安福县。法定代理人：汪某（冯俊豪母亲），女，1986年9月4日出生，汉族，住江西省安福县。委托诉讼代理人：陈荣（冯俊豪表亲），男，1968年1月9日出生，汉族，住江西省安福县。被上诉人（原审被告）：安福县人民医院，住所地江西省安福县平都镇南街**，统一社会信用代码12361029492570164T。法定代表人：曾林飞，该院院长。委托诉讼代理人：王小文，该院工作人员。委托诉讼代理人：赵武生，该院工作人员。上诉人冯俊豪因与被上诉人安福县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服安福县人民法院（2018）赣0829民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯俊豪上诉请求：撤销原判，改判支持其全部诉讼请求。事实和理由：安福县人民医院在鉴定听证会上陈述患方拒绝剖腹产，在一审庭审中陈述系院方不主张剖腹产。因此，鉴定机构根据安福县人民医院的虚假陈述作出的鉴定意见不能作为认定案件事实的依据。而且，鉴定机构的听证笔录缺失，也未向当事人出示，一审判决捏造向法庭出示了听证笔录这一事实，属于故意偏袒安福县人民医院，必然导致裁判不公，请求二审法院准许本案进行重新鉴定，依法改判。安福县人民医院辩称，一审法院审理程序合法，鉴定程序合法，所作判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果公平公正，冯俊豪的上诉无理无据，应予驳回。冯俊豪向一审法院起诉请求：判令安福县人民医院赔偿冯俊豪498101.88元（其中医药费14954.95元、交通费651.6元、伙食费151元、残疾赔偿金105936元、县中医院护理费7579元、住宿费1030元、住院伙食补助费1060元、住院期间营养费954元、司法鉴定护理费34320元、司法鉴定营养费2700元、后续康复医疗费270833.33元、精神损害抚慰金57732元、鉴定费200元）并承担本案诉讼费。一审庭审中，冯俊豪变更诉讼请求为：判令安福县人民医院赔偿冯俊豪551799.94元（其中变更项为医药费15317.01元、交通费为971.6元、伙食费为199元、残疾赔偿金为158904元）并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年11月15日，汪某因怀孕临产进入安福县人民医院产科生产，该院医师在汪某入院后安排其作了产检。经查，汪某羊水过少，羊水Ш°。医方按规定向患方进行了风险告知。在试产过程中，患方要求进行剖腹产，医方根据剖腹产的指征，安排汪某进行试产。11月16日，冯俊豪出生，出生时阿氏评分8分，初步复苏后5分钟阿氏评分10分。2017年4月25日至2017年10月12日，冯俊豪在江西省儿童医院陆续进行门诊治疗，经诊断，冯俊豪患偏瘫、脑软化灶。2018年3月10日至7月16日期间，冯俊豪先后至中南大学湘雅医院进行门诊诊治，经诊断，冯俊豪患脑瘫、脑软化灶、癫痫。2018年3月15日，冯俊豪进入安福县中医院住院治疗，同年5月7日出院，出院诊断为脑瘫。2018年7月27日，经江西吉安司法鉴定中心鉴定，冯俊豪伤残等级七级，护理期8个月，营养期5个月，后续康复治疗时间每年需半年以上，每个疗程费用约5万元，持续到学龄前。2018年12月12日，经江西求实司法鉴定中心鉴定，安福县人民医院在为冯俊豪提供的诊疗行为存在过错，与冯俊豪脑瘫后果的过错参与度为5～15%。一审法院认为，冯俊豪的医疗费15001.13元，有医疗票据予以证实，冯俊豪在庭审中变更诉请的项目中医药费为15317.01元，与其所提交的票据金额不符，予以支持15001.13元；后续治疗费按5万元/年计算5年5个月为270833.33元（50000元/年÷12月×65月），有司法鉴定意见予以证实，安福县人民医院无异议，予以支持；冯俊豪诉请其在安福县中医院护理费7579元（143元/天×53天）及司法鉴定护理费8个月34320元，两项合计41899元，因鉴定意见确定的护理期包含冯俊豪住院时间，故住院期间护理费不予重复计算，该院确认按上一年度护理行业在岗职工年平均工资52783元/年计算8个月为35189元（52873元/年÷12月×8月）；住院伙食补助费按20元/天计算53天为1060元，安福县人民医院无异议，予以支持；交通费1051.6元，有交通费票据予以证实，安福县人民医院无异议，予以支持；外地就医花费食宿费1249元（199元+1050元），安福县人民医院无异议，予以支持；冯俊豪诉请其营养费为在安福县中医院住院期间的营养费954元及司法鉴定营养费为2700元，两项合计3654元，因司法鉴定意见的营养期包含住院期间，故住院期间的营养费不予重复计算，确认按20元/天计算5个月为3000元（20元/天×30天×5月）；冯俊豪在庭审中诉请变更残疾赔偿金为158904元，确认按上一年度(2018年)江西省农村居民人均年可支配收入14460元/年计算20年为115680元（14460元/年×20年×40%）；冯俊豪诉请的精神损害抚慰金按19244元/年计算3年为57732元，没有法律依据，该院根据当地生活消费水平及安福县人民医院的过错程度酌定冯俊豪精神损害抚慰金4000元。冯俊豪因本起医疗损害造成的损失共计443064.06元（15001.13元+270833.33元+35189元+1060元+1051.6元+1249元+3000元+115680元），另精神损害抚慰金4000元，冯俊豪花费鉴定费3200元，安福县人民医院因本起医疗损害支付鉴定费8000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，因安福县人民医院在冯俊豪的诊疗过程中存在过错，且经司法鉴定确认该过错与冯俊豪的损害后果之间存在部分因果关系，医方的医疗过错参与度系数值为5%～15%，故安福县人民医院应对冯俊豪的损害后果承担赔偿责任，该院酌定安福县人民医院对冯俊豪的各项损失承担10%的赔偿责任，即44306.41元（443064.06元×10%），另赔偿冯俊豪精神损害抚慰金4000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、安福县人民医院于判决生效之日起十日内赔偿冯俊豪各项损失共计44306.41元，另支付冯俊豪精神损害抚慰金4000元，两项合计48306.41元；二、驳回冯俊豪的其他诉讼请求。一审案件受理费9318元，两次鉴定费11200元，两项共计20518元，由冯俊豪负担11266元，安福县人民医院负担9252元。二审中，当事人未提交新证据，一审法院认定的事实有在卷证据加以佐证，本院予以确认。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，冯俊豪在诊疗活动中受到损害，安福县人民医院有过错，应当按照过错原则承担本案相应责任。本案二审当事人争议的焦点为：一审判决酌定安福县人民医院承担本案10％责任、赔偿冯俊豪48306.41元的处理结果是否恰当，冯俊豪要求对医方过错程度重新鉴定的申请是否应予准许。对此，本院认定如下：（一）关于一审判决处理结果是否恰当的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。本案中，安福县人民医院对鉴定机构出具的其在冯俊豪的诊疗过程中存在过错且过错参与度系数值为5%～15%的鉴定意见并无异议，故可依据前述规定确认其承担本案15％的责任，即赔偿冯俊豪各项物质损失66459.61元（443064.06元×15%）。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（2）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（3）侵权行为所造成的后果；（4）侵权人的获利情况；（5）侵权人承担责任的经济能力；（6）受诉法院所在地平均生活水平。本案中，安福县人民医院在冯俊豪的诊疗过程中存在过错，新生婴儿冯俊豪在出生过程中受到损害被评定为七级伤残，该侵权行为必然对冯俊豪及其家人在精神上带来长期、客观和较大的损害，综合考虑侵权行为所造成的后果和侵权人承担责任的经济能力，本院决定安福县人民医院赔偿冯俊豪精神损害抚慰金40000元。为此，安福县人民医院应赔偿冯俊豪各项损失合计106459.61元，冯俊豪的上诉请求部分成立，一审法院酌定安福县人民医院承担的赔偿责任偏轻，对一审判决结果应予更改。（二）关于是否应对医方过错程度进行重新鉴定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（2）鉴定程序严重违法的；（3）鉴定结论明显依据不足的；（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，江西求实司法鉴定中心受一审法院委托，根据患方治疗的安福县人民医院病历资料、安福县中医院病历、中南大学湘雅医院病历资料、江西省儿童医院病历资料以及江西吉安司法鉴定中心出具的伤残等级鉴定意见书、医患双方陈述材料作出的本案医方过错程度鉴定意见，依据充分，程序合法，结论明确，鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资格，一审法院采信该鉴定意见并无不当。冯俊豪以安福县人民医院在鉴定听证会和一审庭审中关于医方和患方谁不同意行剖腹产术的陈述前后矛盾为由坚持向本院申请要求重新鉴定，因该鉴定意见的依据主要是患方治疗的病历资料以及鉴定机构出具的伤残等级鉴定意见，即使医方的陈述存在前后矛盾，也不必然导致鉴定结论依据不足，故冯俊豪的申请不具有前述规定的准予重新鉴定的事由。因此，对其申请重新鉴定的要求不予支持。此外，一审判决表述冯俊豪的残疾赔偿金前后数额以及变更诉请的医疗费金额存在笔误，应予纠正；一审法院准予冯俊豪免交部分案件受理费，故对一审案件受理费的负担不作调整。综上所述，冯俊豪的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安福县人民法院（2018）赣0829民初1746号民事判决第二项；二、变更安福县人民法院（2018）赣0829民初1746号民事判决第一项为被上诉人安福县人民医院于判决生效之日起十日内赔偿上诉人冯俊豪各项损失共计106459.61元；三、驳回上诉人冯俊豪的其他诉讼请求。一审案件受理费9318元，两次鉴定费11200元，两项合计20518元，由上诉人冯俊豪负担11266元，被上诉人安福县人民医院负担9252元；二审案件受理费8047元，由被上诉人安福县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 陈 晨审判员 杨思铭审判员 陈治美二〇一九年六月四日书记员 王 婷