山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民终2382号   上诉人（原审原告）：柴如意，女，1986年8月16日出生，汉族，无固定职业，住山西省临汾市。   委托诉讼代理人：李海，山西杏梅律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：太原经济技术开发区平安门诊部，住所地太原经济技术开发区庆云街隆鑫商城**。   经营者：朱金镰，男，1979年7月15日出生，汉族，太原经济技术开发区平安门诊部经营者，住该门诊部。   被上诉人（原审被告）：朱金镰，男，1979年7月15日出生，汉族，太原经济技术开发区平安门诊部经营者。   共同委托诉讼代理人：于晋云，山西文英律师事务所律师。   上诉人柴如意因与上诉人太原经济技术开发区平安门诊部、被上诉人朱金镰医疗损害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2018）晋0105民初5218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人柴如意上诉请求：1.一审法院认定事实不清，法律适用错误，请求依法改判增加赔偿款78979.02元。2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审中，上诉人主张被上诉人朱金镰与被上诉人平安门诊部共同承担赔偿责任，但是一审法院却认定上诉人主张被上诉人朱金镰承担责任，于法无据，不予支持，明显适用法律错误。二、一审法院酌定被上诉人平安门诊对上诉人的各项损失承担70%的赔偿责任，该责任比例明显偏低，上诉人认为被上诉人应承担90%的赔偿责任。三、一审认定营养费按每天50元计算，标准过低。   太原经济技术开发区平安门诊部辩称：1，对于朱金镰个人来说是门诊部负责人事情由门诊部负责。门诊部工作纠纷不是个人，个体工商户追究门诊责任，朱金镰个人不承担责任正确。2，责任比例，司法鉴定做出是主要原因，是百分之70到百分之90，并不错误。一审法院考虑到案件实际情况，为了结案率，作出判决。平安门诊部责任很低。我们认为hcg报告不承担责任，应重新鉴定后按照鉴定意见再承担责任。   上诉人太原经济技术开发区平安门诊部上诉请求:1.判决撤销太原市小店区人民法院于2018年12月20日作出的（2018）晋0105民初5218号民事判决事项，裁定发回重审或者依法改判驳回原告诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清。二、原判决适用法律错误。   柴如意辩称：第一，被告称原告在一审举证过程中证据五并不包含太原平安门诊部检验报告单，一审笔录明确写道证据五太原平安门诊部病历本和b超报告单中没有hcg报告单，被告在质证过程中材料中发现有hcg检查单，但从书面证据看并未举证。理由为：1，在医院缴费明细中没有hcg收费记录。2，该hcg报告单是被告发生医疗纠纷后，原告向被告要病例时，被告连同病例同hcg检查单给原告，原告就诊时，就诊大夫没有告诉原告做这个项目。3，该hcg检验者为王，核对者为高，根本无法证实其真实性，也没有盖章手签。一审最终认定一方无证据证明hcg报告真实性是正确的，故一方所称hcg是新证据明显不成立，鉴定书认定事实合法有据。第二，一审原告提供的工作证明有富士康单位公章佐证，居住证明有社区委员会公章证明，证明一审原告长期在城镇居住，故一审按照城镇居民认定符合法律规定，上诉人请求不成立，请求驳回。   柴如意向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告住院伙食补助费500元，营养费500元，共计1000元；2.伤残赔偿金、精神抚慰金等费用待医疗过错鉴定后确定；3.全部诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，柴如意变更第1、2项诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失总计320076.42元，其中医药费8075.09元、交通费1000元、住院伙食补助费：400元、营养费：6400元、护理费6758.92元、误工费15850.46元、残疾赔偿金116528元、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费174838元、参加鉴定的交通费2360元、鉴定费13430元、合计得出3555640.47元，原告按照90%的责任主张得出320076.42元。   一审法院认定事实：原告柴如意因下腹部不适于2018年1月31日在被告平安门诊部就诊，门诊病历手册载明：辅助检查：彩超、血液HCG、优先十项、微量元素的检查。初步诊断为：1.怀孕2.盆腔炎。治疗方案：1.建议休息2.定期检查3.口服叶酸。太原平安医疗超声医学影像报告单诊断意见：宫内早早孕？请结合临床。原告为此花费西药费116元，检查费180元，化验费380元，共计676元。原告因停经43天，下腹坠痛14+小时，于2018年2月3日在洪洞县中医医院入院治疗，于2018年2月3日行剖腹探测术、右侧输卵管切除术，于2018年2月7日出院，住院4天。出院诊断：中医诊断异位妊娠（气虚血瘀），西医诊断1.右侧输卵管壶腹部妊娠破裂2.中度贫血。出院医嘱：注意休息，加强营养，继续抗贫血治疗，1个月内禁性生活，不适随诊。原告为此花费住院医疗费7399.09元。上述医疗费共计8075.09元。   在审理过程中，原告申请对被告平安门诊部对原告的诊疗行为是否存在过错、过错与损害结果之间是否存在因果关系及责任度、原告的伤残等级、误工费、营养费及护理期进行司法鉴定，经本院依法征询各方当事人意见，委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2018年10月10日作出渝法医所[2018]临床B鉴字第1577号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.柴如意的右侧输卵管切除属9级伤残。2.柴如意需误工90日，护理60日，营养60日。该鉴定所于2018年10月12日作出渝法医所[2018]临床G鉴字第125号司法鉴定意见书，其中分析说明中载明：平安门诊部在对柴如意的医疗行为中存在过错，专家组认为医方记录的G0P0与实际不符，和应行基本的腹部检查及未见血HCG结果，因此医方的门诊病历记载不符合《病历书写基本规范》要求，属漏检，故存在过错；医方诊断宫内早孕依据不充分和诊断盆腔炎无依据，故医方属诊断依据不充分，存在过错。鉴定意见：1.山西省太原经济技术开发区平安门诊部在对柴如意的医疗行为中存在过错。2.其过错行为是致患者损害后果的主要原因。原告为此支付鉴定费13430元。庭审过程中，原告的证据材料中包含太原平安门诊部检验报告单，显示柴如意HCG的检查结果为510MIU/ML。被告平安门诊部认为根据该检查报告单可以证明被告平安门诊部对原告进行了血液HCG检查，而在鉴定所组织的鉴定会中原告明确否认进行了血液HCG的检查，被告平安门诊部因向小店卫生局提交血液HCG的检验报告单导致无法提交该报告单，故申请重新鉴定。原告不同意重新鉴定，陈述其在被告平安门诊部没有进行血液HCG检查，也没有交费，该检验报告单是原告后来去找被告平安门诊部拿病历本时一起给的，不是做检查的时候给的，原告对该检查报告单不认可，且报告单上没有被告平安门诊部的盖章和签字，也不作为证据提交。被告平安门诊部认可其存在病历书写不规范的行为，也因此受到卫生行政部门罚款3000元的处罚，且当时是原告进行微量元素检查送血HCG检查。原告对此不予认可。   在审理过程中，本院依法组织各方当事人进行调解，双方对是否重新鉴定及赔偿数额分歧较大，调解不成。   另查明，原告提交原告柴如意与富士康精密电子（太原）有限公司2016年8月9日签订的《职业危害告知协议》、2017年7月1日签订的《劳动合同书》、2017年9月26日签订的《劳动合同书》，以证明原告从2014年8月8日起至事故发生时一直在富士康精密电子（太原）有限公司工作，之后因治疗未继续在该公司工作。被告认为合同落款处没有富士康公司的法定代表人的签字，且在合同期限处有涂改，对真实性不予认可。原告提交其中国农业银行银行卡交易明细清单，显示2017年2月10日转存2348.33元，3月7日转存3545.47元，4月7日转存2696.74元，5月8日转存2489元，6月7日转存2745元，7月7日转存3051.83元，8月7日转存2801.36元，9月7日转存3469.33元，10月10日转存5054.49元，11月7日转存5872.90元，12月7日转存4925.17元。原告陈述上述款项为其每月发放的工资。被告对此不予认可，认为富士康公司不是通过转存的形式发放工资的，且金额不一致，不应该将此认定为原告误工的依据。原告主张参加鉴定的交通费2360元，提交机票订票单截图，显示李海、赵成志往返太原至重庆产生机票费用2360元。被告对此不予认可，认为不知道赵成志是何人，虽李海为原告原来的诉讼代理人，但均非原告本人，对对该费用不认可。   原告陈述当时检查的时候，被告平安门诊部处一位姓王的医生告诉原告是正常怀孕，给原告开了一个条子，条子的主要内容为：1.怀孕三个月之内禁止性生活。2.保持心态好。3.手机远离身体，少看电视。4.16~19周检查①四维彩超②糖化筛查等。被告对此不予认可，表示该条子上没有被告平安门诊部的公章，也没有医生的签字，不能认为是被告作出的。   再查明，原告提交太原经济技术开发区龙飞社区居民委员会于2018年8月1日出具的居住证明，主要内容为柴如意从2014年8月2日在太原市小店区龙飞街社区正街北巷144号2户已居住至今，落款处加盖有太原经济技术开发区龙飞社区居民委员会的公章；提交临汾市尧都区尧庙镇村民委员会于2018年10月29日出具证明，主要内容为柴如意的父亲柴玉孝（身份证号×××），母亲张连亲（身份证号×××）均无劳动能力，也无其他经济来源，落款处加盖有临汾市尧都区尧庙镇村民委员会的公章。原告柴如意于2009年与杨海峰登记结婚，于2006年8月28日生育婚生女杨子琪，于2009年10月8日育有婚生次女杨子洁。   一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。鉴定意见是本院依法征询各方当事人意见委托有鉴定资质的鉴定机构依法作出的，符合法律规定，本院予以采信。根据鉴定意见并结合本案的实际情况，本院酌定被告平安门诊部对原告的各项损失承担70%的赔偿责任。虽原告提交的证据中包含血HCG检查报告单，但是原告不认可作了该项检查，且被告作为医疗机构也未提交证据证明其对原告进行了血HCG的检查，在此前提下，被告平安门诊部承担举证不利的后果，故对被告平安门诊部提出的重新鉴定申请，理由与依据不足，本院不予支持。   医疗费8075.09元，有医疗费票据为凭，本院予以支持。住院伙食补助费，参照事故发生时山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元标准计算，住院4天计400元。营养费，根据鉴定结论认定营养期为60天，按照每天50元的标准，营养费为3000元。误工费，原告提交的《职业危害告知协议》、《劳动合同书》及工资流水，相互印证，可以客观证明原告在事故前的实际收入情况，本院予以采信。根据原告提交的2017年2月-12月的工资流水，月平均工资为3545.76元，误工日90日，误工费为3545.76元÷30天×90天=10637.28元。护理费，原告在住院治疗及恢复期间必然需要护理人员的护理，原告主张参照2017年山西省居民服务业在岗职工平均工资38547元的标准计算，本院予以支持，护理日60天，护理费为38547元÷365天×60天=6336.49元。原告的伤情构成九级伤残，按照2017年山西省城镇居民人均可支配收入29132元计算，残疾赔偿金为29132元×20年×20%=116528元。被扶养人生活费，按照2017年城镇居民人均消费性支出18404元计算，父亲柴玉孝至定残日已年满60周岁，被扶养人生活费为18404元×20年×20%=73616元；母亲张连亲至定残日已年满60周岁，被扶养人生活费为18404×20年×20%=73616元；婚生女张子琪至定残日已年满12周岁，被扶养人生活费为18404元×（18-12）年×20%÷2=11042.4元；婚生次女张子洁至定残日已年满9周岁，被扶养人生活费为18404元×（18-9）年×20%÷2=16563.6元；以上被扶养人生活费合计为174838元。原告主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持。鉴定费13430元，有票据为凭，本院予以支持。原告主张参加鉴定的交通费，考虑到李海为原告的原委托代理人，且参与了鉴定所组织的鉴定会，故对原告主张该部分鉴定费本院予以支持，交通费为2360元÷2=1180元。综上，原告的损失包括：医疗费8075.09元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、误工费10637.28元、护理费6336.49元、残疾赔偿金116528元、被扶养人生活费174838元、精神损害抚慰金10000元、交通费1180元、鉴定费13430元，合计344424.86元，故被告平安门诊部承担70%的赔偿责任，即344424.86元×70%=241097.4元。原告主张被告朱金镰承担责任，于法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：被告太原经济技术开发区平安门诊部于本判决生效之日起十日内向原告柴如意赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计241097.4元；驳回原告柴如意的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。   本院认为，一审法院经过举证质证，依法认定案件事实，当事人对一审法院查明的事实均无异议。从本案一、二审查明的事实看，一审法院根据司法鉴定结论，结合案件客观事实，在责任的认定、承担责任的主体、责任比例以及具体赔偿的项目及标准各方面的认定均事实清楚、依据充分。本院二审予以采纳。上诉人柴如意、上诉人太原经济技术开发区平安门诊部二审均未能提供充分证据证明其上诉主张。   综上所述，上诉人柴如意、上诉人太原经济技术开发区平安门诊部的上诉理由均依据不足，其各自的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2890元，由上诉人柴如意、上诉人太原经济技术开发区平安门诊部分别负担790元、2100元。   本判决为终审判决。   审判长 牛晓斌   审判员 冯云昌   审判员 张俊红     二O一九年六月二十九日   书记员 王 婕