河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初36号原告：刘士权，男，1968年12月1日生，汉族，住湖北省当阳市。委托诉讼代理人：钱林，湖北喜祥致运律师事务所律师。被告：武汉明泽鑫建筑劳务有限公司，住所地武汉市东西湖区辛安渡办事处徐家台1号，统一社会信用代码：91420112303729050L。法定代表人：田东明。委托诉讼代理人：文祥波，男，1976年10月24日生，汉族，住云南省昆明市官渡区，该公司员工。委托诉讼代理人：许涛，男，1990年2月21日生，满族，住湖北省孝感市开发区，该公司员工。被告：中科建设开发总公司，住所地中国（上海）自由贸易区锦绣东路2777弄31号，统一社会信用代码：91310000633073234F。法定代表人：顾玮国，该公司总经理。委托诉讼代理人：宁明义，男，1979年10月15日生，汉族，住河南省民权县，该公司法务经理。委托诉讼代理人：耿红丽，女，1986年12月24日生，汉族，住河南省杞县，该公司财务经理。原告刘士权与被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司（以下简称明泽鑫公司）、中科建设开发总公司（以下简称中科公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘士权及委托诉讼代理人钱林、被告明泽鑫公司委托诉讼代理人文祥波、许涛、被告中科公司委托诉讼代理人宁明义、耿红丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘士权向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同支付原告劳务工程款941770元，并以941770元为基数，自2017年1月25日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。2.判令二被告共同赔偿原告窝工损失847000元。3.判令二被告共同退还原告履约保证金1500000元，并以1500000元为基数，自2016年12月21日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付利息。4.判令被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司立即偿还原告借款20万元，自2017年4月19日起按银行同期借款利率计算利息损失，案件审理过程中，原告撤回该项诉讼请求。5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年5月1日，原告与武汉明泽鑫建筑劳务有限公司签订一份《劳务分包合同》，约定：甲方（武汉明泽鑫建筑劳务有限公司）将其承建中科建设开发总公司开发的“中牟县汽车园道路建设工程人文路”工程中的①污雨水管道工程（含施工围栏）；②道路基层：水泥石灰土基层，水泥稳定碎石下基层，水泥稳定碎石上基层；③透层，稀浆封层，粘层；④玻纤格珊，土工布铺设；⑤沥青混合料：上中下面层；预制砼平石、侧石、边石安装；⑥人行道砖安装转包给乙方（原告）施工，乙方向甲方缴纳合同履约保证金3000000元，开工日期2016年5月10日。乙方自行安排施工范围内所需要的施工机械设备、劳动力、安装设施。合同签订后，原告根据约定于2016年5月16日进场，5月19日开始施工，2016年6月10至2016年6月17日因被告土地征用、村民堵工，停工16天，2016年7月16至2016年8月30日因扬尘治理停止施工45天，2016年9月24至2016年11月24日因被告图纸变更停工60天。2016年12月21日，被告以武汉明泽鑫建筑劳务有限公司非法转包而解除与武汉明泽鑫建筑劳务有限公司签订的劳务合书，原告同时被清场。清场后，原告以实际施工人身份与被告中科建设开发总公司进行工程量统计、武汉明泽鑫建筑劳务有限公司也为原告方出具了窝工损失统计：实际完成工程量为：3478300元；窝工损失847000元。原告以实际施工人身份多次要求被告退还原告保证金3000000元并支付工程款及窝工损失，被告退还原告保证金1500000元，支付工程款2700000元，剩余保证金1500000元、工程款778300元、合同外零星工程量163470元及窝工损失被告不予给付。因被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司向被告中科建设开发总公司交付的保证金还有1500000元没有退还，被告中科建设开发总公司应直接向原告支付该款项。并与原告实际结算支付工程款及赔偿原告窝工损失。综上所述，甲方履行合同不符合约定给原告方造成巨大经济损失，为维护原告方合法权益，根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十二条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”、第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，特向贵院提起民事诉讼，请贵院判如所请。被告明泽鑫公司辩称，现在是否欠原告941770元不确定，要看合同工程量，应原告要求我公司委托中科建设开发有限公司直接拨付，工程款与我们没关，2016年12月20日中科建设开发有限公司与我公司解除合同，关于原告要求的工程款及利息应由中科建设开发有限公司承担；因为施工期间，窝工有三个原因，一：扬尘治理，二、征地问题，三，图纸变更，中科建设开发有限公司有相关文件，窝工损失共计2835140元，中科建设开发有限公司没有给我们赔偿一分，原告也是受害者，如果中科建设开发有限公司赔偿给我们以后，我们愿意赔偿给原告，原告所诉窝工损失数额属实；保证金我们交给中科建设开发有限公司3000000元，保证金由中科建设开发有限公司支付，下欠保证金数额得核实。被告中科公司辩称，1.中科公司不是本案适格被告，应驳回原告对中科公司的起诉，本案涉及合同关系为中科建设开发第一分公司与明泽鑫公司签订《建设工程施工劳务分包合同》。被告明泽鑫公司向中科建第一分公司交纳保证金，明泽鑫公司与刘士权签订《劳务分包合同》，刘士权向明泽鑫公司交纳保证金。因明泽鑫公司与刘士权签订《劳务分包合同》违反法律规定，中科建第一分公司解除了与明泽鑫公司的《建设工程施工劳务分包合同》。刘士权仅与明泽鑫公司存在合同关系，根据合同相对性，刘士权只能向明泽鑫公司主张权利，不能向中科公司主张权利。2.刘士权向中科公司提出的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。关于工程款支付和延期利息问题。本案涉及工程款，已经被武汉市洪山区人民法院冻结，工程款冻结期间，中科公司应停止向任何人支付。停止支付是在履行法院的协助执行，不存在延期利息的问题。关于窝工损失问题。刘士权与明泽鑫公司之间属于违法分包，合同无效，无效合同不存在违约责任的问题，就算存在违约责任的问题，也不能打破合同相对性向中科公司主张违约责任。土地的征用、扬尘治理属于政府行为，任何一方不应对此承担责任。关于履约保证金问题，中科公司没有收取刘士权的保证金。中科公司收取明泽鑫公司的3000000元保证金已经退还完毕，中科公司没有向任何人退还保证金的义务。综上，应驳回刘士权对中科公司的起诉或诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中科公司作为承包人自郑州正中开发投资有限公司处承包中牟县汽车产业集聚区2016年度第一季度和第二季度新建道路工程融资建设项目工程。2016年4月29日，中科公司（工程承包人）与明泽鑫公司（劳务分包人）签订《劳务分包合同》，将中牟县汽车园道路建设工程（人文路道路工程、陇海铁路万洪路）的劳务分包给明泽鑫公司。2016年6月11日，明泽鑫公司为甲方，刘士权为乙方，双方签订《合同》一份，主要内容为：工程名称为中牟县汽车园道路建设工程人文路，工程地点为河南省郑州市中牟县。分包劳务内容：污雨水管道工程（含施工围栏）；道路基层：水泥石灰土地基层，水泥稳定碎石下基层，水泥稳定碎石上基层；透层，稀浆封层，粘层；玻纤格珊、土工布铺设；沥青混合料，上中下面层；预制砼平石、侧石、边石安装；人行道砖安装。合同价款：劳务价格按市场成本价，详见附表，项目固定利润，实行项目利润固定额为450万元-管道计量总额×15%。合同签订后3日内，乙方应向甲方缴纳合同履约保证金3000000元。开工日期为2016年5月10日，完工日期为2016年12月28日。工程款的结算和支付方式：劳务分包工程量的计量，按甲方每月向中科建设申报核准的数量，作为当月劳务结算的依据，计算当月劳务结算金额；以当月劳务结算金额，加上所包含的材料费用，乘以15%以后，作为当月支付的项目固定利润；合同结算金额为：劳务全部结算金额+项目固定利润。支付方式：月进度款按当月劳务结算金额和月项目固定利润的75%付款；工程完工，验收合格后，支付结算金额的10%，工程决算审计完成后，支付结算金额的10%，质保期满保修义务完成后，无息支付剩余5%质保金。甲方延迟向乙方支付结算款超过42个工作时的，应当按照迟延支付金额的同期银行利率向乙方支付违约金。合同还约定了其他内容。刘士权在乙方处签名，合同甲方处加盖有明泽鑫公司印章。2016年5月18日，刘士权向明泽鑫公司交纳工程保证金3000000元，明泽鑫公司向刘士权出具《收款收据》一份，主要内容为：刘士权，人文路保证金3000000元。因明泽鑫公司将工程大部分劳务分包给了刘士权、罗广云。2016年12月20日，中科公司向明泽鑫公司发出《解除合同通知函》，解除与明泽鑫公司签订的《建筑工程劳务分包合同》，要求明泽鑫公司三日内撤出施工现场，办理交接手续，并对工程量进行核算，协商工程款结算办法。2017年2月17日，明泽鑫公司出具《付款委托书》一份，明泽鑫公司委托中科公司将人文路工程款3478300元支付给湖北德鑫建设工程有限公司。2018年1月2日，中科公司出具《证明》一份，主要内容为：在施工过程中发现明泽鑫公司将人文路市政工程违约非法转包给实际施工人刘士权、罗广云。据此，公司于2016年12月21日依法解除了与明泽鑫公司的劳务分包合同，同时与明泽鑫公司和实际施工人刘士权、罗广云做了劳务清算。根据结算，明泽鑫公司的工程款中，刘士权劳务费为3478300元，本款项经刘士权同意，明泽鑫公司已于2017年2月17日出具收据，委托中科公司将刘士权款项支付给湖北德鑫建设工程有限公司。原告刘士权提交的《中牟县郑州汽车城汽车服务业博览园人文路道路工程》，显示，施工队自进场在防尘治理，图纸变更等因素遭窝工现象，已造成窝工损失，窝工损失共计847000元。明泽鑫公司在该窝工损失表格上加盖有印章。原告刘士权称，已收到劳务费2700000元。已收到中科公司代明泽鑫公司退还的保证金1500000元。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中，原告与被告明泽鑫公司签订《劳务分包合同》后，组织工人进行劳务施工，被告中科公司提交的《证明》显示，刘士权的劳务费为3478300元，原告刘士权认可收到劳务费270万元，下欠劳务费778300元未付，故原告要求被告明泽鑫公司支付劳务费778300元，予以支持。原告刘士权与明泽鑫公司签订的《合同》第13条约定，甲方延迟支付结算款超过42个工作时的，应按照迟延支付金额的同期银行利率支付违约金，因明泽鑫公司于2017年2月17日向中科公司出具《付款委托书》后，没有向原告支付全部劳务费，应承担违约责任。故原告刘士权要求被告明泽鑫公司支付利息（自2017年4月1日起至实际付款之日止，按中国人民银行贷款利率计算），予以支持，原告请求过高部分，不予支持。被告中科公司作为涉案工程的发包方，应在未付明泽鑫公司工程款范围内，对明泽鑫公司欠付刘士权的劳务费承担连带清偿责任。原告要求被告支付合同外工程款163470元，因原告提交的《合同外零星工程计量表》上没有明泽鑫公司的印章，且明泽鑫公司对此部分工程不予认可，原告的该部分诉讼请求，证据不足，不予支持。关于原告刘士权要求要求被告明泽鑫公司、中科公司赔偿原告窝工损失847000元的诉讼请求，原告提交的窝工损失情况表上，加盖有明泽鑫公司的印章，故原告要求明泽鑫公司赔偿该部分损失，予以支持；原告要求被告中科公司赔偿该部分损失，证据不足，不予支持。关于原告刘士权要求被告明泽鑫公司、中科公司共同退还保证金1500000元的诉讼请求。刘士权作为承包人与明泽鑫公司签订《合同》，原告刘士权向明泽鑫公司交纳保证金3000000元，原告称已收到退回保证金1500000元，现刘士权要求被告明泽鑫公司退还保证金1500000元，予以支持。中科公司发出的《解除合同通知函显示》，应在三日内撤出施工现场。撤场后，被告明泽鑫公司即应退还原告刘士权交纳的保证金，而被告明泽鑫公司没有及时退还，故原告要求被告明泽鑫公司支付保证金利息（自2016年12月21日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算），予以支持。因原告刘士权的保证金系交给明泽鑫公司，并未交给中科公司，故原告刘士权要求中科公司共同退还保证金及利息的诉讼请求，证据不足，不予支持。被告明泽鑫辩称工程款及利息应由中科公司承担，保证金应由中科公司退还，因原告刘士权与明泽鑫公司之间签订有《合同》，明泽鑫公司向刘士权出具有保证金的《收款收据》，故对明泽鑫公司的该辩称意见，不予支持。被告中科公司辩称与刘士权不存在合同关系，应驳回刘士权对中科公司的诉讼请求，本案中，刘士权系案涉工程劳务部分的实际施工人，被告中科公司作为涉案工程的发包方，应在未付明泽鑫公司工程款范围内，对明泽鑫公司欠付刘士权的劳务费承担连带清偿责任，中科公司辩称不应支付原告劳务费的意见，不予支持。被告中科公司辩称不应支付原告的窝工损失和保证金的意见，理由正当，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十九，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘士权劳务费778300元及利息（自2017年4月1日起至实际付款之日止，按中国人民银行贷款利率计算）；二、被告中科建设开发总公司在欠付被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司工程价款范围内对上述债务承担连带清偿责任；三、被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘士权窝工损失847000元；四、被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告刘士权保证金1500000元及利息（自2016年12月21日起至实际付款之日止，按中国人民银行贷款利率计算）；五、驳回原告刘士权的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费35693元，由被告武汉明泽鑫建筑劳务有限公司公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  陈怀杰人民陪审员  朱永安人民陪审员  王立功二〇一九年六月二十六日书 记 员  翟鹏发