陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终1619号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：陕西省榆林市航宇路南段荣民商住楼**。负责人:张建荣，该公司总经理。委托诉讼代理人:白鹏飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：郭宏娥，女，1963年7月12日生，汉族，陕西省绥德县人，居民，现住陕西省。委托诉讼代理人：王硕，陕西名州律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈茹，陕西名州律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王哲学，男，1971年2月5日生，汉族，陕西省绥德县人，农民。现住陕西省绥德县，系陕K**客车驾驶人和实际车主。被上诉人（原审被告）：榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司。住所地：绥德县龙湾长运集团院内。负责人：赵虎东，该公司经理。二被上诉人之共同委托诉讼代理人：郝艳芳，女，1974年9月10日生，汉族，陕西省绥德县人，农民。住陕西省绥德县马川乡，系王哲学之妻。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司与被上诉人郭宏娥、王哲学、榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司合同纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2018)陕0826民初1758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法将陕西省绥德县人民法院民事判决(2018)陕0826民初1758号民事判决发回重审或准许上诉人对被上诉人郭宏娥伤残等级、后续治疗费、三期（误工期、护理期、营养期）重新鉴定的申请。2、依法改判被上诉人郭宏娥5000元精神损害抚慰金上诉人不承担赔偿责任。3、依法改判被上诉人郭宏娥鉴定费3600.00元由二被上诉人承担。4、一审诉讼费1330元、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案一审中存在多处程序违法的情形7依法应当发回重审。〔1〕本案案由为客运合同纠纷，上诉人与长运汽车运输集团有限公司绥德分公司为保险合同关系，且合同约定保险争议解决方式为仲裁，仲裁机构：“西安巿仲裁委员会”该案涉及合同性质不同，争议解决方式不同，原审法院无权对上诉人与被上诉人榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司签订的保险合同审理裁决,其判决上诉人承担赔偿责任，明显违反审理程序，为程序违法之一。〔2〕本案被上诉人郭宏娥因交通事故受伤自行通过交警部门委托陕西正大法医司法鉴定所进行法医鉴定，并违规收取鉴定费，该鉴定没有按照法律规定组织各方当事人协商选定鉴定机构，由被申请人单方向交警部门提出委托，委托程序不符合法律规定。被申请人受伤腰椎骨折压缩程度未达到三分之一，也不是粉碎性骨折，未内固定手术治疗，未检查骨折压缩程度，违反法医临床检验规范，司法鉴定后续治疗费未明确治疗依据、治疗方法、治疗项目以及治疗用药标准，该鉴定所司法鉴定收费未按照省司法厅和物价局的相关文件《陕西省物价局、陕西省司法厅关于司法鉴定收费标准等有关问题的通知-陕价费发〔2017〕63号》规定，多收取鉴定费用1360元,违反相关行政部门颁布的规定，上诉人申请重新鉴定，原审法院不予准许，该案件委托鉴定程序、鉴定规范，收费标准与相应规定以及标准不符合，为程序违法之二。2、原审认定上诉人承担精神损害抚慰金无法律依据。本案为合同纠纷，不涉及精神抚慰金的赔偿，依据上诉人与被上诉人榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司签订的保险合同为商业险承运人责任保险合同，不包含精神损害抚慰金，强制险范围内才涉及精神损害抚慰金的赔偿责任，是否赔偿精神损害抚慰金的争议也不属于原审法院认定的范围。3、鉴定费不属于保险责任范围、也不属于合理的费用，且该鉴定费用属于鉴定机构违法多收取的费用，由上诉人承担既无法律依据也无事实依据。4、诉讼费按照保险合同约定依法不属于保险责任。本案上诉人与事故车辆投保人约定非事故必要损失比如诉讼费保险人不予承担。本案一审审理程序违法、适用法律不准确，二审依法公正审理维护上诉人合法利益。郭宏娥辩称：1、虽然上诉人与王哲学之间的保险合同约定争议解决方式为仲裁，但在一审中，其并未提出异议，进行应诉答辩，应认定一审法院具有管辖权。2、答辩人认为重新鉴定必须有证据证明存在需要重新鉴定的法定情形，现上诉人不能提交支持其诉讼请求的有效证据，故申请重新鉴定理由不成立，依法不予许重新鉴定。王哲学、榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司辩称：因一审提出起诉的理由不恰当，故答辩人出具一份追加上诉人阳光保险公司的申请书。里面的内容已经说得很清楚。阳光保险公司应该承担责任。郭宏娥向一审法院起诉请求：一、判决三被告赔偿原告因交通事故所造成的除王哲学垫付住院期间医药费外的各项经济损失：1、医疗费974.5元；2、误工费31635元；3、护理费8100元；4、住院伙食补助费1050元；5、营养费1620元；6、残疾赔偿金61620元；7、被抚养人生活费1699元；8、后续治疗费3000元；9、精神损害抚慰金5000元；10、鉴定费3600元；11、交通费200元；共计118498.5元；二、本案受理费及其他合理开支由三被告承担。一审法院认定事实：2018年5月21日18时许，原告乘坐被告王哲学驾驶的陕K**号大型普通客车期间，在旧307国道绥德县名州镇刘家畔屠宰场路段，因路面坑洼不平，驾驶机动车操作不当，车辆颠簸使原告腾空而起摔倒在地，造成原告受伤的交通事故。该事故经绥德县公安局交通警察大队作出绥公交认字2018第0463号道路交通事故认定书认定，被告王哲学承担全部责任，原告无责任。陕K**大型普通客车登记在被告长运公司名下，由被告王哲学承包经营，该车在被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保有道路客运承运人责任保险，每座赔偿限额为70万元，事故发生在保险期限内。事故发生后，原告即被送往绥德县医院进救治，住院治疗21天，经诊断为：1、腰3椎体压缩性骨折；2、腰椎间盘突出症；3、颈椎间盘突出症。住院期的医疗费7005.2元由被告王哲学垫付。原告出院后支付检查诊疗费944.5元。2018年8月30日，经绥德县公安局交通警察大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2018年9月23日作出司法鉴定意见书，评定原告伤情为十级伤残，尚需后续治疗费3000元，误工期150天，护理期60天，营养期60天，原告支出鉴定费3600元。另查明，原告郭宏娥为城镇户口，原告郭宏娥的父亲郭汉章于1937年10月17日出生，为农村居民，抚养人为6人。再查明，2018年度，陕西省城镇居民人均可支配收入为30810元；农村居民人均年生活消费性支出9306元；在岗职工年平均工资67433元。一审法院认为，原告郭宏娥在乘坐被告王哲学承包经营并驾驶的车辆，双方已形成客运合同关系，承运人应当对运输过程中的旅客承担损害赔偿责任；被告长运公司与被告保险公司所签订的保险合同真实有效，保险关系依法成立。被保险车辆在保险期间发生交通事故致乘车人员受伤所造成的损失属于保险合同的承保范围，被告保险公司应当在道路客运承运人责任保险赔偿限额内赔偿承运人对原告郭宏娥造成的各项合理损失。原告郭宏娥的各项合理损失为：1、医疗费根据医疗机构出具的正规票据结合诊断证明、确定为944.5元；2、误工费按照受诉法院上一年度职工平均工资结合鉴定意见的误工期150天，确定为27750元；3、护理费以每天100元，护理期为60天，确定为6000元；4、营养费根据营养期确定为1200元；5、住院伙食补助费，以每天50元计算，住院21天确定为1050元；6、残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准，结合鉴定意见书的十级伤残，确定为61620元；7、被抚养人生活费，因原告郭宏娥父亲郭汉章系农村居民，已满75周岁，有子女6人，确定为775.5元；8、精神损害抚慰金按照事故责任比例及原告郭宏娥的伤残等级，确定为5000元；9、后续治疗费3000元；10、鉴定费3600元；以上共计110940元。原告郭宏娥请求赔偿的交通费因无相关票据，本院不予支持。原告郭宏娥的合理损失，因被告保险公司在道路客运承运人责任保险限额内足以赔偿，故被告王哲学、长运公司不再承担赔偿责任。被告王哲学在原告郭宏娥住院期间垫付医疗费7005.2元，被告王哲学请求保险公司给予返还的理由符合法律规定，本院予以支持。被告保险公司不承担精神损失的理由没有法律依据，本院不予支持。被告保险公司在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告郭宏娥各项损失110940元；返还被告王哲学向原告郭宏娥的垫付款7005.2元。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百八十八条、第三百零二条；《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、二十四条、第二十五条、第二十八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告郭宏娥110940元。于判决生效后十日内付清。2、被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在道路客运承运人责任保险限额内返还被告王哲学向郭宏娥已垫付的7005.2元。于判决生效后十日内付清。3、被告王哲学、被告榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司不再承担赔偿责任。4、驳回原告郭宏娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1330元，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，郭宏娥乘坐王哲学驾驶的陕K**号大型普通客车，因路面坑洼不平，驾驶机动车操作不当，车辆颠簸使郭宏娥腾空而起摔倒在地，造成郭宏娥受伤的交通事故。该事故经绥德县公安局交通警察大队作出绥公交认字2018第0463号道路交通事故认定书认定，王哲学承担全部责任，郭宏娥无责任。陕K**大型普通客车在阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保道路客运承运人责任保险，每座赔偿限额为70万元，事故发生在保险期限内，故阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司应该在道路客运承运人责任保险限额范围内承担赔偿责任。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司认为，合同约定争议解决方式为仲裁，一审法院程序违法，其无权对上诉人与被上诉人榆林市长运汽车运输集团有限公司绥德分公司签订的保险合同审理裁决,经查，在一审期间，上诉人并未提出一审法院无权审理此案，并且进行应诉答辩为郭宏娥的合理损失其愿意承担，故一审法院具有对本案的审理裁决权限，其审理程序符合法律规定。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司认为，郭宏娥单方委托鉴定，不符合法律规定，收取鉴定费过高，一审未准许重新鉴定不当，因上诉人虽对鉴定意见有异议，但未提供证据证明鉴定程序违法、鉴定机构或者鉴定人员无鉴定资格，不符合重新鉴定的法定情形，故一审法院未准许重新鉴定，采纳正大司法鉴定意见并无不当。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司认为不应当支持精神抚慰金，因郭宏娥经正大司法鉴定为十级伤残，一审法院依法判决支持精神抚慰金5000元并无不妥。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司认为不应当承担鉴定费、诉讼费，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费即是必要合理的费用，应由保险人承担，故上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1340元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年六月十七日书记员  张 秀