陕 西 省 旬 阳 县 人 民 法 院民 事 判 决 书                             （2018）陕0928民初168号  原告:李本强，男，1979年7月2日出生，汉族，住旬阳县，公民身份号码：61242XXXX907020897。委托诉讼代理人：冯韧，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王刚练，陕西毕达律师事务所律师。    被告:罗海林，男，1964年1月3日出生，汉族，住旬阳县城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：常正堂，陕西护正律师事务所律师。被告：王保成，男，1972年4月29日出生，汉族，住旬阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：常正堂，陕西护正律师事务所律师。被告：陈和平，男，1970年1月18日出生，汉族，住旬阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告：旬阳县保成工贸有限公司（以下简称保成公司），地址: 旬阳县。统一社会信用代码9161092833860520XK。 法定代表人：王保成。原告李本强与被告罗海林、王保成、陈和平、保成公司合伙纠纷一案，本院于2018年1月16日受理后，依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理。原告李本强，委托诉讼代理人冯韧、王刚练，被告罗海林、王保成、保成公司，委托诉讼代理人常正堂，被告陈和平均到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告李本强向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告按照《合伙协议》约定进行合伙清算，并向原告分配合伙利润50万元（暂计，具体以合伙清算为准）。2、本案诉讼费用由被告承担。2019年3月18日变更诉讼请求：1、要求被告向原告分配合伙利润3700171元；2、判令被告以3700171元为基数，自2016年7月1日起至实际支付款项之日止，按照人民银行同期基准贷款利率向原告支付迟延分配利润期间的利息损失；三、本案申请司法会计审计费用50000元由被告承担。事实与理由:2014年原、被告签订《合伙协议》，约定：原告与三被告以等额出资，每人占四分之一的形式合伙承接武警交通一支队青海玉树治XX公路XX路基挖方、填土等工程，工程结束后以全体合伙人共同指定的代表签字确认的单据作为结算依据进行清算，并分配利润。2015年12月底，上述两工程施工完毕，发包方分次支付工程款3500万左右，其中1500万元支付给罗海林名下，1900多万支付被告王宝成名下。被告收到上述款项后原告多次要求按照协议约定进行清算并分配利润，但被告拒绝。经人民法院委托陕西金锐会计事务所有限公司对合伙利润进行司法审计，确认合伙期间利润14800684.09元，故申请应分利润3700171元。为此，原告依法起诉。被告罗海林、王宝成辩称，合伙关系不成立，原告仅仅向法院提交了签订的合伙协议，但未提交履行和出资。2014年罗海林单独承包工程，由李本强管理，结果李本强在工地出事，被告罗海林出面完成工程工作，你们都干什么了。2015年签订了协议，李本强没有投资，合伙不成立。原告的诉讼请求不符合现实，且鉴定报告违反法律程序，诉讼后应由有司法会计资格的机构审计，金锐会计事务所没有资质认证，因此，鉴定报告不合法。本工程没有验收、没有工程量清单，不具备鉴定条件。鉴定意见书将未收回的债权认定为利润，不符合实际。应驳回原告的诉讼请求。被告陈和平辩称，把帐算清了对了，我和高斌算一股；其他不发表意见。原告李本强提交证据：1、合伙协议；2、出资100万元票据；3、合伙期间机械、柴油、人工、日常费用支出票据；4、工程量结算清单。被告罗海林提交证据：费用总计、结算单、马成龙车队结算单、马学福车队结算单、李正林三样机械工资单、机械费用单、柴油帐、人工工资表。与原告提交鉴定证据一致，均委托审计鉴定。被告王保成提交证据：1、意外赔款支付70万元凭据；2、结算单14张，与审计鉴定差额591504元；3、工资表；4、柴油供货合同、票据，使用柴油29车，745.73吨 ，计款78899169元；5、马成龙车队结算单、马学福车队结算单、刘明礼结算单，均审计鉴定；6、损坏车辆60万元赔款收条、（2016）陕0928民初1175号民事判决书、（2017）陕09民终392号判决书，判决赔款8594.53元；7、情况说明。证人肖某某提交合伙人油料20车504、7吨、入库出库登记簿，伙食、铲车挖掘机、马成龙车队、马学福车队结算单。均审计鉴定。本院应当事人申请调取武警交通一支队兰州新区XX大队长调查笔录；罗海林在青海招商银行、工商银行，王保成、宝成工贸公司农业银行银行开户,交易明细，证明收到工程结算款情况和原告提供陈顺军向保成公司汇付50万元；委托嘉陵会计事务所委托鉴定，其退回鉴定，后委托陕西金锐会计事务所审计鉴定意见书，鉴定收入29036475元，支出17738288.91元。经当庭举证、质证及法庭询问，以上证据来源合法、真实与本案相关联，予以认证并在卷佐证；对被告王保成提交的意外赔款支付70万元实际从合伙人收入中支出，建设单位与合伙人如何约定缺乏证据证明，予以认证；柴油数量与工地管理人员肖某某登记的2015年进货入库和出库簿登记的实际使用数量不符、本院按照肖某某提交的实际使用数量认证20车和借用的3吨，合计504.7吨予以认定，已鉴定审计，超出部分不予认证；工资支出2292500元，因未提交涉事当事人领款、领取的发放工资的标准凭据、付款凭据，属于孤证，但鉴于施工必须发放工资，参照实际领款人证明领款数额，按照90%予以认定工资支出2063250元，超出部分不予认定；情况说明其中发生生活支出（过大）、酌定生活费开支伙食支出每月5万元，5个月25万元；2015年购置车辆符合客观，购置车辆应予折旧，该工程使用期间按一年折旧的费用2万元；招待、公关、加油、车辆修理其他等酌定150万元；其他缺乏相应证据印证，不予认证。罗海林、王保成提交的车队结算单，审计鉴定已经结算。另刘明礼结算单未经现场人员签名，不予认可。其他证据，本院予以认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年年初，涉案当事人合伙，原告李本强、被告罗海林、被告王宝成，被告陈和平（实际出资为陈和平、高斌合股，以陈和平出面）在青海承接武警交通一支队青海玉树治XX公路XX路基挖方、填土等工程，合同编号20140100319（补），由李本强管理工程工地施工，工程队日常支出由李本强垫付，李本强、罗海林、王保成每人入股100万元，陈和平名义入股（高斌、陈和平各人50万元）；李本强投资款通过给赵雄转付汇款47万元购买油料，给王保成汇款25万元，交工程保证金15万元，交罗海林现金5万元，支付部分工资、费用等合计101万元。工程完成总工程量为15540163元，以罗海林施工队名义结算，实际收款完成工程款12500000元，款均付给罗海林在青海招商银行西宁分行的银行账户。2015年5月11日为共同完成武警交通一支队青海玉树治XX公路XX段XX路基面工程，原告、被告签订合伙协议，约定：各合伙人每人出资50万元为1股，共四股；推举王宝成为合伙负责人，高斌全权代表陈和平、陈顺军代表李本强配合王宝成组织具体施工；协议对合伙出资提交方式、责任、利润分配、风险、开支、工资、资金管理、结算、收支签字确认、现场管理、后勤保障均作了规定。李本强于2015年5月13日将50万元入股款通过陈顺军账户支付给保成公司账户。2016年1月30日以旬阳县保成工贸有限公司名义经结算，合同编号20150100104号，完成工程总款16998810元，实际收到付款16536475元，款付给旬阳县保成工贸有限公司、王宝成在旬阳农业银行的账户。工程完工后，当事人经清算，被告已将原告投资款111万元（包括垫付陈和平10万元，原告101万元）和50万元入股款和借款付给原告，但对利润分配在酒店清算未果，发生争议，原告将合伙期间部分账务全部带走。另查明，2014年合伙期间，原告李本强管理工地期间在业主检查工地时出现业主车辆陷在施工的路基上，致业主对承包工地产生重大意见后通知王保成在工地负责，被告罗海林继续管理，完成工作。2015年王保成负责施工，从5月19日进场开工至10月26日结束，期间发生意外伤亡赔偿款70万元，支出机械等费用与肖某某提交的费用差额591504元，工地柴油由肖某某管理，实际进场柴油504.7吨，损坏车辆赔款60万元、造成翟亚君交通事故赔偿8594.53元，生活认定25万元，招待、加油等其他支出认定150万元，购买车辆、发放工资2292500元，与领取人实际领取有出入，认定90%用于工地。审理中，双方当事人均同意并经司法技术室统一委托陕西金锐会计事务所有限公司对合伙期间的盈余进行核算清算，陕西金锐会计事务所有限公司限期当事人提交凭证后作出陕金审鉴字（2019）第0059号审计鉴定意见书。审计鉴定合伙期间收入29036475元，其中罗海林负责施工（合同编号20140100319）实际收到款项12500000元，王保成负责施工（合同编号20150100104）及其旬阳县保成工贸有限公司实际收到款项16536475元；支出17738288.91元。本院认为，原告与被告之间共同出资、共担风险，并签订合伙协议，共同完成武警交通一支队青海玉树治XX公路XX路基挖方、填土等工程，符合合伙的法定要件，李本强、罗海林、王保成、陈和平四人合伙关系成立。合伙期间完成的工程量和结算费用，同武警交通一支队给合伙人支付的工程款基本一致，本院确定以被告罗海林、王保成未收回的款项为合伙人共同债权，不作为本案的收入认定，实际收入29036475元为合伙期间合伙人的共同收入。合伙期间支出鉴定审计17738288.91元，但王保成未按照指定期间提交票据进行鉴定，考虑涉诉当事人属于松散的合伙模式的实际，且未经核准登记，对被告王保成2015年管理施工期间未鉴定审计计算的意外伤亡赔偿款70万元，支出机械等费用与肖某某提交的费用差额591504元，工资支出按照2063250元，损坏车辆赔款60万元、造成翟亚君交通事故赔偿8594.53元费用，合伙购买车辆折旧20000元（未折旧部分合伙人可另案主张），2015年伙食支出酌定每月5万元，5个月25万元；招待、公关、加油、车辆修理其他等150万元计，合计支出5733348.53元，一并纳入支出计算总支出。支出总计23471637.44元。合伙收入减支出后盈余为5564837.56元。因合伙人合伙期间的财务、收款领款2014年由罗海林负责；2015年由王保成负责，收款资金从宝成公司账务过账，被告保成公司仅使用其账户过账，不承担民事责任。但款项收入、支出均由被告罗海林、王保成支配，原告李本强、被告陈和平无权支配。因此，被告罗海林、王保成应按照合伙的盈余平均分配合伙期间的盈余收入，并向原告支付合伙期间所得的盈余。原告主张，本院支持1391209元；超出部分缺乏证据，本院不予支持。其主张利息，缺乏依据，不予支持。被告罗海林辩驳缺乏证据证明，不予采纳。王保成辩驳，部分予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百零六条第一款、第一百零八条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十条、第五十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告罗海林、王保成于本判决生效之日起十日内支付原告李本强1391209.39元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费36400元，减半收取18200元，由被告罗海林、王保成负担8200元，原告李本强负担10000元；鉴定费50000元，由李本强、罗海林、王保成、陈和平各负担12500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审  判  员   吴 忠 强  二〇一九年四月十五日      书  记  员    王     停  1