重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终1602号上诉人（原审被告）：四川新青阳制药有限公司，住所地四川省广安市岳池县九龙镇城南工业园区狮子坡路同天段11号，统一社会信用代码91511621337739484B。法定代表人：杨亚平，董事长。委托诉讼代理人：宋琴，中豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：周俊龙，中豪律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：重庆黄庚物资有限公司，住所地重庆市渝北区双凤桥街道义学路2号金易都会1幢6-A-22，统一社会信用代码91500112091242047U。法定代表人：黄刚，经理。委托诉讼代理人：周元亮，重庆航宇律师事务所律师。原审被告：四川省同创伟业建设工程有限公司，住所地四川省广安开发区广惠街167号，统一社会信用代码915116007175022270。法定代表人：徐天辉，董事长。委托诉讼代理人：胡翔，四川爱众律师事务所律师。上诉人四川新青阳制药有限公司（以下简称新青阳公司）因与被上诉人重庆黄庚物资有限公司（以下简称黄庚公司），原审被告四川省同创伟业建设工程有限公司（以下简称同创伟业公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初13578号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新青阳公司上诉请求：撤销原判第四项、改判驳回黄庚公司对新青阳公司的原审诉讼请求，本案一、二审诉讼费由黄庚公司、同创伟业公司承担。事实和理由：本案《担保协议书》约定“按我司2018年3月对同创伟业公司的工程安排，同创伟业公司根据人工、租赁设备的配备力争动工动力房，为此尚需约150-200吨钢材。如果黄庚公司能够支持并向同创伟业公司赊销，上述数量内的钢材款由我司作担保，在2018年5月前支付款项。”根据前述约定，我司仅对2018年3月动工的动力房所需的赊销钢材承担担保责任，而该动力房截止黄庚公司起诉时仍未动工，故我司承担担保责任的条件尚未成就。黄庚公司辩称，本案《担保协议书》是三方当事人的真实意思表示，我司供应了钢材，也与同创伟业公司进行了对账，新青阳公司应当按照约定承担责任。同创伟业公司辩称，新青阳公司应对同创伟业公司在该工程的所有钢材款承担担保责任。黄庚公司向一审法院起诉请求：1.判令同创伟业公司支付钢材款本金1993167.76元、吊装费及运费91053.52元及截止2018年6月26日的资金占用费374151.72元；2.判令同创伟业公司支付资金占用费（以1993167.76元为基数，从2018年6月27日起按月利率2%计算至付清为止）；3.判令新青阳公司在711294.15元钢材款（含吊运费）范围内承担连带给付责任；4.本案诉讼费由新青阳公司、同创伟业公司负担。一审法院认定事实：2017年2月14日，以同创伟业公司为需方（甲方）、黄庚公司为供方（乙方）签订《钢材供应合同》，约定的主要内容为：供方向需方施工的新青阳公司岳池生产基地项目供应钢材，交货地址为新青阳公司岳池生产基地。货物由供方负责整车吊装上车运至交货地点，吊装费30元/吨及运费160元/吨由需方承担（特殊情况除外），前述费用在每月月底一并给付。钢材价格的确定：1、钢材单价以供方提供货物当日的市场行情价格为准，盘元、盘螺在当日市场价格上加价120/吨，带肋钢筋单价在当日市场价格上加价180/吨；2、资金占用费（含工资、税金、办公费用、资金利息及合理利润）：（1）供方从工程开工起为需方垫资500吨钢材货款。从货到工地之日起至结算日且钢材单价在3000-4000元/吨，需方向供方支付每天每吨3.5元的资金占用费；若钢材单价在4000元/吨以上时，需方则向供方支付每天每吨4元的资金占用费。（2）本工程供方为需方垫满500吨钢材，且需方按时支付垫资的货款及资金占用费。（3）每月30日对账，需方对账后5日内付款。（4）供方为需方垫资完成后，若需方未能及时付款，从垫满之日起至30天内支付，则按每天每吨3.5元计算资金占用费；60-120天内支付，每天每吨4.5元的资金占用费。钢材货款的支付：需方整个工程所需钢材约为3000吨（以实际供货为准），供方为需方工程主体垫资500吨钢材货款，垫满后15日内供方凭送货单同需方结算已供货物及资金占用费，需方在此日期内必须付清全部货款，垫资资金占用费每月结算一次。需方保证按本合同规定的付款要求及时支付供方货款，若恶意拖欠合同约定付款，供方有权停止供货，并有权要求需方支付全部货款及资金占用费。本合同所发生的争议由供方所在地的仲裁机构或管辖法院裁决。陈正友作为同创伟业公司的代表在需方落款处签字。合同签订后，黄庚公司便向同创伟业公司的工程项目供货。2018年3月7日，以同创伟业公司为购买方（甲方）、黄庚公司为供货方（乙方）、新青阳公司为建设方（丙方）签订《担保协议书》，载明：按丙方2018年3月对甲方的工程安排，甲方根据人工、租赁设备的配备力争动工动力房，为此尚需约150-200吨钢材。如果乙方能够支持并向甲方赊销，上述数量内的钢材款由丙方作担保，在2018年5月前支付款项。如果以后时间乙方仍同意向甲方赊销钢材，三方可逐月根据当月工程任务的安排签订担保协议。陈正友作为同创伟业公司的代表在协议上签字。《担保协议书》签订后，黄庚公司继续向同创伟业公司的工程项目供应钢材，从2018年3月12日至2018年3月29日期间，黄庚公司向同创伟业公司供应了143.556吨钢材，钢材款金额为598997.76元，吊运费金额为27275.64元。2018年3月，黄庚公司未另向同创伟业公司供应钢材。2018年4月2日，黄庚公司向同创伟业公司供应了19.71吨钢材，钢材款金额为81275.85元，吊运费金额为3744.9元。《担保协议书》签订后，黄庚公司供应的钢材价款及吊运费的总额为711294.15元。2018年11月1日，陈正友向黄庚公司出具对账确认书，载明的主要内容为：同创伟业公司因承建新青阳公司岳池县原料药建设工程在重庆黄庚物资有限公司购买钢材，经与同创伟业公司陈正友对账（根据夏吉宇及王勇签收的送货单核对），同创伟业公司尚欠重庆黄庚物资有限公司款项如下：1、截止2018年4月2日欠钢材款本金1993167.76元，其中2018年3月12日至2018年4月2日欠钢材款711294.15元；2、截止2018年6月26日，资金占用费为374151.72元；3、截止2018年4月2日，吊装费、运费共计91053.52元。一审审理中，黄庚公司陈述：资金占用费从货到工地就应当计算，资金占用费和货款本金每月结算，次月5日支付，若未结算也未付款，就继续计算资金占用费至货款本金付清为止；黄庚公司向同创伟业公司的供货总额为500多万元，同创伟业公司支付了部分货款本金及资金占用费。对账确认书中载明的2018年3月12日至2018年4月2日欠钢材款金额711294.15元包括该期间的吊装费、运费。一审法院认为，黄庚公司与同创伟业公司签订的《钢材供应合同》，黄庚公司与同创伟业公司、新青阳公司签订的《担保协议书》系各方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。陈正友作为同创伟业公司与黄庚公司签订合同的代表，其与黄庚公司办理结算、对账确认的行为系代表同创伟业公司的职务行为，对同创伟业公司具有约束力。根据对账，同创伟业公司现欠黄庚公司钢材款本金1993167.76元、吊装费及运费91053.52元、截至2018年6月26日的资金占用费374151.72元的事实成立；根据合同约定，黄庚公司的货物交付同创伟业公司之日起即应计算资金占用费，并于每月30日结算，在结算后5日内支付，同创伟业公司未付清钢材款本金之前应继续计算资金占用费。同创伟业公司现欠黄庚公司钢材款本金1993167.76元未支付，黄庚公司要求从2018年6月27日起按月利率2%继续计算资金占用费符合法律规定，亦未超过合同约定。综上，对黄庚公司要求同创伟业公司支付货款、资金占用费、吊装费及运费的请求，予以支持。对黄庚公司要求新青阳公司承担连带责任的请求，签订《担保协议书》后，黄庚公司向同创伟业公司承建新青阳公司的工程项目供应钢材的事实成立，新青阳公司根据2018年3月的工程安排，对同创伟业公司赊销黄庚公司的钢材价款作担保，并未约定必须系对用于动力房的工程作担保，且同创伟业公司向黄庚公司赊销钢材后，何时使用钢材，以及是否用于动力房施工，并非黄庚公司所控制。故新青阳公司以动力房现未施工、未使用钢材，不应承担保证责任的抗辩不成立。根据《担保协议书》载明的内容，新青阳公司保证担保的范围应为2018年3月内赊销的钢材款，且担保的总钢材量不超过200吨。如2018年3月以后黄庚公司仍同意向同创伟业公司赊销钢材，应另逐月签订担保协议。根据黄庚公司与同创伟业公司签订的《钢材供应合同》载明的内容看，钢材款与吊装费、运费系不同的款项，钢材款不包括吊装费及运费。综上，新青阳公司向黄庚公司承担担保责任的范围应为：2018年3月12日至2018年3月29日期间，黄庚公司向同创伟业公司供应的143.556吨钢材的价款598997.76元。对黄庚公司要求新青阳公司承担的其余保证责任，不予支持。新青阳公司承担担保责任后，有权向同创伟业公司追偿。同创伟业公司不到庭应诉，将承担不举证、质证、辩证的法律后果。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、同创伟业公司于判决生效后10日支付黄庚公司钢材款本金1993167.76元；二、同创伟业公司于判决生效后10日支付黄庚公司吊装费、运费共计91053.52元；三、同创伟业公司于判决生效后10日支付黄庚公司资金占用费（1、截至2018年6月26日的资金占用费为374151.72元；2、从2018年6月27日起，以钢材款本金1993167.76元为基数，按月利率2%计算至钢材款本金付清之日止）；四、新青阳公司对第一款中的598997.76元钢材款本金向黄庚公司承担连带清偿责任；五、驳回黄庚公司的其他诉讼请求。案件受理费28066元，保全措施费5000元，合计33066元，由同创伟业公司、新青阳公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案《担保协议书》约定“上述数量内的钢材款由新青阳公司作担保”，由此看出该《担保协议书》并未将动力房的动工作为新青阳公司承担担保责任的前提条件，而是约定由新青阳公司对同创伟业公司赊销黄庚公司的钢材款作担保。故对新青阳公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人四川新青阳制药有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9790元，由上诉人四川新青阳制药有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  向 川审 判 员  章兴东审 判 员  汪 骞二〇一九年六月二十四日法官助理  钟 慧书 记 员  韩 秦