山西省灵石县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0729民初90号原告：靳学章，男，1962年5月5日生，汉族，介休市村民。现住该村。委托诉讼代理人：张贝，山西旭日明律师事务所律师。被告：山西介休大佛寺桃园煤业有限公司，住所地介休市义堂镇旺村。法定代表人：梁兆龙，男，董事长。委托诉讼代理人：宋恩福，山西恩锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李静，山西恩锦律师事务所律师。原告靳学章与被告山西介休大佛寺桃园煤业有限公司（以下简称大佛寺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张贝，被告的委托诉讼代理人宋恩福、李静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告靳学章向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方之间的劳动关系;2、由被告支付原告经济补偿金188396元。事实与理由:原告于1984年在被告处工作,期间经历被告兼并整合,工作年限从未间断,双方劳动关系一直存续至今。被告存在扣押原告工资、未依法缴纳社会保险的情形,且被告于2015年11月份后就告知原告长期放假,未给原告提供劳动环境和劳动条件,双方就解除合同及支付经济补偿金的相关问题未能协商一致,原告向介休市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2018年5月份，介休市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，介劳人仲裁字（2018）09-1号、（2018）09-2号二份裁决书，仲裁委在已查明原告工作年限的情况下将未经质证的劳动合同作为定案依据错误分配举证责任，程序严重违法，缩短原告经济补偿金年限，减少经济补偿金标准，即使按照被告兼并后的工作年限计算，经济补偿金也应当为6年而非5年，加之原告之前正常工作年限12个月的平均工资为5544元，工作年限为34年。故不服介劳人仲裁字第（2018）09-2号裁决书，向法院提起诉讼，要求被告支付原告经济补偿金188396元，望法院支持原告诉求。被告辩称，被告公司是在2010年4月由大佛寺煤业集团集团公司兼并重组介休市桃园煤业公司而来的，根据2000年最高人民法院院长李国光的讲话精神，因下岗引发的争议不属于民事案件，不是履行合同中发生的问题，之前要求补偿的不属于法院审理的范围。2013年8月1日，被告和原告签订劳动合同期限5年，履行到2015年12月原告不去工作，主动不履行，是原告违反劳动合同违约在先，目前合同已经自动终止，不存在解除的问题。同意解除劳动关系，不同意支付2010年4月前的经济补偿金。本院经审理认定事实如下：1984年起原告靳学章开始在介休市义棠镇桃园煤化有限公司工作。2010年4月，因国家相关政策规定，介休市义棠镇桃园煤化有限公司被大佛寺集团公司兼并整合，整合后被告成立介休大佛寺桃园煤业有限公司，原告变更为被告公司职工，详见《兼并重组接管协议》。2013年8月1日，原、被告签订《劳动合同书》，合同编号024（04021600021）原告在被告处工作，2015年12月，被告公司因效益不好安排原告放假。原告称被告同时口头告知自谋职业，被告则予以否认，并称通知原告继续工作，双方无证据证实原告从2015年12月至今未上班。2017年4月，原告向介休劳动人事仲裁委申请一、请求被申请人出具解除劳动合同协议书；二、请求被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资差额66355.63元；三、请求被申请人支付申请人2015年9月、10月、11月三个月工资18096.99元及未及时足额支付工资所应支付的赔偿金18096.99元，共计36193.98元；四、请求被申请人支付申请人经济补偿金205099.22元，支付经济赔偿金410198.44元；五、请求被申请人退还申请人所缴纳的7个月的集资款12477.6元及利息2257.42元，介劳人仲裁字（2017）22号裁决：一、被申请人支付申请人2015年9月、10月、11月的工资共计18096.99元；二、被申请人返还扣除申请人的工资（集资款）12477.6元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告收到裁决书后不服，提起诉讼，要求1、撤销介劳人仲裁字（2017）22号仲裁裁决书；2、解除双方的劳动关系；3、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额66355.62元；4、被告支付原告2015年9月、10月、11月、3个月的工资18096.99元及未及时足额支付工资所应支付的赔偿金18096.99元；5、被告支付原告经济补偿金205099.22元。同年，山西省祁县人民法院作出（2017）晋0727民初1214号民事判决书，一、被告支付原告工资款14550元；二、被告支付原告工资集资款12477.6元；三、驳回原告其它诉讼请求。对于原告要求解除劳动关系并支付原告经济补偿金205099.22元，因该请求未在劳动仲裁中主张，原告另行应向劳动争议仲裁委先行申请仲裁（详见《判决书》）。2018年5月，原告申请介休市劳动人事争议仲裁委员会解除双方之间劳动关系，另支付原告在此之前正常状态下12个月的平均工资为5544元/月，工资年限为34年，要求被告支付经济补偿金188396元，介劳人事争议仲裁委作出介劳人仲裁字（2018）09-1号仲裁裁决书：解除双方劳动关系。（2018）09-2号仲裁裁决书：被告支付原告5年经济补偿金13500元（5年是以2010年4月19日至2015年12月的工作年限，月平均工资按2700计算，对于原告请求2010年4月原用人单位工作年限未予以支持计算）。原告收到裁决书后，对（2018）09-1号仲裁裁决书予以认可，对（2018）09-2号仲裁裁决书不服，提起诉讼。认为：介劳人仲裁字（2018）09-2号裁决书，在已查明原告工作年限，被告未提供工资表以及原告提供已生效的民事判决书的情况下，将未经质证的劳动合同作为立案依据，错误分配举证责任，程度严重违法。缩短原告经济补偿金年限，减少经济补偿金标准，即使按照被告兼并后的工作年限计算，经济补偿金应当为6年而非5年，原告在此之前正常工作状态下12个月的平均工资为5544元，年限为34年，补偿金为188396元。被告认为：原告请求2010年4月之前的补偿金，依据相关政策规定，不属于法院审理的范围。双方签订劳动合同后，原告方不去上班，且原告违反劳动合同违约在先，不同意原告诉求。原告提供证据介劳人仲裁字（2017）号仲裁决书，祁县人民法院民事判决书原、被告签订的劳动合同书、介休市义棠镇桃园煤化有限公司及工作证、委员证、收据证明兼并重组接管协议、介劳人仲裁字（2018）09-1号、（2018）09-2号仲裁裁决书及企业信用信息等证据佐证。被告对原告提供的证据的真实性无异，此为本案事实。本院认为，本案是劳动争议纠纷，经审理查明，原告于1984年3月起开始在介休市义棠镇桃园煤业有限公司工作，2010年4月介休市义棠镇桃园煤业公司被大佛寺集团公司兼并整合，整合后被告成立介休大佛寺桃园煤业有限公司，原告变更为被告职工，2015年11月被告单位停工放假，双方存在劳动合同关系，对上述事实双方无争议，本院予以确认。现原告要求解除劳动合同关系，被告同意，故对于原告要求与被告解除劳动合同关系纠纷一案，本院予以支持。由此，对于原告要求被告支付经济补偿金的请求，符合法律规定，本院予以一并支持。双方对于解除劳动合同关系的经济补偿，金额发生争议，工资标准：根据《劳动合同法》第四十七条规定，计算经济补偿金的基数为劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。在原告工作期间，被告强行扣除原告工资数额的30%作为单位集资款，且原告的工资一直都是现金领取，祁县人民法院的生效判决对此予以确认。故原告根据被告给原告出具的集资款收条倒推出原告前8个月的平均工资为6238元，根据生效的民事判决书，原告2015年9月至11月的月平均数额为4850元，故原告月平均工资为5544元。本院予以确认。被告主张按月平均工资2700元计算原告经济补偿金无事实和法律依据。对于被告所辩，提出2010年单位兼并重组后不承担责任，但是根据《劳动合同法》第三十三条和第三十四条、《劳动合同法实施条例》第十条规定，被告山西介休大佛寺桃园煤业有限公司承继原介休桃园煤化有限公司的权利和义务，其内部兼并重组协议并不能对抗原告，在其未提供工资表以及证明原告工作年限中断的相关证据的情况下，被告应当向原告支付经济补偿金。即原、被告之间的劳动关系应从用工之日起计算，1984年3月至2015年11月，累计工作年限为32年9个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定，计算经济补偿金为33年。故原告月平均工资为5544元×33年＝182952元，原告要求被告支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《劳动合同实际条例》第十条之规定，判决如下：依法解除原、被告之间的劳动关系。二、被告山西介休大佛寺桃园煤业有限公司在本判决书生效后三日内支付原告靳学章经济补偿金182952元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审 判 长  陈永灵审 判 员  吴 彪人民陪审员  郝瑞明二〇一九年六月十三日书 记 员  郭 艳