云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初1283号原告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所：广西壮族自治区桂林市瓦窑路**。法定代表人：杨俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢柏儒，该公司员工。委托诉讼代理人：刘秋庆，云南新序律师事务所律师。被告：昆明全拓房地产开发有限公司，，住所：云南省昆明市富民县永定街道办事处黎阳路**法定代表人：刘绍忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊生、滕芳，该公司员工。原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“广西四建”）与被告昆明全拓房地产开发有限公司（以下简称“全拓地产”）建设工程价款优先受偿纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理。原告广西四建的特别授权代理人卢柏儒、刘秋庆，被告全拓地产的特别授权代理人樊生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广西四建向本院提出诉讼请求：1.确认（2015）云高民一初字第30号民事调解书中第二项被告应支付原告的尚岛蝶院工程进度款1000万元享有尚岛蝶院工程项目折价或拍卖建设工程价款优先受偿权；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月2日，原告起诉被告请求法院：1.判令被告支付工程进度款2980万元，延迟支付工程进度款违约金1274.13万元；2.判令被告支付工程签证款900万元；3.判令被告支付原告为处理本案纠纷所产生的律师费72万元；4.判令原告就上述诉讼请求第1、2项所列金额对尚岛蝶院工程项目折价或拍卖款享有法定优先受偿权；5.本案诉讼费由被告承担。2016年4月20日，在法院主持下原被告双方就该案达成调解，云南省高级人民法院出具（2015）云高民一初字第30号《民事调解书》，《民事调解书》第二项内容为：根据全拓地产应支付工程进度款8250万元，已付工程进度款7250万元，全拓地产应于2016年9月24日前分批支付广西四建工程进度款1000万元，工程进度款支付账号信息：开户行：中国建设银行股份有限公司桂林城南支行，账号：45×××53，户名：广西四建，支付工程进度款的时间及数额：2016年5月24日前支付工程进度款300万元；2016年6月24日前支付工程进度款200万元；2016年7月24日前支付工程进度款200万元；2016年8月24日前支付工程进度款200万元；2016年9月24日前支付工程进度款100万元。调解书生效后，被告未按调解书确定时间及金额支付原告工程进度款，于是原告于2017年向云南省高级人民法院申请执行，云南省高级人民法院将该执行案件委托昆明市中级人民法院执行，目前该案仍在执行过程中。根据原被告2015年4月7日签订的《尚岛蝶院项目情况汇报》，被告应于2015年6月30日前支付工程进度款至1亿元，在被告未按《尚岛蝶院项目情况汇报》支付工程价款的情况下，原告在被告应付工程价款之日起即2015年6月30日开始起算的六个月内，于2015年9月2日向云南省高级人民法院提出就该笔工程进度款对尚岛蝶院工程项目折价或拍卖款享有法定优先受偿权，因此，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，请求法院支持原告的诉讼请求。被告全拓地产答辩称：本案诉讼在（2015）云高民一初字第30号调解书中已经诉讼过，符合重复诉讼的情况，应当驳回诉讼请求。另外，本案工程款的支付时间已经超过法定的优先受偿除斥期间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告广西四建提交的证据：1.建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议，证明：诉争工程的合同约定；2.“尚岛蝶院”项目情况汇报，证明：原被告协商诉争工程进度款应支付时间为2015年6月；3.民事起诉状、（2015）云高民一初字第30号民事调解书，证明：原告在2015年9月2日向法院主张就诉争工程尚岛蝶院工程项目折价或拍卖款享有法定优先受偿权。被告全拓地产质证认为：对第一组证据证明内容认可，工程量已经核算过；对第二组证据真实性认可，无我公司签字，为公司单方面出具的资金使用计划，为双方协商的初步意向，故对合法性关联性不认可；对第三组证据真实性合法性认可，关联性不认可，省高院的调解书明确欠工程款1000万元，优先受偿权应视为放弃，且原告起诉的时候已经超过法定优先受偿的除斥期间。被告全拓地产提交的证据：（2015）云高民一初字第30号调解书，证明：本案标的已经于2015年提出过诉讼，并于2016年4月20日结案，本案符合重复起诉的条件；根据约定，原告已经超过了优先受偿的除斥期间。原告广西四建质证认为：对调解书真实性关联性合法性认可，但对其证明内容不予认可。原告在省高院第一次起诉时主张了工程款的优先受偿权，是省高院在调解书中遗漏了优先受偿权的内容，原告起诉本案不存在重复起诉及超过除斥期间的问题。本院认为：原告广西四建及被告全拓地产提交的上述证据真实且均与本案有关，本院予以确认，至于原告广西四建的诉讼主张能否支持，本院将在说理部分进行综合评述。本院认定事实如下：广西四建与全拓地产签订《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》后，广西四建在“尚岛蝶院”项目中完成了相关工程。2015年4月7日，双方签订《尚岛蝶院项目的情况汇报》对项目施工情况和工程款的支付进行了约定。2015年9月2日，广西四建向云南省高级人民法院起诉全拓地产，请求：1.判令全拓地产支付工程进度款2980万元，延迟支付工程进度款违约金1274.13万元（暂计至2015年8月30日，最终经实际给付之日为准）；2.判令全拓地产支付工程签证款900万元；3.判令全拓地产支付广西四建为处理本案纠纷所产生的律师费72万元；4.判令广西四建就上述诉讼请求第1、2项所列金额对尚岛蝶院工程项目折价或拍卖享有法定优先受偿权；5.本案诉讼费用由全拓地产承担。案经云南省高级人民法院主持调解，云南省高级人民法院于2016年4月20日出具（2015）云高民一初字第30号《民事调解书》，对以下协议内容进行了确认：一、截止到2016年3月18日，双方确认广西四建已完尚岛蝶院项目工程约90%，已完工程量估算为1.1亿元（不包括已完工程的签证部分，本次估算工程量不作为工程最终结算的依据，最终工程结算按双方合同约定进行）；二、根据合同约定工程进度款按75%支付，截止2016年3月18日，全拓地产应支付工程进度款8250万元，已付工程进度款7250万元。全拓地产应于2016年9月24日前分批支付广西四建工程进度款1000万元，工程进度款支付账户信息：开户行：中国建设银行股份有限公司桂林城南支行，账号：45×××53，户名：广西四建。支付工程进度款的时间及数额：2016年5月24日前支付工程进度款300万元；2016年6月24日前支付工程进度款200万元；2016年7月24日前支付工程进度款200万元；2016年8月24日前支付工程进度款200万元；2016年9月24日前支付工程进度款100万元；三、针对前期停工损失，全拓地产自愿补偿广西四建300万元。双方于2014年6月13日签署的《补偿协议》名为全拓地产补偿广西四建看守人员工资、现场照明用电费用、生活用水费用300万元，实为全拓地产支付广西四建尚岛蝶院钢材供货商的资金占用费。上述两笔费用共计600万元，该费用于工程最终结算时进入核算；四、若全拓地产未按协议约定时间支付工程进度款，则全拓地产应按每次应付工程进度款数额的日万分之四向广西四建承担违约责任；五、广西四建承诺，在本协议签订之日起七个工作日内全面复工，并保证于2016年5月18日前，尚岛蝶院项目工程达到初验条件，即水电部分的电线主线穿至每栋单元电箱。若因全拓地产原因造成工程未达初验条件，则由全拓地产自行承担所有逾期交房的违约责任。若因广西四建原因造成工程未达初验条件，则由广西四建从2016年5月19日起承担逾期未达初验条件的违约责任；六、本案诉讼费358406.50元减少收取为179203.25元、保全费5000元由双方各自承担50%，即92101.63元。本案诉讼费及保全费已由广西四建承担，本案诉讼费及保全费于工程最终结算时由全拓地产向广西四建支付92101.63元；七、双方请求云南省高级人民法院依本协议内容制作《民事调解书》，《民事调解书》送达后三个工作日内，广西四建应向云南省高级人民法院申请解除对全拓地产部分财产的查封，并向云南省高级人民法院提供拟解除查封的财产清单，保留对全拓地产名下价值3500万元财产的查封；八、自本协议签订之日起，至全拓地产向广西四建支付工程进度款累计至500万元之日止起算的七个工作日内，广西四建应向云南省高级人民法院申请解除对全拓地产名下价值500万元财产的查封，并向云南省高级人民法院提供拟解除查封的财产清单，保留对全拓地产名下价值3000万元财产的查封；自本协议签订之日起，至全拓地产向广西四建支付工程进度款累计至1000万元之日止起算的七个工作日内，广西四建应向云南省高级人民法院申请解除对全拓地产名下价值500万元财产的查封，并向云南省高级人民法院提供拟解除查封的财产清单，保留对全拓地产名下价值2500万元财产的查封；之后，全拓地产每向广西四建支付工程进度款累计至500万元之日止起算的七个工作日内，广西四建应向云南省高级人民法院申请解除对全拓地产名下价值500万元财产的查封，并向云南省高级人民法院提供拟解除查封的财产清单，以此类推，直至完全解除对全拓地产名下财产的查封；九、本调解协议经双方当事人的委托代理人签字后即发生法律效力。上述调解书中所约定的款项正在执行过程中。本院认为：本案的争议焦点是：原告广西四建对工程进度款1000万元就其所施工工程的折价或者拍卖的价款是否享有优先受偿权。首先，关于本案是否属于重复诉讼的问题。经审查，原告广西四建在本案中所主张的1000万元工程进度款，已在另案中，由云南省高级人民法院于2016年4月20日出具（2015）云高民一初字第30号《民事调解书》中的第二项进行确认，本院对此予以认定。至于被告全拓地产答辩称本案所诉1000万元款项已经在上述调解书中进行处理，原告广西四建符合重复诉讼的条件是否成立的问题。经审查，原告广西四建在云南省高级人民法院提起的诉讼中，明确主张就“尚岛蝶院”项目折价或拍卖款享有法定优先受偿权，但在该案调解书中并无证据表明原告广西四建放弃了该项权利，云南省高级人民法院在调解书中对优先受偿权亦未进行过评判，因此原告广西四建就优先受偿权提起本案诉讼，不属于重复诉讼，本院对被告全拓地产的该项答辩意见不予采信。其次，原告广西四建主张的优先受偿权是否超过六个月的除斥期间。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”从2015年4月7日《“尚岛蝶院”项目的情况汇报》的内容，以及2015年9月2日广西四建另案起诉全拓地产的诉讼请求相互结合看，原告广西四建已在上述规定的六个月内主张建设工程价款优先受偿权。再根据《最高人民法院〈关于对人民法院调解书中未写明建设工程款有优先受偿权应如何适用法律问题的请示〉的复函》【2007】执他字第11号规定“建设工程款优先受偿权是一种法定优先权，无需当事人另外予以明示”。原告广西四建在本案中主张的优先受偿权成立，本院予以支持。被告全拓地产提出本案已经超过六个月的除斥期间的观点不能成立，本院予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司对云南省高级人民法院于2016年4月20日作出的（2015）云高民一初字第30号《民事调解书》第二项中被告昆明全拓房地产开发有限公司尚欠的1000万元工程进度款就其所施工工程的折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费81800元，由被告昆明全拓房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  杨章亮人民陪审员  李 泽人民陪审员  梁明华二〇一九年六月三日书 记 员  闻 怡