江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0214民初5474号原告：陆焱洪。委托诉讼代理人：黄晓晨，江苏瑞莱律师事务所律师。被告：江苏玺科电热装备有限公司。法定代表人：经文彪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：庄健，江苏英特东华律师事务所律师。原告陆焱洪与被告江苏玺科电热装备有限公司（以下简称玺科公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年9月21日受理后，依法适用普通程序，于2019年5月14日与（2018）苏0214民初2847号原告陆焱洪与被告玺科公司劳动合同纠纷一案合并公开开庭进行了审理。原告陆焱洪、被告玺科公司的委托诉讼代理人庄健到庭参加诉讼。现已审理终结。陆焱洪向本院提出诉讼请求：1、判令玺科公司支付违法解除劳动合同赔偿金40000元。2、本案诉讼费用由玺科公司承担。事实与理由：1、其为玺科公司的实际出资人，双方签订无固定期限劳动合同，期限自2016年1月14日起,约定岗位为总经理、月工资不低于10000元。因其与前一家单位江苏瑞吉格泰油气工程有限公司（以下简称瑞吉公司）于2016年1月18日才解除劳动合同，其实际入职玺科公司的时间为2016年1月19日。2、其是公司高管，受公司董事会和股东会的管理，而《员工手册》仅用于管理普通员工。普通员工的考勤以打卡为准，如有缺勤需向公司法定代表人经文彪或者其他的部门领导提交请假单，再形成书面的考勤记录作为补充。3、2017年4月8日玺科公司向其发送电子邮件后，为重申其于2017年4月1日公司会议上提出的退出董事会和股权的意思，也于当日向玺科公司回复，但并非拒绝按照规章制度上下班或表示辞职。4、经文彪于2017年5月16日将其打伤，致其无法正常工作并住院治疗。受伤后其未至公司上班，但未中断工作。随后其向经文彪发送《律师函》要求经文彪赔礼道歉。后玺科公司向其发送了《限期复工通知书》，其收到后于2017年6月23日向公司发送了《律师函》，向其表明其为公司大股东，不是普通员工，不应以《员工手册》的规定来制裁。其系玺科公司的股东及总经理，按照合作协议，总经理是由董事会聘任的，解除职务也应由董事会决定。但经文彪利用大股东与法定代表人控制公司的权力，在其受伤住院期间，未按合作协议和公司章程规定程序解除其总经理职务，并违法解除了其与玺科公司的劳动合同。5、其并不知晓玺科公司已于2017年6月23日将其开除的情况，又因在工作期间，玺科公司拖欠工资，致其没有收入来源生活困难，无法继续工作，遂于2017年10月11日向玺科公司提出辞职，其实际离职时间为2017年10月31日。后其于11月中旬办理社保手续时才知道玺科公司已于6月份与其解除劳动关系。6、其平均工资为10000元，工作年限以2年计，赔偿金应按10000元/月×2个月×2计算为40000元。7、其与玺科公司发生劳动争议后，已向无锡市新吴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提起仲裁，劳动仲裁委亦出具仲裁决定书终结仲裁活动。玺科公司辩称：陆焱洪因严重违反公司规章制度被解除劳动合同，其无需支付赔偿金。因陆焱洪实际入职时间为2016年6月1日，离职时间为2017年6月23日，故即使法院最终认定由其支付陆焱洪赔偿金，赔偿金应按10000元/月×1.5月×2计算为30000元。理由如下：1、2016年6月份陆焱洪希望通过玺科公司缴纳社保，故双方才签订了劳动合同，特意将合同期限约定自2016年1月14日起，而合同文本最后的签订日期未填写，其实际也为陆焱洪补缴了2016年1月至5月的社保，故陆焱洪实际入职时间为2016年6月，其无需支付陆焱洪2016年1月至5月的工资。陆焱洪表示入职时间自2016年1月19日起，故即使2016年1月19日至2016年5月31日期间按陆焱洪满勤计算的话，扣除陆焱洪个人应承担的费用，陆焱洪工资应为2016年1月工资为4575元，2月至5月每月工资9150元。2、其有门禁系统，但该系统只能记录人员进出各一次，第二次无法记录，故该系统无法反映真实的上班情况。公司的考勤是以人工登记的考勤为准，且公司也是依据人工登记的考勤发放工资的，陆焱洪作为总经理也应接受《员工手册》的约束。陆焱洪主要分管公司业务，除了需要出差、外出办事、接待客户等工作外，应当在办公室内工作并接受公司考勤，如外出也应通知考勤人员。工资支付依据即考勤记录，如陆焱洪该期间未出勤的，不应获得相应工资。3、员工擅自不按照规定出勤上班，擅离职守及工作懈怠等，公司有权对其采取纪律处分。陆焱洪在玺科公司处按照规章制度上下班的期间为2016年6月至11月，自2016年12月起，陆焱洪不遵守公司规章制度，长期不到公司正常上班，自2017年4月起就完全不到公司上班且未给公司带来任何业务，后其于2017年4月8日通过电子邮件向陆焱洪发出通知，要求陆焱洪严格按照公司规章制度准时上下班，但陆焱洪置之不理。因陆焱洪无正当理由不到公司上班，也未办理请假手续。其于2017年4月13日作出停发陆焱洪工资的决定，并通过电子邮件和公告方式告知陆焱洪，但此后陆焱洪仍无故长期旷工。2016年5月16日，陆焱洪与经文彪确实因公司管理发生争议并发生了肢体冲突，但从陆焱洪当天检查的情况来看，除了额头有肿块外无其他异样。至于住院的原因是脑梗、高血压，与冲突事件无关，且陆焱洪也未履行请假手续。2017年6月20日，其向陆焱洪发出《限期复工通知书》，明确要求陆焱洪于2017年6月23日之前复工，否则将正式解除劳动合同。陆焱洪收到该通知书后，委托律师向其发函，拒绝复工要求。2017年6月23日，因陆焱洪长期无故旷工并经其多次警告仍不到公司上班，作为公司总经理带头违反公司规章制度，在员工中造成恶劣影响，根据公司章程第16条的规定，执行董事经文彪免除其总经理职务，同时根据《员工手册》第二项聘用关系5.7条的规定，正式解除玺科公司与陆焱洪的劳动关系。后其于2017年10月12日收到陆焱洪的辞职报告，又于2017年11月14日向陆焱洪发送电子邮件，再次告知其与陆焱洪的劳动关系事宜已经处理完毕，提醒陆焱洪其已停止缴纳社保。故其系合法解除与陆焱洪的劳动关系，无需支付违法解除劳动合同赔偿金。经审理查明：（2017）苏02民终1599号江苏省无锡市中级人民法院民事判决书（以下简称1599号判决书）中载明，2016年1月18日瑞吉公司向陆焱洪发出解除劳动合同通知。陆焱洪与玺科公司签订《劳动合同书》1份，约定：劳动合同期限为无固定期限，自2016年1月14日起；陆焱洪岗位为总经理；实行标准工时制度，具体工作时间为每周工作6天，每周工作时间不超过40小时；月工资不低于10000元，玺科公司于每月15日之前以货币形式支付陆焱洪工资；严重违反玺科公司依法制定的规章制度的，玺科公司可以解除合同。2016年7月-2017年11月中国银行流水显示：玺科公司分别于2016年7月25日支付工资7775元、于2016年9月30日支付工资5775元、于2016年10月21日支付工资7775元、于2016年12月29日支付工资7775元，此后玺科公司未再向陆焱洪支付工资。2017年4月8日15：38，经文彪向陆炎洪发送电子邮件，邮件内容载明：“陆炎洪：4月6日我给你发过邮件，希望你在星期一给我答复。你现在这种工作态度我不接受，请严格按照公司规章制度，准时上下班。”2017年4月8日16：11，陆焱洪向经文彪发送电子邮件，邮件内容载明：“经董事长：你好！4月1日股东会上我已表明态度，我退出，并要求你一周内是否接受给予回复，但至今未得到你的明确态度。昨天来公司接待客人完全是出于对公司和你的考虑。希望下周内能得到你的明确回复。”2017年4月13日，玺科公司向陆焱洪发送电子邮件，载明：“陆焱洪先生，你好。由于你自2017年4月5日后没有到公司正常上班，也没有请假手续，违反公司规章制度第二条5.7，玺科公司特作如下决定：自2017年4月起停发工资停职检查，希望你尽快作出深刻检查，正常上下班，否则，公司将作出更进一步的处理。特此告知。”落款称谓为玺科公司行政商务部。2017年5月16日经文彪与陆焱洪因公司管理发生争议并产生肢体冲突。2017年5月16日针对陆焱洪颅脑部位的影像检查报告单显示：“……，右额部软组织稍肿胀”。2017年5月18日陆焱洪委托江苏瑞莱律师事务所黄晓晨律师向经文彪发送律师函，该函载明了冲突事件及受伤后果，陆焱洪要求经文彪予以道歉，另载明经文彪于2017年5月17日发邮件通知陆焱洪返还其占有的一台台式电脑，但陆焱洪在律师函中明确其作为股东，对公司财产的管理占有实属合理。2017年6月20日中国人民解放军第一0一医院门诊病历载明陆焱洪的简明病历为“反复头晕头胀1月余，无恶心呕吐及头痛，发病前有头部外伤史”，诊断结果为“椎–基底动脉供血不足”。该医院的出院记录显示，陆焱洪入院时间为2017年6月20日，出院时间为2017年7月5日。2017年6月20日，玺科公司出具《限期复工通知书》，载明：“陆焱洪同志：你于2017年4月5日起未办理任何请假手续不到公司上班，至今旷工已达56天，已严重违反公司纪律。董事长通知你返回公司上班，你也不回应，至今一直未到公司办理相关手续。根据公司的《员工手册》规定，无故旷工3日以上本公司可以不经预先通知而终止聘用关系，并不给于当事人补偿费。现通知你于2017年6月23日返回公司报到上班，逾期不报到的，公司届时将与你正式解除劳动关系。”2017年6月23日,陆焱洪向玺科公司法定代表人经文彪发送苏瑞律函字第2017139号律师函，载明，关于《限期复工通知书》，请经文彪先生充分认识到陆焱洪先生的身份，陆焱洪先生首先是公司的大股东，并不是普通职工，所以请经文彪先生注意，你的通知书以《员工手册》的规定来制裁陆焱洪先生，已经没有股东之间平等合作的精神。陆焱洪先生担任公司总经理一职，在职期间，遵纪守法，恪尽职守，努力为公司积累业务资源，然而你，急功近利，专横跋扈，剥夺了陆焱洪先生的职务实权，因此，陆焱洪先生赋闲在家，都是拜你所赐。现在你以公司的名义发出《限期复工通知书》，固然是你能行使的权利，但是陆焱洪先生也不指望你有气量能拿出一分钱的补偿，更何况你也没有这个能力，并且，告诫你，陆焱洪先生的补偿不是你要关心的事，你还是关心公司拖欠所有员工七八个月的工资如何发放，拖欠房东的房租如何归还的事。这些都是公司早该付的钱，你都没有办法解决。看你管理这个公司，弄成这个样子，还有脸面来陆焱洪先生这里找岔子，真真是面子里子都不要了。……现在新吴区法院已经受理了陆焱洪先生起诉的公司解除案件……”无锡市终止或解除劳动关系通知单显示，陆焱洪与玺科公司的劳动关系于2017年6月23日解除，解除原因为“劳动者严重违反用人单位的规章制度”。玺科公司于2017年10月12日收到陆焱洪邮寄的辞职报告1份，载明：“因公司于2016年至今已20个月未给本人发工资，致本人无生活来源，为此本人提出辞职”。落款处有陆焱洪本人签字，落款时间为2017年10月8日。2017年11月14日，玺科公司向陆焱洪发送电子邮件，邮件载明：“由于你不来公司上班有半年了，公司对你的劳动关系已处理完毕，请你来公司拿相关手续”。《玺科公司合作协议》第九章经营管理机构第二十一条载明，总经理的职责是执行董事会会议的各项决议，组织领导合作公司的日常经营管理工作。经营管理机构可设若干部门经理，分别负责各部门的工作，办理总经理交办的事项，并对总经理负责。第二十二条载明，总经理有营私舞弊或严重失职的，经董事会决议可随时撤换。该协议落款处有包括陆焱洪在内的共计六位投资人签字。《员工手册》“一、总则”第2条规定，凡本公司所属员工，除法律法规另有规定者外，必须遵守本手册规定。第3条规定，凡本手册所称员工，系指正式被聘于本公司并签订劳动合同或劳务合同者。“二、聘用关系”第5条规定，有下列情形之一者，本公司可以不经预先通知而终止聘用关系，并不给予当事人补偿费。……无故旷工3日以上，或一年内累计旷工6日以上者。……第9条规定，员工的工作时间每周工作6天，每天不超过8小时。对销售人员等不能按固定时间衡量工作任务的岗位，可实行不定时工作制度。《员工手册》末尾董事长处有经文彪签字，落款打印时间为2015年3月31日。2018年3月13日，陆焱洪向劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求：1、玺科公司现金支付拖欠的18个月工资180000元；2、玺科公司支付应缴少缴的7个月社会劳动保险费（五险）14813.64元；3、玺科公司恶意拖欠工资应按应付工资的100%支付赔偿金180000元；4、玺科公司支付补偿金20000元。劳动仲裁委于2018年5月8日作出锡新劳人仲案字（2018）第337号仲裁决定书（以下简称337号决定书），决定自2018年5月8日起终结仲裁活动。后陆焱洪诉至本院，在本院（2018）苏0214民初2847号案件处理过程中，陆焱洪又于2018年7月18日向劳动仲裁委提起仲裁，要求玺科公司支付违法解除劳动合同赔偿金40000元，劳动仲裁委于2018年9月11日作出锡新劳人仲案字（2018）第812号仲裁决定书（以下简称812号决定书），决定自2018年9月11日起终结仲裁活动。后陆焱洪又诉至本院,形成本案即（2018）苏0214民初5474号案件。诉讼中，双方一致确认：玺科公司为陆焱洪缴纳社保的时间为自2016年1月至2017年10月。玺科公司的主要业务为生产工业电加热器、电加热设备，其生产的设备主要应用于石油、天然气、石化、化工等行业。陆焱洪作为总经理的工作内容主要是负责企业的经营、技术、商务和相关的管理工作，主管的部门是技术部、商务部，工作主要内容是产品的销售、宣传，市场的技术支持，编制产品的技术方案和建议书，成本核算与报价，询价，联系和寻找代理商并签订协议，前期的各种证书的取证工作。现玺科公司因经营困难，已不再继续经营。以上事实，有双方当事人陈述及陆焱洪提供的337号决定书、812号决定书、劳动合同书、《合作协议》、2016年2月-2017年8月中国银行流水、辞职报告及邮件凭证、受伤照片、《律师函》、病历材料、出院记录、玺科公司提供的1599号判决书、劳动合同书、电子邮件打印件若干、停发工资的通告及对应公示照片、《限期复工通知书》、《律师函》、执行董事决定、无锡市终止或解除劳动关系通知单、《员工手册》、《公司章程》等证据在卷佐证。诉讼中，玺科公司提供社保补缴结算表打印件、银行付款凭证及社保申报截图，证明其于2016年6月才为陆焱洪补缴2016年1月至5月的社保，陆焱洪实际入职时间为2016年6月。经质证，陆焱洪对该组证据的真实性均无异议，但其表示不清楚补缴的情况，其实际入职时间为2016年1月19日。诉讼中，陆焱洪为证明其自2016年1月至2017年10月一直在为公司工作，对内主要联系公司的内部管理、技术支持、产品报价、投标文件，对外主要联系业务单位进行产品推广、询价报价、编制技术方案与建议书、签订销售代理协议，并提交2016年1月至2017年10月的部分工作邮件，列明：1、对内主要联系对象经文彪、彭某、杨某、冯某、顾某、李某（经文彪是法定代表人兼董事长、彭某是副总经理、杨某是技术部经理、冯某是技术部工程师、顾某是行政兼商务部经理、李某是公司销售人员）。2、对外联系对象为中石化、中海油、中石油、陈某（无锡国瑞公司总经理）、陈某（重庆川仪江苏区总经理）、谈某（无锡东春环保公司总经理）、张某（上海明罗油气工程公司总经理）、李某（上海蓝科环保公司项目经理）、张某（辽河油田晨宇集团北京公司总经理）、周某（中石油工程建设公司采办部采办代表）、满某（大庆油田代理商）、周某（胜利油田森诺公司副总经理）、蔡某（上海博侃公司总经理）、孙某（中石油管道局管道工程公司项目经理）、付某（原美国科模热斯公司中国区首席执行官）、袁某（胜利油田设计院机械总工程师）、丁某（江苏永大化工机械公司副总经理）、徐某和李某（均为宁波恒河材料公司的采办代表）、张某（中海油招标中心经理）、张某（上海一核阀门股份有限公司销售代表）。经质证，玺科公司对该组电子邮件真实性无异议，表示仅有陈某（无锡国瑞公司总经理）以及李某（上海蓝科环保公司项目经理）与公司有业务往来，其余并无业务关系。且陆焱洪作为公司员工，公司的规章制度对工作时间、地点有明确要求，公司不认同员工能在家里或者在其他地方通过发邮件的方式工作，故其认为上述邮件只能证明陆焱洪在以股东身份管理公司。对此，陆焱洪表示，虽其自2017年5月16开始未至公司上班，但其工作并未中断，除了发邮件、给商务部和技术部安排工作的，期间还联系了胜利油田公司、东营成功石化厂与玺科公司的联合投标，并且由技术部杨某编制了投标文件，对方工厂还于2017年5月左右将投标保证金打入了玺科公司。玺科公司表示，陆焱洪当时正在忙于向法院起诉解散公司，公司与胜利油田公司、东营成功石化厂也并无业务关系，且公司也未收到陆焱洪所述的保证金，为此玺科公司提供2017年全年银行流水明细1份。经质证，陆焱洪表示对该份流水明细的真实性无异议，但表示其所述项目是其让技术部杨经理跟经文彪汇报的，不清楚是打入公司账户还是个人账户，其只做了该项目的前期工作，后续情况其也不清楚。玺科公司为证明陆焱洪实际提供劳动的时间，提供2016年1月至2017年10月的考勤记录。该记录显示，2016年1月至2016年5月，姓名栏并无陆焱洪名字；2016年6月至11月，姓名栏有陆焱洪名字，且均有陆焱洪本人签字确认；2016年12月至2017年9月，姓名栏有陆焱洪名字，但签字确认栏并无陆焱洪签字；2017年10月，姓名栏无陆焱洪名字。玺科公司据此主张，2016年1月至5月陆焱洪未作为员工至玺科公司上班，故考勤表中没有其名字，其无需支付2016年1月至5月的工资。陆焱洪于2016年6月入职玺科公司后至2016年11月，本人均在考勤表上签字确认，该期间陆焱洪的考勤均按满勤计算。2016年12月始，陆焱洪基本不到公司上班，负责考勤的人员找不到其签字，故考勤表上自2016年12月开始没有陆焱洪签名确认。2016年12月陆焱洪没有上班，2017年1月至3月分别出勤6天、8.5天、4.5天，考勤表上陆焱洪虽未签字确认，但玺科公司认为该出勤天数与实际相符。2017年4月开始陆焱洪就一直未到公司上班。后其已于2017年6月23日与陆焱洪解除劳动合同，考勤表上2017年7月至9月陆焱洪出现在姓名栏系考勤人员没有将陆焱洪名字及时从考勤表中删除。到2017年10月份考勤表中姓名栏未将陆焱洪列入其中。另外，2016年1月至2017年10月财务经理惠某也参与了考勤。经质证，陆焱洪表示：1、其自2016年1月至2017年10月一直在为公司工作，但考勤记录上没有完整显示出来。2、其系玺科公司出资人，又系公司总经理，不应被按照普通员工的考勤制度考核，故在考勤表上一开始是没有其名字的。之后经文彪与其协商，想要对公司进行管理改革，其遂同意自2016年6月起在考勤记录中添加自己的名字，并予以签字确认，以显示公司高管以身作则的示范作用。3、经营过程中其与经文彪发生了针对管理的矛盾，就觉得公司不应按照这种考勤方式对其考勤，故自2016年12月起其就未继续在考勤记录上签字。4、公司的考勤记录中2017年7月至9月仍出现其名字，也可看出其与玺科公司劳动关系并不是从2017年6月23日解除的。5、如按照考勤记录显示的出勤天数确认其工资数额的话，扣除个人应承担的费用后，应为2017年1月1708.60元、2月2858.05元、3月1018.97元。玺科公司为证明陆焱洪作为总经理需要从事的工作及形成的相关资料，提供报价单、备忘录、会议纪要、采购合同复印件各1份，经质证，陆焱洪对真实性无异议，认可是其工作中经手的材料。经本庭进一步询问，玺科公司表示，因为公司倒闭了，没有人在负责保管材料，故除上述材料之外，并无陆焱洪在其公司工作期间的其他工作材料留存。陆焱洪则提供顾某出具的情况说明1份，证明其所有的工作资料已于2017年10月底交由公司归档故无法提供，顾某在该情况说明中也表述刷卡考勤的范围不包含陆焱洪。经质证，玺科公司表示因顾某未到庭，其对顾某的说明不予认可，陆焱洪于2017年7月份左右将工作电脑等移交给公司。诉讼中，关于解除劳动合同，玺科公司提供情况说明、玺科公司合作协议、股权协议复印件各1份，证明其解除陆焱洪总经理职务时，由于公司股东之前已经逐步退出，故公司不存在董事会，仅剩经文彪一个执行董事，故经文彪按照公司章程的规定，有权免除陆焱洪总经理一职。经质证，陆焱洪对上述证据的真实性无异议，但其仍表示其系董事会聘任的，应该由董事会来解除总经理职务。玺科公司为证明其已就与陆焱洪解除劳动合同履行通知义务，提供其于2017年6月23日出具的执行董事决定复印件1份，该决定载明“因陆焱洪严重违反公司规章制度，根据本公司章程规定，决定免除陆焱洪公司总经理职务，聘用经文彪为公司总经理”，但相应的邮寄凭证已无法提供。经质证，陆焱洪表示没有收到该份材料。经本庭进一步询问，玺科公司表示并无最终与陆焱洪解除劳动关系的通知及如何通知的证据材料。本院认为：本案的争议焦点为：一、陆焱洪实际提供劳动的时间？二、玺科公司解除与陆焱洪的劳动合同是否合法？关于第一项争议焦点：1、2016年1月至5月。首先，陆焱洪与玺科公司签订了无固定期限劳动合同，期限自2016年1月14日起。玺科公司辩称双方将2016年1月至5月列入劳动合同期限仅是其为陆焱洪缴纳社保所需，但玺科公司未能就其所述双方达成过此项合意提供证据予以证明，且陆焱洪对此不予认可，故本院对玺科公司的该项抗辩意见依法不予采信。其次，玺科公司表示其提供的考勤记录显示2016年1月至5月，其并未将陆焱洪的名字列入考勤记录中，也并未向陆焱洪实际发放工资，可以印证陆焱洪在此期间未向玺科公司提供劳动。但基于陆焱洪系玺科公司总经理的特殊身份，陆焱洪名字未出现在考勤记录中亦属合理，且陆焱洪在本案中提供该期间的电子邮件初步证明其工作内容，对该期间的工资也提出了相应主张，故本院对玺科公司的该项抗辩意见依法亦不予采信。第三，因1599号判决书中对陆焱洪与之前的用人单位瑞吉公司解除劳动关系的时间为2016年1月18日的事实已作出认定，与陆焱洪所述其实际对此予以认可，且表示其实际入职玺科公司的时间为2016年1月19日能相印证，故本院对此予以采信。综上，本院认定2016年1月19日至2016年5月31日，陆焱洪确系向玺科公司提供劳动。2、2016年6月至11月。双方对于陆焱洪的出勤情况为满勤均无异议，有陆焱洪签字确认的考勤记录予以对应，本院对此予以采纳。3、2016年12月至2017年10月。首先，玺科公司的财务经理惠某也出现在2016年1月至2017年10月的考勤记录中，也就是说并非仅有陆焱洪一个高管在接受考勤。陆焱洪虽然对其在2016年6月至11月期间接受考勤并在每月的考勤记录上签字确认的行为，解释为初衷是对公司进行管理改革、公司高管以身作则起好示范作用，但在该初衷的指引下，其实际接受公司考勤制度的约束已有半年之久，事实上玺科公司已形成了针对陆焱洪的与普通员工一致的考勤制度。如陆焱洪主张其作为总经理自2016年12月起无需接受公司的考勤，应就考勤事宜与公司形成新的合意，或者至少向公司作出及时且明确的意思表示。但陆焱洪却仅在收到玺科公司的《限期复工通知书》后才于2017年6月23日的律师函中向玺科公司作出“你的通知书以《员工手册》的规定来制裁陆焱洪先生，已经没有股东之间平等合作的精神”的表述，而该表述并未明确其对于考勤的态度，时间也明显晚于2016年12月。故陆焱洪在2016年12月至2017年10月期间的工作量仍应以考勤作为参照。其次，陆焱洪为证明其实际工作的情况提供了该期间的部分工作往来邮件，但玺科公司对此均不予认可。因陆焱洪与玺科公司均表示，陆焱洪在工作过程中会形成报价单、备忘录、会议纪要、采购合同等材料，故仅凭电子邮件确实无法证明陆焱洪已履行员工职责。第三，陆焱洪所述的保证金未在公司账户流水中体现，其又无法说清具体与客户接洽的情况及取得的工作成果，作为总经理，陆焱洪对玺科公司经营状况及业绩情况不了解，于理不合，故本院对陆焱洪所述其在该期间一直为公司提供劳动的主张不予采信。关于第二项争议焦点：首先，陆焱洪已于2017年4月8日、4月13日收到玺科公司要求其按照公司规章制度上下班的邮件，后玺科公司又于2017年6月20日发送《限期复工通知书》明确要求陆焱洪在2017年6月23日前复工，否则玺科公司届时将正式与陆焱洪解除劳动关系。陆焱洪在收到上述通知明知如其不按时至公司上班，公司将与其解除劳动合同的情况后，仍未按时至公司上班，玺科公司确有理由解除与陆焱洪的劳动合同。但玺科公司未能提供解除劳动合同的通知文件及相应送达陆焱洪的凭证，亦表示无法提供通知工会的相应材料，故玺科公司解除与陆焱洪劳动合同的程序不合法，属于违法解除，应当向陆焱洪支付违法解除劳动合同的赔偿金。无锡市终止或解除劳动关系通知单载明玺科公司与陆焱洪解除劳动合同的时间为2017年6月23日，故陆焱洪的离职时间应为2017年6月23日。计算赔偿金对应的工作年限时，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，按半年计算。因陆焱洪入职时间为2016年1月19日，至2017年6月23日实际工作年限超过一年但不足一年零六个月，故计算赔偿金时，工作年限应以1.5年计。又因玺科公司对陆焱洪工资标准为10000元/月并无异议，故赔偿金按10000元/月×1.5个月×2计算为30000元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、江苏玺科电热装备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付陆焱洪赔偿金30000元。二、驳回陆焱洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（此款已由陆焱洪预交），由陆焱洪负担2元，由江苏玺科电热装备有限公司负担8元（陆焱洪同意其预交的诉讼费用8元由江苏玺科电热装备有限公司向其直接支付，本院不再退还，由江苏玺科电热装备有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向陆焱洪支付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  朱逢吉人民陪审员  周勤南人民陪审员  秦迪光二〇一九年六月二十八日法官 助理  狄春欢书 记 员  刘盈瑜本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》：第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。