贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终2531号上诉人（原审原告）：宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司。住所地:贵州省贵阳市云岩区筑新巷15号景藤堡A栋3单元2号。负责人：吴东升，经理。委托诉讼代理人：沈桂旺，贵州贵达（遵义）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：田丽，女，土家族，1974年4月16日生,贵州省遵义市人，住贵州省遵义市新蒲新区。委托诉讼代理人：田倩倩，贵州宇辉律师事务所律师。上诉人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司（以下简称宿迁江中贵州分公司）因与被上诉人田丽劳动争议一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初9838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。宿迁江中贵州分公司上诉请求：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院(2018)黔0302民初9838号民事判决，依法改判上诉人对被上诉人不承担赔偿责任；二、依法判决上诉人对工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录之外所发生的费用不承担支付责任；三、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司为有限责任公司分公司，不具有民事权利能力和民事行为能力，不能独立享有民事权利和承担民事义务。民事主体资格与诉讼主体资格分属不同的法律问题，原审判决适用法律错误；二、根据《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”之规定及民事证据规则，被上诉人应当对其治疗工伤所发生的医疗费是否在上述目录之内承担举证责任，一审中，被上诉人未作举证，原审判决直接认定被上诉人提交的医疗费发票载明的金额为工伤医疗费用，证据不足，系认定事实不清，适用法律错误。田丽辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。宿迁江中贵州分公司向一审法院起诉请求：1.依法判决确认宿迁江中贵州分公司与田丽之间不存在劳动关系；2.依法判决宿迁江中贵州分公司无须支付田丽除国家基本医疗保险和工伤保险药品目录之外的用药费用；3.依法判决确认田丽本人工资按照2015年贵州省建筑行业平均工资计算；4.依法判决确认田丽停工留薪期为1个月；5.依法判决确认田丽的一次性伤残补助金按照2015年度贵州省建筑行业平均工资计算；6.依法判决确认田丽的一次性工伤医疗补助金按2016年度贵州省平均工资标准计算；7.依法判决确认田丽的一次性伤残就业补助金按2016年度贵州省平均工资标准计算；8.本案诉讼费用由田丽承担。一审法院认定事实：2016年10月12日，田丽进入宿迁江中贵州分公司承建的遵义公交停保场1号楼从事外墙软瓷工作，双方未签订书面劳动合同，宿迁江中贵州分公司亦未给田丽缴纳社会保险；同年11月6日，田丽在做工时不慎从3楼摔下受伤，随即被送往遵义市第五人民医院进行救治，随后转往遵义医学院附属医院住院治疗13天，经诊断为腰1椎压缩性骨折；前后共花费住院（门诊）医疗费71108.65元，该款项由田丽自行垫付，田丽住院期间由其亲友护理；2017年11月20日，遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字（2017）1000243号《认定工伤决定书》认定田丽所受损伤为工伤；2018年5月10日，遵义市劳动能力鉴定委员会就宿迁江中贵州分公司所受之伤作出《遵义市劳动能力鉴定结论书》（№：20181098），鉴定结论为：伤残八级。劳动能力鉴定费320元由田丽垫付。2018年9月7日，遵义市劳动人事争议仲裁委员会就田丽提起的劳动仲裁作出遵市劳人仲字（2018）第142号裁决书，裁决：一、申请人田丽与被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司之间的劳动关系解除，解除时间为2018年8月6日；二、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽医疗费71108.65元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；三、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽住院期间伙食补助费130元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；四、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽劳动能力鉴定费320元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；五、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽停工留薪期工资78300元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；六、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽住院期间护理费1040元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；七、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽一次性伤残补助金71775元，限于本裁决书生效之日起15日内支付；八、由被申请人宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司支付申请人田丽一次性工伤医疗补助金47193元和一次性伤残就业补助金47193元，限于本裁决书生效之日起15日内支付。宿迁江中贵州分公司不服该裁决，遂向法院提起诉讼。一审法院认为，田丽于2016年10月在宿迁江中贵州分公司承建的遵义公交停保场1号楼从事外墙软瓷工作过程中受伤并经认定为工伤，且田丽之伤经鉴定为伤残八级，双方未签订劳动合同，宿迁江中贵州分公司未给田丽缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十一条的规定,并参照《工伤保险条例》第六十二条第二款的意见，田丽在提起劳动仲裁时主张解除双方劳动关系，故法院确认宿迁江中贵州分公司与田丽之间的劳动关系自田丽提起仲裁裁决时的2018年8月6日已实际解除。同时，因宿迁江中贵州分公司未为其缴纳工伤保险，故宿迁江中贵州分公司应向田丽支付工伤保险待遇。对田丽月平均工资的计算标准，因双方均未举证证明田丽工资收入标准，同时结合田丽庭审陈述其工资收入系根据工程量计件计算的意见，计件工资虽属于劳动报酬范围，但在本案中，该“件”指的是具体的完成的工作量，该计件工资与田丽完成的工作量成正比，反映的是劳动者在一定时间内完成工作量的数量，其根本原则是“多劳多得，不劳不得”，劳动者一方亦期望通过完成工作量的多少以获得更高的经济报酬。因此，计件工资不应作为基本工资基数来衡量相应的工伤保险待遇，故对田丽的工资标准，参照田丽受伤时的2016年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资为58398元的意见标准计算，即田丽的日工资收入为223.75元（月收入4866.50元）〔58398元÷12个月÷21.75天（计薪天数）〕。参照《工伤保险条例》第三十三条的规定和《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》（试行）的意见中椎骨骨折创伤治疗期60天、康复治疗期180天的意见，田丽所受之伤为“腰1椎压缩性骨折”并被认定为工伤八级，结合田丽伤情，应为38932元〔4866.50元/月×8个月（停工留薪期月份数）〕。参照《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，田丽所受工伤经鉴定为伤残八级，故宿迁江中贵州分公司应支付田丽一次性伤残补助金53531.50元（4866.50元/月×11个月）。参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条和2017年度贵州省城镇单位从业人员平均工资为62924元/年的意见，田丽受伤为2016年11月，与宿迁江中贵州分公司解除劳动关系的时间为2018年8月，故宿迁江中贵州分公司应支付田丽一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为47193元（62924元/年÷12个月×9个月）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（一）项、第（二）项、第（九）项的规定和参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三款和《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》〔黔人社厅发（2011）27号〕第四条第一款的意见以及遵义市安全生产监督管理局《关于煤矿和非煤矿山企业及其从业人员执行新修订的工伤保险条例有关问题的通知》（遵安监发〔2011〕199号）第二条第二款第二项的意见，田丽垫付了医疗费71108.65元，并有票据为据，应由宿迁江中贵州分公司向支付，因宿迁江中贵州分公司未给田丽缴纳工伤保险，故田丽支付的劳动能力鉴定费320元，应由宿迁江中贵州分公司向田丽支付；同时，因在受伤后住院13天内宿迁江中贵州分公司未派人护理，故宿迁江中贵州分公司应支付田丽住院期间护理费1040元（80元/天×13天）和住院伙食补助费130元（10元/天×13天）。据此判决：一、驳回宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司的诉讼请求；二、宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司与田丽之间的劳动关系解除，解除时间为2018年8月6日；三、由宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司于本判决书生效之日起十日内支付田丽一次性伤残补助金53531.50元、一次性工伤医疗补助金47193元、一次性伤残就业补助金47193元、停工留薪期工资38932元、医疗费71108.65元、劳动能力鉴定费320元、住院期间护理费1040元、住院期间伙食补助费130元，共计259448.15元。案件受理费10元，减半收取5元，由宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司承担；退回宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司5元。本院二审期间，双方均未提交新证据，本院经审理查明：田丽于2017年9月29日填写的工伤认定申请表上载明的用人单位是宿迁江中贵州分公司，宿迁江中贵州分公司在该表用人单位意见栏签字同意认定，并加盖公司印章。遵义市人力资源和社会保障局于2017年11月20日作出的遵市人社工认字（2017）1000243号《认定工伤决定书》和2018年5月10日作出的《遵义市劳动能力鉴定结论书》（№：20181098）载明的用人单位均系宿迁江中贵州分公司。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，本院二审各方当事人争议的焦点问题为：1.宿迁江中贵州分公司是否具备主体资格、宿迁江中贵州分公司与田丽之间是否存在劳动关系、宿迁江中贵州分公司是否应支付田丽工伤保险待遇；2.田丽的医疗费中是否包含工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录之外的费用，是否应扣除。针对本案争议的第一个焦点，本院认为，宿迁江中贵州分公司于2016年3月31日办理了营业执照，可以作为民事诉讼的当事人。故宿迁江中贵州分公司主张其为有限责任公司分公司，不具有民事权利能力和民事行为能力，不能独立享有民事权利和承担民事义务的理由不充分，本院不予采信。田丽于2017年9月29日填写的工伤认定申请表上载明的用人单位是宿迁江中贵州分公司，宿迁江中贵州分公司在该表用人单位意见栏签字同意认定，并加盖公司印章。遵义市人力资源和社会保障局于2017年11月20日作出的遵市人社工认字（2017）1000243号《认定工伤决定书》和2018年5月10日作出的《遵义市劳动能力鉴定结论书》（№：20181098）载明的用人单位均系宿迁江中贵州分公司。故宿迁江中贵州分公司与田丽之间存在劳动关系。田丽于2016年10月在宿迁江中贵州分公司承建的遵义公交停保场1号楼从事外墙软瓷工作过程中受伤并经认定为工伤，鉴定为伤残八级。由于双方未签订劳动合同，宿迁江中贵州分公司未给田丽缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，并参照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的意见，故宿迁江中贵州分公司应向田丽支付工伤保险待遇。针对本案争议的第二个焦点，本院认为，宿迁江中贵州分公司上诉主张田丽的医疗费中包含了工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录之外的费用，应当扣除。但未提供相关证据证明其主张，本院不予采信。对一审法院认定的其他费用，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。综上所述，宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由宿迁市江中劳务有限公司贵州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  易大刚审判员  周亚琼审判员  张海波二〇一九年六月二十一日法官助理李芳书记员张剑