广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终4918号上诉人（原审原告）：石承宏，男，1967年10月11日出生，汉族，住湖北省广水市。被上诉人（原审被告）：东莞市贝斯特热流道科技有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇树田社区裕田南路7号。统一社会信用代码为914419007820031178。法定代表人：陈义，总经理。委托诉讼代理人：陈代兴，广东瀚杰律师事务所律师。上诉人石承宏因与被上诉人东莞市贝斯特热流道科技有限公司（以下简称贝斯特公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初4975号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。石承宏向一审法院起诉请求：1.贝斯特公司向石承宏支付2016年3月工资2625元及加班费3266元，2016年4月工资7000元及加班费3894元，2016年5月工资7000元及加班费4689元，2016年6月工资7000元及加班费3894元，2016年7月工资3022元及加班费1867元，合计44257元。2.贝斯特公司支付石承宏未提前一个月通知即解除劳动关系的待通知金11570元。3.贝斯特公司支付石承宏解除劳动关系经济补偿金5780元。4.贝斯特公司支付石承宏2016年4月1日至2016年7月10日期间未签订劳动合同的双倍工资差额38748元。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、限贝斯特公司于判决发生法律效力之日起三日内向石承宏支付2016年4月至2016年5月10日期间的工资8508元；二、限贝斯特公司于判决发生法律效力之日起三日内向石承宏支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额8091.33元；三、贝斯特公司无需向石承宏支付解除劳动关系的经济补偿金3000元；四、驳回石承宏的其他诉讼请求；五、驳回贝斯特公司的其他诉讼请求。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2018）粤1972民初4975号民事判决。石承宏不服一审判决，向本院上诉请求：1.贝斯特公司向石承宏支付2016年3月工资2625元及加班费3266元，2016年4月工资7000元及加班费3894元，2016年5月工资7000元及加班费4689元。2.贝斯特公司支付石承宏未提前一个未通知即解除劳动关系待通知金11570元。3.贝斯特公司支付石承宏解除劳动关系经济补偿金5780元。4.贝斯特公司支付石承宏2016年4月1日至2016年5月25日期间未签订劳动合同双倍的工资差额38748元。事实和理由：（一）关于加工资，石承宏提供的盖有公章的工资证明及考勤表，以及贝斯特公司提供的二份考勤表、二份工资表，可证明石承宏的工资及加班时间，加班事实成立。从贝斯特公司提供的有丁丹签名的通告可知，2016年4月30日贝斯特公司总经理助理丁丹在上班。因此，石承宏提供的工资证明是有根据的，当天并非全部员工放假。石承宏是主管，工资及加班工资应以约定为准，不能以东莞市最低工资标准计算。（二）开除是贝斯特公司作出的决定，无论是石承宏举报贝斯特公司不发工资还是贝斯特公司消防不合格，贝斯特公司均应支付解除劳动关系赔偿金。（三）贝斯特公司称石承宏打架，只有贝斯特公司的通知及证言，无任何第三方证据支持。案外人刘某是三十多岁壮汉，贝斯特公司称其被石承宏推倒，与常理不符。而且，贝斯特公司的工会由法定代表人陈义的妻子马红梅及公司员工组成。证人证言全部由贝斯特公司员工出具，按法律规定不应采信。（四）未签订劳动合同的事实成立，且行政主管职责上无石承宏签名，是贝斯特公司伪造的。贝斯特公司辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回石承宏全部上诉请求。（一）石承宏恶意篡改离职交接单上的离职日期，伪造2016年5月至7月的考勤记录，事实上双方解除劳动合同关系的日期是2016年5月10日。此有中国裁判文书网上公开的深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初2549号民事判决书为证。石承宏的行为已涉嫌伪造证据罪且情节严重。（二）石承宏因不符合录用条件、在试用期间多次严重违反贝斯特公司规章制度而被解除双方劳动关系，解除前亦征求了公司工会意见，不属于违法解雇。根据《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规，贝斯特公司无需支付经济补偿金或赔偿金。1.贝斯特公司此前发布的招聘广告及岗位职责说明书中，对行政主管有明确具体的任职要求，贝斯特公司有理由依据该职责要求对石承宏进行录用期考核，亦有合法依据对不符合该职责要求与录用条件的石承宏行使解除权。2.贝斯特公司于2016年3月10日对石承宏进行入职一周考核的考核表中，对石承宏的评价为：“合作性比较差，与生产部员工、业务部员工冲突较多，投诉较多”，总评分为6，不符合录用标准。2016年3月23日石承宏又与生产部经理刘某发生冲突并将刘某推倒在地，导致刘某受伤严重。依据贝斯特公司奖惩条例及相关规章制度之规定，石承宏之行为已构成严重违反公司规章制度，贝斯特公司完全有理由解除与石承宏之间的劳动合同关系，且无需支付经济补偿金或赔偿金。3.贝斯特公司行使解除权之前，征求了工会意见，解除程序合法。4.石承宏前后陈述不一致，且其存在伪造证据的情形，其主张不应采信。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人石承宏上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、贝斯特公司应支付石承宏2016年3月至5月工资及加班费是多少；二、贝斯特公司是否应支付石承宏未提前一个月未通知即解除劳动关系的补偿金；三、贝斯特公司是否应支付石承宏解除劳动关系经济补偿金；四、贝斯特公司应支付石承宏未签订劳动合同的二倍工资差额是多少。首先，对于石承宏提供的工资证明，一审判决已采纳为本案的定案依据。根据双方当事人陈述及贝斯特公司提供的工资表，贝斯特公司已支付石承宏2016年3月份（试用期）工作26天、每天工作8小时的工资（包含相应的加班费），不存在未足额支付工资及加班费的情形。对于石承宏2016年4、5月份工资，一审判决认为应按照每月工作28天、每天工作10小时对应7000元的标准，确定石承宏该期间应得工资，符合石承宏提供的工资证明内容，并无不当。至于2016年3月至5月期间的加班费，如上所述，由于贝斯特公司向石承宏支付的工资已包含上述对应工作时间的加班费，且石承宏提供的证据不足以证明在上述时间外还存在加班的事实，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，石承宏应承担举证不能的责任。另从一审判决的理由可知，一审判决并不是按照东莞市最低工资标准计算石承宏应得的加班费。其次，解除劳动关系的经济补偿与石承宏的离职原因有关。贝斯特公司提供的证明、通告、证人证言、聊天记录等，足以证明石承宏存在与工友、案外人发生肢体冲突的严重违反规章制度的行为，贝斯特公司解除与石承宏的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，依法无需向石承宏支付解除劳动关系的经济补偿。因劳动关系纠纷系劳动者与用人单位之间发生的纠纷，纠纷发生的地点绝大多数位于用人单位工作场所，一般而言，只有用人单位的其他员工对于纠纷知情。因此，一审判决根据本案实际情况和举证能力，采信贝斯特公司提供的证人证言并未违反法律规定。此外，贝斯特公司并非依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定解除劳动关系，故石承宏主张贝斯特公司应支付未提前一个月未通知即解除劳动关系的补偿金，没有相应的法律依据，本院不予支持。再次，由于贝斯特公司提供的证据不足以证明石承宏负有与员工签订劳动合同的职责，且贝斯特公司未能提供与石承宏签订的书面劳动合同，一审判决认定贝斯特公司需向石承宏支付未签订劳动合同的二倍工资差额并无不当。但是，石承宏主张的应当支付的该差额在数额上明显与其在贝斯特公司工作期间（试用期后）应得工资不符，本院不予采纳，并维持一审判决的认定。综上所述，上诉人石承宏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及上述援引法律、司法解释的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由石承宏负担（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年六月二十六日书记员  肖静茹附相关法律法规：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。不能正确表达意思的人，不能作证。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。