安徽省宿州市埇桥区人民法院行 政 判 决 书（2019）皖1302行初29号原告：谭德章，男，1956年12月28日出生，汉族，住宿州市埇桥区。原告：谭焕章，男，1952年4月6日出生，汉族，住宿州市埇桥区。两原告共同委托代理人：王景林、陈国艳，山东景林律师事务所律师。被告：宿州市自然资源和规划局埇桥分局，住所地宿州市埇桥区浍水东路376。统一社会信用代码11341302003192079M。法定代表人：张运才，局长。委托代理人：刘高，该局工作人员。委托代理人：苏兆峰，安徽皖光大律师事务所律师。原告谭德章、谭焕章不服被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局违法建筑认定一案，于2019年1月16日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月11日公开开庭审理了本案。原告谭德章及其委托代理人王景林、陈国艳，被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局的委托代理人刘高、苏兆峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局于2018年4月12日作出埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》，内容为埇桥区道东街道办事处：接到你单位《违法建筑认定申请报告》后，我局指派徐平均、李博宇对谭德章、谭焕章坐落在宿州市埇桥区道东街道办事处港口社区航运巷的房屋进行现场走访、勘察、核实、取证。经核查，该房屋建设于2011年后，现有房屋面积335平方米。道东街道办事处港口社区居委会出具的证明，证明该户居民房屋在建设时未办理《建筑工程规划许可证》属实，道东街道办事处亦对港口社区居委会证明进行了情况属实的认可。依据《城乡规划法》第四十条规定，我局工作人员查阅相关资料后确认，该户房屋属违法建筑。原告谭德章、谭焕章诉称，2017年11月14日，宿州市埇桥区政府发布《道东棚户区改造3号地（一期）项目房屋征收补偿安置方案》，区政府拟对该范围内的房屋等进行征收。原告坐落在宿州市埇桥区道东街道办事处港口社区航运巷的房屋位于该征收范围内。2018年4月12日，被告作出埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》，认定原告的房屋属违法建筑。一、被告作出的《违法建筑认定书》具体行政行为证据不足。根据宿州市人民政府市政字（1987）049号《关于进一步做好防汛清障工作的通知》，宿州市政府对新汴河、沱河、三八河等河道滩地和堤坝上违章建房进行拆除，对拆迁户统筹调剂、安排部分建房用地。原告及其他拆迁户共计37户于1987年由宿州市政府拨付宅基地进行安置。原告自2000年起在宅基地上建设案涉房屋，于2009年4月全部建成，被告未调查案涉房屋及土地的形成历史等，仅凭案外人提供的书面证言即认定为违法建筑，显然证据不足。二、程序违法。经埇桥区道东街道办事处申请，被告向其作出该违建认定，认定案涉房屋违法。道东办与案涉房屋无利害关系，不能成为被告作出具体行政行为的相对人。且未向原告送达，未告知原告陈述、申辩的权利，亦未告知原告提起行政复议、行政诉讼的权利及期限，损害了原告的合法权利。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定，被告在埇桥区人民政府作出房屋征收决定及安置补偿决定后，才对原告的房屋作出违建认定，不符合该条例的规定，属程序违法。综上，请求判令：1、撤销被告作出的埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》，本案的诉讼费用由被告承担。原告向本院提供了以下证据材料：1、2018年4月12日被告作出埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》；2、《被征收房屋面积计算单》，证明摸底编号为B-41-2的房屋系本案被认定的违建房屋；3、《关于对道东棚户区3号地（一期）项目范围内房屋进行征收的决定》及《道东棚户区改造3号地（一期）项目房屋征收补偿安置方案》；4、宿州市人民政府作出的市政字（1987）049号《关于进一步做好防汛清障工作的通知》、《拆迁户土地安排示意图》、《集体土地使用证》，证明案涉房屋的土地系宿州市政府于1987年解决沱河清障问题统一安置的宅基地，土地性质为集体。被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局辩称，1、原告违法建设事实清楚，至开庭之日被告未提供合法产权证明和合法建房手续。2、程序合法。被告接到道东办事处《违法建筑认定申请报告》后，指派工作人员对原告的房屋进行现场走访、勘察、核实、取证。经核查，作出认定后及时送达，并做了询问笔录，保证了原告的诉权。3、适用法律正确。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局向本院提交以下证据、依据：1、2018年3月28日，宿州市埇桥区道东街道办事处出具的《违法建筑认定申请报告》，证明被告依申请作出违法建筑认定，二原告的房屋未有合法建房手续；2、2018年3月28日，宿州市埇桥区道东街道办事处港口社区社区居委会《证明》一份，证明涉案房屋形成于2008年以后，建房时没有办理合法手续；3、2018年3月21日宿州市房地产管理局出具的证明二份，证明原告的房屋没有合法产权证明；4、航拍图，证明原告房屋形成于2008年以后；5、询问笔录、图片，证明被告作出违建认定时听取了原告的陈述和申辩；6、送达回证及照片，证明被告依法送达违建认定书。法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条。经庭审质证，原告对被告提交的证据质证意见为：证据1，真实性不予认可，办事处作为征收实施单位，没有在征收前对涉案房屋进行认定，违反《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定；证据2、真实性有异议，居委会不是颁证机关，居委会无权出具；证据3，真实性、合法性、关联性不予认可，不能作为作出违建认定的主要依据；证据4，真实性有异议，没有调取和形成的时间，内容模糊不清；证据5，真实性无异议，但被告先认定后调查，程序违法；证据6，真实性无异议，未告知原告陈述、申辩的权利等。被告对原告提交的证据质证意见为：证据1、真实性、合法性无异议，达不到其证明目的；证据2、真实性、合法性、关联性不予认可，没有签字盖章，不能证明来源合法；证据3、征收补偿安置方案与本案关联性；证据4、真实性无异议，证明目的有异议，土地使用证的土地使用者为黄庆中，与原告无关联性。本院对上述证据认证如下：（一）被告提交的证据与本案具有关联性，且来源合法，本院予以认定。（二）原告提供的证据1、2、3，本院予以认定。证据4，对其证明效力不予认定。经审理查明，2017年11月14日，埇桥区人民政府作出埇政征〔2017〕18号《关于对道东棚户区3号地（一期）项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告。征收范围为：东至航运巷，南至崔园路，西至铁路红线，北至沱河路。征收部门：宿州市埇桥区房屋征收办公室。征收实施单位：宿州市埇桥区道东街道办事处。原告的房屋位于该征收范围内。2018年3月28日，宿州市埇桥区道东街道办事处向被告提出《违法建筑认定申请报告》，要求对谭德章、谭焕章坐落在宿州市埇桥区道东街道办事处港口社区航运巷的房屋认定为违法建筑。2018年4月12日，被告依据《城乡规划法》第四十条的规定，作出埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》，认定原告的房屋建设于2011年后，现有房屋面积335平方米。属违法建筑。原告不服，提起诉讼，请求撤销被告作出的埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第十一条规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作。被告作为城乡规划主管部门，具有认定违法建筑的职权。但《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的，应当给予补偿；对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的，不予补偿。本案中，被告在宿州市埇桥区人民政府作出房屋征收决定后，才对原告的房屋作出违法建筑认定，不符合该条例的规定。同时，行政机关在作出行政行为时应当事实清楚，证据充分，程序合法，适用依据正确。而本案中，被告作出的《违法建筑认定书》，认定违建面积335平方米，只有宿州市埇桥区道东街道办事处港口社区居委会的证明，应属主要证据不足。综上，被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局作出的埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》，主要证据不足，且违反法定程序，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下：撤销被告宿州市自然资源和规划局埇桥分局于2018年4月12日作出的埇规认字〔2018〕76号《违法建筑认定书》。案件受理费50元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院（上诉费50元，收款单位全称：宿州市财政局，开户行：中国农业银行宿州城中支行，账号：12×××75，汇款事由填写上诉费，通过银行转账的上诉费务必在汇款用途中注明编码：05301-053101。上诉状6份，汇款凭证复印件1份）。审 判 长  徐 勇人民陪审员  许桂林人民陪审员  张体华二〇一九年六月二十五日书 记 员  冯 媛附法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。