山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁15民终895号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司，住所地聊城市柳园南路62号。负责人：姚志宏，总经理。委托诉讼代理人：黄振兴，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张跃旺，男，1974年8月9日出生，汉族，农民，住山东省冠县。委托诉讼代理人：李占印，冠县冠中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：梁章强，男，1990年9月2日出生，汉族，住山东省冠县。被上诉人（原审被告）：冠县强山物流有限公司，住所地冠县柳林镇政府驻地259省道西侧。法定代表人：崔强，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司因与被上诉人张跃旺、梁章强、冠县强山物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省冠县人民法院（2018)鲁1525民初1420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司上诉称,1、请求依法撤销(2018)鲁1525民初1420号民事判决书第一项中关于上诉人的24757.5元，并依法改判上诉人不承担赔偿责任。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，误工费赔偿标准适用错误。张跃旺户籍为农村户口故误工费标准应为每天69.75元，误工费应为10462.5元，张跃旺提交的道路运输资格证有效期为2016年4月7日，而事故发生时间为2017年8月24日，故事故发生时张跃旺的道路运输资格证己过期，其已没有资格从事道路运输行业，而一审却仍按照运输业标准每天234.8元计算误工费属于认定事实错误，误工费赔偿标准适用错误。综上，一审法院认定事实错误，赔偿金额计算错误，上诉人特提起上诉，请二审法院依法改判。张跃旺辩称，上诉人的上述请求没有事实根据和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用误工费赔偿标准准确。首先，尽管答辩人的道路运输资格证过了有效期（2018年11月7日补办了资格证），但答辩人一直从事驾驶运输车辆工作。本案事故发生时，答辩人系肇事车辆车主梁章强雇佣的司机，应以事故发生时答辩人实际从事的工作认定其职业种类。其次，交通运输业不单指运输驾驶员，凡是从事道路运输工作的人员，其误工费均适用交通运输业标准。请求二审法院驳回上诉，维持原判。梁章强辩称，对上诉人的上诉没意见，但是为张跃旺垫付的医疗费要求返还。冠县强山物流有限公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩状。张跃旺向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告47230.5元（其中误工费150天×234.8元、护理费66天×69.75元、住院伙食补助费30元/天×6天、营养费60天×50元、司法鉴定费3200元、精神损害抚慰金1000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告张跃旺是被告梁章强雇佣的司机。被告梁章强实际拥有车牌号为鲁Ｐ×××××(挂车号牌为鲁Ｐ×××××)的重型半挂牵引车，该车挂靠在被告冠县强山物流有限公司。2017年07月19日，本案事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司处投保，保险期间自2017年07月20日至2018年07月19日，投保险种包括交强险及商业第三者责任险（50万元），且不计免赔。2017年08月24日0时，为被告梁章强开车的另一司机王明君驾驶上述车辆（内乘坐原告）沿汾屯线由南向北行驶至四维加油站路段时，与前方同向停驶的晋Ｋ×××××（晋Ｋ×××××）号重型半挂列车尾随相撞，致张跃旺受伤，双方车辆不同程度损坏。山西省沁源县公安局交通警察大队认定王明君对上述事故负全部责任。原告张跃旺受伤后于2017年08月24日至2017年08月30日在长治市人民医院住院治疗6天，花费医疗费11345.72元，该医疗费系由被告梁章强支付。案件审理过程中，原告提出申请，要求对原告的伤残等级、误工和护理时间（含住院期间、后续治疗期间及院外）、护理人数、后续治疗费、营养期间进行鉴定。2018年07月04日，菏泽德衡司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见主要为：被鉴定人张跃旺尚未达到伤残范围；误工时间拟为伤后150日，护理期限拟为伤后60日，住院期间护理人员拟为2人，出院后的护理人数拟为1人，营养期限拟为60日；后续治疗费用评定依据不足。原告因鉴定支出鉴定费3200元。原告的护理人员系从事农业，其护理费应参照农业标准计算。2017年度交通运输业从业人员平均工资为234.8元/日。2017年山东省农村居民年人均可支配收入为15118元，人均消费支出为10342元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张跃旺与被告梁章强之间形成劳务关系，原告张跃旺为提供劳务方，被告梁章强为接受劳务方。原告张跃旺对事故的发生没有过错，被告梁章强应对原告承担全部赔偿责任。原告与被告冠县强山物流有限公司之间不存在用工关系。被告梁章强系鲁Ｐ×××××-鲁Ｐ×××××重型半挂车的实际所有人，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司投有“车上人员责任险”，保险金额共计20万元。保险合同成立后，投保人按约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。本案涉及劳务关系、保险合同关系等不止一个法律关系；原告起诉后，追加中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司为被告；被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司参加诉讼，视为同意一并审理。对于原告的损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在车上人员责任险限额范围内予以赔偿。本案不同于交通事故侵权案件，被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司关于原告损失应当由第三者车辆及其投保的保险公司在无责限额内承担赔偿责任的主张，不予支持，被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司可另行处理。依照原告诉讼请求和法律规定，原告的损失为：医疗费11345.72元、误工费35220元（234.8元×150天）、护理费4603.5元（69.75元×66天）、住院伙食补助费180元（30元×6天）、营养费3000元（50元×60天)，以上合计54349.22元；原告另花费鉴定费3200元。被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在车上人员责任险限额范围内赔偿原告54349.22元。因被告梁章强已垫付11345.72元医疗费，被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司可向原告赔偿43003.5元，向被告梁章强支付11345.72元。鉴定费3200元由被告梁章强负担。原告关于精神损害抚慰金的诉讼请求，没有事实及法律依据，不予支持。被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司于本判决生效后七日内支付给原告张跃旺43003.5元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司于本判决生效后七日内支付给被告梁章强11345.72元。三、被告梁章强于本判决生效后七日内赔偿原告张跃旺鉴定费3200元。四、驳回原告张跃旺的其他诉讼请求。案件受理费1050元，由被告梁章强负担。二审期间，被上诉人张跃旺提交道路货物运输资格证，上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司认为，该证初领日期为2018年11月7日，而事故发生时间为2017年8月23日，事故发生时张跃旺没有从业资格，该资格证与本案没有关联性。梁章强对该证据没有异议。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在事故发生时，张跃旺的道路运输从业资格证虽已经过期，但张跃旺一直实际从事道路运输工作，因此，原审按照交通运输业标准计算误工费并无不当。上诉人关于没有道路运输资格证，应按照农村户口的标准赔偿误工费的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费419元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  李曙霞审判员  王玉东二〇一九年六月三日法官助理陈闪书记员王芳