山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终1429号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司介休支公司。负责人：郑忠，该公司经理。委托诉讼代理人：席伟，山西师达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁西军，男，汉族，1960年10月27日出生，户籍所在地山西省临汾市曲沃县，现住侯马市。委托诉讼代理人：荀国厉，襄汾县南辛店乡法律服务所法律工作者。原审被告：王强，男，汉族，1982年8月18日出生，住山西省临汾市隰县。原审被告：介休晋能卡车司机运输有限公司。负责人：岳鹏举，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司介休支公司（以下简称中国财险介休公司）与被上诉人梁西军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2018）晋1023民初1521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国财险介休公司委托诉讼代理人席伟，被上诉人梁西军委托诉讼代理人荀国厉，原审被告王强到庭参加诉讼。原审被告介休晋能卡车司机运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2017年6月16日22时30分，梁西军驾驶宝雕牌三轮摩托车沿国道108线由北向南行驶至909KM+100M路段时，撞于前方同向王强驾驶的临时停放在路西侧的×××号/×××号解放牌重型半挂牵引车挂车尾部肇事，造成梁西军受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。经襄汾县交警大队认定，梁西军负事故的主要责任，王强负次要责任。梁西军随即在襄汾县人民医院住院治疗23天，支付医疗费24754.4元，门诊费1000.1元。被诊断为：1、急性重型开放性颅脑损伤，2、左侧颞顶部硬膜下血肿，3、外伤性蛛网膜下腔出血，4、颅底骨折伴脑脊液耳漏，5、头面部多处皮肤擦裂伤，6、头部血肿，7、右侧小腿皮肤裂伤。出院医嘱为加强营养，注意休息，避免负重。2018年1月3日，梁西军因续发性癫痫，低钠血症，低氯血症，左肩胛骨骨折，脑外伤后遗症再入曲沃县人民医院治疗，支付医疗费2238.06元，门诊费665元，梁西军住院期间，保险公司垫付10000元，王强垫付1000元。经山西省临汾道路交通事故司法鉴定所司法鉴定：梁西军因道路交通事故受伤致颅脑之损伤达九级伤残，面部疤痕之损伤达十级伤残。梁西军支付鉴定费3050元。×××号/×××号解放牌重型半挂牵引车系王强以分期付款的方式在运输公司购买，该车在中国财险介休公司投有交强险及100万元商业第三者责任险。事故发生在保险期间内。梁西军系农业家庭户口。原审法院认为，本案中，×××号/×××号车驾驶人王强负事故的次要责任，梁西军因事故造成的损失，应先由中国财险介休公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由中国财险介休公司根据保险合同按照事故责任在商业三者险中予以赔偿。对梁西军要求按照城市居民生活标准予以赔偿的意见，经查，其虽然提供有居委会及侯马老九面条店的书面证明，但该证明与其子梁子龙在中国财险介休公司调查时出具的证言相互矛盾，故对其该主张不予支持。对梁西军主张的交通费，根据事故发生地、就诊医院及就诊时间，一审法院支持800元。对梁西军主张的精神抚慰金，根据本地区经济发展状况及事故责任，一审法院支持7000元。一审法院确定梁西军的损失为：医疗费28657.57元，住院伙食补助费2500元（100元*25天），营养费1250元（25天*50元），护理费2640.2元（根据山西省2017年居民服务业38547元/365天*25天），误工费29308.43元（根据山西省农、林、木、渔业标准51930元/365天*206天定残前一天），残疾赔偿金80690.4元(根据农村人均可支配收入10788元+农村居民人均可消费性支出8424元*20年*21%残疾系数)，交通费800元，精神抚慰金7000元，以上共计152846.6元，中国财险介休公司在交强险项下承担医疗费10000元，在死亡残疾费下承担110000元，剩余32846.6元，根据保险合同按照事故责任由中国财险介休公司承担30%为9854元，以上中国财险介休公司共计赔付梁西军129854元，扣除中国财险介休公司已支付的10000元，中国财险介休公司赔付梁西军119854元。鉴定费3050元由王强承担，扣除王强垫付的1000元，王强承担鉴定费2050元；对梁西军请求超出部分，不予支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司介休支公司于本判决生效后十日内赔偿梁西军医疗费、住院伙食补助、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等费用共计119854元；二、驳回梁西军的其他诉讼请求；三、鉴定费2050元由王强承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2922元由梁西军承担262元，王强承担2660元。判后，中国财险介休公司不服山西省襄汾县人民法院（2018）晋1023民初1521号民事判决，向本院提起上诉。上诉人中国财险介休公司请求：一、依法撇销山西省襄汾县人民法院(2018)晋1023民初1521号民事判决第一项中，改判上诉人赔偿被上诉人梁西军各项损失共计74367.3元，即剔除争议金额为45486.7元。1.被上诉人一审举证的山西省××路交通事故司法鉴定所对其作出的伤残鉴定意见，结论为一处九级、一处十级。上诉人对该鉴定意见不服，特别是对被上诉人颅脑损伤构成九级伤残的意见，持有异议。上诉人在一审开庭时，以鉴定程序违法、结论不当申请重新鉴定被上诉人的伤残等级，但一审法院未予准许。上诉人认为，被上诉人的颅脑损伤无法构成伤残，故对于残疾赔偿金应计算为:19212元＊20年＊10％＝38424元或者准许上诉人重新鉴定申请；2.一审法院认定被上诉人的误工费过高，超出被上诉人的诉讼请求；3.一审法院认定被上诉人的营养费过高，应按20元/天计算25天为500元；4.一审法院认定被上诉人的精神抚慰金过高，被上诉人承担事故的主要责任，根据过错程度，上诉人认为酌定2000元为宜。综上所述，被上诉人合法合理的损失应为99527.57元，其中属于交强限赔偿为77870元，剩余部分按照责任比例30％为6497.3元，合计84367.3元，扣除上诉人垫付医疗费10000元剩余74367.3元为上诉人应赔偿数额。二、上诉费用由被上诉人承担。被上诉人梁西军答辩称：一、被上诉人在一审举证山西临汾道路交通事故司法鉴定所作出的伤残鉴定意见，该鉴定机构或鉴定人员具备相关鉴定资格、鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，上诉人虽持有异议，但未提供足以相反证据证明，一审法院对上诉人申请重新鉴定未予准许，完全正确。二、一审法院认定被上诉人误工费没有超出被上诉人的诉讼请求，首先被上诉人在一审提交证据证明在侯马市田老九面条店打工，居住在××苑和儿子梁子龙居住，要求按照城市居民标准予以赔偿，但一审法院认为上诉人提供调查时出具的证言相互矛盾，对答辩人的主张不予支持。按照农、林、牧渔业标准判决误工费完全正确，也符合现实情况。三、一审法院认定答辩人每天50元营养费及精神抚慰金并不过高，符合现实情况，也完全正确。原审被告王强述称：一审法院判决的鉴定费不应该由其承担。但王强没有提起上诉。经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明事实基本一致，本院予以确认。本院认为，本案审理的焦点问题为：一审伤残鉴定是否合法；对梁西军误工费、营养费及精神抚慰金的认定是否正确。1.关于一审伤残鉴定的认定。本案所涉的鉴定是襄汾县公安局交通警察大队委托山西省临汾道路交通事故司法鉴定所作出，上诉人诉称由其工作人员审核认为被上诉人梁西军颅脑损伤达不到伤残等级，但没有提供相关依据，故原审法院以该鉴定结论作为认定残疾赔偿金数额的依据并无不当。2.关于误工费的认定，一审法院根据被上诉人梁西军的主要收入来源，按照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准进行计算，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定“……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故上诉人的请求本院不予支持。3.关于营养费的认定，一审法院根据被上诉人的伤残情况予以确定并无不当，对上诉人的请求本院不予支持。4.关于精神抚慰金的认定，被上诉人梁西军因本次交通事故导致颅脑之损伤达九级伤残，面部疤痕之损伤达十级伤残，一审法院酌情支持精神抚慰金并无不当。综上，上诉人中国财险介休公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费937元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司介休支公司承担。本判决为终审判决。审判长 杜 明审判员 吴淑敏审判员 牛凌云二〇一九年六月二十六日书记员 李 辉