陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民 事 判  决 书 （2019）陕01民终1709号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。负责人：刘江，该公司总经理。委托诉讼代理人：边伟，男，1981年8月5日出生，汉族，该公司员工，住该公司。被上诉人（原审原告）：张应平，男，1964年7月23日出生，汉族，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）：李占岐，男，1969年4月20日出生，汉族，住陕西省渭南市蒲城县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称中华联合财保咸阳公司）因与被上诉人张应平、李占岐机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初2368号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，1、西安市公安局交通警察支队新城大队西公交新认字【2018】第002号事故认定书。证明2018年1月5日6时许李占岐驾驶陕AXX**号小型轿车沿XX号XX路由西向东行驶至火炬路口，车辆前部撞于前方同向同车道行驶至此遇红灯停车等待通行史文华驾驶的陕AXXX**号小型轿车（车辆所有人为张应平）尾部，造成事故。李占岐负事故全部责任。2、机动车行驶证。证明陕AXXX**号小型轿车的所有人为李占岐。3、西安市浐灞生态区天浩进口汽车修理厂维修证明。证明陕AXXX**号小型轿车自2018年1月8日开始维修，2018年1月14日维修完毕。4、交通事故车辆损失评估报告。证明西安正恒保险公估有限责任公司出具了评估报告，车损合计为8400元。5、发票三张。证明评估费500元，维修费8400元，拖车费400元。6、中华联合财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款。证明该条款第二十六条“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（一）被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、电压变化、数据丢失造成的损失以及其他各种间接损失；……（五）停车费、保管费、扣车费、罚款、罚金或惩罚性赔款；……（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费；……”。庭审中，中华联合财保咸阳公司认可陕AXXX**号车辆的商业险限额为30万元并投保了不计免赔。张应平于2018年3月26日起诉至西安市新城区人民法院提出诉讼请求：1、判令李占岐、中华联合财保咸阳公司连带赔偿张应平拖车费400元、修理费8400元、评估费500元、停运损失5000元；2、诉讼费由李占岐、中华联合财保咸阳公司承担。事实与理由：2018年1月5日，李占岐驾驶陕AXX**号小轿车沿XX号XX路由西向东行驶至火炬路口，追尾同向行驶的由史某某驾驶的陕AXXX**号出租车尾部，造成交通事故。交警认定李占岐负事故的全部责任，李占岐的车辆在中华联合财保咸阳公司处投保有相应保险，张应平系陕AXXX**号出租车的所有人。事故发生后张应平通过鉴定得知车辆损失总价为8400元，张应平另垫付了拖车费400元，维修费8400元及评估费500元，车辆停运10天，造成停运损失5000元，张应平为维护自己的合法权益，故诉至法院。李占岐未到庭辩称。中华联合财保咸阳公司辩称，其在保险条款内承担张应平的合理损失，即张应平的车辆维修费用，如果拖车是用于维修车辆，保险公司愿意承担，但不同意承担张应平的评估费、停运损失及诉讼费。一审法院认为，李占岐驾驶的陕AXXX**号小轿车致张应平陕AXXX**号出租车受损并停运，李占岐应向张应平进行赔偿。由于陕AXXX**号车辆在中华联合财保咸阳公司投保交强险及商业险，故对张应平的损失，应先由中华联合财保咸阳公司在交强险及商业险范围内对张应平进行赔偿。张应平为维修车辆共计支出了拖车费400元、评估费500元、维修费8400元，应由中华联合财保咸阳公司予以赔偿。中华联合财保咸阳公司要求对张应平的车辆损失进行重新评估，因其重新评估的依据不足，一审法院依法不予准许。依法从事货物运输、旅客运输等营运性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失，侵权人应当赔偿。陕AXXX**号出租车系营运车辆，因交通事故导致其受损，被迫停止正常的运输经营活动而遭受损失，这种营运损失是确定、必然的损失。中华联合财保咸阳公司抗辩称张应平的停运损失系保险条款规定的间接损失，属于免赔范围，故不应由保险公司承担，但是该条款属于保险人的责任免除格式条款，中华联合财保咸阳公司没有充分证据证明其已经采取合理的方式提醒对方注意或说明免除责任条款，故其依据保险条款不承担停运损失的赔偿责任之抗辩，一审法院依法不予采纳。根据张应平提交的西安市国家税务局直属税务分局关于重新核实出租汽车月评定税额的通知，认定出租车停运损失标准每天为478元，陕AXXX**号出租车停运9天，故产生损失4303元。该项损失应由中华联合财保咸阳公司予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司咸阳分公司于本判决生效之日起30日内赔偿张应平拖车费400元、维修费8400元、评估费500元、停运损失4303元；二、驳回张应平其余诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费158元、公告费800元，由李占岐负担。宣判后，中华联合财保咸阳公司不服，向本院提起上诉称，一审判决认定事实不清，主要证据不足。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，停运损失应由实际侵权人承担责任。本案中实际侵权人是李占岐，且司法实践中，停运损失也不属于保险人承担的赔偿责任。上诉请求：1、改判一审判决第一项，中华联合财保咸阳公司不承担评估费500元，停运损失4303元，合计4803元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。张应平辩称，驳回上诉，维持原判。停运损失保险公司可以代赔；评估费是保险公司没有出现场，交警要求我们评估的。李占岐经传票传唤未到庭，未提交答辩意见。本院经审理查明，陕AXXX**号小型轿车在中华联合财保咸阳中心支公司投保交强险。一审判决中的中华联合财产保险股份有限公司咸阳分公司系书写错误，在本案中应诉的一直都是中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。一审判决认定其余事实属实。本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，李占岐驾驶陕AXXX**号小型轿车追尾张应平所有的陕AXXX**号小型轿车，造成事故。道路交通事故认定书认定，李占岐负事故全部责任。因此，李占岐应就陕AXXX**号小型轿车产生的损失承担赔偿责任。因陕AXXX**号小型轿车在中华联合财保咸阳公司投保有交强险和商业三者险，故应由中华联合财保咸阳公司先在交强险财产损失限额内赔偿张应平维修费2000元，不足部分，应由中华联合财保咸阳公司在商业三者险限额内赔偿张应平维修费6400元、拖车费400元和停运损失4303元。中华联合财保咸阳公司没有提交证据证明其就停运损失属于免赔范围提醒投保人注意或说明免除责任条款，故对其要求按照保险条款不承担停运损失赔偿责任的上诉意见，不予采信。中华联合财保咸阳公司关于不承担停运损失的上诉请求，不予支持。张应平就车辆损失进行评估产生的评估费500元应由李占岐承担，一审判决由中华联合财保咸阳公司承担评估费500元不妥，应予撤销。中华联合财保咸阳公司关于不承担评估费500元的上诉请求予以支持。综上，一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初2368号民事判决第二项；二、变更西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初2368号民事判决第一项为：中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决生效之日起30日内赔偿张应平拖车费400元、维修费8400元、停运损失4303元；三、李占岐于本判决生效之日起30日内赔偿张应平评估费500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、公告费，按照一审判决执行。二审案件受理费50元，中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已预交，由李占岐承担5元，中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担45元。双方于执行中一并结算。本判决为终审判决。  审 判 长  董    凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○一九年六月四日 书 记 员  石 李 婷   1