新疆生产建设兵团巴里坤垦区人民法院   民 事 判 决 书     (2018)兵1201民初680号   原告：年小芳，女，汉族，1974年9月5日出生，身份证号码：412827197409053540，住哈密市北郊路120号院12号楼2单元202室。   委托诉讼代理人：陈志斌，哈密市众信法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。   被告：王长进，男，汉族，1967年1月13日出生，身份证号码：420624196701130035，无固定职业，住湖北省漳县城关镇木瓜园村四组。   被告：王庭，男，汉族，1986年3月7日出生，身份证号码：420624198603070058，无固定职业，住湖北省漳县城关镇木瓜园村四组。   被告：哈密市新创建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91652200057742021X，住所地哈密市前进西路19号院内盛华小区2号楼。   法定代表人：王开智，职务：总经理。   委托诉讼代理人：段倩春，新疆井然律师事务所律师，代理权限：特别授权。   被告：新疆生产建设兵团第十三师火箭农场，统一社会信用代码：91652200010632722T，住所地新疆哈密火箭农场场部（尖尖墩镇）。   法定代表人：王学斌，职务：场长   委托诉讼代理人：魏红光，新疆得胜律师事务所律师。代理权限：特别授权。   原告年小芳与被告王长进、王庭、哈密市新创建筑工程有限公司(以下简称新创公司)、新疆生产建设兵团第十三师火箭农场(以下简称火箭农场)劳务合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案后，依法组成由审判员佳金兰担任审判长、审判员叶滨、人民陪审员尹慧春参加的合议庭进行审理。于2019年4月23日公开开庭审理了本案。原告年小芳及其委托代理人陈志斌，被告新创公司的委托代理人段倩春、火箭农场委托代理人魏红光到庭参加诉讼，被告王长进、王庭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。   原告年小芳向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付劳务费571900元和违约金23652元；2、相关的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年8月16日，原告与被告王长进、王庭签订了《外墙保温工程施工合同》，合同约定：承包方式为包工包料，一楼外墙珍珠岩板每平方米120元，二楼每平方米86元；合同签订后，原告依约履行了义务；2017年8月6日，被告向原告出具工程结算书，尚欠原告工程款571900元；现为维护原告的合法权利，特向法院提出诉讼。   被告王长进、王庭既未作出答辩，亦未参加本院庭审。   被告新创公司辩称：新创公司已经向原告支付所有劳务费，不应由新创公司承担。   被告火箭农场辩称：1、涉案工程是2014年11月经招投标发包于新利公司；2、合同中涉及承建的1至15号楼，2015年10月15日新利公司将涉案工程转包给个人，是违法转包合同，根据相关规定，工程款的支付条件为竣工验收后，但涉案工程至今未验收，原告起诉条件不符合。此案为包工包料的违法分包合同，故要求法庭驳回原告的诉讼请求。3、被告王庭向原告出具的欠款数额与工程量不认可。4、火箭农场已经按照中标合同约定，在竣工前已经并且只付85%，故不承担责任。   本院经审理认定事实如下：2014年11月11日，被告火箭农场与哈密新利建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》；约定：“将火箭农场2014年保障性安居工程龙轩小区1号至15号住宅楼建设项目由哈密新利建筑工程有限公司承建；工程款支付：1、累计付款金额达到合同价的85%时停止支付，剩余部分作为保留金；2、工程竣工验收合格，发包人应按照结算造价95%在28日内将工程款支付给承包人”。2015年10月15日，哈密新利建筑工程有限公司将火箭农场2014年保障性安居工程龙轩小区14号、15号住宅楼建设项目转包与被告王长进；签订《哈密新利建筑工程有限公司工程施工内部承包协议书》，约定：……5、工程造价为7619530.53元；6、上缴管理费按工程款的10%上缴。2016年8月，原告与被告王长进签订《外墙保温工程施工合同》，约定：被告王长进将龙轩小区14号、15号住宅楼外墙保温工程发包与原告施工；承包方式为：包工包料，一楼外墙珍珠岩板每平方米120元，二楼每平方米86元；合同签订后，原告依约进场施工；2017年8月6日，被告王庭向原告出具证明一份，载明：“龙轩小区14号、15号住宅楼外墙保温工程计量清单：一层以下面积为1436㎡，其余苯板面积7164㎡；本计量包括14号、15号楼所含总量（外墙、地下室以及女儿墙保温，其中女儿墙保温未做，后加顶层弧形未算）；单价及总价计算：1436×120＝172300元，7164×86＝616100元；已付工费216500元，大写：贰拾壹万陆仟伍佰元，此据：王庭，2017年8月6日”。   另查，2016年3月，哈密新利建筑工程有限公司变更为哈密市新创建筑工程有限公司。王长进与王庭系父子关系。   再查，2016年6月至12月，被告新创公司向原告陆续支付劳务费230000元。女儿墙保温工程由其他劳务人员完成，产生劳务费15000元。   火箭农场已支付龙轩小区9号至15号住宅楼工程款25450000元，未付工程款4521822.22元，已付款比例为84.91%。涉案工程未竣工交付使用。   以上事实，由《建设工程施工合同》、《哈密新利建筑工程有限公司工程施工内部承包协议书》、《外墙保温工程施工合同》、证明、工资发放表5份、工程汇总表及到庭当事人陈述予以证实，本院予以认定。   本院认为，原告年小芳与被告王长进签订《外墙保温工程施工合同》，承包该项目的外墙保温工程，上述事实有《外墙保温工程施工合同》及工资发放表、证明等证据在案证实，年小芳作为外墙保温工程的分包人，对其完成的工程量有权主张权利；对于原告年小芳要求被告王长进支付劳务费571900元的诉讼请求，承建建筑工程单位应当取得相应的资质证书，禁止不具备资质证书的企业承包建筑工程。被告王长进作为自然人并不具备承包建筑工程的资质，因此，被告王长进与新创公司签订《哈密新利建筑工程有限公司工程施工内部承包协议书》，因违反法律、行政法规强制性规定而无效。被告王长进将与原告签订的《外墙保温工程施工合同》也亦无效。被告王长进作为实际施工人在承建火箭农场2014年保障性安居工程龙轩小区14号、15号住宅楼建设项目时，对该工程中所欠劳务费应当予以偿还。在庭审中核实，被告新创公司在2016年6月至12月期间向原告陆续支付劳务费230000元，且女儿墙保温工程由其他劳务人员完成，产生劳务费为15000元。该上述费用应予以扣除；故被告王庭出具的证明证实工程总价款为788400元，扣除已支付的劳务费230000元及女儿墙保温工程劳务费15000元，被告王长进还应向原告支付劳务费543400元；对于原告年小芳要求被告王长进支付违约金23652元的诉讼请求，因被告王长进与原告签订的《外墙保温工程施工合同》无效，亦合同中约定的违约金条款也亦无效，原告的实际损失亦为被告逾期支付工程款所造成的资金占用损失，本案违约金应从原告主张之日起至实际付款之日止，参照中国人民银行规定的同期贷款基准利率进行计算；对于原告年小芳要求被告王庭承担付款责任的诉讼请求，被告王庭与被告王长进系父子关系，原告亦认可被告王庭系涉案工程的管理人，其向原告出具证明的行为系履行职务行为，故被告王庭不应承担付款责任；对于原告年小芳要求被告新创公司承担连带付款责任的诉讼请求，因新创公司系该工程承建单位，作为承建单位，原告要求被告新创公司承担连带责任并不违反有关法律规定，新创公司应当对工程中的发生的欠款承担连带清偿责任；对于原告年小芳要求被告火箭农场承担连带付款责任的诉讼请求，因被告火箭农场与被告新创公司合同约定：“1、累计付款金额达到合同价的85%时停止支付，剩余部分作为保留金；2、工程竣工验收合格，发包人应按照结算造价95%在28日内将工程款支付给承包人”；涉案工程现并未竣工交付，火箭农场依约已向被告新创公司支付了84.91%的工程款；因此，据此，火箭农场对该工程中的欠款不承担责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同适用法律问题的解释》第一条、第二十六条之规定,判决如下：   一、被告王长进于本判决生效后十日内支付给原告年小芳劳务费543400元；   二、被告王长进承担自2018年12月18日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率的利息，于本判决生效后十日内付清；   三、被告哈密市新创建筑工程有限公司对上述欠款承担连带清偿责任；   四、被告王庭本案中不承担责任；   五、被告新疆生产建设兵团第十三师火箭农场在本案中不承担责任；   六、驳回原告年小芳的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费9755元，邮寄送达费200元，合计9955元；由原告年小芳承担878元，被告王长进承担9077元。   如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于第十三师中级人民法院。   当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。           审判长 佳金兰   审判员 叶    滨   人民陪审员 尹慧春     二 〇 一九年六 月十三日     书记员 徐黎东                            1