安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0104民初4806号原告：合肥盛世和家装饰设计工程有限公司，住所地合肥市蜀山区黄山路451号合肥世界之窗创新产业园B座501-505室，统一社会信用证代码91340100MRYBL2N。定代表人：余朝晖，总经理。委托诉讼代理人：石锐，安徽中天恒律师事务所律师。被告：张良好，男，1969年2月1日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：王孝建，安徽睿正律师事务所律师。委托诉讼代理人：何欣，安徽睿正律师事务所律师。第三人：包诗武，男，汉族，1980年9月11日出生，住安徽省肥东县。原告合肥盛世和家装饰设计工程有限公司（以下简称装饰公司）与被告张良好、第三人包诗武劳动争议一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人石锐，被告的委托诉讼代理人何欣到庭参加诉讼，包诗武经本院传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间无劳动关系；2.原告不支付被告医疗费23165.5元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资42000元、护理费2211元、住院伙食补助费280元、劳动能力鉴定费280元，合计225672.5元。事实与理由：被告与原告没有事实劳动关系，更无劳动合同关系。本案各方均认可涉诉工程并非由原告施工，而是由包诗武（被告邻居）带领的装修队实际施工，包诗武统一向原告主张工程款。被告系包诗武带领的涉诉工程施工队的一员，且系由包诗武记录考勤。被告未与原告签订劳动合同，亦无证据证明原告与被告之间存在管理与被管理关系。仲裁根据包诗武、佘金恒、刘某的证言（均未到庭接受质证），认为形成证据锁链，证明被告是在观湖苑23号3306室发生的伤害事故，这一认定没有任何的直接证据，三人证言也未直接证明事故是在本装修房发生，证人证言均未亲眼所见被告是在涉案的装修工地发生事故，而是事后赶到现场，事发时三人均不在现场。包诗武在本小区有好几套房屋在装修，完全有可能是本小区别的装修房内操作受伤后嫁祸原告，因为这一套房屋是原告内部转包给包诗武的。包诗武是最大的责任人，其证言或笔录不应作为证据适用，其当然想办法推卸自身责任。其次，另外两个证人也是给包诗武干活的工人，完全有可能串通给包诗武推卸责任。最后，本案最关键的证人涉案房屋的房主被告没有调查取证。所以原告认为，被告不是在3306室受伤的，证人刘某就是同一栋楼的19层干活，而是本小区别的装修房内受伤后故意嫁祸原告,认定工伤证据明显不足。二、仲裁根据最高院《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位;因为原告将涉案装饰工程转包给包诗武违反了《建设工程质量管理条例》第二条和第七条。原告认为这是适用法律错误，工伤认定不能成立。首先，最高院的司法解释很明确写道：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。这里必须强调的是违反法律、法规的规定，法规必须是国务院颁布实施的才能是法规（地方法规除外〕，法律法规之间的顿号说明法律和法规是并列关系，法规不包括部门规章。其次，《建设工程质量管理条例》第二条凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第七条建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。我国住宅室内装修工程是否适用《建设工程质量管理条例》要看具体情况，原告认为，普通住宅室内装修工程不适用《建设工程质量管理条例》，也就是本案不应适用。原告认为需对“装修工程”予以区分，以分析承接人是否需要相应资质：(一）与建筑物同步设计、招标、施工的装修工程，属于房屋建筑活动的一部分，属于建筑工程范畴；(二）建筑工程竣工后，装修工程涉及建筑主体或承重结构的变动的，该装修工程属于建筑工程范畴；(三）建筑物竣工验收合格后，业主委托装修公司对住宅室内进行装饰装修，在不涉及建筑主体和承重结构变动的，其不属于建筑工程范畴，其性质应当属于承榄合同，装修公司不需要取得相应资质。所以，并非所有的承接“装修工程”的企业需取得相应资质，应该就根据具体的“装修工程”予以区别对待。而建筑物竣工验收合格后，业主委托装修公司对住宅室内进行装饰装修，在不涉及建筑主体和承重结构变动的，其不属于建筑工程范畴，其性质应当属于承榄合同，装修公司不需要取得相应资质。《住宅室内装饰装修菅理办法》第四十四条工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下，可以不申请办理施工许可证的非住宅装饰装修活动参照本办法执行。《建筑工程施工许可管理办法》第二条在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门（以下筒称发证机关〕申请领取施工许可证。工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国务院住房城乡建设主管部门备案。按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程，不再领取施工许可证。由此可见对于房屋装修，工程投资额在30万元以上而且建筑面积在300平方米以上的建筑工程，都属于建设工程合同，要适用建设工程相关的法律法规司法解释。普通住宅室内装修不应适用《建设工程质量管理条例》，可以转包、分包给没有相应资质的单位或个人，实质是承榄关系，也就是原告可以把承接的工程内部分包给装修队。没有违反任何法律法规。三，结合我国实际情况，原告认为家庭住宅室内装修与建设工程施工是两个概念，不能以建筑工程施工的质量标准来要求家装的要求，目前家装有业主自己委托民间的个人装修的，也就是通常说的游击队，也有委托家装公司的，有的家装公司并无资质，像本案被告，是由其邻居（包诗武）安排到工地干活，事发前没有去过原告的公司，也不是根据原告安排从事工作，不受原告管理，原告并不知情被告在工地干活，与原告无任何关系。如果因为一些似是而非的东西，要求一个家装公司承担工伤责任，明显不公。特提起诉讼。被告辩称：原告承担被告的工伤保险责任，并不是必须以存在劳动关系或者事实劳动关系为前提，是否存在劳动关系不应当是本案的争议焦点，被告在案涉工程干活受伤符合工伤认定情形。工伤认定决定书，蜀山法院一审、二审行政判决书，及仲裁裁决书认定的事实及适用法律正确。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（【2014】9号）第三条第四项规定“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务是因工伤亡的，该用人单位为承担工伤保险责任的单位。”该条明确规定，只要用人单位违法将业务转包给不具有用工主体资格的自然人，就应该承担工伤保险责任的单位，并不以是否存在劳动关系或者事实劳动关系为前提。本案中，原告与亲湖苑23号楼3306室业主签订的住宅室内装饰装修工程施工合同，以及原告与包诗武签订的装饰工程责任制度落实加盟协议书，可以证实亲湖苑23号楼3306室装修工程由原告承包，后违法转包被包诗武实际施工。根据包诗武出具的情况说明、工人余某、刘某的证明及蜀山区人社局对包诗武、刘某的询问笔录间也能够相互印证，被告在涉案装修工程中从事木工中因操作切割机不慎受伤的事实，后被包诗武送入医院治疗，证人余某和刘某在案涉工地清理血迹。以上都可以证实被告系在案涉工程中工作时间、工作场所，因工作原因受伤，符合工伤认定情形。承包住宅室内装修工程按照相关规定需要具备法人资质和施工资质，原告主张普通室内装饰工程不需要相关资质、可以将工程转包给自然人没有事实及法律依据。首先，《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”，该规定明确装修工程属于建设工程的范畴，并未明确排除室内装饰装修工程不属于该条文规定的装修工程。因此室内装饰装修工程属于建设工程中装修工程的范畴。并且《建设工程质量管理条例》第二十五条第一款规定“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程；施工单位不得转包或者违法分包工程”。其次，根据《住宅室内装饰装修管理办法》“第二十二条承接住宅室内装饰装修工程的装饰装修企业，必须经建设行政主管部门资质审查，取得相应的建筑业企业资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。及第二十三条装修人委托企业承接其装饰装修工程的，应当选择具有相应资质等级的装饰装修企业。”因此承包装饰装修工程需要法人资格及施工资质。并且根据《全国室内装饰设计单位、施工企业管理规定》及《全国室内装饰企业资质管理办法》等规定，从事室内装修施工应当具备法人资质和施工资质，其中该《规定》第十九条规定，甲、乙、丙级施工企业可以根据需要分包，但主要部分必须自行完成；丁级施工企业承包的工程不得分包。禁止施工企业倒手转包工程。原告将装修工程倒手转包给包诗武违反相关法规规定。另外，原告称《住宅室内装饰装修管理办法》第44条：“工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下,可以不申请办理施工许可证的非住宅装饰装修活动参照本办法执行。”不需要申请施工许可证不代表，与承包装饰装修工程不需要施工资质完全是两个概念，原告的主张断章取义，混淆概念。三、原告认为《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（【2014】9号）第三条第四项规定的“法规”仅指行政法规属于缩小解释，该条文所称的“法规”应该是指是法令、条例、规则、章程等法定文件的总称。被告主张的上述相关法律法规作为建设行政主管部门颁布的部门规章、地方性法规其立法目的就是规范建设行业的行为。“法规”应当包含建设行政主管部门颁布的部门规章、地方性法规。根据审查认定的证据和当事人陈述，本院认定事实如下：2017年8月29日，张良好在滨湖万达亲湖苑23栋3306室内施工，在操作电动切割机时不慎受伤。张良好受伤后入安徽省第二人民医院治疗，入院诊断右腕电锯伤伴肌腱、神经、血管损伤，右桡骨远端骨折、右侧第6后肋骨折，于9月12日出院，共计住院14天，张良好自付医疗费23165.5元。2017年10月19日张良好以装饰公司为用人单位向张良好申请工伤认定，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局于2017年12月18日作出蜀山工认（2017）0709号认定工伤决定，认定张良好所受伤害为工伤。装饰公司对该认定不服，在起诉期限内提起行政诉讼，请求撤销该认定工伤决定。本院于2018年9月4日做出（2018）皖0104行初98号行政判决，驳回装饰公司的诉讼请求，该判决业经（2018）皖01行终522号行政判决予以维持。（2018）皖01行终522号行政判决认定，装饰公司将其承包的室内装饰装修工程转包给不具备用工主体资格的自然人包诗武，应当对包诗武聘用的张良好在施工中收到的事故伤害承担工伤保险责任。2018年3月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定张良好伤残情况劳动功能障碍程度为九级。装饰公司承揽滨湖万达亲湖苑23栋3306室装饰装修工程，包诗武与装饰公司签订有《装饰工程责任制落实加盟协议书》，约定包诗武承揽、承包、转包装饰公司项目。张良好陈述其系包诗武邀约其到亲湖苑23号楼3306室，其知道包诗武是包工头但不清楚发包方是哪个公司。后张良好以装饰公司为被申请人向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除双方劳动关系；二、被申请人支付医疗费24001.5元、一次性伤残补助金90000元、一次性工伤医疗补助金37344元、一次性伤残就业补助金。62240元、停工留薪期工资12000元、住院期间护理费2490元、伙食补助费280元、交通费3000元、鉴定费280元、后续治疗费5000元，合计344635.5元。合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月19日作出仲裁裁决，裁决：1.解除双方劳动关系，2.被申请人支付申请人医疗费23165.5元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资42000元、护理费2211元、住院伙食补助费280元、劳动能力鉴定费280元，合计225672.5元；3.驳回申请人其他仲裁请求。装饰公司不服该裁决，在法定期限内诉至本院。上述事实，有装饰公司提供的仲裁裁决书、送达证明，张良好提供的认定工伤决定书、行政判决书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、病历、医药费票据、鉴定费票据及双方陈述在卷佐证。本院认为：劳动关系的建立以双方有建立劳动关系的合意为基础，本案原告主张双方无劳动关系，被告称其到案涉工地工作系应第三人邀约，可见双方均无建立劳动关系之意思，原告请求确认双方无劳动关系，本院予以支持。工伤认定由社会保险行政部门根据当事人的申请进行调查核实，并依法作出工伤认定决定。申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中，生效的行政诉讼裁判文书已经对社会保险行政部门做出的认定工伤决定予以肯定，该认定工伤决定具有法律效力。被告伤残情况经鉴定构成劳动功能障碍九级，可依法享受相应工伤待遇。原告将其承包的室内装饰装修工程转包给不具备用工主体资格的自然人包诗武，应当对包诗武聘用的张良好在施工中收到的事故伤害承担工伤保险责任，按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付各项费用。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资。被告对其主张的月工资10000元未提供证据佐证，本院参照合肥市2017年度建筑行业在岗职工月平均工资4902元作为计算依据，原告应支付一次性伤残补助金44118元。根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。……职工本人提出解除劳动的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月”，故原告应支付一次性伤残就业补助金59210元（5921元/月×10个月），应支付一次性工伤医疗补助金35526元（5921元/月×6个月）。依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条及被告伤情，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，被告停工留薪期为6个月，原告应当给付停工留薪期工资29412元。被告主张其自付医疗费23165.5元并提供了医疗费发票，该费用原告应予给付。被告住院治疗14天，住院伙食补助费为280元（20元/天×45天），期间原告未提供护理，应当支付护理费，支付标准为统筹地区上年度职工平均工资的80%，故原告应给付护理费2211元（5921元×80%÷30天×14天）。被告进行劳动功能障碍鉴定支付鉴定费280元，被告应予以支付。综上所述，依照《工伤保险条例》第十二条第一款、第三十条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认合肥盛世和家装饰设计工程有限公司与张良好之间不构成劳动关系；二、原告合肥盛世和家装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告张良好医疗费23165.5元、一次性伤残补助金44118元、一次性工伤医疗补助金35526元、一次性伤残就业补助金59210元、停工留薪期工资29412元、护理费2211元、住院伙食补助费280元、劳动能力鉴定费280元，合计194202.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由合肥盛世和家装饰设计工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于合肥市中级人民法院。审判员  彭昌华二〇一九年六月二十五日书记员  赵 磊附本案适用的相关法律条文《工伤保险条例》第十二条第一款工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：（一）工伤医疗费、康复费；（二）住院伙食补助费；……第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付：（一）停工留薪期护理费；（二）停工留薪期工资福利待遇；（三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分；（四）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（五）一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。