湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0121民初2950号原告吴江，男，1986年7月4日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人向艳萍，湖南越一律师事务所律师。被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司，住所地湖南省长沙县星沙街道******。法定代表人杨琳，总经理。委托诉讼代理人刘强、匡思俊，湖南邦辰律师事务所律师。原告吴江与被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司（以下简称家里汇公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。原告吴江请求判令：一、确认原告自2017年9月25日至2018年12月15日存在劳动关系；二、被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资74690元（6970*11个月）；三、被告向原告支付失业保险金损失5056元，并补缴社会保险；四、被告向原告支付经济补偿金6970元。被告家里汇公司答辩要点：被告提供网络外卖平台，原告可自行下载APP自由接单，原告不受被告的规章管理制度的约束，原被告之间并不存在劳动关系，不符合劳动关系的构成要件。由于原被告不存在劳动关系，所以被告无需向原告支付双倍工资，即使存在劳动关系，原告在受伤后并没有工作，根据社保条例和劳动法规定也无需支付11个月的双倍工资。失业保险金的损失属于行政范畴，与本案没有关联性。原被告不存在劳动关系，被告无需支付原告经济补偿金。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、被告家里汇公司和北京三快科技有限公司即“美团外卖”合作开展外卖配送业务。2017年9月25日，原告开始从事外卖配送工作，工作地点为长沙市岳麓区含浦片区。家里汇公司为原告提供“美团”APP平台账号，原被告双方约定，原告工资按件计数，每派送一单报酬5元，超过指定单数或者获得5星好评有额外奖励，以“美团”APP平台记录单数为统计依据。原告送餐期间应该穿带有“美团”标志的工作服。2、2018年1月1日，原告在给名叫“齐飞飞”的客户送餐过程中摔伤，后进入长沙市长好医院住院治疗14天，出院诊断为右胫骨中下段粉碎性骨折、右腓骨上段骨折。摔伤后，家里汇公司为原告垫付了部分医药费。摔伤至医疗终结后，原告没有再向被告提供劳动，也没有办理离职手续。3、家里汇公司于每月15号将上个月报酬发放至原告尾数为9099的招商银行账户。2017年10月至2018年1月的报酬分别为7165元（10月）、6173元（11月）、7574元（12月）、179元（1月）。原告担任外卖送餐期间，原被告没有签订劳动合同，被告也没有为原告缴纳社保。2018年12月20日，原告通过EMS向被告寄送了《解除劳动关系函》，以家里汇公司违法不与原告签订劳动合同、不购买社保、不支付工伤待遇为由提出解除与被告的事实劳动关系。4、2018年12月，被告向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与诉讼请求相同，该会于2019年2月25日作出长县劳人仲案字【2018】第677号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认被申请人长沙家里汇即刻送网络科技有限公司与申请人吴江2017年9月25日至2018年3月31日存在事实劳动关系；二、被申请人长沙家里汇即刻送网络科技有限公司在本裁决生效之日起十日内向申请人吴江支付二倍工资差额15394.12元；三、被申请人长沙家里汇即刻送网络科技有限公司在本裁决生效之日起十日内向申请人吴江支付经济补偿金6970元；四、驳回申请人吴江的其他仲裁请求。以上金额合计22364.12元。原、被告均不服该裁决，诉至本院，原告提出前述诉讼请求。被告另向本院提起案号为（2019）湘0121民初3120号的诉讼。二、双方当事人有争议的事实双方当事人有争议的事实在于原、被告之间是否存在劳动关系。原告主张双方存在劳动关系，被告认为不是劳动关系。本院认为，劳动关系的确立是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。本案中，原告系被告公司与“美团”合作后招聘的外卖工作人员，原告从事外卖配送工作，属于被告安排的有报酬的活动，所从事的劳动属于被告公司的业务组成范围，其工作方式具有一定的特殊性，原告在被告网站上接单送外卖，工作时着被告的统一制服、头盔，接受被告管理，被告按单计算、按月支付原告工资，符合事实劳动关系特征。原告是以美团名义接单、送餐，而且在送餐业务中的工作地点、服务要求等均服从被告公司的指挥安排、原告不能自主决定变更。因此，本院确认原被告双方存在事实劳动关系。判决的理由与结果本院认为，一、原被告劳动关系存续期间。原告于2018年1月1日摔伤住院治疗，原告在被告处工作不满5年，依据《关于发布的通知》第三条之规定，职工非因公负伤停止工作接受医疗，可以根据参加工作年限和在被告处的工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。原告工作不满5年，故医疗期为三个月。医疗期满后，原告没有再向被告提供劳动。2018年12月20日，原告虽然通过EMS向被告寄送了《解除劳动关系函》，但原告在医疗期满后没有继续为被告提供劳动，原被告之间劳动关系解除时间为医疗期满后而不是被告收到解除通知之日，即劳动关系存续期间为2017年9月25日至2018年3月31日。二、原告请求判决被告向其支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额74690元(6970元×11个月)。原告于2017年9月25日进入被告处工作，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应该向劳动者每月支付两倍的工资。原被告未签订劳动合同，被告应自2017年10月25日起向原告支付二倍工资，原告于2018年1月1日摔伤住院接受治疗，医疗期内原告事实上没有提供劳动，不能依据正常劳动计算劳动报酬。对于原告要求支付11个月二倍工资差额的请求，本院支持支付2017年10月25日至2018年1月1日期间的二倍工资差额。原告2017年10月至2018年1月的报酬分别7165元、6173元、7574元、179元,故被告应向原告支付二倍工资差额15902.55元(7165元÷21.75天×6天+6173元+7574元+179元)。三、关于失业保险金损失问题。补缴失业保险和失业保险损失不属于人民法院的受案范围，该项请求本院不予审查。四、关于经济补偿金问题。原告以被告未为其缴纳社会保险等为由提出解除劳动关系，被告应该支付经济补偿。原被告事实劳动关系存续期间为2017年9月25日至2018年3月31日，原告工作年限满6个月未满一年，经济补偿按照一年计算。原告工作期间，月平均工资为6970元（2018年1月只有一天劳动报酬179元，没有计算在内），故原告请求被告向其支付6970元的经济补偿金，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《劳动和社会保障部》第一条、第二条之规定，判决如下：一、确认原告吴江与被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司在2017年9月25日至2018年3月31日存在劳动关系；二、限被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告吴江支付二倍工资差额15902.55元；三、限被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司在本判决生效之日起十日内向原告吴江支付经济补偿金6970元；四、驳回原告吴江的其他诉讼请求。以上二、三项，合计金额22872.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告长沙家里汇即刻送网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  佘光明二〇一九年六月十一日法官助理王尧书记员刘蹈附相关法条《中华人民共和国劳动合同法》第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。