湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂06刑终168号原公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡冉，男，1989年11月16日出生，公民身份号码4206061989********，汉族，高中文化程度，无职业，户籍地湖北省襄阳市樊城区朝阳路**，住湖北省襄阳市樊城区汉水嘉苑小区**楼****。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月5日被襄阳市公安局樊城区分局汉江派出所抓获，同日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于襄阳市第二看守所。指定辩护人张大君，湖北元领律师事务所律师。襄阳市樊城区人民法院审理襄阳市樊城区人民检察院指控被告人胡冉犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月3日作出（2019）鄂0606刑初25号刑事判决。宣判后，被告人胡冉不服，在法定期限内向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年6月19日进行公开开庭审理。湖北省襄阳市人民检察院指派检察员张莹和阮强勇出庭履行职务，上诉人胡冉及指定辩护人张大君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告人胡冉以办案人员在第一次讯问时对其存在诱供、骗供行为为由，提出排除非法证据的申请，原审法院组织召开了庭前会议，并在庭前会议中对被告人胡冉排除非法证据的申请进行了审查，侦查机关对相关证据进行了合理的补充说明，对被告人胡冉排除非法证据的申请不予支持。原审判决认定，2018年5月5日11时许，被告人胡冉在襄阳市樊城区汉水嘉苑小区门口，将1小袋白色晶体粉末（重0.92克）以400元价格卖给张靖，被公安机关当场抓获。随后，公安机关办案人员在胡冉租住的该小区1号楼2单元2304室房间内搜缴出一大袋白色粉末状晶体（净重10.21克）、38小袋白色粉末状晶体（净重8.7克）和一小袋红色药丸状颗粒（共13粒，净重1.27克），以上毒品疑似物净重共计21.1克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验鉴定，上述毒品疑似物中均检测出“甲基苯丙胺”成分。原审判决认定上述事实，有经开庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证、物证及视听资料1.抓获经过。证明2018年5月5日11时许，民警在襄阳市樊城区汉水嘉园小区巡逻时，抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人胡冉及买毒品的张靖，并当场从张靖身上查获一小袋毒品冰毒，现场称重净重为0.92克，后在胡，后在胡冉的住所内查获毒品冰毒和麻果三袋重实际重量是20.18克。胡冉被抓获后对其贩卖毒品一事供认不讳。2.扣押物品清单。证明2018年5月5日，办案民警扣押胡冉持有的电子秤1台、红色药丸状颗粒13颗（净重1.27克）、白色粉末状晶体1大袋（净重10.21克）、白色粉末状晶体1大袋（内有38小袋，净重8.7克）。同日，办案民警扣押张靖持有的白色晶体粉末0.92克。3.提取笔录、称重笔录和办案说明。证明办案民警从张靖身上搜缴的一小袋白色粉末状毒品疑似物净重0.92克；从胡冉家中搜缴的两大袋白色粉末状毒品疑似物净重分别为10.21克、8.7克，一小袋红色药丸净重1.27克。4.鉴定聘请书、鉴定委托书、毒品检验意见书、鉴定意见通知书。证明樊城区公安分局办案人员将搜缴的一小袋白色晶体、一袋红色药丸、两大袋白色晶体送往襄阳市公安局毒品检验鉴定中心进行鉴定，四份检材中均检测出“甲基苯丙胺”成分。检验结果于2018年5月10日通知胡冉和张靖。5.现场检测报告书。证明2018年5月5日，对张靖的检测样本经现场检测结果，甲基苯丙胺筛选试剂检测呈阳性。6.行政处罚决定书。证明2018年5月5日，张靖因吸食毒品被襄阳市公安局樊城区分局罚款500元。7.办案说明。证明2018年5月5日，胡冉被抓获后，襄阳市公安局樊城区分局汉江派出所办案人员对胡冉进行尿样检测，检测结果呈阴性，系没有吸食毒品的检测结果，没有对此作出尿检报告，胡冉对检测结果无异议。8.辨认笔录。证明经张靖辨认，2018年5月5日卖毒品给其的人是胡冉，其用微信转账的方式向胡冉付款400元。9.手机聊天记录及转账支付截图。证明2018年4月26日15时15分，张靖通过微信向胡冉转账250元；2018年5月5日10点56分，张靖通过微信向胡冉转账400元。10.照片、办案同步录音录像及手机视频。记录了2018年5月5日樊城区公安局办案人员抓获胡冉及搜缴毒品、称重、讯问、尿检的过程。11.监控视频。证明胡冉与张靖毒品交易的过程，二人于2018年5月5日10点56分左右在门口行车放行杆处见面，并进行了毒品交易，交谈几句后张靖离开。12.情况说明。证明襄阳市公安局樊城区分局汉江派出所在对胡冉审讯时录制的视频，由于设备原因未能录到声音，部分片段无讯号、缺失，由于设备故障，审讯视频录至2018年5月5日14时03分31秒即结束，实际结束时间为2018年5月5日14时45分，因未能录制其签字确认过程，故后来对其签字确认过程制作用手机录像代替审讯室录像，该录像在“胡冉贩毒视频资料”光盘中（VID-20180505-162754）。13.户户籍信息。明胡冉于1989年11月16日出生。14.毒品入库登记单。证明办案机关将收缴的毒品上交。（二）证人证言1.证人张靖的证言。证实其有吸毒史，其原来不认识胡冉，只知道他叫“小胡”。其有一次在长虹路沃尔玛对面的一家KTV里玩的时候想吸毒，于是找服务员问哪里能买到毒品，一名二十多岁的男性服务员告诉他可以找一个姓胡的，并给了其胡冉的电话号码。其向胡冉买过两次毒品，交易地点均位于汉水华城，第一次是在2018年4月26日，其通过微信转账支付给胡冉250元，购买了一袋白色晶体状毒品和一颗红色的麻果；第二次为2018年5月5日上午十一点左右，其用微信支付给胡冉400元，购买了一小袋冰毒，大概9分重，刚交易完毕准备离开时被警察抓获。2.证人付真的证言。证实其从小就认识胡冉，其与胡，其与胡冉在汉水华城的住所为二人一起合租的没有见过胡冉吸毒。2018年5月5日上午，其还在家睡觉，警察带着胡冉到家里搜查，在胡冉的卧室搜出两大袋白色晶体粉末状毒品、一大袋麻果、一台小型电子秤。到了派出所后，警察对胡冉交易的和从胡冉房间搜缴的毒品进行了称重，其中胡冉和张靖交易的毒品净重0.92克，在胡冉房间搜缴的一大袋麻果净重8.7克，两大袋冰毒的实际重量为20.18克。当场警方有视频录像，胡冉和张靖对称重都无异议，警方现场制作了扣押笔录，其见证了现场称重过程。（三）被告人供述及辩解被告人胡冉的供述。证实其租住在汉水华城小区，是中共党员，在部队服役期间入党。其于上午11时许接到张靖电话说要400元的“肉”，“肉”是冰毒的俗称。于是其用电子秤称了0.92克的“肉”用小塑料分装袋装好，在楼下小区门口交给张靖，张靖用微信给其转了400元钱，刚准备离开时被警察抓获。其电话号码是18671******，微信就是电话号码，微信名叫“小胡”。其不知道张靖从哪里搞到其手机号和微信的，近几天才加的微信，张靖的微信名为“金典张靖”，手机号1592688****。张靖找其买毒品也是用这个微信号给其转的帐。警察又到其住处汉水华城1号楼2单元2304室搜查，搜出了其持有的其他毒品和麻果，并现场称重查扣了，麻果和冰毒实际总重量20.18克，其对称重结果没有异议。其家里的毒品是找一个叫“小黑子”的人拿的，真名不知道，每次都是通过电话和微信联系。办案人员提取其尿液经甲基苯丙胺筛选试剂检测结果呈阴性，对此结果其没有异议。其没有吸毒，是刚开始卖毒品的。原审法院认为，被告人胡冉贩卖毒品甲基苯丙胺21.1克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照相关法律规定判决：一、被告人胡冉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币一万元；二、扣押在案的作案工具及毒品依法予以没收，毒资依法予以追缴。上诉人胡冉上诉称其首次口供系被诱供、骗供、逼供得出，属应当排除的非法证据；并当庭辩解其构成非法持有毒品罪而不构成贩卖毒品罪，即使犯贩卖毒品罪，也应该按照贩卖0.92克毒品追究其刑事责任。指定辩护人当庭提出上诉人胡冉具有犯罪情节轻微、主观恶性较轻、未造成严重的后果、初犯、愿意积极缴纳罚金等情节，建议对其从轻处罚。针对上诉人所提非法证据排除的申请，本院启动了非法证据排除程序，当庭对证据收集的合法性进行了调查，检察员当庭播放了侦查机关第一次对胡冉的讯问视频，并宣读了侦查机关关于所拍摄视频因设备故障，部分片段缺失、没有声音的情况说明。本院认为上诉人胡冉提出自己的首次口供系被诱供、骗供、逼供得出，属应当予以排除的非法证据的申请，检察员当庭出示的同步录音录像，内容无删改，证明侦查机关没有对上诉人胡冉实施刑讯逼供等行为，上诉人胡冉提出的非法证据排除申请不属于法律规定的应当予以排除的非法证据的情形，对其申请不予支持。侦查机关对胡冉的讯问笔录可以作为本案证据进行举证、质证。经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，原审判决所列证据均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人胡冉贩卖毒品甲基苯丙胺21.1克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人胡冉贩卖毒品的行为，有交易过程监控视频、证人张靖的证言、微信转账截图、辨认笔录、扣押物品清单、提取笔录、称重笔录、毒品检验意见书等证据证实，且与其供述相印证，证据确实、充分。上诉人胡冉贩卖毒品被抓获后，对于从，对于从其住所查获的毒品为其贩卖的毒品。胡冉辩称其构成非法持有毒品罪而不构成贩卖毒品罪，即使构成贩卖毒品罪也应该按照贩卖0.92克毒品追究其刑事责任的辩解意见与法律规定不符，本院不予采纳。关于指定辩护人提出上诉人胡冉具有犯罪情节轻微、主观恶性较轻、未造成严重的后果、初犯、愿意积极缴纳罚金等情节，建议对其从轻处罚的辩护意见。经查，胡冉贩卖毒品甲基苯丙胺21.1克，数量较大，不属于犯罪情节较轻的情形；侦查机关及时查获毒品，未流入社会造成更大的社会危害，不是胡冉主观意志所希望的结果；积极缴纳人民法院所判决的罚金是其应该履行义务，不能成为对其酌情从轻处罚的理由；胡冉虽属初犯、偶犯，但庭审期间拒不承认贩卖毒品罪的犯罪事实，对其不予从轻处罚。指定辩护人的以上辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 胡永涛审判员王正道审判员李涛二〇一九年六月二十日书记员 许   文    致   君