江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏05刑终661号原公诉机关苏州市吴中区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐金鑫（绰号“阿星”），男，1998年4月15日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省淮安市涟水县。2016年8月19日因涉嫌犯盗窃罪被太仓市公安局刑事拘留，同年9月12日被释放，次日由该分局决定取保候审，2018年6月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被苏州市公安局吴中分局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。上诉人（原审被告人）郭传各（绰号“鸽子”），男，1992年8月19日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省沛县。2018年3月26日因涉嫌犯寻衅滋事罪被苏州市公安局吴中分局刑事拘留，同年4月27日由该分局决定取保候审。2019年4月18日经苏州市吴中区人民法院决定被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人刘巍，江苏道金律师事务所律师。苏州市吴中区人民法院审理苏州市吴中区人民检察院指控被告人徐金鑫犯寻衅滋事罪、盗窃罪，被告人郭传各犯寻衅滋事罪一案，于2019年4月18日作出(2018)苏0506刑初954号刑事判决。被告人徐金鑫、郭传各不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理期间，上诉人徐金鑫撤回上诉。本案现已审理终结。原判决认定：以李某丙（已判刑，下同）为首要分子，朱某甲、陈某、缪某（均已判刑，下同）等人为重要成员，张某甲、张某乙、于某、李某乙、华某及被告人徐金鑫、郭传各为一般成员的恶势力犯罪集团，通过在赌场内参股、放高利贷积累资金，在苏州市吴中区甪直镇一带活动。李某丙为稳固势力，在苏州市吴中区甪直镇，多次指挥集团内成员实施寻衅滋事等违法活动，扰乱社会秩序，造成较为恶劣的社会影响。上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人徐金鑫、郭传各的供述及相关辨认笔录，证人缪某、陈某、朱某甲、李某甲、李某乙、葛某、吕某、金某、朱某乙、邹某、陆某甲、贺某、丁某甲、徐某、顾某、朱某丙、王某甲、许某、陆某乙、吴某的证言及相关辨认笔录，账户明细清单、发破案经过、抓获经过、常住人口基本信息等证据证实。被告人徐金鑫、郭传各参与该犯罪集团具体实施的犯罪如下：2017年12月3日凌晨，李某丙因与汪某丙有矛盾，纠集被告人徐金鑫、郭传各等人。由陈某事先准备好钢管、砍刀等工具，李某丙等人驾驶四辆汽车至苏州市吴中区甪直镇甪直壹号KTV附近寻找汪某丙等人欲进行殴打。当日2时许，朱某甲等人驾车至苏州市吴中区甪直镇甪直壹号KTV门口，发现汪某丙一方后，被告人徐金鑫、郭传各等人持钢管、砍刀等工具去追打汪某丙一方，但因汪某丙一方逃跑而未遂。李某丙、陈某等人汇合后，在李某丙指使下，朱某甲等人再次驾车到甪直壹号KTV门口，见汪某丙等人正驾车离开，于某等人持械下车追打，其余人驾车追赶汪某丙驾驶的江淮轿车，后朱某甲驾驶的沪Ｃ×××**轿车追逐汪某丙的苏Ｅ×××**江淮车，并多次撞上汪某丙的江淮车，直至沪Ｃ×××**撞停在路边，汪某丙等人驾车逃跑。经鉴定，汪某丙被撞的苏Ｅ×××**江淮轿车，车损价值人民币18262元。上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人徐金鑫、郭传各的供述及相关辨认笔录，被害人汪某丙的陈述，证人栾某、汪某甲、葛某、缪某、朱某甲、陈某、李某乙、于某的证言及相关辨认笔录、勘验检查笔录、价格认定结论等证据证实。另，2016年7月15日凌晨，被告人徐金鑫伙同王某、陆某某（未成年人，均已判刑）至太仓市娄东街道东仓南路97-11号米寿司店，由陆某某采用撬门的手段，窃得被害人梅某放在店内的人民币20元；又至太仓市娄东街道扬州路67号品茗苑茶楼，由陆某某采用撬门的手段，窃得被害人季某放在店内的价值人民币250元的爱宝电子中文收款机1部；又至太仓市城厢镇东港街1-2号楼兰红枣店，陆某某撬门时将店门玻璃打碎后离开现场，未窃得财物。被打碎的玻璃大门价值人民币580元；又至太仓市城厢镇府南街22-2号重庆小面店，由陆某某采用撬门的手段，窃得被害人张某放在店内的酷派手机1部，后又至太仓市城厢镇府南街22-3号三人众黄焖鸡米饭店，由陆某某采用撬门的手段，窃得被害人刘某放在店内的人民币1880元及价值人民币140元的顶然牌办公收银钱箱1个，白色酷派手机1部。后又至太仓市城厢镇向阳西路老西安牛羊肉泡馍店，由陆某某采用撬门的手段，窃得被害人朱某丁放在店内的人民币10元。被告人徐金鑫归案后如实供述了上述事实。上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人徐金鑫的供述及辨认笔录，证人陆某丙、王某乙、汪某乙的证言及相关辨认笔录，被害人梅某、季某、丁某乙、张某、刘某、朱某丁的陈述，现场勘验检查笔录及照片、扣押决定书、清单、笔录及照片、发还物品清单、收款收据、情况说明、价格认定结论书、刑事判决书、发破案经过、抓获经过、情况说明等证据证实。原审法院认为，以李某丙为首，陈某、朱某甲、缪某为重要成员，张某甲、张某乙、李某乙、于某、华某、被告人徐金鑫、郭传各等人为一般成员的集团，伙同他人时分时合伙实施了寻衅滋事等犯罪活动，造成较为恶劣社会影响，应认定为恶势力犯罪集团。被告人徐金鑫、郭传各追逐他人情节恶劣,其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人徐金鑫又以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人徐金鑫、郭传各在参与的寻衅滋事共同犯罪中，积极实施犯罪行为，均是主犯，但作用较其他同案人较小。被告人徐金鑫在盗窃共同犯罪中，起次要作用，是从犯，可从轻或者减轻处罚。被告人徐金鑫归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。据此，对被告人徐金鑫依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项，第二百六十四条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一、二、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定；对被告人郭传各依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、二、四款之规定，以寻衅滋事罪判处被告人徐金鑫有期徒刑一年六个月；以盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币一千元；以寻衅滋事罪判处被告人郭传各有期徒刑一年六个月；责令被告人徐金鑫同王某、陆某共同退出赃款人民币2050元，分别发还梅某20元、刘俊明2020元、朱某丁10元。上诉人郭传各均上诉称，原审判决量刑过重，系恶势力犯罪集团成员的证据不足。其辩护人请求法院考虑郭传各的辩解，对其从轻处罚。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人徐金鑫、郭传各伙同李某丙、陈某、朱某甲、缪某、张某乙、李某乙、于某、华某、张某甲等人为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，应当认定为恶势力犯罪集团。其中，上诉人徐金鑫、郭传各追逐他人情节恶劣,其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人徐金鑫又以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，其行为已构成盗窃罪。上诉人徐金鑫、郭传各在参与的寻衅滋事共同犯罪中，积极实施犯罪行为，均是主犯；上诉人徐金鑫在盗窃共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。上诉人徐金鑫归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法从轻处罚。关于上诉人郭传各及其辩护人提出认定郭传各系恶势力犯罪集团成员的证据不足的意见，经查，在案证据能够证明，上诉人郭传各系恶势力犯罪集团首要分子李某丙的司机，其应当知道该犯罪组织人数较多，经常纠集在一起共同实施违法犯罪活动，且其亦共同参与了其中一起寻衅滋事犯罪，应当认定其系该恶势力犯罪集团的一般成员，故对该意见不予采纳。关于上诉人郭传各提出原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人郭传各在共同犯罪中的地位作用、犯罪性质、社会危害程度，结合相关情节依法作出的量刑并无不当，故对该上诉理由不予采纳。原审判决定性、适用法律准确，量刑适当，审判程序合法；上诉人徐金鑫撤回上诉的要求符合法律规定，应予准许。综上，对上诉人徐金鑫依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定；对上诉人郭传各依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人徐金鑫撤回上诉。二、驳回上诉人郭传各的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 沈 丽审判员 王 江审判员 李秀康二〇一九年六月十九日书记员 顾 远