陕西省西乡县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）陕0724刑初53号 公诉机关陕西省西乡县人民检察院。 被告人陈良锌，男，1963年3月17日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌强奸罪、非法持有枪支、弹药罪于2017年10月14日被刑事拘留，同年11月17日经西乡县人民检察院批准逮捕。现羁押于西乡县看守所。 辩护人谢涛，陕西朝扬律师事务所律师。 西乡县人民检察院以西检公刑诉〔2018〕50号起诉书指控被告人陈良锌犯非法存储爆炸物罪、非法持有枪支罪，于2018年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乡县人民检察院指派检察员杨静出庭支持公诉，被告人陈良锌及其辩护人谢涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 西乡县人民检察院指控，2017年10月14日，西乡县公安局民警在办理案件过程中依法对被告人陈良锌位于西乡县高川镇五里坝社区的住宅进行搜查时，在其卧室查获火药枪一支，粉末状黑火药疑似物4838克，颗粒状黑火药疑似物202克，并予以扣押。经查，扣押的火药枪及黑火药疑似物系被告人陈良锌父亲（已故）多年前遗留，后由其保管至案发，曾用于打猎。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定：该枪为自制火药枪，以火药为发射动力，具有杀伤力。国家民用爆破器材质量检验中心鉴定：送检的粉末状及颗粒状物品为黑火药。 公诉机关认为，被告人陈良锌违反国家法律规定，非法持有具有致伤力的火药枪一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定；非法储存爆炸物黑火药5040克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法储存爆炸物罪，建议对陈良锌非法储存爆炸物罪判处十年以上十一年以下有期徒刑，非法持有枪支罪判处六个月以上一年以下有期徒刑，并对二罪并罚。 被告人陈良锌对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，因其无知非法存储爆炸物，希望对其从轻处罚； 辩护人对公诉机关指控被告人非法存储爆炸物罪罪名没有异议，但是认为公安机关的取证程序存在重大瑕疵，应当认定其为非法存储爆炸物罪为一般情节，对其在三年以上六年以下量刑；被告人陈良锌非法持有枪支罪应当对其在十个月至一年有期徒刑内量刑。两罪并罚建议对其在四至七年有期徒刑内量刑。 经审理查明，2017年10月14日，西乡县公安局民警在办理案件过程中依法对被告人陈良锌位于西乡县高川镇五里坝社区的住宅进行搜查时，在其卧室查获火药枪一支，粉末状黑火药疑似物经称重，毛重为5036克；颗粒状黑火药疑似物经称重，毛重为205克，并予以扣押。经查，扣押的火药枪及黑火药疑似物系被告人陈良锌父亲（已故）多年前遗留，后由其保管至案发，曾用于打猎。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定：该枪为自制火药枪，以火药为发射动力，具有致伤力。国家民用爆破器材质量检验中心鉴定：送检的粉末状及颗粒状物品为黑火药。查获的黑火药经称重粉末状为4848克，颗粒状为183克，合计5031克。 认定上述事实，有下列证据予以证实： 1、西乡县公安局报警案件登记表、受案登记表，证明本案系报案侦破至案发； 2、被告人的户籍证明、照片，证明被告人身份情况，案发时具有完全刑事责任能力。 3、现场勘验笔录及照片，2018年6月22日办案民警何某、冯某出具的情况说明，证明2017年10月14日民警对高川镇五里坝街陈记小吃店案发现场进行勘察并对现场情况拍照固定； 4、搜查笔录及照片、西乡县公安局扣押清单、2018年6月25日见证人李某出具的情况说明，证明了西乡县公安局侦查人员赵某、周某于2017年被告人陈良锌位于陕西省高川镇五里坝社区的住房进行搜查，经过搜查在所住二楼卧室内查获火药枪一支，黑火药一袋（当场称重，毛重为5036克），引火石一小袋（当场称重为205克），民警对上述物品予以拍照固定，并当场称重（附称重照片4张），依法制作称重笔录及扣押物品清单予以扣押； 5、抽样取证笔录、清单及照片，西乡县公安局收缴危险物质清单、西乡县物资总公司寄存民爆物品记录单、西乡县物质总公司84﹟库区人员车辆出入库登记表，证明了西乡县公安局于2017年10月19日对2017年10月14日从陈良锌家里查获的粉末状、颗粒状疑似黑火药进行抽样取证，抽取黑色粉末状疑似黑火药18克、颗粒状疑似黑火药12克现场密封保存，并于2017年11月7其将黑火药5211克寄存于西乡县物资总公司； 6、2017年11月16日称重笔录及照片、西乡县物质总公司84﹟库区人员车辆出入库登记表，证明了2017年11月16日公安机关在对从被告人家查获的粉末状黑火药及颗粒状黑火药外包装袋进行了称重，粉末状黑火药外包装袋为193克，连同粉末状黑火药共重5013克，由此算出粉末状黑火药净重4820克，加上抽样的18克，共计4838克；经称重颗粒状黑火药外包装袋为3克，连同颗粒状黑火药共重193克，由此算出颗粒状黑火药净重190克，加上抽样的12克，共计202克；两种黑火药净重共5040克。民警对称重情况进行拍照固定； 7、重新称重笔录、重新称重照片及证人冀某证言，证明了被告人的辩护人提出公安机关的对被告人存储的黑火药称重程序存在瑕疵，不能认定被告人存储黑火药的数量为5040克，侦查机关对被告人存储的黑火药用2017年10月14日称重电子秤重新进行了称重，称得粉末状黑火药重5022克，其中外包装重为206克，可计算出粉末状黑火药重4816克；秤得颗粒状黑火药224克，其中外包装袋重34克，可计算出颗粒状黑火药净重192克，该净重不包括抽样鉴定数量； 7、证人黎某证明，民警于2017年10月14日从她丈夫陈良锌卧室内查获的火枪、黑火药、引石是她丈夫陈良锌的，这些东西是她公公陈某死后留给她丈夫的。她知道其夫只用了一次，也就是前两年她家坡地里面种了些黄豆，被野兔破坏，她就给陈良锌说有兔子吃黄豆苗，后来陈良锌趁天黑带上火药枪去黄豆地里面打兔子，但是没有打到兔子就回家了，后来火枪就一直放在她家卧室的墙角上，再也没有用过。她以前问过其夫咋不把火枪交给政府，其夫说他们住的那个卧室是她公公住过的，放个火枪能辟邪，所以他就没交； 8、被告人陈良锌供述证实：2017年10月14日10时许，公安民警对他住处进行搜查时发现其住处有自制火枪一支，黑火药及引火石，这些东西都是他父亲用过后留给他的，他父亲陈某已经去世五六年了，其父死后他看这些东西还能使用，想自己有时候用火枪去打点野物，于是就留着了。他知道错了，他知道私藏火枪、火药都是违法犯罪的，他也听派出所和镇村干部多次宣传过缉枪治爆的法律规定，但他抱有侥幸心理，他违反了法律规定，他愿意承担相应的法律责任。火枪大约一米四长，木质枪托上面刷的红漆，钢质单枪管长约一米一，样子像老步枪，平时用废机油擦拭，看起来比较新；火药是黑色粉末状的，先用塑料薄膜袋扎好再放在塑料编织袋里的，大概有十斤重（称重5036千克）；引火石是黑色颗粒状的（称重205克），用白色的食品袋装着的，大概有一两。他亲眼看见民警对黑火药和引火石称重。他将这些东西藏在他家土坯房二楼睡房床边的，他妻子黎东芳知道这个事情，其他没人进过他们睡房。两年前春天，他看见他家坡地种的黄豆被野物吃了，有天傍晚他趁别人不注意就拿上火枪朝正在吃黄豆的野兔子打了一枪，但是没打上，之后他再没有使用过火药枪，也没有其他人使用过。他对火枪、黑火药、引火石的鉴定意见没有异议，他愿意认罪，请求宽大处理；案发时从他家查获的火枪和黑火药，他以前用过火枪和粉末状的火药打过兔子，颗粒状的火药他没有用过； 9、死亡证明一份，证明被告人陈良锌之父陈某于2015年9月2日死亡； 10、鉴定意见 （1）陕西省汉中市公安司法鉴定中心枪支检验意见书、鉴定机构及鉴定人员资质证明，证明了经鉴定送检疑似枪支为自制火药枪，以火药为发射动力，具有致伤力； 国家民用爆破器材质量监督检验中心（西安）检验报告两份，证明了经鉴定，该送检的粉末状及颗粒状物品中含有硝酸钾、硫磺、木炭为组成黑火药的主要成分，混合后为黑火药； 10、到案经过，证明了被告人陈良锌系被传唤到案。 以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法、且相互关联，相互印证，本院予以采信、确认。 本院认为，被告人陈良锌违反国家法律规定，非法持有具有致伤力的火药枪一支，非法存储爆炸物黑火药5031克，其行为已构成非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，依法应对被告人予以刑罚处罚。被告人陈良锌的辩护人提出公安机关对被告人陈良锌储存的黑火药的称重程序存在瑕疵，应对被告人储存黑火药的数量作出有利于被告人的认定，在5000克以下认定并对被告人量刑。公安机关对被告人储存的黑火药进行了三次称重，查获时称重毛重为5241克（包含包装袋），后在抽样检测后进行称重作为定案依据，称得被告人储存黑火药为5040克。辩护人提出此次称重程序存在瑕疵，认为在第一次称重后未对黑火药进行封存，且和第一次的称重使用的电子秤不一致，是否归零也无记录，针对其辩护人提出的以上称重程序瑕疵，公安机关用在案发时首次称重的电子秤对被告人储存的黑火药重新进行了称重。在被告人家里查获黑火药后，公安机关进行了首次称重，公安机关查获时称重为毛重，未对包装物进行称重。辩护人对抽样后的称重程序提出异议，认为未封存，称重的黑火药存在变数。公安机关用查获时现场称重的电子秤进行了重新称重，可弥补称重程序的瑕疵，即查获时称重的毛重，同一电子秤重新称重称得包装物的重量，毛重除去包装物的重量，被告人储存黑火药的重量就可计算出来，粉末状黑火药在查获时称重毛重5036克，包装物在重新称重时为206克，毛重除去包装物重量，可得出粉末状黑火药净重为4830克，加抽样检测的18克，粉末状黑火药为4848克。颗粒状黑火药在查获时称重毛重205克，重新称重包装袋为34克，毛重除去包装袋重量，可得出颗粒状黑火药净重为171克，加抽样检测的12克，颗粒状黑火药为183克。粉末状和颗粒状黑火药总计为5031克。称重数量作有利于被告人的认定数量为5031克，有称重记录及称重照片，且符合逻辑与常理。被告人的辩护人认为在5000克以下认定被告人储存黑火药数量并据此量刑的辩护意见，缺乏依据，不予采纳。被告人陈良锌系初犯，到案发后能如实供述其犯罪事实，在庭审中认罪态度较好；根据本案的实际情况，涉案爆炸物和枪支是被告人父辈遗留下来的，被告人仅用其打野兔保护庄稼，可认定为因正常生产、生活需要，不认定为《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款规定的“情节严重”，且其储存的黑火药尚未对社会造成严重危害，可对其酌情从轻处罚。被告人陈良锌犯数罪，依法实行并罚。根据被告人陈良锌犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，并充分考虑被告人的辩护人的辩护意见，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，第六十九条第一款，最高人民法院《关于审理非法制造买卖运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（六）项、第二条（一）项、第九条之规定，判决如下： 一、被告人陈良锌犯非法持有枪支罪、判处有期徒刑八个月；犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑三年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月14日起至2021年3月13日止）； 二、火药枪一支、公安机关扣押在案的黑火药5031克予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  谢照艳 代理审判员  张曼曼 人民陪审员  龚前英 二〇一九年六月二十五日 书 记 员  赵潇潇