河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终5405号 上诉人（原审原告）：米田力，男，1980年2月7日生，汉族，住石家庄市鹿泉区。 被上诉人（原审被告）：河北启天文化传播有限公司，住所地石家庄市裕华区煤机街**豪景丽园**。 法定代表人：尚晓瑞。 上诉人米田力因与被上诉人河北启天文化传播有限公司合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 米田力的上诉请求：1、撤销河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初98号民事判决，依法发还重审或改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定因原被告双方签订《股权投资委托协议》时拟成立的是农业文化公司，但该公司并未成立，且协议第四条第6项载明乙方（被上诉人）有权回购代持的甲方股份，回购时按照具体约定支付溢价，现因目标公司并未成立，乙方也未要求回购，支付溢价的条件并不具备，故对原告的该项主张，不予支持，属逻辑颠倒，实属错误。第一、公司法规定股东持有的股份可以依法转让，并不是非乙方回购，造成该公司未能成立，支付溢价条件不能具备的责任完全在于被上诉人。第二、根据常识没有成立公司是没有财务报表的，而是财务收支明细，二者属根本不同。2、被上诉人提供虚假财务收支明细作为庭审证据的事实，一审法院并未作出裁定。被上诉人瞒报生产销售酒水、面食、食用油等近30万元，收支明细没有写明去向。上诉人已提供视频及纸质证据。被上诉人并没有否认和说明近30万元的去向。在没有会计师财务报表的情况下，收支明细的花销、收入完全是被上诉人做成的一本黑心账，账目亏盈完全自己制作。第一、被上诉人2017年2月13日私自为他人成立合作社，就已经是根本违约，已表明了2017年2月13日之前不能成立公司的事实。第二、被上诉人称，不涉及将上诉人的投资以合作社的名义使用，上诉人完全不能认可。2018年6月27日被上诉人给上诉人提供的财务收支明细，已经写明了资金用于良田造物合作社项目，上诉人有纸质和音频证据证明。二、一审法院适用法律错误。1、被上诉人的行为违反了《合同法》第一章一般规定第六条诚实信用原则，被上诉人谎称2018年给上诉人提供的是财务报表，并签字认可的。2、被上诉人的行为完全违反了《合同法》第七章第一百一十三条损害赔偿的范围：被上诉人未履行合同义务成立公司，且不履行合同义务或者履行合同义务完全不符合约定，给上诉人一方造成了不能依法完成转让股权和溢价收益的损失。3、上诉人一审诉状明确写明的是“赔偿”损失，并不是“返还”出资款。4、《中华人民共和国公司法》第四章第九十四条明确说明公司发起人应承担的责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。综上所述，一审法院认定事实和适用法律错误，恳请二审法院查明事实，依法改判撤销一审判决。 河北启天文化传播有限公司辩称，一、上诉人此次起诉属于重复诉讼，其已经起诉被上诉人请求退还出资和损失，贵院已经做出生效判决（2018）冀01民终12912号二审判决及（2018）冀0108民初3554号一审判决，已判决被上诉人返还上诉人出资款1万元，再次起诉属于恶意诉讼，滥用诉讼权利。二、成立农业合作社是为了推进“良田造物”项目，且注册是认缴制并未涉及到上诉人的出资。拟成立农业文化公司的目的是为了推进“良田造物”项目，因暂时不具备成立公司条件，但项目还需要进行，所以成立的农村合作社，合作社注册登记负责人必须为项目所在地的当地农民，故河北启天文化传播有限公司委托任丽娥女士为合作社法人。并且当时成立合作社时已向所有投资人说明：为了项目顺利进行，需成立合作社，才能得到当地的农业项目扶持。成立农村合作社为认缴注册，非实缴注册，并未涉及到任何投资人的投资款项问题。公司未成立原因是拟设公司的经营范围和性质暂时不符合所在地政策要求，而非受合作社的影响。上诉人米田力认定2017年2月13日成立合作社就是表明不能成立公司的事实，属于认识错误。三、项目公司设立情况及开销支出已经向包括上诉人在内的出资人作出告知说明。就“财务”问题，上诉人米田力混淆事实，2017年项目年度总结会（有视频光盘为证据）米田力不但参加了会议，并且参与了2018年项目发展的讨论，在会上清楚的说明公司未成立的原因，并且向所有投资人出具了项目开销的所有票据以及收支明细，米田里当时还用笔记录，并没有提出异议。四、米田力要求支付利息损失或其他损失没有事实和法律依据。因2018年米田力多次向辛彦飞个人借钱未果，心生积怨，在两人共同的微信同学群里恶意诋毁辛彦飞，并要求辛彦飞支付每年的分红，退还投资款项。当时辛彦飞以及其他投资人向米田力解释的很清楚，因项目一直在继续，投资款也都运用在项目里，但项目还没有达到盈利的程度，没有盈利何来的分红。米田力便要求全部退还他投资款并支付他两年的利息。项目投资本就存在风险，米田力要求支付利息损失或其它损失没有任何依据。另外，所有投资人的投资款项全部用在该项目的建设中，至今为止，该项目投资款已超出了当时募集的资金数额，所超出的资金现全部由辛彦飞个人垫付，按合同第三条规定，甲方米田力需按股份比例承担相应债务。另，对（2018）冀01民终12912号二审判决及（2018）冀0108民初3554号一审判决被上诉人返还上诉人出资1万元，被上诉人联系上诉人，上诉人故意不接收。综上所述，上诉人此次诉讼属于重复诉讼、恶意滥诉，且其起诉和上诉请求赔偿损失没有事实和法律依据，依法应判决驳回上诉，维持原判。 米田力向一审法院起诉请求：1.依法判令被告未经原告同意成立合作社，给原告造成不能完成的股权收益，即100%溢价损失1万元。2.判令被告承担全部诉讼费。 一审法院认定事实：2016年5月24日，原告米田力（甲方）与被告启天文化公司（乙方）签订了《股权投资委托协议》，约定经甲、乙双方平等协商，就甲方委托乙方对目标公司进行股权投资等事宜，达成以下协议，以兹共同遵守。一、目标公司：拟新成立的农业文化公司，主营业务为“良田造物公社”项目（经营方向为“新农业+旅游+影视文化”，详见项目计划书），拟注册地为项目当地，拟注册资金100万元，公司法人代表辛彦飞，持股40%，公司股东为启天文化公司（本协议中的乙方，投资人持股代表）持股60%。二、乙方代持股份说明，为便于企业股东及经营管理，特设启天文化公司为目标公司的投资人持股代表。现将启天文化公司持有的60%股份作价人民币60万元，对外募集初始投资。共分为60份，每份人民币1万元，代表目标公司1%股份。三、甲方投资情况，甲方通过乙方向目标公司投资人民币1万元，持有目标公司1%的股份，并按该股份比例承担目标公司相应的债权、债务，享有相应的收益、分红。同时，甲方授权乙方代为履行甲方在目标公司持有的股份所对应的决策、表决权。四、甲乙双方的权利义务：1、甲方在签订本协议后3日内，甲方将其投资资金以现金形式交由乙方或以出资款名义汇入乙方账户。乙方在收到款项后，出具相应的收款凭证。6、在甲方通过乙方投资目标公司的前三年内，乙方有权回购所代持的甲方股份，乙方须向甲方支付的相应溢价如下：第一年内，25%的溢价（即以每份贰万伍仟元的价格回购原值贰万元的股价。）第二年内，50%的溢价（即以每份叁万元的价格回购原值贰万元的股价。）第三年内，100%的溢价（即以每份肆万元的价格回购原值贰万元的股价）。三年后，如乙方向甲方提出回购要约，回购价格由甲乙双方协商确定。当日，被告启天文化公司收到原告支付的1万元现金，并向原告出具了收据。另，米田力起诉启天文化公司委托合同纠纷一案，米田力要求解除双方的协议，并要求返还1万元及利息。本院于2018年9月17日作出（2018）冀0108民初3554号民事判决书，判决：解除米田力与启天文化公司签订的《股权投资委托协议》；启天文化公司于判决生效后十日内返还米田力出资款1万元；驳回米田力的其他诉讼请求。米田力上诉后，石家庄市中级人民法院于2018年11月15日作出（2018）冀01民终12912号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，（2018）冀0108民初3554号民事判决书及（2018）冀01民终12912号民事判决书已确认了双方签订的《股权投资委托协议》，并判决解除该协议、被告赔偿原告1万元出资款，对以上内容，本院予以确认。本案中原告要求被告按照《股权投资委托协议》第四条第6项的约定支付1万元溢价损失，因原被告双方签订《股权投资委托协议》时拟成立的是农业文化公司，但该农业文化公司并未成立，且协议第四条第6项载明乙方有权回购代持的甲方股份，回购时按照具体约定支付溢价，现因目标公司并未成立，乙方（被告启天文化公司）也未要求回购，支付溢价的条件并不具备，故对原告的该项主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决驳回原告米田力的诉讼请求。案件受理费25元，由原告米田力承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实同一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是被上诉人河北启天文化传播有限公司是否应当支付上诉人米田力溢价损失1万元。2016年5月24日上诉人米田力与被上诉人河北启天文化传播有限公司签订的《股权投资委托协议》第四条第6项载明：“在甲方通过乙方投资目标公司的前三年内，乙方有权回购所代持的甲方股份，乙方须向甲方支付的相应溢价如下：第一年内，25%的溢价（即以每份贰万伍仟元的价格回购原值贰万元的股价。）第二年内，50%的溢价（即以每份叁万元的价格回购原值贰万元的股价。）第三年内，100%的溢价（即以每份肆万元的价格回购原值贰万元的股价）。三年后，如乙方向甲方提出回购要约，回购价格由甲乙双方协商确定。”此协议的成立条件是目标公司农业文化公司的设立。现该目标公司并未成立，被上诉人河北启天文化传播有限公司也未要求回购上诉人米田力的股份，上诉人米田力主张的溢价损失缺乏事实和法律依据，一审法院认定并无不当，本院予以支持。 综上所述，上诉人米田力的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人米田力负担。 本判决为终审判决。 审判长  王明哲 审判员  任永奇 审判员  申 玉 二〇一九年六月二十一日 书记员  王西西 ——