贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0326民初1104号原告：谢昭贤，男，1982年12月15日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。委托诉讼代理人：邹启贤，贵州宇航律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨静，贵州宇航律师事务所实习律师。被告：马丽，女，1970年10月8日出生，苗族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。委托诉讼代理人：徐成江，务川自治县中心法律服务所法律工作者。第三人：谢昭乾，男，1983年10月5日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，住务川自治县。原告谢昭贤与被告马丽及第三人谢昭乾发起人责任纠纷一案，本院于2019年4月11日受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢昭贤及委托诉讼代理人邹启贤、杨静，被告马丽及委托诉讼代理人徐成江，第三人谢昭乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢昭贤向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告及陈旭签订的《关于合伙成立务川惜缘亲新文化有限公司的协议》；2、判令被告马丽返还原告谢昭贤投资款共计48万元及按中国人民银行同期贷款利率四倍支付利息至本息付清之日止；3、本案诉讼费由被告马丽承担。事实与理由：原、被告与陈旭于2017年6月29日签订《关于合伙成立务川惜缘亲新文化有限公司的协议》，原告谢昭贤为实际发起人，第三人谢昭乾为名义发起人，约定总投资200万元，被告马丽出资100万元，占50%股份，原告谢昭贤与陈旭各投资50万元，各占25%，同时约定公司注册时，将原告谢昭贤及陈旭登记为公司股东。原告谢昭贤分四次转款给被告马丽48万元。被告马丽在成立公司过程中，本应将原告谢昭贤及陈旭登记为务川惜缘亲新文化有限公司股东，但被告马丽仅登记自己一人为一人公司，并未将原告谢昭贤及陈旭登记为公司股东，违反了发起人协议的约定，已构成违约，导致原告谢昭贤及陈旭未能取得务川惜缘亲新文化有限公司的股东资格，其合同目的不能实现，特提出前诉之请。被告马丽辩称：原告谢昭贤诉请解除协议，应先进行清算，未清算之前不能解除。若原告谢昭贤要退资，需进行清算。本案是合伙协议纠纷，从2017年起三人合伙长达八个月，合伙期间经营状况、收入及支出，还有贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司工程款未结算。综上，合伙事项尚未终结，尚未结算，应依法驳回原告谢昭贤的诉讼请求。第三人谢昭乾述称，投资人为原告谢昭贤，第三人谢昭乾系名义投资人，对原告谢昭贤的诉讼请求无异议。本案经审理认定事实如下：2017年3月17日，原告谢昭贤及陈旭与被告马丽达成口头协议，在务川县设立务川自治县惜缘亲新文化有限公司，约定股份设置：总股份为四股，被告马丽二股，陈旭一股，谢昭乾（实际出资人为谢昭贤）一股。出资方式：总预计投资200万元，被告马丽100万元（以其经营的惜缘亲新书屋财产作价，系个人工商户），原陈旭50万元，谢昭乾50万元，后续投资股份按比例投入。2017年6月12日，被告马丽以务川惜缘亲新书屋名义与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司签订施工合同，约定由贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司对务川惜缘亲新书店进行设计装修，现未足额支付装修工程款。2017年4月6日，原告谢昭贤通过张红云向被告马丽转账10万元，2017年7月4日，原告谢昭贤向被告马丽转账20万元，2017年8月4日，原告谢昭贤向被告马丽转账5万元，2017年8月17日，原告谢昭贤向被告马丽转账9.8万元，原告谢昭贤支付贵州诚合科技有限公司书店班班通设备费用34200元。2017年3月27日，务川自治县惜缘亲新文化有限公司成立，登记类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为马丽。2017年10月28日，务川自治县惜缘亲新文化有限公司正式开业。现因被告马丽未将原告谢昭贤及陈旭登记为公司股东，也未能实际参与管理，公司账目不公开，遂要求被告马丽退还投资款。另查明，案外人陈旭已另案起诉请求解除《关于成立务川惜缘新新文化有限公司的协议》，及要求被告马丽与务川自治县惜缘亲新文化有限公司返还出资款并承担利息。上述事实，有原告谢昭贤出示的关于合伙成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议、转款凭证、支付货款凭证，被告马丽出示的营业执照、装修协议书、微信聊天记录、教室租赁合同、推销书籍清单、（2018）黔0326民初882号民事裁定书、工资花名册、账本，以及原、被告与第三人谢昭乾的陈述，在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议焦点是原、被告之间是何法律关系。根据审理查明的事实，2017年3月17日，原告谢昭贤与被告马丽及陈旭达成的协议约定设立务川自治县惜缘亲新文化有限公司，陈旭出资50万元，被告马丽出资100万元，原告谢昭贤出资50万元，由被告马丽担任公司法定代表人、并对公司地点、公司用房、利润分配等事宜进行了约定，至今原告谢昭贤向被告马丽支付了出资款44.8万元，实际上被告马丽设立的务川自治县惜缘亲新文化有限公司系一人公司，与双方约定不符，可见本案系发起人因设立公司引起的纠纷，而非合伙协议纠纷，本院立案时将案由定为合伙协议纠纷不当，应予以纠正。对于原告谢昭贤要求解除成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议及返还出资款本息是否应予支持。2017年3月27日，务川自治县惜缘亲新文化有限公司正式成立，登记类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为马丽，可见被告马丽的行为违反了协议的约定，致使原告谢昭贤及陈旭至今未能取得公司股东资格，其合同目的不能实现，可见被告马丽已构成根本违约，案外人陈旭已另案起诉请求解除《关于成立务川惜缘新新文化有限公司的协议》，及要求被告马丽与务川自治县惜缘亲新文化有限公司返还出资款并承担利息，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，本院认为原被告之间的《关于成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议》应予解除。原告谢昭贤要求解除与被告马丽及陈旭达成的成立务川县惜缘亲新文化有限公司的协议及返还出资款48万元的请求，因原告谢昭贤向被告马丽转账为44.8万元，至于原告谢昭贤支付贵州诚合科技有限公司书店班班通设备费用34200元，该款并非被告马丽收取，且被告马丽否认该款为出资款，故本院支持被告马丽返还原告谢昭贤出资款44.8万元。对原告谢昭贤要求以出资款本金为基数按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付利息至还清之日，因被告马丽的违约行为导致原告谢昭贤受损，原告谢昭贤有权要求被告马丽赔偿相应损失，其请求也未超过最高人民法院关于民间借贷利率上限规定，所以对其请求本院予以支持。其具体计算方式应自交付出资款的次日起开始计算，即其中10万元自2017年4月7日开始计算，20万元自2017年7月5日开始计算，5万元自2017年8月5日开始计算，9.8万元自2017年8月18日开始计算至付清之日。对被告认为与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司装修合同尚未结算，书屋装修至今未完工，对债务未进行清算的意见，因该合同主体系务川惜缘亲新书屋与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司，而涉案款项的用途为各当事人作为股东成立公司的出资款，至于实际合伙经营过程中的合伙账目应由各方另行主张。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第四条之规定，判决如下：一、解除原告谢昭贤与被告马丽及案外人陈旭2017年3月17日达成的《关于成立务川惜缘新新文化有限公司的协议》；二、被告马丽于本判决生效之日起十五日内返还原告谢昭贤出资款44.8万元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计付利息，其中10万元自2017年4月7日开始计算，20万元自2017年7月5日开始计算，5万元自2017年8月5日开始计算，9.8万元自2017年8月18日开始计算至付清之日。）；本案受理费减半收取4250元，由被告马丽承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向上诉法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，还应在上诉期满后七日内预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期不提出上诉，本判决则发生法律效力。审判员  任富春二〇一九年六月二十四日书记员  曾凤梅