云南省泸水市人民法院刑 事 判 决 书(2019)云3321刑初27号公诉机关泸水市人民检察院。被告人杨兴祥，男，1978年5月14日出生于贵州省安顺市，苗族，初中文化，户籍所在地贵州省安顺市西秀区，捕前住云南省泸水市。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年7月25日被泸水市公安局刑事拘留，同年8月28日被依法执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。辩护人李雪伟，云南大怒江律师事务所律师。被告人傅建飞，男，1983年5月5日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，户籍所在地江西省新干县，捕前住云南省泸水市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年2月15日被泸水市公安局取保候审，经本院批准，同年3月20日被依法执行逮捕。现羁押于泸水市看守所。辩护人张吉萍，云南大怒江律师事务所律师。泸水市人民检察院以泸检公诉刑诉（2019）25号起诉书指控被告人杨兴祥、傅建飞犯非法经营罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年5月28日依法公开开庭进行审理。泸水市人民检察院指派检察员张雄凤、书记员和晋出庭支持公诉，被告人杨兴祥及其辩护人李雪伟，被告人傅建飞及其辩护人张吉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泸水市人民检察院指控：从2017年开始，被告人傅建飞伙同被告人杨兴祥多次购买甲醇稀释后作为燃料向六库地区饭店销售。2018年1月份，二人以赊账的形式从云南金火焰燃气有限公司处以每吨3065元的价格购买21吨甲醇，共计64365元人民币。由该公司运输到六库后使用兑水的方式，将甲醇按比例稀释，后二人以每市斤1.8-2元的价格零售给六库地区的饭店作为燃料使用。截止2018年6月22日被泸水市安全监督管理局查获，二人已将21吨甲醇销售7吨，剩余14吨被扣押。经怒江州食品药品检验所对剩余14吨甲醇进行抽样检验鉴定，结果为甲醇量＞98%的甲醇。经泸水市发展和改革局鉴定，21吨甲醇的价格认定结论为：单位价格3065元/吨，合计64365元人民币。针对指控的上述事实，公诉机关当庭举示的证据材料有：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认、抽样笔录及照片等。据此，公诉机关认为，被告人杨兴祥、傅建飞违反国家规定，在未取得危险化学品许可证的情况下，非法经营危险化学品甲醇，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨兴祥、傅建飞对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未持异议。被告人杨兴祥的辩护人作罪轻辩护，认为1.被告人杨兴祥的行为构成自首；2.被告人杨兴祥系初犯，无前科，悔罪表现明显；3.被告人杨兴祥家庭经济困难，建议对其从轻处罚。被告人傅建飞的辩护人作罪轻辩护，认为1.被告人傅建飞的行为构成自首；2.被告人傅建飞系初犯，无前科，悔罪表现明显；3.被告人傅建飞属于从犯；4.被告人傅建飞家庭经济困难，建议对其适用缓刑。经审理查明：2018年6月21日17时许，泸水市安全监督管理局、泸水市公安局、泸水市环保局联合检查组对泸水市六库镇泸水兴辉旺燃料销售部小沙坝甲醇储存仓库进行安全检查时查获危险化学品（甲醇）14吨。经查，从2017年开始，被告人傅建飞伙同被告人杨兴祥在未获得危险化学品经营许可证的情况下多次购买甲醇稀释后作为燃料向六库地区饭店销售，二被告人共同出资、平分收益。2018年1月份，二人以赊账的方式从云南金火焰燃气有限公司处以每吨3065元的价格购买21吨甲醇，共计64365元人民币。该公司将甲醇运输到六库后，二被告人用兑水的方式将甲醇按比例稀释，随后以每市斤1.8-2元的价格销售给六库地区的饭店作为燃料使用，截止被查获时，二被告人已销售甲醇7吨。经怒江州食品药品检验所对查获的14吨危险化学品（甲醇）进行抽样检验鉴定，抽样样品检验结果为甲醇，甲醇浓度＞98%。经泸水市发展和改革局鉴定，涉案21吨甲醇的价格认定结论为：单位价格3065元/吨，合计64365元人民币。另查明，二被告人均于2018年6月22日接受了泸水市安全生产监督管理局的询问调查。泸水市安监局于2018年7月17日经审批将案件线索移送泸水市公安局，泸水市公安局经侦大队于2018年7月19日受理案件，同年7月20日立案。上述事实，有公诉机关当庭举证、并经庭审质证的下列证据予以证实：1.案件移送审批表、案件转办通知书、受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过。证实本案系由泸水市安监局于2018年7月17日审批移送案件线索，泸水市公安局经侦大队于2018年7月19日受理案件，于同年7月20日立案。2.户籍信息材料。证实二被告人的基本身份情况，案发时，二被告人均已年满十八周岁，属于完全刑事责任能力人。3.证人证言、辨认笔录及照片。（1）证人张某1的证言。证实张某1是云南金火焰燃气有限公司的法人代表，经营范围是批发经营甲醇等化学品。该公司经职工徐某的介绍，于2018年1月17日以每吨3065元的价格向泸水兴辉旺燃料销售部出售过21吨甲醇，因货款尚未支付，于是张某1便跟电话号码为132××******的一名姓傅的人沟通联系要求支付货款。（2）证人蒋某1的证言、辨认笔录及照片。证实蒋某1系泸水市六库镇新城区“观学带皮牛肉馆”的老板，其从2017年11月份开始和电话号码139××******，微信号为×××，昵称为“冰”的外地口音男子以2元一市斤价格购买了3500市斤左右的“生物油”，共花费7000元左右。经辨认，蒋某1从12张不同男性免冠照片中指出照片中的12号男子（即杨兴祥）就是从2017年5月份至2018年7月份向其出售“环保油”的男子；其从12张不同男性免冠照片中指出照片中的10号（即傅建飞）就是从2017年5月份至2018年7月份向其出售“环保油”的男子。（3）证人张某2的证言。证实张某2系泸水市六库镇新城区“杀猪菜”饭店的老板，其向一名电话号码是139××******的外地口音男子购买了近一年的“生物油”，总量约1吨，以每公斤4元人民币的价格购买，共计4000多元人民币。（4）证人线二所的证言、辨认笔录及照片。证实线二所系泸水市六库镇新城区“德宏线家傣味”饭店的老板，其于2017年11月开始与一名使用电话号码为139××******的男子购买燃料，每桶100元，购买了约189桶，共计16800元。经辨认，线二所从12张不同男性免冠照片中指出照片中的12号男子（即杨兴祥）就是从2017年11月份至2018年7月份向其出售“环保油”的男子；其从12张不同男性免冠照片中指出照片中的10号（即傅建飞）就是从2017年11月份至2018年7月份向其出售“环保油”的男子。（5）证人杨某的证言。证实杨某系泸水市六库镇“土菜馆”饭店的老板，从2017年10月份左右开始，其以每桶100元的价格向使用139××××****电话号码的杨兴祥购买“环保油”，花费了大概18900元人民币。经辨认，杨某从12张不同男性免冠照片中指出照片中的10号（即傅建飞）就是从2017年年底至2018年年初向其出售“环保油”的男子。（6）证人蒋某2的证言。证实蒋某2系泸水市六库镇“泸水市乡村大锅灶”饭店的老板，其从2017年5月份开始向使用电话号码为139××******、微信号为×××，昵称为“冰”的男子购买“环保油”，直到2018年7月无法联系上该男子。其以100元一桶的价格向该男子购买了约168桶，合计16800元左右。（7）证人朱某的证言。证实朱某系泸水市六库镇华天商贸城“酒城饭店”的厨师，其从2017年4月至5月开始以每市斤2元人民币的价格向杨兴祥购买“生物油”，使用到2018年7月份后联系不上杨兴祥便改用柴油，前后向杨兴祥购买了约12万元的“生物油”。（8）证人刘某的证言。证实刘某系泸水市六库镇穿城路“旺仔海鲜烧烤店”的老板，其从2017年开始向杨兴祥以每桶100元的价格购买“生物油”，支付了大概20000元左右。4.抽样笔录、抽样照片。证实侦查人员当面对涉案物品进行抽样。5.扣押决定书、扣押清单。证实侦查人员对杨兴祥持有的黑色苹果牌iphoneX手机（内含一张号码为139××××****）予以扣押。6.怒江傈僳族自治州食品药品检验所№：WT2018003委托检验报告、泸水市发展和改革局泸发改价认（2018）71号价格认定结论书、鉴定意见通知书。证实经鉴定，涉案物品为甲醇，甲醇浓度﹥98%，涉案21吨甲醇的市场价为3065元/吨，总计64365元。7.调取证据清单、记账凭证、云南金火焰燃气有限公司销售出货单、应收账款明细账、危险化学品销售台账、送货单、营业执照、运输合同、收款收据、机动车行驶证复印件、道路运输证、机动车驾驶证。证实云南金火焰燃气有限公司具备经营危险化学品经营许可证资质，2018年1月17日，云南金火焰燃气有限公司向泸水市兴辉旺燃料销售部销售并运送了21吨甲醇，甲醇的总价格为64365元人民币，在该公司预留购买人的电话为被告人傅建飞使用的189××××9996号码，送货单位经手人为徐某，21吨甲醇的运输人员为具有相应运输资质的驾驶员董某。8.通话清单。证实被告人傅建飞的号码为189××××****与杨兴祥的号码为139××××****从2016年底至2018年7月24日的通话情况。9.查封扣押决定书、先行登记保存证据决定书、移交查封扣押清单、保管涉案物品委托书。证实泸水市安全生产监督管理局对泸水市泸水兴辉旺燃料销售部小沙坝剩余14吨甲醇予以查封扣押并移交泸水市公安局，泸水市公安局因不具备保管甲醇的场所，故依法委托市安全生产监督管理局代为保管涉案物品甲醇14吨。10.现场检查记录及照片。证实泸水市安全生产监督管理局行政执法人员对泸水市六库镇泸水兴辉旺燃料销售部小沙坝甲醇储存仓库进行现场检查并拍摄照片的情况。11.被告人的供述与辩解。（1）被告人杨兴祥的供述与辩解。证实被告人杨兴祥在未取得危险化学品经营许可证的情况下受傅建飞邀约，与傅建飞平均出资，平分收益。二人从2017年初至被查获期间购买了大量甲醇，并在泸水市小沙坝祖了一间大概四十平米左右的石棉瓦房作为存放甲醇的仓库，购买的甲醇兑水后用白色桶装塑料桶分装并零售给六库地区部分饭店。截止被安监局查获时，二被告人已合伙贩卖甲醇一年多，最后一次购买的甲醇共21吨，是由昆明金火焰公司负责运送到六库的。（2）被告人傅建飞的供述与辩解。证实被告人傅建飞与杨兴祥在未取得危险化学品经营许可证的情况下于2017年开始合伙做甲醇生意，二人平均出资，平分收益。第一次购买甲醇时，二人一同到昆明进行考察后才购买的，之后便由傅建飞联系卖家购买甲醇事宜。购买甲醇后二被告人以每公斤4元的价格给六库大部分地区的饭店作为燃料使用。最后一次购买甲醇的时候二被告人一次性进了21吨，货款尚未支付，其中，只销售了5、6吨后就被泸水市安监局查获。本院认为，被告人杨兴祥、傅建飞在未获得危险化学品经营许可证的情况下，非法经营危险化学品甲醇，经营数额达64365元人民币，属情节严重，已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人杨兴祥、傅建飞的辩护人认为二被告人具有自首情节的观点。经查，泸水市公安局经侦大队接到泸水市安监局移交的案件线索后，于2018年7月20日对案件进行立案侦查，侦查人员并分别以电话通知的方式传唤二被告人到案，被告人杨兴祥和被告人傅建飞接受讯问时，被告人杨兴祥未能如实供述同案犯傅建飞的犯罪事实，被告人傅建飞未能如实供述自己的主要犯罪事实。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，二被告人的行为均不符合自首规定，故本院对二被告人的辩护人提出二被告人具有自首情节的辩护观点均不予采纳。本案中，被告人杨兴祥、傅建飞对非法经营危险化学品甲醇一事共同出资、平分收益，二被告人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，故本院对被告人傅建飞的辩护人认为傅建飞属于从犯的辩护意见不予采纳。鉴于二被告人系初犯，归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人杨兴祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币70000元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月25日起至2019年7月24日止）二、被告人傅建飞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币70000元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月20日起至2020年3月19日止）三、随案移交的涉案物品黑色苹果牌iphoneX手机一部（内含一张号码为139XXXXX39）依法予以没收，并上缴国库；未随案移交的涉案物品甲醇14吨，由扣押机关依法予以没收并进行处理，处理结果于本判决生效后一个月内函告我院。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  常 琳审 判 员  李云燕人民陪审员  陈英花二〇一九年六月十四日书 记 员  刘红梅