广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0881刑初258号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人陈华春，绰号“菠萝仔”，男，1986年9月8日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无业，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月26日自动投案,次日被刑事拘留,同年11月2日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人苏卿，广东诺品律师事务所律师。被告人陈广进，男，1988年11月20日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无业，捕前住廉江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月26日被羁押,次日被刑事拘留,同年11月2日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2019〕218号起诉书指控被告人陈华春、陈广进犯开设赌场罪，于2019年4月23日向本院提起公诉。被告人陈广进收到起诉书后明确表示不需要指派律师为其辩护。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年5月30日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员蔡小虹出庭支持公诉，被告人陈华春及其辩护人苏卿、被告人陈广进均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，被告人陈华春为谋取利益，于2018年4月初在廉江市新民镇老圩德景商行一楼处开设赌场供他人投注购买六合彩、七星彩私彩。2018年7月初，被告人陈华春以每月5000元工资聘请被告人陈广进帮其接受他人投注，被告人陈广进一共接受投注金额为1680158元。该赌场每组私彩赌注额为一元人民币，六合彩投注日期为每周的星期二、星期四、星期六，七星彩的投注日期为每周星期二、星期五、星期日。该赌场自2018年9月11日2199期至2018年9月25日2205期的投注金额为1680158元；中奖总金额为1542870元，赌资合计共3223028元。被告人陈华春共获利约66000元人民币，被告人陈广进领取了二个月的工资共人民币10000元。2018年9月26日15时许，公安民警查获该赌场时，当场抓获被告人陈广进，现场并缴获电脑、手机等涉案物品。另查明，被告人陈华春曾因犯故意毁坏财物罪于2008年4月11日被本院判处有期徒刑六个月。庭审后,被告人陈华春家属代为缴交了10万元罚金及退出违法所得66000元；被告人陈广进的家属代为缴交20000元罚金及退出违法所得10000元。上述事实，被告人陈华春及其辩护人、被告人陈广进在开庭审理审理时均无异议，但辩护人对指控提出如下意见：1、被告人陈华春是投案自首，情节较轻，建议对其减轻处罚。2、本案的赌资应按投注的1680158元计算，不应将中奖金额计算在赌资金额内。3、被告人陈华春亦是帮庄家“锋仔”收受群众投注，并从中抽水获利，也是从犯。且被告人陈华春是初犯，没有犯罪前科，请求法庭考虑被告人陈华春的犯罪情节，对其判处缓刑。并有证人李某、陈某等人的证言，辨认笔录，电子物证工作检查笔录，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，被告人对案发现场、扣押物品的相片指认材料，现场勘验笔录、现场图及现场照片，两名被告人的户籍资料，到案经过及归案情况说明，被告人陈华春的前科刑事判决书等证据证实，足以认定。关于辩护人提出的辩护意见，本院评判如下：1、关于本案赌资认定的问题。本案中，被告人陈华春实际接受的投注数额和群众赢取的中奖金额，根据我国刑法的相关司法解释，均应作为赌资数额进行认定。辩护人的该部分意见不成立，本院不予采纳。2、关于被告人陈华春是否为从犯的意见。经查，辩护人提出的“锋仔”的身份未能查明，而被告人陈华春为营利，为赌博网站担任代理并雇请被告人陈广进接受群众投注，其是相对独立的个体，在共同犯罪中是起主要作用，辩护人的该部分意见理由不足，本院不予采纳。本院认为，被告人陈华春、陈广进以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，均应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人陈华春、陈广进犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人陈华春开设赌场雇佣他人接受投注，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈广进受人雇请，领取高额报酬，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人陈华春有犯罪前科，应酌情从重处罚；但其案发后自动投案，并如实供述罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人陈广进归案后认罪态度较好，可以从轻处罚。两名被告人均通过家属代为缴罚金及积极退赃，亦有酌情从轻处罚情节。综上，对被告人陈华春可以减轻处罚，对被告人陈广进应当减轻处罚。公诉机关建议对被告人陈华春、陈广进均在有期徒刑三年至四年内量刑处罚偏重，本院予以适当调整。根据被告人陈华春、陈广进的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，两名被告人均有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所在社区没有不良重大影响，可以宣告缓刑。辩护人请求法庭对被告人陈华春作减轻处罚并判处缓刑的意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈华春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。（已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人陈广进犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的电脑、手机等涉案物品，依法予以没收。四、被告人陈华春家属代为退出的违法所得人民币66000元；被告人陈广进家属代为退出的违法所得人民币10000元，依法均没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  陈文佳审判员  梁成虎审判员  黄祖娟二〇一九年六月十九日书记员  郑晓云附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理