河北省任丘市人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0982刑初279号公诉机关河北省任丘市人民检察院。被告人胡雪松，又名“小松”，男，1987年3月13日出生于吉林省松原市扶余县，户籍所在地扶余县，汉族，高中文化，务工人员，捕前租住于住任丘市。2017年11月29日因吸毒被雄县公安局行政拘留，2018年12月27日因吸毒被任丘市公安局行政拘留15日，2019年1月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被任丘市公安局刑事拘留，同年1月30日经任丘市人民检察院批准由任丘市公安局依法执行逮捕。现羁押于任丘市守所。辩护人李海燕，河北维则律师事务所律师。河北省任丘市人民检察院以任检刑诉[2019]233号起诉书指控被告人胡雪松贩卖毒品罪，于2019年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。任丘市人民检察院指派检察员崔冬梅、孙伯晗出庭支持公诉，被告人胡雪松及其辩护人李海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。任丘市人民检察院指控：1、2016年底至2018年被告人胡雪松在任丘市陈场村、世纪商贸城枫林小区等地贩卖给司某甲基苯丙胺（冰毒）十余次，每次一克。2、2018年12月21日，被告人胡雪松在任丘市富丽花园小区住处贩卖给郭某1甲基苯丙胺2克，郭某1转账给胡雪松1300元后，胡雪松出门取甲基苯丙胺尚未回家，郭某1即被公安机关抓获。3、2018年12月26日，杨某向被告人胡雪松购买400元的甲基苯丙胺，让胡雪松把甲基苯丙胺送到家中，任丘市公安局侦查员在杨某家门口将胡雪松抓获。针对以上指控内容，公诉机关提供了被告人胡雪松供述，证人司某、杨某等人证言，辨认笔录，微信聊天截图等相关证据证明，认为被告人胡雪松的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪,提请本院依法判处。被告人胡雪松辩称，他和司某并不熟悉，只是一起吸过毒，并没有卖给过司某毒品；他没有卖毒品给郭某1，郭某1转给他的钱是他向郭某1的借款；杨某没有给他400元，只给了他100元钱，50元是车费，50元是玩游戏的钱，不是购买毒品，他没有向任何人贩卖过毒品。辩护人的辩护意见为：现有的证据不能认定胡雪松构成贩卖毒品罪，理由如下：1、指控被告人胡雪松第一起犯罪的有司某证言，公安机关在给司某做笔录时，司某是另一起案件的犯罪嫌疑人，不排除其为立功做虚假证言的可能性；同时另一名证人任某1，在同一事件中关于时间、具体细节的陈述与司某证言相矛盾，故两个证人的证言均不真实，不能作为认定案件事实的证据使用。2、指控第二起犯罪的证据是郭某1的转账记录和郭某1证言，该证据本身存在瑕疵，从公安机关调取的转款记录可见，郭某1与被告人除本次转款记录外，还有两次转款100元的记录，而仅凭上述证据不能完全认定被告人贩卖毒品，因为转款记录也有可能是其他的经济往来。3、指控的第三起犯罪，属于侦查机关的特情侦查，在抓获被告人的时候，也未在其身上搜到毒品，所以侦查机关认定犯罪事实的证据来源不合法，双方的微信记录无法确定就是毒品交易。4、侦查机关提供杨某的微信聊天记录没有手机持有人签字，形式不合法，不能作为证据使用。5、在本案中没有查获毒品作为物证，转账记录能够证实双方转过钱，但不能排除转账是用来游戏充值或还钱的可能性；微信记录不能证明其内容与毒品有关。综上，现有证据不能达到犯罪事实清楚、证据确实充分的定罪标准，应判决被告人无罪。经审理查明，1、2017年秋后至2018年2、3月份间，司某在任丘市世纪商贸城枫林小区找到被告人胡雪松后，胡雪松以400元的价格卖给司某甲基苯丙胺（冰毒）一个，重量0.5克。2、2018年12月21日，郭某1通过微信联系被告人胡雪松提出购买甲基苯丙胺。当晚郭某1来到胡雪松在任丘市富丽花园小区的住处，被告人胡雪松答应以1300元的价格卖给郭某1甲基苯丙胺2个，每个0.8克，之后郭某1转款给胡雪松1300元。在胡雪松外出取甲基苯丙胺时，郭某1在胡雪松家中被公安机关抓获。3、2018年12月26日21时许，杨某主动配合公安机关抓获贩毒人员胡雪松，杨某通过微信联系被告人胡雪松，提出以400元的价格购买胡雪松0.35克的甲基苯丙胺，并微信转款给胡雪松100元，承诺余款待甲基苯丙胺送到家中后支付，并要求胡雪松将毒品送到任丘市东关南窑其住处。当晚胡雪松在杨某家胡同口被布控的民警抓获，未从其身上查获毒品。另查明，被告人胡雪松因吸毒于2017年11月29日被雄县公安局行政拘留，于2018年12月27日被任丘市公安局行政拘留15日。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：1、被告人胡雪松供述：他不认识司某，和郭某1、杨某是朋友，他没有卖给这些人甲基苯丙胺。他在任丘市富丽花园小区14号楼3单元24楼西门租房住，2018年12月21日晚，郭某1在他家待着，他让郭某1在家等，他有事出去一下。他出去了一会儿，回来时在小区门口看见警察来了他就跑了，后来知道把郭某1和他对象王某抓了。郭某1当晚是到他家找他要账，他知道郭某1吸食毒品。2018年12月26日晚上6点来钟，杨某用微信联系他问能否找到甲基苯丙胺，他说联系一下。过了一会儿他让杨某给他转红包，杨某给他转了100元，他没有给杨某联系甲基苯丙胺，用这钱充值打了一会儿游戏。之后他去杨某平房处找杨某玩，刚到杨某家门口就被警察抓了。另胡雪松供认了其微信号、昵称、头像及杨某微信昵称，并给杨某的微信添加了备注，同时承认他和杨某有微信聊天记录。2、证人司某证言：他2016年4月份开始吸毒，自2016年年底他从胡雪松那购买甲基苯丙胺，以300元到400元一个的价格购买了十多次，一个就是一克甲基苯丙胺，一克甲基苯丙胺应为十分，实际上一个也就是5分左右。其中印象最深的是2018年2、3月份的一天中午，他和任某1想吸毒了，他就用手机微信联系胡雪松也没有甲基苯丙胺，胡雪松说有并让他到任丘市枫林小区门口，然后他和任某1打车去了枫林小区门口见到胡雪松，胡雪松上了他们的出租车，他和胡雪松坐在出租车的后排，任某1坐在副驾驶位置，在车上胡雪松从身上拿出用卫生纸包裹的小塑料袋递给他，他打开看了看，塑料袋里是甲基苯丙胺，大约5分左右，他就给了胡雪松400元钱。他看完后把甲基苯丙胺又让任某1看了看，任某1点了点头。他们把胡雪松送到燕春楼门口，然后去的任丘市昆仑酒店2号开房把甲基苯丙胺抽了。3、证人任某1证言：他和司某买过一个叫雪松的400元钱的甲基苯丙胺，时间是2017年秋后。当时司某知道他向家里要了点钱，就提出买点甲基苯丙胺吸，他同意后司某微信联系雪松，雪松让司某去任丘市枫林小区拿甲基苯丙胺，他和司某就打出租车去了枫林小区一栋五层楼下边，司某拿着他给的400元钱找到雪松和雪松说了几句话，雪松就上楼了，司某回到出租车上，把一小袋甲基苯丙胺给他看了看，后来他和司某一起去了昆仑2号宾馆开房，他在房间里睡觉，司某自己把买的甲基苯丙胺吸了。4、证人郭某1证言：2018年12月21日中午，他通过微信联系朋友“小松”(后经郭某1辨认为本案被告人胡雪松)问有没有甲基苯丙胺，小松说有。当晚7点左右，他去了小松富丽花园的家中，他向小松要甲基苯丙胺，小松让他等会儿并说冰壶里有点儿让他弄口，他就过去吸了几口。之后商定以1300元的价格卖给郭某1两个甲基苯丙胺，小松出去给他拿甲基苯丙胺，让他转账并在家等。过了一会儿，小松微信联系他说有甲基苯丙胺了让他转账，他就用支付宝给小松转了1300元。过了一会儿小松的对象王某回来了，没等小松给他拿回甲基苯丙胺他就被警察抓了。一个甲基苯丙胺就是指的一克甲基苯丙胺，一般情况下就是8分左右。5、证人杨某证言：他被公安局抓获后想立功，因为他知道胡雪松是贩毒人员，就用手机和胡雪松联系说想要甲基苯丙胺，当时商量好用400元购买胡雪松3分半甲基苯丙胺，让胡雪松给他送到家中，他先给胡雪松转了100元的微信红包，剩下的钱等胡雪松将甲基苯丙胺送到后再付清。之后他在家等胡雪松，胡雪松到他家外面被抓获。6、证人王某证言：胡雪松吸食甲基苯丙胺，毒品是从一个叫“三儿”的男子那里购买的。7、辨认笔录：司某从12张男性照片中辨认出胡雪松就是卖给他毒品的人；郭某1从12张男性照片中辨认出胡雪松就是卖给他毒品的“小松”。8、郭某1开户信息、在中国建设银行华北石油运输支行交易明细、支付宝截图、转账截图，证实郭某1于2018年12月21日通过支付宝转款给胡雪松1300元。9、从杨某手机微信提取的杨某与胡雪松聊天记录，杨某手机显示小松微信号与胡雪松自己供认的微信号一致，证明杨某与胡雪松商定购买400元的甲基苯丙胺，并转款给胡雪松100元。10、任丘市公安局现场检测报告书，证明郭某1于2018年12月20日、杨某于2018年12月26日、胡雪松于2018年12月27日经尿样检测均为甲基苯丙胺阳性。11、任丘市公安局行政处罚决定书，证明被告人胡雪松因吸食甲基苯丙胺，曾被雄县公安局、任丘市公安局行政拘留。12、抓获经过、情况说明，证明胡雪松被抓获情况及没有发现胡雪松卖与杨某的毒品。13、被告人常住人口基本信息，证明胡雪松的身份情况。综合以上证据，1、公诉机关指控第一起被告人胡雪松向司某贩卖甲基苯丙胺十余次的事实，此起指控仅有司某证言，并无其他证据证实，而被告人对此予以否认，故贩毒十余次的指控不成立；其中司某证实与任某1一起去任丘市枫林小区找胡雪松，其以400元的价格购买胡雪松甲基苯丙胺一个，任某1证实与司某在任丘市枫林小区找胡雪松购买过一次甲基苯丙胺，购买甲基苯丙胺是他给了司某400元，虽然二人对交易时间及交易过程的陈述有差别，但二人证言相互印证，能够证实二人去枫林小区找胡雪松，由司某出面以400元的价格购买胡雪松甲基苯丙胺一次、甲基苯丙胺一个的基本事实，而胡雪松在侦查阶段称不认识司某，庭审中又称和司某一起吸过毒，可见胡雪松之所以说谎，有逃避打击之嫌，综上，本起指控应认定胡雪松贩卖给司某甲基苯丙胺一个的犯罪事实。2、指控被告人胡雪松贩卖给郭某1两克甲基苯丙胺的事实，郭某1证实以1300元的价格欲购买胡雪松甲基苯丙胺两个，并有郭某1转款给胡雪松的转账记录佐证，胡雪松辩称此款为向郭某1借款，并无证据证实，故应认定胡雪松一次向郭某1贩卖甲基苯丙胺两个的事实。3、指控胡雪松贩卖给杨某400元甲基苯丙胺的事实，杨某与胡雪松聊天记录已然明确是用于购买甲基苯丙胺，先付100元，余款货到付款，胡雪松辩称杨某转款给他的100元钱是车费及玩游戏的钱，与查明事实不符，对其辩解意见不予采信。关于“一个”甲基苯丙胺重量多少的问题，一个甲基苯丙胺通常为1克，但在实际交易中，往往存在一个甲基苯丙胺重量不足1克的问题，从有利于被告人的角度出发，认定卖给司某的一个甲基苯丙胺按司某认可的五分即0.5克计算；卖给郭某1的二个甲基苯丙胺，按郭某1认可的一个8分即0.8克计算，两个甲基苯丙胺为1.6克；卖给杨某400元的甲基苯丙胺，按杨某认可的三分半即0.35克计算。以上胡雪松贩卖给司某、郭某1、杨某三人甲基苯丙胺共计2.45克。本院认为，被告人胡雪松违反国家对毒品的管理制度，向他人出售毒品甲基苯丙胺，侵犯了公民的生命健康，贩毒数量2.45克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，且被告人胡雪松向多人贩卖毒品，属情节严重。辩护人称第三起犯罪属于公安机关的特情侦查，证据来源不合法，经查杨某作为涉毒人员，其为立功抓获同为涉毒人员胡雪松，提出向胡雪松购买毒品，胡雪松自愿贩卖毒品给杨某，此为胡雪松的故意犯罪，而非侦查机关引诱其犯罪，故此部分证据具有证据效力，对辩护人此项辩解意见，不予采纳。在第二起犯罪中，因郭某1的被抓，致被告人胡雪松未能向郭某1交付毒品；在第三起犯罪中，因公安机关及时抓获被告人，致交易未能成功，此二起犯罪均属犯罪未遂，可比照犯罪既遂，对胡雪松减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第六十四条,《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人胡雪松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年1月10日起至2021年8月9日止。罚金于判决生效后十日内缴清，上缴国库。）二、追缴被告人胡雪松违法所得人民币一千八百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘石青审判员  郭志梅审判员  王建强二〇一九年六月二十五日书记员  孟素菊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。