广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂01刑终14号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）龚鹏（曾用名龚祖旺），男，1973年12月20日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，农民，户籍地广西宾阳县。因涉嫌犯招摇撞骗罪，于2011年10月21日经南宁市公安局决定取保候审，2012年8月15日经南宁市江南区，2013年4月1日经南宁市江南区人民法院决定逮捕后逃跑，在执行逮捕期间，又因犯诈骗罪于2018年5月16日被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月。现在柳城监狱服刑。 广西壮族自治区南宁市江南区人民法院审理南宁市江南区人民检察院指控原审被告人龚鹏犯招摇撞骗罪，于2018年9月14日作出（2012）江刑初字第345号刑事判决。原审被告人龚鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员杨亮出庭履行职务，上诉人龚鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2012）江刑初字第345号刑事判决认定：2010年7月28日，被告人龚鹏与林某1（已被判刑）合谋实施诈骗。同日12时许，二人驾车到南宁市江南区“云星尚某都”G11栋楼前物色诈骗对象。在发现被害人杨某独自行走后，龚鹏即下车以问路及帮忙翻译为借口，将杨某骗上车。之后，林某1假冒云南省公安厅领导“王某”，与龚鹏相互配合，虚构了“王某”下属将柳州市烟草专卖局的工作人员打伤，并被柳州市烟草专卖局扣押一批价值人民币800万元的香烟，现急需用钱解决的事实；且为进一步取得杨某的信任，林某1还向其出示了伪造的“中华人民共和国公安部第【011】号调令”和“国家烟草专卖局巨额暂扣单”。杨某在信以为真并收下林某1交给其的“国家烟草专卖局巨额暂扣单”后，被龚鹏与林某1共同骗取45000元。2011年10月20日，被告人龚鹏主动到公安机关投案，但在案件审理过程中逃跑，期间，龚鹏因犯诈骗罪于2018年5月16日被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元，刑期从2017年4月28日起算。龚鹏归案后如实供述，并退出赃款人民币10000元，公安机关已将该款发还给被害人杨某。 原判认定上述事实的证据，有接受刑事案件登记表，立案决定书，辨认笔录，扣押及发还物品清单，情况说明，抓获经过，现场指认笔录及指认现场、诈骗所用假文件照片，现场方位平面示意图及现场照片，搜查笔录，证人林某1、柴某、黄某、蒙某、林某2的证言，被害人杨某的陈述，关于协查柳州市烟草专卖局开具巨额暂扣单的复函及鉴定结论通知书，广西壮族自治区公安厅政治部出具的证明及鉴定结论通知书，被害人杨某的取款凭单，国家烟草专卖局巨额暂扣单，中华人民共和国公安部第【011】号调令，刑事判决书，被告人龚鹏的供述及户籍证明等。 原审判决认为，被告人龚鹏为谋取非法利益，伙同他人假冒人民警察的身份招摇撞骗，情节严重，其行为已构成招摇撞骗罪，系共同犯罪。2018年5月16日，被告人龚鹏被宾阳县人民法院以诈骗罪定罪。被告人龚鹏一人犯数罪，依法数罪并罚。在共同犯罪中，被告人龚鹏起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人龚鹏在自动投案后又逃跑，不成立自首，被告人龚鹏归案后能如实供述自己的罪行，并退出赃款10000元，故对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十九条，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第三款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，作出如下判决：一、被告人龚鹏犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑三年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、责令被告人龚鹏退赔被害人杨某尚未得到赔偿的经济损失。 上诉人（原审被告人）龚鹏对一审判决认定的事实无异议，但上诉称：其案发后能自动投案，退赔赃款10000元，一审判决对其量刑时，却因被抓捕归案，没有其他从轻处罚情节的同案犯林某1，同样判处有期徒刑三年，该量刑对其量刑过重，请求二审法院对其依法改判，从轻处罚。 南宁市人民检察院认为，一审判决认定龚鹏犯招摇撞骗罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但适用法律方面，再判处被告人龚鹏犯诈骗罪及适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条规定，对上诉人龚鹏实行数罪并罚错误，提请本院予以纠正并依法作出公正判决。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，据以认定本案事实的证据均经一、二审庭审举证、质证属实。客观真实反映了龚鹏参与招摇撞骗共同犯罪逃跑后，又因犯诈骗罪被宾阳县人民法院判处有期徒刑的事实。在二审期间，上诉人龚鹏、检察机关均未向法庭提出新的证据，故，本院对一审判决认定上述事实的证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）龚鹏为谋取非法利益，伙同他人假冒人民警察身份招摇撞骗，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十九条的规定，构成招摇撞骗罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，龚鹏积极参与实施诈骗行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。龚鹏在自动投案后又逃跑，依法不能认定为自首，但其归案后能如实供述自己的罪行，并退出赃款人民币10000元，视为其具有一定认罪、悔罪表现，依法可对其从轻处罚。 对上诉人龚鹏上诉提出的理由，经查，原判认定龚鹏犯招摇撞骗罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，且在量刑时能根据其招摇撞骗犯罪事实、对社会的危害程度，充分考虑其在本案中的作用，以及其主动投案后再逃跑犯罪等情节，对其在法定幅度内判处有期徒刑三年，该量刑并无不当。故，龚鹏上诉提出一审判决对其招摇撞骗罪量刑过重的理由，没有充足事实和法律依据，不予支持。 上诉人龚鹏因犯诈骗罪于2018年5月16日被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。其是在诈骗罪刑罚执行完毕以前，发现还有招摇撞骗罪没有判决，应依照《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，对其数罪并罚，即对招摇撞骗罪作出判决后，与前罪诈骗罪进行数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。故南宁市人民检察院提出一审判决仅依照《中华人民共和国刑法》第六十九第一款、第三款的规定对龚鹏数罪并罚，属于适用法律错误的意见正确，予以支持。据此，本院对一审判决再判处其犯诈骗罪及适用法律方面的错误，予以纠正。 依照《中华人民共和国刑法》二百七十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第四款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2012）江刑初字第345号刑事判决书第二项，即维持责令被告人龚鹏退赔被害人杨某尚未得到赔偿的经济损失。 二、撤销广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2012）江刑初字第345号刑事判决书第一项，即被告人龚鹏犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑三年；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十万元。 三、上诉人（原审被告人）龚鹏犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑三年，与前罪诈骗罪判处的有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月28日起至2023年4月27日止） 本判决为终审判决。 审 判 长 梁锦康 审 判 员 何 莉 审 判 员 王肖虎 二〇一九年六月十七日 法官助理 容 骅 书 记 员 谢晓宁