包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0207民初853号 原告：徐雅珍，女，1967年12月11日出生，汉族，无固定职业，住包头市。 委托诉讼代理人：尚文霞，包头市开元法律服务所法律工作者。 被告：包头市信泰恒医药有限公司，住所地包头市。 法定代表人：周来，该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯冠丽（又名冯丽），女，该公司职员。 委托诉讼代理人：常苏情，女，该公司职员。 原告徐雅珍与被告包头市信泰恒医药有限公司（以下简称信泰恒公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐雅珍及其委托诉讼代理人尚文霞、被告信泰恒公司的委托诉讼代理人冯冠丽、常苏情到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐雅珍向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付11月份克扣的劳务费1040元；2.请求判令被告向原告足额支付9-12月份劳务费5801元；3.请求判令被告向原告支付加班费11880元；4.判令被告承担诉讼费。事实和理由：原告于2018年9月2日到被告公司应聘应收会计岗位工作，由苗军平总经理面试通过，约定劳动报酬每月3800元，试用期3个月，每月按80%开资并签订了7天试岗协议，约定试岗期劳动报酬为3040元。2018年12月26日，被告向原告支付11月份劳动报酬时，经核实得知被告无故克扣原告劳动报酬1040元，原告请求返还。原告于2018年12月25日离职。2019年1月29日，被告并未向原告足额支付9-12月份的劳务费。被告应向原告支付2018年9月至12月份劳动报酬5801元。原告虽已经退休，其与被告公司形成的是劳务关系，但原告应参照劳动法中关于工作时间和假期劳动报酬计算标准。被告单位实行单休，每月只能休4天。原告所在财务室经常加班，故原告要求被告支付加班劳动报酬和休息日加班劳动报酬11880元，其中延时加班20天5241元，休息日加班19天6639元。 被告信泰恒公司辩称，原告在岗劳动报酬是每月3040元；原告在公司期间处理账目混乱，我公司对原告降薪处罚；原告在岗期间管理混乱，至今账款未结算清，账目也核算不上，工作没有交接完毕，故12月份劳动报酬没有发放；我公司也不主张任何加班，原告的加班是无人安排的个人行为。本院经审理认定事实如下：2018年9月3日，被告信泰恒公司（聘用方）与原告徐雅珍（受聘方）签订《试岗协议》，协议写明：试岗期限自2018年9月3日起至2018年9月9日，共计7天；工作岗位为会计；劳动报酬为3040元/月；乙方试岗期7天结束后，甲方根据乙方表现作出是否批准乙方签订正式试用合同，若批准，则双方应签订正式试用期合同。2018年9月9日，原告徐雅珍填写了《应聘人员基本信息表》，2018年9月18日，苗军平（面谈人）在评价一栏填写“试用期1-3个月，基本按3个月转正，转正资3800元，试用期80%”原告徐雅珍的工作时间为每天8:00-12:00、14:00-18:30，每月休息4天。2018年9月，原告徐雅珍出勤25天，公休3天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬2978.39元。2018年10月，原告徐雅珍出勤26.5天，公休4.5天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬3088元。2018年11月，原告徐雅珍出勤26.5天，公休3.5天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬2048元。2018年12月，原告徐雅珍出勤21.5天，公休2.5天，被告信泰恒公司未支付原告徐雅珍劳动报酬，理由是原告徐雅珍未将工作交接完毕。2018年12月21日，原告徐雅珍填写了《财务部应收岗交接手续》，同日，接收人胡宇航、财务主管万丽签字，总经理未签字。被告信泰恒公司于2018年12月24日（应为2018年12月24日，被告信泰恒公司误写为2019年12月24日）作出《关于财务部员工徐雅珍账务混乱的处罚申请》，写明：截止到目前，仍未核对处理完该员工在职期间因个人原因造成的数据不符等问题，该员工也没有办理离职手续，以下公司列举部分事例说明该员工入职以来工作考核不合格做出降薪处理的事实依据，12月份劳动报酬暂停发放，待该员工在职期间因个人原因发生的应收账款未收回等导致公司财产损失等一切后果，公司将保留追究的权利。原告徐雅珍于2018年12月25日离职。 另查明，原告徐雅珍于2017年12月退休，依法享受养老保险待遇。本院认为，本案的争议焦点在于：第一、试用期的起始及结束时间；第二、被告信泰恒公司是否足额发放了原告徐雅珍的劳动报酬；第三、被告信泰恒公司是否应向原告徐雅珍发放加班费。关于第一个争议焦点：试用期的起始及结束时间。原告徐雅珍认为试用期为2018年9月3日至2018年9月9日。被告信泰恒公司认为原告徐雅珍一直在试用期，未转正是因为原告徐雅珍工作有失职。对此，本院认为，被告信泰恒公司与原告徐雅珍签订了《试岗协议》，约定试岗期间为2018年9月3日至2018年9月9日。2018年9月18日，即双方约定的试岗期间结束后，被告信泰恒公司在原告徐雅珍填写的《应聘人员基本信息表》中出具的评价为“试用期1-3个月，基本按3个月转正，转正资3800元，试用期80%”。即被告信泰恒公司对原告徐雅珍既约定了试岗期，又约定了试用期。参照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条的规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。被告信泰恒公司对原告徐雅珍既约定试岗期又约定试用期的行为，不符合我国保护劳动者合法权益的要求。且原告徐雅珍向法庭递交的民事起诉状中陈述“原告于2018年9月3日到被告公司应聘应收会计岗位工作，由苗军平总经理面试通过，约定劳动报酬每月3800元，试用期3个月”，说明原告徐雅珍对试用期为3个月是知晓的。综上，应将试岗期包括在试用期内，即原告徐雅珍的试用期为2018年9月3日至2018年12月2日，试用期每月劳动报酬3040元，试用期结束后每月劳动报酬为3800元。关于第二个争议焦点，被告信泰恒公司是否足额发放了原告徐雅珍的劳动报酬。2018年9月，原告徐雅珍出勤25天，公休3天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬2978.39元。扣款项为缺勤0.5天扣59.61元，活动基金扣款2元。关于原告徐雅珍缺勤，被告信泰恒公司提交的财务部2018年9月份考勤表未能体现徐雅珍缺勤，被告信泰恒公司也没有说明活动基金扣款的依据，故该两项扣款，本院不予支持，被告信泰恒公司2018年9月份未足额支付原告徐雅珍的劳动报酬为61.61元（59.61＋2）。2018年10月，原告徐雅珍出勤26.5天，公休4.5天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬3088元。活动基金扣款2元，但被告信泰恒公司也没有说明活动基金扣款的依据，故该项扣款，本院不予支持，被告信泰恒公司2018年10月份未足额支付原告徐雅珍的劳动报酬为2元。2018年11月，原告徐雅珍出勤26.5天，公休3.5天，被告信泰恒公司支付原告徐雅珍劳动报酬2048元，原因是被告信泰恒公司将原告徐雅珍的劳动报酬标准自3040元调降至2000元，活动基金扣款2元。关于对被告信泰恒公司对原告徐雅珍的调降劳动报酬，被告信泰恒公司2018年11月劳动报酬明细表的制表时间是2018年12月20日，而其调降劳动报酬的依据是被告信泰恒公司于2019年12月24日（应为2018年12月24日，此处为被告信泰恒公司的笔误）作出的《关于财务部员工徐雅珍账务混乱的处罚申请》，审批人苗军平于2019年1月16日签字确认。说明被告信泰恒公司先行调降了原告徐雅珍的劳动报酬，后补签了对原告徐雅珍处罚申请，该处罚申请中没有载明原告徐雅珍的意见，处罚程序不符合常理，其处罚事由第一项标明的时间为2018年12月6日，不应在原告徐雅珍11月份的劳动报酬中予以处罚，且五项处罚事由，被告信泰恒没有提供相关的证据予以证实，故本院对被告信泰恒公司对原告徐雅珍的调降劳动报酬不予支持。关于活动基金扣款2元，被告信泰恒公司也没有说明活动基金扣款的依据，故本院对该项扣款不予支持，被告信泰恒公司2018年11月份未足额支付原告徐雅珍的劳动报酬为1042元（3040-2000＋2）。2018年12月，原告徐雅珍出勤21.5天（以被告信泰恒公司提供的出勤表中划√的实际天数为准），公休2.5天，被告信泰恒公司未支付原告徐雅珍劳动报酬，理由是原告徐雅珍未将工作交接完毕。劳务合同解除后，用人单位的义务是为劳动者办理退工手续，劳动者的义务是办理工作移交手续，原告徐雅珍已经填写了《财务部应收岗交接手续，被告信泰恒公司的接收人及财务主管已经确认签字，却未在交接手续中体现原告徐雅珍未交接完工作的具体事项，现被告信泰恒公司提出原告徐雅珍未办理完交接手续为由未向原告徐雅珍发放12月份劳动报酬，无事实和法律依据，被告信泰恒公司提出原告徐雅珍工作失职，如原告徐雅珍工作确实存在失职并给被告信泰恒公司造成实际损失，被告信泰恒公司可以另行解决，本院对被告信泰恒公司停发原告徐雅珍2018年12月份劳动报酬，不予支持。原告徐雅珍自2018年12月3日起，试用期结束，劳动报酬标准应按3800元计算，故被告信泰恒公司2018年12月份未足额支付原告徐雅珍的劳动报酬为3083.8元[3040÷26（每月30天－每月公休4天）×2＋3800÷26（每月30天－每月公休4天）×19.5]。综上，被告信泰恒公司未足额发放原告徐雅珍的劳动报酬总额为4189.41元（61.61+2+1042+3083.8）。关于第三个争议焦点，被告信泰恒公司是否应向原告徐雅珍发放加班费。首先，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告徐雅珍要求被告信泰恒公司支付加班费，但其仅提供自己绘制的加班表和证人证言，不能证实其加班的具体时间，故本院对原告徐雅珍请求的加班费的计算方法不予支持。其次，关于工时制度。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时规定。”《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时，每周工作40小时”。第五条规定：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”第七条规定：“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发〔1994〕503号）第四条第一项规定：“企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；……”《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》（劳部发〔1995〕187号）规定：“一、问：1995年2月17日《国务院关于职工工作时间的规定》（以下简称《规定》）发布后，企业职工每周工作时间不超过40小时，是否一定要每周休息两天？答：有条件的企业应尽可能实行职工每日工作8小时、每周工作40小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天；有些企业还可以实行不定时工作制、综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”根据以上规定，企业可以结合企业实际实行不定时工时制度，但应保证职工每周至少休息1天，每周工作时间不超过40小时。本案中被告信泰恒公司规定每月公休4天，具体休息时间根据各部门工作需要确定，采用不定时工时制度，且原告徐雅珍也同意遵守不定时工时制度，该规定符合法律规定，但被告信泰恒公司规定每个工作日工时8.5个小时，致使原告徐雅珍每周工时超过40小时，不符合法律规定，应向原告徐雅珍支付每周工时超出40个小时的加班费，超出部分应按延长工时标准计算加班费（150%），同时应扣除被告信泰恒公司已支付的加班期间的劳动报酬。再次，关于加班费的数额。通过核对被告信泰恒公司提交的出勤表，原告徐雅珍2018年9月3日入职，2018年12月25日离职。原告徐雅珍试用期内即2018年9月3日至2018年12月2日期间，工作日出勤611.5小时，标准工时应为480小时，加班131.5小时，折合16.4天，休息日加班5.5天（9月23日、10月4日至10月7日、11月份未公休0.5天），法定休假日中秋节（9月24日）加班1天。原告徐雅珍试用期满后即12月3日至12月25日期间，工作日出勤165.5小时，标准工时为125.7小时（22÷7×40），加班39.8小时，折合5天。综上，原告徐雅珍试用期延时加班16.4天，休息日加班5.5天，法定休假日加班1天，试用期满后延时加班5天。被告信泰恒公司在原告徐雅珍加班期间已支付的工资（取已支付工资的平均值）为2275.3元[（2978.39+3088+2048）÷（25+26.5+26.5+21.5）×（16.4+5.5+1+5）]。被告信泰恒公司应支付原告徐雅珍的加班费为3334.2元{延时加班费3972.5元[3040÷26（每月30天－每月公休4天）×16.4×150%＋3800÷26×5×150%]＋休息日加班费1286.2元[3040÷26×5.5×200%]＋法定休假日加班费350.8元[3040÷26×1×300%]-已支付工资2275.3元}。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条、第三十六条、第三十八条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告包头市信泰恒医药有限公司支付原告徐雅珍劳动报酬4189.41元； 二、被告包头市信泰恒医药有限公司支付原告徐雅珍加班费3334.2元； 三、驳回原告徐雅珍的其他诉讼请求。 以上执行款项由被告包头市信泰恒医药有限公司于本判决生效后十五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费270元，减半收取135元，由原告徐雅珍负担81元，由被告包头市信泰恒医药有限公司负担54元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员  王晓琳 二〇一九年六月十四日 书记员  胡思阳 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国劳动法》 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《国务院关于职工工作时间的规定》 第三条职工每日工作８小时、每周工作４０小时。 第五条因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作８小时、每周工作４０小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。 第七条国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。 企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。