山西省忻州市忻府区人民法院民事判决书（2019）晋0902民初1003号原告：郭某，女，1986年9月16日生，汉族，住山西省忻州市。委托诉讼代理人：张某，山西新震律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑某，山西新震律师事务所律师。被告：忻州易道文化传媒有限公司。住所地：忻州市忻府区气象北巷国力三区南门九号楼门面房。法定代表人：王某1，职务:董事长。委托诉讼代理人：李某，忻州市长征法律服务所法律工作者。第三人：王某2，女，1987年5月6日生，汉族，住忻州市。原告郭某与被告忻州易道文化传媒有限公司、第三人王某2合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭某及其委托诉讼代理人郑某、被告忻州易道文化传媒有限公司的委托诉讼代理人李某、第三人王某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失184715.68元及其利息（按月息2分，从起诉之日至本案执行完毕的利息损失），庭审中，原告变更该损失为169145.68元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月7日,第三人称其系被告的实际控制人，预开办易道教育二部，有意与原告合伙，经双方沟通，并征得被告同意，原告与被告签订了《易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书》，协议约定，利用被告自身具备的品牌渠道资金管理优势和教育培训市场上所需综合服务的（龙庭华府）所辖区域，原告与被告合伙经营易道教育二部，被告以现金品牌渠道综合方式出资，计人民币14万元，占股40%；原告以现金出资，计21万元，占股60%。协议签订后，原告应被告要求，将15万元出资款转入了第三人的账户（开户行：中国建设银行，账号：×××），后为准备办学，原告陆续从被告处以支款方式将15万元全部用于以第三人名义租用的办学地点，另额外垫付了34715.68元，但被告一直未履行出资义务，2018年7月17日，因被告不存在办学资质，导致合伙项目被忻府区教育局责令停止办学，鉴于此，原告多次与被告的法定代表人、以及第三人联系，但该二人均不予理会。原告认为，被告明知自身不具备办学资质，根本无法以品牌出资，但却隐瞒客观事实，导致原告为合伙项目投入大量资金，遭受了严重损失，现因被告的过错，双方预合伙开办学校的合同目的显然已不能实现，为此，原告有权依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，以及第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，解除与被告签订的《易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书》，为此，原告于2018年11月6日向被告送达了《解除通知书》，被告未在约定的异议期内提出异议，目前双方签订的协议已经解除。鉴于被告对解除双方协议存在过错，故原告亦有权要求被告承担赔偿损失的责任（184715.68元及其利息，利息按月利息2分，从起诉之日计算至本案执行完毕止）。综上所述，原告为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定向本院起诉。请本院支持原告的诉讼请求。被告忻州易道文化传媒有限公司在庭审中辩称：原被告双方签署的合伙协议是合法有效的，且不存在约定解除或法定解除的情形，人民法院应当驳回原告的诉讼请求。1.原告所出资的15万元系履行《合伙协议书》所约定的出资义务，尚有6万元未依约出资，原告明显已经违约在先；2.办理办学资质是双方的共同义务，并非被告的单方义务。《合伙协议书》第一条及第三条已明确约定，被告以现金品牌渠道综合方式出资计价14万元，占40%股份，原告出资21万元，占60%股份，原告作为大股东和公司的负责人应该积极办理办学资质，但原告一直没有参与办理资质的相关事宜，可见被告主要是以管理优势等技术出资，并非以办学资质作为出资方式。原告认为办学资质是被告应履行的义务不符合《合伙协议书》的约定；3.办学许可证正在办理当中，并非无法办理，已向教育局相关部门提交所有资料和手续，很快就会颁发相关资质证件，所约定的合伙目的是可以实现的，《合伙协议书》可以继续履行；4.因原告未依约足额出资，原告在接到房东续交房租的通知后，不是以负责人的身份通知其他股东续交房租，而是私自将教育场所承租房内的装修材料地板、天花板、门框、电视、空调等可以拆除的装修材料全部搬回自己家中，导致房屋不能继续使用，同时给合伙人造成了巨大损失，被告保留向原告索赔的权利。第三人王某2在庭审中述称：同被告忻州易道文化传媒有限公司答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据:原告提交的证据：1.易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书一份；2.建设银行卡复印件一份；3.周旭东书立的借条5支；4.易道教育二部2018年开销明细账；5.易道二部支出明细表1；6.易道教育二部支出明细表2；7.易道教育二部支出明细表3；8.易道教育二部支出明细表4；9.易道教育二部支出明细表5；10.易道教育二部支出明细表6；11.转账记录一份；12.忻州梵雨优地体育有限公司发出的《通知》一份；13.销货清单、收据2支；14.微信转账记录；15.学生学费收入；16.空调转让费；17.租赁合同一份；18.忻府区公安消防大队责令限期改正通知书一份；19.忻府区教育局停办通知书一份；20.解除《易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书》通知书一份。被告提交的证据：1.忻州易道文化传媒有限公司与合肥易道教育文化有限公司易道教育首脑潜能系列课程代理协议一份；2.合肥易道教育文化有限公司证明一份；3.忻州易道文化传媒有限公司营业执照一份；4.忻州易道公司与郭某签订的合伙协议一份；5.房屋租赁合同一份；6.2018年易道二部报销的明细账单5份；7.微信交谈截屏10页；8.王某2与家长的聊天记录截屏4页；9.企业名称自主申报告知书一份；10.易道教育二部情况说明一份、财务状况说明一份；11.房东收条二支、易道教育二部向忻州易道教育缴纳的点代费收据一支。本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：1.被告对原告提交的“忻州梵雨优地体育有限公司发出的《通知》、忻府区教育局停办通知书、忻府区公安消防大队责令限期改正通知书的真实性没有异议，但对证明内容有异议。本院经审查认定上述三份证据来源合法，内容真实，本院予以确认。2.被告对原告提交的“解除《易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书》通知书”不予认同，本院经审查认为解除合伙协议通知系原告一方做出，无合伙协议或法律规定的情形出现而单方做出解除协议的行为，无事实和法律依据，本院不予确认其证明力。3.被告对原告提交的“易道教育二部2018年开销明细账中的第六项、易道教育二部支出明细表6”不予认可，本院经审查认为上述两份证据系原告一方提供，无其他证据佐证，无法确认其真实性，本院不予确认。4.原告对被告提交的“忻州易道文化传媒有限公司与合肥易道教育文化有限公司易道教育首脑潜能系列课程代理协议、合肥易道教育文化有限公司证明、忻州易道文化传媒有限公司营业执照”三份证据，认为具体内容原告不清楚，三份证据不能达到其证明目的，看不出与二部有什么关系。本院经审查认为三份证据能够证明忻州易道文化传媒有限公司代理合肥易道教育文化有限公司易道教育首脑潜能系列课程真实合法，且取得了营业执照，本院予以确认。5.原告对被告提交的“2018年易道二部报销的细账单5份”不认可，认为被告支出与本案没有关联性，本院经审查认为五份明细单系被告一方提供，对被告支出部分因无其他证据佐证，本院不予确认。6、原告对被告提交的“微信交谈截屏10页、王某2与家长的聊天记录截屏4页”，认为该证据不能达到其证明目的。本院经审查认为该组证据与本案合伙协议纠纷无关，本院不予以确认。7、被告提交的“易道教育二部情况说明书、易道教育二部财务状况说明”，因一方提供，且无其他证据佐证，本院不予确认。8、被告提交的“房东收条二支、易道教育二部向忻州易道教育缴纳的点代费收据”，原告认为这都是被告的出资，与本案没有关系，本案不涉及清算。本院经审查认为原告对上述两份证据的真实性未提出异议，其中的“房东收条二支”与《租赁合同》相印证，本院予以确认；“易道教育二部向忻州易道教育缴纳的点代费收据”系被告一方提供且无其他证据佐证，对其证明力本院在本案中不予确认。根据当事人庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月26日，被告忻州易道文化传媒有限公司在忻州市工商行政管理局办理了营业执照，营业期限从2017年4月26日至2029年4月25日止。2017年6月28日，被告忻州易道文化传媒有限公司与合肥易道教育文化有限公司签订《易道教育手脑潜能系列课程代理协议》，双方约定被告忻州易道文化传媒有限公司作为代理向合肥易道教育文化有限公司一次性交纳代理费100000元，合同生效后，被告忻州易道文化传媒有限公司可拥有易道教育的“易道儿童手脑潜能系列课程”的代理项目，协议的有效期贰年，从2017年6月28日起至2019年6月27日止。2018年1月19日，第三人王某2与杨箫帆签订《租赁合同》，双方约定杨箫帆将其合法拥有的房屋出租给王某2使用，房屋地址：忻州市七一北路瑞龙商务大厦五层写字楼，房屋面积两间约180平米。该房屋租赁期为三年，自2018年3月1日起至2022年3月1日止。房屋租金第一年的年租金为人民币捌万壹仟元整，第二年起，每年租金为人民币捌万壹仟元整。付款方式：第一年付款为签订合同时一次性付清，后两年的付款时间为每年的3月1日前。被告忻州易道文化传媒有限公司于2018年1月19日支付房屋租赁款71000元，2018年3月1日支付房屋租赁余款10000元。2018年3月7日，原告郭某与被告忻州易道文化传媒有限公司签订了《易道教育二部（龙庭华府）合伙协议书》，双方约定被告忻州易道教育传媒有限公司以现金品牌渠道综合方式出资，计人民币140000元，占股比40%。原告郭某以现金方式出资，计人民币210000元，占股比60%，同时双方还约定了入伙、退伙、合伙人的权利和义务、合伙的终止和清算、违约责任等相关事项。协议签订后，原告将15万元出资款转入了第三人王某2的账户（开户行：中国建设银行，账号：×××）。周旭东分别于2018年3月24日、2018年4月5日、2018年4月25日、2018年5月31日、2018年6月13日向忻州道教育二部借款支取现金4万元、4万元、4万元、2万元、1万元，用于忻州易道教育二部装修和购书等。房屋装修完毕后，忻州易道教育二部开始招生进行教育培训。2018年7月17日，忻府区教育局向被告发出《停办通知书》。同日，忻府区公安消防大队向被告发出《责令限期改正通知书》。2019年3月22日，忻州梵雨优地体育有限公司向原告郭某发出《通知》，内容为“位于瑞龙商务大厦五层的房子已到期，通知承租人未得到积极回应，故现通知你请于近日（2019年3月22日-3月26日），将房屋里面的所有东西全部搬走”。原告接到通知后，将租房内的东西搬离。本院认为，原、被告订立的合伙协议系双方真实意思表示，不违反法律法规的规定，该协议合法有效，对双方具有约束力。合伙协议签订后，双方进行了经营活动。《中华人民共和国民法通则》第三十二条规定：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。本案原被告对合伙解散后应当进行清算以及合伙财产的清偿顺序等进行了约定。审理中原被告对对方履行出资义务以及合伙期间的支出存有异议，故合伙清算既有利于保障涉案合伙人的权利，也有利于督促合伙人积极有效地履行自身的义务，更有利于诚实信用、公平合理的处理合伙内部纠纷和外部事务。现双方当事人未对合伙期间的债权债务等进行清算，合伙经营期间的债权债务不明、盈亏不明，且原告单方解除合同不符合法律规定和合同约定，故原告郭某主张被告赔偿其出资损失169145.68元及利息不符合法律规定。依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告郭某的诉讼请求。案件受理费3994元，减半收取计1997元，由原告郭某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判员 巩小强 二〇一九年六月二十六日书记员 胡梅姝附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。