河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终4786号 上诉人（原审原告）：石家庄汇聚贸易有限公司，住所地：石家庄市桥西区东平路10号平安万和园002-5-201 法定代表人：鲁桂英，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王世梅，北京市京典律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石家庄市影乐宫，住所地：石家庄市中山东路169号 法定代表人：韦萍 原审第三人：石家庄远荣房地产开发有限公司，住所地：石家庄市长安区建设北大街**燕华大厦**。 法定代表人：鲍军，执行董事。 上诉人石家庄汇聚贸易有限公司因与被上诉人石家庄市影乐宫、原审第三人石家庄远荣房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，不服河北省石家庄市长安区人民法院（2017）冀0102民初5060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人石家庄汇聚贸易有限公司上诉请求：1、一审判决适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持我方一审全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：1、双方债权债务关系已经成立。鲍军（出资人）于2011年10月28日向被上诉人出资4719600元，用于被上诉人加快推进体制改革，解决职工部分补偿款发放。鲍军已经履行了出资义务，虽然被告改制尚未成功，但因根本违约，合同目的不能实现，鲍军与被告的双方债权债务关系已经成立。2、上诉人已经履行了通知义务，依据《债权转让协议书》第三条3.1的约定。2016年12月13日鲍军与上诉人签订《债权转让协议书》，将对被上诉人的债权转让给了上诉人。2017年1月18日上诉人通过北京市方正公证处根据《债权转让协议书》的约定向被上诉人及其上级单位石家庄市文化广电新闻出版局（因被上诉人正在改制中）发出了债权转让通知，债权转让通知书明确载明：鲍军已经将对被上诉人的债权转让给上诉人，现将该转让事宜通知贵方，另附鲍军与上诉人的转让协议。被上诉人收到了债权转让通知，并未提出异议，债权转让对二被上诉人发生了法律效力。综上望法院查明事实，判如所请。 被上诉人石家庄市影乐宫、原审第三人石家庄远荣房地产开发有限公司未到庭进行答辩。 石家庄汇聚贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、解除三方于2011年10月28日签订的《资助协议书》；2、被告返还甲方已垫付的资金4719600元；3、确认被告违约应赔偿原告利息损失，以同期银行贷款利息为准；4、诉讼费用由被告承担。 一审法院查明，2011年10月28日，鲍军（甲方）、石家庄市影乐宫（乙方）、石家庄远荣房地产开发有限公司（丙方）签订《资助协议书》一份，约定：乙方系国有文化事业单位，目前正进行体制改革，为推进乙方改制内部流程更快进行，甲方同意以现金代为支付乙方转制后应支付给其职工的部分补偿款项，共计4719600元；此部分款项直接由乙方员工个人签字、按手印领取，不进入影乐宫账户，不作为乙方的借款，双方不存在借贷法律关系，乙方无需直接归还、支付利息、违约金等；乙方必须在改制过程中全程声明、证实此笔款项的存在，而无论是否进行影乐宫改制招拍挂程序；甲乙丙三方认可，如丙方通过改制获得影乐宫股权，则此笔款项应从丙方应付出的补偿款中扣减并由丙方直接归还甲方，如丙方未能通过改制获得影乐宫股权，则此笔款项必须从乙方所获得的补偿款项中扣减并归还甲方；待附乙方职工签字按手印的领款表格后，即视为已经实质性到款。原告提交影乐宫在岗工资补贴表、停薪留职和两不找人员在岗补贴表、石家庄市影乐宫岗位补贴发放补发表及发放过程的影像资料，证明鲍军已按约支付了补贴款4719600元。2017年1月18日，原告申请公证处进行证据保全，以EMS邮政特快专递的方式，向石家庄市文化广电新闻出版局邮寄了《债权转让通知书》。2017年1月15日，第三人向原告出具声明书，声明截止目前未取得被告的股权，未来也不会参与被告的改制取得被告股权。 一审法院认为，被告石家庄市影乐宫经本院依法传唤无正当理由未到庭，视为其对诉讼权利的放弃。根据原告与第三人的举证、质证及当庭陈述意见，可以证实被告尚未完成体制改革，资助协议书中鲍军支付款项的性质尚处于不确定状态，此时鲍军将该笔款项作为债权转让给本案原告，且未依法履行通知义务，故债权转让对被告不发生法律效力，本院对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八十条之规定，判决如下：驳回原告石家庄汇聚贸易有限公司的诉讼请求。 案件受理费44557元，保全费5000元，均由原告负担。 本院二审查明事实与原审一致。 本院认为，2011年10月28日鲍军（甲方）、石家庄市影乐宫（乙方）、石家庄远荣房地产开发有限公司（丙方）签订的《资助协议书》是三方的真实意思表示，合法有效。该协议书约定“乙方系国有文化事业单位，目前正进行体制改革，为推进乙方改制内部流程更快进行，甲方同意以现金代为支付乙方转制后应支付给其职工的部分补偿款项，共计4719600元；此部分款项直接由乙方员工个人签字、按手印领取，不进入影乐宫账户，不作为乙方的借款，双方不存在借贷法律关系，乙方无需直接归还、支付利息、违约金等；乙方必须在改制过程中全程声明、证实此笔款项的存在，而无论是否进行影乐宫改制招拍挂程序；甲乙丙三方认可，如丙方通过改制获得影乐宫股权，则此笔款项应从丙方应付出的补偿款中扣减并由丙方直接归还甲方，如丙方未能通过改制获得影乐宫股权，则此笔款项必须从乙方所获得的补偿款项中扣减并归还甲方；待附乙方职工签字按手印的领款表格后，即视为已经实质性到款。”上诉人提交了影乐宫在岗工资补贴表、停薪留职和两不找在岗补贴表、石家庄市影乐宫岗位补贴发放补发表以及发放过程的影像资料用以证明鲍军已按约支付了补贴款4719600元，对此证据本院予以采信。由于被上诉人石家庄市影乐宫改制至今未能进行且石家庄远荣房地产开发有限公司亦在2017年1月15日出具声明书表示：截止目前，我方尚未取得影乐宫的股权，未来也不会参与影乐宫的改制取得影乐宫的股权。因此，由于被上诉人影乐宫未改制成功致使合同目的不能实现，现上诉人要求解除《资助协议书》本院予以支持。鲍军为影乐宫改制垫资4719600元，被上诉人影乐宫应予以返还。因资助协议书约定，该款项不支付利息、违约金等，故上诉人要求被上诉人支付利息损失的请求本院不予支持。2016年12月13日鲍军与上诉人签订《股权转让协议书》将对被上诉人的债权转让给了上诉人；2017年1月18日上诉人通过北京市方正公证处根据《债权转让协议书》的约定向被上诉人及其上级单位石家庄市文化广电新闻出版局发出了债权转让通知书，该债权转让对被上诉人发生法律效力。原审判决认定事实有误，本院予以纠正；上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定判决如下： 一、撤销石家庄市长安区人民法院（2017）冀0102民初5060号民事判决。 二、解除鲍军、石家庄市影乐宫、石家庄远荣房地产开发有限公司三方于2011年10月28日签订的《资助协议书》。 三、被上诉人石家庄市影乐宫于本判决生效之日起10日内返还上诉人石家庄汇聚贸易有限公司垫付的资金4719600元。 四、驳回上诉人的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审诉讼费44557元；保全费5000元；二审诉讼费44557元由被上诉人石家庄市影乐宫负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立红 审判员  刘瑞英 审判员  任永奇 二〇一九年六月二十一日 书记员  毕 彤