甘肃省庆阳市西峰区人民法院民事判决书（2019）甘1002民初423号原告：中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区负责人：陈扶明，该公司负责人。委托诉讼代理人：郭峰，甘肃泰丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒲井田被告：何小燕原告中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司（以下简称中国移动庆阳分公司）诉被告何小燕劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国移动庆阳分公司的委托诉讼代理人郭峰、蒲井田，被告何小燕均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中国移动庆阳分公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间无劳动关系；2、判决原告无须向被告支付违法解除劳动关系赔偿金；3、判决原告无义务给被告办理社会保险，无须给被告补缴2013年9月13日至2018年8月25日期间养老保险单位应缴纳部分；4、判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告系中国移动通信集团甘肃有限公司的下属分公司，按上级公司的统一管理制度，保洁、安保及职工食堂等非主营后勤服务业务的劳务均委托专业公司以物业管理形式提供服务，由原告向专业公司支付服务费（其中包括专业公司的酬金、税金及其派驻人员的工资、社会保险费、医疗费、福利费等）。经原告招标，2013年至2016年6月30日期间原告的后勤服务劳务由庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司提供；2016年7月1日至2018年5月31日期间由甘肃陇徽物业管理有限公司庆阳分公司提供；2018年6月1日至今原告的后勤服务劳务由甘肃众洁物业管理有限公司提供。原告依据与这三家专业公司签订的《物业管理服务合同》，支付了包括职工食堂劳务费在内的全部服务费。被告曾在原告职工食堂任厨师一职，但并未与原告建立任何形式的劳动关系，也从未在原告处领取工资及福利待遇，而是与甘肃陇徽物业管理有限公司签订了劳动合同并领取了工资及福利待遇。甘肃众洁物业管理有限公司于2018年6月1日开始给原告提供后勤服务劳务后，被告未与该公司签订劳动合同且于2018年8月底自动离职，该公司给被告发放工资至2018年8月底。被告于2018年9月25日向庆阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委经审理后作出[2018]第76号《仲裁裁决书》。原告认为，该仲裁裁决书认定案件事实、适用法律问题错误。原告依法起诉至法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告何小燕辩称：一、原、被告之间成立劳动关系，原告称其与物业公司系劳务派遣用工形式，不符合本案事实。原告实际经营、管理职工食堂，选任聘用工作人员，对被告直接进行管理。被告最初经朋友介绍，由原告直接招聘进入公司，担任餐厅厨师一职。进入公司之后，接受原告的统一领导和管理，并由原告进行上岗前培训，安排日常工作，发放各种福利待遇，核发工资。被告自进入原告公司到劳动关系终止期间，虽前后更换过多家物业管理公司，但被告的工作岗位、劳动地点从未发生变化。二、原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金34374元，并补缴被告工作期间的社会保险。原告应向被告支付未签订书面劳动合同的工资197650元。原告应当支付被告加班工资2000元。被告申请仲裁并未超过1年法定的仲裁时效。综上，请法院查明案件事实，驳回原告诉讼请求。审理查明：被告于2013年9月13日进入原告餐厅担任厨师一职，月工资3350元，原告委托物业管理公司向其发放。双方未签订书面劳动合同。2018年8月25日，原告口头解除双方劳动关系。双方因赔偿问题未达成一致意见，被告于2018年9月25日向庆阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年12月24日作出庆劳人仲案字[2018]第76号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司与何小燕劳动关系；二、中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司给何小燕支付违法解除劳动关系赔偿金34374元；三、中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司给何小燕补缴2013年9月13日至2018年8月25日期间养老保险单位应缴纳部分，个人缴费部分由何小燕承担，缴费金额以当地社会保险管理机构核定的数额为准；四、驳回何小燕其他诉讼请求。另查明：2014年1月23日，原告与庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司签订《后勤、物业委托服务合同》，约定由该公司负责办公环境的维护、大堂、营业接待厅、卫生间、机房、餐厅以及其他办公区域的清洁卫生、垃圾的收集、清运和杀虫防疫工作，职工食堂餐饮服务。2016年7月1日，原告与甘肃陇徽物业管理有限公司签订《2016-2017年全省物业服务项目（庆阳标段）物业管理委托合同（2016年部分）》，于2017年7月1日签订《中国移动甘肃公司2017年全省物业服务项目（庆阳标段）物业管理委托合同》，于2017年12月27日签订《甘肃公司2018年全省物业服务项目（庆阳标段）物业管理委托合同》，于2018年2月27日签订《中国移动甘肃公司2018年全省物业服务项目（庆阳标段）物业管理委托合同》，以上四份合同约定委托管理事项：办公环境的维护、大堂、营业接待厅、卫生间、机房、餐厅以及其他办公区域的清洁卫生、垃圾的收集、清运和杀虫防疫工作。2018年7月2日，原告与甘肃众洁物业管理有限公司签订《中国移动甘肃公司2018年庆阳分公司物业服务管理委托合同》，约定委托管理事项：办公环境的维护、大堂、营业接待厅、卫生间、机房、餐厅以及其他办公区域的清洁卫生、垃圾的收集、清运和杀虫防疫工作。甘肃众洁物业管理有限公司未参与原告职工食堂的经营与管理。上述事实，有原、被告的陈述，庭审笔录，仲裁裁决书、《中标通知书》、《后勤、物业委托服务合同》、物业服务费支付凭证、《庆阳分公司支付后勤保障服务费清单》、工资明细、《仲裁裁决书》等证据在卷佐证，予以确认。本院认为：本案争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、被告要求原告支付的各项赔偿金是否合理。关于争议焦点一：根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定:用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案原告具备用工主体资格，其先后与庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司、甘肃陇徽物业管理有限公司、甘肃众洁物业管理有限公司签订《物业管理服务合同》约定餐厅卫生管理事项，但并未将职工食堂经营、管理权承包给该三家公司。原告实际经营、管理职工食堂及聘用人员，且被告自进入原告处直至劳动关系解除期间，工作岗位、劳动地点均未发生变化，原、被告之间形成管理与被管理的劳动关系。原告意欲从工资支付形式上多次变更用工主体来规避《劳动合同法》等相关法律规定，否认其与被告之间存在劳动关系，应由原告承担对其不利的法律后果。故应认定本案原、被告之间存在事实劳动关系。关于争议焦点二：根据《劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条之规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告既未与被告签订书面劳动合同，亦未给被告缴纳社会保险，且违反法律规定解除劳动合同，违反法律强制性规定，原告应依法向被告支付违法解除劳动合同赔偿金34170元（3350元×5.1个月×2）。根据《劳动合同法》第八十二条之规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法实施条例》第七条之规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。原告自用工之日起未与被告签订书面劳动合同，应向被告支付未签订书面劳动合同的差额工资36850元（3350元×11个月）。关于被告主张的加班费2000元，因未提交证据证实，不予支持。关于被告要求原告为其补缴社会保险费的请求，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”故补缴社会保险费的诉请不属于人民法院民事案件受案范围，被告可向相关社会保险经办机构反映并请求处理，本院不予处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《中华人民共和国劳动合同法》实施条例第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司于本判决生效后十日内向被告何小燕支付违法解除劳动关系赔偿金34170元、未订立书面劳动合同的差额工资36850元；二、驳回原告中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中国移动通信集团甘肃有限公司庆阳分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 任 舸审 判 员 王玉泉人民陪审员 张凤琴 二〇一九年六月十九日书 记 员 杨 茁