陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕05民终1004号 上诉人(原审被告)：马薛军，男，1981年6月18日出生，汉族。 被上诉人（原审原告）：唐立宏，男，1971年8月29日出生，汉族，农民，。 委托诉讼代理人：李凤云，女，1971年4月6日出生，系唐立宏之妻。 被上诉人（原审被告）：程双鱼，男，1964年3月28日出生，汉族，农民，。 上诉人马薛军因与被上诉人唐立宏、程双鱼机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蒲城县人民法院（2018）陕0526民初4509号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人马薛军、唐立宏委托诉讼代理人李凤云、程双鱼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马薛军提出上诉，请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判由上诉人承担44122.18元中的30%，被上诉人程双鱼承担44122.18中的70%；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其理由为：一审判决上诉人与程双鱼连带赔偿唐立宏下余医疗费等错误，上诉人不是本案的驾驶人，不是实际侵权人，发生交通事故与上诉人无直接关系，程双鱼对事故的发生有过错，上诉人只应当承担30%的赔偿责任，不应当承担连带赔偿责任。一审未依法确认上诉人追偿权也错误。 被上诉人唐立宏辩称，马薛军上诉与程双鱼赔偿比例问题与唐立宏没有关系，他俩要给我赔偿。 被上诉人程双鱼辩称，上诉人雇佣程双鱼用程双鱼三轮车拉混凝土，在施工中间出的事故，上诉人施工无任何标志，也无任何指挥人员，造成事故上诉人应当承担事故的主要责任。 唐立宏一审诉讼请求：1、请求马薛军、程双鱼支付唐立宏医疗费71781.69元、误工费12000元、护理费7200元、住院伙食补助费1140元、营养费1800元、残疾赔偿金20530元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元，共计122451.69元；首先在交强险范围内赔偿57730元，剩余64721.69元的70%，即45305.18元。两项合计103035.18元；2、本案诉讼费、鉴定费由马薛军、程双鱼承担。 一审法院认定事实：2017年7月14日10时30分，程双鱼无证驾驶无牌三轮汽车沿蒲城县兴罕线金光村五组村道由北向南行驶至该路段，与沿兴罕线由东向西唐立宏无证驾驶的无牌两轮摩托车相撞，造成唐立宏受伤及车辆受损的交通事故。唐立宏受伤后，即被送往蒲城县医院住院治疗，其伤情经诊断为：1、左胫腓骨开放性骨折；2、左尺骨茎突骨折；3、多处软组织损伤；4、皮擦伤；5、慢性支气管哮喘。住院21天，花去医疗费38846.48元。在西安市红会医院花去门诊医疗费1064元。共计39910.48元。审理中，唐立宏申请对其伤残等级、误工期限、护理期限进行评定，经陕西省渭南人民医院法医司法鉴定所鉴定后，作出陕渭人民医院司法鉴定所[2017]临鉴字第299号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被评定人唐立宏此次损伤评定为九级伤残。2.被评定人此次损伤误工期限为150日，护理期为90日，花去鉴定费2400元。后被告程双鱼对该鉴定意见不服，申请重新鉴定，经陕西中金司法鉴定中心鉴定后，作出陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第853号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人唐立宏此次外伤后左胫腓骨上段粉碎性骨折致左膝关节功能丧失25%以上（未达50%），评定为十级伤残。肇事无牌三轮车系程双鱼所有，未依法投保交强险。对于有异议的事实及证据认定如下：对于程双鱼辩称对事故认定书责任划分有异议，要求按同等责任对唐立宏的损失进行赔偿，但其未提供相关证据，对其辩称意见不予采信。唐立宏主张的医疗费，依其提供的医疗费票据可以确认唐立宏在蒲城县医院住院治疗21天，花去住院医疗费38674.08元，门诊医疗花费82.40元，共计38756.48元；西安市红会医院花去门诊医疗费652元，依唐立宏提供的陕西省城乡居民医保（新农合）住院报销结算表两份及医疗费票据（医保联）两份可以确认，唐立宏在西安红会医院住院两次，2018年1月15日住院10天，花去医疗费33240.96元，合疗报销12592.89元；2018年1月30日住院7天，花去医疗费17932.83元，合疗报销6857.69元。综上，唐立宏共计花去医疗费90582.27元，除去两次合疗报销19450.58元，下余医疗费共计71131.69元。对于唐立宏提供的西安红会医院三张门诊医疗费560元，患者姓名为李凤云，其未提供相关证据证明该医疗费属用于其治疗所支出，与本案没有关联性，不予认定。审理中，唐立宏申请对其伤残等级、误工期限、护理期限进行评定，经陕西省渭南人民医院法医司法鉴定所鉴定后，作出陕渭人民医院司法鉴定所[2017]临鉴字第299号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被评定人唐立宏此次损伤评定为九级伤残。2.被评定人此次损伤误工期限为150日，护理期为90日。后程双鱼对该鉴定意见残疾等级不服，申请重新鉴定，经陕西中金司法鉴定中心鉴定后，作出陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第853号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人唐立宏此次外伤后左胫腓骨上段粉碎性骨折致左膝关节功能丧失25%以上（未达50%），评定为十级伤残。程双鱼辩称误工期限、护理期限应按十级伤残确定日期，但其未提供相关证据，不予采信。对于误工期限、护理期限应按第一次鉴定确定的日期计算，对于误工、护理损失唐立宏未提供相关证据证明，酌情按每天80元予以计算；交通费，唐立宏虽未提供相关证据，但属于实际支出，结合唐立宏的就医时间、地点等，酌情支持2200元；精神损害抚慰金，结合唐立宏的伤情及侵权人在本次事故中的过错程度，酌情支持2000元。马薛军辩称认为该起事故与其没有关系，不承担赔偿责任，但结合本案庭审查明的事实，可以确认程双鱼受其雇佣拉运混凝土的事实存在，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。其辩称意见不符合法律规定，不予采信。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条规定：“在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。本案中，程双鱼驾驶车辆违反道路交通安全法的相关规定，造成交通事故的发生，致唐立宏受伤，蒲城县公安局交通管理大队依据现场勘测及道路交通安全法相关规定所作的事故认定，真实合法，予以认定。依据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。程双鱼对事故责任划分有异议，但未提供证据佐证，对其主张不予采信。因程双鱼作为肇事车辆所有人，系投保义务人，未依法投保交强险，对唐立宏的合理损失，应由其在交强险责任限额内承担赔偿责任；又因马薛军系程双鱼的雇主，对于程双鱼在提供劳务过程中致原告唐立宏受伤，超出交强险的部分，应由马薛军按事故责任比例承担赔偿责任。程双鱼在本次事故中负主要责任，对本次事故的发生，存在重大过失，应承担连带赔偿责任。对于唐立宏的损失，根据其提供的证据并经审核，确定如下：1、医疗费，依据医疗费票据确定为71131.69元；2、住院伙食补助费，计算住院期间38天、每天30元，确定为1140元（38天×30元／天）；3、营养费，按住院期间计算38天、每天20元，确定为760元（38天×20元／天）；4、误工费，依据鉴定意见计算150天、每天80元，确定为12000元（150天×80元／天）；5、护理费，依据鉴定意见计算90天、每天80元，确定为7200元（90天×80元／天）；6、残疾赔偿金，依鉴定意见及原唐立宏的请求，按照农村居民标准予以计算，确定为20530元（10265元×20年×10%）；；7、精神损害抚慰金，依据唐立宏的伤情及事故中双方的过错程度，确定为2000元；8、交通费，结合唐立宏就医时间、地点、人数、次数，确定为2200元；9、鉴定费，依据鉴定费票据，确定为2400元。程双鱼已经支付唐立宏医疗费4000元，双方当事人均无异议，予以确认。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、唐立宏医疗费71131.69元、住院伙食补助费1140元、营养费760元、护理费7200元、误工费12000元、残疾赔偿金20530元、精神损害抚慰金2000元、交通费2200元，共计116961.69元。由程双鱼在交强险范围内赔偿医疗费10000元、护理费7200元、误工费12000元、残疾赔偿金20530元、精神损害抚慰金2000元、交通费2200元，共计53930元（程双鱼已付唐立宏4000元，从赔偿款中予以扣减）。二、由马薛军赔偿唐立宏下余医疗费61131.69元、住院伙食补助费1140元、营养费760元，共计63031.69元的70%，即44122.18元。程双鱼承担连带赔偿责任。三、驳回唐立宏的其他诉讼请求。上述一、二项于本判决生效后二十日内履行完毕。案件受理费2360元，减半收取1180元，鉴定费2400元，共计2580元。由程双鱼与马薛军负担2300元，唐立宏负担280元。 二审经审理查明，程双鱼用其三轮车为马薛军的修路工地拉运混凝土，双方按日结算费用。二审查明其余案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，程双鱼无证驾驶其所有的无牌三轮车与唐立宏无证驾驶的无牌两轮摩托车发生碰撞，致唐立宏受伤，经交警部门认定程双鱼负事故主要责任，唐立宏负事故次要责任的事实清楚，依法应予确认。程双鱼对其三轮车依法应投保交强险，其未投保交强险，伤者唐立宏起诉要求程双鱼在交强险限额内先予赔偿，应予支持。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而自双方当事人之间形成的法律关系。本案程双鱼使用其三轮车给马薛军工地拉运混凝土，不仅由程双鱼自身提供劳务，主要使用程双鱼的设备即三轮车完成一定的工作量，且双方是按日结算，双方符合承揽关系的法律特征。故本案马薛军与程双鱼之间存在承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。马薛军选任的程双鱼车辆无牌、无证且未投保交强险，程双鱼亦无驾驶证，故马薛军在选任上存在过失，根据其过失程度其应承担40%的赔偿责任。故对受害人唐立宏的下余损失医疗费61131.69元、住院伙食补助费1140元、营养费760元，共计63031.69元按照事故责任比例的70%划分即为44122.18元，由程双鱼承担44122.18元的60%即26473.31元，由马薛军承担44122.18元的40%即17648.87元。综上所述，一审部分认定事实有误，适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省蒲城县人民法院（2018）陕0526民初4509号民事判决第一、三项，撤销第二项； 二、变更陕西省蒲城县人民法院（2018）陕0526民初4509号民事判决第二项为由程双鱼赔偿唐立宏损失44122.18元的60%即26473.31元，由马薛军赔偿唐立宏损失44122.18元的40%即17648.87元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2360元减半收取1180元，鉴定费2400元，二审案件受理费903元，合计4483元，由唐立宏负担283元，程双鱼负担2520元，马薛军负担1680元。 本判决为终审判决。 审判长 郝 翎 审判员 王米米 审判员 邢维利 二〇一九年六月二十日 书记员 侯晶晶