江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初2671号原告：耿国民，男，1965年9月10日生，汉族，住张家港市。委托诉讼代理人：沈爱珍，江苏国瑞律师事务所律师。被告：黄理军，男，1970年8月27日生，汉族，住张家港市。委托诉讼代理人：符丽洁，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘振涛，江苏剑桥颐华（张家港）律师事务所律师。被告：张家港市合建商品混凝土有限公司，住所地张家港市杨舍镇闸上村新闸南路。法定代表人：陈建良，执行董事。委托诉讼代理人：薛忠，张家港市杨舍法律服务所法律工作者。原告耿国民与被告黄理军、张家港市合建商品混凝土有限公司（以下简称合建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告耿国民及其委托诉讼代理人沈爱珍，被告黄理军的委托诉讼代理人符丽洁，被告合建公司的委托诉讼代理人薛忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耿国民向本院提出诉讼请求：1、两被告承担原告人身损害赔偿款322195.23元，2、诉讼费由两被告承担。事实和理由：2017年7月22日，被告黄理军叫原告耿国民到被告合建公司处为合建公司拆除和维修墙面。2017年7月23日，原告耿国民在被告合建公司拆除和维修墙面时，因脚手架没有固定牢，导致原告摔伤。当日入住第一人民医院治疗，后于2018年11月25日在该院进行内固定取出术，现已治疗终结。原告耿国民受伤后，被告黄理军支付了部分医药费25000元及生活费3000元，对其他损失未赔偿。原告认为，两被告应当承担原告受伤所发生的损失。被告黄理军辩称，1.我方与原告之间不存在雇用关系，当时是被告合建公司让我方找几个人为其维修墙面，我方找了原告及另外两位工友一同去做，我方仅是作为召集人介绍原告与另外两位工友一起去被告合建公司处维修墙面，之前，我方一直是打工的，从来没有承包过。2.我方认为原告对于受伤有很大过错，首先，脚手架是固定的，二层也有施工人员，原告是自己跳下5米高的脚手架导致受伤，如果是摔下来，或者摇晃不稳掉下来，那么原告的受伤情况不可能是双足粉碎性骨折，应该还会伤到其他部位。由此可见，原告受伤是有意识的跳落，由于其没有尽到安全注意义务，应当对本次事故发生承担主要责任。3.事发后，我方已经向原告支付3万元，尽到了最大的扶助义务。被告合建公司辩称，我方与原告、被告黄理军之间既无劳动关系，也无雇用关系。2014年我方承建厂房时，叫张家港市捷安冶金安装有限公司做的，当时被告黄理军带班，后来维修和质量问题我方就和该公司联系，该公司说黄理军对工程比较了解，让我方直接和他联系，所以2017年7月墙面有问题，我方就和黄理军联系了，黄理军估计估了7000元，我方就给了他7000元，他就拿钱去买材料，7月22日他进场干活，7月23日原告就出事了，我方对原告出事不知情。直到收到法院诉讼材料后方知。原告与被告黄理军之间存在利害关系，无法认定原告受伤发生地在我方场地。原告受伤本身有过错，请求法院驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：2017年7月，合建公司让黄理军包工包料维修墙面，合建公司支付了报酬7000元。2017年7月22日黄理军叫了耿国民等人对合建公司墙面进行维修。2017年7月23日上午，耿国民工作时从脚手架上摔下受伤，同日被送入张家港市第一人民医院治疗，2017年8月13日出院，2018年11月25日再次入院，2018年11月30日出院。住院及门诊花费医药费共计53192.23元。事后，黄理军给付了耿国民共计30000元。2019年4月3日，耿国民经苏州市立医院司法鉴定所司法鉴定，该所出具了苏市立司鉴所[2019]临鉴字第103号关于耿国民伤残程度、误工、营养、护理的司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人耿国民的损伤构成九级残疾。2、耿国民的误工时限为伤后300日，伤后120日予以1人护理，伤后90日予以营养支持。耿国民支付鉴定费3060元。上述事实，有病历、出院记录、司法鉴定意见书及庭审笔录等证据予以证实。关于原告耿国民主张的各项损失，黄理军、合建公司对医药费53192.23元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、交通费500元、伤残补助金188800元、精神抚慰金10000元、鉴定费3060元予以认可。其他损失经当事人举证、质证，本院认证如下：1.误工费：原告耿国民称其是电焊工，也做其他活，一直帮人干活，哪里有活干，就去哪里干活，不跟固定的包工头的。这次黄理军雇佣其，说好每天250元，主张按每天250元计算300天为75000元。提供了证人施某1、施某2的证言，证实原告在发生意外钱的工资是250元一天。被告黄理军对证人施某1、施某2的证言不予认可。原告无固定工作单位，无法保证其每天均有收入，未提供工资流水和纳税凭证，当时原告与被告黄理军未约定日工资标准，我方认可最低工资标准每月2020元计算误工费。被告合建公司认为由法院决定。对证人施某1、施某2的证言不予认可。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院综合当事人举证、质证情况和庭审陈述等综合分析按照本市最低工资标准2050元/月计算误工损失：2050元/30天*300天=20500元。2.护理费：原告耿国民主张住院期间由护工护理，花费4160元，出院后按100元/日计算94日为9400元，共计13560元。提供其与张家港市杨舍西城友爱家政服务部签订的陪护协议及发票，证实2017年7月23日至2017年8月13日、护理了22天，2018年11月25日至2018年11月30日进行护理，护理了4天，陪护时间为26日，陪护费为4160元。被告黄理军、合建公司对住院期间护理费不认可，只认可按照100元/日计算120日。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，故本院综合认定护理费为13560元（4160+100元/日*94日）。综上，原告耿国民因本案所涉事故受伤致残造成的损失合计为295412.23元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告黄理军雇佣原告耿国民，双方形成雇佣关系。对于具有较高危险性的离地作业，雇主应当组织雇员进行安全警示教育，并为雇员配备诸如安全绳、防护网等相应的安全防范设施。本案中，被告黄理军显然没有主动为原告耿国民提供前述安全防范设施或采取积极的安全防范措施，应对本起事故的发生承担主要责任。被告合建公司将由一定施工高度及危险性的工程发包给没有安全生产条件的被告黄理军，对承揽人的选任上存在过错，应按照定做人与承揽人各自的过错程度对施工人员的损伤承担按份赔偿责任。而原告耿国民作为完全民事行为能力人，其主观上应对其所从事的离地较高作业的危险性具有主动防范意识和高度谨慎的安全注意义务，故原告耿国民应对其不慎摔落的发生承担一定责任。故被告黄理军对原告耿国民的损失承担60%的赔偿责任；被告合建公司对原告耿国民的损失承担20%的赔偿责任；原告耿国民对此承担20%的责任。因此被告黄理军应赔偿原告耿国民177247.34元，扣除其已支付的30000元，尚应赔偿147247.34元；被告合建公司应赔偿原告耿国民59082.45元。原告耿国民的其余损失由其自行承担。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告黄理军应赔偿原告耿国民损失147247.34元，被告张家港市合建商品混凝土有限公司应赔偿原告耿国民59082.45元。于本判决生效之日起10日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取计450元，由原告耿国民负担90元，被告黄理军负担270元，被告张家港市合建商品混凝土有限公司负担90元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76）。审判员  钱凌虹二〇一九年六月二十五日书记员  陆 慧