云南省保山市隆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0502民初1999号 原告：云南宏勘房地产开发有限公司。 统一社会信用代码：91530500095840247M。 住所地：云南省保山市隆阳区兰城街道九隆名居俪苑。 法定代表人：郭娟，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡潇、刘小龙，云南天利达律师事务所律师。特别授权代理。 被告：中天银都（天津）建设工程有限公司五华分公司。 住所地：云南省昆明市人民西路西景盛典花苑A座3单元第8层802号。 负责人：左念雄，该分公司经理。 委托诉讼代理人：马捞定，云南联宇（宜良）律师事务所律师。特别授权代理。 原告云南宏勘房地产开发有限公司（以下简称宏勘房地产公司）与被告中天银都（天津）建设工程有限公司五华分公司（以下简称中天银都五华分公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法适用简易程序于2019年5月14日公开开庭进行了审理，原告宏勘房地产公司的委托诉讼代理人胡潇、刘小龙和被告中天银都五华分公司的委托诉讼代理人马捞定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宏勘房地产公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告违约金100万元；2、请求法院判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年4月20日，原、被告为做好隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设，在原告会议室签订了《隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设合同意向协议》，协议第四条约定：经双方商定本合同使用履约担保方式确保履约。被告在《合同意向协议》签订后5个工作日内，将履约保证金人民币3000万元汇到原告指定账户。第六条违约责任约定：任何一方无正当理由不得单方终止本协议，违约方除承担由此给对方造成的经济损失外，还应向对方支付人民币200万元的违约金。2015年4月21日，保山市隆阳区金鸡乡法律服务所对该协议进行了见证。协议签订后，被告未依约交纳保证金，原告打电话催促被告，至2015年5月4日，被告向原告递交了《致歉信》，表明承认自己的行为已造成履约时间延误的事实，但依旧未按协议约定履约。在原告多次催促无果的情况下，原告于2015年5月15日向被告发出了《告知通知书》，但被告在接到通知书后至今未作出书面回应和履约行动。2018年5月9日，被告向隆阳区人民法院提起诉讼，该法院作出（2018）云0502民初2119号民事判决书，该判决书确认了因合同不能履行的责任在于被告的违约行为（未按约定交纳全部履约保证金）。后原告上诉，保山市中级人民法院作出（2018）云05民终981号民事判决书，对一审法院认定上述被告违约内容未认为系二审争议焦点，即二审法院也认可一审法院对被告违约行为导致合同不能履行的认定。鉴于原告在该案件中未提出反诉要求被告支付违约金，因此，一、二审法院对此未进行处理。由于被告的违约行为，迫使原告只好重新调整工作计划，为挽回损失，不得已加大了应有的投入。隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设总投资达到18004万元，工期为18个月，被告的违约行为，导致工期延误6个月，造成原告的贷款期限延长，财务成本升高。被告的违约行为，给原告造成的损失超过千万，远超协议约定的违约金200万元，但经原告多方了解，被告的财务状况较差，甚至无能力支付协议约定的200万元违约金，故原告为降低诉讼成本，弥补损失，只主张100万元违约金。 被告中天银都五华分公司答辩称：1、原告的起诉没有事实和法律依据。原、被告签订的建设工程意向协议严重违反了我国建筑法和招投标法规定，如果依法应当招投标的工程，不经过招投标，就预先确定承办人，那么我国的建筑法、招投标法就是一张废纸，故原、被告签订的协议无效；2、原告的起诉早已超过了诉讼时效，已远远超过了3年的诉讼时效。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告宏勘房地产公司为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据： 1、《隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设合同意向协议》及见证书各1份，欲证实原告与被告为做好隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设，在原告会议室签订了协议，协议约定各方权利义务及违约责任的事实。经质证，被告对真实性无异议，但对合法性、关联性持有异议，因为该协议的内容严重违反了招投标法的规定。 本院认为，被告对上述证据的真实性无异议，且被告曾于2018年5月9日起诉原告确认该合同无效，经两审终审判决已驳回被告的此项诉讼请求，故对该组本院予以采信。 2、致歉信复印件1份，欲证实被告承认自己的行为已经造成履约时间延误的事实。经质证，被告不予认可，认为该致歉信系复印件，既没有被告负责人的签名，也没有被告公司的公章，不能证明该致歉信出自被告，该致歉信没有任何证明效力。 本院认为，被告对上述证据不予认可，且该组证据系复印件，无被告公司签名或加盖公章认可，故对该组证据本院不予采信。 3、告知书1份，欲证实原告催促被告履行协议约定的义务。经质证，被告不予认可，认为该告知书系原告单方制作，被告没有看到也没有收到过该告知书。 本院认为，被告对上述证据不予认可，且该组证据系原告单方所为，无相关证据佐证被告收到此告知书，故对该组证据本院不予采信。 4、民事判决书2份，欲证实生效判决认定因合同不能履行的责任在于被告的违约行为（未按约定交纳全部履约保证金）。经质证，被告认为一审判决书中本院认为部分说被告违约纯属法官的主观认定，被告并没有违约，对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。 本院认为，上述证据系一审、二审法院的生效判决书，本院予以采信。 被告中天银都五华分公司为支持其答辩主张向本院提交了以下证据（以下证据系被告向本院申请调证后本院下发调查令的方式委托被告的代理律师调取）： 1、保山市不动产登记中心出具的不动产登记情况说明1份，欲证实原告于2016年5月12日才取得土地的使用权，而原告与被告签订协议时尚未取得土地使用权，故原告无权与被告签订协议。经质证，原告对三性无异议，但对证明目的不予认可。 本院认为，原告对上述证据的三性无异议，故本院对该组证据的三性予以采信；因被告曾于2018年5月9日起诉原告确认该合同无效，经两审终审判决已驳回被告的此项诉讼请求，故被告再次提出该协议无效的辩解与法相悖，对被告的证明目的本院不予采信。 2、《建筑工程施工许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程招标投标情况报告书）及《中标通知书》各1份，欲证实原告通过招投标确定工程的施工单位系云南保山宏勘建筑工程有限责任公司的事实。经质证，原告无异议。 本院认为，原告对上述证据无异议，本院予以采信。 根据庭审和举证、质证、认证，本院确认如下法律事实: 2015年4月20日，原、被告签订《隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设合同意向协议》，约定协议相关条款为双方签订建设工程施工合同的基础。协议第四条约定：经双方商定本合同使用履约担保方式确保履约。被告在《合同意向协议》签订后5个工作日内，将履约保证金人民币3000万元汇到原告指定账户。第六条违约责任约定：任何一方无正当理由不得单方终止本协议，违约方除承担由此给对方造成的经济损失外，还应向对方支付人民币200万元的违约金。2015年4月21日，保山市隆阳区金鸡乡法律服务所对该协议进行了见证。协议签订后，原告于2015年5月13日与朱本荣、程志勇签订了《内部责任承包协议》，约定甲乙双方共同以被告的名义开展工作，甲方确保乙方在协议签订后2日内进场，乙方在《合作意向协议》签订前，须以被告项目部名义将合同保证金30万元汇到原告指定账户。2015年5月14日，朱本荣、程志勇以被告名义向原告交纳保证金30万元。原、被告未正式签订《建设工程施工合同》，现隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目已由其他建筑公司完成施工。2017年3月23日，朱本荣、程志勇向昆明市五华区人民法院起诉原、被告，要求解除被告与其签订的《内部责任承包协议》，返还其所交纳的合同保证金30万元。该法院作出（2017）云0102民初2850号民事判决书判决由被告返还朱本荣、程志勇合同保证金30万元，并由被告承担该案诉讼费5800元。2018年5月9日，被告向本院起诉原告，要求：1、确认原、被告签订的《隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设合同意向协议》无效；2、要求原告返还履约保证金30万元及支付相应利息；3、由原告承担昆明市五华区人民法院（2017）云0102民初2850号案受理费5800元。本院于2018年6月20日作出（2018）云0502民初2119号民事判决书，判决：1、由原告于本判决生效后三十日内返还被告合同保证金30万元；2、驳回被告的其他诉讼请求。后原告上诉，保山市中级人民法院作出（2018）云05民终981号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年3月21日，原告向本院提起诉讼，要求被告支付原告违约金100万元。同年5月13日，原告向本院申请诉讼财产保全，申请对原告交到本院的执行款30万元予以冻结，当日，本院即作出（2019）云0502民初1999号之一民事裁定书，裁定冻结原告交到本院的执行款30万元。由于被告的违约行为（未按约定按时交纳全部履约保证金），迫使原告重新调整工作计划，导致原告加大了投资，工期和贷款期限延长，财务成本升高。需要指出的是：原告在与被告的上次在本院和二审法院的诉讼中均提出过被告的起诉已超过诉讼时效，但两审法院均未支持。 本院认为，本案原、被告签订的《隆阳区板桥古镇农贸市场“福禄居”项目建设合同意向协议》系双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，应合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，该合同约定被告在《合同意向协议》签订后5个工作日内，将履约保证金人民币3000万元汇到原告指定账户，但被告未按约定全部交纳履约保证金，故被告的行为已构成违约，依约应支付原告违约金，故对原告要求被告支付违约金100万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对被告提出该合同无效及原告的起诉已超过诉讼时效的辩解，因在被告起诉原告确认合同无效案件的一审、二审法院均对此进行了处理，即确认双方的合同有效，驳回了被告的诉讼请求，被告的起诉并未超过诉讼时效，从公平原则出发，原告的起诉也未超过诉讼时效，故对被告的此项辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款之规定，判决如下： 由被告中天银都（天津）建设工程有限公司五华分公司于本判决生效后三十日内支付原告云南宏勘房地产开发有限公司违约金100万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费13800元，减半征收6900元，由被告中天银都（天津）建设工程有限公司五华分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员  兰会洪 二〇一九年六月十日 书记员  杨永泽