河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终4780号 上诉人（原审原告）：河北大山建材有限公司，住所地：石家庄市长安区西兆通村南。 法定代表人：朱登山，总经理。 委托诉讼代理人：胡云鹏、张圣凡，河北广拓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏国丰建设集团有限公司，住所地：江苏省盐城市盐都区盐龙街道办事处益民居委会、方向居委会研创大厦1幢604#、605#。 法定代表人：陈宝龙，总经理。 被上诉人（原审被告）：江苏国丰建设集团有限公司河北分公司，住所地：石家庄市裕华区富强西区丁6-3-301号。 法定代表人：吴长胜。 上诉人河北大山建材有限公司（以下简称大山公司）因与被上诉人江苏国丰建设集团有限公司（以下简称国丰建设）、江苏国丰建设集团有限公司河北分公司（以下简称国丰建设河北分公司）买卖合同纠纷一案，不服石家庄市长安区人民法院（2018）冀0102民初4978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人代理人胡云鹏、张圣凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人大山公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，改判被上诉人江苏国丰建设集团有限公司、江苏国丰建设集团有限公司河北分公司向上诉人支付违约金（该违约金以304311.5元为基数，自2013年7月7日计算至还清欠款之日止，按照年利率24%计算）；2.判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人迟延付款的行为构成违约，理应向被上诉人支付违约金。上诉人于2013年3月27日最后一次向被上诉人供货，后双方于2013年7月7日对已供混凝土进行结算，此后因上诉人的原因工程停工至今。根据双方签订的《预拌商品混凝土买卖合同》第8.7条约定：“主体工程封顶前，非乙方原因造成工程所需混凝土供应中断一个月以上，乙方有权解除合同，甲方应在一个月内将所欠乙方货款全部结清。”因此，被上诉人应在2013年7月6日前向上诉人付清货款，被上诉人至今没有付清货款，根据合同约定应按照日千分之二向上诉人支付违约金，上诉人一审起诉时将违约金降低至年利率24%，被上诉人应当向上诉人支付违约金，违约金以304311.5元为基数，自2013年7月7日起至还清欠款之日止，按照年利率24%计算。二、一审法院以《预拌商品混凝土买卖合同》的6.3条和8.7条对付款期限约定不明为由，驳回上诉人主张违约金的诉讼请求明显错误。合同6.3条和8.7条对付款的约定并不冲突，根据整个合同条文来看，合同6.3条是在正常履行情况下，对付款条件的约定，而8.7条是在合同履行过程中出现中断供货一个月以上特殊情况下对付款条件的约定。合同6.3条和8.7条是对不同情况下付款条件的约定，两个条文之间并不存在冲突，本案中出现中断供货长达5年之久的情况，因此应适用8.7条，而不是6.3条。上诉人是否解除合同，并不影响被上诉人的付款义务，根据合同8.7条的约定，上诉人是否解除合同是上诉人的权利，解除合同并不是被上诉人结清货款的条件，一审法院片面的将解除合同作为付款的条件，是对合同条文的错误理解。 被上诉人江苏国丰建设集团有限公司、江苏国丰建设集团有限公司河北分公司未出庭，未答辩。 大山公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告江苏国丰建设集团有限公司、江苏国丰建设集团有限公司河北分公司向原告支付混凝土货款304311.5元及违约金，违约金以304311.5元为基数，自2013年7月7日起按年利率24%计算至偿清之日止；2.本案受理费、保全费、保全诉讼责任险费由被告承担。 一审法院认定事实：2012年12月1日原告与被告江苏国丰建设集团有限公司河北分公司签订了《预拌商品混凝土买卖合同》，载明：“买方江苏国丰建设集团有限公司河北分公司，卖方河北大山建材有限公司。1.1工程名称上上东小区。1.4工程所需总方量据实结算。5.1（1）按甲方签字的《预拌商品混凝土发货单》计量确定。6.3主体工程甲方施工至单栋10层主体结构封顶，五个工作日内甲方付乙方货款的70%，10层以上每月5号前付上月货款的70%，以此类推，单栋主体结构封顶两个月付清全部货款。二次结构及其他工程当月结算付清。8.7主体工程封顶前，非乙方原因造成工程所需混凝土供应中断一个月以上，乙方有权解除合同，甲方应在其后一个月内将所欠乙方货款全部结清。11.1甲方迟延付款的，乙方有权中断供货，并要求甲方按延期付款部分的日千分之二计付赔偿金，赔偿金不足弥补损失的，可以要求赔偿损失，延期超过十五天的，乙方有权解除合同。”2013年6月7日经原、被告双方签字确认混凝土总方量2611立方米，总货款为649311.5元，被告共计向原告支付了货款345000元。上述事实有原告陈述、被告答辩、《预拌商品混凝土买卖合同》、结算单、收据及庭审笔录等在卷予以佐证。 一审法院认为，原告与被告江苏国丰建设集团有限公司河北分公司于2012年12月1日签订的《预拌商品混凝土买卖合同》，系双方在平等自愿、协商一致的基础下签订的，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方均应当严格按照约定的权利义务履行合同。就是否已过诉讼时效问题，原告提交证据证明被告支付最后一笔货款的时间为2016年9月8日，但被告辩称支付最后一笔货款的时间为2014年1月，但未提交证据佐证，故一审法院对被告的辩称不予采信，本案未超过诉讼时效。因被告江苏国丰建设集团有限公司河北分公司系被告江苏国丰建设集团有限公司的分公司，不具备独立的法人资格，故被告江苏国丰建设集团有限公司应承担支付货款责任。经原、被告双方确认总货款为649311.5元，原告称已给付货款345000元，并提交证据予以证明，被告辩称已给付原告货款410000元，但65000元无证据证明，原告亦不认可，故一审法院对被告的辩称不予采信，被告江苏国丰建设集团有限公司应支付原告剩余货款304311.5元。根据《预拌商品混凝土买卖合同》第6.3条：主体工程甲方施工至单栋10层主体结构封顶，五个工作日内甲方付乙方货款的70%，10层以上每月5号前付上月货款的70%，以此类推，单栋主体结构封顶两个月付清全部货款。二次结构及其他工程当月结算付清，8.7条：主体工程封顶前，非乙方原因造成工程所需混凝土供应中断一个月以上，乙方有权解除合同，甲方应在其后一个月内将所欠乙方货款全部结清，该两条规定对支付货款的期限约定不一，且原告也并未要求解除合同，故对原告主张被告未支付货款已构成违约要求被告支付违约金的诉请，一审法院不予支持。被告江苏国丰建设集团有限公司河北分公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系自愿放弃诉讼权利，应自行承担相应后果，且已符合缺席判决之条件。综上，判决如下：一、被告江苏国丰建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告河北大山建材有限公司混凝土货款304311.5元；二、驳回原告河北大山建材有限公司的其他诉讼请求；案件受理费10547元，减半收取5273.5元，保全费3973元，共计9246.5元，由原告河北大山建材有限公司负担5076元，被告江苏国丰建设集团有限公司负担4170.5元（上述费用原告已预交）。 本院二审审理期间，查明基本事实与原审一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审双方争议焦点为：本案中涉及的欠付货款的违约金应如何认定？ 本案中，大山公司与国丰建设河北分公司于2012年12月1日签订的《预拌商品混凝土买卖合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。2013年6月7日经双方签字确认总货款为649311.5元，大山公司提供证据证明被上诉人已付款345000元，剩余货款数额为304311.5元。 关于付款方式及时间，《预拌商品混凝土买卖合同》第6.3条约定“主体工程甲方施工至单栋10层主体结构封顶，五个工作日内甲方付乙方货款的70%，10层以上每月5号前付上月货款的70%，以此类推，单栋主体结构封顶两个月付清全部货款。二次结构及其他工程当月结算付清。”合同8.7又约定“主体工程封顶前，非乙方原因造成工程所需混凝土供应中断一个月以上，乙方有权解除合同，甲方应在其后一个月内将所欠乙方货款全部结清。”结合上述两个条款可知，6.3条约定的是工程正常施工时的付款方式，8.7条约定的是封顶前出现中断供应时的付款方式，两个条款是在工程出现不同情形时双方对付款方式进行的不同约定，并不相互矛盾。从案卷中《河北省安全生产委员会办公室关于石家庄市“上上东”楼盘非法建设构成重大安全隐患的函》（冀安委办函〔2013〕2号）可知，“上上东”楼盘存在非法建设导致停工，停工原因并非大山公司所致，根据合同8.7条的约定，被上诉人应按约定结清货款。双方于2013年6月7日对账确认总货款为649311.5元，根据合同第11.1条的约定，大山公司自次月起即2013年7月7日有权主张违约金。因此后被上诉人支付过部分货款，大山公司仅主张剩余货款304311.5元的违约金并不违反法律规定。合同第11.1条约定的违约金为日千分之二，明显过高，在被上诉人没有要求调低的情况下，大山公司主动要求按照年利率24%计算货款违约金并无不当，应予支持。虽然合同8.7条约定大山公司有权解除合同，但该项权利系大山公司自愿行使，原审以大山公司未主张解除合同而对违约金不予支持存在不当，应予纠正。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、变更石家庄市长安区人民法院（2018）冀0102民初4978号民事判决第一项为：“被告江苏国丰建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告河北大山建材有限公司混凝土货款304311.5元及违约金（违约金以304311.5元为基数自2013年7月7日起按年利率24%计算至实际履行之日止）。” 二、驳回原审原告河北大山建材有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费10547元，减半收取5273.5元，保全费3973元，共计9246.5元，由江苏国丰建设集团有限公司负担。二审案件受理费5076元，由江苏国丰建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 任 磊 审判员 陈 路 审判员 李坤华 二〇一九年六月二十八日 书记员 陈 畅