云南省大关县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0624民初410号 原告：杨宏伟，男，生于1969年9月12日，汉族，河北省西峡县人，住西峡县。 委托诉讼代理人：孙健、罗林丹，云南鹤原律师事务所律师，特别授权。 被告：王平精，男，生于1981年12月2日，汉族，云南省大关县人，住大关县。 被告：陶治洪，男，生于1987年11月2日，汉族，云南省大关县人，住大关县。 二被告的共同委托诉讼代理人：任宗林，云南滇东北（昆明）律师事务所律师。 原告杨宏伟与被告王平精、陶治洪合同纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨宏伟及其委托诉讼代理人罗林丹，二被告的共同委托诉讼代理人任宗林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨宏伟向本院提出诉讼请求：1.依法撤销原告与二被告于2018年9月4日签订的《转让协议》；2.二被告退还原告转让费39.8万元并赔偿原告经济损失1.368万元；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2018年9月4日，原告经朋某介绍，与二被告签订了大关县翠华镇畅想歌舞厅的《转让协议》，该协议约定：二被告将坐落于云南省大关县茶叶有限公司负一、二楼的畅想歌舞厅以39.8万元的价格转让给原告。被告明确告知原告经营手续完整，并告知原告该歌舞厅的租期截止于2021年。2018年10月10日前，原告以转账及现金的方式向二被告支付了转让款，但二被告未按合同约定履行义务。2018年11月20日，云南省大关县茶叶有限公司将涉案房屋以物抵债给大关县农村信用合作联社，大关县人民法院责令承租人于2018年11月30日前搬出。之后原告才得知二被告与云南省大关县茶叶有限公司签订的房屋租赁期限至2019年8月5日止。2018年11月28日，因畅想歌舞厅未办理消防合格证、娱乐经营许可证，被大关县文化体育广播电视和旅游局责令停止营业，整改时间为2018年11月28日至2019年1月21日。被告于2019年1月21日才办理了消防安全检查合格证，而检查合格证上只允许在负一楼经营，导致整个经营场所被大大缩减。2019年2月11日，被告才办理了娱乐经营许可证。被告在办理完毕两证之前，原告不能经营。现今又被人民法院责令搬出，导致原告无法继续经营。二被告不按约履行合同的行为给原告造成了相应的经济损失，因此，二被告应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院。 被告王平精、陶治洪共同辩称，原告与二被告签订《转让协议》时，被告并没有向原告隐瞒事实，被告也不知道用于经营的房屋已抵押给大关县农村信用合作联社，并且该协议中也没有约定租赁期限截止于2021年。双方签订协议后被告按约办理了相关的证照并自行承担了费用。原、被告双方转让的标的物是畅想歌舞厅的经营权及相关设备，而不是转让经营场地。虽然人民法院对用于经营的房屋进行了强制执行，但原告至今仍在经营。即使不能经营，也是因为原、被告双方无法预见的不可抗力所致，即人民法院的强制执行行为。按照利益与风险并存的原则，原告应自行承担经营亏损的风险。综上所述，原、被告双方签订的《转让协议》不符合予以撤销的情形，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告针对其诉讼请求向本院提供了如下证据：1.原告的身份证复印件，欲证明原告具有诉讼主体资格；2.二被告的身份证复印件，欲证明二被告的诉讼主体资格；3.《转让协议》，欲证明二被告将畅想歌舞厅转让给原告，转让费为39.8万元；4.转账凭证、借记卡明细表、委托划转税款协议、委托缴款协议签约信息认证表、税务事项通知书、税务发票，欲证明原告按约向二被告支付了39.8万元转让费，其中的税费抵扣了转让费；5.营业执照，欲证明被告具有畅想歌舞厅的经营权；6.责令改正通知书二份，欲证明因畅想歌舞厅未办理消防安全检查合格证及娱乐经营许可证，被责令停业整改；7.消防安全检查合格证、娱乐经营许可证，欲证明被告分别于2019年1月21日、2019年2月11日才办理了两证，在办证期间导致原告无法经营，且只许可原告在负一楼经营，从而减少了经营场地；8.公告，欲证明畅想歌舞厅的经营场地已被云南省大关县茶叶有限公司抵押给大关县农村信用合作联社，大关县人民法院要求承租人搬离，双方签订的《转让协议》无法继续履行；9.收条及身份证复印件，欲证明原告在经营畅想歌舞厅之前对其进行了装修，原告支付了装修费0.768万元；10.云南省大关县茶叶有限公司通告，欲证明被告与大关县茶叶有限公司签订的房屋租赁期限截止于2019年8月5日；11.证人朋某的证言，欲证明原、被告双方签订《转让协议》时，被告告知原告畅想歌舞厅的租赁期限还有三年。 二被告针对其诉辩称向本院提供了收条一张及银行转账记录单二张，欲证明被告按约积极履行了办证义务，并支付了6.16万元费用，被告无违约行为。 本院提供了依职权调取的如下证据：1.民事调解书一份，欲证明云南省大关县茶叶有限公司于2016年已将大关县28号房屋抵押给大关县农村信用合作联社，其中包括畅想歌舞厅的经营场所；2.《房屋租赁合同》一份，欲证明2016年8月5日，云南省大关县茶叶有限公司与被告陶治洪签订《房屋租赁合同》，畅想歌舞厅的租赁期限从2016年8月5日起至2019年8月5日止；3.本院对黄枰刚的询问笔录，欲证明涉案房屋的抵押、租赁情况等。 经质证，二被告对原告提供的第1、2组证据无异议；对第3组证据的真实性无异议，但认为该协议不是格式合同，是经双方协商后签字认可的，被告并没有违约行为；对第4组证据的真实性无异议；对第5组证据的真实性无异议，认为该组证据证明了被告积极配合原告办理了经营许可证，履行了合同义务；对第6组证据的真实性无异议，认为该组证据证明了被告积极配合原告办理了经营许可证并支付了整改费用；对第7组证据的真实性无异议，认为该组证据证明了被告积极协助原告办理了经营许可证，履行了合同义务；第8组证据不能达到原告的证明目的，原告目前仍然正常经营畅想歌舞厅，经营场所的减少属不可抗力所致，不是被告的违约行为所致；第9组证据的真实性无法核实，畅想歌舞厅转让后原告装修所产生的费用应由原告承担，不属于被告需要处理的事项，该笔费用与被告无关；对第10组证据的真实性无异议，但认为《转让协议》中没有约定租赁期限，双方转让的是经营设备和经营权，该协议中没有约定经营场所这些内容；证人朋某与原告系雇佣关系，证人与原告有利害关系，且该证言系孤证，没有其他证据予以佐证，其证言可信度底，该证言不具有真实性和客观性，应不予采信。针对本院提供的证据，被告认为民事调解书记载的是云南省大关县茶叶有限公司对其财产的处分，被告转让的是经营设备和经营权，不是经营场所，被告也无权处分该公司的财产，原告完全可以重新租赁经营场所，被告无权干涉。被告认为《房屋租赁合同》具有真实性、合法性，但与本案无关，且原告在庭审中未出示，不应作为本案的证据。被告认为本院对黄枰刚的询问笔录无法确认其真实性，不予认可，该组证据不属于人民法院依职权调取证据的范围，不应作为定案依据。 原告认为二被告提供的收条具有真实性，但是在双方签订《转让协议》前，被告并没有告知原告畅想歌舞厅应当进行整改，该笔费用应由被告承担；银行转账记录单具有真实性，但无法证实该笔款项的用途。原告对本院提供的上述三组证据均无异议，认为第2、3组证据能够证明二被告存在欺诈行为。 本院认为，原告提供的第1、2、3、4、5、6、7、8、10组证据符合证据的三性原则，能够证明原告所要证明的内容，故本院予以采信。被告未提供相反的证据对原告提供的第9、11组证据予以反驳，故本院对原告提供的这两组证据予以采信。被告提供的证据能够证明在整改畅想歌舞厅消防设施的过程中，被告向大关鹏宏消防设备销售有限公司支付了6.16万元。被告认为本院提供的上述三组证据不属于人民法院可依职权调取的证据范围，于法无据，故本院对其质证意见不予采纳。本院提供的上述三组证据能够证明涉案房屋的抵押、租赁等情况，故本院对这三组证据予以采信。 经审理查明：2014年12月，云南省大关县茶叶有限公司因资金周转困难，向大关县农村信用合作联社申请贷款350万元，双方于2014年12月18日签订了《流动资金循环借款合同》和《最高额抵押合同》。2016年1月12日，该信用社向该公司发放贷款350万元，贷款期限24个月，从2014年12月18日起至2016年12月18日止。该公司提供的抵押物为大关县龙洞路28号房屋（产权登记号：大房权证翠华字第××号），其中包括本案涉及的负一、二楼。因云南省大关县茶叶有限公司未按约履行还款义务，该信用社于2016年10月26日向本院起诉，要求该公司偿还借款本金350万元及其利息。2016年11月4日，经本院主持调解，双方达成如下协议：云南省大关县茶叶有限公司用位于大关县的房产（产权登记号：大房权证翠华字第××号；土地使用证号：大国用2014第145号）折抵所欠贷款350万元；截止于2016年9月21日所欠贷款利息9.338万元，在2016年10月17日前偿还。 在大关县农村信用合作联社起诉云南省大关县茶叶有限公司前，该公司（甲方）于2016年8月5日与本案被告陶治洪（乙方）签订了《房屋租赁合同》，该合同约定：甲方自愿将自有房屋大关县28号房屋负一、二楼全部出租给乙方使用，面积约500平方米；租赁期限为三年，从2016年8月5日起至2019年8月5日止；年租金为1.5万元；乙方经营属于娱乐行业，必须得到消防部门的认可等。被告王平精、陶治洪将该房屋的负一、二楼装修后，取名为大关县翠华镇畅想歌舞厅。 被告王平精、陶治洪与原告杨宏伟协商畅想歌舞厅转让事宜时，二被告告知原告，他们与云南省大关县茶叶有限公司的租赁期限还有三年。于是原、被告双方于2018年9月4日签订了《转让协议》，该合同约定：甲方（二被告）将坐落在大关县龙洞路茶叶公司负一、二楼的畅想歌舞厅转让给乙方（原告）；甲方店内所有物品全部转让给乙方，转让费39.8万元；自转让之日起，甲方退出本歌舞厅的经营所有权，并全部交由乙方所有；转让款项于2018年9月4日支付15万元，剩余的24.8万元必须在2018年10月10日前支付；转让后乙方有需要协调处理的地方，甲方有义务协助处理等。该协议签订后，原告按约向二被告支付了转让款39.8万元，其中支付的税费抵扣了转让费。因二被告未办理消防安全检查合格证和娱乐经营许可证，畅想歌舞厅于2018年11月28日被大关县公安消防大队、大关县文化体育广播电视和旅游局责令停业整改。经整改后，畅想歌舞厅于2019年1月21日取得了消防安全检查合格证，于2019年2月11日取得了娱乐经营许可证，但只许可在大关县28号茶叶公司负一楼经营，而不包括负二楼。二被告在整改消防设施的过程中，向大关鹏宏消防设备有限公司支付了6.16万元。原告接收畅想歌舞厅后，对畅想歌舞厅进行了整改装修，支付了装修费0.768万元。 另查明，本院在执行大关县农村信用合作联社与云南省大关县茶叶有限公司、云南雄观实业有限责任公司金融借款合同案中，于2018年11月20日以书面公告的形式告知原告于2018年11月30日前迁出畅想歌舞厅。庭审时，原告仍在经营畅想歌舞厅。 综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点为：1.原、被告双方所签订的《转让协议》是否应予撤销；2.二被告是否应当退还原告转让费39.8万元并赔偿其经济损失1.368万元。 本院认为，原告杨宏伟与被告王平精、陶治洪在签订《转让协议》时，二被告故意隐瞒事实，未告知原告畅想歌舞厅的剩余租赁期限，导致原告作出错误的意思表示。因此，被告对原告构成欺诈，原告有权撤销《转让协议》。原告作为投资方，在签订合同时应当征求房屋出租人的意见以及审查相关证照是否完备，因此，原告对本案的发生具有一定过错。被告对原告已支付的转让费39.8万元（含税）不持异议，对此，本院予以确认。原告主张的经济损失1.368万元中仅有0.768万元有证据予以证明，对其余经济损失未提供证据予以证明，故本院认定原告的经济损失为0.768万元。结合原告的实际经营时间、过错程度等其他因素，酌定二被告退还原告转让费39.8万元的70%，即27.86万元，并赔偿原告经济损失0.768万元的70%，即0.5376万元，共计28.3976万元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十八条、第一百五十五条、第一百五十七条，《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条之规定，判决如下： 一、撤销原告杨宏伟与被告王平精、陶治洪于2018年9月4日签订的《转让协议》。 二、被告王平精、陶治洪于本判决生效之日起十日内退还原告杨宏伟转让费39.8万元的70%，即27.86万元，并赔偿原告经济损失0.768万元的70%，即0.5376万元，共计人民币28.3976万元。 三、驳回原告杨宏伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7385元，减半收取3692.50元，由原告杨宏伟负担1107.75元，被告王平精、陶治洪共同负担2584.75元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。 审判员  崔大松 二〇一九年六月二十一日 书记员  邓丽娟 附：法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 第一百五十五条无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。 第一百五十七条民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。 《中华人民共和国合同法》 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： (一)因重大误解订立的； (二)在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。