河南省洛阳市西工区人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫0303民初2424号原告：洛阳造梦网络科技有限公司，住所地洛阳市西工区建福路8号天城一品东区11号楼2单元601。法定代表人：王毅，总经理。委托诉讼代理人：贾安、吕玲玉，河南洛神律师事务所执业律师。被告：孔画画，女，1994年5月12日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：梁豪，河南仕起律师事务所执业律师。原告洛阳造梦网络科技有限公司（以下简称造梦网络公司）与被告孔画画劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。造梦网络公司的委托诉讼代理人贾安、李玲玉，孔画画及其委托诉讼代理人梁豪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。造梦网络公司向本院提出诉讼请求：1.判令孔画画依照合同约定赔偿违约金10万元；2.判令解除造梦网络公司与孔画画之间签订的商业合同；3.判令孔画画依法承担违约责任并按照合同约定履行保密义务；4.判令孔画画依法履行解约后关于就业禁止的规定；5.本案诉讼费用由孔画画承担。事实和理由：造梦网络公司、孔画画于2018年3月1日签订《主播签约合同》一份，孔画画系造梦网络公司的签约主播，合同期限两年，自2018年3月1日至2020年3月1日。孔画画在签约前无直播基础，公司一直积极扶植孔画画，不仅为其提供优美的直播间以及全套直播硬件设备、软件服务，为其打造高水平的直播平台，并依照合同约定通过摄影广告宣传以及网络宣传手段帮助孔画画提高人气，增加收入，七个月内孔画画收入86000元。签约前后，造梦网络公司培训孔画画花费大量时间与财力，帮助其建立稳固的粉丝群，孔画画利用造梦网络公司获取了丰厚收入。2019年2月19日，造梦网络公司发现孔画画未与造梦网络公司协商解除合同且未呈交由公司开设的各个网络ID及身份入口的情况下，私自去别家直播公司进行直播，造梦网络公司多次与其协商，均未果。造梦网络公司认为孔画画的行为明显违反合同约定，构成违约，由于孔画画前期的粉丝群是在造梦网络公司建立的，孔画画私自转会的行为已给公司收入造成一定的损失，造梦网络公司为维护合法权益，遂诉至法院。孔画画辩称，1.造梦网络公司与孔画画签订的主播签约合同应当是劳动合同而非商业合同，因为商业合同签订的双方主体具有平等性，劳动合同签订的双方主体存在一定的隶属关系。本案中，根据双方签订的主播签约合同，造梦网络公司有权对孔画画实施监督管理，有权取消提成和工资待遇，取消孔画画主播资格，在合同有效期内，孔画画必须配合造梦网络公司的各项要求、服从造梦网络公司各项安排等内容的约定，明显不符合商业合同的一般特征。因此双方的争议属于劳动争议，应依法裁定驳回造梦网络公司起诉，造梦网络公司应先行仲裁。2.造梦网络公司至今仍克扣孔画画工资1136元，且没有为孔画画缴纳社会保险。孔画画已准备有关材料，将就双方劳动争议向劳动仲裁部门申请仲裁。3.因双方之间的关系为劳动关系，根据法律规定，除了服务期和竞业禁止条款外，其他情况均不得约定违约金。本案中造梦网络公司没有为孔画画提供任何培训服务，合同中也未约定竞业禁止的具体内容，因此造梦网络公司无权要求孔画画支付违约金。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定事实如下：1.2018年3月1日，造梦网络公司（甲方）与孔画画（乙方）签订《主播签约合同》一份，显示鉴于乙方具有唱歌、表演等方面的才艺，且认同甲方（公司）理念，希望在“优艺KK95”等平台展现自我，实现双方共同发展、共同获益的目的。因此，甲乙双方根据《民法》、《合同法》及相关国家、地方有关法律、法规的规定，按照自愿、平等、协商一致的原则，签订协议；合同有效期2年，自2018年3月1日至2020年3月1日止，如需续约，双方须于合同届满前30天内达成一致意见应签订书面协议。甲乙双方签订合约，乙方即为甲方的签约主播，甲方即为乙方演绎平台；甲方有权对乙方行为实施监督、管理；甲方有权制定主播管理规定，相关规定对本协议有影响的，乙方同意自发布之日起成为本协议的有效组成部分，乙方违反前述规定，甲方有权按照规定处理并取消乙方主播资格，并取消主播提成和工资待遇；甲方有权对乙方实行定期或不定期的复审，复审发现乙方不符合主播条件或有其他违规行为的，甲方有权取消乙方主播资格，乙方因此给甲方造成损失的，乙方承担一切责任；甲方根据第三方公司的需求，负责对乙方进行包装、推广宣传。乙方享有按时收取薪资；乙方只能在甲方所有或有权开播的平台担任主播；合同有效期内，乙方必须配合甲方各项要求，服从甲方安排；乙方的表演、言词、行为以及上传的图片等都应遵守法律法规及甲方要求，保证不涉黄、不涉赌，不涉及发表反党反政府的言论或做出侮辱诋毁党和国家行为等政治问题、不欺骗用户，不挂录像、不双开外站，否则甲方有权终止协议，要求乙方承担一切损失；乙方保证个人信息的真实性，因乙方个人信息虚假，导致真实信息不符合主播条件的，甲方有权随时解除协议；乙方同时应当遵守公司的管理规定包括不限于对主播有约束性的规定。乙方待遇在公司直播期间按照平台发放所得工资60%发放第一个月每周保底200元，回家直播按照平台发放所得工资80%发放（回家主播公司免费提供直播硬件设备及软件服务）。乙方违反规定未经甲方允许到其他平台进行演绎，甲方有权取消乙方主播资格并要求乙方支付10万元的违约金；乙方如有违规违法行为，甲方有权取消乙方主播资格，当月保底、奖金，提成不予结算发放；乙方在签约期内，如因故辞职，未经甲方允许不得以任何形式在公司指定以外的平台以及其他类似平台、网络进行开播，且合同期间或合同结束乙方不得不经甲方同意成立工作室或间接委托成立，如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付20万元违约金。乙方因本合同获取的一切技术秘密和商业秘密，包括但不限于文档、计划、策略、合同、客户资料，不得泄露给任何第三方，发现泄密乙方视为违约需支付甲方违约金10万元，该保密义务不因合同期满或因其他原因提前终止而终止。合同还约定其他内容。2.2019年3月14日，北京有道艺能科技有限公司（以下简称有道公司）与造梦网络公司（乙方）签订《直播合作协议》一份，约定乙方向甲方提供主播签约合作服务，合作期限1年，即从2019年3月14日至2020年3月13日。乙方负责旗下主播在甲方平台实名注册有关账号，乙方保证每月入驻主播人数不应少于4人，后期依据合作实际执行情况由甲乙双方进行调整，甲方有权要求乙方增加或减少入驻主播数量，具体需求以甲方通知为准。乙方负责管理甲方平台下所入住的主播，负责招募、培训、审核、安排直播等活动，甲方负责提供平台，负责审查及考核，乙方保证其主播人员接受甲方的纪律管理。甲方根据市场行情、主播表现、平台收益、平台考核任务规则等综合情况，可以单方不定期制定、动态调整主播待遇指导政策，确定乙方费用标准，并通知乙方及其主播。乙方及其主播有责任和义务并无条件的接受并确保执行主播待遇指导政策及变更后的待遇政策。乙方招募的直播人员，乙方应核实直播人员身份，并配合甲方按照甲方方式（线上留取主播人员身份证正反照片，及手持身份证照片）留取直播人员身份信息，乙方需直接与直播人员面对面核实具体身份，确保直播人员成年并符合法律规定要求。首次上线直播人员，乙方或直播艺人需提供部分照片或视频用于甲方的线上推广，该照片及视频甲方具有免费的使用权。同时直播人员经考核合格后，经乙方申请，甲方给予乙方账号和密码，有乙方负责直播人员使用。乙方按照本协议约定从甲方收取费用，乙方收取费用后，直播人员直播分成由乙方负责发放，与甲方无关。除本条约定的费用外，乙方保证乙方及乙方直播人员不得再行向甲方主张任何其他费用。乙方收入详见甲方主播待遇（乙方费用）指导政策。合同还对甲方的权利和义务，乙方的权利和义务，违约责任，保密条款，知识产权，争议解决及其他方面进行了约定。3.造梦网络公司通过银行转账、支付宝转账的方式共向孔画画支付71693元。4.2019年2月19日，孔画画在并非造梦网络公司合作的平台“乐嗨秀场”平台上直播。2019年4月9日，孔画画在“乐嗨秀场”平台上直播。孔画画在“乐嗨秀场”共计收入19571元。5.造梦网络公司提供《星艺传媒公司直播间制度》一份，显示应试新人直播第一周按照公司安排时间直播；保护爱惜分配直播间电脑和设备，直播环境的卫生上播前及时检查设备应用是否正常如发现异常及时上报公司管理，直播结束收拾自己随身物品及垃圾，耳机挂在麦克风上不得随意摆放；积极配合公司培训及工作会议，每周培训一次，在家主播两周培训一次；直播期间不得进行与直播无关的事情，不得同时挂靠其他直播平台同时直播；公司人与人做到互相帮助，团结友爱，禁止随意滋事；不经公司批准不得带朋友进入公司更不得留宿，一经发现重罚。本院经审查认为，根据相关法律规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。用人单位与劳动和可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。本案中，造梦网络公司与孔画画签订《主播签约合同》，并约定保密义务和竞业限制条款，现造梦网络公司以孔画画私自在其他直播平台上直播而要求其赔偿违约金，解除合同，履行保密义务、就业禁止义务等为由诉至本院，但造梦网络公司与孔画画是否建立劳动关系未向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故本案本院不宜处理，待造梦网络公司与孔画画是否建立劳动关系明确后，造梦网络公司可另行起诉。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告洛阳造梦网络科技有限公司的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员 陶 源二〇一九年六月二十五日书记员 王丹阳