湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0121民初4346号原告：湖南宾之郎食品科技有限公司，住所地：湘潭市九华经开区吉利路30号。法定代表人:陈晓，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈彩虹，湖南人和人（湘潭）律师事务所律师。委托诉讼代理人：康岳辉，男，1986年4月14日出生，汉族，住湖南省新化县。系公司员工。被告:李铁兵,男,1984年11月11日出生,汉族,住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：李欣欣，湖南金州律师事务所律师。第三人：湖南宾之郎食品有限公司，住所地:湘潭市雨湖区二湖头岭新建村8号。法定代表人:丁军，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈彩虹，湖南人和人（湘潭）律师事务所律师。原告湖南宾之郎食品科技有限公司（以下简称宾之郎食品科技公司）与被告李铁兵及第三人湖南宾之郎食品有限公司（以下简称宾之郎食品公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理,原告宾之郎食品科技公司的委托代理人陈彩虹、康岳辉，被告的委托代理人李欣欣，第三人宾之郎食品公司的委托代理人陈彩虹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宾之郎食品科技公司请求判令：1、原告不承担经济补偿金65092.5元；2、原告仅需支付未休年休假工资3809元（5917.5元/月÷21.75天×7天×200%）；3、原告不承担失业保险金损失16432元。被告李铁兵答辩要点：第一，被答辩人是否在法定期限内向人民法院起诉，请求法院依法核实；第二，被答辩人免除自身义务，应当支付答辩人经济补偿金77000元；第三，被答辩人未提交答辩人已经享受年休假任何证据，无需支付年休假工资无事实与法律依据；第四，被答辩人未为答辩人购买社会保险，导致答辩人无法享受失业保险待遇，应当支付答辩人失业保险损失16432元。第三人宾之郎食品公司意见要点：第三人主体不适格，不应当承担任何责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1.李铁兵于2008年2月1日进入宾之郎食品公司从事业务员工作，双方签订了书面劳动合同。2018年9月1日，李铁兵与宾之郎食品科技公司签订无固定期限劳动合同，但李铁兵的工作岗位、工作场所均未改变。宾之郎食品公司、宾之郎食品科技公司均未给李铁兵购买社会保险。2.2018年11月9日、2018年11月15日，李铁兵向宾之郎食品公司、宾之郎食品科技公司邮寄《通知书》，通知宾之郎食品公司、宾之郎食品科技公司解除劳动关系，理由为“未依法购买社保、未支付加班工资”等。原告于2018年11月20日签收该邮件，李铁兵在宾之郎食品科技公司亦实际工作至2018年11月20日。3.李铁兵以宾之郎食品公司、宾之郎食品科技公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会作出长劳人仲案字（2018）第1182号裁决：一、确认申请人于2008年2月1日至2013年12月31日与第一被申请人存在劳动关系；2014年1月1日至2018年11月20日与第二被申请人存在劳动关系；二、第二被申请人支付申请人经济补偿65092.5元；三、第二被申请人支付申请人年休假工资7618元；四、第二被申请人支付申请人失业保险金损失16432元；五、第二被申请人退还申请人货款风险金3000元；六、第二被申请人为申请人出具《离职证明》；七、对申请人的其他仲裁请求不予支持。以上二至五项共计92142.5元，限第二被申请人于本裁决生之日起五日内予以支付。李铁兵与宾之郎食品科技公司均不服，向本院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实1.李铁兵离职前12个月的平均工资。原告认可平均工资从2017年11月计算至2018年10月。但应当扣除800元/月的社保补贴，为5317.5元/月。被告认为，其离职前12个月的平均工资应从2017年11月至2018年10月计算为7000元/月。本院认为，社保补贴也是李铁兵工资的组成部分，应当计入平均工资。根据被告提交的银行流水，被告从2017年11月至2018年10月每月实发工资为：7856.5元、6646元、8680.5元、6881元、5287元、5027元、4279元、4821元、4092元、4405.5元、5621.5元、7413元。故被告李铁兵离职前12个月平均工资为5917.5元/月。2．原告是否应当支付补偿金。原告认为，仲裁裁决原告支付补偿金违背不告不理原则，也有违诚实信用原则。被告认为，被告一直未给原告购买社会保险，且降低了原告原有工资待遇，应当支付赔偿金。本院认为，本案系李铁兵提出解除劳动合同，故本案不应支付赔偿金。但宾之郎食品科技公司未依法为原告购买社会保险，原告以此提出解除合同，宾之郎食品科技公司应当支付补偿金。3.原告是否应当支付未休年休假工资。原告认为，2017年的年休假已过时效，不应支持；2018年年休假认可七天未休。被告认为,其两年未休年休假，原告应当支付未休年休假工资。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，原被告解除劳动关系的时间为2018年11月20日，故原告应保存2016年11月20日以后的工资发放情况的记录备查。原告提交证据证明2017年、2018年春节期间原告均休假10天，包含法定节假日7天。根据被告的工作年限，认定被告2017年、2018年未休年休假共计9天，未休年休假工资计为4897元（5917.5元/月÷21.75天×9天×200%）。4、原告是否应当支付失业保险损失。原告认为，原告已经以保险补贴的形式履行了为劳动者购买社会保险的义务，且被告系主动离职，不符合领取失业保险进的情形。被告认为，原告未为其购买社会保险，应当向其支付失业保险损失。本院认为，被告系主动离职，不符合领取失业保险金的条件，且被告未提供证据证明其具体的失业保险损失，故本院认为原告不应向被告支付失业保险损失。判决的理由与结果本院认为，1.因原告未为被告购买社会保险，故原告宾之郎食品科技公司应当向被告支付经济补偿金。2.被告2017年、2018年未休年休假共计9天，故原告宾之郎食品科技公司应当支付未休年休假工资4897元。3.李铁兵系主动离职，不符合领取失业保险金的条件，原告主张不支付失业保险损失16432元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条之规定，判决如下：一、原告湖南宾之郎食品科技有限公司不承担被告李铁兵失业保险金损失16432元；二、驳回原告湖南宾之郎食品科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由被告湖南宾之郎食品科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡玲玲二〇一九年六月二十五日法官助理胡赟书记员李超奇附本案所引用的条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。