山东省沂南县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1321民初2077号原告：袁凤华，男，1987年12月6日出生，汉族，农民，住沂南县。委托诉讼代理人：夏云雨，山东沂蒙律师事务所律师。被告：山东明尚玉建筑工程有限公司，住所地沂南县城历山路南首西侧113号。法定代表人：肖雪萍，执行董事。委托诉讼代理人：孙存才，山东界湖律师事务所律师。原告袁凤华与被告山东明尚玉建筑工程有限公司（以下简称明尚玉建筑公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告袁凤华及委托诉讼代理人夏云雨，被告明尚玉建筑公司委托诉讼代理人孙存才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁凤华向本院提出诉讼请求：1.要求被告偿付原告人工费、措施费、垫付费用、停工损失、违约金等共计263067元及拖欠费用总额328999元的利息；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2014年5月8日，原告与沂南县泓兴建筑安装有限责任公司（现更名为被告）签订①滨河2期工程施工承包工协议书，将1﹟、2﹟楼工程施工的人工费、措施费等项目发包给原告，由原告协调组织民工进行工程施工。施工过程中至2014年6月6日，被告因未经有关部门批准擅自动工建设，被沂南县国土局责令停工，耽搁工期42天，给原告造成了停工损失。工程完工后，经双方组织测量确定了总工程量，对于总工程量折合的施工费用及停工损失、垫付费用等扣除被告已支付的款项，尚欠328999元，一直未付。2018年12月28日，民工拨打了政府热线后，被告才支付了部分人工费，尚欠原告263067元至今未付。请求法院依法判决，实现原告诉求。明尚玉建筑公司辩称，1.由于原告不具备承包劳务的资质，双方签订的《工程施工承包工协议书》无效。按照合同约定，原告完成的方量，人工费、措施费等共计2137928.1元，扣去原告使用被告13组模板100000元，原告工程总款项2037928.1元。在施工过程中，由于原告的原因，导致工程逾期825天，根据合同第二条约定，每延误一天支付被告损失1000元，原告应承担825000元的损失，扣去原告应承担的逾期交工损失，被告不仅不拖欠原告任何款项，原告还应支付被告损失762727.5元。对于该损失被告保留追偿的权利。2.在施工过程中，被告是按照实际工程的进度支付的款项。由于原告不按照合同约定和承诺支付农民工工资，现在仍然存在原告拖欠农民工工资的情形，按照承诺书的要求，原告对造成的经济损失自行承担。另外，在双方签订的《工程施工承包工协议书》中对停工损失没有约定，原告主张该项损失没有依据，《建筑工程价款结算暂行管理办法》第14条第（五）项规定，索赔价款只能按照合同约定主张。原告的停工损失索赔已过诉讼时效。建筑工程通用条款第36.1、36.2款中规定，发生索赔事件28天发出索赔意向通知，被告截止诉讼前从未收到索赔通知，原告的该项主张不能成立。当事人围绕诉讼请求提供了相应的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2014年沂南县泓兴建筑安装有限责任公司承揽了沂南县大庄镇河村社区滨河2期居民楼的建筑安装工作，之后将工程的部分人工分包给本案原告袁凤华。2014年5月8日，沂南县泓兴建筑安装有限责任公司（甲方）与袁凤华（乙方）签订《①滨河2期工程施工承包工协议书》，协议主要约定：一、工程概况。甲方将沂南县滨河2期1﹟、2﹟楼的工程承包人工费、措施费承包给乙方。二、施工期间。施工期间自2014年4月20日至2014年8月30日，每拖延一天罚项目负责人违约金1000元；施工过程中，遇下列情况之一，工期可顺延，①.由于不可抗力的自然灾害而被迫停工；②.因建设单位变更计划或变更施工图不能继续施工的；③.因建设单位不能按期提供图纸、材料、拨款或所供材料不合格或不及时而被迫停工的；④.经甲乙双方协商的其他可以顺延工期的合理事项。三、工程质量标准。本工程为合格工程。施工过程中，甲方派专人对工程单体项目进行监理，甲乙双方配合验收。四、工程计算及付款方式。费用按210元∕㎡结算；甲方按工程进度拨款给乙方，验收合格交工后拨付总工程款的95%，质保金5%期满后一个月内付清；除地槽、道路、水、电外，甲方原则上不承担任何零杂计时工，因特殊情况发生必须报甲方施工人员及项目经理批准，单价按100元／工日进行计算。五、权利和义务。（一）、甲方权利和义务。甲方有权对乙方施工的质量、进度、安全进行监督，协助乙方办理各种施工手续，满足乙方的施工要求；必须足额及时拨付乙方的施工人工费用，由于拨款不及时，给乙方造成的损失由甲方负担。（二）、乙方权利和义务。乙方负责质量、安全、文明施工、工程进度等全部工作，出现事故由乙方负责；有权要求甲方提供符合开工所需要的各种开工手续及开工必要的条款；甲方拨付的人工费，乙方必须按时发放到农民工手中，如因拖欠被起诉，经核实后按拖欠额的10倍处罚。直至项目工程结束验收完毕，确认无拖欠农民工工资后，保修到期后，甲方支付给乙方维修金。六、安全措施及文明施工。七、工程材料。本工程材料由甲方提供，必须是国标合格产品。八、工程质量与保修。本工程施工质量必须达到甲方与总包合同中的工程质量要求，质量等级达到合格标准；乙方必须严格按照甲方质量管理体系的要求进行工程质量控制，对甲方施工人员提出的问题及时进行改正；因乙方原因造成的质量事故，由乙方承担所有费用。九、违约责任。乙方向甲方每栋楼交纳五万元作为协议保证金；保证金在主体验收合格后不计息退还。协议签订后，原告进驻工地开始工作，2014年6月6日，沂南县国土资源局以未经批准擅自动工为由，通知大庄镇河村社区居委会停止违法行为，听候处理。工程停工42天，之后继续施工。2015年12月15日，被告工作人员对袁凤华的工程方量予以验收，双方工作人员签字确认，工程总量为10180.61㎡。2019年6月4日，本院组织双方当事人进一步核实账务，双方确认：原告所做工程费用总额为2137928.1元，被告实际支付原告人工费1850755.6元，代原告支付农民工工资124900元，原告使用被告模板折价61000元，相互抵消后被告尚欠原告人工费101272.5元；另外，原告主张停工42天，停工损失68400元，为被告垫付材料费7925元。被告认可停工42天，对停工损失和垫付的材料费称需要回去核实，并提出为原告代做工程散水坡，费用回去核实，应当扣除。之后被告对原告提出的停工损失提出书面异议，认为原告的请求不能成立。理由如下：1.双方在合同中没有约定，原告的该项主张没有依据。2.原告的该项主张已过诉讼时效，按规定发生索赔事件28天内应向工程师发出索赔意见意向通知，原告在诉讼中才提出，显然已过诉讼时效。被告未提供代原告做散水坡的费用数额，原告对被告提出的代做工程散水坡等费用认可为2514元。原告为被告垫付的材料费等7925元，有被告方负责人签名。原沂南县泓兴建筑安装有限责任公司现更名为山东明尚玉建筑工程有限公司。本院认为：原、被告间签订的《①滨河2期工程施工承包工协议书》，是被告对其承揽的建筑工程总承包合同中部分劳务的分包行为，被告派专人对工程单体项目进行监理，并提供所有建筑材料，原告仅付出人工和施工所需的塔吊、钢管支架、辅助耗材，性质上属于包清工合同。该合同是双方当事人真实意思表示，内容亦不违反法律禁止性规定，应认定有效。双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。对双方核实账务时认可的事实，本院予以确认，本案争议的焦点是：一、施工期间，导致工程停工的责任主体和停工损失的承担以及原告该项主张是否超过诉讼时效的问题；二、被告已支付的劳务费、措施费，在支付时间上，是否存在违约的问题；三、质保金的退还时间问题；四、原告是否存在延期完工的违约行为。关于焦点一，审查认为，根据合同当事人权利义务的相对性原则，就原、被告双方而言，被告是工程的承建主体，处于主导地位，应对工程开工建设的合法性负责，原告仅是承包了工程的部分劳务，处于从属地位。且双方在协议书第五条第4项被告的义务中约定“负责协商与施工有关的必要事务，协助乙方办理各种手续，满足乙方的施工要求”。因此，被告应承担由于工程未经批准，造成停工的全部责任；因停工给原告造成的直接损失，应承担赔偿责任。原告主张的停工损失68400元中，包含钢筋调直人工费10800元，不应属于停工损失的范围，应予剔除，对设备租赁费和必要的留守看护人员的工资，请求合理，被告应予赔偿；被告拖欠原告劳务费等尚未付清，且付款一直处于连续状态，最后一次代付农民工工资的时间为2018年12月26日，至原告起诉的时间没有超过法定的诉讼时效期间。关于焦点二，审查认为，双方当事人虽然在合同中约定按工程进度付款，但是当事人没有提供双方认可的每次付款时的工程进度情况，对原告所持被告在标五至抹完灰付款80%期间有延期付款违约行为的主张，不能认定；双方在合同中约定“验收合格交工后拨付总工程款的95%”，由于该工程不具备行政主管部门参与验收的条件，应以工程的交付时间为验收时间，而本案工程亦未有明确交付时间，可参照被告给原告第一套房屋抵顶欠款的时间即2015年4月7日为验收时间。至此，被告除按约定扣留5%的工程款作为质保金外，其余95%的工程款应当全部付清，未付清部分，应承担延期付款的责任。关于焦点三，审查认为，双方当事人在合同中约定质保金5%期满后一个月内付清，但未明确约定质保期限。由于原、被告间系劳务承包关系，应与建筑合同的质保期有所区别，可参照行业习惯，适当确定为一年，工程交付使用一年期满后一个月内付清，逾期应承担延期付款的责任。关于焦点四，审查认为，双方在合同中约定的施工期限明确，实际完工时间的确定，从双方验收方量的签字时间看是2015年12月15日，而在此之前的2015年4月7日就开始用房屋抵账，说明之前就已经完工，但具体哪一天完工，双方没有一致认可的时间，且施工期间有因工程未经批准，被责令停工的情形，故被告所持由于原告的原因，导致工程逾期825天，应按合同约定承担825000元损失的抗辩理由，不予采纳。被告主张代原告做散水坡的费用应当扣除，但未提供具体数额，可参照原告认可的数额，予以认定，并从拖欠原告费用中予以扣除。原告为被告垫付的材料费等7925元，有被告方负责人签名，应当认定，由被告一并支付。综上，双方的债权债务相抵为：被告拖欠原告人工费101272.5元，加上停工损失57600元，加上为原告垫付的材料费7925元，扣除原告为被告代做工程散水坡等费用2514元，被告尚欠原告款164283.50元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条第一款第（七）项规定，判决如下：一、山东明尚玉建筑工程有限公司支付袁凤华欠款164283.50元；二、山东明尚玉建筑工程有限公司赔偿袁凤华上述欠款的利息损失[其中57387.09元（164283.5元-2137928.1元×5%）自2015年4月8日起至本判决确定的给付之日；106896.41元自2016年5月8日起至本判决确定的给付之日]；三、驳回袁凤华的其他诉讼请求。上述给付内容自本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5246元，减半收取2623元，由山东明尚玉建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  于存学二〇一九年六月二十六日书记员  刘 娟