山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1191民初595号原告：韩邦建，男，1975年1月14日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：王名成，山东赞特瑞律师事务所律师。被告：汪利，男，1987年5月30日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：庄会花，山东弘圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宝文，山东弘圣律师事务所律师。被告：日照众成安装工程有限公司，住所地日照经济技术开发区北京路街道东南李家村，统一社会信用代码913711003261997935。法定代表人：李众，该公司经理。委托诉讼代理人：郭志强，山东名律律师事务所律师。被告：日照阳光热电有限公司，住所地日照市连云港路南银川路西兰州路东，统一社会信用代码9137110074659997XT。法定代表人：金晓明，该公司董事长。原告韩邦建与被告汪利、日照众成安装工程有限公司（以下简称日照众成安装公司至判决主文前）、日照阳光热电有限公司（以下简称日照阳光热电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩邦建的委托诉讼代理人王名成，被告汪利的委托诉讼代理人庄会花、张宝文，被告日照众成安装公司的法定代表人李众及委托诉讼代理人郭志强到庭参加诉讼。被告日照阳光热电公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。韩邦建向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失共计464156.08元（不含被告已付部分）；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年5月11日7时30分，被告汪利在日照市兰州路旁的零工市场雇佣原告及另外两名零工到日照众成安装公司承揽的在日照阳光热电公司内从事烟道清理工程，口头约定工资日结每天170元。因劳动场所缺乏安全防护设施，原告在劳动时跌落受伤住院，被告日照众成安装公司支付了住院时的医疗费。后原告找被告处理赔偿事宜，三被告互相推诿。汪利辩称，我不是雇主，也不是发包人或分包人，不承担赔偿责任，我2017年曾承包日照众成包装公司的脚手架工程，与该公司老板及部分员工熟识，因此日照众成包装公司委托我到零工市场为其雇佣人员到日照阳光热电公司从事烟筒烟道清理工作；原告主张的损失应依法核实。日照众成安装公司辩称，我公司与原告之间不存在雇佣关系，原告受伤时工作并非我公司安排，我公司不承担赔偿责任；对原告主张的损失，鉴于原告有重大过失，应依法减轻相关责任方的赔偿责任。日照阳光热电公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年4月8日，日照阳光热电公司与日照众成安装公司签订《外包工程安全协议》，约定由日照众成安装公司承包日照热电公司#5炉膛扎架子工程，工作时间为2018年4月8日至2018年5月31日。2018年5月11日，原告在上述工程地点从事烟筒烟道清理工作时坠落受伤，伤后在日照市人民医院住院治疗17天（2018年5月11日至2018年5月28日），支出住院医疗费28074.68元；在中国人民解放军第八十九医院住院治疗30天（2018年5月28日至2018年6月27日），支出住院医疗费144505.74元。以上共计支出医疗费172580.42元，由日照众成安装公司垫付。日照众成公司主张另垫付日照市人民医院的门诊医疗费2300元及其他费用23000元，原告予以认可。原告的伤情经诊断为腰椎爆裂性骨折、腰椎压缩性骨折、胸椎骨折（胸1棘突）、股骨骨折等。日照众成安装公司称其从日照阳光热电公司承包上述炉膛扎架子工程价款是22000元，分包给汪利价款是17000元，由日照众成安装公司提供架管等设备材料，汪利负责雇人干人工，涉案工程分包的节点是汪利负责雇人干炉膛内的扎、拆架子工作，炉膛外的架管清理运输是由日照众成安装公司负责，原告是由汪利雇佣，不是直接受雇于日照众成安装公司，汪利称没有承包日照众成安装公司扎架子工程，其在2017年承包过日照众成安装公司的脚手架工程，2018年之后就没有承包关系。应原告申请，本院依照法定程序委托山东金盾司法鉴定所对原告的伤残等级、二次手术费用、误工期、护理期进行鉴定，2019年2月12日，该所出具鲁金司所[2019]临鉴字第A-1549号鉴定意见书，原告的损伤构成八级、十级伤残，腰椎、左股骨、左距骨内固定物存留行手术取出医疗费约15000元或按医院实际收费为据，误工期240天，护理期120天。原告支出鉴定费2500元。另查明，原告父亲韩敬善已去世，母亲申照轩于1950年11月11日出生，韩敬善与申照轩生育长子韩邦建、次子韩日，均已独立生活。原告之妻夏培香于1974年4月20日出生，原告之子韩志炯于2005年9月14日出生。原告提供其本人的海洋渔业普通船员证书、出海船员证各一份，证实原告船员身份，提供张伟善的渔业捕捞许可证一份、张伟善出具的证明三份，证实原告2015年12与3日至2016年5月2日共计5个月在张伟善渔船从事船员工作，工资共计42000元，2016年12月1日至2017年5月1日共计五个月在张伟善渔船从事船员工作，工资共计40000元，2017年12与1日至2018年5月1日在张伟善渔船从事船员工作，工资共计40000元；提供张小波渔业捕捞许可证一份、张小波出具的证明两份，证实原告于2015年8月20日至2015年11月30日共计三个月在张小波渔船从事船员工作，工资共计35000元，于2017年8月20日至2017年11月23日共计三个月在张小波渔船从事船员工作，工资共计40000元。综合上述证据，本院对原告从事船员工作予以采信，但关于工资情况，其未提供充分证据证实，本院不予采信。原告主张的损失：医疗费172580.42元，住院伙食补助费2400元（50元/天×48天），误工费81000元，护理费4800（100元/天×48天），营养费4500元（50元/天×90天），交通费3000元，住宿费3000元，残疾赔偿金253113.60元（39549元/年×20年×32%），后续治疗费15000元，被扶养人生活费68442.48元，精神损害抚慰金12000元，鉴定费2500元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在日照众成安装公司从日照热电公司承包的炉膛扎架子工程现场从事烟筒烟道清理工作时受伤的事实，双方均予以认可，本案的焦点问题是原告与被告汪利、日照众成安装公司之间的雇佣关系问题。被告汪利辩称是日照众成安装公司委托其雇佣原告到日照热电公司从事烟筒烟道清理工作，本院认为，虽没有证据证实汪利是否分包了日照众成安装公司的炉膛扎架子工程，但汪利不是日照众成安装公司的员工，其本身不能代表日照众成安装公司从事民事行为，其也未提供证据证实是受日照众成安装公司的委托，且根据原告的陈述，是在汪利找到原告后，汪利直接与原告约定了工资，故汪利找原告从事上述工作无法直接认定为系日照众成安装公司雇佣，根据常理，应认定被告汪利与原告之间存在雇佣关系。日照众成安装公司与原告之间虽不存在直接的雇佣关系，但其辩称将承包工程分包给汪利，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，日照众成安装公司未提供证据证实汪利有相应资质和安全生产条件，故其应对原告的损失与汪利承担连带赔偿责任。日照热电公司作为发包方，将工程承包给有相应资质的日照众成安装公司，不存在过错，对原告的损失不承担赔偿责任。根据法律规定，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告作为接受劳务方，未尽到相应的安全防护、管理义务，应对原告的损失承担赔偿责任。原告作为提供劳务一方，未尽到充分的安全注意义务，亦存在过错。考虑双方过错程度，根据本案实际情况，以被告汪利、日照众成安装公司承担70%、原告韩邦建承担30%的民事赔偿责任为宜。被告日照众成安装公司垫付住院医疗费172580.42元、门诊医疗费2300元、其他费用23000元，共计197880.42元，应当在赔偿款中扣除。原告合理损失的确认：1.医疗费172580.42元，有住院病历、医疗费单据等证据证实，本院予以认定，另有医疗费2300元，原、被告予以认可，本院予以确认，以上医疗费共计174880.42元；2.误工费，根据鉴定意见书的意见，对其误工期确认为240天，原告从事渔业船员工作，根据行业标准计算误工费为46087元（70091元/年÷365天×240天）；3.护理费，根据鉴定意见书的意见，对护理期确认为120天，原告主张按照每天100元计算，本院予以支持，护理费计算为12000元（100元/天×120天）；4.营养费，根据原告的伤情.其住院期间适当加强营养合情合理，按照每天20元计算为940元（20元/天×47天）；5.住院伙食补助费，原告住院期间按照每天50元计算为2350元（50元/天×47天）;6.交通费，酌定1000元；7.住宿费，根据原告在外地住院的实际情况，原告主张3000元，本院予以支持；8.残疾赔偿金，原告评定为八级、十级伤残定残时未满60周岁，残疾赔偿金应计算20年，原告系城镇居民，根据2019年公布的《2018年山东省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入39549元计算为253113.60元（39549元/年×20年×32%）；9.被扶养人生活费，根据原告的伤情，本院不予支持；10.后续治疗费，根据鉴定意见书的意见，确认为15000元；11.精神损害抚慰金，根据本案实际情况，确认为3000元；12.鉴定费2500，系原告的实际支出，且有收据证实，本院予以确认。综上，原告请求部分合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汪利于本判决生效后十日内赔偿原告韩邦建各项经济损失355859.71元[（医疗费174880.42元+住院伙食补助费2350元+误工费46087元+护理费12000元+营养费940元+交通费1000元+住宿费3000元+残疾赔偿金253113.60元+后续治疗费15000元）×70%]（已由日照众成安装工程有限公司付197880.42元）；二、被告汪利于本判决生效后十日内赔偿原告韩邦建精神损害抚慰金3000元；三、被告日照众成安装工程有限公司对上述第一项、第二项判决承担连带赔偿责任；四、驳回原告韩邦建对日照阳光热电有限公司的诉讼请求；五、驳回原告韩邦建的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（本院账户：日照经济技术开发区人民法院，开户行：日照银行开发区支行，账号：37×××49）案件受理费8262元，减半收取4131元，由汪利、日照众成安装工程有限公司负担3341元，由韩邦建负担790元。鉴定费2500元，由汪利、日照众成安装工程有限公司负担1750元，由韩邦建负担750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  徐国安二〇一九年六月三日法官助理费霞书记员叶庆村附：本判决适用的法律法规1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。