湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0281民初6016号原告：赵朝阳，男，1973年4月7日出生，汉族，住大冶市经济技术开发区，被告：奉新县顺和汽车租赁有限公司。住所地：江西省奉新县城南星光现代城。法定代表人：罗会东，该公司经理。被告：李森炎，男，1987年10月5日出生，汉族，住大冶市，委托诉讼代理人：李小龙，男，1992年1月21日出生，汉族，住大冶市，被告：恒邦财产保险股份有限公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区绿茵路**联发广场**。法定代表人：肖晓华，该公司董事长。委托诉讼代理人：周坤，该公司员工。委托诉讼代理人：尧先平，江西道善律师事务所律师。原告赵朝阳诉被告奉新县顺和汽车租赁有限公司、被告李森炎、被告恒邦财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月11日作出(2018)鄂0281民初2558号民事判决,原告赵朝阳、被告恒邦财产保险股份有限公司不服判决提起上诉。湖北省黄石市中级人民法院于2018年11月20日作出(2018)鄂02民终1602号民事裁定,撤销(2018)鄂0281民初2558号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵朝阳、被告恒邦财产保险股份有限公司的委托诉讼代理人尧先平到庭参加诉讼，被告奉新县顺和汽车租赁有限公司、被告李森炎经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵朝阳提出的诉讼请求：要求三被告共同赔偿80万元,其中：1、医疗费81461.77元；2、误工费按建筑工人48000元/年从受伤之日起暂计算至庭审之日；3、护理费按150元/天按住院天数75天计算（已扣减李森炎支付的22天）；4、住院伙食补助费9700元（按100元/天*住院天数97天计算）；5、交通费5470元；6、住宿费700元；7、通迅费300元；8、生活杂费1370元；9、鉴定费4080元；10、小孩抚养费按6000元/年计算至小孩年满18周岁；11、精神抚慰金200000元。以上金额不足80万的部分是要求赔偿后期的治疗费和误工费。事实和理由：2015年12月4日，我从马路一侧走向另一侧，当时已穿过双黄线快到达对面，突然被逆向行驶的由被告李森炎驾驶的赣Ｃ×××**货车（行车证车主系被告奉新县顺和汽车租赁有限公司，在被告恒邦财产保险股份有限公司投保）撞倒致重伤，但交警部门划分我次要责任，且责任认定书未送达我本人，故我要求法院对此次交通事故重新作出责任认定，判令被告李森炎承担全部责任。此次交通事故造成我颈脊髓损伤、急性颅脑损伤和脑震荡，导致植物神经功能紊乱，从而进一步造成我肝功能受损、胃肠神经官能症和性功能障碍，但多个鉴定部门却以技术有限为由不予伤残鉴定，我未治愈就被迫出院，导致留下后遗症，我要求以治好为原则。综上，请求法院依法公正判决。被告奉新县顺和汽车租赁有限公司未予书面答辩亦未举证。被告李森炎辩称：原告诉称我逆向行驶不属实。我在规定车道行驶,因为躲避原告,才驶入另一车道,原告受伤后的医疗费用我都已承担,我已支付9万余元,原告出院时卡内都有结余,对于我垫付的费用请求予以返还。原告的治疗很多都不是此次事故造成的。其他的同意保险公司的答辩意见。被告恒邦财产保险股份有限公司辩称：1、肇事车辆在事故发生时具有合法的行驶资格，驾驶员亦具有与准驾相符的驾驶资格及从业资格，我司依据法律规定及保险合同约定承担赔偿责任；2、公安机关对此次事故作出的道路交通事故认定书，驾驶员负主要责任，原告负次要责任，对于原告的损失，我司在交强险各分项限额范围内承担赔偿责任，对于超出交强险各分项限额的部分，在商业第三者责任保险限额内承担不超过70％的赔偿责任；被告李森炎超载行车，依据商业保险条款，我司应免赔10%；3、原告的诉讼请求存在不合理及不合法之处，应依法计算。①医疗费应当提供发票原件，并提供相应的药品清单，对于发票遗失的及在医保局报销的部分不予认可，原告提交的多次治疗材料及各家医院出具的证明材料等，均诊断出多处与本次交通事故无关的伤情，事故至今原告伤情早应痊愈，但原告仍在不断的重复做检查治疗，存在明显的过度医疗嫌疑，我司要求对其治疗期间产生的医疗费与本次事故是否存在关联性、非医保用药、外出住院治疗及住院时间的合理性进行司法鉴定；②原告要求按建筑行业标准计算误工费缺乏确实充分的证据予以证明，误工期限应根据合理住院天数计算；③护理费标准过高，应该按照护理行业平均工资标准计算，护理期限按合理住院天数计算；④交通费、住宿费明显偏高，且无相应的证据予以证明，前往外地住院治疗，是否与本次事故相关均存疑；⑤手机话费、生活杂费、邮寄费等赔偿项目于法无据，请求法院不予支持；⑥原告伤情未构成伤残，也未丧失劳动能力，其主张的小孩抚养费、精神损害抚慰金缺乏事实和法律依据；原告主张的后期治疗费无事实和法律依据，请求法院不予支持；⑦鉴定费不属保险责任范围，我司依法不予承担。综上，原告的多项诉请明显缺乏事实和法律依据，且存在明显的过度医疗嫌疑，请求法院在查明事实的基础上依法公正判决。根据原、被告举证、质证及陈述，可认定以下事实：2015年12月4日10时20分许，被告李森炎驾驶赣Ｃ×××**解放牌货车，从大冶金湖开往阳新白沙，当车行至大冶106国道大箕铺镇财政所路段时，将过马路的行人赵朝阳撞倒致伤。2015年12月17日，大冶市公安局交通警察大队对此次交通事故作出道路交通事故认定，驾驶员李森炎驾驶机动车载物超过核定的装载质量，没有实行右侧通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第四十八条第一款的规定，是造成此次事故的主要原因，负事故主要责任；行人赵朝阳横过道路时没有在确认安全后通过，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条的规定，是造成此次事故的次要原因，负事故次要责任。另查明：赣Ｃ×××**解放牌货车所有人登记在被告奉新县顺和汽车租赁有限公司名下，事故发生时，该车由被告李森炎驾驶，该车及驾驶员具有合法、有效的行车、驾驶证照。2015年6月28日，被告奉新县顺和汽车租赁有限公司为该车向被告恒邦财产保险股份有限公司投保了交强险和商业第三者责任险，保险限额分别为122000元、1000000元，同时办理了商三不计免赔，保险期间从2015年6月29日起至2016年6月28日止，还查明，原告赵朝阳户籍所在地为大冶市××箕铺镇赵钟湾，但其实际居住在大冶市××技术开发区叶家坝下叶小区。原告赵朝阳受伤后，当即被赵朝松等人送往大冶市人民医院门诊检查治疗,被告李森炎支付检查、治疗费4207.03元,原告赵朝阳支付治疗费用280元。因病情需要，当日原告赵朝阳被送往中国人民解放军广州军区武汉总医院治疗，支付门诊西药费、放射费等2957.80元、西药费等228.20元，12月7日原告赵朝阳支付门诊治疗费30元。12月4日，原告赵朝阳被中国人民解放军广州军区武汉总医院骨科病区收治住院，入院诊断为1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎骨折待排；3、颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。在该病区住院治疗10天，医嘱陪护一人。2015年12月14日办理出院，出院诊断为:1、颈脊髓损伤并不全瘫；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤：脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。出院医嘱：1、继续颈部支具保护；勿扭曲颈部、摔倒，小心意外发生；2、继续进行康复理疗治疗；3、出院后每周一下午骨科专家门诊定期复查（出院后3、6、9、12周、6月、1年），根据复查决定下一步治疗措施；4、如有不适，随时就诊。原告支付住院医疗费用18057.17元。期间，原告于12月7日支付该院门诊治疗费30元。2015年12月14日原告转入广州军区武汉总医院康复理疗病区住院治疗，入院诊断为:1、颈脊髓损伤并不全瘫（CA水平，ASIAD级）；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤:脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎。原告在该病区住院治疗35天，医嘱陪护一人。12月28日至2016年1月18日，被告李森炎雇请护理工对原告进行护理，支付护理费3400元。2016年1月18日原告办理出院，出院诊断为：1、颈脊髓损伤并不全瘫（CA水平，ASIAD级）；2、颈椎椎体骨挫伤；3、急性颅脑损伤:脑震荡；4、腰椎间盘突出症；5、全身多发伤；6、慢性前列腺炎；7、脂肪肝；8、混合性高脂血症；9、肝功能不全。出院医嘱：1、继续药物治疗：维生素B1片10mg口服3／日、弥可保片500ug口服3／日、胞磷胆碱钠片0.2g口服3／日、尼莫同30mg口服3／日、阿托伐他汀钙片（立普妥）20mg口服1／晚；2、继续适当锻炼，避免跌倒、受凉等，注意休息，适当增加营养；3、清淡低脂饮食，定期复查肝功能（1个月后）、血脂，必要时内分泌科、感染内科就诊；4、定期骨科复诊；5、不适随珍。在该病区花去住院医疗费用37841.49元，由被告李森炎支付。2016年1月19日，原告至华润武钢总医院作治疗检查,花去检查治疗费1200元,由被告李森炎支付。2016年2月27日，原告前住大冶市人民医院骨科住院治疗，入院诊断为颈髓损伤，住院2天，花去医疗费127.66元，2016年2月29日出院，出院诊断为陈旧性颈髓损伤、脑外伤、肝功能不全、前列腺炎。出院医嘱：1、回当地继续治疗，颈围固定；2、定期复查头颅CT，颈椎MRI;3、加强营养，营养神经，赴相关科室复查；4、不适随诊。2016年2月3日,被告李森炎交付赵朝松14000元，赵朝松出具“收到李森炎住院医药费14000元”收条一份。2016年2月5日、6月2日被告李森炎分别预付原告赵朝阳医疗费10000元、鉴定费2000元。在武汉住院治疗出院后,自2016年2月18日至2018年8月11日原审判决前,原告陆续在大冶市人民医院、广州军区武汉总医院、同济医院、黄石市中心医院、大冶惠康诊所、大冶市中医医院门诊治疗，花费合计27730.07元,其中，用于胃病、肝病、心血管疾病、男性功能检查治疗等及无正规医疗发票或无发票的费用合计11005.06元，具体为：2016年3月2日同济医院生殖医学科化验费、西药费等513.28元、2016年3月21日大冶市人民医院消化内科医疗费811.29元、2016年4月12日大冶惠康诊所西药费140元、2016年6月22日同济医院内科化验费等134.24元、2016年6月23日同济医院西药费等1583.21元、2016年8月12日同济医院内科西药费等404.94元、2017年7月18日大冶惠康诊所西药费335元、2017年8月21日大冶惠康诊所西药费200元、2017年9月1日同济医院医疗费1094.61元、2017年10月5日同济医院医疗费1094.57元、2017年12月14日原告于同济医院外科化验费用等1009.42元、2017年12月22日原告于同济医院外科西药费等131元、2017年12月27日大冶市人民医院泌尿外科诊察费等14.80元、2018年1月5日同济医院外科西药费等1911.79元、2018年1月6日同济医院神经科西药费等687.14元、2018年1月9日同济医院外科西药费等205.17元、2018年1月15日同济医院内科化验费用等210.50元、2018年5月8日同济医院心血管内科中成药、西药等费用524.10元。2016年8月20日，原告前住大冶市中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、慢性胃炎急性发作；2、食道炎。住院12天，花去医疗费3221.86元，原告自费部分支付1593.86元，2016年9月1日出院，出院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：慢性胃炎急性发作；2、食道炎；3、脂肪肝；4、高脂血症。2017年3月25日，原告前住大冶市中医医院住院治疗，入院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、食道炎；2、慢性胃炎急性发作；3、脂肪肝；4、高脂血症；5、胸膜粘连；6、冠心病？住院18天，花去医疗费5735.45元，原告自费部分支付2103.45元，2017年4月12日出院，出院诊断为：中医诊断：胃脘痛（肝气犯胃），西医诊断：1、食道炎；2、慢性胃炎急性发作；3、脂肪肝；4、高脂血症；5、胸膜粘连；6、偶发房早；7、脑供血不足。原审判决后，原告于2018年9月30日，前住大冶市人民医院住院治疗，入院诊断为：腹痛待查；慢性胃炎；食管炎；顽固性便秘。住院8天，花去医疗费4720.10元，原告自费部分支付372.87元，2018年10月8日出院，出院诊断为：1、慢性胃炎；2、便秘；3、失眠；4、脂肪肝。2019年1月12日，原告前住大冶市人民医院住院治疗，入院诊断为：腹痛查因：胃炎；头痛查因：脑外伤后遗症？住院12天，花去医疗费5408.91元，原告自费部分支付452.42元，2019年1月24日出院，出院诊断为：1、功能性消化不良；2、便秘；3、脑外伤后遗症；4、焦虑障碍？5、肝功能不全、脂肪肝；6、肝左内叶低密度灶；6、高脂血症。原审判决后，2018年8月14日至2019年4月30日，原告陆续在同济医院、大冶市人民医院、武汉颐华堂中医、武汉大学中南医院门诊治疗，花费合计13389.89元。原告认为在该起交通事故中，其脊髓损伤造成身体功能紊乱，引起高血脂、胃肠炎等并发××变，在原审判决前的诉讼中多次申请鉴定，除申请鉴定伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限、后期治疗费外，对身体功能并发症消化道、高血压、脂肪肝、高血脂、胸膜粘连、偶发房早、脑供血不足等请求鉴定，坚持要求鉴定部门出具其多脏器病变与交通事故损伤之间存在关联性的司法鉴定意见，被告恒邦财产保险股份有限公司对原告赵朝阳治疗期间产生的医疗费与交通事故是否存在关联性、因交通事故直接损害造成的合理医疗费内的非医保用药、住院时间的合理性亦申请鉴定。经本院多次委托，均被鉴定机构以超出技术条件或鉴定能力退回。期间，原告向湖北同济法医学司法鉴定中心缴纳鉴定费4080元，2018年1月19日该中心以鉴定过程中被鉴定人提出的问题超出该中心的技术能力范围，鉴定工作无法进行，决定终止此次鉴定工作，并告知可以退费。原审庭审中，本院亦告知原告可自行去退费。重审中，原告继续申请司法鉴定,申请鉴定的项目为:1、伤残等级评定；2、伤病关系鉴定:颈脊椎损伤不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤、脑震荡、腰椎间盘突出症、全身多发伤、慢性前列腺炎、脂肪肝、混合性高血脂症、肝功能不全、脑外伤、慢性胃炎、食道炎、胸膜粘连、偶发房早、脑供血不足、便秘、失眠、焦虑障碍、少尿、阴茎勃起障碍；3、后期治疗费评定；4、误工期评定；5、护理期评定；6、营养期评定。被告恒邦财产保险股份有限公司亦申请对原告赵朝阳治疗期间产生的医疗费与交通事故是否存在关联性、因交通事故直接损害造成的合理医疗费内的非医保用药、住院时间的合理性进行鉴定。根据双方的申请，本院委托鉴定机构进行鉴定，但鉴定机构均以超出技术能力范围予以退回。重审中，根据原告的申请本院作出了先予执行裁定，被告恒邦财产保险股份有限公司按裁定履行,已于2019年1月9日先予支付理赔款20000元给原告。本院认为,（一）事故责任认定。此次交通事故，经大冶市公安局交通警察大队责任认定，原告赵朝阳负次要责任，被告李森炎负主要责任，对此，原告虽有异议，但并未提交确凿证据证明交警部门在事故责任认定中存在明显错误。大冶市公安局交通警察大队根据调查取证对此次交通事故作出的责任认定事实清楚，证据充分，本院对该责任认定依法予以采信,该责任认定可以作为确定本案民事损害赔偿责任的依据，对原告因本案交通事故造成的各项损失，由机动车一方承担80％，原告自行承担20％。原告对大冶市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定不服，以大冶市公安局为被告提起行政诉讼的处理结果不影响本案民事责任认定。（二）发生交通事故造成医疗费用、人身伤亡和财产损失的由保险公司在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿，不足部分,由保险公司根据保险合同在商业三者险限额范围内，按照事故各方的过错比例分担责任予以赔偿。本案事故车辆在恒邦财产保险股份有限公司投保了交强险和商业第三者责任险，恒邦财产保险股份有限公司应在交强险范围内承担医疗费用10000元,对超出该部分的医疗费用在商业三者险限额范围内按保险合同承担70%，车辆所有人奉新县顺和汽车租赁有限公司及事故责任人李森炎承担10％。恒邦财产保险股份有限公司应在交强险限额110000元范围内承担误工费、护理费、交通费等损失。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害的，可以依照法律和保险合同的规定直接向该第三者赔偿保险金。被告恒邦财产保险股份有限公司提出被告李森炎驾驶的肇事车辆属超载，应免赔10%，因事故车辆办理了商三不计免赔险，被告恒邦财产保险股份有限公司该意见本院不予采纳。（三）原告因伤损失的认定1、医疗费。原告受伤当日在大冶市人民医院门诊4487.03元、转往中国人民解放军广州军区武汉总医院门诊及住院治疗的费用59114.66元、华润武钢总医院作治疗检查1200元、2016年2月在大冶市人民医院住院治疗的费用127.66元，合计64929.35元，应予认定（其中李森炎支付43248.52元，原告自已支付21680.83元）。在武汉住院治疗出院后,至原审判决前,原告陆续门诊治疗花费合计27730.07元,其中用于胃病、肝病、心血管疾病、男性功能检查治疗及无正规医疗发票或无发票的费用合计11005.06元，以上疾病是否与交通事故损害存在关联原告不能举出证据予以证明，本院不予支持，其余门诊费用16725.01元本院予以认定。2016年8月20日、2017年3月25日原告在大冶市中医医院住院治疗，2018年9月30日、2019年1月12日在大冶市人民医院住院治疗，以上四次住院治疗共计花费19086.32元，原告自费部分为4522.60元，没有证据证明以上治疗与交通事故造成的损害具有关联性，不予认定。原审判决后，2018年8月14日至2019年4月30日,原告陆续门诊治疗花费合计13389.89元,没有证据证明以上治疗与交通事故造成的损害具有关联性，不予认定。被告恒邦财产保险股份有限公司对原告治疗期间产生的医疗费与本次事故是否存在关联性、非医保用药、外出住院治疗及住院时间的合理性提出异议，但没有举出证据证明。本案医疗费用以本院核定为准。2、关于误工费。原告误工期虽无鉴定依据，但原告第一次住院诊断的伤情包含颈脊髓损伤并不全瘫、颈椎椎体骨挫伤、急性颅脑损伤脑震荡、腰椎间盘突出症，需要休养恢复，根据临床治疗情况综合评定，本院酌情认定原告误工期间从受伤之日起计算365天。原告主张按建筑工人的标准计算误工费,但未举出证据证明其受伤前系建筑行业从业人员,其庭审中陈述其系在物业公司从事建筑事项，对其误工费标准可以按照重审庭审前上一年度即2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入标准38897元计算，误工费为38897元；3、关于护理费。本院认定的与本案具有关联的住院时间为47天，其中有护理医嘱的45天认定为护理期间。被告李森炎已支付其中22天的护理费3400元据实计算，其余23天按2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业人均年平均工资收入标准38897元计算为2451.04元（38897元/365天×23天），护理费总计认定5851元。4、关于交通费,原告诉求是5460元，提交的票据为5319元，根据认定的治疗情况，酌情认定2500元；5、关于住院伙食补助费。原告住院治疗时间本院认定47天，可以计算住院伙食补助费。原告请求按100元/天符合规定，依法计算为4700元（100元/天×47天）；6、原告主张的住宿费700元，根据认定的治疗情况，酌情认定350元。原告主张的通迅费、生活杂费、小孩抚养费、精神抚慰金，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告主张后期治疗费和误工费，但没有提交证据证实其后期需要治疗及由此可能产生的误工，对其该项主张本院不予支持。原告主张的鉴定费4080元，应凭据自行前往鉴定部门退转。综上，原告的损失医疗费81654.36元、住院伙食费4700元、住院期间护理费5851元、交通费2500元、误工费38897元、住宿费350元，共计认定133952.36元，被告恒邦财产保险股份有限公司应在交强险范围内承担医疗费、住院伙食补助费10000元,对超出该部分的医疗费、住院伙食补助费在商业三者险限额范围内按主责承担70%即53448.05元，被告奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎承担10％即7635.44元，原告赵朝阳自行承担15270.87元。住院期间护理费5851元、交通费2500元、误工费38897元、住宿费350元，合计47598元，未超出交强险限额范围，全部由被告恒邦财产保险股份有限公司承担。原告总计可获赔118681.49元，被告李森炎已垫付的医疗费43248.52元、已支付的护理费3400元、已支付原告人民币12000元合计58648.52元，应从中予以扣减，原告还应获赔60032.97元，由保险公司直接赔付。被告李森炎已垫付的费用扣除其应承担的7635.44元，其余51013.08元由保险公司直接支付被告李森炎。2016年2月3日,被告李森炎付给赵朝松的14000元,因原告赵朝阳不予认可,本院不予认定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告恒邦财产保险股份有限公司应于本判决生效之日起三日内赔付原告赵朝阳人民币60032.97元，扣除恒邦财产保险股份有限公司先予执行给付的20000元，还应赔付原告赵朝阳40032.97元；二、被告奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎应于本判决生效之日起三日内赔偿原告赵朝阳损失7635.44元；三、被告恒邦财产保险股份有限公司应于本判决生效之日起三日内赔付被告奉新县顺和汽车租赁有限公司51013.08元，该款直接支付被告李森炎；四、驳回原告赵朝阳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11800元，由原告赵朝阳负担10050元，被告奉新县顺和汽车租赁有限公司、李森炎负担1750元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  陈 红人民陪审员  胡晓玲人民陪审员  祁国良二〇一九年六月二十五日书 记 员  皮晓琦