广东省德庆县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1226民初636、641号原告：德庆华彩合成树脂有限公司，住所地广东省德庆县德城镇朝阳西路**，统一社会信用代码91441200707518006H。法定代表人：彭之文，该公司董事长。委托代理人：陈嘉莉，该公司员工。被告：罗玉玲，女，1985年6月27日出生，住广东省兴宁市，委托代理人：宁支雄、魏明雄，广东联翔律师事务所律师。原告德庆华彩合成树脂有限公司（以下简称华彩公司）诉被告罗玉玲劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月20日立案受理，[立案号：（2019）粤1226民初636号]；2019年5月21日，罗玉玲不服同一仲裁机关作出的仲裁裁决书，向本院起诉华彩公司劳动争议纠纷一案，本院予以受理[立案号：（2019）粤1226民初641号]。依照法律相关规定，上述两案并案审理，双方当事人互为原告和被告；为表述方便，本院将先起诉方当事人华彩公司列为原告，后起诉方当事人罗玉玲列为被告，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈嘉莉，被告罗玉玲及其委托代理人宁支雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华彩公司向本院提出诉讼请求：1、撤销裁决书第（一）项即“被申请人在本裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人违法解除劳动关系经济补偿二倍的赔偿金49772.5元。”的裁决；2、撤销裁决书第（二）项即“被申请人在本裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人没有提前一个月通知申请人解除劳动关系的代通知金4977.25元。”的裁决；3、撤销裁决书第（三）项即“被申请人在本裁决生效之日起五日内，一次性支付申请人2019年3月份工资1744.02元。”的裁决；4、要求被告退还原告销售提成8724.62元。事实和理由：一、基本事实：2019年3月11日，原告华彩公司因“被申请人在工作期间，违背了公司聘用原则、严重失信于公司、使公司产生重大经济损失”为由，根据签订的劳动合同解除与终止的条件中第26条（4）项严重失职、营私舞弊、职务侵占公司财产，依法解除劳动合同。1、原告根据被告罗玉玲2018年11月7日订单差错，2018年12月12日订单差错（原告给予被告工处罚通告，并进行公示，被告拒绝签名），2019年2月20日的订单差错，以及日常的工作态度和工作表现，经多次培训教育，屡不改进的情况。并结合以下事件，原告依法与被告罗玉玲解除劳动关系。2、2019年3月5日，因江西省信来物产进出口有限公司业务员来访原告工厂参观，向原告提及是江西省信来物产进出口有限公司主动联系原告咨询并开展业务的，并非被告罗玉玲主动联系的业务。因此原告对被告的诚信产生了质疑。原告向被告名下主动联系的客户进行取证，取证中，被告名下主动联系的客户：ILKWANGCO.LTD反馈，ILKWANGCO.LTD是主动向原告咨询的业务，并非被告主动找的客户。根据原告2014年-2019年的工资发放记录，以及原告的销售提成办法：被告主动联络，完全独立开发的客户，提成额度：100元/吨；客户主动联络来的客户，提成额度：50元/吨。原告主动与被告进行沟通协调，被告坚持江西省信来物产进出口有限公司和客户ILKWANGCO.LTD是被告主动联络，独立开发的客户。经取证，证明被告已违背了原告的聘用原则、严重失信于公司；3、因原告财务错发了广州市帝天印刷材料有限公司的提成，被告多领了原告的提成，原告主动与被告沟通协商，被告拒绝退还原告错发提成，原告结合被告的工作表现和工作态度，原告劝被告主动离职，被告答复不会主动离职。综合被告的工作态度和表现，原告最终根据与被告于2017年3月12日签署的[德庆华彩合成树脂]有限公司劳动合同，被告违反了劳动合同中第26条（4）项严重失职，营私舞弊、职务侵占公司财产，原告依法与被告人解除劳动合同。二、1、仲裁委员会认为：原告于2019年3月11日作出《解雇通知书》，其解雇理由是“因你在工作期间，违背了公司聘用原则、严重失信于公司、使公司产生重大经济损失”而解除劳动合同关系。原告提供2019年版《员工手册》生效日期是2019年3月1日（已取代2015年版的《员工手册》），并没有提供该《员工手册》经合法程序制定和被告经过培训并签名确认知道其中内容的证件，违反《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定。原告在没有证件证明对公司产生重大经济损失的情况下，就依据《员工手册》第八页上的第七条第一款第三项规定而解除劳动合同关系，应承担举证不利后果。原告对仲裁委员的认定表示不认同。原告是根据原告与被告签订的劳动合同中，劳动解除与终止的条件中，第26条（4）项严重失职，营私舞弊、职务侵占公司财产，依法解除劳动合同。并不是根据2019年版《员工手册》与被告解除劳动合同。综上所述，特向贵院申请依法撤销仲裁裁决书第（一）项、第（二）项的裁决；2、仲裁委员会认为：被告3月份向原告提供了正常劳动，原告应当按时足额支付被告劳动报酬。工资构成为正常工作时间工资2450元+销售提成。被告付出正常劳动11天，工资为1239.08元（2450元/月÷21.75天×11天），提成为504.94元。事实是，被告2019年3月份的正常劳动时间是6.5天，详细可见原告提供的考勤记录。被告人3月份在原告单位工作截止时间是3月11日，其中有3月2日、3日、9日、10日周末是休假的，3月6日被告调休了3月8日妇女节的半天假期。因此被告2019年3月份正常劳动时间是6.5天，原告按7天劳动时间计算，正常工资构成：正常工作时间工资2450元+销售提成。被告付出正常劳动7天，工资为788.51元（2450元/月÷21.75天×7天），提成为504.94元，合计工资：1293.45元。原告3月份为被告代缴社保费用：955.52元，单位承担部分：660.06元，个人承担部分：295.46元。因此，被告需支付其3月份个人部分社保费：295.46元。被告2019年3月份实发工资为：788.51元（工资）+504.94元（提成）-295.46元（个人社保费）=997.99元。因此，原告向贵院申请撤销裁决书第（三）项的裁决。3、因原告财务错把广州市帝天印刷材料有限公司的提成：6974.62元发给被告罗玉玲，被告也认同该提成不属于被告本人，而属于原告江勇军先生，但被告却不同意退还原告多发的6974.62元提成金额。现原告向贵院申请：要求被告退还原告错发提成：6974.62元。4、江西省信来物产进出口有限公司和ILKWANGCO.LTD客户并非被告自动联络，独立开发的客户，现原告向贵院申请：要求被告退还原告多发江西省信来物产进出口有限公司和ILKWANGCO.LTD客户提成：1750元。5、关于提前一个月的代通知金的撤销理由：本案不属于《劳动合同法》中有关支付提前一个月代通知金的情形，仲裁委员会裁决原告支付代通知金属于适用法律错误，请求法院依法予以纠正。三、原告根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，当事人对裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。现原告特向仲裁委员会所在地的人民法院申请撤销裁决：《德庆县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书德劳人仲案非终字[2019]18号》第一、二、三项的裁决。被告罗玉玲对原告华彩公司的起诉，辩称：原告提出的诉讼请求没有事实法律依据，请法庭依法予以驳回。就本案被告罗玉玲也起诉了原告华彩公司，对于我方提交的诉状，请法院予以支持。被告罗玉玲向本院提出诉讼请求：1、判令原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金69598.9元；2、判令原告支付被告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金6242.38元；3、判令原告支付被告带薪年休假工资25830.5元；4、判令原告支付被告少发2018年10月-2019年2月的销售提成7916.75元；5、判令原告支付被告2018年年底应发福利1900元；6、判令原告支付被告2019年3月1日-3月11日的工资和提成共3069元；7、判令原告支付被告2019年3月12日至法院判决书生效期间的工资（按月工资底薪2450元计算）；8、请求判令原告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年3月14日，被告入职原告处工作，2014年3月14日，被告与原告签订《劳动合同》，合同约定：合同期从2014年3月14日起至2017年3月13日止，工作岗位为文职，工作时间为每天8小时。劳动合同期限届满后，2017年3月13日，双方续签《劳动合同》，合同约定：劳动合同期限从2017年3月13日起至2020年3月12日止，工作岗位为销售。2018年3月至2019年2月被告在原告处的工资构成为底薪2450元+销售提成。2019年3月11日，原告以被告违反公司聘用原则、严重失信于公司、使公司产生重大经济损失为由，在未经过任何合法程序的情况下，违法解除与被告签订的《劳动合同》，强行与被告终止劳动关系。被告于2019年3月12日正常打卡上班，但原告拒绝被告进厂上班，致使被告至今无法在原告处上班。至原告解除劳动合同时，被告在原告的工作年限为5年。被告在原告工作5年期间，原告未让被告带薪休假。原告解除劳动合同未提前一个月通知,少发被告2018年10月-2019年2月的销售提成共计7916.75元,未支付被告2018年年底应发福利1900元及被告2019年3月1日-11日的工资和提成共3069元。被告在劳动合同解除前12个月的平均工资为6242.38元。因原告的违法行为严重侵害被告的合法权益。被告为维护自身的合法权益，于2019年3月19日向德庆县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。现被告不服德庆县劳动人事争议仲裁委员会2019年5月5日作出的德劳人仲案非终字【2019】18号仲裁裁决，特向贵院提起诉讼，望支持被告的诉讼请求：1、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金69598.9元，赔偿金计算方式：被告劳动关系解除前12个月的平均工资为6242.38，再结合原告应支付的年休假工资，被告的月平均工资为：[6242.38＋（6242.38÷21.75×10天×300%）÷12]=6959.89，原告应支付的违法解除劳动关系的赔偿金为6959.89×5×2倍=69598.9元。2、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，原告支付被告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金6242.38元。3、根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告支付被告带薪年休假共计30天的工资：6242.38元/月÷21.75天×30天×300%=25830.5元。4、原告少发被告2018年10月-2019年2月的销售提成共计7916.75元，具体为：2018年10月少发1960.75元、2018年11月少发1630元、2018年12月少发2037元、2019年1月少发1263元、2019年2月少发1026元；5、原告未支付被告2018年年底应发福利1900元；6、原告未支付被告2019年3月的工资3069元：2450÷21.75天×11天+提成1830元。7、判令原告支付被告2019年3月12日至法院判决书生效期间的工资（按月工资底薪2450元计算）；8、原告承担本案诉讼费。原告华彩公司对被告罗玉玲的起诉，辩称：被告于2014年3月14日进入原告处工作，工作岗位为文职工作，合同期从2014年3月14日起至2017年3月13日止，2017年3月13日，双方续签，工作岗位为销售部工作，合同期限为2017年3月13日起至2020年3月12日止。1、原告不存在违法解除被告的情形，不需支付赔偿金。被告存在违反双方签订的劳动合同中第27条第（3）项严重违反甲方规章制度或员工手册；第（4）项严重失职、营私舞弊、职务侵占公司财产；以及劳动合同法第39条之二、之三条规定，原告属于合法解除劳动合同。2、即使最终认定违法解除合同，正确的违法解除合同赔偿金计算应为：确定月平均工资：前12个月工资总额为：59727.07元，平均工资为4977.26元。确定经济补偿金：因被告与原告签订了两份劳动合同，第一份劳动合同已经终止，不需要支付经济补偿金，由第二份劳动合同开始计算：2×4977.26=9954.52元。确定违法解除合同补偿金：9954.52×2=19909.04元。3、该案件不属于未提前一个月通知解除劳动合同的情形，不需要支付代通知金。4、对于带薪年休假，原告不同意该项请求，被告已经享受过带薪年休假待遇了。5、原告不存在少发被告提成的情形，被告所谓的销售提成所提供的证据都是其单方面制作的，原告方不许认可，全部没有事实依据。6、原告不存在应发福利费给被告的情形，年底应发福利是根据公司的经营状况，根据每一个劳动者的劳动表现发放的，并不是一个固定的支付项目。7、原告不存在未发被告三月的工资的情形，被告三月份的工作天数为：6.5天。其中3月8日妇女节，带薪假期0.5天。因此，三月份的工资：2450/21.75×7=788.5元+504.94元（3月份提成）-295.46元（单位代扣三月份社保费）=997.99元。因被告需退还原告错发提成：6974.62元，以及营私舞弊、职务侵占公司财产所得的1750元，合计金额：8724.62元，因此三月份工资已抵扣了被告错发的提成，不存在未发被告三月的工资的情形。8、3月12号至判决书期间的工资，因为该期间被告未提供劳动，不应发放工资，且其一方面主张劳动关系已被我方违法解除，一方面又主张工资互相矛盾。9、对于被告请求判令原告承担本案诉讼费，原告不同意该项请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2014年3月14日，被告到原告处工作，从事文职工作，并签订书面劳动合同，合同期限从2014年3月14日起至2017年3月13日止。2017年3月13日，双方续签劳动合同，工作岗位调整为销售部工作，合同期限从2017年3月13日起至2020年3月12日止，并约定被告的工资构成为2450元+销售提成。2018年12月12日，因被告统计公司订单报表出错，原告对被告进行处罚通告一次。2019年3月11日，原告以被告在工作期间违背了公司聘用原则，严重失信于公司，使公司产生了重大的经济损失为由，作出解雇通知书给被告，告知双方正式解除劳动关系，原告不作任何经济赔偿，自2019年3月11日17时30分起生效。原告没有向被告发放2019年3月1日至3月11日的工资及销售提成504.94元，但代缴了被告的社保费用295.46元。合同解除后，被告于向德庆县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1、裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金69598.9元；2、裁决原告支付被告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金6242.38元；3、裁决原告支付被告带薪年休假工资25830.5元；4、裁决原告支付被告少发2018年10月-2019年2月的销售提成7916.75元；5、裁决原告支付被告2018年年底应发福利1900元；6、裁决原告支付被告2019年3月的工资和提成共3069元。德庆县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，原、被告双方存在劳动合同关系，受法律保护，依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规的相关规定，于2019年5月5日作出德劳人仲案非终字（2019）18号仲裁裁决书，裁决：一、原告在本裁决生效之日起五日内，一次性支付被告违法解除劳动关系经济补偿二倍的赔偿金49772.5元；二、原告在本裁决生效之日起五日内，一次性支付被告没有提前一个月通知被告解除劳动关系的代通知金4977.25元；三、原告在本裁决生效之日起五日内，一次性支付被告2019年3月份工资1744.02元；四、驳回被告的其他仲裁请求。裁决作出后，原、被告不服该裁决，向本院起诉，提出上述诉讼请求。另查明，被告在离职前十二个月的总工资为59727.07元，即前十二个月的平均工资为4977.25元。原告在2015年-2019年春节期间，实行法定假日与年休假、调休假连休的方式进行休息，并以书面通知的形式张贴在公告栏处。以上事实，有原告提供的工资表、劳动合同、处罚通知书、2015年-2019年春节放假通知、德劳人仲案非终字（2019）18号仲裁裁决书等，本院予以确认。原告提供的被告订单差错证据，只能证明被告在发生订单邮件时出错，但没有提供其他证据证实被告的行为对原告造成了严重的经济损失，因此原告提供订单差错的证明内容，本院不予确认。原告提供江西省信来物产进出口有限公司和ILKWANGCO.LTD的证明，是在解雇被告后取得的，本院不予确认。原告提供的销售提成办法，被告在办法出台后的工资发放时被告已签领确认，应视为被告对该销售提成办法的确认，故本院予以认可。原告的提成发放表及被告的工资表计算均按原告销售提成办法进行计算，被告没有提供证据证明其不合法性，故本院予以确认。对于被告提供的2018年3月-2019年2月月收入情况、提成发放明细表、2019年3月未发提成表均是被告单方制作，而且提成的计算标准亦不是按照原告的销售提成办法计算，故本院不予认可。本院认为：本案为劳动争议纠纷。原告于2014年3月14日与被告建立劳动关系，劳动者的合法权益受法律保护。本案双方当事人争议的焦点为：一、原告解除劳动合同是否合法的问题；二、被告要求原告支付各项损失是否合理的问题；三、原告请求被告返还销售提成8724.62元是否合理的问题。首先是原告解除劳动合同是否合法的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，原告以被告违背了公司聘用原则，严重失信于公司，使公司产生了重大的经济损失为由解除劳动合同。被告在制作报表过程中出错，只是文书工作过失，并没有造成原告的重大经济损失，原告对此事亦已对被告进行公开处罚处理。而原告称被告的客户是客户主动联系的，而不是被告主动联系的客户，没有提供足够的证据证实，本院不予认可。被告上述行为并不属于严重违反公司规章制度、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的行为，不能成为原告解除劳动合同的法定理由，原告可通过批评教育或者调整其岗位方式予以解决。因此，原告以被告违背了公司聘用原则，严重失信于公司，使公司产生了重大的经济损失为由，单方解除劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十八条的规定，应承担违法解除劳动合同的民事责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，原告依法应当向被告支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。被告在原告单位工作年限为5年，其被违法解除劳动合同前12个月平均工资为4977.25元，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金为49772.5元（4977.25元×5×2）。被告请求原告支付违法解除劳动合同赔偿金69598.9元的主张，合理部分予以支持，不合理部分不予支持。其次是被告要求原告支付各项损失是否合理的问题。1、对于被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，要求原告支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金的问题，该条规定是适用于合法解除双方的劳动合同的情形，被告已经要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金，不能同时请求原告基于合法解除劳动合同而支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金，故被告该项主张，理据不足，本院不予支持。2、被告要求原告支付带薪年休假工资的问题。由于原告春节放假期间，已通过公告栏形式告知劳动者春节放假实行法定假日与年休假、调休假连休的方式进行休息，被告亦一直没有提出异议，亦未提供证据证实其5年来未休年休假，故被告请求原告支付带薪年休假工资的主张，理据不足，本院不予支持。3、关于被告请求原告支付少发2018年10月-2019年2月的销售提成的问题。被告在职期间已签领2018年10月-2019年2月的工资，其清楚知道该工资构成情况，应视为其确认该段时间被告应领取的销售提成，现被告按照有别于公司销售提成办法的计算标准计算其销售提成，认为原告少发了其销售提成，没有事实依据，对于被告该项主张，本院不予支持。4、关于被告请求原告支付2018年年底应发福利1900元的问题，该年底福利是原告根据劳动者一年的工作表现而发放的，不是固定的劳动报酬组成部分，劳动合同亦没有具体约定该福利是属于必须发放的项目，因此，被告该项主张，没有法律和事实的依据，本院不予支持。5、关于被告请求原告支付2019年3月1日至3月11日的工资和提成共3069元的问题。由于被告在2019年3月1日至3月11日之间向原告提供了正常劳动，原告应按时足额支付被告的劳动报酬。被告的工资构成是正常工作时间工资2450元+销售提成，被告付出正常劳动11天，工资为1239.08元（2450元/月÷21.75天×11天），提成504.94元，扣除原告已代缴被告的自费社保部分295.46元，故原告应一次性支付被告2019年3月1日至3月11日之间的工资共1448.56元（1239.08元+504.94元-295.46元），被告请求原告支付2019年3月份工资共3069元，合理部分本院予以支持，不合理部分不予支持。6、关于被告要求原告支付2019年3月12日至法院判决书生效期间的工资的问题，由于被告该项请求在劳动仲裁期间未进行申请，未经过劳动仲裁的程序，故被告该项请求，本院予以驳回。最后是原告请求被告返还销售提成8724.62元是否合理的问题。对于原告称错发了广州市帝天印刷公司的客户提成给被告，但原告从2016年10月开始已将该客户的销售提成发放给被告，在2016年10月至被告离职期间，原告一直没有提出过异议，双方已签领确认长达两年多，而原告亦没有提供证据证实该客户的销售提成属于他人所有，故原告请求被告返还销售提成8724.62元的主张，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告德庆华彩合成树脂有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付被告罗玉玲违法解除劳动关系经济赔偿金49772.5元；二、原告德庆华彩合成树脂有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付被告罗玉玲2019年3月工资1448.56元；三、驳回原告德庆华彩合成树脂有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告罗玉玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案合并受理费10元，由原告德庆华彩合成树脂有限公司负担5元，由被告罗玉玲负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于肇庆市中级人民法院。审判员 谢 滢二〇一九年六月二十八日书记员 徐晓锴