四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0129民初225号 原告（被告）：成都花水湾樱花柏栎酒店有限责任公司，住所地四川省大邑县花水湾镇武城街2号。 法定代表人：徐若晞，执行董事。 委托诉讼代理人：朱世健，四川果然律师事务所律师。 被告（原告）：侯强，男，*年*月*日出生，汉族，住四川省大邑县。 委托诉讼代理人：孙彬，四川国金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王建，四川国金律师事务所律师。 原告（被告）成都花水湾樱花柏栎酒店有限责任公司（以下简称樱花柏栎酒店）与被告（原告）侯强劳动争议纠纷一案以及被告（原告）侯强不服同一仲裁裁决与原告（被告）樱花柏栎酒店劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，经审查，樱花柏栎酒店起诉在前，故本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，裁定侯强与樱花柏栎酒店劳动争议纠纷一案并入樱花柏栎酒店与侯强劳动争议纠纷一案进行审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）樱花柏栎酒店的委托诉讼代理人朱世健，被告（原告）侯强的委托诉讼代理人孙彬、王建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）樱花柏栎酒店向本院提出诉讼请求并辩称：判决樱花柏栎酒店不向侯强支付解除劳动合同赔偿金70047元。事实和理由：侯强与樱花柏栎酒店之间的劳动争议纠纷案,经大邑县劳动人事争议仲裁委员会审理认定，樱花柏栎酒店虽与侯强签订劳务承包合同，但未实际履行,双方建立的仍是劳动关系。因此侯强与樱花柏栎酒店的劳动关系从2011年6月起至2018年10月止，裁决由樱花柏栎酒店支付侯强经济赔偿金70047元，属事实认定错误而做出的错误裁决。 被告（原告）侯强向本院提出诉讼请求并辩称：判令樱花柏栎酒店支付2018年10月工资9272元、违法解除劳动合同的赔偿金139080元（7.5月×2×9272元/月）、未签订书面劳动合同的二倍工资92720元（10月×9272元/月）。事实与理由：侯强自2011年5月起应聘至樱花柏栎酒店工作，工作岗位为厨师长。双方多次签订一年期、两年期的劳动合同，最后一次签订劳动合同期限为2016年1月至2017年12月。2018年1月起，原告继续从事原工作，工资待遇未变。2018年10月12日，侯强接樱花柏栎酒店通知，樱花柏栎酒店已经安排其他厨师接手工作，要求侯强退出工作岗位。次日，樱花柏栎酒店要求侯强离开，解除劳动合同，双方产生纠纷。侯强起诉前12个月的平均工资为9272元/月。2018年12月5日，侯强申请仲裁，请求裁决樱花柏栎酒店支付其违法解除劳动合同的赔偿金和未签订书面劳动合同的二倍工资。大邑县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决樱花柏栎酒店支付违法解除劳动合同的赔偿金70047元、2018年10月1日至12日工资2576.40元，驳回侯强的其他仲裁请求。 经审理查明，侯强于2011年7月与成都花水湾中旅樱花宾馆有限责任公司建立劳动关系，工作岗位为厨师。2016年1月1日，成都花水湾中旅樱花宾馆有限责任公司与侯强签订劳动合同，载明合同期限为2016年1月1日至2017年12月31日、工作岗位为厨师长等。2016年11月，“成都花水湾中旅樱花宾馆有限责任公司”变更名称为“成都花水湾樱花柏栎酒店有限责任公司”。2018年1月10日，樱花柏栎酒店与侯强签订厨房劳务承包合同，合同期限：2018年1月1日至2018年12月31日。2018年10月12日，樱花柏栎酒店提出与侯强解除劳务承包合同，双方发生争执，后侯强未再回樱花柏栎酒店工作。2018年12月5日，侯强向大邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决樱花柏栎酒店支付其违法解除劳动合同的赔偿金139080元、未签订书面劳动合同的二倍工资111264元、2018年10月工资9272元。2019年1月17日，大邑县劳动人事争议仲裁委员会裁决樱花柏栎酒店支付侯强违法解除劳动合同的赔偿金70047元、2018年10月1日至12日工资2576.40元，驳回了侯强的其他仲裁请求。樱花柏栎酒店与侯强均不服该仲裁裁决，向本院起诉。 另查明，2018年1月至9月，樱花柏栎酒店按月发放侯强工资，2018年10月未向侯强发放工资；其中2018年9月侯强出勤17天、考勤工资3229.37元。樱花柏栎酒店从2011年7月起为侯强缴纳社会保险至2018年10月。 审理中，双方对侯强离开樱花柏栎酒店前12个月发放至侯强银行账户内的月平均工资为4669.56元无异议。侯强主张按照其平均工资计算经济赔偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资、2018年10月工资。侯强向本院举证录音材料，拟证明樱花柏栎酒店与侯强于2018年10月12日解除劳动合同，并于次日要求侯强离开工作岗位，不再上班。侯强还向本院提交了殷某某的银行账户交易明细，拟证明侯强的部分工资发放至殷某某的银行账户。本院在询问侯强时，侯强陈述殷某某系其配偶，也系樱花柏栎酒店员工。 以上事实，有大邑县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书、送达证明，缴纳社会保险信息，劳务承包合同，劳动合同，银行账户流水信息，接（报）处警登记表、情况说明，录音，樱花柏栎酒店的工资表、员工信息档案，询问笔录、庭审笔录等予以佐证。 本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位在法定期限内与劳动者订立书面合同是《中华人民共和国劳动合同法》规定的强制性义务，因未订立书面劳动合同的二倍工资性质应属于惩罚性赔偿金并非劳动报酬，故依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，该二倍工资的仲裁时效从劳动者知道或者应当知道权利被侵犯时起计算一年，对于“知道或者应该知道权利被侵害之日”的理解应为侵权行为的发生之日，而非终结之日。签订劳动合同的时间以及不签订劳动合同应当承担法律责任是以“自用工之日起”为起算点；根据樱花柏栎酒店的员工信息表及侯强的社会保险信息，侯强与樱花柏栎酒店于2011年7月建立劳动关系，现侯强请求樱花柏栎酒店支付未签订书面劳动合同的二倍工资，已过仲裁时效，本院不予支持。 双方签订的书面劳动合同于2017年12月31日到期后，虽签订劳务承包合同，但樱花柏栎酒店仍按月支付侯强工资，并对侯强进予以考勤、为侯强缴纳社会保险，可以认定侯强与樱花柏栎酒店仍存在劳动关系。用人单位解除与劳动者的劳动合同，应与劳动者协商一致或提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资。樱花柏栎酒店于2018年10月12日解除与侯强的劳务承包合同后，拒绝侯强工作，樱花柏栎酒店的该行为属于违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，樱花柏栎酒店应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向侯强支付赔偿金。侯强主张樱花柏栎酒店发放至殷某某银行账户内的工资亦属于侯强的工资，由于殷某某也是樱花柏栎酒店的员工，侯强的该主张无证据证实，本院不予支持。双方对侯强离开樱花柏栎酒店前12个月发放至侯强银行账户内的月平均工资为4669.56元无异议，本院予以确认。侯强在樱花柏栎酒店的工作时间为2011年7月至2018年10月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；故樱花柏栎酒店应支付侯强赔偿金70043.40元（4669.56元/月×7.5月×2）。2018年10月，侯强工作12天，樱花柏栎酒店未支付侯强工资，侯强请求樱花柏栎酒店支付尚欠工资，符合法律规定，樱花柏栎酒店未就仲裁裁决其支付侯强2018年10月工资2576.40元提起诉讼，视为樱花柏栎酒店对此无异议，故樱花柏栎酒店应支付侯强工资2576.40元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告（被告）成都花水湾樱花柏栎酒店有限责任公司在本判决生效之日起二十日内支付被告（原告）侯强72619.80元。 二、驳回被告（原告）侯强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费共计20元，减半收取计10元，由原告（被告）成都花水湾樱花柏栎酒店有限责任公司、被告（原告）侯强各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 王 敏 二〇一九年六月二十八日 书记员 喻丽正