海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2019）琼0271民初1482号原告：广州安星建材有限公司，住所：广州市南沙区金环街3号越鸿都会广场（自编号7-5号商业楼）1807房（仅限办公用途）。法定代表人：赵积元，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵国军，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：尹成宗，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司，住所：三亚市解放三路衍宏现代城606室。法定代表人：黄进智，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李国森，男，该公司员工。委托诉讼代理人：蔡辉，男，该公司项目经理。原告广州安星建材有限公司（以下简称安星公司）与被告三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司（以下简称景龙华昌公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告安星公司的委托诉讼代理人赵国军、尹成宗，被告景龙华昌公司的委托诉讼代理人李国森、蔡辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安星公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付剩余工程款467408元；2.判令被告向原告支付因逾期支付工程款而产生的违约金149650.30元;3.判令被告承担原告因本案实际支出的律师费30000元;4.本案的诉讼费、诉讼保全费等由被告承担。事实和理由：2018年8月26日，被告与原告签订了《海韵健康体验馆装饰工程GRG加工安装合同》（以下简称加工安装合同），约定由原告分包海南三亚半岭温泉中心海韵健康体验馆装饰工程中的GRG安装工程，工程内容:GRG造型天花及造型墙面、GRG家具台供货及安装;工期:50天;报价:材料总价892682元，安装人工总价281830元，合计总价暂定为1174500元，合同工程量均为暂估，总价以按深化确认下单见光展开面积为准进行结算(法兰边不计算面积);同时合同对付款进度进行了明确约定。2018年9月7日，被告与原告以《关于三亚海韵健康体验馆GRG增加区域联系函》的形式对合同外增加施工区域进行了约定。双方暂定工程量增加金额为65561元，并约定工程量按实结算。2018年9月8日，被告与原告以《关于三亚海韵健康体验馆GRG抢工工程联系函》的形式约定将工期由50天改为2018年9月25日安装及补缝处理完。被告2018年8月30日支付了预付款，2018年8月31日首批深化图纸经被告签字确认，2018年9月25日安装及补缝处理完毕。安装完工后，原告提请被告组织验收。2018年9月27日，被告负责本项目审计工作的钟先生经现场核实后在《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》上签字确认工程量。2018年9月29日，被告负责本项目的技术负责人黄明彬和项目经理蔡辉到现场验收，同意按实际工程量进行结算，并分别在《三亚海韵健康体验中心GRG项目完工确认单》签名确认。根据被告确认的工程量计算，被告应付工程款总额为1496503.44元，截止到发函之日，被告仅支付984200元。在已付的进度款中，被告也存在多次逾期支付的情形，并未严格按照合同期限支付款项，应当承担相应的违约责任。由于项目工期紧张，在原告安装过程中，油漆班组已提前进场，至2018年9月28日已完成底漆工作。2018年9月29日被告项目经理蔡辉在对原告工程验收时，要求原告留补缝修补工在现场配合油漆班组补缝，补缝修补工协助油漆班组完成补缝工作后经被告现场负责人同意才撤场。原告认为，加工安装合同及相关附件是被告与原告的真实意思表示，合法有效，双方应当恪守。原告完工后第一时间向被告提交了结算资料，被告和原告双方进行了验收，也确认了原告的工程量和工程质量，事实上下一道工序的油漆班组都已完成施工。按照合同约定，被告应支付到结算款的97%即1451608元，但被告只支付了984200元，剩余467408元被告一直拖欠至今。被告的拖欠行为已构成违约，严重影响了原告的正常经营。景龙华昌公司辩称，不认可原告的诉求。虽然工程量已经确定，单价固定，但没有经过双方现场结算签字确认结算总金额，不能单凭一方确认作为结算依据。我们也给原告发送律师函进行结算，但是原告没来，剩余的款项不能支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.完工时间、结算时间、付款期限的认定。安星公司提交证据7《三亚海韵健康体检中心GRG项目完工确认单》、证据12微信聊天记录以及证据14《照片》，以证明原告于2018年9月25日按期完工。被告对《照片》的真实性、关联性、合法性（三性）不认可，因为不是2018年9月25日的照片，而对其他证据的三性予以认可，但证据7的完工时间应以被告修改完工时间“2018年9月28日”后签字确认的为准，微信聊天记录并没有确认竣工。本院对原告提交的前两项证据的三性予以认可，对《照片》的关联性、证明效力不予认可，该证据并不能证明2018年9月25日已完工，并根据原告提交前述确认单给被告的时间是2018年9月28日以及被告确认完工时间，认定完工时间为2018年9月28日。据此，根据双方签订的加工安装合同5.4结算时间节点约定，被告应在原告工作内容安装完工之日起15个工作日内进行结算，但合同5.3又约定结算方式为安装完成提交所有结算所需要资料进行竣工结算，根据本案中原告完工及提交竣工材料的时间不一致的实际情况，该两项条款约定存在结算时间冲突，再结合合同3.3付款方式也约定“安装完成乙方提交所有结算资料，甲方二周内组织GRG工程质量及安装验收并结算”，可见，原告提交竣工结算资料应是甲方结算的前提，其提交结算资料晚于完工时间，应自行承担结算时间推迟的后果。虽然被告承认其已于2018年9月29日完成验收，业主方于2018年11月15日验收，但认为双方至今并未结算。根据原告将竣工结算资料邮寄到被告的时间2018年10月21日，被告最晚应在2018年11月5日进行验收并结算。涉案工程的双方为原、被告，是否验收均应以被告的行为为准，即使约定业主的验收，原、被告仍应以双方约定的期限为准，现该验收及结算时间均已于2018年11月5日到期，业主逾期未验收对原告并不产生影响。根据合同付款时间的约定“验收合格支付到结算款的97%”，显然该款支付应以结算为前提，因此，付款期限应为结算当天即2018年11月5日。2.工程量及造价的认定。原告提交加工安装合同、《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》，以证明工程单价、工程量，被告认可原告主张的单价及工程款，但认为双方未结算而不认可工程总款。被告在收到原告结算材料后并未在结算期限内进行确认也未提出异议，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”，且原告提交的《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》与合同约定的单价一致，与双方确认的工程量一致，本院对此予以采纳，则安星公司总计应得工程款为1496503.44元。本院经审理认定事实如下：2018年8月26日，景龙华昌公司（甲方）与安星公司（乙方）签订加工安装合同，约定由安星公司就该海韵健康体验馆装饰工程GRC材料供货及安装，工程地点为海南三亚半岭温泉中心，工程内容为GRC造型天花及造型墙面、GRG家具台供货及安装。该合同中价格约定2.3报价明确：材料以见光展开面积计算（法兰边不计算面积）；合同工程量均为暂估，总价以按深化确认下单见光展开面积为准进行结算（法兰边不计算面积）。项目价格明细为：GRG墙面及天花造型1341㎡，合计总价1033161元；GRG定制家具台8件，合计总价126351元；GRG造型线44M，合计总价15000元。报价包含内容：材料费及安装费，报价不包含内容：包含但不限于货物起降设备及费用、主钢材及乙方GRG材料以外的其他材料制作和表明处理等现场脚手架水电等现场住宿及安装主材（钢材）费用。合同付款方式约定中载明本合同价款暂定总价为1174500元。合同第3.3付款方式载明“（1）定金支付方式：在双方签订本合同后的3个工作日内甲方向乙方支付合同总价18%作为定金，即200000元整作为预付款，乙方开始进场深化下单生产。（2）进度款支付方式：每批发货前支付到发货量材料总价的70%（乙方提供发货清单……），乙方开始同步进行安装施工，最后一批材料出货前支付到材料总价的85%，安装进度到50%支付到安装款的25%……。安装完成乙方提交所有结算资料，甲方二周内组织GRG工程质量及安装验收（甲方、业主、乙方三方验收）并结算；验收合格支付到结算款的97%，预留3%的质保金（安装完毕现场即可进行验收，验收合格即可交付油漆及表面处理施工队进行施工。因乙方材料、安装问题时，乙方无偿进行质保维护，1年质保期满后甲方支付3%质保金）”。双方约定工期为50天，同时约定工期计算及补偿“实际工期从收到甲方预付款及深化图纸确定签字起始计算工期（乙方图纸尽快提供甲方签字确定），……”。施工结算验收：甲方、业主、乙方三方验收。结算方式：按现场实际安装见光展开面工程量进行结算，安装完成提交所有结算所需要资料进行竣工结算，最终结算总价按合同总价下浮4000元整。结算时间节点约定：乙方工作内容安装完工之日起，甲方15个工作日内进行结算。乙方包施工的，应按照甲方要求施工；乙方安装完成后，甲方及时通知业主组织验收。安装完成后，板块接缝处、表明形成一致无接缝。合同第7条对违约进行了约定，包括质量达不到约定的，甲方有权退货。乙方施工达不到质量约定，乙方无条件返工；付款按双方约定付款未按期付款超期10天将视为违约付工程款千分之五违约金。此外，该条约定了合同保证：单方违约需要赔付对方工程款百分之十，违约及争议解决：因本合同产生争议，双方协商解决，协商不成的，由供货方所在地人民法院裁决，由此产生的律师费以及诉讼费，由败诉方承担。合同第8条对合同变更进行了约定：甲方在该单项项目竣工验收以前，可以依据工程施工图纸或者该项目工程总承包合同的变更为基础，向乙方发出书面变更洽商，以修正，取消或增添合同的任何部分，所发生的额外费用由提出方承担；乙方应根据甲方的变更要求积极地提出方案供甲方评价，甲方根据这种评价作出是否执行变更的书面洽商结果。这种书面洽商结果被认为是经双方协商同意对本合同的变更，构成本合同的有效组成部分，与本合同具有同等效力。此外，合同附件一《三亚半岭温泉展示中心报价明细表》载明暂定总价合计1174512元，折后总价为1170000元，并注明本报价最终数据按深化见光展开面积出图确定方案及下单量为准进行结算。如报价期间现场方案及数量变更，乙方按最新方案图纸进行重新核算报价……。2018年9月7日，安星公司向景龙华昌公司发送《关于三亚海韵健康体验馆GRG增加区域联系函》，载明在原合同外另增加施工区域，合计总增加工程量价值65561元，景龙华昌公司于2018年9月10日在该联系函上签字确认“情况属实，工程量按实结算”。2018年9月8日，安星公司向景龙华昌公司发送《关于三亚海韵健康体验馆GRG抢工工程联系函》，载明“2018.09.07施工总包单位蔡总及黄总亲临我司工厂与我司全体管理人员召开紧急赶工抢工会议：会议要求我司GRG提前9月25日安装及补缝处理完”，并提议因工期整体压缩到25天，预计额外产生费用225840元，抢工费用按照每车次发货前支付，发货次数4车，每车次支付56460元抢工费。景龙华昌公司当庭表示对前述函件均无异议。2018年9月27日，景龙华昌公司的工作人员在安星公司提供的《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》上签字确认“工程量已核”。2018年9月29日，安星公司向景龙华昌公司发送《关于三亚海韵健康体验馆GRG项目联系函》，表示其按甲方要求进行全力配合抢工，并于2018年9月25日按要求将所有货物抢出运输安装到现场，按期完工，要求于当日给付安星公司相应款项及完工结算，并注明本函当日内若无回复，视为默认同意。2018年9月29日，景龙华昌公司在安星公司提交（注明的提交日期：2018.9.28日）的《三亚海韵健康体验中心GRG项目完工确认单》上确认已安装完成，面积按现场实际算量。至此，景龙华昌公司完成工程验收。2018年10月12日，景龙华昌公司项目负责人蔡辉出具《证明》，“因项目接近尾声，甲方未验收，资金未到位，前期进度款剩余壹拾捌万在本月25号支付”“结算在竣工验收后办理”。2018年10月20日，安星公司向景龙华昌公司发送项目竣工结算提交资料，包括《三亚海韵健康体检中心GRG项目结算明细表》，载明合计总费用为1496503.44元，截止2018年10月1日甲方已支付合计984200元，当期现场已交付油漆施工按合约实际应支付到总价的97%，当期剩余甲方应支付款项为467408元，另剩余3%的质保金44895元（1年质保期满后甲方进行支付）。景龙华昌公司于2018年10月21日收到该资料。2018年10月10日、2018年10月26日，安星公司均通过微信方式向景龙华昌公司发送催款通知及催款联系函，并要求于当日给予答复支付对应款项及结算。但景龙华昌公司均以公司经济紧张为由拖延，安星公司于2018年11月9日向其发送《律师函》。2018年11月15日，景龙华昌公司向安星公司发送关于《律师函》的回复函，催促安星公司在2018年11月25日前到现场结算，但安星公司认为景龙华昌公司未在合同约定的结算期内确认，安星公司无需在结算期限已过后再次结算，并未按照景龙华昌公司的要求去现场结算。2018年11月18日，涉案项目已对外投入使用。安星公司因至今未收到剩余款项，遂向本院提起本案诉讼。庭审过程中，双方确认以合同附表的单价为实际结算单价，工程量以安星公司提交的《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》为准。庭审后，经本院向景龙华昌公司电话释明“如本院对其不构成违约责任的抗辩不予支持，其是否要求调整违约金的计算标准”，但景龙华昌公司未在期限内予以明确回复。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同的施工对象为不动产，并由施工方自行提供图纸，而承揽合同一般为动产，为按定作人设计要求制作。本案为景龙华昌公司向安星公司定制了三亚海韵健康体验馆项目的材料，并由安星公司按景龙华昌公司施工图纸安装交付，由景龙华昌公司验收结算，本案案由应定性为承揽合同为宜。本案的争议焦点有如下两个方面：一、双方之间就涉案工程是否已经结算。二、原告主张的剩余工程款和违约金是否有依据。关于涉案工程是否已经结算的问题。安星公司履行了提供结算资料的义务，景龙华昌公司未在期限内进行结算，构成违约。根据安星公司提供的结算材，涉案工程应认定已于2018年11月5日结算。被告不认可原告结算的总计工程款问题，但其并不能提出确切的异议和质疑，也未能举证证明，本院对其反驳不予采纳。关于原告主张的剩余工程款和违约金问题。根据《海韵健康体验馆GRG工程量结算清单》、加工安装合同及其他竣工资料，安星公司已经履行其合同义务，工程经验收合格共计为1496503.44元，景龙华昌公司应在验收合格支付到结算款的97%。且双方一致确认已支付工程款为984200元，因此，安星公司主张剩余款项467408元，于法有据，本院予以支持。关于违约金，合同中约定了“单方违约需要赔付对方工程款百分之十”，系双方的真实意思表示，各方在合同签订及履行过程中均应清楚违约的后果。景龙华昌公司未按合同约定支付工程款，理应受到惩罚，按双方约定的违约金标准承担违约责任。且经本院释明后，景龙华昌公司并未请求调整违约金，也未提供证据证明原告主张的违约金标准过高，本院对双方约定的违约金标准予以确认，对原告主张的违约金数额予以支持。关于律师费的问题，合同约定“产生的律师费及诉讼费，由败诉方承担”，景龙华昌公司作为违约责任方，理应承担诉讼产生的律师费。原告提交《民事委托代理合同》及增值税专用发票两张，证明其产生的律师服务费为30000元，本院予以采信。因此，原告的该项诉求于法有据，本院予以支持。此外，被告认为原告给其造成损失应予赔偿，但其未提出反诉，不属于本案处理的范围。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告广州安星建材有限公司支付剩余工程款467408元；二、被告三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告广州安星建材有限公司支付违约金149650.3元；三、被告三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告广州安星建材有限公司支付律师费30000元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10270元（原告广州安星建材有限公司已预缴），由被告三亚景龙华昌建筑装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 长 刘思文人民陪审员 高青尚人民陪审员 符小恺 二〇一九年六月十七日书 记 员 肖景中附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。