云南省昭通市绥江县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0626民初189号原告：江海砜，男，汉族，1976年8月4日出生，户籍地：四川省宜宾市，住四川省宜宾市。委托诉讼代理人：刘霞，女，汉族，住云南省水富市。特别授权。被告:绥江县旅游开发投资有限公司，统一社会信用代码915306260832770471。住所地:云南省昭通市绥江县龙行大道（东段）**。法定代表人：凌征鸿，职务董事长。委托诉讼代理人：周颖，云南怀华律师事务所律师。一般授权。原告江海砜诉被告绥江县旅游开发投资有限公司（以下简称旅游公司）娱乐服务合同纠纷一案，本院于2019年3月29日立案受理，依法适用简易程序于2018年6月11日公开进行了审理。原告江海砜的委托代理人刘霞，被告绥江县旅游开发投资有限公司的委托代理人周颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江海砜向本院提出诉讼请求：1、判决被告承担赔偿原告，因受到人身损害的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金共计为267992.60元。2、由被告承担本案的诉讼费。事实与理由:2018年8月20日，原告江海砜与朋友等7人，从四川省宜宾县（现宜宾市叙州区）古罗镇相约到云南省昭通市绥江县旅游开发投资有限公司经营水上乐园游玩。原告在进行名为水上风筝的帆船游玩时受伤。原告当即被朋友及旅游公司工作人员送到绥江县人民医院救治。绥江县人民医院诊断江海砜的伤为左股骨中上端骨折，断端错位，局部可见碎骨块旅离，医生认为原告需要住院治疗。因原告是四川省宜宾县人，住院治疗过程中极不方便。原告与被告方协商，被告同意原告到宜宾市第二人民医院住院治疗，当天原告到宜宾市第二人民医院，医院诊断：1、左股骨中上端粉碎性骨折；2，左下肢功能障碍；3；肺挫伤。出院后医嘱1、院外注意休息，加强营养，继续康复训练，避免下肢负重，据复查情况，决定负重时间。住院期间，被告承担了大部分治疗费用，并支付了原告部分的护理费。2018年11月29日原告到四川中证法医学司法鉴定所鉴定，该司法所鉴定1、伤残评定为十级。2、后续医费约需壹万贰仟元整。3、误工期300日，护理期120日，营养期90日。原告因伤后住院治疗及医生医嘱无法继续工作，为此，给原告的生活和工作都带来诸多不便和严重影响，原告曾与被告协商赔偿事宜未果。综上，原告到被告绥江县旅游开发投资有限公司的水上乐园游玩，购买了被告方为原告提供的旅游服务，双方之间形成了旅游娱乐服务合同关系。根据《民法通则》《合同法》《侵权法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定和农村人口在城镇居住一年以上，可按城镇户籍赔偿的司法解释。请求法院支持原告的诉讼请求。被告旅游公司辩称：1、原告在被告经营的水上乐园中受伤是事实，但原告受伤是系未抓紧扶手所致，其对自身损害的发生存在一定过错，在娱乐服务合同中存在一定的违约行为，应对其自身损失承担至少20%的责任。2、原告主张的精神损害抚慰金不属于本案的赔偿范围，且部分损失计算有误。3、被告因原告受伤一事共计垫付费用96018.65元，应在被告的赔偿金额中予以扣减当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对各方提交的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：2018年8月20日，原告江海砜与朋友相约到被告绥江县旅游开发投资有限公司经营的“金沙水上乐园”游玩。原告在乘坐名为水上风筝的帆船冲浪时受伤。在绥江县人民医院CT诊断后，经原告、被告协商，原告于当日16时22分到宜宾市第二人民医院住院治疗。2018年11月16日10时30分出院，住院88天。医院诊断：1、左股骨上端粉碎性骨折，骨块游离；2，左下肢功能障碍；3；肺挫伤。出院后医嘱：院外注意休息，加强营养，继续康复训练，避免下肢负重，据复查情况，决定负重时间。被告支付了绥江县人民医院CT费、救护车等费用1872元，宜宾市第二人民医院住院治疗费69858.65元、支付护理原告的严丹梅护理费15488元、支付原告住院期间生活费8800元。2018年11月29日原告到四川中证法医学司法鉴定所鉴定，该司法所鉴定1、伤残评定为十级。2、后续医费约需壹万贰仟元整。3、误工期300日，护理期120日，营养期90日。另查明，原告江海砜户籍地为四川省宜宾市古罗镇古罗村陈湾组**，2014年10月14日在四川省宜宾市古罗镇兴隆路175号1栋1单元2楼1号进行居住登记。系经营性道路货物运输驾驶员。原告配偶罗霞，2012年2月21日在宜宾县注册经营宜宾县古罗镇好一家副食店。2018年6月28日，在宜宾县古罗镇古罗社区兴隆路175号注册经营宜宾县古罗镇虹扬工程机械租赁部。原告江海砜父亲江瑞余，1949年5月22日出生，原告江海砜母亲龚君文，1948年11月3日出生，其父母均于2016年9月15日在四川省宜宾市古罗镇兴隆路175号1栋1单元2楼1号进行居住登记。江瑞余、龚君文夫妇育有长女江雪萍，次子江海砜。原告江海砜女儿江思彤，2005年7月7日出生，于2014年10月14日在四川省宜宾市古罗镇兴隆路175号1栋1单元2楼1号进行居住登记。本院认为，原告及被告游乐场对原告于2018年8月20日在被告经营的水上乐园内摔伤的事实均无异议，本院予以确认。原告江海砜购票进入被告绥江县旅游开发投资有限公司经营水上乐园游玩，双方之间形成了服务合同关系，依法受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告作为娱乐场所的管理者，未能全面、适当的履行合同义务，未尽安全保障义务，造成被告受伤，应当承担责任。关于被告主张原告受伤是系未抓紧扶手所致，其对自身损害的发生存在一定过错，应对其自身损失承担至少20%的责任。因被告绥江县旅游开发投资有限公司并未提供证据证明其在原告江海砜乘坐水上风筝时，已履行了告知、警示义务，亦不能证明原告对受伤存在过错，故对被告该辩称不予支持。原告在本案中已根据合同法第一百二十二条之规定选择了违约之诉，而非侵权之诉。因被告的违约致原告受伤致残所遭受的实际损失，应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定赔偿数额。原告选择了合同违约损害赔偿之诉，故原告主张的精神损害赔偿诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于本案原告因本次事故所受的损失，本院认定如下：绥江县人民医院门诊费1872元、宜宾市第二人民医院治疗费69858.65元、护理费15488元、住院伙食补助费8800元；宜宾市第二人民医院门诊费805元、轮椅车820元、误工费22937.10元（至定残前一日为101天，按交通运输在岗职工年平均工资82883元计算，每天227.10元）、营养费1800元（鉴定营养期90天，酌情按20元每天计算）、交通费酌情支持400元、鉴定费2600元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金66976元、被抚养人生活费：父亲江瑞余9731.70元、母亲龚君文9731.70元、女儿江思彤4325.20元，合计228145.35元。其中，被告已支付96018.65元，还应赔偿132126.70元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百二十二条、最高人民法院《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五之规定，判决如下：一、被告绥江县旅游开发投资有限公司公司赔偿原告江海砜治疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等费用228145.35元，扣除已支付96018.65元，合计为132126.70元。限于本判决生效后十五日内履行。二、驳回原告江海砜的其余诉讼请求。本案案件受理费5486.00元,减半收取2743元，由原告负担1272元，被告绥江县旅游开发投资有限公司司负担1471元。被告负担之案件受理费，限于本判决生效之日起十日内缴纳，开户银行：中国农业银行股份有限公司绥江县支行，户名：绥江县人民法院诉讼费专用账户，账号：24×××32。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满二年内，向本院申请强制执行。审判员  黄少涛二〇一九年六月十八日书记员  朱志颖