天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初5087号原告：李立军。，男，1969年3月3日出生，汉族，无职业，住天津市津南区。委托诉讼代理人：丁凤祥（社区推荐），男，1960年11月9日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。被告：天津市泰格斯物业服务有限公司，住所地天津市河西区文静里62-304-307。统一社会信用代码911201030759412196法定代表人：杜延芳，总经理。委托诉讼代理人：赵亚利，该公司人事专员。原告李立军与被告天津市泰格斯物业服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李立军及其委托诉讼代理人丁凤祥，被告天津市泰格斯物业服务有限公司之委托诉讼代理人赵亚利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告应支付原告2017年8月30日-2018年7月31日未签劳动合同的双倍工资31350元；2、被告应支付原告失业不能领取失业金的损失7440元；3、被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金5700元；4、被告应支付原告2016年8月27日-2018年7月31日双休日加班费59374.99元；5、依法确认2016年8月27日-2018年7月31日双方存在劳动关系；6、被告应支付原告未提前通知解除劳动关系代通知金2850元。事实与理由：被告在另案二审笔录中认可原告2018年8月1日已离职，既然认可原告已离职，就不会出现旷工。对于这一点，有分析能力的都能看出来，该铁的证据已证明被告编造旷工是想逃避违法解除劳动关系的责任，被告未提前通知解除劳动关系，已符合支付代通知金的相关规定。原告无过错被解除劳动关系，被告依法应支付经济补偿金。被告用工只签署了协议且部分内容违法，依法应认定为未签劳动合同。被告删减了原告打卡记录，但提供了修改后的考勤和工资记录，该事实证明被告掌握原告考勤、掌握原告存在加班情况的证据，该事实符合劳动争议司法解释三的“有证据证明”的情形。对于原告主张双休日存在加班，被告有义务举证，举证不力承担不利后果。原告向本院提交如下证据：1、考勤5页，证明原告在此期间周六、日至少有117天在加班；2、被告自己规定的2017年物业春节值班表1页，证明被告编造考勤和上下班时间以及中间的6小时休息；3、由主管领导袁小军亲笔书写材料1页，安排原告2018年5月1日、4日、7日、10日、19日、22日、25日都在加班，被告称上述7天原告为公休，证明了上述的编造；4、被告提供的工资记录3页，证明被告编造了考勤和工资记录；5、公司员工考勤制度2页，证明被告编造了上下班时间，编造夜班有6小时休息。原告18：08已上班的工作照（证据8）早已超过被告夜班上20:00的工作时间等证据再一次证明其编造；6、《下岗人员劳动协议书》5页，证明被告利用原告在空白协议上的签字后期编造协议内容，协议为伪造，且不具有法定必备条款，未经批准，被告未签订劳动合同；7、泰格斯物业会议记录1页，证明被告所称6小时的休息为编造；8、原告18:08已在上班的工作照1页，证明被告称上班时间为20:00是在编造；9、原告17:23显示上班打卡成功照片1页，证明原告上夜班时间为17:30；10、原告8:01下夜班打卡成功时间照片1页，证明原告下夜班时间为8:00；11-12、工资领取必须由本人签名记录各1页，证明被告提供的工资记录为编造，编造了法定福利；13、天津市第二中级人民法院询问笔录2页，证明原告于2018年8月1日已离职就不会再出现离职后还有13天旷工，被告伪造了旷工辞职；14、考勤表3页，该表由主管袁小军亲笔记录，证明原告每月都是全勤，法定假也不休息，未规定夜班有6小时休息时间，是真实的考勤记录；15、被告发出的已旷工12天还要求原告上班的书面材料1页，该材料不符合被告规定的旷工3天视为辞职的规定，证明被告编造原告是因为旷工才被开除的；16、2018年2月16日大年初一维修工正在上班工作照1页，该照片手机中的定位是津南区，时间为17:54，证明被告编造法定假不上班，编造上班时间为20:00；17、原告上班工作照1页，证明此日星期六原告在加班，被告编造考勤是公休，18:07原告已在岗的工作照，不符合被告编造夜班上20:00，证明被告编造了上班时间；18、主管经理张锐于2018年8月1日的解除劳动关系录音，证明被告于2018年8月1日已解除劳动关系，解除后不可能再出现12天的旷工，被告编造因原告旷工而被解除。原告本意继续上班，此时上班无法打卡；19、录像证据：维修工上班正在打卡，证明被告编造维修工上班不用打卡，拒不提供打卡记录；20、被告收到应诉通知日期为2018年8月10日的送达回证，被告于该日已获悉原告诉其违法解除，证明原告2018年8月10日前已诉其违法解除，不可能再出现后期12天旷工。被告在2018年8月1日解除劳动关系，原告才告的状；21、原告与袁小军的微信记录，证明2018年春节期间原告在单位上班，被告的考勤也是编造的。被告辩称，原告于2018年8月因工资等事项与被告发生劳动争议并向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁。案件审理后于2018年11月9日下达了津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》，原告不服裁决书向天津市河西区人民法院提起诉讼，法院审理期间原告撤诉，故津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》已发生法律效力。一、原告认可《下岗人员劳动协议书》中签字的真实性，该协议书中所填写的身份证号、家庭住址虽有不对称之瑕疵，但仅属于笔误，并不影响协议的真实性及合法性。协议中已约定了履行期限、工作岗位、工资待遇等，已明确了双方当事人的权利与义务，双方签订的劳动协议具备劳动合同的法定要件。原告属于具有行为能力的自然人，应对签字负法律责任。况且津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》也认定了此劳动协议的效力，故不应当支付原告主张的第1项未签订书面劳动合同二倍工资。二、对于原告主张的失业金损失，我方通过劳动行政部门查询，并经天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会核查，原告于2018年9月1日被案外人港联不动产服务（天津）有限公司招用，为其缴纳了社会保险并办理了就业登记，不符合享受失业金的条件，故不认可原告主张的第2项请求。三、原告于2016年8月27日正式进入我公司，担任维修工作。双方签订的《下岗人员劳动协议书》约定了白班每周双休，夜班上两天休一天。白班8:30至17:30，中午休息1小时，夜班20:00至次日早8:00，夜间休息6小时，法定节假日不上班。上述约定并不违反法律规定，故对原告主张的第4项双休日加班费的请求不认可。四、津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》是已产生法律效力的法律文书。其中已经认定原告2016年8月27日入职，被告于2018年9月1日因原告违纪与其解除了劳动关系，并认定原、被告间解除劳动关系合法有效，故对原告提出的第3项解除劳动关系经济补偿及第6项代通知金的请求不认可。五、对原告所主张的第5项即2016年8月27至2018年7月31日存在劳动关系，我方认可。综上所述，原告的诉请没有任何法律和事实依据，恳请法院依法驳回原告除第5项之外的其他诉讼请求。被告向本院提交如下证据：1、津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》，证明已认定双方签订正式劳动协议。因原告违纪，双方解除劳动关系合法有效。原告入职及解除劳动关系时间；2、《下岗人员劳动协议书》，证明原、被告签订了劳动协议。原告知晓公司的劳动报酬、休息休假、工作岗位等内容不违反法律规定；3、津西劳人仲裁字[2019]第125号《仲裁裁决书》，证明经仲裁部门核查，原告于2018年9月起已在其他单位上班并缴纳社保，不符合享受失业保险金条件；4、通知、邮寄查询结果，证明原告连续违反公司规章制度，通知其办理离职；5、短信通知截图，证明因原告旷工多日通知其来公司上班。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》是已发生法律效力的法律文书，原告提交的证据与该裁决书认定的事实相抵触，故本院对原告证据的证明力不予采信。被告证据具备证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月10日天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会受理原告（申请人）诉被告（被申请人）劳动人事争议纠纷一案，申请人要求被申请人支付：1、延时加班费2016年8月27日至2018年7月31日标的53937元；2、夜班津贴2016年8月27日至2018年7月31日标的7680元；3、冬季取暖补贴2017年标的335元；4、集中供热补助2017年标的185元；5、防暑降温费2017年至2018年7月标的968元；6、法定节假日加班费2016年8月27日至2018年7月31日标的6951元；7、带薪年休假工资2017年标的466元；8、违法解除劳动合同赔偿金标的11200元；9、计时工资2018年7月标的2850元。该委于2018年11月9日作出津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》，查明：申请人2016年8月27日入职被申请人处，从事维修工作，最后工作至2018年7月31日，申请人工资标准为2850元，工资通过银行卡转账支付。被申请人庭审中认可支付申请人2018年7月工资。庭审中双方对于申请人的工作时间各执一词，申请人称，每天工作时间为17:30至次日8:00，被申请人在工作场所提供了床铺，夜间允许睡觉，但睡觉时长不确定，需要定时巡视，每月上班20天，工作两天休息一天，被申请人处有打卡考勤记录。本人2016年9月15至2018年6月18日期间法定节假日加班19天，每天14.5小时，被申请人提交《考勤记录》，其中显示申请人无法定节假日加班的情况。双方签订了期限为2016年8月27日至2018年8月26日的《下岗人员劳动协议书》，其中约定申请人的工作时间为白班8:30至17:30，中间休息1小时，每周双休。夜班20:00至次日早8:00，夜间休息6小时，工作两天休一天，法定节假日不上班，约定申请人工资结构为基本工资（天津市最低工资标准）加法定福利，法定福利包含防暑降温费、冬季取暖补贴、集中供热补助。双方就解除劳动关系情况各执一词，申请人称，2018年7月31日被申请人开会通知更改工作时间为工作六天休一天，本人同意后，被申请人处张锐称不再让本人来工作了，当时也未出具书面解除通知。2018年8月14日被申请人向本人发出通知让本人上班。本人转天上班，被申请人让本人领取工资并签署自愿离职，本人不认可。2018年9月1日被申请人通知本人到公司办理离职手续。被申请人称，2018年7月31日本公司未通知过申请人不用来上班，2018年8月1日申请人也没有到公司上班，2018年8月14日申请人连续旷工14天，本公司给申请人发出通知，要求到公司上班，2018年9月1日因申请人连续旷工，我方通知申请人办理工作交接。据此，该委裁决如下：1、被申请人支付申请人2017年度未休带薪年休假工资466元；2、被申请人支付申请人2018年7月份工资2850元；3、申请人提出的其他请求事项不予支持。原告不服该裁决书，于2018年11月20日向本院提起诉讼，后于2018年12月21日撤诉。天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月21日受理原告（申请人）诉被告（被申请人）劳动人事争议纠纷一案，申请人要求被申请人支付：1、被申请人支付申请人2017年8月30日至2018年7月31日未签订劳动合同二倍工资差额31350元；2、被申请人支付申请人失业金损失7440元；3、被申请人支付申请人2016年8月27日至2018年7月31日休息日加班费9488元；4、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿5700元；5、确认2016年8月27日至2018年7月31日双方存在劳动关系；6、支付解除劳动关系代通知金2850元。该委于2019年4月3日作出津西劳人仲裁字[2019]第125号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、确认2016年8月27日至2018年7月31日与被申请人存在劳动关系；2、申请人提出的其他请求事项本委不予支持。原告不服该裁决书，于2019年4月9日向本院提起诉讼。庭审中，双方各执一词，案经调解未果。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告认可被告提交的《下岗人员劳动协议书》中签字的真实性，该协议书中所填写的身份证号、家庭住址，虽然不是原告的实际信息，但并不影响被告与原告签署劳动协议的事实，该协议书具备劳动合同的法定要件，约定了双方当事人权利、义务，故仲裁机构认定双方已依法订立了书面劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定未签订劳动合同的情形，符合法律规定。原告要求判令被告支付2017年8月30日-2018年7月31日未签劳动合同的双倍工资31350元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。失业保险是指国家通过立法强制实行的，由社会集中建立基金，对因失业而暂时中断生活来源的劳动者提供物质帮助进而保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业的制度。本案中双方当事人2018年9月1日解除劳动合同关系，原告于2018年9月已由新的用人单位招工并依法开始缴纳社会保险，虽然原告称与新用人单位是代缴社会保险的关系，但无证据加以佐证。原告已于2018年9月入职新的用人单位，原告不符合享受失业保险的先决条件，且原告未发生由于用人单位未缴纳失业保险金造成的实际损失，故原告要求被告支付失业不能领取失业金的损失7440元的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，津西劳人仲裁字[2018]第518号《仲裁裁决书》是已发生法律效力的法律文书，其中已认定原告2016年8月27日入职，被告于2018年9月1日因原告违纪解除了劳动关系，并认定被告与原告解除劳动关系合法有效。原告并无相反证据足以推翻上述事实，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金5700元及未提前通知解除劳动关系代通知金2850元的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张被告支付双休日加班费，但其提交的证据不足以证明存在加班事实，故原告要求被告支付2016年8月27日-2018年7月31日双休日加班费59374.99元的诉讼请求，本院亦不予支持。被告对原告提出的依法确认2016年8月27日-2018年7月31日双方存在劳动关系的诉讼请求无异议，本院照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条规定，判决如下：一、确认2016年8月27日至2018年7月31日原告李立军与被告天津市泰格斯物业服务有限公司存在劳动关系；二、驳回原告李立军的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告李立军承担2.5元，由被告天津市泰格斯物业服务有限公司承担2.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  马起泉二〇一九年六月二十七日法官助理李璐书记员赵娜本案引用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第九条下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。