贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终1910号 上诉人（原审原告）：雷开荣，男，1957年2月15日出生，住赫章县。 被上诉人（原审被告）：赫章县城关镇教育管理中心，住所地：赫章县城关镇夜郎大道。统一社会信用代码：12522428MBOW43114P。 法定代表人：黄海。 实际负责人：蒋勇，系该教管中心主任。 原审第三人：赫章县城关镇河边小学，朱赫章县城关镇新桥村。 负责人：李盛林，系该校校长。 上诉人雷开荣因与被上诉人赫章县城关镇教育管理中心（以下至判决主文前简称教管中心）及原审第三人赫章县城关镇河边小学（以下至判决主文前简称河边小学）劳动争议纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2018）黔0527民初2026号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审原告雷开荣向一审法院提出起诉请求：一、判决原告与被告解除劳动关系；二、判决被告向原告支付法定假日加班工资20900元（平均工资2000元÷30天×法定假日11天/年×9.5年×300%);双休日加班工资：131733元（平均工资2000元÷30天×双休日为104天/年×9.5年×200%）;平时加班工资356250元（平均工资为2000元÷30天÷8小时×每天加班12小时×250天/年×9.5年×150%)；三、请求判决被告向原告支付每年一个月的经济补偿19000元(9.5个月×2000元），以上合计527883元；四、该案的诉讼费由被告承担。事实及理由：原告于2008年6月1日到被告教管中心的下属单位河边小学工作后，该校安排原告任门卫一职，原告每年均与河边小学签订《聘用合同书》。双方在合同中约定原告的工作职责为：8点20至12点负责门卫室日常工作及北大门开关工作，12点至14点负责学生宿舍日常工作及校园巡视，14点至16点40分负责门卫室日常工作及北大门的开关工作，16点40分至19点负责学生宿舍日常工作和关闭小学部铁门工作及校园巡视，19点至20点30分负责校园巡视及协助门卫室日常工作20点30分至第二天7点30分负责学生宿舍日常工作和开关教学楼铁门工作，7点30分至8点20分负责校园巡视。节假日必须值班轮流24小时值班，星期五17点30分至星期天16点轮流值班等等。原告从2008年6月入职至今，均在该用人单位任劳任怨、兢兢业业工作，认真完成单位交办的各项任务即使是双休日、及法定假日均未放假休息，但被告却没有按《劳动法》的规定给原告安排补休，也没有按规定为原告支付加班费。该校开始给原告定的工资为1300元，后来增加到2300元。平时的加班工资、双休日的加班工资及法定假日的加班工资均未支付。根据劳动法的规定：原告平时的加班工资为（暂定平均工资为2000元）：2000元÷30天÷8小时(每天加班）12小时×250天/年×9.5年×150%=356250元；法定假日的加班工资为：平均工资2000元÷30天×法定假日11天/年×9.5年×300%=20900元；双休日的加工资为平均工资2000元÷30天×双休日为104天/年×9.5×20%年131733元。为此，原告多次找河边小学的领导协商要求其支付上述费用均被拒绝，河边小学及被告的行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，为此，原告依法向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，赫章县劳动人事争议仲裁委员会以不符合立案条件而拒绝受理。原告根据法律的规定，依法向赫章县人民法院提起诉讼。 原审被告教管中心辩称：一、2008年“两基”验收期间，根据上级有关部门的精神和城关镇河边小学工作的需要，通过领导班子的商议，聘请雷开荣担任学校的保安人员。保安工资1200元/月，查课300元/月，合计工资1500元/月（三至七月份、九至一月份），其中每年的二、八月份1200元/月，合同中已明确所付工资包含养老保险等相关费用。2013年11月，学生宿舍有寄宿生后，学校又聘请雷开荣兼任男生宿舍宿管员，当他在宿舍时，由王健（学校工勤人员）管理门卫室，学生上课后，两人共同管理门卫室和校园巡查，王健调走后，学校又聘请了王顺国为保安人员，学生上课后，两人共同管理门卫室和校园巡查，宿管工资1000元/月（其中二、八月份无学生住宿，没有发放宿管工资）。其主要职责是学校安保工作，工资1300元/月，但是，原告利用空闲时间兼职学校宿管员等工作，实领工资已经超出1300元。2018年1月20日，由于原告年龄已超60周岁，按照《劳动法》相关规定，学校不能再聘用原告，并告知其本人，不是学校违法解除劳动合同。二、针对原告诉讼请求答辩。(一）原告请求“解除劳动关系”；因原告达到法定退休年龄，依法不再聘用原告，故双方已经不存在劳动关系，更不存在解除的说法。(二）原告所诉“请求判决被告向原告购买2008年6月份至2018年1月的社会保险”问题。1、社会保险不属于人民法院受理案件范围，请法院予以驳回。根据贵州省高级人民法院和贵州省人社厅《关于印发〈关于劳动争议案件若干问题的会议纪要〉的通知》（黔高发【2012】126号）第29条规定，社会保险问题不属于人民法院管辖，应告诉劳动者向社会保险行政管理部门申请解决。为此，请法院驳回原告要求缴纳社会保险的诉讼请求。2、双方签订《临时聘用合同书》中工资部分已经明确含医疗、养老等社会保相关费用。说明单位应缴的社保金部分已经以工资的形式随月发放给原告，原告个人缴纳部分由原告自己缴纳，原告已经在《临时聘用合同书》上签名确认，原告作为具有完全民事行为能力人，对购买养老保险等问题应有一定的认知能力，是原告对其自身权利的处分，原告是否购买社会保险是原告的事，河边小学不应当再为原告购买社会保险。(三）原告所提加班工资的诉讼请求已经超过法律规定的一年的劳动仲裁时效期限，法院不应当审理，应予驳回。同时，原告岗位为保安，并非24小时上班，甚至上班时候也可以有休息时间。劳动合同履行期间，原告对约定内容也从未提出异议。且原来原告平时居住生活都是在学校值班室，工作场所和住处同一，工作与生活状态不能严格区分。其值班期间也可以有足够的睡眠休息时间。假期是发放工资的，并且由于原告家离学校不远，是有事才喊原告，而并不是值班寸步不离。故原告主张加班工资缺乏依据，不应当支持。(四）请求判决“被告支付每年一个月的经济补偿19000元”无事实和法律依据。关于原告所提的经济补偿不应当支持。2008年的《劳动合同法》第四十六条增加了在劳动合同终止情形下用人单位仍需支付经济补偿金，但第四十六条只规定用人单位在三种劳动合同终止情况下，负有支付经济补偿金义务，除非法律、行政法规另有规定，并没有明确规定达到法定退休年龄应当支付经济补偿金。《劳动合同法》实施后，为了具体执行法律或弥补部分立法缺陷，《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到退休年龄，劳动合同终止”。该条例同样未规定用人单位承担支付经济补偿金义务。故按照严格责任法定原则，依照《劳动合同法》第四十六条的规定，因劳动者达到退休年龄而劳动合同终止，用人单位不应当再负担支付经济补偿金。(五）该案诉讼费原告自己承担。综上，社会保险不属于法院受案范围、原告年满60岁不再聘用，依法不属经济补偿范围，原告所述加班已经超过时效，另生活与工作同一处所，上班与休息不能区分。为此，请法院驳回原告诉讼请求。 原审第三人河边小学辩称：我方赞成被告教管中心的意见。 一审法院认定事实：原告雷开荣于2008年6月被聘用到被告教管中心的下属单位河边小学工作，该校安排原告任门卫一职，河边小学与雷开荣签订了《临时聘用合同书》，大多数时间为半年签订一次。原告的工作职责为：负责门卫室日常工作及北大门开关工作。在学校学生宿舍有寄宿生后，又负责学生宿舍日常工作及校园巡视工作。学校按合同约定支付原告工资。2017年3月1日至2018年1月31日期间，河边小学与雷开荣签订《临时聘用合同书》，内容为：因雷开荣年满60周岁，按规定已不能继续聘用，但河边小学未能找到合适人选代替，故在找到合适人员之前的过渡期内暂聘雷开荣继续从事以前的工作。2018年1月份，学校告知雷开荣，因其已年满60岁，不用上班了，之后原告雷开荣就没有上班了。双方因劳动争议，原告曾于2018年4月18日因该争议以河边小学为被申请人向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理该申请，后原告以河边小学为被告诉至一审法院，因被告主体不适格而撤诉。后原告又于2018年7月4日以教管中心、河边小学为被申请人向赫章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以申请方不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理该申请，后原告于2018年7月5日以教管中心、河边小学为被告和第三人诉至一审法院请求解决。另查明：原告雷开荣年满60周岁后开始领取农村社会保险至今。 一审法院认为：原告雷开荣于2008年6月被聘用到第三人河边小学处工作，负责门卫室日常工作及北大门开关工作，以及负责学生宿舍日常工作及校园巡视工作。双方依法签订劳动合同，原告接受河边小学管理，从事其安排的工作，成为其成员，从河边小学领取报酬，因河边小学系教管中心下属单位，无法人主体资格，故雷开荣与教管中心建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。根据上述规定，该案中，原告雷开荣生于1957年2月15日，于2017年2月15日年满60周岁，且其从60岁开始享受农村养老保险。至2017年2月15日时，双方的劳动合同已经终止。虽然后面原告一直工作至2018年1月，但2017年2月16日至2018年1月之间，双方之间只能构成劳务关系。劳务关系不属于劳动法的调整范围。因此，对于原告要求解除双方劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。对于原告提出要求被告按照劳动法规定向其支付法定节假日及双休日加班工资，以及向原告支付每年一个月的经济补偿19000元的诉讼请求。被告提出原告的请求已超过诉讼时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”。根据上述规定，原告与被告的劳动合同系每半年签订一次，至2017年2月15日原告年满60周岁时，双方的劳动关系终止。原告于2018年4月18日首次申请劳动仲裁，已经超过仲裁时效，赫章县劳动人事争议仲裁委员会也以该申请已超过仲裁时效为由不予受理。因此，对于原告的该项诉讼请求，一审法院予以驳回。据此，一审判决：驳回原告雷开荣的诉讼请求。 雷开荣上诉请求:一、请求二审法院撤销（2018）黔0527民初2026号民事判决，支持上诉人的诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定的事实不清，适用法律错误。上诉人于自2008年6月起被聘用到被告的下属单位第三人处做保安工作，2017年3月1日签订最后一份《临时聘用合同》，合同期限至2018年1月31日止。正是2018年1月份，学校才不让上诉人继续上班。至此，上诉人才知道自己的权利受到侵犯，原、被告产生劳动争议纠纷。因此，仲裁时效的起算点为2018年1月份，上诉人于2018年4月18日申请仲裁并未超过一年的诉讼时效。一审法院对上诉人平时加班、双休日加班和法定节假日加班的事实不予审查认定，对相应加班工资的不予支持，属认定事实不清和适用法律错误。 教管中心二审中辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 本案二审过程中双方当事人未向本院提交新证据。 本案二审经审理查明：雷开荣于2008年6月1日入职河边小学，2018年1月20日离职。离职前12个月雷开荣的月平均工资为2133元。雷开荣参加新型农村社会养老保险，年满60周岁后，每月领取75元的养老保险金。其余事实与一审认定一致。 本案二审争议焦点：一、上诉人申请劳动仲裁是否超过仲裁时效；二、被上诉人是否应支付上诉人法定节假日加班工资、双休日加班工资、解除劳动关系经济补偿金。 本院认为，本案是劳动争议纠纷，应适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等法律、行政法规及相关司法解释进行调整。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定：劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。本案中，河边小学系教管中心的下属单位，但河边小学未依法取得登记证书，不具有用人单位的主体资格，教管中心一审答辩称根据上级有关部门的精神和河边小学工作需要，聘请雷开荣担任学校保安人员，故河边小学与雷开荣签订聘用合同，视为得到教管中心的授权，雷开荣与教管中心从2008年6月1日起建立劳动合同关系。 关于争议焦点一，需确认劳动争议产生的时间。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，雷开荣于1957年2月15日出生，至2017年2月15日年满60周岁，但雷开荣一直工作到2018年1月20日。雷开荣参加新型农村社会养老保险，达法定退休年龄后，每月领取了75元的农村养老保险金，该养老保险金是否属于“基本养老保险待遇”是确认2017年2月16日至2018年1月20日期间是劳动关系还是劳务关系的关键。本院认为，根据《国务院关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》（国发【2009】32号），我国社会养老保险体系从2009年开始在个别地区试点，新型农村社会养老保险与城镇居民社会养老保险、城镇职工养老保险共同构成我国社会养老保险体系。新型农村社会养老保险是由政府组织实施的一项社会养老保险制度，养老保险由基础养老金和个人账户养老金组成，针对人群为年满60周岁、未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村有户籍老年人，是我国社会保险体系的重要组成部分，并不是商业保险。《中国社会保险法》第十六条规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”由此可见，劳动者达退休年龄后可通过多种渠道解决享受养老金待遇问题。雷开荣从60岁开始每月领取75元的养老金，也就是开始享受养老保险待遇，故雷开荣在2017年2月16日至2018年1月20日期间与教管中心建立的是劳务关系而非劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，雷开荣应于劳动合同终止的1年内，即于2018年2月15日之前主张相关权利，其于2018年4月首次主张，超过仲裁申请时效。根据2017年9月1日签订的《临时聘用合同书》内容，教管中心已委托河边小学告知雷开荣不再聘用其，雷开荣认为自己劳动关系终止于2018年1月，其主张未超过仲裁申请时效的上诉理由不成立。 关于争议焦点二，雷开荣的主张超过仲裁申请时效，其各项上诉请求无法律依据，本院不予支持。 综上所述，雷开荣的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人雷开荣负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 莺 审 判 员  殷 勇 审 判 员  吉 雪 二〇一九年六月十三日 法官助理  王 江 书 记 员  李倩倩