广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初2111号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人黄崇来，男，1981年10月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省梅州市五华县。因涉嫌销售假药，于2018年5月9日被羁押，次日被刑事拘留，2018年5月23日被取保候审。2019年1月28日由深圳市宝安区人民检察院决定继续对其取保候审。现未在押。辩护人谢智舜，广东厚雅律师事务所律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕1951号起诉书指控被告人黄崇来犯销售假药罪，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员谢凯玲出庭支持公诉。被告人黄崇来、辩护人谢智舜到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人黄崇来于2017年8月份左右，通过微信购买两盒盐酸利多卡因和肾上腺素注射液，后在光明区口腔诊所内使用。2018年5月9日17时30分许该诊所被查，现场缴获未使用的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液70支、1支已使用完的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液的玻璃容器和1支盛装四分之三支的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液的注射器。查获时已超过其标示的2018年4月份的有效期限，但涉案诊所仍将上述药品用于日常营业的临床使用。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人黄崇来的行为已构成销售假药罪，请求依法判处。被告人黄崇来承认公诉机关的指控，无辩护意见。其辩护人的辩护意见为：1、被告人黄崇来主观上不存在销售假药的故意，购得该批麻药后，黄崇来在光明区卫监所召开的会议上得知不能使用未经批准的进口药品，于是将该批盐酸利多卡因存放于其私人住所处的抽屉里，该批盐酸利多卡因并未实际使用，其主观上对使用该批麻药是抗拒的。于路军口腔诊所实际上也没有必要使用该批进口麻药，而使用正规国产麻药便可。2、被告人黄崇来涉嫌受假药的犯罪情节显著轻微，危害不大，应予以宣告无罪。3、黄崇来的行为具有自首、坦白、悔罪以及终止犯罪行为等从轻、减轻情节。即使法院经综合审理最后认定被告人有罪，因被告人黄崇来主观恶性小、行为显著轻微、危害不大，存在罪轻情节，也恳请考虑予以宣告缓刑。经审理查明，被告人黄崇来于2017年8月份左右，通过微信购买两盒（共计100支）盐酸利多卡因和肾上腺素注射液，后在光明区口腔诊所内使用。2018年5月9日17时30分许该诊所被查，现场缴获未使用的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液70支、1支已使用完的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液的玻璃容器和1支盛装四分之三支的盐酸利多卡因和肾上腺素注射液的注射器。查获时已超过其标示的2018年4月份的有效期限，但涉案诊所仍将上述药品用于日常营业的临床使用。经深圳市食品药品监督管理局认定，涉案药品属必须批准而未经批准生产、进口，或者必须检验而未经检验即销售的物品，应按假药论处。民警于2018年5月9日接光明分局治安大队和卫生监督所报警后到达现场，经调查后将被告人黄崇来带回派出所调查。上述事实，有以下证据予以证实：1.物证：涉案未使用假药70支，空瓶假药1支，带有3/4注射液的注射器1支，电脑主机1台，手机1部；2.书证：受案登记表，抓获经过，被告人身份信息，被告人违法犯罪经历查询情况说明，证实被告人的归案过程，没有违法犯罪经历，深圳市食品药品监管局关于涉案物品有关情况说明的函，扣押清单、扣押决定书，深圳宝田医院的销售记录认定本案中的麻痹药品，情况说明等：3.证人证言：证人李某到案发之后了解情况、秦某其证实2018年5月份的时候收了医疗费用，案发当天到诊所收获药品、刘某的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人黄崇来的供述与辩解:在2017年8月份左右自己在微信群上买，通过微信转账转了270元，放在诊所给医生使用，但是没有相关的购买凭证，笔录二中称主要是负责采购和管理，没有亲自给病人治疗过，打麻药没有具体的价格，大概一次是300元人民币，之前购买的时候不知道是假药，后来卫生所开会的时候说不能用，不知道为什么在诊疗室的垃圾桶内发现注射液。花了200多块钱买了两盒盐酸利多卡因，大概多少支不记得了，查获的药品已过期。5.勘验证实现场勘验的情况、检查、辨认等笔录：现场勘验检查工作记录，辨认笔录；6.电子数据被告人的微信账号，2017年1月1日-2018年1月1日的交易记录、扣押清单、处方单、对账单：被告人微信交易记录。7.调取涉案药品相似的药品，盐酸利多卡因注射液的价格大概是3.36元。上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据来源清楚，制作、收集程序合法，具有关联性，均予认可。本院认为，被告人黄崇来无视国家法律，销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立。被告人黄崇来虽仅仅销售了少量未经批准进口的国外、境外药品，但其是在超过药品有效期限内，仍将药品用于日常营业的临床使用，其主观恶性较大，应作为犯罪处罚。辩护人相关辩护意见，本院不予以采信。被告人黄崇来具有坦白情节，依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见予以采信。综合考虑被告人黄崇来的犯罪情节以及悔罪表现，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对黄崇来宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄崇来犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、禁止被告人黄崇来在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。三、扣押的涉案假药、注射器予以没收，电脑主机、手机依法发还所有人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 黄  耀  东人民陪审员 张  清  丽人民陪审员 谢  小  燕二〇一九年六月二十六日书 记 员 庞    帅书 记 员 王梦莹（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。