河北省张家口市桥东区人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0702民初838号原告：任伟，男，1971年10月20日出生，汉族，现住张家口市宣化区。委托诉讼代理人：乔丽，河北天权律师事务所律师。被告：南通苏中建设有限公司，住所地海安县海安镇黄海大道中**。法定代表人:臧正华，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶青，河北京张律师事务所律师。原告任伟与被告南通苏中建设有限公司（以下简称南通公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任伟及其委托诉讼代理人乔丽、被告南通公司的委托诉讼代理人叶青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付劳务费171820元，违约金29000元，共计200820元。2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：劳务费变更为172300元，违约金按照支付总价的2%支付，金额31246元[（1450000元+112300元）×2%=31246元]。事实和理由：2013年9月28日，原告与被告签订劳务分包合同一份，由原告承包被告发包的位于张家口市桥东区龙山水郡住宅小区幼儿园工程，该工程按劳务清包，平米单价为395元，完工后结算平米数计总价款。合同签订后，原告带领工人入驻工地开工，后又陆续增加了龙山水郡206号楼二次结构劳务工程、龙山水郡派出所散水劳务工程，此三项工程在2014年10月底完工。被告未按合同约定进度支付人工费。2017年3月3日，经被告工程现场负责人陈慧平、许盛荣与原告确认，除临时调工的人工费111820元外，被告仍欠原告劳务费150000元，以上共计261820元。2017年12月，被告支付原告零用工人工费40000元，2018年2月13日，被告支付劳务零用工的人工费50000元，现仍欠原告劳务费及临时调用人工费共计171820元。根据合同约定，违约方应支付总价2%的违约金，赔偿因违约给对方造成的直接经济损失。为维护原告的合法权益，诉至法院。原告为证实其主张提交的证据有：1、2013年9月28日劳务分包合同1份，拟证明原告施工内容。2、2017年3月3日原、被告签订的确认书1份，拟证明欠款金额为150000元。3、工程结算支付审批单3张，拟证明原告施工部分的结算金额。4、施工班组零工签证单1组，拟证明原告处的零工的劳务费内容，金额为69820元。5、北京房山工地劳务费单据2张，幼儿园班组证明1份，开元溪府加工费单据1张，金额11485元，拟证明原告用工费用。6、206号楼凿剔工程图纸19张，金额28160元，拟证明原告施工费用。7、申请证陆某华赵某1宝高某兵出庭作证，拟证明原告施工的工程内容。被告南通公司辩称，原告诉状所述与事实不符，原告承包了被告的三部分工程：第一部分是龙山水郡幼儿园，第二部分是龙山水郡的206号楼二次结构，第三部分是龙山水郡派出所的散水工程。这三部分的合同总价应是1180800元，不是原告主张的1450000元，工程总价应以结算报告为准。上述工程款2017年3月3日桥东区队的调解下，原、被告对所有的工程款及劳务费签订了一份确认书，对数额进行了确认。确认书显示被告共欠原告工程款包括劳务费、保修金等共计150000元。原告陈述的临时调动工人的费用111820元不知从何而来。签订该确认书之后，被告于2017年12月支付原告40000元，2018年2月13日支付原告50000元。因确认书涉及赵某2旭的钱，当时原告赵某2旭、被告三方确认同意被告赵某2旭代扣劳务费20000元，剔除这20000元劳务费，被告现在尚欠原告40000元。对于违约金计算方式不认可，工程造价1450000元与实际不符，112300元劳务费不知道从何而来，原告主张的违约金所依据的合同只是龙山水郡幼儿园工程的分包合同，并不包括206号楼和派出所的散水工程。违约责任2%只是针对幼儿园的合同。原告是个人，没有建筑施工的资质，原告与被告签订的劳务分包合同依据司法解释的规定属无效的合同。原告要求支付的工程款，法院可以支持但是对于违约金不应当支持。被告提交的证据有：1、2017年3月3日确认书1份，拟证明经双方对账，被告共计欠款150000元。2、申请证赵某2旭出庭作证，拟证明原告雇赵某2旭工作，2017年3月3日的确认书中写赵某2旭同意由被告代扣款项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定的事实：2013年9月28日原、被告签订劳务分包合同一份，约定原告（乙方）承包被告开发的张家口市龙山水郡住宅小区幼儿园工程的劳务工程部分。并约定：八、结算方式：1、本工程按大清包建筑平米单价一次性包死，平米单价395元/㎡。2、建筑面积按现行国家规定的建筑面积计算规则进行计算。结算时按实际完成面积调整。3、……工程以外所用的临时用工：技工按150元每天，力工按90元每天计算，用工数量以甲方现场两人以上的签证证明及项目部盖章为准。每月汇总由项目部交给公司预算员及公司负责人审核，超过时间公司不预承认。九、付款方式：在施工期间，甲乙双方同意交付使用以前甲方满足乙方现场施工工人每人每月1300元的生活费，主体封顶经甲方及监理验收合格、甲方向乙方支付至劳务总价的50%，二次结构及装修完成后、经甲方及监理验收合格、支付至工程款到总价的80%。交付使用工人车场后支付至工程款到总价的95%，留5%作为工程施工的保修金，在法定的保修期满后支付。乙方每次领取劳务费时，均须出具工人本人签字盖章后的工资表，交由甲方备案管理。……十一、违约责任：1、甲方或乙方不能按本协议条款约定的内容履约及发生使合同无法履行的行为，违约方应承担相应的违约责任，包括支付总价2%的违约金，赔偿因违约给对方造成的直接经济损失……。上述工程已竣工验收并交付使用。因被告未依约给付款项，2017年3月3日原告与被告赵某2旭签订确认书一份，内容为：“龙山水郡工地发包人经与分包人任伟对账后，经双方确认，共欠任伟工程款壹拾伍万元整。此款内包赵某2旭给任伟二次结构砌砖人工费。共计本次结算依据为：龙山水郡206#楼二次结构劳务、龙山水郡幼儿园主体与二次结构劳务、龙山水郡派出所劳务共计1450000元整。发包人已付款1300000元。此付款项中2014年1月27日付款总金额按照150000元。下欠工程款含劳务费150000元。另外任伟所赵某2旭人工费具体金额由当事人双方确认后从我方此150000元欠款中代扣。此150000元欠款中已包含保修金73000元。”该确认书签订后，被告于2017年12月支付原告40000元，于2018年2月13日支付50000元，原告对此予以认可。原告诉至法院，要求被告支付劳务费及违约金。另查，2017年3月3日原、被告签订的确认书中的款项包赵某2旭的人工费，经原告赵某2旭核对赵某2旭的人工费为15000元。对于原告施工的龙山水郡206#楼二次结构劳务、龙山水郡派出所劳务工程，原、被告未签订书面合同。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。原告以个人名义承揽涉案劳务工程，并自认为不需要资质即可承揽，违反上述法律规定，故原、被告签订的《劳务分包合同》属无效合同。因案涉工程已竣工验收并交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，被告对于原告施工的费用应予支付。本案中，原、被告对2017年3月3日签订确认书的事实及数额均无异议，且应扣除被告已支付的合计90000元的款项，因该款项中包含应由被告代扣赵某2旭的款项15000元，故被告应继续履行支付原告剩余款项45000元的义务。原、被告签订的《劳务分包合同》第八条结算方式约定：“3、……工程以外所用的临时用工：技工按150元每天，力工按90元每天计算，用工数量以甲方现场两人以上的签证证明及项目部盖章为准。每月汇总由项目部交给公司预算员及公司负责人审核，超过时间公司不预承认”，原告提交的零工签证单，北京房山工地、开元溪府工地、仁伟幼儿园工地费用，五一路工地费用，凿剔工程费用的证据均不符合合同约定，故对原告该项主张不予支持。原、被告均认可原告施工的工程包括龙山水郡206#楼二次结构劳务部分、龙山水郡幼儿园主体与二次结构劳务部分、龙山水郡派出所劳务部分，双方虽仅就龙山水郡幼儿园主体与二次结构劳务部分签订了书面合同，但根据原、被告均作为证据提交的工程结算支付审批单能够确定双方对原告施工的工程均以双方已签订的书面合同所约定的内容履行。故对原告主张的违约金，被告应按照双方合同约定的内容承担违约责任，即支付总价2%的违约金。被告抗辩工程总价应为1180800元，根据2017年3月3日原、被告签订的确认书的内容可知，工程总价应为1450000元。综上，被告应支付原告劳务费45000元，违约金29000元，共计74000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南通苏中建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告任伟劳务费45000元、违约金29000元，共计74000元。二、驳回原告任伟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4312元，依法减半收取2156元，由原告任伟负担656元，被告南通苏中建设有限公司负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员  张霞二〇一九年六月十九日书记员  顾静附法律法规：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。