山东省昌乐县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0725民初1369号原告潍坊东盛市政公路工程有限公司，住所地：昌乐县朱刘街道办事处东圈村昌潍路南，统一社会信用代码：91370725747834505P。法定代表人张永龙，董事长。委托代理人徐磊，山东潍州律师事务所律师。委托代理人王文菲，山东潍州律师事务所实习律师。被告董云福，男，1959年1月12日出生，汉族，住寿光市。法定代理人董庆刚，男，1989年11月28日出生，汉族，住址同上，系被告之子。委托代理人徐文德，山东德泽律师事务所律师。原告潍坊东盛市政公路工程有限公司（以下简称东盛公司）诉被告董云福工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东盛公司的委托代理人徐磊、王文菲，被告董云福的法定代理人董庆刚、委托代理人徐文德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东盛公司诉称，董云福以2017年5月22日在工作时受到事故伤害为由向昌乐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，昌乐县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月18日作出了乐劳人仲案字﹝2019﹞第106号仲裁裁决书，裁决他公司向董云福支付停工留薪期工资35832元、一次性伤残补助金79475元、生活津贴6270.6元、2018年9月至2019年1月期间的伤残津贴13510.75元及生活护理费8664元，以上共计143752.35元；自2019年2月起，他公司按月支付董云福伤残津贴2702.15元、生活护理费1732.8元，今后随国家政策适时调整，直至董云福失去领取条件为止。他公司认为潍劳鉴﹝2018﹞第110041号初次鉴定结论书鉴定的工伤等级过高，并且昌乐县仲裁委员会作出的裁决中认定的董云福的工资标准计算有误，由此产生的相对应的伤残补助金、伤残津贴、生活津贴及停工留薪期工资等均有误。故诉至法院请求判令：1、撤销昌乐县劳动人事争议仲裁委员会乐劳人仲案字﹝2019﹞第106号裁决书；2、原告不应当支付被告工伤保险待遇停工留薪期工资35832元，一次性伤残补助金79475元，生活津贴6270.6元，2018年9月至2019年1月期间的伤残津贴13510.75元及生活护理费8664元，以上共计143752.35元；3、原告不应当按月支付被告伤残津贴2702.15元、生活护理费1732.8元，并随国家政策适时调整；4、被告承担本案诉讼费用。被告董云福辩称，昌乐县劳动人事争议仲裁委员会作出的乐劳人仲案字﹝2019﹞第106号裁决书是正确的；他应当享受劳动能力障碍程度二级的一切待遇。经审理查明，董云福2017年2月5日到东盛公司从事零杂工作，东盛公司未给董云福缴纳社会保险。2017年5月22日，董云福在东盛公司工作时受伤，当日被送往昌乐县中医院住院治疗，经诊断，董云福的伤情为重症颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、多发脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血等。2018年6月15日，昌乐县人力资源和社会保障局认定董云福所受上述伤害为工伤。同年8月27日，潍坊市劳动能力鉴定委员会确认董云福劳动功能障碍程度为二级，部分生活自理障碍。另查明，董云福2017年2月出勤19.5天，工资1750元；2017年3月出勤31天，工资3357元；2017年4月出勤30天，工资2986元；2017年5月出勤18.5天，工资1707元。2019年4月18日，昌乐县劳动人事争议仲裁委员会作出乐劳人仲案字〔2019〕第106号仲裁裁决书，裁决：一、东盛公司一次性支付董云福停工留薪期工资35832元、一次性伤残补助金79475元、生活津贴6270.6元、2018年9月至2019年1月期间的伤残津贴13510.75元及生活护理费8664元，共计143752.35元；二、自2019年2月起，东盛公司按月支付董云福伤残津贴2702.15元、生活护理费1732.8元，今后随国家政策适时调整，直至董云福失去领取条件为止。上述事实，有原、被告陈述，仲裁裁决书等在案证实。本院认为，董云福系东盛公司职工，所受事故伤害被认定为工伤，其在东盛公司工作期间没有参加工伤保险统筹，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，因此东盛公司应按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合董云福伤情，本院确认董云福享受2017年6月至2018年5月共12个月的停工留薪期。董云福受伤前在东盛公司工作4个月，其受伤前4个月的平均工资为2450元（（1750元+3357元+2986元+1707元）÷4），董云福停工留薪期工资为29400元（2450元/月×12个月）。东盛公司认为董云福的劳动功能障碍程度过高，申请重新鉴定，因鉴定结论书中载明若对该鉴定结论不服，可在收到鉴定结论之日起15日内申请再次鉴定，东盛公司未在规定时间内申请再次鉴定，视为对该鉴定结论予以认可，故对其认为鉴定等级过高，要求重新鉴定的主张不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，董云福被鉴定为二级伤残，保留劳动关系，退出工作单位，享受25个月的本人工资的一次性伤残补助金，并且东盛公司应按月支付董云福本人工资85%的伤残津贴。董云福月平均工资为2450元，低于其受伤时潍坊市上一年度（即2016年）职工月平均工资的60%（5297元×60%=3178.2元），根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，应按照月平均工资3178.2元计算一次性伤残补助金和伤残津贴，则一次性伤残补助金的金额为79455元（3178.2元/月×25个月），伤残津贴的金额为每月2701.47元（3178.2元×85%）。关于伤残津贴的起算时间，参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》，从评定伤残等级的次月起，享受因工伤残待遇，董云福是2018年8月27日作出的伤残等级评定，因此伤残津贴的计算时间是自2018年9月至董云福达到退休年龄即2019年1月，共计13507.35元（2701.47元/月×5个月）。自2019年2月起，董云福应享受基本养老保险待遇，但是东盛公司未给董云福缴纳城镇职工基本养老保险，董云福享受的城镇职工基本养老保险待遇为零，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，东盛公司应补足差额，东盛公司应当自2019年2月起按照伤残津贴的标准支付董云福城镇职工基本养老保险待遇，并且应当根据《工伤保险条例》第四十条的规定适时调整，直到董云福失去领取条件。关于生活护理费，东盛公司在庭审中对自2019年2月起，按月支付董云福生活护理费1732.8元，今后随国家政策适时调整，直至董云福失去领取条件为止无异议，本院予以确认。关于2018年9月至2019年1月期间的生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，生活部分不能自理的工伤职工生活护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的30%，因此董云福在此期间的生活护理费为每月1732.8元（5776元（2017年度潍坊市职工月平均工资）×30%），共计8664元（1732.8元/月×5个月）。关于董云福2018年9月之前的待遇问题，董云福在2017年6月至2018年5月已经享受停工留薪期工资待遇，2018年6月至2018年8月期间，应享受生活津贴，参照《山东省劳动厅转发劳动部的通知>的通知》第一条“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资”的规定，董云福在此期间的生活津贴为5145元（2450元/月×70%×3个月）。关于董云福在本案中要求增加两项赔偿的问题，因该案是由东盛公司提起诉讼，董云福并未提起反诉，其可以另行主张权利。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、原告潍坊东盛市政公路工程有限公司于判决生效之日起五日内支付被告董云福停工留薪期工资29400元、一次性伤残补助金79455元、生活津贴5145元、2018年9月至2019年1月伤残津贴13507.35元和生活护理费8664元，共计136171.35元；二、自2019年2月起，原告潍坊东盛市政公路工程有限公司按月向董云福支付伤残津贴2701.47元、生活护理费1732.8元，今后随国家政策适时调整，直至董云福失去领取条件为止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告潍坊东盛市政公路工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  杨金光二〇一九年六月二十六日书记员  秦珊珊