陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕05民终1073号上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司。负责人：刘芳，系该公司经理。委托诉讼代理人：冯甲宝，男，汉族，1984年6月3日出生，系该公司员工。被上诉人（原审原告）:赵佳，女，1984年5月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：黄军阳，系陕西沐和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任贵峰，男，1980年4月15日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：大荔县荔北客运有限公司。法定代表人：姚民，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨建庄，男，1965年4月10日出生，汉族，系该公司副经理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司（下称中华联合渭南公司）因与被上诉人赵佳、任贵峰、大荔县荔北客运有限公司（下称荔北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2018）陕0523民初1120号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人中华联合渭南公司委托诉讼代理人冯甲宝，被上诉人赵佳及其委托诉讼代理人黄军阳，被上诉人任贵峰，荔北公司委托诉讼代理人杨建庄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华联合渭南公司提出上诉，请求：1、依法撤销一审判决，不服金额59245.68元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、赵佳职业为教师，一审未提供相应的误工证据，误工费应按实际减少的收入计算。一审按每天100元计算误工费缺乏依据。2、赵佳肢体低等级伤残，未影响其职业生涯，赵佳也未提供证据证明伤残对其后期收入造成影响，且以残疾赔偿金形式已赔偿，应认定赵佳未丧失劳动能力，一审判决被扶养人生活费不当，应予改判。3、按照保险合同约定，被保险机动车负主要责任的，保险人承担70%的赔偿责任，保险人已对保险条款作出了明确说明，应改判上诉人承担70%的赔偿责任。被上诉人赵佳辩称，1、赵佳存在误工损失。赵佳虽是教师，但因为发生交通事故未上班，影响绩效，未发放绩效工资。2、赵佳是9级和10级伤残，被抚养人生活费是根据劳动能力丧失的程度来计算。3、本案是机动车与行人之间的交通事故，按法律规定是1：9比例分担，上诉人上诉根据保险条款规定承担70%的责任，属格式条款，与法律规定相违背，且加重投保人的责任，减轻保险人责任，根据保险法规定，该条款无效。一审判决赔偿比例责任正确。一审判决认定事实清楚，证据充分充足，请二审法院驳回上诉，维持原判决。被上诉人任贵峰辩称，认可保险公司的上诉意见。被上诉人荔北公司，同意保险公司的上诉意见。赵佳一审诉讼请求：１、要求任贵峰等赔偿赵佳医疗费等损失共计256566元；２、任贵峰等承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月19日，任贵峰驾驶陕EA4120号客车，沿312县道由西向东行驶到伯士街道时，与前方由南向北横过道路的行人赵佳相撞，造成赵佳受伤，两车受损，酿成道路交通事故一起。事故发生后，赵佳分别前往大荔县人民医院、西安唐都医院进行治疗，住院共计30天，医疗花费64430元，2018年8月29日经大荔县公安局交通管理大队认定，任贵峰负本次事故主要责任，赵佳负本次事故次要责任。2019年1月14日陕西公正司法鉴定中心鉴定：1、赵佳多发肋骨骨折属九级伤残，左肩部损伤属十级伤残；2、赵佳后续治疗费预计为12000元人民币；3、赵佳误工期180天、护理期60天、营养期为90天。本案中事故车辆在中华联合渭南公司投有交强险和100万元的商业险，事故发生在保险期间内。事故发生后，任贵峰垫付医疗费用22139元。赵佳父亲（刘百仓），生于1957年2月19日，系退休教师；赵佳母亲（赵玛莉），生于1958年4月29日，农民；两人共育有两女一子，长女赵宁，生于1981年5月11日；次女赵佳，生于1984年5月20日；儿子赵喜旺，生于1987年10月20日。赵佳夫妇育有一女，取名王姝涵，生于2007年1月15日。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的按照事故责任由有过错的一方承担赔偿责任。大荔县公安局交通管理大队作出交通事故认定书认定，任贵峰负本次事故主要责任，赵佳负本次事故次要责任，双方对事故发生的事实及事故认定书均无异议，予以认定。一、虽保险公司对赵佳的伤残鉴定报告提出异议，但又明确表示不申请重新鉴定，故对赵佳提交的该份证据予以认定，对赵佳的该项请求予以支持；二、赵佳主张的气垫床580元及陪护人员住宿费3340元因保险公司提出异议，加之该两笔花费不符合法律规定，故对赵佳的该项请求不予支持。对于赵佳的损失，根据陕西省统计局公布的相关数额以及本案案情确认为：医疗费64430元、后续治疗费为12000元、住院伙食补助费900元（30元/天×30天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费18000元（100元/天×180天）、护理费6000元（100元/天×60天）、残疾赔偿金129402元（30810元/年×20年×21%）、精神损害抚慰金酌定5000元、交通费酌定1300元、（其母赵玛莉被抚养生活费）12376.98元﹛9306元/年×﹝20年-（61岁-60岁）﹞÷3×21%﹜、（其女王姝涵被抚养生活费）12844.44元﹛20388元/年×﹝18年-12年）﹞÷2×21%﹜、鉴定费2400元，以上共计267353.42元。由中华联合渭南公司按照交强险赔偿顺序，在交强险医疗费项下赔偿赵佳10000元,在伤残项下赔偿赵佳110000元，合计120000元；对于剩余损失144953.42元（267353.42元-120000元-2400元）依责由中华联合渭南公司在商业险承保范围内赔付赵佳130458.08元（144953.42元×90%）；鉴定费2400元依责由任贵峰承担2160元（2400元×90%），由赵佳承担240元（2400元×10%）。在中华联合渭南公司赔付赵佳时，应对任贵峰垫付的22139元予以扣减，直接将垫付22139元返还给任贵峰。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、由中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿赵佳120000元；在商业险范围内赔偿原告赵佳130458.08元；合计250458.08元。二、由任贵峰于本判决生效之日起十日内赔偿赵佳鉴定费2160元。三、任贵峰垫付的22139元待保险公司理赔时予以返还。四、驳回赵佳的其他诉讼请求。案件受理费5109元，减半收取2554.5元，由任贵峰负担。二审审理中，上诉人提供大荔县朝邑镇伯士小学出具的赵佳工资数据明细情况，拟证明赵佳收入未减少。赵佳质证称学校扣了绩效，如果正常上班，绩效肯定超过2000元，但是现在只发了1500余元，对收入有影响。结合证据的真实性、合法性及与案件的关联程度综合分析，对收入提供的证据予以认定。二审经审理查明，赵佳在受伤后，其工资及绩效工资的70%部分正常发放，绩效工资30%部分每半年发一次，赵佳受伤前该部分发放2077元，受伤后发放1526元。二审经审理查明其余案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为，任贵峰驾驶车辆与赵佳发生碰撞，致赵佳受伤，经交警部门认定任贵峰负主要责任，赵佳负次要责任的事实清楚，依法予以确认。因任贵峰车辆在中华联合渭南公司投保交强险及三者险，保险公司应在保险限额内予以赔偿。赵佳受伤后，其工资及绩效工资的70%部分正常发放，并未减少，其绩效工资30%部分减少551元，该部分误工费应由中华联合渭南公司予以赔偿。本次事故造成赵佳多发肋骨骨折，构成九级伤残，左肩部损伤构成十级伤残，赵佳的肢体残疾会导致其劳动能力有所下降，一审根据其伤残等级程度认定其劳动能力下降程度，并计算其被扶养人生活费并无不当。《陕西省实施办法》第六十九条规定：机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定裁定：……（二）主要责任承担百分之九十……。本次事故中任贵峰驾驶机动车与行人赵佳发生碰撞，致赵佳受伤，交警部门认定任贵峰程度主要责任，上诉人中华联合渭南公司认为其保险条款中约定了负主要责任承担70%的责任，该条款系减轻了保险人的责任的条款，并未使用黑体加粗字体与条款其它部分相区别，且保险人在向投保人告知时仅对免除保险人责任部分进行了明确告知，上诉人并未提供证据就此减轻其赔偿责任部分向投保人作了明确说明，故该条款依法不产生法律效力。上诉人中华联合渭南公司依照有关上述规定承担90%的赔偿责任。综上所述，上诉人中华联合渭南公司部分上诉理由成立，对其相应请求依法应予支持。一审部分认定有误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省大荔县人民法院（2018）陕0523民初1120号民事判决第二、三、四项，撤销第一项；二、变更陕西省大荔县人民法院（2018）陕0523民初1120号民事判决第一项为中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司在交强险范围内赔偿赵佳102551元；在商业险范围内赔偿赵佳130458.08元，合计233009.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5109元减半收取2554.5元，二审案件受理费1281元，合计3835.5元，由赵佳负担377元，任贵峰负担2554.5元，中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担904元。上述款项于本判决书生效后十日内给付,由中华联合财产保险股份有限公司渭南中心支公司将其中215207.58元汇至开户行陕西信合大荔县支行伯士分理处，户名赵佳，账号6230270500008296096；其中17424.5元汇至开户行陕西信合大荔县支行，户名任贵峰，账号6230270500011009239。本判决为终审判决。审判长 郝 翎审判员 王米米审判员 邢维利二〇一九年六月二十一日书记员 侯晶晶