福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初2012号 原告：厦门中联永亨建设集团有限公司，住所地福建省厦门市思明区台东路161号901-904单元，统一社会信用代码913502001550091492。 法定代表人：林惠斌，董事长。 委托诉讼代理人：林天四、张发兰，福建同荣仁律师事务所执业律师。 被告：龙岩顺誉贸易有限公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道登高西路588号（景阳小区）8幢1层103室，统一社会信用代码913508020843340158。 法定代表人：郭逢铭，执行董事。 委托诉讼代理人：游菊兴、罗诗万，福建天衡联合（龙岩）律师事务所执业律师。 原告厦门中联永亨建设集团有限公司（下称中联公司）与被告龙岩顺誉贸易有限公司（下称顺誉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张发兰、被告的法定代表人郭逢铭、委托诉讼代理人游菊兴、罗诗万到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中联公司向本院提出诉讼请求:一.被告立即返还原告多支付的工程款134437元，并支付自起诉之日起至款清之日止以134437元为本金按年利率6%计算的资金占用费。二.被告向原告支付违约金63000元。事实与理由：原、被告于2015年11月24日签订《曹溪美苑小区工程Ａ地块南区和Ｂ地块标段工程外墙内保温施工合同》，发包方为甲方即原告，承包方为乙方即被告。《合同》约定，由被告承包曹溪美苑小区工程Ａ地块南区和Ｂ地块标段外墙内保温的施工，工程规模结算依据图纸以现场实际施工面积为准，含税承包单价为39元／ｍ2，乙方须提供70%的材料发票给甲方；承包方式为包工包料，工期为与项目部进度计划表一致，如因乙方原因造成工期滞后，每延误一天罚款1000元；工程质量标准为龙岩市优质工程标准，质量未达到要求的，其返工的工料损失均由乙方承担；蓝炜为甲方驻工地代表，乔永灿为乙方全权代表；施工所需的原材料送检、保温砂浆试块和取芯送检测检测组数必须达到《建筑节能工程施工质量验收规范》要求的级数，检测报告原件、检测发票必须提交给甲方，检测费用由乙方全部承担；甲方根据乙方提供的工资表支付工程进度款和工人工资，如因乙方原因造成乙方工人向劳动局或相关主管部门上访、举报或者采取其他极端措施讨薪，乙方除承担全部的经济和法律责任外，甲方按每人每次2000至5000元处罚乙方。《合同》还约定了其他条款。《合同》签订后，被告开始施工，原告依约履行支付工程款的义务。但被告未按要求对保温层各种材料进行检测，也未提供70%的材料发票给原告，且被告所施工部分工程质量不合格造成返工，该返工费用由原告垫付；且由于被告负责人郭逢铭擅自更改工人签字后的实发工资表，造成工人到建设局讨薪，原告垫付了该部分工人的工资。案涉工程施工完毕后，原告于2018年6月3日对工程进行了结算，结算结果为原告多支付了134437元的工程款给被告【计算方式：413316元（总结算工程款）-330600元（已付工程进度款）-86000元（因郭逢铭擅自更改工人签字后的实发工资表造成工人到建设局讨薪，原告为此垫付的工人工资）-24572.5元（另请工人帮郭逢铭班组整改外墙内保温层空鼓、裂缝等代工工资）-60180元（内保温层各种材料检测费）-46400元（被告未提供材料发票的费用413316元＊70%＊16%税点）＝-134437元】。原告要求被告返还未果，于是将《工程结算表》及《核对确认通知书》送交给被告，要求被告在收到通知之日起五日内到项目负责人办公地即新罗区进行核对，若超过五日，则视同认可该结算书。被告收到上述通知后，未在规定时间到规定的地点进行核对。因被告原因造成工人上访讨薪，被告应依照合同向原告支付3500元／人＊18人＝63000元的违约金。 顺誉公司辩称：一.讼争工程未经双方结算，原告单方制作的《工程结算表》不能作为本案定案依据，原告第一项诉请无事实与法律依据。首先，被告仅从原告处承接了曹溪美苑小区工程A地块南区7号、8号楼的外墙内保温工程，而非A地块南区和B地块的整个外墙内保温工程。其次，工程完工后，双方一直未就被告的工程造价进行结算，原告提交的《工程结算书》系其单方所制作未经被告认可，且《工程结算书》中的结算内容存在很多遗漏及错误，被告于2018年6月5日收到原告的《工程结算书》后已于第二天向原告寄送了“关于《核对确认书》及《工程结算表》的声明”提出了自己的异议，并已送达原告，但原告收到后也未与被告进行任何结算。原告单方制作的《工程结算表》不能作为本案结算依据，原告未能举证证明其已向被告多支付134437元，依法应驳回其诉讼请求。二.原告单方制作的《工程结算表》存在众多遗漏及错误，具体体现在：1.原告计算的施工面积及决算单价有误。对于工程量，双方在合同中明确约定“结算依据图纸以现场实际施工面积为准”，原告提供的《工程结算表》仅是施工时的预估量，被告负责施工的外墙保温项目工程量应以业主龙岩市安居住宅建设有限公司结算确认的面积为准。双方签订的《外墙内保温施工合同》第八条有关承包单价中明确约定含税承包单价为39元/m2，后因增加凸窗、门窗边工程当时口头约定按39元/m2结算，但被告提交工程预算书要工程进度款时，原告提出增加项目有关“凸窗侧面及天棚水泥砂浆+抗裂砂浆”按23元/m2、“凸窗板面水泥砂浆粉刷”及“门窗边水泥砂浆粉刷”按14.2元/m2计算，其他后面再补给被告，原告提供的证据第25页“凸窗四周粉刷”按39元计算也可证实。因此，原告在其制作的《工程结算表》中有关“凸窗侧面及天棚水泥砂浆+抗裂砂浆”按23元/m2、“凸窗板面水泥砂浆粉刷”及“门窗边水泥砂浆粉刷”按14.2元/m2计算与当时的约定不符。2.原告主张另请班组代被告整改外墙保温空鼓、裂缝等工资24572.5元没有事实依据。被告严格按相关规程规范进行施工，所施工的工程质量合格，且曹溪美苑小区工程被评为市优工程，不存在原告诉称的存在质量问题并由其代为请班组进行修补。且即使有需要整改的，原告也应通知被告进行整改，但被告从未收到任何整改通知，原告对此亦未举证，因此，原告主张的整改费用不应由被告承担。3.原告主张整个曹溪美苑小区工程A地块南区和B地块的外墙检测费60180元全部由被告承担有误。被告仅承接曹溪美苑小区工程A地块南区7号、8号楼两栋楼的外墙内保温工程，现原告主张由被告承担整个曹溪美苑小区工程A地块南区和B地块的外墙检测费没有事实依据，且原告自身提供检测费发票及所附的费用清单也可充分证实60180元的检测费是整个工程的，从费用清单可知被告施工的A地块南区7号、8号楼的检测费仅为11400元，折后价应为8550元。被告仅需承担8550元的检测费。4.原告主张被告承担46400元的材料发票税款没有依据。双方合同中虽约定被告应提供70%的材料发票，但实际操作过程中有关工人工资是由原告直接代发，因此被告提供的发票总额应为：(总工程价-工人工资)*70%。另，被告未提供材料发票，是因原告拒不与被告进行结算，被告应提供多少发票无法确定，待双方结算清楚后，被告自会向其提供相应的材料发票，因此原告诉请被告承担46400元的材料发票税款没有依据。综上，原告不仅未超付工程款，相反还有大量工程款未支付给被告。三.原告诉请被告支付违约金63000元没有合同及法律依据，被告不存在违约行为，无需承担违约责任。 原告向本院提供外墙内保温施工合同、工程预算表、转账记录、检测费发票及明细作为证据。被告向本院提供声明作为证据。对前述证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的其他证据不足以证明其主张，本院不予采纳。 本院经审理认定事实如下：2015年11月24日，厦门中联建设工程有限公司曹溪美苑小区A地块南区和B地块标段项目经理部（发包方、甲方）与龙岩顺誉贸易有限公司（承包方、乙方）签订《曹溪美苑小区A地块南区和B地块标段外墙内保温施工合同》，主要约定：一.工程概况：项目名称为曹溪美苑小区A地块南区和B地块标段；结算依据图纸以现场实际施工面积为准；质量标准为龙岩市优质工程标准。二.承包方式为包工包料，乙方以包质量、包安全、包验收的方式进行施工，独立核算，自负盈亏，人工工资涨浮及各种风险包干，合同签订后不因市场人工工资、材料价格上涨而调整承包单价。五.承包范围为曹溪美苑小区工程A地块南区和B地块标段（7#、8#）外墙内侧面所有需保温部位，面罩玻纤网格布及有机抗裂砂浆层；原材料送检、保温砂浆试块制作与送检、节能验收时的试块取芯均由乙方负责并承担责任，原材料、保温砂浆试块和取芯送检检测组数必须达到《建筑节能工程施工质量验收规范》要求的组数，检测报告原件、检测发票必须提交给甲方，检测费用由乙方承担。六.质量要求：工程必须按设计图纸及有关规范进行施工，保证工程质量达到龙岩市优质工程标准；施工过程中，甲方管理人员发现乙方的施工质量偏离样板标准时应及时写明部位、存在问题、偏离尺寸等以书面形式通知乙方，乙方必须落实整改，如乙方不整改或整改不到位，处以罚款；本工程要求一次性验收合格，如验收不合格，乙方必须整改至合格并承担因此造成的全部额外增加费用；质量未达到要求者，其返工的工料损失均由乙方承担。八.承包单价：乙方承包甲方外墙内保温系统项目施工，含税承包单价为39元/m2，包括人工费、材料费、施工、安装、验收、保修费、所有原材料检测费和保管费等，提供70%的材料发票给甲方，结算方式依据设计图纸中外墙内侧面的现场实际施工面积。九.工程款付款方式：1.保温工程正常施工后，每月25日前上报当月完成工程量并提供真实有效的《建筑工人考勤表》和《建筑工人工资表》，经工人本人签字确认后上报甲方和劳务公司审查，乙方的工人工资由甲方财务人员通过银行转账至每个工人的银行账户内，不再由乙方代付工人工资；2.付款方式：乙方单月完成的工程量经相关验收合格，审批审核后于次月的第二个月20日前支付80%进度款，墙体保温工程经有关部门专项验收合格之日起90日内工程款付至85%，工程全面通过综合竣工验收、质量达到市优等级及项目节能备案通过、资料完善后工程款付至95%，质量缺陷保修金5%待保修期满后付清。十.蓝炜为甲方驻工地代表、乔永灿为乙方全权代表。十一.因验收不合格造成的返工及工期延误由乙方承担全部责任；甲方根据乙方提供的工资表支付工程进度款和工人工资，乙方无条件配合甲方发放工人工资；如因乙方原因造成乙方工人向劳动局或相关部门上访或采取其他极端措施讨薪，乙方除自行承担全部的经济和法律责任外，甲方按每人每次2000-5000元处罚乙方；乙方必须保证进场的内保温相关材料送检检测合格后方可使用，检测数据必须符合规范规定，检测费用由乙方全部承担。合同签订后，顺誉公司进场施工，2016年4月施工完毕。2016年1月27日，双方签订《工程预算/进度表》确认7号楼和8号楼1月份进度，顺誉公司确认单价及数量无误，收到按合同支付的80%进度款158100元。2016年4月26日，双方签订《工程预算表》确认7号楼和8号楼3月份进度，顺誉公司确认单价无误，实付进度款为107500元。2016年6月20日，双方签订《工程预算表》确认7号楼和8号楼4月份进度，确认总额为413316元，扣除已付的1月、3月进度款265600元，本月实付65000元，顺誉公司经核对确认单价无误。前述中联公司已付工程款合计330600元。此外，中联公司代顺誉公司支付工人工资86000元。2017年3月6日，厦门中联建设工程有限公司更名为厦门中联永亨建设集团有限公司。2017年9月29日，中联公司因前述工程委托福建永正工程质量检测有限公司龙岩分公司进行检测，为此支付检测费60100元。2018年6月3日，厦门中联建设工程有限公司曹溪美苑小区A地块南区和B地块标段项目经理部向顺誉公司发出《核对确认通知书》，认为顺誉公司欠项目部134437元，要求顺誉公司前来核对。顺誉公司于2018年6月3日向中联公司发出声明，否认欠项目部134437元。 本院认为，中联公司与顺誉公司之间的建设工程施工合同关系事实清楚、证据充分，应予认定。讼争工程已于2016年4月完工，双方于2016年6月20日签订《工程预算表》确认总额为413316元，系对工程量及总价的确认，本院予以认可。顺誉公司辩称建设工程施工合同尚未结算，本院不予采信。中联公司为顺誉公司垫付工人工资86000元，顺誉公司予以认可，该款应从中联公司应付款中扣除。双方约定顺誉公司应承担工程检测费用，故中联公司已支付的检测费60180元应从中联公司应付款中扣除。中联公司主张顺誉公司支付另请工人帮郭逢铭班组整改外墙内保温层空鼓、裂缝等代工工资24572.5元。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。本案中双方在合同中约定，若施工质量偏离样板标准时，中联公司应以书面形式通知顺誉公司整改，中联公司未提供证据证明其已通知顺誉公司整改且顺誉公司拒绝整改，对其该项诉讼请求，本院不予支持。中联公司主张顺誉公司支付被告未提供材料发票的费用46400元。对此，本院认为，双方在合同中约定顺誉公司应向中联公司提供70%的材料发票而非开发票的费用，且中联公司未举证证明该项费用已经发生，中联公司该项诉讼请求没有合同和法律依据，本院不予支持。综上，中联公司应付款为：工程款413316元-代付工人工资86000元-检测费60180元=267136元。因中联公司已向顺誉公司支付330600元，超付63464元（330600元-267136元），该款顺誉公司应限期返还，并支付该款自起诉之日（2019年2月27日）起按年利率6%计算的资金占用费。双方约定中联公司根据顺誉公司提供的工资表支付工人工资，如因顺誉公司的原因造成工人上访讨薪，顺誉公司应支付违约金。但对于是否因为顺誉公司的原因而导致工人上访讨薪，中联公司提供的工人上访记录并不足以证明其主张，故对中联公司要求顺誉公司赔偿违约金63000元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一.被告龙岩顺誉贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告厦门中联永亨建设集团有限公司63464元，并支付以该款为本金自2019年2月27日起至款清之日止按年利率6%计算的资金占用费。 二.驳回原告厦门中联永亨建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4249元，减半收取为2125元，由龙岩顺誉贸易有限公司负担700元，由厦门中联永亨建设集团有限公司负担1425元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 罗  婷  婷 二〇一九年六月二十七日 书记员 刘毅超（代） 书记员 曾念颖（代） 附： 一、引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。