山西省长治市潞州区人民法院民事判决书（2019）晋0402民初949号原告：赵飞，男，1976年7月18日出生，汉族，山西省高平市人，无业，现住长治市。委托诉讼代理人：成建华，长治市城区南街法律服务所法律工作者。被告：中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司，住所地长治市威远门北路****。统一社会信用代码×××。负责人：李晋红,职务：总经理。委托诉讼代理人：王建纲，山西晋闻律师事务所律师。原告赵飞与被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司（以下简称大地财险）劳动争议一案，本院于2019年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月28日公开开庭进行了审理。原告赵飞及其委托代理人成建华、被告大地财险的委托诉讼代理人王建纲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金220000元；2、判令被告支付原告工作期间欠付的福利费用；3、诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求要求被告支付经济补偿金101561.24元，并支付二倍的经济赔偿金203122.48元，合计304683.72元，放弃第二项诉讼请求。事实和理由：原告于2007年3月到被告处从事业务员工作，双方签订了书面劳动合同（被告未将该合同交付原告）。原告在同一岗位上连续工作了十一年。2011年7月1日，被告以完善手续为名，安排原告与长治市彩虹劳务派遣公司签订了一年半的劳务派遣合同，2012年12月31日到期。2013年1月1日，被告又安排原告与长治市民惠劳务服务公司签订劳务派遣合同一份，期限两年，至2014年12月31日止，约定该劳务公司派遣原告到被告处从事外勤工作（仍为原告原从事岗位），未约定工资标准。2015年1月1日，被告直接与原告签订了三年的劳动合同至2017年12月31日期满，又续签了三年的劳动合同至2022年12月31日。2018年3月被告未与原告协商，单方口头停止了原告的工作，未向原告下达解除劳动合同通知书。原告工资发放至2018年3月。原告于2019年1月8日向长治市城区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金及欠付的福利费用。该委经审理后作出城劳仲案字（2019）第1号仲裁裁决书。该裁决书未将原告从2007年3月至2014年12月31日实际工作时间计入在被告处的工作年限。对原告在被告处每月实领工资错误认定不足三分之一，进而对原告主张的违法解除劳动合同赔偿金计算明显较低，严重损害了原告的合法权益。原告认为，原告从2007年3月开始到被告处工作，并签订劳动合同，形成全日制劳动合同关系，至2018年3月共计11年，原告从未调整过工作岗位，尽管期间有两次共计三年半的劳务派遣关系，但这是被告为逃避用人单位的义务所致，并没有改变原、被告真实的、连续的、劳动合同关系性质。另外，被告采用将原告应得工资向多人分流支付的办法逃避企业税收，导致原告月收入被低标准认定，侵害了原告的合法权益。请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，2015年1月1日至2018年3月30日期间原告与被告存在劳动关系。因原告工作期间存在营私舞弊的行为，被告自2018年3月30日依法与原告解除劳动合同关系，劳动仲裁委员会做出的裁决有事实和法律依据，应当以该裁决为准，被告对仲裁裁决书内容认可，被告只是解除劳动合同程序违法，但是被告据以解除劳动合同的实质事由存在。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的劳动合同三份、仲裁裁决书、王霞、王玲玲等12人的工资卡、保险个人代理合同书、保单、原告养老保险参保缴费情况、工资明细、工资表，本院予以确认并在卷佐证。对双方争议的事实和证据，本院认定如下：1、原告提供相关保单及保险发票，欲证明原告自2007年3月即进入被告处工作，并以经办人名义制作保单，被告质证认为证据真实性无异议，但不能证明原告自2007年3月开始即为被告职工，经办人仅是保险代理人，制单人才是被告的职工。本院认为，原告提供的保单经办人有赵飞、王慧、王玉玲，但王慧、王玉玲均系原告代办的保险代理人，并非被告职工，该二人也未实际从事过保险代理业务，由此可见，即使经办人赵飞即为本案原告，该证据也不能证明保单上的经办人即为被告职工，也不能证明原告自2007年3月即为被告职工，对该证据本院不予采信。2、原告提供工资表、赵晖、王慧、王玉玲等12人的工资本及证人证言，欲证明被告将原告的工资以虚拟人数分流，要求原告以他人名义开立账户，供被告分流工资，原告工资卡内的工资仅为生活费，实际工资远高于工资卡数额，为该十二人工资之和。被告质证不予认可，并提供赵晖、王慧、王玉玲等12人的保险个人代理人合同书，证明该十二人为被告保险代理人，根据业绩发放相关代理费。本院认为，赵晖、王慧、王玉玲等12人均为原告亲属，系原告以该十二人名义与被告建立虚假保险代理合同关系，该十二人部分人员出庭作证也认可本人没有从事过保险代理业务，未领取过报酬，保险代理合同是原告代签，工资报酬也是原告领取，因此该十二人的工资报酬并非原告工资，系保险代理人的报酬，原告以此证明其工资情况，本院不予采信。3、原告提供其本人借记卡账户历史明细清单，欲证明其工资收入情况，被告不予认可，并提供工资表证明原告工资收入情况。本院认为，根据原告提供的借记卡账户历史明细清单可以看出，原告的收入并非仅有工资收入，每月22或23日被告按时向原告账户打入工资，原告账户中汇款摘要为“代返还、支出户集、团队管理、×××、车船税清”等均非工资收入。大地零花钱等收入也是被告根据业绩给予原告的奖励或分红，原告均视为工资，被告不予认可，本院不予采信。根据当事人陈述及双方提供的证据，本院认定事实如下：2013年1月1日，原告与长治市民惠劳务服务有限公司签订劳务派遣合同，合同期限为2013年1月1日至2014年12月31日止，派遣单位为中国大地财产保险股份有限公司长治分公司（实际为中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司），工作岗位为外勤，未约定工资标准。2015年1月1日，原告与中国大地财产保险股份有限公司山西分公司签订书面劳动合同，合同期限为2015年1月1日至2017年12月31日止，工作岗位为客户经理。2018年1月1日，原告与被告续签劳动合同，期限为2018年1月1日至2022年12月31日止，工作岗位为综合客户经理。2013年1月1日至2018年3月，原告的实际工作地点为中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司。2018年3月被告以原告营私舞弊为由与原告解除劳动关系，但未向原告下达书面解除劳动合同通知书。根据原告提供的工资流水及被告提供的工资卡，原告2017年4月至2018年3月的平均工资为1886.8元（不足最低工资标准的月份，按最低工资标准计算）。2019年1月14日，原告向长治市城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金220000元、2018年过节费100元（端午节、中秋节）及高温费1200元。2019年3月8日，长治市城区劳动人事争议仲裁委员会作出城劳人仲案字[2019]第1号仲裁裁决书，裁决被告支付原告赔偿金23498.16元。原告不服诉至本院。本院认为，原告自2015年1月起与被告建立劳动关系，2018年3月被告以原告营私舞弊为由与原告解除劳动关系，但未制作书面解除劳动合同通知书并送达原告，因此被告解除劳动关系程序违法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，被告应当向原告支付赔偿金，标准为经济补偿金的二倍。原告在被告处的工作年限为2015年1月至2018年3月，故经济赔偿金为：1886.8元×3.5×2=13207.6元。原告主张其自2007年3月即与被告建立劳动关系，但其提供的证据不能证明该事实，而被告提供的原告养老保险参保缴费情况表、劳动合同书可以证明原告自2015年1月与被告建立劳动关系；2013年1月原告与长治市民惠劳务服务有限公司建立劳动关系，由该公司为原告发放工资、缴纳社会保险，期间虽被派遣至被告处工作，但不能视为原告在被告处的工作年限。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后十日内支付原告赵飞经济赔偿金13207.6元；二、驳回原告赵飞的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人及代表人人数提供副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审判员 朱显 二〇一九年六月二十日书记员 刘星