陕西省渭南市中级人民法院执行裁定书 (2019)陕05执复34号 复议申请人（案外人）：渭南市临渭区XX市场，住所陕西省渭南市临渭区XX街XX号。法定代表人：李建宏，系该单位主任。委托诉讼代理人： 乔清泉，渭南市临渭区长。申请执行人：向婉丽 ，女，1968年1月20日出生，汉族，居民，住所大荔县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。申请执行人：康建宏，男，1969年11月2日出生，汉族，居民，住所大荔县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX被执行人：党慧，女，1968年10月17日出生，汉族，居民，住所渭南市临渭区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX被执行人：陕西瑞玉房地产开发有限公司，住所渭南市高新区盛世明煌项目部。法定代表人：党磊，系该公司经理。复议申请人渭南市临渭区XX市场不服大荔县人民法院（2019）陕0523执异13号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。大荔县人民法院查明，2017年7月7日，康建宏、向婉丽以与陕西瑞玉房地产开发有限公司、党慧、党可民间借贷纠纷起诉至大荔县人民法院，大荔县人民法院于2017年7月26日作出（2017）陕0523民初2109号民事判决，判令：一、由陕西瑞玉房地产开发有限公司、党慧偿还向婉丽、康建宏借款800万元，并按年利率24%支付2016年1月20日以后的利息；二、被告党可不承担责任。其中该判决审理查明中，查明1#109号商铺、1#107号商铺、2#103商铺、银花小区2-1173、2-1103、2-2134、2-1163、2-1083、2-1153、2-1133、2-1043、2-1123、2-2163房产是对上述借款的担保。该判决于2017年8月19日发生法律效力。康建宏、向婉丽于2017年8月21日向大荔县人民法院申请强制执行，在执行过程中，大荔县人民法院于2017年9月15日作出（2017）陕0523执863号之一执行裁定书，裁定：对登记在康建宏名下位于渭南市XX市场XX小区XX大厦的房地产（1#109号商铺、1#107号商铺、2#103商铺、XX小区2-1173、2-1103、2-2134、2-1163、2-1083、2-1153、2-1133、2-1043、2-1123、2-2163、2-2162、2-2102、2-2154、2-2124、2-2094、2-2084、2-2064、2-2054、2-1134、2-1124、2-1094、2-1054、1-1102）予以查封，期限为三年。于2017年9月20日向临渭区房地产交易所送达协助执行通知书。后大荔县人民法院于2018年8月1日作出（2018）陕0523执恢314号之一执行裁定书，裁定：对登记在康建宏名下位于渭南市临渭区XX市场XX小区XX大厦的房产（1#109商铺、1#107商铺、2#103号商铺）予以拍卖。案外人渭南市临渭区XX市场曾于2017年10月对该案109商铺提出执行异议，要求：1.中止执行（2017）陕0523执863号之一执行裁定书；2.解除（2017）陕0523执863号之一执行裁定中房产的查封。大荔县人民法院经过审查后作出（2017）陕0523执异45号执行裁定：驳回渭南市临渭区XX市场的异议请求。后渭南市临渭区XX市场提起执行异议之诉，大荔县人民法院于2018年5月25日作出（2018）陕0523民初49号民事判决，判令：驳回渭南市临渭区XX市场的诉讼请求。后渭南市临渭区XX市场不服上诉于渭南市中级人民法院，渭南市中级人民法院于2018年12月28日作出（2018）陕05民终1502号民事判决，判令：驳回上诉，维持原判。大荔县人民法院认为，案外人渭南市临渭区XX市场曾于2017年10月对案涉1#109商铺提起执行异议，经过大荔县人民法院审查后裁定驳回案外人渭南市临渭区XX市场的异议请求。后案外人遂提起执行异议之诉要求对案涉1#109商铺中止执行，经过一、二审审理后驳回其诉讼请求。现案外人再次就1#109商铺提起执行异议，系就同一执行标的提出异议，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条第二款规定：“案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，人民法院不予受理”。对已经受理后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第十五条之规定，裁定：驳回案外人渭南市临渭区XX市场的异议申请。复议申请人渭南市临渭区XX市场向本院申请复议称，请求：1、请求渭南市中级人民法院依法裁定撤销（2019）陕0523执异13号执行裁定书；2、依法裁定撤销大荔县人民法院（2017）陕0523执863号之一执行裁定书；3、依法裁定撤销（2018）陕0523执恢314号之一执行裁定书；4、解除对涉案109号商铺的查封。事实及理由：涉案109号商铺已经于2017年12月11日经渭南市不动产登记局为复议申请人颁发了不动产权证书，产权证号为陕（2017）渭南市不动产权第07712号。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条第一款之规定，涉案房屋依法属于复议申请人所有，故大荔县人民法院无权拍卖该房屋。具体理由如下：（一）、渭南市临渭区XX市场XX小区XX号商铺至今依法登记在复议申请人名下。涉案1#109商铺所在的渭南市临渭区XX市场XX小区工程是复议申请人依法获得相关政府文件后承建开发的，至今没有对外出售，故其产权仍依法登记在复议申请人名下。陕西瑞玉房地产开发有限公司并非争诉房屋所有权人，其无权处分复议申请人房屋。（二）、复议申请人已经合法占有、使用1#109号商铺，是该商铺的所有权人。复议申请人在大荔县人民法院查封前已经合法占有、使用涉案房屋，该商铺已经出租给临渭区XX街道办事处XX社区，该社区已经将该商铺花费十几万进行了装修。因该商铺现在被大荔县人民法院查封，导致复议申请人无法将商铺交付民生社区使用，给复议申请人造成了严重的经济损失，单位职工的权益也无法保障。（三）、陕西瑞玉房地产开发有限公司将涉案1#109商铺以买卖的形式为其向康建宏借款做担保，复议申请人并不知情。根据我国《物权法》第五条规定：物权的种类和内容，由法律规定。康建宏与陕西瑞玉房地产开发有限公司第三人之间的上述担保方式在我国现行法律规定中无据可寻。但就其表现方式来看，符合学理上让与担保的构成要件。结合我国现行法律《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定，康建宏享有的仅仅是债权，且其要行使权利必须有法律依据才可以，大荔县人民法院在康建宏与陕西瑞玉房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案中，并未判决康建宏享有执行涉案房屋的权利。因此，涉案房屋并非是复议申请人自愿给康建宏借款做担保，且康建宏享有的仅仅是担保的权利，不能对抗复议申请人对涉案房屋的物权。因此，大荔县人民法院无权拍卖复议申请人的房屋。（四）、大荔县人民法院查封涉案1#109号商铺无事实及法律依据，应依法撤销其查封、拍卖行为。1、大荔县人民法院（2017）陕0523民初2109号判决主文并未涉及涉案房屋，故依判决执行涉案房屋无法律依据。根据最高人民法院执行工作办公室关于以判决主文或判决理由作为执行依据的请示的复函（【2014】执他字第19号）规定，判决主文是人民法院就当事人的诉讼请求做出的结论，而判决书中的“本院认为”部分是人民法院就认定的案件事实和判决理由所做的论述，其本身并不构成判项的内容。人民法院强调执行只能依据生效判决的主文，而“本院认为”部分不能作为执行依据。因此，在判决主文中并未明确判令：“若陕西瑞玉房地产开发有限公司到期无法履行债务，康建宏可以依法申请拍卖涉案房屋，大荔县人民法院不应继续执行涉案房屋”。2、大荔县人民法院查封复议申请人名下的房产无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第三款规定：“对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权、第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结”。复议申请人并非康建宏与陕西瑞玉房地产开发有限公司民间借贷纠纷案件的当事人，更不是被执行人，而涉案房屋依法登记在复议申请人名下，复议申请人也并未书面确认涉案房屋属于陕西瑞玉房地产开发有限公司所有时，大荔县人民法院不应继续执行拍卖1#109号商铺。综上，复议申请人认为，大荔县人民法院2017年9月15日作出的（2017）陕0523执863号之一执行裁定书、（2018）陕0523执恢314号之一执行裁定书违反法律规定，侵害了复议申请人的合法权益，复议申请人根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第七条及《民事诉讼法》第二百二十五条提出执行异议符合法律规定，望贵院查明事实，支持复议申请人的请求，以维护法律尊严，维护复议申请人的合法权益。本院审查查明的事实与大荔县人民法院查明的事实一致。本院认为，该案复议申请人（案外人）渭南市临渭区XX市场，曾在2017年10月大荔县人民法院执行时以同样的事实及理由对涉案1#109商铺提起案外人异议，大荔县人民法院按照异议程序进行了审查，并作出（2017）陕0523执异45号执行裁定书，驳回了其异议请求。且告知了不服裁定的救济途径。后复议申请人向大荔县人民法院提起主张执行标的实体权利执行异议之诉，于2018年5月25日作出（2018）陕0523民初49号民事判决，判决：驳回渭南市临渭区XX市场的诉讼请求。复议申请人不服该判决上诉于本院，本院于2018年12月28日作出（2018）陕05民终1502号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。现复议申请人再次就执行标的以同样事实及理由提出执行异议，系案外人就同一执行标的提出异议，根据法律规定“案外人撤回异议或者被裁定驳回异议后，再次就同一执行标的提出异议的，人民法院不予受理”，对已经受理后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。因此，大荔县人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第十五条之规定：裁定驳回复议人渭南市临渭区XX市场的异议申请正确。综上，渭南市临渭区XX市场复议申请依法不能成立，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回渭南市临渭区XX市场复议申请，维持大荔县人民法院（2019）陕0523执异13号执行裁定。本裁定为终审裁定。  审  判  长      刘  丰审  判  员      井延升                      审  判  员      鱼小强                         二0一九年六月十九日                       书  记  员      张雅莉    1