湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终566号上诉人（原审被告）：湛江市伟健机械有限公司，住所地:广东省湛江市霞山区椹川中路。法定代表人：陈伟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孟岸英，湖南高天律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：湖南润邦工程机械有限公司，住所地：湖南省益阳市高新技术开发区东部新区综合服务楼。法定代表人：彭乐，该公司总经理。委托诉讼代理人：程峥嵘，该公司职员，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：陈伟，男，1972年12月28日出生，汉族，住广东省湛江市坡头区南三镇解放路。上诉人湛江市伟健机械有限公司（以下简称伟健机械公司）因与被上诉人湖南润邦工程机械有限公司（以下简称润邦机械公司）、陈伟买卖合同纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2018）湘0923民初3055号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人伟健机械公司的委托诉讼代理人孟岸英、被上诉人润邦机械公司的委托代理人程峥嵘到庭参加诉讼，被上诉人陈伟经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。伟健机械公司上诉请求：撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2018）湘0903民初3055号民事判决，改判伟健机械公司不承担付款责任，并由润邦机械公司、陈伟承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、本案所涉合同因未按约定支付定金未生效，因合同未生效未履行，不存在由伟健机械公司支付货款问题。2017年3月2日，伟健机械公司与润邦机械公司签订一台车载式搅拌泵的产品买卖合同，合同总金额为230000元。合同第十条结算条款约定为：“付定金80000元，余款在卸货前付130000元，设备调试完成后，付清尾款20000元”，合同第十五条第二项约定：“本合同经各方签字盖章并定金到出卖人账户后生效”。合同签订后，伟健机械公司没有将合同项下的定金80000元支付给润邦机械公司，依据合同约定，本合同并未正式生效，该合同从始至终没有履行，不存在润邦公司所称欠付货款问题。二、从合同相对性来看，本案所涉合同相对方是陈伟与润邦机械公司，与伟健机械公司没有关系。1、润邦机械公司不能提供证据证明收到80000元定金，也没有提供证据证明余款的支付情况；2、润邦机械公司提交的有关货物送达的相关证据不能证实伟健机械公司收到了标的物；3、润邦机械公司提交给一审法庭后又撤回的对帐函与伟健机械公司无关；4、伟健机械公司法定代表人陈伟没有确认过个人的买卖行为是履行伟健机械公司的职务行为。润邦机械公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。事实与理由：润邦机械公司与伟健机械公司之间的买卖合同已生效；伟健机械公司应按合同约定向润邦机械公司支付剩余货款。润邦机械公司向一审法院起诉请求：判令陈伟、伟健机械公司立即支付设备尾款70000元及违约金（以70000元为基数，按日利率3‰从2017年5月26日起计算至实际给付之日止），并由陈伟、伟健机械公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2017年3月2日，润邦机械公司与伟健机械公司签订润邦机械产品买卖合同，合同约定：伟健机械公司向润邦机械公司采购一台车载式搅拌泵上装部，规格型号JBCS40-8-37，单价23万元；结算方式：付定金80000元，余款在卸货前付130000元，设备调试完毕后付尾款20000元；买受人未按合同期限付款，按逾期付款金额的日3‰支付违约金；本合同经双方签字盖章并定金到出卖人账户后生效。润邦机械公司与伟健机械公司均在合同书上加盖公章，陈伟作为伟健机械公司的法定代表人在合同上签字。2017年3月11日，润邦机械公司通过物流公司向伟健机械公司发送上述设备，伟健机械公司的员工陈彩凤在发货清单上签收。伟健机械公司给付了润邦机械公司定金20000元，另向润邦机械公司支付货款140000元。证人方超群出庭作证证实：证人从2012年至2018年3月在润邦机械公司处担任公司法定代表人，证人与伟健机械公司的法定代表人陈伟口头约定，伟健机械公司所购买的上述设备的实际价款为170000元。一审法院认为，润邦机械公司与伟健机械公司签订润邦机械产品买卖合同，陈伟系伟健机械公司的法定代表人，陈伟的行为系职务行为，依法应由伟健机械公司履行合同义务。虽合同约定设备价格为230000元，但润邦机械公司当时法定代表人方超群与伟健机械公司法定代表人陈伟经协商，确定设备实际交易价格为170000元。故本案货款应按实际交易价格170000元确定，伟健机械公司已给付润邦机械公司货款160000元，尚欠货款10000元，应予给付。伟健机械公司未按约给付货款，其行为构成违约，依法应承担违约责任。润邦机械公司主张违约金按日利率3‰从2017年5月26日起计算至实际给付之日止，该约定过高，调整为按中国人民银行同期贷款利率从2017年5月26日起计算至实际给付之日止。对润邦机械公司要求伟健机械公司给付货款10000元及违约金（以10000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2017年5月26日起计算至付清之日止）的诉讼请求，予以支持；超出部分，不予支持。对润邦机械松司要求陈伟承担本案民事责任的诉讼请求，不予支持。伟健机械公司辩称“合同未生效，且自始至终没有履行”，与本案事实不符，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、湛江市伟健机械有限公司于判决生效之日起十日内向湖南润邦工程机械有限公司给付货款10000元及违约金（以10000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2017年5月26日起计算至付清之日止）；二、驳回湖南润邦工程机械有限公司对陈伟的诉讼请求；三、驳回湖南润邦工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1550元，由湖南润邦工程机械有限公司负担1350元，由湛江市伟健机械有限公司负担200元。本案二审期间，各方当事人均未提供新证据。二审中，当事人对于买卖合同签订情况与约定内容无争议，予以确认。对于买卖合同的履行情况，各方当事人存在争议。润邦机械公司主张：润邦机械公司与伟健机械公司签订机械产品买卖合同，润邦机械公司已将设备通过物流公司送达给伟健机械公司，且伟健机械公司员工陈彩凤已签收，伟健机械公司法定代表人陈伟亦予认可，伟健机械公司应支付货款。伟健机械公司主张：润邦机械公司与伟健机械公司之间的机械产品买卖合同没有实际履行。合同约定伟健机械公司向润邦机械公司订购一台车载式搅拌泵上装部，而润邦机械公司通过物流送达给陈彩凤签收的设备为吊装式搅拌输送泵，陈彩凤不是伟健机械公司员工。陈伟认可收到该台设备、设备价款170000元，不是履行伟健机械公司的职务行为，伟健机械公司不承担支付货款的责任。陈伟主张：本案所涉合同系润邦机械公司与伟健机械公司签订，合同上陈伟是作为伟健机械公司负责人签名。润邦机械公司通过物流公司送达的由陈彩凤签收的设备，无法确认与本案买卖合同有关，不能证明设备由伟健机械公司收取。证人方超群在一审中出庭作证证实：证人从2012年至2018年3月在润邦机械公司任法人代表，润邦机械公司与伟健机械公司签订买卖合同。润邦机械公司与陈伟之间没有书面合同，有口头协议，陈伟从润邦机械公司进货，价格170000元，转卖给他人价格230000元，润邦机械公司向陈伟发过一台设备，陈伟对外也只销售了一台设备，陈伟支付了定金20000元，付了货款14万元，共计160000元。润邦机械公司与伟健机械公司、陈伟之间只销售过本案一台设备。本院认为，润邦机械公司以陈伟、伟健机械公司为被告提起买卖合同纠纷诉讼，提交了润邦机械公司与伟健机械公司、陈伟之间的买卖合同，向伟健机械公司、陈伟送达设备的发货清单、物流单，时任润邦机械公司的法定代表方超群的证言以及润邦机械公司委托代理人与杨伟的聊天记录，足以认定润邦机械公司与陈伟、伟健机械公司存在买卖合同关系。伟健机械公司上诉所提与润邦机械公司之间的买卖合同未生效、陈伟与润邦机械公司的买卖行为系个人行为与伟健机械公司无关的上诉请求。本院认为，虽润邦机械公司履行合同过程中均是与陈伟联系，协商，通过物流向陈伟送达设备，但陈伟系伟健机械公司法定代表人，代表伟健机械公司签订合同，陈伟的行为系履行职务的行为，一审判决伟健机械公司承担责任并无不当，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由谌江市伟健机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一九年六月十日书记员  陈 涛