湖北省应城市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0981民初585号原告（被告）蔡德清，男，1962年6月29日出生，汉族，湖北省应城市人，住湖北省应城市。委托代理人程胜勇，男，湖北横空律师事务所律师。代理权限为代为提交诉状及证据；代为变更、放弃、增加、减少诉讼请求；进行执行和解；代收本案执行程序中的法律文书。委托代理人张进宇，男，湖北横空律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司（以下简称鑫龙公司）。住所地：湖北省应城市杨岭镇翟河村。统一社会信用代码：91420981770762167X。法定代表人孙会德，该公司总经理。委托代理人何阳春，男，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限为代为出庭，代为参与诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为签收法律文书。蔡德清与鑫龙公司工伤保险待遇纠纷一案，均不服应城市劳动人事仲裁院做出的应劳人仲案裁字[2018]177号裁决书，双方均于2019年3月20日向本院提起诉讼，本院受理后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”的规定，决定蔡德清、鑫龙公司互为原、被告一并审理，合并案号为（2019）鄂0981民初585号。本案依法组成由审判员兰木祥担任审判长，人民陪审员李斌、程晓燕参加评议的合议庭，于2019年4月23日公开开庭进行了审理。原告（被告）蔡德清及其委托代理人张进宇，被告（原告）鑫龙公司的委托代理人何阳春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）蔡德清诉辩称：2006年2月10日，蔡德清到鑫龙公司上班，与鑫龙公司建立劳动关系，从事井下采膏作业，并担任组长职务。2015年11月25日，蔡德清在井下工作时被顶板砸伤，受伤后两次住院治疗，于2017年8月16日出院，住院费已由鑫龙公司支付，出院后治疗费3751元由蔡德清支付。2016年12月9日应城市人力资源和社会保障局认定蔡德清为工伤。2017年11月6日孝感市劳动能力鉴定委员会鉴定蔡德清致残程度七级。蔡德清受伤后，鑫龙公司按每月900元发放生活费至2017年6月。蔡德清受伤前月平均工资为6092元，劳动关系期间，鑫龙公司没有为蔡德清交纳社会保险，也没有依法签订书面的劳动合同，没有安排年休假及支付年休假工资。因鑫龙公司没有依法为蔡德清办理保险及给予工伤待遇，蔡德清提出劳动争议仲裁申请，但是仲裁院没有依法全面支持蔡德清的请求。为此，蔡德清向应城市人民法院提起诉讼，请求判令：⑴蔡德清与鑫龙公司2006年2月10日至2018年11月12日间的劳动关系成立；⑵解除蔡德清与鑫龙公司间的劳动关系；⑶鑫龙公司支付未与蔡德清签订书面劳动合同的二倍工资差额67056元；⑷鑫龙公司支付蔡德清停工留薪期的工资62352元（自2015年11月受伤至2016年11月）；⑸鑫龙公司按病假待遇支付蔡德清停工留薪期满后的工资62853.23元；⑹鑫龙公司支付蔡德清出院后医疗费3751元；⑺鑫龙公司支付蔡德清一次性伤残补助金79248元；⑻鑫龙公司支付蔡德清一次性医疗补助金45100元；⑼鑫龙公司支付蔡德清一次性就业补助金75166.60元；⑽鑫龙公司支付蔡德清解除劳动合同经济补偿金79248元；⑾鑫龙公司支付蔡德清住院期间的护理费12060元和住院伙食补助费6250元；⑿鑫龙公司支付蔡德清未休年假工资33633元；⒀鑫龙公司为蔡德清补缴自2006年2月10日起至2018年11月12日止的社会保险。原告（被告）蔡德清为支持其诉辩理由，向本院提交了如下证据：证据1，蔡德清身份证复印件。证明蔡德清的主体资格。证据2，鑫龙公司工商信息。证明鑫龙公司的基本信息。证据3，劳动争议仲裁裁决书、送达回执。证明：①蔡德清起诉程序合法；②蔡德清仲裁程序提出的请求事项。证据4，情况说明一份。证明蔡德清自2006年2月10日与鑫龙公司建立劳动关系，从事井下采膏作业，担任组长职务，2015年11月25日在工作期间因工受伤。证据5，编号为2016141号认定工伤决定书和孝劳鉴[2017]3041号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书各一份。证明蔡德清受伤被依法认定工伤，且致残程度7级。证据6，应城市人民医院病历两份。证明：①蔡德清因工伤到应城市人民医院住院治疗两次的事实，第一次住院55天，2015年11月至2016年1月19日，第二次70天，2017年6月7日至2017年8月16日，共计125天；②蔡德清第二次出院后仍需治疗的事实。证据7，银行卡账户明细一份（2015年5月2015年12月份）。证明蔡德清受伤前的月平均工资为6096元。证据8，治疗费收据一份。证明蔡德清出院后支付了治疗费3751元的事实。证据9，仲裁庭审笔录一份。证明鑫龙公司对蔡德清提交的证据均无异议，已认可蔡德清平均工资为6096元的事实。被告（原告）鑫龙公司辩诉称：蔡德清是2013年11月进入鑫龙公司处从事井下工作，之前蔡德清在鑫鑫石膏矿从事井下工作，而不是在鑫龙公司上班。蔡德清工伤前月平均工资为3854.58元，并且蔡德清在受伤期间领取生活补助费共26360元。蔡德清一次性残疾补助金也计算有误。蔡德清从事井下采膏工作，井下工作法定退休年龄为55周岁，蔡德清已年满55周岁，故不应支付蔡德清一次性就业补助金。综上所述，原仲裁裁决部分有误，缺乏事实和法律依据。为此，鑫龙公司向应城市人民法院提起诉讼，请求判令：⑴鑫龙公司与蔡德清成立劳动关系的时间从2013年11月至2018年11月止；⑵鑫龙公司不应支付蔡德清停工留薪期间工资45342元，只应支付19894.66元；⑶鑫龙公司不应支付蔡德清一次性伤残补助金67645.50元，只应支付50109.54元；⑷鑫龙公司无需向蔡德清支付一次性就业补助金。被告（原告）鑫龙公司为支持其辩诉主张，向本院提交了如下证据：证据1，鑫龙公营业执照。证明鑫龙公司主体资格。证据2，证人张某、季某。证明：①蔡德清进入鑫龙公司工作时间；②蔡德清受伤后在鑫龙公司处领取生活费情况。证据3，书证（鑫鑫石膏矿2012年11月工资表）。证明蔡德清于2013年11月进入鑫龙公司工作。证据4，蔡德清工作小组2014年12月至2015年11月一年工资表及银行卡实发工资数额。证明：①蔡德清实际月平均工资数额为3854.58元；②蔡德清2015年5月出勤天数113天，基中工资16950元，实际上是由蔡德清代领的其他人工资均记录在其名下，其本人出勤天数为20天，基本工资3000元，蔡德清名下本月工资应扣减13950元实际为6519元。证据5，蔡德清2016年1月20日至2017年8月19日在鑫龙公司处领取生活补助费财务做账凭证、本人领条、证明。证明蔡德清分七次共领取生活补助费26360元，而不是按月900元支付19个月计17100元。经庭审质证，鑫龙公司对蔡德清提交的证据1，2，3，5，6无异议；蔡德清对鑫龙公司提交的证据1，5无异议。对以上无争议的证据，本院依法予以采信。鑫龙公司对蔡德清提交的证据4，7，8，9有异议，认为证据4“说明”是鑫龙公司经办人根据蔡德清叙述的时间写的，时间上存在笔误；证据7“银行卡”计算平均工资不真实，2015年5月份蔡德清出勤113天，以113天计算的工资，由于蔡德清是组长其中93天是其招聘的人员工作的；证据8“收据”是村卫生所提供的，是买药，没有提供病历诊断证明；证据9，鑫龙公司出庭人没有说话，对情况不熟悉，应以蔡德清实际的考勤和工资表计算平均工资。蔡德清对鑫龙公司提交的证据2，3，4有异议，认为证据2证人张某当庭陈述不知道蔡德清上班时间，证人季某当庭陈述不清楚具体蔡德清领取的生活费数额；证据3与本案没有关联性；证据4，没有劳动者签名，是鑫龙公司为应诉单方制作，且在劳动仲裁期间没有提交。对以上有争议的证据，本院认为：蔡德清提交的证据4“情况说明”是鑫龙公司出具的，其来源合法，内容客观真实，本院依法予以采信；证据7“银行卡”上只能反映蔡德清4个月薪金发放的情况，不能反映其受伤12个月平均工资，故本院依法不予采信；证据8“门诊费收据”因无治疗诊断病历，其不是医疗机构的税务票据，本院依法不予以采信；证据9，“仲裁庭审记录”的真实性本院依法予以采信，但证明蔡德清受伤前月平均工资6096元，本院依法不予采信。鑫龙公司提交的证据2证人张某证明蔡德清工作时间的证言，本院依法不予采信，证人季某证明蔡德清受伤后在鑫龙公司领取生活费的情况的证言，本院依法予以采信；证据3“工资表”与本案无关；证据4“工资表”是蔡德清在鑫龙公司工作期间工资发放的情况，本院依法予以采信，但蔡德清受伤前平均12个月即2014年12月至2015年10月的应发月平均工资为5031.30元。本院根据确认的有效证据及庭审中双方当事人的一致陈述，认定本案事实如下：2006年2月10日蔡德清到鑫龙公司从事井下采膏工作，并担任组长，工资按绩效发放，月平均工资为5031.30元。双方未签订书面劳动合同，属事实劳动关系。蔡德清在鑫龙公司工作期间，鑫龙公司没有为蔡德清缴纳社会保险。2015年11月25日蔡德清在鑫龙公司井下作业时，被矿内顶板砸倒受伤后，当即送应城市人民医院住院治疗二次，住院治疗125天，鑫龙公司支付了全部的住院治疗费用，在蔡德清受伤住院期间，鑫龙公司支付蔡德清生活补助费26360元。2016年12月19日应城市人力资源和社会保障局以蔡德清胸椎骨折T11、T12、腰椎骨折L1、L2、急性不完全性截瘫作出2016141号认定工伤认定书，认定蔡德清为工伤。2017年11月6日孝感市劳动能力鉴定委员会作出孝劳鉴[2017]3041号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，确认蔡德清的致残程度符合七级标准。为此，蔡德清于2018年11月19日向应城市劳动人事仲裁院申请劳动仲裁，请求确认2006年2月10日至2018年11月12日双方的劳动关系成立，并要求解除双方的劳动关系，鑫龙公司支付其停工留薪期的工资，解除劳动关系前按最低工资标准发放的生活费、医疗费，支付一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性就业补助金，解除劳动合同经济补偿金，住院期间的护理费，住院伙食补助费，未休年假工资，补偿失业金损失，并补缴养老保险、医疗保险。2019年2月19日应城市劳动人事仲裁院作出应劳人仲案裁字（2018）177号裁决书，其内容为：①蔡德清与鑫龙公司2006年2月10日至2018年11月12日间劳动关系成立；②蔡德清与鑫龙公司解除劳动关系；③鑫龙公司支付蔡德清停工留薪期工资45342元及出院后的治疗费3751元；④鑫龙公司支付蔡德清一次性伤残补助金67645.50元；⑤鑫龙公司支付蔡德清一次性工伤医疗补助金45099.96元；⑥鑫龙公司支付蔡德清一次性就业补助金45099.96元；⑦鑫龙公司支付蔡德清住院护理费9165元及住院伙食补助费1425元；⑧驳回蔡德清的其他仲裁请求。蔡德清、鑫龙公司对该“仲裁书”均不服，以至成讼。本院认为：蔡德清为鑫龙公司的职工，蔡德清在工作期间因工作原因身体所受伤害，应城市人力资源和社会保障局作出了2016141号“认定工伤决定书”，认定蔡德清为工伤，该“工伤决定书”合法有效，并可以作为本案认定事实和处理的依据。因鑫龙公司没有为蔡德清缴纳工伤保险，依照法律规定，蔡德清因工作致残，其损失应由鑫龙公司按照《工伤保险条例》规定的项目和标准予以支付。由于蔡德清自愿要求与鑫龙公司解除劳动关系，且被孝感市劳动能力鉴定委员会鉴定为“致残程度七级”。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条，《工伤保险条例》第三十条，第三十三条，第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，鑫龙公司应支付蔡德清住院伙食补助费、护理费、停工留薪期的工资、一次性残疾补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及缴纳社会保险。故蔡德清要求鑫龙公司支付住院伙食补助费、护理费、停工留薪期的工资、一次性残疾补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及缴纳社会保险的诉辩请求，本院依法予以支持；但要求支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，因该项请求未向应城市劳动人事仲裁院申请仲裁的前置程序，本院依法不予支持；要求支付出院后的医疗费因无相应的证据，本院依法不予支持；要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，因蔡德清单方解除与鑫龙公司的劳动关系，不符合支付解除劳动关系经济补偿金的法律规定，本院依法不予支持；要求支付未休年假工资，因其工资发放按绩效发放，且蔡德清无证据证明向鑫龙公司提出休假申请，本院依法不予支持。鑫龙公司辩诉称，要求确认双方劳动关系起点时间为2013年11月，与事实不符，本院不予支持；要求无需支付蔡德清一次性就业补助金的辩诉请求与法律不符，本院不予支持，其他辩诉请求应以事实和法律规定支付赔偿数额。蔡德清伤残程度为七级，月平均工资为5031.30元，2017年孝感地区职工的月平均工资为3758.33元，2018年应城市最低工资为1380元，因其2018年11月19日向应城市劳动人事仲裁院申请解除劳动关系，根据《工伤保险条例》，《湖北省工伤保险实施办法》的有关规定，鑫龙公司应向蔡德清支付以下费用：住院伙食补助费（50元/天×125天）6250元，护理费（35214元/年÷365天×125天）12060元，工伤期间的工资（5031.30元/月×12个月）60375.60元（从受伤起不超过12个月即从2015年11月25日至2016年11月25日），工伤期满后的工资[（1380元/月×23个月）+（1380元/月÷30天×24天）]32844元（从工伤期满至双方解除劳动关系止即从2016年11月25日至2018年11月19日），一次性伤残补助金（5031.30元/月×13个月）65406.90元，一次性工伤医疗补助金（3758.33元/月×12个月）45099.96元，一次性残疾就业补助金（3758.33元/月×20个月×80%）60133.28元（蔡德清提出解除劳动关系时56岁，享受80%的一次性伤残就业补助金待遇），以上合计282169.74元。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国社会保险法》第四条，《工伤保险条例》第三十条，第三十三条，第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条，第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（被告）蔡德清与被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司2006年2月10日至2018年11月12日间劳动关系成立。二、原告（被告）蔡德清与被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司于2018年11月19日解除劳动关系。三、被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司支付原告（被告）蔡德清住院伙食补助费6250元，护理费12060元，工伤期间的工资60375.60元，工伤期满后的工资32844元，一次性伤残补助金65406.90元，一次性工伤医疗补助金45099.96元，一次性伤残就业补助金60133.20元，合计282169.74元，减去被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司支付的生活费26360元，被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司实际应支付原告（被告）蔡德清255809.74元。四、被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司为原告（被告）蔡德清补缴2006年2月至2018年11月的社会保险（缴纳标准为双方各自应承担的具体数额，以社会保险经办机构核算为准）。五、驳回原告（被告）蔡德清的其他诉辩请求。六、驳回被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司的辩诉请求。案件受理费20元，由被告（原告）应城市鑫龙膏业有限公司承担。上述款项，于本判决书生效之日起十日内履行，逾期给付（或履行），按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  兰木祥人民陪审员  李 斌人民陪审员  程晓燕二〇一九年六月十四日书 记 员  袁 贝