广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初1381号原告：维仕担保有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区江南大道3850号创新大厦1801室，统一社会信用代码91330100697087555W。法定代表人：廖世宏，董事长。委托诉讼代理人：廖奕苗，广东明途律师事务所律师。被告：伍文雄，男，1986年9月29日出生，汉族，住广东省佛山市高明区，原告维仕担保有限公司诉被告伍文雄追偿权纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，后因被告下落不明，需要公告送达，本案转为适用普通程序，并于2019年5月15日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人廖奕苗到庭参加诉讼。被告伍文雄经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还代偿款38363.14元：2.判令被告支付违约金12000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年5月19日，原、被告与案外人中国对外经济贸易信托有限公司（以下简称信托公司）、杭州维仕金融服务有限公司（以下简称金融公司）共同签订了《个人消费信托贷款及服务合同》，约定由信托公司为被告发放金额为40000元的个人消费贷款，贷款期限为36个月，月利率为0.95%；原告为被告提供连带责任保证担保；被告授权委托的银行或有资质的第三方支付系统在被告银行帐户上扣划合同约定的全部款项，如因被告帐户余额不足导致银行扣划失败，被告应就失败的次数向信托公司支付每笔每次100元的扣款失败手续费；被告违反任何一期还款及支付义务，则信托公司有权宣布合同贷款提前到期，合同立即解除，被告应立即偿还全部贷款本金、剩余贷款期的全部利息和其他所有应付费用；被告未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，信托公司有权对逾期未还本息部分按日计收0.1%的罚息。若被告造成原告被信托公司追究连带保证责任的，则被告应支付给原告12000元违约金。合同签订后，信托公司按约将贷款划入被告指定的银行帐户。之后，由于被告就未按期归还合同约定的贷款本息及相关费用，信托公司多次催讨未果，遂向被告发出《解除合同通知书》，并要求原告承担连带保证责任。2016年3月17日，原告代偿了被告拖欠的贷款本金、利息、罚息、扣款失败手续费合计38363.14元。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告伍文雄未作答辩，亦未提交证据。原告在诉讼期间提交了下列证据：1.原告营业执照复印件、被告身份证复印件各1份，证明原、被告的诉讼主体适格。2.《个人消费信托贷款及服务合同》、《特别提示函》、《个人客户扣款授权书》各1份，证明被告向信托公司借款，原告为被告的借款提供连带责任保证担保，以及各方之间的具体的合同权利义务。3.《银行流水单》、《借款借据》各1份，证明信托公司已经实际支付了本案借款。4.《解除合同通知书》、《解约通知书》、《解约通知书寄送清单》各1份，证明由于被告违约，信托公司解除了与被告的借款合同，并要求原告承担连带清偿责任。5.《中国建设银行网上银行电子回执》1张、《已履行担保责任确认书》、《已履行担保责任确认书明细清单》3张，证明原告已经实际代偿了本案款项，原告有权进行追偿。被告未到庭参加诉讼，视为其放弃举证及质证的权利，原告提供的证据2-5有原件予以核对，且能够形成证据链证明本案的相关事实，因此，本院对原告提供的证据予以确认。综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：2015年5月19日，原告（丁方）、被告（甲方）与案外人信托公司（乙方）、金融公司（丙方）共同签订了《个人消费信托贷款及服务合同》，约定由信托公司为被告发放金额为40000元的个人消费贷款，贷款期限为36个月，月利率为0.95%，贷款手续费为800元，甲方同意向丙方（或丙方授权的下属分公司）、丁方支付服务费及担保费，甲方按下列方式支付：每月按贷款金额1.45%计算至全部贷款本息还清之日止，即每月向丙方、丁方支付人民币580元，由甲方在每月还款日与贷款本息一起支付，直至贷款期限届满。……第五条还款……3.甲方每月还款额：……甲方每月应向还款账户支付的还款额为人民币2071.11元（其中本息1491.11元，服务费及担保费580元）。第七条违约责任2.本合同项下货款到期（包括乙方或其委托机构根据本合同第六条相关条款宣布货款提前到期）或每一还款期。甲方未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，乙方或其委托机构有权对逾期未还的贷款本息按日计收罚息，直至全部的本金、利息、罚息及全部款项付清为止。甲乙双方确认罚息利率为每日0.10%。4.若甲方违约且不能及时承担违约责任，造成本合同宣布贷款提前到期或被提前解除。应支付给丙方人民币3000元的违约金；本合同被宣布贷款提前到期或提前解除，致使丁方被乙方追究连带保证责任的，则甲方除必须按本合同第六条第1款第（8）项履行承诺外，还应支付给丁方人民币12000元的违约金。2015年5月20日，金融公司向被告发放贷款40000元。2015年12月21日，信托公司向被告伍文雄发出《解除合同通知书》，内容为：鉴于您仍未在履行期限内还清所欠的全部款项进而造成合同违约，我司现决定行使合同解除权，宣布合同解除、贷款提前到期。鉴于维仕担保有限公司按合同约定承诺就应还全部贷款本金、应付利息等款项向我司承担连带保证责任，在该公司为你承担保证责任后，请您按照《个人消费信托贷款及服务公司》的约定，向维仕担保有限公司偿还全部债务及为此发生的一切费用。本解除合同通知书一经发出立即生效。2016年3月17日，原告向信托公司履行了担保责任，向信托公司为被告伍文雄代偿了款项38363.14元，其中包括借款本金36666.67元，逾期利息1140元，手续费300元，罚息256.47元。2016年3月18日，信托公司向原告维仕担保有限公司出具《已履行担保责任确认书》，内容为：按照我司及杭州维仕金融服务有限公司与借款人签订的《个人消费信托贷款及服务合同》第六条之约定（详见合同），贵司按照我司与贵司签署的相关合同及协议规定在2016年3月17日已经为该借款人的欠款向我司履行了担保责任，支付了借款人拖欠的贷款本金、利息、罚息、扣款失败手续费。2018年8月17日，江苏苏州邮政部门出具的《解约通知书寄送明细》显示，信托公司于2018年8月16日以挂号信形式向被告伍文雄发函，业务号为701348，挂号信编号为8813-3696-2-32。本院认为，本案属追偿权纠纷。原、被告及案外人签订的合同是在平等自愿的基础上成立的，合法有效，应受法律保护。原告根据双方合同约定已向案外人履行了担保义务，为被告代偿了欠款，取得了追偿权。因此，原告的诉请合法有据，被告应向原告返还原告的代偿款38363.14元，本院对原告的该项请求予以支持。关于原告主张的违约金问题。根据合同约定，若被告造成原告被案外人追究保证责任的，则被告应向原告支付12000元违约金，该约定未违反法律的强制性规定，应予支持，因此，原告的该项请求合法有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国担保法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告伍文雄于本判决发生法律效力起十日内向原告维仕担保有限公司偿还代偿款38363.14元；二、被告伍文雄于本判决发生法律效力起十日内向原告维仕担保有限公司支付违约金12000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1060元，由被告伍文雄负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  伍尚斌审 判 员  黄春菲人民陪审员  肖璇娜二〇一九年六月十日书 记 员  陈秋萍