甘肃省白银市白银区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0402民初311号 原告（申请执行人）：殷耀武，男，汉族，1968年1月13日出生，住白银区。 委托诉讼代理人：魏晓静，系北京市齐致（兰州）律师事务所律师 被告（案外人）：张国春，男，汉族，1970年2月6日出生，系甘肃赤辉律师事务所律师，住白银市白银区。 第三人（被执行人）：强生琴，女，汉族，1982年9月10日出生，住白银市白银区。 第三人（被执行人）：张鹏，男，汉族，1976年6月25日出生，住兰州市城关区。 原告殷耀武与被告张国春、第三人强生琴、第三人张鹏申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告殷耀武委托诉讼代理人魏晓静、被告张国春到庭参加诉讼，第三人强生琴、第三人张鹏经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。 原告殷耀武向本院提出诉讼请求：准许执行位于白银市白银区北京路房屋。事实与理由：2016年12月28日，甘肃省白银市白银区人民法院作出（2016）甘0402民初2607号民事判决书对殷耀武诉张鹏、强生琴民间借贷纠纷一案判决如下：一、张鹏、强生琴偿还殷耀武借款365650元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、驳回殷耀武的其他诉讼请求。本案在执行过程中，被告（案外人）张国春对执行标的提出书面异议。2018年12月27日，甘肃省白银市白银区人民法院作出（2018）甘0402执异84号执行裁定：终止对位于白银区北京路房屋的查封、拍卖等执行措施。原告认为，法律规定不动产以房屋登记簿上记载的权利人为房屋所有权人，对外产生公示效力，未经变更登记，对不知情第三人不产生效力。本案涉案房屋自原告诉前保全时至执行时的不动产登记所有权人均为第三人强生琴、张鹏，一直到现在房屋登记所有权人还是第三人夫妻双方，被告并非所有权人，原告及执行法院对涉案房屋的实际使用情况以及是否存在买卖关系均不知情、也无从知情。在被告与第三人之间是否存在买卖合同关系、合同是否履行完毕、或部分履行完毕尚不可知的情况下，法院仅凭房屋买卖合同及第三人出具的收据确认本案被告与第三人之间存在合同关系并且已经履行完毕存在明显瑕疵。据悉，第三人诉讼及执行案件代理人被告张国春系甘肃赤辉律师事务所律师，根据《中华人民共和国律师法》第三十九条律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人，不得代理与本人或者其近亲属利益冲突的法律事务。本案中被告在明知与诉讼及执行案件有直接利益冲突而进行代理，而且原告的代理人刘瑞系担任被告张国春律师的助理，原告代理人也没有对原告进行解释说明并告知，原告对此也一直不知情，直至执行案件时才被告知。被告张国春违反《律师法》违规代理诉讼案件及执行阶段，且与原告诉讼阶段代理律师关系密切，被告作为代理人对涉诉标的房屋被诉前保全也是完全知情并能了解到的，被告在诉讼保全过程中也没有向法院提出过关于该房屋权利的任何异议，现原告申请执行过程中被告才提出异议，况且对于房款这样大笔的款项支出按理应当是转账支付，大额现金仅通过收条根本无法确认实际收到与否。综上所述，原告有充分理由认为本案存在被告(代理人)与第三(当事人)恶意串通损害原告权益的情形，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十二条当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任，本案应当属于当事人之间恶意串通的情形，依法驳回被告的异议申请。退一步讲，即使被告与第三人之间存在房屋买卖合同关系，被告也应当对不能办理房屋转移登记从而导致房屋权利可能消灭的情形承担风险，被告作为法律人，其有相较于其他职业更高的注意义务，被告在明知房屋所有权以不动产登记产生对外效力的情况下还愿意购买不能办理所有权转移登记的房屋，属于自担风险的情形，原告不知情，并不能对原告产生约束力，被告在原告申请执行第三人财产的情况下有权向第三人主张债权，而不是房屋所有权，原审裁定明显错误，且即使异议理由成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的二百二十七条，人民法院也应当裁定中止对该标的的执行，而不是终止执行。故执行异议裁定错误，原告有权处置涉案房屋，特申请贵院准许执行位于白银市白银区北京路房屋。 被告张国春辨称，被告是通过五八同城网站看到第三人出售房屋信息的，2015年3月7日与第三人签订房屋买卖合同并已经大部分履行合同，而原告起诉时间是2016年9月份，根据《物权法》第十五条规定，双方合同生效，未办理物权登记不影响合同的法律效力，因此该房屋系被告所有。原告所陈述的法院仅凭第三人出具的收据确认本案被告与第三人之间存在合同关系且已经履行完毕存在瑕疵明显不当。原告在诉状中所称被告作为律师与诉讼案件有直接冲突而代理是对法律的误解。被告作为律师与第三人并非近亲属，也没有利益冲突，而本案原告的代理人刘瑞在代理中属于甘肃开诚律师事务所律师，并非被告的助理，原告在诉讼中诉称不实，原告诉称被告违反《律师法》规定违法代理案件与事实不符，该案的执行，被告并未代理；原告诉称的房款的支出按理应当是转账收取，对房款这么大出额仅凭收条无法确认，而被告在支付房款时原告的诉讼尚未开始，而且法律也并未规定房款支付一定要以转账的方式，因此无依据。原告认为被告与第三人恶意串通损害原告的利益，原告并未提供证据证明，被告与第三人合同签订于2015年3月7日，而原告与第三人的债权确认立案的时间是2016年9月27日，所以在合同签订的时候，被告并不知道原告与第三人的债权，作为法律职业人仅凭想象来做诉讼有违法律职业人的道德，因此请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人强生琴、张鹏经本院依法送达民事起诉书、开庭传票等法律文书，无正当理由均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料等诉讼文书。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告殷耀武为支持其诉讼请求，向法庭提交了甘肃省白银市白银区人民法院（2018）甘0402执异84号执行裁定书、甘肃省白银市白银区人民法院（2016）甘0402民初2607号民事判决书，拟证明原告与张鹏、强生琴民间借贷纠纷一案经白银区人民法院判决，判令张鹏、强生琴偿还借款，依据该判决书原告申请强制执行，执行过程中及原告作为申请执行人因不服执行裁定书裁定的内容向法院提起本案的诉讼。 被告张国春向法庭提交了2016年8月31日殷耀武与刘瑞签订的《授权委托书》、甘肃开诚律师事务所公函、甘肃省白银市白银区人民法院（2016）甘0402民初2607号民事判决书、2015年3月7日张国春与张鹏、强生琴签订的《房屋买卖合同》、收条八张、白银市九洋物业管理有限公司物业费收据三张、甘肃省白银市白银区人民法院2018年11月9日发出的（2017）甘0402执437号通知，拟证明自2015年3月7日被告与第三人张鹏、强生琴签订《房屋买卖合同》后实际占有涉案房屋居住使用至今，并向张鹏、强生琴交付房款共计468500元，原告对张鹏、强生琴提起的民间借贷纠纷诉讼时间是2016年9月26日，原告的委托诉讼代理人刘瑞为甘肃开诚律师事务所律师。 本院对原、被告提交的证据依法进行了审查，上述证据来源、形式合法，内容客观真实，与本案有关联性，对其证明效力予以确认。 根据当事人当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月7日张国春与强生琴、张鹏签订《房屋买卖合同》，合同约定：强生琴、张鹏以50万元的价格将位于甘肃省白银市白银区北京路368号-3幢(02)5幢2-602号房屋出售与张国春，房款以延期方式支付、张国春在合同签订30日内支付首付款（含定金）30万元、剩余房款20万元于两年之内付清，强生琴、张鹏于收到首付房款之日起将交易的房产全部交付给张国春使用，并应在付清全部房款之日起一个月内办理房产过户手续，交易税等过户所需全部费用由强生琴、张鹏承担；合同签订当日张国春向张鹏交付购房定金10000元。合同签订后，张国春依约支付了购房首付款30万元，强生琴、张鹏亦依约将甘肃省白银市白银区北京路房屋交付给张国春实际居住使用至今；截止2017年2月15日，张国春向强生琴、张鹏给付房款共计468500元。由于强生琴、张鹏就该房屋的按揭贷款未还清，暂不能过户，张国春与强生琴、张鹏约定，待贷款还清后双方配合办理房产过户手续。在该《房屋买卖合同》履行期间，因强生琴、张鹏与殷耀武之间的民间借贷纠纷，涉案房屋被本院采取了保全措施，致使强生琴、张鹏未将涉案房屋贷款还清，亦致该房至今未过户给张国春。 殷耀武因与强生琴、张鹏民间借贷纠纷，于2016年8月30日向本院申请诉前财产保全，同年9月7日本院对强生琴名下的白银区长安路房屋、强生琴与张鹏名下的白银区北京路号房屋采取了保全措施；2016年9月26日本院受理殷耀武与强生琴、张鹏民间借贷纠纷一案后，依法作出（2016）甘0402民初2607号民事判决，判令张鹏、强生琴偿还殷耀武借款365650元。判决生效后，张鹏、强生琴没有履行生效法律文书，2017年3月24日殷耀武申请本院强制执行。在执行过程中，本院对已查封的涉案房屋委托评估、拍卖，并于2018年11月9日发出（2017）甘0402执437号通知，责令现居住人张国春15日内迁出涉案房屋、将房屋钥匙交到本院执行局。为此，张国春向本院提出执行异议，本院于2018年12月27日作出（2018）甘0402执异84号执行裁定书，终止对位于白银区北京路房屋的查封、拍卖等执行措施，故申请执行人殷耀武因不服该执行裁定书的裁决决定，向本院提起诉讼。 本院认为，本案争议焦点为被告（案外人）张国春就执行标的白银区北京路房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。本案系申请执行人殷耀武提起的执行异议之诉，案由应当为申请执行人执行异议之诉，故对本案的立案案由应当予以变更。案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。殷耀武因与强生琴、张鹏民间借贷纠纷于2016年8月30日向本院申请诉前财产保全、于2016年9月26日对强生琴、张鹏提起民间借贷纠纷诉讼。2015年3月7日张国春与张鹏、强生琴签订的《房屋买卖合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，受法律保护；张国春依合同约定交付了93.5%的购房款，且自房屋首付款交清后实际占有使用涉案房屋至今，张国春之所以至今未办理房屋过户手续，首先是与强生琴、张鹏有合同约定，其次因强生琴、张鹏与殷耀武之间的民间借贷纠纷法院对涉案房屋采取了保全措施，而张国春在签订《房屋买卖合同》时，对殷耀武与强生琴、张鹏民间借贷关系并不知悉，为此张国春没有过错，审理中，张国春向法院提交的《房屋买卖合同》、《授权委托书》、甘肃开诚律师事务所公函、本院（2016）甘0402民初2607号民事判决书、（2017）甘0402执437号通知、收条、物业费收据等证据，客观真实，形成了较为完整的证据链，足以证明上述事实，亦充分证明张国春对白银区北京路368号-3幢(02)5幢2-602号房屋享有足以排除强制执行的民事权益。第三人强生琴、张鹏经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，既是对法律的不尊重，也是对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果，应由其自行承担，本院依法可缺席判决。 综上所述，殷耀武的诉讼请求于法无据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十三条的规定，判决如下： 驳回殷耀武的诉讼请求。 案件受理费100元，由殷耀武承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审 判 长  陈晓娟 人民陪审员  郝富江 人民陪审员  乃桂红 二〇一九年六月二十日 书 记 员  陈慧玲 书 记 员  徐朝阳