湖北省武汉市武昌区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0106刑初291号公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。被告人余守雄，男，1963年7月2日出生于武汉市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地湖北省武汉市武昌区。1989年11月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年；1996年3月因犯盗窃罪、抢劫罪被本院判处有期徒刑十五年；2013年8月2日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2014年12月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2017年3月14日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，于2017年11月13日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品罪，于2018年9月18日被抓获，同年9月19日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。指定辩护人何正海，系北京盈科（武汉）律师事务所律师。湖北省武汉市武昌区人民检察院以昌检公诉刑诉[2019]267号起诉书指控被告人余守雄犯贩卖毒品罪，于2019年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年5月22日开庭，公开审理了本案。武汉市武昌区人民检察院指派检察员何秋珠出庭支持公诉。被告人余守雄及其辩护人何正海均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖北省武汉市武昌区人民检察院指控，被告人余守雄于2018年9月18日20时许，接到徐某1要求购买毒品的电话后，在约定地点本市武昌区才华街43号林泰华府小区门口马路边，与徐某1商谈买卖毒品事宜时，被公安民警当场抓获。民警从被告人余守雄身上收缴红色圆形片剂毒品麻果1包及白色晶体颗粒毒品1包。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，共计净重16.78克。上述事实，公诉机关提供了以下证据证实：1、公安机关出具的破案经过、归案情况说明；2、扣押决定书、扣押物品清单及物证照片；3、现场检测报告书、判决书；4、提取、扣押、称量、取样笔录及告知书；5、证人徐某1、葛某的证言；6、被告人余守雄的供述与辩解；7、武汉市公安毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书等证据。公诉机关认为，被告人余守雄违反毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺16.78克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人余守雄曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人余守雄因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款的规定，依法追究被告人余守雄的刑事责任。被告人余守雄对公诉机关指控的犯罪事实有意见，申辩其没有贩卖毒品给徐某2，查获的毒品是供自己吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。其辩护人认为，现有证据不能证明被告人余守雄与徐某2在事前有买卖、交易毒品达成合意的意思联络，也没有证据证明余守雄身上带有的毒品为之前两人联络交易的毒品种类数量等细节内容，相关证人证言也无法得出存在贩卖的意思联络和实际交易行为的唯一结论，故被告人余守雄的行为不构成贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。经审理查明，2018年9月18日20时许，被告人余守雄接到徐某2要求购买毒品的电话后，在约定地点武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区门口马路边，正与徐某2商谈买卖毒品事宜时，被公安民警当场抓获。民警从被告人余守雄身上收缴红色圆形片剂毒品麻果1包及白色晶体颗粒毒品1包。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，共计净重16.78克。上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：1、武汉市公安局洪山区分局和平街派出所出具的破案经过、归案情况说明，证实2018年9月18日，该所民警根据线索得知涉毒前科人员余守雄在武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区非法持有毒品进行涉毒违法活动。当晚20时许，该所民警在上述地点将余守雄及正在与其谈论毒品买卖事宜的徐某2一并抓获，并当场在余守雄处查获毒品2包的事实。2、证人徐某2的证言：2018年9月18日19时许，我毒瘾犯了，我想找人买麻果吸食，我知道余守雄有毒品，我就与他联系，在电话里我问余守雄有没有毒品麻果和冰毒，他说有，他约我在武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区门口见面，我到了小区门口看见余守雄在等我，我就走过去问他毒品的事情，我们正在谈论买卖毒品的事情时，就有民警出现，把我和余守雄抓获了。民警从余守雄身上裤子口袋里面搜出一个黑色的零钱包，从里面搜出1袋毒品麻果，1袋毒品冰毒。3、证人葛某的证言：2018年9月18日，我得到线索有一名叫余守雄的男子住在武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区并在该小区及周边进行涉毒违法活动，通过信息化查询余守雄有涉毒案件前科，具有涉毒违法的高度嫌疑，我和同事一起多次到该小区和附近蹲点守候，伺机抓获。当日晚上20时许，我和同事在武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区门口发现余守雄出现并与另一名男子（徐某2）会面谈话，疑似进行涉毒违法活动，未防止嫌疑人逃跑，我们上前出示证件对二人进行盘查，当场从余守雄身上查获疑似毒品麻果1袋，疑似毒品冰毒1袋。4、提取、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，证实公安人员从被告人余守雄身上裤子口袋里面搜出一个黑色的零钱包，并从里面搜缴红色圆形片剂毒品麻果1包及白色晶体颗粒毒品1包的事实。5、称量笔录、取样笔录、物证照片、武汉市计量测试检定（研究）所检定证书、武汉市公安毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书，证实公安人员查获的上述毒品均为甲基苯丙胺，净重16.78克。6、现场检测报告书，证实被告人余守雄的甲基安非他明尿液检测为阳性，徐某2的甲基安非他明尿液检测为阴性。7、被告人余守雄的供述：2018年9月18日晚上，徐某2跟我打电话要找我购买毒品麻果和冰毒，说好了见面谈，我约他在武汉市武昌区才华街43号林泰华府小区门口见面。当晚20时许，我和他在林泰华府小区门口见面了，我随身裤子口袋里装了一个黑色的零钱包里面有1袋毒品麻果、1袋毒品冰毒。我们谈论交易毒品的事情时被旁边出来的便衣警察抓获了。以上证据均经庭审举证、质证，确认属实，且能够相互印证，吻合一致，足以证实本院审理查明的上述事实成立。本院认为，被告人余守雄违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺16.78克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人余守雄犯贩卖毒品罪事实清楚，定罪证据确实充分，指控的罪名成立。证人徐某2的证言及被告人余守雄的供述均证实徐某2事先通过电话与余守雄联系购买毒品，双方约定见面商谈具体买卖毒品事宜，说明了双方就毒品交易达成了合意，徐某2到达约定地点的目的是找被告人余守雄购买毒品，被告人余守雄也是以贩卖毒品为目的到达约定地点，且当双方在约定地点正在商谈时被公安人员抓获，根据毒品犯罪相关规定，被告人余守雄的行为构成贩卖毒品罪。对被告人余守雄及其辩护人认为被告人余守雄的行为不构成贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪量刑的意见不予采纳。被告人余守雄曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人余守雄曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款的规定，判决如下：被告人余守雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起至2026年9月17日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 邓 军人民陪审员 王 峰人民陪审员 詹忠革二０一九年六月十一日书 记 员 周 研