成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初244号 原告:何毅，男，汉族，1963年1月30日出生，住四川省南部县。 被告：成都鑫腾花木园艺有限公司，住所地成都市成华区青龙新山社区第八居民小组。 法定代表人：陈典文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李清莲，四川明之鉴律师事务所律师，特别授权。 原告何毅与被告成都鑫腾花木园艺有限公司（以下简称鑫腾公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年3月12日公开开庭进行审理，原告何毅和被告代理人李清莲到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原告何毅不服仲裁裁决，向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付306429.20元；包含1、高温津贴1000元/年×6.5年＝6500元；2、2016年7月至2018年9月30日期间欠付的工资245元/月×26个月＝6370元；3、2012年4月15日至2013年4月15日未签订书面劳动合同二倍工资差额2640元/月×11个月＝29040元及2016年7月至2017年7月变为无固定期限劳动合同二倍工资差额2640元/月×11个月＝31680元，合计60720元；4、2018年1月至9月30日欠付的绩效工资及停车收费分成3000元；5、2012年4月15日至2018年9月30日未休年休假工资80元/天×5.5年×5天/年×200%＝4400元；6、2012年4月15日至2016年7月加班工资［1660元/月÷21.75天÷8小时×（312小时/月－172小时/月）－480元/月］×51个月×150%＝65453.40元，2016年7月至2018年9月30日加班工资2450元/月÷21.75天÷8小时×（300小时/月－172小时/月）×26个月×150%＝70285.80元，法定节假日工资和假日工资［（11天×100元/天×300%）＋18天×100元/天×200%－1500元］×6.5年＝35100元，合计170839.20元；7、违法解除劳动关系赔偿金3900元/月×7年×2倍＝54600元。事实和理由：原告于2012年4月15日入职被告处担任市场保安工作，直至2018年9月30日。工作内容为在室外打卡、巡场、指挥车辆停放及收费，2016年被告设置的保安亭只是一个喝水或短暂休息的地方，从未领取过高温津贴。2016年7月才签订一年期劳动合同，约定工资2450元/月，实际发放为2205元/月，少发放245元，被告也拒绝签订无固定期限劳动合同；月工资包括基本工资1200元、生活费150元、夜班补助280元、加班费480元、工龄工资30元、代管农家乐分成200元、停车费分成300元，合计2640元。其中绩效工资及停车费分成每年在年终一次性发放，2018年该项费用至今未发。工作期间从未休过年休假，每月工作26天，每天工作12个小时，节假日从不休息。被告违法单方解除与原告的劳动关系，应当支付赔偿金，离职前月工资为合同约定工资2450元、农家乐分成150元、绩效奖金及停车收费分成300元、社保1000元，合计3900元。为维护权益，特诉至法院，望判如所请。 被告鑫腾公司辩称，1、原告的主要工作地点在保安亭内，公司提供有电风扇、饮水机等降温设施，负责车辆进出市场的收费，同时间段5名在岗的保安才轮流每小时巡岗打卡一次，不符合享受高温津贴的条件。2、劳动合同约定工资为2450元/月，被告发放工资实际已超过该约定工资，且原告所称少发放245元，系因单位代缴社保费个人应承担部分所致。3、原告所诉未签订劳动合同二倍工资差额时段已过仲裁时效，此后经协商一致签订有固定期限劳动合同，并不违法。4、对车辆进出收费是保安的基本职责，原告主张按30%提成或按300元/月年终一次性发放，均无事实依据，也自相矛盾且计算错误。5、原告所诉2017年9月30日前未休年休假工资已过仲裁时效，且计算基数应扣除加班工资940元/月，时效内未休假为5天，由此核算应为（28357元/年－17077元/年）÷12个月÷21.75天×5天×2倍＝654元。6、原告所诉2012年4月至2017年9月期间加班工资亦过仲裁时效，2016年10月1日至2018年9月29日期间，被告已按约定支付基本工资及加班工资660元/月和夜班工资280元/月，合计940元/月，法定节假日工资均足额发放，不欠付任何加班工资。7、因原告不能胜任工作，在接受培训后仍不能完成岗位职责，且违反公司规定屡教不改，被告依法解除与原告的劳动关系，无需支付任何补偿。据此，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，2012年4月15日，原告入职被告公司从事保安岗位工作。2016年7月，双方签订为期一年的劳动合同，约定原告工资由基本工资和绩效工资组成，2450元/月。从签订该劳动合同起，被告为原告购买了社会保险。2017年7月17日，原告在上述劳动合同尾部重新签名并附注称，本合同已到期，本人自愿并同意此合同书转为长期合同书。2018年9月29日，被告向原告发送《解聘通知书》，以原告不能胜任本职工作为由，决定辞退原告，终止与原告的劳动关系，并通知原告按照6.5年工龄，每月2355元标准，领取一次性补偿现金15307.5元。2018年9月30日，原告向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年12月17日该委作出成华劳人仲委裁字（2018）第00866号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2018年7月1日至9月29日低于最低工资标准差额部分802元、未休年休假工资1014元、未足额支付周末加班工资及延时加班工资8971元、未足额支付法定节假日加班工资441元、违法解除劳动关系赔偿金20488元，合计31716元，驳回原告的其他申请请求。该裁决书送达后，原告不服，在法定期限内提起本案诉讼。 庭审中，经双方举证、质证，查明情况如下： （一）高温工作情况。原告依据所举巡查表，主张市场原占地50亩，2016年扩建至约200亩，被告设18个打卡点，每轮打卡来回约1小时，每天上班12小时需打三轮卡，故保安亭只是临时休息及喝水的地方；夏天保安亭室内温度比室外更热，公司领导为此安排在亭外树下休息，但从未支付过高温津贴，仅发放点藿香正气水和风油精。被告依据所举保安亭室内外照片，主张保安原均不按规定巡查，被告为此被迫安装打卡机督促巡查，安装时间尚不足一年，市场内5个保安亭5名保安轮流每小时打卡一轮，均系骑电瓶车，排班巡查仅是应付检查，不足以证明保安已履行巡查职责，各亭保安主要工作仍是车辆进出收费，不属于露天工作，不符合享受高温津贴条件。 （二）欠付工资情况。经审查双方所举工资条，差额245元/月为单位代扣代缴购买社保个人应承担部分。 （三）未签订劳动合同情况。原告入职被告后直至2016年7月才签订一年期劳动合同，该劳动合同到期后，原告签名附注转为长期劳动合同。双方均坚持各自诉辩主张。 （四）绩效工资及停车收费分成情况。原告依据所举微信照片及证明，主张停车收费保安提成30%，再按人头分，每月300元，不计入工资单，年终发放，一年3600元以上。被告质证对上述证据均不认可，坚持答辩主张。 （五）未休年休假情况。均未举证，均坚持各自主张。 （六）加班工资情况。原告依据所举排班记录、值班记录、微信聊天记录，主张被告排班为上班八天休息一天，分白班和夜班两班，每班12个小时，夜班不准吃饭，白班一人煮饭，吃饭时如有突发情况仍需处理，每月发放的加班工资明显不足额。被告质证对上述证据三性均不认可。经询问，双方均认可自2017年9月30日以后，原告工作时间为每周单休，白班为上午8时至下午18时共10个小时，夜班为下午18时至次日上午8时共14个小时。经审查双方所举工资条，自2017年后原告工资构成为基本工资1300元、生活补助150元、夜班工资280元、加班工资660元、工龄工资60元、假日工资，合计应发2450元，代扣社保245元后，实发工资为2205元；如当月遇法定节假日上班，则按150元/天计为假日工资,但2017年10月假日工资为750元;为此被告主张夜班、加班、假日三项均属于加班工资。 （七）解除劳动关系情况。被告依据所举管理制度、商家投诉、停车收费标准、收费收据，主张原告在工作期间接到商家通知未到场处理而被投诉，且不按公司规定的停车收费标准乱收费，被告为此同意支付经济补偿后解除劳动关系，并不属于违法解除。原告质证对上述证据的三性均不认可，主张各保安亭同时间段五名保安在岗，如因不及时处理乱停车而被商家投诉，亦应对五名保安同时处理，而非仅解聘原告；被告所举停车收费标准与实际执行标准不一致，实际执行标准系经保安队长确认并被所有保安执行，并非原告个人乱收费，因此被告解聘原告属于违法解除。 上述事实，有双方当事人身份信息，双方均举出的劳动合同、工资条，原告举出的仲裁裁决书、送达证明、解聘通知书、证明、微信聊天记录、排班表、值班表，被告举出的管理制度、巡查表、投诉信、停车收费标准照片、收费收据、保安亭照片，以及双方当庭陈述在案证实。 本院认为，原告何毅作为劳动者，被告鑫腾公司作为用人单位，双方均应依照劳动法律法规主张权利和履行义务。根据原告诉讼请求，结合仲裁裁决事项，认定如下： （一）关于原告诉请的高温津贴6500元。依照《防暑降温措施管理办法》第十七条规定，领取高温补贴条件为超过35℃以上高温天气下从事室外露天作业的职工，原告对所诉主张应负举证证明责任；但原告所举巡查表，既不能证明实际高温天气天数情况，结合被告所举保安亭室内外照片及双方陈述，其每5小时轮流一次1小时巡查打卡，也不足以证明原告主要工作内容系持续露天作业，不予支持。 （二）关于原告诉请的2016年7月至2018年9月30日期间欠付工资6370元。经审查，原告所诉差额部分为单位代职工扣缴的社会保险个人应承担部分，原告所诉事实与理由明显不成立。但是自2018年7月1日起成都市（成华区）最低工资标准调整为1780元后，扣除被告主张的加班工资项，原告正常工作时间工资仅有1510元/月，低于当地最低工资标准，仲裁据此裁决被告应补足2018年7月1日至9月29日期间工资差额（1780元/月－1510元/月）×2.97个月＝802元，被告在收到该裁决书法定期限内未提起诉讼，应视为认可该裁决内容，本院按该仲裁裁决支持。 （三）关于原告诉请的2012年4月15日至2013年4月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额29040元和2016年7月至2017年7月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额31680元。由于未签订书面劳动合同二倍工资余额属于法定惩罚性赔偿金性质，原告于2018年9月30日申请仲裁主张本项权利，按照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，所诉时间段权利均已超过仲裁时效，且未主张及举证证明存在时效中断或中止情形，不应再受法律保护，故均不予支持。 （四）关于原告诉请的2018年1月至9月30日期间欠付绩效工资及停车收费分成3000元。因原告主张的本项费用属于劳动合同约定以外的待遇，原告应当对此承担举证证明责任，但所举证明属于证人证言，证明效力低，并不足以单独成为认定本案事实的依据；且即便单位往年发放，在双方无明确约定情况下，亦属于单位行使自主定薪权范畴，不能以上一年发放情况即课以单位次年必须发放的义务，故不予支持。 （五）关于原告诉请的2012年4月15日至2018年9月30日未休年休假工资4400元。由于未休年休假工资纠纷属于休息休假的争议，应当适用仲裁时效，原告于2018年9月30日申请仲裁主张本项权利，考虑企业通常为次年1月1日起计发上一年度未休年休假工资，本院认定原告在仲裁时效内受保护的未休年休假工资期间应为2017年1月1日起至2018年9月29日，按不足一天不享受年休假折算天数为8天；同时由于未休年休假工资计算基数应为正常工作时间工资，结合上述第（二）项本院认定，由此分段计算为1510元/月÷21.75天×5天×200%＋（1510元/月×6个月＋1780元/月×3个月）÷9个月÷21.75天×3天×200%＝1135.63元，予以支持。 （六）关于原告诉请的2012年4月15日至2016年7月加班工资65453.40元、2016年7月至2018年9月加班工资70285.80元以及工作期间法定节假日工资和假日工资35100元。由于加班工资纠纷属于工作时间的争议，应当适用仲裁时效，原告于2018年9月30日申请仲裁主张本项权利，所诉2012年4月15日至2017年9月29期间的加班工资已经超过仲裁时效，不再受法律保护，本院不予支持。对于2017年9月30日至2018年9月29日期间加班工资，基于双方均认可原告该期间工作为每周单休，白班10个小时，夜班14个小时；仲裁由此认定两班各扣除1小时合理用餐时间，一年周末加班52天，上班期间白班与夜班各半，本院予以采纳。由于加班工资不应作为计算加班工资基数，该期间正常工作时间工资本院折算为（1510元/月×9个月＋1780元/月×3个月）÷12个月＝1577.50元；由此认定周末加班工资应为（1577.50元/月÷21.75天÷8小时）×（9小时×26天＋13小时×26天）×200%＝10371.61元，延时加班工资应为(1577.50元/月÷21.75天÷8小时)×（20.83天/月×12个月÷2班）×（1小时＋5小时）×150%＝10197.72元，经审查该期间工资条中假日工资发放情况，该期间11天法定节假日原告均有加班，结合法定节假日本属有薪日，由此认定法定节假日加班工资为1577.50元/月÷21.75天×11天×200%＝1595.63元。由于该期间被告实际发放双休日及延时加班为940元/月×12个月＝11280元，发放法定节假日加班工资为1950元（其中2017年10月为750元）。经品迭，被告应向原告补发周末和延时加班工资9289.33元，但对于法定节假日加班工资被告多发放部分，应属于用人单位自主发放的待遇，本院不予其它被告应支付的劳动待遇抵扣。 （七）关于原告诉请的违法解除劳动关系赔偿金54600元。被告主动解聘原告，应对解聘事由的合法性承担举证证明责任，但所举证据经审查并未直接指向原告存在任何过错，既无原告签名确认自己存在不能胜任工作因此接受培训或者违规乱收费的相关证据，也无被告在解聘前公示考核确认被告存在上述情形的相关证据，完全不足以证明被告行使单方解除权所依据的事实理由成立，本院由此认定属于用人单位违法解除，被告应向原告支付赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条和《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，赔偿金计算基数应为劳动者离职前十二个月平均工资，包括加班工资、社保个人应承担部分以及本案应补足的全部货币性收入，由此计算为（2450元/月×12个月＋802元＋9289.33元＋1950元）÷12个月＝3453.44元。综合原告工作年限，认定为3453.44元/月×6.5个月×2倍＝44894.72元。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、《工资支付暂行规定》第十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告成都鑫腾花木园艺有限公司应在本判决生效之日起十五日内向原告何毅支付2018年7月1日至2018年9月29日期间工资低于当地最低工资标准差额部分802元、未休年休假工资1135.63元、未足额支付的周末加班工资及延时加班工资9289.33元、违法解除劳动合同关系赔偿金44894.72元，合计56121.68元。 二、驳回原告何毅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告成都鑫腾花木园艺有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  晏莉 二〇一九年六月五日 书记员  严茂