湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终902号上诉人（原审原告）：陈少得，男，汉族，1959年11月18日出生，住益阳市大通湖区金盆镇大东口村。委托诉讼代理人：李丹，湖南求剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：彭正林，男，汉族，1973年9月27日出生，住益阳市南县河口乡东坪村第三村民小组。委托诉讼代理人：陈新宇，湖南省南县南洲法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：周铁斌，男，汉族，1975年3月20日出生，住益阳市南县河口乡东坪村第三村民小组。委托诉讼代理人：姚喜云，湖南省南县南洲法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。上诉人陈少得因与被上诉人彭正林、周铁斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省大通湖管理区人民法院（2018）湘0991民初262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈少得及其委托诉讼代理人李丹、被上诉人彭正林及其委托诉讼代理人陈新宇、周铁斌及其委托诉讼代理人姚喜云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈少得上诉请求：1、撤销一审判决，改判彭正林、周铁斌还应支付给陈少得各项损失229938.46元；2、诉讼费由彭正林、周铁斌承担。事实与理由：1、陈少得一直在金盆镇做木工，在工地装模、拆模，木工包头是彭正林，陈少得在他手下做事有三、四年了，按200元每天计算工资，平均每年做木工的收入有4至5万元，远超过土地承包收入和鱼塘养殖收入，一审判决对陈少得的误工费按农、林、牧、渔业的标准和按农村居民人均可支配收入计算残疾赔偿金错误。2、未计算陈少得在益阳银城司法鉴定所用去的鉴定费1500元，彭正林、周铁斌不服原鉴定，要求重新鉴定，但重新鉴定结果与原鉴定并没有变化，湖南湘雅司法鉴定中心的鉴定费1685元不应计入损失中，应由彭正林、周铁斌全额承担。3、事实上，彭正林承包了金盆镇液化气站旁的周铁斌承建的别墅工地的木工（装模、拆模）事项，陈少得是在彭正林的管理下从事该房屋的装模和拆模劳动，已工作了6天，一审判决认定陈少得从自己搭建的踏板上跌落受到伤害错误，踏板是包括陈少得在内的工人一起按承包人的要求搭建的，应当视为承包人为工人准备的工作条件和工作环境。当时陈少得在拆模时，是从四楼上摔下来的，彭正林、周铁斌在安全设施设置上有过错。陈少得自认在中午喝了一点酒，但并没有马上到工地，而是休息了一段时间后再上的工地，对工作没有影响，彭正林、周铁斌作为雇主没有举证证明陈少得喝了一点酒对事故发生存在因果关系，一审判决认定陈少得应负50%的责任错误，对于事故的发生，陈少得没有责任。4、一审遗漏诉讼主体，认定陈少得自愿放弃相关诉权错误。彭正林答辩称：1、陈少得不是彭正林请来做事的。2、彭正林也是被老板周铁斌请来做工的。3、原审中刘晓春的证言也证明了彭正林和陈少得一样也是做工的。周铁斌答辩称：1、原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果公平、公正。2、陈少得的上诉请求缺乏事实依据，且不合法律规定，请求驳回陈少得的上诉请求，维持原判。陈少得向一审法院起诉请求：判决彭正林、周铁斌共同支付陈少得的各项损失239248.2元（未付医药费7010元、住院伙食补助费2300元、营养费2700元、护理费11807元、误工费54000元、交通费560元、残疾赔偿金149371.2元、法医鉴定费1500元、精神损害赔偿金10000元）。一审法院认定事实：2017年11月22日，周铁斌从案外人周建波手中承包了位于益阳市大通湖区金盆镇液化气站旁三层房屋的建设，双方签订了《建房施工合同》。周铁斌委托彭正林代为召集人手负责工地的木工，人员工资仍然由周铁斌支付。陈少得在得知消息后，于2018年3月6日到该工地做事，当日中午，陈少得吃中饭时，饮用了大约2两白酒（饭菜钱由雇主周铁斌承担，陈少得与其他几个工友一起买了一瓶白酒）。饭后，陈少得休息了一段时间，下午一点多，就去工地二楼外面雨棚处拆模。工作了不久，陈少得就从自己负责铺设的脚手架踏板上跌落下来。事故发生后，周铁斌租车将陈少得送往大通湖区人民医院进行治疗，因为伤情过重，在大通湖区人民医院治疗两个小时后又由大通湖区人民医院的救护车转往益阳市中心医院治疗，在益阳市中心医院住院治疗至2018年3月29日，出院时由周铁斌接回。陈少得在大通湖区人民医院用去医疗费6262.58元，转院至益阳市中心医院的救护车费用800元，该两项费用已由周铁斌支付；陈少得在益阳市中心医院用去医疗费74054.81元，由周铁斌支付了68000元，陈少得自行负担了6054.81元；2018年6月13日，陈少得按医嘱在益阳市中心医院进行了拆除左肘关节外固定架，用去医疗费1010元；陈少得出院后，周铁斌先行赔付了10000元给陈少得。陈少得在2018年10月22日向周铁斌出具了一张证明，证明内容为周铁斌支付陈少得在益阳市中心医院医疗费68000元和先行赔付了10000元。2018年12月17日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心[2018]临鉴字第970号法医学鉴定意见书，意见为：陈少得左侧肘部恐怖三联征术后遗留左侧肘关节活动明显受限构成玖级伤残，其左桡骨远端骨折累及关节面遗留左腕关节活动部分受限构成拾级伤残，其小肠破裂修补术后构成拾级伤残。误工期为捌个月，护理期为叁个月，营养期为叁个月。该次鉴定用去鉴定费1685元，已由周铁斌支付。陈少得为农村户口，在村里还种植了土地、经营了鱼塘养殖，农闲时到建筑工地打短工。一审法院认为，陈少得受雇于周铁斌，周铁斌按照约定支付陈少得工资，陈少得按照周铁斌的安排进行工作，双方已形成事实上的劳务关系。陈少得劳务过程中遭受人身损害，周铁斌应当承担赔偿责任；陈少得在饮酒后参与高空作业，又在劳务中未充分有效注意自身安全，从自己搭建的踏板上跌落致使自己受到伤害，其行为本身存在重大过失，应自行承担相应责任。根据陈少得的过错程度，适当减轻周铁斌的赔偿责任，酌定陈少得的各项损失，由周铁斌与陈少得各承担50%的责任为宜。至于陈少得的损失，依法核定如下：医疗费81327.39元（6262.58元+74054.81元+1010元），护理费11807.26元（居民服务、修理和其他服务业年平均工资47885元/年÷365天×90天），住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），陈少得虽在农闲时到建筑工地打短工，但其生活居住在农村，为农村户口，又在农村种植了土地并进行了鱼塘养殖，故应按照农、林、牧、渔业来计算误工费，按照农村居民标准计算残疾赔偿金。误工费为25607.01元（农、林、牧、渔业年平均工资38944元/年÷365天×240天）；营养费2700元（30元/天×90天），交通费酌定为2000元（周铁斌为1600元、陈少得为400元），法医鉴定费1685元，残疾赔偿金56918.4元（农村居民人均可支配收入12936元/年×20年×22%），精神损害抚慰金8000元，上述各项损失共计为191195.06元。故周铁斌应赔偿陈少得因本次伤害所造成的各项经济损失共计为95597.53元（191195.06元×50%），减去周铁斌已经支付的87547.58元（6262.58元+68000元+10000元+1600元+1685元），还应当赔偿8049.95元。彭正林在本案中未有过错，无需承担任何赔偿义务。至于周铁斌关于陈少得放弃对发包方的起诉，是对民事权利的放弃，依法应剔除周铁斌的部分民事义务的辩称，属于认知错误，没有法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，判决：一、周铁斌于本判决生效之日起十日内赔偿陈少得8049.95元；二、驳回陈少得的其他诉讼请求。案件受理费1596元，减半收取计798元，由陈少得承担771元，由周铁斌承担27元。二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。经审理查明，2018年7月24日陈少得委托益阳银城司法鉴定所对其伤残进行司法鉴定，支付鉴定费1500元。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是陈少得遭受人身损害导致的损失是多少；陈少得的损失应由谁承担。关于焦点一：人身损害赔偿案件中，受害人各项损害赔偿费用的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定适用城镇居民或者农村居民的标准。本案中，陈少得系农村户口，亦在农村居住，在村里还种植了土地、经营业了鱼塘养殖，其经常居住地和主要收入来源地均为农村，一审法院按当地农村居民的相关标准计算陈少得有关损害赔偿费用符合法律规定。陈少得请求按城镇居民相关标准计算有关损害赔偿费的上诉理由不能成立。但一审法院计算陈少得损失时遗漏了其委托益阳银城司法鉴定所进行伤残鉴定发生的鉴定费1500元，故陈少得的实际损失应为192695.06元（191195.06元＋1500元）。关于焦点二：2017年11月22日周铁斌与案外人周建波签订《建房施工合同》，承包了周建波位于益阳市大通湖区金盆镇液化气站旁三层房屋的建设，彭正林受周铁斌委托叫陈少得到工地做木工，由周铁斌支付陈少得工资。2018年3月6日，在做工过程中，陈少得在工地二楼外面雨棚处拆模，从铺设的脚手架踏板上跌落，构成一个九级、两个十级伤残。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈少得与周铁斌之间形成劳务关系，陈少得在从事劳务活动过程中遭受人身损害，应由周铁斌承担侵权责任。陈少得主张彭正林系木工包头，应就其损失承担连带责任，但未提供证据证实，该上诉请不能成立。陈少得事发中午饮了少量白酒，影响了反映及控制能力，未尽到合理的安全注意义务，有一定过错，应对自己的损害后果承担相应的责任。本院认定陈少得对其损失自行承担30%的责任，周铁斌对陈少得的损失承担70%责任为宜。即周铁斌承担陈少得的损失为134886.54元（192695.06元×70%），减去周铁斌已支付的87547.58元，还应当赔偿47338.96元。其余损失由陈少得自行承担。综上所述，陈少得的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省大通湖管理区人民法院（2018）湘0991民初262号民事判决；二、由周铁斌于本判决生效后十日内赔偿陈少得损失47338.96元；三、驳回陈少得的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1596元，减半收取798元，由陈少得负担348元，由周铁斌负担450元；二审案件受理费1550元，由陈少得负担676元，由周铁斌负担874元。本判决为终审判决。审判长  夏立群审判员  蔡鹏飞审判员  刘文煜二〇一九年六月十日书记员  史 权附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;