甘肃省白银市白银区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0402民初1134号原告：朱明昇，男，1964年7月12日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘秋苏，系江苏东银律师事务所律师。被告：甘肃省兰州市中级人民法院，住所地甘肃省兰州市城关区雁南路595号。法定代表人：王永平，系该院院长。委托诉讼代理人：冯诚，男，系该院审判员。委托诉讼代理人：蔡烨，女，系该院政治部干部。原告朱明昇与被告甘肃省兰州市中级人民法院（以下简称兰州中院）劳动合同纠纷一案，本院于2017年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理并作出（2017）甘1412民初2954号民事判决书，原告不服提出上诉，白银市中级人民法院于2018年10月22日以（2018）甘04民终203号民事裁定书发回本院重审。本院于2019年2月15日重新立案后，依法适用普通程序重新组成合议庭公开开庭进行了审理。现已审理终结。原告朱明昇及其委托诉讼代理人刘秋苏，被告兰州中院委托诉讼代理人冯诚、蔡烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱明昇向本院提出变更诉讼请求：1.判令兰州中院向朱明昇给付因违法解除劳动关系的经济赔偿金152640元；2.判令兰州中院向朱明昇给付带薪年休假未休假部分的工资32165元；3.判令兰州中院向朱明昇给付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元；4.判令兰州中院向朱明昇赔偿未给朱明昇缴纳社会保险的失业保险待遇损失51888元。事实和理由：1992年10月，朱明昇到兰州中院工作，工作岗位为驾驶员。因朱明昇经常出长途，所以每个月除去工资外，兰州中院还向朱明昇发放出车补助800元。朱明昇在兰州中院工作24年，兰州中院从未和朱明昇签订过任何劳动合同，也没有让朱明昇享受过任何带薪年休假，但是朱明昇因工作岗位特殊，经常出差加班加点，兰州中院的其他工作人员用车时保证随叫随到，从未有过怨言，工作24年从未出过任何交通事故。2016年8月31日，兰州中院仅凭一口头通知将朱明昇辞退，并且没有办理任何解聘手续。1992年10月至2016年9月，兰州中院一直未为朱明昇缴纳各项社会保险。据此，朱明昇向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2017年4月10日作出兰劳人仲裁字【2017】第35号裁决书，裁决兰州中院自收到裁决书之日起十五日内一次性向朱明昇给付违法解除劳动合同关系赔偿金57240元，2015年9月1日至2016年8月31日期间未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元，2015年度、2016年度未休年休假工资报酬2442元。朱明昇认为兰州市劳动人事仲裁委员会因为兰州市中院的特殊身份，作出了不公正的裁定，故向法院提起诉讼。朱明昇提出其于1992年10月到兰州中院工作，双方建立劳动关系，至2016年8月31日解除劳动关系，其在兰州中院的工作年限为24年，月工资为3180元，兰州中院应向其给付因违法解除劳动关系的赔偿金为152640元（3180元×24×2）。朱明昇对未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额38160元的仲裁裁决项，予以认可，要求法院予以确认。朱明昇请求对带薪年休假未休假部分的工资，应以其工作年限24年计算，为32165元。朱明昇主张兰州中院是国家行政机关，其违反法律规定未给原告缴纳社会保险，又无法给原告补缴各项社会保险，造成原告无法享受社会保险待遇，以后更没有办法享受正常退休人员可以领取的养老金及就医时的医疗保险。被告的行为给原告带来了严重的经济损失及精神打击。根据法律规定，被告应当给付原告因其未给原告办理各项社会保险而造成原告无法享受社会保险待遇的经济损失51888元。兰州中院辩称，一、朱明昇要求给付因违法解除劳动合同的经济赔偿金152640元与事实不符，不能成立。首先，朱明昇系兰州中院聘用的工作人员，工作岗位为驾驶员。2016年初，兰州中院根据中共兰州市委办公厅、兰州市人民政府办公厅下发的《兰州市公务用车制度改革实施方案》的要求进行公务用车制度改革，核定保留的车辆及驾驶员岗位。根据兰州市公务用车制度改革领导小组的批复，兰州中院在车改后保留车辆31辆。因车辆减少，需要对原有的驾驶员进行分流、转岗。根据相关文件的规定，兰州中院原有驾驶员中，对6名在岗在编的司勤人员进行转岗安置，聘用驾驶员经过考核后择优录用，对17名45岁以上的聘用驾驶员进行补偿后予以解聘。根据上述事实，由于公务用车制度改革，致使兰州中院与朱明昇等聘用驾驶员继续履行原劳动合同的客观情况发生了改变，兰州中院依据公务用车改革的相关政策要求，对多出的驾驶员给予经济补偿后予以解聘，不属于违法解除劳动合同。其次，作为用人单位，兰州中院与朱明昇在仲裁庭审中地位平等，享有同等的权利，并未对劳动人事争议仲裁机构审理案件施加任何影响。朱明昇提出经济赔偿金计算年限从用工之日起计算，兰州中院不予认可。朱明昇于1992年10月来兰州中院工作，双方建立劳动关系，至2016年8月解除劳动关系，朱明昇在兰州中院工作年限为24年。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违法解除劳动合同或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者给付赔偿金。”据此，经济赔偿金是以经济补偿金为标准给付的。《劳动争议调解仲裁法》只规定了赔偿金按经济补偿金标准的二倍给付，并没有规定赔偿金的计算年限从用工之日起计算，朱明昇主张按其工作年限计算赔偿金没有法律依据。因双方劳动关系建立的时间早于《劳动合同法》颁布实施之日，而劳动关系的解除在《劳动合同法》实施之后，对于这种情形下，用人单位应当给付经济补偿金的计算年限，《劳动合同法》有明确规定。根据该法第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行之后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当给付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”。因此，即使认定兰州中院与朱明昇解除劳动关系违法，应当向朱明昇给付经济补偿金，其补偿年限也应依照上述规定，从《劳动合同法》颁布之日即2008年1月1日起算。据此，兰州中院应给付朱明昇的经济赔偿金为57240元(朱明昇解除劳动关系前十二个月平均工资3180元×2008年1月1日至2016年8月解除劳动合同前的工作年限9年×2倍)。二、对于应给付的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额38160元，兰州中院认可，请法院予以确认。三、朱明昇请求给付带薪年休假工资32165元，无法律依据。(一)《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行。根据“法不溯及既往”的原则，该条例对其公布施行之前的行为不具约束力，即职工在此条例颁布施行之前，不享有带薪年休假。因此，朱明昇主张自1992年起给付其带薪年休假工资，无法律依据。(二)即使自2008年1月1日起朱明昇享有带薪年休假的权利，因其在工作期间未提出过休假申请导致其未休年休假，不存在兰州中院剥夺其休假权的情形。(三)朱明昇主张给付应休未休年休假工资的主张，属于《劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第(四)项规定的因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议，受该法第二十七条规定的申请时效的限制，朱明昇应当在知道或者应当知道权利被侵害之日起一年内向仲裁机关申请仲裁。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日施行，朱明昇未享受带薪年休假，应于2009年就向仲裁机构申请仲裁主张其权利，因此，其主张的2008年至2015年之间的应休未休带薪年休假工资，已超过了法定的一年仲裁申请时效，兰州中院仅应给付其劳动关系解除前一年(即2015年8月至2016年8月)的应休未休年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》第六条第三款规定“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%给付年休假工资报酬”。因朱明昇应休未休假期间的工资已经正常发放，只能按200%的比例给付其应休未休年休假的工资报酬。四、朱明昇请求赔偿因未给其办理社会保险手续而造成其无法享受社会保险的经济损失51888元，无事实依据和证据证实。(一)朱明昇在兰州中院工作期间，根据双方约定，兰州中院已将单位应承担的养老保险金以货币形式计入朱明昇工资，按月发放，由朱明昇自行缴纳社会保险，兰州中院没有给其造成损失。(二)朱明昇现在并未达到法定退休年龄，依法尚不能享受退休金，也没有提交证据证明其因无法享受失业救济、或者因住院治疗无法享受医疗保险等已经实际产生经济损失57万余元。五、原告离开兰州中院，单位不存在非法解除的原因，根据兰州市委市政府的方案以及《兰州市公务用车制度改革实施方案》的要求，被告方是按照要求内容在执行，它符合劳动合同法关于政策性裁员的措施。综上，兰州中院认为朱明昇的上述多项主张，缺乏事实依据及法律依据，请求法院查清事实后依法公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。朱明昇提交的证据：1、兰劳人仲裁【2017】第35号裁决书一份，2、中国建设银行交易明细清单一份，3、兰州晚报（2016年10月12日），4、警车准驾证一份；5、《关于调整提高全省失业保险金发放的通知》；被告提交的证据：1、甘肃省兰州市中级人民法院聘用临时工合同书两份，2、甘肃省社会保险费缴费凭证及兰州市城关区医疗保险证各一份，3、交接清单一份（2016年8月31日），4、兰州市人民政府办公厅兰州市公务用车改革实施方案及相关文件一组，上述原、被告提交的证据均符合证据的客观性、合法性和关联性、对其证明效力本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1992年10月，朱明昇到兰州中院工作，担任驾驶员。2008年1月1日以前朱明昇未与兰州中院订立过劳动合同。2008年5月19日，兰州中院与朱明昇订立了一份期限自2008年1月1日起至2008年12月31日止的《劳动合同》；2010年5月19日，兰州中院与朱明昇订立了一份期限自2010年1月1日起至2010年12月31日止的《劳动合同》，之后双方再未订立过劳动合同，朱明昇继续在兰州中院工作。2016年8月31日，兰州中院根据《兰州市公务用车制度改革实施方案》和《兰州市机关事务管理局关于做好司勤人员调动至公务用车服务平台具体事宜的通知》的精神并结合本单位对驾驶员岗位的实际需求，将朱明昇予以解聘，兰州中院未向朱明昇出具任何的解除劳动合同关系的文件和证明。朱明昇自到兰州中院工作至今，兰州中院未安排朱明昇休年休假，朱明昇也不存在因本人原因且书面提出不休年休假的情况。兰州中院未给朱明昇办理并缴纳社会保险费，兰州中院系国家机关单位。朱明昇个人办理了基本养老保险及医疗保险。朱明昇离岗前十二月的月平均工资为3180元，2015年、2016年的月平均工资为3180元。2016年9月7日，朱明昇向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2017年4月10日作出兰劳人仲裁字【2017】第35号裁决书，裁决兰州中院自收到裁决书之日起十五日内一次性向朱明昇给付违法解除劳动合同关系赔偿金57240元，2015年9月1日至2016年8月31日期间未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元，2015年度、2016年度未休年休假工资报酬2442元。双方对给付未订立无固定期限劳动合同工资差额38160元的裁决项均予以认可，朱明昇对其他裁决项不予认可，故诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为，本案争议焦点是：1、兰州中院是否违法解除劳动合同；2、解除劳动合同经济补偿金数额的认定；3、如何确定未享受年休假工资的计算期间；4、对于未办理社会保险手续造成无法享受社会保险的经济损失能否支持。首先，兰州中院与朱明昇分别于2008年、2010年签订书面《劳动合同》，依据《劳动合同法》第十四条之规定，以及双方的认可，视为兰州中院与朱明昇已订立无固定期限劳动合同。除期限外，根据双方对劳动合同其他条款和内容的实际履行，签订的原劳动合同条款内容继续有效。《劳动合同》第十七条（三）约定：机构变动、调整，需要裁减人员的，甲方可以解除本合同，但是应当提前三十日以书面形式通知乙方。公用车制度改革致使裁减驾驶人员，属于《劳动合同》约定的条款，庭审中朱明昇承认2016年8月份开会书面告知解聘，兰州中院2016年8月31日行使解除权，未按法律规定提前三十日，属于程序违法，应予以纠正。其次，朱明昇申请劳动争议仲裁主张“违法解除劳动合同关系经济赔偿金52248元”，兰劳人仲裁字【2017】第35号裁决书裁决兰州中院向朱明昇支付解除劳动合同经济赔偿金57240元，其主张已得到支持。朱明昇向本院起诉主张兰州中院支付违法解除劳动合同经济赔偿金152640元，超出部分95400（152640-57240）元金额和事实争议，按照《劳动争议调解仲裁法》第五条未申请劳动争议仲裁的，本院不予审理。因此，按照朱明昇解除劳动合同前十二个月平均工资为3180元，兰州中院应支付2008年1月1日至2016年8月31日期间的经济赔偿金57240元（3180元×9年×2倍）。第三，朱明昇未享受年休假的争议，根据2008年5月1日施行的《劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条之规定，属于劳动争议，申请仲裁的时效期间为一年。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日施行。朱明昇主张未享受带薪年休假争议，应于2009年向劳动争议仲裁机构申请仲裁，其主张支付2008年至2015年期间未享受年休假工资待遇超过仲裁时效，本院不予支持。兰州中院应支付朱明昇解除劳动合同关系前一年（即2015年8月至2016年8月）未休年休假工资报酬。根据《职工带薪年休假条例》第六条第三款之规定，兰州中院应按照朱明昇日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。因朱明昇未休假期间的工资已正常发放，因此，兰州中院应按朱明昇日工资收入的200%补发未享受年休假工资报酬2442元（3180元÷21.75天×8.35天×200%）。第四，社会保险包括养老、医疗、失业等五险，朱明昇未达到法定退休年龄，依法不能享受养老保险，同时，也未举证证实其无法享受医疗、失业等保险已经产生经济损失51888元，故该主张证据不足，不予支持。另兰州市劳动人事争议仲裁委员会作出的兰劳人仲裁字【2017】第35号裁决书裁决兰州中院向朱明昇支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元，双方均予以认可，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，朱明昇主张违法解除劳动合同经济赔偿金合理部分57240元予以支持；朱明昇主张未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元，理由充分，予以支持；朱明昇主张未享受年休假工资报酬合理部分2442元予以支持；朱明昇主张无法享受社会保险经济损失51888元，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条、第九十七条第三款，《劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、甘肃省兰州市中级人民法院向朱明昇给付违法解除劳动合同关系赔偿金57240元；二、甘肃省兰州市中级人民法院向朱明昇给付2015年9月1日至2016年8月31日期间未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额38160元；三、甘肃省兰州市中级人民法院向朱明昇给付2015年度、2016年度未休年休假工资报酬2442元；四、驳回朱明昇其他诉讼请求；五、上述一、二、三项合计97842元，此款甘肃省兰州市中级人民法院于本判决生效之日起十五日内一次性支付于朱明昇。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由甘肃省兰州市中级人民法院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审 判 长  高晓霞审 判 员  雒焕秀人民陪审员  郝富江二〇一九年六月十二日书 记 员  金珊珊