江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏05刑终586号原公诉机关苏州市相城区人民检察院。上诉人（原审被告人）纪文建，男，1970年5月3日生，汉族，初中文化，无业，住苏州市相城区，户籍所在地苏州市相城区。1993年11月5日因犯流氓罪被判处有期徒刑二年;1998年7月14日因寻衅滋事被治安拘留七日;2002年10月25日因寻衅滋事被劳动教养一年六个月;2004年4月27日因赌博被罚款人民币三千元;2006年9月12日因吸毒被劳动教养二年;2017年5月31日因吸毒被行政拘留十五日，2017年6月15日被强制隔离戒毒二年，后因身体原因，于同日被变更为社区戒毒三年。2018年6月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。辩护人陈利龙，江苏萧徽律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈天本，男，1976年3月23日生，汉族，初中文化，无业，住苏州市虎丘区，户籍所在地江苏省阜宁县。2014年8月12日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年九个月，2015年11月24日刑满释放;2016年12月10日因吸毒被行政拘留十日。2018年6月22日因涉嫌犯贩卖品罪被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。原审被告人顾亮亮，男，1987年8月1日，汉族，初中文化，无业，住苏州市虎丘区，户籍所在地江苏省响水县。2007年7月24日因犯诈骗罪被判处拘役五个月;2008年8月27日因非法携带管制器具被行政拘留五日;2011年3月24日因殴打他人被行政拘留十五日，并处罚款人民币一千元;2013年5月14日因吸毒被行政拘留十二日；2014年12月12日因吸毒被行政拘留十五日，2014年12月21日被决定社区戒毒三年;2015年3月17日因犯容留他人吸毒罪被判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。2018年6月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留（6月21日被羁押），同年7月27日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。苏州市相城区人民法院审理苏州市相城区人民检察院指控被告人顾亮亮、纪文建犯贩卖毒品罪、被告人陈天本犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年3月28日作出(2019)苏0507刑初6号刑事判决。宣判后，被告人纪文建、陈天本不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判决认定：一、被告人顾亮亮于2017年12月至2018年6月，在苏州市相城区、虎丘区，多次向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计194.2克。被告人陈天本明知被告人顾亮亮贩卖毒品，仍帮助被告人顾亮亮向他人购买贩卖毒品甲基苯丙胺12.4克，供被告人顾亮亮贩卖。具体分述如下：1、2017年12月28日，被告人顾亮亮以人民币5500元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺24克。2、2018年1月2日，被告人顾亮亮在苏州市虎丘区华美家园小区，以人民币6500元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺24克。3、2018年1月8日，被告人顾亮亮在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口，以人民币9800元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺36克。4、2018年4月11日，被告人顾亮亮在苏州市虎丘区华美家园小区，以人民币1400元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺1.8克。5、2018年4月12日下午，被告人顾亮亮在苏州市虎丘区华美家园小区附近，以人民币4300元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺12克。6、2018年4月12日晚，被告人顾亮亮在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口其车上，以人民币8300元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺24克。7、2018年4月16日，被告人顾亮亮在苏州市虎丘区汇金广场其车上，以人民币8300元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺24克。8、2018年4、5月份的一天，被告人顾亮亮在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口其车上，以人民币8500元的价格向被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺24克。9、2018年6月14日，被告人顾亮亮在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口其车上，以人民币5800元的价格向被告人纪文建贩卖毒品价格苯丙胺12克。10、被告人陈天本明知被告人顾亮亮贩卖毒品，于2018年6月20日在苏州市相城区繁花中心附近，以人民币5000元的价格，帮助被告人顾亮亮向他人购买毒品甲基苯丙胺12.4克。次日，被告人顾亮亮在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口，欲将上述毒品甲基苯丙胺12.4克贩卖给被告人纪文建时，被公安机关当场查获。案发后，公安机关另从被告人顾亮亮身上及车上查获待售毒品甲基苯丙胺3包，合计净重3.76克。另查明，被告人陈天本归案后，如实供述上述罪行。二、2017年12月至2018年6月，被告人纪文建在苏州市相城区、虎丘区，多次向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺共计194.2克用于贩卖。具体分述如下：1、2017年12月28日，被告人纪文建以人民币5500元的价格向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺24克。2、2018年1月2日，被告人纪文建在苏州市虎丘区华美家园小区，以人民币6500元的价格向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺24克。3、2018年1月8日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口，以人民币9800元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺36克。4、2018年4月11日，被告人纪文建在苏州市虎丘区华美家园小区，以人民币1400元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺1.8克。5、2018年4月12日下午，被告人纪文建在苏州市虎丘区华美家园小区附近，以人民币4300元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺12克。6、2018年4月12日晚，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口被告人顾亮亮车上，以人民币8300元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺24克。7、2018年4月16日，被告人纪文建在苏州市虎丘区汇金广场被告人顾亮亮车上，以人民币8300元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺24克。8、2018年4、5月的一天，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口被告人顾亮亮车上，以人民币8500元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺24克。9、2018年6月14日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇问渡路与月城路交叉口顾亮亮车上，以人民币5800元的价格，向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺12克。10、2018年6月21日，被告人纪文建向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺12.4克时，因被公安机关查获而未得逞。其中，被告人纪文建于2018年1月至6月，在苏州市相城区、虎丘区多次向程某、黄某贩卖毒品甲基苯丙胺，合计4.7克。具体分述如下：1、2018年4月1日，被告人纪文建在苏州市相城区虎丘区一高架路下，以人民币600元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。2、2018年4月4日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇格林豪泰酒店，以人民币600元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。3、2018年4月10日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇问渡路上，以人民币600元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。4、2018年4月23日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇格林豪泰酒店，以人民币500元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克。5、2018年5月25日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇格林豪泰酒店，以人民币700元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。6、2018年6月5日，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇格林豪泰酒店，以人民币700元的价格向程某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。7、2018年4、5月的一天，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇四旺村月城路其住处，以人民币600元的价格向黄某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。8、2018年6月份的一天，被告人纪文建在苏州市相城区望亭镇格林豪泰酒店，以人民币700元的价格向黄某贩卖毒品甲基苯丙胺0.6克。另查明，被告人纪文建归案后，如实供述向被告人顾亮亮购买毒品甲基苯丙胺及向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的事实。三、被告人陈天本于2018年3月至6月，在苏州市虎丘区华美家园17幢1203室的租住处，多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺。具体分述如下：1、2018年3、4月份的一天下午，被告人陈天本在上述地点，容留高某甲吸食毒品甲基苯丙胺。2、2018年5月份的一天下午，被告人陈天本在上述地点，容留高某甲吸食毒品甲基苯丙胺。3、2018年6月21日晚，被告人陈天本在上述地点，容留朱某吸食毒品甲基苯丙胺。案发后，公安机关在被告人陈天本住处查获毒品甲基苯丙胺3.33克。另查明，被告人陈天本归案后，如实供述上述罪行。上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人顾亮亮、纪文建、陈天本的供述及辨认笔录，证人程某、黄某、高某甲、朱某、李某、高某乙的证言及相关辨认笔录，微信聊天记录、转账记录、银行账户明细、毒品甲基苯丙胺（照片）、称重笔录、苏州市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见、电子证物检查记录、吸毒工具（照片）、搜查笔录、提取笔录、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书、发破案和抓获经过、户籍证明等证据证实。原审法院认为，被告人顾亮亮贩卖毒品甲基苯丙胺197.96克，被告人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺194.2克，被告人陈天本贩卖毒品甲基苯丙胺12.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人陈天本多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。在被告人顾亮亮、陈天本共同犯罪中，被告人顾亮亮、陈天本均起主要作用，均系主犯，但被告人陈天本的作用相对小于被告人顾亮亮，对被告人陈天本可酌情从轻处罚。被告人纪文建在2018年6月21日犯罪中，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人陈天本曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人纪文建归案后如实供述向他人贩卖毒品事实，酌情从轻处罚；被告人陈天本归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人陈天本犯有数罪，应予并罚；被告人顾亮亮、纪文建有多次犯罪、违法行为前科，酌情从重处罚；被告人陈天本另有违法行为前科，酌情从重处罚。据此，对被告人顾亮亮依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定；对被告人纪文建依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定；对被告人陈天本依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人顾亮亮有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元；判处被告人纪文建有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币十万元；以贩卖毒品罪判处被告人陈天本有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑七年九个月，罚金人民币二万一千元。上诉人纪文建上诉称其购买的194.2克毒品系自己吸食的。其辩护人提出，认定上诉人纪文建购买的毒品均用于贩卖的事实不清、证据不足；原审判决量刑过重。上诉人陈天本上诉称其没有帮顾亮亮购买毒品，提审中又称其帮顾亮亮购买的毒品是被其和顾亮亮等人全部吸食掉了。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于上诉人纪文建及其辩护人提出的意见，经查，根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，购买毒品的数量与查获的及已经贩卖的毒品数量间存在较大数量差的，依照购买毒品的数量认定贩卖毒品的数量，量刑时可以考虑被告人合理的吸食量酌情从轻处罚；原审据此以上诉人纪文建购买的194.2克毒品认定为其贩卖毒品的数量并无不当；故对上诉人纪文建提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见不予采纳。关于上诉人陈天本提出的上诉理由，经查，上诉人陈天本在公安机关及原审庭审中均供认其明知顾亮亮贩卖毒品，仍受顾亮亮委托，帮助顾亮亮向他人购买毒品，该犯罪事实有原审被告人顾亮亮的供述所佐证，其辩称没有帮顾亮亮购买毒品与事实不符，不予采信，其又称购买的毒品已全部被吸食掉的辩解亦无相关证据所证实，故对其提出的上诉理由不予采纳。本院认为，原审被告人顾亮亮贩卖毒品甲基苯丙胺197.96克，上诉人纪文建贩卖毒品甲基苯丙胺194.2克，上诉人陈天本贩卖毒品甲基苯丙胺12.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人陈天本多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。在原审被告人顾亮亮与上诉人陈天本的共同犯罪中，两人均系主犯；上诉人纪文建在2018年6月21日犯罪中，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；上诉人陈天本曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；上诉人纪文建、陈天本归案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法从轻处罚；上诉人陈天本犯有数罪，应予并罚。关于上诉人纪文建的辩护人提出原审判决量刑过重的辩护意见，经查，原审根据上诉人纪文建的犯罪性质、社会危害程度，结合其坦白等情节依法作出的量刑并无不当，故对该辩护意见不予采纳。原审判决定性、适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  沈丽审判员  王江审判员  蒋峻二〇一九年六月二十五日书记员  顾远