文书内容江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0281民初18562号原告：江苏爱温士电热科技有限公司，住所地江阴市澄杨路****楼**。法定代表人：叶卫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵臻淞，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐黎惠，江苏漫修律师事务所律师。被告：常州化龙网络科技股份有限公司，住所地，住所地常州市新**太湖东路****iv>法定代表人：钱钰，该公司董事长。委托诉讼代理人：周光明，江苏正气浩然律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁永伟，江苏正气浩然律师事务所律师。被告：江阴市欧伟士智能电器有限公司，住所地江阴市弘扬，住所地江阴市弘扬广场**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：俞敏松，该公司总经理。委托诉讼代理人：张永杰，江苏申越律师事务所律师。原告江苏爱温士电热科技有限公司（以下简称爱温士公司）与被告常州化龙网络科技股份有限公司（以下简称化龙公司）、江阴市欧伟士智能电器有限公司（以下简称欧伟士公司）不正当竞争纠纷一案，本院于2018年12月10日立案，适用简易程序审理，于2019年3月5日转为普通程序，于2019年5月31日公开开庭进行了审理。原告爱温士公司的委托诉讼代理人赵臻淞、徐黎惠，被告化龙公司的委托诉讼代理人周光明，被告欧伟士公司的委托诉讼代理人张永杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱温士公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、化龙公司、欧伟士公司立即停止编造传播误导性信息，损害爱温士公司商品商誉、虚假宣传、欺骗误导消费者的不正当竞争行为；2、化龙公司、欧伟士公司公开赔礼道歉，消除己给爱温士公司造成的不利影响；3、化龙公司、欧伟士公司共同赔偿爱温士公司损失30万元及支出的合理维权费用；4、本案诉讼费由两被告共同承担。审理中，因涉案文章已删除，爱温士公司撤回第一项诉讼请求；对诉讼请求二明确为判令化龙公司在其网站上公开赔礼道歉，消除己给爱温士公司造成的不利影响。事实和理由：爱温士公司自2014年起研发“踢脚线型自动可变功率电暖器”，注册“爱温士”商标持续进行推广销售，深受消费者喜爱。2018年11月6日，爱温士公司发现在化龙公司经营的“化龙巷”网站（××)上发布“软小满”署名的《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》的文章，该文章借“第三方”“真实”评测之名，通过对不同产品采用存在差异的检测手段获得不真实的测评数据，毁损贬低原告“爱温士”产品以及其他同类产品的性能，刻意抬高“欧伟士”与“欧麦”产品的性能，重大误导消费者。该文末尾链接有化龙公司经营的电商网站“化龙巷家居”（××)的网页对上述两款产品进行销售。文末“加小满微信(hlxjiaju201712)”是“化龙巷家居”的拼音，可以推定“软小满”并非普通网络用户，而是化龙公司的员工。11月9日，爱温士公司向化龙公司实名举报要求删除该文章，但化龙公司收到举报后不仅不删除，反而将该文章改名后继续发布，原不实内容仍然全部保留。在“双十一”购物高峰期间，化龙公司将该文章置顶于“化龙巷”网站首页，该文获得了超过2万的阅读量，帮助化龙公司在“化龙巷”电商网站上销售了数十台欧伟士产品，而且对原告销售的“爱温士”产品造成了严重的负面影响，造成巨大的经济损失。2018年11月12日爱温士公司向化龙公司发送律师函要求立即删除相关文章并提供“软小满”的身份信息，但化龙公司在11月13日收到律师函后并无任何处理与反馈。欧伟士公司系“欧伟士”与“欧麦”产品的生产销售商，11月14日欧伟士公司在“欧伟士云亭运营中心”微信公众号平台上发布了《曝光：五台网红踢脚线取暖器，耗电量一目了然》，除了将“小满”改为“小苏”以外，每张图片中均出现“欧伟士云亭运营中心”的水印，其他内容与上述文章完全一致，该文末尾附有欧伟士产品销售与招商的二维码。化龙公司未能及时删除侵权文章导致损害扩大，而欧伟士公司对原文进行修改后发布，两者是存在意思联络的共同侵权。为维护自身合法权益，原告特诉至贵院。恳请贵院依法查明事实，判如所请。被告化龙公司辩称，化龙公司已经在收到法院传票后为避免误会删除了相应的文章;化龙公司发布的涉案文章是基于化龙公司现有技术水平进行实地测试得出，不存在虚假编造误导性信息，没有主观过错，爱温士公司也不存在任何损失，因此，化龙公司不存在不正当竞争的侵权行为。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告欧伟士公司辩称，欧伟士公司对于化龙公司发布的文章并不知情，化龙公司发布文章的行为与欧伟士公司没有关系，欧伟士公司也未转载该文章，转载该文章的微信公众号是苏某个人经营的，他是欧伟士公司代理商的代理商，并非欧伟士公司官方公众号;化龙公司发布的文章中，数据是客观真实存在的，欧伟士公司在本案中不应承担任何责任。经审理查明：一、关于化龙公司的侵权事实（一）爱温士公司成立于2013年7月26日，法定代表人为叶卫东，住所地为江阴市澄杨，住所地为江阴市澄杨路****楼**备、电气设备、电子设备、计算机设备、家用电器的研究、开发；暖通工程的施工；机械设备的安装、维修；金属材料、建材、机械设备、家用电器的销售等。自2016年起爱温士公司通过委托广告公司、召开招商大会等方式对其产品进行宣传并投入了一定的广告费用。化龙公司成立于2007年4月28日，法定代表人为钱钰，住所地为常州市新**，经营，住所地为常州市新**中的因特网信息服务业务（不含新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械等内容，包含互联网电子公告服务）；设计、制作、代理、发布各类国内广告业务；电子产品、计算机及配件、办公用品、办公设备、通信器材、五金、百货的销售等。（二）2018年11月8日，江苏省无锡市江南公证处公证员黄某与本处工作人员吴旭萍在本处办公室，对申请人爱温士公司的代理人赵臻淞在本处工作人员正在使用的电脑上进行操作，进行了保全证据，无锡市江南公证处于2018年11月16日出具了(2018)锡江证经内字第1672号公证书，兹证明与本公证书相粘连的打印件为在上述操作过程中所得，打印件内容与现场实际情况相符。根据与公证书相粘连的打印件显示:在http://appshare.hualongxiang.com/wap/thread/view-thread/tid/14461431的网址上有《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》的文章，署名为“前天17：00软小满化龙巷”。1、文章开头部分用红色字体标明“我是真的拿着几台机器真实测评！绝对真实！绝对真实！绝对真实！”、“我只是作为一个消费者给大家提供参考！”2、文章内容对爱温士、欧麦、欧伟士、美菲、小米乐秀五个品牌的踢脚线取暖器进行了测评比对，并附有比对照片，测评人为“化龙巷软小满”，测评时间为“11.2-6”，测评空间为“各会议室”，爱温士、欧麦、欧伟士踢脚线取暖器均为2500W功率、双管发热管、H型散热片、温控精确度均精确到0.5，主要的几项测评数据如下：            品牌              价格              噪音测试              风量测试              温度测试              同一时间耗电量              烫手测试                  爱温士              2999              50.4db              3m/s              8.1℃              0.58元              比较烫手                  欧  麦              1599              48.8db              0m/s              14.9℃              0.35元              略微烫手                  欧伟士              2499              41db              1.8m/s              8.4℃              0.24元              不烫手      其中，（1）在噪音测试项目中，写明“测试的数据均在测试，二号会议室大约为40平左右，外面会传来码字声和汽车喇叭声，实际数据应该更小。根据照片显示：爱温士取暖器测试时，噪音测试仪测试口在取暖器风口中央上方；欧伟士取暖器测试时，噪音测试仪测试口偏离取暖器风口；欧麦取暖器测试时，噪音测试仪测试口在取暖器风口侧上方。（2）在风量测试项目中，根据照片显示：爱温士取暖器测试时，风速器顶部的风扇直接位于取暖器的出风口；欧伟士取暖器测试时，风速器顶部风扇偏离取暖器的出风口；欧麦取暖器测试时，风量测试为零。（3）在温度测试项目中，测评面积为15平方，测试时间为15分钟，爱温士取暖器测试时，温度从32.9℃上升至41℃，上升8.1℃；欧伟士取暖器测试时，温度从24.1℃上升至32.5℃，上升8.4℃；欧麦取暖器测试时，温度从19.9℃上升至34.8℃，上升14.9℃。（4）在功率测试即同一时间耗电量测试项目中，测试时间与前述时间相同，照片仅显示功率计费器，在功率计费器上方由作者标明取暖器的品牌。（5）烫手测试的测评结果中，对爱温士取暖器的表述为“比较烫手，猪蹄子必须快速挪开，不然会被烫死！”；对欧麦取暖器的表述为“还可以！没有很烫，可以接受的温度”；对欧伟士取暖器的表述为“不烫手，手可以直接放在取暖器上，不会烫到挪开。还有儿童防烫模式”。3、文章总结处写明“这里提一句，欧伟士的踢脚线取暖器和欧麦踢脚线取暖器在温度控制方面还是比较给力的！小朋友和宠物使用真的会比较安全呀”。文章尾部阅读量显示为14717，回复79，回复中有“有厉害好全面的测评”、“看起来效果挺好的”、“都是现场测评啊好受用”等热门评论。4、该文末附有化龙公司经营的电商网站“化龙巷家居”（××)销售欧伟士产品的购买链接。点击上述文末的购买链接，进入购买页面，页面显示“化龙巷家居”“欧伟士冬季采暖专卖”，“[劲爆福利]欧伟士3T智能取暖器直降500元!收货好评直接返现100元！限量10台，先到先得！”“欧伟士3T是一款安全、省电的冬季神器，值得入手！”阅读量显示为978人，价格为1999元，已售8件、仅剩12件。另查明，××是化龙公司的网站，化龙巷家居是其中一个板块，署名“软小满”是化龙公司的员工，真名叫朱某。审理中，朱某到庭作证，其陈述到：她系涉案文章的作者及测试者，在场的还有化龙公司的员工王肖肖。当时一共测试了五台取暖器，除了乐秀取暖器，其余取暖器包括爱温士取暖器均是向欧伟士公司借来的，有的有包装，有的没有包装。她不是专业测评人员，测试存在偏差的情况。测完后她就编辑文章发在了化龙公司的网站上，但未发送给欧伟士公司。审理中，化龙公司向本院提供证人陈某出具的证明及所附照片，证明此事件为真实发生事件，证明内容如下：2018年11月5日3点半，王肖肖与朱某2人携带爱温士、欧麦、欧伟士、美家菲尔、小米乐秀、海尔、艾美特七台机器至其新世纪百货11楼门店轻奢私影包间，海尔、艾美特机器出现了故障，没能测试成功，于是针对爱温士、欧麦、欧伟士、美家菲尔、小米乐秀五台取暖器进行了相关测评，测试时长一共4个小时。（三）爱温士公司提供证据证明其委托诉讼代理人徐黎惠于11月9日在进行举报，“化龙巷香香”回复“您的举报我们已收到，我们会尽快处理”。化龙公司对真实性不认可，认为回复是化龙巷系统在收到任何投诉后的系统反馈，而且化龙公司也进行了相应的处理，把所有取暖器的名字都已经去掉了。（四）2018年11月12日，在××化龙巷首页中间位置有一篇用较大、黑体字体标名题目为《专业测评！五台网红踢脚线取暖器，这台超级好用》的文章，文章内容及测试照片与《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》一致，“软小满”的名称上方显示阅读量为23091，回复为110。点击文末的购买链接，进入的购买页面也相同，但阅读量显示为1515人，已售显示为20件、仅剩显示为10件。该文章下方评论中写道“防烫手功能还是很有必要的，何止小孩、大人也会有不注意的时候”，“对我正好有用”。（五）2018年11月12日，爱温士公司委托诉讼代理人赵臻淞向化龙公司发送律师函，主要内容如下：2018年11月6日，贵司经营的“化龙巷”网站发布了署名为“软小满”的《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》的文章，该文章名为第三方测评，实质是为推广特定产品的软文。该文的评测中采用虚假的检测手段获得不真实的数据，刻意抬高自己推广产品（欧伟士、欧麦）的性能，并毁损贬低其他产品的性能，对消费者具有误导性。且上述欧伟士、欧麦产品均在贵司电商网站“化龙巷家居”上进行销售。11月9日，爱温士公司委托我所律师实名向贵司举报要求删除该文章，贵司反馈尽快处理。但举报后，贵司不仅没有删除该文章，反而将题目改名继续发布。发布在“双11”购物节期间的《专业测评！五台网红踢脚线取暖器，这台超级好用》的文章，其“真实测评”、“绝对真实”等宣传用语不仅达到推广自己产品的目标，而且对爱温士产品造成了严重的负面影响，造成巨大的经济损失。“软小满”与贵司的行为已构成侵权。特向贵司函告如下：（1）自收到本函当日立即停止删除全部相关文章；（2）在贵司网站首页上以显著标题进行说明与道歉，时间不少于10个工作日；（3）在3日内通过函尾部的联系地址向本所提供“软小满”注册者的身份信息。同时爱温士公司也保留依法追究贵司侵权法律责任的权利。化龙公司于次日收到上述函件。二、爱温士公司诉称的欧伟士公司的侵权事实欧伟士公司于2017年6月22日设立，法定代表人为俞敏松，经营范围为智能电器及其他家用电器、通讯设备等。2018年11月19日，江苏省无锡市江南公证处公证员黄某与本处工作人员吴旭萍在本处办公室，公证人员根据申请人的代理人赵臻淞的操作指示，在公证员正在使用的电脑上登录公证人员的微信电脑版，进行保全证据，无锡市江南公证处于2018年11月22日出具了(2018)锡江证经内字第1682号公证书，兹证明与本公证书相粘连的打印件为在上述操作过程中所得，打印件内容与现场实际情况相符。根据与公证书相粘连的打印件显示：在微信中搜索到“曝光：五台网红踢脚线取暖器，耗电量一目了然”的文章，该文章的公众号显示“欧伟士Mr.苏（华士人）”、“欧伟士云亭运营中心”、“欧伟士全国招商热线180××××****苏先生”，将文章打开后，文章作者显示为“欧伟士云亭运营中心”，文章的内容与《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》的内容相同，仅将作者“小满”改成“小苏”，照片上除了原有的“化龙巷”的水印，还增加了“欧伟士云亭运营中心”的水印，阅读量显示为27。审理中，爱温士公司未能提供上述微信公众号系欧伟士公司经营的证据。三、与案件有关的其他事实爱温士公司向本院提供了委托合同及律师费发票，证明因本案支出了律师费30000元；并向本院提供了公证费发票，证明因维权发生的公证费共计2080元。以上事实，有爱温士公司提供的（2018）锡江证经内字第1672、1682号公证书、举报反馈打印件、网页保存打印件、律师函、邮寄凭证、邮寄信息查询单、加盟合同、委托合同、律师费发票、公证费发票、合同书、制播合同书；有化龙公司提供的证人朱某证言、证人陈某出具的场地使用证明及现场测试照片打印件及原被告双方陈述等证据在卷作证。本案的争议焦点为：一、化龙公司是否构成虚假宣传、商业诋毁的不正当竞争行为；二、欧伟士公司是否构成虚假宣传、商业诋毁的不正当竞争行为；三、如果构成上述不正当竞争行为，应承担何种法律责任。关于争议焦点一：化龙公司构成虚假宣传、商业诋毁的不正当竞争行为，理由如下：经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。根据《反不正当竞争法》第八条规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售情况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。根据《反不正当竞争法》第十一条规定，经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。本案中，化龙公司在其经营的化龙网站上发布其员工“软小满”的《小满千辛万苦找来这五台网红踢脚线取暖器，测下来结果出乎意料》、《专业测评！五台网红踢脚线取暖器，这台超级好用》的文章，两篇文章除题目不同外，内容相同。文章通过一系列比对测试，最终得出欧伟士取暖器温控更给力、更适合小孩宠物使用，是一款安全、省电的冬季神器，并在文末附上购买链接对欧伟士取暖器进行推销。从上述文章内容看，可以认定该文章对产品进行了虚假宣传、片面比对。文章开头部分用红色字体标明三个“绝对真实！”及“我只是作为一个消费者给大家提供参考！”将消费者的注意力吸引过来，营造文章内容真实可信的心理基础。在比对过程中，文章中载明的测评的时间为“11.2-6”，地点为“各会议室”,但在庭，地点为“各会议室”际测评地点为“私影包间”，测试时间为“11月5日3点半”，化龙公司对测试时间、地点这一最基本的测试环境陈、地点这一最基本的测试环境陈述前后不一士，参加测评的爱温士取暖器来自欧伟士公司，噪音、风量、温度、耗电量、烫手测试比对时，测试仪器摆放位置不相同，测试方式缺乏客观统一标准，比对结果缺乏事实依据和科学依据。从文章获得的支持率、阅读量、销量的增加和评论区的相关评论可以看出，该片面比对已足以影响相关消费者的购买决策，对相关消费者具有误导性，达到了对欧伟士取暖器宣传的效果。同时，化龙公司的上述虚假宣传、片面比对行为，一目了然的测试数据比对表格，贬低了爱温士产品声誉，尤其在烫手测试中对爱温士产品还使用了“比较烫手，猪蹄子必须快速挪开，不然会被烫死！”的表述，带有较强的负面评价效果和误导性效果，超出了正常商业宣传所允许的范畴，会使相关公众对爱温士产品产生负面印象，化龙公司片面比对和相关措辞用语贬损了爱温士产品，在客观上损害了爱温士公司的商品声誉和商业信誉，亦构成商业诋毁。另外，爱温士公司与化龙公司均销售踢脚线取暖器，经营范围存在重合，属同行业竞争者。爱温士公司及化龙公司同处苏南地区，地理位置近，服务的消费群体，地理位置近龙公司的行为不正当地掠夺了爱温士公司潜在的商业机会，削弱了爱温士公司的竞争优势，违背了公认的商业道德和公平有序的竞争秩序。综上，化龙公司的行为构成虚假宣传、商业诋毁的不正当竞争行为。关于争议焦点二，根据爱温士公司提供的(2018)锡江证经内字第1682号公证书载明，在微信中搜索到“曝光：五台网红踢脚线取暖器，耗电量一目了然”的文章的公众号显示“欧伟士Mr.苏（华士人）”、“欧伟士云亭运营中心”，该微信公众号应系苏某个人经营，并非欧伟士公司官方公众号，欧伟士公司也予以否认，因此，爱温士公司提供的证据并不能证明欧伟士公司系涉案微信公众号的运营主体，或涉案文章由欧伟士公司提供或发布，爱温士公司认为欧伟士公司与化龙公司共同构成不正当竞争的主张，本院不予支持。关于争议焦点三，化龙公司构成虚假宣传、商业诋毁的不正当竞争行为，应承担停止不正当竞争行为、消除影响、赔偿损失的民事责任。审理中，因涉案文章已删除，爱温士公司撤回第一项诉讼请求，系其对自身权利的处分，本院依法予以准许；关于爱温士公司主张化龙公司在其网站上公开赔礼道歉，消除己给爱温士公司造成的不利影响的诉讼请求，本院认为，赔礼道歉的民事责任系针对侵害人身权利的情形，本案仅系商誉受损，故对爱温士公司赔礼道歉的诉请不予支持，对消除影响的诉请本院予以支持。关于本案的赔偿数额，因爱温士公司未提供其因不正当竞争行为所受的具体损失，亦未能提供化龙公司的全部获利证据，故本院根据被告的行为性质、影响、主观过错、爱温士公司支出的合理开支等因素综合确定化龙公司赔偿的经济损失及合理费用为60000元。据此，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第八条第一款、第十一条、第十七条、《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、常州化龙网络科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内在“化龙巷网站”（www.hualongxiang.com)上刊登声明(内容需经本院审核)，持续时间不少于10日，消除不良影响。如常州化龙网络科技股份有限公司未按本项消除影响，本院将在一家省级报刊上公布判决书主要内容，费用由常州化龙网络科技股份有限公司承担；二、常州化龙网络科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿江苏爱温士电热科技有限公司经济损失及合理费用共计60000元；三、驳回江苏爱温士电热科技有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费5800元（江苏爱温士电热科技有限公司已预交），由江苏爱温士电热科技有限公司负担2320元，常州化龙网络科技股份有限公司负担3480元，于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付江苏爱温士电热科技有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  王 芳审 判 员  徐芝若人民陪审员  吕云瑞二〇一九年六月十日书 记 员  马芊卉本案援引法律条款《中华人民共和国反不正当竞争法》：第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。第八条第一款经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。第十一条经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。第十七条经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》：第十七条第一款确定反不正当竞争法（1993年颁布）第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。