江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣02民终315号上诉人（原审被告）：景德镇正伟汽车工程塑料有限公司，住所地江西省景德镇市昌江区梧桐大道南侧。法定代表人：吴莉，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁先繁，江西瑞京律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭华，男，1964年2月27日出生，汉族，住江西省。被上诉人（原审被告）：夏云正，男，1965年7月9日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。委托诉讼代理人：江绚明，江西泰方律师事务所律师。上诉人景德镇正伟汽车工程塑料有限公司（以下简称“正伟公司”）因与被上诉人谭华、夏云正民间借贷纠纷一案，不服景德镇市昌江区人民法院（2014）昌民二初字第42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人正伟公司委托诉讼代理人梁先繁、被上诉人谭华、被上诉人夏云正委托诉讼代理人江绚明参加了诉讼。本案现已审理终结。正伟公司上诉请求：撤销原审判决，将案件发回重审或改判上诉人不承担还款责任。事实与理由：1、借款合同虽然成立，但正伟公司并不是借款人，也没有收到任何借款，不应当承担借款人的还款责任。夏云正2012年4月28日出具的借条载明：借款人为夏云正，夏云正名字上按有手印，担保人为金祖江。正伟公司在借款人夏云正签名处加盖了公章。根据夏云正自己在涉嫌伪造公司印章案的审理过程的供述和辩解，加盖正伟公司印章是用股权做担保，夏云正的供述和辩解与借条载明的内容吻合，证明正伟公司不是借款人，不应当承担还款责任；2、虽然借条写明借款是60万元，但转账金额仅为47万元，加上取现9.4万元，实际借款金额也仅为56.4万元。另外，夏云正在2014年9月份的情况说明中陈述从借款第二个月开始每月支付了6分的利息给谭华，支付了一年左右，如果存在支付月息6分的利息，因扣减相应的本金；3、本案存在谭华与夏云正之间恶意串通损害正伟公司合法利益的嫌疑。谭华在本案起诉时，既没有起诉借款夏云正，也不起诉担保人金祖江，只起诉正伟公司，后变更诉讼请求才追加起诉夏云正；谭华在起诉状中称因正伟公司资金周转不足向其借款，但谭华却将借款资金转给夏云正个人账户而不是公司账户；夏云正2018年12月20日向法院出具的情况说明与其2014年9月22日向法院提交的情况说明不一致，夏云正做虚假陈述，损害正伟公司利益；4、谭华除本案外，还向多人发放贷款，以发放贷款为日常业务活动，根据《关于规范民间借贷行为维护经济金融秩序有关事项的通知》第三条和《非法金额机构和非法金融业务的机构或以发放贷款为日常业务活动》第二十二条的规定，违法收入应当予以没收。综上，上诉人认为原审法院认定事实不清，故请二审法院依法纠正原审法院的错误。谭华辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。94000元现金支付给夏云正这一事实，有当天的取现凭证为证，在原审中已经提交。夏云正辩称：1、原审认定正伟公司为本案共同借款是正确的。当时正伟公司股东为许国良和夏云正，法定代表人为许国良，但其并不在景德镇，而夏云正作为公司的股东及总经理在景德镇处理公司的所有事务，实际上就是在行使公司法人的职权，故夏云正有权代表公司借款。虽然夏云正不是正伟公司法定代表人，但法律没有规定只有公司法定代表人才可以代表公司对外借款，在公司股东及公司工作人员正常使用公司印章时也代表公司行为，原审认定上诉人正伟公司为共同借款人是正确的；2、关于夏云正提交给昌江法院的两份情况说明不一致，后面2018年12月20日的情况说明已推翻了前面2014年9月22日的情况说明，且在二审中递交的书面意见也提出2014年9月22日的情况说明是在上诉人的胁迫下出具的，不是其本人真实意思表示。从法律上说应以后面的为准，2014年9月22日的情况说明不能作为证据使用；3、借条上有正伟公司盖章，且明确载明借款人是夏云正和正伟公司，应以书面证据为准。关于担保，借条上载明借款人是夏云正和正伟公司，担保人处只有金祖江的签字，并没有关于正伟公司担保的内容；4、关于归还借款利息问题，上诉人正伟公司没有提供任何证据证明，依据“谁主张，谁举证”的原则，应由上诉人承担举证责任。谭华向原审法院起诉请求：1、正伟公司归还借款60万元及利息，利息从2012年4月28日至还清之日止，利率按银行贷款利率4倍计算；2、本案诉讼费及相关费用由正伟公司承担。2018年2月5日变更诉讼请求为：1、判令正伟公司、夏云正归还谭华借款本金人民币60万元及利息（利息按月息2分，自2012年4月28日开始计算至付清之日止）；2、本案诉讼费和保全费由正伟公司、夏云正负担。原审法院认定事实：2012年4月28日，夏云正、正伟公司共同向谭华出具了一份借条。借条内容为：今借到谭华60万元，借款期限为3个月。双方口头约定月利率为6%。当日，原告谭华通过工商银行向夏云正转账47万元；在中国农业银行取现94000元交付给夏云正。收到上述款项后，夏云正及正伟公司未按约定支付利息及归还本金。原审法院认为，合法的民间应受法律保护。夏云正、正伟公司共同向谭华借款，不管是夏云正还是正伟公司收到该笔借款，均应认定双方均已收到该笔借款。收到该笔借款后，款项的去向及实际用途系夏云正与正伟公司之间的法律关系，与谭华和夏云正、正伟公司之间的借贷关系没有关联性。因此，谭华要求夏云正、正伟公司归还借款本金及利息的请求应予支持。关于借款本金方面，谭华在交付借款时将利息预先在本金中扣除，应当按实际借款564000元为借款本金。谭华与夏云正、正伟公司双方约定的利率超过法定最高利率，应当自借款之日起（2012年4月28日）按年利率24%计算利息。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：景德镇正伟汽车工程塑料有限公司、夏云正于本判决生效之日起五日内偿还谭华借款本金564000元及利息（以未还款项为基数，自2012年4月28日起，按年利率24%计算至还清借款本金之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，谭华负担588元，景德镇正伟汽车工程塑料有限公司和夏云正负担9212元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。二审另查明，正伟公司在2010年3月成立时，注册资金为100万元，由股东许国良出资48万元持公司48%股份，股东夏玲苏出资12万元持公司12%股份，股东夏云正出资40万元持公司40%股份。2011年9月29日，正伟公司向景德镇高新技术产业开发区管理委员会财政局交纳土地款60万；2012年3月20日，向景德镇高新技术产业开发区管理委员会财政局交纳土地出让总价款348.12万元。2013年2月1日，股东许国良和股东夏玲苏将其持有的股权转让给陈镇生。2013年5月21日，陈镇生将其20%的股份转让给陈平生，2014年9月22日，陈镇生将其持有的另外40%股份也转让给陈平生。再查明，夏云正因涉嫌伪造公司印章罪于2015年9月3日被执行逮捕，2017年12月8日因证据不足被景德镇市中级人民法院判决无罪。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。夏云正向谭华借款，向谭华出具了借条并在借款人处加盖正伟公司的印章，谭华向夏云正账户进行了转账汇款，双方形成了民间借贷关系，故谭华请求夏云正和正伟公司承担共同还款责任有事实依据。正伟公司上诉主张其并不是借款人，也没有收到任何借款，不应当承担借款人的还款责任。但根据本院（2017）赣02刑终46号刑事判决书中查明认定事实可知，夏云正持有正伟公司印章向他人借款，也使用该公司印章用于公司相关业务。本案借款发生时，夏云正为正伟公司的实际经营者。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第58条规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。夏云正作为正伟公司的股东且为实际经营者，其持有公司公章，向谭华借款时，在借条借款人处加盖公司公章的行为，即已产生夏云正与正伟公司系共同借款人、应当承担共同还款责任之法律后果，正伟公司应当作为共同借款人，对案涉借款本息承担共同还款责任，夏云正与正伟公司之间的法律关系，正伟公司是否直接收到所借款项，对其共同借款人身份不产生影响，不足以对抗谭华依据借条所享有的债权请求权。原审判决夏云正和正伟公司承担共同还款责任，并无不当，本院予以维持。正伟公司关于不应当承担借款人的还款责任的上诉主张，本院不予支持。谭华为证明双方借款本金为60万元，提供了夏云正出具的借条、借款当日470000元的转款凭证及94000元的取款凭证。虽然夏云正向法院提交的书面情况说明前后不一致，但夏云正在原审提交的两份情况说明和二审提交的书面意见中都认可了向谭华借款60万元的事实。根据以上证据，原审判决夏云正、正伟公司偿还谭华借款本金564000元及自2012年4月28日起按年利率24%计算至还清借款本金之日止的利息，并无不当，本院予以确认。正伟公司上诉称谭华与夏云正存在恶意串通损害正伟公司合法利益的嫌疑，但未能提供证据予以证明，其应承担举证不能的法律后果，对其该上诉理由本院不予采信。如正伟公司另有证据证明夏云正侵犯公司合法权益，可依法另行主张。综上所述，正伟公司提出的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9800元，由景德镇正伟汽车工程塑料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 方 莉审判员 周 杲审判员 程丽君二〇一九年六月二十六日法官助理章汝秀书记员胡澍妮