河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终1132号 上诉人（原审被告）：沙河市人民医院，住所地沙河市迎新街**。 法定代表人：路现江，系该院院长。 委托诉讼代理人：王建欣，系该医院法律顾问。 被上诉人（原审原告）：樊丽苹，女，1968年8月23日出生，汉族，现住沙河市。 委托诉讼代理人：孔卫芳，河北守敬律师事务所律师。 上诉人沙河市人民医院（以下简称沙河医院）因与被上诉人樊丽苹医疗损害责任纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2016）冀0582民初2171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理本案。上诉人代理人王建欣与被上诉人代理人孔卫芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人沙河医院上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销沙河市人民法院（2016）冀0582民初2171号民事判决，依法将该案发还重审或改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费及鉴定费。事实和理由：一、一审程序违法。被上诉人在一审当庭增加、变更诉讼请求，按照法律等相关规定应当重新给上诉人举证期限，然而一审法院并未重新给上诉人举证期限显然是违法错误的。二、一审法院采信北京法源司法科学证据鉴定中心的（2017）医鉴字第564号司法鉴定意见书是错误的。针对被上诉人的病理切片上诉人到北京大学第三医院进行了两次会诊（第一次被诊断为（左侧卵巢）交界性子宫内膜腺样纤维瘤，第二次被诊断为恶性癌变，应采信第二次诊断结论）、复旦大学附属妇产科医院及北京协和医院会诊、通过远程会诊平台由北京大学医学部郑杰教授、武警总医院纳米医学研究所纪小龙教授会诊，结果为均属恶性癌变，同时也印证了上诉人的诊疗是正确的。一审法院采纳不具有客观真实性、关联性和合法性的鉴定显然错误，且该鉴定意见书中的鉴定结论为推断性结论。该鉴定意见书违背了国家权威的《中华医学会临床技术操作规范病理学分册》中第8页中有关病理学诊断报告书及其签发的相关规定。上诉人对此不服，应予重新鉴定或让鉴定人员出庭接受质询。综上，上诉人对被上诉人的诊治符合诊疗规范，不应该承担赔偿责任，请二审法院依法公正判如所请，以维护上诉人的合法权益。 被上诉人樊丽苹辩称，原审认定事实清楚程序合法，有因果关系及损害后果的司法鉴定意见书，依据相关法律计算出了赔偿项目和数目合理合法，请二审法院驳回上诉，维持原判。 樊丽苹向一审法院起诉请求：1、要求判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计301958元；2、本案诉讼费用由被告负担。 一审法院经审理查明，2015年10月27日，原告樊丽苹到沙河市人民医院住院治疗，门诊诊断为盆腔肿物。2015年10月31日，沙河市人民医院为原告手术，后因手术难度较大，经与原告家属协商，请邢台市人民医院专家为原告完成手术，手术切除原告子宫、双附件、盆腔淋巴结、大网膜、阑尾。切片经沙河市人民医院病理科诊断为（左卵巢）子宫内膜样腺癌。2016年3月7日原告出院，出院诊断为（左卵巢）子宫内膜样腺癌。医疗费26700.11元，其中新农合补偿17654.89元，原告支付9045.22元。2015年11月26日原告到北京大学第三医院对切片进行了病理会诊，结果为（左侧卵巢）交界性子宫内膜样腺纤维瘤，伴广泛桑葚样化生。2015年12月8日被告到复旦大学附属妇产科医院对切片进行了会诊，会诊结果为（左侧）卵巢交界性内膜样腺瘤，局部癌变。2015年12月3日到北京协和医院对切片进行会诊，结果为（左卵巢）交界性子宫内膜样瘤，部分有上皮内癌。2018年10月29日通过远程会诊平台由北京大学医学部郑杰教授、武警总医院纳米医学研究所纪小龙教授进行了远程会诊，结果为（左侧）卵巢肿瘤部分为恶性肿瘤。在本案审理期间，根据原告的申请，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心对沙河市人民医院与樊丽苹的诊疗行为是否存在过错及过错程度，樊丽苹的损害后果与沙河市人民医院的行为是否存在因果关系进行了鉴定，该鉴定中心于2018年7月23日作出（京）法源司鉴（2017）医鉴字第564号司法鉴定意见书，意见为沙河市人民医院对樊丽苹的诊疗过程中存在医疗过错，与被鉴定人子宫及右侧附件切除结果具有一定的因果关系，医疗过错与损害后果之间的因果关系原因力程度判断，从技术鉴定立场建议介于次要～同等程度范围，是否妥当供法庭审理裁定参考。本次鉴定原告垫付鉴定费16600元，经原告的申请，本院委托邢台正和司法医学鉴定中心对原告的伤残等级进行了鉴定，该鉴定中心于2018年12月20日出具了邢司医鉴（2018）临鉴字第1405号司法鉴定意见书，鉴定意见为：樊丽苹双侧卵巢缺失为六级伤残；子宫缺失，为七级伤残；左侧输卵管缺失，为九级伤残；右侧输卵管缺失，为九级伤残。本次鉴定，原告垫付鉴定费1000元。另查明，原告樊丽苹与丈夫王江红有一儿子，取名王浩田，2004年3月9日出生。原告樊丽苹母亲周合苏，1948年3月20日出生，育有5个子女。以上事实有经庭审质证的沙河市人民医院住院病历、诊断证明、新农合补偿结算书、北京医院、协和医院、复旦大学附属妇产科医院病理会诊结果、北京大学医学部、武警总医院二位教授远程病理专家报告、北京法源司法科学证据鉴定中心、邢台正和司法医学鉴定中心鉴定意见书，原告儿子和其母亲的身份证在卷佐证。 一审法院认为，原、被告诉争的医疗事故经鉴定机关作出医疗过错与损害后果之间的关系，确定的比例介于次要～同等责任范围，即40%。被告应按鉴定结果确定的比例进行赔偿。原告樊丽苹的损失有医疗费9045.22元，住院伙食补助费6600元（132×50元）、误工费9600元（150天×64元）、护理费9600元（64元×150天）、伤残赔偿金149419.6元（12881元×20年0.58）、被抚养人生活费王某31608元（10536元×6年÷2）、周某25×××××.4（10536元×12年÷5）、营养费3960元（132天×30元）、交通费酌定2000元。合计247119.22元，按40%计算98847.69元，精神抚慰金2万元，被告应赔偿原告118847.69元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第二十条、第二十一，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第五十四条之规定，判决如下；一、被告沙河市人民医院在本判决生效后十日内赔偿原告樊丽苹医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费共计118847.69元。二、驳回原告樊丽苹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费912元、由原告负担312元、被告负担600元，鉴定费18600元由被告负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条之规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当今医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案患者樊丽苹入住沙河医院进行治疗，双方形成医患关系，沙河医院应严格遵循诊疗规范履行诊疗行为，对于患者因诊疗产生的损害，医院应当承担赔偿责任。 关于北京法源司法科学证据鉴定结论能否作为定案依据的问题，该鉴定意见认定沙河医院对樊丽苹的诊疗过程中存在医疗过错，与被鉴定人子宫及右侧附件切除结果具有一定的因果关系。上诉人沙河医院虽然对该鉴定意见不认可，认为该鉴定意见不能作为确定其损失的依据，其并未在一审中提出重新鉴定的申请，也未提供充分的证据证实该鉴定意见存在瑕疵。一审法院参照该鉴定意见确定责任承担比例并无不妥，本院予以确认。双方当事人对损失数额未提出异议，本院予以认可。 关于一审程序是否违法的问题，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款之规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。被上诉人在一审法院第一次开庭时（2016年10月18日）变更了诉讼请求，第二次开庭时间为2018年12月28日，如上诉人对被上诉人的诉讼请求有异议，应在第二次开庭前提出，并且一审法院对第一次开庭笔录进行了质证，上诉人并未提出异议,且一审判决的赔偿数额并未超过樊丽苹主张的赔偿数额。上诉人主张一审法院程序违法理由不成立，本院不予支持。 综上所述，沙河市人民医院的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费912元，由沙河市人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  温立营 审判员  张庆安 审判员  杨拥军 二〇一九年六月六日 法官助理杨冬梅 书记员李晓敏