福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初1617号 原告：福建世阳运输有限公司，住所地福建省泉州市晋江市陈埭镇西霞美村晋新路红星物流园内。 法定代表人：黄世阳，总经理。 委托诉讼代理人：张永磊，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：古艺民，男，该公司工作人员。 被告：董燕辉，男，1974年5月12日出生，汉族，住福建省南靖县。 原告福建世阳运输有限公司（以下简称世阳公司）与被告董燕辉劳动争议纠纷一案。本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告世阳公司委托诉讼代理人古艺民，被告董燕辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 世阳公司向本院提出诉讼请求：1.世阳公司不支付董燕辉加班工资47879元；2.世阳公司不支付董燕辉经济补偿金18300.975元；2.本案诉讼费由董燕辉承担。 本案相关情况 当事人对第一至第八项均无异议，对第九项、第十项有争议。 入职时间：2015年8月17日。 离职时间：2018年12月1日。 拖欠工资时间及数额：2018年5月至2018年11月，共计拖欠29218.8元。 可计算经济补偿金的月平均工资标准：5228.85元。 申请仲裁时间：2018年12月3日。 董燕辉提出的仲裁请求：1.确认董燕辉与世阳公司的劳动关系于2018年12月1日解除；2.世阳公司支付董燕辉拖欠的工资33893.05元；3.世阳公司支付董燕辉经济补偿金18300.97元；4.世阳公司返还董燕辉亲情回馈扣款5000元；5.世阳公司支付董燕辉加班费47879元。 仲裁裁决结果（厦集劳仲案【2019】0062号-2）：1.确认董燕辉与世阳公司的劳动关系于2018年12月1日解除；2.世阳公司支付董燕辉拖欠的工资29218.8元；3.世阳公司支付董燕辉经济补偿金18300.975元；4.世阳公司返还董燕辉亲情扣款5000元；5.世阳公司支付董燕辉加班费47879元。 需要说明的其他事实：1.董燕辉任职车管经理；2.世阳公司除了对经济补偿金、加班费的仲裁裁决结果有异议，对其他仲裁裁决结果项无异议；3.世阳公司和董燕辉对加班费的计算基数2800元/月无异议；4.世阳公司确认员工上班有考勤打卡。5.《劳动合同》第四条约定：“（一）甲方执行国家规定的工时制度，实行每周五天的工资制；若周末值班的，则实行轮休制度；对于因工作岗位特殊而无法实行标准工时工作制的，则实行不定时工作制或综合工时工作制；甲方不鼓励乙方加班或加点工作，乙方应在正常工作时间内完成甲方交付的工作，乙方加班须征得甲方书面确认同意，否则不视为加班且不享受加班待遇，若甲方根据工作需要，安排乙方加班的，根据加班管理制度要求，实行单独加班考勤。（二）甲方在乙方岗位实行综合工时工作制。”世阳公司未提交证据证明其办理了特殊工时制的审批手续。 董燕辉提出解除劳动合同是否属于用人单位应支付经济补偿金之情形？ 世阳公司主张，董燕辉于2018年12月1日未办理请假手续擅自离岗，属于严重违反公司相关制度，应按旷工处理，旷工超过3日以上，世阳公司可以单方解除劳动合同。董燕辉属于单方自愿解除双方劳动关系，不属于应支付经济补偿金情形。 董燕辉抗辩，离职的原因：一是世阳公司关闭考勤打卡，无法正常经营，导致董燕辉无法正常上班，二是世阳公司拖欠多月工资。董燕辉提出解除劳动关系属于用人单位应经济补偿金的情形。 本院认为，世阳公司至今拖欠董燕辉工资数额为29218.8元元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”以及第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”现董燕辉以世阳公司拖欠劳动报酬为由解除劳动合同，属于用人单位应支付经济补偿金之情形。 世阳公司应否向董燕辉支付加班费47879元？ 世阳公司主张，根据《劳动合同》第四条约定，劳动者加班须征得世阳公司书面确认同意，否则不视为加班且不享受加班待遇。世阳公司未收到董燕辉的加班申请，世阳公司也未安排过加班，董燕辉如果认为其有加班应提供证据证明。 董燕辉抗辩，其离职时才收到书面的《劳动合同》，从未收到加班需要出具书面申请的通知。世阳公司规定每周上班6天，每天8小时。现其申请的也是周末一天的加班费和法定节假日加班费。并提交部分考勤打卡记录复印件予以佐证。世阳公司对董燕辉提交的部分考勤打卡记录不予确认。 本院认为，双方对加班费计算基数2800元/月无异议，依法予以确认。关于加班事实的举证责任，现世阳公司未提交证据证明其有为董燕辉岗位办理特殊工时制的审批手续，根据举证责任分配规则，劳动者追索申请劳动争议仲裁之日二年之前的加班工资，由劳动者对加班时间和用人单位未支付或未足额支付加班工资的事实承担举证责任。劳动者追索申请仲裁之日二年之内的加班工资，由用人单位承担举证责任。本案董燕辉于2018年12月3日提起劳动仲裁，对于2016年12月3日之后的加班事实，本案世阳公司自认有进行考勤打卡，即相关的加班事实存放于世阳公司，现世阳公司不提供相关的考勤证据，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35573,0)?)（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”世阳公司对该期间的加班事实应承担举证不能的法律责任，本院采纳董燕辉主张2016年12月3日至2018年12月3日周末加班115天，每天上班8小时以及有5天法定节假日加班的事实。至于2016年12月2日之前的加班事实，董燕辉未进行举证，应承担举证不能的法律责任，对其主张的加班事实依法不予采信。据此，世阳公司应支付董燕辉的加班费（因董燕辉计算按月基本工资2800元/月为计算基数，并按每月22天计算日工资127元，该计算标准双方均认可且低于应计算的标准，故本院采纳董燕辉所主张的计算方式）应为：127元×115天×200%+127元×5天×300%=31115元。 判决结果 本院认为，本案系劳动争议纠纷，世阳公司拖欠劳动报酬，董燕辉以此解除劳动合同，世阳公司依法应支付董燕辉经济补偿金为5228.85元×3.5=18300.98元，加班费31115元。双方对仲裁裁决结果其它裁决项无异议，依法予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第第三十八条、第四十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35573,0)?)（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 确认福建世阳运输有限公司与董燕辉劳动关系于2018年12月1日解除； 福建世阳运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付董燕辉拖欠的工资29218.8元； 福建世阳运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付董燕辉经济补偿金18300.98元； 福建世阳运输有限公司应于本判决生效之日起十日内返还董燕辉亲情回馈扣款5000元； 福建世阳运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付董燕辉加班费31115元； 四、驳回福建世阳运输有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由福建世阳运输有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 钟乾华 二〇一九年六月十日 代书记员 谢颖萍 附：相关法律法规 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(35573,0)?)（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”