山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初2932号 原告：张健航，男，2009年8月10日出生，汉族，住济南市历城区。 法定代理人：李东华，女，1975年10月8日出生，汉族，系原告张健航之母，住济南市历城区。 被告：任家欣，男，1983年5月6日出生，汉族，住山东省鄄城县。 委托诉讼代理人：张家雷、郭永，山东京同律师事务所律师。 第三人：张维，男，1981年9月4日出生，汉族，住济南市历下区。 原告张健航与被告任家欣、第三人张维案外人执行异议之诉一案，本院于2019年3月29日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年5月14日、6月11日公开开庭进行了审理，原告张健航的法定代理人李东华、被告任家欣的委托诉讼代理人张家雷、第三人张维到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 张健航向本院提出诉讼请求：一、依法撤销济南市历城区人民法院作出的（2019）鲁0112执异45号执行裁定书，停止对张维名下位于济南市历城区东晨大街100号上海花园9号楼1单元401室房产及储藏室的执行，房产价值约130万元。二、本案诉讼费用由任家欣承担。事实和理由：李东华和张维于2006年7月7日结婚，2009年8月10日生育一子张健航。后双方因感情不和，于2017年3月6日在济南市历城区民政局协议离婚，离婚协议约定：双方婚后共有济南市历城区东晨大街100号上海花园9号楼1-401室及储藏室房产一套，因房产还有80万按揭贷款，张维负责还完房产贷款，待张健航成年后将房产所有权过户至张健航名下；双方达成离婚协议后，任何一方不能用房产做抵押，有不利于张健航取得房产所有权的行为。离婚后，张维在张健航、李东华不知情的情况下，将涉案房产抵押给案外人王新。2018年4月份，张维准备将房产再抵押给任家欣时被李东华发现并及时查封了涉案房产。后任家欣强行将张健航与李东华赶出涉案房产，强迫张维与任家欣签订《房屋买卖合同》，并向济南市历城区人民法院提起诉讼，后被依法驳回诉讼请求。经济南市公安局历城分区东风派出所、济南市历城区人民法院、济南市历城区人民检察院处理后，任家欣将涉案房产归还张健航与李东华母子居住。因涉案房产已经在离婚协议中约定归张健航所有，且张健航及李东华一直居住在涉案房产，任家欣与张维之间的借款行为也是发生在离婚之后，故涉案房产应归张健航所有。 任家欣辩称，一、济南市历城区人民法院作出的（2019）鲁0112执异45号执行裁定书，是依照执行程序作出的执行行为，没有违反法律规定。二、2018年12月4日，济南市历城区人民法院对任家欣与张维民间借贷纠纷一案作出（2018）鲁0112民初10427号民事调解书，该调解书生效后，张维拒不履行调解书，任家欣为维护自己合法权益，申请强制执行，其行为是合法、合理的。因此，张健航要求撤销济南市历城区人民法院做出的（2019）鲁0112执异45号执行裁定书缺乏事实和法律依据。三、张维与李东华离婚协议中约定房产所有权归张健航所有，任家欣对张维与李东华离婚一事是不知情的，更不清楚该离婚协议的内容，且该房产至今没有过户，仍登记在张维名下。任家欣基于信赖不动产产权公示，才愿意向张维出具借款。四、签订离婚协议书是李东华与张维之间对于离婚财产如何处分的行为，并非与张健航签订的书面赠与合同，所以在房产登记过户之前，房产所有权仍归张维所有。五、2018年4月18日任家欣借款给张维，李东华在知道张维与任家欣借贷行为和抵押行为的情况下，于2018年4月19日将涉案房产进行了查封。因此，任家欣认为张维与李东华存在恶意串通，侵害了任家欣合法权益。六、济南市历城区人民法院作出的（2018）鲁0112民初10427号民事调解书后，张维拒不履行调解，任家欣依法申请执行，合法有据，应得到法院支持。 张维述称，涉案房产系与李东华的夫妻共同财产，其中有50%的份额属张维所有；因经营投资张维向任家欣借款，后投资失败，希望通过与李东华协商将涉案房产出售，用卖房款的一半偿还任家欣借款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实本院认定如下：济南市历城区东晨大街100号上海花园9号楼1单元401室及储藏室系张维与李东华的原夫妻共同财产，房产登记在张维名下。张维与李东华于2017年3月6日协议离婚，协议约定：历城区东晨大街100号上海花园9号楼1单元401室及储藏室房产归张维、李东华共有，由张维负责归还房产贷款，待张健航成年后把房产所有权过户至张健航名下，离婚后，双方不能用房产做抵押，不能做不利于张健航取得房产所有权的行为。张维于2018年4月18日向任家欣借款，到期未还，任家欣于2018年11月15日向本院起诉，双方达成调解协议，因张维未履行调解协议，任家欣向本院申请强制执行；本院于2019年2月2日作出（2019）鲁0112执170号之一执行裁定书，裁定轮候查封了济南市历城区东晨大街100号上海花园9号楼1单元401室及储藏室房产一套，查封期限为三年。执行过程中，张健航之母李东华向本院提出执行异议，认为涉案房产归张健航所有，法院不能查封，要求撤销（2019）鲁0112执170号之一执行裁定书。经审查，本院于2019年3月18日作出（2019）鲁0112执异45号执行裁定书，裁定驳回了张健航、李东华的执行异议请求；张健航不服该裁定，提起本案诉讼。 审理中，张健航、李东华提交了离婚协议、本院（2018）鲁0112民初2621号民事判决书、张维工资表、工商登记证明，拟证实涉案房产归张健航所有，本院查封错误，请求解除对涉案房产的查封。任家欣对上述证据的真实性均无异议，但认为，涉案房产归张维所有，法院查封无错误，应当对涉案房产进行处置。张维认为其工资表只是某一个月份的，不能代表其真实收入情况；对李东华提交的其他证据无异议。经庭审质证，本院对张健航、李东华提交的证据予以确认。 审理中，张健航变更诉讼请求，将请求撤销本院（2019）鲁0112执异45号执行裁定书变更为请求撤销本院（2019）鲁0112执170号之一执行裁定书。 本院认为，本案争议的焦点是： 一、张维与李东华离婚是否存在恶意串通逃避债务的主观故意。任家欣答辩称，2018年4月18日任家欣借款给张维，李东华在知道张维与任家欣借贷行为和抵押行为的情况下，于2018年4月19日将涉案房产进行了查封。因此，任家欣认为张维与李东华存在恶意串通。根据张健航、李东华提供的离婚协议予以证实，张维已于2017年3月6日就与李东华办理了协议离婚手续，并约定将房产待张健航成年后过户于张健航名下，离婚协议时间与借款时间相距一年有余，且是张维与李东华离婚在先。因此，张维与李东华不存在借离婚协议处分财产逃避任家欣债务的主观恶意。 二、离婚协议约定的财产处理是否具有赠与性质。根据《婚姻法》第三十九条规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理。双方订立的离婚协议，受法律保护。本案中，离婚协议约定涉案房产待张健航成年后过户至其名下，该约定应视为刘维与李东华将涉案房产赠与张健航的意思表示，是离婚协议不可分割的一部分，且是离婚协议的核心约定。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百二十八条规定：公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。根据该规定，赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房产则必须办理过户手续，否则赠与关系不成立。本案中，张维与李东华仅是在离婚协议中将涉案房产赠与张健航作出了意思表示，但未将房产过户至张健航名下，赠与关系并未成立。即使张维将房产产权证书交于张健航，但因离婚协议是张维与李东华之间对于离婚财产如何处理的安排，而并非是张维与张健航之间签订的书面赠与合同。 三、张健航是否能够基于离婚协议约定而取得涉案房产的所有权。根据《物权法》第九条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，涉案房产虽经张维、李东华约定待张健航成年后归张健航所有，但未通过房屋变更登记手续予以产权变更。因此，涉案房产仍属张维与李东华共同共有。 四、涉案房产能否基于债权而查封处置。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第八条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。”本案中，张维与李东华离婚后，因涉案房产需归还按揭贷款原因未及时进行涉案房产变更登记，张健航基于张维与李东华的离婚协议取得物权即涉案房产变更登记请求权。首先从张健航的请求权产生的时间上分析，张健航对涉案房产变更登记的请求权形成于张维与李东华离婚时的2017年，而任家欣的债权形成于2018年，从时间上看，张健航的请求权成立在前，在时间上具有优先性，且客观上张维与李东华离婚在先，不存在张维与李东华故意通过离婚协议逃避债务的可能性。其次从权利的性质来看，任家欣的债权属于一般性的金钱债权，该债权形成也并不是基于对涉案房产的公示信赖效力，故不能对抗张健航享有的涉案房产变更登记的请求权。 综上所述，涉案房产所有权虽然并未发生转移，仍归张维与李东华共同共有，但张健航享有足以排除强制执行的涉案房产变更登记的请求权；本院以（2019）鲁0112执170号之一执行裁定书轮候查封涉案房产显系不当，应予纠正。张健航的诉求，依法有据，应予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条规定，判决如下： 撤销本院（2019）鲁0112执170号之一执行裁定书； 停止对济南市历城区东晨大街100号上海花园9号楼1单元401室房产及储藏室的查封、拍卖。 案件受理费100元，由任家欣负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘克成 人民陪审员  王 峰 人民陪审员  赵绪友 二〇一九年六月十一日 书 记 员  王汝瑶