宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2019）宁0323民初856号原告：银川市金风区大地建筑设备器材租赁站。住所地：银川市金风区贸易巷**。法定代表人：陈军伟，该公司经理。注册号：640106600024432。委托诉讼代理人，陈军强，男，汉族，生于1976年3月28日，，住银川市金凤区福州南街新琇苑小区**公民身份号码×××，系该公司员工，代理权限为特别授权。被告：刘国红（又名刘翔东），系宁夏得发建设工程有限公司天舜．佳兴苑一标段施工项目部负责人，住陕西省定边县，住陕西省定边县菜马场村××。被告：宁夏得发建设工程有限公司。住所地：;" >住所地：盐池县民族北街交通局院内div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; text-autospace: ;" >法定代表人：胡志成，该公司经理。统一社会信用代码：91640323750827955E。委托诉讼代理人唐永泽，男，汉族，生于1963年5月4日，住盐池县福州南，住盐池县福州南路**××，系该公司员工，代理权限为特别授权。原告银川市金凤区大地建筑设备器材租赁站（简称银川大地租赁站）诉被告刘国红、宁夏得发建设工程有限公司（宁夏得发公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，依法由审判员李生国适用简易程序公开开庭进行了审理。原告银川大地租赁站委托诉讼代理人陈军强、被告宁夏得发公司的委托诉讼代理人唐永泽均到庭参加了诉讼，被告刘国红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告银川大地租赁站提出诉讼请求：1、判令被告宁夏得发建设工程有限公司、刘国红支付原告银川大地租赁站所欠货款63336元，违约金60000元，合计123336元。2、判令二被告承担按年利率24％计算从判决之日起至付清全部货款期间的利息。3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：因被告宁夏得发公司、刘国红工程需要钢材，于2012年3月13日与原告银川大地租赁站签订了一份《销售合同》，约定被告购买原告钢材100吨，价格按市场价，相关税金由被告承担，每次提货时付本次提货货款的30％，剩余货款在60天内付清，如付不清则从欠款之日起按欠款总额每日千分之三承担违约金，发生纠纷时由盐池县人民法院裁决。合同签订后，被告刘国红于2012年3月18日提货26．415吨，总金额113336．65元，被告支付了50000元，下欠货款63336元，被告从第一次在原告处将钢材运走以后，再也没有来原告处将合同范围剩余的钢材拉走，也没有支付剩下的货款，原告和被告只是电话联系，下欠货款至今没有支付。因为被告刘国红是宁夏得发公司天舜佳兴苑一标段施工项目部负责人，宁夏得发公司天舜佳兴苑一标段施工项目部是宁夏得发公司派出的分支机构，根据合同法的相关规定，对于分支机构以单位名义对外发生业务的，发生的一切责任和法律纠纷由法人单位承担，所以宁夏得发公司对此欠款应承担连带清偿责任。原告和被告合同约定被告按欠款总额每日千分之三承担违约金，从欠款日2012年3月19日至起诉日2018年11月7日共计2412天＊每天190元＝458280元，现原告只主张违约金60000元，请人民法院予以支持。上述欠款原告从2012年4月起至今多次找被告催讨无果，现原告诉至贵院，请求判如所请。原告银川大地租赁站为支持自己的主张，向法庭提交一下证据：证据1、《销售合同》原件一份，证明2012年3月13日，原告与二被告签订了该份合同，约定被告购买原告钢材100吨，价格按市场价，相关税金由被告承担，每次提货时付本次提货货款的30％剩余的货款在60天内付清，如付不清则从欠款之日起按欠款总额每日千分之三承担违约金，发生纠纷时由盐池县人民法院裁决。合同签订后，被告于2012年3月18日提货26.415吨，总金额113336.5元，被告支付了50000元，下欠货款63336元的事实。证据2、《出库单》原件一份，证明原被告之间购买钢材的型号、具体数量及价格的事实。证据3、《工程施工管理协议》一份、《施工安全协议书》两份、《工程款申领申请书》一份，证明被告刘国红是被告宁夏得发公司负责的××县工程施工时的项目负责人，宁夏得发公司法定代表人为胡志成的事实。证据4、录音光盘一张及聊天记录一份，证明被告宁夏得发公司天舜佳兴苑一标段的项目负责人刘国红在我租赁站购买钢材属实，并且宁夏得发公司的负责人胡志成也承认此事的事实。被告宁夏得发公司辩称，原告银川大地租赁站不是宁夏得发公司所诉买卖合同纠纷一案的适格主体，请求法庭依法驳回原告对被告宁夏得发公司的诉讼。1、刘国红以个人名义与原告银川大地租赁站形成买卖关系，系个人行为，被告得发公司没有就被告刘国红买卖原告所谓的建筑材料出具任何书面授权委托书，被告刘国红买卖建筑材料的行为纯属个人行为，应该由被告刘国红独自承担责任。被告刘国红与大地租赁站（原告）买卖建筑材料的行为，根据责任自担的基本原则，因买卖合同产生的责任不应当转嫁至任何第三人，而必须由作为合同当事人被告刘国红作为被告来依法承担。2、原告诉称“被告于2012年3月18日提货26.415吨,总金额113336.65元,被告支付了50000元,下欠货款63336.65元,被告从第一次在原告处将钢材运走以后,在也没有来原告处将合同范围剩余的钢材拉走也没有支付剩下的货款,原告和被告只是电话联系”。结合当庭调查可以看出：从签订合同到提货、支付都由被告刘国红一人完成，宁夏得发公司自始至终没有参与过合同约定的交易行为。宁夏得发公司并没有授权刘国红向原告购买钢材，其是否购买了原告的钢材？购买了多少？钢材用在了哪里？等等，只有刘国红最清楚，而答辩人宁夏得发公司却一概不知！所以适格的被告也应当是刘国红个人，不能不顾一切的让宁夏得发公司承担责任。3、本案不存在表见代理的情况。根据最高人民法院印发《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知（法发〔2009〕40号）第四条正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为中第13款的表述：“合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。”虽然原告一再强调合同落款印章系得发公司的天舜佳兴苑一标段施工项目部所有，但是作为一家成立了10年的成熟设备租赁部，应当具有审慎审查对方主体资格的义务，而原告在没有查明被告刘国红是否经宁夏得发公司授权的情况下，亦没能确定钢材的用途及去向。这对于原告来说，是具有重大过失的，甚至宁夏得发公司有理由怀疑原告是存在恶意的。4、原告系一家建筑设备器材租赁的个体经营组织，其有无钢材经营资格，也是本案的一个关键。其经营范围是否有钢材买卖销售，应当引起法庭注意。从宁夏得发公司查询的结果看，原告没有钢材买卖销售。5、原告的诉讼已过诉讼时效。即使原告和刘国红的买卖是真实的，那么2012年3月18日形成的债务，现在提起诉讼，显然是超过诉讼时效的。原告曾在起诉前几个月与宁夏得发公司联系过，但遭到得发公司的拒绝而作罢，之后才提起诉讼的，因此，原告的诉讼已过诉讼时效，应予驳回。6、民事案件的处理，应当依据法律关系的性质，通过证据来梳理案件事实，不应当为了保护债权人的利益，而突破合同关系的相对性原则，让合同关系之外的名义承包商承担责任。谁购买的材料谁承担偿还责任，这样做不但于法有据，也符合意思自治的基本原则，同时还可以避免承包商陷于恶意串通的虚假诉讼当中。换而言之，如果不论合同主体和事实，一概将建设工程名义总承包人列为建筑材料买卖合同纠纷案件的被告，就会在客观上起到帮助真正应当承担支付义务的人逃避法律责任的效果，这显然是不符合公平原则的。因此，宁夏得发公司不是本买卖合同纠纷案件的适格被告，请求法庭依法驳回原告对答辩人的诉讼。被告宁夏得发公司未向法庭提交书面证据。被告刘国红经本院合法传唤未到庭缺席，也未向法庭提交书面答辩和证据。原告围绕诉讼请求依法提交了《钢材销售合同》、《出库单》各一份，由被告刘国红签字确认、并加盖“宁夏得发公司天舜.佳兴苑一标段施工项目部”印章，证实被告刘国红在原告处购买价值113336.65元的钢材且交付50000元，尚欠63336.65元的事实；《工程施工管理协议》一份、《施工安全协议书》两份、《工程款申领申请书》一份、录音光盘一张及聊天记录一份，证实被告刘国红是被告得发公司天舜.佳兴苑一标段施工项目部的负责人，并且得发公司的法人胡志成也知道此事。被告得发公司对原告提交的证据的的三性及证明目的均不予认可，质证认为落款的印章，并非得发公司所有，也从未授权他人刻印，印章是刘国红的私刻章，与公司无关。经审理查明，2012年，被告刘国红所承包的天舜佳兴苑一标段工程是挂靠被告宁夏得发公司的资质施工的，且是该工程项目的负责人之一，负责被告宁夏得发公司承建天舜佳兴苑住宅小区。2012年3月14日，原、被告签订钢材买卖《销售合同》，合同中明确约定所购的钢材吨数、质量标准、价款、运输方式、运费、吊装费等，同时还约定了违约责任及相关的权利与义务。并加盖宁夏得发公司天舜佳兴苑一标段施工项目部公章及刘国红（刘翔东）签字确认。合同签订后，原告于2012年3月18日给被告供应各种钢材共计26.415吨，价值113336.65元，且有被告刘国红（刘翔东）在原告的出库单上签字并加盖天舜佳兴苑一标段施工项目部公章进行确认，被告刘国红支付了50000元，下欠货款63336.65元未支付，同时查明，原告和被告刘国红就合同约定钢材吨数未继续履行，被告刘国红也没有支付剩下的货款，后经原告多次向被告催要，被告均以各种理由推拖至今未付。另查，被告刘国红在挂靠被告得发公司施工期间，使用名为“刘翔东”，其身份证姓名为刘国红。现原告诉至法院，请求判如所请。上述事实，有原告银川大地租赁站、被告宁夏得发公司的当庭陈述及原告所提供的证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告银川大地租赁站与被告刘国红所签订《购销合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，是合法有效的，且原告给被告供应了部分钢材、被告也支付了部分货款，对下欠的货款应受法律保护，被告刘国红作为建设工程实际施工人、受益人，应当对其所欠原告的钢材款承担责任,故对原告要求被告刘国红支付钢材款63336.65元的诉讼请求,本院依法予以支持。对于原告主张的违约金的请求，虽双方在合同中有约定，但该合同只是部分履行且原告明知合同已经无法继续履行，而不积极主张，导致损失扩大，故对原告主张的违约金的请求，本院不予支持。本案争议的焦点是被告宁夏得发公司应否对被告刘国红欠原告的63336.65元钢材款承担连带清偿责任和是否超过诉讼时效期间的问题。本院认为，被告宁夏得发公司作为天舜.佳兴苑工程的承建方，将建设工程中的一标段工程承包给并无建设资质的被告刘国红，原告也实际将钢材用于该工程中，被告刘国红也在案涉《销售合同》和上加盖了“宁夏得发建设工程有限公司天舜.佳兴苑一标段施工项目部”印章，原告作为善意的第三方以加盖的印文，有理由相信挂靠人刘国红是在履行与被挂靠人宁夏得发公司的施工合同义务有关的职务行为，应视为挂靠人以被挂靠人名义发生民事行为，且被告宁夏得发公司作为建筑企业，明知建筑行业严禁他人挂靠企业从事建筑活动，仍同意被告刘国红挂靠施工，并从挂靠中取得挂靠利益。作为建设工程合同签订方，被告宁夏得发公司亦未提交已与被告刘国红进行工程结算，已将全部挂靠工程款给被告刘国红结完的证据，被告宁夏得发公司应对被告刘国红在建设天舜.佳兴苑一标段项目工程中以项目负责人名义购买原告钢材的行为承担相应的法律责任，应依法承担连带清偿责任。因此,被告宁夏得发公司辩称其不是本案适格被告的意见不能成立，不予采纳。对于原告银川大地租赁站所诉是否超过诉讼时效期间的问题，被告得发公司辩称，涉案债务形成于2012年3月18日，原告现在才向该公司主张权利，已超过诉讼时效，因此应当驳回原告的诉讼请求。本院认为，原被告签订的《销售合同》，虽然约定了提货之日起60日内付清全部货款，但约定的是每提货够100吨为前提，而原被告就合同均未实际履行完毕，且原告多次向被告刘国红催要，并且原告分别于2018年10月17日、10月24日、10月25日向被告宁夏得发公司负责人催要，但该公司负责人并未表示不履行义务或拒绝偿还欠款的意思表示，应视为诉讼时效中断，故对被告宁夏得发公司辩解的已超过诉讼时效意见，本院不予采纳。对被告宁夏得发公司称，原告是从事建筑设备器材租赁的个体经营组织是否有经营钢材资格，经审查原告从事的民事活动并未违反法律强制性规定和行政法规，因此对被告宁夏得发公司抗辩的理由，本院不予采纳。被告刘国红经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼放弃了自己的抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第六十条、第一百一十九条、第一百三十条、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》第五十四条之规定，判决如下:一、被告刘国红支付原告银川市金凤区大地建筑设备器材租赁站钢材款63336.65元，于判决生效之日起十日内一次性支付；二、被告宁夏得发建设工程有限公司对上述欠款承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2766元，减半收取元1383元，由被告刘国红、宁夏得发建设工程有限公司负担691元，由原告银川市金凤区大地建筑设备器材租赁站负担692元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判员 李生国 二〇一九年六月十日书记员 李 岩附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质，目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：(一)权利人向义务人提出履行请求;(二)义务人同意履行义务;(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。