云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终821号上诉人（原审原告）：余辉，男，汉族，1984年5月19日生，住福建省福州市鼓楼区。委托诉讼代理人：侯东武、孙福音，云南培生律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：云南兴富高速公路管理有限公司。住所地：云南省曲靖市麒麟区教场西路十五城综合服务中心。法定代表人：郭远振委托诉讼代理人：郑宝胜，福建信得律师事务所律师，特别授权代理。上诉人余辉因与上诉人云南兴富高速公路管理有限公司（以下简称“兴富公路管理公司”）劳动争议纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2018）云0302民初6265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人余辉的委托诉讼代理人侯东武、孙福音，上诉人兴富公路管理公司委托诉讼代理人郑宝胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人余辉上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由兴富公路管理公司负担。事实和理由：其月平均工资为33755元，实际领取的月平均工资亦有25960元，一审判决认定工资标准错误，致各项费用的计算错误，且2018年7月上了半个月班，应给付半个月的工资16877.5元。为解决双方的争议，支付了律师代理费10000元，也应给付。针对余辉的上诉，兴富公路管理公司辩称，我们认定余辉的工资是5000元，在2017年年底我们都支付完毕了。如果二审法院认定了其他工资标准，我们只按照一年时效内补，超过一年的就过了时效。余辉的月工资是5000元，超出部分是劳动者不要求缴纳社会保险，公司发放的补贴。上诉人兴富公路管理公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：双方不存在劳动关系，余辉系福建众创空间股份有限公司员工。即使余辉系上诉人员工，工资标准应为5000元，2017年之前的工资已全额发放，2018年已发放2个月工资10000元，2018年1—6月补发工资数额应20000元，其余各项费用应以5000元为标准计算。针对兴富公路管理公司的上诉，余辉辩称，其与兴富公路管理公司存在劳动关系，根据兴富公路管理公司的薪酬方案确定工资标准，应该按照这个标准计算。原审原告余辉向一审法院起诉请求：1、解除原、被告劳动关系，并由被告向原告出具解除劳动关系的书面证明。2、由被告支付原告自2018年1月至今的劳动报酬192530元（33755元∕月×6个月－10000元）。3、由被告支付原告自2016年5月至今的二倍工资978895元（33755元∕月×29个月）。4、由被告补缴原告自2016年1月至今的社会保险。5、由被告支付原告经济补偿金101265元（33755元∕月×3个月）。6、由被告补发原告2016年4月至今的工资差额210120元[（33755元－25000元）×24个月]。7、由被告支付原告带薪年休假期间的报酬46558.60元(33755元÷21.75天×10天×300%)。8、被告支付原告未足额按时支付劳动报酬的经济赔偿192530元[33755元/月×6个月－10000元]。9、诉讼费及律师费由被告承担。一审法院认定：2016年1月7日，余辉到云南兴富高速公路管理有限公司工作，担任计划合约部经理，学历为大学本科，于2012年12月20日取得路桥高级工程师证，每月领取工资数额为5000元。2016年1月1日起，云南兴富高速公路管理有限公司制定并实施了《云南兴富高速公路管理有限公司员工薪酬方案》，据该方案规定，余辉每月应发工资为8400元（其中，岗位工资6500元、司龄工资100元、学历工资300元、电话补贴400元、住房补贴800元、高原补贴300元），2017年4月余辉入职满一年因司龄工资增加100元，余辉每月工资增加至8500元，2018年1月后增加至8600元。根据《员工薪酬方案》规定，余辉每月工资构成中应包含月度绩效工资，但须根据余辉的工作完成情况、岗位职责履行情况、工作绩效、劳动效率、工作态度等考核结果予以发放。余辉担任云南兴富高速公路管理有限公司计划合约部经理属于公司中高层人员，根据《员工薪酬方案》职称工资第五项规定，“担任中层以上职务的专业技术人员不享受职称津贴”。另查明，余辉在云南兴富高速公路管理有限公司工作期间，云南兴富高速公路管理有限公司未与余辉签订书面《劳动合同》，也未为余辉购买社会保险。云南兴富高速公路管理有限公司发放余辉工资至2017年12月份，2017年期间余辉的日均工资为390.80元。2018年1月至6月份，云南兴富高速公路管理有限公司仅发放余辉工资10000元。余辉在云南兴富高速公路管理有限公司工作至2018年6月。庭审中，双方均确认双方的劳动关系自2018年7月1日解除。后余辉因补发拖欠工资及支付经济补偿金等问题，向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，2018年9月21日，仲裁委作出裁决：一、被申请人向申请人支付2016年1月至2018年7月的工资差额108000元；二、被申请人向申请人支付2017年度带薪年休假工资5862元。三、被申请人向申请人支付经济补偿金25650元。以上各项合计139512元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，从原告（被告）余辉提交的考勤表、绩效发放表、《关于2018年春节放假调休的通知》、会议签到表、会议照片、《云南兴富高速公路管理有限公司董事会决议》《云南兴富高速公路管理有限公司员工薪酬方案》、余辉的银行卡工资发放明细等证据材料，可以认定原告（被告）余辉与被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司之间存在劳动关系。现原告（被告）余辉主张解除与被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司之间的劳动关系，双方一致确认劳动关系于2018年7月1日解除，本院予以确认双方的劳动关系于2018年7月1日解除，并由云南兴富高速公路管理有限公司为余辉出具解除劳动关系的书面证明。本案中，原、被告双方虽然未签订书面劳动合同对劳动报酬进行约定，但从薪酬方案可以确认，原告（被告）余辉2016年的月工资为8400元，2017年月工资为8500元，2018年月工资为8600元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”根据庭审查明，余辉在云南兴富高速公路管理有限公司工作至2018年6月，其2018年月工资标准为8600元，2018年1月至6月期间，云南兴富高速公路管理有限公司需要支付余辉的工资为51600元（8600元∕月×6个月），扣除云南兴富高速公路管理有限公司已经支付给余辉的工资10000元，云南兴富高速公路管理有限公司还需要支付余辉下欠工资41600元。对原告余辉主张的补发2016年4月至今的工资差额210120元的诉讼请求，计算不准确主张过高，2018年1月至6月期间拖欠的工资已按薪酬方案计算予以补发，故补发工资差额的时间应当计算至2017年12月，按照《员工薪酬方案》规定余辉应领取的工资和余辉实际领取的工资相比，确实存在差额，故本院确认余辉2016年4月至2017年12月期间应补发的工资差额为72600元[（8400元∕月－5000元∕月）×9个月+（8500元∕月－5000元∕月）×12个月）]。原告余辉主张的带薪年休假报酬，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条规定，余辉自2017年1月后依法应当享受每年5天的带薪年休假，故本院确认余辉的带薪年休假工资为5862元（390.80元×300%×5天）。对原告余辉主张的经济补偿金101265元，根据余辉的工作年限及工资标准，本院予以确认为21375元（8550元∕月×2.5个月）。对原告余辉主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额，余辉作为中层领导，在未签订书面劳动合同的时候，未及时主张其权利，被告抗辩已超过诉讼时效，该抗辩成立，本院不予支持该项诉讼请求。原告余辉主张的补缴社保保险费的诉讼请求，缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，并非是劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院不予处理。对原告余辉主张的支付劳动报酬加付赔偿金诉求，未经劳动行政部门进行责令限期支付程序，本院不予支持。据此，判决：1、被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司与原告（被告）余辉的劳动关系于2018年7月1日解除；由被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司向原告（被告）余辉出具解除劳动关系的证明；2、被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司向原告（被告）余辉支付下欠的2018年1月至6月期间的劳动报酬41600元；3、被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司向原告（被告）余辉支付2016年4月至2017年12月的每月工资差额72600元；4、被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司向原告（被告）余辉支付2017年带薪年休假工资5862元；5、被告（原告）云南兴富高速公路管理有限公司向原告（被告）余辉支付经济补偿金21375元。以上二、三、四、五项款项共计141437元，于本判决生效后三十日内履行完毕；6、驳回原告（被告）余辉的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审认定相一致，本院依法予以确认。本院认为，上诉人余辉与上诉人兴富公路管理公司存在劳动合同关系。上诉人兴富公路管理公司虽主张其与余辉不存在劳动关系，与余辉形成劳动关系的用人单位是福建众创空间股份有限公司，但是，上诉人余辉提交证据证明对劳动者进行管理、发放工资的主体是兴富公路管理公司，劳动者提供劳动的对象亦是兴富公路管理公司，并且，上诉人兴富公路管理公司亦未提交其与福建众创空间股份有限公司形成劳务派遣关系或余辉与福建众创空间股份有限公司形成劳动合同关系的证据以证实其主张，因此，该主张不能成立。本案双方当事人未签订书面的劳动合同，对于劳动报酬的标准有争议，但是，上诉人兴富公路管理公司制定并实施了《云南兴富高速公路管理有限公司员工薪酬方案》，该方案即为双方约定的劳动报酬计算标准。按该方案的规定，余辉每月应发工资为8400元（其中，岗位工资6500元、司龄工资100元、学历工资300元、电话补贴400元、住房补贴800元、高原补贴300元），每月工资构成中还应包含月度绩效工资。因月度绩效工资需根据用人单位的考核据实发放，而上诉人余辉所举证据不足以证明从入职以来至劳动合同解除前各月绩效工资，致欠发该部分工资的金额及解除劳动合同前12个月平均工资中应包含的该部分工资金额不清，一审判决未对月度绩效工资金额作出认定，进而在计算经济补偿金时未包含该部分工资，并无不当。上诉人余辉在二审中增加2018年7月半个月的工资主张，对此，上诉人兴富公路管理公司不同意调解，上诉人余辉应另行主张。上诉人余辉要求给付律师代理费，因双方当事人对此无约定，相关劳动法规亦无规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人云南兴富高速公路管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈铭军审判员  王 勇审判员  朱福华二〇一九年六月二十七日书记员  吕梦亭