河北省张家口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀07刑终109号抗诉机关河北省蔚县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁瑛，男，1961年11月22日出生，汉族，高中文化，中共党员，蔚县农业局职工，捕前住河北省蔚县，户籍地河北省蔚县。2016年11月28日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被蔚县公安局刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。现羁押于蔚县看守所。上诉人（原审被告人）田文亮，男，1963年8月4日出生，汉族，大专文化，中共党员，蔚县水务局职工，捕前住河北省蔚县，户籍地天津市津**。2016年12月2日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被蔚县公安局刑事拘留，2016年12月30日被逮捕。现羁押于蔚县看守所。河北省蔚县人民法院审理蔚县人民检察院指控原审被告人梁瑛、田文亮犯非法吸收公众存款罪一案，于2018年12月27日作出（2017）冀0726刑初109号刑事判决。宣判后，原公诉机关河北省蔚县人民检察院提起抗诉，原审被告人梁瑛、田文亮提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，张家口市人民检察院指派检察员郭占库、聂小溪出庭履行职务，原审被告人梁瑛、田文亮以及集资参与人代表张某3到庭参加诉讼。现已审理终结。原判决认定：2012年1月12日，河北金安股权投资基金股份有限公司（以下简称金安公司）在石家庄桥西区建设南大街88号注册成立，法人代表张某2，经营范围是非证券类股权投资及相关咨询服务。2013年10月11日，被告人梁瑛经金某公司（另案处理）批准设立蔚县服务中心并授权担任主任，后和被告人田文亮共同出资开设金某公司蔚县服务中心，向社会不特定人群非法吸收资金，该服务中心未进行注册登记。经司法会计鉴定蔚县服务中心2013年10月至2015年5月期间，共吸收资金人民币15355900.32元，截至2015年5月24日尚有资金人民币7301500.66元未归还。认定上述事实的证据：1、受案登记表、立案决定书证实，2015年12月7日15时44分，刘宏全报警，2015年3月以来，陆续有群众向蔚县公安局刑事侦查大队反映，梁瑛、田文亮租用蔚县质量技术监督局门口街面房，开设河北金某股权投资基金股份有限公司蔚县服务中心，向社会不特定人群吸收存款千万余元，现已无法兑付。蔚县公安局于2015年12月10日对此案立案侦查。2、到案经过证实，蔚县公安局经侦大队民警电话通知梁瑛到蔚县公安局接受讯问，2016年11月28日，梁瑛主动到蔚县公安局经侦大队，后被执行拘留。2016年12月2日，田文亮从天津回到蔚县向蔚县公安局经侦大队投案自首。3、企业承诺书、税务登记证、授权委托书、组织机构代码、营业执照证实，2012年1月12日，河北金安股权投资基金股份有限公司在石家庄市工商局注册成立，注册资金1亿元，住所地：河北省石家庄市桥**建设南大街****；法人代表张某2，经营范围：非证券类股权投资及相关咨询服务（法律、法规及国务院决定禁止或限制的事项不得经营；需其它部门审批的事项，待批准后，方可经营）。4、公司章程、公司管理办法、公司资金保管协议、公司机构奖励办法、服务中心授权投资管理及业绩考核奖励办法实施细则、股权基金合同书、金某公司关于蔚县服务中心的账目及剩余款项证实，金某公司系依法成立的合法公司，法律对其增资扩容、经营范围和资金管理有明确规定，金某公司经营范围包括私募股权基金，非证券类股权投资及相关咨询服务，必须严格私募股权基金进行发售。被告人梁瑛、经授权设立蔚县服务中心，并担任服务中心主任，负责全面工作，筹集的资金转入金某公司开设的账户。2013年10月16日蔚县服务中心第一笔款项5000元汇入金某公司至2015年6月6日账户转出给李某2剩余7301500.66元。2014年12月31日贷方余款合计11892000.32元。（会计鉴定共计11915000.32元）蔚县服务中心在金某公司现有存款数7301500.66元，业务总收入1629733元，收到金某公司回来客户股金收益664654元，收到中心服务费664654元，收到中心田、梁垫付启动资金122425元，其他垫付资金41200元，公司奖励136800元。服务中心总支出947694元，支付客户股金收益297632元，支付客户服务费88322元，其他支出包括房租、工资、装修设备、伙食费、差旅费等561700元。库存余额682039元。垫付股投客户即客户急用但未从公司支取348300元，垫付股投客户从中心借款304000元，2015年1月至今所有支出包括工资、差旅费等都为自己垫付。5、债权转让协议、投资框架协议、收据和借款协议、借款合同证实，金某公司与石家庄君乐宝乳业有限公司、河北方润房地产开发有限公司、河北君乾股权投资基金管理有限公司、河北华脉房地产开发集团有限公司、邢台依林山庄食品有限公司的债权债务关系及蔚县服务中心资金回流受阻时，金某公司将部分债权转让给梁瑛、田文亮的情况。6、河北省辛集市人民检察院的起诉书证实，张某2等人因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被起诉的事实。7、办案说明证实，蔚县公安局刑侦大队民警到石家庄市桥西区派出所调取河北金某股权投资有限公司立案报告书，因案件涉密，石家庄市桥西区派出所没有提供书面材料，口头答复已立案。对玺日酒店调查金某公司蔚县服务中心开业情况，玺日酒店没有记载，相关人员没有印象。蔚县网点2015年关闭，梁瑛称时隔时间太长，服务中心电脑不知去向，无法提取服务中心电脑。在蔚县工商局没有查询到蔚县金某服务中心注册资料。8、证人张某1（中心会计）的证言证实，梁瑛和田文亮共同出资设立蔚县服务中心，公司一共5个人，梁瑛是主任，田文亮好像是副主任，梁瑛的妻子宋某1是现金，其是会计，还有一个大师傅。梁瑛和田文亮是总负责人，他俩一开始经常在店里，大部分来投资的客户是他俩的人脉拉来的。客户来了其和宋某1负责接待，宋某1收钱，其负责给客户打单子。宋某1再把钱打到金某公司石家庄总部一个叫孙某的会计个人账户。每天下班前其会将蔚县的情况，存了多少钱或者取了多少，通过QQ报告金某公司的会计。其就见墙上挂着石家庄总公司的营业执照，法人代表是张某2，没有看到蔚县服务中心有营业执照。其不是专业会计，记了总账一本，明细账一本，还总结了一份现在还欠人家钱的名单。金某公司给梁瑛的年利率是够一年16%，不够一年是12%，梁瑛给客户不够三个月是0.35%，够了三个月是3.6%，够了半年是6%，够了1年是7.2%，之前还给过8.6%。还有一部分所谓的信贷员，也就是往这里介绍人的，不够三个月提1.2%，够了三个月提1.8%，够了半年2.4%，够了一年2.6%，还有一部分公司给的奖励，大约9万元。给客户就是按手里单子的约定。通过电脑里的一个软件，在上面将姓名、身份证号、存款金额、利率填好后号，打印出来，其和宋某1在上面盖上章，还有一个三联单，蔚县留2份，总公司交1份。之前有部分客户会签过私募基金合同书，后来就没有签了。其2014年4月17日入了1万元，梁瑛和田文亮妻子都入着呢，有梁瑛家里好些人大约10来万，都是以宋某1的名义入的。田文亮妻子蔺月菊入了好几十万，好像是她的私房钱。还有总公司月月把利息打过来，宋某1把这些利息以她的名义存进去挣利息了，还有买了将要到期的但是要取钱的人的票了。2014年4月份，宋某2萍以其名义先投进10万，然后取出来又以田文亮的名义投进去，这部分钱就是利息。现在宋某1和蔺月菊的钱都取完了，宋某1和其说这部分钱都给了人们了，究竟给没给其就不清楚了。9、证人宋某1（系梁瑛妻子）的证言证实，其丈夫梁瑛和田文亮2013年10月开了个河北金某蔚县服务中心，服务中心没有执照，只有河北金某石家庄公司的营业执照。中心有5个人，其丈夫梁瑛，梁瑛的战友田文亮，其和会计张某1，还有一个做饭的大师傅。梁瑛和田文亮负责联系客户，其管现金并和张某1负责接待客户收钱，张某1记账，其负责往石家庄打款，大师傅做饭。其从信用社开了张卡，先把客户的钱存到这张卡上，然后再转到石家庄孙某会计卡上。偶尔有几笔直接存到孙某卡上，但相当少，公司给回款，也是打到其这张卡上。是石家庄公司要求往孙某个人户打钱的，孙某告诉其好多她个人的卡号，但其为了省手续费只往孙某个人信用社的户打过钱。石家庄按年利率16%给中心，月月把利息打过来，中心对客户是什么时间取钱就按照实际的档次给，按8%减去多支付的利息。大部分客户都是了解了以后过来存钱，其和张某1就会介绍，三个月以后是多少利息，然后是随时支取，支取时够什么档次就按这个档次给利息。具体人数吸收了多少资金记不住了，大概是不到1千万。现在还剩下110人左右700来万。交到办案机关的账本上的记录都是真实的，收款单都在没有和石家庄公司兑出来，是中心现行垫付的。借条和收条复印件是现行垫付了一部分，但是没有还完人家，收款单还在人家手里，就给中心打个收条或者借条。交的客户一览表是现在还有多少人，还欠人家多少钱，垫付的其已经做了标记。其没有将利息又投资，也没有将客户本金利息据为己有，没有从自己家往出拿钱给人们支付利息或者本经，垫付就是所有客户的钱产生的利息，然后支付了那些着急用钱的人，现在已经全部花完了。10、证人杜某（金某公司职员）的证言证实，其现在算是金某公司的留守人员，负责对上门来的投资客户作一些解释工作。其来了大概有两个月，以前并不在金某公司，与张某2是朋友，他现在公司运营出现了困难，其过来帮他一把。金某公司负责张家口区域的是赵某2，他和张某2一块去北京了，联系不上。金某公司法人是张某2，有人购买公司在石家庄的燕华大厦，他们去跑这事去了，张某2最近一直在积极筹措资金，想把钱还给投资人。11、证人张某2（金某公司法人代表）的证言证实，其系河北金某股权投资基金股份有限公司法人代表，公司2012年成立的，注册资本1亿元。股东有赵某1、张某4、刘某、陈泉丞、陈某、冯某，经营非证券类股权投资及相关咨询服务。不知道梁瑛、田文亮与正定县的安某是什么关系，安某带着梁瑛来石家庄找其，说他想在蔚县开服务中心。其同意了，给梁瑛发了个授权书，并和梁瑛签订了一个股权基金合同书，让他筹集500万资金入股。蔚县服务中心打印的蓝色的单子是金某公司交给服务中心的，起个证明收据的作用，其他服务中心都有，金某公司给服务中心打的钱算是给的收益。蔚县服务中心筹集的钱打到公司会计孙某的个人账户，对公账户进去钱就出不来了，现金是提不出来的。公司和中心电脑没有联网，钱款的来往就是看银行的打款记录。蔚县服务中心给金某公司筹集资金的具体数字不清楚，债权转让的时候公司还欠蔚县服务中心7904582元。各个服务中心（包括蔚县服务中心）吸收来的资金借给石家庄华脉房地产开发公司九千多万，邢台市依林视频公司一千万，方润房地产李某2这里五千万，这些钱都没有收回来。金某公司资金链这所以出现问题是因为房地产不太景气，受到黄金佳的影响，还有邯郸一个公司出现了状况，大家都取钱出现的问题。募集的资金准备往君乐宝投，君乐宝答应让投2亿元，结果钱筹集上了，和君乐宝还没有谈妥，其想先干点短平快的，就往邢台市一个食品厂放了1000万的账，由河北融投担保，华脉房地产9000万，方润房地产4000多万，现在这些钱都收不回来。后来一些服务中心提出要把债务转到这些房地产公司，蔚县服务中心就转到了方润李某2那里。12、被害人李某1的陈述证实，其有一个叫宋玉萍的朋友，在2013年的时候，问其有钱没，如果有的话把钱存她姐夫梁瑛那儿，利息高，而且还挺保险，其过去打听的时候梁瑛也在，他和其说，肯定没有风险，存取随时都可以，而且利息也比银行高。后来2013年11月份的时候，其就去了梁瑛那儿（蔚县服务中心）存了13万块钱，给其出了一收款单（经办和开票栏盖的是张某1的章，复核和收款栏盖的是宋某1的章，还有河北金某股权投资基金股份有限公司财务专用章和张某2的法人章）。蔚县服务中心的主要负责人是梁瑛和田文亮，一个姓张的会计，还有梁瑛的老婆宋某1。2014年11月的时候单子到期了就去取，结果说暂时没有钱，其就说反正也不着急，后来就连同一年的利息1万元加上13万本金，重新出了一张14万的单子。附身份证复印件及金某基金收款单14万元。13、被害人王某的陈述证实，其在大街上通过看宣传单，去金某蔚县网点咨询存款的事，这里的主要负责人是梁瑛和田文亮，管理人员是宋某1和任某。田文亮说除非地震、战争、瘟疫一下子取不出存款，除这以外随时都可以取钱，绝对没有一点风险。其是2014年2月25日存入2万元现金，利率是8.6%，2014年3月20日存入1万元，7.2%，共计3万元。2014年2月25日以其兄弟宗杰的名字存入3万元，利率是8.6%，钱都交给宋某1了，存款共计6万元，最后梁瑛给了其2万元本金，没有支付利息，其给他2万元存单。存款之前不认识蔚县网点的负责人，后来存款到期要钱的时候认识的梁瑛和田文亮。附身份证复印件及金某基金收款单4万元14、被害人马某的陈述证实，其是在大街上通过看宣传单和朋友张桂莲去蔚县网点咨询后存款的，网点的主要负责人是梁瑛和田文亮，管理人员是宋某1和张某1，田文亮、梁瑛说蔚县金某公司销售的产品分两种，一种分红股份性质有一定投资风险，一种存款性质的随时存取，利息按时结算，没有任何风险。2014年10月25日其往蔚县网点存入1万元，存款之前不认识蔚县网点的负责人，没有任何关系，后来存款到期要钱的时候认识的梁瑛和田文亮。附身份证复印件及金某基金收款单1万元其余62位被害人的陈述与上述被害人陈述证实的内容一致，证实被告人梁瑛、田文亮开设蔚县服务中心，对被害人许某、保证资金某全，非法吸收公众存款的事实。15、被告人梁瑛的供述与辩解证实，蔚县服务中心2013年11月份营业，只是金某公司服务站。13年的时候其在正定了解项目，和田文亮一起去正定和石家庄总部实地考察，后来和田文亮共同出资建立，其是主任，田文亮副主任，宋某1现金出纳、张某1是会计。中心是其和田文亮共同投资，利润平分，实际上二人是平等关系。公司给的收益利率3个月和银行同期一样，半年期开始8%，14年后半年调成12%，一年期是16%，这是公司给的总收益率，半年的客户收益率开始7.2%，后来变成6%，一年开始时8.6%，后来是7.2%。公司给的16%是不变的，借鉴的是正定的标准。后来赵某2来过两次，说蔚县利息有点高，其和田文亮商议就降了一次，后来兑付不痛快的时候，又降了一次。蔚县服务中心共吸收资金920万左右，还剩780万左右没有对付，大概五六十人。金某公司怎么讲，其就和客户怎么讲，资金某全，愿意投资就入，不愿意不强求，随时可以支取。给客户的手续，是类似于存单的东西，有金额、年预计收益率，有河北金某和法人的章，票是公司提供的，来的时候章就在上面。然后有一个软件，是公司提供的，和金某联网，存入的话金某公司能知道，支取的话从电脑上报过去，然后金某公司给打钱。钱是从蔚县信用联社以会计宋某1名义开卡，把客户资金现存入这张卡，然后转到金某公司在交通银行或者河北银行的对公账户，但是为了省手续费，都是直接将钱转给金某公司会计孙某在石家庄信用社的卡上，金某公司就是这样要求的，一笔也没有往对公账户打过，但没有截留过客户资金。黄金佳出事后，就不再吸收存款，只是到期了给兑付，后来兑不了其就和田文亮去找张某2。没有看到过金某公司有吸收存款的批文，只知道有发改委的备案和中信银行的托管账户协议。金某公司在全省有服务中心47个，张家口地区有涿鹿和蔚县。盈利是客户取钱的时候一起结算，电脑和金某公司电脑连着网呢。取钱的时候通过电脑报给公司，核实了以后将该给的钱通过银行给打过来，给客户本金和约定利息，剩下的就是盈利。其在金某公司见过张某2，赵某1是总经理也是股东之一，对其和田文亮说刚起步，可以向亲戚、朋友、同事、战友等吸收资金，等发展起来后大多数人就知道了。赵某2是对口管理蔚县的经理，开业的时候金某公司支持了5万元现金，电脑、打印机、验钞机，但将来都是要钱的。张某2、赵某1、赵某2讲过向社会不特定人吸收存款，挣利息差，放心大胆的干，客户随时取咱们随时给人家。最后看账目是挣钱了，实际堵了窟窿了,还贴了钱。蔚县服务中心2013年10月31日开业，请了100多人在玺日酒店，赵某1和田文亮讲了话，主要意思就是介绍了下公司并希望大家多捧场。其与田文亮一人开始5万，后来又拿了3万。开业的当天在店门口向过往的行人发了宣传彩页，其余其和田文亮遇到参加婚礼等类似的活动，向认识的或者愿意要的人发一些。战友同学大概三分之一，亲戚朋友大概三分之一，啥关系没有的三分之一。宣传彩页是以正定县的为蓝本，稍作改动，通过前进路一家印刷店印的。在店门口发过，还有就是参加婚礼、丧事时人比较多的时候发过。金某公司给了管理办法、奖励细则、授权书、保管协议、税务证明等一系列书证。客户的单子都是从金某公司会计那里领的，来的时候法人章和公司章都改好了，打印好后，盖上会计和出纳的章。开始还给客户打印私募基金合同书，后来别的地方不打，蔚县就没有打了。张某1工资每个月1200，宋某11500，大师傅1200，其和田文亮开始没工资，从14年3、4月开始有的每个月2000，年底没有了。14年底不能兑付了，还剩下730多万没有付。兑付不了后通过和张某2沟通，将正定、衡水市的几个县和蔚县的账转到了方润公司李某2这里，还签了协议。在14年5月份的时候和金某签订了一个股权协议书，后来又签了补充协议，2015年3、4月份，其领着一些人去石家庄找张某2要过钱，前后大概30多万。6月份下旬转到李某2那里没要回来过钱。16、被告人田文亮的供述与辩解证实，其和梁瑛去正定县考察了一下，还去金某公司考察了，2013年10月31号蔚县服务中心营业的，在蔚县质量技术监督局门口南侧街面房。中心在下边吸收人们的资金，然后交到金某公司，金某公司给中心16%的利息，中心给投资户的利息少，挣利息差。中心开业的时候请了100多人，都是其与梁瑛的同事、朋友、战友等。其与梁瑛每人入了3万块钱，公司支持了一些电脑啥的，投入现在都收回来了。宣传单开业的时候在桌上放着，谁感兴趣就可以拿走。给客户的单子是梁瑛从石家庄金某公司领回来的，金某公司的公章和张某2的章都盖好了，宋某1和张某1的章是刻好后，打单子的时候现盖的。吸收的资金宋某1通过银行转到金某公司了，其见宋某1通过电脑转账，对公账户还是个人账户不清楚。高峰时吸收了900多万，现在大体700多万，利息账面大约60万左右，这些钱全部兑给客户了，其自己还掏了2.9万。梁瑛掏没掏钱其不知道。其投了10万，没有兑出来，单子在梁瑛那里。其不算金某员工，自负盈亏，公司不给开工资。14年10月的时候兑付不及时，12月兑不出来了，公司的钱投出去了，但是收不回来。客户是其和梁瑛的亲戚、朋友、战友、也有不认识的人，其和他们说这是一种投资经济，收益率比银行高，绝对安全，随时可以存取。债权转让是梁瑛联合正定县的人与张某2和李某2谈的，当时其没有在场，谈好后其去的，将金某公司欠蔚县服务中心的钱转到了深州市开发房地产的李某2头上了。17、张家口张垣会计师事务所有限责任公司审计报告书证实，蔚县服务中心2013年至2015年的收入和支出情况，账薄记载2014年1月1日至2015年5月24日共吸收存款11915000.32元，存款支取8054399.66元，余额为3860600.66元；2014年1月1日账面余额为3440900元，截止2015年5月24日账面余额7301500.66元。18、常住人口基本信息证实被告人梁瑛、田文亮的自然身份情况。蔚县人民法院认为，被告人梁瑛、田文亮未经国家金融部门批准，擅自面向社会群众吸收存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。蔚县人民检察院指控成立。因蔚县人民检察院未对金某公司提起公诉，故关于本案应认定为单位犯罪的辩护意见在本案中无法采纳。张家口张垣会计师事务所有限责任公司审计报告书证实，蔚县服务中心2014年1月1日账面余额为3440900元，但账簿中未记载吸收存款的情况仅有余额，审计报告书是以蔚县服务中心2013年度至2015年度账簿、记账凭证及公安机关提供的其他资料为基础，依据审计标准得出的结论，相对客观公正，可作为定案依据。根据存疑有利于被告人的原则，将2013年至2014年1月1日时段的吸收总额认定为账面余额，所以共吸收存款15355900.32元，尚未归还7301500.66元。本案系共同犯罪，被告人应对全部吸收金额负责。被告人梁瑛、田文亮虽然在蔚县非法吸收公众存款的过程中起主要作用，但其行为是以金某公司名义，代表单位实施的一系列犯罪活动，吸收资金之后将款打给金某公司，二人均具有完全的辨认和控制自己行为的能力，所实施的行为是其真实意思的客观外在表现，对于非法吸收公众存款是明知的。在共同犯罪中，被告人田文亮积极向群众散发宣传单，非法向社会不特定人公开吸收存款，属积极参与者。被告人梁瑛电话传唤到案后，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人田文亮犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人梁瑛、田文亮多次吸储，不属于初犯、偶犯。被告人梁瑛、田文亮的犯罪行为给被害人造成重大经济损失，社会影响较大，被告人田文亮的行为未取得被害人的谅解，故辩护人建议对其适用缓刑或者免予刑事处罚的辩护意见不予采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第二款第（一）项、第三款之规定，判决：一、被告人梁瑛犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；二、被告人田文亮犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；三、被告人梁瑛、田文亮非法吸收的公众存款人民币7301500.66元依法继续追缴，追缴后返还被害人。河北省蔚县人民检察院抗诉提出：根据梁瑛在本案中所起作用及所造成的后果，应当对其判处五年以上七年以下有期徒刑，一审判决对其量刑不当。张家口市人民检察院检察员出庭意见：一、金某公司构成非法吸收公众存款罪，梁瑛、田文亮为单位犯罪中的其他直接责任人员，原判决以公诉机关未指控单位犯罪为由对二被告人认定为个人犯罪属于适用法律错误；二、梁瑛、田文亮不属于从犯、初犯、偶犯，二人的该项上诉理由不成立；三、原审被告人田文亮应对蔚县服务中心的全部非法吸收公众存款数额承担责任；四、原判决对田文亮量刑适当，对梁瑛量刑畸轻。梁瑛上诉提出：本案应认定为单位犯罪，原判决认定犯罪主体错误，对其量刑偏重，且未体现社会效益，请求本院对其减轻处罚。田文亮上诉提出：本案应认定为单位犯罪，对其应认定为从犯、初犯、偶犯，原判决对其量刑偏重，请求本院对其减轻处罚。经审理查明，原审法院审理原审被告人梁瑛、田文亮犯非法吸收公众存款罪一案，本院审理查明的事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。原审法院当庭举证、质证并依法认证的相关证据，经本院审查后继续采用。对于抗诉机关的抗诉意见、张家口市人民检察院检察员出庭意见、上诉人梁瑛、田文亮的上诉理由，本院综合评判如下：一、原公诉机关蔚县人民检察院未指控金某公司构成单位犯罪，且根据现有在案证据也无法证实金某公司已构成非法吸收公众存款罪，原审法院在公诉机关未指控、认定犯罪的证据不充分、金某公司也未参加诉讼的情况下直接认定金安公司构成犯罪显然不当。在单位不构成犯罪的前提下，对梁瑛、田文亮非法吸收公众存款的行为只能按照个人犯罪追究刑事责任，不能直接认定二人为单位犯罪的其他责任人员。二、梁瑛、田文亮的行为更符合个人犯罪的特征。首先，虽然梁瑛、田文亮以金某公司蔚县服务中心的名义对外吸收公众存款，但该中心主要由梁瑛、田文亮出资成立，未经注册，自负盈亏，与金某公司不存在实质隶属关系；其次，该中心员工的招聘、使用及报酬发放，中心宣传资料的内容、宣传形式、集资利息的确定等均由梁瑛、田文亮商定而非受金某公司的统一安排。故蔚县服务中心名为金某公司的下属单位，实为独立于金某公司之外的个体，是梁瑛、田文亮非法吸收公众存款、牟取非法利益的工具。三、梁瑛、田文亮二人在非法吸收公众存款犯罪中分工不同，各自直接吸收公众存款的数额不同，但蔚县服务中心系二人共同出资设立、利益均分，中心决策也由二人共同商定，中心运营由二人共同负责，且二人均多次吸储。故原审法院认定二人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，不属于初犯、偶犯，对二人依法判处刑罚，量刑并无明显不当。综上，抗诉机关的抗诉意见、上诉人的上诉理由均不成立，本院均不予采纳；张家口市人民检察院检察员的第二、三项出庭意见，本院予以采纳。本院认为,原判决认定原审被告人梁瑛、田文亮犯非法吸收公众存款罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。抗诉机关的抗诉意见、上诉人梁瑛、田文亮的上诉理由均不成立，本院均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 洁审判员 李肖实审判员 韩 涛二〇一九年六月二十六日书记员 栗 智