湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0903民初1304号原告李德和，男，1965年8月12日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托代理人李程，湖南万维律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告湖南华港饲料科技有限公司，住湖南省益阳市赫山区龙光桥镇长坡岭村桃花仑东路**。法定代表人彭俊喜。委托代理人刘玉红，该公司员工。代理权限为特别授权。委托代理人张岱，湖南国纬律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告李德和（以下简称原告）与被告湖南华港饲料科技有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2019年4月4日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李程，被告的委托代理人刘玉红、张岱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告于2018年8月解除劳动关系；2.判决被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金54786元、失业保险待遇24576元、带薪年休假加班工资9857元、双休日加班工资21027元、法定节假日加班工资5257元、欠发原告2018年5、7、8月工资5360元和入职之后的社会保险损失40662元；3.判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告于2007年6月进入被告公司锅炉岗位工作，月平均工资为2382元。工作期间，原告虽多次催促被告，但被告仍然没有为原告缴纳社会保险，也没有依法安排原告享受双休、法定假日和带薪假日且未依法支付原告加班工资。2018年5月起，原告多次向被告主张缴纳社会保险费用并向赫山区人力资源和社会保障局投诉，但被告不仅没有补缴社保，反而在工作中刁难原告，多次要求原告放弃补缴社会保险的权利，也未发放原告2018年5月、7月、8月的工资。2018年7月，被告要求原告在含有放弃补缴社保条款的劳动合同书上签字，由于原告坚持要求被告补缴原告入职之日起的社保，2018年8月9日，被告以原告拒绝续签劳动合同为由违法解除双方的劳动关系并在厂区发布公告。按照《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定，被告应当支付原告李德和违法解除劳动合同经济赔偿金54786元（2382元×11.5个月×2），应当支付失业保险待遇24576元（1280元×24月×0.8），应当支付带薪年休假加班工资9857元（15天×2382元÷21.75天×3倍×2年，计算解除前两年），应当支付双休日加班工资21027元（2382元÷21.75天×4天×24月×2倍，计算解除前两年），应当支付拖欠原告的2018年5月、7月、8月工资5360元（2382元×2.25月），应当支付社会保险（含养老保险、医疗保险）损失40662元。综上，赫劳人仲字〔2019〕第1号仲裁裁决书认定原告入职时间、解除劳动合同时间、解除劳动合同的原因错误，损害了原告的合法权益，故提请诉讼，请求依法判决。被告辩称，原告的主张无事实和法律依据，具体如下：1.原告无权主张解除劳动合同补偿金。原告在被告处从事锅炉工，后被告为配合环保要求将锅炉报废。为此，被告在原告劳动合同到期前通知原告续签合同，并告知原告可在同等待遇下更换岗位或者到云鑫公司继续从事锅炉工。但原告拒签合同且在合同到期后至云鑫公司工作。原告因自身原因离职，且与他人形成劳动关系。依照《劳动合同法》第46条第5款之规定，用人单位解除或终止劳动合同的才应当向劳动者支付经济补偿金，故原告无权主张经济补偿金。2.原告无权享受失业保险待遇。根据《失业保险条例》第十四条第二款的规定，非因本人意愿中断就业的方可享受失业保险待遇。原告属自身原因中断就业，不能享受失业保险待遇。3.原告无权主张带薪休假的加班工资9857元（15天×2382元÷21.75天×3×2年）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者对加班事实负有举证责任。原告没有提供证据证明其由加班和未享受带薪休假的事实，并且锅炉房的3名工作人员为每人每班8小时，每周不超过40小时，原告在2013年入职，工作没有满10年，年休假为5天，被告按季度分段安排了休假，不存在没有享受带薪休假的情况。4.原告主张的双休日加班工资21027元（2382元÷21.75天×4天×24月×2倍）和法定节假日加班工资5257元（2382元÷21.75天×8天×24月×3倍）。《劳动合同书》约定，原告日工作时长为8小时，每周不超过40个小时，不存在超时加班，且法定节假日公司均已安排休假。被告处的锅炉岗位只需一人操作，原告所在班组有3名工作人员，每人工作时长8小时，且锅炉房是为车间服务，即使车间24小时工作，一天也只需要两个班，因此一个人3天就至少可以休息1天，一个月至少休息10天，双休日轮班的也有补休。况且，车间并非24小时工作，每月的10号、20号、30号还有3天全厂停产检修。因此，原告每周工作时间不会超过40小时，每个月最少能休息13天以上，原告的工作时间明显低于劳动合同约定的工作时间，也就不存在加班工资的情况。5.原告提出2018年5月、7月、8月总额为5360的工资（2382元×2.25月）不应由被告支付。2018年3月，被告与原告合同已到期，原告不愿续签合同，且原告已与云鑫公司形成了事实劳动关系，其工资当然由云鑫公司支付。云鑫公司相关负责人也多次表示，只要原告出具收条或提供银行账户，该公司愿意支付未发放工资。6.原告提出社会保险损失40662元没有依据。原告提交的证据可以证明原告于2013年1月入职，被告已为其足额缴纳了社会保险。原告自行补缴2012年之前的社保是2018年的一个特殊政策，为了解决部分劳动者年龄偏大且社保缴纳年限不足的情况，这个并不能证明答辩人欠缴社保。根据《社会保险费征缴暂行条例》的规定，征缴社保属于社保管理部门的职责，不是劳动争议，不属于法院审理劳动争议受理范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的仲裁裁决书、银行交易明细单、职工个人账户查询单，被告对这些证据的真实性不持异议，本院对该部分证据予以采信。证人李某、曹某的证言、谭力强的录音资料中关于原告入职时间的内容可以相互印证，本院对原告该部分证据关于原告入职时间的内容予以采信，据此，养老保险补缴通知单和收据中属于原告在被告处工作期间的内容，本院予以采信。原告提交的照片，其内容与落款时间相矛盾，不具真实性，本院不予采信。原告提供的公告照片，其内容与本案相关联，具有真实性，本院予以采信。被告提交的劳动合同，原告已承认此劳动合同上原告签名的真实性，原告虽主张劳动合同内容是被告单方填写，但原告未提供证据证明，故本院对该劳动合同的真实性予以认可，对该证据予以采信。被告提交的通知照片、蒸汽供应合同、锅炉房现场照片与本案无关，本院不予采纳。经审理查明，原告2007年6月到被告处工作。2018年，原告在被告处任锅炉工，工资2382元/月。同年，因环保原因，被告锅炉须报废，原告与被告的劳动合同期限也于2018年3月1日届满。被告与原告未就更换劳动岗位、续订劳动合同等问题达成一致意见，并因社保缴纳问题发生争议。2018年8月9日，被告发出公告将原告辞退。原告提交的职工个人账户查询单显示，被告已为原告缴纳社会保险至2018年7月。原告在本案起诉前自己补缴入职后，即2007年6月至2012年12月的社会保险，共计40662元。原告以被告违法解除劳动关系为由，向益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请解除双方劳动关系并要求被告支付经济补偿金、加班工资等。2019年2月18日，益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会作出赫劳人仲字〔2019〕第1号仲裁裁决，裁决驳回原告全部仲裁请求。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。被告提交的劳动合同虽然显示其与原告的劳动合同期限应至2018年3月1日届满，但原告的社保缴纳情况显示被告为原告缴纳至2018年7月，且原告的工资收入单也显示被告在2018年3月1日仍在支付原告工资，故本院对原告请求确认原、被告于2018年8月解除劳动关系、被告应支付原告2018年5月、7月、8月工资5360元的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条和第四十七条的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。该法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告2006年4月入职被告处工作至2018年7月，被告劳动合同期限于2018年3月届满后，双方没有续订劳动合同且被告于2018年8月公告辞退原告，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告未就辞退原告的合法性提供证据证明，故本院对原告请求支付经济赔偿金54786元（11.5个月×2382元×2倍）的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”故只要原告符合上诉条件即可领取失业保险金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现原告未提交证据证明其已符合上述规定且是因被告原因导致其有失业保险待遇损失，故本院对原告请求被告支付失业保险待遇的诉讼请求不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者由证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告提交的证据不足以证明加班事实的存在，原告也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故本院对原告主张年休假、双休日和法定节假日加班工资不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告作为用人单位，应自原告入职时起为其缴纳社会保险，原告自行缴纳的自2007年6月至2012年12月的社会保险，共计40662元，应由被告承担。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告李德和、被告湖南华港饲料科技有限公司的劳动关系于2018年8月解除；二、被告湖南华港饲料科技有限公司于本判决生效后七日内支付原告2018年5月、7月、8月的工资5360元；三、被告湖南华港饲料科技有限公司于本判决生效后七日内支付原告李德和违法解除劳动合同赔偿金54786元；四、被告湖南华港饲料科技有限公司于本判决生效后七日内支付原告李德和社会保险损失40662元；五、驳回原告李德和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖南华港饲料科技有限公司负担8元，由原告李德和负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 长  王雪锋人民陪审员  莫中海人民陪审员  姚 巍二〇一九年六月二十八日法官助理吴乔淞书记员杨雅青附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。