山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1082民初8212号 原告：宋鹏，男，1986年4月11日生，汉族，住荣成市。 委托诉讼代理人：马坤，荣成成山法律服务所法律工作者。 被告：崔明玉，男，1967年3月29日生，汉族，住荣成市。 委托诉讼代理人：王雅芳，山东中立达律师事务所律师。 原告宋鹏与被告崔明玉劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋鹏及其委托诉讼代理人马坤，被告委托诉讼代理人王雅芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2017年1月至12月每月剩余工资500元，合计6000元；2、判令被告支付给原告赔偿金192000元；3、要求被告支付2017年1月1日至2017年12月22日的双倍工资差额66000元；4、要求被告支付法定假日加班费145728元，带薪年休假工资11040元；5、要求被告支付防暑降温费560元；6、要求被告支付失业保险金损失25920元。事实和理由：一、原告于2001年初到被告处工作。2012年双方约定工资标准为6000元/月，其中每月按5500元支付，余下的工资年底一次性付清。但2017年的剩余工资被告没有支付；二、2017年12月22日，被告以原告当晚没有加班为由，通过微信群直接宣布解除与原告的劳动关系，并停缴了当月的社会保险。被告这一行为系违法解除劳动关系，应支付原告赔偿金；三、原告在被告处工作满十年，被告应与其签订无固定期限的劳动合同，但被告没有与原告签订书面劳动合同，应按有关法律规定，支付双倍工资；四、对于法定假日加班费，被告负有举证责任。被告拒绝提供考勤表，应当承担举证不能的责任，按16年给付。对于带薪年休假工资，原告月工资为6000元，按法定工作日21.75天计算，日工资应为276元，按2年给付；五、对防暑降温费，仲裁已给予认定，应当给付；六、被告没有出具解除劳动关系的证明文书，导致原告无法领取失业保险金，被告依法应给予赔偿。 崔明玉辩称，一、被告每月按时足额发放工资，无拖欠或扣留情形。每年春节后发放奖金是公司的惯例，用于激励工作勤恳且服从管理的员工。而原告2017年没有干满全年即解除劳动关系，不应获得年终奖金；二、原告作为业务骨干，应以身作则，却无故拒绝加班。被告说出“不领着干活儿我就不用你了”的话后，原告即要求结算工资，系原告主动提出与单位解除劳动关系。被告不存在违法解除劳动关系的情形，故原告无权主张赔偿金；三、对于双倍工资，原被告间虽然没有签订书面的劳动合同，但原告的该项请求已超过时效，不能支持；四、对于加班费，原告从事汽车钣金维修工作，时间并不固定，双方约定的5000元/月的工资中，已包含加班费及带薪年休假工资。原告主张两年前的加班工资应提供加班事实的相关证据，否则应承担举证不能的法律后果；五、对防暑降温费560元无异议；六、对失业金损失，原告系主动离职，且已再次就业，与他人合伙从事汽车钣金烤漆业务，因此无权主张失业金损失。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2000年8月27日，被告崔明玉以无字号的个体工商户形式从事汽车修理及零售汽车配件业务，2005年9月15日注销。2005年4月27日，崔明玉成立荣成市桃园下谭家汽车修理厂，系个体工商户，经营车身、电器仪表修理、零售汽车配件、安装车用燃气瓶，于2012年10月19日注销。2012年10月19日，被告崔明玉以个人财产出资申请设立个人独资企业荣成市桃园下谭家汽车修理厂。2014年5月26日，对经营范围进行了变更增加，从事机动车维修、安装车用燃气气瓶、汽车租赁、零售汽车配件。2018年9月3日，被告崔明玉申请将荣成市桃园下谭家汽车修理厂注销。原告宋鹏系被告单位职工。 2017年12月22日晚，被告崔明玉根据工作需要要求单位职工加班，原告宋鹏以有事请假为由没有加班。被告崔明玉打电话问原告为何不加班，双方发生争吵，崔明玉表示“不领着加班，就不用宋鹏干了”；宋鹏则表示“不用我干了，就结清工资”。随后，崔明玉在单位的微信群中表示“宋鹏我不用他了……”。之后，宋鹏没有再到被告处上班，双方劳动关系解除，被告停止了为原告缴纳社会保险。以上事实有原被告陈述及被告崔明玉的“隆鑫汽修一家亲”微信群内的信息在案为证。 原告宋鹏于2018年8月以被告违法解除劳动合同为由向荣成市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工资、赔偿金、双倍工资差额、加班费、带薪年休假工资、失业金损失及防暑降温费等。仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告宋鹏对裁决结果不服，遂向荣成市人民法院提起诉讼。 另查，原被告未签订书面的劳动合同。原告宋鹏离职后，被告单位未能为其出具解除或终止劳动关系的证明，亦未报社会保险经办机构备案。原告宋鹏失业保险最早缴费时间为2014年5月，未满5年，领取失业保险金的期限最长为12个月，根据《山东省人力资源和社会保障厅山东省财产厅关于调整失业保险金标准的通知》，威海市所辖区域的失业保险金标准为1080元/月。 对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于工作年限。庭审中，原告宋鹏称其自2001年起就到被告处工作，一直工作到2017年12月22日。被告则辩称原告系2014年4月份入职。为此原告提供证人杨某、李某出庭证明。证人杨某证明：其2001年到被告处工作，当时与原告系同事，干了两年多，其间以现金形式发放工资，离职后原告仍继续在被告处工作。证人李某证明：其2008年到被告处工作，当时原告宋鹏就在被告处工作，共计工作四年多，离职后，宋鹏仍在被告处工作，工资在办理农村信用社的银行卡后，就发放到卡上。同时原告提交了自2008年3月起在荣成农村商业银行股份有限公司斥山支行的银行流水明细，证明系被告发放的工资。 根据相关规定，作为用人单位的被告应对原告的工作年限负有举证责任。在被告无确凿有效证据证明原告工作年限的情况下，原告的举证应视为到位。综合可以认定，原告至少自2008年起就开始在被告处工作。 2、关于工资标准。被告虽然提交了自行打印的2016至2017年发放工资的情况表，证明原告的工资标准为5000元/月，但该表格没有相关帐目及原始凭证加以佐证。根据法律规定，被告应对原告近二年内的劳动报酬的数额、构成及发放情况负有举证责任，故被告举证不到位。原告作为劳动者，提交的工资明细照片无法证明其来源，不能作为有效证据认定。但原告提交的中国工商银行股份有限公司威海荣成石岛支行2017年3月6日的银行交易6600元的记录，可以证明原告每月应有至少500元的工资或奖金。结合被告的自认，对于原告的工资标准，应认定为5500元/月为宜。 本院认为，被告崔明玉作为已注销的个人独资企业荣成市桃园下谭家汽车修理厂的投资人，应对企业存续期间的债务承担偿还责任。故原被告主体适格。 1、对于原告主张的2017年的剩余工资6000元，被告虽从“该笔款项系绩效奖金”及“原告没有干满全年”为由作出抗辩，但该笔款项客观存在不能否认，原告工作至2017年12月22日，应视为干满全勤，符合发放标准。解除劳动关系不能成为拒发的理由，原告应得的劳动报酬应当给付。故原告该请求应予支持。 2、关于违法解除合同赔偿金。原告宋鹏2017年12月22日晚未按单位规定加班，系违反劳动纪律的行为。被告崔明玉作出“不用宋鹏干了”的意思表示，及宋鹏再未到单位上班的行为，符合“用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系”的法律特征。被告不属于违法解除劳动关系，但根据微信记录，亦不能认定为被告辩称的“系原告宋鹏提出解除劳动关系”。劳动关系的解除系被告提出无任何异议，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该经济补偿的金额以5500元/月为标准，按十年（2008年-2017年）工作年限计算10个月。 3、关于原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求。原被告虽未签订书面的劳动合同，但该请求的时效期为一年，原告的诉请已超过时效，本院不予支持。 4、关于带薪年休假工资及法定节假日加班费。根据《工资支付暂行规定》的规定，用人单位应当保存工资支付纪录两年以上备查。如不能提供，应承担不利的法律后果。被告崔明玉不能提供工资支付记录证明工资构成及支付情况，应当支付原告2016-2017两年的带薪年休假工资。原告工作时间累计满十年，且劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受仲裁时效一年的限制，故计算方法及结论为：5500元/21.75天*10天/年*2年*200%=10115元。 根据规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但用人单位掌握加班事实的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被告崔明玉未能就法定节假日加班情况举证，可以认定的是春节期间休假属实，故被告应当支付2016-2017两年其他法定节假日的加班费，该请求亦不超时效，计算方法及结论为：5500元/21.75天*8天/年*2年*200%=8092元。 5、关于防暑降温费560元的请求。被告认可，本院予以认定。 6、关于失业金损失。根据规定，被告与原告解除劳动关系后，应当为原告出具解除劳动关系的证明，由原告办理失业登记和失业金申领手续。被告未能在解除劳动关系后为原告出具相关手续，导致原告无法享受社会保险待遇，对该损失，被告应予赔偿。被告称原告系自动离职且现在有工作，不符合领取条件，理由不当，亦未能举证证明，本院对该抗辩观点不能支持。原告的失业保险金损失为1080元/月*12个月=12960元，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二款、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款，第三十九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《山东省失业保险规定》第十五条、第十七条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下： 一、被告崔明玉支付原告宋鹏2017年绩效工资6000元； 二、被告崔明玉支付原告宋鹏经济补偿55000元； 三、被告崔明玉支付原告宋鹏带薪年休假工资10115元。 法定节假日加班费8092元； 四、被告崔明玉支付原告宋鹏降暑降温费560元； 五、被告崔明玉赔偿原告宋鹏失业金损失12960元。 六、驳回原告要求被告支付二倍工资差额的诉讼请求。 上述款项合计92727元，被告崔明玉于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告崔明玉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员 张 峰 二０一九年六月二十日 书记员 常婷婷