广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤17民终573号上诉人（原审原告）：冼书筹，男，1979年1月15日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区。委托诉讼代理人：李怀，广东言必行律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄斌斌，广东言必行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴升群，男，1972年6月4日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区。被上诉人（原审被告）：张永准，男，1977年5月12日出生，汉族，住广东省阳江市。委托诉讼代理人：冯在兴，广东尊一律师事务所律师。原审被告：阮世宏，男，1970年8月24日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。原审被告：陈欢荣，男，1971年4月21日出生，汉族，住广东省阳江市阳东区。原审第三人：阳江市阳东区东平镇良洞村民委员会。住所地：阳江市阳东区东平镇良洞村。负责人：李旭雄，村委会主任。原审第三人：阳江市阳东区东平镇双安村民委员会双门村民小组。住所地：阳江市阳东区东平镇双安村民委员会双门村。负责人：冼杰宏，村民小组长。上诉人冼书筹因与被上诉人吴升群、张永准，原审被告阮世宏、陈欢荣，以及原审第三人阳江市阳东区东平镇良洞村委员会（以下简称良洞村委会）、阳江市阳东区东平镇双安村民委员会双门村民小组（以下简称双门村）土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服阳江市阳东区人民法院于2018年12月8日作出的（2018）粤1704民初1536号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人冼书筹向本院上诉请求：撤销原审判决，并进行如下改判：（一）改判解除冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》，并判决吴升群、张永准将涉案的xxx鱼围返还给冼书筹；（二）改判冼书筹有权没收吴升群支付的2万元履约保证金；（三）改判吴升群、张永准连带支付冼书筹自2017年1月3日至2018年8月1日止的承包费46408元及违约金17403元；（四）本案一二审诉讼费由吴升群、张永准承担。事实及理由：（一）吴升群违约的事实客观存在，《xxx新围养殖合伙协议》应予以解除。冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》（以下简称涉案协议）第四条明确约定乙方（即吴升群）须按时支付分摊的承包费，如乙方不按期付清承包款，逾期在一个月内的，应向甲方（即冼书筹）支付违约金；逾期超过一个月的，甲方有权终止合同，没收保证金。吴升群至今拒不支付冼书筹的承包费，至冼书筹起诉时止，己逾期1年半，且经冼书筹多次催告后，仍拒绝支付。吴升群违约的事实客观存在。一审判决亦认定吴升群没有将2017年度的承包费支付给冼书筹，违反了《农村土地承包法》第五十六条的规定（农村土地承包法于2018年12月29日进行了修改，原审判决认定的56条修改为59条，内容修改为当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担违约责任），但又认为吴升群不构成根本违约，实属自相矛盾，不能让人信服。（二）根据《xxx新围养殖合伙协议》第四条的约定，冼书筹没收吴升群支付的履约保证金2万元，理据充分。（三）冼书筹请求吴升群、张永准连带支付承包费及违约金，于法有据。吴升群欠冼书筹2017年度及2018年8月1日止的承包费未付，事实清楚，证据充分。2015年3月13日，吴升群将涉案鱼围转包给张永准承包，张永准并支付了2016年度的承包费28000元。因此，应认定张永准为实际承包人。由于张永准并没有与冼书筹重新签订转包合同，因此，对所欠冼书筹的承包费及违约金，吴升群与张永准应承担连带支付责任。冼书筹认为，一审判决认定的事实与判决自相矛盾，是错误的。为此，特提起上诉，恳请贵院依法撤销原审判决，并依法进行改判。被上诉人吴升群在二审期间没有应诉、答辩，也没有到庭参加诉讼。被上诉人张永准辩称：（一）冼书筹与张永准之间形成新的转包关系，冼书筹将xxx新围150亩转包给吴升群后，吴升群再转包给阮世宏，阮世宏转包给张永准，合同的权利义务已经全部流转到张永准的名下，已经完成冼书筹与张永准之间的转包关系，这一事实可以从良洞村委会出具的证明证实。当时在2017年3、4月份，良洞村委会在建防洪堤时将补偿的6000元的拆除款直接付给张永准，另外冼书筹也在2016年直接向张永准收取租金，这可以证实冼书筹是认可张永准的转包关系的。（二）本案的承包合同在2017年发生了情势变更，案涉xxx新围在2017年2月到2018年2月期间因修建防洪堤，对新围的养殖造成了影响，对冼书筹与吴升群之间的协议以及张永准经营新围都产生了重大影响，所以在这种情况仍然按照原来的协议来履行义务，对吴升群或张永准来说是不公平的，应当给予减免租金。良洞村委会在2016年11月15日提前与冼书筹签订了一份《解决新围因施工产生争议的协议》，就是免除冼书筹在2017年2月至2018年2月的租金，而且还延长一年的租期。故本案应当考虑情势变更的事实。（三）张永准没有不履行交租金的事实，冼书筹曾经向张永准催过租金，但又拒不提交银行账户，所以责任在冼书筹，张永准没有违反合同。综上，冼书筹的上诉请求是没有事实依据的，应予驳回。原审被告阮世宏、陈欢荣在二审期间没有应诉、答辩，也没有到庭参加诉讼。原审第三人良洞村委会、双门村在二审期间没有应诉和提出诉讼意见，也没有到庭参加诉讼。冼书筹向一审法院起诉请求：（一）判令解除冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》，吴升群、阮世宏、张永准、陈欢荣立即搬离xxx新围；（二）判令冼书筹没收吴升群、阮世宏、张永准、陈欢荣保证金2万元；（三）判令张永准支付2017年1月3日至2018年8月1日（暂计至该日止）分摊的双门鱼围承包费46408元交给冼书筹；（四）判令张永准支付违约金17403元[违约金计算方法：46408元×5‰×75天（2018年5月17日至2018年8月1日）]；（五）本案诉讼费用由吴升群、阮世宏、张永准、陈欢荣承担。原审法院认定事实：2005年2月24日，良洞村委会、双门村与冼书筹、陈志勇、倪自清（乙方）签订《承包xxx新围合同书》，约定：“一、承包范围及面积界限：地名：xxx鱼围。面积约贰佰柒拾亩。四至界限：东至后xxx围基，西一部分以xxx鱼围围基为界，一部分与xxx蚝场围基为界，南至xxx围基，北与xxx鱼围围基为界（包括围基）。二、承包期限：十五年，即从2005年2月24日至2020年2月23日止。三、押金、承包费及交款办法：每年承包款叁万元正。签合同时乙方要交足头年承包款叁万元及押金叁万伍仟元，共陆万伍仟元，2006年及以后每年的承包款在当年公历一月三十日前由乙方以现金交付甲方，如不按期交足承包款，逾期在一个月内，甲方有权对乙方每天加收所欠款项5‰作为违约金，超过一个月后仍不交足承包款，甲方有权终止合同。终止合同时甲方没收乙方所交来的一切款项（包括押金，下同），乙方在围内的一切基建设施无偿归甲方所有。该围由甲方收回自行处理。订合同时乙方一次性交足押金叁万伍仟元（￥35000元）给甲方，可在最后两年按数计算顶承包款，在承包期间，不管出现任何情况，乙方放弃承包，所交给甲方的押金及一切款项甲方将没收，不得退回。四、承包期间，新围所属围堤（即与xxx鱼围交界的围堤权属属新围的）按现时状况，由甲、乙双方现场确定，（并将围堤各段基情况进行标图注明备案存档，甲乙双方各存一份）在第十四年甲方验收时，如乙方不按现时确定标准做好，甲方有权将乙方押金扣押，并终止合同，没收乙方所交给甲方的一切款项，乙方在围内的一切基建设施无偿归甲方所有，该围由甲方自行处理。五、承包期间，因自然灾害或者其他原因造成该围围堤崩缺，乙方必须在十五天内动工修复，所需经费由乙方负责。六、承包期间，河仔基高度不能超过二闸平台面量上1.5米。围内水位由乙方自行控制，但不能影响后从围农田生产，如造成生产损失，乙方负责赔偿。七、承包期间，乙方要负责看管河仔所有围闸的排放水工作，围闸木闸板费用由乙方负责。国家安装的水泥吊板、一次性安装的胡芦，乙方要尽良好保管维护责任，由甲方一次性补偿给乙方胡芦维修费300元，如被人盗窃，由乙方赔偿，如胡芦老化，需要更换，双方协商解决，如水泥吊板需要更新，由甲方负责。因排放水人为失误造成农作物损坏，由乙方赔偿农户损失。八、承包期间，国家政策有变动，如不能按本合同继续履行，由双方协商解决，因国家建设需要对该围征用（征收）土地补偿费归甲方所有，甲方按征用面积减除乙方承包款，其他补偿由乙方自行理顺解决。九、承包期间，甲方无权干涉乙方在围内的一切基建设施，乙方在围内的一切税费、基建费等一切债务与甲方无关。十一、承包期间，乙方要将该围转让他人时，必须经甲方同意，并缴交转让费贰仟元给甲方，方可转让。十五、该围权属良洞村委会占三分之二，双门村占三分之一。”2005年11月8日，冼书筹、陈志勇、倪自清三方签订《退股协议书》，并由阳东区东平镇法律服务所见证，约定：“一、位于阳东县东平镇双门新渔围全部产权归冼书筹个人所有，在2005年2月24日至承包双门新渔围期满，经营所发生的债权、债务及一切法律关系均由冼书筹个人承担，与陈志勇、倪自清无任何关系。二、陈志勇、倪自清自愿放弃对阳东县东平镇xxx新渔围的一切股份权益，自签订合同之日起，阳东县东平镇xxx新渔围所发生的一切经济纠纷事务与陈志勇、倪自清无任何关系。自合同生效后，冼书筹和倪自清、陈志勇之间的债权、债务没有任何关系。”2007年10月12日，冼书筹与陈世远、蔡国权就其承包的xxx新围签订《xxx新围养殖合伙协议》，并经阳东区东平镇法律服务所见证，约定：“一、合伙期限：从2008年2月24日至2020年2月23日。二、为了管理方便，甲乙双方按本协议所附的xxx新围鱼围合伙分界图划分管理：以该图红线为界划分，红线东侧约壹佰贰拾亩，由甲方管理使用，一切成本及收益归甲方；红线西侧[东至从xxx围基（权属共有）和北段后xxx围基，西一部分至xxx鱼围围基为界，一部分至xxx蚝场围基为界，南至xxx河围基为界，北至xxx鱼围围基为界（包括围基），面积约壹佰伍拾亩]，由乙方管理使用，一切成本及收益归乙方。三、承包款分摊与支付方式：以甲方为代表按《承包xxx新围合同书》的有关条款由甲方向发包方支付每年承包费。签订本协议时，乙方支付贰万捌仟元正给甲方作为2008年分摊的承包款；2009年1月30日前乙方支付贰万元正给甲方作为履行本协议的保证金；自2009年起，乙方应于当年1月30日前将其应分摊的承包费贰万捌仟元正交付给甲方。四、双方责任：1、乙方须按时支付分摊的承包费，如乙方不按期付清承包款，逾期在一个月内的，应向甲方支付违约金（按所欠款项每天5‰计算）；逾期超过一个月的，甲方有权终止合同，没收保证金。2、甲方须按时向发包方支付承包费，如因逾期支付承包费造成乙方损失的，甲方负责赔偿责任；如因甲方原因致使《承包xxx新围合同书》被终止的，甲方退回乙方的保证金，并赔偿乙方的损失。3、甲乙双方须按《承包xxx新围合同书》和本协议履行其相应的义务，如因一方的原因造成损失或致使《承包xxx新围合同书》被终止的，由过错方负赔偿责任。五、本协议未尽时宜，参照《承包xxx新围合同书》处理。”2010年3月5日，冼书筹与陈世远、蔡国权签订《退伙协议书》，并经阳东区东平镇法律服务所见证，约定：“一、位于阳东县东平镇xxx鱼围全部产权归冼书筹个人所有，2010年3月5日至承包xxx新渔围期满（即2020年2月23日），该围经营所发生的债权债务及一切法律关系均由甲方个人承担，与乙方无关。二、乙方自愿放弃对阳东县东平镇xxx新围的一切股份权益，自本协议签订之日起，阳东县东平镇xxx新围所发生的一切经济纠纷均与乙方无关；在本协议签订前，乙方因经营该渔围所发生的债权债务由乙方负责，与甲方无关。”2010年3月5日，冼书筹与吴升群签订《xxx新围养殖合伙协议》，并经阳东区东平镇法律服务所见证，约定：“一、合伙期限：从2010年3月5日至2020年2月23日。二、为了管理方便，甲乙双方按本协议所附的xxx新围鱼围合伙分界图划分管理：以该图红线为界划分，红线东侧约壹佰贰拾亩，由甲方管理使用，一切成本及收益归甲方；红线西侧[东至从新建围基（权属共有）和北段后从围围基，西一部分至xxx鱼围围基为界，一部分至xxx石蚝场围基为界，南至xxx河围基为界，北至xxx鱼围围基为界（包括围基），面积约壹佰伍拾亩]，一切成本及收益归乙方。三、承包款分摊与支付方式：以甲方为代表按《承包xxx新围合同书》的有关条款由甲方向发包方支付每年承包费。签订本协议时，乙方支付贰万捌仟元正给甲方作为2010年分摊的承包费和贰万元正给甲方作为履行本协议的保证金；自2010年起，乙方应于当年1月30日前将其应分摊的承包费贰万捌仟元正交付给甲方。四、双方责任：1、乙方须按时支付分摊的承包费，如乙方不按期付清承包款，逾期在一个月内的，应向甲方支付违约金（按所欠款项每天5‰计算）；逾期超过一个月的，甲方有权终止合同，没收保证金。2、甲方须按时向发包方支付承包费，如因逾期支付承包费造成乙方损失的，甲方负责赔偿责任；如因甲方原因致使《承包xxx新围合同书》被终止的，甲方退回乙方的保证金，并赔偿乙方的损失。3、甲乙双方须按《承包xxx新围合同书》和本协议履行其相应的义务，如因一方的原因造成损失或致使《承包xxx新围合同书》被终止的，由过错方负赔偿责任。五、本协议未尽时宜，参照《承包xxx新围合同书》处理。”2012年4月26日，吴升群与阮世宏签订《双门村新围转让合同》，约定：“一、转让鱼围情况。冼书筹与陈志勇、倪自清于2005年2月24日共同向东平镇良洞村委会及东平镇双安村委会双门村承包了xxx新围，面积约270亩，承包期限至2020年2月23日止。2005年11月8日，陈志勇、倪自清退出。2007年10月12日，冼书筹与陈世远、蔡国权合伙，将xxx新围划分为两个鱼围，其中面积约120亩的小围由洗书筹承包经营，150亩大围则由陈世远、蔡国权共同承包经营。2010年3月5日，陈世远及蔡国权又退出，冼书筹与吴升群于同日签订《xxx新围养殖合伙协议》，原有陈世远、蔡国权共同承包经营的150亩大围改由吴升群承包经营，吴升群分摊的承包金为每年二万八千元，由吴升群于每年1月30日前向冼书筹支付，吴升群还于协议签订当天向冼书筹支付了履行合同保证金二万元，至本协议签订时，吴升群已经向冼书筹支付了2012年之前（含2012年）分摊的承包金。本协议转让的鱼围面积及四至按原合同约定确定。甲方（吴升群）对以上鱼围情况的真实性予以确认，并愿意承担相应的法律责任。二、转让标的。甲方现将其通过合伙方式承包的xxx新围当中的大围（面积约150亩）的承包经营权转让给乙方（阮世宏），乙方的承包经营期限为甲方原承包的尚余年限，即至2020年2月23日。三、转让价款。转让价款为二十四万元人民币，甲方支付给冼书筹的保证金两万元也由乙方支付给甲方，该保证金的返还请求权及接收权同时转让给乙方。乙方已于2012年4月26日将前述转让价款二十四万及保证金两万元（合共二十六万元）付清给了甲方，甲方对此予以确认。四、分摊承包金的支付。吴升群与冼书筹签订的《xxx新围养殖合伙协议》中约定的由吴升群承担的每年二万八千元的分摊承包金，自本协议生效后改由乙方按原合同约定向冼书筹支付，如需甲方协助的，甲方应予配合。转让后，如果冼书筹开具的收据的内容是收到吴升群交来承包金的，甲方不得据此主张其支付了分摊承包金。五、自本协议签订之日起，甲方在其与冼书筹签订的《xxx新围养殖合伙协议》中的全部合同权利及义务均转由乙方阮世宏享有及承担。六、本协议签订前，甲方经营该鱼围产生的债权债务均由甲方承担，之后的债权债务由乙方承担。七、本协议一式两份，甲乙双方各持一份，自签订之日起生效。之前原合同为本合同附件。”2014年7月14日，阮世宏（甲方）与张永准、陈欢荣（乙方）签订《xxx村新围再转让合同》，约定：“一、基本情况。甲方于2012年与吴升群签订《xxx村新围转让合同》（见附件，注：甲方持有的该附件的签订时间当时没有填写，约为2012年4月26日前后，现补填为2012年4月26日，如吴升群持有的《xxx村新围转让合同》有填写合理时间，按其合同为准），受让了xxx新围当中的大围（面积约150亩）的承包经营权，受让承包经营权的期限为原合同的剩余年限，即至2020年2月23日止。二、转让标的。甲方转让、乙方受让的标的，为xxx新围当中的大围（面积约150亩）的承包经营权，承包经营期限为甲方原承包经营的剩余年限，即自本合同签订之日起至2020年2月23日止。三、转让价款。1、转让价款为二十一万元人民币，甲方已支付前手承包人的保证金，由乙方支付给甲方，该保证金的返还请求权及接收权也同时转让给乙方。2、乙方受让该承包经营权的总金额为二十三万元人民币（含两万元保证金），由乙方于本合同签订时支付十八万元（含两万元保证金，甲方开具十六万元收据并将冼书筹于2010年3月5日开具给吴升群的两万元定金收据原件交给乙方），余款五万元由乙方在2015年12月底前付清给甲方。3、乙方逾期付款的，甲方有权解除合同并没收已付款项。四、分摊承包金的支付。原吴升群与冼书筹签订的《xxx新围养殖合伙协议》中约定的由吴升群承担的每年二万八千元的分摊承包金，原由甲方向冼书筹支付，自本合同签订后，由乙方于每年1月30日前向甲方支付，并由甲方转交给冼书筹。乙方应按时支付该分摊承包金，否则，由此引起的后果由乙方自负，如甲方没有转交的，由甲方赔偿乙方因此遭受的全部损失。五、自本协议签订之日起，甲方与吴升群签订《xxx村新围转让合同》（见附件）中的全部合同权利及义务均转由乙方张永准、陈欢荣共同享有和承担。甲方于本合同签订时即将其与吴升群签订《xxx村新围转让合同》（见附件）交付给乙方张永准、陈欢荣共同收执。六、本协议签订前，甲方因经营该鱼围产生的债权债务均由甲方承担，之后的债权债务由乙方承担。七、本协议一式两份，甲乙双方各持一份，自签订之日起生效。之前的合同为本合同附件。”2015年3月13日，张永准（甲方）与陈欢荣（乙方）签订《协议书》，约定：“一、甲乙双方于2014年7月14日与阮世宏签订了《xxx村新围再转让合同》，双方合伙承包经营，股权各占50%。现双方对合伙项目共同评估作价30万元。双方各占权益15万元，甲方在乙方退伙时付清该15万元给乙方。二、甲乙双方共同确认转让新围尚欠阮世宏45000元转让款，由甲方自行支付。此外，在合伙经营期间没有产生其他共同债务，如有个人债务概由本人承担，与合伙体无关，与对方无关。乙方退伙后，本项目双门村新围的一切权利义务概由甲方承担，概与乙方无关，《xxx村新围再转让合同》由甲方自行收执和履行。三、本协议签字生效，一式二份双方各执一份，未尽事宜协商解决。”冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订《xxx新围养殖合伙协议》后，其于2010年3月5日收取吴升群交来xxx新围2010年承包款贰万捌仟元正（￥28000.00），于2011年1月6日收到吴升群2011年新围围租共28000.00元整（贰万捌仟元整），于2012年收到吴升群交来2012年围租金贰万捌仟元正。吴升群于2012年4月26日与阮世宏签订《xxx村新围转让合同》后，已不再在xxx新围经营养殖。张永准、陈欢荣于2014年7月14日与阮世宏签订《xxx村新围再转让合同》后，张永准与陈欢荣在xxx新围经营养殖，陈欢荣于2015年3月13日与张永准签订《协议书》后，其又不再在xxx新围经营养殖，张永准在xxx新围经营养殖至今。张永准在经营养殖过程中向冼书筹缴交围租28000元至2016年度。冼书筹向张永准收取28000元围租书写的内容“今收到张永准先生交来围租现金贰万捌仟元￥28000元。收款人冼书筹，2016年月6号。”冼书筹曾通过手机短信方式向吴升群和张永准催缴未缴交的围租28000元。冼书筹于2018年8月1日向双门村缴交xxx新围2017年和2018年租金共2万元，2018年7月12日存入现金4000元到良洞村委会的账户内，缴交围租。另外，冼书筹又将32000元存入其在广东阳东农村商业银行股份有限公司东平支行的本人账户，后发信息给良洞村委会称可以随时提取用于缴交围租。2017年2月20日，良洞村委会、双门村以冼书筹和张永准等人为被告，向原审法院提起农业承包合同纠纷一案，请求解除其与冼书筹等人签订的《承包xxx新围合同书》和没收冼书筹等人押金35000元等诉讼请求，原审法院于同年12月12日作出（2017）粤1704民初314号民事判决，驳回良洞村委会和双门村的诉讼请求，现该民事判决已发生法律效力。一审法院认为，本案争议的焦点一是冼书筹与各被告之间签订的协议（合同）如何定性问题；二是冼书筹与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》应否解除问题；三是被告如何承担责任问题。一、关于原、被告之间签订的协议（合同）如何定性问题。冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》，虽然双方签订协议是用合伙等字词，但是否属于法律上的合伙关系，则应从该协议的内容所约定的权利义务分析定性。该协议主要约定将原由冼书筹向良洞村委会和双门村承包的共270亩xxx新围划分为两部分，其中一部分120亩由冼书筹管理使用，另一部分150亩由吴升群管理使用，吴升群每年分摊承包费28000元，交给冼书筹。冼书筹则按其与良洞村委会、双门村签订的《承包xxx新围合同书》的有关条款由其向发包方支付每年承包费，而冼书筹按《承包xxx新围合同书》的约定承包xxx新围时的承包费是每年30000元，即冼书筹在吴升群分摊了每年承包费后，其只承担每年的承包费2000元。从该协议的约定分析，冼书筹从发包方承包了xxx新围后，又把xxx新围150亩划分给吴升群管理使用，而由吴升群分摊xxx新围的每年承包费28000元，即冼书筹通过流转其部分承包的xxx新围使用权给吴升群而减少其支付给发包方的每年承包费，这实质上属于承包经营权的转包行为，而不符合合伙行为的法律特征，故冼书筹与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》，实质是承包经营权转包协议。故该案案由应属于土地承包经营权转包合同纠纷，而不属于合伙协议纠纷。吴升群与阮世宏于2012年4月26日签订的《xxx新围转让合同》，阮世宏与张永准、陈欢荣于2014年7月14日签订的《xxx村新围再转让合同》以及张永准与陈欢荣于2015年3月13日签订的《协议书》，从双方约定的内容分析，其法律性质亦属于土地承包经营权转包合同。二、关于冼书筹与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》应否解除问题。冼书筹与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》属于转包协议，该协议是双方真实的意思表示，内容合法，主体适格，是合法有效的协议，双方应按协议的约定全面履行合同义务。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十六条“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任”的规定，本案中，冼书筹与吴升群在《xxx新围养殖合伙协议》上约定由吴升群分摊承包费28000元，在吴升群未按约定将2017年度及后分摊的承包费支付给冼书筹时，不影响冼书筹与第三人良洞村委会、双安村签订的《承包xxx新围合同书》的继续履行，故吴升群不按约定支付分摊的承包费给冼书筹，不构成根本违约，不宜解除双方签订的协议，冼书筹请求解除与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》主张，不予支持。因冼书筹主张的解除《xxx新围养殖合伙协议》不予支持，其请求没收吴升群方合同保证金20000元，亦没有合同依据，不予支持。三、关于被告如何承担责任问题。冼书筹与吴升群签订的《xxx新围养殖合伙协议》实质属于转包合同，根据合同相对性原则，冼书筹只能向与其有合同关系的吴升群主张违约责任，故对其主张向吴升群以外的被告承担违约责任，不予支持。阮世宏、第三人良洞村委会、双门村经原审法院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，原审法院依法可缺席判决。依照《中华人民共和国农村土村承包法》第五十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回冼书筹的诉讼请求。本案一审受理费1895元，由冼书筹负担。二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实清楚，属实，本院予以确认。本院另查明，在一审诉讼过程中，张永准向一审法院提供了其手机短信，主张其曾经于2017年1月发短信要求冼书筹发送银行账号，以便张永准向冼书筹交承包费。经一审质证，冼书筹陈述该“短信内容是在发包方两个村委会向阳东法院起诉，即（2017）粤1704民初314号案件审理阶段，被告发给原告的情况。因原告正与发包方的官司未完结的时候，所以不便履行与案件有关法律事务”。在二审诉讼期间，冼书筹将其第（三）点诉讼请求“判令张永准支付2017年1月3日至2018年8月1日（暂计至该日止）分摊的双门鱼围承包费46408元交给冼书筹”明确为；“判令张永准支付2017年、2018年度分摊的xxx鱼围承包费56000元交给冼书筹”。本院认为，综合各方的诉、辩意见，本案当事人上诉争议的焦点，一是张永准与冼书筹之间成立何种法律关系；二是冼书筹请求解除其与吴升群的合同应否支持；三是冼书筹请求没收合同保证金20000元，并由张永准支付2017年1月3日至2018年8月1日的承包款以及违约金的诉讼请求是否成立的问题。关于第一个争议焦点。冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》，从内容看，双方约定的是由冼书筹将其向良洞村委会和双门村承包共270亩的xxx新围（承包费每年30000元）划分为两部分，由自己经营120亩，另外150亩由吴升群经营，且由吴升群每年向冼书筹支付28000元“分摊的承包费”，双方并没有风险共担的约定，故当事人之间的关系并不符合合伙的法律特征，一审认定本案属于土地承包经营权转包合同纠纷正确，本院予以确认。吴升群在经营期间，将合同权利义务转让给阮世宏以及阮世宏再转让给张永准、陈荣欢的行为均属于转包行为。因陈荣欢已经2015年3月13日退伙，涉案的鱼围至今由张永准一人实际经营。从本案查明的事实看，吴升群与冼书筹签订合同后，其转包给阮世宏，以及后来阮世宏再转包给张永准、陈欢荣，冼书筹虽然都没有在上述转包合同上签名，但吴升群主张已将转租的情况告知冼书筹，冼书筹也确实直接向张永准收取了2016年度的承包款，并向张永准出具了内容为“今收到张永准先生交来围租现金贰万捌仟元”的收据，且冼书筹曾经于2017年1月间向张永准发短信催收承包款，由此，结合良洞村委会、双门村与冼书筹于2016年11月15日签订《解决新围因施工产生争议的协议》等证据及事实，根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第66条“一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示”的规定，应认定冼书筹知道并默认张永准是实际承包人，接受张永准承继吴升群的合同权利义务。关于第二个争议焦点。根据冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》，承包期限至2020年2月23日止。而本案合同的标的是鱼围，属于养殖业，本案合同的解除理当考虑当事人的养殖周期。由于目前正值年中，属于渔业养殖周期的中途，而本案合同约定的履行期限只剩余短短几个月即告届满，综合本案的具体实际，从有利于生产和发挥经济效益最大化的角度考虑，对冼书筹提出解除合同的诉讼请求，应不予支持。关于第三个争议焦点。如前所述，因合同不予解除，故对冼书筹请求没收合同保证金20000元不予支持。张永准是涉案鱼围的实际承包人，其继受了吴升群的合同权利义务，理应受冼书筹与吴升群于2010年3月5日签订的《xxx新围养殖合伙协议》的约束。张永准应按合同第三条的约定，“于当年1月30日前”将承包费28000元交给冼书筹。张永准以良洞村委会、双门村在涉案鱼围重建围堤妨碍了其经营，主张属于情势变更应减免租金的抗辩理由并不成立，且良洞村委会、双门村在涉案鱼围重建围堤是否妨碍了张永准的经营，属于另一法律关系，张永准应另循法律途径解决。由此，冼书筹请求张永准按合同约定的金额交付2017、2018年度的承包款理据充分，应予支持。鉴于冼书筹在一审诉讼中对张永准提交的手机短信等证据的质证意见，可以认定张永准与冼书筹两人确有就如何交承包款进行过积极沟通的事实存在，故应对冼书筹要求张永准按合同约定支付违约金的请求不予支持，但考虑到张永准确实存在违约，故其应比照中国人民银行同期同类贷款利率，从逾期之日起，至本判决确定清偿之日止，支付资金占用期间的利息给冼书筹。综上所述，一审判决查明的基本事实清楚，对案件的定性正确，但判决驳回冼书筹的全部诉讼请求处理结果不当，本院予以纠正。冼书筹的上诉部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国农村土村承包法》第五十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销阳江市阳东区人民法院于2018年12月8日作出的（2018）粤1704民初1536号民事判决；二、张永准在本判决生效之日起十日内支付2017年度和2018年度的承包款共56000元给冼书筹，并按比照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息（其中，2017年度的28000元从2017年1月31日起、2018年度的28000元从2018年1月31日起，分别计至本判决确定清偿之日止）给冼书筹；三、驳回冼书筹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1895元，由冼书筹负担947.5元，张永准负担947.5元；二审案件受理费1895元，由由冼书筹负担947.5元，张永准负担947.5元。本判决为终审判决。审判长 龙 飘审判员 姜玉华审判员 施震宇二〇一九年六月二十八日法官助理陈欢欢书记员刘小颜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。《中华人民共和国农村土村承包法》第五十六条当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。