江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1322民初7564号原告：沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，统一社会信用代码913213227140035960，住所地沭阳县苏州中路（姑苏花苑**楼）。法定代表人：殷正光，该公司董事长。委托诉讼代理人：王磊磊，该公司员工。被告：沭阳县东成粮食贸易有限公司，统一社会信用代码91321322690766424F，住所地沭阳县马厂镇厂东居委会对面。法定代表人:宋统磊。被告：宋统磊，男，1977年7月25日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。被告：郑建连，女，1978年12月24日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称“中小企业担保公司”）与被告沭阳县东成粮食贸易有限公司（以下简称“东成粮食公司”）、宋统磊、郑建连追偿权纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人王磊磊，被告东成粮食公司的法定代表人宋统磊，被告宋统磊到庭参加诉讼，被告郑建连经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告东成粮食公司给付原告代偿款937678.95元及违约金（以900000元为基数，从2018年6月25日起按年利率24%计算至款付清之日止）;2.原告就苏（2017）沭阳县不动产证明第9000095号、苏N4-6-2017-0004《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖、变卖所得价款分别在1500000元、2000000元范围内享有优先受偿权；3.被告宋统磊、郑建连对被告东成粮食公司的上述债务承担连带责任。事实与理由：2017年9月29日，被告东成粮食公司在昆山农村商业银行沭阳支行(以下简称“贷款人”）贷款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，合同约定原告为被告东成粮食公司自2017年9月29日起至2019年9月29日止，在贷款人处形成的主债务最高余额借款900000元提供担保；还约定由被告东成粮食公司提供反担保，及不能按担保合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，违约金计算到被告东成粮食公司还清代偿款之日止，同时，被告东成粮食公司应偿还原告代偿款，并承担律师费等。同日，被告东成粮食公司与原告签订《最高额抵押反担保合同》两份，提供其所有的位于沭阳县马厂镇厂东居委会对面的建筑物等不动产及厂区内机器设备作为抵押反担保，并分别在沭阳县不动产登记局、沭阳县市场监督管理局办理了抵押登记，登记号分别为（2017）沭阳县不动产证明第9000095号、苏N4-6-2017-0004《动产抵押登记书》。抵押反担保的保证范围为原告代被告东成粮食公司偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等），贷款担保合同中约定的被告东成粮食公司应向原告支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失，原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。同日，被告宋统磊、郑建连分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿作为反担保保证人为被告东成粮食公司的还款承担连带保证责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。据此，贷款人于2017年9月29日与原告、被告东成粮食公司签订《最高额保证担保合同》，于2017年10月12日与被告东成粮食公司签订《流动资金借款合同》，约定由原告为被告东成粮食公司在贷款人处形成的主债务900000元提供连带责任担保，期限自2017年9月29日至2019年9月29日。2017年10月12日，贷款人向被告东成粮食公司发放贷款900000元，到期日为2018年5月10日。贷款到期后，被告东成粮食公司没有按约偿还借款本息。2018年1月31日、2月24日、3月25日、4月25日、5月22日、6月25日，贷款人从原告账户上分别扣划5596.74元、5585.02元、5047.56元、5586.70元、6673.21元、909189.72元，共计937678.95元，用于偿还被告东成粮食公司所欠的借款本息。三被告至今未向原告清偿。因约定违约金计算标准过高，原告自愿调整为按年利率24%计算。被告东成粮食公司、宋统磊辩称：原告替我偿还借款属实，同意偿还原告代偿款。被告郑建连未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年9月29日，原告（甲方）与被告东成粮食公司（乙方）签订《最高额抵押反担保合同》两份，合同第一条分别约定乙方同意对自2017年9月29日起至2020年9月29日止，在最高余额1500000元、2000000元以内甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保；在此期限和最高限额以内，借款人按照《最高额贷款担保合同》规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续；上述最高余额指债务本金的最高余额，抵押反担保的保证范围以本合同第五条所述为准。合同第二条分别约定乙方提供位于沭阳县马厂镇厂东居委会对面的建筑物等不动产、企业厂区内机器设备作为抵押物设定抵押。合同第四条分别约定设定的最高额抵押反担保的最高余额为1500000元、2000000元。合同第五条约定乙方提供抵押反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。合同第六条约定乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止。同日，被告东成粮食公司提供位于沭阳县马厂镇厂东居委会对面的不动产作为抵押物设定抵押，并在沭阳县不动产登记局办理了抵押登记，登记证号为（2017）沭阳县不动产证明第9000095号，《不动产登记证明》载明：证明权利或事项为抵押登记，权利人为原告中小企业担保公司，义务人为被告东成粮食公司，房屋坐落于沭阳县马厂镇厂东居委会对面，抵押方式为最高额抵押，抵押顺位为第二顺位抵押，最高债权数额为1500000元，房屋抵押面积为1966.70平方米。2017年10月9日，被告东成粮食公司提供其所有的位于沭阳县马厂镇厂东居委会对面的动产作为抵押物设定抵押，并在沭阳县市场监督管理局办理了抵押登记，登记编号为N4-6-2017-0004，《动产抵押登记书》载明：抵押人为被告东成粮食公司，抵押权人为原告中小企业担保公司，担保的范围为贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、处置费等），被担保债权种类为贷款，数额为人民币2000000元，抵押物概况为：立式铁辊碾米机1台、色选机RA8型1台、色选机RB8型1台、冷冻式干燥机1台、螺杆式空压机1台、提升机4台、地磅100T型**、输送机10米2台、输送机12米1台、抛粮机12米1台、输送机18米1台、吸粮机4米1台、吸粮机6米1台、吸粮机3米1台、铁粮仓12*6*6型1个、铁粮仓6*6*6型2个、糙米机2.5*2.5*5.8型1台、地下输送机12米2台、圆筒筛150型1台、大米加工机200吨/日1台、色选机1台、变压器160KVA型1台、变压器250KVA型1台、地磅30T型1台、电子打包称2台、去石机1台。2017年9月29日，原告（甲方）分别与被告宋统磊、郑建连（乙方）签订《最高额反担保合同》，合同第一条约定乙方同意对自2017年9月29日起至2020年9月29日止，在最高余额人民币1000000元以内（含）甲方为借款人东成粮食公司借款提供的最高额保证提供最高额反担保，在此期限和最高限额以内，借款人按照《最高额贷款担保合同》规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续；上述最高余额指债务本金的最高余额，反担保的保证范围以本合同第三条所述为准。合同第三条约定反担保的保证范围为：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、最高额贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。合同第四条约定担保方式为连带责任保证，反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止。合同第五条约定如主合同项下除本保证外又有物的担保的，乙方自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。同日，原告（甲方）与被告东成粮食公司（乙方）签订《最高额贷款担保合同》，合同第一条约定甲方同意为乙方自2017年9月29日起至2019年9月29日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高余额限定为900000元整，上述最高余额指债务本金的最高余额。合同第二条约定乙方如不能按期偿还贷款，甲方代为偿还后，有权向乙方追偿，并要求反担保保证人承担连带责任，有权处置抵押物后，优先受偿。合同第三条约定乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，应按逾期贷款万分之8.3/日支付违约金，违约金计算至代偿款还清之日止，同时，乙方应偿还甲方代偿款，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、公告费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。同日，江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（债权人）与原告中小企业担保公司（保证人）、被告东成粮食公司（债务人）签订《最高额保证合同》，合同第一条约定保证人自愿为主合同债务人自2017年9月29日起至2019年9月29日止，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，本合同所担保债权之最高余额为人民币900000元，上述最高余额仅指债务本金的最高余额；合同第二条约定保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。2017年10月12日，江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行（贷款人）与被告东成粮食公司（借款人）签订《流动资金借款合同》，合同第三条（3.1）约定借款金额为人民币900000元；（3.2）约定借款期限自2017年10月12日起至2018年5月10日止；（3.3）约定本合同记载的借款金额、借款日期、借款利率、还款口期如与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准，借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同第四条（4.1）约定，本合同项下借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率/360），按月结息，结息日为每月的20日，结息日为非银行工作日的，则顺延至下一个银行工作日，借款到期，利随本清；（4.2）约定本合同项下借款年利率为7.2%；（4.4）约定若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息的（含被宣布提前到期），就逾期部分，从逾期之口起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为本条4.2约定的贷款利率水平上加收50%。合同第十三条约定借款人未按本合同的约定履行对贷款人的支付和清偿义务，贷款人有权宣布本合同、借款人与贷款人之间的其他合同项下尚未偿还的贷款/贸易融资款项本息和其他应付款项全部或部分立即到期，要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，要求保证人承担保证责任等。同日，贷款人江苏昆山农村商业银行股份有限公司沭阳支行向被告东成粮食公司的账户发放贷款900000元，到期日为2018年5月10日，年利率为7.2%，被告东成粮食公司的法定代表人宋统磊在该借据上盖章，被告东成粮食公司在该借据上盖章。上述贷款到期后，被告东成粮食公司未按约偿还贷款本息，贷款人分别于2018年1月31日、2月24日、3月26日、4月25日、5月22日、6月25日从原告账户扣划5596.74元、5585.02元、5047.56元、5586.70元、6673.21元、909189.72元，共计937678.95元。自原告代偿至今，三被告均未向原告还款。另查明：编号为（2017）沭阳县不动产证明第9000095号《不动产登记证明》项下的涉案房屋未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等审批手续。上述事实，有原告陈述、《最高额反担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、（2017）沭阳县不动产证明第9000095号《不动产登记证明》、N4-6-2017-0004《动产抵押登记书》、《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额贷款担保合同》、借款借据、银行扣款单等证据证明，足以认定。本院认为：原告与被告东成粮食公司签订的《最高额贷款担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、与被告宋统磊、郑建连签订的《最高额反担保合同》均系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告东成粮食公司没有按约还清所欠贷款本息的情况下代其清偿，有权依据相关合同约定要求被告东成粮食公司给付代偿款及违约金，双方合同约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持，但违约金应自原告代偿涉案款项之次日起计算。被告宋统磊、郑建连向为被告东成粮食公司提供最高额保证的原告提供最高额反担保，保证方式为连带责任保证，双方约定主合同项下除保证外又有物的担保的，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带责任保证，现原告要求被告宋统磊、郑建连对代偿款、违约金承担连带保证责任，有事实和法律依据，本院予以支持。被告东成粮食公司以其所有的动产向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记，原告有权要求对被告东成粮食公司提供抵押的动产在登记范围内享有优先受偿权。对于被告东成粮食公司提供的不动产抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，涉案房屋的建设没有取得建设工程规划许可证等相关审批手续，该房屋不具备可转让性，不能进入流通领域实现其交换价值，故抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，但因该房屋无法进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故涉案房屋抵押权未设立，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。被告郑建连经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。调解不成，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第六十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县东成粮食贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司支付代偿款937678.95元及违约金（以900000元为基数，自2018年6月26日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对本判决主文第一项确定的债权就登记编号为苏N4-6-2017-0004《动产抵押登记书》项下财产拍卖、变卖所得的价款在2000000元范围内享有优先受偿权；三、被告宋统磊、郑建连对本判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14911元，减半收取7456元，由被告沭阳县东成粮食贸易有限公司、宋统磊、郑建连负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费14911元。审判员  于在会二〇一九年六月十七日书记员  孙千千书记员  张小青附录法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。