安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖02刑终238号原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。上诉人（原审被告人）谷迎春，男，1975年2月27日出生于芜湖市，汉族，初中文化，从事物流工作，户籍所在地为安徽省芜湖市三山区，现住安徽省芜湖市弋江区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年9月15日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，2019年1月2日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年2月26日被芜湖市鸠江区人民法院决定取保候审，2019年5月21日，芜湖市鸠江区人民法院决定对其逮捕，并于当日由芜湖市公安局鸠江分局执行，现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人李晏，安徽银佳律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理鸠江区人民检察院指控原审被告人谷迎春犯故意伤害罪一案，于2019年5月21日作出（2019）皖0207刑初64号刑事判决，原审被告人谷迎春不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年2月5日上午8时许，被告人谷迎春打电话给被害人梁某1，让其到芜湖市港一路外贸码头仓库谷迎春的办公室核对工资的事情，双方在办公室里因此发生争吵并扭打。被告人谷迎春在扭打的过程中，打了梁某1面部两巴掌，又用右膝盖顶了梁某1的左大腿一下，导致被害人梁某1的左大腿肌肉受伤，当天被人送往芜湖市中医医院治疗，2018年2月5日至7月23日期间被害人梁某1因左大腿血肿在芜湖市中医医院门诊检查、住院手术治疗。2018年8月10日经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，被害人梁某1的损伤程度为轻伤二级。原判依据下列证据认定上述事实：1、受案登记表、接处警情况登记表，证实公安机关于2018年2月5日接到被害人梁某1报案，于2018年3月7日传唤被告人谷迎春接受询问，2018年9月5日作刑事案件受理，同日立案侦查。2、被告人谷迎春户籍信息，证实被告人谷迎春具有完全刑事责任年龄等身份事项。3、到案经过，证实公安机关于2018年3月7日将被告人谷迎春从港一路外运仓库书面传唤至湾里派出所接受调查的事实。4、芜湖市中医医院门诊病历等材料，证实2018年2月5日至7月23日期间，被害人梁某1因左大腿血肿在芜湖市中医医院门诊检查、住院手术治疗的事实。5、证人谷某证言：我平时上班谷迎春在一个办公室内，2018年2月5日上午大约8时，谷迎春打电话叫梁某1到办公室来谈一谈关于工资的事，没说几句两个人就吵起来了，并拉扯在一起，在拉扯过程中谷迎春打了梁某1两个耳光，我们拉开后，两个人又拉扯在一起，我看到谷迎春抬起右脚用右膝盖顶到了梁某1左大腿上一下，然后就被我们拉开了。6、证人杨某证言：我和谷迎春、谷某在一个办公室办公，2018年2月5日上午在约将近9点的时候，梁某1到我们办公室和谷迎春说一些工资上的事，不久和谷迎春发生了争吵，然后我就听到谷某说不要打了。我感觉他们打起来了。但我一直埋头在电脑上工作，具体他们是如何打的，有没有人受伤，我不知道。7、证人袁某证言：平时和梁某1住一个大院，2018年2月5日下午大约1点多钟，梁某1打电话给我说早上在外运仓库被人打了，于是我就和梁某1的妹妹梁某2一起赶到了外运仓库，当时警察已经协调让打人的谷迎春派人带梁某1去医院看伤。我问了梁某1哪个打他的，怎么打的，梁某1说是谷老板早上打的，打了梁某1两个嘴巴子，又用膝盖顶了梁某1的左大腿一下，现在左大腿很疼……我看到梁某1的左大腿膝盖以上外侧又红又肿，医生压迫肿处时，梁某1说很疼。后来医院对梁某1的左大腿拍了片子，说骨头没有事，左大腿肌肉有淤血，……过了两周，梁某1告诉我左大腿更疼了，我看了一下受伤部位，腿比以前更肿了，于是在2月14日，我带着梁某1又去了芜湖市中医院，骨科门诊医生说你这个淤血还要散几天，暂时没有好的办法，再回家休息几天看看情况。然后到了2月19日时，梁某1的左大腿不仅不见好转，而且还严重了，于是我当天就带着梁某1又去了芜湖市中医医院，到了骨科门诊，医生诊断后说是血肿很严重，让我们马上住院手术。于是当时我就给梁某1办了住院手续，然后医生安排在22日做了左大腿手术。8、证人盛某证言：2018年2月5日上午我听说谷迎春和梁某1打架了，后来在中午约1点的样子，我路过谷迎春上班的楼前，看到谷迎春和梁某1又在吵架，当时梁某1露出了左大腿给别人看，说这里被谷迎春打了，这里疼，我看了他左大腿一眼，有些淤青。后来到了下午2、3点钟，谷迎春和我说，他打了梁某1，让我带梁某1去医院看伤，于是我就带着梁某1还有他老婆和他的妹妹一起打车去了芜湖市中医院，梁某1告诉医生说左大腿疼，后来等医院拍的片子出来后，医生对我和梁某1他们说，左大腿骨头没有事，就是左大腿的软组织挫伤，肌肉有些拉伤。后来医生开了一些药给梁某1，让梁某1回家休息几天。离开医院后，我就将医院的情况电话告诉谷迎春和谷某了。后我调到浙江温州工作，后面的事我就不知道了。9、证人翟某证言：其公司三年前提供芜湖市港一路外贸码头一间办公室给谷迎春所在的芜湖市诚苏装卸公司使用至今。10、证人梁某2证言：2018年2月5日中午，我嫂子袁某打电话说我哥哥梁某1在外运仓库上班时被人打了，警察让我和嫂子带梁某1去医院检查，五星公司派了一个小伙子和我们一道去了芜湖市中医医院，拍了片子，医生说左大腿骨头没有事，就是左大腿软组织挫伤，肌肉有些拉伤，红肿，有没有事现在很难确定，需要一个过程，如果一个星期内没有事，红肿会慢慢消失，如果肿胀的厉害，那就有很大问题，说不定就会肌肉坏死，一定要随诊。后来医生开了一些外敷内服药，并建议梁某1在家休息两周，然后我们打的把梁某1扶回家。后面大约一周，梁某1都在家床上养伤，按照医嘱使用医生开的外敷药和内服药。又大约一周后，梁某1告诉我们说左大腿更疼了，我和嫂子看了一下受伤的部位，更肿了，肿块变大了，左大腿比右大腿明显肿胀粗大很多，于是在2月14日我和嫂子带着梁某1又去了芜湖市中医医院，医生说梁某1这个淤血还要散几天，暂时没有好的办法，再回家休息几天看看情况。然后到了2月19日，梁某1的左大腿肿的更厉害了，而且皮肤肿胀的发亮，于是我嫂子当天就带着梁某1又去了芜湖市中医医院，医生诊断后说是左大腿肌肉血肿很严重，让我哥梁某1马上住院手术，后来医院按排在22日做了左大腿坏死肌肉去除手术。11、被害人梁某1陈述：2018年2月5日上午8点多钟，谷迎春打电话给我，让我到办公室对工作单，到办公室后，谷迎春一上来就打了我两个嘴巴子，又用右膝盖顶到我左大腿外侧了，后来旁边人就把我们拉开了。当天中午我报警了，警察协调要谷迎春带我到医院看看，谷迎春就请了一个姓盛的同事带我去医院拍片子，拍了片子后，医生说骨头没事，就是大腿有软组织挫伤，给我开了些药让我回家休息。后来皮下毛细管大面积出血引起肿块，感觉严重了就打电话给警察了，再后来左大腿做了手术。12、被告人谷迎春的供述与辩解：2018年2月5日上午8点多钟，我打电话给我手下员工梁某1到我办公室谈一谈工作上的事，没说几句，我俩就发生了争吵，就拉扯到了一起，然后我用右手打了梁某1的左脸两巴掌，梁某1往我的胸口掏了一拳，然后我就用右膝盖顶了梁某1的左大腿一下，具体顶在左膝盖以上，大胯骨以下的位置。后来中午12点多钟，警察来了，了解我和梁某1打架的事，我当时也承认是我打有梁某1，警察协调了让我派人陪他一起去医院，我就请了盛某带梁某1去医院看了，盛某回来告诉我，在医院拍了片子，医生说骨头没有事，就是肌肉有些拉伤，当时医生开了上些药，让梁某1回家休息几天。后来过了大约二十天，我接到梁某1电话，就要开刀，我就说和我没关系，不久警察让我到派出所说明情况下，我就把当时的情况说了一下……我觉得我打的不可能有这么严重的后果；医院拍了片子说没什么事，怎么后来说伤重了。13、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（损伤）字[2018]102号鉴定文书，证实被害人梁某1的损伤程度为轻伤二级。原判认为：被告人谷迎春故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人谷迎春到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人谷迎春在本案审理过程中表示愿意依法赔偿被害人相关经济损失，可酌情予以从轻处罚。对公诉机关和辩护人提出的上述量刑意见本院予以采纳。据此，本案考虑到被告人谷迎春未能得到被害人谅解的事实情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定,判决：被告人谷迎春犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。上诉人谷迎春上诉及其辩护人辩护提出：本案系一般民事纠纷引起的轻微刑事案件，谷迎春家人已全面赔偿，取得被害人谅解，应当适用缓刑，请求二审法院依法改判。二审经审理查明：原判认定谷迎春构成故意伤害罪的犯罪事实有相关证据证实，上诉人及其辩护人对原判认定的事实亦未提出异议，本院予以确认。二审审理期间，辩护人及被告人亲属向本院提交两份证据材料：第一，谅解书一份，系被害人梁某1出具，称谷迎春及家属已向其赔礼道歉并向其赔偿及补偿，其自愿谅解谷迎春，希望法院对谷迎春从轻处罚，判处缓刑。第二，转账记录两张，2019年5月21日，谷迎春弟弟谷某通过中国农业银行向梁某1转账4万元，通过芜湖扬子农村商业银行向梁某1转账3万元。经向被害人梁某1电话核实，梁某1确认收到赔偿款，谅解书系其本人出具，系本人真实意思表示。本院依法对上述证据予以采信。本院认为：上诉人谷迎春故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，原判定罪正确，原判综合上诉人的犯罪事实、情节、社会危害程度、悔罪表现依法定罪科刑适当。二审期间，上诉人赔偿被害人损失并取得谅解，依法可宣告缓刑，对上诉人及其辩护人上诉意见、辩护观点予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207刑初64号刑事判决，即“被告人谷迎春犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月”。二、上诉人谷迎春犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  李强国审判员  江 权审判员  吴建平二〇一九年六月十一日法官助理江群书记员王文娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第一款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，不是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。