河北省张家口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀07刑终171号原公诉机关河北省赤城县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢建明，男，1971年8月3日出生，汉族，高中文化，无业，捕前住赤城县（户籍地赤城县）。2016年10月26日因犯赌博罪被衡水市桃城区人民法院判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币90000元，2017年3月24日刑满释放。2018年9月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被赤城县公安局逮捕。现羁押于赤城县看守所。原审被告人郑忠（乳名：忠忠），男，1999年6月20日出生，汉族，中专文化，无业，捕前住赤城县（户籍地赤城县）。2018年8月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被赤城县公安局逮捕，同日被取保候审。2019年4月1日被赤城县人民法院取保候审，同年4月2日经赤城县人民法院决定逮捕，次日由赤城县公安局执行逮捕。现羁押于赤城县看守所。河北省赤城县人民法院审理赤城县人民检察院指控原审被告人谢建明、郑忠犯寻衅滋事罪一案,于2019年5月9日作出（2019）0732刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人谢建明提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：2018年3月18日20时许，在赤城县赤城镇小木匠装饰店内被告人谢建明与被害人宋某1因玩扑克牌发生争执，被人拉开后，谢建明即给贾某1（已判刑）打电话让其前来。贾某1伙同崔某（已判刑）、被告人郑忠在谢建明指使下对宋某1进行殴打，崔某用随身携带的甩棍击打宋某1的头部，致其头部流血，贾某1、郑忠对宋某1拳打脚踢，后贾某1、崔某、郑忠一起逃离现场。经赤城县公安局法医损伤检验鉴定，宋某1的伤情构成轻伤一级。案发后，当事双方达成民事赔偿协议，被害人宋某1对被告人谢建明、郑忠的行为表示谅解。原审法院经庭审举证、质证，予以确认的证明上述犯罪事实的主要证据如下：1.赤城县公安局受案登记表、立案决定书证实，2018年3月18日20时许，宋某1报警称其和谢建明玩牌时发生纠纷，后谢建明叫来贾某1和另外两名男子将其打伤，2018年6月13日，赤城县公安局决定对贾某1等人寻衅滋事案立案侦查；2.证人妥辛强的证言证实，2018年3月18日晚8时30分左右，其和宋某1在赤城县赤城镇北河沿小木匠装饰店内看谢建明、陈帅帅等人打扑克，后谢建明与宋某1发生争执，两人互相推搡被人拉开，谢建明不知是给谁打电话说“我是你谢某，有人找事，过来吧，在小木匠这儿”。过了10分钟左右，贾某1、“军子”、还有一个不认识的男子来到小木匠装饰店内，贾某1问谢建明是谁，谢建明指向宋某1，贾某1就踹了宋某1腿上一脚，其就把贾某1抱住了，后“军子”和那个不认识的男子就上去打宋某1，宋某1的头上流了血，右胳膊划了一道伤口，后来宋某1就报了警；3.证人郝某的证言证实，2018年3月18日晚，在其开的小木匠装饰店内，谢建明和王某、陈帅帅在打牌，宋某1在旁边看着，期间谢建明和宋某1发生口角，后两人撕扯起来，被别人拉开了。谢建明就打电话说“鹏飞你过来一下”，过了一会儿，贾某1和两个男子进来了，贾某1问“谢某怎么了？”谢建明指着宋某1说“他和我不愤。”然后贾某1就打宋某1，被妥辛强抱住了，这时和贾某1一起来的那两个男子就上去打宋某1，宋某1的头上流了血，后来宋某1就报了警，贾某1等人就离开了；4、被害人宋某1的陈述及辨认笔录证实，2018年3月18日20时30分，其在小木匠装饰店和谢建明发生争执，后其二人被拉开，谢建明就给贾某1打电话让来小木匠装饰店，过了一会儿，贾某1带着两个男子赶来，贾某1就用拳头打其，另外二人也上来打其的头部，其的头部流了血，其便报了警；5.证人贾某1的证言及辨认笔录证实，2018年3月18日20时许，其和“忠忠”、崔某去了小木匠装饰店，后听说和谢建明发生矛盾的人被打了的事实；6.证人崔某的证言及辨认笔录证实，2018年3月18日20时30分许，在小木匠装饰店，其和郑忠（“忠忠”）把和谢建明发生矛盾的人打了的事实；7.被告人谢建明的供述及辨认笔录证实，2018年3月18日20时30分，其在小木匠装饰店和“钢窗”、“大哈”玩扑克牌，后来妥辛强、宋某1也进来看其等人玩牌，期间其与宋某1发生争执，后其二人拉扯起来，被妥辛强拉开。其给贾某1打电话说其和别人打架了，让他来小木匠装饰店一下，过了10来分钟左右，贾某1和两个男子过来打了宋某1后离开，宋某1就报了警，其也离开了；8.被告人郑忠的供述及辨认笔录证实，2018年3月18日20时30分，其和崔某、贾某1来到小木匠装饰店，其用拳头打了宋某1肩膀两拳，崔某用一个黑色长布套套着的东西打了宋某1头部几下，贾某1对宋某1拳打脚踢，宋某1面、颈部流了好多血，后其等人就离开了；9.赤公（城）行罚决字[2018]0258号行政处罚决定书证实，郑忠因损毁公私财物于2018年8月17日被行政拘留10日；10.河北省衡水市中级人民法院（2016）冀11刑终第81号刑事判决书、（2017）冀衡狱字第187号释放证明书证实，被告人谢建明因犯赌博罪被判处有期徒刑二年五个月，并处罚金90000元，2017年3月24日刑满释放；11.河北省赤城县人民法院（2018）冀0732刑初81号刑事判决书证实，与谢建明、郑忠一同寻衅滋事的贾某1、崔某因犯寻衅滋事罪被判刑情况；12.通话记录证实，被告人谢建明在案发阶段的通信情况；13.赤城县公安局现场勘验笔录、现场照片证实，案发现场情况；14.赤城县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人宋某1的伤情为轻伤一级；15.到案经过证实，被告人到案过程；16.常住人口详细信息、情况说明证实，二被告人的户籍基本信息。赤城县人民法院认为，被告人谢建明、郑忠等人扰乱公共秩序、随意殴打他人，致人轻伤一级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢建明因犯赌博罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人郑忠在共同犯罪中所起的作用相对较轻，依法可酌情从轻处罚。庭审时，被告人谢建明、郑忠自愿认罪，有悔罪表现，且二被告人积极赔偿被害人宋某1的积极损失，取得了被害人的谅解，依法酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、性质、认罪态度及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第六十五条、第六十一条之规定，一、被告人谢建明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人郑忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。原审被告人谢建明上诉提出被害人宋某1有严重过错。其认罪、悔罪，对被害人进行赔偿并得到谅解。本院审理查明的事实与一审法院审理查明原审被告人谢建明、郑忠犯寻衅滋事罪的事实相一致，一审法院在判决中所列举的证据能真实、客观的反映案件的事实并均经一审庭审举证、质证予以确认，经本院审查后继续采用。对于原审被告人谢建明上诉提出被害人宋某1有严重过错。其认罪、悔罪，对被害人进行赔偿并得到谅解的理由，经查，原判决未认定被害人宋某1具有过错行为，符合案件真实情况，亦与审理查明的事实相符。一审法院量刑时已考虑谢建明具有酌定从轻情节并在量刑中体现，故谢建明所提上诉理由，本院不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）谢建明、原审被告人郑忠等人随意殴打他人，致一人轻伤一级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人谢建明的上诉理由不成立。原审法院引用刑法二百九十三条正确，但未引用该条第一款第（一）项，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 洁审判员 韩 涛审判员 李肖实二〇一九年六月二十四日书记员 高 洁