广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂10民终739号之一 上诉人（一审原告）：黄琼，女，1974年3月13日出生，壮族，大专文化，南宁市鑫之诺建设监理有限责任公司监理。住百色市右江区。 委托诉讼代理人：江坤键，广西桂百律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：广西华翰文化传媒有限责任公司。住所地：百色市右江区金辰星河湾第****。 法定代表人：郭艳仙，公司执行董事。 被上诉人（一审被告）：郭艳仙，女，1973年8月27日出生，仡佬族，广西华翰文化传媒有限责任公司执行董事。住百色市右江区。 被上诉人共同委托诉讼代理人：钟晓旭，广西齐川律师事务所律师。 被上诉人共同委托诉讼代理人：黄秋燕，广西齐川法律事务所实习律师。 上诉人黄琼与被上诉人广西华瀚文化传媒有限责任公司、郭艳仙损害股东利益责任纠纷一案，不服右江区人民法院（2018）桂1002民初3821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月27日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，于2019年5月21日通知双方当事人到庭进行法庭调查。上诉人黄琼及其委托代理人江坤键、被上诉人的共同委托诉讼代理人钟晓旭、黄秋燕到庭。本案现已审理终结。 黄琼上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判被上诉人广西华翰文化传媒有限责任公司、被上诉人郭艳仙连带向上诉人支付自2011年3月3日起至2016年2月15日止期间未分配的经营收益29389506元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，错误判决。一审认为上诉人未能提供华翰传媒公司的《利润及利润分配表》以证实华翰传媒公司在2011年3月3日起至2016年2月15日期间有利润未分配存在，因此不支持上诉人的主张。上诉人认为一审未查明事实，根据上诉人提供的证据：清单资产负债表、收入明细表、利润分配表、现金流量表、会计报表，证实被上诉人收入支出状况；业务利润汇总说明证实2011年-2015年被上诉人购买设备、盈利收入情况；采购合同、百色高级中学支付政府采购说明证实被上诉人经营收入情况等，这些证据材料都能充分说明自2011年3月3日起至2016年2月15日止期间未分配的经营收益为2011年公司业务总收入为705361元，2012年公司亏损98435.4元，2013年公司业务总收入847155元，2014年公司业务总收入为1123250元，2015年公司业务总收入为5259871元，上述合计7837201.6元，按行业常规30%利润，可支配经营收益为2351160.48元，按上诉人在公司持股比例12.5%来计算，应可收取的公司经营收益为293895.06元。被上诉人隐瞒了公司盈利可分配收益。一审对于上诉人提交的证据材料不予核对、确认。反而对被上诉人一方提交的所谓公司变更登记材料、增资扩股股东决议及章程、公司年检报告、税务申报表等虚构客观事实的材料均予以采信。请二审撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。 广西华瀚文化传媒有限责任公司、郭艳仙共同辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉人的诉讼请求。两被上诉人坚持一审答辩意见。上诉人的诉请没有事实和法律依据，其提供的证据清单、详细表等财物报表不符合公司章程，为上诉人自制，且无法证明被上诉人有巨额利润。 黄琼向一审法院提出诉讼请求：一、请求法院判决被告向原告支付自2011年3月3日起至2016年2月15日期间未分配的经营收益人民币360967.34元；二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2010年12月22日华翰传媒公司注册成立，公司注册资本为300000元，股东郭艳仙、郭艳梅各出资100000元，占33.33%，赵青、覃斌各出资50000元，占,16.67%。郭艳仙为公司执行董事，郭艳梅为公司监事，覃斌为公司经理。2011年3月3日华翰传媒公司增资扩股，《公司章程》记载，公司注册资本为30万元人民币，实收资本为40万元人民币。股东郭艳仙、郭艳梅各出资100000元，各占25%，股东赵青、覃斌、黄琼、陆金妹各出资50000元，各占12.5%，公司法定代表人仍为郭艳仙。因认为公司财务不公开，盈亏无从知晓，多年不分红，黄琼要求退股。2016年2月15日，黄琼在2011年3月3日《公司章程》末页空白处亲笔手写“本人自愿退股，从2016年2月15日起，公司所从事的业务与我无关（包括债权、债务）”并签名。郭艳仙签批“同意申请退股”。同日华翰传媒公司支付黄琼550**元退股费。2018年2月，黄琼以华翰传媒公司、郭艳仙为被告，向本院提出诉讼请求：请求确认黄琼与郭艳仙股权转让无效；2、确认黄琼具有华翰传媒公司的股东资格；3、判决华翰传媒公司、郭艳仙向黄琼支付自2011年3月3日起至2016年2月15日期间未分配的经营收益暂定360967.34元。在案件审理过程中，黄琼变更第1项诉讼请求为黄琼的退股行为无效；第2项诉讼请求变更为确认自2016年2月15日至今仍为华翰传媒公司股东；第3项诉讼请求另案主张。本院经审理认定黄琼自2011年3月3日至2016年2月15日期间系华翰传媒公司的股东，2016年2月15日的退股内容系黄琼亲笔书写并领取了全部股金，其自愿退股的行为合法有效，遂以（2018）桂1002民初753号民事判决书判决驳回黄琼的诉讼请求，该判决书发生法律效力后，黄琼又向一审法院提起本案诉讼。 根据华翰传媒公司提供的《资产负债表》，2011年3月-12月31日未分配利润为15605.50元，2012年12月31日未分配利润为-53669.95元，原告黄琼提供的华翰传媒公司2012年12月《利润及利润分配表》反映未分配利润也是-53669.95元。2013年度至2016年2月的《利润及利润分配表》原、被告没有提供。从2011年3月至2016年2月，华翰传媒公司没有制定过利润分配方案或者弥补亏损方案。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《利润及利润分配表》系客观反映一个公司未分配利润的合法凭据，原告黄琼不能提供华翰传媒公司的《利润及利润分配表》以证实华翰传媒公司在2011年3月3日起至2016年2月15日期间有未分配利润存在，故其请求被告向其支付自2011年3月3日起至2016年2月15日期间未分配的经营收益人民币360967.34元依法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告黄琼的诉讼请求。案件受理费6750元，减半收取3375元，全部由原告黄琼负担。 二审期间，上诉人向法庭提交以下证据：广西华瀚文化有限责任公司章程，证明该公司在工商登记的章程与被上诉人签署的公司章程持有股权结构不一致。 被上诉人质证认为，对上诉人提交的证据三性无异议。 二审期间，被上诉人无新证据向法庭提交。 对于当事人二审提交的证据，本院认证如下：被上诉人对上诉人提交的证据无异议，本院予以确认。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议焦点：一、上诉人是否具备本案原告主体资格；二、被上诉人广西华瀚文化传媒有限责任公司、郭艳仙应否向上诉人支付2011年3月3日至2016年2月15日期间未分配的经营收益293895.06元。 股东能否分得股利和分配利润，取决于公司是否有可分配利润以及股东大会是否已经作出将可分配利润在股东间进行分配的决议。因此，只有在股东大会作出分配利润的决定后，股东才享有取得股利的具体请求权。被上诉人在上诉人转让股权前股东大会没有作出分配股利的决定，上诉人无权请求直接分配股利。在股权转让后，上诉人失去了股东身份，不再具有股东权益，也不具有请求召开股东会就股利进行分配的权利。依照《公司法》规定，上诉人黄琼作为股东，在持股期间对公司经营活动依法享有知情权和利润分配请求权、参与决策权、选择监督管理者权等权利，若上诉人认为持股期间公司存在隐瞒资产收益等侵害股东权益的行为，可依照《公司法》及公司章程主张权利。从上诉人持股成为股东至其自愿退股拿回股金，上诉人从未对公司经营活动提出异议。在丧失股东身份后，才以被上诉人仍有可分配利润未与分配为由提起诉讼，于法无据。因上诉人已退股，已经不是被上诉人的公司股东，对被上诉人不再享有利润分配请求权，一审对其起诉予以受理不当，应予纠正。 综上所述，一审认定事实清楚，适用法律错误，但实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，裁定如下： 一、撤销右江区人民法院（2018）桂1002民初3821号民事判决； 二、驳回上诉人黄琼的起诉。 一审案件受理费6750元，减半收取3375元，由一审法院退回上诉人（即一审原告）黄琼，二审案件受理费5708元，由本院退回上诉人黄琼。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 除 审 判 员  凌文楼 审 判 员  玉 江 二〇一九年六月二十七日 法官助理  黎燕娜 书 记 员  陈 杨