西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初3048号原告：陕西省产业投资有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区。法定代表人：贺伟轩，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙丽亚，陕西再创律师事务所律师。委托诉讼代理人：马苗，陕西再创律师事务所律师。被告：朱江，男，1993年4月16日出生，汉族，住西安市周至县。原告陕西省产业投资有限公司与被告朱江劳动合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陕西省产业投资有限公司之委托诉讼代理人孙丽亚、马苗，被告朱江均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西省产业投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、原、被告2018年8月1日签订的劳动合同书不再继续履行；2、原告不应向被告支付2018年11月1日至2018年12月3日期间工资9300元。被告承担本案诉讼费。事实与理由：一、原、被告之间劳动关系的解除，无论从内容上还是程序上均符合法律规定。原告于2018年8月1日与被告签订了为期三年的劳动合同书，该合同书中明确约定试用期为2018年8月1日至2018年10月31日。被告作为新员工入职后，原告对其进行了公司各项规章制度学习和培训。对新员工转正流程被告是完全知晓的。被告在试用期内，不服从领导分配工作，不能按员工行为规范要求自己，不服从公司对员工的管理，上班时间经常穿着运动装，吃零食，在办公室摆放衣柜，与同事发生打架事件。更为严重的是，在劳动仲裁庭审中，被告提交的第二组证据均为其利用工作之便，私自拍照留存财务文件及公文审批文件。其行为违反职业道德，违反公司的保密制度。上述证据足以证明被告的表现不符合公司选人、用人标准。原告解除与被告劳动关系的程序也是符合法律法规以及公司的规章制度。原告《新增人员招聘管理办法》第七条明确规定，被告的试用期为2018年8月1日至2018年10月31日。根据上述规定，被告有义务在试用期结束前向单位提交工作总结报告或转正申请。而被告是在2018年11月12日向其所在部门提交的《转正申请》，其所在部门于当日经部门集团研究并结合申请人的工作和日常表现，决定不同意其转为公司正式员工，并报公司审定。公司总经理办公会经研究决议同意部门意见。不同意被告转正。原告在解除被告劳动合同关系前将此情况告知了公司工会。公司相关领导也多次与被告谈话，在被告拒绝协商解除劳动关系的情况下，原告向被告送达了解除劳动合同通知以及解除劳动合同证明，并将处理结果书面告知了工会委员会。劳动仲裁的庭审中，被告也向仲裁庭提交了解除劳动合同的通知原件，更加证明原告依法向其送达了解除通知。二、原告对包括被告在内的新入职学生均进行了公司规章制度的培训，被告对公司规章制度尤其新入职员工转正流程是完全知晓的。对于新入职员工的转正流程在新增人员招聘管理办法第七条中有明确规定，作为试用期人员有义务在试用期结束前向单位提交工作总结报告或转正申请。被告迟延提交转正申请，造成原告对被告作出的转正考核结果延迟了几天。被告对公司规章制度尤其新入职员工转正流程是完全知晓的，原告对包括被告在内的5名新入职学生均进行了公司规章制度的培训。仲裁庭审中，被告为达到仲裁目的，否认培训过上述制度，但其他4名同批次新入职学生均可证明原告培训过上述制度的事实。被告否认上述事实的行为缺乏基本诚信。三、仲裁裁决书认定被告工资明显错误。莲劳人仲案字（2018）第816号仲裁裁决书裁决明显错误。仲裁庭在庭审中，未对被告的工资标准予以调查。在双方的举证中，被告的工资条上清晰的显示着被告的岗位工资为7500元，未转正期间发放岗位工资的80%即6000元，且上述工资还需扣减个人应承担的社保费等款项。庭审结束后，原告也向仲裁委提供了核算的被告11月份工资金额，但仲裁委却以“未提交该期间工资支付凭证”为由，以被告主张的9300元为依据，该裁决毫无依据，明显错误。综上所述，仲裁委没有查明本案事实，认定事实与实际情况严重不符，裁决显示公正。现原告为维护自身合法权益，特将被告诉至法院，请求法院依法判决。被告朱江辩称，陕西省产业投资有限公司违法解除劳动合同,事情基本情况介绍如下：被告在公司全职工作了一年多（从2017年11月一直到2018年12月3日）。总经理办公室说辞退就辞退，并无视《劳动合同法》的规定，坚持说被告试用期没过，这是公司决定，被告只能执行，不断催被告收拾东西离开办公室。办公室负责人找被告谈话，希望被告自己悄悄的、主动辞职，说这事不要告诉父母亲朋，这是善良的谎言，都是为被告好。被告抱着有错改错无则加勉的心态主动找领导们道歉，希望让被告好好工作。但领导非让被告主动辞职，被告不愿意配合主动辞职，直属领导还对被告进行人身攻击，严重侮辱被告人格。直属领导骂被告不是男人，是女人，还说辞职又不是要把被告放炉子里炼等等，再之后，总经理办公室主任就三天两头催被告收拾东西走人。请法院彻查以上违法行为，用人单位也应该守法，不能说辞就辞，更不能因不配合主动辞职，就随意侮辱员工、进行人身攻击。这些做法违背了劳动法，用人单位应该停止损害被告的权益，根据《劳动法》，劳动者有权要求继续履行劳动合同。劳动关系的解除，无论从内容还是程序上均不符合法律规定。用人单位甚至提供假证据。首先，2018年12月3日下午被告去了莲湖区仲裁机构试着了解被告的问题是否可以仲裁以及有关的知识等，就在当天下午5点08分（5点下班），综合办公室的同事在企业微信上给被告发了一张图片，拍照告知被告办公桌上放了《解除劳动合同的通知》，说公司与被告解除劳动合同了。晚上被告回公司取了那张通知离开了。但这通知上面日期明显是造假，12月3日下午5点08分给被告企业微信发的解除通知的照片，说解除劳动合同让被告收拾东西走，却把日期往前挪到11月了。由于公章就在公司手上，还加盖了公章。其次，强调一点：原告从来没给过《解除劳动合同证明》。上述这些行为证明原告缺乏基本诚信。原告不论是在仲裁庭庭审过程中，亦或者是书面的仲裁答辩状上，至始至终都坚持以试用期间被证明不符合录用条件而解除劳动关系。试用期截止2018年10月31日就已经结束了，而《解除劳动合同的通知》是在2018年12月3日下午做出的，解除劳动关系明显不符合法律规定。试用期满后，用人单位以试用期不符合录用条件为由提出解除劳动合同，该做法不符合法律的规定。用人单位在试用期内解除劳动合同，应当满足两个条件，一是需要在试用期内对劳动者是否符合录用条件进行考核，能够提供证据证明劳动者不符合录用条件；二是解除劳动合同决定应当在试用期内作出并通知劳动者。试用期满后未办理转正手续，不能认为双方还处在试用期内。对此，原劳动部办公厅公布的《对的复函》（劳办发【1995】16号）亦作出了超过试用期，用人单位不能以试用期不符合录用条件为由解除劳动合同的规定。《中华人民共和国工会法》第二十一条明确规定：“企业单方面解除劳动关系时，应当事先将理由通知工会，工会认为企业违反法律、法规和有关合同，要求重新研究处理时，企业应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。综上，原告有关解除劳动关系的行为，不符合法律规定，被告有权要求继续履行劳动合同。被告在单位很用心的工作，刚毕业被告也知道自己书本学的和实际工作有区别，所以就很努力完成好领导交给被告的任务。从学校到公司参加工作，下班时间报班练车，熟练后接送同事去机场，审车，参加股东会给领导们当司机等，月末和年末财务部账务处理比较忙的时候被告都是主动加班到深夜；平常每个月经常去银行、税务局、供电局、水司等来回跑；为公司底下XX公司办理注销时，被告中间没怎么休息，往返地税局和国税局，一次性就办好了所有手续；除了做好本职工作，被告也曾代表公司参加集团组织的知识竞赛得奖、和大家一起参加集团运动会得奖等等，真的是很用心工作了一年多。原告夸大其词，有失公允。被告没有违反公司的保密制度，也没有泄密，不能因此认定被告不符合公司选人、用人之标准。首先，没有涉密内容。照片并非原告宣称的公司机密，是和同事的聊天记录截图照片，和首次不懂公文表格的扉页填列，拍照为填扉页用的。其次，除办案人员以外的其他人没有看过，没有公开。起诉状上原告也说了是在仲裁庭审中，是为了证明被告是从2017年11月开始就在公司工作，才把照片提供给了仲裁机构，这没有公开。最后，没有给公司造成实际损失。综上几点，原告有些夸大其词，有失公允。还有，原告所谓的选人、用人之标准没有具体的书面东西，也没有公示告知给被告。原告2018年7月20日没有对被告进行公司规章制度和转正的培训。原告辞退被告时依据的公司规章制度，不符合法律规定，以此作为解除劳动合同的依据是行不通的。关于原告提出十几年前的公司制度，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条。《劳动合同法》第四条“规章制度”指出用人单位制定劳动规章制度，其内容和程序都要符合法律、法规的规定。法律规定的程序是：⑴用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动卫生安全、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。⑵在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。⑶用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。由于劳动规章制度是用人单位行使劳动管理权的主要依据，依据公平和诚实信用原则，劳动规章制度应向劳动者公示或者告知劳动者，否则劳动规章制度不能对劳动者发生效力。原告提供的公司规章制度文件，不符合《劳动合同法》的上述规定，以此作为解除劳动合同的依据是行不通的。综上所述，原告单方解除劳动关系，无论从内容还是程序上均不符合法律规定，被告有权要求继续履行劳动合同，仲裁依法作出裁决确定双方继续履行2018年8月1日签订的《劳动合同书》，望维持仲裁裁决。二、原告应向被告支付拖欠的工资9300，以及从2018年12月3日至双方恢复劳动关系之日的工资和补缴五险二金（企业部分）。由于原告属于违法解除劳动合同，根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条，……（四）用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。第三条，（一）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25％的赔偿费用。由此可见，相应法律法规对于用人单位违法解除劳动合同的工资赔偿责任有明确规定，赔偿的工资标准为“应得工资”。《劳动法》第九十八条规定、《劳动合同法》第三十条、《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十条、第十一条、以及《劳动合同法实施条例》第27条之规定，计算月工资时按照劳动者“应得工资”计算。这些都是有相关法律规定的，并非原告起诉状中说的“毫无依据，明显错误”。反倒是原告主张只发80%还要再扣减社保费等才不合理，因为法律规定的“应得工资指的是税费前工资，包括个人应承担的社保费等”。即原告自己没有弄清楚税前工资税后工资的区别，而不是仲裁的裁决错了。上面被告从两个方面回答了答辩意见，均有相关法律法规依据以及有关事实的证明，恳请法庭审理时予以采信，维护劳动者的合法权益。原告陕西省产业投资有限公司围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1、劳动合同书、劳动合同管理办法、新增人员招聘管理办法、转正申请，证明（1）劳动合同书中明确约定被告试用期为3个月，自2018年8月1日至2018年10月31日；（2）《新增人员招聘管理办法》第七条明确规定试用期结束后，新聘人员应提交试用期工作总结报告，由所在部门连同本部门意见一并报总经理办公室审核，经总经理办公会研究决定是否正式聘用。若被证明不符合录用条件，不胜任工作要求的，依照《劳动合同管理办法》第十四条之规定，原告有权解除劳动关系；（3）被告未在试用期内向原告提交转正申请或工作总结报告。2、员工行为规范、被告将私人衣柜放在办公区的照片（4张），证明（1）《员工行为规范》要求员工服从上级领导的工作安排、同事间和睦某某、办公用品摆放整齐不堆放杂物、上班时间着装大方得体等。而被告在试用期多次违反上述规定；（2）被告不顾公司管理规定，将私人衣柜放置办公室，经提醒后又将衣柜挪至财务档案室至今。3、新员工入职培训记录表、情况说明（4份），证明（1）原告对包括被告在内的新员工进行了入职前的培训。培训内容包含了公司企业文化、各项规章制度等；（2）被告经过培训，对公司各项规章制度以及新入职员工转正流程是完全知晓的。因被告迟延提交转正申请，造成原告对其考核结果迟延，被告对此有过错。4、庭审笔录（仲裁）、仲裁中被告提交的部分证据（6张），证明（1）在仲裁程序中，被告为达仲裁目的，否认原告对其进行培训的事实。与被告一同参加培训的新员工均出具了情况说明证明了培训的事实及内容。被告缺乏基本的诚信；（2）从被告仲裁中提交的部分证据可以看出，其在工作中擅自拍照留存财务报表、票据凭证及公文审批文件。上述行为违反职业道德和公司保密制度；（3）被告仲裁庭审中，提交了《解除劳动合同的通知》原件，证明原告已向被告依法送达了《解除劳动合同的通知》，解除程序合法。5、朱江试用期表现和部门意见、关于朱江同志申请转正的意见、关于卫江铭等五位新聘人员是否按期转正的请示、关于拟解除试用期人员朱江劳动合同的告知、解除劳动合同的通知、解除劳动合同证明、关于解除试用期人员朱江劳动合同的通知，证明（1）被告于2018年11月12日向其所在部门提交了《转正申请》后，其所在部门集体研究并结合申请人的工作和日常表现，决定不同意申请人转为正式员工，并将上述意见上报公司。原告经研究决定同意部门意见，并在解除与被告劳动合同前将上述情况告知了公司工会委员会；（2）原告向被告送达了《解除劳动合同的通知》及《解除劳动合同证明》，至此双方劳动关系依法解除；（3）原告在解除与被告的劳动关系后，将处理结果书面告知了工会委员会；（4）原告解除与被告劳动合同，无论在内容上还是程序上均符合法律法规以及公司的规章制度。6、工资发放表（2018年8月至10月）、2018年11月工资发放表，证明（2）被告的工资情况，其试用期按岗位工资的80%即6000元发放；（2）被告11月份工资应为4640元，没有发放，因被告不配合办理离职。7、仲裁裁决书，证明经过了仲裁前置程序。被告朱江依法提交了以下证据：1、劳动合同书，证明试用期是10月31日已经正式结束了，原告主张的试用期未过不成立。2、8月、9月工资条，证明被告计算11月至12月3日期间工资的计算数额的依据。3、微信聊天截图二份、文稿首页纸5页，证明被告在原告单位工作过的事实，从2017年11月已经开始在原告公司工作了，被告在原告处的工作表现不是原告公司所述的。4、解除劳动合同通知，证明日期造假，被告是在12月3日下午5点8分通过办公室同事得知，且送达的方式也不合理，只是下班以后放在被告的桌子上给被告拍照后发放的，原告未将解除证明向被告送达，解除的内容也是不合理的。5、仲裁裁决书，证明经过了仲裁前置程序。6、原告公司在仲裁中审理提交的答辩状，证明以试用期内不符合录用条件和被告解除的合同，答辩状多处地方有违事实，被告都已经进行了标注。7、录音资料（三段录音），证明1、被告与直属经理苗海经理的对话，对方对被告进行人格攻击，原因是被告不配合主动辞职，且多次诱导被告主动辞职，又强调不主动辞职对被告的简历不好，以后会有影响，结合录音可以看出原告在仲裁答辩中称被告所述与事实不符，并未对被告进行人身攻击，事实面前难道还要说被告纯属臆断；2、被告与昌繁主任的对话，因被告性格原因辞退的被告，根据领导喜不喜欢被告和是否是愿望中想要的类型录用的被告，被告认为这样的辞退是不合理的；3、被告与昌繁的对话，昌主任催促被告办手续进行离职。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院认定事实如下：被告朱江于2016年9月至2018年7月期间在西安财经学院就读会计硕士，2018年7月5日正式毕业。2018年8月1日，原告陕西省产业投资有限公司与被告朱江签订书面《劳动合同书》，被告在原告经营管理部工作，约定合同从2018年8月1日至2021年7月31日止，期限为叁年，试用期从2018年8月1日至2018年10月31日止，期限为叁个月，合同期满即行终止。双方在合同中约定了合同变更、终止和续订、解除的各类情形。2018年11月20日，原告向其工会管理委员会作出《关于拟解除试用期人员朱江劳动合同的告知》，载明：“试用期结束后，朱江于11月12日提交了转正申请，其所在部门根据其试用期间的综合表现，不同意朱江转为公司正式员工。经与朱江多次谈话，协商解决劳动关系未果，现公司拟解除与朱江的劳动合同。”同日，原告作出《解除劳动合同证明》，决定从2018年10月31日起解除与被告的劳动合同。2018年11月21日，原告作出《解除劳动合同的通知》，载明：“通过三个月的试用（2018年8月1日至2018年10月31日），公司综合考虑，经总经理办公会研究，解除你与公司的劳动合同。”解除通知作出后，原告未向被告直接送达，被告称其于2018年12月3日下午下班后在办公桌上收到了原告作出的上述解除通知。 2018年11月23日，原告将其作出的《解除劳动合同证明》与《解除劳动合同的通知》向公司工会管理委员会进行了通知。被告在职期间，原告向被告发放了2018年8月工资5698.31元、9月工资6286.12元、10月工资7631.5元另查，朱江（申请人）与陕西省产业投资有限公司（被申请人）劳动合同纠纷一案，朱江向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付2018年11月1日至2018年12月3日期间工资9300元；2、被申请人补缴2018年11月1日至2018年12月3日期间的五险二金（企业年金、住房公积金）；3、被申请人支付无故辞退的经济补偿金9000元；4、申请人支付2018年7月工资差额5200元；5、被申请人就直属经理侮辱申请人一事及办公室主任所谈的逼申请人离职等事实向申请人道歉，道歉赔偿1元，不道歉赔偿10000元；6、被申请人补偿2017年11月至2018年6月期间的工资49000元及足额缴纳该期间五险二金；7、被申请人赔偿机会成本损失、以后工作影响造成的损失及时间成本损失60000元；8、被申请人赔偿名誉损失10000元；9、被申请人继续履行劳动合同。2019年3月8日，该仲裁委作出莲劳人仲案字（2018）第816号《仲裁裁决书》，裁决：一、确定被申请人与被告申请人继续履行双方2018年8月1日签订的《劳动合同》；二、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人2018年11月1日至2018年12月3日期间工资9300元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告陕西省产业投资有限公司不服，向本院提起了诉讼。本院认为，劳动者与用人单位建立劳动关系，其合法权益受法律保护，用人单位除法律规定的情形外不得随意解除与劳动者的劳动合同。劳动部办公厅对《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示》的复函规定：“对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。” 本案中，原告陕西省产业投资有限公司与被告朱江签订书面劳动合同并约定试用期为三个月截至2018年10月31日，原告于2018年11月21日在超过试用期后以被告在试用期内不符合录用条件为由解除了与被告的劳动关系，违反了上述规定，原告之解除行为不能成立，鉴于被告在仲裁申请中要求继续履行与原告之间的劳动合同，原告要求不再履行原、被告2018年8月1日签订的劳动合同书之诉请不能成立，依法不予支持，原告应继续履行其与被告签订的上述劳动合同。被告于2018年12月3日收到原告作出的《解除劳动合同的通知》，原告未向被告支付2018年11月1日至12月3日期间的工资，违反了劳动法律规定。原、被告双方在劳动合同书中未明确约定被告的工资标准及数额，根据原告提供的工资表，被告的岗位工资为7500元、生活补贴为1000元，合计8500元，本院酌情认定被告的月工资标准为8500元。故原告应依法向被告支付上述期间工资8890.80元。关于被告在仲裁阶段申请要求原告为其补缴社会保险之请求，不属于人民法院民事案件的受案范围，对此不予处理。原、被告双方对仲裁委裁决驳回被告主张的无故辞退经济补偿金、支付2018年7月工资差额5200元等其余请求之裁决内容均未提起诉讼，视为双方对该部分裁决结果的认可，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十九条之规定，判决如下：一、原告陕西省产业投资有限公司继续履行与被告朱江于2018年8月1日签订的《劳动合同书》；二、自本判决生效之日起10日内，原告陕西省产业投资有限公司向被告朱江支付2018年11月工资8890.80元；三、驳回被告朱江的其余请求。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告陕西省产业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    员   李  娟    二Ο一九年六月三日 书    记    员   贺婉莹     1