江苏省高级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏民终1359号上诉人（原审被告）：南通云企信息技术有限公司，住所地江苏省南通市崇川区人民中路**。法定代表人：康传培，该公司执行董事。委托诉讼代理人：仇玉健、邓红波，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：南通阳光建材有限公司，住，住所地江苏省南通市钟秀中路**/div>法定代表人：杨国俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾铭，江苏健行律师事务所律师。上诉人南通云企信息技术有限公司（以下简称云企公司）因与被上诉人南通阳光建材有限公司（以下简称阳光公司）网络服务合同纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院(2018)苏05民初104号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光公司一审诉称：2016年10月27日，阳光公司与云企公司签订一份《全网营销云平台服务合同》，双方对服务项目、服务内容、服务费用及付款方式等作出了约定。合同签订后，阳光公司按约支付了预付款14000元。由于云企公司一直未能按约履行合同义务，2017年6月26日，双方又签订一份《补充协议》，协议约定，如果签订后一个月内不能完成约定义务的，支付违约金10000元，如在2017年9月1日前未能完成的，视为云企公司没有能力完成合同，需再支付违约金20000元，本合同终止。合同终止后，云企公司需交还代为申请的网址、域名、公众号等知识产权资源。补充协议签订后，云企公司一直未能在约定期限内完成合同义务，已构成违约，阳光公司根据服务合同及补充协议解除与云企公司的合同关系并要求云企公司承担违约责任，但云企公司一直拒绝，故诉至法院，请求法院判令：1、解除阳光公司与云企公司签订的服务合同，云企公司立即返还阳光公司预付款14000元并支付违约金30000元；2、云企公司交还代为申请的网址、域名、公众号等知识产权资源；3、诉讼费用由云企公司承担。庭审中阳光公司撤回诉讼请求2。云企公司一审辩称：双方合同约定的内容一直未能完成制作的原因是阳光公司设计需求不断变化和功能增加，远远超出了合同范围，所以导致整个制作周期的延长，云企公司没有责任。第一，合同明确规定云企公司开发制作电脑端商城并做微信中的链接，但在制作过程中阳光公司设计需求不断变化，既要电脑上线又要增加企业官网的设计，开发重点由合同规定的电脑版的商城转移到移动端商城，要求的功能远远超出合同范围，严重造成了整个项目的延迟。而且阳光公司法定代表人父子共同参加项目设计，看法和思路不一样，也导致周期延迟。第二，2017年6月26日签订补充协议后，云企公司完全根据协议时间去设计调整，但阳光公司以各种理由未及时确认和提出修改意见，造成了整个协议时间的拖延，云企公司没有责任。第三，阳光公司签订协议目的不纯，德行有亏。补充协议条款都是阳光公司拟定，约定的赔偿金额是合同的2到3倍，条款有违常规。整个制作过程中，阳光公司法定代表人作为指定的项目对接人，却对云企公司的设计页面、程序对接、功能展示都没有看过和了解，武断地认为云企公司做的不好，没有达到其要求，后期协商中不承认其儿子提出的所有修改意见，称不是其提出的，跟其没关系。第四，阳光公司的域名、微信公众号一直都属于阳光公司的。综上，阳光公司的诉请没有事实根据，请求法院驳回起诉，不予受理。一审法院查明：2016年10月27日，阳光公司与云企公司签订《全网营销云平台服务合同》一份，合同约定：阳光公司向服务方购买的服务项目如下：阳光公司指定联系人杨总，手机号码139××××****，英文网址××；在官网数字平台项下，产品年限一年，语言版本为中文简体，设计制作为品牌商务型，制定内容为定制开发电脑商城，基础功能含有系统平台、公司简介、商品展示、信息发布、留言系统，营销功能含有广告管理、商品订购、在线支付、积分管理、浏览分析，互动功能含有电子地图、在线客服，续费金额为20000元。同时云微系统平台项下微商城一栏打钩，微商城项下含有会员系统、支付功能、购物车、自定义、产品管理、促销功能、抽奖功能、投票功能。合同备注栏注明，定制开发电脑端商城、微信商城链接，总金额为贰万元整，首付70%，上传之前付清30%，服务期从全部做好上传之日算起。合同约定，本合同自签约各方签字盖章之日起生效，至签约各方履行完毕约定义务之日终止。合同由阳光公司法定代表人杨国俊和云企公司仇玉健签字并盖章。2017年6月26日，阳光公司与云企公司签订《补充协议》一份，内容如下：为保证网站如期制作完成，双方协商对2016年10月27日签订的服务合同做如下补充：一、设计完成日程表，1、电脑端首页重新设计，页面完成时间2017年6月22日；2、电脑商城页面重新设计，完成时间2017年6月30日；3、电脑网站全面完成上线测试，2017年7月26日；4、微信端接口设计完成时间，2017年7月29日；5、电脑、手机、微信端网站全面完成正式运营时间，2017年8月1日。二、云企公司承诺，派精干设计力量投入南通117网站设计工作，保证在上述约定的时间内完成设计工作。三、电脑、手机、微信端网站设计完成并正式运营上线，10天内，阳光公司支付合同尾款6000元整，后续网站维护工作仍按原合同执行。四、违约责任，1、云企公司未能按照上述约定时间完成设计工作的，云企公司按合同金额的50%（壹万元）承担违约金，并继续设计完成，上述时间表顺延（推迟时间）为一个月；2、2017年9月1日仍未完成网站设计工作或上线不能正常使用，视为云企公司没有能力完成合同约定工作，云企公司全额退还阳光公司已付款项14000元整，并支付20000元违约金，合同终止；3、合同终止后由云企公司代为申请网址、域名、公众号等知识产权资源归阳光公司所有，云企公司不得有异议。《补充协议》备注：1、电脑支付端口申请所需时间，不计算在时间考核之内；2、阳光公司收到云企公司制作的设计稿在两个工作日之内给予云企公司答复，若两日内阳光公司未给予答复，视作设计确认；3、阳光公司提出的修改意见，云企公司在两个工作日之内完成，阳光公司每次至多提出两次修改意见，超过两次修改而产生的时间则再顺延；4、阳光公司对云企公司制作的设计稿满意，签署由云企公司提供的设计确认书并签字盖章确认。补充协议由阳光公司杨国俊和云企公司韩小虎签字并盖章。2017年3月1日，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“1535274874”（云企公司朱超群）发送117涂装的demo网址，“熊猫的狗熊星球之王”（阳光公司杨沈康）问密码，后杨沈康说“深藏青+橙色，商城里面就不需要服务类目了，服务类目放在首页上”，朱超群问“你这是需要把商城页面全改了吗”，杨沈康说“商城里面又有一个主页不需要啊，下面的空间也放方块图片好了，或者放产品大图”，朱超群说“你这个商城，还不能按照你看的这个来，只能是布局类似，但是不能跟这个为标准”，杨沈康说“嗯，页面需要内容支撑，这个是一定的”。2017年3月2日，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“天行健”（云企公司仇玉健）说“首页的大图等等”，“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）说“知道了”，仇玉健说“目前我们双方对于网站的设计思路都已经达成共识了，也是既定的思路。所以我们会全力的实现这个设计思路。以后就不能随便更改了啊。”2017年3月24日，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“天行健”（仇玉健）说“你最好搞个文档吧，这样最全面最方便”，“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）说“文档我不会插图进去，标语字体也不协调，也需要缩小和调整”“因为服务页面做好分类的施工案例照片，放在首页上就是一个大杂烩的案例照片，这需要相册做一个系统，照片源都一样，但是从不同的地方点进去要进行一个类别的过滤就行了，同样相册的注释功能也没有制作，还有针对我司的交易系统开发、客户报单系统、相册系统、求服务客户的表单制作都没有完成”“不付现金，或有特殊的支付方式，这种长期客户往往并不会操作网上购物，只会简单的用微信发图片，或者用微信发文字一类的，那么商城需要为这类客户单独提供一个上传的接口，让我司在后台人工为他操作处理单据内容”“问题就在于我们的客户处于高科技的半吊子时期，如果完全走O2O，他不会操作，走线下的话，现在基本上都是线上报单，而且从记账的角度上讲，电子单据也更清晰明了”“我们的原意是搭建一个方便电脑盲的平台，针对所有销售出去的产品都贴上平台二维码，增加了新的电脑盲客户，只要会操作微信，就可以利用平台自助购物”“我们一定要考虑低学历低文化的客户的操作习惯，即使是相对高文化程度的客户，因为工程紧、时间有限的关系，项目经理、装修队老板也不愿意花太多功夫在电子操作上”“如果有预约客户要在网上付定金可以定制类的，还是需要报价》回复》付款的体系，我们行业现在有一种特别的客户，家里父母在家，家里需要施工、翻新、维修，孩子付费，老人在家享受服务”“这个体系可以不体现在WEB上，但是微信端一定要有，开发难度，如何开发，仇经理你们务必认真考虑行不行。具体直接回复杨总即可”，仇玉健回复“大哥，你这些远远超出了原来沟通的范围了，不管功能还是设计方面，功能开发这块不是无限制的增加的，不能想到什么增加什么的，我会跟工程师沟通这块的，给你们回复”，杨沈康说“我最早强调的微信端功能主要指的就是这一块，估计你们没有放在心上，目前来看，电脑端的最大问题，美工、排版、架构设计。商城的问题在于内容、美工。微信端的话因为没有形成，我估计问题会更大”，仇玉健回复“嗯，我这边会好好沟通的”。2017年4月11日下午，在QQ群“南通阳光建材”中，“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）询问“仇经理现在什么进展了”，“天行健”（仇玉健）回复“嗯，这两天把修改的图片发给你你看下”。4月12日上午，仇玉健说“杨经理，你先看下我这边在处理其他图片也发给你”，杨沈康回复“好的”，仇玉健分享文件“阳光.zip”。4月12日上午，杨沈康说“第二个问题是网站和公众号主体是我公司，但是名号，网站名一律都是南通117涂装平台，或简称117平台，并非我公司名头的网站”，仇玉健回复“嗯，好的”，杨沈康说“第三个问题是工作还要加快抓紧，尤其是公众号方面的我希望在5月1号上线，所以网站这一块相册部分要尽快拿出来，我这两天把公众号的级连菜单有点什么发给你们”。2017年4月13日早上，在QQ群“南通阳光建材”中，杨沈康询问“我们现在域名能访问吗？”，仇玉健回复“不好访问”。2017年4月14日，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）说“商城直接与微信商城对接，合作商报单和工程客户报单需要做两个表单，这个我来制作，客户选择该选项后直接推送表单给客户，客户填好数量后发送返回给我司即可”“找服务的页面与网页端也直接相连，每个页面最后都链接到微信客服”。2017年5月11日下午，在QQ群“南通阳光建材”中，“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）询问“仇经理，这两天什么状态了？公众号能用了吗？一晃又是一周多了，网站部分的相册和商城后台支撑如何了？”，“天行健”（仇玉健）回复“公众号，我还在做，我把内容完善下，商城后台本来就差不多的”，杨沈康回复“抓紧，下周一当天我要汇总了看一下”。2017年6月22日下午，仇玉健通过微信将静态首页的网址××/LPYGJC/index.html发送给阳光公司法定代表人杨国俊，杨国俊回复“合同有没有弄好？弄好给我一份”。2017年6月27日，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）说“仇经理我看了一下上周四发的主页，有几个问题要调整”“网站的抬头，所有的元素一律都是117平台，不要再出现阳光建材的字样”，“天行健”（仇玉健）回复“还有呢，一次性提出来”，杨沈康回复“我在做word文档，做好发给你，仇经理你下午能来公司吗？我做好了word稿子，麻烦来沟通一下”，仇玉健回复“你先发给我看看吧”，杨沈康上传“关于NT117平台首页修改意见.docx”的文档，仇玉健回复“产品中心这个地方是滚动的，你放十个八个都没问题，滚动展示”“施工服务区这个地方展示的时候是动态的，相当于把一张整图切割成10块，每块放上不同的内容，然后碎片的10张图片组合成一张大图，不好分离，可以通过文字的大小和颜色进行标注”，杨沈康问“那这个首页有动态版的吗？静态和动态效果差太多，无法理解”。2017年6月29日上午，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“天行健”（仇玉健）向杨沈康发送网址“××/LPYGJC/index.html首页修改了下你们看下”，杨沈康回复“嗯”“结构对了，图像太难看，像两坨口水”“施工区没有改动，增加的项目没增加，从对比看，施工服务区的标题融在框体内，材料区的标题却游离在框体外，设计风格不统一”“底部这个区域暂时就这样，内容少了一些，但是架构就这样好了，可以增加一些纯文字链接，凑凑内容”。杨沈康说“1内墙平面及基面施工、2外墙平面及基面施工、3木器漆及木器特殊效果施工、4内外墙特殊效果施工、5汽车漆及机械表面处理、6室内外及地下室屋面防水施工、7老房刷新服务、8色彩搭配服务、9全屋定制装潢服务、10模型及精密件涂装施工、11全屋定制装潢服务、12工装及大面积工程，按这个”，仇玉健回复“图片效果已经切割好了，10张图片，不好在多加两张”，杨沈康回复“那我以后增加项目还是要受制于这10个框子，这个太不合理了”，仇玉健回复“是的”，杨沈康回复“你们这个套模板我也服了”，仇玉健回复“没有一个网站可以随心所欲的让你修改”，杨沈康回复“这哪是随心所欲的问题呢，如果你的图片是你设计师处理的，他肯定有能力分割整图到12张”，仇玉健回复“这里是动态效果”，杨沈康回复“这里面有什么技术难度？”，仇玉健回复“不好弄”，杨沈康回复“你给我个动态，让我看下”。杨沈康通过QQ提出修改意见“117涂装服务平台，这一块产品和底色太接近，不明显，用灰色底色，另外最上面建材商城这行字形式很死板突兀，跟下面的施工服务区的style也不一致”“那即使我就用这10个格子，格子里的图像都是些莫名其妙看不清的，还是要改啊，这四个是纯文字的，作为画面上的留白”。2017年6月30日上午，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“3312873913”（云企公司李鹏）说“您好，首页修改好了，麻烦您看下，××/LPYGJC/index.html”，杨沈康回复“英文和中文不符，改成涂装”，李鹏回复“好的”，杨沈康说“英文和中文不符的英文先去掉”，李鹏回复“好的，那我把所有英文都去掉吧”，杨沈康回复“其他暂时就先这样”。6月30日下午13点40分，李鹏问“您好，请问网站这边还有其他问题吗”，杨沈康说“老板外出，等老板回来”。6月30日下午17点30分，杨沈康说“跟上面的标题栏格式一样，另外所有的117前面加南通两个字”，“3312873913”（云企公司李鹏）回复“好的，那我这边给您一份首页确认书”，李鹏将《首页确认书》的文档上传至QQ群并说明“这个是首页确认书，您打印下签字盖章拍照给我们”，杨沈康回复“知道了”。2017年7月3日下午，李鹏通过QQ询问杨沈康“首页确认了吗”，杨沈康回复“空间里上传了？我看一下”，李鹏发送给杨沈康测试空间××/LPYGJC/index.html，杨沈康回复“首页架构就这样，转程序吧”，李鹏回复“这边需要首页设计确认书哦，才能做程序”，杨沈康回复“文档再发一下”，李鹏向杨沈康发送《首页确认书》文档。2017年7月4日下午，在QQ群“南通阳光建材”聊天内容如下：“天行健”（仇玉健）问“你那边确认好了吗”，“熊猫的狗熊星球之王”（杨沈康）回复“haole，转程序，我这两天在忙，没打印机打印”。2017年7月10日下午，仇玉健微信询问杨沈康“那个确认书，你那边弄好了吗？”，杨沈康回复“好了啊”，仇玉健说“好了，你发给我啊，签字盖章发给我啊”，杨沈康将“网站首页设计确认书”照片发送给仇玉健。网站首页设计确认书载明发件人为云企互联南通公司，收件人杨总，单位南通阳光建材，日期为2017年6月30日，内容为“尊敬的客户，您好！贵公司网站的首页风格设计已由我方设计师李朋制作完成，请用以下测试地址访问您的网站：××/LPYGJC/index.html，此网站页面效果确认后则不能重新设计（重新设计需加收设计费用从新报价）。为了更好的为您服务，请在收到此设计确认书后当日回复，以免影响您网站交付的整体进度。非常感谢您在网站建设过程中提供的支持与配合”，客户认可栏内容为“经我公司验收，南通云企信息技术有限公司为我公司网站进行的页面风格设计工作已完成并符合我方要求，现同意用该设计稿进行下一步的网站功能实现及相关程序的制作工作，特此认可”及手写备注“风格设计仅为框架，图片及美工设计仍需后期”，认可单位阳光公司，验收人杨沈康，验收时间2017.7.5。2017年7月27日早上，仇玉健通过微信向杨沈康发送网址××，杨沈康回复空白页面照片，仇玉健回复“你用电脑打开”“你是手机电脑都打不开吗？”，杨沈康回复“嗯，他们是手机电脑都能开？”，仇玉健回复“我让他们电脑的”，杨沈康回复“那有意思了，我作为客户我就是个死链啊”，仇玉健回复“你清除下缓存试试呢，××”，杨沈康回复“电脑端行了，密码也不要啊，你这是让我看什么？相册？除了相册这一块有变化其他没什么变化啊”，仇玉健回复“你看看有没有什么需要调整的，还有根据这里面的，可以提供下内容，不然全是空的”。2017年7月27日早上，仇玉健通过QQ向来自“南通阳光建材”群的“熊猫的初心熊”（杨沈康）发送网址××和密码yqhl1234。7月29日早上，仇玉健通过QQ向“熊猫的初心熊”（杨沈康）发送网址××/LPYGSC/index.html，并说明“这是商城的首页布局看一下，上次发你的官网和相册有意见尽快同一提出来。没有的我这边就全部对接了”2017年7月29日早上，仇玉健向杨沈康发送微信“商城界面，我这边在调整，××/LPYGSC/index.html，你看下，这是商城的布局，还有之前发给你的网站首页和相册，没有问题的我就让设计师全部对接好了，商城首页的分类是重复的，你先看下框架”。7月29日下午，仇玉健微信询问杨沈康“大哥看了吗商城的布局还有网站的内容？”。7月29日晚上，杨沈康微信回复“我这两天在外地，商城的布局是可以了，相册这一块也太简陋了吧”，仇玉健回复“后期内容你们可以自己添加”。2017年7月31日，仇玉健将网址××和商城首页××/LPYGSC/index.html，通过微信发给杨国俊。2017年8月16日上午，李鹏（云企公司李鹏）在QQ群“南通阳光建材”上传《117商城确认书》，并说明“您好，商城确认书已发到群里了，麻烦您签字盖章拍照给到我们”。2017年9月13日，阳光公司向云企公司发函称“贵方未能按原先承诺的安排精干力量投入网站设计工作，导致贵方未能按约定日期完成网站制作，上线运营。已构成严重违约”，要求云企公司支付合同违约金30000元，退还预付款14000元，交还南通117.com及微信公众号等资料给阳光公司，并终止合同。2017年9月16日，仇玉健微信询问阳光公司法定代表人杨国俊“杨总，你寄东西给我了？”，杨国俊回复“公事公办，请见谅”。9月18日，仇玉健微信给杨国俊“杨总，你寄给我的文件看了，有异议之处。我明天到你公司去，今天我家里有点事情，来不及啊”，杨国俊回复“抓紧吧”。9月20日，杨国俊向仇玉健发送微信“仇经理，你又一次的失约。明天起动司法程序，不要说我没给你们机会”，仇玉健回复“杨总，您再给我一天时间，我明早10点到您公司。前天我刚处理完家里事情，昨天早上6点多就赶往海安，又处理了一天，晚上才赶回来。最近事情全部搞在一块了，焦头烂额的，请您谅解下。我这边处理好了，明早10点就到您公司”，仇玉健再次回复“给您带来的失约，我这边确实没有履行，跟您说声对不起。我明天早上10点之前准时到您公司。杨总，真的请您谅解下”。9月22日，仇玉健向杨国俊发送微信“杨总您好，下周二左右我们去您那边一趟，共同沟通下这个事情。下周一总监不在公司。下周二回来公司的”，杨国俊回复“仇经理你好，你们办事效率太低了，就这么大点事，一拉再拖。我的底线也已经告诉你了，你们同意，就过来办解约，不同意也不用过来。耽误大家时间。你说呢？”9月23日上午，仇玉健回复“不好意思，杨总。现在回复您。对于您说的，我明白的。我也会跟公司说明情况的，我这边也会紧急处理这个事情。”11月30日上午，仇玉健向杨国俊发送微信“杨总，在啊。打你电话通话中。您明天在店里面的吧。我和总监去您那边一趟，协商下网站的事情啊。”一审法院于2018年6月25日上午组织双方进行勘验。云企公司仇玉健首先登陆官网××，陈述网址体现出商品展示、系统平台、留言系统、电子地图、在线客服，点击“材料商城”进入第三版商城，功能有商品订购、在线支付、广告管理。其次，仇玉健登陆官网和商城后台××/Admin/，陈述后台展示的功能有公司简介、商品展示、系统平台、信息发布、留言系统、广告管理、商品订购、在线支付、浏览分析，积分管理要登陆注册后才有。之后仇玉健登陆××/LPYGSC/index.html，系未对接的第四版商城首页。仇玉健陈述，关于后台当时并没有交付给阳光公司，制作完成方可交付。对于勘验，阳光公司陈述，当时看到的发过来的网址都是静态的页面，是没有办法链接的，云企公司所提供的交付时间均没有按照补充协议的时间节点，对于电脑网站的全面上线测试没有完成，云企公司提供的只是一个未完成品。一审法院认为：涉案《全网营销云平台服务合同》及《补充协议》均系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律法规的相关规定，合法有效，双方均应遵照履行。关于合同开发内容是否包含官网网站。法院认为，根据《全网营销云平台服务合同》中对于官网数字平台项下基础功能、营销功能、互动功能的约定，如公司简介、商品展示、信息发布、留言系统、广告管理、电子地图等功能，可以明显看出并非仅是电子商城的需求，而是网站和商城一体化的综合性商务需求。并且根据勘验，可以体现云企公司提交的官网和商城对约定的功能有所分工。因此云企公司主张开发官网系超出合同约定内容的辩解意见不能成立。关于合同内容是否包含独立的微商城。法院认为，《全网营销云平台服务合同》的金额部分仅在官网数字平台中填写合同费用20000元，并未对打钩的微商城另行约定开发费用，对手写备注明确载明微信商城链接，2017年4月14日杨沈康说明商城直接与微信商城对接，并且双方《补充协议》约定的第4项“微信端接口设计”与第5项“电脑、手机、微信端网站”，也并非指独立的微信商城，因此合同内容应当合理确定为微信与电脑商城链接。阳光公司认为合同开发内容包含独立微商城的主张不能成立。关于云企公司是否违约。本案中双方签订的《补充协议》约定电脑端首页重新设计的完成时间为2017年6月22日，云企公司于2017年6月22日将电脑端首页发送给阳光公司，阳光公司多次提出修改意见，并于2017年7月10日最终确认。根据《补充协议》备注时间顺延的约定，设计完成日程表的第1项电脑端首页重新设计延期18天，则随后的设计项目均应相应延期，故第2项电脑商城页面重新设计的完成时间自2017年6月30日顺延至2017年7月18日，第3项电脑网站全面完成上线测试的时间自2017年7月26日顺延至2017年8月13日，第5项电脑、手机、微信端网站全面完成正式运营时间自2017年8月1日顺延至2017年8月19日。云企公司在2017年7月27日将电脑商城的首页布局发给阳光公司审核，超过了上述第2项电脑商城页面重新设计的完成时间。但在云企公司2017年7月27日、29日将官网首页和商城首页发送给阳光公司后,阳光公司杨沈康先后表示“电脑端行了”“商城的布局是可以了”，而并未明确提出修改意见，在2017年7月31日云企公司发送官网和商城首页给阳光公司法定代表人杨国俊后，杨国俊未有回复，依据《补充协议》备注第2条的约定可视作阳光公司已对设计确认，云企公司按约应进入开发电脑网站的下一阶段。然而，在此之后云企公司并未继续进行开发将能够测试运行的电脑网站交给阳光公司并通知进行上线测试，实际也未交付符合合同约定的产品，云企公司构成根本违约，应当承担相应的违约责任。基于以上情况，关于阳光公司要求解除涉案《全网营销云平台服务合同》的诉请，符合《补充协议》违约责任中终止合同的约定，故对于该项诉请予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。阳光公司要求云企公司返还预付款14000元，符合双方对于违约责任的约定，予以支持。关于阳光公司要求云企公司支付逾期违约金10000元和根本违约金20000元共计30000元违约金的诉请，云企公司未按照《补充协议》约定的期限开发完成符合合同约定的产品构成根本违约，但阳光公司并未通知提醒云企公司继续设计完成而是要求终止合同，故法院认定云企公司支付阳光公司根本违约金20000元。云企公司主张违约金条款无效而并未申请法院调整，该违约金条款的约定系双方的真实意思表示，并未违反法律行政法规的强制性规定，故云企公司主张违约金条款无效的辩解意见不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，一审法院判决：一、解除涉案《全网营销云平台服务合同》；二、南通云企信息技术有限公司于判决生效之日起十日内返还南通阳光建材有限公司预付款14000元；三、南通云企信息技术有限公司于判决生效之日起十日内支付南通阳光建材有限公司违约金20000元；四、驳回南通阳光建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费900元，由阳光公司负担250元，由云企公司负担650元。云企公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判驳回阳光公司的诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由阳光公司负担。理由为：一审法院忽略了《补充协议》备注中的第4条内容，认为云企公司构成违约错误。1、《补充协议》备注中的第4条约定云企公司的设计工作须由阳光公司签字盖章确认，以顺利完成项目的实施。无回复或口头确认的情况下应签字盖章设计确认书。2、根据合同履行情况，阳光公司明显构成违约。（1）在第一阶段设计过程8中，阳光公司收到确认书后，经过验收确认，明确表示云企公司的设计符合阳光公司的要求，同意云企公司进行下一步的工作。（2）在第二阶段设计过程中，云企公司于2017年7月27日、29日将官网首页和商城首页发送给阳光公司之后，阳光公司先后表示“电脑端行了”“商城布局可以了”，该陈述表明阳光公司对云企公司的设计制作满意。根据前述备注第4条的约定，阳光公司要签署云企公司提供的确认书，并签字盖章给云企公司，但云企公司多次催促，阳光公司都未给予直接回复，故云企公司无法进行下一步工作，因此造成云企公司未能在补充协议时间节点完成工作。3、一审判决确定的违约金数额偏高，应予调整。阳光公司二审答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本案二审争议焦点为：1、云企公司是否构成违约；2、一审判决确定的违约金是否适当。云企公司二审中提供云企公司与案外人签订的《全网营销云平台服务合同》及由客户签字确认的相关确认书，用以证明云企公司一直采用客户在确认书上签章才进入下一步工作的确认验收流程，合作的客户均按此流程执行，阳光公司对此也知晓却一直不向阳光公司交付确认书，导致云企公司无法完成后续工作。阳光公司不认可上述证据的真实性、合法性与关联性。本院认可上述证据的真实性与合法性，但该组证据系云企公司与案外人签订的合同及确认书，与本案无关，不能达到云企公司的证明目的。阳光公司二审中未提供新证据。双方当事人对于一审判决认定的事实均无异议，本院对此予以确认。本院认为：阳光公司与云企公司签订的《补充协议》约定，“一、设计完成日程表：1、电脑端首页重新设计，页面完成时间2017年6月22日；2、电脑商城页面重新设计，完成时间2017年6月30日；3、电脑网站全面完成上线测试，2017年7月26日；4、微信端接口设计完成时间，2017年7月29日；5、电脑、手机、微信端网站全面完成正式运营时间，2017年8月1日。”阳光公司主张云企公司未按照《补充协议》的约定完成“3、电脑网站全面完成上线测试；4、微信端接口设计完成及5、电脑、手机、微信端网站全面完成正式运营”工作，故云企公司构成根本违约，应当承担相应责任。云企公司认可其确实未完成上述工作，但主张依据《补充协议》备注第4条的约定，甲方（阳光公司）对乙方（云企公司）制作的设计稿满意，签署由乙方提供的设计确认书并签字盖章确认。尽管云企公司完成了“电脑网站全面完成上线测试”的工作，但由于阳光公司未向其提供签章确认的电脑商城设计确认书，故云企公司无法完成后续工作。对此，本院认为，云企公司构成违约，应当承担违约责任。云企公司在2017年7月27日将网址发送给阳光公司，阳光公司回复称“电脑端行了”，但认为“除了相册这一块有变化其他没什么变化”，云企公司回复“你看看有没有什么需要调整的，还有根据这里面的，可以提供下内容，不然全是空的”。2017年7月29日，云企公司向阳光公司发送商城布局，阳光公司回复称“商城的布局是可以了，相册这一块也太简陋了”，云企公司再回复“后期内容你们可以自己添加”。之后，双方就电脑网站制作等协议约定的事项未有其他沟通，云企公司实际上未完成“电脑网站全面完成上线测试”工作。云企公司主张其未完成是由于阳光公司未签署设计确认书，但《补充协议》备注第2条约定，阳光公司收到云企公司制作的设计稿在两个工作日之内给予云企公司答复，若两日内阳光公司未给予答复，视作设计确认。根据该约定，如果阳光公司未在两个工作日内对设计稿予以确认，云企公司应开始进行下一阶段的工作。故云企公司以《补充协议》备注第4条的约定为由未完成电脑网站的上线测试，也未完成其他工作，构成违约。且即使如云企公司所述，签订《补充协议》备注第4条是由于阳光公司多次未及时给予云企公司明确回复，阳光公司也多次明确要求在没有其授意确认的情况下不得进行下一步工作，但云企公司目前也未提供充分有效的证据证明其向阳光公司发送的电脑网站符合阳光公司的要求，故云企公司未按期完成工作，应当承担相应的违约责任。云企公司还上诉称，由于阳光公司多次推翻云企公司的设计思路导致其做了大量重复工作，故在《补充协议》中特地增加备注第4条，但其并未提供证据证明双方当事人确认的最初布局以及阳光公司多次实质性推翻最初布局，故本院对其上述主张不予支持。《补充协议》约定，如果云企公司于2017年9月1日仍未完成网站设计工作或上线不能正常使用，视为云企公司没有能力完成合同约定工作，云企公司全额退还阳光公司已付款项14000元整，并支付20000元违约金，合同终止。就该违约金条款，在一审法院释明后，云企公司主张该条款无效，而未主张予以调整，且云企公司也没有提供证据证明约定的违约金过分高于其给阳光公司造成的损失，故一审判决云企公司支付阳光公司20000元违约金并无不当。综上所述，云企公司的上诉理由无事实与法律依据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币650元，由云企公司负担。本判决为终审判决。审判长  汤茂仁审判员  刘 莉审判员  何永宏二〇一九年六月二十日书记员  黄晶焱