昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初636号原告：范进荣，男，1988年8月24日出生，汉族，身份证登记住址：福建省莆田市秀屿区。委托诉讼代理人：郑斌，云南云都律师事务所律师，特别授权代理。被告：徐焰，女，1968年8月17日出生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市盘龙区。被告：肖彬，男，1967年9月16日出生，汉族，身份证登记住址：四川省攀枝花市东区。被告：云南锦逸建筑工程有限公司统一社会信用代码：9153000057728030X2住所：云南省昆明市理想城市花园3幢3-23A号法定代表人：肖彬原告范进荣与被告徐焰、被告肖彬、被告云南锦逸建筑工程有限公司（以下简称“锦逸公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月1日受理后，依法适用普通程序，在公告期届满后于2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告范进荣的委托诉讼代理人郑斌到庭参加了诉讼，被告徐焰、被告肖彬、被告锦逸公司经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票后，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告范进荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告徐焰、被告肖彬立即返还原告借款本金3300000元；2、判令被告徐焰、被告肖彬支付原告2016年3月1日至2017年6月30日借款期间以本金3300000元为基数按月息2%计算的利息1056000元；3、判令被告徐焰、被告肖彬支付原告自2017年7月1日起至2018年12月1日止的违约金1122000元及支付至实际还清款项之日止的违约金（按月利率2%计算）；4、判令被告锦逸公司对上述借款、利息、违约金等承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2013年11月20日，被告徐焰、肖彬经营需要急需资金周转向原告借款2000000元，双方于2013年11月20日签订《借款合同》一份，借期为2013年11月20日至2014年1月19日，利息为月利率2%，并约定若未按时归还借款，原告有权以被告实际逾期天数按逾期借款金额每日千分之五收取违约金。合同签订后，原告向被告支付了借款2000000元，借期届满后，被告未还款，被告于2016年2月29日和原告协商，重新签订了一份《借款协议书》，约定由于被告未按约归还原告借款2000000元，被告应支付给原告的利息和违约金共计1300000元，合计本息共计3300000元，由原被告双方确认为后期借款本金，双方约定借期为2016年3月1日至2017年6月30日，借期内利息为月利率2%，若未按时归还借款，原告有权以被告实际逾期天数按逾期借款金额每日千分之五收取违约金，并由被告锦逸公司承担连带担保责任。若被告未按时还款，原告有权向原告现住所地法院起诉。借期届满后，被告未归还借款，经原告多次催讨无果，现原告为维护其合法权益，特诉至人民法院，请求判如所请。被告徐焰、被告肖彬、被告锦逸公司均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告徐焰、被告肖彬、被告锦逸公司经本院依法公告送达起诉状副本、举证通知及开庭传票，未到庭参加诉讼亦未提交证据，视为放弃举证、质证的权利。原告提交的《借款合同》、农业银行业务回单、收据、欠条、《借款协议书》，来源合法、形式完备，且与本案具有关联性，本院予以确认。根据原告庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：云南锦逸建筑工程有限公司于2011年7月5日登记成立，法定代表人肖彬。2013年11月20日，原告范进荣与被告徐焰、被告肖彬签订《借款合同》约定：“贷款方（甲方）范进荣（身份证：3503011988××××××××），借款方（乙方）肖彬（身份证：5104021967××××××××）、徐焰（身份证：5301271968××××××××），鉴于乙方生产或经营需要资金周转，经双方协商，乙方向甲方贷款2000000元，借款期限为贰个月，自2013年11月20日起至2014年1月19日止，甲方于2013年11月20日向乙方发放贷款2000000元，甲方通过转账、电汇、现金的形式支付给乙方，贷款利息为月利率2%,利息于2013年12月19日一次性支付……乙方若未按时归还借款，甲方有权以其实际逾期天数按实际逾期贷款金额每日千分之五收取违约金，并承担甲方为实现债权而支出的保全费、诉讼费、或仲裁费、律师费及其他实现债权的相关费用等……甲方范进荣签名及捺印，乙方徐焰、肖彬签名及捺印。”。同日，被告徐焰、被告肖彬向原告范进荣出具《欠条》载明：“本人于2013年11月20日从范进荣处借得2000000元，以此欠条为证。欠款人徐焰、肖彬签名及捺印。”。同日，被告徐焰、被告肖彬向原告范进荣出具《收据》载明：“本人于2013年11月20日收到范进荣借款现金346600元，收款人徐焰、肖彬签名及捺印。”。农业银行银行卡取款业务回单载明：2013年11月20日范进荣向徐焰转账1653400元。2016年2月29日，原告范进荣与被告徐焰、被告肖彬、被告锦逸公司签订《借款协议书》约定：“出借方（甲方）：范进荣（身份证：3503011988××××××××），借款方（乙方）肖彬（身份证：5104021967××××××××）、徐焰（身份证：5301271968××××××××），担保方（丙方）：云南锦逸建筑工程有限公司，乙方于2013年11月20日向甲方借款2000000元，双方签订了一份《借款合同》，约定借款期限至2014年1月19日，月利率为2%，逾期按每天千分之五支付违约金。合同签订后，甲方于2013年11月20日银行转账给乙方借款1653400元，其余借款346600元甲方以现金方式支付给乙方，甲方共计向乙方支付借款2000000元。现借款期限已过，乙方无力支付甲方借款本息和违约金，现经甲、乙、丙三方协商一致，达成如下协议：一、乙方向甲方借款的本金2000000元，利息及违约金计1300000元，现双方确认，乙方共计欠甲方本金、利息和违约金3300000元；二、现甲、乙双方一致同意，乙方欠甲方的本金、利息和违约金共计3300000元作为甲方借给乙方的借款；三、乙方于2017年6月30日前将上述借款3300000元归还给甲方，借款期限从2016年3月1日起至2017年6月30日止；四、借款期限的月利率为2%；五、乙方若未按约定时间归还借款，甲方有权以其实际逾期天数按实际逾期借款金额每日千分之五收取违约金，并承担甲方为实现债权而支出的保全费、诉讼费、或仲裁费、律师费及其他实现债权的相关费用等；六、以上款项由担保人云南锦逸建筑工程有限公司承担连带担保责任。甲方范进荣签名及捺印，乙方徐焰、肖彬签名及捺印，丙方云南锦逸建筑工程有限公司签章。”。本院认为，借款合同是贷款人向借款人提供借款，借款人到期归还本金并支付利息的合同。被告徐焰、被告肖彬与原告范进荣签订《借款合同》并出具《欠条》、《收据》，后双方又签订《借款协议书》确认本案借款的事实，在无相反证据的情况下，应为双方真实意思表示。再结合农业银行银行卡取款业务回单原告范进荣向被告徐焰转账1653400元，两被告又再三确认收到现金346600元，且原告对现金交付的情况的说明与一般生活常识不相违背，故本院确认原告范进荣与被告徐焰、被告肖彬之间的民间借贷关系成立并生效，本案借款主体为被告徐焰、被告肖彬。关于借款本金，原、被告于2016年2月29日重新签订《借款协议书》确认借款本金为3300000元，其中包含2013年11月20日至2016年2月29日期间的利息和违约金共计1300000元，按法律规定，借款双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，计入利息不能超过年利率24%，故2013年11月21日至2016年2月29日期间的利息应为1092821.92元（2000000元×24%÷365天×831天），按《借款协议书》约定和法律规定，本院确认本案借款本金为3092821.92元（2000000元+1092821.92元）。在借款期限已届满，被告徐焰、被告肖彬未出庭举证证明其已还本付息的情况下，本院支持被告徐焰、被告肖彬共同归还原告范进荣借款本金3092821.92元。关于利息及违约金，原、被告在《借款合同》及《借款协议书》中均已明确约定，利息为月利率2%，违约金按逾期天数每日千分之五计算，原告主张违约金按年利率24%计算符合法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，本院支持被告徐焰、被告肖彬支付原告范进荣自2016年3月1日起至2017年6月30止以借款本金3092821.92元为基数按年利率24%计算的利息，以及自2017年7月1日起至实际清偿之日止以借款本金3092821.92元为基数按年利率24%计算的违约金。关于被告锦逸公司是否对本案借款承担连带责任担保的问题，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款和第二款“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”之规定，本案中，原告并未举证证明被告锦逸公司在为本案借款提供担保责任时已通过了被告锦逸公司股东会或者股东大会的决议，以及原告尽了公司为个人债务提供担保构成形式要件的审查义务，故本院对原告范进荣要求被告锦逸公司对上述借款承担连带保证责任的诉请，不予支持。综上，虽然被告徐焰、被告肖彬、被告锦逸公司未到庭参加诉讼，但鉴于本案事实清楚，证据充分，依法可作缺席判决。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国公司法》第十六条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐焰、被告肖彬于本判决生效之日起十日内共同偿还原告范进荣借款本金3092821.92元，并支付该款自2016年3月1日起至2017年6月30日止按年利率24%计算的利息；二、被告徐焰、被告肖彬于本判决生效之日起十日内共同支付原告范进荣自2017年7月1日起至实际清偿之日止以借款本金3092821.92元为基数按年利率24%计算的利息及违约金；三、驳回原告范进荣对被告云南锦逸建筑工程有限公司的全部诉讼请求；四、驳回原告范进荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费50146元，原告已预交，由原告范进荣承担2530元，由被告徐焰、被告肖彬承担47616元，被告承担部分与上述款项同时履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  张远国人民陪审员  王 肖人民陪审员  陈 林二〇一九年六月十一日书 记 员  杨茜雯