贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0326民初1417号 原告：务川自治县九天洪渡房地产开发有限公司。住所：贵州省遵义市务川仡佬族苗族自治县丹砂街道丹砂西路。统一社会信用代码915203260550264275。 法定代表人：吴林欣，董事长。 委托诉讼代理人：徐仕敖，贵州于道律师事务所律师。 被告：遵义建安达建设工程有限责任公司务川分公司。住所：贵州省务川自治县丹砂街道东升大道务星帝都**楼**。统一社会信用代码91520326MA6H3M8W26。 负责人：徐小波，经理。 委托诉讼代理人：陈强，公司股东。 被告：遵义建安达建设工程有限责任公司。。住所：贵州省遵义市苏州路常青藤国际花园****楼**统一社会信用代码91520300061047881R(1-1)。 法定代表人：杨洪，公司执行董事。 委托诉讼代理人：鲍康，副总经理。 原告务川自治县九天洪渡房地产开发有限公司（以下简称九天洪渡房地产公司）与被告遵义建安达建设工程有限责任公司务川分公司（以下简称建安达公司务川分公司）排除妨害纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，审理中本院依法追加被告遵义建安达建设工程有限责任公司（以下简称建安达公司）参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告九天洪渡房地产公司委托诉讼代理人徐仕敖、被告建安达公司务川分公司委托诉讼代理人陈强、被告建安达公司委托诉讼代理人鲍康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 九天洪渡房地产公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告排除妨害即立即搬离1、2、35、36号楼的设备及材料；二、判令被告立即移交1、2、35、36号楼；三、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年6月6日，原、被告签订了《建筑安装工程总承包合同补充协议》，协议约定被告承建原告的“洪渡河畔”二期1、2、35、36、37、54、55号楼设计施工图的主体结构、内外墙抹灰等工程。2018年7月30日，双方签订《建筑安装工程总承包合同补充协议（二）》，约定双方一致同意解除洪渡河畔37、54、55号楼的承建合同，双方之前所签订合同中涉及37、54、55号楼的所有条款作废，双方均不承担任何法律责任。双方在履行合同过程中，对工程款的支付及其他事项发生纠纷，被告于2019年2月22日停工，双方对如何支付工程款及何时复工不能达成一致意见，双方的合同已无法继续履行。为此原告于2019年4月11日向被告发出了《解除合同通知书》，通知被告解除双方所签订的一系列合同。被告收到《解除合同通知书》后同意解除合同。合同解除后，原告多次告知被告对其工程款进行核算，但被告向原告提交了一份工程款清单后便不予理会。由于被告的不配合，导致工程款无法核算，被告所有的设备及材料堆放在原告的工地，使原告无法继续开展正常的房屋修建，故原告依法起诉，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 建安达公司及其务川分公司承认原告在本案中主张修建房屋的事实，但辩称原告因违约未支付工程进度款造成工程被迫停工，工程停工并非我公司违约，被告承建商品房的案涉工程合同并未解除，因九天洪渡房地产公司违约，我公司已向务川自治县人民法院提起诉讼，要求九天洪渡房地产公司支付我公司工程款并赔偿损失，原告在本案中主张排除妨害并要求公司移交楼盘缺乏事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。对原、被告争议的事实，即案涉工程合同是否已解除的问题，经查，2019年2月24日，建安达公司务川分公司向原告送达《停工报告》，该报告称原告未拨付工程进度款以致被告停工，要求原告支付工程进度款。2019年3月27日，建安达公司务川分公司再次向原告作出通知，要求原告支付工程进度款。2019年4月11日，原告作出《解除合同通知书》，该通知内容如下：我单位与贵司于2018年6月6日签订了《建设安装工程总承包合同补充协议》，在合同履行过程中，贵司于2019年2月22日停工至今。双方对如何支付工程款及复工事宜进行过多次磋商，均未果。鉴于此，双方已无法继续履行上述合同。故本单位根据双方的合同约定及《中华人民共和国合同法》第94条的规定，通知贵司：自本通知发出之日起，双方签订的《建设安装工程总承包合同补充协议》解除，同时一并解除的还有如下合同及协议：1、2018年7月30日签订的《建筑安装工程总承包合同补充协议（二）》；2、2018年7月9日签订的《九天洪渡二期工程项目基础工程施工合同》；3、2018年7月30日签订的《银行账户共管协议》。解除合同后的事项通知如下：一、自贵司收到本通知之日起2日内，向本单位报送已验收合格的工程量；二、自贵司收到本通知之日起第3日，本单位另行将《建设安装工程总承包合同补充协议》项下工程发包给第三人，并立即进场施工；三、对于双方《建设安装工程总承包合同补充协议》已履行及未履行部分，双方应另行结算。如贵司在收到本通知之日起2日内未报送工程量，则我单位有权委托第三人评估机构对贵司完成的工程量进行工程造价评估，评估费用由贵司支付。四、如有异议，请于收到本通知之日起2日内书面函告我单位，逾期则视为认可上述通知内容。2019年4月12日，建安达公司务川分公司对原告前述《解除合同通知书》回复如下：我建安达公司务川分公司于2019年4月11日下午收到了你公司送来的一份解除合同通知书，经我们股东商议，同意你公司和我公司在签订的协议中内容不变的情况下，兑现解除，理由如下：（一）、原定于2019年2月15日动工，由于你开发公司工程进度款2225万元尚未兑现于我乙方。（二）、2018年7月30日签订《银行账户共管协议》，但是你公司每次拨款不能按协议执行，强制抽走工程进度款，给我公司带来了非常困难的资金影响。（三）、2019年3月19日吴林欣董事长和起世伟总经理召集我公司股东共同商议工程动工的事情，你房开公司答应先付1200万元，套房126套抵押我公司工程款，不足工程款部分你公司强行用35＃、36＃一层和二层抵押工程款，不按2018年6月6日合同执行，以上原因造成双方无法达成拨款协议，所以我公司同意解除协议。（四）、解除协议前你公司应该支付我公司工程款注明如下：1、欠款利息324170元（附欠条清单）；2、停工损失费50天×8030元／天＝401500元；3、2＃楼转换层用商砼279600元；4、1＃、2＃楼应支付工程款共计19534922元（附资料一本）；5、16＃、19＃楼应支付工程款5456652元（附资料一本）；6、35＃楼应支付工程款13099669元（含欠款利息附资料一本）；7、36＃楼应支付工程款14115348元（附资料一本）；8、保证金3000000元+2000000元借款＝5000000元；9、35＃、36＃塔吊基础共150000元，结半计算75000元。合计58286861－24200000（预支）＝34086861元。贵公司总计差我公司工程进度款及利息工工程结算＝34086861元。（五）、以上内容请房开公司按照合同内容兑现，并且结清全部款项，如未按时结清，按占用资金费计算费用，并且停工待料的直接损失费由你公司负责。另请你公司委托1至2人把我公司送上来资料在5日内全部审定，双方认可为准。如果超出5个工作日，我公司视为你公司认定资料及金额准确。并在10日内付清我公司所有款项，如未付清，则你公司未付清的款项按照月息3%计算资金占用费，并且继续按照停工损失费每日计算费用至你公司付清所有款项为止，我公司方才退场。如双方有一方违约，法律费用及律师所有费用由违约方负责。2019年5月6日，建安达公司对原告的《解除合同通知书》作出如下回函：贵司所寄发的《解除合同通知书》我司于2019年5月6日已收悉，现对贵司在该通知书中所列相关内容回复如下：一、我司与贵司签订《建设安装工程总承包合同补充协议》及其它关联合同后，按约履行了合同义务，但贵司自合同签订之始便多次未按合同约定拨付已完工程量进度款，截止至今仍欠我司约2225余万元工程进度款未支付。其间，我司多次联系贵司座谈磋商工程款拨付事宜，至今贵司仍未予解决。致使我司无资金支付农民工工资、材料、设备等费用，不得已于2019年2月22日停工。故，由于贵司违约在先，我司无奈停工属行使《合同法》所规定的合同履行之不安抗辩权，我司切实履行了双方所签合同的各项义务，无任何违约行为。贵司如单方通知我司解除双方所签“九天洪渡二期工程项目”的相关合同，即属贵司之单方违约行为，依法须承担相应的违约责任。二、依据贵司与我司所签“九天洪渡二期工程项目”的相关合同约定，如贵司单方毁约解除合同，则须承担未支付工程进度款每月3%的违约金直至付清之日止；因贵司违约造成我司停工，另还须承担每日2000元的机械损失费。除以上违约责任外，贵司违约所造成的我司其它一切相关损失均应由你方全部承担。综上，还请贵司慎重考虑而为，并尽快解决拖欠我司工程进度款相关事宜，我司将保留依法追究贵司违约责任之相关权利。 本院认为，排除妨害是指针对妨碍物权行使的行为或者事实状态而采取的一种保护措施。当物权的行使受到现实或者紧迫的妨害时，物权人可以请求妨害人排除妨害，以使自己的权利恢复圆满。本案原、被告在履行建设施工合同中，双方因工程款的支付产生争议，致使被告停工，案件性质属于建设工程施工合同纠纷。原告虽然向被告作出了《解除合同通知书》，但从上述本院审理查明的事实可知，被告并未同意解除与原告签订的建设工程施工合同，双方并未就合同是否解除达成一致意见，案涉建设工程施工合同只是因双方在履行合同过程中因产生争议而停工，在案涉建设工程施工合同并没有解除的情况下，被告因履行合同置于建筑施工现场的设备以及材料属正常状态，被告并不存在无权占有、使用原告发包商品房的施工场所，在原、被告双方签订的建设工程施工合同尚未解除的情况下，原告主张被告排除妨害并移交1、2、35、36号楼无事实和法律依据，故对原告九天洪渡房地产公司的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第八款规定，判决如下： 驳回原告务川自治县九天洪渡房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费60元，减半收取计30元，由原告务川自治县九天洪渡房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员  向志成 二〇一九年六月二十一日 书记员  刘妮娜