河北省涿州市人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0681民初340号原告：中国人民解放军66289部队，住所地涿州市。法定代表人：赵晓光，团长。诉讼委托代理人：杨垒，河北正信律师事务所律师。诉讼委托代理人：孙卓，河北正信律师事务所律师。被告：新蒲建设集团有限公司，住所地河南省郑州市中原区电厂路**。法定代表人：王建峰，董事长。委托代理人：何根大，公司员工。原告中国人民解放军66289部队与被告新浦建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月1日作出（2013）涿民初字第2904号民事判决。被告新浦建设集团有限公司不服该判决，向河北省保定市中级人民法院提起上诉。河北省保定市中级人民法院于2015年12月11日作出（2015）保民二终字第1607号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年6月6日公开开庭进行了审理。原告中国人民解放军66289部队诉讼委托代理人杨垒、孙卓、被告新浦建设集团有限公司诉讼委托代理人何根大到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民解放军66289部队向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违约金600000元；2、请求贵院就原告办公用房工程变更洽商部分涉及的施工项目的价款、竣工时间等项委托相关鉴定机构进行评估确认；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年，原告为了改善部队官兵的训练、工作和生活环境决定建设66336部队综合指挥楼、模拟训练中心、文体活动中心，我方依照《招标法》的相关规定，对相关的建设工程依法对外进行了招投，经过竞标，被告成功中标，我方与被告于2011年7月18日正式签订了《建设工程施工合同》，在该合同中约定了以下主要内容：1、工程概况：66289部队办公生活用房建筑面积9743.1平米。框架结构，综合指挥楼为地上5层，模拟训练中心、文体活动中心为地上2层；2、幵工日期：2011年7月20日，竣工日期：2012年1月16日，共计180天；3、合同价款，总额为15582439元，（固定总价合同）在履行合同过程中，被告总是由于自身的原因而无故停工或者不能按计划组织施工，导致工期一拖再拖直到2013年1月份被告才邀请我方对工程进行了验收，比我们双方约定的竣工验收日期晚了一年的时间，因此被告的上述行为已构成违约，其应当对我方承担违约责任。在被告给我方提供的《结算书》中，结算价格为19130432元，比合同价款多出3547933元，虽然在整个工程进度过程中有过增项，但是双方对有关增项部分都是有工程签证单为凭证的，我方已委托相关造价部门按照我们双方合同的约定对增项部分进行了造价，结果比被告结算书所报的价款少一百多万，为此双方在工程造价方面产生了分歧，在双方协商未果的情况下，我方依法起诉，请求人民法院对增项部分的价款依法进行审价、评估给予确认。新浦建设集团有限公司辩称，请求法院核实工程的质量，我们的实际工程量比合同约定的工程量多，导致了工期的延误，我们不同意支付违约金。根据原告提供的工程量清单投的标，并且标书当中有记载，请求法院给予工程量认定。新浦建设集团有限公司向本院提出反诉请求：1、被反诉人支付未付工程款13995724.90元。2、本案全部诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2011年7月18日，反诉人通过招标成为被反诉人综合指挥大楼、模拟训练中心、文体活动中心工程的施工单位，并签订了相关合同，工程完工后，反诉人实际完成的工程量为26539724.90元，被反诉人实际支付的金额为12544000元，余欠工程款13995724.90元没有支付。现工程已全部竣工，并实际投入使用。被反诉人拒不支付剩余工程款，给反诉人造成巨大的经济损失。按照合同约定，被反诉人应当支付剩余的工程款。中国人民解放军66289部队对新浦建设集团有限公司反诉辩称：按双方签订的施工合同当中的第五部份合同价款己支付，双方明确约定本合同价款采用固定总价合同方式，合同价款包括的风险范围，是除设计变更，经济签证以外的一切风险，工程竣工验收后我们支付到签约合同价的80%，我方己经按照合同约定支付了12542000元，达到合同约定价款的80%，按合同约定我方停止支付工程款，待审计结算完毕后十五日内支付到工程含洽商部分的5%，剩余部分为保修金，在五年以后再支付。也明确约定了在招标范围内的漏项和错项和不均衡报告，在竣工结算时不再调整，而被告的反诉请求违背了双方建筑施工合同中关于价款的计算方法，不应当得到人民法院的支持，我方主张按照合同价款加上变更洽商部份减去己付的工程款来计算我方尚欠被告工程款的具体数额。不同意用整体工程量减去己付，然后计算剩下工程款的方法。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年，原告须建设综合指挥楼、模拟训练中心、文体活动中心，并对外进行招标。被告是以工程清单方式投标，工程投标总价是22731857，并成功中标。原告出具的《中标通知书》明确了建筑面积14606.3平方米，每平米单方造价1534.24元，共计22409631元。2011年7月18日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，约定66289部队办公生活用房建筑面积9743.1平米。框架结构，综合指挥楼为地上5层，模拟训练中心、文体活动中心为地上2层。幵工日期：2011年7月20日，竣工日期：2012年1月16日，共计180天。合同价款，总额为15582439元。2013年1月对工程进行了验收，原告投入使用。由于原、被告对延误工期责任和价款结算方式发生纠纷原告起诉来院，同时被告反诉。诉讼中，分别对工程洽商变更造价和工程造价进行了鉴定，并出具了鉴定报告，鉴定结论为：根据现有资料进行鉴定，工程造价为22193382.34元。本院认为，首先，原告主张被告“无故停工或者不能按计划组织施工”导致工期延误，并要求被告赔偿损失，没有提供相关的证据，本院不予支持。本院认为导致工期延误主要原因是，实际完成的工程量与约定的工程量变更、增加量大，双方也没有对新的合同履行期限进行协商。其次，在建设工程中法律明确禁止阴阳合同，备案的招投标文件也是合同的一部分，是经过要约承诺产生的，故涉案工程不能订立与备案招投标文件实质内容相背离的合同。尽管“投标邀请函”第三部分，合同专用条款和补充条款中（六）合同价款与支付说明采用“固定总价合同”。但投标文件和《中标通知书》没有明确“固定总价”结算价款，故原告主张涉案工程按“固定总价”结算价款，本院不予支持。审理中，本院根据原告申请，并邀请鉴定人员参加，对司法鉴定组织了专门的庭审质证，由于原告只对是否准予司法鉴定提出异议，未对司法鉴定实体问题提出异议，故本院对该鉴定予以确认，其最终鉴定全部工程款数额为22193382.34元。该工程已超过质保期限，被告应给付全部工程款，扣除原告已付工程款12544000元，尚欠9649382.34元。其利息应以被告反诉之日起计算。综上所述，依照《中华人民共和国招标投标法》第四十六条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十一条的规定，判决如下：一、驳回原告诉讼请求。二、原告于本判决生效十日内，给付被告工程款9649382.34元，按中国人民银行同期贷款利率，自2013年10月21日至付清之日止支付利息。三、驳回被告其它诉讼请求。案件受理费9800元，反诉费52887元，由原告中国人民解放军66289部队承担46254元，由被告新蒲建设集团有限公司承担16433元。鉴定费240000元，由原告中国人民解放军66289部队承担176000元，由被告新蒲建设集团有限公司承担64000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审判长  孙铁军审判员  刘 静审判员  高 军二〇一九年六月二十七日书记员  刘 莹