湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0105民初5023号 原告:广东永丰利消防工程有限公司湖南分公司,营业场所湖南省长沙市开福区四方坪街道德雅路1067号508房。 负责人:杨芬芳。 委托诉讼代理人:田祖明,湖南湘楚律师事务所律师。 委托诉讼代理人:袁丽娟,湖南湘楚律师事务所律师。 被告:湖南中航星卫星应用集团有限公司,住所地湖南省长沙市开福区青竹湖路118号金卓产业园10号小型仪表装配厂房101。 法定代表人:卢仪军。 原告广东永丰利消防工程有限公司湖南分公司（以下简称广东永丰利消防湖南公司）诉被告湖南中航星卫星应用集团有限公司（以下简称中航星公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。代理书记员黄路担任庭审记录。原告广东永丰利消防湖南公司的委托诉讼代理人袁丽娟到庭参加诉讼，被告中航星公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广东永丰利消防湖南公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告与被告签订的《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》;二、判决被告返还原告支付的履约金200000元，并向原告支付违约金20000元;三、判决本案诉讼费用由被告承担。事实与理由，2018年5月4日，原、被告双方签订《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》(以下简称:协议),约定原告承包被告位于开福区经开大安路与广胜路口的湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程）协议对原告承包的工程、合同价款、结算方式、双方权利义务、违约责任等均有明确约定。协议签订后，原告按约向被告支付了200000元的履约金。此后据原告核实,被告没有取得涉案项目的土地使用权和开发建设权,根本就不具备签订和履行协议的前提条件，但却违法与原告签订承包协议并收取履约定金，其行为已构成欺诈。依据协议第十五条违约责任15.2.1中第(6)项“甲方在协议签订后三个月内不能正常开工，视同甲方违约”的约定,被告已构成根本性违约,原告有权解除协议,同时有权按照协议第五条“合同价款”5.1的约定，要求被告承担履约定金两倍的违约金计400000元。原告就此多次与被告沟通、协商，被告仅向原告陆续支付180000元的违约金，双方遂酿成纠纷。现原告为维护合法权益,特依据《民事诉讼法》之规定，向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告中航星公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 经审理，本院认定事实如下： 一、2018年5月4日，被告中航星公司（发包人、甲方）与原告广东永丰利消防湖南公司签订了《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》(以下简称:协议)一份,该协议约定，一、工程概况：l.1工程名称:湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防及本项目所有弱电工程。弱电工程详细内容在图纸确定后签入补充协议；1.2建设规模:总建筑面积113546㎡,其中厂房及仓库总建筑面积79776㎡,地上五层;研发楼及办公楼建筑面积13558㎡,地上六层;倒班宿舍总建筑面积5600㎡,地上六层;地下室建筑面积10408.63㎡；1.3工程地点:长沙市开福区经开大安路与广胜路口；1.4现场条件:开工前提供水源点、电源点及现有的临时设施和场地；1.5开工日期:2018年7月15日；1.6履约保证金200000.00元；二、工程承包范围及形式：1、工程承包形式:包工、包材料、包制作及安装、包工期、包质量、包安全、包文明施工、包消防设施检测及按照甲方消防报建通过的施工图施工及验收。2、消防工程承包内容及范围:按照发包人建设规模(总建筑面积113546mr2)内经报审通过的消防施工蓝图所示内容,……；五、合同价款：5.1协议总价暂定为（大写):约贰仟万元，以实际工程量为准。协议签订后乙方缴纳履约定金贰拾万元整,合同签订之日起三个月之内返还,如乙方缴纳履约定金后,甲方工程不能按期顺利开工或甲方安排乙方的工程与本合同约定的内容严重不符、减少30%及上,甲方需承担定金2倍的违约责任,并在乙方要求支付是无条件赔偿；……；十五、违约责任：15.1乙方违约：15.1.1乙方违约的情形在履行合同过程中发生的下列情况属乙方违约:（1)乙方违反第十条的约定；（2）乙方违约解除合同监理人发出整改通知28天后,乙方仍不纠正违约行为的，甲方可向乙方发出解除合同通知。合同解除后,甲方可派员进驻施工场地,另行组织人员或委托其他乙方施工。甲方因继续完成该工程的需要,有权扣留使用乙方在现场的材料、设备和临时设施。但甲方的这一行动不免除乙方应承担的违约责任,也不影响甲方根据合同约定享有的索赔权利；15.2甲方违约：15.2.1甲方违约的情形在履行合同过程中发生的下列情形,属甲方违约:（1）甲方未能按合同约定时间开工,支付进度款或合同价款，或拖延、拒绝批准付款申请和支付凭证,导致付款延误的;（2）甲方原因造成停工的;（3）监理人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示,导致承包人无法复工的;（4）甲方无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同的;（5）甲方不履行合同约定其他义务的。（6）甲方在协议签订后三个月内不能正常开工,视同甲方违约；十六、违约终止合同，16.1甲方未按合同约定开工日期开工或未按合同约定承包范围给乙方施工,均属甲方违约,在违约行为30天后，乙方可单方面解除合同,如乙方已施工完成项目,须在7个工作日内按合同结算要求办理结算及支付结算款。乙方在补救违约而采取的任何其他措施未能实现的情况下,即在乙方收到甲方发出的违约通知后7天内,仍未纠正其下述任何一种违约行为，甲方可向乙方发出书面违约通知,终止合同:①乙方未能履行合同项目的任何其他义务。②乙方实施工程分包的。16.2自合同解除之日起三日内由监理组织,甲、乙双方参加(如乙方缺席将被视为无条件同意监理、甲方核实结果）对乙方已完工程量进行核实并书面确认,甲方在工程量确认后三个月内依据承包合同、施工图纸等决算资料完成乙方已完工程量的决算审计工作。16.3合同解除后，乙方须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作;自合同解除之日起十五日内，乙方在本工程施工现场的人员、材料、机械、设备及临时设施全部撤离及拆除;如乙方不能及时拆除或清理,甲方和监理单位有权派人强行拆除并清理,造成的费用和责任均由乙方负责。16.4由于乙方违约导致合同解除的,乙方的清场费用由乙方承担;由于解除合同所导致甲方的经济损失由乙方赔偿,乙方的违约金及赔偿甲方的经济损失甲方有权在工程决算款中扣除无需征得乙方同意。16.5因任何原因解除合同的,合同解除后,乙方均须妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作,按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失(包括按合同规定支付违约金)。16.6合同解除后,不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。16.7甲方在协议签订后三个月内不能正常开工,则甲方违约,甲方应当退还协议履约保证金。……。合同还对争议解决、安全责任等进行了约定。 协议签订后，原告广东永丰利消防湖南公司于2018年5月7日向被告中航星公司转账支付200000元，银行回单备注：保证金。 原告广东永丰利消防湖南公司在支付20万元后未能如期进场施工，与被告中航星公司就解除合同、支付违约金等事项协议未果，遂诉来本院。 二、在庭审过程中，原告广东永丰利消防湖南公司就其诉讼请求向本院提交了《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》、银行转账凭证，并陈述，1、原告按约支付20万元履约金,至协议约定的2018年7月15日开工期限届满后,被告却仍然没有取得项目的土地使用权和开发建设权，原告依据协议第十五条“违约责任”第15.2.1中第(6)项以及第十六条“违约终止合同”第16.1条的约定，有权解除协议；2、依据协议第五条“合同价款”第5.1约定,被告工程不能顺利开工，被告需承担履约金2倍的违约责任，原告要求被告支付20万元违约金；3、原告支付的20万元是履约保证金还是履约定金,均不影响被告承担违约责任的数额；4、原告认可被告在2019年1月25日支付了18万元。 以上事实有《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》、银行转账凭证、当事人陈述以及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，一、依法成立的合同应当全面履行。原、被告签订的《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》没有违反法律、法规的强制性规定，合法、有效，各方当事人应当全面履行各自的义务。被告中航星公司未能按照协议约定日期将项目交由原告广东永丰利消防湖南公司施工，违反协议约定，应当承担违约责任。原告广东永丰利消防湖南公司依据协议的第十五条“违约责任”第15.2.1中第(6)项、第十六条“违约终止合同”第16.1条的约定，有权解除协，并可以依据协议第五条“合同价款”第5.1约定，要求被告中航星公司承担违约责任。故原告广东永丰利消防湖南公司要求解除原、被告签订的《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》以及返还20万元的诉求，本院予以支持；原告广东永丰利消防湖南公司要求被告中航星公司支付20万元的违约金，其主张是按协议第五条“合同价款”第5.1的约定，而不是依据定金罚则，本院认为，被告中航星公司违约，应当承担违约责任，据协议第五条“合同价款”第5.1约定,被告工程不能顺利开工被告需承担履约金2倍的违约责任，即承担40万元违约金，现原告广东永丰利消防湖南公司要求被告中航星公司承担20万元的违约金未超过协议的约定，本院予以认可。在扣除被告中航星公司支付的18万元后，被告中航星公司还应支付2万元的违约金。二、被告中航星公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，应承担不举证、不质证的法律后果。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决如下： 一、解除原告广东永丰利消防工程有限公司湖南分公司与被告湖南中航星卫星应用集团有限公司签订的《湖南中航星(金霞)航天产业园一期消防弱电工程承包协议》； 二、被告湖南中航星卫星应用集团有限公司在本判决生效之日起5日内支付原告广东永丰利消防工程有限公司湖南分公司200000元； 三、被告湖南中航星卫星应用集团有限公司在本判决生效之日起5日内支付原告广东永丰利消防工程有限公司湖南分公司20000元。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案受理费4600元，因适用简易程序减半收取2300元，由被告湖南中航星卫星应用集团有限公司承担。 如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员 刘   伟 二〇一九年六月二十六日 法官 助理 黄   路 代理书记员 黄路（兼）