广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0825刑初166号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人陈玉进，男，1980年12月19日出生于徐闻县，汉族，小学文化，农民，现住徐闻县。曾因犯贩卖毒品罪于2016年7月26日被本院判处拘役4个月8天。再因犯贩卖毒品罪于2018年1月26日被本院判处有期徒刑九个月，于2018年8月15日刑满释放。因本案于2016年4月18日被行政拘留十五天，同年4月29日被徐闻县公安局监视居住，2018年10月15日因吸食毒品被行政拘留十五天，2018年10月29日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]54号起诉书指控被告人陈玉进犯贩卖毒品罪，于2019年4月4日向本院提起公诉。本院于2019年4月8日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人陈玉进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年4月18日11时许，被告人陈玉进在徐闻县下桥镇那满坑村路口处贩卖220元毒品海洛因给吸毒人员周某时被公安民警当场抓获。民警现场缴获陈玉进持有的毒品九小袋（净重共计14.2克）、电子称一台、毒资三百元、手机一部。经鉴定，扣押在案的毒品分别检出海洛因成分、甲基苯丙胺成分。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人陈玉进无视国家法律，明知是毒品而故意出售给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且属毒品再犯。提请本院依法判处。被告人陈玉进对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。经审理查明：2016年4月18日11时许，被告人陈玉进在徐闻县下桥镇那满坑村路口处贩卖220元毒品海洛因给吸毒人员周某时被公安民警当场抓获。民警现场从被告人陈玉进身上的腰包里缴获可疑毒品九小袋（净重共计14.2克）、电子称一台、人民币300元、手机一部；从吸毒人员周某身上搜获可可疑毒品1小袋，手机一部。经鉴定，从被告人陈玉进身上扣押的8小袋可疑毒品分别检出海洛因成分，从被告人陈玉进身上扣押的1小袋可疑毒品分别检出甲基苯丙胺成分；从吸毒人员周某身上扣押的1小袋可疑毒品检出海洛因成分。经称量，从被告人陈玉进身上扣押的8小袋毒品海洛因净重10.25克，从被告人陈玉进身上扣押的1小袋毒品甲基苯丙胺净重3.95克；从吸毒人员周某身上扣押的1小袋毒品海洛因净重0.51克。上述事实，被告人陈玉进在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，被告人陈玉进的供述，购毒者周某的证言，证人唐某的证言，手机通话记录，现场检测报告书，人身安全检查笔录，搜查笔录，检查笔录，被告人陈玉进对购毒者周某的辨认笔录及辨认相片，购毒者周某对被告人陈玉进的辨认笔录及辨认相片，购毒者周某对扣押物品指认笔录及照片，被告人陈玉进对扣押物品指认笔录及照片，扣押决定书，扣押清单，涉案物品移交清单，毒品称量笔录及指认照片，指认笔录及照片，粤湛公（司）鉴（化）字[2016]04190号检验报告，现场检测报告，违法犯罪嫌疑人指纹、DNA采集登记凭证，抓获经过，到案经过，犯罪嫌疑人归案情况说明，违法犯罪经历查询说明，（2014）湛徐法刑初字第111号刑事判决书，（2018）粤0825刑初37号刑事判决书，出所登记表，刑满释放人员通知书，徐闻县公安局下桥派出所出具的说明，现场勘验笔录、现场示意图、现场相片，详细信息表，被告人陈玉进常住人口个人信息表等证据在卷证实，足以认定。关于公诉机关指控被告人陈玉进属毒品再犯问题的评析。被告人陈玉进曾因犯贩卖毒品罪于2014年3月14日向本院提起公诉，本院受理后，当时被告人陈玉进于2014年1月26日被徐闻县公安局取保候审。由于被告人陈玉进脱逃不到案，本院对该案中止审理，直至2016年7月13日被告人陈玉进到案后，本院对该案恢复审理，并于2016年7月26日以被告人陈玉进犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月零八天。被告人陈玉进于2016年4月18日贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺共计14.71克的这次犯罪事实，是在被告人陈玉进脱逃期间所实施的犯罪行为，且在本院审理期间所实施的犯罪行为。另外，被告人陈玉进的这次犯罪行为也是本院于2018年1月26日以被告人陈玉进犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九个月之前的犯罪行为。根据《中华人民共和国刑法》第七十条“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内”。根据该条法律规定，公诉机关指控被告人陈玉进于2016年4月18日的贩卖毒品行为系被告人陈玉进所犯前罪判决前的犯罪行为，该犯罪行为应与前罪实行数罪并罚，故不属于累犯、再犯的范畴，故公诉机关指控被告人陈玉进属毒品再犯的意见，于法无据，本院不予支持。本院认为，被告人陈玉进无视国家法律，明知是毒品而故意非法出售给一人一次，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人陈玉进贩卖毒品海洛因0.51克给周某后，又被查获毒品海洛因10.25克、甲基苯丙胺3.95克，依法应认定为被告人陈玉进贩卖毒品的数量，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人陈玉进犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控被告人陈玉进属毒品再犯的意见，于法无据，本院不予支持。被告人陈玉进对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。被告人陈玉进归案后至庭审时认罪态度好，依法可以酌情从轻处罚。扣押在案的毒品海洛因10.76克、甲基苯丙胺3.95克，系违禁品，缴获的人民币220元，系违法所得，扣押的电子称一台，系作案工具，依法予以没收。但扣押在案的手机二部、现金人民币80元，现有证据不足以证实系被告人专门用于作案的工具及违法所得，由公安机关根据实际情况依法处理。公诉机关建议判处被告人陈玉进七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。该量刑建议符合罪责刑相适应的原则，本院予以采纳。根据被告人陈玉进犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈玉进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月29日起至2026年4月4日止,先行羁押的24日已予以折抵。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。二、查获的毒品海洛因10.76克，甲基苯丙胺3.95克，电子称一台，毒资人民币220元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张白能人民陪审员  吴继东人民陪审员  袁和平二〇一九年六月十七日书 记 员  周国月附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。