贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3789号上诉人（原审原告）：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿,住所地贵州省遵义市桐梓县大河镇向阳村。负责人：张磊，总经理。委托诉讼代理人：洪杭燕，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王维禄，男，1973年1月3日出生，汉族，住桐梓县。委托诉讼代理人：屠金伟，贵州贵遵律师事务所律师。上诉人贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿（以下简称“大河煤矿”）因与被上诉人王维禄劳动争议一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初1160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大河煤矿上诉请求：改判大河煤矿只支付王维禄停工留薪期工资27666元（4611元×6个月），不支付经济补偿金51170元。事实和理由：一、一审判决对王维禄的月工资标准认定为5118.74元错误。其不计算受伤当月的实际工资为4867元，如计算受伤当月则实际工资为4611元。二、一审法院认定王维禄的停工留薪期为9个月过长，应认定为6个月。三、大河煤矿不应支付经济补偿金。王维禄系因工伤主动提出解除劳动关系，不缴纳社会保险是因为当地政策及王维禄自身所造成的，王维禄对于社保问题是知情、认可的，且大河煤矿已经支付一次性就业补助金。综上，请求法院公正判决。王维禄辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。大河煤矿向一审法院起诉请求：一、判决大河煤矿支付王维禄停工留薪期工资27666元（4611元×6个月）；二、判决大河煤矿不支付王维禄经济补偿金51170元。一审法院认定事实：2009年4月，王维禄到大河煤矿从事井下运输工作。2018年3月14日，王维禄在大河煤矿驾驶机车时，因机车跳道致左手臂被挤压伤。2018年3月15日至4月23日，王维禄在遵义中医特色专科医院住院治疗40天。出院诊断为左上肢软组织挤压伤并骨筋膜室综合症，左上肢尺桡正中神经挫伤，左上肢皮下血管断裂并肘关节血肿，左侧桡骨头骨折。出院医嘱定期复查、患肢功能性锻炼；继续口服用药；密观患者皮肤恢复情况、结痂面无法修复，需行手术植皮治疗；一月后外院行肌电图及核磁共振复查；不适随诊。2018年5月28日，王维禄之伤被遵义市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月22日，遵义市劳动能力鉴定委员会评定王维禄之伤为伤残八级。王维禄受伤时，大河煤矿为其参保了工伤保险。2018年12月12日，王维禄向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年2月11日，桐梓县劳动人事争议仲裁委员会作出贵桐劳人仲裁字〔2019〕第22号仲裁裁决，裁决王维禄于2018年12月13日解除与大河煤矿的劳动关系合法，大河煤矿支付王维禄一次性伤残就业补助金47193.03元、停工留薪期工资46053.9元、医疗费1737.9元、交通费600元、体检费180元、经济补偿金51170元，减去已支付的5000元，共计141934.83元。王维禄未就该仲裁裁决提起诉讼。另查明：王维禄受伤前月平均工资为5118.74元。受伤后，大河煤矿已支付王维禄5000元。一审法院认为，对于贵桐劳人仲裁字〔2019〕第22号仲裁裁决书裁决的王维禄于2018年12月13日解除与大河煤矿的劳动关系合法，大河煤矿支付王维禄一次性伤残就业补助金47193.03元、医疗费1737.9元、交通费600元、体检费180元，因大河煤矿未提出异议、王维禄也未就该仲裁裁决提起诉讼，故对前述裁决内容予以确认。本案争议的焦点是停工留薪期工资计算标准及期限、经济补偿金是否应当支付。对于停工留薪期工资计算标准，根据大河煤矿提交的王维禄受伤前12个月（即2017年3月至2018年2月）的工资表中载明的出勤工资，王维禄的月平均工资为61424.89元÷12个月=5118.74元；对于计算期限，桐梓县劳动人事争议仲裁委员会根据《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》的规定，裁决停工留薪期9个月并无不当，故大河煤矿应当支付王维禄停工留薪期工资5118.74元/月×9个月=46068.66元。对于经济补偿金，因大河煤矿未给王维禄参保养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，大河煤矿应当支付王维禄经济补偿金5118.74元/月×10个月=51187.4元。因王维禄未就仲裁裁决提起诉讼，故认定大河煤矿应当按照仲裁裁决的金额即停工留薪期工资46053.9元、经济补偿金51170元支付王维禄。综上所述，减去已支付的5000元，大河煤矿共计应当支付王维禄141934.83元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿与王维禄的劳动关系于2018年12月13日解除；二、贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿于本判决生效后十日内支付王维禄141934.83元；三、驳回贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿的其他诉讼请求。减半收取的案件受理费5元，由贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿负担。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方对一审判决的大河煤矿与王维禄的劳动关系于2018年12月13日解除及大河煤矿支付王维禄一次性伤残就业补助金47193.03元、医疗费1737.9元、交通费600元、体检费180元均未提出上诉，本院应予确认。关于停工留薪期工资问题，王维禄于2018年3月14日受伤，其受伤当月仅有14天工资，若将受伤当月的工资作为计算月平均工资的基数则显失公平，应以受伤前12个月的工资作为计算月平均工资的基数。根据大河煤矿提供的《桐梓县大河煤矿员工王维禄工资明细》，王维禄受伤前12个月的应发工资合计为61424.89元，月平均应发工资则为5118.74元；实发工资合计为58400.03元，月平均实发工资为4866.67元。大河煤矿在王维禄受伤后未代为扣缴社会保险等费用，因此，大河煤矿认为应以实发工资来计算停工留薪期工资无事实依据，不予采纳。由于月工资应以应发工资为标准计算，故王维禄的月工资应为5118.74元。关于停工留薪期期限问题，由于王维禄受伤后住院治疗40天，其创伤治疗期则为40天。王维禄所受伤为：左上肢软组织挤压伤并骨筋膜室综合征，左上肢尺桡正中神经挫伤，左上肢皮下血管断裂并肘关节血肿，左侧桡骨头骨折。出院后仍需定期复查、患肢功能性锻炼，密观皮肤恢复情况、结痂面无法修复，需行手术植皮治疗，参照《贵州省人力资源和社会保障厅关于印发的通知》（黔人社厅发[2018]6号）关于“肩和上臂水平的神经损伤S44，完全性损伤，恢复期180-225天。”之规定，王维禄的恢复期可达225天。因此，一审判决认定停工留薪期工资为46068.66元（5118.74元×9个月）并无不当，大河煤矿关于其只应支付王维禄停工留薪期工资27666元（4611元×6个月）的上诉请求不能成立。关于是否应支付经济补偿金的问题。王维禄在仲裁时系依据工伤请求解除劳动合同并要求支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项关于“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”之规定，王维禄有权依据行政法规解除劳动合同。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，……”之规定，由于王维禄之工伤被鉴定为八级伤残，其解除劳动合同的请求符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项关于“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，大河煤矿应向王维禄支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，双方劳动关系存续时间为2009年4月至2018年12月13日，因王维禄的月平均工资为5118.74元，故经济补偿金应为51187.4元（5118.74元×10个月）。因王维禄请求支付经济补偿金的数额为51170元，故一审判决大河煤矿支付王维禄经济补偿金51170元并无不当，本院应予维持。综上所述，贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 刘  力审判员 易 大 刚审判员 令狐荣强二〇一九年六月二十六日法官助理杨颜穗书记员罗然