广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0330民初357号 原告:陶本来，男，1977年12月19日出生，汉族，广西平乐县人，住平乐县。 委托代理人:唐与念，广西嘉合律师事务所律师。 被告:陶土胜，男，1963年3月5日出生，汉族，广西平乐县人，住平乐县。 被告陶建配，男，1986年12月10日出生，汉族，广西平乐县人，住平乐县。 委托代理人：杨远英，广西飞远律师事务所律师。 被告：罗小荣，女，1973年11月13日出生，汉族，广西平乐县人，住平乐县。 委托代理人：黄垡鑫，广西诚瑞律师事务所律师。 原告陶本来诉被告陶土胜、陶建配、罗小荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法由审判员周伟适用简易程序公开进行审理。原告陶本来及其委托代理人唐与念、被告陶土胜、陶建配及其委托代理人杨远英、被告罗小荣及其委托代理人黄垡鑫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陶本来向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告赔偿原告损失373,267.4元，其中：误工费22,800元、护工费4,203元、住院伙食补助费1,200元、营养费600元、交通费2,000元、精神损害抚慰金20,000元、被抚养人生活费139,452.4元、残疾赔偿金183,012元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年2月，原告在被告陶土胜、陶建配承包建设的罗小荣房屋处工作，主要是砌砖。2018年4月28日，原告在被告处工作时，被钢钉击伤右眼，当时送到医院诊断为右眼球破裂伤，1、角膜裂伤；2、虹膜裂伤伴根部离断；3、外伤性白内障；4、球内异物。经手术并住院治疗6日后出院调养。2018年8月13日，原告再次住院治疗，诊断为：右眼外伤性白内障、右眼球清创缝合术后、右眼角膜白斑、右眼翼状胬肉。行右眼白内障超声乳化吸除+人工晶体植入术，住院6天后出院。原告住院期间的医疗费由被告陶建配支付，由于原告与被告因赔偿问题意见无法统一。2018年12月26日，原告申请桂林市华源司法鉴定所对原告的人身伤残程度及误工期、护理期、营养期进行评定，鉴定意见为：1、原告陶本来右眼损伤至右眼视觉障碍（盲目4级）属八级伤残；2、陶本来人身损害误工期120天、护理期30日、营养期为15日。原告从事建筑工作，家中有父亲及三个子女抚养，因本次事故导致原告一直无法工作，此次事故造成原告的损失为373,267.4元，根据法律规定，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告陶土胜、陶建配辩称，原告不是在二被告的工地受伤的，原告要求二被告承担责任没有事实和法律依据，原告诉请的项目过高，不符合法律规定。 被告罗小荣辩称，被告不认识原告，从原告提交的证据证明原告是在其他地方受伤的，与被告没有任何关系。被告罗小荣与被告陶土胜、陶建配之间形成了承揽关系，被告陶土胜、陶建配是按被告罗小荣的要求建房，被告罗小荣按照约定支付报酬给被告陶土胜、陶建配，至于被告陶土胜、陶建配请谁做工，与被告罗小荣无关。原告系农村户口，其要求赔偿的数额应按农村人口计算，按城镇标准计算没有法律依据。原告诉称其从事建筑行业10多年，在无旁人和外来因素干扰的情况下，自己在砌砖的过程中被钢钉击伤右眼，原告应当自己承担主要责任。 本院经审理查明的事实如下：2017年10月，被告罗小荣需要建房屋找到未有建筑资质的被告陶土胜。2017年11月3日，双方协商约定：房子前面160元/平方，按楼顶面积计算；包括：吊砖、楼面人工钱全由师傅付；主家包倒楼面机械费、伙食费，不包括建房人工伙食费，倒好天面，一次性补师傅伙食费300元，其他伙食（兴工、过门全免）、（一层楼面补300元）；后边车库、仓库第一层计130元/平方，包括（地脚）柱头（收小）由师傅付，其中另外两个柱头的工钱由师傅付，除水沟外的圈梁由主家付。水泥砖由师傅付，安全问题由师傅负责，今年按质按量完成两层。被告陶土胜在协议上签名，日期为“11月3日”。被告陶土胜与被告陶建配是叔侄关系，被告陶土胜承接工程后交由被告陶建配，由被告陶建配管理工地，工程款由被告陶土胜、陶建配与被告罗小荣结算。2018年4月13日，被告陶土胜叫原告去帮砌房子，原告的工种是砌砖。2018年4月28日，原告在被告罗小荣新房二楼楼面砌第三层时，因拉线的钢钉脱落，击伤原告右眼。原告受伤后，找到在现场的被告陶建配，被告陶建配送原告陶本来至桂林医学院附属医院住院治疗，诊断为：右眼球破裂伤；角膜裂伤；虹膜根部离断；外伤性白内障；眼内异物。原告病情好转，于2018年5月5日出院，原告住院7天，共用去医药费8,576.7元。被告陶建配送原告到医院后在原告相关入院材料中签名。2018年8月13日，原告再次到桂林医学院附属医院行右眼白内障超声乳化吸除+人工晶体植入术，原告于2018年8月16日治愈出院，出院诊断为：1、右眼外伤性白内障；2、右眼球清创缝合术后；3、右眼角膜白斑；4、右眼翼状胬肉。出院处理意见：1、出院带药；2、定期复诊，不适随诊。原告住院4天，共用去医药费7,772.48元。原告陶本来住院期间的医药费都是被告陶建配支付的。由于原告陶本来多次找被告陶建配、陶土胜协商赔偿问题未果。2018年12月26日，原告陶本来到桂林市华源司法鉴定所申请人身损害致残程度及误工期、护理期、营养期评定，2019年1月2日，桂林市华源司法鉴定所作出桂市华源[2018]法医鉴字第770号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人陶本来右眼损伤致右眼视觉障碍（盲目4级）属八级伤残。2、被鉴定人陶本来人身损害误工期120日、护理期30日、营养期为15日。2019年3月19日，原告诉至本院。 另查明，陶聚生是原告陶本来父亲，于1957年1月5日出生，与妻子（已故）共育有4个儿子，其中一个儿子于2014年9月死亡。原告陶本来与妻子共育有三个子女，其中：大女儿陶珍秀，2009年8月18日出生；二女儿陶珍燕，2011年6月5日出生；儿子陶世铭，2015年5月24日出生。 上述事实，有桂林医学院附属医院病历、《法医临床司法鉴定意见书》、户口薄复印件、陶村村委证明、桂林医学院附属医院入院时及手术前宣教书、告知同意书、结算单、电话录音、被告罗小荣与被告陶土胜书写的《协议书》、结算清单及庭审笔录等证据材料所证实。 本院认为：公民的人身权益受法律保护，侵害他人人身权益，应当予以赔偿。本案中，关于原告受伤地，被告陶土胜、陶建配认为，《法医临床司法鉴定意见书》是根据原告自己表述记录受伤地点，意见书上的受伤地点为，并不是两被告所承建的二塘镇，因此，原告不是在两被告承建的工地受伤，而是在受伤，原告受伤后才找到被告陶建配让其送原告去医院治疗，两人平时以堂兄弟相称，被告陶建配是出于好心帮忙才送原告去医院治疗，帮其垫付医疗费的。原告在庭审中表明，司法鉴定意见书是根据原告提供的身份证地址错误记录成了受伤地点，后面原告找到鉴定中心让其做出了更正，原告确实是在二塘镇被告陶土胜、陶建配承建的工地上受伤的。本院认为，若原告在即原告住所地受伤，在眼睛这样的特殊部位受到严重伤害急需治疗的情况下，不及时让家人或自行直接到医院治疗，而是忍痛独自从坐车到二塘镇找到被告陶建配送其去医院治疗，并不符合常理，因此，被告陶土胜、陶建配的主张，本院不予采信。从被告陶建配送原告去医院治疗并垫付医疗费的行为及原告所述，再结合庭审中查明的事实和证据材料，本院确认原告系在被告陶土胜、陶建配二塘镇工地受伤。根据司法实践，如何认定承揽合同关系，主要应从以下几方面考虑：1、从受雇时间上看，承揽合同是临时性的；2、从工作性质看，承揽合同是应急的；3、从是否受控制方面看，承揽合同相对自由松散；4、从领取报酬的方式看，承揽合同比较自由，一般是一次性领取；5、从提供工作的工具看，承揽合同一般是自备工具。被告罗小荣将房屋交由被告陶土胜、陶建配承建，被告罗小荣只接受成果，由被告陶土胜、陶建配利用自己的设备、技术和劳力，按照被告罗小荣的要求完成建房工作并交付建成房屋，由被告罗小荣支付报酬给被告陶土胜、陶建配，被告罗小荣与被告陶土胜、陶建配之间形成了承揽合同关系。本案中原告陶本来受被告陶土胜、陶建配的安排，负责砌砖，由被告陶土胜支付报酬，形成劳务关系。原告是为被告陶土胜、陶建配提供劳务服务，由被告陶土胜、陶建配支付工钱，并未为被告罗小荣提供劳务，故原告与被告罗小荣之间不存在劳务关系。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告为被告陶土胜、陶建配提供劳务，并在从事被告陶土胜、陶建配指派的劳务工作中遭受人身损害，被告陶土胜、陶建配作为接受劳务方应当按照过错承担赔偿责任。被告陶土胜、陶建配作为接受劳务方，在享受劳动成果的过程中应为提供劳务者提供安全的工作环境，对提供劳务者在工作过程中负有安全注意和防范职责，被告陶土胜、陶建配未尽其职责，对原告的损失应承担相应责任。原告在砌砖过程中未尽注意义务，未检查拉绳的钢钉是否牢固，导致在砌砖过程中，钢钉发生脱落击伤右眼，其对损害的结果的发生存在过失，可以适当减轻雇主的责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，被告罗小荣作为定作人，选任无建筑施工资质的被告陶土胜、陶建配承揽房屋建设，存在选任过失，被告罗小荣应当承担相应的民事赔偿责任。根据本案的实际情况，对原告的各项经济损失，原告自行承担20%责任，被告陶土胜、陶建配承担70%责任，被告罗小荣承担10%责任。 综上,参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，原告的损失为:1、两次住院医药费共计人民币16,349.18元，其中医保统筹支付7,016.6元、个人支付了9,332.58元（此款被告陶建配已垫付）;2、误工费，原告诉请赔偿误工费人民币22,800元（190元/天×120天），原告诉请误工费按190元/天计，本院认为原告的户籍和经常居住地在平乐县，原告仅凭一张领条，而领条也只能证明原告是阶段性的从事建筑行业，只是有人叫其去做事按天计付报酬，并未提供证据证实原告长期从事建筑行业且其主要收入来源于建筑业的证据，对原告的主张，本院不予支持。被告辩称误工期不能按鉴定中心的出具的鉴定意见确定误工期，但未提供证据辩驳，且原告因事故致眼睛受伤，医院的医嘱中也表明要“注意休息，避免剧烈运动”，因此，对被告的辩称意见，本院不予采信，因此，本院确认原告的误工费为人民币13,694.47元（41,654元/年÷365天×120天）；3、护理费，原告诉请赔偿护理费人民币4,203元（51,137元/年÷365天×30天），符合法律规定，本院予以支持；4、住院伙食补助费，原告诉请赔偿住院伙食补助费人民币1,200元（100元/天×12天）,原告实际住院11天,本院确认原告的住院伙食补助费为人民币1,100元（100元/天×11天）；5、营养费，原告诉请营养费人民币600元（40元/天×15天）,根据原告伤残程度及本案实际情况，本院确认原告的营养费为人民币300元（20元/天×15天）；6、被扶养人生活费，原告诉请被扶养人生活费总额为人民币139,452.4元，主张被抚养人的生活费按城镇居民计算，由于被抚养人均居住在广西平乐县，其学习、生活、消费均在农村，因此，被抚养人的生活费应按农村居民人均消费性支出计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，参照2018年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，广西农村居民人均消费性支出为人民币9,437元/年。因此，被扶养人的生活费为：⑴被扶养人陶珍秀的被扶养年限为9年4个月，被扶养人生活费为人民币13,211.8元（9,437元/年÷2人×30%×9年4个月）；⑵被扶养人陶珍燕的被扶养年限为11年1个月，被扶养人生活费为人民币15,688.93元（9,437元/年÷2人×30%×11年1个月）；⑶被扶养人陶世铭的被扶养年限为15年1个月，被扶养人生活费为人民币21,351.13元（9,437元/年÷2人×30%×15年1个月）；⑷被扶养人陶聚生的被扶养年限为18年8个月，被扶养人生活费为人民币17,615.73元（9,437元/年÷3人×30%×18年8个月）。本案四个被扶养人所能获得的生活费总额应为人民币67867.59元（13,211.8元+15,688.93元+21,351.13元+17,615.73元），因此，原告诉请的被扶养人生活费总额人民币139,452.4元的计算不符合法律规定，本院不予采纳。7、残疾赔偿金，原告诉请赔偿残疾赔偿金人民币183,012元（30,502元/年×20年×30%），由于原告户籍登记地在广西平乐县，其居住地也在广西平乐县，原告没有能提供其经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地在城镇的证据，因此，对原告的主张本院不予支持，本院依法确认原告的残疾赔偿金为人民币67,950元（11,325元/年×20年×30%）；8、交通费，原告诉请赔偿交通费2,000元，由于原告没有提供交通费票据予以证实，但为了治疗确实需要支出往返桂林的开支，本院酌情支持1,200元；9、精神损害抚慰金，原告诉请赔偿精神抚慰金人民币20,000元，由于原告在本次事故中造成眼睛残疾，确实给原告今后生活、工作带来了不便，根据本案的损害后果，本院酌情支持精神损害抚慰金人民币10,000元。以上各项费用合计人民币175,647.64元。对于原告的损失，由被告陶土胜、陶建配承担70%的赔偿责任即人民币122,953.35元,扣除被告陶建配垫付的医药费人民币9,332.58元，被告陶土胜、陶建配还应当再赔偿原告损失人民币113,620.77元；由被告罗小荣承担10%的赔偿责任即人民币17,564.76元；原告陶本来自行承担20%的责任即35,129.53元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告陶土胜、陶建配于本判决生效之日起十日内赔偿原告陶本来的各项损失合计人民币113,620.77元； 二、被告罗小荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告陶本来的各项损失合计人民币17,564.76元； 三、驳回原告陶本来的其他诉讼请求。 案件受理费人民币6899元，适用简易程序减半收取3449.5元，由原告陶本来负担1849.5元、被告陶土胜、陶建配负担1300元、被告罗小荣负担300元。 如义务人不履行本案生效判决确定的义务，权利人有权在判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院或本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。义务人应从履行期限届满之日起，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币6899元，(收款单位:桂林市中级人民法院，账号:20×××16，开户行：桂林农行高新支行)，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员  周 伟 二〇一九年六月十二日 代书记员  蒋思思 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对侵害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。…… 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。