甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书                             (2019)甘08民终506号上诉人（原审原告）：王德荣，男，回族，1960年5月26日出生，甘肃省平凉市崆峒区峡门回族乡山口村东山口社农民，住该社8号。委托诉讼代理人：杜锦琪，甘肃方家律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司，住所地甘肃省平凉市崆峒区公路街2号。负责人：薛世英，该公司总经理。委托诉讼代理人：李玉洁，该公司职员。被上诉人（原审被告）：李宇飞，男，汉族，1993年8月27日出生，甘肃省平凉市崆峒区四十里铺镇米家湾村二社农民，住该社143号。被上诉人（原审被告）：平凉陇泰运业有限责任公司，住所地甘肃省平凉市崆峒区西兰东路292号。法定代表人：冯金元，该公司总经理。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：兰文智，崆峒区人民政府东关街道办事处法律服务所法律工作者。上诉人王德荣因与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司（以下简称太平洋财险平凉中心支公司）、被上诉人李宇飞、平凉陇泰运业有限责任公司（以下简称陇泰运业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王德荣上诉请求：一、请求依法撤销平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初101号民事判决第一项和第二项，依法改判为被上诉人赔偿上诉人各项损失1944917.28元(扣除李宇飞垫付84435.6元、中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司垫付141903.65元，再赔付1718578.03元)，一审法院少判857508.24元。 二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院就上诉人各项损失确定有误。(1)外购药及护理用具费用33055.57元不予认可显然不符合实际情况，上诉人伤势较重确需大量外购药品维持生命，护理用具费用是上诉人住院期间及出院后护理所需费用；(2)住院伙食补助和营养费计算标准有误，甘肃省2018年标准为100元每天; (3)护理费一审法院仅核定出院后5年时间，上诉人认为时间太短，应支持20年为宜， 5年后重新主张造成上诉人无端的诉累; (4)交通费、住宿费一审法院核定过少。(5)精神损害抚慰金一审法院核定35000元上诉人认为核定较低。二、一审法院就责任承担比例的划分，上诉人认为不符合保护受害人的立法目的，应认定被上诉人承担90%的责任。太平洋保险平凉中心支公司上诉请求：1.依法改判一审法院(2019)甘0802民初101号民事判决书，改判上诉人多承担的141856. 13元。2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：依据上诉人与被保险人平凉陇泰运业有限责任公司签订的保险合同条款即保险责任条款第二十三条约定:“保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任，被保险机动车一方负事故主要责任的，事故责任比例为70%”，一审法院判令上诉人在商业第三者责任险范围内按照80%的责任比例承担赔偿，导致上诉人多承担了120926. 13元赔偿金。在本次事故中上诉人并非侵权人，对于超过保险合同约定的部分应由侵权人自行承担。一审法院将被上诉人王德荣的精神损害抚慰金确定为35000元，其高出甘肃省一般死亡案件判令的精神损害抚慰金，上诉人不予认可。鉴定费4900元属于间接费用，保险人不承担赔偿。李宇飞、陇泰运业公司辩称，二上诉人的上诉请求不能成立，一审判决正确，应予以维持。王德荣向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费363136.43元、后续治疗费50000元、营养费11800元（100元×118天）、住院伙食补助费11800元（100元×118天）、误工费27128元（135.64元/天×200天）、护理费990180元（49509元/年×20年）、伤残赔偿金555268元（27763.40元×20年）、精神损害抚慰金50000元、鉴定费4900元、交通费10000元、住宿费10000元、护理用品费用及外购物品费用33055.57元，共计：2117268元中的1917541.20元（含被告垫付的220000元）;2.要求被告太平洋财险平凉中心支公司在保险限额内优先承担赔偿责任，不足部分由被告李宇飞和陇泰运业公司赔偿；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告李宇飞、太平洋财险平凉中心支公司承认原告王德荣在本案中主张的事实，故对原告王德荣主张的事实予以确认。一审法院认为，被告李宇飞驾驶车辆违反道路交通安全法规发生交通事故，对造成原告王德荣的人身损害依法应当承担民事赔偿责任；因事故车辆挂靠在被告陇泰运业公司名下经营，挂靠单位对事故车辆负有管理责任和义务，故被告陇泰运业公司应对被告李宇飞造成原告的人身损害承担连带责任；但甘L52848号重型自卸货车在被告太平洋财险平凉中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，依据道路交通安全法的相关规定，被告太平洋财险平凉中心支公司应在交强险限额内代替被告李宇飞直接向原告赔偿；对超出交强险部分，由被告太平洋财险平凉中心支公司在商业第三者责任险限额内按事故责任比例承担。根据《甘肃省道路交通安全法实施条例》第六十八条“机动车与非机动车、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方负主要责任的，承担百分之七十至百分之九十的赔偿责任”的规定，本案中，被告承担80%的赔偿责任较为合理。对原告王德荣主张的各项赔偿费用核算如下：1.医疗费：以住院费用票据、门诊费票据为准，本院支持367519.42元（含被告垫付的医疗费），对原告主张的外购药品费用13348.20元，因原告既未提供医院医嘱，也未提供所购药品的名称及用途，故本院不予支持；对被告太平洋财险平凉中心支公司提出医疗费应参照医疗保险清单核算，并按医疗费的80%进行赔偿的意见，因本案是侵权案件，而非医疗保险纠纷，故对其提出的该项意见本院不予采纳。2.住院伙食补助费：原告住院118天，每天按40元计算，本院支持4720元；3.营养费：原告住院118天，每天按40元计算，本院支持4720元；4.后续治疗费：因原告需继续治疗，后续治疗费是必然产生的费用，故对原告主张的后续治疗费根据后续治疗费鉴定意见书，本院支持50000元；5.误工费：原告未提供实际减少收入的证据，故依照甘肃省上一年度农业年人均工资标准每天135.64元计算至定残前一日，本院支持26585.44元（135.64元/月×196天）；6.护理费：定残前的护理费，原告未提供护理人员实际减少收入的证据，故依照甘肃省上一年度农业年人均工资标准每天135.64元计算至定残前一日为26585.44元（135.64元/天×196天），定残后的护理费，原告主张时间过长，本院暂支持5年，5年后若原告需要继续护理，可另行主张，故定残后的护理费计算为247543元（135.64元/月×1825天），合计274128.44元，本院予以支持。7.残疾赔偿金，根据原告提供的伤残鉴定意见书及甘肃省上一年度城镇居民人均可支配收入27763.40元，原告的残疾赔偿金，本院支持555268元（27763.40元/年×20年×100%）。8. 鉴定费：鉴定费是为查明和确定事故的性质、原因及原告损害程度所支付的必要的合理费用，被告应当予以赔偿，依据原告提供的票据，本院支持4900元。9. 精神损害抚慰金，根据交通事故的责任认定、受害人的伤残等级、当地的经济生活水平及本院的裁判标准，对原告主张的精神损害抚慰金，本院酌情支持35000元（在交强险内优先赔偿）。10.交通费：交通费是原告实际花支的费用，根据原告提供的票据、原告的伤情及住院情况，本院酌情支持6000元；11.住宿费：因原告提供的大众旅社的收条不是正式票据，也未盖章，本院不予确认，故对原告主张的住宿费根据其提供的家源招待所的收款收据，本院支持420元。12.生活及护理用品费用：其中的伙食费、生活费因原告已主张了住院伙食补助费和营养费，属重复主张；护理用品费因没有法律依据，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司在甘L52848号重型自卸货车交强险限额内赔偿原告王德荣医疗费367519.42元、住院伙食补助费4720元、营养费4720元、后续治疗费50000元、误工费26585.44元、护理费274128.44元、残疾赔偿金555268元、精神损害抚慰金35000元、鉴定费4900元、交通费6000元、住宿费420元，合计1329261.30元中的120000元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告王德荣下剩医疗费等1209261.30元的80%即967409.04元，以上共计1087409.04元（已支付141903.65元，再支付945505.39元，原告在领取上述赔偿款时应退还被告李宇飞垫付的费用84435.60元）。（上述执行内容限本判决生效后十五日内履行）。二、驳回原告王德荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20004元，减半收取10002元，由原告王德荣承担2709元，被告李宇飞承担7293元。本案在二审期间，当事人提交了一审判决后，王德荣新产生的医药费和护理材料费等证据材料，经本院释明，王德荣的委托诉讼代理人表示不作为新的诉讼请求和新证据主张，也不要求质证，只是证明王德荣确需大量的今后治疗费和护理材料费。本院依法不组织当事人质证，也不作为二审新证据审查。双方当事人对一审法院认定的事实无争议，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，王德荣治疗中在医院外购买的药品，无医院处方和院方要求自行外购的证据，该外购药品难以证明与王德荣的治疗有关联；护理材料费法律未规定该赔偿项目，王德荣的主张无法律依据；王德荣在本地受伤、主要在本地治疗，其营养费和住院伙食补助费的计算标准符合本案和本地实际；交通费和住宿费因证据不足或存在瑕疵，法院根据王德荣的住院治疗情况，酌情支持符合本案实际；对王德荣主张外购药品费、护理材料费、住院伙食补助费、营养费、交通费和住宿费的上诉理由不能成立，不予支持。出院后的护理费，一审法院支持5年诉请，不符合一级伤残和需长期护理的鉴定结论和实际情况，王德荣诉请20年也超出了自身伤情和护理需要，本院认为支持10年更符合一级伤残和需长期护理的鉴定结论和实际情况，10年后，若王德荣仍需继续护理，可另案主张。王德荣与太平洋财险平凉中心支公司对一审判决确定的精神抚慰金和事故责任承担比例均不服，王德荣上诉精神抚慰金过低，太平洋财险平凉中心支公司上诉认为过高，王德荣上诉认为对方应承担90%责任，太平洋财险平凉中心支公司上诉认为应赔偿70%责任，本院认为，一审判决结合王德荣的伤残等综合情况、交警部门责任认定和法律规定，判处精神抚慰金数额得当，划分事故责任承担比例符合本案实际，二上诉人对上述两项费用的上诉理由不能成立，不予支持。根据太平洋财险平凉中心支公司提供的本案被保险车辆的《神行车保机动车保险单》所附的保险条款即《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十三条第二款规定：“被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%；被保险机动车一方负同等事故责任的，事故责任比例为50%”；被保险机动车一方负次要事故责任的，事故责任比例为30%。”，该条第三款规定：“涉及司法或仲裁程序的，以法院或仲裁机构最终生效的法律文书为准。”该保险条款为合同内容，第二十三条第三款排除了在司法程序或仲裁程序中适用第二款，事故责任比例由法院或仲裁机构根据案件情况确定，不受该保险条款第二十三条第二款的约束，一审法院确定的被保险车辆一方负事故责任80%比例，不违反该保险合同保险条款的约定。太平洋财险平凉中心支公司上诉认为一审法院未依据保险条款规定承担70%赔偿责任，超出合同约定的上诉理由不成立，不予支持。鉴定是处理交通事故和机动车保险事项的基础工作，所产生的鉴定费属于成本费用，虽在机动车第三者责任险条款约定排除，结合交强险的立法目的，应优先在交强险范围内赔付。故对太平洋财险平凉中心支公司该项目的上诉请求不予支持。综上所述，王德荣的部分上诉请求成立，应予支持。太平洋财险平凉中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回。太平洋财险平凉中心支公司依法在交强险和机动车第三者责任商业险限额内赔偿后，由李宇飞承担赔偿责任。该保险车辆所有人为李宇飞，挂靠在平凉陇泰运业有限责任公司从事运输经营，应当对李宇飞的赔偿责任承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销平凉市崆峒区人民法院(2019)甘0802民初101号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司于本判决送达之日起15日内在甘L52848号重型自卸货车交强险限额内赔偿王德荣医疗费367519.42元、住院伙食补助费4720元、营养费4720元、后续治疗费50000元、误工费26585.44元、护理费548256.88元、残疾赔偿金555268元、精神损害抚慰金35000元、鉴定费4900元、交通费6000元、住宿费420元，合计1603389.74元中的120000元；在机动车第三者商业责任险限额内赔偿王德荣医疗费等1000000元，以上合计1120000元（已支付141903.65元，再支付978096.96元）。李宇飞于本判决送达之日起30日内对超出机动车第三者商业责任险限额部分赔偿王德荣医疗费186711.79元（已支付84435.60元，再支付102276.19元），平凉陇泰运业有限责任公司对李宇飞的赔偿责任承担连带责任。王德荣自己负担医药费等296677.95元。三、驳回王德荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费15512元，由上诉人王德荣负担8662.5元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平凉中心支公司负担3137元，被上诉人李宇飞负担3712.5元。本判决为终审判决。    审 判长     张厉审判 员    曹海荣审判 员    摆建军 二〇一九年六月二十四日 书记 员    宋亚丽