云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终4290号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司,住所地：云南省昆明市万达广场南塔写字楼19、20、21楼。负责人：曹志文。委托诉讼代理人：周福玲，女，汉族，1994年5月26日出生，系公司员工。委托诉讼代理人：吕俊，男，汉族，1984年2月12日出生，系公司员工。被上诉人（原审原告）：张顺才，男，1971年9月8日生，汉族，身份证登记住址：昆明市东川区。委托诉讼代理人：何鑫，北京市昌久（昆明）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李文德，男，1949年11月1日生，汉族，住昆明市嵩明县。委托诉讼代理人：尹加权，昆明市东川区红土地镇司法所工作人员。上诉人中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张顺才、李文德机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市东川区人民法院（2019）云0113民初217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人平安保险公司的上诉请求：1.撤销(2019)云0113民初217号判决第一条并依法改判平安保险公司不承担原告张顺才误工费66080元、后期治疗费2800元、交通费及住宿费2000元合计70880元的赔偿责任；2.一、二审诉讼费为交通事故导致的间接损失，属于保险免责范围，请求法院改判该费用由被上诉人承担。事实及理由:一审法院认定支持张顺才损失中:误工费66080元、后期治疗费2800元、交通费及住宿费2000元，合计70880元，由平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任，属于认定事实错误，适用法律错误，理由如下:1.张顺才于2017年10月3日发生交通事故受伤，到医院住院，于2017年11月6日出院，出院医嘱:建议休息两个月，后于2018年11月15日因取出钢板入院，出院医嘱:建议休息两个月；本案审理过程中张顺才主张误工费赔付，但未提交任何证据材料举证其具体从事的工作工种或从事行业类别，也未提交工作证明、银行流水、完税证明举证张顺才存在误工损失。上诉人认为不应当承担误工费赔偿责任，即使法院判决上诉人赔付误工费，因张顺才为城镇户籍，应当按照城镇居住居民人均可支配收入30996元/365天*(43天+120天)=13842元核算误工损失。2.对于张顺才主张的后期治疗费2800元，因张顺才已行内固定取出手术，且伤情已恢复，一审法院判决平安保险公司赔偿后续治疗费2800元实属不当。3.对于张顺才主张的交通费及住宿费2000元，因张顺才住院期间在医院治疗，医院已收取床位费，不应当再产生额外的住宿费，同时张顺才未提供治疗时间对应的交通费，一审法院在没有证据佐证的情况下判决上诉人赔付2000元交通费及住宿费，不符合法律依据；4.诉讼费、仲裁费为交通事故导致的间接损失，不属于保险责任，不应当由保险公司承担。综上所述，原判决认定事实错误，适用法律错误，作出错误判决。被上诉人张顺才答辩称：对于计算方式我方认为，上诉人的上诉请求无事实及法律依据：一、关于误工费计算，我方在一审计算误工费是依照我国侵权责任法以及人身损害的司法解释20条规定主张的，我方的计算标准和计算数额符合法律规定，一审法院认定事实清楚，适用法律正确；二、关于交通费用，被上诉人张顺才在昆明住院治疗长达三次以上，虽然一审没有提交相应的证据，请法院针对交通费以及住宿费酌情支持，一审法院认定被上诉人张顺才提出的该诉讼请求符合法律规定所以予以认可；三、关于后期治疗费，是由司法鉴定中心做出的，符合法律规定，所以该请求是有法律依据的；四、关于诉讼费，我方认为根据我国法律规定应当由败诉方承担，被上诉人在一审明确提出由上诉人即保险公司承担，因为保险公司在本案属于败诉方，所以被上诉人张顺才提出该要求合法合理。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。被上诉人李文德答辩称，一、在60万元的赔偿范围内都由保险公司负全部责任，与我方无关；二、我方认为一审判决系公正、公平、公开审理，适用法律正确；三、请求依法驳回上诉人的全部上诉请求，维持一审原判。原审原告张顺才向一审法院起诉请求：一、判令二被告共同赔偿原告残疾赔偿金61992元、后期治疗费2800元、鉴定费1800元、住院期间伙食补助费4300元、误工费66080元、护理费10320元、营养费4300元、交通住宿费2000元、精神抚慰金5000元，合计159482元。首先由被告平安保险公司在保险范围及限额内承担赔偿责任，超过保险限额的由被告李文德承担。二、判令二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年10月3日上午9时31分许，被告李文德驾驶牌号为云Ａ×××××的小型客车，沿东川区龙东格公路行驶至K19+900米处时，与原告张顺才驾驶的牌号为云Ａ×××××的普通摩托车（同车载乘陈树华）相撞，致原告张顺才及陈树华受伤，两车不同程度受损。经交警部门认定，被告李文德承担此次事故的全部责任。原告张顺才当即被被告李文德送往东川区人民医院住院治疗，诊断为：左侧内外侧半月板撕裂，左胫骨骨折，多处软组织伤。住院8天，于2017年10月11日出院，医嘱转上级医院治疗。李文德为原告在该院垫付住院医疗费3379.65元，为陈树华垫付住院医疗费2452.19元。2017年10月11日，原告至昆明市中医医院住院治疗，诊断为：左膝胫骨平台外侧粉碎性骨折，左膝前交叉韧带断裂，左膝外侧副韧带撕裂，左膝关节外侧半月板撕裂，左膝软骨损伤，左膝髁间窝狭窄，左小腿比目鱼肌拉伤，双下肢动脉硬化并左下肢股动脉斑块形成，肝功能异常。经手术治疗，于2017年11月6日出院，住院26天。原告于2018年11月6日到昆明市中医医院住院治疗，诊断为：取出内固定装置（左胫骨平台骨折术后骨性愈合），左膝前交叉韧带重建手术后恢复期，左膝外侧副韧带修复手术后恢复期。住院9天，于2018年11月15日出院。原告在该院两次住院，用去医疗费61318.67元，购买矫形器费用2320元，合计63638.67元。其中被告李文德垫付51318.67元，被告平安保险公司垫付了10000元。被告李文德为原告垫付摩托车修理费1800元、施救费300元。原告于2018年11月28日经司法鉴定，伤残等级评定为十级。2018年12月13日，后期治疗费评估为2800元。原告用去鉴定费1800元。原告系农村户口，为打工方便在城镇租房居住。被告李文德驾驶的车辆在被告平安保险公司投保了商业第三者责任险和交强险。其中商业第三者责任险赔偿限额为20万元，并购买了不计免赔。本案交通事故发生在保险期内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案当事人对交警部门的责任认定均无异议，一审法院确定被告李文德承担100%的事故责任。原告系农村户口，但在城镇租房居住一年以上，且主要生活来源来源于打工，其相关费用应按城镇标准计算。一审法院对原告张顺才的损失评述如下：医疗费为3379.65+63638.67+2800=69818.32元；住院期间伙食补助费4300元；原告主张营养费4300元，符合其伤残及治疗情况本院予以支持；残疾赔偿金61992元，计算无误；原告误工费依法可计算至定残前一天，从原告的伤情及治疗过程看，无证据证实原告有拖延鉴定时间的事实，原告主张按413天计算误工费不违反法律规定。因原告未能证实其平均收入，其误工费依法可以按农、林、牧、渔业职工平均工资计算。原告主张误工费66080元的计算标准未超过农、林、牧、渔业职工平均工资，不违反法律规定，一审法院予以支持；原告护理费应按住院43天每天120元计算为5160元；原告交通、住宿费2000元，一审法院予以支持；原告精神抚慰金一审法院根据其伤残情况酌情支持3000元；原告摩托车修理费1800元，施救费300元，有证据证实，一审法院予以确定。以上费用合计218750.32元，属被告平安保险公司交强险、商业第三者责任保险理赔范畴，未超出保险公司赔偿限额，应由被告平安保险公司予以赔偿。扣除李文德垫付的3379.65元+51318.67元+1800元+300元=56798.32元，保险公司垫付的10000元，还应赔偿原告151952元。被告李文德垫付的56798.32元，应由被告平安保险公司代原告返还被告李文德。鉴定费1800元不属于保险公司理赔范围，应由被告李文德赔偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于判决生效后十日内赔偿原告张顺才各项经济损失151952元，并返还被告李文德垫付款56798.32元；二、由被告李文德于判决生效后十日内赔偿原告张顺才鉴定费1800元。”二审中，上诉人提交了误工期、护理期及营养期评定规范，欲证明被上诉人张顺才主张的误工期过长，应按照该评定规范主张误工费。被上诉人张顺才未提交证据并质证认为：该证据系行业标准，张顺才主张误工费是根据法律规定及司法解释，所以误工费计算至定残日前一天，故不认可上诉人提交的证据；被上诉人李文德无证据提交且不认可该证据。另，上诉人、被上诉人对一审判决认定的事实无异议。本院认为，上诉人提交的证据，系三期鉴定的评定规范，本院对真实性予以采信，但是否能够证明上诉人的观点，本院在说理部分综合评判。二审认定事实与一审判决认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点是：误工费、后期治疗费、交通费及住宿费的金额如何确定？上诉人对一审判决认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、摩托车修理费、施救费、鉴定费未提出上诉，故本院仅针对有异议的费用认定如下：1、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据上述司法解释的规定，误工时间应根据医疗机构的意见、医疗机构出具的证明并结合受害人的伤残情况予以综合认定。误工期、护理期、营养期的鉴定意见并非认定误工时间、护理期限及营养费的主要依据，更非决定性依据，故上诉人主张误工时间按照三期评定标准确定与法律规定不符，本院不予采纳。同时被上诉人未能举证证明平均收入状况，但其在城镇打工生活，故一审法院按照农、林、牧、渔职工平均工资计算误工费符合上述法律规定，本院予以确认。2、后期治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”相关鉴定机构评估后期治疗费为2800元，上诉人虽不认可，但未能提交足以反驳的证据，故本院对上诉人的该项主张不予采纳。3、住宿费及交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”被上诉人张顺才虽未提交相应凭据证明交通费及住宿费，但结合被上诉人张顺才受伤后三次住院治疗，尤其有两次是到昆明进行治疗，势必产生相应的交通费及住宿费，故一审法院综合考量本案案情支持2000元并无不当，本院予以确认。综上，一审认定张顺才各项损失金额得当，本院予以维持，上诉人对误工费、后期治疗费、交通费及住宿费的金额提出的上诉不能成立。至于上诉人主张不应承担诉讼费，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”故诉讼费用如何负担是由人民法院根据案件具体情况决定，一审法院根据案件审理情况对诉讼费负担所做认定并无不当，上诉人的该项主张，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1745元，由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长 李 娜审判员 杨章亮审判员 刘 涛二〇一九年六月二十六日书记员 袁 源