山东省临清市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1581民初346号原告：赵百成，男，1968年3月2日生，汉族，居民，住临清市。委托诉讼代理人：花勇，临清奋斗法律服务所法律工作者。被告：临清运河热电有限责任公司。住所地：临清市解放路东首。法定代表人：赵峰，董事长。委托诉讼代理人：江淑鹏，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王广民，山东众星为民律师事务所律师。被告：临清市新华路街道办事处林园居民委员会。住所地：临清市新华办事处华润社区林园居委会。法定代表人：王秋祥，主任。委托诉讼代理人：张树斌，该居委会法律顾问。原告赵百成与被告临清运河热电有限责任公司（以下简称“运河热电公司”）、临清市新华路街道办事处林园居民委员会（以下简称“林园居委会”）健康权纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵百成及其委托诉讼代理人花勇，被告运河热电公司的委托诉讼代理人王广民，被告林园居委会的委托诉讼代理人张树斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。赵百成向本院提出诉讼请求：判令二被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残补助费、二次手术费等共计300000元，并承担连带责任，诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月19日，原告在被告运河热电公司的环保项目中进行高空刷油漆过程中，因进入区域卸煤的车辆（林园居委会雇佣司机）将C型钢梁撞掉造成原告从高空摔落摔伤，住院治疗62天，被告仅支付了住院期间的医疗费，为维护原告合法权益，诉至法院。运河热电公司辩称，首先，原告与答辩人之间不存在任何形式的劳动、劳务等合同关系。答辩人将煤棚密闭工程项目于2017年9月5日发包给中国十五冶金建设有限公司施工，原告系为十五冶金公司工作过程中受伤，并且损失已经由十五冶金公司按工伤进行赔偿，原告再要求答辩人等人进行赔偿不应得到支持。其次，答辩人将公司的卸煤、上煤等项目发包给林园居委会，现场卸煤人员由林园居委会雇佣或安排，林园居委会应当负责卸煤过程中的安全，并对发生安全事故造成的人身及财产损害承担赔偿责任。原告自称其在高空油漆作业过程中因林园居委会雇佣的司机驾驶车辆卸煤时将C型钢梁撞掉导致其从高空坠落摔伤，答辩人对于原告所受伤害不存在任何过错，也不应承担侵权的赔偿责任。综上，请求依法驳回对答辩人诉讼请求。林园居委会辩称，答辩人系运河热电公司的雇佣单位，原告所述赔偿如果成立，也应由运河热电公司赔偿。施工单位在本次施工中，未设警示牌，也未告知我方雇佣的工人，是导致该事故发生的主要原因，如果居委会承担赔偿责任，因我方在原告受伤后垫付费用55753.21元，应予折抵。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的临劳人仲案字[2018]第0102号临清市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、《出渣出灰卸煤平垛上煤协议书》、《建设工程施工合同》、王新臣的驾驶证复印件、原告的住院病历、医疗费单据，本院予以确认并在卷佐证。本院可以认定的事实如下：2013年6月10日，运河热电公司（甲方）与林园居委会（乙方）签订《出渣出灰卸煤平垛上煤协议书》，双方就出渣拉灰卸煤平垛上煤事项进行了约定：约定甲方生产锅炉排渣、排灰无偿交给乙方使用，所用运输车辆、机械设施及相关工器具由乙方自备；甲方生产用煤由林园村上煤队、卸煤队负责，所有机械设施及相关工器具由乙方自备，乙方人员必须服从甲方管理人员的调度管理，遵守甲方厂规厂纪和有关规章制度的规定；双方还约定“甲乙双方均成立相关组织机构，对口管理。甲方出渣出灰管理机构为生产部。卸煤平垛及上煤管理机构为甲方生产部和彩虹集团燃料公司，彩虹集团燃料公司为直接管理部门。乙方必须指定专人对出渣出灰卸煤上煤事宜进行负责，乙方应成立村委会和具体承包队两级管理机构。承包队接受林园村村委会和甲方生产部及彩虹集团燃料公司的双重领导。”2017年9月5日，运河热电公司（发包人、甲方）与中国十五冶金建设集团有限公司（以下简称“十五冶金公司”、承包人、乙方）签订了《建设工程施工合同》，约定由十五冶金公司承建运河热电公司煤棚密闭工程。2017年11月19日，原告自高空坠落受伤，在聊城市第二人民医院华美院区住院治疗62天，经诊断为：右侧急性硬膜外血肿、多发颅骨骨折、颅内积气、肺挫伤、胸腔积液、右侧第4肋骨骨折、右侧肩胛骨骨折、右手第2掌骨骨折、右手第1掌骨骨折、右胫骨平台骨折、右侧第5趾近节趾骨骨折，右手拇指近节指骨骨折。申请人赵百成与被申请人中国十五冶金建设集团有限公司（以下简称“十五冶金公司”）、第三人临清运河热电有限公司工伤保险等争议一案，临清市劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月29日作出临劳人仲案字[2018]第0102号仲裁裁决书。仲裁委员会查明：赵百成系十五冶金公司职工，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2017年11月3日起至203工程处钢结构项目安装工作任务完成时即自行终止。十五冶金公司中色奥博特项目部承揽了运河热电公司的环保项目。2017年11月19日，赵百成在运河热电公司处高空刷油漆过程中摔伤。赵百成住院治疗62天，由其妻子杨之英护理，杨之英在临清市恒一制衣有限公司缝纫车间工作。2018年4月26日，临清市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定赵百成系因公受伤。仲裁裁决书还明确原告的工资参照高空作业日工资260元的标准计算。仲裁委员会裁决如下“一、双方解除劳动合同，被申请人支付申请人如下工伤保险待遇：1、支付申请人停工留薪期工资17428元；2、支付申请人停工留薪期住院护理费8266.32元；3、支付申请人住院伙食补助费3100元；4、支付申请人一次性伤残补助金62205元、一次性工伤医疗补助金50028元、一次性伤残就业补助金80044.8元；二、驳回申请人其他仲裁请求。”该仲裁裁决书已履行完毕。原告赵百成无相关职业资质。王新臣原系林园居委会雇员，有A2准驾证。事故发生后，被告林园居委会为原告垫付55753.21元医疗费。双方当事人存在争议的问题：（一）被告是否应当承担赔偿责任。原告称其到运河热电公司企业内进行环保项目施工，在4.5米高的一个钢梁架上刷油漆，佩戴有安全绳及安全帽，林园居委会雇佣的运输煤的司机将原告悬挂安全绳的钢梁撞掉，造成原告坠落受伤。原告提交照片3张，原告称系运河热电公司保卫科工作人员现场拍摄，拟证明事故发生过程和基本情况。运河热电公司和林园居委会对于照片提出异议，认为真实性无法确认，照片不清楚，即使照片反映的是事故现场，也不能证实事故发生的原因。运河热电公司认为通过现有证据无法查明事故发生的原因，更不能证明运河热电公司在本案事故中存在过错，因此不应承担本案事故的赔偿责任。理由如下：1.原告系十五冶金公司员工，本事故属于该公司的工伤事故，十五冶金公司已经对原告进行了赔偿，原告再要求双重赔偿，不应支持。原告在现场工作，是受十五冶金公司指派，十五冶金公司本身也属于侵权人，对于因执行本单位的工作任务发生的侵权事故，属于侵权及劳动关系的竞合，原告已按工伤处理，不应再主张侵权责任。2.原告未提交证据证明运河热电公司在本事故中存在过错。3.涉案工程属于运河热电公司的煤棚密闭工程，运河热电公司将该工程发包给十五冶金公司，原告系为十五冶金公司工作，因该工程发生的安全事故应由十五冶金公司承担责任。4.运河热电公司已经将出渣、拉灰、上煤、卸煤、平垛等项目发包给林园居委会，因以上工作属于劳务承包，不需要经营资格，因此《出渣出灰卸煤平垛上煤协议书》合法有效。依据该协议书第十一条约定“乙方应积极采取安全防护措施，加强安全教育，如因乙方防护措施不当造成安全事故和职业病的发生，由乙方负责”，居委会安排人员在履行该承包项目过程中发生的安全事故应由居委会承担。原告称其受伤系因林园居委会雇佣的司机驾驶运送煤的车辆将钢梁撞掉，导致其摔伤，因运河热电公司人员当时不在现场，不知道事故发生的经过，不认识林园居委会雇佣的司机，该司机应是居委会雇佣，该司机若是在卸煤或者上煤，应是在履行居委会的工作任务，故原告损失应由林园居委会承担。5.对于事故现场是否应设立、是否设立有标志，属于施工单位十五冶金公司的责任，即使没有设立标志，运河热电公司也没有任何过错。通过原告的诉状及陈述的事故发生经过，能够证实原告在施工时属于高空作业，原告未提供其具备高空作业的相关资质及上岗证，也无证据证实其当时采取了安全防护措施，原告自身也具有重大过错。6.通过原告陈述的情况，十五冶金公司作为原告的用工单位，因原告称未设立警示标志，且林园居委会称十五冶金公司也未告知其现场施工情况，因此十五冶金公司对本次事故的发生也具有重大过错，原告未将十五冶金公司起诉，属漏列当事人。7.开运煤车辆的司机是谁，当庭也无法查清，若原告陈述的发生经过属实，驾驶运煤车辆的司机也具有重大过错，也属于侵权人之一，原告未将其起诉，属漏列当事人。林园居委会认为，原告非我方工人，系为运河热电公司搭建施工工程，未告知居委会应注意的安全事项及出示警示标牌，如果该赔偿成立，运河热电公司应承担。居委会称，在搭建棚时，居委会的工人和居委会都不知情，也未明确标识高位，居委会的工人卸煤时还正常，在卸完煤回来时，碰到标杆。居委会认可涉案工程车辆由其所有，未投保险，因只在厂区内装卸煤，不需要挂牌，故该车无牌照，事故发生时该车驾驶员系王新臣，现已不在居委会工作。针对二被告的陈述意见，原告发表如下意见：1.事故发生后，运河热电公司保卫科工作人员及时到达现场，进行了拍照、录像，并对事故责任人进行了笔录记载，被告一回避这一事实，是摆脱其应有的责任，申请法院向运河热电公司保卫科调取案发时的事故过程及案发后原告到达安检事故管理局报案，临清市安全生产管理局对该案事实有记载。2.运河热电公司将卸煤、上煤发包给林园居委会，明显错误，居委会不具备卸煤、上煤的经营资格，运河热电公司应承担发包错误的连带责任。二被告之间虽然签订了合同，但履行合同的场地均在运河热电公司处，且其所有工作人员的出入和工作时间均和运河热电公司有直接因果关系，运河热电公司对于所有厂内的安全负有不可推卸的责任，为此，运河热电公司应对于事件发生承担责任。3.本案侵权与工伤是两个法律关系，虽然工伤进行了赔偿，但不能减轻侵权人的过错，因此，本案应双重赔偿。原告明确其不要求追加十五冶金公司及王新臣作为被告参加诉讼。（二）原告要求赔偿的数额、范围及计算标准。审理中，本院依据原告申请，依法委托聊城临清市人民医院司法鉴定所对于原告因本案事故所致伤情需要的误工时限、护理时限及人数、伤残等级、二次手术费进行司法鉴定。该司法鉴定所作出聊临司法鉴定所[2019]临鉴字第63号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.赵百成右侧多发肋骨骨折（第3-6肋、8-10肋），评定为十级伤残；右肩胛骨骨折遗留肩关节功能部分丧失，评定为十级伤残；其他损伤构不成伤残。2.赵百成的误工期限为180天、护理期限为62天，护理人数为2人。3.赵百成内固定物取出的二次手术费用为6000-8000元；二次手术期间的误工期限为30天，护理期限为15天，护理人数为1人。原告对于司法鉴定意见书提出异议，认为评定的误工期限、护理期限过短，原告明确其不申请重新鉴定。运河热电公司对于司法鉴定意见书真实性无异议，但认为原告的误工、护理相关费用在工伤中已经予以赔付，这两项费用属于直接费用，不应重复得到赔偿。林园居委会对于司法鉴定意见书真实性无异议。庭审中，原告要求被告赔偿的数额、范围及标准为：1.误工费352820元（工资260元/日×1357天），提交临清市安全生产监督管理局委托聊城临清市人民医院司法鉴定所出具的聊临司法鉴定所[2018]临鉴字第15号“关于赵百成的事故伤害损失工作日司法鉴定意见书”复印件，载明“被鉴定人赵百成的事故伤害损失工作日为1357天”。2.护理费25850元（按社会护工标准计算62天×150元/日×2人+150元/日×15天），原告称由其妻子、亲戚护理。3.残疾赔偿金94917.6元（39549元×20年×12%），提交聊城市劳动能力鉴定委员会出具的聊劳鉴[2018]514号“劳动能力鉴定结论通知书”，载明赵百成“劳动功能障碍程度：捌级”。4.住院伙食补助费2310元（77天×30元/天）。5.交通费500元。6.二次手术费8000元。7.鉴定费2600元，提交单据1张）。8.精神抚慰金10000元。以上合计491997.6元，要求赔偿30万元，其余费用自愿放弃。运河热电公司对原告要求的赔偿项目、计算标准及提交的证据提出如下质证意见：误工费、护理费、伙食补助费在工伤赔偿中已经予以赔付，原告不应得到重复赔偿。护理费在工伤裁决书中已经认定其妻子的工资为2399.9元×18天，且由一人护理，原告主张不应得到支持。上述赔偿项目，因我方无责任，不承担赔偿责任。林园居委会称原告计算的各项赔偿由法院依法裁定。另，运河热电公司与林园居委会签订的《出渣出灰卸煤平垛上煤协议书》第六部分“其他事项”第一条明确约定“甲方出渣出灰管理机构为生产部。卸煤平垛及上煤管理机构为甲方生产部和彩虹集团燃料公司，彩虹集团燃料公司为直接管理部门……承包队接受林园村村委会和甲方生产部及彩虹集团燃料公司的双重领导。”经本院询问，二被告均认可“管理机构”即为运河热电公司内设部门，但关于“管理”范围双方陈述不一致，运河热电公司称其仅是负责承包队的调度，不负责人员、机械和工作现场上煤卸煤等任务的具体管理。林园居委会称运河热电公司对承包队是全面监督管理，既包括调度安排也包括安全方面。另：2018年山东省城镇居民家庭人均可支配收入39549元（108.35元/天）。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案事故，结合原告提交的仲裁裁决书查明的事实、临清市安全生产监督管理局向鉴定所出具的委托书记载的情况以及原告与被告林园居委会的陈述，本院确认如下事实：2017年11月19日，赵百成在高空作业中，被王新臣驾驶的林园居委会所有的车辆撞断其附着的横梁，导致赵百成在工作中高空坠落受伤。事故发生时，王新臣系为林园居委会雇员。因原告提交的证据及双方当事人的陈述足以证明案件事实，对于原告申请本院调取相关证据，本院不予准许。对于原告在已经得到工伤赔付的情况下能否提起本案诉讼的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据该规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。故原告赵百成在已经获得用人单位十五冶金公司的赔偿后，仍有权向用人单位以外的实际侵权人主张人身损害赔偿。对于是否漏列当事人的问题。本院评析如下：首先，十五冶金公司与原告赵百成系劳动关系，向原告承担的是工伤保险赔偿责任。本案原告是针对被告的侵权责任进行诉讼，十五冶金公司对员工安全管理的疏忽在本案中体现在原告并无高空作业及油漆工作等相关职业资质及工作经历对事故的发生承担相应的责任中。其次，本案事故发生时，王新臣驾驶的系林园居委会的车辆，且系从事雇佣活动中，责任应由雇主林园居委会承担，没有必要再追加王新臣作为诉讼参与人参加诉讼。综上，对于运河热电公司关于原告漏列当事人的主张，本院不予采纳。对于被告责任的承担问题。赵百成并无高空作业及油漆工作等相关职业资质及工作经历，在工作时，没有设立安全警示标志，也未注意周边环境是否安全，对自己的人身安全没有尽到相应的注意义务，对于损害的发生存在一定的过错，本院酌情确定其自行承担30%的责任。王新臣驾驶无牌车辆，未尽到安全注意义务，将横梁撞倒致使原告受伤，对于事故的发生应承担60%的责任。因王新臣系从事雇佣活动中发生事故，事故责任由其雇主林园居委会承担。运河热电公司与林园居委会签订的《出渣出灰卸煤平垛上煤协议书》明确约定“卸煤平垛及上煤管理机构为甲方生产部和彩虹集团燃料公司，彩虹集团燃料公司为直接管理部门……承包队接受林园村村委会和甲方生产部及彩虹集团燃料公司的双重领导。”二被告均认可管理机构为运河热电公司内设部门，但对于管理范围及管理事项陈述不一致。因协议书未明确运河热电公司的管理范围及事项，本院认为事故发生在运河热电公司厂区内，涉案车辆无牌照，在上煤卸煤后未及时放平车斗即行驶，可以认定运河热电公司未能够有效履行管理职责，未及时对安全隐患向相关责任单位作出整改处理意见，对案涉事故的发生负有责任，本院酌定其承担10%的赔偿责任。关于原告要求赔偿的数额、范围及计算标准问题。原告赵百成因被告侵权行为提起本案诉讼，故其要求按照工伤标准计算其损失，本院不予采信。对于本院依法委托鉴定部门作出的司法鉴定意见书，本院予以采信。对于原告主张的损失数额：对于医疗费，林园居委会提交了医疗费单据，数额为55753.21元。对于误工费，本院酌情按照高空作业工资260元/日计算，数额为54600元[260元/日×(180天+30天）]。对于护理费，因原告未提交证据证明护理人员的收入情况，本院按照居民标准计算，数额为15060.65元（108.35元/天×62天×2人+108.35元/天×15天）。对于住院伙食补助费，原告实际住院62天，数额应为1860元（62天×30元/天）。对于二次手术费，本院酌情确定7000元。对于精神损害抚慰金，本院酌情确定2000元。对于残疾赔偿金、鉴定费，原告请求并无不当，本院予以支持。依据相关规定，存在工伤保险待遇与第三人侵权竞合时受害人可以得到双重赔偿，因此赵百成领取工伤保险待遇不影响其向侵权人主张权利。综上，原告的损失范围为：1.医疗费55753.21元，2.误工费54600元；3.护理费15060.65元；4.残疾赔偿金94917.6元；5.住院伙食补助费1860元；6.二次手术费7000元；7.鉴定费2600元；8.精神损害抚慰金2000元。以上合计233791.46元，由被告林园居委会承担140274.88元（60%），扣除其为原告垫付的55753.21元，被告林园居委会应再赔偿原告84521.67元。被告运河热电公司赔偿原告23379.15元(10%)。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告临清市新华路街道办事处林园居民委员会于本判决生效后十五日内赔偿原告赵百成误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、精神损害抚慰金共计84521.67元。二、被告临清运河热电有限责任公司于本判决生效后十五日内赔偿原告赵百成误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、精神损害抚慰金共计23379.15元。三、驳回原告赵百成其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告申请执行的期间为本判决生效后自动履行期限届满之日起二年。案件受理费减半收取2900元，由被告临清市新华路街道办事处林园居民委员会承担957元，由被告临清运河热电有限责任公司承担192元，由原告承担1751元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并交纳上诉费，上诉于山东省聊城市中级人民法院。上诉期届满后七日内未交纳上诉费，按撤回上诉处理。审判员  刘文辉二〇一九年六月六日书记员  张 昕