湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1281民初393号原告：杨秋云，女，1967年9月10日出生，汉族，户籍地赤壁市，住赤壁市。委托诉讼代理人：彭顺谱，男，1964年12月4日出生，住址同上，系杨秋云的丈夫。委托诉讼代理人：成俊，赤壁市法律援助中心律师。被告：赤壁市城市超市，住所赤壁市赤马港陆水湖大道**。统一社会信用代码92421281MA48RR3HOX（1-1）。经营者：肖彩凤，女，1985年6月20日出生，汉族，户籍地福建省福安市。委托诉讼代理人：黄金宝，湖北文喆律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司赤壁营销服务部，住，住所赤壁市河北大道一社会信用代码91421281679789676Y。负责人：刘建国，该公司经理。委托诉讼代理人：孙丹，湖北开成律师事务所律师。原告杨秋云与被告赤壁市城市超市（以下简称城市超市）健康权纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，被告城市超市于同年3月14日申请追加中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司赤壁营销服务部（以下简称人财保赤壁营销部）为本案被告。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨秋云及其委托诉讼代理人彭顺谱、成俊，被告城市超市的委托诉讼代理人黄金宝、被告人财保赤壁营销部的委托诉讼代理人孙丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨秋云向本院提出诉讼请求：判令城市超市赔偿杨秋云在雇佣活动中遭受人身损害的经济损失106617元（后期医疗费10000元、住院伙食补助费4250元、护理费8314元、营养费1275元、误工费11000元、交通费1000元、残疾赔偿金63778元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元，未含城市超市已支付的医疗费）并负担本案诉讼费。事实和理由：2017年3月，杨秋云应聘到城市超市生鲜部门从事理菜员工作，2018年3月20日下午，杨秋云工作时，因地面湿滑而滑倒摔伤左手腕部，经送赤壁市中医医院治疗，诊断为左桡骨远端粉粹性骨折、尺骨茎突撕脱性骨折等，城市超市承担了杨秋云住院85天期间的医疗费。经鉴定，杨秋云的伤构成十级伤残，建议误工时间150天、护理时间和营养时间参照住院时间，建议后期医疗费10000元。城市超市辩称，一、杨秋云是城市超市正式聘请的员工，双方签订了劳动合同，系劳动关系，本案是劳动争议案件，应当由劳动争议仲裁部门进行前置处理，其直接向法院起诉应该予以驳回。二、杨秋云诉讼请求过高，误工费应以每月1439.5元为基数计算，应按实际住院天数计算，超市已每月将社保费以现金形式发放给杨秋云，医疗费和伤残赔偿部分应由杨秋云向社保追索后返还给超市，超市垫付了医疗费25534.32元，支付了住院期间餐费789元、交通费85.5元、护理了10天，另外赤壁市中医医院已赔付的部分，均应在杨秋云主张的金额中扣减。三、超市购买了雇主责任险，申请追加人财保赤壁营销部为被告并由其承担保险赔付责任,超市不清楚十级伤残赔偿比例1%的规定，且该规定也不符合投保人的投保利益。人财保赤壁营销部辩称，一、城市超市在其公司投保了雇主责任险，每次事故每人伤亡责任限额100000元、每人医疗费用责任限额10000元，每次事故每人医疗费用免赔限额100元，雇员残疾的，保险人按照保险合同所附伤残赔偿比例表规定的百分比，乘以每人伤亡责任限额赔偿，十级伤残赔偿比例1%，故其公司只需赔偿伤亡责任限额1000元和医疗费用责任限额9900元共计10900元。二、其公司不承担诉讼费。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：杨秋云系原赤壁市黄盖湖农场职工，住，住赤壁××××大道永邦小区香堤**2017年9月退休开始享受养老保险待遇。2017年3月20日，杨秋云与城市超市签订劳动合同，合同期限自同日起至法定终止条件出现时止（到法定退休年龄后，转劳务合同一年），城市超市安排杨秋云从事生鲜部理菜员工作，试用期至同年5月19日，试用期工资1500元/月，试用期满工资含社保1800元/月。2018年3月20日，杨秋云上18时30分至21时的晚班，约18时45分许，其从超市干货区走至生鲜部理菜区附近时，突然脚下一滑，不慎摔倒在地受伤，经送赤壁市人民医院检查其左桡骨远端粉碎性骨折，支出医疗费1954元和720元，共计2674元，由城市超市垫付。杨秋云于同月21日转赤壁市中医医院治疗至同年6月13日计85天，病历显示同年4月18日至5月1日计14天、5月6日至6月13日计38天共计52天，没有住院护理体温单记录，住院临时医嘱记录了患者离院、返院时间；西医诊断左桡骨远端粉碎性骨折，中医诊断骨折病（气滞血瘀），其他诊断急性肺水肿，支出医疗费22860.32元，由城市超市垫付；另外，2018年10月31日，赤壁市医疗纠纷人民调解委员会出具调解协议，杨秋云于2018年3月29日在赤壁市中医医院全麻下手术后突发心慌、发热等不适，诊断为急性肺水肿，杨秋云认为出现上述症状与赤壁市中医医院麻醉不当有因果关系，经调解由赤壁市中医医院一次性补偿杨秋云70**元（已给付）。2019年1月9日，赤壁楚南法医司法鉴定所出具鉴定意见，杨秋云左桡骨远端粉碎性骨折并左尺骨茎突骨折玖月余，现左腕关节活动部分受限，评定其左腕关节功能丧失达40%，构成十级伤残；建议误工时间150天（从伤日计算），护理、营养时间参照住院时间；后期需行内固定取出，建议后期治疗费10000元或以实际发生额支付。杨秋云支出鉴定费2000元。另查明，2018年11月21日，杨秋云以城市超市为被申请人申请劳动仲裁，赤壁市劳动人事争议仲裁委员会认为杨秋云已满50周岁超过国家法定退休年龄，于同月29日作出不予受理决定书。城市超市于2017年7月3日在人财保赤壁营销部投保了一年期雇主责任保险，约定每次事故每人伤亡责任限额100000元、每人医疗费用责任限额10000元及每人医疗费用免赔额100元，投保人声明：保险人已向本人提供并详细介绍了中国人民财产保险雇主责任保险条款（2015版），并对其中免除保险人责任的条款，以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，自愿投保本保险，上述所填写内容均属实。城市超市在声明投保人处盖章。所附雇主责任保险条款（2015版）第二十六条第一款第二项：雇员残疾的，由保险人认可的残疾鉴定机构依据职工工伤与职业病致残等级的现行国家标准鉴定残疾程度，保险人按照本保险合同所附伤残赔偿比例表规定的百分比，乘以每人伤亡责任限额赔偿；伤残赔偿比例表一级伤残百分比100%、二级伤残80%直至九级伤残4%、十级伤残1%。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。杨秋云受城市超市雇请在工作时间、工作地点，因超市地面湿滑而不慎摔倒致伤，城市超市应当承担赔偿责任；杨秋云本人亦没有尽到足够谨慎注意义务，也存在过错，应自行承担相应责任。综合案件事实，杨秋云与城市超市的责任比例以3:7认定为宜。城市超市投保了雇主责任险，人财保赤壁营销部应当按保险合同履行赔付义务。城市超市辩称杨秋云与城市超市是劳动关系而应当由劳动争议仲裁部门进行前置处理的意见，因杨秋云在案发前已经依法享受养老保险待遇、领取退休金，其向人民法院提起诉讼应当按劳务关系处理，故本院对该意见不予采纳；辩称城市超市不清楚十级伤残赔偿比例1%的规定且该规定也不符合投保人的投保利益的意见，人财保赤壁营销部提交了投保单显示，城市超市在投保声明处盖章，视为其对合同相关约定是清楚的，保险公司已履行了明确说明义务，故本院对该意见不予采纳；还辩称应当按实际住院天数计算相关损失的意见，根据住院病历住院护理体温单及临时医嘱记录，杨秋云离开医院的52天属“挂床”，不宜计算其住院天数，故本院对该意见予以采纳；辩称赤壁市中医医院已补偿杨秋云的损失部分应当在其总损失中扣减的意见，本院予以采纳。杨秋云的经济损失确定为：医疗费28534.32元(2674+22860.32-7000+10000)、住院伙食补助费1650元（33天×50元/天）、误工费9000元（150天×1800元/月÷30天/月）、护理费3183.84元（33天×35214元/年÷365天/年）、交通费酌定700元、营养费495元（33天×15元/天）、鉴定费2000元、残疾赔偿金63778元（31889元/年×20年×10%），小计109341.16元；精神损害抚慰金酌定为3500元，合计112841.16元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告赤壁市城市超市赔偿原告杨秋云精神损害抚慰金3500元。二、原告孙杨秋云的其他经济损失109341.16元，由其自行承担30%即32802.35元，由被告赤壁市城市超市承担70%即76538.81元。被告中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司赤壁营销服务部对被告赤壁市城市超市承担的76538.81元，在雇主责任保险医疗费用责任限额内扣除免赔额后替代赔偿9900元（10000-100），在伤亡责任限额内替代赔偿1000元（100000元×1%），共计替代赔偿10900元。三、综上，抵扣被告赤壁市城市超市已垫付的25534.32元，被告赤壁市城市超市还应给付原告杨秋云436**.49元（3500+76538.81-10900-25534.32），被告中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司赤壁营销服务部赔付原告杨秋云109**元，限于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告杨秋云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，减半收取计350元，由原告杨秋云负担150元，被告赤壁市城市超市负担300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  沈均平二〇一九年六月十日书记员  周 慧附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。