云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初1015号原告：杨冬冬，男，汉族，1988年10月6日出生，河南省唐河县人，身份证住址河南省唐河县，现住昆明市嵩明县。委托诉讼代理人：刘源雄，云南百姓律师事务所律师，特别授权代理。被告：方香荣，女，汉族，1973年10月6日出生，河南省唐河县人，身份证住址河南省唐河县，现住昆明市高新区。委托诉讼代理人：鲁明，云南奇正律师事务所律师，特别授权代理。原告杨冬冬与被告方香荣合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告杨冬冬及委托诉讼代理人刘源雄，被告方香荣及委托诉讼代理人鲁明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨冬冬向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付退伙金19万元，并支付违约金4.8万元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年7月6日签订《合伙协议》，双方共同出资49万元合伙经营昆明市商院路蜀道火锅店。2018年6月16日，原、被告签订《退伙（股）协议书》，约定原告退出昆明市商院路蜀道火锅店的合伙，昆明市商院路蜀道火锅店的财产及债务由被告享有、承担，被告向原告支付退伙（股）金19万元，于2018年12月31日前支付10万元、2019年5月31日前支付5万元、于2019年12月31日前付清，如被告有故意拖还行为，被告应一次性支付原告剩余全部股金外，还应承担总股金20%的违约金。同时还约定被告向原告支付5万元保证金，若被告违约，除应继续履行协议外，5万元保证金作为违约后的经济赔偿。付款期满后，被告拒绝向原告支付，原告多次催要无果，故提起诉讼。被告方香荣辩称：被告与原告系亲戚关系，被告丈夫的父亲与原告的父亲是同胞兄弟，被告的丈夫与原告是堂兄弟关系。2017年1月，原告与其父亲到被告家做客时，称在昆明开饭店赚钱，原告的姐姐在云师大商学院教书，每年商学院毕业学生聚餐的收入就够交一年的房租。原告租约被告一起到昆明开饭店。被告同意，于2017年3月18日开始通过银行汇款、微信转账的方式共转款30.5万元到原告账户上。原告租赁昆明商院路百大悦尚西城2栋2层12附1号开设了昆明市商院路蜀道火锅店，原告以其个人名义，于2017年6月30日在工商局注册领取了营业执照。2017年7月6日火锅店开业，当时被告在上海打工。被告于2017年7月29日到昆明，原告在其姐家拿出事先拟好的原告出资19万元、被告出资30万元的合伙协议要被告签字。火锅店从房屋装修、购置设备到开业经营都是原告说了算，火锅店的收入支出都是用原告的个人账户，原告还每个月从火锅店支取5仟元的工资。被告多次要求清算49万元投资款及火锅店的收支账目，原告均以各种理由拒绝。因美团顾客的用餐餐费也都支付到原告个人账户上，故被告终止了与美团的业务关系，2018年5月25日，原告到火锅店打砸大闹，被告害怕原告的行为威胁到被告的生命安全，报警后警察到火锅店作了调解。2018年6月，原告以要去开店为由向被告借了11.5万元。2018年6月16日，原告拿出事先没有经过任何结算的退伙协议，威逼被告签字。原告应提交出资19万元的凭证，提交原告经营火锅店期间的经营账目以及退伙清算单。综上，请求人民法院查明事实、分清是非，驳回原告的诉讼请求。审理中，原告杨冬冬为证明自己的诉讼主张，提交了以下证据：一、退伙（股）协议书。证明原、被告于2018年6月16日签订《退伙（股）协议书》，对原告退伙事项进行了约定。被告对协议书的真实性无异议，认为协议书是在原告带人来火锅店砸店的情况下，受胁迫签订的，在双方没有对合伙进行清算和结算的情况，受胁迫签订的。二、中国建设银行个人活期账户交易明细，手机微信支付宝转账截图。证明《退伙（股）协议书》签订后，被告向原告支付了员工死亡赔偿款6.5万元和保证金5万元，共计11.5万元。被告对支付原告款项11.5万元的事实无异议，但认为该款项是借给原告的款项而非赔偿款及保证金我。审理中，被告方香荣为证明自己的诉讼主张，提交了以下证据：一、招商银行户口历史交易明细表。证明被告转款给原告的事实。原告对被告转款的事实无异议，认为所转款项是被告投资款。二、汇款单，收条，手机微信转账截图。证明被告转款给原告的事实。原告对被告转款的事实无异议。三、合伙协议。证明被告与原告合伙经营火锅店的事实。原告对合伙协议的真实性无异议，认为协议是双方自愿达成的，不存在欺诈、胁迫的事实。四、营业执照。证明原、被告合伙经营的火锅店是以原告的名义办理的营业执照。原告对此无异议。五、退伙（股）协议书。证明原告胁迫被告签订了退伙协议。原告对退伙协议的真实性无异议，认为原告退伙是经过双方协商后的结果，不存在胁迫的事实。六、经被告申请，本院向昆明市高新公安分局科医路派出所调取了时间为2018年5月25日的接处警登记表，登记表报警内容（简要案情）记载：2018年5月25日14时20分，派出所指挥室指令我2号车到百大国际派2楼重庆自助火锅，有人报有债务纠纷，有人砸店，我民警于14时21分到达指令地点，找到报警人方香荣，当事人杨冬冬，经了解：杨冬冬与方香荣二人系亲属，二人合伙开重庆自助火锅，今天二人因店上经营问题发生纠纷，杨冬冬没控制自己的情绪将收银机打坏。处警情况记载：经民警调解，由方香荣先列出债务清单，如与餐馆有关的债务杨冬冬承担，后双方到律师处写出股权转让，由杨冬冬三个月内退还方香荣30万。该接处警登记表记载，原告杨冬冬与被告方香荣均签字同意调解。根据原、被告的陈述及所提交的证据的证明，本院确认本案法律事实如下：2017年7月6日，原、被告签订《合伙协议》，约定原告杨冬冬（协议甲方）与被告方香荣（协议乙方）共同出资合伙经营位于昆明市高新区商院路百大悦尚西城2栋2层12附1号蜀道自助火锅店，合伙期限六年，自工商部门核发营业执照之日起开始计算。合伙出资额49万元，甲方出资19万元，占总投资额的39%，乙方出资30万元，占总投资额的61%。协议另约定，合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏，各合伙人依照出资比例对合伙企业利润进行分配；合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以投资比例为依据，按比例承担；合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前60日通知其他合伙人；允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额，在同等条件下，合伙人有优先受让权。协议还对双方的其他一些权利义务作出了约定。合伙协议签订前，自2017年3月18日起至协议签订后的2017年7月27日，被告陆续转款30.5万元到原告账户上。合伙协议签订前的2017年6月30日，原告办理了“昆明市商院路蜀道火锅店”的个体工商户经营执照，经营者为原告杨冬冬，经营场所位于昆明市高新区商院路百大悦尚西城****12附**。火锅店经营过程中，2018年5月25日，原、被告为经营问题在经营地点发生纠纷，被告报警，民警出警，原、被告均同意民警调解，由原告三个月内退还被告30万元。2018年6月16日，原、被告签订《退伙（股）协议书》，协议内容为：鉴于：1、甲（杨冬冬）、乙（方香荣）双方于2017年7月6日签订《合伙协议》，双方合伙开办了昆明市商院路蜀道火锅店，经营性质为个体工商户，注册登记经营者为杨冬冬，注册地为：云南省昆明市高新区商院路百大悦尚西城2栋2层12附1号，注册号为：92530100MA6KT1EG73.2、总合伙（股）资金49万元，其中甲方出资19万元，乙方出资30万元，上述出资在昆明市商院路蜀道火锅店成立时已按照合伙协议约定全部出资到位，甲、乙双方就股金总额，经营管理方式，利润分配，债务承担，违约责任均已明确。3、由于甲、乙双方在经营上未按照原合伙协议条款执行，存在多方违约行为。甲乙双方为了不伤亲情关系，经甲、乙双方协商同意，甲方为了自家的亲情关系，主动退出合伙协议。约定如下：一、甲乙双方合伙经营的昆明市商院路蜀道火锅店兹经甲、乙双方协商同意甲方退出合伙。二、依法退出合伙的时间为本协议生效之日起。本协议执行前，乙方首先付清甲方2017年9月23日员工死亡事故赔偿剩余贷款65000元。乙方务必交保证金50000元，作为本协议的绝对执行保证金。如乙方违约，除继续执行本协议外，50000元作为违约后对甲方的经济补偿。如协议不存在违约并且顺利执行完毕后，50000元作为应退原股金总金额内。三、本协议生效后昆明市商院路蜀道火锅店由乙方在变更法人，更换营业执照，更换卫生许可证后正式继续经营，否则不得非法经营。昆明市商院路蜀道火锅店所有财产权及债务（详见双方确认后的债务清单）归乙方所有及偿还对外债务，退伙（股）之前由经营管理昆明市商院路蜀道火锅店所产生的债务及拖欠各税务机构的税费等由乙方承担及负责偿还债务，之后由乙方继续经营管理所产生的债权债务及税费等与甲方无任何关系，乙方支付甲方退伙（股）金人民币19万元整，分期分批支付，分别于2018年12月31日前支付10万元，于2019年5月31日前支付5万元，于2019年12月31日前支付4万元，于2019年12月31日前付清全部余款。四、本协议签字后，乙方将昆明市商院路蜀道火锅店所有证照和印章（包括营业执照、卫生许可证和印章等）以及所有相关手续按照我国相关法律、法规办理注销变更手续。五、合伙截至2018年6月16日为止的收支决算业经甲乙双方结算、分配完毕，而甲、乙双方及见证人均确认两方之间就合伙决算无互负债务，日后任何一方均不得向另一方主张任何权益。乙方正式经营后，如有将本店转让之行为，从转让之日起一次性付清甲方的股金。五、任何一方违反本协议约定的，应当赔偿守约方因此遭受的一切经济损失。乙方支付退股金如有故意拖还等行为的，除一次性支付甲方剩余全部股金以外，乙方还要承担总股金20%的违约金。七、任何一方不得以任何理由解除、（中止）或终止履行本协议。七、八、九、十、十一、十二、………。《退伙（股）协议书》签订后，被告陆续支付原告款项11.5万元。另确认，位于昆明市高新区商院路百大悦尚西城****12附**的“昆明市商院路蜀道火锅店”2018年6月20日向工商部门办理了新的个体工商户营业执照，经营名称变更为“昆明市商院路火锅很忙火锅店”，经营者为被告方香荣。根据以上事实，本院认为：合同是民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，有效的协议对协议双方当事人有法律约束力。本案原、被告在合伙经营“昆明市商院路蜀道火锅店”期间于2018年6月16日签订了《退伙（股）协议书》，约定由原告退出合伙经营，由被告支付原告合伙投资款19万元和合伙期间员工死亡赔偿款6.5万元。被告主张协议是在双方未对合伙经营进行结算的情况下受胁迫签订的，本案合伙的双方为原、被告，从法律上，胁迫往往是指通过给民事主体及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使民事主体作出违背真实意思的表示。本案被告主张原告以胁迫的手段签订了《退伙（股）协议书》，但没有提交证据予以证明。本案原、被告在签订《退伙（股）协议书》之前，即为经营问题产生纠纷并报警解决，经过民警调解中，双方形成了“由方香荣先列出债务清单，如与餐馆有关的债务杨冬冬承担，后双方到律师处写出股权转让，由杨冬冬三个月内退还方香荣30万”调解意见，从该事实反映出，原、被告在处理合伙矛盾时，最初的解决意见却是由被告退出合伙，原告退还被告的投资款，该调解与《退伙（股）协议书》的约定相反。而且协议签订后，被告于2018年6月20日还变更了营业执照的经营者和经营名称，并向原告支付了一部分款项，从上述一述列事实和行为表明，被告主张的原告胁迫签订《退伙（股）协议书》的事实是不成立的，协议内容应视为双方真实、一致的意思表示，为有效的协议，被告没有按协议履行义务已经违约。本案《退伙（股）协议书》签订后被告支付给原告的11.5万元款项的性质，被告主张系借款，但没有提交相应的如借条、欠条之类的借款依据证明，且被告的这一主张也不符合常理，在原、被告为合伙事项产生矛盾且被告还未退还原告投资款的情况下，被告再借款给原告违反人之常情，从被告支付款项的金额和时间上，11.5万元应是被告按协议支付给原告的死亡员工赔偿款6.5万元和保证金5万元。本案原、被告签订的《退伙（股）协议书》虽然约定，被告违约，除5万元保证金不退还外，还应承担总股金20%的违约金。根据我国合同法第一百一十四条的规定，合同当事人是可以约定违约金和违约损失赔偿额的计算方法。但也规定了违约金的调整。违约金具有惩罚性和补偿性的功能，约定的违约金金额不能过分高于因违约造成的损失，本案原告审理中没有提交证据证明其因被告违约产生的损失大小，其既主张保证金的扣除又主张20%的违约金，对此本院不予支持。根据本案原、被告合伙经营的及被告违约的实际，本院酌定被告应向原告支付的违约金金额为被告应退还原告投资款19万元的10%。根据原、被告签订的《退伙（股）协议书》的约定，被告应支付原告的款项为6.5万元的员工死亡赔偿款及19万元的投资款共计25.5万元，扣除被告已支付的11.5万元，被告还应支付原告的款项金额为14万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：被告方香荣于本判决生效后十日内支付原告杨冬冬退伙金140000元及违约金19000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4870元，由原告杨冬冬承担1617元，由被告方香荣承担3253元；财产保全费1710元，由被告方香荣承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  贾 军人民陪审员  余小兵人民陪审员  韦 昆二〇一九年六月二十八日书 记 员  普璐瑶罗娅琼