河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终5237号上诉人（原审原告）：石家庄中迪房地产开发有限公司，住所地：石家庄桥**大经街****。法定代表人：欧阳兵，该公司经理。委托诉讼代理人：赵恒，北京市盈科律师事务所律师。上诉人（原审被告）：徐宁，男，1971年10月22日出生，汉族，住石家庄市裕华区。上诉人石家庄中迪房地产开发有限公司（以下简称中迪公司）因与上诉人徐宁劳动争议、人事争议一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初5909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。石家庄中迪房地产开发有限公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判为中迪公司无需支付徐宁经济赔偿金170958.77元或发回重审；二、诉讼费由徐宁承担。事实与理由：一审法院认定事实和适用法律严重有误。一、中迪公司有权依据劳动合同和公司规章制度的规定对徐宁岗位进行合理调整。中迪公司在一审诉讼中提交了员工手册、2015年至2017年绩效考核办法、徐宁20**年绩效考核结果。徐宁20**年度考核结果为E且经过徐宁签字认可，中迪公司有权根据公司章程规定对徐宁岗位进行调整。因此，中迪公司将徐宁工作地点从石家庄市调整到香河县，有相应的事实和法律依据。二、徐宁拒绝中迪公司对其岗位的合理调整，单方拒绝履行劳动合同，中迪公司有权依法解除劳动合同。在中迪公司发出调岗通知后，徐宁明确拒绝中迪公司对岗位的调整，单方拒绝履行劳动合同。在此情况下中迪公司有权依法解除劳动合同。一审法院判决中迪公司支付解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实和法律依据。综上，中迪公司不服一审判决，故上诉至中院，恳请支持中迪公司的上诉请求。徐宁答辩称，一、工资表被篡改，季度奖金应补发25000元。二、单方违法解除劳动合同，石家庄市仲裁庭和桥西区法院均作出了一致判决，认定解除劳动合同违法。三、仲裁庭和一审法院判决区别主要赔偿金计算基础应按照实发工资还是应发工资计算。按照劳动法第47条，第87条规定，违法解除劳动合同赔偿金应该是：73136×3倍/12月×9.5年×2倍=347396元。综上所述，石家庄市仲裁委员会赔偿金347396元是有法可依的，一审法院判决依据实发工资计算赔偿金170958.77元，是没有法律依据，确定是错误的。请中院依法依规依据作出客观公正的判决。徐宁上诉请求：一、中迪公司需向徐宁补发2016年12月至2018年3月期间的五个季度绩效奖金25000元；二、中迪公司需向徐宁支付单方违法解除劳动合同赔偿金347396元；三、出具解除劳动合同证明书，并办理社会保险关系转移；四、本案诉讼费由中迪公司承担。事实与理由：徐宁于2018年4月10日向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，请求支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额、未休年休假工资、2016年起被克扣的工资和季度考核奖、违法解除劳动合同赔偿金等共计1270302.84元。2018年7月10日，石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会作出石劳人裁字（2018）第160号裁决书，裁决中迪公司向徐宁补发2016年12月至2018年3月期间拖欠的季度绩效奖金25000元，支付违法解除劳动合同赔偿金347396元。160-1号裁决书，裁决补发2018年2月工资差额1570元，补发2017年终绩效工资差额8159元，支付2017年至2018年剩余未休年休假工资报酬11163元。160-1号裁决书生效，中迪公司已支付给徐宁208**元。中迪公司不服石劳人裁字（2018）第160号裁决，于2018年7月27日向石家庄市桥西区人民法院起诉，经法院审理（2018）冀0104民初5909号判决中迪公司支付经济赔偿金170958.77元。徐宁认为，（2018）冀0104民初5909号判决事实认定不清、存在证据作假行为和赔偿金计算有误。理由：1、中迪公司向仲裁庭和桥西区人民法院先后提交了两份中迪公司2017年1月至2018年3月工资发放表。向仲裁庭提供的第一份工资表明细中没有季度奖金栏目。徐宁认为，中迪公司在工资表没有徐宁签字确认的情况下，向桥西区人民法院提交的工资表是在第一份工资明细表基础上修改后提供的，例如提供给仲裁庭第一份2017年9月份工资表中过节费为2298元，取暖费2000元，无季度奖栏目。而提供给桥西区人民法院第二份2017年9月份工资表则修改为二季度奖金2298元，过节费2000元，去掉了取暖费栏目。工资表是由用人单位掌握的原始性资料，作为劳动者工资发放的书面凭证，工资表不应该被随意修改，第二份工资表明细构成前后不一，第二份工资表有意被篡改的行为实属证据造假。请法院查明中迪公司篡改证据的事实，并确认以中迪公司提供的第一份工资表为基准和依据。中迪公司提供的2017年四个季度的绩效考核很随意，不是客观公正的。中迪公司先后对徐宁采取了不发季度奖、降薪、调岗、单方解除劳动合同等手段，以达到逼迫徐宁离职的目的，这是用人单位对员工采取的不道德行径。徐宁认为第一份工资表栏目中2017年四个季度和2018年一季度均没有季度奖金栏目，其收到的工资中不含季度奖金，应予以补发共五个季度绩效25000元。2、单方违法解除劳动合同，石家庄市仲裁庭和桥西区人民法院均作出了一致判决，认定解除劳动合同违法，但就赔偿金数额存在较大差异。仲裁委裁决赔偿金347396元。桥西区人民法院判决赔偿金170958.77元，按照离职前12个月部分实发工资107974元作为计算基础，这是错误的。2018年劳动法实施细则第62条明确规定，计算经济补偿金的工资标准按劳动者的应发工资计算。按照实发工资标准计算是错误的。应发工资包括基本工资、岗位工资、奖金、津贴、福利、个税及个人承担的保险、公积金。按照中迪公司提供的工资发放表中2017年4月至2018年3月应发工资一栏统计是170686.67元。160-1号裁决书中裁决补发的工资差额和未休年休假工资合计20892元（已补发，2018年8月20日银行流水为证）；福利、综合差旅费5450.4元（2017年4月18日银行流水为证）；福利、置装费9000元（2017年11月15日银行流水为证）；应予补发的四个季度绩效奖20000元。离职前12个月应发工资共计225939.05元。2017年石家庄市区城镇非私营单位在岗职工年平均工资73136元，年应发工资已超过年平均工资三倍。单方违法解除劳动合同的赔偿金应该是347396元。综上所述，石家庄市仲裁委员会裁决是正确的，一审判决是错误的，徐宁不服，故上诉至中院，恳请中院支持徐宁诉讼请求。石家庄中迪房地产开发有限公司答辩称，一、中迪公司无需向徐宁补发2016年12月至2018年3月期间的绩效奖金。绩效工资系用人单位根据自身经营状况及劳动者表现酌情发放的奖励性报酬，中迪公司不存在拖欠绩效奖金的情况。二、中迪公司不应支付违法解除劳动合同赔偿金。中迪公司亦向人民法院提起上诉，要求无需支付解除劳动合同赔偿金。综上，请法院依法驳回徐宁的上诉请求。石家庄中迪房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、原告无需向被告补发2016年12月至2018年3月期间拖欠的季度绩效工资25000元；2、原告无需向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金347396元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年2月，被告入职原告处工作，任合约部经理一职。工作期间，双方签订书面劳动合同。原告于2017年4月6日至2018年3月5日分十二笔向被告发放工资合计107974元。2018年3月13日，原告向被告出具《通知》，载明：“即日起您的工作岗位由石家庄中迪房地产开发有限公司石家庄项目部合约经理变更为香河项目部合约经理，请您于2018年3月20日前往香河项目部报到。”。2018年3月29日，原告出具《解除劳动合同通知书》，解除原、被告劳动合同关系。后被告向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2018年7月10日作出石劳人裁字（2018）第160号裁决如下：1、原告补发被告2016年12月至2018年3月期间拖欠的季度绩效工资25000元；2、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金347396元；3、原告为被告办理社保关系转移手续、出具解除劳动合同书面证明；4、驳回被告其他仲裁请求。原告不服该裁决，现诉至一审法院。庭审中，原告称劳动合同约定在河北省内，调岗通知变更为香河项目部合约经理，非“绿地”香河公司项目部合约经理。被告明确表示不去报到，公司解除与被告的劳动关系符合法律规定。原告提交职工代表选举结果通知、会议纪要、绿地京津冀员工手册、员工季度绩效考核表、工资表、工作调整通知、解除劳动合同通知书等证据。被告对季度考核、工资表有异议，称未收到季度奖，且工资表无其签字确认。被告提交养老保险缴费明细、民生银行个人账户对账单、通知、解除劳动合同通知书、情况说明等证据。原告对证据真实性无异议，对“情况说明”的证明目的不认可，并提出工资表统计不准确。以上事实，有原、被告陈述，原告提交的职工代表选举结果通知、会议纪要、员工手册、签收单、绩效考核、管理办法、奖金计算明细、工资表、工作调整通知、解除劳动合同通知书等及被告提交的养老保险缴费明细、民生银行个人账户对账单、通知、解除劳动合同通知书、情况说明、仲裁笔录等予以证实。一审法院认为，绩效工资系用人单位根据自身经营状况及劳动者表现向劳动者发放的奖励性报酬。原告主张足额发放绩效工资，提交了发放明细及工资表，被告称工资表系虚假证据，但未提供证据证实，故对原告关于足额发放绩效工资的主张，予以支持。被告在原告处任合约部经理，2008年3月13日原告出具《通知》调整被告前往香河项目部工作属合同约定范围内行使用工自主权的行为，但被告不同意调整工作地点，原告即于2018年3月29日作出《解除劳动合同通知书》解除与被告的劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“用人单位应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”的规定，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案原告自述未设立工会组织或工会委员，但其提交的工资表中有扣除工会费用部分，原告陈述相互矛盾，故对原告提出合法解除劳动关系的主张，不予支持。原告对被告作出解除劳动合同行为违反法律规定，应向被告支付赔偿金。被告离职前十二个月平均工资为8997.83元（107974元/12个月），原告应支付被告经济赔偿金170958.77元（8997.83元*9.5*2）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理社保关系转移手续。故被告要求原告出具解除劳动合同书面证明，办理社保关系转移手续，符合法律规定。一审判决：一、原告石家庄中迪房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告徐宁经济赔偿金170958.77元；二、原告石家庄中迪房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告出具解除劳动合同书面证明，并办理社会保险关系转移手续；三、驳回原告石家庄中迪房地产开发有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告石家庄中迪房地产开发有限公司负担。本院二审期间，徐宁提供2018年7月19日至10月8日的银行流水，证明中迪公司补发了工资差额和年休假工资，一审判决认定月工资数额错误。中迪公司的质证意见为：对银行流水认可，但属于报销范围，不属于工资范围。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，徐宁在中迪公司任合约部经理，中迪公司于2018年3月13日向徐宁出具《通知》，调整徐宁前往香河项目部任职，但徐宁不同意调整工作地点，中迪公司在未向徐宁释明不到岗即视为旷工及不到岗工作后果的情况下，于2018年3月29日即作出《解除劳动合同书》通知与徐宁解除劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，且中迪公司未提供证据证实事先将单方解除劳动合同的事由通知工会，故中迪公司系单方违法解除劳动合同，原审判决中迪公司向徐宁支付经济补偿金并无不当。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原审判决结合中迪公司出具的工资表及徐宁提供的银行流水认定徐宁离职前12个月的平均工资为8997.83元有事实依据，并无不当。徐宁称中迪公司出具的两份工资表为虚假证据，但两份工资表仅对工资构成的部分项目名称存在不同之处，且中迪公司对该问题进行了解释，故徐宁提供的证据不足以证实其事实主张，本院不予采信。徐宁称中迪公司补发了工资差额、年休假工资等相关福利，但徐宁提供的银行流水显示该部分为报销费用，且中迪公司认为该费用属于报销费用而非工资范围，故对徐宁的主张，本院不予采信。综上所述，石家庄中迪房地产开发有限公司、徐宁的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石家庄中迪房地产开发有限公司、徐宁各负担5元。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 祥审判员 宋广道二〇一九年六月二十八日书记员 许晓琳