河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终5820号 上诉人（原审原告）：李同来，男，1949年3月4日出生，汉族，住石家庄市平山县。 委托诉讼代理人：王景书（系李同来之妻），女，1950年2月6日出生，汉族，住址同上。 被上诉人（原审被告）：河北省文物研究所，住所地石家庄市建华南大街82号，统一社会信用代码：12130000401700809T。 法定代表人：李耀光，该所所长。 委托诉讼代理人：杨建国，河北球衡律师事务所律师。 上诉人李同来因与被上诉人河北省文物研究所劳动争议一案，不服河北省石家庄市长安区人民法院（2018）冀0102民初2013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李同来的委托诉讼代理人王景书、被上诉人河北省文物研究所的委托诉讼代理人杨建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李同来的上诉请求：一、撤销一审判决。改判被上诉人支付因未给上诉人缴纳养老保险造成的经济损失276369.91元（自2009年3月份正式退休至2016年7月份）并自2016年8月份起每月按时为上诉人发放养老保险金。二、改判被上诉人支付因未给上诉人缴纳医疗保险造成的经济损失31698.33元。并且支付以后发生的医疗费用。三、改判被上诉人支付上诉人1997年到2012年5月的加班费141837.18元（每天超过八小时的加班费）。四、改判被上诉人支付上诉人从2005年至2012年5月份（按全省在岗职工年半均工资与实际领取工资的差额，有领工资单为据）款额为141084.90元（每天8小时内）。五、改判被上诉人支付上诉人病假《养病）工资的规定，“最新劳动法中对于病假上资的规定”。第八条：职工患病医疗期满或在医疗期内医疗终结不能恢复工作的，经县级以上劳动鉴定委员会鉴定，属于完全丧失劳动能力的，应按有关规定作退休、退职或一次性处理。六、改判决被上诉人支付未给上诉人交纳“工伤”保险造成的工伤损失（按实际做出工伤保险结果后再定数额）。事实与理由，一、原告主体适格在法定诉讼时效内。1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办，导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。2、原审法院适用河北省劳动人民争议调解仲裁委员会认定原告超过法定退休年龄，主体不适格为适用法律不当。根据最高人民法院民一庭答复（2015民一他字第6号）给山东省高级人民法院复函的规定“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准”。未享受养老保险待遇或领取退休金的人员与用人单位发生的争议，按劳动关系处理。故而原审法院认定超过法定退休年龄主体不适格的认定属于适用法律不当。3、本案中上诉人原于2016年8月11日在石家庄市裕华区人民法院立案，后因被上诉人位置辖区，故而本案被移送至石家庄长区法院，所以本案并未超过诉讼时效。二、上诉人与被上诉人之间的劳动关系具体明确。上诉人与被上诉人形成的是事实劳动关系。1987年3月，上诉人经人介绍开始在被上诉人驻平山县城博物馆院内的文物库工作，介绍人亲自到庭作证。工作的内容是：24小时看护文物库，担任驻所全部工作人员的食堂管理员。1990年开始，在从事前期工作的同时，又开始从事文物研究所驻平山县文物库的会计兼出纳。1996年5月份，上诉人被调至石家庄市新华区文物研究所驻地高柱，具体工作包括给研究所干部职工做饭、洗浴和后勤电力保障工作，一直到1996年12月底。1997年1月开始，上诉人被调至石家庄市长安区，从事水、电、后勤、卫生等工作，期间上诉人取得国家颁发的《电工证》。2012年5月25日上午，上诉人在工作中感觉心脏严重不适，到社区医院诊断，医生诊断为心梗，后被社区医院120送到石家庄市第三院治疗。住院期间。文物研究所分文未给上诉人医疗等费用，更不用说住院期间的正常陪护照顾，这严重影响上诉人疾病的及时治疗，导致上诉人延误最佳的治疗时机。上诉人的病情发生后，研究所职工无法容忍，给上诉人自发捐款，但捐款却被被上诉人非法扣押二年之久。就上述事实，导致上诉人终生残疾，完全失去劳动能力。两次一审法院并没有给予认真考虑，而是拖延上诉人近两年多后驳回上诉人的诉讼请求敷衍了事。上诉人因就医欠下巨额外债，其至连吃饭的钱都没有，家人无法生活了。四、一审法院鉴定程序严重违法。一审中上诉人就被上诉人提供的一份2012年8月30日的《经济补偿协议书》及2014年5月6日的《现金支出凭证》不认可，且针对被上诉人提供的该证据，上诉人提出笔迹及指纹鉴定，并且上诉人本人还到场按照一审法院的要求进行了书写、按了手印，同时还提供同时期的相关参照鉴材，然一审法院法官及书记员，却以被上诉人不承认上诉人提供的本人签字和参照材料为由，导致最终无法鉴定。五、上诉人的起诉并没有超过时效。上述已说明，多年来上诉人就自己的合法劳动权益，一直找被上诉人，但被上诉人始终没有给予正面答复，该事实被上诉人的历任领导无人不知，无人不晓，一审法院在上诉人要求传唤被上诉人的领导，到庭澄清事实真相的情况下，却没有给予认真考虑，而是一味地偏听被上诉人不负责任的代理人的信口开河说辞，并将责任推至上诉人方，上诉人认为明显违法，且严重违背本案查明事实的法律要求。再次要求法人到庭。六、判决错误。1、判决书中写道：“原告于2019年2月25日向本院表示放弃鉴定，要求法院依法审理。”完全是法院从中搞假，上诉人不认可。上诉人从未对笔迹和指纹鉴定放弃，是法院与鉴定机构从中搞鬼，法院后不给移送，使至今未做成鉴定。上诉人坚决申请做指纹鉴定，望法院支持做鉴定。法院和被上诉人要负法律责任。2、判决中写道“2015年6月25日原告办理出院手续。后原告再在被告处工作。2012年8月30日，原、被告签订了《经济补偿协议书》。2014年5月6日，原告领取了经济补偿金。”此言完全是无中生有，没有根据。上诉人不认可，上诉人没与被上诉人签订协议书，也没领取补偿金。综上所述，希望二审法院本着实事求是，公平、公正的原则查明案件的事实真相，维护一名弱势劳动者的合法权益。 河北省文物研究所答辩称，一审判决认定事实清楚。双方2012年8月30日签订的经济补偿协议到2014年5月6日上诉人领取经济补偿金。上诉人2016年8月4日提起劳动仲裁的时间已经超过法律的诉讼时效，双方劳务和劳动关系终止的应在终止之日起一年内提出，所以上诉人已经超过诉讼时效，又无法定的终止中断情形，因此应当维持一审判决。鉴定的问题原审判决书第5页显示上诉人于2019年2月25日放弃鉴定要求法院依法审理。上诉人要求的损失没有依据。 李同来向一审法院起诉请求：1、判令被告支付因未给原告缴纳养老保险造成的经济损失276369.91元（自2009年3月正式退休至2016年7月）并自2016年8月起每月按时为原告发放养老保险金；2、判令被告支付因未给原告缴纳医疗保险造成的经济损失31139.46元；3、请求判令被告支付原告1997年到2012年5月的加班费141837.18元（每天超过8小时的加班费）。 一审法院认定事实：2012年5月25日，原告李同来因病住院。出院后，新农合报销了部分费用，原告就因看病产生的医疗费等费用及其称参加工作以来的养老、医疗保险和加班费，与被告发生纠纷，原告因此于2016年8月5日向河北省劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年8月5日作出《不予受理通知书》，认为原告超过法定退休年龄，主体不适格。原告不服诉至法院。本案在审理中，原告就被告提供的2012年8月30日签订的《经济补偿协议书》和收条中李同来本人签字不认可，提出鉴定申请，双方经过多次检材质证，被告对原告提供的检材真实性不认可，原、被告均未提供有效的检材。本院向原告送达限期提供通知书，双方均未提供有效的检材，因此关于原告申请鉴定问题，至今无法进行。关于原告申请的被告提供的2012年8月30日双方签订的《经济补偿协议书》指纹鉴定，本院分别委托北京法源司法科学证据鉴定中心、北京华夏物证鉴定中心进行鉴定，该两家鉴定机构均以鉴定的指纹特征点数量不足等，不满足鉴定条件为由，对该鉴定不予受理。原告于2019年2月25日向本院表示放弃鉴定，要求法院依法审理。一审法院认为，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原告主张在被告处工作至2012年5月25日，因原告在工作岗位上突发心梗并进行住院手术治疗，2015年6月5日原告办理出院手续。后原告再在被告处工作。2012年8月30日，原、被告签订了《经济补偿协议书》，2014年5月6日原告领取了经济补偿金。时至2016年8月5日原告向河北省劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委员会当日以原告超过法定退休年龄，主体不适格为由作出不予受理通知书。时至2016年11月9日原告诉至我院，已超过法定诉讼时效，期间无中止、中断情形。判决：驳回原告李同来的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李同来负担。 本院二审中，上诉人提交2012年12月3日、2013年5月10日以及2012年5月28日、2012年6月4日买药的票据各一张，证明其损失。二审查明的其他事实与原审查明事实一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，关于上诉人主张被上诉人支付因未给其缴纳养老保险造成的经济损失问题。上诉人自称其2009年3月年满60周岁，达到法定退休年龄，但被上诉人未给其办理退休手续，故自此时上诉人就知道或者应当知道其权利被侵害，而上诉人直到2016年8月5日申请仲裁，显然已超过仲裁时效期间。关于上诉人主张被上诉人支付因未给其缴纳医疗保险造成的经济损失问题。上诉人应在其办理新农合时就知道或者应当知道被上诉人未给其缴纳医疗保险，或者至迟于2012年6月办理新农合住院补偿时就应当知道其权利被侵害，而上诉人直到2016年8月5日申请仲裁，也已超过仲裁时效期间。关于上诉人主张被上诉人支付其1997年到2012年5月的加班费问题。加班费虽属于劳动报酬，但上诉人自称其在被上诉人处工作至2012年5月25日，且之后其再未向被上诉人提供过劳动，即使双方存在事实劳动关系，自此时亦应实际解除，故其于2016年8月5日申请仲裁，同样亦超过仲裁时效期间。虽然上诉人称没有超过仲裁时效，但其未提供仲裁时效中止、中断的相关证据，故原审以超过法定仲裁时效为由驳回其诉讼主张，并无不当。关于上诉人的上诉请求第四项，“改判被上诉人支付上诉人从2005年至2012年5月份（按全省在岗职工年平均工资与实际领取工资的差额，有领工资单为据）款额为141084.90元（每天8小时内）。”第五项,“改判被上诉人支付上诉人病假（养病）工资的规定，最新劳动法中对于病假工资的规定。第八条：职工患病医疗期满或在医疗期内医疗终结不能恢复工作的，经县级以上劳动鉴定委员会鉴定，属于完全丧失劳动能力的，应按有关规定作退休、退职或一次性处理。”第六项，“改判被上诉人支付未给上诉人交纳工伤保险造成的工伤损失（按实际做出工伤保险结果后再定数额）。”因上诉人的该三项上诉请求，在原审中未提出，应属在二审中增加的独立的诉讼请求，且上诉人不同意调解，故本院对此不予审理，上诉人可另行起诉。 综上所述，上诉人李同来的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李同来负担。 本判决为终审判决。 审判长  郝东霞 审判员  岳桂恒 审判员  李 莉 二〇一九年六月二十六日 书记员  崔 达