贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0302民初3220号原告：彭文友，男，1965年2月14日出生，仡佬族，住遵义市汇川区。委托诉讼代理人：王怡，贵州祥景律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖应欢，贵州祥景律师事务所实习律师。被告：马福刚，男，1966年3月13日出生，汉族，住遵义市红花岗区。被告：遵义旺盛鑫房地产开发有限公司，住所地贵州省遵义市湄潭县湄江镇茶海路凰园小区，统一社会信用代码：91520328314287307Q。法定代表人：马福刚，经理。被告：贵州黔北鑫晟农机商贸城物流有限公司，住所地贵州省遵义市湄潭县湄江镇茶海路龙泉村CR2013-17宗地，统一社会信用代码：915203283373559827。法定代表人：范官书，经理。委托诉讼代理人：卓尽国，贵州名城（湄潭）律师事务所律师。原告彭文友与被告马福刚、遵义旺盛鑫房地产开发有限公司（以下简称“旺盛鑫公司”）、贵州黔北鑫晟农机商贸城物流有限公司（以下简称“黔北鑫晟公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭文友及其委托诉讼代理人王怡、肖应欢、被告旺盛鑫公司的法定代表人马福刚（暨本案被告）、被告黔北鑫晟公司的委托诉讼代理人卓尽国均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭文友向本院提出诉讼请求：1、判令被告马福刚立即支付拖欠原告的钢材款1644530.52元及资金占用费（按照前600吨欠款总额每日3元的标准从2015年8月22日计算至还清之日）；总吨数为694.72吨；2、判令被告马福刚承担违约金（违约金的计算时间为：按600吨后欠款总额每日3元的标准从2015年12月12日起计算至付清之日止）；3、判令被告遵义旺盛鑫房地产开发有限公司和贵州黔北鑫晟农机商贸城物流有限公司连带清偿上述债务；4、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年8月18日原告与被告马福刚签订《钢材供销合同》，约定原告为被告马福刚承担施工任务的黔北农机市场（农机市场异地扶贫搬迁安置项目）提供钢材，双方约定钢材价格以配送当日遵义市“钢之家”发布厂家各规格价格为基价，原告给被告马福刚配送的前600吨钢材垫资，垫资的资金占用费从供货之日起按每天每吨3元的资金占用费计算。钢材款的付款时间从原告第一次供货之日起达到600吨或3个月以先到为准支付给原告，资金占用费每月30日结算支付，被告马福刚不按时付款应向原告支付每天千分之三的违约金，被告遵义旺盛鑫房地产开发有限公司对上述债务承担连带保证责任。合同签订后原告从2015年8月22日起至2016年6月4日陆续发货给马福刚694.72吨钢材，货款共计1644530.52元。按照合同约定马福刚应于2015年11月22日支付已供货货款，并应从供货之日起每月30日支付原告资金占用费，但马福刚至今只付款923500元，已构成严重违约。另马福刚系遵义旺盛鑫房地产开发有限公司的股东兼法人，马福刚持股49%，范官书持股51%。农机市场异地扶贫搬迁安置项目启动后，政府不准许房开经营该安置房工程，范官书等人另行成立贵州黔北鑫晟农机商贸城物流有限公司继续承接该项目，马福刚为实际控制人。原告认为马福刚系遵义旺盛鑫房地产开发有限公司的股东兼法人与原告成立买卖合同，为保证货款的收回，遵义旺盛鑫房地产开发有限公司承担保证责任，合同履行过程中，遵义旺盛鑫房地产开发有限公司将承接的项目又变更为股东成立的另一家公司，被告间存在人格混同，应依法承担连带责任。综上，经原告多次催讨，三被告等仍拒绝履行支付货款义务。原告认为，三被告的行为违反了合同约定及公司法规定，损害了原告的合法权益，特提起诉讼。被告马福刚及旺盛鑫公司辩称，我们已经支付原告102万元，我们和原告谈过也达成共识由我们连本带息还原告200万元，后来我们没有兑现，又谈成220万元，但我们还是没有兑现，最终达成的是由我们划两间门面给原告，两间门面值132.8万元，现在还没有过户到原告名下，如果我们把门面过户到原告名下，原告还要退给我12.8万元。这个共识是我们和原告在2018年就达成的。门面现在没办法办手续，是因为政府的问题，不是我的问题。被告黔北鑫晟公司辩称，我公司与原告不存在民事买卖法律关系，基于合同的相对原则，我公司不是本案的适格诉讼主体，请法院依法判决，如从程序上裁判，驳回原告针对我公司的起诉。如作出实体判决，依法驳回原告对我公司的诉讼请求。原告彭文友依法向本院提交彭文友身份信息、遵义旺盛鑫房地产开发有限公司企业信息、贵州黔北鑫晟公司企业信息、《钢材购销合同》、遵义旺盛鑫公司出具的《承诺》、销货清单等证据。被告黔北鑫晟公司提交了企业信息公示报告。被告马福刚提交了转款凭证、发票、业务结算申请书等证据，本院对上述证据予以确认，并在卷佐证。对原告提交的贵州省湄潭县人民法院《询问笔录》，因不符合证据的真实性，本院不予认定。被告马福刚及旺盛鑫公司依法提交了营业房（门面）买卖协议，因无相应证据佐证，且与本案无关联性，本院不予认定。根据原告的陈述和被告的答辩，并经庭审确认的证据，本院经审理认定事实如下：2015年8月18日原告彭文友作为甲方，被告马福刚作为乙方，旺盛鑫公司作为担保方，双方签订《钢材购销合同》约定：乙方本项目所需钢材总数暂定约为1500吨，钢材数量以实际到工地且经双方现场验收确认的数量为准。一、产品供应厂家的指定：1、乙方施工项目为黔北农机市场。2、甲方提供的生产商为国标合格厂家（不指定厂家）。……三、产品计量方式和验收标准；1、螺纹钢，现论计量，线材、以过磅方式交货。乙方施工项目派专人进行验证，并在甲方送货单上签字确认。2、货物到乙方施工项目指定地点后，乙方须当场对货物数量进行验收，如有异议，甲乙双方协商处理，乙方施工项目在提出异议期限内，应保证货物的完整性（包括外形、件数、吨数）并提出相应的证明材料。四、交（提）货的地点和方式：1、甲方的供货依据以乙方指定收货人书面或者手机信息计划为准（包括订货规格、数量、入场时间等），提前三天报计划，到货时间及收到信息时间不超过3天。2、交货方式及交货地点：乙方负责汽运至乙方项目部。3、签收及送达：乙方联系人马福刚，身份证号，乙方联系人为项目部货物指定签收人，其他人员无权代表乙方对货物进行签收，未经乙方指定联系人签字的供货单不能作为结算依据，甲方与乙方任意一方的联系人有异动，必须以书面形式通知乙方。五、运费方式和费用承担：汽车运输，双方商定货物由乙方自行承担运输费用和下车费用。六、供货数量及基价：1、乙方本项目所需钢材总数暂定为1500吨，钢材数量以实际到工地且经双方现场验收确认的数量为准。2、根据配送当日遵义市“钢之家”（如遇星期六、星期天按周五的网价计算）按照当日发布各厂家各规格价格为基价。七、结算价格和付款期限、结算方式：1、结算价格：以本协议第六条第2项所确定的基价作为每吨最终结算价格，双方根据每吨结算单价及乙方有效验货单签收重量计算每单总价。2、结算依据：甲方出具有效的，经乙方签字认可后的供货单结算货款。3、供货周期及付款时间：（1）甲方在给乙方垫资达到600吨后，甲方不再垫资。（2）垫资钢材从供货之日起按每天每吨3元的资金占用费计算，且资金占用费每月30日结算支付。（3）付款时间从甲方第一次供货之日起达到600吨或三个月以先到为准，乙方必须以现金或转账的方式无条件支付给甲方（如是承兑汇票则由乙方支付贴现利息），垫资部分在该工程封顶后一个月内无条件结清所有款项。（4）乙方如因各种原因自行造成停工的，乙方须在一个月内结清所有款项。九、违约责任：1、甲方如给乙方垫资达到600吨后，超出部分如乙方不能按合同约定支付甲方货款，视为违约。甲方有权停止供货，解除合同，并要求乙方停止施工并结算所欠款项，乙方应以未付总金额为基数，向甲方支付每天3‰的违约金。2、在合同履行过程中，由于甲方未能及时供货，影响乙方的施工及进度，则视为违约。甲方应以未付金额为基数，向乙方支付每天3‰的违约金。3、因前期甲方为乙方此项目垫付资金较大，故乙方保证该项目所有钢材全部由甲方【合同的条款执行】供应，乙方未付清甲方所有款项之前，合同内项目不准另找其他钢材供应商，否则，甲方所有款项之前，合同内项目不准另找其他钢材供应商，否则甲方有权制止或追究乙方违约责任且赔偿损失3‰元，乙方货款未付清之前甲方拥有该项目场地内钢材所有权，乙方不允许钢材转场、变卖或挪用至其他工地。4、此合同需工地的担保方盖章，盖章生效后担保方需承担相关的法律、法规责任。如乙方不能按时履行次合同约定条款时，担保方须代替需乙方履行本合同约定条款，并承担履行本合同的法律责任。原、被告及担保方旺盛鑫公司在《钢材购销合同》上签名和签章。原告彭文友从2015年8月22日起至2016年6月4日，原告陆续向被告马福刚提供693.84吨钢材，原告彭文友向被告提供了16份销货清单，被告马福刚指定的收货人在该销货清单上签字，并对原告所供品名、单位、数量、单价、金额等进行确认，因双方未结算，原告供货金额明细如下：2015年8月22日为290153元，2015年9月1日为126946元，2015年9月15日为117318元，2015年9月22日为115811元，2015年9月29日为123878元，2015年10月5日为136336元，2015年10月14日为126398元，2015年10月24日为123215元，2015年11月9日为138818元，2015年11月10日为95960元，2015年12月12日为110399.52元，2016年6月4日为139298元，上述货款共计1644530.52元。2017年4月27日，被告马福刚出具《承诺》载明：本人欠彭文友黔北农机市场6＃、7＃楼钢筋货款，在2017年5月20日前先支付伍拾万元整，余款在2017年6月30日前一次性支付完。期间，被告马福刚支付923500元。2019年3月27日，原告彭文友提起本次诉讼。另查明，遵义旺盛鑫房地产开发有限公司成立于2014年8月13日，该公司股东是马福刚和范官书，法定代表人是马福刚。贵州黔北鑫晟农机商贸城物流有限公司成立于2015年4月3日，该公司股东是范官书和熊小壮，法定代表人是范官书。庭审后，经本院询问原告彭文友，其称，案外人雷天强、余宏、朱军和原告四人合伙供应钢材给被告马福刚，期间，收到被告马福刚共支付923500元，其中含有朱军和余宏的473500元，2017年5月份，原告和案外人朱军、余宏结清了所有钢材款的费用，并称被告马福刚支付的923500元是资金占用费。庭审后，被告马福刚对923500元予以认可,但辩称支付的是货款，并提交了转款凭证和业务结算申请书：2017年5月26日通过贵州省农村信用社转款给原告的200000元钢筋款。2017年9月26日通过贵州省农村信用社转款给朱军的100000元钢筋款。2018年1月17日通过湄潭农村商业银行转款给朱军373500元材料款，同时被告马福刚对原告诉称2016年4月27日支付的100000元，6月3日支付的150000元予以认可。本院认为，原告彭文友与被告马福刚签订的《钢材购销合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按约履行各自合同义务。由于原告依约定向被告供应了货物，被告至今未完全履行合同义务，应当承担违约责任。被告马福刚、旺盛鑫公司对《钢材购销合同》、销货清单、《承诺》均无异议，被告马福刚欠货款为1644530.52元。关于被告马福刚已支付的923500元的性质及尚欠货款的数额。被告马福刚出具的2017年和2018年转款凭证中载明用途为钢筋款或材料款，原告没有证据证明在起诉之前对此提出异议或在庭审中提供证明推翻前述款项明确约定的用途，且被告对原告所述前述货款支付时间为2016年4月27日和6月3日支付的时间和金额予以认可，结合被告出具的转款凭证，前述款项923500元应为钢材款，故对原告主张923500元为资金占用费的事实，本院不予认定。对被告马福刚辩解前述款项为支付货款的事实，本院予以认定。被告马福刚已支付原告货款923500元，故被告马福刚尚欠原告钢材款721030.52元。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定”之规定，被告拖欠原告货款至今未付，违反合同约定，故对原告要求被告支付货款的诉讼请求，本院予以支持。对原告诉请的资金占用费和违约金，双方在《钢材购销合同》中约定为每天每吨3元的资金占用费和每天3‰的违约金。被告马福刚收到钢材后，存在迟延交付货款的情况，已构成违约，应当承担违约责任，但上述约定被告应承担的资金占用费和违约金明显过高，且也未就被告逾期支付货款给其造成的损失大小提供证据证明，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，参照民间借贷有关受法院保护债权的最高利率标准，对原告诉请的违约金和资金占用费总计不得超过年利率24%计算为宜。依据原告供货时间及被告马福刚支付钢材款的时间点的计算，截止到2018年1月17日，被告应向原告支付资金占用费和违约金为共计为743618.32元（1、2015年8月22日产生货款290153元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为47198.22元；2、2015年9月1日产生货款126946元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为19888.21元；3、2015年9月15日货款117318元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为17284.85元；4、2015年9月22日货款115811元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为利息16522.37元；5、2015年9月28日货款123878元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为17260.33元；6、2015年10月5日货款1363336元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为18269.02元；7、2015年10月14日货款126398元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为16178.94元；8、2015年10月24日货款123215元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为14950.09元；9、2015年11月9日货款138818元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为15455.07元；10、2015年11月10日货款95960元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为10619.57元；11、2015年12月12日货款110399.52元，至被告第一次支付货款的时间2016年4月26日，该期间的资金占用费和违约金按月利率2%计算为9862.36元；12、2016年4月27日被告支付货款100000元，尚欠货款1405232.52元，至第二次支付货款的时间2016年6月2日，该期间的资金占用费和违约金按2%计算为34662.4元；13、2016年6月3日被告支付货款150000元，尚欠货款1255232.52元，同时2016年6月4日产生货款139298元，共计1394530.52元，至第三次支付货款时间2017年5月25日，该期间的资金占用费和违约金按2%计算为328179.51元；14、2016年5月26日被告支付货款200000元，尚欠货款1194530.52元，至第四次支付货款的时间2017年9月25日，该期间的资金占用费和违约金按2%计算为95562.44元；15、2017年9月26日被告支付货款100000元，尚欠货款1094530.52元，至第五次支付货款的时间2018年1月16日，该期间的资金占用费和违约金按2%计算为81724.94元）。对未支付的货款721030.52元的资金占用费和违约金自2018年1月17日起按年利率24%计算至付清之日止。关于被告旺盛鑫公司和黔北鑫晟公司是否存在人格混同和是否应承担连带责任问题。由于被告旺盛鑫公司在《钢材购销合同》中明确约定其对被告马福刚不能按时履行合同承担担保责任，现被告马福刚不能按时履行合同约定，对原告要求被告旺盛鑫承担连带责任的诉请，本院予以支持。关于被告旺盛鑫公司和黔北鑫晟公司是否存在人格混同的问题，应结合两公司股权结构异同、是否存在人员混同、是否有各自独立的财务账册、是否各自独立进行会计核算等加以评判，当两公司存在股东互相操控、人员混同、资产和财务混同的情况，应当否认两公司具备独立的法人资格。本案中，旺盛鑫公司和黔北鑫晟公司均是独立的法人，经营范围不同，且被告黔北鑫晟公司否认与旺盛鑫公司存在人格混同，原告未提供证据证明两公司之间在人员、资产、财务混同的事实，因此，对原告主张人格混同的事实，本院不予认定，被告黔北鑫晟并非本案的适格诉讼主体，原告要求被告黔北鑫晟公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决如下：一、被告马福刚于本判决生效之日起十日内向原告彭文友支付钢材款721030.52元及2015年8月22日至2018年1月17日期间的资金占用费和违约金743618.32元；二、被告马福刚于本判决生效之日起十日内向原告彭文友支付从2018年1月17日至付清之日止的逾期付款的资金占用费和违约金（以721030.52元为基数，按照年利率24%的标准计算）；三、被告遵义旺盛鑫房地产开发有限公司对上述款项承担连带责任；四、驳回原告彭文友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费16655元（已减半收取），由被告马福刚、遵义旺盛鑫房地产开发有限公司承担13324元，原告彭文友承担3331元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。权利人申请执行期限为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起算。分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算；未规定履行期间的，从本判决生效之日起计算。审判员  王继霞二〇一九年六月十一日书记员  刘 蕾