广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初483号原告：深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：胡晓静。委托诉讼代理人：刘斌，四川忠典律师事务所律师。被告：刘一凡，男，1984年4月12日出生，汉族，住陕西省商洛市商州区。委托诉讼代理人：彭星，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄雅兰，广东商达律师事务所律师。原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司与被告刘一凡劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，并于2019年3月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘斌，被告刘一凡及其委托诉讼代理人彭星、黄雅兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告不应支付被告工资差额30399.09元（办理工作交接后应支付工资20483元）；2.原告不应支付被告业务提成奖金17402.50元；3.原告不应支付被告加班费9230元；4.原告不应支付被告经济补偿金15000元；5.原告不应支付被告律师费4218.65元；6.本案诉讼费由被告承担。本案相关情况一、入职时间：2018年7月21日。二、工作岗位：总经理三、双方劳动合同签订情况：双方签订了期限自2018年7月21日起至2020年7月20日止的书面劳动合同，试用期为两个月。四、离职时间：双方在本院受理的原告诉被告侵害商业秘密纠纷[案号：（2019）粤0391民初533号]一案中均确认被告的离职时间为2018年10月8日，本院对此予以确认。五、关于未付工资差额：原告主张被告任职期间的未付工资差额应为20483元，未付原因是被告未依法依规办理交接工作，理由为：被告已按月工资标准18000元领取了7月、8月两个月工资且未提出异议，被告决定离职时才提出按30000元工资标准补发的非法要求；被告的绩效考核工资12000元为浮动工资，根据考核情况有条件发放，被告作为总经理是《运营管理中心薪酬管理制度试运行方案》的起草、制定、修改、颁布、执行者，应按该方案规定的任务指标予以考核，并提交了双方的微信聊天记录予以佐证。被告主张其月工资为合同约定的30000元，其对原告提交的《运营管理中心薪酬管理制度试运行方案》第1-12页的三性予以确认，对原告提交的第9页修改补充内容不予确认，该方案并未明确被告的绩效考核方式、标准，原告亦未提供证据证明被告在职期间关于绩效工资的考核结果为不合格，其确认仲裁裁决认定的未付工资差额。仲裁裁决认定，鉴于《运营管理中心薪酬管理制度试行方案》及“微信聊天记录”均系原告单方制作，且被告不予认可，同时，原告亦未提供被告在职期间关于绩效工资的考核结果予以佐证。另外，根据双方《劳动合同》中载明的被告工资为底薪13000元+职务5000元+绩效考核12000元，确认被告月工资为30000元。原告已支付被告7月工资6290.32元、8月工资18000元，因此，原告应向被告支付2018年7月21日至10月8日期间正常工作时间的未付工资差额为50882.09元（30000元/月÷21.75天/月×7天-6290.32元+30000元-18000元+30000元+30000元/月÷21.75天/月×4天）。本院认为，双方《劳动合同》中约定的被告月工资为30000元（底薪13000元+职务5000元+绩效考核12000元）。原告主张绩效考核工资12000元为浮动工资，应根据考核情况有条件发放，为此提交的证据为《运营管理中心薪酬管理制度试运行方案》和双方的微信聊天记录，本院对此分析如下：1.《运营管理中心薪酬管理制度试运行方案》第1-12页中并未涉及对被告所在岗位的业绩考核内容，且该方案写明自2018年9月1日起实施，故该方案不能适用于2018年9月1日前被告的绩效工资；2.原告提交的第9页修改补充内容中虽然包括运营中心考核内容，但其为打印件，被告对其真实性不予认可，本院对其真实性不予确认。即使该内容属实，根据原告提交的其工作人员与被告的微信聊天记录显示，该修改补充内容是原告向被告发送，且原告对被告称“运营中心考核你的考核按照在金融公司老板谈定”，可见，该修改补充内容并不适用于被告的考核，被告对此亦没有确认。在原告未举证证明双方对被告的绩效考核工资重新约定的情况下，应按双方在《劳动合同》中约定的绩效工资计算。故，原告应向被告支付2018年7月21日至10月8日期间正常工作时间的未付工资差额50882.09元（30000元/月÷21.75天/月×7天-6290.32元+30000元-18000元+30000元+30000元/月÷21.75天/月×4天）。原告以被告未办理交接为由拖欠工资，缺乏法律依据，本院不予支持。六、关于业务提成奖金：被告主张2018年8月1日至9月30日期间业务提成奖金17402.50元。原告于庭审时称该金额系被告单方制作，即使该金额真实，该奖金为管理团队提成，团队成员至少包括董事长、董事长秘书、总裁、总经理，而非被告一人的提成。仲裁裁决认为，原告确认2018年8月1日至9月30日期间存在业务提成奖金17402.50元，却未就其主张该奖金金额的分配情况提供证据证明，故支持被告请求，由原告支付被告2018年8月1日至9月30日期间业务提成奖金17402.50元。本院认为,原告在仲裁阶段确认2018年8月1日至9月30日期间存在业务提成奖金17402.50元，其在本案庭审时否认在先陈述，却未提交相应证据证明，故本院依法确认2018年8月1日至9月30日期间存在业务提成奖金17402.50元。原告认为该金额为包括董事长、董事长秘书、总裁、总经理在内的管理团队共同所有，但根据《运营管理中心薪酬管理制度试运行方案》显示，相应的负责人是指区域总监和运营管理中心负责人，并未涵盖原告主张的其他上述人员，故原告该主张本院不予采纳。七、关于加班费：被告主张原告支付2018年10月4日至10月7日期间加班工资9230元，原告于仲裁阶段确认被告于2018年10月4日至10月7日期间确实有打卡，但认为被告加班未经原告的书面同意及统一安排，不认可被告主张的加班工资。本院认为，原告已确认被告于2018年10月4日至10月7日期间打卡，在没有相反证据的情况下，本院依法认定被告于2018年10月4日至10月7日期间休息日加班共四天，依据《深圳市员工工资支付条例》第十八条的规定，原告应支付被告加班工资11034元（30000元÷21.75天×4天×200%）。被告主张原告应支付被告加班工资9230元，未超过法定标准，本院予以支持。原告主张加班需经其书面同意及统一安排才能视为加班，但被告加班事实客观存在，原告该主张缺乏法律依据，本院不予采纳。八、关于经济补偿金：原告主张被告在试用期考核不合格，且被告于2018年10月8日之后即未到公司上班，既未请假也不到岗期限超过7日，应当视为主动辞职，不应要求原告支付补偿金。被告认为其已过试用期且不存在试用期不合格的情况，原告系违法解除劳动合同，应支付被告违法解除劳动合同赔偿金30000元，但因被告未对仲裁裁决提起诉讼，其表示不在本案中主张赔偿金增加至30000元。仲裁裁决认为，双方均未能有效证明被告的离职原因，可视为经用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动关系，由原告支付被告解除劳动合同经济补偿金15000元（30000元/月×0.5个月）。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；第三十八条规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，或者未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告未及时足额支付被告劳动报酬，被告于2018年10月8日开始未上班的行为应视为提出了解除劳动合同的要求，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，符合法律规定，原告应向被告支付经济补偿15000元（30000元×0.5个月）。原告主张被告试用期考核不合格，根据合同约定，被告试用期为两个月，即至2018年9月20日被告试用期届满，之后被告仍在原告处正常工作，原告并未举证证明其在被告试用期届满时已告知被告试用期考核不合格，亦未举证证明被告考核不合格的具体事实，故本院对原告该主张不予采纳。九、关于律师费：根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过5000元；超过5000元的部分，由劳动者承担。本案中，根据被告在本案中的胜诉比例所计算的应由原告承担的律师费为4218.65元。十、仲裁案号：深南劳人仲案[2018]4591号。十一、仲裁请求：1.原告支付被告2018年7月21日至2018年10月8日期间的正常工作时间工资差额53017元；2.原告支付被告2018年8月1日至2018年9月30日期间的业务提成奖金17402.5元；3.原告支付被告2018年10月1日至2018年10月7日期间3天法定节假日及2天休息日的加班工资9230元；4.原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金30000元；5.原告支付被告律师费5000元。十二、仲裁结果：1.原告支付被告2018年7月21日至2018年10月8日期间的正常工作时间工资差额50882.09元；2.原告支付被告2018年8月1日至2018年9月30日期间业务提成奖金17402.50元；3.原告支付被告2018年10月4日至2018年10月7日期间加班工资9230元；4.原告支付被告解除劳动合同经济补偿金15000元；5.原告支付被告律师费4218.65元；6.驳回其他仲裁请求。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十八条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘一凡2018年7月21日至2018年10月8日期间正常工作时间的未付工资差额50882.09元；二、原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘一凡2018年8月1日至2018年9月30日期间业务提成奖金17402.5元；三、原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘一凡2018年10月4日至2018年10月7日期间加班工资9230元；四、原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘一凡解除劳动关系的经济补偿金15000元；五、原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘一凡律师费4218.65元；六、驳回原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司的诉讼请求。案件受理费5元（原告已预交），由原告深圳前海中福堂国医馆连锁管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  林艳人民陪审员  郭源人民陪审员  刘劼二〇一九年六月六日法官助理颜湘梅书记员刘欢