北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0106民初36665号原告：山东万事达钢结构有限公司，住所地：滨州市博兴县经济开发区。法定代表人：魏龙淮，总经理。委托诉讼代理人：信国林，山东元格律师事务所律师。委托诉讼代理人：施磊，山东元格律师事务所律师。被告：山东滕建建设集团有限公司，住所地：山东省枣庄市滕州市莲青山风景区（景区广场**）。法定代表人：秦德伟，董事长。委托诉讼代理人：宋积虎，北京亿康律师事务所律师。原告山东万事达钢结构有限公司与被告山东滕建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东万事达钢结构有限公司（以下简称：山东万事达公司）的委托诉讼代理人信国林、施磊，被告山东滕建建设集团有限公司（以下简称：山东滕建公司）的委托诉讼代理人宋积虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东万事达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付工程款601.1万元及逾期付款违约金，违约金以未付款601.1万元为基数，从2018年1月9日（竣工验收后）起至工程款给付完毕止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年9月12日，原、被告签订《新世纪创意文化园金属屋面工程分包施工合同》（编号：tyzht-edc-022）,由原告为被告发包的新世纪创意文化园金属屋面工程施工，合同固定总价1538万元，原告按约定履行了全部义务。按合同约定，除质保金外，被告应支付601.1万元。现被告拒不支付相关工程款，为维护原告的合法权益，故起诉至法院。被告山东滕建公司辩称，按照双方合同约定，本案涉诉工程应当在2016年12月10日竣工，但原告一直拖延至2018年1月9日才竣工。依据合同约定，原告应赔偿我方违约金700万左右。综上，我方不仅不用支付工程款，原告反而应当赔偿我方违约金。实际施工与设计图纸不一致，工程量减少了近10%，价格为58万元左右。我方已支付原告工程款860万元，但原告一直没有开发票，其违反了之前的书面承诺，故我方有权拒绝支付剩余款项。根据合同约定，工程完工仅需支付合同额的70%即可，工程整体竣工验收合格后支付结算总价的95%。目前工程未整体竣工，故原告无权向我方主张相关工程款。综上，我方不同意原告的诉讼请求，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年9月12日，山东万事达公司与山东滕建公司签订《新世纪创意文化园金属屋面工程分包施工合同》（以下简称：分包施工合同）。双方在《分包施工合同》中约定，“第一部分、协议书；甲方：山东滕建公司；乙方：山东万事达公司……一、工程名称：新世纪创意文化园金属屋面工程；工程地点：北京市丰台区……三、合同工期：按照工程总工期要求，暂定本工程开工日期为：2016年9月12日，竣工日期为：2016年12月10日。共90日历天。具体开工日期以甲方书面通知为准。……五、合同价款：5.1合同固定总价（大写）：壹仟伍佰叁拾捌万元整（人民币）￥：15380000元。……第二部分、通用条款……1.6、总包工程：指由发包人和甲方在总包合同协议书中约定的承包范围内的工程。……23.2、完工验收程序：除专用合同条款另有约定外，乙方申请完工验收的，应当按照下列程序进行：（1）乙方向甲方报送完工验收申请报告，甲方应在收到完工验收申请报告后21天内完成审查，甲方审查后认为不具备验收条件的，应通知乙方还需完成的工作内容，乙方应在完成甲方通知的全部工作内容后，再次提交完工验收申请报告；（2）甲方审查后认为已具备完工验收条件的，应在收到完工验收申请报告后28天内按分部分项工程验收要求组织相关单位进行完工验收；（3）完工验收不合格的。甲方应按照验收意见发出指示，要求乙方对不合格工程返工、修复或采取其他补救措施，由此增加的费用和（或）延误的工期由乙方承担。乙方完成不合格工程的返工、修复或采取其他补救措施后，应重新提交完工验收申请报告，并按照本款约定的程序重新进行验收；（4）分包工程未经验收或验收不合格，甲方或发包人擅自使用的，自转移占有分包工程之日起，分包工程应视为完工验收合格。……25.2.1、除专用合同条款另有约定外，甲方应在收到结算申请单后28天内完成审核，并向乙方签发完工付款证书。甲方对结算申请单有异议的，有权要求乙方进行修正和提供补充资料，乙方应提交修正后的结算申请单。甲方在收到乙方提交结算申请单后28天内未完成审核且未提出异议的，视为甲方认可乙方提交的结算申请单，并自甲方收到乙方提交的结算申请单后第29天起视为已签发完工付款证书。……第三部分、专用条款……14.1.3、合同范围内工程全部完成并经甲方、监理初步验收合格，支付至合同额的70%。14.1.4、工程整体竣工验收合格支付至结算总价的95%。14.1.5、5%质保金在5年质保期满后、若无质量及乙方应承担的其他问题，一个月内无息付清，质保期从工程整体竣工验收合格之日算起。……17.1、除如因设计原因（甲方提出）增减图纸内工程内容的，其费用以乙方投标预算费用为参考进行增减外，施工图纸范围内，合同总价一次性包死。……17.3.4、承包人完成最终结清申请单的审批并颁发最终结清证书的期限：执行合同通用条款。……”2016年12月9日，山东万事达公司收到艾德联合照明设计（北京）有限公司提出的工作联系单，山东万事达公司根据该公司提供的图纸对檐口部位节点进行了重新深化。山东万事达公司于2016年12月12日制作了《设计变更通知单》，该通知单上记载“……方案调整会导致铝单板面积增加。”上述通知单上有建设（监理）单位、设计单位、施工单位相关人员的签字。原告山东万事达公司根据深圳市卓宝科技股份有限公司的要求调整了施工方案并于2016年12月15日出具《设计变更通知单》，该通知单上记载，“根据虹吸厂家排水计算及要求，屋面天沟底坡度较大区域雨水斗处需局部下沉天沟形成集水井并在下口增设挡板，以满足虹吸排水要求。……”建设（监理）单位、设计单位、施工单位相关人员在上述通知单上签字。2017年4月10日，原告山东万事达公司提出需要将反吊铝单板封至屋面底板，需要将1-H轴北侧铝板封至屋面底板。该通知单上有建设（监理）单位、设计单位、施工单位相关人员的签字。2017年5月9日，原告山东万事达公司向被告山东滕建公司发送工程费用洽商申请表，其附带足球场反吊系统报价汇总显示，足球场反吊板系统及工程措施费合计340916元，该洽商申请表上未有项目经理的签字。2017年8月1日，原告山东万事达公司向被告山东滕建公司书面提出初步验收的请求，其提交的《新世纪创意文化园金属屋面工程初步验收确认单》（以下简称：初步验收确认单）记载了下列内容“……2017年7月25日总包单位、监理单位、我司对槐房公园体育综合体建筑金属屋面所有施工内容进行初步验收，确认是金属屋面工程已全部施工完成，工程达到合格标准。2017年7月26日总包单位组织投资方（北京中曌投资发展有限公司）、设计单位、我司对槐房公园体育综合体建筑金属屋面进行观摩验收……现我司向总包单位提出工程完工初步验收申请，请总包单位予以确认。”被告山东滕建公司的项目负责人在该文件上签字确认。截至到法庭调查结束，被告已经支付原告工程款860万元。2018年1月9日，山东滕建公司对“建筑金属屋面”子分部工程质量进行了验收，验收记录上记载的综合验收结论为“分部工程验收合格”。山东滕建公司项目负责人吴修彩在验收记录上签字确认。2018年2月14日，原告山东万事达公司向被告山东滕建公司出具一份书面承诺书，该承诺书记载了下列内容“山东滕建公司：我司由于春节放假时间安排及工程项目所在地税务机关异地跨区域施工发票预缴税款时间限制，导致我司节前开具发票无法及时在项目所在地税务机关预缴税款。因此，我司保证节后正常上班10个工作日内开具发票及预缴税款完毕，如未按期开具发票，贵司有权拒绝支付剩余款项。”原告山东万事达公司在该承诺书上盖章确认。被告山东滕建公司认为，原告山东万事达公司未按承诺开具发票，因此其有权拒绝支付剩余工程款。2019年5月16日，原告持已经开具的860万元发票到庭，被告当庭表示拒绝接受相关发票，其表示由于原告没有按期按规开具发票，被告有权拒绝接收相关发票。庭审中，被告主张工程量减少。原告表示，工程量确实有变化，但不是减少而是增加。被告为证明其主张，向本院提供了一份施工图，但施工图上未标注变更的部分及具体的工程量。原告为证明工程量增加，向本院出示了《关于“槐房公园体育综合体项目”金属屋面工程设计变更洽商确认事宜》（以下简称：变更洽商确认事宜）、《设计变更通知单》、工作联系单、修改部分的施工图。变更洽商确认事宜记载“2017年4月10日，建设单位（中曌集团）、监理单位（北京百信今典工程监理有限公司）、总承包单位（山东滕建公司）、分包单位（山东万事达公司）、设计单位（北京维拓时代建筑设计股份有限公司）共同签署了‘金属屋面工程设计变更’的设计变更通知单。该设计变更通知单明确了，足球场反吊铝板与幕墙交接处1-H轴往南和1-H轴往北，需要将反吊铝板封至屋面底板。现我司据此变更实施，进行材料采购及现场施工安装，……措施费以现场实际发生为准，变更涉及总面积为402平米。”被告主张应当在工程整体竣工后方可结算相关工程款，工程整体竣工指的是除原告分包工程外的全部工程。原告对此不予认可，其表示工程竣工仅仅指的是其分包的工程竣工验收。本院询问被告，合同中对此是否有明确约定。被告表示没有约定。原告山东万事达公司在诉讼中向本院申请财产保全，本院于2019年1月29日作出民事裁定，裁定冻结被申请人山东滕建公司账户（开户行：平安银行股份有限公司北京西三环支行；账号：×××）内存款650万元。本案已经冻结3781858.71元，未冻结2718141.29元；未冻结原因：余额不足，在本院冻结前还有其他法院冻结。上述存款的冻结期限为12个月，从2019年2月20日起至2020年2月19日止。本院认为：当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。根据当事人的约定，本案所涉工程为按照固定价结算的工程。因此原则上应当按照当事人约定的工程款进行结算。被告提出工程量减少，但仅凭其提供的施工图，本院无法确认实际发生的工程量，其对此应承担举证不利的法律后果。此外，根据原告出示的《变更洽商确认事宜》、《设计变更通知单》、工作联系单、修改部分的施工图等证据，可以看出原告根据相关单位的要求变更了施工方案，相关工程量非但未见减少，反而有所增加。综上，对被告的上述答辩意见本院不予采信。现原告仍按合同约定的总价款主张工程款，本院对此不持异议。原告开具发票后，被告拒绝接受，故其无权再次以此项事由拒绝支付剩余工程款。需要指出的是，原告所开的相关发票是在案件诉讼期间，故对原告要求被告支付逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。被告主张应当在全部工程竣工后，方可结算全部工程款，但双方未对此进行书面约定，故对被告的该答辩意见，本院不予采信。被告已经支付了860万元，其应当按照约定，在扣除质保金后，将剩余的工程款1538-1538×5%-860=601.1万元支付给原告。综上所述，本院仅对原告合理的诉讼请求予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条之规定判决如下：一、被告山东滕建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东万事达钢结构有限公司支付工程款601.1万元；二、驳回山东万事达钢结构有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费55970元；由原告山东万事达钢结构有限公司负担2093元，由被告山东滕建建设集团有限公司负担53877元（于本判决生效之日起七日内向原告山东万事达钢结构有限公司履行）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  汪成明人民陪审员  冯玉娥人民陪审员  薛淑菊二〇一九年六月十三日书 记 员  陈 琪书 记 员  王腾飞