广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终687号 上诉人（一审原告）：宁某某，女，1992年5月8日出生，汉族，灵山县居民，住。 委托诉讼代理人：宁德良，广西桂翼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟红玲，广西桂翼律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：周某某，男，1974年9月17日出生，汉族，灵山县居民，住。 委托诉讼代理人：黄昌回，广西拓展律师事务所律师。 上诉人宁某某因与被上诉人周某某同居关系子女抚养纠纷一案，不服灵山县人民法院（2019）桂0721民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宁某某及其委托诉讼代理人宁德良、钟红玲，被上诉人周某某及其委托诉讼代理人黄昌回到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人同居生活期间生育的儿子宁某2由上诉人抚养，随上诉人生活，被上诉人每月支付抚养费800元，直至宁某2年满十八周岁止；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定儿子宁某2主要生活费来源于被上诉人是错误的。儿子宁某2从小都是上诉人带在身边，后来带在广州务工，生活来源多数是上诉人务工所支付。被上诉人多数时间都是好吃懒做，整天打麻将，收入很低。一审认定缺乏事实依据。二、一审认定双方自由相恋是错误的。事实是2009年，上诉人尚未成年，在灵山县务工认识被上诉人，被上诉人隐瞒其已婚且已育有多个子女的事实，欺骗上诉人与其在厂里同居。之后双方到广东务工同居。××××年××月××日生育儿子宁某2。同居期间，被上诉人一直欺骗上诉人，说他没有结过婚。一审庭审中被上诉人也当庭承认与他人生育有二子一女，且其大儿子周家校已经生育了一个儿子周某(三岁多)。一审判决根本没有确认这些事实。被上诉人已经做了爷爷，家庭关系复杂，与由上诉人抚养相比不利于儿子宁某2的成长。上诉人作为受害人，应当得到抚养儿子宁某2的权利。一审判决无视这些事实，错误判决。三、上诉人患有继发不孕症，再次怀孕的几率很小，且儿子宁某2年纪尚小，由上诉人抚养更为合适。上诉人经过多方检查、问医，好不容易十月怀胎生下儿子宁某2。上诉人生下儿子宁某2前及之后均没有生育过。尽管上诉人生育了儿子宁某2，但该病症并没有得到根治，对将来的生育有极大影响。且病因是因为2009年与被上诉人同居时第一次怀孕，因被上诉人欺骗上诉人，要求上诉人打胎所致。上诉人现年27岁，因此病症再次怀孕的几率很小，现儿子宁某2年纪尚小，且上诉人有能力抚养，由上诉人抚养更为合适。综合上述，一审判决无视被上诉人欺骗上诉人同居、上诉人患有继发不孕症导致将来可能难以生育、被上诉人与他人生育有多个子女等事实，没有侧重保护妇女和儿童的合法权益，判决错误。 被上诉人周某某辩称，一审法院没有判决上诉人承担抚养费，减轻上诉人的负担，体现了侧重保护妇女合法权益。儿子宁某2至今一直生活在被上诉人处，上诉人至今一分生活费都没有支付过。儿子宁某2的生活费一直由被上诉人承担。被上诉人知道上诉人没有其他经济收入，身体欠佳，并不要求上诉人承担抚养费。上诉人没有固定住所，其在一审承认寄居在他人处，上诉人收入不稳定，身体欠佳，其父母外出务工，这些因素对儿子宁某2的成长极为不利。被上诉人对儿子宁某2的抚养条件相对上诉人更加好，一审判决儿子宁某2由被上诉人抚养是正确的，上诉人的上诉没有事实和理由，应不予采纳。请求二审法院维持一审判决，驳回上诉。 宁某某向一审法院起诉请求：1、判决儿子宁某2归原告宁某某抚养，随原告宁某某生活，被告周某某每个月支付抚养费800元，直至宁某2年满十八周岁止；2、案件受理费由被告周某某负担。 一审法院认定事实：原告与被告于2009年间自由相识相恋并同居生活。2014年农历正月份，原告经检验诊断出有继发不孕症，××××年××月××日与被告共同生育儿子宁某2。后因生活琐事发生争吵，双方感情不和等原因，双方现已经分居生活。分居生活期间，宁某2在被告处生活、学习，由被告的父母照顾，主要生活费来源于被告。被告及原告的父母外出广东务工，原告在本地县城务工，原、被告均有一定经济收入。2019年1月18日，原告以上述诉讼请求和事实理由诉至该院。 一审法院认为，原、被告同居生活并共同生育一子，至今未办理结婚登记手续，双方间形成非法同居关系。后因各种原因，双方不再同居生活，双方间的非法同居关系已解除。作为未成年人宁某2的父母原告与被告，对宁某2均有抚养和教育的权利和义务。根据原、被告分开生活后，宁某2由被告照顾，已经适应了被告生活所在的环境及生活方式的事实，并结合原告及被告实际情况考虑，该院认为，宁某2应由被告抚养，随被告生活更有利于其身心健康成长。被告自愿承担宁某2的全部抚养费，这是其对自己合法权益的自由处分，该院予以确认。原告主张其父亲宁某1在本地县城购买有房屋一套，其能够为宁某2提供更好的抚养条件，且其患有继发不孕症，不能再生育，宁某2应由其抚养较有利于健康成长。但是在案证据只能证实原告父亲宁某1在本地县城购买房屋，但没有证据证明该房屋是由原告居住、支配。另原告经检验曾被诊断为继发不孕症，该病症是否能够治愈，治愈难易程度，本案中无法查实。且原告先是被诊断出该病症，后生育儿子宁某2。可见，原告提供的证据不能证实其丧失生育能力的事实。因此，对原告的上述主张，该院不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第一条第二款，《中华人民共和国婚姻法》第二十五条、第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第（二）项的规定，判决：一、原告宁某某与被告周某某同居生活期间生育的儿子宁某2由被告周某某抚养，随被告周某某生活，抚养费由被告周某某负担；二、原告宁某某对儿子宁某2享有探望的权利，在不影响被告周某某及儿子宁某2正常生活、学习的情况下，原告宁某某自本判决生效之次月起每月上旬、中旬可探望儿子宁某2各一次，被告周某某有协助的义务。案件受理费50元，由原告宁某某负担。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了以下证据：一、《婚姻登记记录证明》，拟证明被上诉人与案外人梁成奎在××××年××月××日至2015年6月8日期间存在婚姻关系，但被上诉人对上诉人隐瞒该事实，由此证明被上诉人品行不端；二、《户籍登记证明》，拟证明被上诉人与案外人梁成奎在1996年至2004年期间共生育有三个子女；三、银行账户交易明细清单，拟证明上诉人今年来，通过务工，收入较为稳定，有足够经济能力抚养儿子宁某2；四、上诉人向本院申请证人宁某1出庭作证，拟证明上诉人的父亲及母亲愿意帮忙照顾上诉人的儿子宁某2，上诉人与其父母具备抚养上诉人的儿子宁某2的条件。 被上诉人针对上诉人提供的证据质证认为，对三份证据的真实性、合法性均没有异议，但是对关联性以及证明目的有异议。证据一，与本案无关，不能证实上诉人的证明内容。上诉人在2006年打工期间与被上诉人认识，且与被上诉人的前妻梁成奎在同一个厂工作，上诉人知道被上诉人与案外人梁成奎是夫妻关系；证据二，不能证明上诉人想要证明的内容；证据三，流水账断断续续，且是由不同的账户打进的钱，不能证明上诉人想要证明的内容。证据四，被上诉人质证认为，证人证言不完全是事实。上诉人的母亲是越南人，目前没有证据显示其在中国有合法的定居权。而且，上诉人父亲的房子只有70多平方米，一家人是不够住的。在一审时，上诉人陈述其是住在叔叔家。上诉人说其与父亲感情好不是事实，从证人证言中可知，证人宁某1对于上诉人毕业、打工和生小孩的情况均不知情。对于上诉人与被上诉人同居这件事，上诉人的父母是很生气的。 被上诉人未向本院提交证据。 本院对上诉人提供的证据进行了举证质证，本院认为，对于上诉人提供的证据的真实性，合法性，被上诉人没有异议，本院予以确认。对于关联性以及是否能够证明上诉人所要证明的内容，本院认为，证据一仅能证明被上诉人与上诉人同居期间，被上诉人与他人存在婚姻关系，但是否存在被上诉人隐瞒婚姻状况，则无法证实；证据二被上诉人已经生育了三个子女，是否就不适合抚养儿子宁某2，也不是直接的证据，要结合案件的其他情形综合考虑；证据三仅能证明上诉人的银行账户中有资金流入，但是流入的资金是否是工资或是其他性质，但凭借流水清单无法证实。因此，上诉人提供的证据，不能证实上诉人所要证明的事实，本院不予采纳。对于上诉人申请的证人出庭作证的证言，本院认为，证人宁某1在庭审中表示其与上诉人的母亲愿意帮忙照顾上诉人的儿子宁某2，是其真实的意思表示，可以作为一个参考依据，但是是否能够实现上诉人的诉求，还要综合其他因素考虑。 经二审审理查明，与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 另查明，被上诉人与案外人梁成奎于××××年××月××日在灵山县民政局婚姻登记处办理过结婚登记，于2015年6月9日在灵山县民政局婚姻登记处办理过离婚登记。在被上诉人与案外人梁成奎婚姻关系存续期间，双方育有两男一女共三名子女。现三名子女均年满18周岁。 综合双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点：上诉人与被上诉人同居关系期间生育的儿子宁某2随谁共同生活更有利于其成长。 本院对本案的综合评判如下： 本院认为，宁某2虽然是上诉人与被上诉人同居期间生育的，但是其应当享有与婚生的小孩同等的权利，不因其是非婚生的而受到歧视或是不公平的待遇。因此，在考虑其随谁共同生活时，应当对上诉人（母）与被上诉人（父）的综合情况进行考量。上诉人与被上诉人的同居关系是在双方自愿的情况下解除的，但并不因此而解除其与儿子宁某2的母子或父子关系，双方对于儿子宁某2均有抚养的义务。不管儿子宁某2随谁共同生活，另一方对儿子宁某2仍有抚养的义务。上诉人认为被上诉人在同居期间存在欺骗隐瞒的行为，其品行不端，不适宜直接抚养儿子宁某2。本院认为，上诉人与被上诉人同居时，虽然上诉人未满18周岁，但是已满16周岁，且已经依靠自己的劳动收入作为主要生活来源，上诉人当时已经视为完全民事行为能力人，上诉人可以对自己的行为负责。上诉人并没有证据证实其是受到被上诉人的胁迫而与被上诉人同居的。当然，被上诉人在婚姻存续期间与上诉人同居，其存在对婚姻不忠的事实，被上诉人的行为同样违背公序良俗，应当受到道德的谴责。因此，对于双方之间的同居关系问题，双方都存在不可推卸的责任。但是本案的争议焦点是儿子宁某2随谁共同生活的问题，至于同居关系期间是哪方的过错，不是本案审理的焦点问题。从目前调查的情况看，上诉人尚未有工作，是否有稳定的收入来源没有证据予以证实。虽然上诉人的父母表示愿意帮忙照顾儿子宁某2，但是上诉人父母目前居住的房子仅为70平方米左右，三房一厅，共居住包含上诉人在内五口人，且上诉人尚有一个妹妹还在读高中，上诉人的父亲仍需要打工供其读书，上诉人的父母能够帮助上诉人照顾儿子宁某2的能力有限。相对而言，虽然被上诉人有三名子女，但是已经不需要被上诉人抚养，根据一审以及本院查明的事实，儿子宁某2目前随被上诉人生活，由被上诉人的父母照顾，且已经在当地幼儿园就读，儿子宁某2在被上诉人家形成了较为稳定的生活状态。儿子宁某2在被上诉人处生活期间，被上诉人并没有出现不适宜抚养儿子宁某2的情形，且被上诉人的父母一直帮忙照顾儿子宁某2，可以作为儿子宁某2随被上诉人生活的优先条件予以考虑。上诉人认为其患有继发不孕症，应当优先考虑。本院认为儿子宁某2也是在患病期间怀孕出生的，不能由此说明上诉人丧失生育能力。因此，综合双方的各种因素，一审判决儿子宁某2随被上诉人生活并无不当，没有违反法律规定，本院予以维持。 综上所述，上诉人宁某某的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人宁某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄应锐 审判员  阮 真 审判员  何 海 二〇一九年六月二十八日 书记员  陆瑞丽