重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0115民初5764号原告：重庆宏昌融资担保有限公司，住所地重庆市长寿区凤城街道望江路6号，统一社会信用代码91500115768861094F。法定代表人：徐静，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈鹏，重庆德普律师事务所律师。被告：重庆中欧农业发展有限公司，住所地重庆市长寿区江南街道锯梁村5组，统一社会信用代码915001155814875739。法定代表人：明方成，该公司总经理。被告：明方成，男，1953年10月29日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：伍桓江，住重庆市万州区。被告：谭正平，男，1973年6月13日出生，汉族，住重庆市万州区。被告：张菊英，女，1956年6月9日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人（特别授权）：明方成，系张菊英丈夫。被告：隆运菊，女，1967年1月28日出生，汉族，住重庆市万州区。被告：蒋福容，女，1975年10月4日出生，汉族，住重庆市万州区。原告重庆宏昌融资担保有限公司（简称宏昌担保公司）与被告重庆中欧农业发展有限公司（简称中欧公司）、明方成、谭正平、张菊英、隆运菊、蒋福容追偿权纠纷一案，本院于2018年8月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宏昌担保公司的委托诉讼代理人陈鹏、被告中欧公司的法定代表人暨被告张菊英的委托诉讼代理人明方成、被告明方成的委托诉讼代理人伍桓江到庭参加诉讼，被告谭正平、龙运菊、蒋福容经公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼。2018年9月18日至2018年11月16日为公告期间。2019年1月1日至2019年6月13日为鉴定期间。本案现已审理终结。原告宏昌担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告中欧公司立即偿还代偿资金4289242.85元；2.判令被告重庆中欧农业发展有限公司立即支付违约金343139.43元（按代偿金额的8%计算）及代偿资金利息（以代偿资金本息为基数以中国人民银行公布的同期流动资金贷款基准利率的四倍从代偿之日即2018年6月19日起计算至本息付清之日止）；3.判令被告中欧公司立即支付担保费87000元；4.判令被告中欧公司支付前期律师费15000元；5.原告宏昌担保公司就本案全部债权对以下抵押物行使抵押权，有权就以下抵押物以折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿：登记在被告谭正平、蒋福容名下的位于重庆市万州区的住宅、登记在被告明方成名下的位于重庆市万州区的住宅、登记在被告隆运菊名下的位于重庆市万州区的住宅；6.判令被告明方成、谭正平、张菊英对上述债权承担连带清偿责任；7.本案诉讼费、保全费、公告费等诉讼费用由全部被告承担。诉讼中，原告宏昌担保公司明确第7项诉讼请求中已产生的诉讼费用仅为案件受理费。事实和理由：2016年5月25日，被告中欧公司与我公司签订《委托担保合同》，约定被告中欧公司因向重庆三峡银行股份有限公司长寿支行（简称三峡银行长寿支行）申请贷款4000000元，故委托我公司为其贷款向三峡银行长寿支行提供连带责任保证担保。同时，被告明方成、谭正平、隆运菊、蒋福容与我公司签订《反担保（抵押）合同》，约定用各自的房屋向我公司提供抵押反担保，并对抵押物办理了抵押登记。同时，被告明方成、谭正平、张菊英为我公司提供连带责任保证反担保。三峡银行长寿支行向被告中欧公司发放贷款后，被告中欧公司在合同履行期内未按时还款，经三峡银行长寿支行通知，我公司根据合同约定代被告中欧公司向该行偿还了贷款本息共计4289242.85元，但被告中欧公司至今仍未履行还款义务，但被告中欧公司至今未向我公司偿还代偿资金。被告中欧公司辩称，2013年时，我公司向重庆银行长寿支行贷款5000000元后，转借给了重庆瑞宝农业集团有限公司，贷款到期后，三峡银行长寿支行、原告宏昌担保公司、岳某某协商后，决定由岳某某提供4000000元的借款用于归还我公司对重庆银行长寿支行的上述贷款，再由三峡银行提供4000000元的借款给中欧公司用于偿还对岳某某的上述债务，即原告宏昌担保公司是在我公司无力还贷的情况下主动促成的该笔交易，交易过程扰乱了正常的交易秩序，掩盖了真实的交易目的，并加剧了金融风险，即便法律没有明确规定，法院也应当主动认定涉案所有合同无效。我公司也收到了该4000000元，但《流动资金借款合同》中约定的借款用途是购买原材料，而实际却用于了归还其他借款，借款流程是由原告宏昌担保公司、三峡银行长寿支行、岳某某主导的，以上三方改变了借款用途，故导致担保权利义务已经消灭。《反担保（抵押）合同》、《反担保（保证）合同》均是原告宏昌担保公司提供的，该公司未在向担保人说明合同内容，导致担保人不清楚担保期限，故而担保无效，应当免除担保人的责任。合同无效后，涉案4000000元贷款应当按照不当得利进行处理。三峡银行长寿支行曾经向我公司催收过该笔借款，但不清楚原告宏昌担保公司是否已经代为偿还。原告宏昌担保公司的诉讼请求不清晰，不应当计算违约金和利息，即便主张，也要求法院按照法律允许的标准裁判。借款合同约定的借款期限只有一年，故担保费也仅应当支付一年，不同意支付第二个年度的担保费。律师费的产生未经被告方同意，不予认可。被告明方成辩称，同意被告中欧公司的意见，另外：《反担保（保证）合同》和《确认书》上的“张菊英”签名捺印不真实。被告隆运菊虽在相应合同上签名，但并非其真实意思表示，且原告宏昌担保公司并未向其提示和说明合同内容，故由其签字的《反担保（抵押）合同》无效；对原告宏昌担保公司仅起诉部分担保人有意见。被告张菊英辩称，张菊英未对相关担保文件进行签字，《反担保（保证）合同》和《确认书》上的“张菊英”签名不是其本人所为，申请对相应签名捺印进行司法鉴定。被告明方成、张菊英是夫妻，本案所抵押的房屋系二人的夫妻共同财产，但是被告明方成在张菊英不知情的情况下私自用该共同房屋为原告宏昌担保公司设立了抵押，故《反担保（抵押）合同》无效。对原告宏昌担保公司仅起诉部分担保人有意见。被告谭正平、隆运菊、蒋福容均未作答辩。原告宏昌担保公司围绕诉讼请求依法提交了《流动资金借款合同》、《保证合同》、《质押合同》、《委托担保合同》、《反担保（抵押）合同》、《反担保（保证）合同》、不动产登记证明、《确认书》等证据佐证，以上证据材料具备证据的形式要件，能够证据案件事实，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月25日，三峡银行长寿支行（甲方、贷款人）与被告中欧公司（乙方、借款人）签订《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方提供贷款4000000元用于购买原材料，贷款期限为12个月，按月结息，结息日为每月的20日，借款利率为固定利率即年利率7.2%，对逾期借款按借款利率上浮50%计收罚息，并对未支付利息按照该利率计收复利。借款采用委托支付方式支付。同时，三峡银行长寿支行（甲方、债权人）与原告宏昌担保公司（乙方、保证人）签订《保证合同》，约定乙方同意为被保证人即中欧公司在《流动资金借款合同》项下的还本付息及其他义务向甲方提供无条件的、不可撤销的担保，担保范围为主合同项下的主债权本金及其利息（含法定利息、约定利息、罚息、复利）、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证期限为自保证合同生效至主债务履行期届满之日后两年止。双方在同一日另签订《质押合同》，约定出质人（原告宏昌担保公司、乙方）在本合同签订之日起一日内将400000元保证金存入其在质权人（三峡银行长寿支行、甲方）开立的保证金账户内，以提供质押担保。担保范围为主合同项下的主债权本金及其利息（含法定利息、约定利息、罚息、复利）、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费用、执行费用等）、因债务人/被担保人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。该保证金为定期保证金，保证期限为12个月，保证金存放期限届满，被担保人未全部清偿主合同项下任何一笔债务的，保证金转为活期保证金，保证金存放至主合同项下债务清偿完毕为止，按人民银行规定计息。合同签订后，原告宏昌担保公司向三峡银行长寿支行支付了400000元保证金。2016年5月25日，被告中欧公司（甲方）与原告宏昌担保公司（乙方）签订《委托担保合同》，约定：甲方因生产经营需要向三峡银行长寿支行贷款，故委托乙方向三峡银行长寿支行提供连带责任保证担保，委托担保范围为4000000元借款本金及所产生的利息、复利、罚息、违约金等应由甲方承担责任的款项。委托担保期限为借款合同约定的贷款期限及期限届满后两年，以乙方与贷款方签订的保证合同为准。乙方履行保证责任代甲方偿还债务后，甲方应在乙方代偿后三日内偿还全部代偿款项。甲方未履行与贷款方签订的借款合同义务，致使乙方承担担保责任的，乙方履行保证义务后，即取代债权人的地位，有权要求甲方归还乙方为其代偿的全部款项。本合同签订后，甲方应向乙方交存履约保证金，其金额为乙方为甲方提供担保范围内的贷款本金的5%即200000元，该部分履约保证金不计利息。本合同签订后，甲方未能按约还清贷款本息以及支付其他所有费用的，乙方有权直接扣收履约保证金抵偿甲方所欠债务（本合同的签订即视为乙方已取得甲方的授权），不足偿还部分，乙方有权继续向甲方追偿。甲方应到期一次性还本，并按约定偿还借款合同项下本金及利息。甲方应向乙方支付担保费用，担保费率按担保金额的2.175%/年计算，年担保费额为87000元。担保费按年收取。期间在一年内（含一年）贷款额度减少的，不影响担保费额的收取。期间超过一年的，后续担保费按当时的贷款余额计算。若乙方代甲方偿还债务，甲方必须及时组织资金清偿代偿债务，并向乙方支付违约金及代偿资金利息，直至结清全部代偿本息。违约金按代偿金额的8%计算，一次性支付。代偿资金利息按代偿金额以中国人民银行公布的同期（从银行贷款之日起计算档次）流动资金贷款基准利率的4倍计算，由甲方向乙方支付。因甲方违约导致乙方为实现债权产生的一切费用由甲方承担，包括但不限于诉讼费、财产保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、差旅费、律师代理费。2016年5月25日，原告宏昌担保公司（甲方）与被告明方成、隆运菊、谭正平、蒋福容（乙方）签订《反担保（抵押）合同》，约定由乙方提供下列房产为甲方作抵押反担保：1.登记在被告蒋福容、谭正平名下的位于重庆市万州区的房屋，2.登记在被告隆运菊名下的位于重庆市万州区的房屋，3.登记在被告明方成名下的位于重庆市万州区的房屋。反担保的范围为甲方为借款人代偿的全部债务（包括但不限于全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用），还包括借款人应向甲方支付的担保费、履约保证金、违约金、损害赔偿金及资金占用费以及甲方为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费、评估费、拍卖费）。当借款人不按时归还债务时，无论借款人或者其他第三人是否向甲方提供反担保，甲方有权直接要求乙方在担保范围内承担担保责任，乙方放弃先诉抗辩权。经查，上述抵押均已办理抵押登记，并取得不动产登记证明。2016年5月25日，原告宏昌担保公司（甲方）与被告明方成、谭正平、张菊英以及案外人岳某某、张霞（乙方）签订《反担保（保证）合同》，与案外人重庆市瑞宝农业产业集团有限公司、重庆旭丰生物技术有限公司（乙方）签订《反担保（保证）合同》，两份合同均约定：乙方自愿向甲方提供连带责任保证反担保，所担保的主债权为基于主合同项下所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用以及借款人应向甲方支付的担保费等。反担保的范围为甲方为借款人代偿的全部债务（包括但不限于全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用），还包括借款人应向甲方支付的担保费、履约保证金、违约金、损害赔偿金及资金占用费以及甲方为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费、评估费、拍卖费）。乙方确认：当甲方按照主合同约定为借款人向贷款人清偿了全部或部分债务，无论甲方是否已代为清偿完毕，甲方均有权直接要求乙方在反担保范围内承担连带保证责任，乙方自愿承担第一顺位的清偿责任。乙方对甲方承担的连带保证反担保责任不受其他反担保措施的影响，也不因之免除或减少。甲方有权选择优先行使本合同项下的保证反担保权利，乙方放弃任何其他反担保的先诉抗辩权。保证期间为自本合同签订之日起至主合同约定的履行期限届满之日另加24个月。乙方完全了解借款人的借款用途，为甲方提供连带保证担保完全出于自愿，乙方在本保证合同项下的全部意思表示真实。两份合同另用加粗加黑字体约定：甲方已提请乙方注意对本合同各印就条款做全面、准确的理解，并应乙方要求做相应的条款说明。签约各方对本合同条款无任何疑义或异议后签署本合同。同时，被告明方成、谭正平、张菊英以及案外人岳某某和张霞分别以连带责任保证反担保人身份向原告宏昌担保公司出具《确认书》，内容均为：中欧公司向三峡银行长寿支行借款4000000元，期限为12个月，我自愿为该笔贷款向宏昌担保公司提供连带责任保证反担保，我已仔细阅读《反担保（保证）合同》相关条款，宏昌担保公司应我的要求已就合同条款作了充分说明与告知，本次为借款人提供连带责任保证反担保完全出于我本人自愿，签署《反担保（保证）合同》是我本人真实意思的表示。2016年6月6日，三峡银行长寿支行向被告中欧公司发放贷款4000000元，借款借据中载明的借款到期日期为2017年6月6日。被告中欧公司未按时向三峡银行长寿支行还本付息，三峡银行长寿支行于2018年4月9日向原告宏昌担保公司发出《代偿通知书》，告知中欧公司逾期未还款，截至2018年4月8日尚欠本金4000000元、利息249245.04元、罚息105996.71元、复利14546.60元，合计4369788.35元，特通知原告宏昌担保公司履行连带保证担保义务，代为偿还以上欠款。原告宏昌担保公司于2018年6月12日向该行分三次共计转账4289242.85元。同日，该行向原告宏昌担保公司出具贷款扣款回单，载明中欧公司向三峡银行偿还4289242.85元（含本金4000000元、利息3645.04元、罚息285597.81元）。2018年6月19日，原告三峡银行长寿支行向宏昌担保公司出具代偿证明书，证明截至2018年6月12日已收到宏昌担保公司代中欧公司偿还的债务本息共计4289242.85元。同时查明，原告宏昌担保公司与重庆德普律师事务所签订《法律事务委托合同》，委托该律师事务所代理本案诉讼事务。原告宏昌担保公司已向该律师事务所支付了律师代理费15000元。诉讼中，被告张菊英申请对《反担保（保证）合同》和《确认书》上的“张菊英”签名捺印进行司法鉴定，但被告张菊英未向鉴定机构西南政法大学司法鉴定中心缴纳鉴定费。本院认为，涉案合同系相应当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告中欧公司、明方成虽提出涉案合同因扰乱社会金融秩序，损害公共利益而无效，但其抗辩理由无事实依据，不予采纳。三峡银行长寿支行向被告中欧公司提供贷款4000000元后，被告中欧公司未在约定的还款期内还款，应三峡银行长寿支行要求，原告宏昌担保公司作为连带责任保证人已代被告中欧公司向三峡银行长寿支行偿还借款本息共计4289242.85元，并由此取得了对被告中欧公司的追偿权。但被告中欧公司至今未向原告宏昌担保公司偿还该笔代偿款，现原告宏昌担保公司起诉要求其偿还代偿款4289242.85元，符合法律规定和双方合同约定，予以支持。被告中欧公司虽辩称贷款的实际用途为以贷还贷，但该公司主张的款项实际用途也并不违反法律的禁止性规定，故不产生合同无效的后果；且是否因贷款用途发生改变而追究借款人的违约责任系三峡银行长寿支行的权利，本院不主动干预，故对被告的辩解意见不予采纳。被告中欧公司未按时归还代偿款，原告宏昌担保公司要求其支付代偿资金8%的违约金即343139.43元，同时要求其支付从2018年6月19日起以代偿资金为基数按照中国人民银行同期同档次流动资金贷款基准利率的四倍计算的利息，符合合同规定，但利息和违约金之和以不超过从2018年6月19日起以代偿款4289242.85元为基数按照年利率24%计算至代偿款付清时止的金额为限。原告宏昌担保公司同时要求被告中欧公司支付2017年5月26日至2018年5月25日期间的担保费87000元、承担律师费15000元，亦符合合同约定，不违反法律规定，予以支持。就担保权问题。被告谭正平、蒋福容提供登记在二人名下的位于重庆市万州区的房屋、被告隆运菊提供登记在其名下的位于重庆市万州区的房屋、被告明方成提供位于重庆市万州区的房屋作为抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，现原告宏昌担保公司因被告中欧公司未履行还款义务而要求行使抵押权，符合合同约定，本院予以支持，即原告宏昌担保公司有权就上述抵押物以折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿。被告明方成虽提出该房屋系其与被告张菊英的夫妻共同财产，但其以登记在自己名下的房产为原告宏昌担保公司设立抵押，且经过了抵押核准登记，抵押权依法设立，至于该房屋是否为其与被告张菊英的夫妻共同财产，系其二人的内部法律关系，不能对外产生对抗效力。就保证担保问题。被告明方成、谭正平、张菊英为本案债务提供连带责任保证反担保，从《反担保（保证）合同》中用加粗加黑字体约定的内容以及《确认书》看，该公司已经对相关条款向反担保保证人尽到提示和说明义务，故《反担保（保证）合同》应成为确定双方权利义务的依据。现被告中欧公司未还款，原告宏昌担保公司在担保期限范围内要求以上三被告承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告明方成、谭正平、张菊英承担保证责任之后，可向被告中欧公司或其他担保人追偿。被告中欧公司和明方成辩称《反担保（保证）合同》和《确认书》上的“张菊英”签名全部系伪造，并申请司法鉴定，本院依法启动司法鉴定程序后，其未向鉴定机构缴纳鉴定费用导致鉴定委托被退回，故视为其自动撤回鉴定，本院对其签名捺印不真实的抗辩意见不予采纳。被告明方成、张菊英对原告宏昌担保公司仅起诉部分担保人有意见，但《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”，即原告宏昌担保公司仅要求其中三个保证人承担全部反担保保证责任符合法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：被告重庆中欧农业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆宏昌融资担保有限公司支付代偿资金4289242.85元；被告重庆中欧农业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆宏昌融资担保有限公司支付违约金343139.43元，并支付从2018年6月19日起以4289242.85元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至付清时止的利息，但违约金和利息之和以不超过以4289242.85元为基数按照年利率24%从2018年6月19日起计算至4289242.85元付清时止期间的金额为限；被告重庆中欧农业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆宏昌融资担保有限公司支付担保费87000元；被告重庆中欧农业发展有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆宏昌融资担保有限公司支付律师费15000元；原告重庆宏昌融资担保有限公司有权就上述债权对登记在被告谭正平、蒋福容名下的位于重庆市万州区的房屋、对登记在被告隆运菊名下的位于重庆市万州区的房屋、对登记在被告明方成名下的位于重庆市万州区的房屋以折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿；六、被告明方成、谭正平、张菊英就被告重庆中欧农业发展有限公司的本案全部债务承担连带清偿责任；七、驳回原告重庆宏昌融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44675元，由被告重庆中欧农业发展有限公司、明方成、谭正平、张菊英、隆运菊、蒋福容负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  保香兰人民陪审员  李小军人民陪审员  罗瑶星二〇一九年六月二十日书 记 员  陆 瑀