湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0903民初1078、1226号原告（被告）：曾向京，男，1988年5月28日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：贾晖，湖南大民律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告（原告）：益阳华孚汽车销售服务有限公司，住所地湖南省益阳市赫山区桃花仑东路1210号。法定代表人：苏晓帝，系该公司总经理。委托诉讼代理人：樊毅新，湖南万维律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告（被告）曾向京（以下简称原告）与被告（原告）益阳华孚汽车销售服务有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，原、被告均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，并案审理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人贾晖、被告委托诉讼代理人樊毅新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方劳动关系；2、判令被告支付原告经济补偿金7387.5元；3、判令被告支付原告11个月的双倍工资40631.25元；4、判令被告支付原告23个月的加班工资33966元；5、判决被告支付原告失业保险金3616元；6、判令被告支付原告10月份工资。事实和理由：2016年12月6日原告入职被告处从事销售员工作，每月休息4天，直至2018年9月因被告业务与其他公司整合，造成原告没有工作岗位。原告入职以来，被告未与原告签订书面劳动合同，也没有缴纳社会保险，被告的违法行为已严重损害了原告的合法权益，原告为维护自身合法权益故向法院提起诉讼。被告答辩并诉称：1、原告属于自行离职，按照劳动合同法相关规定，不属于支付经济补偿金的情形；2、被告无需向原告支付未签劳动合同的双倍工资，因为在原告入职被告处，被告就已书面告知要求原、被告签订劳动合同，未签订书面劳动合同的过错在于原告，并且原告主张双倍工资已经超过了劳动争议仲裁时效一年的规定，本案中原告主张的是2017年1月至2017年11月的双倍工资，而原告向劳动仲裁主张的时间为2018年11月，按照一年的诉讼时效，原告能够主张双倍工资能得到支持的月份为2017年11月，其他月份均超过了一年的仲裁诉讼时效，不应得到支持；3、被告无需支付原告加班工资，即使偶尔加班，被告已经在发放的工资中一并将加班工资列入工资总额，支付给了原告方；4、被告无需支付原告失业保险金，因为原告属于自行离职的情形，不属于领取失业保险的情形；5、被告愿意支付2018年10月的欠发工资，未支付是因为原告没有到被告处办理工作交接手续。被告向本院提出诉讼请求：要求被告不支付原告11个月双倍工资（差额）29723.06元。当事人为支持其诉讼主张，均向法庭提供了相关证据。综合采信的证据及庭审查明的事实，本院确认如下案件事实：2016年12月6日，原告入职被告公司担任销售员工作，工作期间双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险，原告入职期间，存在加班事实。2018年10月31日，原告再未到被告处上班，关于原告未去上班的原因，原告称因被告公司经营模式发生变化后没有任何岗位给原告，原告与被告公司负责人进行说明后退出了该公司；被告称因被告公司经营困难需要改变经营模式，但并没有辞退原告，也不存在调整其工作岗位，原告其行为系自行离职。之后，原告于2018年11月向益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、解除原、被告双方劳动关系；2、裁决支付原告经济补偿金7387.5元；3、裁决被告支付原告11个月的双倍工资40631.25元；4、裁决被告支付原告23个月的加班工资33966元；5、裁决被告支付原告失业保险金3516元；6、裁决被告支付原告10月份工资。该仲裁委对双方当事人的纷争进行审理后，于2019年3月8日作出赫劳人仲字（2018）第122号仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告11个月双倍工资29723.06元（实为未付部分）；2、裁决被告支付原告10月份工资4300元；3、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告双方均不服该仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。另查明：原告入职后，被告向原告支付的前三个月的工资无据可查，自2017年2月至2017年11月9个月的工资分别为：3140元、2930元、1500元、3542.87元、1500元、2626元、2800元、3280元、3000元，该9个月的月平均工资为2702.1元。被告未支付原告2018年10月份工资4300元，在被告向原告支付的工资报酬中均包含了加班工资。本院认为：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。原告自2016年12月6日入职被告处工作至2018年10月，被告一直未与原告签订书面劳动合同，被告关于其未与原告签订书面劳动合同是原告原因、其已尽到告知义务的主张，未向法庭提交证据证实，本院不予支持。即使是原告不与被告签订书面劳动合同，被告也应该终止而没有其与原告的劳动关系，故被告应向原告支付双倍工资的未支付部分。经查，原告向益阳市赫山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁的时间为2018年11月1日，根据劳动争议仲裁时效为一年的规定，本案仲裁时效届满期限应为2018年11月6日，故被告关于原告主张双倍工资已经超过了劳动争议仲裁时效的答辩意见，本院不予采纳，对原告要求被告支付11个月双倍工资未付部分的诉讼请求，本院应予支持，应以已查明的原告入职后9月个的平均工资为基数计算应赔偿11个月的工资未付部分，具体数额为29723.1元（2702.1元×11）。本案中被告公司虽然经营模式发生了变化，但其并无与原告解除劳动关系的意思表示，原告未到被告处上班属于自动离职行为，故对于原告要求被告支付原告经济补偿金7387.5元的诉讼请求，本院不予支持，原、被告双方劳动关系于2018年10月31日解除。原告虽存在加班的事实，但被告提交的工资表能证实，被告向原告每月支付的工资报酬中均包含了加班工资，故原告要求被告支付原告23个月的加班工资33966元的诉讼请求，证据不充足，理由不充分，本院不予支持。原告自行离职不符合《失业保险条例》第十四条规定的“非因本人意愿中断就业”的情形，故对于原告要求被告支付失业保险金3616元的诉讼请求，本院不予支持。经审理查明，被告未支付原告2018年10月份工资4300元，原告要求被告支付该月工资的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和国务院《失业保险条例》第十四条之规定，判决如下：一、原告（被告）曾向京与被告（原告）益阳华孚汽车销售服务有限公司的劳动关系于2018年10月31日解除；二、被告（原告）益阳华孚汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向原告（被告）曾向京支付11个月双倍工资的未支付部分29723.1元和2018年10月份工资4300元，共计34023.1元；三、驳回原告（被告）曾向京的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20元，减半收取10元，由原告（被告）曾向京承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  谢长明二〇一九年六月二十八日书记员  王曦健附法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。