广西壮族自治区南宁市江南区人民法院民 事 判 决 书（2018）桂0105民初8470号原告：广西同来建筑劳务有限责任公司，住所地南宁市大沙田建新路三街**。统一社会信用代码：91450100340291449B。法定代表人：范永华，执行董事委托诉讼代理人：吴振林，广西作一律师事务所律师。被告：广西庄家肥业有限公司，住所地南宁市科园大道高新二路**华成大厦广场****。统一社会信用代码：91450100322625265Y。法定代表人：邓银花。原告广西同来建筑劳务有限责任公司（以下简称同来劳务公司）与被告广西庄家肥业有限公司（以下简称庄家肥业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告同来劳务公司的委托诉讼代理人吴振林，到庭参加诉讼。被告庄家肥业公司经本院公告送达传票传唤，拒不到庭参加诉讼，查无正当理由，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告同来劳务公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年12月18日签订的《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》；2.被告向原告退还保证金100000元；3.被告向原告支付违约金100000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年12月18日，原告与被告签订《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》约定：原告承建被告位于南宁市的有机肥生产线钢结构厂房，厂房面积暂定60000平方米，工程造价约18000000元；原告向被告支付履约保证金100000元；协议生效后，某一方无正当理由不履行协议或者单方面原因造成双方终止合同的，应当承担工程总造价5%的违约金。合同签订后，原告于2015年12月22日向被告支付了保证金100000元，被告于同日向原告发出《开工通知书》，通知原告于2016年1月15日前进场施工。2016年1月13日，原告进场施工时受到那舅村村民阻拦，原告告知情况后被告表示由其与村民沟通解决。但直到2017年12月，被告仍让未能解决和村民的纠纷，此时被告才告知原告工程占用的土地根本没有办理合法用地手续，且直至原告起诉之日，被告仍未能办理合法用地手续。原告认为，由于被告没有办理合法用地手续，导致双方签订的合同没有履行可能，其行为已构成根本违约。为维护自身合法利益，原告诉至法院，请求判如所请。被告庄家肥业公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。根据原告的起诉，经合议庭评议，归纳本案的调查重点为：一、《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》应否解除？于何时解除？二、原告关于由被告退还保证金并支付违约金的主张能否成立？经审理查明：原告同来劳务公司于2015年4月17日成立，其经营范围包括：砌筑作业分包、建筑劳务分包、木工作业分包、油漆作业分包、脚手架搭设、焊接作业分包、模板作业分包、混凝土作业分包、抹灰作业分包、水暖电作业分包、钢筋作业分包、石制作分包、钣金工程作业分包、架线工程作业分包（以上项目凭资质证经营）；市政工程、土石方工程、水电安装工程、园林绿化工程、建筑防水工程（以上项目凭资质证经营）；装卸服务；对房地产业、交通运输业、能源业、矿业、建筑业、农业、仓储业、旅游业、娱乐业、餐饮业、畜牧业的投资；企业管理信息咨询、商品信息咨询；销售：建筑材料（除危险化学品及木材）、五金交电（除助力自行车）、水暖器材；建筑机械设备租赁。2015年12月18日，原告同来劳务公司（乙方、承包人）与被告庄家肥业公司（甲方、发包人）签订《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》约定：工程名称为广西庄家肥业有限公司有机肥生产线，工程地点为南宁市；工程内容及承包范围为钢结构厂棚及混凝土垫层包工包料；建筑规模暂定60000㎡钢结构厂房；工程造价约18000000元，工程量以实际完成为准；工期为200日；承包方式为包工包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工；计量方式为以实际施工工程量测量进行结算；甲方按时向乙方提供工程施工所需的现场条件，书面下达施工开工函；甲方协调周边单位及村民的关系，保证乙方顺利进行；工程量和单价为厂房钢结构为6个标段车间，每个标段车间为13000平方米，共约80000平方米。车间顶面（天面）单价为120元/平方米，侧面单价为60元/平方米。工程量按实际展开面积计算。混凝土垫层施工质量要求为20公分厚度，工程量为60000平方米，单价按90元/平方米，基柱脚施工每个单独为600元（含预埋铁板一块500宽×500宽×12厘厚及4条18螺纹钢制作焊接）。以实际完成工程量为准；协议生效后，某一方无正当理由不履行协议或单方面原因造成双方终止合同的，应承担工程总造价5%的违约金；注：保证金施工一万平方米厂棚竣工10日内退还。在该合同尾部，被告在“甲方”处加盖公章予以确认，在“甲方代表”处由邓寿刚签字捺印；原告在“乙方”处加盖公章予以确认，在“乙方代表”处由范永华签字捺印。2015年12月22日，被告出具《收据》记载：兹收到范永华吴圩镇明阳农场厂棚保证金100000元。在该《收据》上“收款人”处由邓寿刚签字捺印。2015年12月22日，被告出具《开工通知书》记载：广西南宁市广西庄家肥业有限公司有机肥基地（钢结构及混凝土垫层工程）定于2016年1月15日前进场，请同来劳务公司做好进场开工准备工作。庭审中，原告自述：涉案工程实际并未进场开工。本院认为：当事人的合法权益，受法律保护。对于《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》的合同效力问题。建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和施工劳务三个序列，取得施工劳务资质的企业承接具有施工总承包资质或专业承包资质的企业分包的劳务作业。本案中，原告为建筑劳务公司，而钢结构工程属于专业承包序列，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”故《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》为无效合同。无效合同自始没有法律约束力。原告诉请解除涉案合同，但解除合同针对的是有效合同，在本院依法作出合同效力释明后，原告不变更诉讼请求，故对原告关于解除涉案合同的诉请，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条前段之规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。本案中，邓寿刚在《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》“甲方代表”处签字捺印，被告庄家肥业公司在合同“甲方”处加盖公章予以确认，合同中已记载保证金事项，而邓寿刚向原告出具《收据》确认收到保证金，故原告主张保证金系由被告庄家肥业公司所收取，本院予以采信。因合同无效，根据上述法律规定，被告基于《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》而向原告收取的保证金应当予以返还，被告未到庭答辩并举证证明已向原告返还该款项的，被告应向原告返还保证金100000元。原告还诉请被告支付违约金100000元，但违约金指的是违反有效合同所约定的义务而产生的责任后果，本案《钢结构及地面混凝土工程施工承包合同》已被确认无效的，已无违约责任适用之余地，故本诉原告主张的违约金，理据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广西庄家肥业有限公司向原告广西同来建筑劳务有限责任公司返还保证金100000元；二、驳回原告广西同来建筑劳务有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费4400元，由被告广西庄家肥业有限公司负担。上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决指定的履行期限最后一日起二年内,向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  路 纳人民陪审员  黄联娟人民陪审员  凌戊恩二〇一九年六月六日书 记 员  陆英骞附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。——