湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初2882号原告：张水平，男，1982年9月25日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：谭新建，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。被告：朱建林，男，1969年10月5日出生，汉族，住湖南省浏阳市。原告张水平诉被告朱建林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张水平及其委托诉讼代理人谭新建，被告朱建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张水平向本院提出诉讼请求：1、被告按2017年7月18日签订的调解协议中第一款，自2017年9月30日开始至今按总价款每日70800元×5%的违约金支付给原告。2、被告返还原告因被告违约导致原告多支付以及垫付的房屋工程差价款18745元整。3、本案诉讼由被告承担。事实和理由：原告系贫困户，因政策可获扶贫建房的扶助，但应在规定期内完工。被告系农村建房包工头。经原、被告协商就原告建房事宜于2016年11月22日签订了建房承包合同，合同标的为张水平住宅楼，建筑面积为100平方米左右，结构形式为混合结构，承包方式为包工包料，承包范围详见合同，承包金额为70800元。合同签订后原告在2016年12月15日支付了被告25000元工程款，但被告工程进度延迟，不能按时完工。2017年5月15日，双方前往浏阳市张坊镇司法所调解，签订了一份调解协议，重新约定了付款方式及时间，即原告将3万元押于司法所，等建房基本（主体）完工后被告便可到司法所领取。2017年7月，因被告朱建林在房屋工程现浇混凝土放钢筋时偷工减料，原告提出异议，并自己垫了2000多元买钢筋放入其中，又只得向司法所申请调解。双方于2017年7月18日签订了一份调解协议，约定：一、朱建林必须保证继续按图纸保质、保量按合同建好张水平的房子，并且在2017年9月30日之前将粉刷好交付给张水平使用，如逾期交付则按房子总造价70800元的5%作为每天违约金在建房工资中扣除。二、双方之间的建材款等垫付的资金3906元在交房给付朱建林的工资时一次扣清。三、本次朱建林结去上次协议的3万元。双方签订协议后，倒好柱子拆掉模板发现后柱体随处可见大小不一的空洞，柱体存在工程质量问题，原告因此也向被告提出了异议，但被告为了掩饰，就糊了一层水泥将柱子孔洞挡住，直到8月31日还没继续动工。原告请求司法所督促被告履行协议，8月31日司法所叫来被告到司法所，被告以拉原告去看房子为由强行拉扯并造成原告残疾人人身伤害。被告仍然未履行协议，原告对此电话催促无果，由于2017年9月30日政府即将要进行安居工程验收，验收结果将直接影响安居工程补助款发放，原告只得先申请浏阳市公证处将工程现状以及工程质量相关证据采取证据保全，并且被告并没有完成原告支付给被告工程款项的工程量，原告只得自己出钱另外请人完善工程，直到验收。在完善建房时共花费人工、材料等各项费用共计人民币30639元。原告共计支付给被告人民币55000元整，实际原告此次工程花费共计85639元整。因为被告违约，造成原告直接经济损失18745元整，对于该损失应当由被告承担，但经多次协商未果。原告为维护合法权益特提起诉讼，望判如所请。被告朱建林辩称，合同约定基础完成后原告应该支付工程款3万元的，但原告故意拖欠工程款，后工程被迫停工。双方经司法所调解一周后，被告把柱子倒好才拿到工程款3万元。因原告多次阻拦施工，导致工程未按时完成，原告故意想让被告赔偿违约金。建筑材料钢筋被告没有偷工减料，系原告故意刁难，被告聘请做事的工人都换了两三班，导致被告亏损严重。请求法院依法判决。经审理查明，原告因自家建房将工程发包给被告施工，双方于2016年11月22日签订了《建房承包合同》。合同内容为：“发包方：张水平，身份证号：4301811982××××××××（以下简称甲方），住址陈桥村。承包方：朱建林，身份证号：430181196××××××××（以下简称乙方），住址：张坊社区。根据中华人民共和国《合同法》、《建筑法》有关规定，为了明确双方在施工过程中的权利、义务和经济责任。经双方共同协商，特签订如下合同条款：一、工程名称：住宅楼。二、工程地点：陈桥村。三、建筑面积：共计100平方米左右。四、结构形式：混合结构。五、承包方式：包工包料。六、承包范围：甲方提供的土建施工图内全部内容（不包括铝窗、塑钢窗及不锈钢窗护栏，门套及胶板门扇、灶台、切案、油漆、仿瓷，室内地板砖、墙裙砖。楼梯栏杆扶手，取土回填或余土外运，底层客厅地面和前阶檐水磨石）。七、承包金额：总承包金额：总承包金额为70800元整。基础从打好桩起归乙方负责，甲方不再承担其他任何附加条件和费用。八、施工工期：于2016年12月8日开工，至2017年6月8日竣工，不得无故推迟，如遇特殊情况除外。九、工程质量：乙方必须按甲方提供的施工图纸和国家施工规范精心施工。接受甲方的监督，在施工过程中甲方分项进行验收，如不符合国家验收标准，甲方有权责令乙方无偿无条件返工直至合格，如造成施工质量事故则由乙方全额赔偿。十、工伤事故：乙方应严格按安全操作规程施工，并给所有施工人员足额进工伤保险，如万一发生工伤事故由乙方向保险机构索赔，不足部分概由乙方负责，甲方不承担任何责任。十一、工程付款及结算：签订合同之日付5000元，开工之日付2万元，基础竣工之日付3万元整，余款待工程竣工后一次性付清，否则甲方应按银行同期贷款利率支付乙方利息。十二、其他事项。1、三通一平由甲方负责。2、乙方从工程竣工之日起无偿保修12个月（使用不当不属保修范围），由甲方暂扣保修金1000元，期满之日如未发生保修事项，由甲方全数退回。如出现保修事项，乙方必须在接到甲方通知之日起必须在三日内赶到现场进行保修，否则甲方有权另请他人进行保修，其费用在保修押金内列支。不足部分仍由乙方负责。3、施工场地必须围挡作业，并挂安全网，否则造成过往行人伤亡事故概由乙方负责。4、钢筋砼构件使用印山牌325号水泥，直径≥12的钢筋使用国标涟钢。十三、本合同经双方签字之日起生效，保修期满之日终止。本合同一式二份，甲、乙双方各执一份，各份均具同等法律效力。甲方：张水平，乙方：朱建林。2016年11月22日”。合同签订后，被告组织人员入场施工。截止2016年12月15日，原告支付了被告25000元工程款。因施工进度及工程款支付问题，原、被告产生矛盾。2017年5月15日，经浏阳市司法局张坊司法所调解，原、被告双方签订了一份《人民调解协议书》，协议书主要内容为：“……纠纷主要事实、争议事项：2016年11月22日，陈桥村贫困户张水平与当事人朱建林签订了安居工程房的建房承包合同，由于资金支付等原因，建房进度一直不理想，至今为止才打好坪，为此双方申请调解委员会调解。经调解，自愿达成如下协议：张水平承诺搞好楼面屋就支付3万元建房工资。为保证双方按本协议履行，张水平存现金22000元和一张农商行8000元的定期存款单在司法所张竟秋同志手里。二、剩余的15800元在房屋完工以后付14800元（扣1000元保证金）。三、其他无异议。2017年5月15日”。之后，原、被告为施工进度及垫付款问题仍然存在矛盾，为此双方于2017年7月18日再次经浏阳市司法局张坊司法所调解，又签订了一份《人民调解协议书》，协议书主要内容为：“……纠纷主要事实、争议事项：上述当事人张水平系陈桥村低保户和贫困户，镇村相关部门要求在9月30日前对当地搬迁的贫困户新房进行验收，加上两当事人之间对建房中的垫付部分存在分歧，申请镇调委会调解。经调解，自愿达成如下协议：一、朱建林必须保证继续按图纸保质、保量按合同建好张水平的房子，并且在2017年9月30日之前将粉刷好交付给张水平使用，如逾期交付则按房子总造价70800元的5%作为每天违约金在建房工资中扣除。二、双方之间的建材款等垫付的资金3906元在交房给付朱建林的工资时一次扣清。三、本次朱建林结去上次协议的3万元。履行方式、时限9月30日前交房（张水平无故阻工除外）。2017年7月18日”。签订协议后，被告领取了3万元工程款。尔后，被告组织人员仅施工一天半，随即停工。2017年10月13日，原告申请浏阳市公证处申请保全证据。浏阳市公证处于2017年10月27日出具了（2017）湘长浏证字第1282号《公证书》，其内容为：“申请人：张水平，男，一九八二年九月二十五日出生，公民身份号码：4301811982××××××××，身份证住址为湖南省浏阳市张坊镇彭坊村高峰组。公证事项：保全证据。申请人于二零一七年十月十三日来到我处，称其与朱建林于二零一六年十一月二十二日签订了《建房承包合同》，由朱建林承建自己的新屋，新屋的地址位于浏阳市张坊镇陈桥村大树组。现申请人因施工工期、房屋质量问题与朱建林发生纠纷，拟将该纠纷起诉至人民法院。申请人为证明在建房屋目前的状况，特申请本处对现场情况进行保全证据。根据《中华人民共和国公证法》和《公证程序规则》的规定，本公证员和某工作人员李怡慧于二零一七年十月十八日上午，随同张水平来到位于浏阳市张坊镇陈桥村大树组的一处在建房屋前面，张水平现场指认该在建房屋即为朱建林为自已承建的房屋。据张水平介绍和实地察看，该房屋还未竣工。本公证员利某机对该在建房屋的现场情况进行了拍照。兹证明与本公证书相粘连的十二张照片，与现场实际情况相符。附件：现场照片十二张。中华人民共和国湖南省浏阳市公证处，公证员：李勇，二零一七年十月二十七日”。之后，因需配合政府安居工程验收，以便贫困户领取安居工程补助款，原告将被告未完成的工程量（包括砌墙、现浇夹层楼面、粉刷等）另行组织他人按原图纸施工，至2017年11月竣工，该部分工程量造价28759元（其中：①人工工资16900元、②红砖6020元、③水泥、石灰2415元、④钢筋2516元、⑤河沙600元、⑥伙食费165元；⑦工具143元）。不久，原告所在村委为帮助房屋通过安居房验收，垫资约16000元为原告房屋做了墙面粉刷，隔断、水电安装等，该部分不在原、被告施工合同范围内。以上事实，建房承包合同、人民调解协议书、收款收据、公证书等证据证明，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，被告承建的原告房屋属于两层及两层以下的农民自建低层住宅范畴，故原、被告签订的《建房承包合同》并未违反法律强制性规定，应认定为合法有效，双方均应按合同约定履行各自的权利义务，其中工期及工程款付款方式经张坊司法所两次调解发生了变更，应以双方达成的《人民调解协议书》内容为准。被告未按《人民调解协议书》约定的工期交付工程，擅自停工，是导致本案纠纷发生的原因，其行为构成违约，应承担相应违约责任，包括赔偿原告因被告停工造成的直接经济损失16865元[注：实际花费（已支付被告工程款55000元+后续工程款28759元+垫付款3906元）-合同价款70800元]，但双方约定按房屋总造价70800元的5%计算每天违约金过高，本院酌定调整为：以原告直接经济损失16865元为基数，自2017年10月1日起，按月利率2%计算原告损失款利息。另：1、被告辩称原告无故阻工致其停工，因证据不足，本院不予采信。2、原告垫付款应以《人民调解协议书》载明的“建材款等垫付的资金3906元”为准，原告陈述另垫付了挖机费540元、焊接费780元、伙食费560元，因证据不足，本院不予认定。综上，原告的诉讼请求，本院核实后部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告朱建林赔偿原告张水平直接损失款16865元及其利息（利息的计算方法：以16865元为基数，自2017年10月1日起，至被告朱建林实际履行本判决所确定的义务之日止，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算），限本判决生效后3日内履行完毕。二、驳回原告张水平其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费370元（已缓交），减半收取185元，由被告朱建林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审判员  何桂海二〇一九年六月六日书记员  刘 艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。