陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终1167号 上诉人（原审被告）宝鸡市冯家山水库鱼场，住所地：宝鸡市陈仓区XX镇XX村。统一社会信用代码：91610304221410409Y。 法定代表人:张峰，任场长。 委托诉讼代理人：杨沛玺，陕西永佳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孙关科，男，生于1960年11月2日，住宝鸡市陈仓区。 委托诉讼代理人：孙智科，男，生于1947年11月14日，住宝鸡市陈仓区，系孙关科之兄。 上诉人宝鸡市冯家山水库鱼场（以下简称冯家山水库鱼场）因与被上诉人孙关科劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2019）陕0304民初345号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。上诉人冯家山水库鱼场法定代表人张峰及其委托诉讼代理人杨沛玺，被上诉人孙关科委托诉讼代理人孙智科到庭参加了法庭调查，本案现已审理终结。 上诉人冯家山水库鱼场上诉请求：依法撤销原判,依法改判上诉人无需支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金，一、二审诉讼费由被上诉人孙关科承担。 主要理由：一审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不属于劳动关系，判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金适用法律错误。 被上诉人孙关科辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，判决结论得当，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 孙关科向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付他经济补偿金33096元(12个月×2758元∕月)；2、案件受理费由被告承担。 一审法院查明事实：原告孙关科为宝鸡市陈仓区XX镇XX村XX组村民，被告冯家山水库鱼场系内资企业法人，被告主要经营范围是：鱼种养殖、销售等。1987年5月1日原告孙关科到“鱼种场”所属的玉米淀粉车间工作，双方未签订劳动合同。1991年9月6日被告冯家山水库鱼场进行注册登记，原告继续在被告处从事鱼种养殖、管护等工作，后双方分别签有2013年12月1日至2014年11月30日、2014年12月1日至2015年11月30日、2016年3月1日至2017年2月28日、2017年4月1日至2018年3月31日的季节性临时用工聘用合同书，被告冯家山水库鱼场每月以现金形式向原告孙关科发放工资,孙关科同意其在合同期内的养老保险由冯家山水库鱼场发给本人。2018年1月31日，原告孙关科与被告冯家山水库鱼场协商解除了劳动合同。2018年11月5日，孙关科向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求冯家山水库鱼场支付其解除劳动合同经济补偿金33096元。2018年12月28日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字〔2018〕第354号裁决书，裁决驳回孙关科的仲裁请求。原告孙关科不服该仲裁，向本院提起诉讼，请判如所求。原告孙关科解除劳动关系前12个月平均工资为2758元∕月。冯家山水库鱼场未给孙关科缴纳养老、失业等社会保险费。 一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。原告主张其在1987年5月1日即到被告处工作，向法院申请调取了2013年冯管局向水管办申报的农民工补贴材料，上面显示的原告工龄时间可以证明其自1987年即在被告处上班。被告辩称对该时间不予认可，但是未提交任何证据予以证明，对该辩解意见本院不予支持，故本院认可原告自1987年5月1日起在被告处上班。 《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告孙关科与被告冯家山水库鱼场符合劳动法律规定的劳动关系主体资格。孙关科到冯家山水库鱼场从事鱼种养殖、管护工作，工作期间接受冯家山水库鱼场劳动管理，从事冯家山水库鱼场安排的有报酬的劳动，孙关科提供的工作内容是冯家山水库鱼场业务的组成部分，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的规定，孙关科与冯家山水库鱼场在1987年5月1日至2018年1月31日期间存在劳动关系。对被告冯家山水库鱼场关于其与原告系劳务关系，不存在劳动关系的辩解本院不予采纳。 《中华人民共和国社会保险法》第二条规定，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。第三条规定，社会保险制度坚持广覆盖、保基本、多层次、可持续的方针，社会保险水平应当与经济社会发展水平相适应。第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。从以上规定可以看出，依法参加社会保险并缴纳社会保险费，是用人单位和劳动者必须同时履行的法定义务。无论是用人单位还是劳动者均不能随意处分这项权利。本案中，原告孙关科虽然同意其在合同期内的养老保险由冯家山水库鱼场发给本人，但他的这一行为违反了相关法律的强制性规定，是一种无效的民事行为，不具有法律效力,不能免除被告的法定义务。 《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，依照劳动合同法应当支付经济补偿的，经济补偿年限自2008年1月1日起计算，劳动合同法施行前应按照当时有关规定执行。原告自1987年5月1日起入职，依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定，“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应当根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。”因本案并非用人单位解除劳动合同，原告要求被告支付2008年1月1日前经济补偿金的请求无法律依据，对该请求本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。被告冯家山水库鱼场未给原告孙关科缴纳社会保险费，原告提出解除劳动合同，要求冯家山水库鱼场支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，本院予以支持，经济补偿年限自2008年1月1日起计算。被告关于原告系主动提出辞职，辞职时也并未提社会保险，不应当支付其经济补偿金的辩解无相关依据，对该辩解本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告主张每月按2758元支付解除劳动合同经济补偿金并无不当，本院予以认定。原告的经济补偿年限自2008年1月1日起计算,至2018年1月31日双方解除劳动合同,被告应支付原告经济补偿金28959元（2758元∕月×10.5个月）。 综上，为了保护公民、法人的合法权益，根据《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三条、第四条、第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决：一、被告宝鸡市冯家山水库鱼场于本判决生效之日起10日内支付原告孙关科解除劳动合同经济补偿金28959元。二、驳回原告孙关科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宝鸡市冯家山水库鱼场承担。 二审审理中，双方当事人均无新证据提交。 二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院对一审查明的法律事实予以确认。 本院认为，本案基本法律关系明确，双方当事人之间存在劳动关系，双方均应按照有关劳动法律法规的规定履行各自的权利义务。本案一审宣判后，冯家山水库鱼场上诉，其上诉请求、理由明确，故根据法律规定本院二审将仅围绕当事人的上诉请求进行审理。上诉人冯家山水库鱼场系独立法人实体，其在日常的劳动用工中亦应遵守相关法律规定，其与被上诉人的约定“合同期内的养老保险由冯家山水库鱼场发给本人”违反了相关法律的强制性规定，一审依法认定该民事行为无效，不具有法律效力,不能免除上诉人的法定义务正确。一审法院依据查明的法律事实，结合法律规定，详细论证了本案的法律关系，上诉人的违法情节，上诉人应承担法律责任的法律依据，涉案解除劳动合同经济补偿金的年限，标准等，论理清晰，结论正确，本院完全认同，二审不再赘述。 综上，上诉人上诉理由无事实和法律依据，上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，结论正确，应予维持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由宝鸡市冯家山水库鱼场承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 任小剑 审 判 员 陈 蔚 二〇一九年六月十四日 法官助理 王家英 书 记 员 赵宝锋 1