河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）冀01刑终458号 原公诉机关河北省元氏县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王大猛，男，1991年8月24日出生，汉族，群众，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市大城县，住大城县。2018年5月24日因涉嫌诈骗罪被元氏县公安局刑事拘留，2018年6月6日经元氏县人民检察院批准由元氏县公安局执行逮捕。现羁押于元氏县看守所。 石家庄市元氏县人民法院审理的石家庄市元氏县人民检察院指控原审被告人王大猛犯诈骗罪一案，于2019年2月19日作出（2018）冀0132刑初211号刑事判决。原审被告人王大猛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审查明，2017年9月28日，被告人王大猛在没有支付货款及履行还款承诺能力的情况下，通过河北神威轮胎有限公司业务员石某某联系，骗购该公司汽车轮胎七十二条，并书面承诺于2017年10月5日前付款。在收到轮胎后，王大猛将其中的12条轮胎用于顶抵孙某欠款、部分轮胎用于安装已预收过轮胎款的大车、部分轮胎销售后将货款用于个人各种消费，剩余15条轮胎藏匿于其家中。在付款期限届满后，神威公司业务员准备催要并上门查找时，王大猛失去联系。 上述事实，有经过当庭质证的下列证据所证实：受害人苏某某陈述、证人张某证言、证人刘某证言、证人孙某证言、被告人王大猛供述、王大猛所写欠据、元氏县价格认证中心出具的价格认定结论书、公安机关的情况说明及被告人王大猛及其妻子葛某某名下的工商银行卡、农业银行卡、邮储银行卡的交易明细、辨认笔录、公安机关的扣押决定书、扣押物品清单及发还清单、被告人王大猛的户籍证明及一般表现、谅解协议书，足以认定。 原判认为，原审被告人王大猛以非法占有为目的，在没有支付货款及履行还款承诺能力的情况下，骗取他人公私财物，数额较大。其行为构成诈骗罪，应予依法惩处。本案部分涉案轮胎已查获退还受害人及被告人王大猛承认案件事实属实、案发后表示愿意退还并实际退还受害人，可酌予从轻处罚。辩护人及被告人提出被告人王大猛的行为不构成诈骗犯罪的主张，本院不予支持。综上，根据被告人王大猛的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人王大猛犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。 原审被告人王大猛上诉提出：其不是故意犯罪，其已经和受害人达成谅解，原判量刑过重，请求撤销原判，依法从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）王大猛犯诈骗罪的犯罪事实及量刑事实清楚、正确，并有经一审庭审举证、示证的相关证据予以证实。本院予以确认。相关证据如下： 1、2017年9月28日被告人王大猛所写欠据证实其欠河北神威轮胎有限公司现金69352元，此款2017年10月5日之前归还的事实。 2、元氏县价格认证中心元价认字（2018）35号价格认定结论书证实涉案72条轮胎价值69352元的事实。 3、公安机关的情况说明及被告人王大猛及其妻子葛丙姗名下的工商银行卡、农业银行卡、邮储银行卡的交易明细证实被告人王大猛购买72条轮胎时没有支付轮胎款能力的事实。 4、2019年1月24日原审被告人王大猛及其亲属与被害人所签订的谅解协议书，证实被告人王大猛及其亲属已将54963元退还受害方，受害方表示谅解，请求对被告人判处缓刑。 5、受害人苏某某的辨认笔录证明被告人王大猛就是诈骗其公司的大城县的王大猛及石某某就是河北神威轮胎有限公司的原业务员石某某的事实。 6、被告人王大猛的辨认笔录及公安机关的情况说明证实石某某就是石某某及其本人通过河北神威轮胎有限公司业务员“石某某”从河北神威轮胎有限公司购买72条轮胎的事实。 7、公安机关的扣押决定书、扣押物品清单及发还清单证实自持有人张某处扣押涉案轮胎15条已经发还受害人的事实。 8、被告人王大猛的户籍证明及一般表现证实被告人王大猛具有完全的刑事责任能力及没有犯罪前科的事实。 9、受害人苏某某2017年10月14日陈述，我是河北神威轮胎有限公司（地址：元氏县）的业务员，在2017年09月27日左右，我们公司的另一个业务员石某某（当时他负责衡水、沧州、廊坊地区的业务往来，现已离职）说他有一个客户是廊坊大城县的，叫王大猛，这个客户想要从公司购买一批轮胎，石某某和客户谈的是9月28日发货，10月5日客户将该款项打给我公司。我们公司当时比较信任这个业务员，所以就同意在这个客户没有给钱的情况下先给这个客户发货了。2017年9月28日下午，我和公司的司机将72条轮胎给王大猛送过去。当时轮胎送到后卸在了廊坊市大城县王大猛经营的轮胎门市后院。到了2017年10月5日那天，我就给王大猛打电话联系汇款一事，对方都是关机状态，后来几天我都没事了打打电话，但是电话都是关机，我就感觉事情不对劲了。10月9日一上班，我就和公司的销售经理一块去了廊坊市大城县王大猛的轮胎门市，他的门市关着门，门市旁边的邻居说王大猛已经好几天没在门市了，门市也一直没开。第二天的时候，王大猛的母亲去了他的门市，当时去的还有王大猛门市的房东（王大猛的门市是租的别人的地方），他们过来了我们就问王大猛的情况，并说明了我们的来意，打算让王大猛把钱汇给我们公司。但是她也联系不上王大猛了，并且王大猛的母亲说王大猛平时好赌博，还喜欢在网上购买黑彩什么的，欠了好多钱，并且在我们公司给王大猛送轮胎的时候她也见了，她当时就问过王大猛买这么多轮胎，他拿什么钱给人家，王大猛让她别管了。门市的房东也说我们公司在送过来轮胎之后的当天晚上，王大猛就把轮胎给弄走了，但是具体到哪里还是给别人抵账了，他就不知道了。我们知道了这个情况，我这两天从廊坊回来我就赶紧过来报警了。我们公司给王大猛配送的轮胎都是大车的轮胎，规格都是12Ｒ22.5的，一共72条，只是花纹不一样，我把公司给王大猛发货的清单现在也拿过来了，现在提交给你们。我们在找不到王大猛后联系过石柏麟，但是石柏麟说他在外地旅游，回不来，我们让他联系王大猛，他也说联系不上。 10、证人张某2017年12月08日陈述，2017年9月底的时候，我和他爸爸见轮胎门市的后院里堆着好多的新轮胎，他爸爸问他是否给了人家钱了，王大猛就说先给了对方两万，剩下的钱先卖着再说，当时给没给钱我们就不知道了。后来十月份的一天我去门市拿东西，碰到卖轮胎的人找王大猛，他们和我说王大猛买了轮胎没有给他们钱，现在轮胎不知道弄到哪里了，并且我在轮胎门市那也确实没有见到后院的轮胎，我也不知道当时王大猛去哪里了，后来我和卖轮胎说了说他们就走了。过了一段时间王大猛回来，我问王大猛轮胎的事情，他总是说让我别管了。现在轮胎门市已经不干了，王大猛连租门脸的钱都没有了。王大猛原来是个老实孩子，初中不上学了，就开始跟着他爸爸学补轮胎，但是他就是太相信别人了，在外边和别人玩一些游戏机、彩票还有什么快手之类的东西，也不知道他在外边欠了别人多少钱了，反正找王大猛要账的人特别多。 11、证人刘某2017年12月8日陈述，我在大城县开发区廊泊路旁有两间门市，其中一间我出租给王大猛卖轮胎了。王大猛在我家这干了四、五年，一直都是从事轮胎生意。今年9月底的时候，王大猛购买了一批新轮胎，好像是从河北石家庄购买的，因为之前石家庄那边来找过王大猛要钱，当时王大猛跑了，轮胎也没了。王大猛欠别人好多钱和轮胎。前十几天我听说王大猛回来了，我让他把门市给清空，我不让他租了，这几天没见过他了。 12、证人孙某2018年6月20日陈述，详细日期不记得了，王大猛欠我三万多元，我去找他要账，就让我拉12条轮胎用来抵账，当时轮胎就在他门市后院，当时院里还有十五、六条轮胎，多了他也不让我拉，就让我拉了12条，一条抵九百元左右，抵完后还欠我不到两万元，轮胎是大车用的黑色的，规格12Ｒ新的。 13、被告人王大猛2017年12月9日供述，今年9月份，我通过一个叫石柏麟的业务员在石家庄市购买了72条轮胎。有15条轮胎在王裴庄我家中放着，剩下的57条轮胎我给卖了。石家庄卖轮胎那边开车把轮胎给我送过来的，公司送轮胎的业务员说按公司的要求需要走个手续，让我签一个7天（也可能是5天，我现在记不清了）欠条（也可能是合同，但是这类东西对我来说就是欠条），之后他们就走了。当天下午他们送过来轮胎以后我就开始陆续装轮胎了，大概装了有个四五天吧，当时装了有四十条轮胎，这些轮胎大部分都是以前别人给了我钱让我装轮胎，但是当时没有轮胎，我欠着对方的轮胎，这次有了轮胎我就给他们都装上了。还有12条轮胎是一个叫孙家成的人给拉走了，因为之前我也从他那拉过轮胎，没有给钱，这次正好他见我这有轮胎，就把轮胎拉走了，这次算我还他轮胎。我当时手里也没有钱，那时候我也没想那么多，我就是说先把轮胎卖出去，有钱了再给石家庄那边支付轮胎钱。算上石家庄市这个公司，我现在大概欠别人十二三万块钱。我现在没有钱支付这笔货款。 14、被告人王大猛2018年5月23日供述，今天上午9点多钟我来公安机关办事就被公安机关扣留了。2017年9月28日在元氏县河北神威轮胎有限公司订购了70条汽车轮胎，当时我给对方打的欠条，2017年10月份在元氏县河北神威轮胎有限公司的工作人员给我电话催要货款，我给对方交待我的店干黄了没有钱了，2017年12月份我叔叔王学玉和河北神威轮胎有限公司的工作人员在我家中调解，把剩下轮胎拉走，我有一辆昌河的车也给对方，对方没有同意。 上述相关证据与被告人王大猛的供述（王大猛的其他几次供述与上述供述基本一致）相互印证，证明被告人王大猛诈骗犯罪属实。 本院认为，上诉人（原审被告人）王大猛以非法占有为目的，在没有支付货款及履行还款承诺能力的情况下，骗取他人公私财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。对于原审被告人王大猛上诉称其不是故意犯罪的上诉理由，经查，王大猛在明知自己没有支付能力前提下，骗取河北神威轮胎有限公司的70条汽车轮胎，犯罪数额较大，有相关欠据、价格认定结论书、银行交易明细、被害人陈述、被告人供述等证据予以证实，足以认定其故意诈骗的犯罪事实，故本院对其上诉理由不予采纳；其上诉称已经和受害人达成谅解，原判量刑过重，经查，原审被告人王大猛及其家属确已退还受害方54963元，并得到受害方谅解，但原判对此情节已予以考虑，并对其酌情从轻处罚，原判适用法律正确，量刑在法定幅度之内，并无不当，故对其上诉理由本院不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 斌 审判员 侯于华 审判员 张瑞征 二〇一九年六月二十四日 书记员 高亚楠