安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖18民终660号上诉人（原审被告）：江苏西奥电梯销售有限公司，住所地江苏省如皋市如城街道都市华庭138幢商业6室（现住所地石庄镇万湖路万湖华府商住楼24号）。法定代表人：王雪勤，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈建华，男，该公司原法定代表人。委托诉讼代理人：周拥，江苏金皋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：奥帝亚电梯有限公司，住所地安徽广德经济开发区（南一路以南、桃园路以西）。法定代表人：顾明荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐兵，安徽华睿律师事务所律师。上诉人江苏西奥电梯销售有限公司（以下简称西奥电梯公司）因与被上诉人奥帝亚电梯有限公司（以下简称奥帝亚电梯公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省广德县人民法院(2018)皖1822民初3119号民事判决,本院于2019年4月1日立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。西奥电梯公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：一、2017年1月25日的对账单系奥帝亚电梯公司利用西奥电梯公司承办人陈建华现场未核对情况，诱骗西奥电梯公司盖章的，双方发生业务的总货款应为108.9万元。其中2016年5月签订《设备承揽合同》总价应为85万元；尚欠奥帝亚电梯公司货款分别为17.5万元及6.4万元。二、—审判决不认定西奥电梯公司通过第三人兴龙房地产公司将座落于如皋市江安镇镇中社区秀景名豪6幢306号商品房，网签给奥帝亚电梯公司法定代表人儿子顾冬晓抵付货款422730元是错误的。案涉以房抵债合同签订后,上述房屋就网签在顾冬晓名下，顾冬晓已领取了房屋钥匙。商品房买卖合同是由奥帝亚电梯公司带回给顾冬晓签字，不能因为奥帝亚电梯公司提供的网签商品房买卖合同没有顾冬晓签字就不认可以房抵债事实。三、一审审理中遗漏了西奥电梯公司在2016年9月通过第三人江苏先龙起重机械有限公司业务员郭尧朋代付7万元的事实。双方实际发生业务的总额为108.9万元，扣除西奥电梯公司实际支付的货款为65万元，在不考虑以房抵债的情况下，尚欠43.9万元；如认可以房抵债，西奥电梯公司尚欠奥帝亚电梯公司16270元货款。一审法院在未查清本案事实的基础上，判决西奥电梯公司支付货款533720元不当。奥帝亚电梯公司辩称，双方的账目应以2017年1月25日双方当事人盖章确认的对账单为主。签订案涉抵付房屋的三方协议之后，西奥电梯公司和第三方未按照协议约定的期限向顾冬晓交付房屋，依据该三方协议的约定，该三方协议不再履行。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。奥帝亚电梯公司向一审法院起诉请求:西奥电梯公司立即支付其货款583720元。一审法院认定事实：2016年4月4日，兴龙房地产公司与西奥电梯公司签订《电梯销售安装合同》，为其开发的佳鼎新村；秀景名豪商品房项目向西奥电梯公司购买奥帝亚品牌电梯共计11台，约定合同价款156.1万元，由西奥电梯公司负责安装。2016年5月，西奥电梯公司与奥帝亚电梯公司签订《设备承揽合同》，西奥电梯公司向奥帝亚电梯公司定作规格TKJ800KG/1.0M/S有机房乘客电梯8台、TKJ630KG/1.0M/S有机房乘客电梯3台，合同价格总计87.2万元，备注：电梯设备运到西奥电梯公司指定现场总价85万元；项目名称：佳鼎新村；秀景名豪；交货日期：双方初步确定的交货日期为奥帝亚电梯公司收到定金且图纸经买方确认后40天；货款结算期限和方式：西奥电梯公司在合同签订后3日内确认土建图并向奥帝亚电梯公司支付3万元定金，第一批生产8台800KG的电梯，货到工地西奥电梯公司支付20万元提货款，8天电梯开始进场安装后20天内西奥电梯公司须支付20万元，第二批生产3台630KG的电梯，提货前支付10万元，款到发货，余款34.2万元在电梯验收合格后3天内一次性付清（如果由于西奥电梯公司（业主）方造成电梯不能验收的，电梯在安装完毕60天内支付剩余款项）。双方还约定了质量要求、技术标准及奥帝亚电梯公司对质量负责的条件和期限。上述电梯已于2017年4月至2017年9月全部安装完毕。此外，西奥电梯公司为其如皋市泽鑫工贸有限公司项目及先龙起重机械公司项目，尚应支付奥帝亚电梯公司货款分别为17.5万元及66720元。2017年1月25日，经双方对上述全部项目对账结算，西奥电梯公司确认尚欠奥帝亚电梯公司货款583720元未付。2017年1月26日西奥电梯公司向奥帝亚电梯公司支付货款5万元，余欠533720元未付。2017年11月17日，西奥电梯公司、奥帝亚电梯公司、兴龙房地产公司签订《房屋折抵货款合同》，三方约定西奥电梯公司用其从兴龙房地产公司取得的房屋[如皋市江安镇中社区11、12组，国有土地使用权证号“皋国用（2014）第821130023号”商品房项目名称“秀景名豪”]折抵奥帝亚电梯公司电梯货款，协议内容：一、西奥电梯公司和奥帝亚电梯公司签订的《设备承揽合同》中约定的电梯，奥帝亚电梯公司已经全部交付给西奥电梯公司，奥帝亚电梯公司已经履行了全部合同义务，经西奥电梯公司、奥帝亚电梯公司结算，西奥电梯公司尚欠奥帝亚电梯公司电梯货款未付清，现西奥电梯公司用从兴龙房地产公司处获得的房产折抵尚欠奥帝亚电梯公司的部分电梯货款，西奥电梯公司和奥帝亚电梯公司予以确认；二、西奥电梯公司和兴龙房地产公司签订的《电梯销售安装合同》已经履行，西奥电梯公司从兴龙房地产公司取得了兴龙房地产公司位于秀景名豪小区6幢4层306号房屋一套，面积为128.1平方米，西奥电梯公司和兴龙房地产公司予以确认；三、鉴于西奥电梯公司尚欠奥帝亚电梯公司电梯货款未付，西奥电梯公司和奥帝亚电梯公司同意用西奥电梯公司的位于秀景名豪小区6幢4层306号房屋一套折抵奥帝亚电梯公司部分货款，折抵金额计人民币422730元，折抵后尚欠款由西奥电梯公司以货币形式支付给奥帝亚电梯公司；四、兴龙房地产公司同意本合同第三条内容，并由兴龙房地产公司于2017年11月30日前将第三条所指房屋钥匙直接交付给奥帝亚电梯公司；五、如果因为房屋所在政策原因或者西奥电梯公司、兴龙房地产公司消极履行原因等不属于奥帝亚电梯公司原因，导致奥帝亚电梯公司在本合同第四条规定期限内未能取得房屋，本协议自动失效。西奥电梯公司必须在约定时间内支付奥帝亚电梯公司所欠款项。后兴龙房地产公司资金链断裂造成秀景名豪项目出现烂尾，所安装的8台电梯未经验收。另查明：西奥电梯公司当庭陈述兴龙房地产公司与顾冬晓（奥帝亚电梯公司法定代表人顾明荣儿子）于2017年7月31日签订《商品房买卖合同》，西奥电梯公司以从兴龙房地产公司取得的坐落于如皋市江安镇镇中社区秀景名豪6幢306号商品房抵付奥帝亚电梯公司货款422730元，并陈述上述《商品房买卖合同》已于当日在如皋市房管局备案，顾冬晓已于该月领取了房屋钥匙。西奥电梯公司向原审法院提交了卖方为西奥电梯公司、买方为顾冬晓的《商品房买卖合同》一份，但该《商品房买卖合同》，仅有卖方兴龙房地产公司盖章，买方顾冬晓并未签字。一审法院认为，西奥电梯公司与奥帝亚电梯公司签订的《设备承揽合同》，系当事人真实意思表示，对当事人具有法律约束力。2017年1月25日西奥电梯公司与奥帝亚电梯公司对账确认西奥电梯公司未付奥帝亚电梯公司货款为583720元，次日西奥电梯公司支付5万元，余欠货款533720元事实清楚。根据合同约定，由于西奥电梯公司或业主方造成电梯不能验收的，电梯在安装完毕60天内支付剩余款项，现案涉8台电梯系因兴龙房地产公司原因未能验收，西奥电梯公司应按约支付货款。此外，对于奥帝亚电梯公司已履行全部合同义务的事实，西奥电梯公司在《房屋折抵货款合同》中已经予以确认，西奥电梯公司以电梯还未安装完毕及未验收合格为由拒绝支付货款，理由不能成立。西奥电梯公司辩称其已根据《房屋折抵货款合同》约定，以秀景名豪小区6幢4层306号房屋抵扣所欠奥帝亚电梯公司货款422730元，该意见不能成立。《房屋折抵货款合同》约定，西奥电梯公司应在2017年11月30日前向奥帝亚电梯公司交付钥匙，否则协议自动失效，该合同系附解除条件的合同，合同自条件成就时失效。《房屋折抵货款合同》签订时间为2017年11月，西奥电梯公司陈述早在2017年7月顾冬晓已领取房屋钥匙并办理了房屋备案手续，但未能提交顾冬晓签字领取钥匙的证据，也未提交顾冬晓办理备案手续的材料，其提交的《商品房买卖合同》，仅有如皋兴龙房地产开发有限公司盖章，没有买方顾冬晓签字，即使《商品房买卖合同》备案，也不能认定系顾冬晓的真实意思表示。综上，因西奥电梯公司证据不能举证证明兴龙房地产公司向顾冬晓交付了房屋钥匙，《房屋折抵货款合同》失效，三方合同权利义务自动消灭，《商品房买卖合同》即使备案到顾冬晓名下，对奥帝亚电梯公司也不产生法律约束力，秀景名豪小区6幢4层306号房屋未发生产权转移，西奥电梯公司仍应按约向奥帝亚电梯公司支付货款。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、西奥电梯公司于判决生效之日起十日内支付奥帝亚电梯有限公司货款533720元；二、驳回奥帝亚电梯公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9640元，由奥帝亚电梯公司负担500元，由西奥电梯公司负担9140元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织了当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认证如下：对西奥电梯公司提举的证据一《设备承揽合同》，因对账单系合同当事人对合同实际履行情况的结算，即使对账单上的金额与合同不一致，亦应以结算的账目为准，西奥电梯公司的该证据不能到达其证明目的，本院不予采信；对西奥电梯公司提举的证据二转账记录，因2016年9月1日，郭尧朋转账给甘存义的7万元，并非为西奥电梯公司直接支付，其是否为支付奥帝亚电梯公司的款项也缺乏其他证据予以佐证，对该份证据本院不予采信；对西奥电梯公司提举的证据三如皋兴龙房地产开发有限公司的说明，因该公司与本案处理具有一定的利害关系，同时该证据亦证实其并未依据合同的约定直接交付钥匙给奥帝亚电梯公司，因不动产的交付应当以登记为公示方式，其所举证据不能达到其证明目的，对该证据本院不予采信。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。西奥电梯公司主张,案涉对账单系奥帝亚电梯公司利用西奥电梯公司承办人陈建华未核实情况，诱骗其加盖印章;一审判决遗漏西奥电梯公司在2016年9月通过第三人江苏先龙起重机械有限公司业务员郭尧朋代付的7万元，实际发生的总货款应为108.9万元。西奥电梯公司就此应当提举足以证实其主张的证据加以证明。因案涉对账单载明：西奥电梯公司已付53万元，未付货款为583720元，且要求西奥电梯公司核实后确认。西奥电梯公司盖章确认，陈建华并签字，次日西奥电梯公司即支付5万元，故西奥电梯公司尚余欠货款533720元事实清楚。在该意思表示未被撤销的情况下，西奥电梯公司所举的证据均不能证实其主张，对此应由其承担举证不能的不利后果。本案应当以双方确认的对账单作为西奥电梯公司支付货款的依据，对西奥电梯公司的该节上诉理由本院不予采纳。因西奥电梯公司提交的《商品房买卖合同》仅有如皋兴龙房地产开发有限公司盖章，无买方顾冬晓签字，西奥电梯公司亦未提举其他足以证实顾冬晓已依约按时领取钥匙的证据。另，因网签备案并非房产交付的公示方式，故对西奥电梯公司在二审中要求调取案涉房屋的网签备案资料的申请本院不予准许。同时即使《商品房买卖合同》网签备案，也不能认定案涉房屋所有权发生了转移。西奥电梯公司所举证据均不能证明如皋兴龙房地产开发有限公司已依约按时向奥帝亚电梯公司交付了房屋钥匙，《房屋折抵货款合同》所附条件未成就，故该合同并未生效，西奥电梯公司仍应依据案涉对账单向奥帝亚电梯公司支付所欠货款。综上所述，西奥电梯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9140元，由上诉人江苏西奥电梯销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汤 红审判员 谢 振审判员 曹 沂二〇一九年六月十七日书记员 车玉英附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……