江苏省徐州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏03刑终211号原公诉机关徐州市贾汪区人民检察院。上诉人徐鹤林，男，1954年9月21日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省淮安市清浦区。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，2017年1月11日被刑事拘留，当月14日被取保候审。辩护人谢清波、顾玥，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。原审被告人韩立宏，男，1968年7月29日生，汉族，高中文化，无业，住徐州市云龙区，户籍地海南省海口市美兰区。曾因犯诈骗罪，2012年1月17日被江苏省沛县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；曾因吸食毒品，2011年2月12日被徐州市公安局泉山分局行政拘留十日，并处罚款二千元，2011年8月27日被徐州市公安局泉山分局责令社区戒毒三年；曾因吸食毒品等行为，2015年8月3日被徐州市公安局经济技术开发区分局合并行政拘留二十日；曾因吸食毒品，2015年12月29日被江苏省丰县公安局行政拘留九日；曾因吸食毒品，2016年5月30日被徐州市公安局泉山分局行政拘留十五日；曾因吸食毒品，2016年12月15日被徐州市公安局贾汪区分局行政拘留十五日。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，2016年12月15日被刑事拘留，当月23日被取保候审。原审被告人李俊英，女，1969年2月18日生，汉族，小学文化，无业，住安徽省砀山县。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，2016年12月15日被刑事拘留，2017年1月19日被逮捕，2019年1月23日被取保候审。徐州市贾汪区人民法院审理徐州市贾汪区人民检察院指控原审被告人李俊英、徐鹤林犯虚开增值税专用发票罪，原审被告人韩立宏犯虚开增值税专用发票罪、容留他人吸毒罪、故意伤害罪一案，2019年3月29日作出(2017)苏0305刑初269号刑事判决。宣判后，原审被告人徐鹤林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：（一）虚开增值税专用发票2016年7月份以来，被告人李俊英在无任何真实货物交易的情况下，以支付开票金额5.5％至5.8%开票费的形式从被告人韩立宏注册的徐州翱茂物资有限公司处开具增值税专用发票102张，价税合计1190余万元，税款172.89万元，后以开票金额8％左右的价格出售给被告人徐鹤林经营的江苏润源工贸有限公司、淮安永红再生资源有限公司并从中牟利；被告人韩立宏在无任何真实货物交易的情况下通过其驾驶员史祥龙（另案处理）无偿向汤某开具增值税专用发票1张，价税合计11.648万元，税款1.69万元，用以抵偿史某欠汤某的借款，后汤某将该票据交付给与自己有业务往来的徐州市安固美建筑空间结构有限公司。上述103张发票已向徐州市国税局、淮安市国税局抵扣税款。案发后，被告人韩立宏退款10万元，被告人李俊英退款62.9万元，被告人徐鹤林退款100万元。（二）容留他人吸毒2015年11月29日晚，被告人韩立宏在江苏省丰县韩元村韩立宏家二楼卧室里，容留王某乙、谷某、刘某甲、刘某乙、张某乙吸食甲基苯丙胺（冰毒）。2016年3月份的一天下午，被告人韩立宏在江苏省丰县韩氏爱家宾馆206房间里，容留刘某甲吸食甲基苯丙胺（冰毒）。2016年3月份的一天夜里，被告人韩立宏在江苏省丰县韩氏爱家宾馆206房间里，容留刘某甲吸食甲基苯丙胺（冰毒）。（三）故意伤害2016年12月25日23时许，在江苏省丰县凤城镇中阳壹号楼下，被告人韩立宏同王刚（已判刑）因琐事与王某丙发生争执，后被告人韩立宏伙同王刚与王某丙厮打。在厮打过程中，被告人韩立宏又将白某打伤。经鉴定，王某丙、白某的损伤构成轻伤二级。案发后，被告人韩立宏于2017年11月6日至公安机关投案自首。原判决认定上述事实的证据有：被告人韩立宏、李俊英、徐鹤林的供述；被害人王某丙、白某的陈述；证人徐某、吕某、徐某、张某甲、腾某、李某、王某甲、季某、王某乙、谷某、刘某甲、刘某乙、张某乙、韩某、魏某、程某等人的证言；会计记账凭证、营业执照、开户许可证、增值税一般纳税人登记表、增值税专用发票汇总信息及明细、纳税申报表及认证结果清单；辨认笔录、扣押笔录及清单；银行账户交易明细、转账记录、退赃情况；微信聊天记录照片；法医学人体损伤程度鉴定意见书；刑事判决书、行政处罚决定书、户籍证明、发破案报告、到案经过等。原审人民法院认为，被告人韩立宏、李俊英、徐鹤林虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；被告人韩立宏为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人韩立宏故意伤害他人的身体健康，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人韩立宏一人犯数罪，应数罪并罚。鉴于李俊英、徐鹤林如实供述犯罪事实并已弥补给国家造成的经济损失，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法对其从轻处罚并宣告缓刑；韩立宏在虚开增值税专用发票犯罪及容留他人吸毒犯罪中如实供述犯罪事实，有部分退赃情节，在故意伤害犯罪中有自首情节，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第三百五十四条、第二百三十四条第一款、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第六十四条的规定，判决：被告人韩立宏犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万二千元；被告人李俊英犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元；被告人徐鹤林犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元；扣押在案的款物予以没收，上缴国库。上诉人徐鹤林提出的主要上诉理由是：其与他人有真实业务，从李俊英处开具的增值税专用发票都是按照其实际交易的数量开具的，其主观上没有虚开增值税专用发票的故意，也没有造成国家税款损失，故其不构成虚开增值税专用发票罪。辩护人提出的主要辩护意见是：上诉人存在同种漏罪正在淮安市洪泽区公安机关侦查中，本案应与该漏罪合并审理，故请求将本案发回重审。经二审查明的事实与原判决认定的事实一致，认定上述事实的证据均在一审庭审中举证、质证，本院予以确认。二审审理期间，上诉人及辩护人未提供新证据。关于上诉人提出的不构成虚开增值税专用发票罪的上诉理由，经查认为，上诉人徐鹤林到案后稳定供述，其与刘俊英在没有真实货物交易的情况下，以支付开票费的形式从李俊英处购买增值税专用发票，用于其经营的江苏润源工贸有限公司、淮安永红再生资源有限公司抵扣进项税款共计172.89万元，上述事实亦有同案人李俊英、韩立宏的供述、证人腾某、王某甲的证言、微信聊天记录、增值税专用发票认证及抵扣情况、银行卡交易记录等证据予以印证，足以证实上诉人徐鹤林主观上有让他人为自己虚开增值税进项票的故意，客观上用虚开的进项票抵扣了税款，造成了国家税款的损失，故原判决以虚开增值税专用发票罪对其定罪处罚是正确的。关于辩护人提出的存在同种漏罪需并案审理的辩护意见，经查认为，根据现有材料，尚不能认定上诉人徐鹤林存在漏罪。辩护人提出上诉人涉嫌其他犯罪事实，不宜作为本案二审审理范围，应由侦查机关继续侦查，根据查证情况，再依法作出相应处理。本院认为，上诉人徐鹤林、原审被告人韩立宏、李俊英虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；原审被告人韩立宏为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪；原审被告人韩立宏故意伤害他人的身体健康，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；原审被告人韩立宏一人犯数罪，应数罪并罚。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘明伟审 判 员 王胜宇审 判 员 孙 妍二〇一九年六月二十五日法官助理 张 晶书 记 员 殷千惠