海南省海口市中级人民法院刑事裁定书（2019）琼01刑终166号原公诉机关海口市琼山区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯传武，男，1975年3月10日出生，公民身份号码×××，汉族，海南省海口市人，小学文化，农民，户籍所在地海南省海口市。因犯贩卖毒品罪于2012年6月28日被琼山区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年11月28日刑满释放。因本案于2018年8月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。上诉人（原审被告人）吴波，男，1978年11月12日出生，公民身份号码×××，汉族，海南省琼海市人，高中文化，农民，户籍所在地海南省琼海市，现住海口市。因本案于2018年8月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。海口市琼山区人民法院审理海口市琼山区人民检察院指控上诉人冯传武、吴波犯贩卖毒品罪一案，于2019年2月26日作出（2019）琼0107刑初48号刑事判决。宣判后，原审被告人冯传武、吴波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，海口市人民检察院指派检察官许松、检察官助理麦家和出庭履行职务，上诉人冯传武、吴波到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，一、2018年7月29日15时许，被告人吴波驾驶一辆北京现代牌小轿车(×××)载着李某来到海南省海口市××区海南科技职业学院旁的海边，吴波下车后以人民币500元的价格向被告人冯传武购买1包毒品海洛因，吴波拿到毒品后回到车上与李某一起吸食。二、2018年7月31日9时许，被告人吴波与李某共同出资人民币500元，吴波驾驶一辆北京现代牌小轿车(×××)载着李某来到海南省海口市××区天茂商城停车场处，吴波下车后以人民币500元的价格向被告人冯传武购买1包毒品海洛因，吴波拿到毒品后回到车上与李某一起吸食。三、2018年8月1日15时许，李某将人民币300元交给被告人吴波去购买毒品海洛因，随后吴波驾驶一辆北京现代牌小轿车(×××)载着李某来到海南省海口市××区海南科技职业学院旁的海边，吴波让李某在车上等候，吴波下车后以人民币500元的价格向被告人冯传武购买了1包毒品海洛因，吴波让被告人冯传武把该包毒品平均分成2小包，吴波拿到该2小包毒品之后将1小包放在身上，另外1小包拿回到车上交给李某，并说这是人民币300元的毒品，李某拿到毒品后便让吴波与其一起吸食。四、2018年8月2日16时许，被告人吴波与李某共同出资准备去购买毒品吸食，吴波拿着钱来到海南省海口市××区建国路到海南省海口市××区工商银行门口处时被公安民警抓获，民警从吴波手上缴获OPPO牌手机1部和北京现代牌小轿车(×××)1辆。被告人吴波到案后，为配合民警抓捕被告人冯传武，吴波于2018年8月3日10时许在海南省海口市××区球场处以人民币500元的价格向冯传武购买1包毒品，双方交易完成后被公安民警抓获，民警从冯传武手上缴获作案工具VIVO牌手机1部、电动车1辆、现金人民币500元，从吴波身上缴获毒品疑似物1包。经鉴定，从吴波身上扣押的1小包毒品疑似物中检出海洛因、烟酰胺成份，净重0.21克。上述事实，被告人冯传武、吴波在开庭审理过程中亦无异议，且有常住人口信息、到案经过、扣押决定书、扣押笔录、称量笔录、取样笔录、鉴定意见通知书、情况说明、电动车登记信息、机动车信息、现场检测报告、证人李某的证言、被告人冯传武的供述和辩解、被告人吴波的供述和辩解、毒品检验报告、辨认笔录等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人冯传武四次非法向他人贩卖毒品，情节严重，最后一次被缴获海洛因0.21克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴波非法向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其二人刑事责任。被告人冯传武因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人冯传武、吴波到案后，均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人吴波协助公安机关抓捕被告人冯传武，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定，判决如下：一、被告人冯传武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元；二、被告人吴波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元；三、扣押在案的作案工具金色VIVO牌手机一部、白色OPPO牌手机一部均予以没收，上缴国库；扣押在案的毒品海洛因0.21克予以没收，由扣押机关海口市公安局琼山分局销毁；扣押在案的北京现代牌小轿车一辆(车牌号：×××)、爱玛牌电动车一辆（车牌号：×××），由扣押机关海口市公安局琼山分局返还给实际所有权人。宣判后，原审被告人冯传武、吴波不服，向本院提出上诉。上诉人冯传武上诉称，其4次贩卖的毒品均是卖给吴波，累计数量不足一克，违法所得数量少，情节较轻，且能如实供述自己的罪行，认罪悔罪，原审判决量刑过重，罚金过高，希望二审法院予以改判，酌情从轻或减轻处罚。上诉人吴波上诉称，其到案后能主动配合民警抓捕冯传武，应属于立功，原审判决量刑过重，请求二审法院予以改判，从轻处罚。出庭履行职务的检察员认为原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由没有事实依据和法律支持，依法不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。本院审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。原审判决认定上诉人冯传武、吴波贩卖毒品的犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证和认证的上述所列证据予以证实，故对原审判决认定的事实和列举的证据予以确认。二审期间，上诉人冯传武、吴波未提交新的证据。出庭履行职务的检察员向法庭出示了刑事判决书及释放证明书，证明上诉人冯传武曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，是毒品再犯。上述证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，上诉人冯传武对上述证据亦无异议，故对上述证据及所证明的事实予以确认。本院审理过程中，上诉人吴波申请撤回上诉。本院认为，上诉人冯传武、吴波违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品海洛因，二人的行为均已构成贩卖毒品罪，其中，上诉人冯传武非法贩卖毒品4次，情节严重，对二人的行为均应依法予以惩处。上诉人冯传武曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，刑罚执行完毕后，现又再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。上诉人冯传武、吴波到案后，均能如实供述自己的罪行，可依法予以从轻处罚。上诉人吴波协助公安机关抓捕上诉人冯传武，有立功表现，可依法予以从轻处罚。在本院审理过程中，上诉人吴波申请撤回上诉，经查，上诉人吴波申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。对于上诉人冯传武提出原审判决量刑过重的意见，经查，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，多次贩卖毒品的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，贩卖毒品海洛因，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，上诉人冯传武4次贩卖毒品的事实有在案证据予以证实，冯传武对原审判决认定的事实和罪名均无异议，可以确认。冯传武多次贩卖毒品，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。即使冯传武4次均是向同一人贩卖毒品，数量不大，但不影响对冯传武多次贩卖毒品的认定，不属于情节较轻。原审判决综合考虑冯传武贩卖毒品的种类、次数，及其具有毒品再犯的从重处罚情节、如实供述自己罪行的从轻处罚情节等量刑情节，在法律规定的量刑幅度内判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元，量刑并无不当，故上诉人冯传武提出原审判决量刑过重的上诉意见于法无据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。出庭履行职务的检察员的意见有事实根据和法律依据，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人吴波撤回上诉。二、驳回上诉人冯传武的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 麦丹碧审 判 员 崔玉坤审 判 员 程少辉 二〇一九年六月十日法官助理 潘梦扬书 记 员 李 兰速 录 员 侯 静附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。