.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市东河区人民法院民事判决书（2019）内0202民初102号原告郭海平，男，汉族，1974年8月15日出生。委托代理人姚为民、何美清，系内蒙古卓铄律师事务所律师（特别授权）。被告包头市金海房地产开发有限责任公司（以下简称，金海公司）统一社会信用代码：9115020279717412XT法定代表人张鹏，系公司总经理。地址包头市东河区南圪洞北小区6号楼。被告张鹏，男，汉族，1965年8月7日出生。二被告共同委托代理人张志军，系金海公司员工（特别授权）。被告包头市泰基房地产开发有限责任公司（以下简称：泰基公司）统一社会信用代码：9115020274792528XH法定代表人李永刚，系该公司总经理。地址包头市东河区巴彦塔拉大街大修厂院内。委托代理人刘秀文，系该公司员工（特别授权）。被告包头市鼎邦置业有限责任公司（以下简称：鼎邦公司）统一信用代码：91150202690082663T法定代表人殷德华，系该公司负责人。地址包头市东河区巴彦塔拉大街108号轻纺综合服务大楼三楼。委托代理人王超、付建慧，系该公司员工（特别授权）。原告郭海平诉被告金海公司、张鹏、泰基公司、鼎邦公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法普通程序公开开庭进行了审理。原告及其两位委托代理人及被告一、二的共同委托代理人、被告三、被告四的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告一将福兴小区4#楼基础施工及其施工配套设施和临建发包给原告，双方于2015年12月31日作出最终结算，被告一尚欠原告工程款1855724元。由于被告一系一人公司，被告二系被告一的唯一股东，故二被告应互负连带责任。现根据法律有关规定，特向贵院提起诉讼，其具体诉讼请求为：1、请求判令四被告共同支付原告工程款共计1855724元并支付违约金（2016年1月起按年息6%计算利息，直至利随本清）；2、诉讼费等费用由被告承担。被告一、二辩称，金海公司与原告所签订的施工合同是无效合同。涉案工程鼎邦公司是发包方，承包方是金海公司，实际施工人是原告。结算单等资料中提到的杨炎、刘云在在合同履行之前的一段时间是我公司的员工，但是此二人现在已经不是我公司的员工，因为金海公司内部管理混乱，所以这二人什么时候离开的公司，我不清楚。涉案工程核算时候盖的章是泰基公司的章，不是金海公司的章。被告三辩称，我公司在涉案工程上没有与原告签订过任何协议与施工合同，我公司是独立法人，公司的法定代表人是李永刚。刘云在、杨炎私自刻制我公司工程项目章给他人进行工程结算，我公司不予认可，且要追究此二人的刑事责任，这种侵权行为给我公司造成损失，应该由此二人承担，我们要求公安部门鉴定这个章的来源。被告四辩称，1、原告的诉讼请求很明确与鼎邦公司毫无关系；2、金海公司所说涉案工程为鼎邦公司项目，纯属子虚乌有，鼎邦公司从未参与其中，也未有过福兴小区开发项目，请金海公司依法提供证据加以证明。综上所述，金海公司追加鼎邦公司为本案共同被告没有法律和事实依据，请求依法驳回。经审理查明，2012年11月18日，金海公司（甲方，有张鹏的签字并盖有金海公司的公章）与郭海平（乙方，有郭海平的签字）签订了壹份《工程承包合同书》，约定，甲、乙双方就西脑包转盘北福兴锅炉厂院内工程福兴小区4#楼主体单项工程承包事宜达成协议如下：一、工程名称：福兴小区4#楼工程。二、承包范围及内容：原福兴锅炉厂北院内拆除旧厂房及其附属用房，接驳施工用水、电设施。4#楼的主体一次结构及二次结构及其水、电、暖等安装工程。三、承包价格及结算方式：现场的原有旧建筑物的拆除及施工用临时设施及依据北京高能筑博设计合同的图纸开挖基础槽等安装现场甲方工程师的签证单据实结算，即直接发生的费用。主体一、二次结构按内蒙古2009年定额计费标准走预结算。四、质量及工期要求：1、乙方必须按照设计及甲方要求进行施工，工程质量等级必须达到合格标准；并保证各项工序质量一次性验收合格，否则，因此返工造成的一切损失由乙方负责。2、（内容略详见合同）。五、（内容略详见合同）。六、付款方式：经双方协商，甲方向乙方支付工程款的进度如下：完成主体结构工程量的一半，按一半工程的70%结算一次；主体结构完成后验收合格后再付到主体结构全部工程量的60%工程款。工程全部竣工后付到总工程造价的95%，剩余5%作为质保金，两年后的一周给付到乙方。七、其他事项：1、2、3、4、（内容略详见合同）。5、双方需约定的事项：因为本工程是未批前建，跟殷永强合作项目即殷永强的土地，张鹏投资建设，基础开挖完工后补签的合同，后续工程根据手续办理情况而定。八、本合同签订之后，双方不得反悔，否则违约方必须支付工程总金额的5‰/月的违约金给对方。九、（内容略详见合同）。庭审时原告提供了上述合同签订前2011年5月10日至2011年9月7日期间的有关涉案工程的《设计变更单》、《签证单》、《工资表》等资料，该资料上设计单位部分盖有“北京高能筑博建筑设计有限公司”公章。而建设单位部分盖有“包头市泰基房地产开发有限责任公司工程部专用章”的公章，签字是“杨炎”。施工单位部分盖有“内蒙古鑫昱建筑有限责任公司福兴小区项目部”的公章，签字是“郭海平”。原告庭审时提供的时间为2015年12月31日盖有“包头市金海房地产开发有限责任公司工程部”的公章和“杨炎”的签字的《郭海平关于福兴锅炉厂4#楼基础施工配套设施和临建费用结算》上显示施工直接费合计：1855724元。原告庭审时提供的时间为2016年1月12日盖有“包头市金海房地产开发有限责任公司工程部”的公章和经办人“杨炎”的签字的《对账函》显示福兴锅炉厂4#楼基础施工配套设施和临建费用尚欠共计人民币1855725元。另查明，涉案的福兴小区4#楼工程除上述郭海平实际施工部分外现仍然处于停工状态。被告金海公司法定代表人为张鹏，公示的企业信息中显示股东为一人，即张鹏。上述查明的案件事实，由原告、四被告的陈述和原告提供的《工程承包合同书》、《郭海平关于福兴锅炉厂4#楼基础施工配套设施和临建费用结算》、《对账函》、《设计变更单》、《签证单》、《工资表》金海公司企业信用信息公示表、（2018）内0202民初2590号《民事调解书》、《幼儿园工程结算单》、《清帐协议》等等相关的证据材料在案佐证。本院认为，依据我国现有法律法规规定，建设单位开工建设商品房必须具备“五证”，即建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程开工证、国有土地使用证、商品房预售许可证。“五证不全”的情况下就擅自开工或预售房屋，即属于违法。本案涉案的福兴小区4#楼主体单项工程，作为工程建设单位的金海公司和实际施工者的郭海平在明知工程属于“未批前建”的情况下，仍然进行施工并签订合同，显然是违法的，据此签订的合同也是无效的，而且该涉案工程截止本案开庭之日仍然处于停工状态。原告在庭审时提供的证据材料显示其所做的部分工程已经和金海公司工程部的人员进行了结算，虽然按照双方约定可以进行据实结算，但依据约定必须达到合格标准且一次性验收合格，而本案虽经四次开庭审理，原告对此均没有提供证据来证实此项内容。按照我国民事诉讼法及最高法关于民事诉讼证据的若干规定，“谁主张，谁举证”的原则，原告属举证不能或举证不足，故其要求被告支付工程款及违约金的诉求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:驳回原告郭海平的全部诉讼请求。本案诉讼费21501.52元（原告已经预交），由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费21501.52元上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 贾培录人民陪审员 刘孝聪人民陪审员 张雨萍 二〇一九年六月二十六日书 记 员 姜 波附：本判决引用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。