云南省勐海县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2822民初550号 原告：岩坎乐，男，1977年10月15日出生，布朗族，农民，住勐海县。 被告：彭文忠，男，1973年9月7日出生，基诺族，农民，住景洪市。 第三人：李美兰，女，1976年8月25日出生，拉祜族，个体工商户，身份证住址勐海县，现住勐海县。 原告岩坎乐与被告彭文忠、第三人李美兰合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，定于2019年5月14日公开开庭审理本案，开庭当日因原告岩坎乐申请追加李美兰为第三人，本案延期审理，2019年5月23日，本院依原告岩坎乐的申请追加李美兰为第三人参加诉讼，于2019年6月14日公开开庭审理了本案，原告岩坎乐、被告彭文忠、第三人李美兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告岩坎乐向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告双方签订的《工程合同协议》；2.判决被告返还原告出资的建设费用100万元；3.本案诉讼费由被告承担。本案诉讼中，原告增加诉讼请求：按照双方签订的《工程合同协议》第三条的约定，要求被告支付原告工程款35%利润以及出资建设费用50万元按3%的月利率计算利息（自2016年1月21日起至2019年4月10日时止，之后的利息至被告支付违约所产生的费用时止）。 事实和理由：原、被告经第三人介绍认识，双方于2015年11月21日签订《工程合同协议》，约定被告负责勐海县县乡公路的保养，保证工程质量，原告出资建设费用，协议约定，工程开工之日起至工程完工2个月内，核算施工成本后结算原告所投资的成本，原、被告双方的利润按照协议约定履行，但是工程结束后，被告一直以各种理由拒绝和原告进行结算，原告多次找到被告协商，未果。原告根据双方签订的《工程合同协议》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向人民法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 被告彭文忠辩称，原、被告是合伙关系，原告入股50万元配合工程管理，占股份35%，被告将现有的道路施工机械入股占股份60%，第三人利用优势向外联系承揽工程占合伙比例5%，居间方，负责监督原、被告，原、被告共同委托陆志宏管理财务；原、被告系合伙关系，在双方合伙的工程款项没有完全收到以及因合伙工程所欠的民工工资、材料款没有完全付清的情况下双方的合伙关系不宜解除，因此，被告不同意解除双方签订的《工程合同协议》；在工程关健时期，原告擅自转走投资款50万元，造成工程停工，工期拖延了3个月，又遇雨季，工期又拖延1个月，工程发包方要求扣除几十万元的费用，双方存在争议，所以工程至今未结算。由于合作的项目未完全结算收款，无法确认工程盈亏情况，更不能确认工程利润的具体数额，只有合伙的工程款项全部收到，付清民工工资及所欠材料款才能结账，也才知道双方是否分红，原告不能根据《工程合同协议》第三条的规定主张工程款35%的利润以及出资的建设费用50万元按3%的月利率计算利息；投资款全用在工程上，被告未挪为他用，原告不能根据《工程合同协议》第三条（6）项的规定主张返还原告出资的建设费用100万元。综上，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，请求人民法院依法予以驳回。 第三人李美兰述称，第三人与原、被告认识，被告提出有个工程项目，但没有资金，想找合伙人一起合作，第三人与原告联系后介绍原、被告认识，原、被告协商后签订了《工程合同协议》，商定的内容即是《工程合同协议》中的内容；原、被告之间是合伙关系，具体出资情况以《工程合同协议》为准，第三人作为中间人不出资，占净利润的5%，但第三人至今未分得过利润。原、被告协商过利润分配，但原、被告的出资情况第三人不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换，对当事人无异议的证据即原告岩坎乐提交的证据1.《原告岩坎乐的身份证》1份，证据2.《被告岩彭文忠的身份证》1份（复印件），证据3.《工程合同协议》，本院予以确认并在卷佐证。被告彭文忠、第三人李美兰未提交证据。 当事人有争议的证据，本院认定如下：原告岩坎乐提交的证据4.《个人活期明细信息》1份，欲证明原告岩坎乐、被告彭文忠转账和交易记录的事实。被告彭文忠认可证据的真实性、关联性，对证据的合法性不认可，认为该证据恰好能够证明原告岩坎乐擅自把工程款50万元转走，导致工程停工。第三人李美兰认可证据的真实性、合法性、关联性。本院认为，该证据是银行部门出具的个人活期存款明细信息的凭证，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：原告岩坎乐、被告彭文忠经第三人李美兰介绍认识，双方于2015年11月21日签订《工程合同协议》，约定一、工程概况：（1）工程内名称：勐海县县乡公路小修养，（2）工程内容：道路小修保养；……三、工程质量、合同价款……（2）本工程甲乙双方以合作的方式共同施工，甲方（被告彭文忠）负责工程施工，保证工程质量，乙方（原告岩坎乐）出资建设费用50万元，具体相关费用由双方共同签字认可后，由财务支付记账，资金仅用于该工程，不得挪为他用。投资资金、拨付资金出现任何风险，由乙方全权负责，并赔偿甲方一切损失；（3）工程开工之日起至工程完工2个月内，首先核算施工成本（机器、工人、油料等），再结算乙方所投资成本，逾期规定时间，则甲方按3%月利率计算利息给乙方；（4）甲方占净利润的60%，乙方占净利润的35%，中间人占净利润的5%；……（6）工程结束后，甲方应积极向业主结算工程款，工程款必须经财务结算，所有工程款须进入陆志宏账户后经甲乙双方共同签订认可后方可使用（如任何一方占用资金，则双倍偿还对方所投资资金金额……）。协议签订后，原告岩坎乐分5次从其账户内转账到客户名为陆志宏的账户内100万元，具体转款时间为2015年11月23日转入50万元、2016年1月15日转入20万元、2016年6月6日转入10万元、2016年6月6日转入5万元、2016年6月8日转入15万元。2019年9月21日从客户名为陆志宏的账户内转入原告岩坎乐的账户内516600元（其中50万元是原告岩坎乐的投资款，16600元是材料费）。2017年年底合伙工程竣工并交付使用，工程款未结算。 本院认为，原告岩坎乐、被告彭文忠签订的《工程合同协议》是当事人双方的真实意思表示，协议内容未违反法律的强制性规定，合法有效，本院予以确认。 关于是否解除原告岩坎乐、被告彭文忠签订的《工程合同协议》的问题。 所谓合同解除，是指已成立生效的合同因发生法定的或者当事人约定的事由，或者当事人协商一致所产生解除合同的效力。原告岩坎乐、被告彭文忠在履行《工程合同协议》过程中因原告岩坎乐于2019年9月21日将其投资款转出50万元，双方即未再进行新的投资，双方投资合作的目的已不能实现，但解除或者终止合伙，合伙人应对合伙财产进行处理，而本案合伙财产并未进行清算，双方对是否解除合同又未能达成一致意见，故对原告岩坎乐要求解除双方签订的《工程合同协议》的诉讼请求本院不予支持。 关于被告彭文忠是否返还原告岩坎乐出资的建设费用100万元的问题。 当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负责举证责任的当事人承担不利后果。原告岩坎乐、被告彭文忠签订的《工程合同协议》第三条（6）项规定：“工程结束后，甲方应积极向业主结算工程款，工程款必须经财务结算，所有工程款须进入陆志宏账户后经甲乙双方共同签订认可后方可使用（如任何一方占用资金，则双倍偿还对方所投资资金金额……）”，庭中时双方认为该条规定的占用资金是指私自挪用资金用于工程之外，本案原告岩坎乐未提供证据证明被告彭文忠占用投资款用于工程之外，由其承担淮举证不能的法律后果，故对原告岩坎乐根据该条规定要求被告彭文忠返还原告岩坎乐出资的建设费用100万元的诉讼请求本院不予支持。 关于被告彭文忠是否被告支付原告岩坎乐工程款35%利润以及出资建设费用50万元按3%的月利率计算利息的问题。 原告岩坎乐、被告彭文忠签订的《工程合同协议》第三条（3）项规定：“工程开工之日起至工程完工2个月内，首先核算施工成本（机器、工人、油料等），再结算乙方所投资成本，逾期规定时间，则甲方按3%月利率计算利息给乙方”，根据该条规定，被告彭文忠应于工程完工2个月内核算施工成本（机器、工人、油料等），再结算原告岩坎乐所投资成本，但是，现在涉案工程未结算，原告岩坎乐的投资款50万元已投入经营，投资款已转化为合伙资产，合伙财产也未清算，导致施工成本无法核算，合伙的亏盈情况也不能确定，因此，对原告岩坎乐要求被告彭文忠支付工程款35%利润以及出资建设费用50万元按3%的月利率计算利息的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告岩坎乐的其他诉讼请求。 案件受理费10480元，由原告岩坎乐负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。 审 判 长 阿 芳 人民陪审员 张 丽 人民陪审员 毛志强 二〇一九年六月二十八日 书 记 员 明 说