广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终1714号 上诉人（一审原告）：桂林茂兴新能源科技有限公司，住所地：兴安县严关镇塘堡村委梁木塘村。 法定代表人：滕爱梅，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：文志峰，该公司副总经理。 被上诉人（一审被告）：周初成，男，1967年6月5日出生，汉族，住广西兴安县。 委托诉讼代理人：黄立志，广西灵湖律师事务所律师。 一审被告：张新德，男，1966年12月16日出生，汉族，住广西兴安县。 委托诉讼代理人：黄立志，广西灵湖律师事务所律师。 上诉人桂林茂兴新能源科技有限公司（以下简称“茂兴公司”）因与被上诉人周初成、一审被告张新德退伙纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2018）桂0325民初1948号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭，于2019年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人茂兴公司委托诉讼代理人文志峰、被上诉人周初成和原审被告共同委托诉讼代理人黄立志到庭参加了诉讼。本案现己审理终结。 上诉人茂兴公司的上诉请求：1、撤销一审判决二项，改判支持上诉人的一审诉讼请求，即请求判决被上诉人与原审被告张新德共同给付上诉人欠款273927元；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人周初成是兴安茂兴新能源高尚加注站乙方的股东之一，其与张新德等人合持一股，占兴安茂兴公司高尚注站的49%，被上诉人与原审被告张新德是合伙人，理应对合伙债务承担连带清偿责任；此外，被上诉人虽然没有在《共建新能源加注站合作协议书》《解除合同协议书》《兴安茂兴公司高尚加注站流动资金解放利润表》上签字，但上诉人提供的财务凭证、报表、存款账户流水等证据，足以证明被上诉人是高尚加注站的资金管理人、负责人，其管理了高尚加注站的现金并将公司资金存入个人账户，其个人账户上被查封的资金就是高尚加注站的资金，理应承担对上诉人的结付义务。 被上诉人周初成辩称，原审法院认定事实清楚，被上诉人不是本案名义上的合伙人，是原审被告与上诉人签订退伙协议，进行了清算，原审被告张新德认可该账目，被上诉人不应承担清偿责任，请求法院依法判决。 一审被告张新德述称，和被上诉人辩称相一致，请求法院依法判决。 上诉人茂兴公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同向原告支付欠款273927元；2、本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2015年4月10日，原告桂林茂兴新能源科技有限公司与被告张新德签订《共建新能源加注站合作协议书》，约定双方在桂林市兴安县合作建设桂林茂兴新能源加注站（以下称高尚加注站）。该协议约定了双方的权利及义务，其中约定双方股份占比为原告占股份51%，被告张新德占股份49%；加注站建设费用包含购地费、办理证照费用、购买设备费用、建设装修费用、经营流动资金、甲乙双方按股份比例出资；利润分配及风险承担为双方按所占股份比例分红及承担风险。协议签订后，双方各自按所占股份比例进行了出资。高尚加注站成立后，聘请被告周初成作为出纳，欧阳永善作为会计。2018年10月5日，由原告桂林茂兴新能源科技有限公司作为甲方、被告张新德作为乙方签订《解除合同协议书》，解除双方签订的《共建新能源加注站合作协议书》，该协议约定：一、本协议书签订后，甲乙双方不再执行《共建新能源加注站合作协议书》权利义务，互不承担违约责任；二、高尚加注站购买的一空土地及罩棚作价50万元，作为对乙方交给甲方50万元办证费的补偿；三、甲乙双方对2018年10月1日之前的账务进行清理，高尚加注站2018年10月1日之前的经营利润及流动资金甲乙双方按51:49进行分配；四、五、……；六、此后，甲方所有的高尚加注站51%股权全部归乙方所有，即高尚加注站的全部经营权、固定资产都归乙方，由乙方进行管理和处置，甲方不得以任何理由进行干涉。由原告桂林茂兴新能源科技有限公司与被告张新德在协议上签字，由文志峰、张日升、被告周初成作为见证人在上面签字。原告于2018年10月10日授权文志峰处理高尚加注站处置、清算、注销等相关事宜。《解除合同协议书》签订后，文志峰于当日代表原告将相关资料原件移交给被告张新德；于2018年10月20日代表公司与被告张新德对高尚加注站的流动资金及利润进行清算分配，形成了一份《兴安茂兴公司高尚加注站流动资金及利润分配表》，经核算，原告应分配273927元，因高尚加注站在双方签订《解除合同协议书》后原告所有的51%股权全部归被告张新德所有，因此，被告张新德应给付原告273927元。2018年11月26日，工商部门对桂林茂兴新能源科技有限公司兴安高尚加注站准予注销登记。上述事宜达成后，经原告多次催要，被告张新德拒不履行给付义务。 一审法院认为，原告桂林茂兴新能源科技有限公司与被告张新德签订的《解除合同协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应为合法有效。根据该协议书及双方之后签订的流动资金及利润分配表，被告张新德应给付原告273927元。被告张新德未予给付，应当承担继续履行的义务。该院对原告诉请被告张新德支付其欠款273927元的诉讼请求予以支持。原告要求被告周初成对上述欠款承担共同给付义务，称被告周初成与被告张新德实际上是合伙人，并且高尚加注站的流动资金均由被告周初成管理，该院认为，从原告提交的证据来看，被告周初成并非原告与被告张新德签订的《共建新能源加注站合作协议书》、《解除合同协议书》、《兴安茂兴公司高尚加注站流动资金及利润分配表》中的相对方，原告也未提交其他证据证明周初成实际为上述合同的相对方或者与被告张新德为实际上的合伙关系，其仅作为高尚加注站的管理及财务人员对双方协议事宜进行了见证，根据合同相对性原则，被告周初成不应在本案中承担给付义务。依法判决：一、被告张新德给付原告桂林茂兴新能源科技有限公司欠款273927元；二、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人茂兴公司申请本院向兴安县公安局经侦大队调取了被上诉人周初成的询问笔录2份、一审被告张新德询问笔录2份、欧阳永善询问笔录1份，主要证明周初成是张新德的实际合伙人、周初成参与了高尚加注站的账目清算并认可清算结果、周初成用自己个人账户管理并占用了高尚加注站的资金。周初成和张新德对证据的真实性没有异议，对证明的内容有异议。本院认为，以上5份询问笔录，各方当事人对其真实性均予以认可，该证据与本案基本事实有关，本院作为认定本案事实的重要依据。 二审庭审中，各方当事人对一审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。 本院另查明，被上诉人周初成是桂林茂兴新能源加注站乙方即本案一审被告张新德的实际合伙人之一，被上诉人周初成与本案一审被告张新德、艾显军、秦日斌等人共同拥有桂林茂兴新能源加注站49%的股份。本案在本院审理中，上诉人茂兴公司明确表示只追究被上诉人周初成和一审被告张新德的共同清偿责任。 根据诉辩双方当事人意见，本院归纳本案的争议焦点为被上诉人周初成是否应与一审被告张新德共同承担欠款支付义务。本院认为，周初成虽然不是桂林茂兴新能源加注站的名义合伙人，但其与张新德等人共同拥有桂林茂兴新能源加注站49%股份。周初成与张新德为实际上的合伙关系，其应对合伙债务承担共同清偿责任。本案茂兴公司诉请周初成和张新德偿还的欠款系茂兴公司和张新德《共建新能源加注站合作协议书》解除核算后张新德应给付茂兴公司的部分。因此，茂兴公司主张周初成和张新德共同向其支付欠款273927元的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。此外，茂兴公司明确表示只追究张新德和周初成的共同清偿责任，放弃对张新德其他实际合伙人的共同清偿责任，是其对自身民事权益的处分，不违反法律规定，本院予以确认和支持。 综上所述，上诉人桂林茂兴新能源科技有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区兴安县人民法院（2018）桂0325民初1948号民事判决； 二、一审被告张新德和被上诉人周初成共同向上诉人桂林茂兴新能源科技有限公司支付欠款273927元。 本案一审受理费2704元，二审受理费5408元，合计8112元，由一审被告张新德和被上诉人周初成共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘中心 审 判 员 陶洁梅 审 判 员 罗小兰 二〇一九年六月二十日 法官助理 陈竞超 书 记 员 李 婧