河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫07刑终288号原公诉机关河南省延津县人民检察院。上诉人（原审被告人）韩文龙（乳名长喜），男，1981年3月20日出生，汉族，初中肄业，农民。户籍所在地河南省延津县，住延津县。因犯盗窃罪，于2002年6月6日被新乡市新华区（现卫滨区）人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元；因犯盗窃罪，于2013年7月30日被焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，2013年12月14日刑满被释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年5月11日被延津县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。上诉人（原审被告人）张庆海（乳名连合），男，1969年1月6日出生，汉族，小学毕业，农民，中共党员。户籍所在地河南省延津县，住延津县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年5月13日被延津县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。上诉人（原审被告人）张长宽（绰号大熊），男，1993年9月16日出生，汉族，小学毕业，无业。户籍所在地河南省封丘县，住封丘县。因犯盗窃罪，于2013年8月19日被新乡市卫滨区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；因犯持有假币罪，于2016年6月13日被郑州铁路运输法院判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元，2016年8月2日刑满被释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年5月11日被延津县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。上诉人（原审被告人）张福林（乳名小党），男，1976年12月5日出生，汉族，小学毕业，农民。户籍所在地河南省延津县，住延津县。因犯盗窃罪，于2002年6月6日被新乡市新华区（现卫滨区）人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元，2006年1月24日刑满被释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年5月13日被延津县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。原审被告人李师（乳名小帅），男，1991年5月1日出生，汉族，初中毕业，无业。户籍所在地河南省新乡县，住新乡县。因犯盗窃罪，于2010年11月12日被延津县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；因犯故意伤害罪，于2015年3月19日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑一年，2015年8月12日刑满被释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2018年5月11日被延津县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕。原审被告人宋亚冲，男，1989年5月8日出生，汉族，初中毕业，农民。户籍所在地河南省原阳县，住原阳县。因涉嫌犯非法侵入住宅罪，于2018年6月27日被延津县公安局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，经延津县人民法院决定，于2019年3月26日被取保候审。河南省延津县人民法院审理河南省延津县人民检察院指控原审被告人韩文龙犯寻衅滋事、非法侵入住宅罪、开设赌场罪，被告人张长宽、张庆海、张福林犯寻衅滋事罪、非法侵入住宅罪，被告人李师犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，被告人宋亚冲犯非法侵入住宅罪一案，于2019年4月29日作出（2019）豫0726刑初8号刑事判决。宣判后，原审被告人韩文龙、张长宽、张庆海、张福林均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）违法事实1、2018年2月，被告人张庆海因对王某4到上级反映其违法占地、受贿等问题心存不满，为达到使王某4不敢继续上访的目的，出资30000元指使被告人张福林找人殴打王某4，张福林纠集被告人韩文龙、张长宽和王某1等人经预谋后，将被害人王某4停放在家院内的豫Ｇ×××**号北京现代牌汽车上安装定位器。2018年3月3日，被告人韩文龙根据定位器提供的实时信息，发现王某4的汽车出现在新乡市宝龙广场附近。随联系并组织被告人张长宽和王某1、宋玉林（另案处理）赶往宝龙广场附近，守候、跟踪王某4，并将王某4汽车右前轮胎的气放掉，然后王某1、宋玉林在宝龙广场附近的韩宁汽修厂门前对王某4进行殴打，致王某4头皮血肿、多处软组织损伤，经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，被害人王某4的损伤程度已构成轻微伤。2、2018年4月，被告人张庆海因对张宪锋到上级反映其侵占土地、违法占用村里的耕地建蔬菜市场等问题心存不满，为达到使张宪锋不敢继续上访的目的，出资1000元指使张福林殴打张宪锋，张福林联系被告人韩文龙，让韩文龙负责具体实施。被告人韩文龙曾踩点辨认张宪锋的住处。因这一时期公安机关正在调查王某4被打一案，且张班枣村村委换届工作即将开始，公安机关加大了治安防范力度，被告人韩文龙未对张宪锋实施殴打。（二）犯罪事实1、寻衅滋事罪被告人张庆海因对2018年3月3日在新乡市宝龙广场附近殴打王某4的结果不满，指使被告人张福林再次殴打王某4。因之前安装在王某4汽车上的定位器不再正常工作，张福林纠集被告人韩文龙、张长宽和王某1等人，在王某4驾驶的豫Ｇ×××**号北京现代牌汽车上重新安装上定位器。2018年4月8日晚上，被告人韩文龙根据定位器提供的实时信息，发现王某4的车正从郑州返回延津，立即组织张长宽、李师和王利涛等人携带棍棒，守候在延津县马庄乡张班枣村王某4的家门口，王某4返回家下车后，被告人张长宽、李师和王利涛面戴口罩，持棍棒对王某4进行殴打，致王某4身体多处受伤。经新乡新延法医临床司法鉴定所鉴定，被害人王某4左臂部、右手部、腰背部损伤、双下肢部挫伤之伤情为轻微伤。2、非法侵入住宅罪2018年3月，被告人张庆海因对张某6到上级反映其违法占地、贪污等问题心存不满，为达到使张某6不敢继续上访告状的目的，指使被告人张福林殴打、恐吓张某6。2018年3月27日晚上，被告人张福林纠集被告人韩文龙、张长宽、宋亚冲，驾车来到延津县马庄乡张班枣村张某6家门口，被告人宋亚冲、张长宽用被告人张庆海提供的钢筋剪将张某6家院门的锁剪断，持钢管、棍棒进入到张某6家中，语言恐吓张某6后离开。该案发生后，张某6夫妇因感到不安全，晚上轮流值班、休息，其两个孙女张某佳、张某倩（案发时均未满14周岁）因害怕长时间不敢在家居住，给张某6及其家人造成极大的心理恐慌。3、非法拘禁罪2018年1月26日晚上，为帮助杨玉环索要赌资，被告人李师和王利涛伙同他人，在新乡市开发区振中路与柳青路交叉口东北角元丰快捷酒店附近，将冯某、魏单单强行拽至其驾驶的轿车上，李师等人将冯某、魏单单带至新乡县郎公庙附近，下车后，李师等人对冯某进行殴打。后杨玉环在车上逼迫冯某写下1张30000元欠条，并让冯某、魏单单给李师等人3000元后，才将冯某、魏单单放走，期间，被告人李师非法拘禁被害人冯某、魏某达4个多小时。4、开设赌场罪2015年农历年底至2016年春节前，被告人韩文龙伙同麻建海（另案处理）、原会伟（另案处理）等人在延津县马庄乡原马庄宾馆开设赌场，召集多人用麻将牌以“四挂四”、推饼方式进行赌博，锅底200元起步，上不封顶，每锅按10%抽水，被告人韩文龙在赌场上具体负责放风、抽水。该赌场开设十余天，抽头渔利达70000余元，被告人韩文龙获利400元。2019年1月23日被害人张某6向本院提起刑事附带民事诉讼，被告人张庆海、张福林、宋亚冲与被害人张某6达成调解，并取得被害人张某6的谅解，张某6于2019年3月19日申请撤回刑事附带民事诉讼；2019年1月25日被害人王某4向本院提起刑事附带民事诉讼,被告人张庆海、张福林与被害人王某4达成调解，并取得被害人王某4的谅解，王某4于2019年3月25日申请撤回刑事附带民事诉讼；本院准予张某6、王某4撤回刑事附带民事诉讼。案发后，被告人韩文龙积极配合公安机关抓获同案犯张长宽；被告人张长宽积极配合公安机关抓获同案犯李师。被告人宋亚冲经电话通知主动到案。原判认定上述事实的证据有：被告人韩文龙、张庆海、张长宽、李师、张福林、宋亚冲的供述；被害人王某4、张某6、冯某等人陈述；证人王某1、蒋某、张某1、王某2、王某3、段某1、张某2、段某2、张某3、张某4、张某5、郭某等的证言；法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定意见书；辨认笔录、搜查笔录；涉案途强牌定位器历史轨迹查询清单、扣押清单、微信信息截屏、前科情况查询证明、刑事判决书、罪犯档案资料、木棍、塑料棍、伸缩棍、矿灯、定位器、到案经过、户籍信息及照片、黑手套等。根据以上事实和证据，河南省延津县人民法院认定被告人韩文龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金五千元；被告人张庆海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年八个月；被告人张长宽犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年八个月；被告人李师犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年六个月；被告人张福林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑二年四个月；被告人宋亚冲犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑九个月；涉案物品木棍2根，塑料棍1根，伸缩棍3根，矿灯1个，定位器2个，黑手套3只，仿制警冒1个，对讲机3个，对讲机充电器3个予以没收；韩文龙违法所得17400元、张福林违法所得5500元、李师违法所得2300元、张长宽违法所得500元予以没收。上诉人韩文龙上诉称：其构不成恶势力团伙成员；具有自首情节；一审量刑重。上诉人张庆海上诉称：其构不成恶势力团伙成员；一审量刑重。上诉人张长宽上诉称：其构不成恶势力团伙成员；一审量刑重。上诉人张福林上诉称：其构不成恶势力团伙成员；一审量刑重。经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实。经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为：上诉人韩文龙、张庆海、张长宽、张福林、原审被告人李师随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；上诉人韩文龙、张庆海、张长宽、张福林、原审被告人宋亚冲非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪；原审被告人李师伙同他人非法剥夺他人人身自由，且具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪。原审被告人韩文龙伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。韩文龙、张庆海、张长宽、李师、张福林、宋亚冲系恶势力犯罪团伙，其中张庆海是雇佣、指挥者，张福林是纠集者，韩文龙是具体的策划、实施者，其他被告人参与具体违法犯罪行为。在共同犯罪中，韩文龙、张庆海、张长宽、李师、张福林、宋亚冲均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；韩文龙在开设赌场共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。韩文龙、张长宽、李师在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。韩文龙、张庆海、张长宽、李师、张福林在判决宣告前均犯有数罪，应数罪并罚。宋亚冲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。韩文龙、张长宽、李师、张庆海、张福林如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。韩文龙、张长宽协助公安机关抓获同案犯，系立功，可以从轻处罚。张庆海、张福林、宋亚冲分别取得被害人王某4、张某6的谅解，可以酌情从轻处罚。关于上诉人韩文龙、张庆海、张长宽、张福林所提“其构不成恶势力团伙成员”的上诉理由，经查，张福林受张庆海指使，与韩文龙等人经常纠集在一起，以暴力、威胁等手段在延津县马庄乡张班枣村多次实施寻衅滋事、非法侵入住宅等违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，应认定为恶势力犯罪团伙。关于上诉人韩文龙所提“具有自首情节”的上诉理由，经查，根据延津县公安局刑事侦查大队所出具的书面证明，韩文龙不具有投案意愿，不应认定为自动投案，其归案行为不符合自首的相关法律规定。关于上诉人韩文龙、张庆海、张长宽、张福林所提“一审量刑重”的上诉理由，经查，原判根据韩文龙、张庆海、张长宽、张福林的犯罪性质、犯罪情节和对于社会的危害程度所判处的刑罚在法定的量刑幅度之内，并无不当。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人韩文龙、张庆海、张长宽、张福林的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 马 宁审判员 孟德广审判员 郭 旭二〇一九年六月二十四日书记员 朱文鹏