辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终5076号上诉人（原审被告）：中国有色（沈阳）冶金机械有限公司，住所地沈阳市经济技术开发区细河十北街**。法定代表人：刘建辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：何晶波，辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘一，女，1980年2月14日出生，汉族，该公司员工，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审原告）：秦皇岛秦渤幕墙装饰工程有限公司，，住所地秦皇岛市海港区秦山路**法定代表人：张桂芳，该公司董事长。委托代理人：姜文辉，河北法润律师事务所律师。上诉人中国有色（沈阳）冶金机械有限公司（以下简称中国有色公司）因与被上诉人秦皇岛秦渤幕墙装饰工程有限公司（以下简称秦渤幕墙公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院作出的(2018)辽0191民初430号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。中国有色公司的上诉请求为：1、撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；2、判令被上诉人承担本案的诉讼费等全部费用。事实与理由：1、2014年7月4日《建设工程施工合同》的二次审计报告，是在双方共同参与下完成的审计结算工作，进而形成该审计报告，应作为认定该合同工程造价的依据。一审判决以“被告（上诉人）单方委托作出，未举证原告（被上诉人）对该审计结果认可”为由，未按照该审计结果认定工程造价错误；2、上诉人在原审中已经举证证明被上诉人逾期完工，原审判决对此也予以认定，但原审认为被上诉人有权顺延工期且不承担任何责任错误。秦渤幕墙公司答辩称：同意一审判决。原审原告秦渤幕墙公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令中国有色公司给付秦渤幕墙公司工程款2780447.48元及逾期给付利息（以2085428.406元为基数，自2015年8月1日起至实际给付之日止，以649233.074元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止，以45786元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止，均按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费用由中国有色公司承担。一审法院查明事实，秦皇岛秦渤幕墙装饰工程有限公司原名秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司，于2016年11月29日进行了变更登记。2014年7月4日，秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司与中国有色公司签订了一份建设工程施工合同，该合同主要内容：1、工程名称：中国有色（沈阳）冶金机械有限公司新厂区办公楼室外幕墙装饰工程，承包范围：铝合金隐框玻璃幕墙、石材幕墙、铝单板吊顶及收边、中庭屋面玻璃采光顶及屋面排水天沟、点式玻璃雨棚、铝合金断桥窗等。2、合同工期：开工日期：2014年6月30日，竣工日期：2014年8月31日，合同工期总日历天数63天。3、合同价款：12500000元。3、开工及延期开工：承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求。工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人。工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复，视为同意承包人要求，工期相应顺延。工程师不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求，工期不予顺延。因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。4、工期延误：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。承包人在相应情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。5、双方约定工期顺延的其他情况：发包人有重大变更、不可抗力及其他严重影响工程进度的事件。6、合同价款及调整：本合同价款采用固定价格确定，除建设单位设计变更、现场签证外，工程造价不作任何调整。7、工程款的支付：本工程设10%的预付款，双方签订合同后拨付，进场施工30天，再付合同价款的30%,工程竣工验收合格并为办理完工决算后支付至决算价的95%，剩余5%作为质量保修金，待工程竣工验收合格之日起两年后，无质量问题，一次性付清，不计利息。8、承包人违约应承担的违约责任：逾期一天，需向发包人支付工程总价的0.5%，逾期超过15天，发包人有权解除合同，承包人除支付相应违约金外，还应赔偿发包人造成的损失。9、质量保修期：装饰工程保修两年，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%。2014年8月11日涉案工程开工建设，2015年1月13日工程完工，2015年4月17日涉案工程竣工验收合格。2015年7月31日，经双方共同委托北京天圆全工程造价咨询有限公司审计，本合同项下工程造价总额为12984661.48元。中国有色公司已付工程款10250000元，尚有2734661.48元未付。2014年10月10日，秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司与中国有色公司签订一份建设工程施工合同，该合同主要内容：1、工程名称：中国有色（沈阳）冶金机械有限公司新厂区大门、窗及采光顶采购及施工，承包范围：办公楼地下车库采光顶采购及安装。2、合同工期：按发包人要求。3、合同价款：457860元。4、工期延误：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。承包人在相应情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。5、合同价款与支付：本合同价款采用固定价格，除建设单位设计变更、现场签证外，工程造价不做任何调整。合同签订后预付30%合同预付款，进场安装视项目进度情况支付30%进度款，待项目安装、调试完成并验收合格，达到技术要求的标准后支付30%合同款，余10%作为质保金，质保期结束后支付。6、违约：如果因为卖方原因，没有按照合同规定的时间交货和提供服务，买方可从货款中扣除违约赔偿金，赔偿费标准为：未按照要求日期供货及安装的，扣罚合同价款的3%，之后每延期一天扣罚合同价款的1%，如果因为其他原因导致施工工期延误，则相应顺延安装日期。7、质量保修期：本工程的质量保修期按《建设工程质量管理条例》或按技术协议执行。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。2014年8月11日涉案工程开工建设，2014年11月19日工程完工，2015年4月17日，涉案工程竣工验收合格。2015年7月31日，经双方共同委托北京天圆全工程造价咨询有限公司审计，本合同项下工程造价总额为457860元。中国有色公司已付工程款412074元，剩余45786元未付。另查明，双方于2014年10月10日签订建设工程施工合同前中国有色公司的招标文件中，要求办公楼地下车库采光顶采购及安装的交付使用时间为签订合同后25天，秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司在投标文件中承诺涉案工程的交付使用时间为合同签订后25天。该合同中，中国有色公司于2014年11月8日给付秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司预付款274716元。一审法院认为，秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司与中国有色公司之间签订的两份建设工程施工合同系双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。原、被告双方签订的该两份建设工程施工合同，秦渤幕墙公司均已施工完毕，并竣工验收合格，且双方已就涉案工程价款进行结算，同时合同约定的质保期均已经过，故中国有色公司应全额给付秦渤幕墙公司涉案工程价款。但两份合同中国有色公司仅给付秦渤幕墙公司10662074元，尚欠2780447.48元未付，应予给付。故秦渤幕墙公司提出判令中国有色公司给付工程价款2780447.48元的诉讼请求成立，一审法院予以支持。关于秦渤幕墙公司主张的逾期付款利息问题，一审法院认为，双方2014年7月4日的合同中约定“工程竣工验收合格并为办理完工决算后支付至决算价的95%，剩余5%作为质量保修金，待工程竣工验收合格之日起两年后，无质量问题，一次性付清，不计利息”，涉案工程于2015年4月17日竣工验收，于2015年7月31日完成工程决算，因此中国有色公司应于2015年7月31日给付至合同价款的95%即12335428.406元，但中国有色公司仅给付秦渤幕墙公司10250000元，尚有2085428.406元未给付，应自2015年8月1日起给付秦渤幕墙公司逾期付款利息。双方约定的5%质量保修金，中国有色公司应于质保期结束后即2017年4月17日给付，但中国有色公司至今未给付，亦应自2017年4月18日向秦渤幕墙公司支付逾期付款利息。故秦渤幕墙公司主张以2085428.406元为基数，自2015年8月1日起至实际给付之日止，以649233.074元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止，均按中国人民银行同期贷款利率计算的利息的诉讼请求成立，一审法院予以支持。双方于2014年10月10日的合同中约定“合同签订后预付30%合同预付款，进场安装视项目进度情况支付30%进度款，待项目安装、调试完成并验收合格，达到技术要求的标准后支付30%合同款，余10%作为质保金，质保期结束后支付”，涉案工程于2015年4月17日竣工验收，质保期应于2017年4月17日结束，故中国有色公司应于2017年4月18日给付秦渤幕墙公司10%的质保金，但中国有色公司至今未给付，应自2017年4月18日起给付秦渤幕墙公司逾期付款利息，故秦渤幕墙公司主张以45786元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息的诉讼请求成立，一审法院予以支持。关于中国有色公司提出2014年7月4日的建设工程施工合同的审计结算金额问题，一审法院认为，秦渤幕墙公司举证的北京天圆全工程造价咨询有限公司出具的工程结算审定书，双方均已盖章确认，故该结算对原、被告双方均具有约束力。中国有色公司虽提出进行了二次审计，但系中国有色公司单方委托作出，中国有色公司未举证证明秦渤幕墙公司对二次审计结果予以认可，故对中国有色公司提出的该工程价款应按第二次审计结果计算的辩解意见，一审法院不予采纳。关于中国有色公司提出的2014年7月4日的建设工程施工合同，秦渤幕墙公司逾期完工135天，应向中国有色公司支付逾期完工违约金问题，一审法院认为，首先，该建设工程施工合同签订于2014年7月4日，但合同约定的开工日期却为2014年6月30日，双方均未举证本合同是先开工后签订合同的事实，因此，该合同的工期被变相缩短。其次，中国有色公司于2014年7月31日才将秦渤幕墙公司施工所需的工作面交付秦渤幕墙公司，办公楼网架更是于2014年9月10日才交付秦渤幕墙公司，致使秦渤幕墙公司开工迟延。第三，在合同约定的工期内，中国有色公司仍在进行施工图纸的审图、修改，导致秦渤幕墙公司无法按照合同约定日期开工。第四、在秦渤幕墙公司施工过程中，中国有色公司多次进行工程设计变更，进而导致工程量的相应增减。第五、本合同约定，签订合同后，中国有色公司拨付10%的预付款，秦渤幕墙公司进场施工30天，再付合同价款的30%，但合同系2014年7月4日签订，中国有色公司的预付款于2014年8月6日才给付秦渤幕墙公司，同时秦渤幕墙公司于2014年8月11日开工建设，但中国有色公司于2014年9月15日才给付秦渤幕墙公司30%的工程进度款。综上，根据双方关于工期顺延的约定，秦渤幕墙公司有权顺延工期。同时，2014年12月8日，秦渤幕墙公司除部分遗留项未施工外，其他均已施工完毕，导致出现遗留项的原因是因其他工序暂不能施工，故工期延误的责任不在秦渤幕墙公司。因此，一审法院认为，中国有色公司提出的秦渤幕墙公司逾期完工，应向其支付逾期完工违约金的辩解意见不成立，一审法院不予支持。关于中国有色公司提出的2014年10月10日的建设工程施工合同，秦渤幕墙公司逾期完工22天，应向中国有色公司支付逾期完工违约金问题，一审法院认为，2014年10月10日双方签订的合同中对于工程工期未做约定，但中国有色公司的招标文件中要求办公楼地下车库采光顶采购及安装的交付使用时间为签订合同后25天，秦皇岛开发区秦渤装饰工程有限公司在投标文件中承诺涉案工程的交付使用时间为合同签订后25天，因此双方约定的合同工期实为合同签订后的25天。涉案工程秦渤幕墙公司实际完工日期为2014年11月19日，逾期15天，但根据双方的合同约定，中国有色公司应于合同签订后即2014年10月10日预付30%合同预付款，实际于2014年11月8日给付此款，中国有色公司未按合同约定履行，符合双方约定的工期顺延的情况，秦渤幕墙公司有权顺延工期。同时根据秦渤幕墙公司逾期的天数和中国有色公司逾期给付预付款的天数，一审法院认为，本合同秦渤幕墙公司不存在逾期完工的情况，故中国有色公司提出的本合同秦渤幕墙公司应向其支付逾期完工违约金的辩解意见，一审法院不予采纳。一审判决：一、中国有色（沈阳）冶金机械有限公司于判决发生法律效力后十日内给付秦皇岛秦渤幕墙装饰工程有限公司工程款2780447.48元；二、中国有色（沈阳）冶金机械有限公司于判决发生法律效力后十日内给付秦皇岛秦渤幕墙装饰工程有限公司逾期给付上述第一项工程款的利息（以2085428.406元为基数，自2015年8月1日起至实际给付之日止；以649233.074元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止；以45786元为基数，自2017年4月18日起至实际给付之日止；利率均按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费29044元，由中国有色（沈阳）冶金机械有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案中，双方当事人针对涉案工程先后签订了两份施工合同，均系当事人的真实意思表示，且未违反国家法律、法规的强制性规定，故应认定为合法有效。双方当事人均应依据合同约定履行各自义务。上诉人中国有色公司上诉提出应采信二次审计报告的问题。上诉人提出第二次审计为双方共同委托，但被上诉人不予认可；因上诉人并无有效证据证明此报告为双方共同委托，且此报告的结论无被上诉人盖章确认，另外，合同亦无相关约定规定双方当事人需对工程造价进行第二次审计，故一审法院以经双方均盖章确认的第一次审计报告作为依据进行裁判，并无不当。本院对上诉人的此项上诉请求，不予支持。关于上诉人提出的逾期完工违约金问题。因此主张属于独立的诉讼请求，但上诉人在一审中并未提起反诉，故在上诉人将此问题只作为答辩意见提出的情况下，一审法院不应直接予以实体审理。上诉人可针对此部分请求另行主张解决。鉴于一审判决的实体判项并未涉及逾期完工违约金问题，故本院予以维持。所以，本案应驳回上诉，维持原判。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费29044元，由上诉人中国有责（沈阳）冶金机械有限公司负担本判决为终审判决。审判长 刘 冬审判员 孙菁蔓审判员 王 纪二〇一九年六月十七日书记员 杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。