陕西省咸阳市杨陵区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0403民初694号原告:西安正国建筑工程劳务有限公司（以下简称正国劳务），住所地西安市未央区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX0904。法定代表人：耿正国，该公司总经理。委托诉讼代理人：张开忠，该公司项目部经理。委托诉讼代理人：崔伟，陕西至柔律师事务所律师。被告:西安市临潼区桥梁建筑安装工程公司（以下简称桥梁公司），住所地西安市临潼区，统一社会信用代码：9161011571013402X1。法定代表人：姚宏涛，该公司总经理。委托诉讼代理人:赵新平，陕西彬泽律师事务所律师。原告西安正国建筑工程劳务有限公司（以下简称正国劳务公司）与被告西安市临潼区桥梁建筑安装工程公司（以下简称临潼桥梁公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告正国劳务公司的委托代理人张开忠、崔伟，被告临潼桥梁公司的法定代表人姚宏涛及其委托诉讼代理人赵新平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告正国劳务公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程欠款739468.4元；2、判令被告支付原告窝工费416590元，以上两项合计1156058.4元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年8月6日原告与被告签订了建筑工程劳务承包合同。合同约定被告将杨凌军粮应急应战保障储备库二期设施ABC仓库工程劳务分包给原告，工期约定8个月。施工过程中，由于被告将资金挪用、现场管理混乱等原因，造成工期延期4个月，原告于2016年12月5日完工，该项目于2017年8月已投入使用。截止目前，工程结算价为4479663.4元，被告已支付3323605元，尚欠原告1156058.4元迟迟不予支付，给原告造成一定损失。综上，依据《中华人民共和国合同法》规定，提起诉讼。被告临潼桥梁公司答辩称，依法驳回原告的诉讼请求。1、双方签订的劳务扩大合同，合同内容包括下弦板的工程，但原告未做，应扣除该部分内容。下弦板包含在9.3以内，应当由原告施工。但原告未施工，我公司已经让达州公司完成，应扣除。对于原告其他未施工的部分也应予以扣除。2、答辩人未与被答辩人就9.3米以上的工程另行签订合同，工期、费用及计价方式等无约定，对被答辩人9.3米以上工程计价方式和工程款等不予认可。故对诉讼请求1中就9.3米以上工程基于被答辩人计价标准所得工程款不予认可。3、双方签订的《建筑工程施工劳务扩大合同》中未约定工期，不存在窝工事实，答辩人对被答辩人诉讼请求2中的全部窝工费不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告正国劳务公司提供的证据1中的被告与陕西杨凌军粮应急应战保障储备库签订的陕西省建设工程施工合同（复印件）及原、被告签订的建筑工程劳务承包合同；证据3、原告递交结算书录音记录、被告委托陕西彬泽律师事务所发送的律师函；证据4、该项目监理工地例行会会议纪要；证据6照片11张；证据7、2018年1月17日录音资料一份；被告临潼桥梁公司对真实性无异议，真实、合法且与本案有关联性，予以认定；对原告正国劳务公司提供的证据1中的被告现场负责人赵某某出具的费用明细（复印件），被告不认可且无原件核对，不予认定；对签到表，未表明年份且被告不予认可，无法证明开工时间；证据2中结算资料中的13张用工证，被告虽不认可但其并未申请对该13张用工证的劳务费进行鉴定，同时该13份用工证有被告工作人员签字认可且计算标准亦符合市场价格，予以认定，对其他结算资料不予认定；对陕西永明项目管理有限公司出具的证明，系监理公司对该工程施工证明，予以认定。对证据3中《建设工程价款结算暂行办法》系部门规章，予以认定；对证据5原告的塔吊租赁合同、原告的建筑物资租赁合同、原告聘用的管理人员合同书，均有相应公司或人员的盖章签字，对真实性予以认定；证据8、杨凌军粮二期仓储设施劳务分包遗留工程移交清单（复印件），系复印件且被告不予认可，不予认定。对被告临潼桥梁公司提供的证据1、建设工程施工合同（复印件）；证据2、建筑工程劳务承包合同、劳务分包安全生产协议书、工程项目现场签证管理制度；证据6、收款收据；证据9、（2018）陕彬泽律函字第（002）号律师函，证据10、图纸一份；证据14、承诺书、领条；证据15、2018年1月17日双方签订确认的原告实际所干的工程内容，原告正国劳务对真实性无异议，真实、合法且与本案有关联性，予以认定；对被告桥梁公司提供的证据4、杨凌军粮应急应战保障储备库二期设施工程结算资料，原告对真实性无异议，能够证明在2017年11月1日原告曾向被告递交过结算资料；对证据5、杨凌军粮应急应战保障储备库二期项目劳务费结算表，系被告单方计算且原告不予认可，不予认定；对证据3、三栋仓库砼拱板屋盖空中预制施工人工费承包合同（复印件），证据7、两份同类型建筑工程施工承包合同，证据8、混凝土浇筑报审表、被告与席某某签订的《合同书》，证据11、预制施工合同备忘录、收款收据，证据12、被告与铜川市锐昭建筑安装劳务有限公司签订的协议书、费用结算表、承诺书；证据13、拱腔内保温工程施工合同、劳务分包施工安全协议、委托书、票据；上述证据均与本案无关联性，不予认定；证据16、对原告新提供的结算资料说明及证据17、9.3米以上工程量结算费用表、计价依据，均系被告单方计算，且原告不认可，不予认定；对证据18、混凝土浇筑报审表、监理日志，加盖有监理公司公章，对真实性予以认定。对被告临潼桥梁公司申请，经陕西德利信建设工程咨询有限公司出具的陕德建咨发【2018】99号鉴定意见书，系经法定程序委托并出具，本院予以认定。经审理查明，2015年8月5日，被告临潼桥梁公司从案外人陕西杨凌军粮应急应战保障储备库处承包了陕西杨凌军粮应急应战保障储备库二期仓储设施项目。同年8月6日原告正国劳务（合同乙方）与被告临潼桥梁公司（合同甲方）签订了《建设工程施工劳务扩大合同书》，该合同约定工程名称为杨凌军粮应急应战保障储备库二期项目，工期要求为自基础垫层自9米3的位置，工期未约定天数，同时约定因甲方和天气及人力不可抗拒的因素造成的延误，工期顺延。承包内容为：1、A、B、C三个仓库自垫层以上至9.3米处，垂直及水平距离内的所有土建内容（室内外土方回填，防水卷材，楼梯及防护，拱型屋面板，涂料及防水涂料除外）;2、设备机具：塔吊、搅拌机、钢筋加工机械、木工加工机械、电焊机、套丝机、切割机（砼浇筑泵送机具，回填所用机具等除外）；3、材料：钢筋、木工、砌体所用（套筒、扎丝、铁丝、钉子、拉杆、螺帽、蝴蝶卡、钢管、扣件、丝顶、架子车、灰斗等）的辅料；4、给水，供电设施：自现场一级箱以下的所有电线，配电箱，水源自甲方提供到现场的接口，乙方接至现场施工用地（生活区、办公区的给水供电购买及安装由甲方负责）。五，建筑面积计算及单价：1、建筑面积：本工程建筑面积结算依最后结算为最终结算依据。2、综合单价：700元/㎡。工程款支付：1、本工程无预付款，无质量保证金。2、单仓基础工程验收合格后，15日内支付单仓合同总价的15%，以后按月进度支付75%，3、主体工程完工验收合格后支付至总价的80%；4、竣工验收合格后支付总价的95%；5、工程结算审计确认后30日内除预留5%的保修金外，付清全部工程款余额；6、保修金1年内付清。合同签订后，原告西安正国劳务进入工地施工。2017年12月28日原告正国劳务曾向被告临潼桥梁公司递交《杨凌军粮应急应战保障储备库二期设施工程》结算资料，2018年1月19日，被告临潼桥梁公司委托陕西彬泽律师事务所向原告发出律师函载明主要内容为：目前正国劳务公司劳务分包的杨凌军粮应急应战保障储备库二期仓储项目已经进入结算阶段，正国劳务公司在施工及结算中出现的问题如下：1、不履行合同约定，未完成合同范围内的工程内容，…….；2、未执行国家保障农民工工资按时发放的相关政策，拖欠农民工工资，造成农民工不断上访、聚众闹事，导致工程所在地住建局和社会保障局对项目调查处理，…….。3、在结算中，违反法律法规、违背实事求是的原则，虚报谎报人民币2388798.86元；4.请贵公司按照《中华人民共和国税收征管法》依据目前双方确认数字在七日内开具增值水发票。…..2018年1月17日原告正国劳务公司及被告临潼桥梁公司对《杨凌军粮应急应战保障储备库二期项目西安正国建筑工程劳务有限公司所干的工程内容》进行了确认。又查明，涉案工程2016年6月24日工地例会会议纪要（编号：【2016】019号）监理单位明确提出被告与发包方合同约定的工期在8月6日；8月24日编号为【2016】029号工地例会会议纪要中载明，经建设、施工、监理三方开会约定最后竣工日期延后到2016年10月底；8月31日编号为【2016】030号工地例会会议纪要中载明，会议议题为工地施工停顿问题商讨解决，施工单位被告桥梁公司在会议上发言表明1、自工程建设开始，项目部一直没有运转资金，目前拱板已完成施工任务，在要工程款，劳务也在要工程款，村上、商混站要工程款、这四家单位的工程款最多，施工现场大门已被村上锁住；2、经过与胡某某沟通和协调，部分资金在今天晚上基本可以到位；3、目前工程已无法正常运转，资金被挪用，项目部无法进行安排；4、项目部遇到问题，多次与胡某某、吴总电话、短信沟通现场存在的困难，但是上级领导电话不接、短信不回，现场问题项目部无法处理。5、现场项目部存在的问题还未向临潼桥梁公司正式汇报，但临潼桥梁公司知道现场存在问题；9月7日编号为【2016】031号工地例会会议纪要中载明，施工单位表示项目现场所存在的问题已上报给临潼桥梁公司。建设单位（陕西杨凌军粮应急应战保障储备库二期项目基建办）表示自8月17日起施工单位至今未施工进度，离交工日期10月底已剩一个多月。本案在审理过程中，被告桥梁公司申请对以下内容进行司法鉴定：1、对9.3m以下工程，根据合同约定的施工范围以及图纸确定的原告未施工的工程内容以及工程造价；2、对9.3m以上的工程量原告实际施工的工程量以及工程造价。后经陕西德利信建设工程咨询有限公司鉴定：1、杨凌军粮库应急应战保障储备库二期设施ABC仓库工程合同内造价（含定额材料费）6584732.99元，扣除定额材料费造价2460194.3元，扣除未做工程造价2087699.53元；2、合同外工程造价（含定额材料费）212415.8元，扣除定额材料费造价66810.08元；3、合同面积承包价为3558100元，根据关联系数计算出实际完成价格为3019372.78元，未完成工程量价格为538727.22元。另该鉴定结果中不包含被告临潼桥梁公司向原告正国劳务借用的零杂工劳务费。该鉴定产生鉴定费为55000元。另查明，被告临潼桥梁公司向原告正国劳务公司借用的零杂工劳务费用为46164元。又查明，被告临潼桥梁公司已向原告正国劳务公司支付工程款3353605元。本院认为，原告正国劳务公司与被告临潼桥梁公司签订的《建设工程施工劳务扩大合同书》系双方真实意思表示且内容未违反法律规定，合法有效。现经陕西德利信建设工程咨询有限公司鉴定，原告合同内完成的工程价款为3019372.78元，合同外完成的工程价款为66810.08元，共计为3086182.86元。另被告临潼桥梁公司借用原告正国劳务公司的零星用工劳务费为46164元，综上，原告正国劳务公司完成的工程款应为3132346.86元。对于窝工损失，虽原、被告双方合同约定因甲方和天气及人力不可抗拒的因素造成的延误，工期顺延。而从原告提供的工地例会会议纪要中明确可以体现存在延误工期的情形，且延误工期的主要原因在于被告临潼桥梁公司，且工期延误的时间至少超过3个月，根据公平原则，参照原告正国劳务公司提供的塔吊租赁合同、建筑物资租赁合同、管理人员的劳务合同，酌定窝工损失为249200元。现被告临潼桥梁公司已向原告正国劳务共计支付工程款为3353605元，已超出应付的工程款范围，故原告正国劳务公司请求支付工程欠款的请求，本院不予支持。对于窝工损失，经与被告超付的工程款核减后，被告仍拖欠窝工损失27941.86元，对该部分窝工损失，本院予以支持，对超出部分，本院不予支持。因双方并未结算，故对于被告已缴纳的鉴定费用55000元，原、被告双方各半承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、第二百八十三、第二百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告西安市临潼区桥梁建筑安装工程公司向原告西按正国建筑工程劳务有限公司支付窝工损失27941.86元。二、原告西安正国建筑工程劳务有限公司向被告西安市临潼区桥梁建筑安装工程公司支付鉴定费27500元。三、驳回原告西安正国建筑工程劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15205元（原告已预交），由原告西安正国建筑工程劳务有限公司负担，被告西安市临潼区桥梁建筑安装工程公司负担365元。如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  朱文斌审 判 员  贾青素人民陪审员  张济晨二〇一九年六月二十四日书 记 员  马方园附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。1