山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0203民初3391号原告（反诉被告）:中科建设开发总公司，住所地中国（上海）自由贸易实验区锦绣东路×弄×号。法定代表人：顾玮国，董事长。委托诉讼代理人：吴利科，北京市方舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：周明，北京市方舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：青岛金阳光雷克萨斯汽车销售服务有限公司，住所地青岛市市**重庆南路×号。法定代表人：刘昕，董事长。委托诉讼代理人：申恒臻，系青岛金阳光雷克萨斯汽车销售服务有限公司员工。委托诉讼代理人：包雷，系青岛金阳光雷克萨斯汽车销售服务有限公司员工。原告中科建设开发总公司与被告青岛金阳光雷克萨斯汽车销售服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴利科、周明、被告委托诉讼代理人申恒臻、包雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠工程款731438.71元；2.判令被告承担违约责任，并按照中国人民银行同期银行贷款利息标准支付逾期付款利息；3.受理费由被告承担。事实与理由：2016年2月18日，原告与被告就青岛美昌阳光雷克萨斯工程项目签订工程结算协议书，约定被告于2016年3月支付工程款，并约定了剩余款项的支付。合同签订后，被告拒绝履行合同义务，经原告书面催促仍拒绝履行付款义务，为此诉至法院。被告辩称，1、原告承建的建设工程施工结束后出现诸多质量问题，原告一直未履行维修整改义务，被告有权拒绝支付工程款；2、原告未及时对工程质量问题进行维修整改，被告已委托第三方对楼顶防水等进行了维修，维修费为191821.05元，原告的请求不应支持；3、退一步讲，即便被告应向原告支付工程款，也应根据结算协议的约定仅支付首笔款或支付扣减全部项目维修费后的款项。被告向本院提出反诉请求：1.判令原告支付工程维修费用679331.97元；2.判令原告承担违约责任，并按照中国人民银行同期银行贷款利息标准支付工程维修费用利息；3.工程鉴定费由原告承担；4.受理费由原告承担。事实与理由：由原告承建的被告4S店建设工程,施工结束后出现诸多质量问题,原告一直未履行维修整改义务。2016年2月18日,被告与原告就青岛美昌阳光雷克萨斯工程项目签订《青岛金阳光雷克萨斯经销店工程结算协议书》,再次确认并约定原告对维修项目负有维修义务。合同签订后,被告拒绝履行维修义务,被告与原告多次沟通催促仍拒绝履行维修义务,为此起诉至法院,请求法院判令原告支付工程维修费用679331.97元:工程鉴定费用由原告承担。由于原告未对工程存在的质量问题进行维修整改,对被告正常安全使用造成严重影响,上述维修费用暂定679331.97元,以专业鉴定机构评估结果为准，请法院依法判决。原告针对被告反诉辩称，不同意被告反诉请求，原因在于并非是原告不履行自己的维修义务，是因为被告不按照双方2016年2月18日签订的结算协议书的约定支付应当先支付的工程款，所以其反诉请求没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于各方当事人没有争议的事实，本院确认如下：原告作为承包方，被告作为发包方，双方于2016年2月18日签订青岛金阳光雷克萨斯经销店工程结算协议书，约定：“……三、结合上述一、二项,双方一致确认本工程未支付工程款额为1955950.00元(大写:壹佰玖拾伍万伍仟玖佰伍拾元整)。四、承包方提出暂时不提供发票,但工程税费由发包方代扣代缴,税费额为工程结算额的6.39%，即19162930.91元*6.39%=1224511.29元(大写:壹佰贰拾贰万肆仟伍佰壹拾壹元贰角玖分)。本协议签署后税务费用増减或变化均由发包方承担,但承包方在发包方需要开具工程税费票据时应无条件协助发包方获得工程税费票据,所涉及费用由发包方承担。五、基于前述一至四项约定及要求,双方确认发包方最终需要支付承包方的工程结算款项为:731438.71元(大写：柒拾叁万壹仟肆佰叁拾捌元柒角壹分)；双方协议此款项按下述条件及时间支付：1、结算协议签署后发包方于2016年3月支付结算款300000.00元(大写:叁拾万元整),自付款日起五日内承包方组织工人进场施工,并应在40日内维修完毕。如未按约定时间进场施工和完工,则发包方有权拒付剩余工程尾款431438.71元(大写:肆拾叁万壹仟肆佰叁拾捌元柒角壹分),自行组织维修；2.屋面停车场翻砂地面修复验收合格后三个工作日发包方支付结算款100000.00元(大写:壹拾万元整)；3.双方约定的所有维修项目承包方维修完成,验收合格后6个月内发包方支付剩余工程结算款331438.17元(大写:叁拾叁万壹仟肆佰叁拾捌元壹角柒分)。……”上述协议签订后，被告一直未向原告支付第一笔结算款30万元，原告也未对维修项目进行维修。被告提出反诉后向本院提出申请，申请对工程整改维修项目明细中载明的工程整改维修项目进行造价鉴定，本院委托青岛佳恒工程造价咨询有限公司进行鉴定。该公司作出鉴定报告，鉴定造价为589016.13元，该报告同时作出特别说明：根据工程结算协议书中注明,该工程于2012年5月份交付使用,截止到修复日期(2016年3月)已有4年时间,截止到现场勘查日期(2018年6月25日)已有6年时间,原修复日期时的现场证据均已灭失,本次修复工程量只能依据勘查日期现场实际需要修复的情况计算,根据法院要求本次鉴定于2016年3月的修复日期为截止日期,因此我公司在现场勘查日现场实际需要修复的工程量的基础上除以交付的总年度6年,乘以截止到修复日期的4年,确定本次鉴定的最终工程量鉴定报告中的工程量已按上述折算系数计算；另外需要说明的是,对以下9项维修内容中修复方案的做法是在通常做法的基础上结合现场实际情况确定的本次修复做法。被告交纳鉴定费2.6万元。被告对上述鉴定报告没有异议。原告对该报告提出异议认为，1、鉴定的技术材料已经不存在,鉴定现场已经灭失,不够客观；2、工程量与2016年2月18日签订协议时有很大出入,工程量明显大了很多；3、如果正常履行合同，企业管理费、利润本身是原告应得的收入，另外双方已经在结算协议中对税金问题做了安排，这些费用不应由原告承担。本院认为，鉴定机构经过现场勘查，经过折算对涉案工程2016年3月修复的造价进行了评估，而原告未提交证据推翻鉴定报告，因此原告提出的1、2点异议不能成立，本院不予采信，本院认定该鉴定报告可以作为认定案件事实的依据。另经本院核算，该鉴定报告的鉴定结算书明细中11项利润合计金额为28202.39元，11项税金合计金额为58370.95元。本院认为，原告与被告签订的结算协议书具有法律效力，双方均应依约履行。原告现要求被告依照协议支付全部工程款731438.71元，则应履行协议中的维修义务，虽然因被告违约致原告未能实际进场维修，但经鉴定可以确定原告按协议履行维修义务的工程造价，原告应按鉴定价格中的合理部分向被告支付相应的款项。关于评估机构确定的鉴定造价为589016.13元，由于该维修项目应由原告完成，原告无需向被告支付利润，同时原、被告在协议中约定工程税费均由被告承担，故原告应支付原告的维修价款为502442.79元（589016.13元-28202.39元-58370.95元）。关于原告提出企业管理费也应扣除的主张，因原告未提交相应证据，本院不予采信。关于原告主张的利息损失，被告未按约定于2016年3月支付原告30万元构成违约，但按约定原告收到30万元后应5日内进场施工开始支出维修费用，40日内维修完毕应支出维修费502442.79元，故对该30万元不再计算利息；对于剩余工程款与原告应支出的维修费互相折抵后的余额，被告应向原告支付利息，即自2016年11月16日起，被告应以228995.92元（731438.71元-502442.79元）为本金，按中国人民银行同期银行贷款利率计算向原告支付利息。因被告违约在先致双方协议未能实际履行，被告应承担违约责任，其无权主张维修工程款的利息损失，本案鉴定费也应由被告承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告支付原告工程款731438.71元；二、原告支付被告维修费502442.79元；三、被告自2016年11月16日起，以228995.92元为本金，按中国人民银行同期银行贷款利率计算向原告支付利息，至实际付清之日止；四、鉴定费2.6万元由被告承担；五、驳回被告的其他诉讼请求。以上一至三项义务，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费11114元减半收取5557元、保全费4177元、反诉受理费5297元，均由被告承担，于判决生效后十日内履行完毕。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  李焕章二〇一九年六月十八日书记员  陈 倩