福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0102民初7071号 原告：陈智勇，男，1977年5月25日出生，汉族，住福州市仓山区。 委托诉讼代理人：周萍，福建宽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵小丽，福建宽达律师事务所律师。 被告：福建盛美卓越电器销售有限公司，住所地福州市鼓楼区铜盘路29号左海综合楼三层B2区-C区。 法定代表人:王明良，董事长。 委托诉讼代理人：黄春辉，福建辉扬律师事务所律师。 原告陈智勇与被告福建盛美卓越电器销售有限公司（以下简称“盛美公司”）劳动争议一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈智勇及其委托诉讼代理人周萍、被告盛美公司之委托诉讼代理人黄春辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈智勇向本院提出诉讼请求：1.撤销福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会鼓劳人仲案[2018]207号《裁决书》，判令盛美公司支付给陈智勇应当订立无固定期限劳动合同而无订立的每月二倍工资44088.88元；2.判令盛美公司支付给陈智勇违法解除劳动合同经济赔偿金308622.09元；3.本案的全部诉讼费用由盛美公司承担。 事实和理由：一、盛美公司应与陈智勇签订无固定期限劳动合同，但未签订，应向陈智勇支付二倍工资中的一倍工资44088.88元。陈智勇于2007年11月15日入职福建美的制冷产品销售有限公司，担任区域经理，2018年1月9日，福建美的制冷产品销售有限公司名称变更为福建盛美卓越电器销售有限公司。2018年1月20日，盛美公司以陈智勇业绩不达标为由辞退。陈智勇的工作年限为2007年11月至2018年1月，共计10年3个月，被辞退前2017年1月至12月的年平均工资为14696.29元。因此，根据《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项“劳动者在该用人单位连续工作满十年的”的规定，应当自工作年限满10年之日起，签订无固定期限的劳动合同，但却未签订。故根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，应向支付2017年11月15日起至2018年1月27日期间三个月二倍工资中的一倍工资，即月平均工资14696.29元×3个月＝44088.88元。二、因违法解除无固定期限的劳动合同，因而应向陈智勇支付赔偿金308622.09元。1.本案系单方违法解除劳动合同，不存在期限届满、或双方协商解除的情形。（1）本案中，劳动期限自2007年12月20日至2010年11月19日，该合同期限届满后，双方又以行动表明继续履行劳动合同，形成了新的事实上的劳动关系，而该延续的劳动合同关系并未约定劳动期限，因此不存在期限届满而解除劳动合同的情形。（2）陈智勇提供的证据《解除劳动关系证明》第四行“福建盛美卓越电器有限公司决定于2018年1月27日对陈智勇同志予以辞退”，明确了是对其进行了违法解除劳动合同；提供的证据《辞职信》中的“离职说明”第4条“办理完毕后，公司出具《离职证明》”的规定，也证实上该《解除劳动关系证明》的真实性。提供的证据《辞职信》中的“辞职原因”亦载明了“达不成公司业绩指标，被公司辞退”，证实了是违法解除劳动合同。提供的证据《离职工作交接表》中第一行的“提出辞职时间”处是空白的，也证明了本案非提出辞职，提供的证据《辞职信》中的“离职说明”第1条规定了：“员工应于离职前30日，或劳动合同到期前30日提交《辞职信》”，但该《辞职信》填写的时间是2018年1月16日，距离办理交接手续完结之日即1月20日仅4天，显然该辞职并非是主动提出的，而是应辞退命令而被动填写的。事实上，所提供的证据《辞职信》、《离职面谈表》、《离职审批表》、《离职工作交接表》均为提供的格式范本，其中不但没有要求主动辞职的表述，甚至其间关于离职意愿的表述均为的格式范本所限制而致，而非真实意思表示，并不存在主动辞职或与协商解除劳动合同的情形。2.因违法解除无固定期限的劳动合同，盛美公司应向陈智勇支付赔偿金308622.09元。本案系违法解除劳动合同，因此根据《劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，应支付赔偿金即月工资14696.29元×10.5个月×2＝308622.09元。综上，请求撤销州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会鼓劳人仲案[2018]207号《裁决书》，判令盛美公司向陈智勇支付二倍工资中的一倍工资44088.88元，并应向陈智勇支付违法解除劳动合同的赔偿金308622.09元。 盛美公司辩称，陈智勇的诉讼请求，没有事实和法律依据，应当予以驳回。1.陈智勇并非于2007年11月15日入职盛美公司，根据《劳动合同书》显示签订时间为2007年12月20日。陈智勇是在劳动合同期限届满，双方终止劳动合同,为处理善后事宜，于2018年1月16日向盛美公司递交辞职信。盛美公司已经支付劳动合同期内全部劳动报酬，在2018年1月份双方办理业务交接工作的时间里，盛美公司也支付相应的工资。不存在盛美公司需支付3个月二倍工资的情形。2.陈智勇辞职前2017年1月至12月的一年月平均工资为10780元，而不是14696.29元。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第十一条，下列各项不列入工资总额范围（六）出差伙食补助费、午餐补助、调动工作的旅费和安家费；所以，陈智勇主张的2017年工资176355.51元，应扣除差旅费47000元，为129355.51元，即2017年月平均工资为10780元。3.陈智勇与盛美公司间的劳动合同期限届满，劳动合同终止。由于陈智勇无法完成盛美公司的业绩指标，主动提出辞职申请，双方履行了相关手续，并进行了业务交接。盛美公司不存在违法解除劳动合同，更不应该支付二倍的经济赔偿金。3.陈智勇为达到非法目的，炮制虚假《解除劳动关系证明》。 本院经审理认定事实如下：2007年12月20日，陈智勇与盛美公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为三年，自2007年12月20日起至2010年11月19日止，约定劳动报酬的计算方式为其他形式，但未明确具体的构成部分和计算标准。2018年1月16日，陈智勇向盛美公司提交辞职信，辞职信中载明辞职原因为“达不成公司业绩指标，被公司辞退”。2018年1月27日，盛美公司向陈智勇出具《解除劳动关系证明》，载明:“陈智勇同志于2007年11月15日进入我司担任区域经理职位，劳动合同期限为2007年11月——2018年1月，在本公司工作年限为10年3个月，现因业绩不达标，福建盛美卓越电器销售有限公司决定于2018年1月27日对陈智勇同志予以辞退，解除一切劳动关系。”审理过程中，陈智勇申请对2010年11月20日《劳动合同书》落款处“陈智勇”的签名进行笔迹鉴定。本院委托福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定，闽鼎（2018）文鉴字第296号《司法鉴定意见书》的鉴定结论为2010年11月20日的《劳动合同书》中落款处的“陈智勇”签名字迹不是陈智勇所写。陈智勇花费鉴定费4200元。盛美公司申请对2018年1月27日《解除劳动关系证明》落款打印文字“福建盛美卓越电器销售有限公司”处留有的“福建盛美卓越电器销售有限公司”印文与“福建盛美卓越电器销售有限公司”印文是否为同一枚印章盖印形成的；2018年1月27日《解除劳动关系证明》落款处留有的“福建盛美卓越电器销售有限公司”印文与交叉部位打印字迹的形成时序进行鉴定。本院委托福建南方司法鉴定中心进行鉴定，南方司鉴中心（2018）文鉴字第128号《司法鉴定意见书》的鉴定结论为2018年1月27日《解除劳动关系证明》落款打印文字“福建盛美卓越电器销售有限公司”处留有的“福建盛美卓越电器销售有限公司”印文与“福建盛美卓越电器销售有限公司”印文是同一枚印章盖印形成。2018年1月27日《解除劳动关系证明》落款处留有的“福建盛美卓越电器销售有限公司”打印文字先于“福建盛美卓越电器销售有限公司”红色印文形成。盛美公司花费鉴定费7400元。 陈智勇2017年2月工资23078.76元，2017年3月工资14109.49元，2017年4月工资38541.91元，2017年5月9717.33元，2017年6月20832.13元，2017年7月11463.58元，2017年8月1778.1元，2017年9月3171.1元，2017年10月685.1元，2017年11月9305.29元，2017年12月32606.44元，2018年1月工资3283.22元。陈智勇称，工资构成除基本工资外，还包括绩效工资与奖金，部分奖金盛美公司以“差旅费”名义向陈智勇支付。 陈智勇于2018年2月23日向福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁，请求盛美公司支付陈智勇应当订立无固定期限劳动合同而无订立的每月二倍工资44088.88元（自2017年11月15日至2018年1月27日）；请求盛美公司支付违法解除劳动合同赔偿金308622.09元。鼓劳人仲案（2018）207号《福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会裁决书》，裁决驳回陈智勇的仲裁请求。裁决书送达双方后，陈智勇不服，诉至本院。 本院认为，陈智勇与盛美公司2007年12月20日签订的《劳动合同书》约定的劳动合同期限至2010年11月19日届满。此后，双方未续签劳动合同。劳动合同期限届满后，陈智勇依然在盛美公司工作并持续至2018年1月20日。《劳动合同法》第十四条规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的”，第八十二条规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”故盛美公司应支付陈智勇2017年11月15日起至2018年1月27日期间二倍工资中的一倍工资共计40547.3元。根据《解除劳动关系证明》，盛美公司因陈智勇业绩不达标将其辞退，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，盛美公司应当按经济补偿标准的二倍向陈智勇支付赔偿金为295001.7元｛[（23078.76元/月+14109.49元/月+38541.91元/月+9717.33元/月+20832.13元/月+11463.58元/月+1778.1元/月+3171.1元/月+685.1元/月+9305.29元/月+32606.44元/月+3283.22元/月）÷12]×10.5×2｝。盛美公司主张应当扣除差旅费，但是盛美公司以差旅费名义支付的金额较为固定，并且盛美公司未能提供差旅费的报销单据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”，盛美公司未能提供证据证明差旅费是据实报销的，盛美公司主张该金额不应作为工资纳入陈智勇离职前十二个月平均工资总额核算，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，判决如下： 一、福建盛美卓越电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈智勇应当订立无固定期限劳动合同而未订立的二倍工资差额40547.3元； 二、福建盛美卓越电器销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈智勇违法解除劳动合同赔偿金295001.7元； 三、驳回陈智勇的其他诉讼请求。 如果福建盛美卓越电器销售有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建盛美卓越电器销售有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 巧 二〇一九年六月十八日 书记员 畅佳佳 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。