广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终492号 上诉人（一审被告）：广西某某商贸城有限公司，住所地：钦州市金海湾东大街,统一社会信用代码：9145070XXX3783624E。 法定代表人：张某某,董事长。 委托诉讼代理人：刘绪伟，上海申亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈韶军，该公司总经理。 被上诉人（一审原告）：钟某某，男，1969年2月28日出生，汉族，住钦州市钦南区。 被上诉人（一审原告）：刘某某，女，1972年7月5日出生，汉族，住钦州市钦南区。 共同委托诉讼代理人:黄济钦,广西桂信律师事务所律师。 上诉人广西某某商贸城有限公司（以下简称上诉人某某公司）因与被上诉人钟某某、刘某某（以下简称被上诉人）委托合同纠纷一案，不服钦南区人民法院（2018）桂0702民初2838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭，于2019年5月21日公开开庭进行了审理。上诉人某某公司的委托诉讼代理人刘绪伟、沈韶军，被上诉人刘某某及其共同委托诉讼代理人黄济钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人某某公司上诉请求：1、撤销钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702民初2838号民事判决书，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人仅支付实际收到的租金即可，无需支付保底收益。第一，本案为委托合同，并非租赁合同。因此上诉人没有向被上诉人支付租金的义务，被上诉人能否取得收益取决于商铺是否能够出租并取得收益。第二，上诉人在本委托合同中的义务为受托管理、经营商铺，只要上诉人不存在着《合同法》第四百零六条的过错、故意或重大过失情形，则受托经营的商铺是否能够出租的风险和后果都应由被上诉人自行承担，被上诉人实际能取得多少收益与商铺对外出租所能获得的实际租金直接相关。第三，合同履行过程中上诉人已积极宣传、招商，履行了妥善管理、经营商铺的责任。上诉人为顺利出租商铺，花费了大量人力物力招商宣传，并进行商业管理和物业管理，发生了较大的费用。受客观经济形势下行压力影响，加之实体商业经营受到电商的巨大冲击，被上诉人的物业虽已出租，但是租金远远低于约定的保底收益，但这并非上诉人的责任。综上，被上诉人实际可取得的收益需以物业对外出租实际取得的租金为依据。二、一审判决上诉人向被上诉人支付保底收益，违背了公平原则。被上诉人作为商铺的所有权人，本应自行承担商铺经营所带来的利益或风险。本案商铺若由被上诉人自行招商，商铺很可能是无法出租的结果，且被上诉人还要承担自己招租期间的宣传费、物业费、管理费用等成本支出。商铺委托给上诉人招商经营后，上诉人投入了大量的资金对广西某某商贸城进行统一业态规划、招商推广、经营管理等经营活动，并实际承担了招商宣传、物业、管理等费用支出。虽因市场大环境的影响尚未实现预期的收益，但商贸城的业态和影响力已逐步形成，被上诉人在未作投入的情况下也将因此受益。因此，合同中约定了保底收益，商铺因客观因素租金未达预期的后果，依据公平原则，上诉人不应承担责任。三、一审判决不利于实现法律效果和社会效果的统一。广西某某商贸城作为钦南区重点引进的商业项目，上诉人投入大量资金进行商业运营管理，广西某某商贸城小商品城开业以来适逢国内经济形势低迷，受到电商的强烈冲击。在国际贸易方面，中国与某某的双边贸易额呈现明显的下滑趋势。钦州市外来投资人口锐减，实体商业经济萧条。在这样的大背景下，商贸城先后组织有针对性、有影响力的近百场商业活动，在改善商户经商环境、聚集商贸城的人气、开拓货源渠道、促进货物批发贸易，并投入了数千万的市场运营费用。上诉人在广西某某商贸城项目的商业运作中已履行了企业责任、社会责任。现在，商贸城的经营业态和影响力已逐步形成，后续的完善工作也在推进。为了妥善解决争议，化解矛盾，上诉人积极应对，提出了多种方案与众业主进行磋商和解，希望与业主共度难关把商贸城做起来，并已与超过百分之九十的一期业主达成了协议。但一审判决有可能让上诉人为维系、推动商贸城发展做出的努力前功尽弃，并将会引发更大范围的业主群体性诉讼。同时，因上诉人无力承受巨额的债务，不堪重负，必将导致无法继续对商贸城进行投入和运营管理，最终的结局是商贸城的关闭、上诉人破产。上诉人因无力承受巨额的债务而停止运营管理，广大业主的商铺必将迅速贬值。商贸城关闭后的二次启动，将会更加困难。商贸城关闭后商贸城的商铺将会处于闲置状态，根本利益受损的还是广大业主，届时极有可能会引发社会不稳定因素。请求二审法院在法律效果和社会效果中找到新的平衡，彰显司法的公平正义。 被上诉人钟某某、刘某某辩称，一审判决查明事实清楚，应予维持。 被上诉人钟某某、刘某某向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告支付租金18898元;二、判令被告向原告支付违约金2069.3元（计算方式：18898元×0.03%×365天＝2069.3元）;三、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2013年8月2日，原告与被告某某公司签订了《中国广西某某商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》，合同约定，原告将其购买的位于广西钦州市金海湾东大街中国广西某某商贸城内的某某号商铺委托给被告某某公司经营管理，委托期限自2014年7月1日起至2024年6月30日止共计10年。委托期内，自2014年7月1日起至2017年6月30日原告不收取商铺收益;自2017年7月1日起至2019年6月30日止，被告某某公司按每年人民币18898元向原告支付商铺保底收益。合同还约定，被告某某公司应按每季度向原告支付一次经营收益，并于每季度的第一月的15日前结算完毕。被告逾期6个月不支付租金收益，原告有权解除本合约，同时在逾期支付租金期间，每逾期一日，被告按应付而未付款金额的万分之三向原告支付违约金。被告某某公司经催告未能向原告履行合同约定的义务，现原告起诉至人民法院，提出上述诉讼请求。 以上事实，有原告提供的原、被告身份证明、《中国广西某某商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》、《商品房买卖合同》、收据以及当事人的庭审笔录等在卷予以证实。 一审法院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人代为处理委托人事务的合同。原告与被告某某公司签订了《中国广西某某商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的合同，双方应按照合同的约定履行义务。截止原告起诉时，被告某某公司已经拖欠原告一年多的保底收益，现原告请求被告某某公司支付已经到期的保底收益18898元，于法有据，应予支持。 针对原告请求支付违约金及利息的问题。双方在合同中约定了收益支付的方式及逾期支付的违约责任，被告某某公司未能按时支付收益，依法应承担违约责任，应以每一季度应支付的收益4724.5元（18898元÷4季度）为基数，从每季度第一个月的16日起至2018年6月30日，按每日万分之三的利率计算违约金给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百一十九条、第三百九十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：被告广西某某商贸城有限公司支付给原告钟某某、刘某某关于某某号商铺2017年7月1日至2018年6月30日的保底收益18898元及违约金（违约金的计算办法：按应支付的收益4724.5元为基数，从2017年7月16日起计至2018年6月30日止；按应支付的收益4724.5元为基数，从2017年10月16日起计至2018年6月30日止；按应支付的收益4724.5元为基数，从2018年1月16日起计至2018年6月30日止；按应支付的收益4724.5元为基数，从2018年4月16日起计至2018年6月30日止;均按每日万分之三的利率计算）。案件受理费179元，由被告广西某某商贸城有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。 经本院审查查明，案件事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案争议焦点为：委托经营合同效力如何认定，上诉人某某公司是否应按合同约定支付保底收益，是否应当支付违约金。 根据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”本案中，上诉人某某公司与被上诉人钟某某、刘某某签订的《中国广西某某商贸城一期小商品区商铺委托经营管理合同书》（以下简称《委托经营管理合同》），系当事人真实的意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方具有法律约束力，应当按照约定履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”本案中，《委托经营管理合同》第4.2条约定，上诉人某某公司承诺每年向被上诉人支付保底收益。合同签订后，被上诉人将其向中裕公司购买的商铺交付给上诉人某某公司，上诉人某某公司对商铺进行租赁经营。《委托经营管理合同》第5.2条约定，委托期限内，自本合同第4.1条约定的首次支付相关委托管理收益之日起，上诉人某某公司按每季度向甲方（上诉人）支付一次委托经营收益，并于每季度的第一个月的15日前结算完毕。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”本案中，上诉人某某公司将被上诉人购买的商铺对外进行租赁经营，收取租金，双方签订的合同实质是租赁经营合同，合同约定的保底收益，应认定为上诉人某某公司承诺的最底租金。因此，上诉人某某公司应按合同约定，向被上诉人支付保底租金。现上诉人某某公司未按合同约定支付保底租金，上诉人某某公司已构成违约。被上诉人请求上诉人某某公司支付保底收益并支付违约金，理由成立，予以支持。上诉人某某公司主张其已经尽到了妥善经营管理的义务，不应按照合同约定的保底收益来支付租金，应按照实际收益来支付租金，该主张没有事实和法律依据。双方签订的合同明确约定上诉人某某公司在合同期内拥有该商铺的经营权，包括占有、使用、收益的权利。同时合同约定上诉人某某公司按月支付租金，并没有约定按实际收益支付租金。因此，依据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”上诉人某某公司在享受权利的同时，应承担相应的义务。上诉人某某公司上诉认为受托经营的商铺是否能够出租的风险和后果都应由被上诉人个人自行承担，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人某某公司的上诉请求不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费179元，由上诉人广西某某商贸城有限公司负担；二审案件受理费358元，由上诉人广西某某商贸城有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄应锐 审 判 员 阮 真 审 判 员 何 海 二〇一九年六月二十日 法官助理 杨雯民 书 记 员 陆瑞丽