云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终3822号上诉人（原审原告）昆明尊园房地产经纪有限公司。住所地：云南省昆明市西山区日新路中段广福城A11-3幢6b号。法定代表人李云波，总经理。委托代理人罗琦琴，昆明尊园房地产经纪有限公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审被告）刘忠权，男，1969年1月19日出生，汉族，云南省昆明市人，住昆明市盘龙区。原审第三人宋文谦，男，1969年10月5日出生，汉族，云南省昆明市人，住昆明市五华区。上诉人昆明尊园房地产经纪有限公司（以下简称尊园地产）因与被上诉人刘忠权及原审第三人宋文谦居间合同纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初9851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人昆明尊园房地产经纪有限公司的委托诉讼代理人罗琦琴到庭参加诉讼。被上诉人刘忠权、原审第三人宋文谦经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人昆明尊园房地产经纪有限公司上诉请求：1、撤销昆明市五华区人民法院作出的（2018）云0103民初9851号《民事判决书》第一项，改判被上诉人向上诉人支付佣金损失9000元及违约金；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审法院遗漏对被上诉人违约这一事实的认定，被上诉人未依约履行合同，已经构成根本违约，根据法律规定及合同约定，被上诉人作为违约方应向上诉人支付佣金损失9000元。二、我方已经完全履行法定及约定居间义务，且房屋有无抵押并不影响产权人进行交易，原审法院主观扩张上诉人居间义务，扣减上诉人居间报酬，适用法律错误，且严重损害上诉人的合法利益。综上，上诉人已经履行法定及约定居间义务，促成合同成立，根据法律规定及合同约定，上诉人有权收取全额居间报酬9000元；涉案合同因被上诉人违约导致未能顺利履行，被上诉人应向上诉人支付佣金损失9000元及违约金。原审法院错误认定上诉人提供的居间义务有瑕疵，“扣减”上诉人居间报酬，无事实及法律依据，适用法律严重错误，且严重损害上诉人的合法利益，应予纠正。请求依法撤销原判、予以改判，支持上诉人的全部上诉请求。被上诉人刘忠权未到庭参加诉讼。原审第三人宋文谦未到庭参加诉讼。尊园地产向一审法院起诉请求：1、被告立即向原告支付人民币9000元；2、被告立即向原告支付违约金（以9000元为基数，从2017年7月1日起按日千分之一计算至款项实际付清之日止，暂计算至起诉之日为2340元）；3、被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2017年5月30日，被告刘忠权（出售方、甲方）与第三人宋文谦（购买方、乙方）及原告尊园地产（居间方、丙方）签订《房屋买卖暨居间合同》（合同编号ZYDCNO0040615），约定：1、甲乙双方通过丙方出售及购买位于昆明市房屋，甲方保证该房产符合昆明市国土资源和房屋管理局制订的房屋上市标准，甲方出售该房屋同时将该房屋已分摊的土地使用面积和土地使用期限转让给乙方，该房屋产权状态：有抵押，产权证号：昆房权证（昆明市）字第××号，建筑面积52.68平方米（以房产证记载或实际面积为准）。该物业成交价格为人民币（大写）陆拾万零贰仟陆佰元整（小写：602600元）。甲乙双方约定于2017年6月30日前办理该房屋（预约）权属转移登记等相关手续。签订本合同时，甲方自愿将与该物业合法销售有关的证明文件资料（包括但不限于房屋所有权证、国有土地使用证、商品房购销合同、委托公证书等）交由丙方保管，直至房屋权属转移登记手续办理完毕。甲方于2017年6月30日前自筹资金还贷赎证完毕（处于无抵押无查封的权利状态）。本合同签订后，若买卖一方要求解除本合同，应当由三方协商一致解除，并就对丙方的补偿问题也达成一致意见。若未能协商一致，买卖一方按照本合同约定的期限履行义务的，守约方有权要求违约方以房屋成交价为基数按日万分之四支付迟延履行违约金并继续履行合同；买卖一方逾期履行义务超过10日或有其他根本违约行为的，守约方可解除合同并有权要求违约方支付房屋成交价20%的违约金承担违约责任。甲乙双方应按要求，在丙方的安排下积极配合完成交易物业权属转移登记手续，若因买卖任意一方未能提供以下资料或不配合导致房产过户交易、贷款等相关手续未能正常办理，丙方不承担责任。甲乙双方确认，甲乙双方委托丙方提供的居间服务为：向双方报告订立该物业买卖合同的机会和提供订立买卖合同的媒介服务，现丙方已促成双方签署本合同，则丙方有权收取居间报酬（佣金）。基于丙方签署本合同前已提供之服务，乙方同意向丙方支付佣金9000元，佣金支付时间为2017年6月30日前。若本合同签订后，买卖双方协商解除合同的，甲乙方按协商确定的方式补偿甲方；由于买卖方违约导致本合同未能顺利履行的，由违约方按上列佣金总额标准向丙方支付佣金损失。逾期支付的，以应付金额为基数按日加付千分之一的违约金。2017年7月12日，第三人宋文谦出具《声明》，载明：“本人宋文谦（身份证号：5301031969××××××××）于2017年5月30日与刘忠权（卖方）、昆明尊园房地产经纪有限公司(经纪方)签署了《房屋买卖暨居间合同》（NO:0040615）,就本人向卖方购买昆师路2号1幢2单元101房屋事宜做了明确具体的约定。鉴于上述买卖合同因卖方原因不能按合同约定办理过户手续，未能顺利履行，即卖方已构成根本违约。本人声明解除与卖方之间的买卖合同，同时本人要求尊园地产将托管定金（交房保证金）1万元实际退回给本人。本人保留向卖方追究法律责任的权利。本人承诺，与上述房屋有关的买卖合同纠纷（含定金）与尊园地产无关，该公司不承担任何责任…”另查明，坐落于房屋所有权人为被告刘忠权，房权证号为昆房权证（昆明市）字第××号，房屋建筑面积为52.68平方米。一审法院认为：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。原告作为专业的房产经纪公司，其在提供居间服务过程中在法律上负有高于一般民事主体的注意义务，应在促成合同签订前核实相关事项并如实报告。本案中，原告在为委托人提供居间服务过程中，明知涉案房屋产权状态：有抵押，存在权利不确定，在房屋抵押未解除，抵押权人未参予并同意的情况下，仍组织买卖双方签订合同，导致被告及第三人事实上无法履行房屋买卖合同。可见，原告未按照法律规定或者交易习惯尽到善良注意义务，且刻意忽略与订立合同有关的重要事实，其在本案中提供的居间服务是有瑕疵的。然被告亦明知其房屋在抵押状态，未能评估其自身自筹资金还贷赎证的能力，未促成买卖合同的最终实现，结合原告提供的信息和相应的服务成本，对原告诉请被告支付佣金及违约金，一审法院酌情确认由被告支付原告佣金2000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四百二十四条、第四百二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘忠权于本判决生效之日起十日内支付原告昆明尊园房地产经纪有限公司佣金人民币2000元；二、驳回原告昆明尊园房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。案件受理费84元，减半收取，由原告尊园地产负担。本案二审程序中各方当事人均无新证据提交一审判决认定事实清楚，本案二审认定事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”《昆明尊园房地产经纪有限公司房屋买卖暨居间合同》系合法有效的合同，对各方当事人具有法律约束力。对本案上诉人提出的被上诉人存在违约情形，应按合同约定支付报酬的主张，并无证据予以证实，其上诉请求缺乏充分的事实及法律依据，依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费84元，由上诉人昆明尊园房地产经纪有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 白 皓审判员 吴 娴审判员 饶丽佳二〇一九年六月二十六日书记员 李 哲