陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终507号 上诉人（原审原告）：黄喜艳，女，生于1982年3月27日，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，陕西省陇县人，农民，住陕西省陇县，现住陕西省陇县。 被上诉人（原审被告）：杨博，男，生于1983年9月5日，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，陕西省陇县人，农民，住陕西省陇县，现住陕西省陇县。 被上诉人（原审被告）：林桂环，（系杨博之妻），女，生于1984年10月15日，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，甘肃省白银市人，农民，住陕西省陇县，现住陕西省陇县。 被上诉人（原审被告）：张金虎，男，生于1986年12月16日，身份证号码XXXXXXXXXX********，汉族，陕西省陇县人，农民，住陕西省陇县。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：王伟宏，陕西秦川律师事务所律师。 上诉人黄喜艳因与被上诉人杨博、林桂环、张金虎健康权纠纷一案，不服陕西省陇县人民法院(2018)陕0327民初1220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄喜艳、被上诉人张金虎、林桂环及其三被上诉人共同委托诉讼代理人王伟宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄喜艳上诉请求：1、撤销陇县人民法院(2018)陕0327民初1220号民事判决书；2、要求第三被上诉人承担雇主的连带赔偿责任；3、被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一审法院认定事实不清，第一、三被上诉人不负连带责任，不符合事实依据和法律规定。 被上诉人杨博、林桂环、张金虎答辩称，对一审法院认定的基本事实无异议，但对划分责任有异议，对第三被上诉人划责过重，应该按四六划分。上诉人在上诉状中的陈述无事实依据。 黄喜艳向一审法院起诉请求：三被告赔偿医疗费6943.9元，误工费24000元，护理费9000元，住院伙食补助费2100元，营养费1800元，鉴定费1600元，复印费150元，交通费600元，精神损害抚慰金2000元，损坏手机赔偿900元，合计49093.9元。 一审法院认定事实：原告与被告林桂环曾合伙开办养生店，后散伙，2018年7月11日晚，原告到被告林桂环经营的“百顺养生店”就双方合伙期间的财产分割问题进行协商。在协商过程中双方发生争吵，被告张金虎听见后从房屋里间出来与原告理论，原告又与被告张金虎发生争吵并撕扯在一起。经被告杨博、林桂环劝解，原告抱住被告张金虎的腿不放。被告张金虎将原告拖拉到门外，三被告先后离开。路过群众电话报警并打120急救，原告被送往陇县人民医院住院治疗，病情诊断为：创伤性轻型闭合性颅脑损伤，脑震荡，头皮血肿，颜面部皮肤擦伤，左前臂软组织挫伤，左侧肋骨骨折，住院治疗21天，支出医疗费5410元。在陇州医药大厦购药支出814元。2018年8月29日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所做出鉴定意见：1、原告左侧肋骨骨折，属轻伤二级；2、原告创伤性轻型闭合性颅脑损伤，脑震荡，头皮血肿，颜面部皮肤擦伤，左前臂软组织挫伤，左侧肋骨骨折，建议误工期120天，护理期45天，营养期60天。原告支出鉴定费1600元。另查，原告于2018年7月5日开办“陇县吉茂养生店”。 上述事实经当庭举证、质证，并经本院审查认定，有原告身份证、陇县人民医院诊断证明、住院病历及住院结算单、陇州医药大厦购药税务发票、司法鉴定意见书及鉴定费票据、照片、陇县公安局城关派出所询问笔录、营业执照、刘桂龙询问笔录等证据及庭审笔录在卷佐证，事实清楚。 一审法院认为，因侵权行为致他人民事权益遭到损害的，侵权人应当承担侵权责任。受害人也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。被告张金虎殴打致伤原告，应承担侵权责任。原告处事不冷静，使矛盾激化，对自身的损害亦有一定过错，应减轻被告的赔偿责任。原告无证据证明被告杨博、林桂环对其实施了侵权行为，对其要求被告杨博、林桂环承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。原告主张的医疗费经审核为6224元，其余医疗费支出因无有效证据证明，一审法院不予支持。原告主张参照司法鉴定意见计算误工费、护理费期间，合理合法，但未提供充分有效的证据证明误工费、护理费标准，对误工费酌定为120元/天，护理费酌定为100元/天。原告主张的营养费合理合法，一审法院予以支持。主张的住院伙食补助费标准不合理，酌定为30元/天。主张的交通费无证据证明其支出的合理性，一审法院不予支持。复印费酌定为100元。原告主张鉴定费1600元，经审核与本案有关联性的为鉴定意见的第2条，故对鉴定费认定为800元。原告主张的手机损失、精神损害抚慰金无证据证明，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由张金虎在本判决生效后10日内赔偿黄喜艳医疗费6224元，误工费14400元，护理费4500元，住院伙食补助费630元，营养费1800元，鉴定费800元，复印费100元，合计28454元的80%计22763.2元；其余20%计5690.8元由黄喜艳自负；二、驳回黄喜艳要求杨博、林桂环承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告黄喜艳的其余诉讼请求。如果张金虎未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1027元，依法减半收取513.5元，由黄喜艳负担102.7元，张金虎负担410.8元。 二审中，各方均未提交新的证据，经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，结合双方当事人诉辩意见，本案上诉的争议焦点为：1、林桂环、杨博是否应当承担侵权责任；2、原审对赔偿项目、数额的认定是否正确。 关于林桂环、杨博应否承担侵权赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款关于民事诉讼举证责任分配的规定，当事人对自己提出的或反驳对方的主张有提供证据加以证明的责任，没有证据或者证据不足以证明的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案公安机关的多份询问笔录能够形成证据链，认定殴打黄喜艳的行为人为张金虎。因黄喜艳未能提交相反的证据证实杨博对其本人实施过殴打行为，其认为杨博应承担共同侵权责任的上诉理由不能成立。又由于黄喜艳在起诉及一审审理案件过程中从未提及张金虎是林桂环雇员的观点，且从卷内证据亦无从判断出该两人存在雇佣关系，黄喜艳认为林桂环应承担雇主责任的理由亦不能成立。 关于具体赔偿项目、数额的认定正确与否问题。1、交通费。人身损害赔偿责任中赔偿的交通费是指受害人及其陪护人员因就医支出的费用，受害人应提供正式票据作为支付凭证，且正式票据应与就医地点、时间、人数、次数吻合。本案黄喜艳提交的320元车费“收条”不属于正式票据；提交的其它车费票据虽为正式票据，但用途为黄喜艳亲属探望病情，不属于“因就医”发生的费用。2、医疗费。陇县人民医院住院病案记载黄喜艳在该院的住院时间为2018年7月12日至2018年8月2日，且医嘱中没有关于告知黄喜艳另择医院检查、治疗的内容。黄喜艳提交的宝鸡市中心医院的挂号、检查等费用票据，时间均为2018年7月27日，黄喜艳住院期间在其他医院另行检查发生的费用无相关证据证实其合理性。3、手机损失。黄喜艳虽提交了购买新手机及手机外屏的票据，但未能提交证据证实所主张两部手机的财产损失系由三被上诉人造成，依法仍应承担举证不能的法律后果。原审对黄喜艳主张的交通费、手机损失未予认定，对医疗费的核定并无不当。黄喜艳认为原审对交通费、医疗费、手机损失认定错误的上诉理由亦不能成立。 综上，上诉人的上诉理由无事实依据和法律依据，上诉请求不能成立，本院不予支持。原判程序合法，事实清楚，论理充分，适用法律正确，判处得当。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1027元，由上诉人黄喜艳负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 蔚 审 判 员  李 喆 审 判 员  任小剑 二〇一九年四月十日 法官助理  王云飞 书 记 员  李佳玺 1