河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初8795号原告张新飞，女、汉族，1990年6月14日出生，住郑州市高新技术产业开发区。委托代理人唐大兵，河南国银律师事务所律师。被告常艳斌，男，汉族，1988年7月7日出生，住河南省武陟县。被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地焦作市山阳区焦东南路****，**西侧，统一社会信用代码：9141080075229307XK。负责人赵春菊，总经理。委托代理人郭崇智，河南亚太人律师事务所律师。原告张新飞诉被告常艳斌、中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告本人及委托代理人唐大兵，被告常艳斌及被告平安保险公司委托代理人郭崇智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张新飞诉称，2018年8月27日7时15分许，被告常艳斌驾驶车牌号为豫Ｈ×××**号小型客车沿郑州市梧桐街由西向东行驶至创新大道交叉口处，与原告张新飞行驶电动自行车沿创新大道由北向南行驶至此发生交通事故，致张新飞受伤，车辆受损。2018年8月30日，郑州市公安局交通警察支队二大队出具交通事故认定书认定：被告常艳斌承担本次事故的主要责任。经查，肇事车辆豫Ｈ×××**在中国平安财产保险股份有限公司博爱支公司投保有机动车强制险和第三责任险，事故发生在保险期间，被告保险公司应当在承包范围内承担责任。原告为维护自身合法权益，现诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金等各项损失共计190517.4元;2、被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。被告常艳斌辩称，我给原告垫付了医药费5000元。被告平安保险公司辩称，一、本次被保险人负事故的主责，原告负次责，原告是电动车，已经严重超标，应视为原告所驾是机动车；二、原告在治疗尚未终结，内固定钢板钢钉未拆除的情况下，单方委托鉴定机构，出具了一份不合法的鉴定报告，鉴定报告落款日期、鉴定内容互相矛盾不具有可信性，被告保险公司对该鉴定报告不予认可，原告主张与伤残相关的一切费用一律不予认可如残疾赔偿金、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、辅助器具费、鉴定费及鉴定检查费等。事故发生后保险公司已垫付10000元。诉讼费、鉴定费及其他间接性损失保险公司不予赔偿。经审理查明，2018年8月27日7时15分许，被告常艳斌驾驶车牌号为豫Ｈ×××**号小型客车沿郑州市梧桐街由西向东行驶至创新大道交叉口处，与原告张新飞行驶电动自行车沿创新大道由北向南行驶至此发生交通事故，致张新飞受伤，车辆受损。该事故经郑州市公安局交通警察支队二大队出具的《道路交通事故认定书》认定：常艳斌负事故的主要责任，张新飞负事故次要责任。事发后，原告被送往郑州市中心医院进行治疗，住院48天，主要诊断为胫腓骨干骨折；其他诊断为拓骨骨折、趾骨骨折、半月板损伤、膝关节多处韧带损伤、膝关节积液、软组织疾患、下肢皮肤撕裂伤。出院医嘱：1、休息2月，陪护1人；2、加强营养；3、院外继续活血化瘀，促进骨质愈合等药物治疗；4、家人陪护下，积极进行不负重功能锻炼，促进肢体肌力、功能恢复；5、定期复查X线，了解骨折愈合情况，如愈合良好，可逐渐进行负重活动；6、术后1-2年视愈合情况，可取出内固定物。原告张新飞户籍为郑州市高新技术开发区沟赵乡枣陈村百丈**，已于2014年8月31号拆迁。2019年1月21日，郑州新亚法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见为原告张新飞右下肢损伤已构成十级伤残。另查明，豫Ｈ×××**号车在被告平安保险公司博爱支公司投保有机动车交通事故责任强制险、机动车损失保险、机动车第三者责任保险和机动车损失保险无法找到第三方特约险，保险期间自2017年11月23日起至2018年11月22日止。平安保险公司焦作中心支公司出具证明表示，平安保险公司焦作中心支公司承担博爱支公司在民事诉讼中所需要赔偿的各项款项。经法庭询问，原告称被告常艳斌前期垫付医药费5000元，被告平安保险公司垫付1万元，平安保险公司垫付的1万元在诉讼请求中已扣除，被告常艳斌垫付的5000元未在诉讼请求中扣除。本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证明加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，常艳斌负事故的主要责任，张新飞负事故次要责任，本院予以确认。原告主张的医疗费72264.17元，由河南省医疗收费票据为证，本院予以支持。扣除平安保险公司在交强险范围内理赔的1万元，剩余62264.17元。原告主张住院伙食补助费2400元，原告住院48天，按照每天50元的标准计算住院伙食补助费为2400元，本院予以支持。原告主张的营养费1800元，原告住院48天，按照每天20元的标准计算为960元，本院予以支持。原告主张交通费960元，结合本案案情、原告就医时间、距离等因素，对原告的该项主张，本院予以支持。原告主张的护理费11694.2元，原告住院48天，出院医嘱，出院后休息两月建议一人护理，按照每天108.2元的标准计算为11694.2元，本院予以支持。原告主张误工费22800元，经原告住院48天，出院医嘱出院后休息两月，原告系郑州高新区梧桐街幼儿园老师，月工资3800元，共计13680元，本院予以支持，对原告诉请过高部分，本院不予支持。原告主张残疾赔偿金63748.4元（31874.19×20×10%），符合法律规定，本院予以支持。原告十级伤残，对父母负有赡养义务，子女负有扶养义务，主张的两名被扶养人生活费38830元，本院予以支持。残疾器具费1000元，并无不当，本院予以支持。原告主张精神抚慰金4000元，并无不当，本院予以支持。原告主张鉴定费800元、鉴定检查费350元，系诉讼所发生的必要、合理费用，本院予以支持。上述确认的各项赔偿金额共计200686.77元，因被告常艳斌负事故的主要责任，张新飞负事故次要责任，故被告平安保险公司应在交强险保险限额内赔付伤残赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、残疾器具费、鉴定费等共计11万元，剩余90686.77元由被告平安保险公司在机动车第三者责任保险范围内承担80%的赔偿责任即72549.4元，减去被告常艳斌垫付的5000元，下余67549.4元。为减少当事人诉累，被告常艳斌垫付的5000元，由平安保险公司直接返还。综上依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告张新飞各项损失177549.4元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内返还被告常艳斌垫付的5000元。二、驳回原告张新飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1990元，由被告常艳斌负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李建涛二〇一九年六月二十四日书记员  樊丽霞