贵州省福泉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2702民初862号 原告：福泉佳锦房地产开发有限公司，住所贵州省黔南布依族苗族自治州福泉市金山办事处新华路佳和金福绿洲紫薇园******房，统一社会信用代码915227023142739094。 法定代理人焦某，系该公司总经理。 委托代理人李文远，系贵州望江律师事务所律师。 被告：毛军，男，汉族，1992年6月25日生，四川省重庆市人，现住贵州省福泉市。 委托代理人毛光瑜，系被告毛军的父亲。 原告福泉市佳锦房地开发有限公司（以下称佳锦公司）诉被告毛军劳动争议一案，本院于2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告福泉市佳锦房地开发有限公司的委托代理人李文远，被告毛军及其委托代理人毛光瑜均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告佳锦公司向本院提出如下诉请：判决原、被告之间不存在事实劳动关系。事实及理由：2018年3月，原告将福泉市天泷购物中心房地产开发发包给公司员工周玮英进行销售，周玮英又将该销售业务转包给被告毛军。承包费根据销售成果按约定比例提成。由于没有销售业绩，当年5月，周玮英被调到贵定岩山贵州天泷房地产开发有限公司天泷刺梨港商业街。5月21日，天泷房开公司（甲方）正式与周玮英、付国祥（乙方）及被告毛军（丙方）签订《天泷刺梨港商业街销售合同》，天泷房开公司将刺梨港268个门面、住房60套、地下室2个承包给乙丙方销售，承包费仍然根据销售成果约定比例提成。福泉市天泷购物中心地产项目是发包给贵州天盛隆营销有限公司，其法定代表人是付国祥，该公司在销售地产过程中聘请了被告，即使存在劳动关系也应该是被告与该公司存在劳动关系。从前述事实可见，被告毛军并非原告公司员工，原、被告之间不存在事实劳动关系。鉴于福泉市劳动争议仲裁委员会对双方的关系作出了错误裁决，原告为维护自身合法权益，特诉至法院请求支持如前诉请。 被告毛军辩称：1、自己于2018年3月至9月4日被福泉佳锦房地产开发有限公司聘用，双方约定工资底薪为3000元加提成。上班时间由佳锦公司统一安排、统一管理，并制作了该公司的工作牌，基本工资3月至7月份由公司通过银行流水发放。2、原告拖欠被告8月份基本工资3300元及提成9800元至9月3日，被告期间多次催要均未果。3、福泉市天泷购物中心根本不存在发包和转包销售的行为，原告说的发包与转包系伪造事实。被告根据原告的安排被调到贵定县沿山刺梨港，于2018年5月21日签订《天泷刺梨港商业街销售合同》天泷房开公司为甲方（刘水波及焦某系夫妻）将销售范围为268个、住房60套、地下室两个安排周玮英及付国祥代表乙方，我为丙方负责联系客户。销售日期为5月23日至6月30日，销售任务不限，卖出部分的提成为5:2:3。合同约定兑现给乙方，丙方分红不上税，且当月结算。原、被告之间存在事实劳动关系。请求驳回原告诉请。 原告佳锦公司为证明自己的主张其在举证期限内向本院提交了下列证据： 1、仲裁裁决书。证明双方劳动争议已经经过劳动仲裁前置程序。被告质证无异议，认可仲裁裁决书的内容。 2、福泉天泷购物中心销售代理协议。证明原告佳锦公司与贵州天盛隆营销有限公司签订的销售代理协议，说明原告将福泉天泷购物中心的门面等项目委托给天盛隆公司销售。被告质证不予认可，没有见过该协议，他是佳锦公司招的员工，公司老板焦某说过安排他到哪里上班就到哪里上班，是劳务派遣的行为。 3、天泷刺梨港商业街销售合同。证明原告将贵定天泷刺梨港商业街的门面268个，住房，住房**室2个交由周玮英、付国祥销售，毛军系销售员，与原告不存在劳动关系。被告质证对真实性认可，但他去贵定天泷刺梨港上班是佳锦公司的焦某安排的，因为天泷刺梨港房开老板是刘水波，与焦某是夫妻关系。 4、贵州天盛隆营销有限公司2018年3月至8月工资册。证明毛军系天盛隆公司的员工，每月工资是3000元。被告质证不予认可，因为他3-8月份的工资是原告佳锦公司发放的，是通过银行转账的，且原告提交的工资册系天盛隆公司单方制作。 被告毛军在举证期限内向本院提交了以下证据： 1、工资银行流水。证明佳锦公司从3月至7月发放给被告的工资是每月3000元。原告质证对三性无异议，但这是原告佳锦公司与天盛隆公司没有结算销售提成之前，由原告代替天盛隆公司发放职工的工资。 2、天泷购物中心发放的工作证、工作牌。证明被告是佳锦公司招聘的员工，并不知道天盛隆这个代理公司。原告质证对真实性无异议，但与原告没有关系，天盛隆公司对外销售时是以原告名义进行销售的。 3、被告上班的照片。证明被告系原告派遣到天泷刺梨港开展销售工作。原告质证对真实性无异议，但不能证明原、被告之间存在劳动关系。 4、录音光碟一张。证明焦某亲自承认我是佳锦房地产的员工，是由福泉佳锦公司调派到贵定天泷公司，佳锦公司及贵定天泷都是焦某与刘水波的公司。原告质证与本案无关，也不能证明原、被告之间存在劳动关系，因为原告公司开发的房产是委托给天盛隆公司进行销售的，但天盛隆公司对外进行销售时是以原告的名义进行销售的，天盛隆该公司的销售人员也是以原告的名义进行销售的。 5、佳锦公司内部工作清单两份。证明被告与原告存在劳动关系。原告质证不予认可。 6、被告与徐连群微信聊天记录。证明原、被告存在劳动关系。原告质证不予认可。 7、认购协议书、收据。证明被告系原告公司的职工，是原告派遣到贵定天泷刺梨巷销售门面的。原告质证不予认可。 8、空白收条。证明被告系佳锦公司员工，被告销售门面后，原告要求被告只领3300元的工资，被告认为不合理没有领款，也没有在收条上签字。原告质证不予认可。 9、仲裁裁决书。证明双方经过仲裁裁决前置程序。原告质证无异议。 原告提交的1号、2号、3号证据，经举证质证，证据间存在内在联系，能客观反映案件事实，本院予以确认；原告提交的4号证据，不具备证据的三性，本院不予确认。 被告提交的1、2、3、5、7、9号证据，经举证质证，证据间存在内在联系，能客观反映案件事实，本院予以确认；被告提交的4号、6号、8号证据不符合证据的三性，本院不予确认。 本院根据原、被告的陈述以及双方提交的证据，经审理认定事实如下： 2018年3月20日，被告毛军通过原告公司员工周玮英的招聘到福泉佳锦房地产开发有限公司工作，具体从事福泉市天泷购物中心房产销售，原告与被告口头约定工资底薪3000元并加销售提成，工资按月发放。之后，经原告的安排，被告毛军自2018年3月20日起至2018年5月15日期间在福泉天泷购物中心上班，2018年5月16日，被告毛军被原告佳锦公司调派到贵州天泷集团投资开发有限公司对贵定县天泷刺梨港商业街开展销售工作（贵定县天泷刺梨港商业街项目系贵州天泷集团投资开发有限公司的房地产项目）。2018年5月21日，贵州天泷集团投资开发有限公司与周玮英、付国祥签订了《天泷刺梨港商业街销售合同》，约定贵州天泷集团投资开发有限公司将其开发的天泷刺梨港商业街2至23号楼商业门面268个，住房6，住房**2个给乙方周玮英、付国祥销售，被告毛军作为丙方为乙方开展具体的销售业务，并约定销售提成为天泷公司分50%，周玮英、付国祥分20%，被告毛军作为销售人员分30%。期间，被告毛军的工资仍由原告佳锦公司发放。2018年6月4日，被告毛军在工作过程中销售了部分房产。2018年6月23日，被告毛军再次被原告佳锦公司调派到龙里锦绣房地产公司工作。期间，被告毛军的工资由原告佳锦公司发放，其中7月份的工资也是由原告佳锦公司发放。之后，因被告毛军认为原告佳锦公司未按照提成约定向其支付提成款，且原告长期拖欠被告的工资和提成款，被告毛军于2018年9月4日向锦绣公司递交辞职申请。后被告毛军认为其与原告佳锦公司存在劳动关系，原告不应扣其工作期间的工资与销售提成，遂于2019年1月11日向福泉市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认其与原告佳锦公司之间存在劳动关系。福泉市劳动人事争议仲裁委员会经查明认定，原告佳锦房地产公司与贵州天泷集团投资开发有限公司、龙里锦绣房地产公司的管理人与实际控制人均为焦某、刘水波。贵州天泷房地产开发有限公司的法定人为刘水波，三家公司实际上是三块牌子，一套人马混同经营，存在关联性。2019年3月11日，福泉市劳动人事争议仲裁委员会作出福劳（人）仲案字〔2019〕1号仲裁裁决书，裁决：毛军与福泉市佳锦房地产开发有限公司从2018年3月至2018年8月期间存在事实劳动关系。 现原告认为其与被告毛军不存在事实劳动关系，福泉市劳动人事争议仲裁委员会作出的福劳（人）仲案字〔2019〕1号仲裁裁决书存在错误，特诉至法院请求支持如前诉请。 本院认为：劳动关系是指劳动者与用人单位之间，依法所确立的在劳动过程中的权利义务关系。本案中，原告佳锦公司不认可与被告毛军存在劳动关系，而被告毛军却有工资流水、工作牌、工作证、工作图片、销售单据、内部工作清单相印证。根据《最高人民法院关于的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告佳锦公司应当承担举证不能的不利后果。结合本案证据，被告毛军提供的证据能反映案件真实情况，能相互佐证形成证据锁链，能够证明被告毛军受原告佳锦公司的安排，在贵定天泷公司销售天泷刺梨港商业街门面的事实。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”之规定，被告毛军提供的工资流水、工作牌、工作证、工作图片、销售记录可以作为认定本案劳动关系的依据，因此原、被告之间存在事实劳动关系。原、被告符合法律规定的主体资格，被告毛军向原告提供了劳动，受原告的管理安排，且从事的工作也是原告业务的组成部分，原、被告双方劳动关系成立。根据《劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，经查，原、被告之间于2018年3月20日起建立劳动关系，故原告主张与被告不存在劳动关系的意见与本案查明的事实以及法律规定不符，本院不予支持。被告毛军陈述于2018年9月4日向龙里锦绣房地产开发有限公司递交辞职申请，从证据内部工作清单上看，被告毛军在2018年8月期间仍在原告佳锦公司工作，从工资流水来看，原告佳锦公司在2018年8月29日发放的是2018年7月的工资，因此被告毛军与原告佳锦公司在2018年的8月仍存在劳动关系，被告毛军请求确认其与原告之间存在劳动关系的意见与查明的事实及法律的规定相符，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下： 原告福泉佳锦房地产开发有限公司与被告毛军从2018年3月20日起至2018年8月期间存在事实劳动关系。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告福泉市佳锦房地产开发有限公司承担。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期未上诉，则本判决发生法律效力，若义务人未履行本判决确定的义务，权利人有权在本判决所确定的履行期限届满之日起两年内申请本院强制执行，逾期本院不予立案执行。 审判员 于 佳 二〇一九年六月十八日 书记员 宋丽萍