湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初3819号原告：何卫兵，男，1988年6月10日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托代理人：何勇，湖南公言律师事务所律师。被告：长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司，住所地长沙高新开发区文轩路27号麓谷钰园A4栋2层202号。法定代表人：曾庆元，总经理。委托代理人：杨茂清，湖南开阳律师事务所律师。原告何卫兵诉被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司（以下简称“麓谷公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯适用简易程序于2019年5月21日公开开庭进行了审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告何卫兵的委托代理人何勇，被告麓谷公司的委托代理人杨茂清均到庭参加诉讼，本案现已经审理终结。原告何卫兵向本院提交如下诉讼请求：1.因被告未为原告及时足额缴纳社保（含住房公积金），并足额支付停工留薪期间待遇，未要求原告工作或调整工作岗位且停发工资，请求判决即日起解除原告与被告之间劳动合同关系；2.请求判决被告支付原告一次性伤残就业补助金88000元，一次性工伤医疗补助金80000元，一次性就业补助金80000元；3.请求判决被告支付原告解除劳动合同经济赔偿金16000元；4.请求判决被告足额缴纳原告于2017年2月开始参保至今的社会保险费（包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险及住房公积金）；5.请求判决被告向原告赔偿失业保险金损失5372元；6.请求判决被告向原告补发停工留薪期待遇107800元、未及时支付待遇赔偿金107800元；7.请求判决被告向原告支付2017年至2018年高温津贴450元；8.请求判决被告向原告支付双休日加班工资8827元，护理费21247元，伙食补助费5800元，交通费6000元。以上合计527296元。事实和理由：2017年2月8日，原告入住被告处，被派遣在湖南三一快而居住宅工业有限公司从事电焊工作，工作期间无双休日，日工资约为300元/天。2017年3月20日，原告上班期间受伤，左小腿期初骨折，另有韧带、静脉、肌肉七处受伤。2017年7月17日被认定为工伤。2018年6月8日被评定为工伤伤残级。原告至今无法从似乎劳动，无生活来源，造成原告及承担抚养义务的爷爷奶奶生活过困难，为维自身合法权益，原告故诉至本院。被告麓谷公司辩称：1.因为原告在医疗期满后未能按被告要求上班，劳动关系解除时间应当根据其工伤医疗期满后解除，而非原告要求的解除时间，因为双方在其间经过多次协商，原告也不愿意继续上班。2.对其工伤待遇，其所主张的工资标准没有事实依据，而被告认为用人单位的缴费工资2017年为2695元，根据工伤保险条例的64条，工伤待遇工资标准是缴费工资，即2695元，至于原告主张的实际工资，没有充分证据证实，也没有法律依据。3.解除劳动合同的原因是原告自身要求解除，在工伤医疗期满后拒绝上岗，所以不存在经济赔偿金，其二，原告是2017年2月9日入职，工作不足两个月就发生了工伤，即使享有正常的医疗期、工伤休息期，其劳动关系存续期间也不足一年，即使要给经济补偿金也只有一个月的经济补偿金。4.社保不是仲裁和法院的受理范围。5.因为原告已经购买了社保，其失业补偿金等应当由社保机构予以支付，被告没有义务支付失业补偿金。6.在原告停工留薪期，被告为其支付了工资，且是超额超月份支付了工资，故其要求支付相关待遇及赔偿金没有依据。7.高温津贴没有事实和依据。8.加班工资没有事实和依据。护理费与其医疗期不符，其标准也没有依据。伙食补助费和交通费与实际不符，没有必要的证据予以证实，同时该三项费用因为其享有了工伤待遇，而不能适用一般人身损害赔偿的规定，依据工伤保险条例，是没有依据的。经审理查明：原告何卫兵于2017年2月9日入职被告麓谷公司处，双方于入职当日签订了为期三年的书面劳动合同，约定：被告将原告派遣至三一重工从事焊工岗位工作，原告的基本工资为1390元/月。原告后又被派遣往湖南三一快而居住宅工业有限公司从事焊工工作，原告于该工作期间另有计件工资。2017年3月20日，原告于上班期间受伤，并于第二日被送往星沙年轮骨科医院住院治疗，直至4月26日出院。原告此后另有住院事实，前后共住院治疗90天。原告住院期间，被告未安排护理人员护理也未支付护理费，原告自住院起至2017年8月份共向被告借支了59000元，原告受伤后未再继续劳动，但被告自2017年4月起至2018年2月一共支付了原告劳动报酬共计29645元，扣除住宿费后实际发放金额为28448.22元。2017年7月17日，原告所受伤害经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤；2018年6月8日，原告伤情经长沙市劳动能力鉴定委员认定为八级伤残。2019年1月21日，原告以被告未及时足额支付停工留薪期工资向为由解除了与被告的劳动合同，并向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，请求裁定：1.被告支付一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金80000元;2.被告支付赔偿金16000元;3.被告足额缴纳2017年2月至今的社会保险费;4、被告支付失业保险金损失5372元;5.被告支付停工留薪期工资107800元及赔偿金107800元;6.2017年至2018年高温津贴450元;7.双休日加班工资8827元;8.住院护理费21247元、伙食补助费5800元、交通费6000元。2019年2月3日，仲裁委做出判决：1.确认原告与被告劳动合同已解除；2.被告支付原告一次性工伤医疗补助金差额46273元、一次性伤残就业补助金50130元;3.被告支付原告停工留薪期工资差额6642.78元;4.被告支付原告住院护理费9000元、交通费2000元；5.被告支付原告经济补偿10026元;6.对原告的其他仲裁请求不予支持。原告不服，诉至本院，形成本诉，被告未提起诉讼。另查明：原告在职期间，被告自2017年3月起委托长沙嘉时机电有限公司为原告缴纳了社会保险，并发放了2017年2月份工资5970元；原告为农村户籍进城务工人员，至今未再就业。以上事实，有原、被告提交的证明文书、工伤认定申请表、劳动能力鉴定结论书、参保证明、个人参保情况表，仲裁判决及送达回证、劳动合同书、医疗病历、工资发放明细、工伤费用明细（含借支单）等证据以及当事陈述在卷佐证。本院认为，原告何卫兵的损伤经长沙市人力资源和社会保障局认定构成工伤，其用人单位为被告麓谷公司，该工伤认定书已经发生法律效力，被告麓谷公司应当承担工伤保险责任。原告何卫兵的损伤经劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，依法可以享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告应当支付一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资。本人工资为工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，因原告在被告处入职不满12个月，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条的规定，如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用统筹地区上年度职工平均工资。因原、被告仅有一个月工资的支付记录，且原告的工资实行计件方式，双方对2017年3月的工资并未进行结算，无法查清原告2017年3月的工资，故本院依据原告受伤前湖南省上一年度职工平均工资确定原告的工伤保险待遇，原告主张按8000元/月核算其工伤保险待遇缺乏事实和法律依据，本院对该意见不予采纳。故原告的工伤保险待遇应当为：一次性伤残补助金55143元（5013元/月×11个月）。又因双方已终止用工关系，被告还应支付一次性工伤医疗补助金50130元（5013元/月×10个月），一次性伤残就业补助金50130元（5013元/月×10个月）。因被告已借支给原告59000元，与借支款项抵扣后，被告还需支付原告一次性工伤医疗补助金差额46273元、一次性伤残就业补助金50130元，无须支付一次性伤残补助金，原告亦无须返还59000元借支款。对于停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，以及结合原告的伤情情况，本院酌情认定原告的停工留薪期为7个月，被告应当支付停工留薪期工资35091元（5013元/月×7个月）。被告已支付29645元，扣减剩余为5446元。该项费用仲裁裁决认定为6642.78元，因被告于仲裁后未提起诉讼，视为对原仲裁判决的认可，本院予以确认。对于原告要求加付赔偿金的诉讼请求，因原告未就被告经人力资源和社会保障行政部门责令其限期支付工资而被告逾期未予支付之事实进行举证，该项诉讼请求不符合法律规定，本院对该项诉讼请求不予支持。对于护理费，原告伤后经劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，伤后及停工留薪期内被告并未派人进行护理，结合原告的住院时间及伤残等级，本院酌情由被告支付护理费6300元（70元/天×90天）。该项费用仲裁判决为9000元，因被告于仲裁后未提起诉讼，视为对原仲裁判决的认可，本院予以认定。对于住院伙食补助费，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，住院伙食补助费按每人每天10元发放，故被告应支付住院伙食补助费900元（10元/天×90天）；对于交通费，原告伤后共住院治疗90天，本院酌情确定由被告支付交通费2000元。因被告未及时支付停工留薪期工资，原告以此为由解除劳动合同，本院予以支持，且依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，被告应支付经济补偿，无需支付赔偿金，结合原告的工作年限，经济补偿计算为10026元（5013元/月×2个月）。对于原告请求被告足额缴纳原告自2017年2月开始参保至今的社会保险费（包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育险及住房公积金）的诉求，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，社保补缴不属于人民法院的受案范围，对于该项诉求，本院不予处理。对于失业保险金损失，被告已经为原告缴纳失业保险，且依据《失业保险条例》第十四条之规定，原告并未证明其已经办理了失业登记，故原告不符合领取失业保险的标准，对于该项诉求，本院不予支持。对于高温补贴，原告实际工作时间为2017年2月至3月20日，其不符合领取高温补贴的标准，本院不予支持。对于加班工资，原告并未举证证明其存在加班事实，对于该项诉求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条、第六十四条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，规定，判决如下：一、确认原告何卫兵与被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司劳动合同已于2019年1月21日解除；二、限被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告何卫兵一次性工伤医疗补助金差额46273元、一次性伤残就业补助金50130元;三、限被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告何卫兵停工留薪期工资差额6642.78元;四、限被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告何卫兵住院护理费9000元、交通费2000元；五、限被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司自本判决生效之日起五日内支付原告何卫兵经济补偿10026元；六、对原告何卫兵的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取5元，由被告长沙高新开发区麓谷劳务派遣服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇一九年六月十七日书记员  曾 辉