山东省临沂市河东区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁1312民初4187-3号原告黄金华，男，1965年10月3日生，汉族，居民，住山东省郯城县。委托代理人崔军一，山东同力律师事务所律师。委托代理人黄宗向，男，1990年9月29日生，汉族，居民，住山东省郯城县。被告赵长磊，男，1988年4月4日生，汉族，居民，住山东省莒县。委托代理人张立保，临沂河东民商法律服务所法律工作者。被告山东汶建置业集团有限公司（以下简称汶建公司）。住山东省济宁汶上环城东路南段43号。法定代表人田超，董事长。委托代理人李广宾，男，1985年5月19日生，汉族，该公司职工，住山东省汶上县。被告临沂豪鑫置业有限公司（以下简称豪鑫置业）。住临沂市河东区中晟大街与规划东兴路交汇处。法定代表人李豪，董事长。被告山东寅烽建筑工程有限公司（以下简称寅烽公司）。法定代表人周登银，董事长。住济南市历城区华信路3号鑫苑鑫中心2号楼10楼1007室。被告陈兰继，男，1967年8月29日生，汉族，居民，住山东省汶上县。以上二被告共同委托代理人单夫纯，山东三禾律师事务所律师。原告黄金华与被告赵长磊、临沂豪鑫置业有限公司、山东汶建置业集团有限公司、陈兰继、山东寅烽建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2018年8月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄金华的委托代理人黄宗向、崔军一，被告赵长磊的委托代理人张立保，被告汶建公司的委托代理人李广宾，被告寅烽公司及陈兰继的委托代理人单夫纯均到庭参加诉讼，被告豪鑫经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告赔偿原告损失共计224277.1元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告临沂豪鑫置业有限公司系商品房小区泰鑫东望府项目开发商，该项目位于临沂市河东区中昇大街与新东兴路交汇处，被告山东汶建置业集团有限公司系该项目的建筑商，被告赵长磊承包了被告山东汶建置业集团有限公司商品房的混凝土及土建工作，原告黄金华受被告赵长磊雇佣从事混凝土及土建工作。2018年4月15日原告在按照正常流程工作时，因工地工作人员脚手架搭建不安全，脚手架断裂后导致原告从脚手架上摔下腰部重伤，原告被送至河东区人民医院住院治疗一天，后转院至临沂市中医医院住院治疗18天。原告伤情经临沂正泰法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，评定误工期180天、护理期90天、营养期90天，二次手术费壹万元，原告认为，原告按照正常流程工作，对本次事故的发生没有任何过错，被告作为开发商、建筑商、雇主应当赔偿原告的各项损失。被告赵长磊答辩称，原告的陈述与事实不符，答辩人转包了山东汶建置业集团有限公司承包的泰鑫东望府25号楼、26号楼混凝土工程，原告黄金华是答辩人雇佣该工程的员工，原告黄金华于2018年4月15日上班期间未经答辩人允许，被本案被告汶建集团25号楼、26号楼施工负责人董永泰叫走，让其帮忙封堵地下室外墙消防套管与模板之间的缝隙，由于被告汶建提供的脚手架搭建不规范及原告违规操作，没有按照规定系安全带，致使原告站在脚手架脚下方木断裂，导致原告从脚手架摔下受伤住院的事故。事故发生后，答辩人垫付医疗费38500元。综上，答辩人转包汶建集团承包的东望府25号、26号楼混凝土工程及雇佣原告黄金华从事该工程混凝土工作属实，原告黄金华在工作期间未经答辩人允许，私自离开工作岗位为汶建帮工，并导致原告在不属于混凝土工程中受伤的事实。答辩人认为，原告的受伤与答辩人无关，答辩人不存在过错，更不应承担赔偿责任，并保留主张返还38500元医疗费的权利。被告汶建公司答辩称，原告是在25号楼、26号楼出的事故，与我公司无关。25号楼、26号楼是寅烽公司承包的范围。被告寅烽公司答辩称，涉案工程25、26号楼确实是我公司的承包范围内，但是该工程是由被告陈兰继合法分包后，承包给被告赵长磊，原告黄金华系赵长磊班组工人，长期随包工头赵长磊进行工程的劳务施工，我公司仅与陈兰继存在合同关系。被告陈兰继答辩称，我与赵长磊在2018年5月1日签订有明确的《混凝土工程施工分包合同》，该合同第四条第四项、第五项、第十四项，第五条第四项分别为“安全要求”、文明标准化及卫生要求”，并与第六条第二项、第八条第一项共六条内容与赵长磊对本次劳务发生的事故进行了约定，明确我不承担安全责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据包括：1、身份证，证实原告诉讼主体适格。2、原告曾经的职业收入证明一份、原告曾所在单位营业执照、考勤表一宗，欲证实原告一直在城镇务工，赔偿标准应按照城镇标准计算。3、原告儿子黄宗向与被告的微信聊天记录，欲证实原告的日工资为170元。4、住院病历、诊断证明、费用清单、出院发票，欲证实住院期间的花费以及治疗情况。5、原告及护理人员的户口登记卡，欲证实护理人员身份。6、临沂正泰法医司法鉴定所的意见书一份，欲证实原告的伤情构成九级伤残，误工期为180日、护理期为90日，营养期为90日，二次手术费约一万元。7、鉴定费发票，证实支出鉴定费2210元。8、车票一宗。被告赵长磊提交的证据为：赵长磊与陈兰继签订的施工分包合同一份，欲证实被告赵长磊承包的25号和26号楼工程与本案原告受伤不一致，原告受伤是因为地下室外墙消防套管封堵的时候受伤，与被告承包的工程不相符。被告陈兰继提交的证据为：赵长磊与陈兰继签订的施工分包合同一份，欲证实陈兰继和赵长磊之间是合法的劳务分包。应根据合法成立的合同确定相关主体责任。被告寅烽公司未提交证据。被告汶建提交的证据包括：建筑工程承包合同一份，欲证实发包方临沂豪鑫置业与寅烽公司之间就涉案的楼房签订有建筑工程合同。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的职业收入证明、原告曾所在单位营业执照、考勤表，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条的规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。原告提交的以上证据首先不符合证据规则的效力，且原告并未提供劳动合同或工资发放流水，因此以上证据不足以证实其曾经的职业性质及收入状况。对原告提交的其他证据的真实性本院予以认定。对被告赵长磊提交的其与被告陈兰继签订的混凝土工程劳务分包合同，该合同显示签订时间为2018年5月1日，而本案的事故发生时间早于合同签订时间，庭审中原告主张该合同系先履行后签字，但并未提交证据证实，故对该合同的关联性本院无法予以认定。综上证据分析，本院认定事实如下：被告豪鑫置业与被告寅烽公司签订合同协议书一份，约定将东望府21-28号楼的工程发包给寅烽公司施工。根据庭审中赵长磊及被告寅烽公司的自认，东望府25、26号楼的劳务分包工程由赵长磊承揽。被告陈兰继与寅烽公司之间是否签订分包合同，陈兰继与赵长磊何时形成转包关系以及具体的施工项目，根据现有证据无法予以证实。但被告寅烽公司、陈兰继、赵长磊均认可存在劳务分包及转包关系。原告黄金华系受雇于被告赵长磊从事25号楼及26号楼施工的工作人员。原告受雇期间，被告赵长磊按照每天170元发放报酬。2018年4月15日原告黄金华在25号楼地下室干活时从脚手架上摔下致伤。原告受伤后，至临沂市中医医院住院治疗，期间花费医疗费37465元，被告赵长磊支付38000元。住院期间原告由儿子黄宗向护理。黄宗向在临沂市兰山区义堂镇后耿家埠村经营有盛森饭店，并注册登记。2018年5月15日原告至临沂正泰法医司法鉴定所进行鉴定，结论为黄金华的损伤构成九级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期90日，手术取出内固定物约需壹万元。被告虽然对原告的伤情等级及误工、护理期间提出异议，但均未申请重新鉴定。本院认为，一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任”。本案中原告黄金华受雇于被告赵长磊，虽然被告赵长磊辩称其承揽的为混凝土并非木工但其并未提交证据予以证实其具体的施工项目，而原告黄金华受伤的地点系被告赵长磊承揽劳务工程的25号楼，故作为雇主的赵长磊应为原告的受伤承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告寅烽公司、陈兰继均认可将涉案的25号楼劳务部分分包给陈兰继后转包予赵长磊，故在赵长磊、陈兰继均无资质的情况下，被告陈兰继与寅烽公司均应与赵长磊承担连带赔偿责任。被告陈兰继、赵长磊提交劳务分包合同，无论是否真实存在，无论真实签订时间为哪天，合同的约定都仅约束合同相对人，而不能对抗法律的规定。二、本案原告黄金华作为完全民事行为能力人，应知晓其在脚手架上进行作业可能遇到的风险，在施工过程中未对自己的人身安全尽到必要的保护义务，其受伤与自身的过失存在关联，故应对自己的过失承担部分责任。三、原告的损失包括：医疗费37465元，误工费依照原告施工期间170元进行计算为170元/天×180天＝30600元，原告的伤残赔偿金部分，虽然原告曾在涉案工地打工，但是其工作并没有连续性，且原告提交的其他证据不足以证实其长期在城镇居住工作或有固定收入，为此残疾赔偿金以城乡结合计算为宜，九级伤残数额为103814元。护理费100.79元/天×90天＝9071.1元，营养期及住院期间伙食补助为2700元，鉴定费2210元，精神损害赔偿金为2000元，交通费酌情支持180元，二次手术费10000元，以上损失共计198040.1元。原告的损失由被告赵长磊、陈兰继、寅烽公司连带承担70%为138628.07元，其中赵长磊已经支付38000元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款（八）项,《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告赵长磊、陈兰继、山东寅烽建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内连带向原告黄金华赔偿损失共计138628.07元（其中赵长磊已经支付38000元）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4665元,由被告赵长磊、陈兰继、山东寅烽建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  闫正堂审 判 员  武 威人民陪审员  王 晓二〇一九年六月四日书 记 员  孙甲义