广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初6521号 原告：黄彬，男，1980年7月30日出生，汉族，南宁晟睿书店法定代表人，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：陈洁瑶，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 被告：南宁市星脉健身服务有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区民主路20号职工之家第6层，统一社会信用代码：91450103MA5KB4GXXX。 法定代表人：卢显敏，该公司执行董事。 第三人：卢显敏，男，1980年10月28日出生，汉族，南宁市星脉健身服务有限责任公司执行董事，住广西壮族自治区南宁市青秀区。 第三人：王珂，男，1972年10月24日出生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。 第三人：苗建华，男，1986年7月18日出生，汉族，住河北省邯郸市峰峰矿区。 第三人：孙路，男，1988年5月27日出生，汉族，住湖北省南漳县。 案由：民间借贷纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年11月2日 开庭时间：2018年12月20日、2019年6月20日 当事人到庭情况： 原告黄彬及其委托诉讼代理人陈洁瑶到庭。 被告南宁市星脉健身服务有限责任公司（以下简称“星脉公司”）的法定代表人卢显敏到庭。 第三人卢显敏到庭。 第三人王珂、苗建华、孙路未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告返还原告垫付款项161105元及资金占用费（以本金161105元为基数，从2018年10月19日开始起算，以年利率6%计算利息至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2016年2月，原告与第三人王珂作为原始股东筹备成立南宁市万博健身服务有限责任公司（被告公司的前身，以下简称“万博公司”），由于没有流动资金，原告为筹建万博公司垫付中介费及各项办公费用共计3275元。2016年4月，被告公司为经营需要参与南宁市总工会招租项目的竞标，因该公司尚处于筹备阶段，由原告先行垫付费用总计142100元用于参与该招租项目竞标，其中10万元现金支付给被告公司的股东苗建华进行运作。2016年5月12日，原告与第三人卢显敏、王珂、苗建华通过《南宁市万博健身服务有限责任公司公司章程》，约定由四人共同出资100万元成立南宁市万博健身服务有限责任公司，其中原告与卢显敏、王珂分别以现金出资30万元，占出资比例30%；苗建华以现金出资10万，占出资比例10%。2016年5月13日，被告公司的法定代表人由王珂变更为卢显敏。2017年1月，原告为被告公司垫付费用930元。2017年2月，原告为被告公司垫付设计款14000元。2017年3月20日，万博公司更名为被告星脉公司，并将该公司股东变更为原告与第三人卢显敏、孙路、苗建华，并登记四人分别以现金出资25万元，各占出资比例25%。2017年5月，原告为被告公司垫付清洁费800元。以上，原告共计为被告公司垫付款项161105元，原告认为，其垫付的款项均为被告公司经营的实际支出，且各股东均对上述款项予以认可，原告多次要求被告公司偿还上述款项，但被告公司的法定代表人卢显敏却多次推脱，至今未偿还任何款项。 被告答辩要点 被告星脉公司辩称：第一，对于原告主张的垫支款项，如果原告有入账凭证等证据证明的，公司认可，但认可原告垫支的款项属于投资款，是股东认缴的出资，不是借款。如果原告没有入账凭证证明，公司对于原告垫支款项不予认可，也不同意支付资金占用费；第二，对于原告转给第三人苗建华的钱款被告并不知情，苗建华也没有提及，被告直至收到应诉材料才知晓。第三人在证明上的签字，仅代表股东个人，不代表被告公司。 第三人陈述要点 第三人卢显敏述称，原告为被告公司招投标支付的费用，当时是王珂和苗建华经手的，卢显敏与孙路并没有参与其中，二人是事后才知道。卢显敏、孙路、苗建华之所以在证明上签字是基于股东对黄彬的信任，但从现有证据看，被告中标的南宁总工会场地是以最高价中标的，不应存在关系费一说，原告现也没有证据证明其已实际支出该款项，并用于公司经营。 第三人王珂、苗建华、孙路未答辩，亦未提交证据。 认定事实及法律适用 一、认定事实 经审理查明，南宁市万博健身服务有限责任公司系第三人王珂设立的自然人独资有限责任公司，公司成立时间为2016年2月22日。2016年5月13日，经工商变更登记该公司的法定代表人由第三人王珂变更为第三人卢显敏，股东由第三人王珂变更为原告黄彬、第三人卢显敏、苗建华、王珂四人，其中黄彬、卢显敏、王珂持股比例各占30%，苗建华的持股比例占10%。2017年3月8日，该公司的股东经工商变更登记，由原告黄彬、第三人卢显敏、苗建华、王珂变更登记为原告黄彬、第三人卢显敏、苗建华，其中原告黄彬占持股比例60%，第三人卢显敏占持股比例30%，第三人苗建华占持股比例10%。同年3月20日，南宁市万博健身服务有限责任公司的名称变更登记为被告南宁市星脉健身服务有限责任公司，股东由原告黄彬、第三人卢显敏、苗建华变更登记为原告黄彬、第三人卢显敏、苗建华、孙路，四人持股比例各占25%。被告的公司章程经过三次修正，三次经修正的公司章程均规定公司注册资本为100万元人民币，股东出资于2066年2月18日前一次性足额缴付。 另查明，对原告垫付下列款项共计15012元被告无异议。其中：2016年2月22日垫付刻章费用250元、垫付印章入网服务费58元；3月15日垫付刻字费用30元；4月15日垫付刻章费用55元；4月17日垫付打印标书费用277元；2017年2月3日垫付变更材料费200元；2月9日垫付场地设计费两笔共计14000元；3月5日垫付购买U盘费用66元；3月15日垫付打印费5元，3月28日垫付打印复印费38元；4月6日垫付打印费33元。 对于原告主张的下列垫付款项，被告不予认可，具体包括：2016年2月24日中介办理税务备案费用2000元，同日支出的打印装订费用63元；2017年1月20日购买香烟的费用930元；3月7日变更股权材料费用200元；5月15日清理文化宫垃圾费用800元。 2017年4月17日，第三人卢显敏、孙路、苗建华向原告黄彬出具一份《证明》，内容为：“兹证明本公司股东黄彬（身份证号：），于2016年4月为本公司参与南宁市总工会招租项目的竞标先行垫付费用总计人民币壹拾肆万贰仟壹佰元整（¥142100.00元）。”该《证明》的右下角落款处由卢显敏、王珂、苗建华作为被告公司的股东签字确认并捺手印。 对于上述142100元，原告黄彬主张其中10万元现金交给苗建华，作为公司参与南宁市总工会招租项目竞标的关系费，20100元为招标保证金，22000元为广西科联招标中心收取的中标服务费。原告为证明其主张提交银行转款流水明细和2017年4月17日录音两份。其中一份录音内容为原告与第三人卢显敏、孙路、苗建华在《证明》上签字的过程；另一份录音内容为原告向第三人苗建华确认并协商如何处理公司竞标代垫费用事宜。 被告星脉公司在华夏银行开立的对公账户细明对账单显示，2016年4月14日，公司对公账户有柜台现金存款20100元，4月15日有20000元招标保证金支出，同年4月25日有柜台现金存款22000元，同日有21307.60元招标手续费支出。 由于原告黄彬多次向被告星脉公司追讨垫支款项未果，2018年10月15日，原告黄彬委托北京市鼎业（南宁）律师事务所向被告星脉公司、卢显敏发出《律师函》，要求被告星脉公司在收到《律师函》3个工作日内将原告黄彬已垫付的款项147105元（包括原告黄彬在被告公司成立初期先行垫付的参与南宁市总工会招租项目竞标费142100元、中介费2400元、公司印章入网及刻章费用308元及其他各项杂费2297元）通过现金或转账方式向原告黄彬一次性付清。同年10月16日，被告星脉公司的法定代表人卢显敏签收了《律师函》。 2018年11月2日，原告因被告未履行《律师函》的内容诉至法院，并提出前述诉讼请求。 还查明，原告已向被告实缴出资212660元。 以上事实，有企业信用信息公示报告、《证明》、《律师函》、EMS快递回执单、微信聊天记录、星脉公司工商登记档案材料、原告提交的代垫费用票据材料及当事人陈述佐证在卷，本院予以确认。 二、法律适用 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法合法传唤，第三人王珂、苗建华、孙路无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。 1、关于本案的法律关系。原告先行为被告垫付公司在运营过程中的开支，根据电话录音，被告公司股东同意在公司正常运营后偿还垫付款，双方的权利义务符合民间借贷法律关系的特征，故本案应为民间借贷纠纷。被告辩称原告垫支款项应为投资款，但公司章程规定的股东认缴出资期限至今尚未届满，且原告除垫付款外确已向被告另行实缴大部分出资，故对于被告的抗辩理由，本院不予采信。 2、关于原告垫付数额。对于原、被告无争议的15012元，本院予以确认。对于原、被告有争议的数额，本院认定如下：（1）被告公司成立于2016年2月22日，公司进行工商登记后于2016年2月24日委托中介公司办理税务登记手续，支出备案费用2000元和打印装订费用63元，符合常理，对于该款，本院予以确认；（2）2017年1月20日收款收据抬头客户名称载明为南宁市万博健身服务有限责任公司，对原告垫付购烟款项930元，本院予以确认；（3）工商登记档案材料显示，被告于2017年3月7日申请对公司投资人进行变更登记，时间与原告提交的收据载明的日期对应，对原告垫付变更股权材料费用200元，本院予以确认；（4）庭审中原告称清理文化宫垃圾费用实际发生在2017年4月，收据为此后补开，结合2017年4月17日被告的四位股东在通话中提及找人搞卫生的陈述，本院对原告垫付清理垃圾费用800元予以确认；（5）对于竞标关系费10万元，电话录音中苗建华对于原告已垫付该款并未予以否认，关于招标保证金和中标服务，公司对公账户流水明细和广西科联招标中心出具的发票相互印证有该费用支出，且支出时间均发生在被告对公账户有柜台现金存款之后，结合第三人卢显敏、孙路、苗建华向原告出具的《证明》，本院确认原告为被告垫付竞标费用142100元。第三人卢显敏在《证明》上签字确认后，又反言称《证明》是基于股东之间的信任而出具，其未对垫付数额或款项是否实际用于公司进行确认，理由不充分，本院不予采信。 综上所述，本院确认原告为被告公司的运营先行垫付的款项数额为161105元。 3、关于原告要求被告返还垫付款并支付资金占用费的问题。原告为被告营运垫付款项，被告应予返还。庭审中，被告认可原告已实缴出资212660元，按公司章程的规定，原告认缴出资应为25万元，尚有37340元出资资本需认缴。现原告自愿以其垫付款抵充其尚欠的认缴出资额，要求被告返还123765元，系依法处分其权利，符合法律规定，本院予以支持。关于资金占用费，原告自认竞标关系费10万元和购烟930元用于疏通关系或送礼等非正常用途，该用途违反公序良俗，原告在垫付款项时是明知的，对此产生的利息损失原告亦存在过错，原告要求被告支付上述款项的资金占用费，本院不予支持。除此之外的垫付款项，被告没有及时向原告归还，确实给原告造成了占用资金期间的利息损失，对于原告要求被告支付资金占用费的主张，本院予以支持。资金占用期间的利息计算：以22835元为基数，从2018年10月19日起至被告实际清偿之日止，按年利率6%计算。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告南宁市星脉健身服务有限责任公司向原告黄彬返还垫付款123765元； 二、被告南宁市星脉健身服务有限责任公司向原告黄彬支付占用资金期间的利息（利息计算：以22835元为基数，从2018年10月19日起至被告实际清偿之日止，按年利率6%计算）。 案件受理费3522元，由被告南宁市星脉健身服务有限责任公司负担。公告费260元，由被告南宁市星脉健身服务有限责任公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 莉 人民陪审员 黄 娟 人民陪审员 聂广文 二〇一九年六月二十六日 书 记 员 蓝田群 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。