天津市红桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0106民初1848号原告（被告）:天津物美投资发展有限公司，住所地天津市红桥区咸阳路**。法定代表人：徐莹，职务总经理。委托诉讼代理人：张静姿，该公司职员。委托诉讼代理人：陈浩，该公司职员。被告（原告）：王大为，男，汉族，1979年5月18日出生，住天津市河**。委托诉讼代理人：贺振华，北京安理（天津）律师事务所律师。原告（被告）天津物美投资发展有限公司（以下简称天津物美公司）与被告（原告）王大为劳动争议纠纷案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。天津物美公司委托诉讼代理人张静姿、陈浩，被告王大为委托诉讼代理人贺振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津物美公司向本院提出诉讼请求:无须支付被告解除劳动合同经济补偿及代通知金100800元。事实与理由：双方于2010年3月1日建立劳动关系。双方最后一次劳动合同期限为2015年3月1日至2018年2月28日，王大为先后在我公司多处卖场担任管理职务，熟悉卖场运营管理的流程程序和数据。2016年6月起王大为担任华苑店总经理职务，全面负责该店的经营管理工作。根据门店经营实际情况，双方确认门店经营管理的要求，尤其是对于经营损耗的标准予以确定。被告任职后多次盘点损耗均超标未进行合理解释。经过北京物美商业集团有限公司工会的同意，我公司作出的违纪处理及《通知函》。现我方对仲裁裁决不服，依法提起起诉，望判如所请。王大为辩称，不同意对方的诉讼请求。仲裁委关于经济补偿、代通知金的事实调查清楚，认定合理，请求依法驳回对方的诉讼请求。另关于盘点多次超标，未做任何有效减损措施及合理解释的问题，我方作出如下解释，物美华苑店大卖场由于人手不足，在我任职之前就一直处于盘点超标的情况中，后将我调至物美华苑店。工作期间，我经历2016年10月、2017年5月、2017年10月三次盘点，多次与公司人事部及领导谈及人员不足问题。但公司一直未将人员配备齐全。按照物美大卖场的人员配备，应配备经理5人。但华苑店高损耗部中的洗化部一直无人管理。2017年7月，案外人李忠泽担任华苑店洗化部经理，但其到职后，至2017年10月份盘点，累计病假两个月。李忠泽病假手续、正常上班签到考勤表均保存在被答辩人处。酒水部员工离职后，一直无人顶上，直到10月份盘点结束才有人接手。上述应配备人员缺失及员工病假、未经允许离职等情况都是我方不可控的因素，所以对方未考虑实际情况，仅依据盘点损耗数据就与我方单方解除劳动合同的做法是及其不合理的，因此请求法院予以驳回。王大为提出诉讼请求：请求贵院依法撤销津保劳人仲裁(2018)第0739号仲裁裁决书第三项裁决，判令对方支付延时加班费351993.6元、休息日加班费79027.2元、法定节假日加班费91929.6元、共计522950.4元。双方发生劳动争议，我方至天津保税区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决书作出后，我方认为裁决书关于加班费部分的裁决有误。王大为提供的微信聊天记录即锭锭截图时间段为2016年11月至2017年11月，且提供截图的原始载体予以辅证其真实性。王大为离职后，用人单位已经将其移除微信群及单位钉钉签群。关于加班费，王大为提供微信的聊天，釘釘截图及系统考勤提报单作为加班的证据，已符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定。且关于加班，我方提出基本证据，需要对方更提供相应证据证明其已足额支付工资。认定对方已足额支付工资，是对基本事实的调查不清。天津物美公司辩称，不同意王大为关于加班费的请求。王大为在我公司担任店总经理职务，其所管理门店损耗设有合理的损耗标准，系公司作为市场经济主体基于经营需要而存在的经营自主权。王大为作为资深的商超管理人，且是我公司的老员工，清晰了解商场超市实际经营情况，以及可能产生的合理损耗。在此期间签字确认公司设定的损耗标准是一种确认行为，亦可理解为双方所约定的责任标准。经双方约定的周期损耗标准，远超过王大为与公司确定之标准。故我公司依据规章制度及双方所约定的权利义务与之解除劳动合同，事实清楚，符合法律规定，因此不同意支付经济补偿金及代通知金。对于加班费的诉请，公司不予认可。王大为作为店总经理，系门店管理人员，并无实质的一线工作。我公司从未明确要求王大为在工作时间以外提供劳动。王大为亦从未向公司提交过加班申请或后续确认要求。本院经审理认定事实如下：王大为与天津物美公司于2010年3月1日建立劳动关系。双方两次签订劳动合同,合同期限为2012年3月1日至2015年2月28日和2015年3月1日至2018年2月28日，执行综合工时制度。自2016年6月，王大为担任华苑店总经理，月工资为11200元。2017年10月，天津物美公司安排第三方对华苑店进行盘点，全店杂货百货盘损率为-26.02‰。2017年12月22日，天津物美公司根据《盘点损耗超标处罚管理办法》，《员工日常管理奖惩办法》的规定，决定自2017年12月24日与王大为解除劳动合同。王大为工作至2017年12于24日，当日接到天津物美公司解除劳动合同的电话通知，并于2018年1月签收通知书。《盘点损耗超标处罚管理办法》规定，2017年天津大卖场第三方盘点（杂百部门）标准盘损率为-3.5‰，盘损率大于-10‰属于严重处罚标准。《员工日常管理奖惩办法》6.2.3.69规定，在由店铺或公司组织的盘点中，与相应期间的盘存预算相比，店铺、部门、课、组盘损超标率达到100%及以上的直接责任店铺店长、部门、课、组的负责人及店铺防损负责人或直接责任人；部门盘损超标达150%及以上的相应部门经理或主任；部门盘损超标150%及以上相应店铺店长及店铺防损负责人；课组盘损超标率达200%及以上的相应店铺店长及店铺防损负责人，属于重大失职、违规行为。2018年9月7日,王大为以天津物美投资发展有限公司为被申请人申请劳动仲裁，请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金179200元；2.支付延时加班费351993.6元；3.支付休息日加班费79027.2元；4、支付法定节假日加班费91929.6元；5.支付2017年未休年假工资2688元。天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月14日作出（2018）第0739号仲裁裁决书，裁决如下：1.被申请人支付申请人解除劳动合同代通知金及经济补偿10080元；2.被申请人支付申请人2017年未休年假工资2688元；3、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，解决劳动争议，应当合法、公正、及时处理，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案争议焦点为：一、天津物美公司是否应当支付代通知金及经济补偿金；二、王大为是否存在加班事实。关于天津物美公司是否应当支付代通知金及经济补偿金。王大为与天津物美公司劳动合同已存续多年，王大为亦经历多个岗位后任现职。在劳动合同关系中，市场主体的经营自主权，应受到劳动法规的限制。虽然天津物美公司提交的《盘点损耗超标处罚管理办法》《员工日常管理奖惩办法》对盘点损耗规定了奖惩办法，但盘点损耗率属于客观发生的事实，该指标应属于工作任务指标。本案中盘点损耗率出现超标，天津物美公司在未能明确超标原因，王大为具有相应的失职行为并由此造成损失的情况下，按照严重失职、严重违反公司规章制度，与其解除劳动合同，所依据的事实和理由不足。且在劳动关系中，能否完成工作任务应属是否胜任工作的标准；因员工不胜任工作，用人单位直接与其解除劳动合同，缺乏法律依据。《劳动仲裁裁决书》考虑王大为已经实际离职，为减少当事人诉累，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项及第四十六条、第四十七条规定，裁决天津物美公司在王大为主张的违法解除赔偿金范围内支付解除劳动合同代通知金及经济补偿金。裁决作出后，王大为亦认可该项裁决裁决结果，故本院予以确认。对天津物美公司提出无须支付被告解除劳动合同经济补偿及代通知金100800元的诉讼请求，不予支持。对于2017年未休年假工资2688元的仲裁项目,双方均无异议,天津物美公司应予支付。关于王大为是否存在加班事实。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。依照相关规定，执行综工时制度，在劳动者存在加班的情况下，用人单位应当支付延时加班费和法定节假日加班费，故本案不存在应支付休息日加班费支付的问题。王大为提交的考勤提报单及钉钉截图等证据，不足以证明其在平时及休息日存在延时加班且用人单位应当支付延时加班费。根据王大为的职位及举证情况，天津物美公司提出王大为负责全店运营管理，工作时间没有严格要求的抗辩；故对王大为要求支付延时加班费及休息日加班费的诉讼请求，不予支持。关于法定节假日加班费，王大为提交钉钉截图签到时间表以证明出勤。用人单位未能提交对应期间王大为的考勤记录，应当承当举证不能的责任。王大为提交的2016年11月2日至2017年11月1日钉钉截图签到时间表显示：2017年1月1日打卡两次,1月28日打卡一次、1月29日打卡2次、1月30日打卡两次，4月4日打卡两次、5月1日打卡一次、5月30日打卡一次、10月2日打卡两次、10月3日打卡两次，上述日期均为法定节假日。该期间的法定节假日加班费，在王大为主张的范围内,按照每天工作八小时，予以支持，金额为14515元。（11200*12/2000*8*9*3）对于2015年9月至2016年11月1日的加班费，王大为未提出证据及具体加班日期，考虑双方举证情况及举证责任分配，按照14515元，予以支持。故天津物美公司应支付原告法定节假日加班费29030元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十九条，第四十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，判决如下：一、原告（被告）天津物美投资发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）王大为解除劳动合同代通知金及经济补偿100800元；二、原告（被告）天津物美投资发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）王大为2017年未休年假工资2688元；三、原告（被告）天津物美投资发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告（原告）王大为2015年9月至2017年12月法定节假日加班费29030元；四、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由原告（被告）天津物美投资发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  苗久坤二〇一九年六月三日法官助理林楠附本裁判文书所依据法律的具体条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条【劳动者提前通知解除劳动合同】劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十九条【用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。×法信超链：国家法律3篇地方法规19篇案例22篇裁判37357篇期刊24篇×