四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川07民终1106号 上诉人（原审原告）：周玮，男，生于1983年9月20日，汉族，四川省绵阳市人，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：任国兵，四川本明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江油品菜电子商务有限公司，住所地：四川省江油市中坝镇涪江路中段**（达泰中坝科技企业孵化楼301-305），统一社会信用代码91510781MA65K6MLX1。 法定代表人：刘路。 委托诉讼代理人：曹文均，四川太白律师事务所律师。 上诉人周玮与被上诉人江油品菜电子商务有限公司（以下简称：品菜公司）追偿权纠纷一案，不服四川省江油市人民法院(2019)川0781民初91号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人周玮的上诉请求：请求撤销原判，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求。事实与理由：1.一审认定事实不清，适用法律错误。错误拒绝了上诉人庭审后提供新证据证实上诉人所购蔬菜已进入被上诉人公司的财务账，从而错误认定上诉人的起诉事实和理由不能成立。上诉人所购蔬菜的销售款是进入了公司账务的。2.一审判决适用法律错误，将与本案上诉人诉请无关的事实来否定上诉人的诉请主张。原判以品菜公司与周玮的侵权责任纠纷诉讼还在审计过程中，尚未审结作为裁判理由，但该理由并非是本案的待证事实，也无法否定上诉人主张追偿权的诉讼请求，即使一审判决以要另案审理结果为依据，而另一案尚未审结的，依据《民事诉讼法》的规定，也只应中止诉讼，而不是驳回上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人品菜公司答辩称：1.上诉人上诉内容与事实不符。本案一审时，上诉人并未提交任何销售款就是卖案外人彭业军处购买的蔬菜的依据，也没有提供证据证明销售收入进入了公司账户。一审时，一审法院给足了上诉人充分的举证期限，举证期限内上诉人提交了照片、视频等资料，而该组证据在案外人彭业军诉讼过程中上诉人并未提供，但是一审法院仍然采信，我们认为一审法院在分配举证责任和采信证据这方面没有任何问题。2.关于2519号民事裁定，我们认为是上诉人代为行使相关诉讼权利，应当自行承担不利法律后果。3.一审法院判决驳回上诉人诉讼请求的理由是证据不足，上诉人起诉的案由是追偿权纠纷，正是由于一审法院查明上诉人销售货款没有入账，因此认定上诉人的追偿权不成立，才驳回其诉讼请求，并非另案是否审结。 周玮在一审所提诉讼请求：一、被告偿还原告代为支付的货款110030元，代为支付的执行费1830元；二、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：案外人彭业军通过品菜公司的员工袁颖超与被告周玮联系提供蔬菜的事宜，2018年1月31日至2月11日期间，案外人彭业军按照原告周玮提供的种类和数量的要求提供蔬菜，并运送至被告周玮指定的仓库，即成都品菜电子商务有限公司江油分仓（系被告的仓库）。原告周玮在配送单上签字确认收到的蔬菜种类和数量，但均未入公司财务账。2018年2月11日、3月2日，原告周玮分两次通过其微信转账向原告支付货款共计20000元。2018年3月11日，原告周玮向案外人彭业军出具欠条一份，载明“今欠彭业军为江油品菜电子商务有限公司提供的蔬菜款壹拾贰万陆仟壹佰圆整（￥126100.00元整），经双方协商，此款项定于2018年3月31日全款付清。若未履行还款，由江油品菜电子商务有限公司和周玮共同承担以下责任：1、由2018年4月1日起，每天承担欠款总额2%的违约金；2、承担由彭业军因追款而产生的一切法律相关费用（诉讼费，律师费等）。特立此据！欠款人：江油品菜电子商务有限公司运营部经理周玮”。事后，由于原告周玮未支付余下货款，案外人彭业军于2018年4月2日以周玮、品菜公司为共同被告起诉至江油市人民法院。此案在审理过程中，案外人彭业军明确表示只要求原告周玮承担支付货款的责任，不要求被告品菜公司承担支付货款的责任。2018年6月20日四川省江油市人民法院作出（2018）川0781民初1475号民事判决书，判决被告周玮在本判决生效后十日内向原告彭业军支付货款126100元，并向原告彭业军支付相应的资金利息（利息计算：从2018年4月1日起以未付款金额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计息至货款付清时止）。该判决生效后，案外人彭业军向江油市人民法院申请强制执行，在执行中案外人彭业军与原告周玮达成和解，原告周玮给彭业军已全部支付货款110030元，并承担了执行费1830元。 另查明：被告周玮于2017年3月到被告品菜公司任职，2018年3月离职。2018年6月12日被告品菜公司以原告周玮和案外人苏婷婷为被告起诉其侵权责任纠纷一案，此案正在对公司财务进行审计，尚在审理过程中。 一审法院认为，原告周玮与被告品菜公司虽为（2018）川0781民初1475号的共同被告，但四川省江油市人民法院作出的（2018）川0781民初1475号民事判决书只判决由原告周玮向案外人彭业军支付货款的民事责任。而该判决书送达原告周玮后，原告周玮并未上诉，且该案在执行过程中，原告周玮还与案外人彭业军达成了执行和解协议，原告周玮并按协议约定的内容向案外人彭业军支付了全部货款。现原告周玮以向案外人彭业军支付的货款是代被告品菜公司支付的为由，要求被告品菜公司偿还。本案从查明的事实来看，原告周玮在被告处任职期间，虽然是以被告的名义购买案外人彭业军的蔬菜，其所购蔬菜运至并存放于被告品菜公司的仓库内，但庭审中，原告周玮没有证据证实所购蔬菜的品种和数量是入了被告品菜公司的财务账，且原告周玮也未提交案涉所购蔬菜与被告品菜公司进行过算账的依据。加之被告品菜公司在本案诉讼之前，已以原告周玮为被告向江油市人民法院提起了侵权责任纠纷案的诉讼，此案正在审计过程中，还尚未审结。 综上所述，原告起诉的事实和理由不成立，对其诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决驳回原告周玮的全部诉讼请求。一审本案减半收取案件受理费1260.5元，由原告周玮负担。 本院二审审理期间，上诉人周玮围绕其上诉请求提交了新的证据。本院依法组织双方当事人进行证据交换，通过举证、质证，对本案有争议的事实和证据，本院认定如下：二审中，周玮提交了（2018）川0781民初1475号案配送清单、微信转账记录、庭审笔录、1475号案财务现金流水账、（2018）川0781民初3195号庭审笔录、证人证言等证据，拟证实上诉人周玮购买案外人彭业军蔬菜是进入了公司进行销售的，蔬菜款应由被上诉人承担。品菜公司经质证后认为，配送清单反映的是周玮与案外人之间的交易情况，如果该证据真的存在，在一审时就应当作为证据提交，且该证据存在大量涂改，是刻意伪造的。微信转账记录已在一审和彭业军诉讼中查明。1475号庭审笔录反映周玮在该案中回答采购的蔬菜没有进公司的账。3195号庭审笔录、证人证言等证据达不到周玮的证明目的，反映出周玮在经营公司过程中存在大量的虚构开支、虚设借款等行为，周玮确实存在收入、销售不入账的行为。本院经审查后认为，配送清单系周玮单方制作，存在大量涂改痕迹，且无相应的证据印证，本院不予采信。微信转账记录转款20000元的事实双方认可，但不能达到周玮将蔬菜入账的证明目的。1475号案财务现金流水账、（2018）川0781民初3195号庭审笔录、证人证言等证据，不能达到证明周玮将案涉蔬菜已经入账的证明目的，不予采纳。 另查明，在本案的二审中，周玮自认其在管理公司期间，个人账户和公司账户混同，款项支出、收入均是通过周玮个人账户进行。 本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系追偿权纠纷。本案双方当事人二审的争议焦点在于：周玮向案外人彭业军购买蔬菜的行为是否是履行品菜公司的职务行为。对此，本院评判如下： 首先，周玮是以个人名义向案外人彭业军购买案涉蔬菜。根据（2018）川0781民初1475号生效民事判决认定的事实，周玮系以个人名义向案外人彭业军出具欠条，且案外人彭业军也只要求周玮承担蔬菜款的支付义务，说明周玮是以个人名义向案外人彭业军购买蔬菜。 其次，周玮已自认所购买的蔬菜并没有入品菜公司的账。第一，江油市人民法院（2018）川0781民初1475号庭审笔录中载明“审：你在原告处（指彭业军）采购的蔬菜有没有进公司的账目？周玮答：没有，因为我当时不太懂这个，因为原告先供货，我还没有给钱，我认为是欠款，就没有入公司的账。”，江油市人民法院（2018）川0781民初2519号民事裁定，根据（2018）川0781民初1475号庭审笔录，认定：“被告周玮在公司筹备期间负责原告公司运营，其在本院审理彭业军诉周玮、江油品菜电子商务有限公司买卖合同纠纷一案庭审中自认在公司运营期间向他人所购蔬菜未入公司账，销售也入未公司账”，周玮未上诉，足以说明周玮认可案涉所购蔬菜没有入品菜公司账的事实。第二，在周玮管理品菜公司期间，其通过个人账户开展业务，其个人账户中既有个人业务也有公司业务，且周玮离开公司时也未与公司进行结算，故周玮所提交的证据不能达到推翻生效判决所认定事实的证明目的。 综上，现有证据不能证实周玮所购案涉蔬菜系履行职务的行为。周玮的上诉理由不能成立，不予支持。原判认定事实清楚、适用法律正确，程序正当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2520元，由上诉人周玮负担。 本判决为终审判决。 审判长  李华峰 审判员  张 兵 审判员  李 维 二〇一九年六月十二日 书记员  李林峻