贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0502民初4401号原告：贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道麻园路五龙公寓1层9号、10号商铺。负责人：刘青华，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：周大举(特别授权），该分公司员工。被告：罗凯，男，汉族，1995年8月12日出生住址贵州省毕节市七星关区。原告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司诉与被告罗凯劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月18日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司的委托诉讼代理人周大举，被告罗凯，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付违约金伍万元整（￥50000.00元）。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告因与被告发生劳动争议，不服毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委七劳（人）仲[2019]第0036号仲裁裁决书，特提起诉讼。原仲裁裁决认定的“罗凯在在职期间及离职后并未加入其他与贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司有竞争关系或经营同类业务的机构”事实是错误的，理由如下：一、被告与原告签订的《保密协议》所留联系方式为181××××7549。二、被告入职时填写的入职申请表所留置联系方式为181××××7549。三、被告在原告工作期间，与客户联系、与同事联系均一直在使用该号码。四、被告填写的入职申请表，所留联系人为罗猛，联系电话为17784874249。五、被告离职后一直使用该号码，并以贵州置优房地产经纪有限公司的名义开展工作，足以证明被告加入同业机构的事实。被告在职期间，即加入同业机构，严重违反《保密协议》的同业竞争禁止性规定。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告诉讼请求。被告罗凯答辩称:我于2018年5月9日进入原告处上班，2018年10月28日原告以辞退的方式将我开除，当时还有三个月的工资未发放给我。我在入职时所填写的电话号码以及填写的相关信息是真实的，我被离职后，未继续使用原告所说的该号码，但没有任何规章制度规定我不能使用这个号码。保密协议一般均为两份，应是协议双方各自保留一份，但我与原告签订的协议只有原告持有的一份，所以我理解为霸王条约。在原告上班期间，原告三个月未发放工资给我，如果原告一直不发放工资，难道我还一直在原告处上班？此外，劳动法第二十二条规定员工保密需支付原工资的30%作为保密费，原告未支付保密费。且在后来补发了一个月工资后，还欠我两个月的工资未发放。另外，根据劳动法规定，原告未与我签订劳动合同，所以保密协议等均是无效的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。经对原、被告双方提供的证据综合审查，对原、被告双方均提交的罗凯入职及离职申请表、双方签订的《保密协议》，以及毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及送达回证，因双方对上述证据的真实性均无异议，且该证据来源合法，能证实双方存在劳动关系、签订保密协议、后员工罗凯因故离职，双方发生劳动争议，本案已经过仲裁前置程序，原告起诉符合法律规定程序的事实，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的置优地产门头图片、被告罗凯微信号注册信息截屏图、与刘青华短信聊天记录、58同城网站发布信息图2页，原告拟证明置优级地产门头电话与被告入职时所填写电话号码一致，证明罗凯加入同业机构置优地产，罗凯微信号注册号码使用的是电话号码181××××7549、罗凯在原告处上班期间使用该电话号码与同事联系，58同城网上被告罗凯仍然从事同业工作，其从业机构为置优房地产，以上证据说明罗凯违反了同业禁止规定。被告罗凯对上述证据的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的，理由是原告入职时填写的电话号码是罗猛登记的、自己离职后保密期间未使用该号码、58同城网上发布信息的时间是2019年5月17日，被告已超过6个月保密期间，无法律规定被告不可以从事相关行业。本院审查认为，原告所举上述被告有争议的证据虽然客观真实，其来源亦为合法，但不能达到本案中原告的证明目的，原告待证事实在无其他证据相互印证情形下与本案原告待证事实无必然因果关系，证明效力较低，不能达到民事诉讼证据的证明力，故本院不予以采信。对被告提交的罗猛在置优地产入职申请表、被告在原告处工资发放明细清单，号码181××××7549电话卡现场拨打情况，原告质证对罗猛在置优地产入职申请表不认可、认为与本案无关；原告对电话卡及现场拨打情况，认为被告在原告处所作入职登记时应选择性地填写了号码、且登记人罗猛与被告系兄弟关系，是谁使用号码存在相反结论；工资明细表恰好能说明在被告上班期间，原告向其已发放了工资。本院综合审查认为，被告所举电话卡经现场拨打查询登记人为罗猛，且与被告提交的罗猛在置优地产入职申请表志填写电话号码、以及原告提交的置优级地产门头号码相互一致，被告所举该证据符合证据三性，本院予以采信；对被告提交的工资明细表因与本案无关联性，故本院不予确认。结合原、被告陈述及上述证据分析，本院认定如下事实：2018年5月9日，被告罗凯进入原告处上班，担任销售经理职务。次日，原告与被告签订《保密协议》，该协议约定，被告在原告处任职期间不得以或明暗的形式到其他与原告经营同类业务或有竞争关系的用人单位任职，不得将原告方的各种商业秘密及商业信息泄露或提供给其他单位或个人，从而损害原告利益等内容，另协议第一条第9项载明：“乙方（罗凯）离职或被辞退后6个月内，不得违反同业竞争性规定，以自己名义或加入其它同业机构或自己设立同业机构，违反本条行为的，应赔偿违约金伍万元整。……”2018年10月31日，罗凯提出离职申请，同年11月5日，原告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司负责人刘青华签字同意罗凯离职。后因原告认为被告在离职后违反同业禁止约定，原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求罗凯支付5万元违约金等，该仲裁委于2019年2月7日作出七劳（人）仲案字[2019]第0036号仲裁裁决书，以证据不足为由驳回申请人的仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，被告罗凯在原告年入职时填写的联系电话为181××××7549，被告从原告处离职后，原告提供的“置优地产”门头图片上联系电话为上述号码。在庭审中被告罗凯提供的电话卡通过拨打10000号查询显示，该号码登记人为罗猛。罗凯表示自己离职后未使用该号码。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据，但法律有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，本案中原告与被告签订的《保密协议》是双方当事人的真实意思表示，依法成立和生效，双方当事人依照该协议享有权利并承担义务。原告以被告违反同业竞争禁止性规定为由，主张要求被告支付违约金，原告依法应承担相应举证责任。原告提交的证据材料虽然能够证明被告在原告上班期间使用电话号码为181××××7549、在被告离职后其他同业机构使用该号码，对此被告亦予以认可，且该号码登记人为罗凯外的他人，双方在协议中并无约定被告在离职后如何处理使用该联系电话号码，原告所举证据不足以证明被告从原告处离职后6个月内违反双方所订立的同业竞争禁止性规定即保密协议条款中的“以自己名义或加入其它同业机构或自己设立同业机构”；同时，原告提交打印的58同城网上房产信息发布人虽为罗凯，但因该信息发布时间显示为2019年5月17日，罗凯亦承认在6个月期满后其从事相同行业，而双方约定的禁止被告从事相同行业时间为离职后6个月，该广告发布时间已超过离职后的6个月时间，故不能证明被告在协议约定同业禁止性期间违反了协议约定。根据上述“谁主张谁举证”的原则，对原告的本案诉讼主张原告应承担举证不力的法律后果，对原告本案的诉讼请求，本院故不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下驳回原告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司的诉讼请求。案件受理费减半收取后为人民币5.00元，由原告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  朱江二〇一九年六月四日书记员  杨杰