河北省沙河市人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0582民初3147号原告河北金品建筑工程集团有限责任公司，地址：沧州市。统一社会信用代码：91XXXXXXXXXXXXXXXXF。法定代表人徐立堂，该公司董事长。委托诉讼代理人张建双、代盼，河北双烨律师事务所律师。被告北京中环嘉诚环境工程有限公司，地址：北京市海淀区。统一社会信用代码：91XXXXXXXXXXXXX9。法定代表人李华青，该公司总经理。委托诉讼代理人陈国良，河北侯凤梅律师事务所律师。委托诉讼代理人龚永强，该公司工程部经理。原告河北金品建筑工程集团有限责任公司（以下简称河北金品建筑公司）与被告北京中环嘉诚环境工程有限公司（以下简称北京中环嘉诚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河北金品建筑公司委托诉讼代理人张建双，被告北京中环嘉诚公司委托诉讼代理人陈国良、龚永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河北金品建筑公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院判令被告给付原告工程款3360000元人民币。2、请求贵院判令被告给付原告自提起诉讼之日至判决确定的给付之日按照中国人民银行同期贷款利率确定的利息。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年4月12日签订《建设工程施工合同》其中约定：“被告将沙河污水处理厂项目改建及扩建工程项目发包给原告，建设地点位于沙河市，被告应依约向原告给付工程款。”合同签订后，原告依约进场施工，但被告无正当理由单方声明解除建设工程施工合同。截至原告提起诉讼之日，被告共计拖欠原告工程款（包括但不限于材料费、人工费等）3360000元人民币，经原告多次催要，未果。无奈之下，原告特向贵院提起民事诉讼，望判如所请。被告北京中环嘉诚公司辩称，1、工程尚未竣工验收，不具备支付条件。2、根据《建设工程施工合同》约定工程价款按照约定定额按最终实际完成工程量由双方审核确认、据实结算。由于未完工未能核算确认，北京中环嘉诚公司单方核算已完工程量价款3411323.36元。如果河北金品建筑公司对此不认可则对工程量及造价申请鉴定，按照无争议的鉴定结论调整最终工程价款。3、北京中环嘉诚公司已经支付工程款190万元，应扣减。4、根据合同约定按照90%核算已完工程量价款为3070191.02元（3411323.36×90%）。5、鉴于金品违法转包、分包，应当按照已完成的工程经验收合格部分的80%计算，即已完工程量价款2456152.82元（3070191.02元×80%）。6、从2017年10月18日起至2018年7月26日止（282天），反诉被告应支付反诉原告违约金432896.9元（3070191.02元×282天×0.05%）。7、鉴于合同第6.1质量违约：房屋防水部分出现漏水不能达到合同约定的合格标准，且至今没有整改，该部分工程款不予结算，共计110936.29元。8、应付总价款的15%即368422.9元（2456152.82×15%）尚未到支付时间，该部分在竣工验收完成一年后支付。9、应付总价款的5%即122807.6元（2456152.82×5%）尚未到支付时间，该部分为质保金，应在竣工验收完成2年后支付。综上，嘉诚公司应付金品公司工程款为：2456152.82元-1900000元-432896.9元-110936.29元=12319.63元，其中未到支付节点的款项为491230.5元。综上，请驳回金品公司诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年4月12日，原告河北金品建筑公司与被告北京中环嘉诚公司就沙河污水处理厂项目改建及扩建工程项目签订《建设工程施工合同》，工程承包范围为沙河污水处理厂维修改造部分、沙河污水处理厂区内扩建部分、沙河污水处理厂扩建3万吨水厂项目。该合同没有约定工程总造价。合同签订后原告进行施工，工程没有完工。原告主张被告单方终止合同履行，被告则主张原告违法转包和资金链断裂而主动退场。本案原被告所约定的工程，除原告完成的部分外，被告又让其他建筑工程单位施工。被告已支付给原告工程款190万元，原告主张仍有336万元工程款未结算，被告则辩称原告已完工程量造价为3411323.36元，双方就已完工程工程量和造价没有达成一致意见。原告诉至本院成讼，在审理过程中，原告要求对其已完工程量和造价进行评估，因被告不提供相关材料，甚至连最起码的工程图纸也不提供，致使鉴定评估无法进行（鉴定部门不受理）。审理中原告提交：证据1,2017年4月12日原被告签订的《建设工程施工合同》和2017年6月16日原被告双方就上述合同签订的《补充协议》，证明合同签订后原告按照合同约定进行了施工。证据2,合同签订后原告按照被告提供图纸的要求以及工程洽商记录、污水处理厂的修复作法、外墙用料作法、防水和不锈钢护栏等内容进行了施工，并且被告也认可原告施工了该工程，由于该涉案工程为包工包料，原告为履行该合同向第三方购买了钢材、SDS等材料，以证实原告履行合同情况。证据3,对于原告已施工的工程量被告也曾于2018年8月2日进行了公证（工程现场照片），也进一步的说明原告所完成施工的情况。证据4,对于原告已完工程量，被告于2018年5月21日向原告出具单位工程汇算总表，分别涉及沙河市污水处理厂初沉池土建工程，金额为2487872.68元；沙河市污水处理厂污泥脱水间土建工程，金额418055.24元；沙河市污水厂墙体粉刷金额为973976.73元。对以上金额原告不予认可，原告于2018年9月30日向被告出具建设工程预算书三份，涉及的项目是沙河市污水处理厂初沉池金额为3254292.67元、脱泥机房503601.95元、维修项目1457390.54元。双方对结算金额未能达成一致，原告起诉到法院，也曾要求法院对涉案工程已完工程量做造价鉴定。2018年5月21日被告向原告发送的预算书以及2018年9月30日原告给被告的预算书，2019年1月15日被告发给原告的已完工程量，均是原被告双方预算员所制作的。正是因为原被告双方对原告所施工的已完工程量及工程价款达不成一致，所以才起诉到法院，为了进一步的确定工程量及工程价款，曾申请法院委托进行造价鉴定，但是现在没有收到鉴定结果。1、按照证据规则，对于我方提交的证据，对方如果反驳应向法院提交证据，在对方没有提交证据的前提下应以我方提供的证据作为鉴定的依据。2、我们曾向法院提出申请，要求调取该工程在建设局或者是设计单位提供的设计图纸，以及进行现场勘查，在此基础上也能够对涉案工程量作出造价鉴定，鉴定机构不能以鉴代审。被告质证意见：对证据1没有异议，但是不能支持原告的诉讼请求。对证据2同上述质证笔录的意见，原告没有按照合同第二条第4款第4项的约定提供合格证、检验报告等资料，导致无法验收。对证据3没有异议，但不能够支持原告的诉讼请求。对证据4没有被告的盖章或授权人签字，所以不予认可，对预算书不予认可。被告提交证据1,《建设工程施工合同》及补充协议，证明1、金品公司与北京中环嘉诚公司签订《建设工程施工合同》及补充协议，金品公司为承包人。2、合同协议书第三条1约定结算依据，预算总价整体下浮10%作为结算价。3、合同协议书第四条以及专用部分第5.2条约定总工期66天。4、合同条款专用部分第5.3条约定逾期施工违约金标准，按最终结算价的日0.05%支付。5、合同条款专用部分第9.3条约定，竣工验收完成一年后支付结算价的15%。6、合同条款专用部分第9.4条约定，5%的质保金在竣工验收完成2年后支付。7、合同条款专用部分第15（1）条约定，转包或违法分包的，承包人已完工程经验收合格的按支付条款的80%支付，且承包人应按最终结算价的20%支付违约金。8、鉴于合同第6.1质量违约：房屋防水部分出现漏水不能达到合同约定的合格标准，且至今没有整改，该部分工程款不予结算，共计110936.29元。证据2,（2018）冀石国证经字第1896号公证书，证明2018年7月26日，公证处对项目现状进行了保全，根据保全内容项目处于未完工状态，房屋防水部分出现漏水不能达到合同约定的合格标准，且至今没有整改。证据3,银行转账凭证7张，证明合计支付原告190万元，即2018年2月14日支付50万元。2018年4月26日支付20万元，2018年5月4日支付10万元，2018年5月10日支付50万元，2018年5月25日支付20万元，2018年8月23日支付20万元，2018年9月12日支付20万元。证据4,会议记录等16份，在施工过程中被告不断催促原告完工。（2017年9月11日监理工程师通知书，污泥浓缩池安全支护工作。2017年9月14日围挡、管道支护、防护措施催工。2017年9月15日进度催工，上报计划、安排进厂，2017年9月17日（8月28日开工以来钢筋未到场、管支护未完成等，工程严重滞后）。2017年8月28日改建项目进度函，8月23日通知开工，但人员设备不能到场。2017年9月18日土建施工进展缓慢说明，8月23日开工动员会，金品各项工作滞后。2017年9月20日进度督函。2017年9月23日进度督促、罚款单。2017年9月26日罚款通知单。2017年11月1日工作联系函，8月30日正式开工，11月2日只完成基础。2017年11月4日通知，钢筋进场缓慢，督促。2017年12月19日通知，现场清理通知、安全文明施工通知。2018年2月12日工程处罚单，督促。2017年8月23日、2017年9月15日、2017年11月6日会议记录，内容为开工动员，对于各项工作时间节点的催促，8月22日开工以来施工进度验证以满足需要，未到付款节点。2017年11月25日部分工程完工时间表。证据5,保证书，证明金品公司将工程违法转包给了丁成虎、王拴马，张洪忠也是违法转包方，并非金品公司的项目管理人员。证据6,王志国、丁成虎的诉讼资料，证明金品公司将合同工程违法转包给这二人，该二人起诉并且将嘉诚公司列为被告。原告发表质证意见：对证据1的真实性没有异议，对证明目的有异议，合同所约定的工期在被告按时付款的前提下，以及现场具备开工条件以及被告没有按约付款，导致的延期与原告无关。原告没有违约，不应当支付违约金，恰恰是被告没有按约付款应当向原告支付利息损失。该工程由于被告擅自解除合同，强行将原告从场地迁出，对于原告所施工的工程应当进行全部结算，不应当扣留质保金。对原告所施工的工程被告也已经进行了使用，对于被告所讲原告转包或分包的事，原告不予认可，原告为履行合同与第三方购买的材料等足以证实是原告施工，对于其所说质量问题，不存在，被告并没有向原告出具整改通知，因此不能够证实被告所说的质量问题。对证据2的公证书，对于工程量状况予以认可，但是不能够证实房屋漏水是原告施工所致。对证据3分期付款190万元的时间及金额均予认可。对证据4当中的监理通知书不能够证实被告所说原告拖延施工的情况，都是安全文明施工的内容以及对工程进度部署的情况。对改建项目进度函我方没有签收，不予认可。2017年9月18日土建施工进展缓慢说明，不能证明被告所说的原告延误的情况。进度督函、罚款通知单、通知、工程处罚单等均是被告单方所作的，并且与事实不符。2017年8月23日会议记录中涉及图纸会审内容，进一步说明是被告的原因导致施工延期，2017年11月6日会议记录当中再次说明被告再次要求变更施工图纸，进一步的延误，但是由于没有经过设计院的同意导致质检站不同意进行混凝土浇注，以此进一步的说明是被告的原因所导致的施工缓慢，与原告无关。对证据5保证书不是被告所说的工程分包，是劳务关系。对证据6诉讼材料的真实性没有异议，但与本案没有关联关系。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，原被告就双方合同约定的工程没有完工，其原因双方各有说辞。就已完工部分，被告拍照并进行了公证，被告又约其他单位施工。在本案中被告没有要求对原告已完工程的质量问题进行鉴定，认定该已完工部分为质量合格工程，被告应支付工程款。由于双方对原告已完工工程的工程量及造价没有统一意见，在原告申请对已完工工程量及造价进行鉴定时，被告怠于提供资料，其做为发包方连最起码的图纸也不提供，导致本院委托评估单位无法进行鉴定。本案所涉工程量造价，目前按照被告答辩中认可的已完工程量造价3411323.36元予以确认，待评估后出现新的证据，权利人可另行主张权利。被告主张工程有质量问题，但并没有申请鉴定，不予认可。扣除已支付的1900000元，就本案中工程款被告应再支付给原告1511323.36元，原告诉请超过该金额部分在本案中不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十四条的规定，判决如下：一、被告北京中环嘉诚环境工程有限公司自本判决生效之日起十五日内支付给原告河北金品建筑工程集团有限责任公司工程款1511323.36元人民币。二、驳回原告河北金品建筑工程集团有限责任公司在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元，减半收取16840元人民币，原告河北金品建筑工程集团有限责任公司负担8840元人民币，被告北京中环嘉诚环境工程有限公司负担8000元人民币。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。审判员  范思亮二〇一九年六月十日书记员  唐立芳