广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初6194号 原告：雷好，男，1978年3月8日出生，壮族，住广西隆安县。 委托诉讼代理人：马闻生，广西益佳律师事务所律师。 被告：南宁市荣飞装饰设计工程有限公司，住所地南宁市江**五一中路**********。 法定代表人：刘鑫，总经理。 被告：刘鑫，男，1977年2月8日出生，汉族，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：杨元，广西金中大律师事务所律师。 第三人：南宁市建筑安装工程集团有限公司，住所地南，住所地南宁市杭州路**v> 法定代表人：梁振南，董事长。 委托诉讼代理人：黄瑞明，该公司员工。 原告雷好与被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司（以下简称荣飞公司）、被告刘鑫、第三人南宁市建筑安装工程集团有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月27日公开开庭进行了审理。原告雷好及其委托诉讼代理人马闻生，被告荣飞公司的法定代表人刘鑫，被告刘鑫及其委托诉讼代理人杨元到庭参加诉讼。第三人南宁市建筑安装工程集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司之间的合伙关系，清算双方合伙期间的债权债务；2.判令被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司向原告支付50%的合伙利润20万元（具体数额以清算结果为准）；3.判令被告刘鑫对上述第二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.本案案件受理费等所有诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与被告刘鑫从小就是朋友，刘鑫于2014年9月成立被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司，刘鑫任公司法定代表人。2015年初原告联系上南宁职业技术学院第四饭堂的装修工程项目，由于原告经验不足，遂与刘鑫协商合作，后双方以梁小安的名义与第三人南宁市建筑安装工程集团有限公司签订挂靠合同，用南宁市建筑安装工程集团有限公司的名义参加南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目的招投标并中标。2015年7月初原、被告组织工人进场施工，2015年8月1日原告（乙方）与被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司（甲方）补签《工程项目合作协议书》，约定双方就南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目进行合作，由甲方负责该项目管理及施工人员调配，乙方负责投入资金，工程结束后利润双方五五分成，即工程利润甲方占50%、乙方占50%，项目亏损双方亦按同等比例分担。在《工程项目合作协议书》签订前，原告已向被告刘鑫支付55000元投资款。协议签订后，原告分别于2015年8月2日、2015年8月12日再出资50000元和25000元，加上原先出资的55000元，原告在该项目投资了130000元。在施工中原告又出资一千多元购买矿泉水、卷尺等物品用于工地。在整个过程中，项目财务账簿都由被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司和刘鑫掌握管理。2016年工程验收合格后，南宁职业技术学院已按约定将工程款拨付给南宁市建筑安装工程集团有限公司。原告多次要求被告进行对账结算，但被告均以各种理由不给原告查看账簿。2016年3月21日原告与被告刘鑫签订《工程对账通知书》，双方约定于2016年3月25日进行对账，但被告没有按约定对账，并拒绝与原告结算。在原告多次催促下，被告刘鑫于2017年1月23日才向原告支付了35000元，但至今原、被告之间的合伙项目仍未得到结算。原告认为，原告与被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司签订的《工程项目合作协议书》是双方的真实意思表示，是合法有效的。协议签订前后原告按双方约定履行了出资义务，但工程结束后被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司却拒绝与原告结算，也不向原告支付工程利润，使原告遭受巨大经济损失，被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司的行为违反了双方合同约定和法律规定，应依法承担违约责任；被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司是一人有限责任公司（自然人独资），被告刘鑫是该公司唯一股东，在协议履行过程中刘鑫的个人财产与公司财产混同。根据《中华人民共和国公司法》第六十四条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，股东应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告刘鑫应当对公司债务承担连带责任。因此，为维护原告的合法权益，原告特起诉至法院，请法院依法裁判。 本案审理过程中，原告提出，如本案无法进行清算，被告应返还原告投资款131100元并支付资金占用利息。 原告对其主张在举证期限内提供的证据有： 1.《工程项目合作协议书》，证明原告与被告荣飞公司订立工程项目合作协议，双方存在合伙关系； 2.活期存款历史明细查询、送货单、发货清单、收据，证明原告向工程项目投资的事实； 3.工程对账通知书，证明原、被告双方的工程挂靠南宁市建筑安装工程集团有限公司，工程已结束、验收，工程财务账簿在被告手中； 4.收条，证明被告刘鑫向原告支付3.5万元，工程尚未结算；同时证明刘鑫个人财产与被告荣飞公司财产混同； 5.电脑咨询单，证明被告荣飞公司是被告刘鑫出资成立的一人有限责任公司，刘鑫是公司唯一股东。 此外，应原告的申请，本院依法到南宁职业技术学院调查取证。 两被告辩称：1.原告与被告荣飞公司签订的合伙协议是真实表示，但是该协议的标的第四饭堂不存在，应当解除，两被告应当按照债权债务来承担原告支付的资金。2.原告共支付了75000元给被告刘鑫，被告刘鑫已经还款35000元，余款4万元，计划还清。3.第三人的答辩属实，第三人不涉及本案的纠纷，也不涉及第四饭堂的建设。 第三人述称：我公司被原告列为第三人，但根据本案的客观事实，我公司不应对此起纠纷承担任何责任，不应被列为第三人。现依据本案事实和相关法律提出以下答辩意见：一、我公司（承包人）承包的是南宁职业技术学院（发包人）“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”的工程项目，而非原告与被告在《工程项目合作协议书》中约定的“南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目”，工程项目不同，我公司与本案无关。二、我公司从未与原、被告签订任何合同，建立任何权利义务关系，我公司与本案涉及的相关人员及相关事实并无任何瓜葛，故本案原告不应将我公司列为第三人，我公司不应在此诉讼中承担任何责任。 第三人对其主张提供的证据有：《南宁市政府采购南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期工程协议书》。 经审理查明：2015年8月1日，原告雷好（乙方）与被告荣飞公司（甲方）签订《工程项目合作协议书》，约定双方就南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目进行合作，甲方负责施工管理，乙方负责投入资金约10万元；“乙方以出资金额为伍万伍仟圆整”；工程毛利五五分成，即双方各分得50%纯利润，亏损则按同等比例分担。协议签订后，原告于2015年8月分两次共转款75000元给被告刘鑫。2016年3月21日，被告刘鑫向原告发出《工程对账通知书》，内容为“南宁职业技术学院第四饭堂装修工程以结束验收；挂靠公司南宁建筑安装集团公司合同价壹佰参拾万左右，整体工程验收合格以交付使用工程签证增加项目尾款在办理交接材料手续中，所有账目已在财务梁小安统计中，现通知雷好先生2016年3月25日上午前来账目对账工作”。但是，被告并没有如期与原告对账。2017年1月23日，被告刘鑫退还了35000元给原告。 另查明：被告荣飞公司是自然人独资的一人有限责任公司，被告刘鑫是该公司的唯一股东。2015年8月10日，南宁职业技术学院（发包人）与本案第三人南宁市建筑安装工程集团有限公司（承包人）签订《南宁市政府采购南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期工程协议书》，将“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目交由第三人承包施工。 本院认为：原告与被告荣飞公司签订《工程项目合作协议书》系双方真实意思表示，双方之间形成合法有效的合伙关系。协议约定乙方（原告）负责投入资金约10万元，写明“乙方以出资金额为伍万伍仟圆整”，结合《工程对账通知书》中“装修工程以结束验收”、“整体工程验收合格以交付使用”的表述，协议中的“以出资”应为“已出资”，故可认定协议签订前原告已出资55000元。协议签订后原告又转给被告刘鑫75000元。原告提供了送货单、发货清单、收据，用以证明在施工过程中原告又出资1100元购买矿泉水、卷尺等物品用于工地。但送货单、发货清单上没有被告或被告方人员的签名，被告不认可，本院不予认定。收据是真实的，被告亦认可收到原告给付的500元，本院予以认定。综上，可认定原告的实际出资为130500元。协议约定的原告与被告荣飞公司合作的项目为“南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目”，但没有证据证明存在名称为“南宁职业技术学院第四饭堂装修工程项目”的工程项目，而“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目施工地点是在南宁职业技术学院第四饭堂，该工程项目竣工后确实作为饭堂使用，故可认定原告与被告荣飞公司约定的合作项目实际上就是“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目。但是，“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目发包人为南宁职业技术学院，承包人为本案第三人南宁市建筑安装工程集团有限公司，原告提供的证据不足以证明原、被告是“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目的实际施工人，即不能证明原、被告实际进行了合作施工。“南宁职业技术学院酒店管理专业综合实训基地第一期”工程项目已竣工，南宁职业技术学院与南宁市建筑安装工程集团有限公司已进行验收结算，原告与被告荣飞公司签订的《工程项目合作协议书》不可能履行，现双方都同意解除合伙，故原告与被告荣飞公司之间的合伙关系应予解除。原告要求被告荣飞公司支付50%的合伙利润，但原告没有证据证明存在合伙利润，故其此项诉请本院不予支持。原、被告双方确认合伙期间无债权债务，故被告荣飞公司应返还出资款130500元给原告。扣除被告刘鑫已还给原告的35000元，被告荣飞公司尚应返还95500元给原告。没有证据证明原、被告未实际进行合作施工是被告单方责任，原告要求被告支付出资款的资金占用利息的诉请，缺乏事实依据和合同依据，本院不予支持。被告荣飞公司是自然人独资的一人有限责任公司，被告刘鑫是该公司的唯一股东，在《工程项目合作协议书》履行过程中刘鑫的个人财产与公司财产混同。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，股东应当对公司债务承担连带任”的规定，被告刘鑫应对被告荣飞公司在本案中的债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（五）项、第九十七条和《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，判决如下： 一、解除原告雷好与被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司之间的合伙关系； 二、被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司返还出资款95500元给原告雷好； 三、被告刘鑫对被告南宁市荣飞装饰设计工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告雷好的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4300元，由原告负担2247元，两被告负担2053元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 陈    惠    云 人民陪审员 范        婵 人民陪审员 周    曼    丽 二〇一九年五月二十四日 书 记 员 方茁权附相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 ——