河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终3053号上诉人（原审原告）：焦金玲，女，1961年7月15日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：陈玉玉，河南九多律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。负责人：吴文光，任该公司总经理。住所地：河南省南阳市工业路**。委托诉讼代理人：王红玫，河南雷雨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：史红召，男，1979年7月20日出生，汉族，，住河南省南阳市卧龙区被上诉人（原审被告）：南阳市交运出租车有限公司。住所地：河南省南阳市卧龙区车站北路卧龙区交通局院内）。法定代表人：张玉德，任该公司经理。上诉人焦金玲、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳公司）因与被上诉人史红召、南阳市交运出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服宛城区人民法院（2018）豫1302民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。焦金玲上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人原审全部诉请，并承担诉讼费。事实与理由：上海东南鉴定科学研究所所作的司法鉴定意见书依据不足，程序违法，不应当予以采信。南阳万和法医临床司法鉴定所只是对上诉人单一受伤部位进行鉴定，并未对所有受伤部位进行鉴定，结论错误，导致上诉人伤残等级过低，应当重新鉴定。人民财险南阳公司辩称，上海东南鉴定科学研究所的鉴定和南阳万和法医临床司法鉴定所的鉴定鉴定程序合法，鉴定结论正确，上诉人的上诉理由不能成立。人民财险南阳公司上诉请求：依法改判上诉人少承担198745.19元的赔偿责任；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审支持被上诉人的治疗期间过长，第二、三、四次医疗费用及其他一切费用均不应当予以支持；误工费、护理费原审判令费用过高；被抚养人生活费应当适用农村标准计算；被上诉人的合理赔偿费用为45289.68元，上诉人已经垫付7万元整，被上诉人应当返还上诉人多垫付的赔款24710.32元。焦金玲辩称，上诉人的上诉理由不能成立，答辩人受伤后一直在医院接受治疗，治疗的伤情系事故造成，答辩人诉请的各项费用均应当予以支持。焦金玲向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告1、第一次住院期间医疗费66658.31元、营养费14150元、、住院伙食补助费14150元第二次住院期间医疗费10933.25元、营养费6600元、、住院伙食补助费6600元第三次住院期间医疗费5352.67元、营养费2100元、、住院伙食补助费2100元第四次住院期间医疗费21518.32元、营养费4250元、、住院伙食补助费4250元后续治疗费9000元；2、护理费50275.32元；3、误工费59382.41元；4、残疾赔偿金59115.72元；5、被抚养人生活费32370.45元；6、交通费10840元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费1900元，共计316546.45元。二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月31日4时30分许，被告史红召驾驶豫Ｒ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车沿南阳市宛城区S103线自南向北行驶至S103线273KM+500米处时，与同向在前行驶由原告焦金玲驾驶的二轮电动车追尾相撞，造成焦金玲受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往南阳医专第三附属医院治疗，初步诊断为：1、颅脑损伤；2、头皮下血肿；3、腰部外伤；4、L4椎体滑脱；5、慢性支气管炎；6、双侧胸膜炎；7、C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出；8、L2/3、L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘突出；9、左侧膝外关节半月板损伤；10、右侧膝关节外侧半月板前后角、内侧半月板后角损伤；11、双侧膝关节腔内积液；12、L1椎体骨折；13、右侧第四肋骨骨折。原告住院期间，行椎体滑脱椎管减压术、骨折复位钉棒内固定，植骨融合术。原告住院治疗至2016年11月10日，共住院283天，花费门诊医疗费1350元，其中600元由被告史红召垫付，支出住院医疗费65308.31元。出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱：1、院外继续积极治疗；2、加强营养，适量活动；3、定期复查颅脑、腰椎CT；4、13个月后，建议拆除腰椎钢板；5、不适随诊。2016年11月10日，原告在南阳医专第三附属医院第二次住院治疗。入院诊断：1、脑外伤后综合症；2、慢性支气管炎；3、C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出；4、L2/3、L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘突出；5、L4/5、L5/S1滑脱术后；6、左侧膝外侧关节半月板损伤；7、右侧膝关节外侧半月板损伤；8、双侧膝关节腔内积液；9、L1椎体骨折；10、右侧第四肋骨骨折。原告住院治疗至2017年3月23日，，住院132天支出住院医疗费10933.25元。出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱：1、院外继续积极治疗。2、适量活动。3、不适随诊。2017年3月23日，原告在南阳医专第三附属医院第三次住院治疗。入院诊断：1、脑外伤后综合症；2、慢性支气管炎；3、C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出；4、L2/3、L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘突出；5、L4/5、L5/S1滑脱术后；6、左侧膝外侧关节半月板损伤；7、右侧膝关节外侧半月板损伤；8、双侧膝关节腔内积液；9、L1椎体骨折；10、右侧第四肋骨骨折。原告住院治疗至2017年5月3日，，住院41天支出住院医疗费5352.67元。出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱：1、院外继续积极治疗。2、加强活动。3、不适随诊。2017年5月3日，原告在南阳市第二人民医院第四次住院。入院诊断为：1、颅脑损伤后遗症；2、颈椎间盘突出；3、腰椎骨折、椎体滑脱术后；4、右侧肋骨骨折治疗后；5、双侧听力下降。原告住院治疗至2017年7月27日，，住院85天支出住院医疗费20018.32元，其中，2017年6月2日在南阳医学高等专科学校第一附属医院做核磁共振支出门诊医疗费1500元。出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱：院外继续康复治疗，不适即诊。事故发生后，被告史红召共向原告垫付20600元；被告人民财险南阳公司向原告支付70000元。2017年12月4日，南阳市宛城区人民法院委托南阳万和法医临床司法鉴定所就原告焦金玲的伤残等级、后续治疗费用、误工期、营养期、护理期进行鉴定，鉴定意见为：1、焦金玲的二次去除内固定物（后续治疗费）大约需9000元左右；2、焦金玲的误工期约为180日、护理期为90日、营养期为90日3、焦金玲的腰部损伤属十级伤残。原告支出鉴定费共1900元。2016年3月8日，南阳市公安交通警察支队第一大队做出了宛公交认字[2016]第FD139号道路交通事故认定书，认定被告史红召负此事故的全部责任，焦金玲无责任。本案审理过程中，被告人民财险申请对原告因本次交通事故住院治疗的合理期间、医疗费的合理性及交通事故在合理治疗期间的参与度进行鉴定。南阳市宛城区人民法院委托上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对其进行鉴定，2019年3月18日，出具鉴定意见为：1、原告焦金玲的交通事故与其腰椎间盘突出、L5椎体向后轻度滑脱存在诱发因素，外伤参与度拟为10%-20%；2、原告在本次交通事故中住院治疗的合理期间为2016年1月31日至2016年11月10日；3、原告在合理治疗期间用于颅脑及腰椎的治疗费用基本合理，其他与本次外伤无关的治疗费用不在合理范围之内。在事故发生前，原告以个体工商户的经营模式在新野县实验中学西侧经营一处店面，零售、预包装视频兼散装食品、乳制品（不含婴幼配方奶粉）。原告于2000年2月26日购买位于新野县政府街路南单元房一处，并开始在在新野县××街道解放街社区居住。原告的母亲丁秀莲，出生于1931年3月7日，育有子女三人，分别为儿子焦伟，女儿焦金风、焦金玲。另查明，豫Ｒ×××**号东风雪铁龙牌小型轿车的车辆登记所有人为南阳市交运出租车有限公司，实际为挂靠在该出租车公司名下，先由褚京波承包，后被告史红召与褚京波签订车辆承包协议由被告史红召承包，事故发生时，车辆由被告史红召驾驶；事故车辆在人民财险南阳公司投保交强险和1000000元商业三者险，交强险保险期间自2015年4月1日起至2016年3月31日止，商业三者险的保险期间自2015年4月12日起至2016年4月11日止，事故发生在保险期间内。一审法院认为：一、被告史红召驾驶机动车未按操作规范安全、文明驾驶，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离是造成此事故的直接原因，该事故已经南阳市公安交通警察支队认定，被告史红召承担事故的全部责任，原告焦金玲无责任，原、被告双方对事故责任认定均无异议；故该交通事故认定书可作为划分责任比例的依据。现原告请求被告赔偿损失，理由正当，予以支持。二、豫Ｒ×××**号车辆挂靠在被告南阳市交运出租车有限公司名下，原告请求车辆驾驶人和出租车公司承担赔偿责任，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”原告请求被告南阳市交运出租车有限公司承担责任，理由正当，予以支持。三、因豫Ｒ×××**号车辆在被告人民财险南阳公司处投保机动车交通事故责任强制保险及1000000元商业三者险，应先由人民财险南阳公司在机动车强制责任保险限额内承担替代赔偿责任，不足部分，在商业三者险限额内承担，不属于保险公司理赔范围的部分，由被告史红召和被告南阳市交运车租车有限公司共同承担。四、根据上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所所作出的鉴定意见书，原告焦金玲的合理治疗期间为2016年1月31日至2016年11月10日，原告在合理治疗期间用于颅脑及腰椎的治疗费用基本合理，其他与本次外伤无关的治疗费用不在合理范围之内，故对于原告焦金玲在第一次住院期间，即2016年1月31日至2016年11月10日期间，原告的各项费用及损失，扣除与本次外伤无关的治疗费用后，应当予以支持；原告焦金玲的交通事故与其腰椎间盘突出、L5椎体向后轻度滑脱存在诱发因素，外伤参与度拟为10%-20%，故对于原告在第二次、第三次、第四次住院期间的各项费用及损失，酌定支持20%。五、原告的各项损失。第一次住院期间的各项损失：1、医疗费，原告因门诊及住院治疗支出医疗费共计66658.31元；经司法鉴定，原告后续治疗费需9000元，本院予以支持；根据上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所所作出的鉴定意见书，原告在第一次住院期间内使用的4638.41元的参麦注射液、315元的颈椎病推拿治疗不在治疗费用的合理范围之内，该两项费用合计4953.41元应予以扣除；故医疗费共计70704.9元；2、、住院伙食补助费原告住院283天，每天按30元计算，为283天×30元/天=8490元；3、营养费，结合原告的治疗情况及两项鉴定意见，原告的营养期以住院天数为宜，每天按30元计算，为283天×30元/天=8490元；4、误工费，结合原告的伤情、治疗情况及两次鉴定意见，原告的误工期以住院天数为宜，根据原告的工作情况，参照河南省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资标准计算误工费，误工费为43592元/年÷365天×283天=33798.73元；5、护理费，结合原告的伤情、治疗情况及两次鉴定意见，原告的护理期以住院天数为宜，，住院期间1人护理参照河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准计算，为36848元/年÷365天×283天=28569.82元；6、交通费，结合原告的伤情及本案实际情况，酌定支持4000元；7、残疾赔偿金，原告虽属农业户籍，但原告长期居住在新野县城区且收入来源于城镇，故残疾赔偿金的赔偿标准应按城镇居民人均可支配收入计算；原告经鉴定为一处十级伤残，发生事故时，原告满55周岁，残疾赔偿金为：29557.86元/年×20年×10%=59115.72元，其中29557.86元为河南省上一年度城镇居民人均可支配收入，20年为赔偿年限，10%为赔偿系数；原告的母亲丁秀莲，事故发生时满85周岁，丁秀莲有子女三人，被扶养人生活费为：19422.27元/年×5年×10%÷3人=3237.05元，其中19422.27元为河南省上一年度城镇居民人均消费支出，5年为赔偿年限，3人为赡养人数，10%为赔偿系数；被扶养人生活费计入残疾赔偿金，共计62352.77元；8、精神损害抚慰金，结合原告的伤情及本案实际情况，本院酌定支持5000元；9、鉴定费1900元，予以支持。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计87684.9元，由被告人民财险南阳公司在交强险医疗费用限额承担10000元，超出交强险部分77684.9元，由被告人民财险南阳公司在商业三者险范围内承担；原告的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计133721.32元，由被告人民财险南阳公司在交强险伤残赔偿限额内承担110000元，超出交强险部分23721.32元，由被告人民财险南阳公司在商业三者险范围内承担；鉴定费1900元，由被告史红召和被告南阳市交运出租车有限公司共同承担。原告第二次、第三次、第四次住院期间的各项损失，本院酌定支持20%。1、医疗费，第二次住院医疗费10933.25元，第三次住院医疗费5352.67元、第四次住院医疗费21518.32元，共计37804.24元，37804.24元×20%=7560.85元；2、、住院伙食补助费第二次住院132天，第三次住院41天，第四次住院85天，共计258天，每天按30元计算，为258天×30元/天×20%=1548元；3、营养费，第二次、第三次、第四次住院共258天，每天按30元计算，为258天×30元/天×20%=1548元；4、误工费，第二次、第三次、第四次住院共258天，参照河南省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资标准计算误工费，为43592元/年÷365天×258天×20%=6162.60元；5、护理费，第二次、第三次、第四次住院共258天，参照河南省上一年度居民服务业在岗职工平均工资标准计算，为36848元/年÷365天×258天×20%=5209.20元；6、交通费，结合原告的伤情、后三次共计住院258天及本案实际情况，酌定支持3000元，3000元×20%=600元。原告第二次、第三次、第四次住院期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计22628.65元，由被告人民财险南阳公司在商业三者险1000000元范围内承担。综上，被告人民财险南阳公司在交强险及商业三者险限额范围内应承担244034.87元，扣减被告人民财险南阳公司通过调解已经支付给原告的70000元，扣减被告史红召已经垫付给原告20600元，还应支付原告153434.87元；扣减的20600元由被告人民财险南阳公司直接支付给被告史红召；鉴定费1900元，由被告史红召和被告南阳市交运出租车有限公司共同承担。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内赔付原告焦金玲医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计174034.87元（其中支付原告焦金玲153434.87元，支付被告史红召20600元）。二、被告史红召和被告南阳市交运出租车有限公司于本判决生效后十日内共同赔付原告焦金玲鉴定费1900元。如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6048元，由原告焦金玲承担1348元，被告史红召和被告南阳市交运出租车有限公司共同承担4700元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，关于南阳万和法医临床司法鉴定所对焦金玲所作的伤残鉴定结论及上海东南鉴定科学研究所对焦金玲治疗的合理期间、医疗费合理性及交通事故在治疗期间参与度的鉴定结论应否予以采信问题，因该两份鉴定均系原审法院委托，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的资质及资格，鉴定结论均依据被上诉人焦金玲伤情结合病历资料所作出，且原审中，焦金玲方对伤残鉴定结论并不持异议，现其认为两份鉴定结论不当也未提出明确依据，故原审采信该2份鉴定并无不当，焦金玲的上诉理由不能成立。人民财险南阳公司上诉称原审认定焦金玲住院期间及医疗费用错误，其第一次住院虽应支持费用，但仅应当支持全部费用的20%，第二、三、四次住院治疗费用均不应当予以支持。对此，本院认为，焦金玲因事故受伤四次住院治疗，上海东南鉴定科学研究所鉴定结论明确焦金玲第一次住院系治疗的合理期间，同时也明确列明了该治疗期间治疗其它疾病用药，故该次住院医疗费中扣除治疗其它疾病用药即为焦金玲治疗本次事故伤情的用药，原审法院对此予以支持并无不当，上诉人称第一次治疗费用仅应支持全部医疗费的20%缺乏依据，其该项上诉理由不能成立；关于第二、三、四次住院，结合焦金玲的病历资料，其治疗伤情基本一致，主要治疗焦金玲的“颅脑损伤后遗症、腰椎骨折及椎体滑脱术后不适、肋骨骨折、膝关节半月板损伤、椎间盘脱出、××”，虽目的为治疗本次事故造成的疾病，但也涉及治疗其他与事故无关的疾病，故原审法院结合上海东南鉴定科学研究所鉴定的参与度意见对该部分费用酌情支持百分之二十适当，人民财险南阳公司的上诉理由不能成立。关于护理费、误工费，因焦金玲第一次住院治疗期间为合理期间，原审对第一次治疗期间的该两项费用予以支持适当；对后几次治疗结合上海东南鉴定科学研究所对交通事故与焦金玲受伤参与度的意见、结合焦金玲的误工时间和收入状况、其护理人员的收入状况、误工期限、护理期限等酌情支持百分之二十的费用并无不当。关于被抚养人生活费，因焦金玲已提供充分证据证实其在城市居住，其主要消费地及收入来源地均为城镇，原审依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条之规定适用城镇标准计算被扶养人生活费适当，人民财险南阳公司的上诉理由不能成立。综上所述，焦金玲、人民财险南阳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6338元，由焦金玲负担2063元，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担4275元。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  张艳霞审判员  胡珊珊二〇一九年六月二十四日法官助理张继强书记员陈玫夙