四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终8949号 上诉人（原审原告、原审被告）：宋琴，女，1985年1月10日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：刘香莲，四川和普律师事务所律师。 上诉人（原审原告、原审被告）：罗先会，女，1962年11月1日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：刘香莲，四川和普律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原审原告）：都江堰市达兴机械有限公司。住所地：四川省都江堰市崇义镇崇义村**。 法定代表人：祝云松。 委托诉讼代理人：李杰，北京京师（成都）律师事务所律师。 上诉人宋琴、罗先会因与被上诉人都江堰市达兴机械有限公司（以下简达兴机械公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2018）川0181民初5547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 宋琴、罗先会上诉请求：撤销原审判决，改判达兴机械公司支付工伤保险待遇1107910元。事实和理由：原审判决认定第三人侵权造成的工伤，用人单位应当承担的工伤保险责任应扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费和丧葬费等实际发生的费用，还包括达兴机械公司垫付的医疗费105000元。属于认定基本事实错误，适用法律错误，严重违背客观情况。1.宋琴、罗先会虽已经向第三人主张侵权赔偿，但获赔金额仅为保险公司支付的110000元伤残赔偿金，未获得医疗费赔偿，也未获得其他赔偿。原审法院以判决书内容推定实际获得全部赔偿，属于主观臆断。另由于宋天其在交通事故中承担同等责任，侵权案件中医疗费也是按照责任比例计算，一审判决将达兴机械公司垫付的医疗费全部扣减违背客观事实。2.交通事故赔偿与工伤保险待遇属于两个不同法律关系，工伤赔偿是基于劳动关系，交通事故赔偿是基于侵权法律关系。宋琴、罗先会获得侵权赔偿后又主张工伤保险待遇并不违反法律规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款的规定，职工或其近亲属同时享有请求工伤保险待遇和请求第三人侵权赔偿的权利。工伤保险待遇与民事侵权赔偿性质不同，第三人造成职工工伤，是平等主体之间的侵权民事法律关系，属私法领域的赔偿；工伤保险是社会保障制度的组成部分，具有强制性和保障性。生命健康权是公民最基本的人身权利，有理由获得法律最大限度的保护。从第三人已经获得的医疗费可在工伤赔偿时扣减，其他项目不应扣减。3.一审判决确定一次性工亡补助金错误。2017年度全国城镇居民人均可支配收入为36396元，一审法院计算时使用的30727元为四川省城镇居民人均可支配收入，而且判决书出具时间为2019年，应按2018年全国城镇居民人均可支配收入计算。 达兴机械公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，宋琴、罗先会的上诉理由不成立。1.宋琴、罗先会应从第三人处获得宋天其的停工留薪期工资、丧葬补助金、住院伙食补助费、护理费、医疗费，不能重负要求支付这些费用。2018年度全国民事审判工作会议纪要第13条规定，如果由达兴机械公司先行支付宋天其的停工留薪期工资、丧葬补助金、住院伙食补助费、护理费、医疗费，则可在第三人应当承担赔偿责任范围内向第三人追偿。宋琴、罗先会要求第三人支付上述费用的行为已经剥夺了达兴机械公司的追偿权，达兴机械公司不应成安相关赔偿责任。保险公司支付的120000元赔偿金包括宋天其的停工留薪期工资、丧葬补助金、住院伙食补助费、护理费、医疗费，生效判决也确定了这些费用属于保险范围。2.达兴机械公司垫付了医疗费105000元，是无争议的客观事实，宋琴、罗先会已经通过诉讼方式要求第三人支付医疗费，判决已经生效，宋琴、罗先会应当予以退还。3.一审判决驳回宋琴、罗先会要求支付亲属抚恤金的请求正确。宋琴、罗先会没有提交成都市保险经办机构核定可以享受抚恤金资格的文书。宋琴、罗先会主张抚恤金的方式和金额也没有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。 宋琴、罗先会向一审法院起诉请求：判令达兴机械公司支付一次性工亡补助金727920元、工亡丧葬补助金32550元、停工留薪期工资3850元、供养亲属抚恤金336000元、护理费5940元、住院伙食补助费1650元，合计1107910元并承担诉讼费。 达兴机械公司向一审法院起诉请求：判决达兴机械公司不向宋琴、罗先会支付停工留薪期工资3850元、丧葬补助金32550元、住院伙食补助费1650元、一次性工亡补助金727920元、护理费5940元。 一审法院认定事实：2010年1月1日，达兴机械公司与宋天其签订固定期限劳动合同，由达兴机械公司聘用宋天其从事铸造工作。2018年5月15日17时30分许，宋天其下班回家途中发生交通事故，送医治疗后于2018年6月18日死亡。交通事故中宋天其负同等责任，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年9月6日，宋琴、罗先会申请仲裁，请求裁决达兴机械公司支付宋天其工亡保险待遇赔偿金1107910元。都江堰市劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月9日裁决：1.达兴机械公司向宋琴、罗先会支付宋天其停工留薪期间工资3850元、丧葬补助金32550元、住院伙食补助费1650元、一次性工亡补助金727920元、住院期间护理费5940元。达兴机械公司不服裁决提起诉讼。审理中，双方确认宋天其在达兴机械公司工作期间月平均工资为3500元。宋天其工作期间，达兴机械公司未给宋天其办理社保。达兴机械公司垫付了宋天其住院治疗期间的医疗费105000元。 一审另查明，四川省都江堰市人民法院（2018）川0181民初3348号民事判决确认，第三人实际应向宋琴、罗先会支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、宋天其的误工费、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、家属处理丧葬事宜误工费、交通费十项合计333837.46元；中国平安财产保险股份有限公司宣威支公司向宋琴、罗先会支付交通事故赔偿款110000元。 一审法院认定以上事实，主要采信了当事人的陈述，宋琴和罗先会提交的劳动合同、认定工伤决定书、仲裁裁决书、考勤表、宋天其的工资表、交通事故认定书、住院治疗病历首页，达兴机械公司提交的民事判决书、病人住院预交款收据及转款凭证等证据和庭审笔录。 一审法院认为，一、达兴机械公司未给宋天其办理社保，宋天其发生工伤后的工伤保险待遇由谁承担？根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，达兴机械公司应支付丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资，即6个月×4889.25元/月＝29335.50元；供养亲属抚恤金，因罗先会未提交因工死亡职工供养亲属享受抚恤金待遇的资格的相关证据，不予支持；一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍，即30727元×20＝614540元。二、宋琴、罗先会已向侵权人提起了民事诉讼并获得赔偿（停工留薪期间工资、丧葬费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、医疗费等）的情况下，达兴机械公司支付工伤保险待遇是否应当扣除上述费用。劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已经支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费和丧葬费等实际发生的费用。宋琴、罗先会已经向第三人提起民事诉讼，侵权赔偿项目和金额经生效裁判文书确认，因此，宋琴、罗先会在本案中主张的上述费用应当扣除，包括达兴机械公司垫付的医疗费105000元。 据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十九条第第一款、第六十二条第二款规定，判决：一、达兴机械公司于判决生效之日起十日内向宋琴、罗先会支付工伤保险待遇赔偿款509540元；二、驳回宋琴、罗先会的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由达兴机械公司负担。 二审中，当事人均无新证据提交。根据经质证的生效判决，本院认定以下事实：交通事故案件生效判决确认产生的医疗费为135382.74元，保险公司在交强险医疗费用项下垫付10000医疗费，交通事故侵权人按50%比例承担赔偿责任。本院查明的其他事实和采信的证据和一审法院查明的事实和采信的证据一致，对一审法院已经查明的事实，本院予以确认。 本院认为，根据双方的主张，本案争议的焦点是：达兴机械公司应承担的工伤保险待遇如何确定。《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第10条规定，“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担赔偿责任范围内向其追偿。”可见在第三人侵权导致工伤的情况下，除医疗费用外，侵权人和用人单位应分别按照侵权法律和劳动法律各自承担责任，除医疗费用外，达兴机械公司应承担的工伤保险待遇支付义务不因宋琴、罗先会已经通过侵权诉讼主张权利而免除或减轻。宋琴、罗先会对对赔偿范围的上诉理由基本成立，对符合法律规定部分，本院依法予以支持。 本院确定宋天其工亡的工伤保险待遇如下：1.伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”按成都市《关于调整工伤职工就医伙食补助标准及规范市外转诊有关事项的通知》，伙食补助费为20元/天，伙食补助费为660元（20元/天×33天）。2.停工留薪期工资3850元（3500元/月÷30天×33天）。3.一次性工亡补助金，宋天其2018年被认定工亡，应按2017年度全国城镇居民人均可支配收入计算20年为727920元（36396元/年×20年）。4.丧葬补助金，按成都市2017年度职工月平均工资计算6个月为32550元（5425元/月×6月）。5.住院期间的护理费，参照当地同等护理级别的护工劳务报酬确认为3960元（120元/天×33天）。6.供养亲属抚恤金，《工伤保险条例》第三十九条第一款第（二）项规定，“供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。”宋琴、罗先会没有提交证据证明罗先会的生活来源主要靠宋天其提供，也没有证据证明罗先会没有劳动能力，不符合支付供养亲属抚恤金的条件，对宋琴、罗先会主张供养亲属抚恤金的请求不予支持。以上工伤保险待遇合计768940元。工伤保险待遇还应包括交通事故中由宋天其自己承担的部分，因达兴机械公司已经主动垫付，超出生效判决确定的宋天其自担部分属于超额支付，超额部分可以抵扣应付工伤保险待遇。宋天其抢救期间产生医疗费135382.74元，品迭交强险赔偿的10000元后宋天其按生效判决确定50%的比例应自担62691.37元，达兴机械公司垫付105000元，超出应承担金额42308.63元，抵扣应支付的工伤保险待遇768940元后还应支付726631.37元。 另外，一审判决对达兴机械公司的诉讼请求漏判，一并予以纠正。 综上，宋琴、罗先会的上诉请求部分成立，对符合法律规定部分予以支持。一审判决认定主要事实清楚，但适用法律不当，判决结果错误，应予改判。依照《工伤保险条例》第三十九条第一款，第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销四川省都江堰市人民法院（2018）川0181民初5547号民事判决； 二、都江堰市达兴机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向宋琴、罗先会支付宋天其的工伤保险待遇柒拾贰万陆仟陆佰叁拾壹圆叁角柒分（小写：¥：726631.37元）； 三、驳回宋琴、罗先会的其他诉讼请求； 四、驳回都江堰市达兴机械有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由宋琴、罗先会负担；二审案件受理费10元，由都江堰市达兴机械有限公司负担。当事人应负担的案件受理费，在履行判决义务时一并结算支付。 本判决为终审判决。 审判长 臧 永 审判员 唐 健 审判员 徐苑效 二〇一九年六月二十七日 书记员 雷 月