山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终774号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司，住所地：大同市新建南路**。负责人：陆晓军，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹某，山西乌金律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司，，住所地：大同市御河西路御泉小区**楼负责人：杨东山，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某1，男，1984年3月23日出生，汉族，住山西省大同市南郊区马军营乡七里村**，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：杨某，男，汉族，1952年12月23日出生，住大同市。委托诉讼代理人：张某2，大同市云州区倍加造法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：张某3，男，汉族，1979年1月4日出生，住大同市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司（以下简称“中财保大同分公司”）因与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司、杨某、张某3机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市云州区人民法院（2018）晋0215民初114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中财保大同分公司的委托诉讼代理人尹某、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司的委托诉讼代理人张某1、被上诉人杨某的委托诉讼代理人张某2、被上诉人张某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中财保大同分公司上诉请求：1.请求二审人民法院依法改判上诉人减少保险赔偿金36991元;2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人杨某伤残等级偏高，我公司需见伤者本人核实伤情情况明确伤残等级是否合理。一审法院判决支持被上诉人误工费是错误的，被上诉人已年满60周岁，根据法律相关规定不应当支持误工费，已达到国家退休年龄，且也没有提供从事务农工作的相关证明，因此误工费不予赔偿。杨某答辩称：1.本案的伤残鉴定是在大同市中级人民法院摇号，经其委托的，所以鉴定结论客观真实、合法有效。2.根据大同市中级人民法院[2018]111号文件第14条规定，农村居民年满60周岁，有证据证明其从事工作的，法院应予支持其误工费的主张，本案中在一审已提交了村委会证明，证明他从事农业劳动.张某3答辩称：我垫付了1.1万元的医药费。中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司答辩称：一审判决后，我方跟杨某已经达成调解协议，已经按调解协议履行了赔付义务，当庭提交协议《放弃部分保险赔偿款申明》，我方已承担120800元。杨某向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告各项损失共计482374元。其中包括医疗费155186.15元、护理费52700元、营养费9000元、误工费36991元、住院伙食补助11700元、伤残赔偿金83380元、精神损害抚慰金15500元、伤残鉴定费2500元、后期治疗费30000元、交通费4000元、摩托车损失1000元、后期护理238991元;2.判令被告保险公司在其保险责任限额内赔偿原告，不足部分由被告张某3承担;3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2018年3月19日18时43分许，张某3驾驶×××号吉利牌小轿车由北向南行驶至大同县贺店村交叉路口左转弯时，与由东南向西北行驶的杨某驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成杨某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。本事故经大同县公安局交通管理大队事故责任认定，张某3负本起交通事故的主要责任，杨某负次要责任。事故车×××号吉利牌小轿车，在被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司投保了份交强险，在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司投保了商业三者险，该险的赔偿限额为50万元，并投保了不计免陪率。事故发生后原告杨某于2018年3月19日入住大同市第五人民医院治疗63天，2018年3月19日出院，主要病情诊断：脑疝、左侧颞顶叶脑挫裂伤血仲形成、右侧颞顶部硬膜下血仲、右侧颞叶脑挫裂伤、双侧放射冠及半卵中心、双侧脑室周围多发、左侧颞顶骨骨折、右侧基底节区腔隙性脑梗死、左侧碟骨骨折、颅骨缺损、脑白质变性、肺部感染。2018年5月26日，原告二次住大同市第五人民医院治疗28天，主要病情诊断：右肺重症炎、I型呼吸衰竭、双肺社区获得性肺炎，开颅术后颅骨缺损、电解质紊乱-低纳血症、继发性癫痫。2018年7月24日，原告三次住大同市第三人民医院治疗26天，主要病情诊断：术后颅骨缺损、颅脑损伤。花去医疗费：总计155186.15元，其中住院医疗费为136581元，门诊医疗费1863.1元，外购药品费16742元。另在重症室治疗期间医院雇用护理人员10天，花费700元护理费。2018年10月12日原告提起诉讼后申请了司法鉴定，申请鉴定内容有五项：伤残等级、误工期、护理期、营养期、二次手术费、后期治疗法及后期护理依赖级别。2018年11月12日大同市中级人民法院司法技术管理服务中心委托山西金盾司法鉴定中心对原告杨某的伤残等级、护理期、营养期进行了鉴定，经鉴定，杨某的肢体瘫达八级伤残，面瘫达十级伤残。护理期为260天，营养期为180天。并花去鉴定费2500元。对原告二次手术费、后期治疗法及后期护理依赖级别没有鉴定，也没有申请鉴定费。一审法院认为，本案是机动车道路交通事故引起的损害赔偿纠纷。对于本起交通事故的事实、责任划分及事故车辆的投保情况没有异议。本案的主要焦点为：原告提出赔偿的事实依据以及法律依据。对于原告提出的赔偿标准一审法院依据相关规定确定如下：1、医疗费，原告主张的医疗费经核实确定为155186.15元予以确认；2、误工费：原告主张36991元。一审法院认为，原告超过60岁，但仍然从事在村务农，误工时间比照护理期限260天计算，标准是按2018年山西省公布的农林牧业的标准计算的，即51930元／年÷365天×260天＝36991元。该项主张予以支持；3、护理费：原告主张以护理人员的误工计算260天。护理人员是其两个儿子，最低工资的儿子杨海明的每月平均工资6000元，按照那个低工资的计算的护理期限鉴定为260天，因为病人的主要伤情在头部，头盖骨骨折，缺损，大脑挫裂伤等，并开颅手术，现在病人的伤情仍然很重，肢体活动受限，大脑记忆力下降，连自己的名字都不会写，出院后任然需要护理。另外在重症室大同市第五人民医院为原告雇用的护理人员10天，护理费共700元。所以总护理费为200元×260天＋700元＝52700元。一审法院认为，住院治疗期间，因原告的伤情较重，请求以一人的误工标准赔偿较为合理，对于出院期间的护理按照一人、居民服务业的标准计算较为合理，故一审法院酌情支持的护理费为：200元×117天＋700＋38547元／年÷365天×143天=39202元；4、营养费，原告请求9000元。一审法院认为，营养期鉴定为180天，该项标准符合规定，一审法院予以确认；5、住院伙食补助，原告请求11700元。一审法院认为，原告三次共住院117天，每天100元，符合规定，一审法院予以确认。6、伤残赔偿金，原告请求以19212元／年×14年×31％=83380元，符合规定，一审法院予以确认。7、伤残鉴定费2500元。属于必要合理的费用，一审法院予以确认。8、精神损害抚慰金，原告请求15500元，符合规定，一审法院予以确认。9、后期治疗费，原告请求30000元，一审法院认为，该项请求没有鉴定，缺乏依据，一审法院不予支持，可待鉴定后另行主张；10、交通费，原告请求4000元，一审法院认为，结合原告的住院时间，酌情支持3000元；11、后期护理费，原告请求238991元，一审法院认为，没有鉴定意见，缺乏依据，一审法院不予支持，可待鉴定后另行主张；12、摩托车损失，原告请求1000元，一审法院认为，摩托车损失没有鉴定，损失事实存在，酌情确定诉讼为800元。以上合计357259元。对于原告提出的赔偿请求问题，依据《中华人民共和国道路交通安全》第七十六条之规定，由被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在事故车辆投保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗项下费用10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿伤残项下费用110000元，在财产诉讼赔偿限额内赔偿财产项下损失800元。此外，按照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司还应当分别赔偿鉴定费1250元。剩余不足部分233959元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在事故车辆投保的商业第三者责任保险内按照交通事故中张某3承担主要责任70％的比例予以赔偿，即163771元；剩余的损失70188元由原告自行承担。被告张某3因保险公司替代赔偿，可以不承担赔偿。综上，本院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条之规定判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨某损失费122050元。二、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨某损失费165021元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5156元，由原告杨某负担2884元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司承担966元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担1306元。本院二审期间，被上诉人张某3提供了由杨某之子杨海英签字的收条，欲证明张某3为杨某垫付了医疗费11000元，被上诉人杨某对该证据的真实性没有异议，本院对该证据予以确认。对一审法院判决认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案的主要争议焦点是：1.误工费的计算标准是什么？2.本案伤残鉴定是否有效？关于误工费的问题，上诉人中财保大同分公司主张被上诉人杨某年满60周岁，已经达到退休年龄，对其误工费不应当支持。本院认为，被上诉人杨某虽已达到了退休年龄，但上诉人中财保大同分公司并未提交证据证明被上诉人杨某不具备劳动能力。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人杨某在村务农，且未提供证据证明其实际收入，故其误工费应按照2017年山西省农村居民人均纯收入19212元／年计算，即19212元／年÷365天×260天＝13685元。一审法院按照2017年山西省公布的农林牧业的标准计算误工费，显系不妥，本院予以纠正。关于伤残鉴定的问题，本院认为，根据山西金盾司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，鉴定被上诉人杨某肢体瘫达八级伤残，面瘫达十级伤残，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的资质，上诉人中财保大同分公司主张该次鉴定等级偏高，不予认可，但并未提供相应的证据证明其主张，且被上诉人杨某系交通事故致脑疝、左侧颞顶叶脑挫裂伤血肿形成、左侧颞顶部硬膜下血肿等，经开颅血肿清除术、去骨瓣减压术、颅骨缺损修补术等相关治疗后，现遗留颅脑损伤后遗症、右上肢肌力Ⅳ-级，右下肢肌力Ⅴ-级，右侧部分面瘫，符合肢体瘫八级伤残，面瘫十级伤残的标准，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。一审法院根据鉴定意见判令伤残赔偿金、精神抚慰金由上诉人承担并确定其具体金额，并无不当，本院予以维持。综上，杨某的损失如下：1.医疗费，155186.15元;2.误工费，13685；3.护理费：200元×117天＋700＋38547元／年÷365天×143天=39202元；4.营养费,9000元；5.住院伙食补助，11700元;6.伤残赔偿金，19212元／年×14年×31％=83380元;7.伤残鉴定费,2500元;8.精神损害抚慰金，15500元;9.后期治疗费，可待鉴定后另行主张；10.交通费,3000元；11.后期护理费，可待鉴定后另行主张；12.摩托车损失，800元。以上合计333953元。该损失由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在事故车辆投保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗项下费用10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿伤残项下费用110000元，在财产诉讼赔偿限额内赔偿财产项下损失800元，赔偿鉴定费1250元，共计122050元。鉴于杨某与中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在2019年1月8日达成了《放弃部分保险赔偿款申明》，杨某申明自愿放弃122050元赔偿款中的1250元，本院对此予以确认。剩余损失211903元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在事故车辆投保的商业第三者责任保险内按照交通事故中张某3承担主要责任70％的比例予以赔偿，即148332元，其中张某3为杨某垫付的医疗费11000元直接赔付张某3；剩余的损失63571元由杨某自行承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市云州区人民法院（2018）晋0215民初114号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于本判决生效后十日内赔偿杨某120800元（已给付）；三、中国人民财产保险股份有限公司大同市中分公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨某148332元，其中张某3为杨某垫付的医疗费11000元直接赔付张某3。一审案件受理费5156元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担1306元，由杨某负担2824元，由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司负担966元；二审案件受理费725元，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担680元，由杨某负担45元。本判决为终审判决。审判长 柴 涛审判员 石俊丰审判员 邓 亮 二〇一九年六月十一日书记员 闫文静