广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0102刑初153号 公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。 被告人吴绍明（曾用名：吴三弟），男，1986年1月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地:广西壮族自治区浦北县。曾因犯非法经营罪，于2012年7月12日被北海市中级人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年12月27日被刑事拘留，2019年1月30日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉〔2019〕82号起诉书指控被告人吴绍明犯非法经营罪，于2019年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员黄开科出庭支持公诉，被告人吴绍明到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市兴宁区人民检察院指控，被告人吴绍明、曾某、倪某（曾某、倪某二人均已判决）为获取非法利益，共同出资购进走私卷烟意图贩卖获利。吴绍明负责卷烟的货源及销售，曾某、倪某负责接收、搬运、打包卷烟。2018年3月5日16时许，曾某、倪某将一批走私卷烟运至广西南宁市兴宁区三塘镇路东村柳杨坡一民房时被当场抓获，公安人员现场查扣到软盒红塔山（经典1956）1095条、硬盒红塔山（经典100）494条、硬盒云烟（紫）693条、硬盒ESSELIGHTS100条、硬盒ESSEMENTHOL400条、硬盒云烟（如意）493条，经鉴定，上述卷烟系真品卷烟，但不能在广西卷烟市场销售，共价值人民币364,900.5元。 上述事实，公诉机关向法庭出示或宣读了受案登记表、户籍证明、抓获经过、扣押清单、刑事判决书、烟草专卖局证明、价值证明等书证，证人曾某、倪某的证言，被告人吴绍明的供述与辩解，检验报告，辨认笔录等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人吴绍明违反国家规定，伙同他人经营未经许可销售的卷烟，价值人民币364,900.5元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 被告人吴绍明对指控的罪名和事实均无异议。 经审理查明，被告人吴绍明、曾某、倪某（曾某、倪某二人均已判决）为获取非法利益，在没有相关烟草专卖品许可证的情况下共同出资购进走私卷烟意图贩卖获利。吴绍明负责卷烟的货源及销售，曾某、倪某负责接收、搬运、打包卷烟。2018年3月5日16时许，曾某、倪某在广西南宁市兴宁区三塘镇路东村柳杨坡一民房打包一批走私卷烟时被当场抓获，公安人员现场查扣到软盒红塔山（经典1956）1,095条、硬盒红塔山（经典100）494条、硬盒云烟（紫）693条、硬盒ESSELIGHTS100条、硬盒ESSEMENTHOL400条、硬盒云烟（如意）493条，经鉴定，上述卷烟系真品卷烟，但不能在广西卷烟市场销售，共价值人民币364,900.5元。吴绍明于2018年12月27日被公安机关抓获。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、扣押清单、刑事判决书、调取证据通知书、开房登记记录、广西壮族自治区烟草专卖局证明、烟草专卖品委托处理函、回执及涉案财物委托处理清单、广西壮族自治区烟草专卖局关于3·5非法经营案涉案卷烟性质说明，证人覃某、曾某、倪某的证言，被告人吴绍明的供述与辩解，烟草产品质量监督检验站检验报告、涉案烟草专卖品价值证明、辨认笔录及照片等证据予以证实。 本院认为，被告人吴绍明违反国家规定，未经许可伙同他人经营销售卷烟，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立。吴绍明非法经营销售香烟，尚未售出即被查处，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，本院予以减轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴绍明与他人共同出资，后与他人分工合作，其积极寻找货源欲进行销售，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴绍明曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条第一款、第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项、第四条之规定，判决如下： 一、被告人吴绍明犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月27日起至2023年6月26日止），并处罚金人民币五万元（罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳）； 二、扣押在案的软盒红塔山（经典1956）1095条、硬盒红塔山（经典100）494条、硬盒云烟（紫）693条、硬盒ESSELIGHTS100条、硬盒ESSEMENTHOL400条、硬盒云烟（如意）493条依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  林凤宁 人民陪审员  朱卫红 人民陪审员  李 静 二〇一九年六月十日 法官助理黄俏莉 书记员李秋艳 【附法律条文】 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。