湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初2771号原告：黄明国，男，1952年7月29日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。被告：长沙市民贵康食品有限责任公司，住所地长沙市雨花区东山街道侯照社区筹建委员会一字墙组（熊建明私宅）。法定代表人：吴友富，经理。委托诉讼代理人：易亚江，湖南湘康律师事务所律师。原告黄明国与被告长沙市民贵康食品有限责任公司（简称民贵康公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月8日公开开庭进行了审理。原告黄明国及其委托诉讼代理人陈飞，被告民贵康公司的委托诉讼代理人易亚江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄明国向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告一次性伤残赔偿金40419元、一次性工伤医疗补助金35928元、一次性伤残就业补助金35928元；2、判决被告支付原告停工留薪工资53892元；3、判决被告支付原告医疗费、鉴定费13888.59元；4、判决被告支付原告住院伙食费9100元、住院期间护理费10920元、交通费404元；上述各项金额合计200479.6元。事实和理由：原告于2016年2月入职被告，次月18日上午上班途中发生交通事故受伤，被依法认定为工伤并经鉴定构成九级伤残，因被告未为原告购买工伤保险，故此起诉主张全部工伤保险待遇赔偿。被告民贵康公司辩称：1、本案系劳动争议纠纷，应先经劳动仲裁前置程序，原告直接起诉不符合法律规定，应驳回起诉；2、原告主张的工资计算基数不符合其实际工资为2128元/月的事实，应按基本工资2000元/月计算；3、原告工伤系因第三人侵权造成，部分损失如医药费、住院伙食补助费、护理费、交通费等已经他案赔偿，应当相应扣减，而且原告主张项目的核计方式有误，停工留薪期不合法律规定而应在3-5个月内酌定、购药票据无病历印证不予认可、鉴定费无票据证明应予驳回、住院伙食补助费依规应按10元/天计算，护理费无劳动能力鉴定支持且标准过高、交通费不符合条例规定情形；4、原告已达退休年龄，享受退休待遇，不存在再就业问题，不应支付一次性伤残就业补助金。经审理查明：原告于2016年2月2日入职被告公司，从事水电维修、抽水排污并兼任保安工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告购买工伤保险。2016年3月18日上午9时30分左右，原告驾驶摩托车搭乘周桂武途经长沙市雨花区湘府东路半岛南湾附近时，与唐毕文驾驶其任职长沙市三目精典建材有限公司（简称三目公司）的货车相撞，造成两车受损及原告受伤的交通事故，经道路交通事故认定，原告不承担事故责任。2017年3月1日，原告向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，经补全材料后，该局于当年5月8日正式受理，并于2018年1月17日作出“长人社工伤认字（2018）506号”《认定工伤决定书》，认定原告受伤情形为工伤；被告对此不服，于2018年7月13日向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，请求撤销上述决定书，该院作出（2018）湘0102行初149号行政判决，驳回其诉讼请求；被告仍不服，上诉至长沙市中级人民法院，该院于2019年1月3日作出（2018）湘01行终726号行政判决，驳回上诉、维持原判。期间，长沙市劳动能力鉴定委员会于2018年5月22日作出“长劳鉴201805049号”《劳动能力鉴定结论书》，确定原告构成九级伤残，原告为此支付鉴定费200元，另发生相关检查费用2070元。原告曾于2018年6月29日申请劳动仲裁但未被受理，随后向本院起诉，因工伤认定尚无定论，本院以（2018）湘0111民初5805号民事裁定驳回其起诉；原告不服提起上诉，长沙市中级人民法院维持原裁定。2019年3月6日，原告再次向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付各项工伤保险待遇损失共计200479.6元，该会同日作出“雨劳人仲案字[2019]第22号”《不予受理案件通知书》，以不属于劳动争议范围为由决定不予受理，原告随后向本院起诉。本案审理过程中，经本院主持调解，双方当事人不能达成协议。涉案交通事故发生后，原告分别在长沙市中心医院、浏阳市骨伤科医院、中南大学湘雅二医院、跳马镇卫生院等处进行门诊或住院治疗，经诊断为全身多处皮肤组织挫伤伴左髋部皮下血肿形成、头部外伤、左第3、4前肋不全骨折、双膝内侧半月板破裂等症。2017年2月22日，原告以机动车交通事故责任纠纷向本院起诉三目公司及其车辆保险承保人长安责任保险股份有限公司长沙中心支公司，本院于2017年8月21日作出（2017）湘0111民初923号民事判决，其中认定处理的赔偿项目有：1、医疗费42538.94元；2、后续治疗费暂定8000元（鉴定后医药费2185.25元计入此项），牙齿烤瓷桥修复及双膝关节人工置换术费用待实际发生后另行主张；3、住院伙食补助费5520元（60元/天×实际住院92天）；4、营养费酌情支持1500元；5、残疾赔偿金85092.48元；6、护理费9000元（100元/天×鉴定护理期90天）；7、误工费14504.79元（参照行业平均工资标准与鉴定误工期150天计算）；8、交通费酌定900元；9、被抚养人生活费不予支持；10、该案鉴定费用据实确定2700元；11、车辆损失酌定500元；12、住宿费与残疾辅助器具费因证据不足而未予支持；13、精神损害抚慰金酌定9000元。上述款项合计179256.21元，均由保险公司理赔并已执行到位。另查明：1、原告2016年3月22日后开始住院治疗，未再上班，双方认可劳动关系已经解除，但未有办理正式离职手续。就具体解除时间，被告主张为2016年3月（事故发生当月），原告主张为2018年6月29日（第一次申请劳动仲裁）。2、被告称原告基本工资为2000元/月，原告称双方口头约定基本工资为3100元/月，如未在公司就餐另有伙食补贴45元/天。据被告提交的2016年2月工资表，具体工资组成表现为“基本工资×出勤比例＋岗位津贴＋加班费用＋伙食补贴”，原告栏的部分数据存在手工修改，其中：工资基数由2000元改为2400元，实际工资相应由1740元改为2088元；加班天数由3再添“+4”，加班费用相应由300元改为700元；加上伙食补贴540元，应付工资由2580元改为3328元；原告于当年7月4日补领该月工资，称系按3328元实收，并称工资具体组成未如此细分。原告还一并补领2016年3月份工资1676元（工资表记录于周桂武栏），称系按半月核计。3、原告本案提交2018年5月30日长沙县星沙镇人民大药房购药发票五张，项目分别为云南白药喷剂及藏红花、大活络丸、钙尔奇、伸筋通腰贴、鸿茅药酒等，金额分别为960元、960元、980元、995元、980元，合计4875元，除此之外，其他医药费用单票均已于（2017）湘0111民初923号案件提交审核。原告还于庭后补交空军干休所戴医生牙科诊所的收据两张，记载补牙费用2000元。以上事实，有疾病诊断书、病历记录、认定工伤决定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论书、收据、民事判决书、工资表等证据以及当事人陈述、开庭笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：原告经劳动仲裁程序后向本院起诉，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定。原告所受事故伤害已被依法认定为工伤，被告作为用人单位未为原告参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款等规定，应当承担原告工伤待遇损失的支付责任。原告所受人身伤害系因第三人侵权造成，其已于他案所获侵权赔偿中医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等实际发生的费用，应自被告所负工伤保险责任中扣除。双方未有工资标准及其组成方式的书面约定，原告事后补签工资表不代表对被告核计方式的认可，但相应工资实发情况能够反映原告通常工资收入水平，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，可依此核定原告平均工资；2016年2月工资表系被告制作并提交，无证据证明修改系原告所为且与事实不符，该月实发工资应依手写金额3328元确认，结合2016年3月工资核发情况，本院核定原告月平均工资为3340元[（3328元+1676元×2）÷2]。据上，原告主张的具体工伤待遇损失分别审查认定如下：一、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，被告应付停工留薪期工资，原告2016年3月18日发生伤害，住院治疗终结为2016年9月27日，后有断续门诊至2017年初，因工伤争议直至2018年5月22日定残，基于以上事实，综合考虑原告具体伤情及其恢复状况与后续治疗，并参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》，本院酌定停工留薪期为8个月，期间工资为26720元（3340元/月×8月）。被告所称原告另案已获误工费赔偿，与本案系不同法律关系，不属重复主张。二、一次性伤残补助金：原告构成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，可获得一次性伤残补助金为9个月本人工资，计30060元（3340/月×9月），应由被告负责支付。三、一次性工伤医疗补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，原告构成九级伤残，后双方终止劳动关系，其可获得一次性工伤医疗补助金为8个月本人工资，计26720元（3340元/月×8月），应由被告负责支付。四、一次性伤残就业补助金：原告虽已达法定退休年龄，但无证据证明已办退休手续或享受城镇职工基本养老保险待遇，参照人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见（二）》第二条之规定，被告作为用人单位应依法承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《湖南省实施办法》第二十六条之规定，原告构成九级伤残，后双方终止劳动关系，故被告应向原告支付8个月本人工资的一次性伤残就业补助金，计26720元（3340元/月×8月）。五、医疗费用。原告已于（2017）湘0111民初923号案件提交的医药票据，相关费用业经该案处理并已获偿，不得于本案再次主张。原告主张2018年5月30日发生购药费用4875元，无病历、医嘱等证明其必要性，亦无原始清单、付款记录等佐证其真实性，况于他案已对后续治疗费酌情考虑，不予认定；原告庭后提交的补牙收据，非正规发票亦无病历印证，况未相应增加诉请，本案不予处理。六、住院期间护理费、伙食补助费、交通费：原告已于他案主张，该案依法核定后实际履行到位，本案不再支持。七、鉴定费：原告实际支出的劳动能力鉴定费200元及其相应检查费2070元，合计2270元，据《湖南省实施办法》第二十二条之规定，应由被告负担。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施办法》第二十二条第一款、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、被告长沙市民贵康食品有限责任公司应于本判决生效之日起7日内支付原告黄明国停工留薪期工资26720元、一次性伤残补助金30060元、一次性伤残就业补助金26720元、一次性工伤医疗补助金26720元、鉴定费2270元；二、驳回原告黄明国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙市民贵康食品有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈金磊二〇一九年六月十九日书记员  文 英附：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付;结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。