山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1191民初1231号原告：中国农业银行股份有限公司日照分行，住所地日照市北京路**，统一社会信用代码913711008683701456。法定代表人：单伟强，该单位行长。委托诉讼代理人：李明昌，男，该公司员工。委托诉讼代理人：牟伟涛，男，该公司员工。被告：日照德兴国际贸易有限公司，住，住所地日照市东港区迎宾路**一社会信用代码91371100771002987R。法定代表人：张大伟，该公司总经理。被告：张大伟，男，1971年1月22日出生，汉族，居民，住日照市东港区。被告：杨勇，男，1956年10月29日出生，汉族，居民，住日照市东港区。被告：杨荣松，男，1970年8月31日出生，汉族，居民，住日照市东港区。被告：日照东方木易发展有限公司，住所地，住所地日照市迎宾路东段北侧**会信用代码913711007609741318。法定代表人：张大伟，该公司总经理。以上五被告委托诉讼代理人：李兆军，山东世纪星律师事务所律师。以上五被告委托诉讼代理人：李兆义，山东世纪星律师事务所律师。被告：山东物流集团清恒能源有限公司，住所地山东，住所地山东省济南市高新区舜华路**舜泰广场**楼北1401-13用代码91370100082979354P。法定代表人：窦乐璞，该公司经理。委托诉讼代理人：张德强，山东石润律师事务所律师。原告中国农业银行股份有限公司日照分行（以下简称中国农业银行日照分行至判决主文前）与被告日照德兴国际贸易有限公司（以下简称日照德兴贸易公司至判决主文前）、张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易发展有限公司（以下简称日照东方木易公司至判决主文前）、山东物流集团清恒能源有限公司（以下简称山东物流清恒能源公司至判决主文前）借款合同纠纷一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国农业银行日照分行的委托诉讼代理人李明昌，被告日照德兴贸易公司、张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司的委托诉讼代理人李兆军，被告山东物流清恒能源公司的委托诉讼代理人张德强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国农业银行日照分行向本院提出诉讼请求：1.判令第一被告偿还原告借款本金20000000元及2018年7月21日起至实际还款日止产生的利息、罚息、复利；2.判令张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司对上述债务承担连带还款责任；3.原告对日照德兴贸易公司名下的抵押物享有优先受偿权；4.实现债权的全部费用由被告负担。事实和理由：2017年8月3日，原告与被告日照德兴贸易公司签订编号为37010120170007381的《流动资金借款合同》，日照德兴贸易公司向原告借款20000000元，以其在建工程办理抵押，张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司为该笔贷款提供保证担保，到期日为2018年6月2日，后续展至2018年8月2日，由张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司提供保证担保。后被告未偿还借款，至起诉时已拖欠利息93523.80元，存在违约。日照德兴贸易公司辩称，借款担保属实，但因公司经营困难，暂无力偿还借款，请求原告给予一定的还款期限。张大伟辩称，担保属实。杨勇辩称，担保属实。杨荣松辩称，担保属实。日照东方木易公司辩称，担保属实。山东物流清恒能源公司辩称，我公司不应承担担保责任，我公司作担保是在贷款展期期间追加的，但展期协议并没有注明借款用途是借新还旧；原告所诉贷款未见借款凭证及转账记录，对贷款实际发放的真实性有异议；我公司未到到其股东出具的股东会决议等相关资料，原告作为金融机构对担保必要的资料未尽到合理审查的审慎义务；实现债权的费用不应由我公司承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2016年4月25日，日照德兴贸易公司作为抵押人与原告（抵押权人）签订《最高额抵押合同》（合同编号37100620160002175），约定如下：“鉴于抵押人愿为抵押权人与日照德兴国际贸易有限公司（下称债务人）按本合同第一条约定签订的一系列业务合同（下称主合同）所形成的债权提供最高额抵押担保，根据国家有关法律法规，当事人各方经协商一致，订立本合同。第一条被担保的主债权及最高额1.抵押人自愿为抵押权人与债务人形成的下列债权提供担保，担保的债权最高余额折合人民币肆仟贰佰柒拾柒万贰仟陆佰元整。外币业务，按本条第（1）项约定的业务发生当日卖出价折算。（1）抵押权人自2016年4月25日起至2019年4月24日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权。该期间为最高额担保债权的确定期间…”，“第二条抵押担保的范围抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用…”，“第三条抵押物1.抵押人同意以在建工程设定抵押。上述抵押物详见编号为37100620160002175-1的《房地产抵押清单》，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。2.上述抵押物暂作价人民币肆仟贰佰柒拾柒万贰仟陆佰元整，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物所得价款为准。”“第十一条抵押权的实现1.发生下列情形之一的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的，抵押权人可以选择将该款项用于归还本金利息罚息复利或者费用等：（1）任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿。期限届满包括主合同项下债务履行期限届满，以及抵押权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形…”。上述《最高额抵押合同》中房地产抵押清单对应的具体内容如下：37100620160002175-1，抵押物为日照德兴贸易公司所有的位于日照市迎宾路北侧、沙墩河东侧（华东蓝海石油集团生活区的在建工程，于2016年4月29日办理鲁（2016）日照市不动产证明第0002571号不动产登记证明，证明权利为抵押权，权利人中国农业银行日照分行，义务人日照德兴贸易公司，不动产单元号371102004021GB00030F00010001，抵押方式最高额抵押，最高债权数额4277.26万元，债权确定日期2016年4月25日至2019年4月24日，债务人日照德兴贸易公司第二顺位。2017年8月3日，原告与被告日照德兴贸易公司签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（以下简称《借款合同》，合同编号37010120170007381），约定日照德兴贸易公司向原告借款20000000元，借款期限十个月，借款发放日期2017年8月3日，对利率约定如下：“固定利率（基础利率定价）：按照每笔借款提款日前一工作日的1年期LPR加壹佰伍拾柒点贰伍（大写）bp（1bp=0.01%）确定，直到借款到期日”，“借款按月结息，结息日为每月的20日。借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清”，“实行固定利率的借款，按约定的利率计算利息”，“借款到期日为法定节假日、公休日的，正常还款日顺延至法定节假日、公休日后第一个工作日，顺延期间按照约定的计息方式计收利息；同时约定罚息：“借款人未按照合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息；从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之伍拾（大写）计收罚息；30天以上至60天上浮百分之伍拾（大写）计收罚息；60天以上上浮百分之伍拾（大写）计收罚息。逾期期间，采用固定利率（基准利率定价）计息的人民币借款，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整；采用固定利率（基础利率定价）计息的人民币借款，如遇1年期LPR上调的，罚息利率自1年期LPR调整后一个工作日起相应调整”，并约定复利：“借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利”。同时约定“借款凭证为本合同的组成部分。本合同未记载，或者记载的借款金额提款金额还款金额借款发放日期与到期日期借款期限借款利率借款用途与借款凭证记载不一致的，以借款凭证的记载为准”。双方还在合同中约定补充条款：“借款人知悉，本合同项下贷款用于归还37010120160007211、37010120160007216（原合同编号）合同项下借款人所欠债务。本借款人承诺，除对本合同项下债务承担连带还款义务外，对37010120160007211、37010120160007216（原合同编号）合同项下未清偿债务仍承担还款义务。2017年8月3日，张大伟、杨勇、杨荣松与原告签订《保证合同》（合同编号37100120170090793），日照东方木易公司与原告签订《保证合同》（合同编号37100120170090792），约定张大伟、杨勇、杨荣松、华东蓝海石化集团为原告（债权人）与日照德兴贸易公司（债务人）签订的上述编为37010120170007381的《借款合同》（主合同）提供保证担保，保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用，保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。《保证合同》中载明：保证人已收到并阅知所担保的主合同。担保人知悉，本合同项下所担保贷款用于归还37010120160007211、37010120160007216（原合同编号）合同项下借款人所欠债务。本担保人承诺，除对本合同项下债务承担还款义务外，对37010120160007211、37010120160007216（原合同编号）合同项下未清偿债务仍承担还款义务。2017年8月11日，原告向日照德兴贸易公司账号为15×××71的账户转账10000000元，同时向日照德兴贸易公司出具借款凭证，载明借款人日照德兴贸易公司，借款金额10000000元，借款用途风险化解再融资，借款合同编号37010120170007402，借款种类短期流动资金贷款，借款日期2017年8月11日，到期日期2018年6月2日，执行利率5.8725%，担保合同编号37100120170090880、37100120170090881、37100620150006466。2018年6月1日，原告与被告日照德兴贸易公司签订《借款展期协议》(合同编号37010220180000438)，约定对编号为37010120170007381的《借款合同》项下的20000000元借款展期，展期后到期日为2018年8月2日，借款利率执行年利率5.8725%。被告张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司作为保证人在《借款展期协议》上签字、盖章，约定“原借款有保证担保，保证人自愿继续承担连带保证责任的，保证期间为借款展期到期日起二年；若发生法律法规规定或借款合同约定的事项，导致债务提前到期的，保证期间自贷款人确定的债务提前到期之日起二年”，“本协议是对编号37010120170007381的借款合同及编号为37100120170090792、37100120170090793、37100620160002175、3710012018060103的担保合同部分条款的调整和补充。除涉及上述内容的条款外，原借款合同及担保合同规定的其他各项条款仍然有效。展期后变更担保人或担保物的，以另行签订的担保合同为准”。在《借款展期协议》落款处载有借款人、担保人声明：“贷款人已依法向我方提示了相关条款（特别是黑体字条款），应我方要求对相关条款的概念、内容及法律效果做了说明，我方已经知悉并理解上述条款”。山东物流清恒能源公司对《借款展期协议》落款处其公司加盖的印章不予认可，申请对《借款展期协议》落款处加盖的印章进行鉴定，本院依照法定程序委托日照浩德司法鉴定所对2018年6月1日《借款展期协议》(合同编号37010220180000438)中加盖的“山东物流集团清恒能源有限公司”的印文进行鉴定，该所提取山东物流清恒能源公司在山东省济南市高新技术产业开发区管委会市场监管局企业档案中留存的同名印章印文9枚、在山东省济南市公安局留存的同名印章印文1枚作为样本与上述《借款展期协议》中山东物流清恒能源公司的印章印文进行比对鉴别，2019年3月26日，该所出具日照浩德司法鉴定所[2019]文鉴字第317号文书鉴定意见书，认定标称时间“2018年6月1日”的《借款展期协议》(合同编号37010220180000438)中盖印的“山东物流集团清恒能源有限公司”印文与样本中“山东物流集团清恒能源有限公司”印文是同一枚印章盖印形成。双方对该鉴定意见书均无异议，本院予以采信，可以认定《借款展期协议》落款处的山东物流清恒能源公司的印章是该公司加盖。原告于2018年8月6日向本院提出诉讼财产保全的申请，请求查封日照德兴贸易公司、日照东方木易供公司、山东物流清恒能源公司、杨勇、杨荣松、张大伟的存款20500000元或查封、扣押日照德兴贸易公司、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司、杨勇、杨荣松、张大伟所有的相当于20500000元的其他财产。本院于2018年8月6日作出（2018）鲁1191民初1231号民事裁定书，裁定查封或冻结日照德兴贸易公司、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司、杨勇、杨荣松、张大伟价值20500000元的财产。本院在执行过程中，分别于2018年9月17日、2018年9月21日查封日照德兴贸易公司名下位于日照市东港区北侧登记证号为日东国用（2012）第005161号的土地使用权，查封日照德兴贸易公司名下位于日照市东港区，证号为日东国用（2010）第3285号的土地使用权，查封日照德兴贸易公司登记编号为3711002011014的海域使用权；于2018年11月5日查封日照德兴贸易公司名下位于日照市公园路东、兴海路南的国有土地，产权证号日东国用（2012）第004958号；查封日照德兴贸易公司名下位于日照市北侧的国有土地两宗，产权证号第005162号；查封日照德兴贸易公司名下位于日照市公园路东、兴海路南（德兴公司）001幢01单元101号、201号、301号的房产，产权证号20150309074；查封日照德兴贸易公司名下位于日照市的办公楼，产权证号20081117019；查封日照德兴贸易公司名下机动车辆四台，其中奥迪三台，车牌号鲁Ｌ×××**、鲁Ｌ×××**、鲁Ｌ×××**，卡生牌一辆，车牌号鲁Ｌ×××**；查封张大伟车牌号为鲁Ｌ×××**的轿车一辆。本院认为，合法的债务应当清偿。被告日照德兴贸易公司与原告签订《流动资金借款合同》及《借款展期协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告向日照德兴贸易公司发放借款20000000元，借款到期后，日照德兴贸易公司未偿还，现原告要求日照德兴贸易公司偿还借款20000000元，本院予以支持。原告主张利息已偿还至2018年7月20日，要求从2018年7月21日起计算利息、罚息、复利，本院予以支持，利息、罚息、复利应按合同约定计付。被告张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司与原告签订《保证合同》，对日照德兴贸易公司的上述借款承担连带责任保证，关于借款用途在《保证合同》中也作了明确说明，后张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司作为保证人在《借款展期协议》上签字、盖章，根据《借款展期协议》的约定，张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司对上述借款仍承担连带责任保证，保证期间为借款展期到期后两年，至原告起诉时未超过保证期间，故张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司对上述借款承担连带还款责任。山东物流清恒能源公司作为保证人在《借款展期协议》上盖章，《借款展期协议》条款对所涉及的借款合同、保证合同编号都有明确的记载，借款人、投保人声明也载明对相关条款知悉并理解，应视为山东物流清恒能源公司知晓包含借款用途在内的《流动资金借款合同》（合同编号37100120170090793）的内容，故其应对日照德兴贸易公司的上述借款承担保证责任。作为在《借款展期协议》中新增加的担保人，未明确约定承担保证责任的方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故山东物流清恒能源公司应对上述借款承担连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。至原告起诉时，未超过山东物流清恒能源公司承担连带保证责任的保证期间，故山东物流清恒能源公司应对上述借款承担连带还款责任。张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易公司、山东物流清恒能源公司实际承担责任后，有权向日照德兴贸易公司追偿。日照德兴贸易公司与原告签订《最高额抵押合同》，以其所有的日照市迎宾路北侧、沙墩河东侧（华东蓝海石油集团生活区的在建工程对其在原告处的借款提供最高额为42772600元的抵押担保，并办理了抵押权登记，抵押权依法成立。本案原告所诉借款20000000元发生在日照德兴贸易公司提供最高额抵押担保的债权确定期间内，现被告未偿还借款，根据法律规定，原告对其上述在建工程的折价款或者拍卖、变卖的价款在抵押额度范围内享有优先受偿权。综上，原告请求合理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十三条、第三十四条之规定，判决如下：一、被告日照德兴国际贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司日照分行借款本金20000000元及利息、罚息、复利（自2018年7月21日起按照合同约定支付至本金履行完毕时止）;二、被告张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易发展有限公司、山东物流集团清恒能源有限公司对上述借款及利息、罚息、复利承担连带还款责任；三、原告中国农业银行股份有限公司日照分行对被告日照德兴国际贸易有限公司位于日照市迎宾路北侧、沙墩河东侧（华东蓝海石油集团生活区的在建工程折价款或拍卖、变卖的价款在抵押额度范围内享有优先受偿权。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（本院账户：日照经济技术开发区人民法院，开户行：日照银行开发区支行，账号：37×××49）案件受理费141800元，保全费5000元，由日照德兴国际贸易有限公司、张大伟、杨勇、杨荣松、日照东方木易发展有限公司、山东物流集团清恒能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  徐国安人民陪审员  安丰国人民陪审员  刘金余二〇一九年六月十九日法官助理费霞书记员叶庆村附：本判决适用的法律法规1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证责任。连带保证责任的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。