西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2019）陕7102行初514号     原告姚洁，女，汉族。   委托代理人李小乐，北京京坤律师事务所律师。   被告陕西省西咸新区规划与住房城乡建设局，住所地陕西省西咸新区。   负责人梁东，副局长。   委托代理人史玉，该单位工作人员。   委托代理人刘星，北京市康达（西安）律师事务所律师。   原告姚洁诉被告陕西省西咸新区规划和住房城乡建设局不履行法定职责一案，于2019年1月22日向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月22日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年3月26日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人李小乐，被告委托代理人史玉、刘星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告姚洁于2018年7月12日通过邮政特快专递向被告寄送《查处申请书》，但被告未能按照法定方式履行法定职责。   原告姚洁诉称，其系陕西省西咸新区XX大道XX城XX号楼商品房屋的买受人。2017年5月，该项目部分业主发现在建的26号楼停止了施工，项目开发商称因配合 “大轴线”建设而停止施工，后开发商与业主进行协商并提出解决方案，明确方案一为“将26号楼位置移位至19号楼位置进行建设，楼层、户型均不变”。2018年7月，原告发现原19号楼位置已经开始施工建设，其经过信息公开调查得知，该项目存在未取得规划许可证、施工许可证的前提下在原19号楼位置非法进行建设。原告于2018年7月12日向被告邮寄了《查处申请书》，要求对原19号楼位置的非法建设行为进行查处，并要求被告受理后在法定期限内以书面形式向申请人回复处理情况。截止原告提起诉讼，被告尚未进行答复。被告对违法施工具有查处的法定职责，但其未履行职责，故诉至法院。诉讼请求：1.请求确认被告对原告所申请的XX大道XX城XX号楼位置上违法建设行为未依法查处违法，判令被告履行法定职责依法立案查处；2.诉讼费由被告承担。   原告向本院提交以下证据：   1.身份证复印件及商品房买卖合同摘要复印件，证明原告主体适格。   2.查处申请书、EMS快递单及查询信息截图，证明原告向被告邮寄查处申请要求对违建进行查处，被告也已签收。   3.政府信息公开答复书，证明国润城原19号楼位置在没有相应的规划许可证、建设许可证的情况下进行建设，违建事实存在。   被告陕西省西咸新区规划建设局辩称，被告已于2019年2月12日向原告作出回复，并及时向原告告知相关处理结果，其已经依法履行了法定职责，相关事项正在办理程序中，请求法院依法驳回原告的诉请。   被告向本院提交以下证据：   1.《关于调查国润城项目情况的函》。   2.陕西省西咸新区发文登记表（2018-7-30）。   3.《关于〈调查国润城项目情况的函〉的复函》。   4.《关于处理国润城项目相关事宜的函》。   5.陕西省西咸新区发文登记表（2018-8-13）。   6.《关于核查国润城项目19号楼相关事宜的函》。   7.陕西省西咸新区发文登记表（2018-9-5）。   8.《关于核查国润城项目19号楼相关事宜的复函》。   9.《关于姚洁查处申请事项的回复》。   10.EMS邮寄单。   以上证据证明被告已经履行了法定职责，相关事项正在办理中，不存在不履行法定职责的情形。   经庭审质证，原告对被告提交证据的真实性认可，对被告提交证据1-8的证明目的不认可，该8组证据以确认涉案建筑物属于违法建设，均是被告调查的材料，不能证明被告已经履行了法定查处职责；对被告提交的证据9-10关联性不认可，这两组证据证明其回复是在原告起诉后才作出的，被告仅仅进行了调查，并未实际履行其法定职责。被告对原告提交的证据1、3，真实性和证明目的均予认可，对被告提交的证据2，真实性认可，证明目的不认可，被告对原告的申请依法进行了查处，现在正在办理程序中。   本院对上述证据认证如下：对原、被告提交的证据，因证据来源合法，符合证据的形式要件，对证据的真实性依法予以确认。   经审理查明，原告系陕西云投置业有限公司在陕西省咸阳市秦都区XX大道XX城XX号楼商品房的买受人之一，后因政府“大轴线”建设，该栋楼停止施工。原告发现该问题后，与开发商进行协商，解决方案之一是“将26号楼位置移位至19号楼位置进行建设，楼层、户型均不变”。原告于2018年7月份发现案涉项目原19号楼位置已经开始施工建设，并向被告举报该在建工程未取得规划许可证、施工许可证，于2018年7月12日向被告邮寄了《查处申请书》，要求对原19号楼位置非法建设行为进行查处，并要求被告受理后在法定期限内以书面形式向申请人回复处理情况。经被告调查认定，19号楼（原规划26号楼）在建工程属于未取得建设工程规划许可证进行建设的违法行为，于2019年2月12日向原告进行了回复，称因该项目涉及人数较多，影响力较大，正在积极协调各单位、部门办理。现原告向本院提起诉讼，经本院释明后，原告明确诉讼请求为“要求被告履行法定职责依法对原告所申请的XX大道XX城XX号楼位置上违法建设行为进行立案查处”。   本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向城市、县XX乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”之规定，经被告调查认定，19号楼（原规划26号楼）在建工程的建设行为属于未取得建设工程规划许可证进行建设的违法行为，即原告举报的违法事实属实。而被告作为该项目所在辖区的规划主管部门，庭审中也已认可其单位具有对违法建设行为的查处职责。   根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定”。本案中，原告于2018年7月12邮寄了《查处申请书》，要求对原19号楼位置非法建设行为进行查处，并要求被告受理后在法定期限内以书面形式向申请人回复处理情况。虽然被告在接到原告的查处申请后对举报内容进行了调查，并于2019年2月12日向原告进行了回复，明确原告申请查处的国润城项目19号楼位置上的建设行为属于未取得建设工程规划许可证进行建设的违法行为，但其回复时间已明显超过法定期限。   另，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县XX乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，被告向原告的回复称“……现相关事项西咸新区丝路经济带能源金融贸易区管理办公室正在办理中。……考虑到该项目涉及人数较多，影响力较大，我局也在积极协调各单位、部门积极沟通协商，妥善解决相关事宜。我局将及时向你告知相关处理结果……”故被告并未对原告申请事项作出处理，也即被告并未依照法律规定的方式履行其法定职责。   综上，原告的诉请具有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：   责令被告陕西省西咸新区规划与住房城乡建设局于本判决生效之日起法定期限内对原告姚洁于2018年7月12日申请查处的事项作出处理。   案件受理费50元，由被告陕西省西咸新区规划与住房城乡建设局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。        审 判 长  赵欣                         审判员  王静                         审判员  易京京                         审判员  江海                         人民陪审员  安岚       二〇一九年六月十日       书 记 员  康新苗        1