广西壮族自治区北流市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0981刑初167号 公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。 被告人陈雄，男，1975年10月24日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因本案，于2018年11月6日被羁押，次日被行政拘留十五日，同月21日被撤销行政拘留，同月22日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于北流市看守所。 辩护人龙钢锋，广西聪慧律师事务所律师。 广西壮族自治区北流市人民检察院以北检公刑诉（2019）124号起诉书指控被告人陈雄犯非法经营罪，于2019年5月30日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年6月11日公开开庭进行了审理，北流市人民检察院指派检察员刘川生出庭支持公诉，被告人陈雄及其辩护人龙钢锋到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年12月，被告人陈雄在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，从北流市安泰顺烟花爆竹专营有限公司以12000元人民币（以下币种同）购买了一批烟花爆竹，并在北流市大伦镇开发区租了李某家一楼作为临时铺面，于2018年春节期间摆设摊位销售购买来的烟花爆竹。之后，陈雄将没有销售完的一部分烟花爆竹储存于北流市白马镇睦雍村太平组其自建楼房内。2018年10月24日、25日，被告人陈雄在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，从玉林市玉州区凯盛烟花爆竹经营部先后以37100元、33300元购买了两批烟花爆竹，储存于北流市白马镇睦雍村太平组其自建楼房内用于销售盈利。2018年11月6日，北流市公安局白马派出所和北流市白马政府联合执法队在北流市白马镇睦雍村太平组陈雄的自建房内查获了上述储存的烟花爆竹。经北流市价格认证中心鉴定，上述被查获的烟花爆竹价值146547元。 在本院审理期间，陈雄主动缴纳罚金人民币10000元。 另查明，2018年11月6日，陈雄接到公安民警电话通知后，主动到公安机关配合调查，并如实供述了上述犯罪事实。 上述事实，被告人陈雄在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证属实的、本院予以确认的：受案登记表，证人谢某、王某、李某的证言，北流市公安局检查笔录，调取证据清单，证据保全清单，玉州区凯盛烟花爆竹经营部、北流市安泰顺烟花爆竹专营有限公司发货清单，现场勘查笔录、现场图及照片，陈雄指认现场的笔录及照片，陈雄指认手机微信转账截图、储存的烟花爆竹的照片，陈雄辨认证人李某的笔录及照片，北流市价格认证中心价格鉴定结论书，北流市安全生产监督管理局出具的证明，烟花爆竹安全管理条例，北流市公安局行政处罚决定书及撤销行政处罚决定书，北流市公安局白马派出所出具的抓获经过，以及被告人陈雄在侦查阶段的供述等证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 辩护人的辩护意见是：1、陈雄以前有烟花爆竹经营许可证，现在只不过是许可证过期了，其主观恶性较小；2、被告人是初犯；3、被告人认罪态度较好，具有自首情节。综上，建议对被告人判处一年以下有期徒刑。 本院认为，被告人陈雄违反国家关于烟花爆竹安全管理的规定，未经安全监督管理部门许可，非法经营烟花爆竹，扰乱市场经济秩序，情节严重的行为，已触犯刑律，构成了非法经营罪。陈雄在接到公安民警的电话通知后，主动到案接受调查，视为自动投案；其归案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻处罚。陈雄主动向本院缴纳罚金，确有悔罪表现，本院在量刑时将予考虑。陈雄的辩护人提出陈雄以前有烟花爆竹经营许可证，现在只不过是许可证过期了，其主观恶性较小，以及陈雄是初犯，归案后认罪态度较好，具有自首情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人陈雄犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及认罪态度、悔罪态度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第五十二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条之规定，判决如下： 被告人陈雄犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月6日起至2019年8月5日止；罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  程 剑 人民陪审员  蔡庆凤 人民陪审员  黄祖奎 二〇一九年六月二十五日 法官 助理  陈柳岑 书 记 员  杜钟坤 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役或者管制，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。 （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。