黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黑01民初591号原告：黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司，住所地哈尔滨市松**世贸大道**。法定代表人：郎树峰，董事长。委托诉讼代理人：单玉兰，女，该公司法务。委托诉讼代理人：惠德新，女，该公司法务。被告：集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司，住，住所地双鸭山市集贤县福利镇富强街44委**/div>法定代表人：王胜利，总经理。委托诉讼代理人：周扬，男，1972年7月15日出生，汉族，哈尔滨市营商环境管理局职员，住哈尔滨市香坊区。被告：王胜利，男，1962年4月24日出生，汉族，集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司总经理，住双鸭山市尖山区。被告：王亮，男，1982年6月5日出生，汉族，户籍地双鸭山市尖山区。被告：王琳琳，女，1983年3月4日出生，汉族，户籍地双鸭山市尖山区。被告：张凤杰，女，1966年1月30日出生，汉族，户籍地双鸭山市尖山区。五被告共同委托诉讼代理人：刘福旭，男，1986年3月13日出生，汉族，住双鸭山市集贤县。原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司（以下简称鑫正投资担保公司）与被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司（以下简称瑞鸿电力公司）、王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫正投资担保公司的委托诉讼代理人单玉兰、惠德新，被告瑞鸿电力公司的委托诉讼代理人周扬到庭参加诉讼。王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫正投资担保公司向本院提出诉讼请求：判令瑞鸿电力公司偿还代偿款18,938,100元；判令瑞鸿电力公司给付违约金3,054,400元（分别自2016年12月28日和2017年5月23日，以5,216,120.67元和13,722,021.43元为基数，按日万分之四计算至2018年5月21日），并继续计算至实际给付之日止；如瑞鸿电力公司不能清偿上述款项，对不能清偿的部分，以其抵押煤炭折价、拍卖、变卖的价款优先清偿(上述煤炭交付给鑫正投资担保公司并存放在双鸭山市宝山区友谊农场八分场二队居民区空地（友谊农场八分场二队南、205省道东侧）；王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰对上述款项承担无限连带责任；诉讼费由瑞鸿电力公司、王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰承担。事实和理由：2015年12月18日,瑞鸿电力公司与龙江银行股份有限公司双鸭山分行（以下简称龙江银行双鸭山分行）签订《流动资金借款合同》,鑫正投资担保公司与龙江银行双鸭山分行签订《保证合同》，为瑞鸿电力公司的18,000,000元贷款提供连带保证责任，并签订《委托担保协议》。瑞鸿电力公司以其所有的煤炭进行动产抵押并办理了抵押登记，并将煤炭交付鑫正投资担保公司并指定黑龙江省鑫正金融物流有限责任公司（以下简称鑫正金融物流公司）监管，签订《抵押物监管合同》。王胜利、王亮、王琳琳签署个人《无限连带责任担保函》，张凤杰签署高管尽职免责《无限连带责任担保函》。因瑞鸿电力公司未能偿还银行贷款，鑫正投资担保公司于2016年12月28日代偿本息5,216,120.67元，2017年5月23日代偿本息13,722,021.43元。瑞鸿电力公司对诉请事实及数额无异议。王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰未到庭应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。因王胜利、王亮、王琳琳、张凤杰未出庭，亦未发表质证意见，视为放弃质证权利。本院经审理查明：2015年12月18日，瑞鸿电力公司与龙江银行双鸭山分行签订《流动资金借款合同》（编号G28032015000047）。约定瑞鸿电力公司向龙江银行双鸭山分行贷款18,000,000元，贷款期限自2015年12月18日至2016年12月17，借款利率为年利率5.4375%，借款自实际提款日起按日计息，按月结息。2015年12月24日，瑞鸿电力公司与鑫正投资担保公司签订《委托担保协议》，委托鑫正投资担保公司为瑞鸿电力公司的上述贷款提供担保。约定担保金额为18,000,000元,担保期限12个月，鑫正投资担保公司代偿后，有权就代偿全部债务向瑞鸿电力公司追偿。保费费率为年1.8%，担保费279,000元。瑞鸿电力公司未按期归还银行借款，鑫正投资担保公司代偿后，瑞鸿电力公司应承担违约金，按鑫正投资担保公司代偿之日起至全部债务清偿之日止，按日万分之四计算。同日，瑞鸿电力公司与鑫正投资担保公司签订了《动产抵押合同》并办理了动产抵押登记，瑞鸿电力公司以其所有的煤炭向鑫正投资担保公司提供反担保。《动产抵押登记书》载明：瑞鸿电力公司提供的抵押物为煤炭，数量为83721吨，位于双鸭山市宝山区友谊农场八分场二队居民区空地（友谊农场八分场二队南、205省道东侧）。同日，瑞鸿电力公司、鑫正投资担保公司与鑫正金融物流公司签订《抵押物监管合同》，瑞鸿电力公司与鑫正投资担保公司同意由鑫正金融物流公司对监管区内的抵押物进行监管。同日，王亮和王琳琳、王胜利分别与鑫正投资担保公司签订《无限连带责任担保函》，约定以个人及家庭全部财产承担无限连带保证责任，保证期间为鑫正投资担保公司履行保证责任之日起两年。张凤杰作为瑞鸿电力公司的高级管理人员与鑫正投资担保公司签订《无限连带责任担保函》，约定如未能全面履行担保函第一条规定的义务，张凤杰承担连带保证责任；全面履行上述义务后，张凤杰不承担保证责任。2015年12月28日，鑫正投资担保公司与龙江银行双鸭山分行签订了《保证合同》（编号为D01280032015000080），约定鑫正投资担保公司所担保的主债权为龙江银行双鸭山分行依据上述《流动资金借款合同》而享有的债权，保证方式为连带责任保证。因瑞鸿电力公司借款到期未能偿还，鑫正投资担保公司于2016年12月28日代偿贷款本金5,000,000元，利息216,120.67元；2017年5月23日,鑫正投资担保公司代偿贷款本金13,000,000元，利息722,021.43元，上述本息合计18,938,142.1元。本院认为，鑫正投资担保公司与瑞鸿电力公司签订的《委托担保协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行其义务。瑞鸿电力公司贷款到期后未能履行还款义务，鑫正投资担保公司按照协议约定代为清偿，瑞鸿电力公司应给付鑫正投资担保公司代偿的款项。双方协议中约定，鑫正投资担保公司代偿后，瑞鸿电力公司应自代偿之日起至全部债务清偿之日止按日万分之四承担违约金，该约定不违反法律规定，对鑫正投资担保公司主张瑞鸿电力公司给付代偿款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。鑫正投资担保公司与瑞鸿电力公司签订的《动产抵押合同》合法有效，抵押财产办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、一百八十九条规定，抵押权依法设立。根据《中华人民共和国担保法》第五十三条第一款规定：“债务履行期限届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款清偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼”，由于瑞鸿电力公司未按约定偿还代偿款，鑫正投资担保公司要求对瑞鸿电力公司的抵押物行使优先受偿权的主张，符合法律规定，本院予以支持。因瑞鸿电力公司抵押的煤炭不能进行实际测量，且存放过程中存在自然减损，故在实现抵押权时应以处分时煤炭的实际吨数为准。王胜利、王亮、王琳琳作为保证人与鑫正投资担保公司签订的《无限连带责任担保函》合法有效。根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在保证范围承担保证责任”，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权…”，本案中，上述《无限连带责任担保函》均约定：“本人与债务人同属第一债务人，贵公司在要求本人履行保证责任时，无须先向债务人追偿、起诉，无须先行处置其他反担保措施，而有权直接向本人索偿”，因此，鑫正投资担保公司要求王胜利、王亮、王琳琳承担连带清偿责任的主张，本院予以支持。张凤杰作为高级管理人员出具的《无限连带责任担保函》合法有效，但该担保函中规定了尽职免责条款，现鑫正投资担保公司未能举示证据证明张凤杰违反了尽职免责条款，应承担举证不能的法律后果，故对鑫正投资担保公司要求张凤杰承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。综上所述，本院对鑫正投资担保公司诉讼请求合理部分予以支持。依照《中国人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第五十三条规定，判决如下：一、被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司代偿款18,938,100元；二、被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司违约金3,054,400元（分别以5,216,120.67元为基数，自2016年12月28日起；以13,722,021.43元为基数，自2017年5月23日起，按日利率万分之四标准计算至2018年5月21日）并继续计算至实际给付之日止；三、被告王胜利、王亮、王琳琳对上述一、二判项中的款项承担连带清偿责任；四、如被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司到期不能偿还上述款项，原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司有权对被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司抵押的财产（煤炭具体吨数以实际处分为准）依法折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、驳回原告黑龙江省鑫正投资担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费151,762.5元、保全费5000元，由被告集贤县瑞鸿电力物资经销有限公司、王胜利、王亮、王琳琳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  张泽常审判员  荆 丛审判员  贾 楠二〇一九年六月二十四日书记员  王 雪