广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初2409号原告：杨忠谚，男，1993年10月4日出生，台湾地区居民，住台湾地区彰化县，委托代理人：刘政，广东理而行律师事务所律师。委托代理人：邱佩玲，广东理而行师事务所律师。被告：覃大森，男，汉族，1980年11月23日出生，住广东省深圳市宝安区，被告：张兴琼，女，汉族，1974年7月8日出生，住四川省宣汉县，原告杨忠谚诉被告覃大森、张兴琼民间借贷纠纷一案，于2019年1月21日向本院提起诉讼。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定行使管辖权，于同日受理本案，并依法组成合议庭，于2019年4月17日公开开庭审理本案。原告的委托代理人邱佩玲、被告覃大森到庭参加诉讼，被告张兴琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年6月6日，原告与两被告签订借款协议，约定：原告出借给被告覃大森人民币200000元；借款利率为月利率2%；借款时间为2018年6月6日至同年7月5日；被告张兴琼对被告覃大森的债务承担保证责任。同日，原告通过汇款人民币150000元及现金支付人民币50000元的方式向被告覃大森出借了款项。截至起诉之日，被告覃大森陆续向原告偿还了人民币70000元、拒绝偿还剩余的借款本息，被告张兴琼拒绝依约履行保证责任。据此，原告诉请法院判令：1.被告覃大森返还借款本金人民币130000元、支付利息（包含借款利息及逾期利息；借款利息以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年6月6日起按月利率2%计至2018年7月5日；逾期利息以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年7月6日起按月利率2%计至还清借款本金之日止；暂计至起诉之日的利息为人民币18546.67元）；2.被告张兴琼对被告覃大森的前述债务承担连带清偿责任；3.两被告承担本案的诉讼费用。原告提交的证据有：借款协议、借款收据、交易明细清单、个人明细对账单。被告覃大森辩称：原告与被告书面约定借款金额人民币200000元，但原告实际出借给被告覃大森的金额是人民币180000元，原告提前扣除了人民币20000元的利息。原告与被告覃大森口头约定借款利率为月利率10%。被告覃大森有向原告汇款偿还了借款本金人民币70000元。两被告是朋友关系，被告张兴琼为被告覃大森的案涉借款向原告提供保证担保。被告覃大森没有提交任何证据。被告张兴琼没有答辩，也没有提交任何证据。本院查明：原告提交的借款协议有被告张兴琼名字字样的署名，该署名上按捺有指模；原告主张前述署名是被告张兴琼的署名、前述指模是被告张兴琼按捺的。被告张兴琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证和对原告的陈述进行反驳的权利，故借款协议应予采信。2018年6月6日，原告作为出借人、被告覃大森作为借款人、被告张兴琼作为担保人签订了借款协议，约定：被告覃大森向原告借款人民币200000元；被告覃大森现已全额收到了原告“（现金/转账）支付的借款”；借款时间为2018年6月6日至同年7月5日；借款利率为月利率2%；被告覃大森逾期返还借款本金的，应“照常支付利息”；被告张兴琼为被告覃大森的“上述借款行为”承担连带保证责任；两被告有任何一方违约的，原告可直接单方变卖抵押物受偿；履行该协议发生的争议由该协议签订地（即广东省东莞市虎门镇）人民法院管辖等。庭审中，原告与被告覃大森确认双方没有实际约定具体的抵押物。2018年6月6日，被告覃大森出具借款收据，确认其收到了原告支付的借款人民币200000元；其中，汇款人民币150000元，现金人民币50000元。原告提交的交易明细清单、个人明细对账单显示原告于2018年6月6日分三次合计汇付给被告覃大森人民币150000元。关于原告实际向被告覃大森出借借款本金数额的查明。原告主张其实际出借给被告覃大森人民币200000元。被告覃大森主张原告实际出借人民币180000元、原告在借款本金中预先扣除了人民币20000元的利息。其一，被告覃大森在借款协议及借款收据中均确认其已通过转账及现金的方式收取了全额借款本金人民币200000元。其二，被告覃大森在借款收据中确认，其以转账方式收到借款本金人民币150000元，其以现金方式收到借款本金人民币50000元。庭审中，原告与被告覃大森均确认原告曾汇付借款本金人民币150000元及现金支付借款本金人民币50000元给被告覃大森。被告覃大森主张，原告在现金交付借款本金人民币50000元给被告覃大森后又当场以被告覃大森需要支付利息人民币20000元为由向被告覃大森取回现金人民币20000元。原告否认被告覃大森的前述主张。由于被告覃大森对其前述主张没有提供任何证据加以证实，故依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告覃大森对其前述主张应承担举证不能的不利后果。综上两点，原告实际向被告覃大森出借借款本金人民币200000元。尚没有证据显示原告与被告张兴琼曾约定保证期间。原告主张其于2019年1月5日前曾通过电话及微信的方式要求被告张兴琼履行保证责任，但未能对此提供任何证据，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原告对此应承担举证不能的不利后果。尚没有证据显示原告与两被告曾约定解决争议的法律适用。原告与被告覃大森均确认被告覃大森已还款人民币70000元。原告主张其尚未受偿剩余借款本金人民币130000元。尚没有证据显示原告已受偿剩余借款本金人民币130000元。以上事实，有前述证据及原告、被告覃大森的陈述附卷为证。本院认为：本案涉及主从合同关系。原告是台湾地区居民，故案涉主合同关系是原告与被告覃大森之间形成的涉台民间借贷关系，案涉从合同关系是原告与被告张兴琼之间形成的涉台保证合同关系。原告与两被告没有选择案涉主从合同纠纷所适用的法律，故参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款的规定，案涉主从合同纠纷应适用与合同有最密切联系地的法律。由于两被告的住所地、案涉主从合同的签订地等均在大陆，大陆是与案涉主从合同关系有最密切联系地，故案涉主从合同纠纷应适用大陆的法律。原告出借给被告覃大森人民币200000元，原告与被告覃大森约定借款时间为2018年6月6日至同年7月5日、借款利息及逾期利息均按月利率2%计付，被告覃大森仅还款人民币70000元、尚未向原告返还借款本金人民币130000元，故依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款的规定，原告主张被告覃大森返还借款本金人民币130000元、支付借款利息（以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年6月6日起按月利率2%计至2018年7月5日）、支付逾期利息（以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年7月6日起按月利率2%计至还清借款本金之日止），本院依法予以支持。被告覃大森以原告实际出借款项的数额仅为人民币180000元为由抗辩原告的部分诉讼请求，由于本院已查明被告覃大森对前述抗辩事由应承担举证不能的不利后果，故本院对被告覃大森的前述抗辩主张依法不予支持。被告张兴琼为被告覃大森的前述债务向原告提供连带保证担保，原告与被告张兴琼没有约定保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，原告有权从还款期限届满之日起六个月内（即2019年1月5日前）要求被告张兴琼承担保证责任。本院已查明原告对其曾于2019年1月5日前曾要求被告张兴琼履行保证责任的主张应承担举证不能的不利后果，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，被告张兴琼免除保证责任。因此，原告以被告张兴琼应承担连带保证责任为由主张被告张兴琼对被告覃大森的前述债务承担连带清偿责任，本院依法不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条及第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款及第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条及第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款的规定，判决如下：一、被告覃大森应在本判决发生法律效力之日起三日内返还借款本金人民币130000元、支付借款利息（以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年6月6日起按月利率2%计至2018年7月5日）、支付逾期利息（以借款本金人民币130000元为计算基数、从2018年7月6日起按月利率2%计至还清借款本金之日止）给原告杨忠谚；二、驳回原告杨忠谚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3271元，由被告覃大森负担。如不服本判决，被告覃大森、被告张兴琼可在判决书送达之日起十五日内，原告杨忠谚可在判决书送达之日起三十日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈 莹人民陪审员  马巧玲人民陪审员  李爱娥二〇一九年六月十八日书 记 员  梁碧如附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。