内蒙古自治区包头市中级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2019）内02刑终94号   原公诉机关包头市青山区人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某，男，1964年9月27日出生，汉族，现住包头市青山区，户籍所在地内蒙古自治区，无职业。   原审被告人张林林，男，1971年7月6日出生，汉族，小学文化，捕前暂住内蒙古自治区包头市昆都仑区，户籍所在地内蒙古自治区，无职业。2011年7月22日因赌博被包头市公安局青山区分局行政拘留十五日并处罚款500元。2018年7月31日因涉嫌犯故意伤害罪被包头市公安局青山区分局刑事拘留，2018年8月10日经包头市青山区人民检察院批准逮捕。现羁押于包头市青山区看守所。   包头市青山区人民法院审理包头市青山区人民检察院指控原审被告人张林林犯故意伤害罪一案和原审附带民事诉讼原告人张某要求原审被告人张林林赔偿经济损失一案，于2019年4月15日作出（2018）内0204刑初513号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期间内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人张林林未提出上诉，本案刑事部分的判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   包头市青山区人民法院判决认定，2018年6月5日22时左右，被告人张林林与妻子赵某因怀疑张某找人在电话里辱骂其，一起去包头市青山区赵家营村张某（又叫“三小娃”）家理论。到了张某家楼下，赵某先上楼与张某理论，双方发生争吵，继而赵某与张某及张某的儿子张某1发生撕打，张林林听到争吵声进到屋里，参与到撕打中，被告人张林林使用拳脚殴打张某腰背部，导致张某受伤后造成腰1-3左侧横突骨折等伤情。赵某与张某1在打斗中均有不同程度的受伤。经法医鉴定，张某的损伤程度为轻伤一级。   另查明，案发后，被告人张林林及附带民事原告人张某均拨打电话报警，并均在现场等待公安机关到来，在公安机关到达现场后，张林林配合公安机关的调查，并在案件的侦查过程中主动到公安机关接受调查，如实供述主要犯罪事实。   又查明，附带民事诉讼原告人张某于2018年6月5日在内蒙古北方重工集团有限公司医院支出门诊治疗费1940.89元，并于次日至包头医学院第一附属医院住院治疗，于2018年6月19日办理出院，共计住院13天，支出住院费合计6789.23元，出院医嘱：继续抗炎对症治疗，功能锻炼，门诊随诊。2019年4月1日，张某到包头市中心医院门诊治疗，支出诊疗费共计590元，诊断证明处理意见：建议卧床休息，止痛及对症治疗。   包头市青山区人民法院判决认为，被告人张林林因民间矛盾与他人发生纠纷，不冷静处理，在其妻子与他人发生肢体冲突时，参与其中故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人张林林犯故意伤害罪罪名成立。案发后，被告人张林林拨打电话报警，并在现场等待公安机关到来，在公安机关到达现场后，配合公安机关的调查，并在案件的侦查过程中主动到公安机关接受调查，如实供述主要犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。指定辩护人提出被害人张某先动手殴打被告人张林林的妻子赵某，被害人有重大过错的辩护意见，因现有证据不能查明双方肢体冲突过程中系张某先动手，且本案的引发系张林林的妻子主动上门到张某家中谩骂引起，故辩护人的上述辩护意见因没有事实根据，故本院不予采纳，但本案确属民间纠纷引发，与其他类型的故意伤害案件确有不同，故本院在对张林林量刑时对该情节可予以综合考虑；指定辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。庭审中，附带民事原告人张某提供包头医学院第一附属医院门诊收据、外出购药收据，欲证明其支出的门诊治疗费及外出购药费，因门诊收据上均未载明就诊人系张某，故该证据不能证明与本案具有关联性，本院对该证据及证明目的均不予采信；张某诉称的外出购药并没有医生的医嘱及全部均为收据，不符合证据的形式要件，故本院对该证据及证明目的均不予采信。张某提供的火车票、汽车票、打车票、救护车的工作人员写的手条，欲证明其因本案受伤就诊支出相关费用，因上述票据多数为包头至萨拉齐及包头至临河的往返车票，且部分票据的乘车人并非张某本人，票据载明的时间与张某的诊疗时间也未能一一对应，故本院对张某提供的火车票、汽车票、打车票及证明目的均不予采信；张某提供的救护车的工作人员写的手条，因该证据不符合证据的形式要件，故本院不予采信。张某提供的村委会开具的收入证明，欲证明其收入情况，因张某并非在村委会工作，村委会出具其常年在外包小工程月收入7000-8000元的证明，不具有证明力，本院不予采信。本院对附带民事诉讼原告人张某的医疗费可以提供票据证实的9320.12元予以确认，诉请医疗费的其余部分因证据不足，故本院不予以确认。护理费根据居民服务和其他服务业平均工资标准计算，附带民事诉讼原告人张某共计住院治疗13天，故对张某诉请的护理费1404元，予以确认。住院伙食补助费和营养费根据每天100元的标准，对张某诉请的住院伙食补助费1300元、营养费1000元均予以确认。误工费根据居民服务和其他服务业平均工资标准予以计算，附带民事诉讼原告人张某住院治疗共计13天，综合张某的病情及医院出院医嘱，确定张某的误工时间共计43天，本院认定的误工费为4671.52元。附带民事诉讼原告人张某提出的交通费1000元的诉请，因张某提供的现有证据无法证明其交通费的支出确与本案有关，故本院不予支持。附带民事诉讼原告人张某提出精神抚慰金3000元、残疾赔偿金71340元、被扶养人生活费18953元的诉请，因无法律依据及事实根据，本院不予支持。综上，本院共计确认赔偿费用为17695.64元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第(六)项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，以被告人张林林犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；被告人张林林赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费共计17695.64元；被告人张林林于本判决书生效之日起15日内将上述赔偿款给付附带民事诉讼原告人张某；驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。   宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某不服，提出上诉称，一审法院在刑事部分认定事实和适用法律方面存在严重错误，被上诉人犯罪性质恶劣，情节严重，应对被上诉人予以重判；一审法院对民事部分适用法律错误，被上诉人应赔偿上诉人医疗费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等全部经济损失合计121717元。请求二审予以改判。   经本院审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致。有经一审庭审举证质证，查明属实的被害人张某的报案材料及陈述、公安机关出具的接处警单、到案经过、户籍证明、前科证明、行政处罚决定书、证人赵某、张某1、李某、赵某1的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、原审被告人张林林的供述及原审附带民事诉讼原告人张某提供的住院病历、门诊病历、诊断证明书、医疗费票据等证据证实，本院予以确认。   本院认为，原审被告人张林林在其妻子与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某父子因琐事产生纠纷，进而发生肢体冲突时，不能冷静处理而参与厮打，故意伤害他人身体，致张某轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。原判定罪准确，量刑适当。宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人张林林，未提出上诉，本案刑事部分的判决已经发生法律效力。上诉人张某提出原审判决刑事部分认定事实和适用法律存在错误，应予重判的理由，缺乏事实证据和法律依据，不予采纳；上诉人张某提出原审判决民事部分适用法律错误，被上诉人应赔偿上诉人的全部经济损失的理由，经查，一审判决对上诉人张某提出的诉讼请求及提供的相关证据，根据相关法律规定及证据标准的要求作了有理有据的分析认定，最终认定张某的损失费用共计17695.64元，并无不当，且已判决原审被告人张林林给予全额赔偿，上诉人张某在二审诉讼过程中也未提供新的证据，故上诉人张某的上诉理由，缺乏事实证据和法律依据，不能成立，不予采纳。应予驳回。包头市青山区人民法院判决认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决结果适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，最高人民法院《关于适用的解释》第一百六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。     审判长 刘志强   审判员 梁立众   审判员 胡玉刚     二〇一九年六月十八日   书记员 李 清   附相关法律规定：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   《最高人民法院关于适用的解释》   第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定外，适用民事法律的有关规定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   ……