福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽民申1684号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：洪全体，男，1963年2月4日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：洪庆东，福建泉国律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审被上诉人）：龙治东，男，1970年4月1日出生，汉族，住重庆市大足县。 一审被告：郭金树，男，1981年1月24日出生，汉族，住福建省南安市。 一审被告：蔡文均，男，1984年10月26日出生，汉族，住福建省南安市。 再审申请人洪全体与被申请人龙治东及一审被告郭金树、蔡文均提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省泉州市中级人民法院（2018）闽05民终3619号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 洪全体申请再审称：（一）一二审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。1.一二审法院认定龙治东承担次要责任与事实不符，依法应予纠正。①龙治东并非被雇佣从事吊机操作工作，其受伤事实与履行职务并无内在联系。龙治东并非洪全体雇佣的工人，其受蔡文均雇佣开拖拉机及帮忙拿铁锹（平整水泥浆）工作，不需要建筑施工资质，而操作吊机需要相关资质，但这非龙治东的本职工作。②龙治平不听劝阻，自己故意操作危险机器，已超过本职工作范围，造成的后果与雇主及洪全体无关。③龙治东故意行为明显，依法应当承担事故全部或主要责任，一二审判决认定责任事实不清，适用法律错误，应予纠正。龙治东与蔡文均系雇佣关系，龙治东受伤依法也应当根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条来承担相应责任。洪全体并非雇主，一二审判决认定洪全体承担20%的责任，有失公平。即使洪全体要承担选任上的过错责任，也应当与房东郭金树承担一样的责任。（二）一二审认定本案相关赔偿项目，依法应当予以纠正。1.一二审法院对本案被扶养人生活费年赔偿总额超过法定的赔偿标准，依法应当纠正。2.本案精神损害抚慰金依法不应予支持。龙治东操作吊机并非本职工作，且不听劝阻，故意违章操作不熟悉且危险的吊机，作为成年人应当意识到操作不当可能造成的危险。因此，本案的精神抚慰金应当由其自己承担。 本院认为：（一）关于洪全体应否承担20%责任的问题。 洪全体承揽郭金树的私房建设工程后，将浇筑楼板分包给蔡文均。因案涉房屋所在地为农村，故为农村建房。建房期间，郭金树、洪全体、蔡文均未签订书面合同，故本案参照《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条关于“农村住宅施工质量和安全由建房村民和参与建设各方共同负责。农村住宅建设一定规模以上(四层及四层以上或者集中统建的)，应由具备相应资质的施工企业承接施工，对集中统建的农村住房项目应办理质量安全监督手续;一定规模以下的可由建房村民自行选择农村建筑工匠或具备相应资质的施工企业承接施工。农村建房村民或者组织村民建房的单位应与参与建设各方签订合同，明确双方的权利和义务，并按有关规定和合同约定对所承建的工程承担相应的质量安全责任”之规定，建房村民和参与建设的各方共同对施工质量和安全负责。另现有证据不足以证明龙治东存在故意。一审庭审中，蔡文均提交了照片13张，该照片系事后拍照，虽并非当时事故现场照片，但照片可以体现所浇筑楼板离地超过2m，但临边未设置防护栏杆，违反了《建筑施工高处作业安全技术规范》第4.1.1条款关于“坠落高度基准面2m及以上进行临边作业时，应在临空一侧设置防护栏杆，并应采用密目式安全立网或工具式栏封闭”，以及第4.1.4条款关于“施工长降机、龙门架和井架物业提升机等各类垂直运输设备设施与建筑物间设置的通道平台两侧边，应设置防护栏杆、挡脚板，并应采用密目式安全立网或工具式栏封闭”之规定。包括洪全体在内的责任各方未尽安全防范义务，最终导致本案事故的发生。洪全体作为整个住宅建设项目的承揽人，亦应对施工现场的安全生产负总责，较建房村民郭金树责任更重，现一二审法院判决洪全体承担本案事故20%责任并无不当。 （二）关于被扶养人生活费的问题。 经查，2016年度福建省城镇居民人均生活消费支出25005.5元/年。龙治东的父亲73岁，扶养年限按7年计算，龙治东的母亲72岁，扶养年限按8年计算，龙治东的父母有两个儿子，故龙治东父母的扶养费为25005.5元/年×15年÷2=187541.25元。龙治东的长子龙杨已成年，无需扶养，龙治东的女儿龙雯10岁，还需扶养8年，故龙治东女儿的扶养费为25005.5元/年×8年÷2=100022元）被扶养人生活费287563.25元合计287563.25元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，即被扶养人生活费不超过25005.5元/年×8年＝200044元，一二审法院判决287563.25元错误。 （三）关于精神损害抚慰金的问题。 因事故造成龙治东二级伤残附加一处五级伤残，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条关于“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，龙治东有权要求精神损害赔偿。精神损害抚慰金系单独诉讼请求，数额的确定已经考虑了侵权人的过错程度。一二审法院综合各因素，确定侵权人支付龙治东精神损害抚慰金数额为8万元，与侵权人的过错相当，应予维持。但一二审法院判决精神损害抚慰金按比例承担系重复划分，即一二审法院判决由龙治东承担精神损害抚慰金8万元的30%即2.4万元错误。 （四）关于护理费的问题。 参照公安部《交通事故人身损害护理依赖程度评定》附录B关于“护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分以下三等：a）完全护理依赖100％；b）大部分护理依赖80％；c）部分护理依赖50％”之规定，大部分护理依赖赔付比例应按80%。一二审法院认为“2016年度福建省单位从业人员平均工资为63138元/年，龙治东自愿请求按170元/天计算护理费，没有超过标准……龙治东系二级伤残附加一处五级伤残（赔偿比例为96%）、大部分护理依赖（赔偿比例为70%），护理期限为20年，按1人护理计算，其自愿按61793元每年的标准计算，没有超过标准，予以准许，即出院后护理费为61793元/年×20年×96％×70％=830497.92元；以上合计840697.92元）”，按70%计算赔付比例依据不足，应予纠正。经计算，出院后护理费为61793元/年×20年×96％×80％=949140.48元，与830497.92元相差118642.56元。 故一二审法院虽然就被扶养人生活费多计算了87519.25元，但精神损害抚慰金少计算2.4万元，出院后护理费少计算118642.56元，一二审判决有利于洪全体，故不予再审。 综上，洪全体的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回洪全体的再审申请。 审判长  林国新 审判员  程光毅 审判员  陈志辉 二〇一九年六月二十七日 法官助理刘洁君 书记员宋瑜 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。