天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终3666号上诉人（原审原告）：天津市佳立洁物业管理有限公司，住所地天津市和平区小白楼街新华路****。法定代表人：崔弘，总经理。委托诉讼代理人：王丹，女，该公司人事主管。被上诉人（原审被告）：李刚，男，1980年12月9日出生，汉族，住天津市和平区。委托诉讼代理人：傅向明，天津天本律师事务所律师。上诉人天津市佳立洁物业管理有限公司因与被上诉人李刚劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2018）津0101民初9165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天津市佳立洁物业管理有限公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.案件一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：第一，被上诉人2018年8月只出勤4天，上诉人应支付被上诉人该月工资为556.06元。第二，被上诉人在职期间无视上诉人公司考勤制度，过于自由散漫，上诉人在此情况下对被上诉人作出调岗处理。后上诉人多次与被上诉人就调岗问题进行沟通，被上诉人仍未按时到岗工作，被上诉人一直拒绝调岗，上诉人依据公司规定与其解除劳动合同。李刚辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。天津市佳立洁物业管理有限公司向一审法院起诉请求：1.请求撤销天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会做出的津和劳人仲裁字【2018】第221号《仲裁裁决书》中的第一项和第二项裁决；2.案件诉讼费由李刚负担。一审法院认定事实：天津市佳立洁物业管理有限公司与李刚订立书面《劳动合同书》，合同为固定期限3年，自2012年11月1日至2015年10月30日，李刚为操作工作岗位。2015年10月19日，双方续订劳动合同，合同为固定期限3年，自2015年10月31日至2018年10月31日。李刚工作期间，实际工作岗位为砧板领班。2018年8月8日，天津市佳立洁物业管理有限公司口头通知对李刚进行调岗，李刚不同意调岗，而且因其原工作岗位已被天津市佳立洁物业管理有限公司安排他人替代，此后未到岗工作。2018年8月14日，天津市佳立洁物业管理有限公司向李刚发出《转岗通知书》，内容为：李刚无视公司考勤制度，过于自由散漫为由，对李刚作出调岗处理，由中联区域和平区委区政府项目餐饮部砧板领班岗位调岗至行政机关中天人力项目餐饮部砧板岗位，薪资将按照调岗后岗位的薪资标准执行。李刚仍不同意调岗。2018年8月31日，天津市佳立洁物业管理有限公司向李刚发出《解除劳动关系通知书》，内容为：李刚无视公司考勤制度，过于自由散漫，多次迟到及造成旷工事实，对李刚做出调岗处理，通知李刚到调岗后的岗位工作但一直未到岗，期间公司多次与李刚沟通调岗事宜但李刚均借故不同意调岗，不服从公司的工作安排，严重违反公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》及公司相关管理制度，决定于2018年8月31日与李刚解除劳动关系。李刚2018年8月出勤4天，天津市佳立洁物业管理有限公司未支付李刚2018年8月工资，李刚离职前12个月平均工资为3726.19元。天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会受理李刚的仲裁申请后，于2018年11月22日作出津和劳人仲裁字【2018】第221号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内被申请人（天津市佳立洁物业管理有限公司）支付申请人（李刚）2018年8月工资3726.19元；二、自本裁决生效之日起十日内被申请人（天津市佳立洁物业管理有限公司）支付申请人（李刚）违法解除劳动合同赔偿金44714.28元；三、驳回申请人的其他仲裁请求事项。天津市佳立洁物业管理有限公司不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼，李刚未起诉。一审法院认为，依照法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。天津市佳立洁物业管理有限公司在未与李刚协商一致的情形下，单方对李刚调岗降薪，应对其合法性承担举证责任，但天津市佳立洁物业管理有限公司未能就其给李刚调岗降薪系劳动合同约定或者单位规章制度的规定，以及因单位生产经营的客观需要等原因提供相关证据加以证明，应承担举证不利的后果，其对李刚进行调岗降薪处理不具有合法性，李刚未服从调岗安排不应以不服从工作安排处理，同时，李刚因原工作岗位被他人替代也无法到原岗位工作，故李刚未到岗工作也不应以矿工处理。据此，天津市佳立洁物业管理有限公司单方与李刚解除劳动关系的理由不能成立，应属于违法解除，其要求撤销仲裁裁决的支付李刚违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，不予支持。天津市佳立洁物业管理有限公司应支付李刚违法解除劳动合同赔偿金：3726.19×6×2=44714.28元。李刚自2018年8月8日以后未到岗工作，系天津市佳立洁物业管理有限公司对李刚进行调岗不具有合法性，以及李刚原工作岗位被替代无法到原岗位工作导致，责任在天津市佳立洁物业管理有限公司，故天津市佳立洁物业管理有限公司要求撤销仲裁裁决的支付李刚2018年8月工资的诉讼请求，不予支持。天津市佳立洁物业管理有限公司应支付李刚2018年8月工资，但因李刚2018年8月6日和7日未到岗工作，应扣除工资：3726.19÷21.75×2=342.64元，天津市佳立洁物业管理有限公司还应支付李刚2018年8月工资：3726.19-342.64=3383.55元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第四十七条第一、第三款、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、驳回天津市佳立洁物业管理有限公司的诉讼请求；二、判决生效后十五日内，天津市佳立洁物业管理有限公司支付李刚违法解除劳动合同赔偿金44714.28元；三、判决生效后十五日内，天津市佳立洁物业管理有限公司支付李刚2018年8月工资3383.55元；案件受理费5元，由天津市佳立洁物业管理有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张其对被上诉人进行调岗降薪符合法律规定，但未提交证据予以证明，本院依法不予采信。一审法院认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系并无不妥，本院予以确认。另，关于被上诉人2018年8月的工资问题，因上诉人对被上诉人进行调岗不具有合法性，且被上诉人原工作岗位被替代无法到原岗位工作，故一审法院据此认定上诉人应支付被上诉人2018年8月扣除未到岗日期后的剩余工资数额并无不妥，本院予以确认。综上所述，上诉人天津市佳立洁物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津市佳立洁物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张炳正审判员  张 璇审判员  史军锋二〇一九年六月二十八日法官助理赵珍书记员张晨附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；