江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0612民初3732号原告（反诉被告）：江苏洋洲生物质能源有限公司，住所地泰兴市珊瑚工业集聚区。法定代表人：顾刚，总经理。委托诉讼代理人：邓有国，上海川汇律师事务所律师。被告（反诉原告）：南通紫鑫新型建材有限公司，住所地南通市通州区石港科技产业园。法定代表人：沈盘林，执行董事。委托诉讼代理人：司国成，江苏金平川律师事务所律师。被告：南通紫鑫绿漪建材科技有限公司，住所地南通市通州区石港镇渔湾社区**壹幢。法定代表人：朱国清，执行董事。原告江苏洋洲生物质能源有限公司（以下简称洋洲公司）与被告南通紫鑫新型建材有限公司（以下简称新型建材公司）、被告南通紫鑫绿漪建材科技有限公司（以下简称绿漪建材公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序进行审理。案件审理中，被告新型建材公司当庭提起反诉，本院根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，合并公开开庭进行了审理。原告洋洲公司法定代表人顾刚及其委托诉讼代理人邓有国，被告新型建材公司委托诉讼代理人司国成，被告绿漪建材公司法定代表人朱国清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洋洲公司向本院提出诉讼请求：判令两被告支付蒸汽款187000元。事实和理由：原告与被告新型建材公司于2018年3月签订《锅炉蒸汽承包合同》，合同约定由原告为被告新型建材公司提供蒸压加气混凝土砌块（产品）用蒸汽。合同签订后，原告按约为被告新型建材公司提供生产用蒸汽。经与被告新型建材公司对账，2018年3月6日至2018年4月16日期间，被告新型建材公司共欠原告蒸汽款587160元。被告绿漪建材公司也向原告出具了对账单，并言明应付的金额。原告因多次催讨无果，于2018年7月9日起诉，法院判令两被告支付344150元，对于余款243010元，因涉及案外人冯x根，需原告与冯x根结算后另行起诉。后原告与冯x根已经结算，该款中冯x根的蒸汽款为131670元。因其欠原告的货款，因此，其于2018年7月30日，将该债权全部转让给原告，由原告向两被告主张权利。2018年8月28日原告起诉后，因案外人南通市通州区恒生秸杆加工合作社（以下简称恒生合作社）起诉冯x根及原告，查封了原告对被告的债权160000元，于是，原告与被告在法院主持下就未查封的56010元达成调解协议，后被告按调解协议支付了56010元。2019年2月22日南通市通州区人民法院驳回了恒生合作社对冯x根及原告的起诉。故要求两被告支付剩余货款。被告新型建材公司辩称：1.原告在履行合同过程中存在违约行为，在双方未达成解除合同的情况下，原告仅履行到2018年4月16日就停止履行，根据双方合同的约定，原告应支付违约金100000元，双方在结算时应当一并处理；2.原告及案外人冯x根在履行合同期间使用的新型建材公司生物质颗粒总计183670元，扣除已给付的20480，尚有163190元未与新型建材公司结算，也应当在结算时一并扣除，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告绿漪建材公司辩称：没有参与到实际结算当中，只是原告跟新型建材公司结完账后，在不了解情况的前提下加盖了公章。反诉原告新型建材公司当庭提出反诉，请求法院判令反诉被告洋洲公司向反诉原告支付违约金100000元。反诉被告洋洲公司辩称：1.从原告与两被告的结账看，双方都同意解除合同，不存在违约；2.结账后被告一直未付款，第一次起诉、第二次起诉，反诉原告均未提出反诉被告违约，事实上反诉被告不存在违约；3.合同中虽约定了履约保证金，但在合同履行过程中已作了变更，如反诉被告违约的话，反诉原告不可能在对账单上盖章。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（洋洲公司提供的证据：1.与新型建材公司及绿漪建材公司的对账单；2.情况说明和债权转让协议；3.锅炉蒸汽承包合同；4.（2018）苏0612民初5441号民事判决书，（2018）苏0612民初6725号庭审笔录、调解笔录及调解书，（2018）苏0612民初6622号民事判决书。新型建材公司提供的证据：司磅码单及增值税发票）。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：洋洲公司对新型建材公司提供的司磅码单及增值税发票持有异议，该组证据系第三人提供生物质颗粒的相关证据，由冯x根签收的两车生物质颗粒已由冯x根与第三人进行了结算，其余司磅码单及增值税发票均不足以证明司磅码单上载明的生物质颗粒由洋洲公司或冯x根收取或使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年初，南通紫鑫实业有限公司（即更名后的新型建材公司）为甲方、案外人冯x根为乙方订立锅炉蒸汽承包合同一份，合同约定：由乙方向甲方提供甲方生产蒸压加气混凝土砌块（产品）用的蒸汽；蒸汽按每釜42立方米，每立方米30元结算，单价中包含乙方聘用的锅炉工工资、保险、烧锅炉的燃料（环保生物质燃料）费、锅炉日常维护费、燃料的装卸费等；付款方式为每月25日为结算截至日，次月15日付上月结算金额的70%，以次类推，余款待合同期满六个月内分三次付清；合同履约保证金100000元，签约后当天交付，如果乙方不按合同履约，甲方有权没收全额保证金，合同终止后两个月返还；合同履行期从2018年2月1日起至2019年1月31日止。合同还对双方其他权利、义务作了约定。冯x根承包一段时间后转由洋洲公司继续承包，为此，洋洲公司与新型建材公司重新订立锅炉蒸汽承包合同一份，承包内容及蒸汽结算办法与上述锅炉蒸汽承包合同约定相同，合同期限变更为从2018年3月14日起至2019年1月31日止。后洋洲公司实际承包至2018年4月16日。2018年4月14日，洋洲公司与新型建材公司的对账单载明：2018年3月6日至2018年4月14日，总计生产454釜，共计19068方，应付金额572040元（包括冯老板）。2018年4月16日，洋洲公司与新型建材公司的对账单载明：2018年4月15日至2018年4月16日早晨，总计生产12釜，共计504方，应付金额15120元。2018年4月18日，洋洲公司与绿漪建材公司的2份对账单载明的内容分别与上述2份对账单载明的金额完全一致。2018年7月9日，洋洲公司向本院起诉，审理中，新型建材公司辩称，洋洲公司与其签订的合同从2018年3月14日开始履行，在此之前是由冯x根提供生产用汽，结算时没有扣除该部分供汽及由恒生合同社提供生物质材料的款项。双方对总汽款中的344150元无争议。为此，本院于2018年8月10日对双方无争议的344150元作出判决。其间，洋洲公司于2018年7月30日与冯x根进行了结账，确认总汽款572040元中131670元属冯x根所有，其余为洋洲公司所有。同日，冯x根将该131670元债权转让给洋洲公司。2018年8月28日，洋洲公司又向本院起诉[案号（2018）苏0612民初6725号]，因恒生合作社为追索生物质颗粒货款同时起诉冯x根及洋洲公司[案号（2018）苏0612民初6622号]，并查封了洋洲公司对新型建材公司及绿漪建材公司的债权160000元。为此，洋洲公司与新型建材公司及绿漪建材公司就未被查封并无争议的56010元货款达成了于2018年9月29日给付的调解协议，后新型建材公司及绿漪建材公司按（2018）苏0612民初6725号民事调解书向洋洲公司支付了56010元货款及代垫诉讼费。2019年2月22日，本院作出（2018）苏0612民初6622号民事判决，驳回恒生合作社的诉讼请求。为此，洋洲公司再次提起本案诉讼。另查明，冯x根承包供汽期间，由冯x根聘用的司炉工唐x冲经手于2018年3月4日在新型建材公司领用生物质颗粒27包，计货款27000元，未与新型建材公司结算。本院认为，洋洲公司与新型建材公司订立的锅炉蒸汽承包合同是当事人的真实意思表示，合法有效。该合同虽名为承包合同，但根据合同的内容，洋洲公司系向新型建材公司提供蒸汽，并以提供的蒸汽量结算价款，实质为蒸汽买卖合同。新型建材公司、绿漪建材公司共同确认应付价款金额，应承担共同付款的义务。应付价款金额中虽包括冯x根承包期间应得131670元，但冯x根已将该部分债权转让给洋洲公司，故洋洲公司接受冯x根转让的债权后，有权就结账总货款扣除本院已判决或调解部分的其余货款向两被告进行主张。因冯x根转让债权时，尚欠新型建材公司27000元未予支付，根据合同法的规定，新型建材公司作为债务人对让与人冯x根的抗辩，可以向受让人洋洲公司主张抵销。因此，新型建材公司、绿漪建材公司尚欠货款中应扣除冯x根所欠的27000元生物质颗粒货款。履约保证金与违约金是两个不同的概念，违约金是合同一方违约时承担责任的一种方式，合同当事人可以在合同成立时预先设定而违约事实发生后据此承担给付违约金的责任，在性质上具有补偿性和惩罚性；履约保证金是合同当事人一方为担保合同的履行，而给付另一方当事人一定的金钱作为债权的担保，是合同履行的一种担保方式。本案中，洋洲公司与新型建材公司在蒸汽买卖合同中虽约定了履约保证金，但洋洲公司并未按合同约定于合同签订当日交纳，因履约保证金属于实践性合同，须以交付保证金为生效条件，故双方关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力，新型建材公司以此作为双方对违约金的约定没有依据，本院碍难采信。蒸汽买卖合同约定每月25日为结算截至日，然新型建材公司却于2018年4月14日、4月16日与洋洲公司连续两次进行了结算，洋洲公司不再继续供汽后，新型建材公司亦未提出异议，且第一次诉讼中新型建材公司仅是辩称结算时没有扣除冯x根的供汽及由第三人恒生合作社提供生物质材料的款项，确认洋洲公司应得款项344150元；第二次诉讼是在冯x根将其货款转让给洋洲公司之后，诉讼中，新型建材公司对恒生合作社保全的洋洲公司160000元债权及27包生物颗粒款27000元之外的56010元同意向洋洲公司支付，并已按调解协议履行，在前两个案件审理过程中，新型建材公司从款以合同约定的“余款待合同期满六个月内分三次付清”进行抗辩。据此，足以认定，合同终止履行系经新型建材公司同意。综上，新型建材公司要求洋洲公司支付100000违约金的请求不能成立，本院不予支持。新型建材公司辩称合同履行中洋洲公司及冯x根使用其生物颗粒尚有163190元未结算，但未能提供相关证据予以证明，本院难以采信，其应承担举证不能的后果。依照《中华人民共和国合同法》第八十二条、第九十九条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告南通紫鑫新型建材有限公司、被告南通紫鑫绿漪建材科技有限公司于本判决生效后十日内向原告江苏洋洲生物质能源有限公司支付价款160000元；二、驳回原告江苏洋洲生物质能源有限公司其他诉讼请求；三、驳回反诉原告南通紫鑫新型建材有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4040元，减半收取计2020元，反诉费1150元，合计3170元，由洋洲公司负担270元（已交纳），由新型建材公司负担1150元，由新型建材公司、绿漪建材公司共同负担1750元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员  季渭清二〇一九年六月十八日书记员  汤莉姣