湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0703民初486号原告杨红岩，男，1966年6月25日出生，汉族，石首市人，户籍地湖北省石首市，现住鄂州市葛店开发区，委托诉讼代理人周益林，湖北道博律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告陈林，男，1988年6月16日出生，汉族，鄂州人，住湖北省鄂州市华容区，被告上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地：上海市普陀区真北路****。法定负责人王磊,系公司执行董事。委托诉讼代理人文语，上海望源律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告湖北星灿物资有限公司，住所地，住所地：鄂州市凤凰北路**公汽公司综合楼**自北向南第一间iv>法定负责人龚力，系公司总经理。委托诉讼代理人夏冰，系公司员工，代理权限为一般授权被告国泰财产保险有限责任公司，住所地，住所地：上海市杨浦区黄兴路****iv>法定负责人韩歆毅，系公司董事长。委托诉讼代理人王凯，系公司员工，代理权限为特别授权原告杨红岩与被告陈林、上海拉扎斯信息科技有限公司、湖北星灿物资有限公司、国泰财产保险有限责任公司侵权责任纠纷一案，本院于2019年4月17日立案受理后，依法适用简易程序于2019年5月28日公开开庭进行了审理。原告杨红岩及其委托诉讼代理人周益林、被告陈林、被告上海拉扎斯信息科技有限公司的委托诉讼代理人文语、被告湖北星灿物资有限公司的委托诉讼代理人夏冰、被告国泰财产保险有限责任公司的委托诉讼代理人王凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告国泰财产保险有限责任公司对原告的交通事故损失146617.18元，在意外保险限额内予以赔偿；2.判令被告陈林、上海拉扎斯信息科技有限公司、湖北星灿物资有限公司对原告的交通事故损失在上述保险赔偿限额内不足部分承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年12月7日，被告陈林骑电动自行车沿开发区辖区行驶至康园路翰林华府路段时与行人杨红岩发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。后原告被送往鄂州市中心医院住院治疗15天。2018年12月17日，鄂州市公安局葛店开发区交通警察大队认定陈琳负此次事故的全部责任，原告无责任。经该大队查明，陈林骑行的电动自行车在国泰财产保险有限责任公司投保了意外险。经鄂州中心医院法医司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人伤残程度属十级，后续治疗费22000元，误工时间180天，护理时间为90天，营养时限为90天。原告认为，原告因交通事故受伤发生的经济损失事实清楚，证据确实。根据《道路交通安全法》和《侵权责任法》的有关规定，国泰财产保险有限责任公司应当在保险赔偿限额内对原告的损失予以赔偿。被告陈林作为侵权人、被告上海拉扎斯信息科技有限公司作为饿了么平台运营公司、被告湖北星灿物资有限公司作为饿了么平台加盟公司应对上述保险赔偿不足部分承担连带赔偿责任。被告陈林辩称：对事实没有异议，我为原告垫付了30000多元，希望一并处理。另与原告达成协议，后期医疗费由其自行承担。被告上海拉扎斯信息科技有限公司辩称：我公司和星灿关系不是总运营商和承包商之间的承包关系；我公司与星灿是独立的法人、独立核算、经营，双方没有上下级的隶属关系。我公司开发和运营蜂鸟APP为星灿公司提供网络平台服务，我公司仅仅为星灿提供平台服务。陈林系星灿公司雇佣的人员，履行职务行为过程中造成他人的损害应当依据相关法律由陈林的单位承担相应的责任。我公司从未雇佣过陈林也没有向其发放过薪资，未对其进行管理。因此，本次陈林作为直接侵权人的案件无论是否是职务行为都不应由我公司承担赔偿责任。被告湖北星灿物资有限公司辩称：系陈林个人行为，且我公司已为其购买保险，对职工也进行了安全教育，我公司不应承担责任。被告国泰财产保险有限责任公司辩称：本案被告陈林系我司个人意外伤害保险、附加个人责任保险等商业保险的被保险人，未投保机动车交强险和机动车商业三者险，故不应适用最高人民法院关于机动车交通事故相关司法解释规定在此侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理。本案中，我公司与陈林系保险合同关系，我公司对原告不存在实际侵权行为，故作为被告主体不适格，恳请法院裁定驳回对我司的起诉。保险责任应适用《配送人员意外险投保协议》的约定，在被保险人责任范围内承担保险责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据依法确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月20日，被告上海拉扎斯信息科技有限公司（甲方）与被告湖北星灿物资有限公司（乙方）签订《（城市）合作协议》约定，甲方授权乙方使用“饿了么”品牌及产品在鄂州市鄂城区内经营网上订餐和配送服务；甲方与乙方员工不存在任何劳动、劳务或雇佣关系，乙方员工在工作期间出现的任何事故责任及损失由乙方承担。2018年7月20日，被告上海拉扎斯信息科技有限公司在被告国泰财产保险有限责任公司处投保了“饿了么加盟商配送人员意外保险”（其中含有附加个人责任保险条款）并签订了《饿了么代理商配送人员意外险投保协议》，约定了相应的理赔条款。被告陈林系被告湖北星灿物资有限公司雇请的外卖配送人员，其劳动报酬由被告湖北星灿物资有限公司支配。2018年12月7日，被告陈林在执行任务时，骑电动自行车沿开发区辖区行驶至康园路翰林华府路段时与行人原告杨红岩发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。原告杨红岩受伤后被送往鄂钢××、鄂州市中心医院住院治疗共16天，共支付医疗费32581.15元；其中，原告杨红岩垫付2040.18元，被告陈林垫付30540.97元。2018年12月1日，原告杨红岩向被告陈林出具《承诺书》载明：陈林自愿承担杨红岩本次住院期间的所有费用（包括后期取钢钉的手术费用）；如后期出院出现的任何病情，陈林不予承担。2018年12月17日，湖北省鄂州市公安局葛店开发区交通警察大队认定，被告陈林负此次事故的全部责任，原告杨红岩无责任。2019年3月13日，鄂州市中心医院法医司法鉴定所对原告杨红岩伤情作出鉴定，被鉴定人伤残程度属十级；后续治疗费用为22000元；误工损失日为180日，护理日为90日（一人护理）；营养期限为90日。原告受伤前在湖北精工建设劳务有限公司工作，在葛店开发区（与其儿子）居住一年以上。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”及《中华人民共和国侵权责任法》第三条的规定，被告的侵权行为造成原告人身损害，原告有权请求被告承担侵权责任。故原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，本院予以支持。原告的损失核定为：1.医疗费32581.15元。2.后续治疗费22000元（参考鉴定意见）。3.住院伙食补助费960元（住院16天×60元/天）。4.营养费，原告主张5400元；本院核定为1350元（营养期参考鉴定意见90天×15元/天）。5.残疾赔偿金68910元（伤残赔偿金按照城镇标准：34455元/年×20年×10%）。6.误工费，原告主张28800元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；其主张按4800元/月计算，缺乏事实和法律依据，该诉讼请求本院不予支持；本院参照建筑业标准核定为26873元（53746元/年×半年）7.护理费9591元（居民服务业38897元/年×90天）。8.辅助器具费购买医用固定带256元，因没有相应医嘱佐证，本院不予采信，该诉讼请求本院不予支持。9.交通费200元。10.精神损害抚慰金，原告主张6000元；本院核定为3000元。11.鉴定费2500元（依鉴定票据）。上述损失共计167965.15元。一、被告陈林、湖北星灿物资有限公司的责任被告陈林系被告湖北星灿物资有限公司的雇员。在本案交通事故发生时，被告陈林驾驶电动自行车系执行被告湖北星灿物资有限公司指派的工作任务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，原告杨红岩的损失应由被告湖北星灿物资有限公司承担侵权责任。被告湖北星灿物资有限公司未提交证据证明雇员存在“故意或者重大过失”，故被告陈林不应与雇主承担连带赔偿责任。原告杨红岩向被告陈林关于医疗费用承担的约定与诉讼请求不矛盾；另关于伤残赔偿金，双方在《承诺书》并未约定。故被告陈林关于只承担前期医疗费的辩解意见，本院不予采纳。原告杨红岩的上述损失167965.15元应由被告湖北星灿物资有限公司承担。考虑被告陈林为原告杨红岩垫付30540.97元；为减少诉累，对被告陈林垫付的30540.97元，应由被告湖北星灿物资有限公司返还给被告陈林；被告湖北星灿物资有限公司应向原告杨红岩支付向137424.18元。二、被告上海拉扎斯信息科技有限公司的责任、保险公司的责任被告上海拉扎斯信息科技有限公司与被告湖北星灿物资有限公司是两个独立的法人，独立核算、经营；且被告陈林系被告湖北星灿物资有限公司雇佣的人员，其与被告上海拉扎斯信息科技有限公司无任何劳资关系。故原告要求被告上海拉扎斯信息科技有限公司在本案中承担责任的依据不足，本院不予支持。被告国泰财产保险有限责任公司承保了以被告陈林为被保险人的配送人员意外险及个人责任保险，该险种属于商业险，与本案非同一法律关系，可另行处理。故原告要求被告国泰财产保险有限责任公司在本案中承担责任的依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条至第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北星灿物资有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨红岩137424.18元；二、被告湖北星灿物资有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告陈林30540.97元；三、驳回原告杨红岩的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费3234元减半收取计1617元，由被告湖北星灿物资有限公司负担（该款原告杨红岩已垫付，由被告湖北星灿物资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨红岩支付）。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判员  谢泉章二〇一九年六月二十五日法官助理徐卫华书记员姜颖