江西省会昌县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0733刑初77号公诉机关会昌县人民检察院。被告人陈朝源，男，1982年12月3日出生，汉族，初中文化，家住会昌县，系会昌县庄埠乡正坑村原党支部书记。因涉嫌犯合同诈骗罪于2018年9月10日被刑事拘留，同年9月10日会昌县检察院以涉嫌犯贪污罪批准逮捕。现羁押在会昌县看守所。辩护人陈运有，江西柯睿律师事务所律师。辩护人汤方紫，江西添翼律师事务所律师。会昌县人民检察院以会检公诉刑诉（2019）61号起诉书指控被告人陈朝源犯挪用公款罪，于2019年4月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会昌县人民检察院检察员宋艳婷出庭支持公诉，被告人陈朝源及其辩护人陈运有、汤方紫到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年3月13日，被告人陈朝源开始担任会昌县庄埠乡正坑村党支部副书记，主持正坑村党支部的全面工作，2017年11月11日开始任正坑村党支部书记。2017年2月28日，庄埠乡正坑村支部书记陈朝源利用职务便利假借胡彩华的名义和正坑村委会签订合同承包高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程，工程总造价是385045元，竣工日期是2017年5月15日。签订合同后陈朝源组织工人施工，2017年5月15日如期竣工。高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程完工后，被告人陈朝源隐瞒自己是实际承建人的事实，组织了包括自己在内的人进行验收，并出具了验收单。因该工程迟迟未拨款，被告人陈朝源作为村支部书记以工人到村委会闹事为由向庄埠乡政府要求预借工程款。2017年5月29日，庄埠乡政府以应付拨付旅游资金的名义从财务上支出30万元下拨至会昌县庄埠乡正坑村委会。30万元到账后，被告人陈朝源安排村财务人员欧某、陈某1当日将30万元转至胡某1华账户，并以预借工程款做账。胡某1华在收到了村委会转来的30万元后，当日按照被告人陈朝源的指示取现了2万元、转账5万元给陈文植（陈朝源私人出借）、转账4万元给胡某2后，将剩余的转账19万元给陈朝源。高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程完工后，庄埠乡政府通知要在正坑村设立一个扶贫项目，被告人陈朝源便再次利用职务便利在高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程的基础上增加了1118.7米的铺贴广场砖及红砖踏步、文化墙等工作量，并将该工程的名称更名为“正坑村改环境项目”，在扶贫项目中立项建设获批。2017年6月5日，被告人陈朝源再次假借胡彩华名义与正坑村委会签订合同承包正坑村改环境项目工程，工程总造价是446688.04元，工程期限是2017年6月10日至2017年9月10日。之后被告人陈朝源组织工人进行施工，并如期完工。正坑村改环境项目完工后，被告人陈朝源自己准备了工程发票、验收清单、合同等报账资料自己审核签名后盖上村委会的印章后交给庄埠乡分管财务的副乡长审批，获得审批后被告人陈朝源将相关的报账手续交给新任财务人员黄某要求拨付工程款共计446970.95元给胡某1华，且未如实告知黄某之前已经预借30万元工程款的事实。2018年1月22日，胡彩华收到正坑村拨付的正坑村改环境项目工程款402273.86元（扣除工程质保金），1月23日胡某1华按照被告人陈朝源的指示转账了20万元到实际由陈朝源使用的陈某2的账户内，转账200072.51元给陈朝源账户。陈朝源收到上述款项后未及时将预借的工程款30万元归还正坑村并挪作他用，直至2018年9月10日陈朝源上述犯罪线索被发现并被公安机关以合同诈骗罪立案侦查后，2018年10月16日陈朝源亲属退缴了30万元赃款至正坑村委会账户。公诉机关认为，被告人陈朝源利用职务便利挪用公款，数额较大，超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪，应依法追究其刑事责任。被告人陈朝源认为自己的行为不构成犯罪，其向庄埠乡政府借款30万元是属于借款行为。辩护人辩称：一、被告人陈朝源在2017年5月29日取得该笔30万元预借工程款后，陈朝源与庄埠乡政府便形成了债权债务关系，被告人陈朝源拥有该笔资金的所有权，即占有、使用、收益、处分的全部全能，无论陈朝源怎样使用都不构成犯罪。二、被告人陈朝源取得借款30万元是以工程实际承包人的身份取得的，履行了借贷手续。被告人陈朝源2018年1月22日取得的工程款402273.86元系基于承包合同关系取得，其并没有主管、经手县财政资金职权，更谈不上职务便利。三、被告人陈朝源系正坑村原支部书记，具有一定职务身份，但其在本案中的行为属纯民事行为，与其行使的行政管理工作无关。经审理查明：2017年3月13日，被告人陈朝源开始担任会昌县庄埠乡正坑村党支部副书记，主持正坑村党支部的全面工作，2017年11月11日开始任正坑村党支部书记。2017年2月28日，庄埠乡正坑村支部书记陈朝源利用职务便利假借胡彩华的名义和正坑村委会签订合同承包高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程，工程总造价是385045元，竣工日期是2017年5月15日。签订合同后，被告人陈朝源组织工人施工，2017年5月15日如期竣工。高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程完工后，被告人陈朝源隐瞒自己是实际承建人的事实，组织了包括自己在内的人进行验收，并出具了验收单。因该工程迟迟未拨款，被告人陈朝源作为村支部书记以工人到村委会闹事为由向庄埠乡政府要求预借工程款。2017年5月29日，庄埠乡政府以应付拨付旅游资金的名义从财务上支出300000元下拨至会昌县庄埠乡正坑村委会。30万元到账后，被告人陈朝源安排村财务人员欧某、陈某1当日将30万元转至胡某1华账户，并以预借工程款做账。胡某1华在收到了村委会转来的300000元后，当日按照被告人陈朝源的指示取现了20000元、转账50000元给陈文植（陈朝源私人出借）、转账40000元给胡某2后，将剩余的转账190000元给被告人陈朝源自己。高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程完工后，庄埠乡政府通知要在正坑村设立一个扶贫项目，被告人陈朝源便再次利用职务便利在高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程的基础上增加了1118.7米的铺贴广场砖及红砖踏步、文化墙等工作量，并将该工程的名称更名为“正坑村改环境项目”，在扶贫项目中立项建设获批。2017年6月5日，被告人陈朝源再次假借胡彩华名义与正坑村委会签订合同承包正坑村改环境项目工程，工程总造价是446688.04元，工程期限是2017年6月10日至2017年9月10日。之后，被告人陈朝源组织工人进行施工，并如期完工。正坑村改环境项目完工后，被告人陈朝源自己准备了工程发票、验收清单、合同等报账资料自己审核签名后盖上村委会的印章后交给庄埠乡分管财务的副乡长审批，获得审批后被告人陈朝源将相关的报账手续交给新任财务人员黄某要求拨付工程款共计446970.95元给胡某1华，且未如实告知黄某之前已经预借300000元工程款的事实。2018年1月22日，胡彩华收到正坑村拨付的正坑村改环境项目工程款402273.86元（扣除工程质保金），1月23日胡某1华按照被告人陈朝源的指示转账了200000元到实际由被告人陈朝源使用的陈某2的账户内，转账200072.51元给被告人陈朝源账户。被告人陈朝源收到上述款项后未及时将预借的工程款30万元归还正坑村并挪作他用。直至2018年9月10日被告人陈朝源上述犯罪线索被发现并被公安机关以合同诈骗罪立案侦查后，陈朝源亲属于2018年10月16日退缴了30万元赃款至正坑村委会账户。2018年12月13日，会昌县庄埠乡正坑村委会将该30万元以涉案暂扣款名义上交至会昌县财政国库集中支付中心。另查明，2018年9月9日晚上，被告人陈朝源被传唤归案。认定上述事实，有以下证据证明：1、被告人陈朝源的供述与辩解，我利用胡某1华的名义承包了自己管辖的村的“高佛堂至下茜坑凹背沿线整治项目”，业主是正坑村委会，合同价385045元。2017年5月28日申请拨付了“高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程”工程款385045元，5月29日乡政府已经拨付了30万元给胡某1华。第一次拨款30万元的发票是我拿到村里叫欧某、刘某1、胡某2他们签字的，拨款是我安排陈某1、欧某去办理的。“正坑村改环境项目”是会昌县农工部拨款的扶贫项目，“高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程”实际上是与“正坑村改环境项目”是同一个项目，当时县里没有拨款下来我们村就重新申报了一个“正坑村改环境项目”，是在“高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程”基础上增加了118.7米的铺贴广场砖及红砖踏步、文化墙。该项目是2017年6月扶贫办审批同意的项目，2017年6月开工，2017年9月竣工，工程造价446688元，2018年1月全部款项已经拨付给了胡某1华。第二次拨付446970.95元的拨款申请单是陈朝源写的同意拨付，正坑村委会的章也是陈朝源自己盖的村委会的章，然后再交给黄某交到县新村办去拨款。我在第二次拨款402273.86元时没有主动提出要交回2017年5月29日正坑村委会拨付到胡某1华的30万元，其他人也没有提出。我没有交回30万元是因为没有钱付另外的“高佛堂茶厂装修项目”、“村委会周边挡土墙项目”、“村委会水沟彩砖项目”，我想等这几个项目拨到款之后再还回去。30万元是其向正坑村委会借的工程款，是我与庄埠乡人民政府沟通的。2017年农历五月初一，这个工程的务工人员在庄埠乡政府吵闹、讨要工资，我就与庄埠乡人民政府乡长宋某沟通，向乡政府借工程款30万元先用于发放的农民工工资。之后，庄埠乡人民政府就把30万元工程款打到了正坑村委会的账户上。工程验收清单、发票等单据里面的“陈朝源”是我本人签的。庄埠乡这两个项目实际上都是我以胡某1华的名义去做的，两次的合同是陈朝源自己写好内容后胡某1华签字，叫村主任胡某2签字盖章的。转给胡某1华的钱，胡某1华都会转到我所使用的陈某2的账户。2018年1月22日，农工部的402273.86万元的工程款到账后胡某1华按照我的指示，转账了20万元到陈某2的账户（实际我在使用），另外20万元转账到了我贷款的银行卡上用于还贷。到陈某2账户上的20万元，其打了6000元到胡某1华账户上，是借给胡某1华付材料款的，打了10200元到胡某6的账户上，打了12900元到熊某长的账户，打了20700元到李昌卫的账户，打了10000元到郭龙山的账户，这些都是归还借款，他们都没有参与工程。打了32000元到其妻子郭玉方的账户，用于归还借款。5月29日乡政府已经拨付了30万元给胡某1华的钱实际上是暂借款，是办理了正常的拨款手续。钱到了胡某1华账户后，4万元打给了胡某2，5万元借给了陈文植，2万元付了胡某1华的材料钱，剩余19万元转给了我，我转了32440元给胡某3付水泥钱，转给胡某4成30000元付钢筋等材料款，支取15000元用于付工人工资，转给胡某1华71000元借给他买挖机，转给余某10000元付苗木款，还了2000元给刘某2，付了3250元沙石款给赖某，付了2000元工资给陈某4，付了3580元买摩托车的钱给张某，还给8000给陈某3。余某、陈某3、刘某2、张某都没有参与做工程。2、陈某2的证言，证明高佛堂至下茜凹背沿线整治项目实际是其哥哥陈朝源叫人去做的。其农商行尾号为4639的银行卡号在2017、2018年给其哥哥陈朝源使用。胡某1华在2018年1月23日向其账户转账20万元是什么来源其不清楚，之后其按照陈朝源的指示转账了10万元给郭龙山用于归还借款，转账了32000元给大嫂郭玉芳是我自己转的，用于归还借款。我在正坑村改环境项目中做了事，陈朝源要付工资给我。3、胡某1华的证言，证明其没有在正坑村承包工程，是陈某2叫胡某1华去签订的“正坑村改环境项目”和“高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”工程合同，用其的名义过账。30万的钱到了之后，其按照陈朝源提供的转账名单转了5万元给陈文植，再转了4万元给胡某2，再转了19万元给陈某2的卡上，还取现了2万元给陈朝源的母亲。40万元的工程款到账后，转了20万元给陈某2，转了20万元给陈朝源，胡某1华没有得利。4、胡某2的证言，证明其是正坑村主任，“高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”工程合同上面的签字是我本人签的，是陈朝源叫我签字的，印章是欧某加盖的。“正坑村改环境项目”的合同上面的签字是不我本人签的，从字迹上看是欧某签的。这两个项目实际是一个项目。我听说2017年5月份陈朝源因为高佛堂至下茜凹背沿线整治项目向乡里借了30万元，但是我没有见过借条，是否真的借钱我不清楚。这两个项目都不是胡某1华做的，是陈朝源叫人来做的。村委会打了30万元到胡某1华账户后，陈朝源转账给胡某24万元是用于支付工人工资。按照正常程序，村委会的财务是先将支出的单据交到报账员欧某的手上，经手人、证明人签好字后，拿单据给村支部书记陈朝源审核，然后由我审批后叫交给报账员欧某交到经管站。30万元的拨款手续是陈朝源交代办理的，资金拨付申请单是欧某拿过来的，其他包括转账支票、工程发票、验收清单、合同书等都是陈朝源拿过来签字的，拿给我时陈朝源已经在材料上写好了“核”并签了字。拨款4469700.95的手续我不清楚，我没有签字，上面的其签字应当是陈朝源自己签的。公章也不是我盖的。其是在案发之后才知道正坑村改项目的资金已经拨付到位了。5、黄某的证言，庄埠乡政府主管会计，负责经管站工作，负责庄埠各个村账务处理，履行会计职责。2017年5月31日庄埠乡政府以“乡村旅游建设”资金的名义授权支付下拨30万元到正坑村委会。下拨这30万元时我还没有到村委会，我当时没有看到完整的正坑村委会拨付30万元的旅游建设资金项目的相关财务资料，转账支票等这些都是陈某1事后陆陆续续交给我的。我听说是借款所以就也认为是预借款，做账也是做的借款，但我没有见到借条。现在从乡里和村里的账本收支情况来看，这30万元应该是拨付工程款。拨付正坑村改项目的工程款446970.95元是陈朝源交给我的除专用收据之外的材料（完税凭证、资金拨付审批单、工程结算书、工程造价等），专用收据是黄某叫欧某出具的。黄某按照提交的材料整理后上报进行拨款。拨款时没有抵扣之前借的30万元，我刚调至正坑村做账不知道两个项目有关联，陈朝源也没有提出来。按照正常程序，村委会的财务是准备好支出的单据交给村主任胡某2、支部书记陈朝源审核，然后提交给经管站，经分管领导审核签字。6、陈某1的证言，我从2014年4月至2017年5月开始担任经管站管理员。2017年6月开始就是黄某做帐了。高佛堂至下茜凹背沿线整治项目实际承包人是谁不清楚，但是2017年5月乡里拨了30万元给正坑村账户。我听陈朝源说这个是村里向乡政府预借的工程款。30万元到账后是陈朝元、欧某拿了“高佛堂至下茜凹背的项目”发票合同及验收单来办理资金拨付申请单，相关人员签好字后陈某1就把钱拨给了胡某1华，账是按照拨付工程款的程序走的。当时他们都没有说是借款，在拨给胡某1华后陈朝源和我说过一次这是借款。当时陈某1就和陈朝源让他抓紧时间处理好来。发票合同和验收清单等材料的原件，后陈朝源拿去退税了。实际上正坑村改环境项目是包含了高佛堂至下茜凹背沿线整治项目，增加了那些工程量其不清楚。我也是在市委巡查组查账时才发现这两个项目重复报账，我当时还找到陈朝源叫他把30万元交回来，陈朝源当时和我说好，但一直没有把钱交回来。我将手续和材料移交给黄某时和其说过这笔30万元是要还的，但可能黄某当时没有注意听。收到30万元下拨旅游资金的收据是陈朝源叫我开具的，30万元的出账是陈朝源交代我去办理，我是和欧某一起去的，资金申请单上的签字是陈朝源叫我签的。村改环境的446970.95元的收据是黄某叫我开的，当时陈朝源没有和我说两个项目是同一个工程，所以我也没提出要抵扣30万元。村里的列支要有经手人证明人签字，经过村主任审批、经支部书记审核，然后拿到经管站做账。7、欧某的证言，根据村里的分工，村委会所在地以上的工程项目就是由当时的村党支部书记陈朝源负责。我在2016年9月至今担任报账员。“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”和“正坑村改环境项目”是陈朝源叫人来做的，是村里和胡某1华签的字，村里的代表是胡某2，因为胡某2去学习了，于是我便代签了。陈朝源在现场。实际上这个工程大部分是陈朝源叫人去做的。现在两个项目都完工了，其中高佛堂的工程庄埠乡政府拨付了30万元到正坑村委会，是拨的工程款，村委会还开了专用收据。村委会拨给了胡某1华30万元。这30万元的出账的发票上的签字是我本人签的，这张发票是在我将30万元工程款拨付胡某1华之后，陈朝源把发票原件拿走了去退税，发票的复印件留存做帐。之所以要退税，是因为上级有规定说不能再有村庄整治项目了。当时是五月节临近，建筑工人堵到村里闹事要钱，乡政府宋方辉乡长答应乡里暂借30万元给村里，2017年5月29日欧某和陈朝源一起到乡经管站陈某1那里，陈朝源安排欧某现场写了一张30万元的借条，借款人写的是村委会、欧某写的经办人，他将借条给了陈朝源，之后便没有再见过这个借条。同时欧传金也向乡政府写了一份预借工程款的报告。但是后来乡政府是以下拨工程款的方式直接给村里30万元，2017年5月29日拨付到账。之后我按照陈朝源的安排开出了30万元的现金支票和进账单将钱拨付到了胡某1华的银行账户上，是付工程款不是借款。30万元下拨后一个月左右，村里对这个项目进行了验收，验收清单上面的单价是366710.5元，但是后面被人涂改了，标题改成了“正坑村改环境项目”，并加写了合计44.8万元。“正坑村改环境项目”实际上是包含了“高佛堂”的工程。陈朝源和胡某1华均没有向村里借款，如果他们借了款，他们需要将借条存放在我处。村里的印章一般是由村主任胡某2保管，村主任外出或者学习时，公章会由我保管，在我保管期间陈朝源会拿去使用。拨款446970.95元是陈朝源自己去办理的，字是陈朝源叫我签的，公章也是陈朝源叫我盖的，发票和合同签好之后，陈朝源就把材料拿走了，是陈朝源自己把这些材料交给经管站的。资金拨付申请单也不是我签字写的，应该是陈朝源自己签字并盖了村委会的章。办手续时没有和我说要交回30万元的借款，44.6970.95元是否拨出去了我也不清楚。8、肖华东的证言，证明2017年端午节的时候陈朝源拿了“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”的验收单给我签字，他说要拿去县里报账。我没有多问就在上面签了字，实际上我没有参与“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”的验收。我参与了正坑村村改环境项目的验收，参与验收的人有邹某1、陈朝源、邹某2和肖华东。当时他们只验收了红砖踏步、文化墙、村委会门口及广场边的花埔约100左右米，其他项目都是与“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”一致。因为很多人都在“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”验收单上签了字。所以我也签了字。9、刘某3的证言，证明我参与了“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”的验收，我在验收清单上面签了字，但是当时验收单上没有涂改，不知道是谁涂改成了：正坑村改环境项目。我也不清楚为什么邹某1既不是驻村领导也不是项目分管领导，也在验收单上签字。10、李某的证言，我是庄埠乡党委副书记，在２０１７年５月开始分管与精准扶贫有关的工程项目工作，“正坑村高佛堂至下茜凹背沿线整治项目”不属于精准扶贫项目。正坑村环境工程项目是属于精准扶贫项目，是在２０１７年５月左右申报的，工程已经竣工，是陈朝源来申请验收的。当时李某和陈朝源强调过这两个工程不能重复报账。据我所知，正坑村没有预借过工程款，庄埠乡党政联席会等会议没有讨论过预借工程款给正坑村委会或者陈朝源或者工程承包商的事。11、宋某的证言，证明其是庄埠乡的乡长，2017年4月陈朝源以该村村庄环境整治项目的工人工资未及时发放，多次到村委会闹事为名，向庄埠乡政府写了份报告，要求庄埠乡财政先行借资50万元给正坑村。2017年5月庄埠乡党政联席会议决定，由乡财政先行拨付30万元给正坑村。该30万元拨付至正坑村后，陈朝源将该30万元公款用于个人使用。2018年县委巡察组对庄埠乡进行了巡察，发现陈朝源重复报账涉嫌犯罪的情况。2017年4月乡政府在收到正坑村要求预借工程款50万元的报告后，经过庄埠乡党政联席会议集体讨论，为了脱贫攻坚工作的需要，也为了村庄整治项目的顺利实施，决定由乡财政先行拨付30万元给正坑村。2017年5月这30万元由乡财政所拨付给了正坑村委会，然后又由正坑村委会将30万元报支给了实施村庄整治工程项目的承包商胡某1华。“关于正坑村整村推进项目预借工程资金的情况说明”这份说明文件确实是庄埠乡人民政府出具的，出具日期是2018年9月20日。这份说明是因为当时正坑村没有如实向乡政府反映实际情况，所以乡政府还是用了正坑村委会向乡政府申请预借工程资金的报告中的借资一词。陈朝源当时是说向乡政府借支了30万元工程款，但是想以借款为名，蒙混过关。后来经过乡政府查阅相关财务凭证，发现乡政府拨付给正坑村的30万元的工程款是属于正常的拨付，而不是正坑村委会的借款，而且还发现了陈朝源以正坑村改环境项目为名在县农工部重复报账30万元，并将该30万元占为己有的事实。12、马某的证言，证明其从２０１６年７月开始在庄埠乡政府任副乡长，分管财物工作，庄埠乡政府在２０１７年拨过一次３０万元给正坑村委会，我记得当时是陈朝源拿了一张３０万元的借条给其签字，没有其他附件，至于陈朝源有没有拿借条去办理借款我不清楚，但其一直认为陈朝源向村里借了３０万元，所以在市委巡查之前其还催过陈朝源还款。我记得是个人向村委会借款。从账面来看，这３０万元是拨款，经我看过申请单上的签名是其自己签的，我看到合同发票验收清单等拨款手续齐全，便在资金拨付申请单上签字。村改环境项目也已经竣工，按照审批流程我在发票上签字，我没有参与两个项目的验收。正坑村改环境项目工程的拨款发票是陈朝源拿给我签字的，我签字之前其他人的签字和证明等度已经签好了，陈朝源当时没有提出要抵扣30万元。13、胡某3证言，证明陈朝源前后和我赊欠了３万多元的水泥款，２０１７年5月31日转账了32440元给其，付清了。14、陈文植证言，2017年5、6月份，陈文植向陈朝源借钱5万元，陈朝源同意并在当天通过农商行转账给他5万元。2017年7月13日陈文植通过银行转账归还了5万元给陈朝源。15、余某证言，2017年月10日陈朝源转给其10000元是用于购买脐橙苗的。16、陈某4证言，2017年上半年陈朝源叫我做篱笆，共计5000元，2017年５月30日陈朝源转账给我2000元，后面给了3000元的现金。17、陈某5证言，证明其承包了高佛堂的部分工程，工程款付了46000元，2017年３月份付了5000元的现金，2017年７月付了20000元，2017年12月付了10000元，还有10000元是转账的。18、胡某4成证言，2017年６月１日陈朝源转账给其30000元是支付钢筋款。2017年７月13日转账给其15000元是归还的借款。19、陈某6胜证言，2017年７月１２日陈朝源给其转账2000元是帮其安装水电的钱。20、胡某5长证言，2017年7月19日陈朝源转给我一笔4860元是付给我的砖款。21、张某证言，2017年6月12日陈朝源转给我一笔3580元是付给我的摩托车款。22、胡某6证言，2018年1月24日陈朝源转给我一笔10200元是归还欠款。23、赖某证言，2017年5月31日陈朝源转给我一笔3250元是付给我的运费。24、熊某长证言，2018年1月24日陈朝源转给我一笔12900元是归还借款。2018年1月29日陈朝源转给我一笔18000元是归还借款。25、刘某4强证言，证明在2017年5月左右付给我1万元支付赊欠的石粉的钱。26、郭龙山证言，证明2018年1月24日陈某2转账一笔10万元给我是规划借款。20181月25日再次归还了10万元的借款。27、陈朝凯证言，证明2017年7月16日陈朝源转账一笔5000元给我是支付高佛堂搭足架的工资。28、李昌卫证言，证明2018年1月24日陈某2转账一笔20700元给我是规划借款。2018年1月27日陈某2转账一笔30000元给我是规划借款。29、陈某3的证言，证明2017年6月12日陈朝源转账一笔8000元给我归还借款。30、工程承包合同2份，证明2017年2月28日胡某1华和正坑村委会签订承包高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程，主要工作是外墙粉刷，工程总造价是385045元。竣工日期是2017年5月15日。2017年6月5日胡彩华再次与正坑村委会签订承包正坑村改环境项目工程，施工地点是公路沿线，工程总造价是446688.04元。工程期限是2017年6月10日-2017年9月10日。31、胡某1华退税书证,含《净入库查询》《退税申请书》《退税申请表》《退税情况说明》《退税申请》《庄埠乡人民政府证明》工程发票，证明胡某1华在2018年4月27日办理了“高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程”工程发票的退税，共计退税18187.8元，税款是在２０１８年５月２７日到账。退税的理由是受票方要求以公司的名义或者有建筑类技术职称的个人开具发票，个人身份开具的发票无效。庄埠乡政府也出具了保障性住房须具备资质的公司施工，不允许私人建设，故自然人开具的此类工程发票各村委会不予接受的证明。32、财政支付凭证，证明2017年5月29日庄埠乡财政所转账30万元至庄埠乡正坑村委会。33、正坑村记字１３号１－１记账凭证，证明２０１７年５月３１日正坑村收到上级下拨的旅游建设资金３０万元，正坑村欧某开出了３笔９万元和１笔３万元的收款收据做账。34、正坑村记字１４号１－１记账凭证，证明２０１７年５月３１日正坑村应付胡某1华道路整治工程款出账３０万元，记账凭证载明科目为应付款，借方金额登记为３０万元。银行存款贷方金额为３０万元。后面附了转账凭证，资金拨付申请单、工程发票、验收清单、工程承包合同书、党政联席会议。35、正坑村记字1号1-1《记账凭证》及正坑村专用收据、工程发票、改环境项目验收单、项目结算表、工程承包合同、会议记录等，证明２００１８年１月３１日收到正坑村环境项目质保金和工程款４９１６６８．０４元，其中工程款４４６９７０．９５元，质保金４４６９７．０９元，陈某1开出了收据。支付给胡某1华正坑村改环境项目工程款共计446970.95元（扣除了质保金）。36、陈朝源的户籍信息及职务任免证明，证明陈朝源1982年12月3日出生，已经达到了刑事责任年龄。2017年3月13日开始任正坑村党支部副书记，2017年11月11日任书记，2018年11月9日免去陈朝源正坑村党支部书记的职务。37、银行转账明细，证明胡某1华在2017年5月29日我收到了村委会转来的30万元，当日取现了2万元，5月30日转账5万元给陈文植，5月31日转账4万元给胡某2，转账19万元给陈朝源，2017年6月8日收到陈朝源转来42000元，6月9日收到陈朝源转来29000元。2018年1月22日，胡某1华收到正坑村该环境项目工程款402273.86元，1月23日转账了20万元给陈某2，转账200072.51元给陈朝源。38、陈某2在2018年1月24日转账给胡某610200元，转账给熊某长12900元，李昌卫20700元，郭玉方32000元，郭龙山10万元。陈朝源的账户在5月27日收到了退税11214.9元。5月31日收到了胡某1华转来的19万元。同日转账32440元给胡某3，3250元给赖某，转账2000元给陈某4、30000元给胡某4成，2018年6月10日转账10000元给余某，6月12日转账8000元给陈某3。郭龙山的账户2018年1月24日收到陈某2的转账10万元。39、工程验收清单及工程量比对清单，证明高佛堂沿线整治项目和正坑村改环境项目均有验收清单，两张验收单项目基本一致，其中高佛堂沿线整治项目验收清单被认为修改名称正坑村该环境项目，工程总量为44.8万元。40、会昌县庄埠乡正坑村民委员会出具的证明、江西省农村信用社的进账单、回单，证明案发后被告人陈朝源家属于2018年10月16日已退赃30万元至庄埠乡正坑村民委员会，村委会收到该款项后将归还庄埠乡人民政府。41、会昌县庄埠乡人民政府出具的关于正坑村整村推进项目预借工资金的情况说明、正坑村委会出具的关于正坑村整村推进项目预借工程资金的报告，证明会昌县庄埠乡正坑村委会因施工工人工资未及时发放，向庄埠乡人民政府申请借资50万元。接到申请后，会昌县庄埠乡人民政府于2017年5月29日由庄埠乡财政先行借资给正坑村工程项目资金30万元，让其马上支付给施工方。上述证据经庭审质证，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人陈朝源身为村支部书记，利用协助人民政府从事工程建设的职务便利，挪用公款，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。案发后，被告人陈朝源家属能积极退还赃款，可以酌情从轻处罚。被告人陈朝源辩解称其行为不构成挪用公款罪，其向庄埠乡政府借款30万元是属于借款行为。根据刑法第三百八十四条规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的。首先，挪用公款罪侵犯的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产的占有、使用权。所有权包括占有、使用、收益、处分四项基本权能。根据物权法第七条，物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。辩护人辩称被告人陈朝源在2017年5月29日取得该笔30万元预借工程款后，陈朝源与庄埠乡政府便形成了债权债务关系，被告人陈朝源拥有该笔资金的所有权，即占有、使用、收益、处分的全部全能，无论陈朝源怎样使用都不构成犯罪。依据本案在卷欧传金、宋方辉、马洪莉证言及会昌县庄埠乡人民政府出具的关于正坑村整村推进项目预借工程资金的情况说明、正坑村委会出具的关于正坑村整村推进项目预借工程资金的报告两份书证，且公诉方对预借工程款的事实也予以认可，足以证明该30万元款项系被告人陈朝源以庄埠乡正坑村委会的名义向庄埠乡人民政府预借的工程款。庄埠乡正坑村委会取得该笔款项的所有权，即该款项仍属于公款性质。本院认为，庄埠乡正坑村委会向庄埠乡人民政府预借工程款30万元，属于公对公的拆借行为。被告人陈朝源利用其村支部书记身份将款项拨付给实际上由自己承包的高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程项目，属于预拨工程款的行为。在正坑村改环境项目工程款已经拨付的情况下（正坑村改环境项目工程包括高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程），被告人陈朝源对该笔款项30万元的占有、使用就没有法律依据，理应及时归还正坑村委会。故对辩护人的意见，本院不予采纳。其次，挪用公款罪的客观方面是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。辩护人辩称，被告人陈朝源取得借款30万元是以工程实际承包人的身份取得的，履行了借贷手续。被告人陈朝源2018年1月22日取得的工程款402273.86元系基于承包合同关系取得，其并没有主管、经手县财政资金职权，更谈不上职务便利。本院认为，本案中正坑村委会取得该笔借款所有权后，被告人陈朝源身为村支部书记，利用其协助政府管理、发放工程款的职务便利，将该笔款项拨给实际上由自己承包的高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程项目。根据正坑村委会与胡某1华签订的工程承包合同书，被告人陈朝源作为该工程的实际承包人，在工程已经竣工的情况下，其有依法取得工程承包款的权利。具体到本案中，被告人陈朝源利用职务之便在高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程的基础上增加了1118.7米的铺贴广场砖及红砖踏步、文化墙等工作量，并将该工程的名称更名为“正坑村改环境项目”，即正坑村改环境项目工程款446870.95元包含高佛堂至下茜坑凹背沿线整治工程的工程款。在正坑村改环境项目工程款402273.86元（已扣除工程质保金）已经拨付的情况下，被告人陈朝源既未如实告知财务人员已经预拨工程款的事实，在收到上述款项后也未及时将预借的工程款予以归还，其行为属于系明知公款的情况下仍挪作他用。再次，关于被告人陈朝源是否具有国家工作人员身份的问题。辩护人辩称，被告人陈朝源系正坑村原支部书记，具有一定职务身份，但其在本案中的行为属纯民事行为，与其行使的行政管理工作无关。本院认为，挪用公款罪的犯罪主体是特殊主体，即具有国家工作人员身份，侵犯的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产的占有、使用权。国家工作人员的本质特征是从事公务，无论行为人是否具有国家工作人员身份，只要是依法从事公务者，即视为国家工作人员。全国人民代表大会常务委员会《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事“（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理、、、（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作”属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。本案中，被告人陈朝源身为村支部书记，其协助政府管理、发放工程款的职务行为，属于依照法律从事公务的人员，应当以国家工作人员论。公诉机关认为被告人陈朝源的行为构成挪用公款罪，建议在有期徒刑二年六个月至三年之间量刑，本院结合被告人陈朝源具有退赃可酌情从轻处罚情节，予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人陈朝源犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月9日起至2019年9月8日止。二、对被告人陈朝源已退的赃款30万元，发还给庄埠乡正坑村委会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赖荣清人民陪审员  王建军人民陪审员  肖 枫二〇一九年六月十八日书 记 员  文志强