北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0102民初45963号原告：孙萌，女，1983年1月13日出生，汉族，住河北省石家庄市桥**。委托诉讼代理人：王峰，北京众怀律师事务所律师。被告：北京比格餐饮管理有限责任公司，住所地北京市西城区西直门外大街**（德胜园区）。法定代表人：赵志刚，总经理。委托诉讼代理人：吴凯，男，北京比格餐饮管理有限责任公司员工。原告孙萌与被告北京比格餐饮管理有限责任公司（以下简称比格公司）特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙萌之委托诉讼代理人王峰，被告比格公司之委托诉讼代理人吴凯到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告孙萌向本院提出诉讼请求：1、请求确认2010年7月12日原告与被告签订的《加盟合同》第七条第3款第1项、第4项为无效条款。2、请求判令被告向原告退还保证金150000元人民币。事实与理由：原告与被告于2010年7月12日签订的《加盟合同》，后因经营不佳，2014年8月与被告协商，并按被告公司的闭店流程于2014年9月1日完成闭店，当时被告承诺保证金要等到2018年7月才能进行退还，被告解释说被告所有加盟店发生闭店保证金都是到期退还的，让原告等到2018年7月再向被告进行申请保证金退还。后原告于2018年7月28日向被告申请退还保证金无果，被告提供的格式条款没有遵循公平原则，没有采取合理方式提请原告注意，加重原告责任，原告认为《加盟合同》第七条第3款第1项、第4项为无效条款，故诉至法院。被告比格公司辩称，第一，所有《加盟合同》每年都在北京市商务委员会进行备案，并且跟原告签署合同时，比格公司工作人员已经与原告沟通非常清楚，应提供的材料也提供了，但原告当时没有领走相关材料，双方签署《加盟合同》时，原告只对权益金和特许金的收取提出异议，因此原被告就该异议签订补充协议，补充协议内容就是被告收取的特许金及加盟金将原条款的提取营业额的4%和1%改为按照30万元固定营业额收取3%和1%。被告认为原被告双方对于《加盟合同》是认可的。第二，原告于2014年8月25日以邮件方式申请闭店，被告于2014年8月27日回复邮件告知闭店流程，而且告知原告要将闭店申请原件快递给比格公司，同时要求执行邮件内容后以照片形式发邮件通知被告，但原告于2014年9月9日只将闭店流程中的第二点第一项工作完成并发送给被告，至今仍未完成其他闭店流程；闭店流程第二点中第四条及第四点中第一条，被告于2014年9月1日以邮件形式回复收到已核对，但是款项至今未打，根据加盟合同第13点第2条第5款的约定，原告已经违反了加盟合同约定，所以根据加盟合同第7点第3条第4款的约定被告不予退还保证金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2010年7月12日原被告双方签订《特许经营合同》，合同有效期2010年7月12日至2018年7月11日，合同约定：特许者北京比格餐饮管理有限责任公司（甲方），被特许者孙萌（乙方）。第七条加盟金、权益金和保证金：加盟金定义甲方将特许经营权授予乙方并许可乙方使用其商标标识，由乙方一次性支付一笔费用，作为取得该特许经营权及商标使用权的费用，称为加盟金；加盟金作为甲方辅导乙方前期必要开业指导（①整体规划、②资源配置、③服务培训及管理）、商标标识的许可使用以及经营技术的提供等费用；乙方承诺放弃在任何时间以任何理由要求返还加盟金的请求权。……为确保乙方履行合同约定的义务向甲方预付的费用称为履约保证金（简称保证金）；在本合同有效期内，乙方拖欠甲方的任何款项（包括但不限于权益金、设备款、原物料款、广告基金等），甲方有权以保证金中相应数额充抵；在本合同有效期内，乙方应保证该保证金数额持续保持本条第5款约定的数额，若在任何时候发生未能达到本条第5款约定数额的情形，乙方应在接到甲方书面通知后5日内将所欠差额汇出至甲方指定账户；如在本合同执行过程中，乙方有违约行为，合同终止或解除时保证金不退还乙方；非因乙方原因，本合同终止或解除后，乙方结算付清一切款项与甲方，并完成本合同第十五条合同解除或终止后的相应义务，并且无任何导致甲方蒙受损失的违约行为时，甲方应于合同终止或解除后壹个月内将保证金余款无息退还乙方。……第十三条合同的解除：本合同其他条款中若对合同解除已有约定的，从其约定，若无约定时，按下列各项执行：1、乙方可以在本合同签订7日内单方解除合同。2、乙方及其加盟餐厅如有下列违约行为时，甲方可限乙方在一定的期限内改正，乙方在限定期限内仍不改正时甲方可单方解除本合同，并追究乙方给甲方造成的一切损失；1）乙方采用与他人恶意串通等方法，虚报营业额、加大成本、虚报支出，致使甲方利益受损者，2）未依甲方规定使用指定企业识别系统制作物等，3）会计记录不实、妨碍甲方盘点、财务监查，未依本合同规定交付费用或交付资料、财务记录等，4）没有履行甲方为改善该加盟餐厅的营运而提出的指导，5）拖欠须缴纳给甲方的加盟金、权益金、保证金等其他款项，6）违反本合同或其附件或《标准营运手册》中有关乙方义务的约定及其他一切有损甲方形象、商誉、利益的行为者，7）本合同生效后六个月该加盟餐厅仍未开业，8）其他有损公司品牌形象的其他行为；3、乙方发生下列情形之一时，甲方有权不做预告而解除本合同并追究乙方因此给甲方造成的一切损失：1）乙方以自然人或个人独资企业形式加盟时，该自然人或独资企业的法定代表人被追究刑事责任或被宣告为禁业者或准禁业者，2）乙方与其他第三方合并、股东构成变更、资产重组等其他使甲乙双方的经济信赖关系破裂的有关情形，3）该加盟餐厅或餐厅固定资产受到临时查封或滞纳税处罚，4）乙方经营状况恶化，丧失偿债能力，申请破产或进入破产清算程序或被法院宣告破产或解散，5）该加盟餐厅或乙方主要财产被法院强制执行，6）乙方主要财产或将该加盟餐厅资产用于向债权人偿债，7）乙方私自将该加盟餐厅设立担保权，8）未经甲方书面同意，乙方擅自将特许经营权有偿或无偿以任何形式转让他人，9）该加盟餐厅被依法终止营业，10）包括但不限于乙方向任何第三方泄露甲方经营秘密或让任何第三方使用或向他人提供信息手册等资料，11）乙方擅自以甲方代理人或代表名义与第三人订立合约从事法律活动，或有任何损害甲方权益之行为者，12）违反相关法律法规之营业行为经查获，造成比格连锁餐厅经营困扰及名誉损失者，13）擅自将加盟餐厅经营软体（如技术、配方、手册等）、经营硬体（如设备、招牌、POS机等）移往他处使用或传授与超出加盟餐厅营运涉及范围的无关第三人使用者，14）该加盟餐厅店铺所有权丧失或使用权丧失，15）乙方或其加盟餐厅损害了甲方及其关系企业或其他加盟者的名誉、信誉，妨碍了甲方及其关系企业或其他加盟者的经营业务，16）乙方申请特许经营权时所提供的合法资格证明、资信证明等相关其经营能力的资料，在任何时间被查出虚假，17）乙方之加盟餐厅累计五次被记不合格或违约书面警告三次时，18）乙方根据《加盟合同》开设特许经营连锁店，乙方新开设的店铺会注册新的企业，乙方待新的企业注册完成后，须在《加盟合同》中补盖乙方新注册企业的公章，否则甲方有权解除合同，并要求对方支付违约金及赔偿金，19）乙方根据《加盟合同》开设了特许经营连锁店后，乙方新店的各项投资款项须列明，并作为合同附件呈报甲方备案，否则甲方有权解除合同；4、双方协商一致达成书面协议，可提前解除本合同；5、如一方未经对方同意无故提前解除本合同（合同已约定一方享有单方解除权的情形除外），应赔偿对方实际造成损失作为违约金，如违约金不足以抵偿损失的，受损方有权就未受偿部分继续向违约方追索并依法律程序要求赔偿。合同第十五条合同解除或终止后：1、乙方应在合同解除或终止后15日内付清本合同规定及双方约定的应付款项，2、乙方应自行撤除该加盟餐厅的招牌，从建筑物和其他设备、用品上消除甲方商标、服务标志和特定名称的一切甲方营业象征。乙方如不主动撤除，甲方或其关系企业可委托第三方进行撤除，并由乙方负担由此产生的一切费用，3、乙方须无条件且立即将该加盟餐厅属甲方授权使用的所有物品交还甲方，包括属于甲方借给乙方的设备物品、有关文件及手册、资料及电脑软件等，4、乙方不再享有特许经营权，且乙方不得以任何理由在其经营的餐厅或公司的商号或公司名称上或生产销售的产品上继续使用“比格”等与甲方有关的商标、图样或文字，如乙方的行为有违反本条款的规定，甲方有权要求乙方就其行为给甲方造成的损失进行赔偿，5、乙方应如实将印有商标标识的包材、餐具、玩具、广告宣传品等清点，交由甲方处理，6、本合同解除或终止后双方债权债务清算条款、仲裁条款仍有效力。2010年7月13日，原告向被告交付55万元，其中40万元是加盟费，15万元保证金。2014年8月25日，原告向被告方发送闭店申请，被告收到原告闭店申请，2014年8月27日被告向原告发送闭店流程。2014年9月9日，原告发送电子邮件至被告，内容为闭店照片及闭店反库小件，2014年9月10日被告收到邮件并回复“收到已对”，被告回复邮件名称为“石家庄2店9月1日已闭店”，石家庄2店即原告加盟店铺。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原被告双方均同意闭店，即2014年9月份原被告双方已就《特许经营合同》的解除达成一致意见。至于闭店时间的问题，原告方已按照《特许经营合同》约定，书面申请闭店，被告亦收到并同意，被告现无证据证明闭店流程中每一步骤均是闭店和解除合同的必经条款，且在邮件中已经认可闭店，故本院认定原告闭店时间与合同解除时间为2014年9月1日。2、原被告签订的合同解除后返还物品的问题，本案被告回复邮件确认收到原告闭店反库小件且已核对，被告辩称时间短暂不可能核对完毕物品，但并无其他证据证明其未收到返还的实物，故被告已经核收原告邮寄实物。3、原被告均认可双方尚余货款41206．19元未清算，并可以直接从保证金中扣除。本院认为，原被告双方签订《特许经营合同》，均签字确认，系双方真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效且符合社会常理，双方合同关系成立并已生效。原被告双方按照合同约定可以协商一致解除，原被告双方已于2014年9月1日解除《特许经营合同》。本案中，当事人双方争议焦点在于：第一，《特许经营合同》第七条第3款第1项、第4项是否为无效条款。本院认为，《特许经营合同》系双方真实意思表示，原被告双方在签订合同之时对于合同内容已经充分了解，同时双方已就《特许经营合同》履行权利义务4年时间，在此期间原被告双方并未对合同约定提出任何异议，且原告无证据证明双方签订的《特许经营合同》第七条第3款第1项、第4项加重原告作为被特许人的义务和责任，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。第二，关于原告方交纳的保证金15万元是否退还。本案中，原被告双方认可保证金15万元系违约金性质。被告方辩称原告存在违约行为不予退还保证金，被告所指违约行为即原告未完成全部闭店流程及未缴纳违约金，但被告的闭店流程仅起到在原告闭店之时的指导作用，并非《特许经营合同》中约定的违约行为之一，被告关于原告未完成闭店流程即为违约的抗辩意见，本院不予采纳；至于违约金的约定，原告方并无被告所辩称的违约行为，亦不存在需要缴纳违约金的行为。综上，被告抗辩意见，本院不予采纳，按照《特许经营合同》约定原被告协商一致解除合同的，被告应当退还保证金，原告的诉讼请求本院予以支持。另，本案中原被告认可尚有款项未清算，且原告同意保证金中扣除该部分，本院对此不持异议，在被告返还原告保证金15万元的同时扣除41206．19元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十九条，判决如下：一、被告北京比格餐饮管理有限责任公司自本判决生效之日起七日内返还原告孙萌108793．81元；二、驳回原告孙萌的其他诉讼请求。如被告北京比格餐饮管理有限责任公司未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告孙萌负担830元（已交纳）；由被告北京比格餐饮管理有限责任公司负担2470元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京知识产权法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张燕燕人民陪审员  周建祯人民陪审员  张焕芳二〇一九年六月十八日书 记 员  郭子沫