四川省叙永县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0524民初6号 原告：张平生，男，1971年5月29日出生，汉族，住江西省新余市分宜县，现住四川省攀枝花市**。 委托诉讼代理人：夏咏梅（系原告之妻），女，1975年12月18日出生，汉族，住四川省攀枝花市**。 委托诉讼代理人：蒲东，四川森焱律师事务所律师。 被告：叙永县震东乡伏龙预制厂，住所地：叙永县震东乡伏龙村二社，统一社会信用代码：91510524L034936675。 投资人：苏大江，男，1966年1月8日出生，汉族，住四川省叙永县。 委托诉讼代理人：周剑，四川神马律师事务所律师。 第三人：龚强，男，1983年11月16日出生，汉族，住四川省珙县。 原告张平生与被告叙永县震东乡伏龙预制厂（以下简称预制厂）、第三人龚强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告预制厂的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，第三人龚强经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告承担工伤保险责任，包括一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、后续治疗费等共514632.06元，诉讼中变更为“请求支付残疾赔偿金232158.8元、医疗费31135.36元、误工费54000元、护理费7200元、营养费10800元、住院伙食补助费2640元、精神抚慰金20000元、鉴定费4000元、交通费10000元、后续治疗费8000元，共379934.16元”。事实与理由：原告一直居住在攀枝花市，从事电焊工作。2018年4月，经第三人龚强介绍到被告处上班，给厂房安装彩钢瓦，5月23日上午10点左右，原告在厂里安装预埋件时，不慎从堡坎上摔下地面，当即被送到叙永县中医医院，诊断为“外伤性脾破裂、左侧身挫伤、全身多处骨折”等，在叙永县中医医院治疗7天，做了脾切除手术后转院至攀枝花市中西医结合医院继续住院治疗15天后出院，住院期间龚强支付了医疗费28000元，其余费用全由原告垫付。原告曾向泸州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告以该工程承包与龚强为由，导致无法确认工伤。经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，原告构成六级伤残。因与被告就赔偿事宜协商未果，故提起诉讼。 被告预制厂辩称，预制厂不是适格被告，被告不认识原告，原告的工资发放、人事管理都与被告无关，被告将厂房发包与第三人龚强承建，原告与龚强之间是雇佣关系，应由龚强承担责任，如果龚强没有资质，被告最多承担不高于20%的选任责任，原告自身也要承担责任；认可原告主张的护理费，原告主张的伤残赔偿金按34%系数计算无异议，但原告无证据证明收入来源于城镇，应当按农村居民标准计算，180天误工期过高，应当根据住院天数和出院医嘱确定，每天300元误工费过高，住院伙食补助费、营养费标准过高，应按20元每天计算，营养期应是住院期，精神抚慰金应以40000元为基数，乘以34%的系数，鉴定费因申请了重新鉴定，原来的该费用应由原告自己承担，交通费过高，请法庭酌定3000元，治疗费用由法庭核实认定，后续治疗费待实际发生后另行处理，重新鉴定费用4286元，请求法庭一并处理。 第三人龚强未作答辩。 本院经审理查明认定事实如下：2018年4月8日，被告将其矿区厂房以包工包料形式发包与第三人龚强承建，拟建厂房系轻钢结构，面积约10000平方米，跨度约100米，高度约三、四十米，龚强无承建该厂房资质。龚强承建该厂房后，雇佣原告为其进行管理人员兼焊工作业。2018年5月23日上午10时左右，原告在修建该厂房进行焊工作业时，不慎摔下堡坎，当即被送往叙永县中医医院治疗，被诊断为“外伤性脾破裂”、“左侧肾挫伤”、五处骨折等12种伤情，原告住院7天，做了脾脏切除术等手术后按医嘱转至攀枝花市中西医结合医院继续治疗，在该医院住院治疗15天后出院，共花费住院治疗费、门诊治疗费59135.36元，龚强垫付了28000元，原告自行支付了31135.36元。原告诉前委托攀枝花法正司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，鉴定为六、七、九、九级伤残（劳动能力鉴定标准），误工180日、护理60日、营养90日，后续治疗费为8000元，花费鉴定费用共4000元，其中伤残鉴定费用2000元。诉讼中，被告申请对原告伤情进行重新鉴定，经原、被告协商一致，本院委托四川求实司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：致残程度为八、十、十、十、十级（人体损失致残程度分级标准），误工期180日，护理期60日、营养期90日，花费鉴定、检查费用共4286元，其中误工期、营养期、护理期鉴定费用为1200元。原告从叙永县中医医院转攀枝花市中西医结合医院治疗花费包车费3000元，到四川求实司法鉴定所鉴定乘坐火车花费706元。原告2010年4月6日取得焊工资质，2017年至2018年伤前均从事焊工工作，自2013年11月6日起至今在现居住地居住。诉讼中，原、被告协商后续治疗费为7000元。 上述事实有原告提交的原、被告、第三人的身份信息、叙永县中医医院、攀枝花市中西医结合医院的住院病历、门诊病历记录、医疗费用发票、攀枝花法正司法鉴定中心鉴定意见书三份及鉴定费发票、第三人与被告签订的合同、原告对熊某、张某作的调查笔录、原告的执业资格证书、熊某出具的收条、攀枝花市公安局西区分局清香坪派出所、摩梭河派出所出具的证明，被告提交的被告与第三人签订的合同、四川求实司法鉴定所的司法鉴定意见书及鉴定费发票。以及原、被告的当庭陈述在案予以佐证。 本院认为，第三人龚强与被告签订厂房承建合同后雇请原告为其提供劳务，原告在提供劳务过程中受伤，本案属提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，第三人龚强作为劳务接受者，应当尽到安全保障义务，保障劳务提供者在劳务中的安全，原告因摔下堡坎受伤，堡坎处未设置安全防护装置，存在安全隐患，第三人未尽到安全保障义务，对原告之伤存在重大过错，原告作为劳务提供者，长期从事焊工作业，应当具备安全常识，尽到安全注意义务，但因疏于该注意义务致使自己受伤，自身也存在过错。被告预制厂修建的厂房，其轻钢结构面积超过4000平方米，按建筑法及住房和城乡建设部建筑企业资质等级标准的规定，承建人至少应当具备三级资质，第三人无该类建筑资质，被告选取第三人为其承建，存在选任过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告预制厂也应对原告损害承担一定赔偿责任。综上，原告的损失，本院酌定被告预制厂承担20%的赔偿责任，第三人龚强承担60%的赔偿责任，原告自行承担20%的赔偿责任。 关于原告的损失。护理费7200元，原、被告无争议，经审查，原告主张的该赔偿额未超出规定计算额，本院予以确认；原、被告协商一致的后续治疗费7000元，该费用系必然产生，且数额合理，为减轻各方当事人的诉累，本院也予以确认。对原、被告有争议的项目，分别评述如下： 1.残疾赔偿金。 原告主张以城镇标准、按伤残系数34%计算。被告对伤残系数34%无异议，但认为原告未提供收入来源于城镇的证明，应按农村标准计算。本院认为，原告自2013年起一直居住在城镇，原告具有焊工执业资格，受伤前一直从事焊工工作超过1年，故该项赔偿以按城镇居民标准计算为宜，参照四川省上一年度城镇居民人均可支配收入30727元，计算为30727×20×34%=208944元。 2.误工费。 原告主张误工180天，每天300元。被告认为误工期过高，误工标准过高。根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年平均收入计算，受害人不能举证证明最近三年平均收入状况的，可以按照最近法院所在地或者相近行业上一年度的平均工资计算”的规定，原告的误工期司法鉴定为180天，结合原告伤情误工时间确定为180天，原告无固定收入，也未举证证明最近平均收入情况，原告从事焊工，参照四川省上一年度建筑业平均工资45789元，酌定每日为125元。该项确认为22500元。 3.住院伙食补助费。 原告主张每天105元，被告认为过高。参照本地出差补助标准，每日酌定为30元，原告住院22天，该项确定为22×30=660元。 4.精神抚慰金。 原告主张20000元，被告认为应以40000元为基数，乘以34%的系数。本院认为，被告的抗辩理由与本地司法实践中的计算方式一致，应予以采纳，该项计算为13600元。 5.医疗费用。原告主张31135.36元，经审查，该数据系扣除龚强垫付的28000元后得出，与医疗发票数据一致，本院予以支持。 6.营养费。原告主张10800元。被告认为营养期应同于住院期，标准按每天20元计算。本院认为，营养期90天系经双方协商的鉴定机构鉴定作出，应予以采纳，营养费标准以每日30元为宜，原告的该项损失为2700元。 7.交通费。 原告主张10000元，被告认可3000元。原告在转院过程中支付包车费3000元，从原告伤情及到转诊医院距离看，包车转院具有必要性，其包车费用也具有合理性，原告至鉴定机构产生火车交通费706元，综合原告诉讼中交通费等，本院酌定为5000元。 8.鉴定费。原告主张鉴定费4000元。被告认为该鉴定系以工伤标准作出，应由原告自行承担。本院认为，该鉴定费用中2000元系以工伤标准鉴定伤残的费用，该鉴定意见不被采信，其费用应由原告承担，其余2000元系误工期、护理期、营养期及后续治疗费鉴定费用，其费用应予支持。此外，为方便计算总损失，被告申请鉴定产生费用也宜纳入计算，被告垫付鉴定费用共4286元，其中营养期、护理期、误工期鉴定费用1200元，该三期鉴定意见与原告提交的鉴定意见一致，故此费用由被告承担为宜，其余3086元纳入原告损失计算。 综上，原告的总损失为331825元，由被告预制厂赔偿66365元，扣除被告垫付的3086元，尚需赔偿原告张平生63279元，第三人龚强承担199095元，扣除已垫付28000元，尚需赔偿原告171095元，其余部分由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、被告叙永县震东乡伏龙预制厂在本判决生效之日起十日内赔偿原告张平生残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等63279元； 二、第三人龚强在本判决生效之日起十日内赔偿原告张平生残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、后续治疗费等171095元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4400元，由被告叙永县震东乡伏龙预制厂承担567元，第三人龚强承担1463元，原告自行承担2370元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  夏鹏 二〇一九年六月二十七日 书记员  张亚