广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂13刑终93号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦猛，男，1992年2月3日出生，壮族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，户籍地来宾市兴宾区，捕前住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2012年7月17日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人朱某，女，1984年12月30日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，户籍地来宾市兴宾区，捕前住来宾市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕，2019年6月23日被来宾市兴宾区人民法院取保候审。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人韦猛、朱某犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月22日作出（2019）桂1302刑初92号刑事判决。原审被告人韦猛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年6月25日公开开庭审理了本案，来宾市人民检察院指派检察员黄泽卿出庭履行职务，上诉人韦猛及原审被告人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年10月23日23时许，吸毒人员毛某文向被告人朱某购买了100元甲基苯丙胺（冰毒）在华驰宾馆吸食。觉得不过瘾，又于次日凌晨再向朱某购买100元甲基苯丙胺。正愁没有车送毒品给毛某文时，被告人韦猛打电话叫朱某帮卖毒品，朱某便叫韦猛带样品来看看。然后朱某就让韦猛将毛某文购买的甲基苯丙胺送至华驰宾馆给毛某文。韦猛与毛某文刚在华驰宾馆大堂交货完毕即被公安民警抓获，当场从毛某文身上查获甲基苯丙胺疑似物1小包（重0.12克）；从韦猛身上查获甲基苯丙胺疑似物1大包（重16.8克）。接着公安民警侦查得知朱某正在来宾一桥河西桥头附近，遂前往将朱某抓获，当场从朱某身上查获甲基苯丙胺疑似物1小包（重0.09克）。经鉴定，从毛某文、韦猛、朱某身上查获的甲基苯丙胺疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、到案经过、扣押笔录、扣押清单、户籍证明、微信聊天记录、通话清单、毒品称量、取样、封存笔录、（2012）台温刑初字第1084号刑事判决书，毛某文证言、被告人韦猛、朱某的供述和辩解，来宾市公安局物证鉴定所检验报告、现场尿液检测报告书、来宾市公安局电子数据鉴定所电子数据检验档案，现场勘验、辨认笔录及现场照片等。 原判认为，被告人韦猛、朱某非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。韦猛贩卖甲基苯丙胺16.92克，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金；朱某贩卖甲基苯丙胺0.21克，贩卖甲基苯丙胺不满十克，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。按照相关规定，从贩毒人员手上查获的毒品均应认定为贩毒人员贩卖毒品的数量，故认定韦猛贩卖数量为16.92克。归案后，韦猛、朱某均如实供述其贩卖毒品事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款和第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，认定被告人韦猛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；被告人朱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；扣押在案毒品甲基苯丙胺，由公安机关予以没收。 上诉人（原审被告人）韦猛上诉辩称：1.其不知道帮朱某转带毒品会构成贩卖毒品罪；2.其没有打算将携带的冰毒转卖赚钱，在微信上与朱某所说的贩卖事宜并未实际实施，不应以全部其携带的毒品数量定罪处罚；3.其归案后如实供述犯罪事实，且所携带的16.8克毒品没有流入社会。恳请本院从轻处罚。 出庭履行职务的检察员认为，原判认定主要事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。 经审理，二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，原判认定事实的证据来源合法，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 另查明，案发当晚，原审被告人朱某贩卖毒品给毛某文获利100元人民币（微信转账），上诉人韦猛帮助朱某贩卖毒品获得朱某微信转账100元。 针对上诉人的上诉理由，本院综合评判如下： 1.关于上诉人韦猛辩称其不明知帮朱某转带毒品甲基苯丙胺构成贩卖毒品罪的上诉理由。经查，韦猛联系朱某欲贩卖毒品，后受朱某所托将毒品贩卖给吸毒人员毛某文的犯罪事实有现场查获的毒品、鉴定意见、二被告人的供述和辩解、证人证言等证据相互印证，已形成完整证据链，足以证实上诉人韦猛明知是毒品而贩卖，依法构成贩卖毒品罪。故韦猛的该项上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。 2.关于上诉人韦猛辩称其随身携带的毒品不应计入其贩卖毒品数量的上诉理由。经查，韦猛与毛某文在华驰宾馆大堂交货完毕即被公安民警抓获。公安人员当场从毛某文身上查获甲基苯丙胺0.12克；从韦猛身上查获甲基苯丙胺16.8克。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，从韦猛身上查获的甲基苯丙胺16.8克应认定为其贩卖毒品的数量，故上诉人韦猛的该项上诉理由于法无据，本院不予采纳。 3.关于上诉人韦猛辩称其贩卖的毒品没有流入社会，应从轻处罚的上诉理由。经查，韦猛所贩卖的毒品没有流入社会是公安机关及时查获的结果，并非韦猛主动中止毒品交易所致，故韦猛据此请求从轻处罚无事实依据，本院不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）韦猛、原审被告朱某明知是毒品而贩卖，二人行为均已构成贩卖毒品罪。归案后，韦猛、朱某均如实供述其贩卖毒品事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。原判根据韦猛犯罪的性质、情节、认罪态度、社会的危害程度等，在法定幅度内予以量刑，并无不当。韦猛的各项上述理由均不成立，本院不予支持。检察员关于原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法的检察意见正确，本院予以采纳。但一审法院对于朱某贩卖毒品非法获利的100元、韦猛帮助朱某贩卖毒品给毛某文非法获利的100元及韦猛用于作案的手机一部未予以处置不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院作出的（2019）桂1302刑初92号判决，即：被告人韦猛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；被告人朱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；扣押在案毒品甲基苯丙胺，由公安机关予以没收。 二、上诉人韦猛的违法所得100元，原审被告人朱某的违法所得100元，依法予以追缴，上缴国库。 三、扣押在案的韦猛OPPOR17手机一部，依法予以没收，作证据保存。 本判决为终审判决。 审判长  吴选刚 审判员  洪玉婷 审判员  郭信志 二〇一九年六月二十七日 法官助理李龙 书记员秦小惠 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》： 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》： 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。