新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终1447号上诉人(原审原告)：邹世平委托诉讼代理人：石爱玲，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：田文华，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赛力克上诉人邹世平因与被上诉人赛力克民间借贷纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2018)新0102民初8028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人邹世平及其委托诉讼代理人石爱玲，被上诉人赛力克均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邹世平上诉请求：一、请求撤销乌鲁木齐市天山区人民法院（2018）新0102民初8028号民事判决第一、二、三项，依法改判或将本案发回重审；二、本案一、二审案件受理费由赛力克承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。赛力克所还63000元与本案借款没有关系，系双方另外的经济来往，是邹世平出借154000元后向赛力克出借的钱。故在借条后面对此进行了备注。一审法院认定赛力克所转63000元系154000元借款的还款错误。且赛力克具有完全民事行为能力人应当知道，其自愿的情况下所书写并签字是合法有效的。另一审法院适用法律错误。一审法院将赛力克还的63000元均视为本金的归还不当。一审法院在双方对借款利息有约定的情况下，按照银行同期贷款利率的四倍计算利息显属适用法律错误。本案中邹世平主张利息至2018年12月15日，但一审法院却计算至2017年12月4日明显是事实认定和适用法律错误。赛力克答辩称，不同意邹世平的上诉请求及事实与理由。邹世平的上诉请求没有事实及法律依据，请驳回上诉，维持原判。我前期打的款就是还的本案这一笔154000元，我们之间没有其他的借贷关系。邹世平向一审法院起诉请求：1.请求判令赛力克偿还借款本金154000元；2.请求判令赛力克支付利息139729元，以上合计293729元；3.本案诉讼费由赛力克承担。一审法院认定事实：赛力克于2015年3月25日向邹世平借款154000元，并出具欠条一张，约定借款期利息为每月3%，没有约定还款期限。借款之日邹世平通过银行转账（120000元）和现金（34000元）方式给赛力克出借借款154000元。同日赛力克写承诺书以不能还款将其位于乌鲁木齐市经济技术开发区过户给邹世平的承诺。赛力克收到借款以后通过转账和汇款方式向邹世平工商银行账户存款，即2015年4月27日10时39分向邹世平账户（工商银行6212263002002400037号）汇款14000元、2015年5月29日17时21分向邹世平账户汇款5000元、2015年5月29日17时39分向邹世平账户汇款5000元、2015年5月30日01时46分向邹世平账户汇款4000元、2015年9月8日10时02分向邹世平账户汇款5000元、2015年9月8日13时10分向邹世平账户汇款10000元、2015年12月5日0时23分向邹世平账户转账10000元、2015年12月5日0时24分向邹世平账户转账10000元，共计63000元。综上，赛力克实际向邹世平借款154000元，截止邹世平向法院提起诉讼，赛力克实际归还欠款63000元。91000元尚未归还。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款规定：“以现金支付的，自借款人收到借款时自然人之间借款合同生效”。据此，赛力克签字给邹世平出具借条并已实际收到邹世平出借的借款起双方之间的借贷合同成立。依法成立的借贷合同，应受法律保护，双方应按照借款合同的约定，履行相应的权利义务。邹世平已经履行了交付借款的义务，赛力克没有履行还清全部借款，仅还63000元，尚欠91000元，显属违约。邹世平主张赛力克支付借款期间利息的诉讼请求，符合双方借款期间支付利息的约定，但利息计算过高，应按照人民银行当期贷款利率的四倍支付利息”的规定，以银行同期贷款利率的四倍计息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”借款利息以借款余额为准从借款日期起至向法院提起诉讼日期为止，即【91000元×4.875‰/月×32个月8天（2015年3月25至2017年12月4日止）×4倍）48552元，其主张的借款利息超出部分不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中邹世平虽提供赛力克签字的截止2016年10月之前向其给付的款项与其出借给赛力克的借款无关，但邹世平在庭审中认可收到2015年4月27日转账的14000元、2015年5月29日转账的10000元、2015年5月30日转账的4000元，2015年12月4日和5日转账的20000元，故其要求赛力克还清全部借款的诉讼请求相矛盾，且邹世平亦无其他证据证实双方存在其他经济往来的相应证据加以证明，故其要求赛力克全额还清借款的主张不予支持。赛力克认为其偿还邹世平73000欠款的抗辩理由，因其提供的2015年12月4日通过ATM自动取款机分四次取款10000元的凭证，仅是赛力克的取款凭证，没有相应证据证实用于还款，故亦应承担举证不能的不利后果。一审法院遂判决：一、赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款本金91000元；二、赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款利息48552元；三、驳回邹世平的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，赛力克于2015年3月25日向邹世平借款154000元并出具借条。之后赛力克陆续向邹世平转款共计63000元。针对63000元是否系本案所涉借款的还款，邹世平认为，该款系以现金的方式在154000元借款之后出借给赛力克的借款，还的也是这笔借款，与本案154000元无关。对此本院认为,双方在该现金经济往来之前存在154000元借款及没有证据证明该借款约定有借期的情况下，赛力克先返还之后的借款不符合民间借贷的交易习惯。本院对邹世平该上诉理由不予支持。双方在借条中约定借期利息及对所还款项冲抵顺序未约定的前提下，一审法院将赛力克返还的款项直接冲抵本金不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的，人民法院应予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，双方虽约定借期利息为月息3%，但邹世平按照2%主张返还利息，应视为对3%月息的放弃。故赛力克2015年4月27日向邹世平返还14000元，截止2015年4月27日应还利息为3341.6元（154000元×2%息／月×12个月÷365天），按照先息后本的扣减顺序扣除应还利息后剩余10658.4元，该款冲抵本金后剩余本金为143341.6元。赛力克于2015年5月29、30日向邹世平还款共计14000元，按照上述计算方法计算应还利息为3110.25元，扣除利息后剩余10889.75元，该款冲抵本金后剩余本金为132451.85元。赛力克于2015年9月8日向邹世平还款15000元，按照上述计算方法计算应付利息为8796.09元，扣除利息后剩余本金为126247.94元。赛力克于2015年12月5日还款20000元，应还利息为7304.88元，扣除应付利息后剩余借款本金为113552.82元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”邹世平按照月息2%主张未偿还借款利息符合上述法律规定。邹世平在一审中主张利息截止期限到2018年12月15日，故赛力克从2015年12月6日起至2018年12月15日应付利息为82507.6元。一审法院按照银行同期贷款利率的4倍计算利息至2017年12月4日至有误，本院予以纠正。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院(2018)新0102民初8028号民事判决第三项，即三、驳回邹世平的其他诉讼请求。二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院(2018)新0102民初8028号民事判决第一项，即一、赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款本金91000元为，赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款本金113552.82元；三、变更乌鲁木齐市天山区人民法院(2018)新0102民初8028号民事判决第二项，即二、赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款利息48552元为，赛力克于本判决生效后十日内偿还邹世平借款利息82507.6元；一审案件受理费5126.91元（邹世平预交）,减半收取2563.45元，由邹世平负担871.57元，余款1691.88元及邮寄送达费20元由赛力克负担；邹世平多交的案件受理费2563.46元由乌鲁木齐市天山区人民法院退还邹世平；二审案件受理费5126.91元（邹世平预交），由邹世平负担1743.15元，余款3383.76元由赛力克负担（同赔偿款一并给付邹世平）。本判决为终审判决。审判长 艾尔肯 铁力克审判员 阿斯娅 毛拉克审判员 祖鲁非娅吐尔逊二〇一九年六月二十七日书记员 娜迪拉 居来提