陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民 事 判决 书 （2019）陕01民终795号上诉人（原审被告）兰超，男。委托诉讼代理人王红刚，陕西白鹿原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）杨桂琴，女。委托诉讼代理人林鑫，北京市京师（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人焦阳，北京市京师（西安）律师事务所律师。上诉人兰超因与被上诉人杨桂琴生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初2334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月15日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人兰超及其委托诉讼代理人王红刚、被上诉人杨桂琴的委托诉讼代理人林鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰超上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回杨桂琴的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由杨桂琴负担。事实和理由：第一、兰超从来没有实施过对杨桂琴的伤害行为，一审中杨桂琴也没有提供相关证据证实其主张的事实；第二、杨桂琴的伤情属于陈旧伤，系杨桂琴自己摔伤所致，因此与兰超无关；第三、杨桂琴单方委托鉴定，程序违法且鉴定材料未经双方质证，不能作为证据使用，应当依法予以排除；根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由杨桂琴申请重新鉴定，否则应当承担举证不能的法律责任；第四、司法鉴定结果显失公平，明显违法；第五、杨桂琴使用砖块对兰超进行欧打，兰超将另案起诉主张权利。杨桂琴辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回兰超的上诉请求。关于是否存在伤害行为，一审庭审中兰超对相关侵害事实予以认可，侵害事实发生后，当地派出所已经做了相关的笔录。杨桂琴向一审法院起诉请求：1、兰超赔偿杨桂琴医疗费41307.53元、营养费2700元、护理费7200元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金45048元、鉴定费2000元，合计103255元；2、兰超承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：兰超在庭审过程中承认因2014年其及其母亲找杨桂琴儿子朱永刚(朱永刚为该村村长)要兰超家房屋漏水照片,但朱永刚不但未给还将兰超的母亲赶出杨桂琴家门，兰超气不过，自己喝酒2017年4月14日晚上大概11点钟,跑到杨桂琴家敲门找杨桂琴儿子朱永刚要房屋漏水照片,敲了几分钟门,门没有开。杨桂琴提着砖头追打兰超,后杨桂琴故意倒地,说兰超打了杨桂琴。杨桂琴于2017年4月14日被送入西安高新医院就医，医院诊断结果为：腰1椎压缩性骨折、软组织损伤、骨质疏松症等症状，于2017年4月17日在局麻＋强化下行腰1椎体压缩性骨折经皮穿刺球囊扩张椎体成形术，手术后对症治疗，杨桂琴于2017年4月28日出院，住院产生的医疗费用为41307.53元，并提供加盖有西安高新医院公章的陕西省医疗机构住院医疗费用专用发票一张。杨桂琴委托陕西正义司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、营养期限及误工期限进行鉴定，2017年10月23日陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴【2017】临鉴字第10081号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、杨桂琴腰椎损伤属十级伤残；2、杨桂琴的误工期限为180天，护理期限为90天，营养期限为90天。本次产生的鉴定费为2000元。兰超认为杨桂琴提交的司法鉴定意见书的鉴定材料没有经过双方质证，程序不合法，且认为杨桂琴的伤是陈旧伤，兰超要求重新申请鉴定；法院遂依法委托陕西公正司法鉴定中心进行司法鉴定。据陕西公正司法鉴定中心终止鉴定告知书记载，经多次电话联系，申请人兰超拒绝缴纳鉴定费用，根据《司法鉴定程序通则》相关规定，其鉴定中心决定终止此次鉴定工作，将鉴定材料退还。杨桂琴现为城镇居民户口。兰超与杨桂琴之子朱永刚人身伤害纠纷已经（2017）陕0113民初7618号民事判决书处理。一审法院认为，公民的人身权依法受法律的保护。据（2017）陕0113民初7618号生效判决书审理查明记载“2017年4月14日凌晨，因杨桂琴与兰超（注朱永刚）及其母亲为西安市雁塔区铺上村所分房屋质量问题发生纠纷”，兰超与朱永刚之间的人身损害纠纷已经（2017）陕0113民初7618号生效判决书处理。兰超是一个完全民事行为能力人，于2017年4月14日凌晨喝酒到杨桂琴家中引起纠纷致杨桂琴受伤，兰超辩称杨桂琴的腰伤为陈旧伤，但其没有任何证据证明杨桂琴的腰伤为陈旧伤；且杨桂琴住院记录载明，2小时前，患者被他人推倒，臀部着地，伤后即感腰部疼痛，翻身困难，不能站立及负重活动，被家人送往西安高新医院就诊，急诊行胸椎、腰椎X线片显示：腰1椎体骨折可能，腰3椎体滑脱。故对兰超的辩称意见不予采纳。根据《侵权责任法》第六条第二款“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”之规定，所以兰超应对杨桂琴的人身损害承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，并根据《陕西省2018年人身损害赔偿标准》以及鉴定意见，虽然兰超对杨桂琴提供的鉴定意见书不予认可并申请重新进行鉴定,但兰超拒绝缴纳鉴定费导致终止鉴定退还鉴定材料,所以对杨桂琴提供的鉴定意见书,依法予以采纳。现对杨桂琴的主张赔偿数额确认如下；1、杨桂琴主张医疗费41307.53元，提供有加盖西安高新医院公章的陕西省医疗机构住院医疗费用专用发票一张予以证明，故对杨桂琴主张医疗费41307.53元予以确认。2、由于鉴定护理期限为90天，营养期限为90天，鉴于杨桂琴未提交护理人员收入证明以及营养费用的票据，所以对杨桂琴主张的护理费为7200元，依法予以确认；营养费按照每天30元标准计算为2700元（30×90=2700元），依法予以确认。3、由于杨桂琴经鉴定构成十级伤残，而杨桂琴1952年6月6日出生，其户籍已转为城镇居民，所以对杨桂琴伤残赔偿金确认为46215元（30810×15年×10%）。4、对杨桂琴主张的精神抚慰金5000元，确认为1000元。5、杨桂琴请求的鉴定费用2000元，鉴于杨桂琴没有提交鉴定费用票据，不予确认鉴定费用。综上所述，兹根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用司法解释》第九十条之规定，判决：一、兰超于判决生效后十日内赔偿杨桂琴医疗费41307.53元、护理费7200元、营养费2700元、精神抚慰金1000元、伤残赔偿金46215元、鉴定费2000元共计100422.53元。二、驳回杨桂琴其他诉讼请求。本案案件受理费1016元由杨桂琴承担266元，兰超承担750元，鉴于案件受理费杨桂琴已预交，故兰超于判决生效之日起十日内将其承担的案件受理费750元直接给付杨桂琴。如未在本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，上诉人兰超自认2017年4月14日晚11时许其酒后去被上诉人杨桂琴家中敲门，随后双方发生冲突。当晚杨桂琴被送往医院就医，根据医院病历资料、检查报告单、医疗费发票等证据可确认杨桂琴腰部受伤事实。兰超认为杨桂琴腰伤系陈旧伤的抗辩理由，无相应证据予以证明，依法不予采信。兰超酒后深夜前往杨桂琴家中。引发双方冲突，致杨桂琴受伤，兰超理应承担赔偿责任。一审中兰超对杨桂琴所提供司法鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，但又拒绝缴纳鉴定费用，被鉴定机构终止鉴定。一审采信杨桂琴所提供鉴定意见书确认案件事实，并无不当。兰超认为其从未对杨桂琴实施伤害行为、杨桂琴的伤情系陈旧伤、司法鉴定意见书显失公平、明显违法等上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2309元（兰超已预交），由兰超负担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员 李美红审  判  员 朱利安 二〇一九年六月十八日  书 记 员  李晓凡  1