河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终3161号上诉人（原审原告）：韩金付，男，1968年6月9日生，汉族，现住汤阴县。委托诉讼代理人：霍华锋，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：任文静，大沧海律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：张利军，职务：总经理。委托诉讼代理人：李丹，河南上合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：樊新亮，男，1970年12月12日生，汉族，住内黄县。委托诉讼代理人：尤红伟，河南锐创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：内黄县现代物流信息发展有限责任公司，住所地：内黄县建设路与工业西路交叉口东南角。法定代表人：苏志亮，职务：经理。委托诉讼代理人：马青山，系该公司工作人员。上诉人韩金付、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人保财险安阳分公司）因与被上诉人樊新亮、内黄县现代物流信息发展有限责任公司（以下简称现代物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，河南省内黄县人民法院于2018年9月3日作出（2018）豫0527民初2944号民事判决，韩金付、人保财险安阳分公司均不服，均向本院提起上诉，本院于2018年11月20日作出（2018）豫05民终4762号民事裁定书，发回原审法院重审。原审法院重审后于2019年4月25日作出（2019）豫0527民初106号民事判决，韩金付、人保财险安阳分公司均不服，均向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。韩金付上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，依法改判；2、事故发生后被上诉人樊新亮垫付的8000元是上诉人韩金付的工资，而不是垫付的医疗费；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、韩金付在本次事故中不存在过错和重大过失，不应减轻樊新亮的赔偿责任。韩金付驾驶的车辆属于重型车辆应当配备两名驾驶员，樊新亮只配备了一名驾驶员且安排韩金付驾驶超载货车，导致刹车不能有效制动，刹车泵也存在严重隐患，韩金付多次跟樊新亮提出更换，但樊新亮换上去的刹车泵不合格等导致事故的发生。交通事故认定书虽然可以在民事诉讼中作为证据使用，但不能作为民事侵权损害赔偿责任分配的唯一依据。樊新亮和现代物流公司没有对韩金付履行安全教育职责。2、本次事故中韩金付是全部责任，人保财险安阳分公司应当在保险限额内足额赔偿，超出保险限额部分由其他被上诉人承担。人保财险安阳分公司没有履行免责条款提示说明义务，办理保险的业务员无资格证，免责条款不生效。3、原审法院在计算韩金付的各项赔偿时适用的标准错误。人保财险安阳分公司上诉请求：1、请求撤销原审判决改判上诉人保险公司支付被上诉人各项损失合计146849.95元（不服金额30036.85元）；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、在本案中，韩金付的伤残鉴定结论依据不足。2、原审判决认定韩金付护理费计算期间过长，两人护理依据不足。3、被扶养人户籍性质为农村，应按农村标准计算被扶养人生活费。4、韩金付的损失应当由另外两辆车的交强险优先赔偿。人保财险安阳分公司针对韩金付的上诉辩称：1、事故认定书认定韩金付在事故中承担主要责任是因其操作不当导致事故发生，原审认定其自身存在过错并承担20%责任有事实和法律依据。2、我公司承保的是车上人员险，本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，应按提供劳务方和接受劳务方的责任进行划分，我公司应在接受劳务方承担责任范围内承担赔偿责任，而且本次事故对方车辆无责，应由对方交强险优先赔偿损失。3、我们在一审中提供了韩金付签名的过泵单显示车辆超载，根据保险合同约定我公司应在车上人员险赔偿范围内免赔10%。4、一审法院适用标准正确。韩金付针对人保财险安阳分公司的上诉辩称，保险公司上诉理由不能成立，坚持我们的上诉意见。樊新亮针对韩金付、人保财险安阳分公司的上诉共同辩称，1、本案上诉人韩金付以提供劳务者受害责任纠纷为由进行诉讼，就应当证明雇主对于提供劳务者的损害存在过错，否则雇主不应当承担赔偿责任。本案上诉人韩金付是由于自身处置不当、未尽到安全注意义务受到伤害，樊新亮没有使用以次充好的刹车泵，更不存在安排韩金付驾驶超载车辆的情形。韩金付没有任何证据证明雇主存在过错，雇主既然没有过错，依法不应承担责任。2、上诉人韩金付在事故中负事故的全部责任，不应支持精神损害抚慰金。上诉人韩金付与王长明发生交通事故，韩金付承担事故的全部责任，樊新亮并非侵权人，故对于上诉人韩金付主张的精神损害抚慰金依法不应支持。现代物流公司未到庭亦未进行答辩。韩金付向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告损失共计296810.82元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年5月30日，韩金付驾驶豫Ｅ×××**重型半挂牵引车、豫E××**重型普通半挂车，由新洲开往方高坪方向，13时10分，该车行至一零六国道湖北××团风县××山河镇胡桥村路段时，遇前方排队等候自燃车的过程中，由于处置不当，与王长明驾驶的豫豫Ｈ×××**型半挂牵引车、豫豫H××**型仓栅式半挂车相撞，之后导致该车又与刘竹青驾驶的豫Ｈ豫Ｈ×××**半挂牵引车、豫H豫H××**仓栅式半挂车相撞，造成韩金付一人受伤、三车及部分公路受损的交通事故。团风县公安局交警大队三中队经处理后作出团公（交三）事认字［2017］052号道路交通事故认定书，认定韩金付应负事故的全部责任，王长明、刘竹青无责任。事故后，原告韩金付被送往黄冈益康骨科医院住院治疗，共住院22天，支付医疗费24944.48元，并在黄冈市中心血站支付868元。出院医嘱：“1、继续治疗，视骨折愈合情况取出内固定；2、注意休息，加强营养，患肢避免过度负重……”。后原告至汤阴人民医院住院治疗，共住院19天，支付医疗费4152.44元，出院医嘱：“出院后继续治疗……”。后原告又在滑县骨科医院支付医疗费2726元及自购药费1059.50元。原告因需取出内固定，于2018年4月14日再次在黄冈益康骨科医院住院治疗，共住院19天，支付医疗费4701.20元。原告未提供住院期间护理人员固定收入的相关证据。原告因该事故支付交通费共计5000元。事故车辆豫Ｅ×豫Ｅ×××**挂牵引车、豫E×豫E××**通半挂车登记所有人系被告现代物流公司，被告樊新亮为实际所有人，原告韩金付系其雇佣人员，且在从事雇佣活动中发生此次交通事故。被告人保财险安阳分公司承保了事故车辆的车上人员责任险，保险限额200000元/座（司机），不计免赔，事故发生在保险期间。事故后，被告樊新亮为原告垫付了医疗费8000元，对此，原告认可属实并主张包含在诉请内。诉前，法院依据原告韩金付申请，委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数及后续治疗费用进行鉴定与评估。2018年2月8日，该所出具鉴定意见书和评估意见书，韩金付左股骨上段粉碎性骨折，内固定术后遗留，左髋关节活动受限，构成十级伤残；左膝关节后交叉韧带损伤致左膝关节活动受限，构成十级伤残；误工期限为受伤后180日，护理期限为受伤后100天，两次住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；后续治疗费用为5500元，原告为此支付鉴定费3100元。一审法院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告在从事雇佣活动中发生交通事故致自身损害，且在该交通事故中负全部责任，存在重大过失，应减轻雇主樊新亮的赔偿责任，结合原告过错，法院酌定双方的过错比例以2:8为宜。综上，原告请求各被告承担赔偿责任的诉请应予支持。依据法律规定并结合有效证据，法院核定原告的合法损失如下：1、医疗费38451.62元；2、住院伙食补助费1800元（30元×60天）；3、营养费，原告主张计算180日时间过长，结合原告伤情及医嘱，法院酌定90日，即1800元（20元×90天）；3、误工费27362.46元（55485元÷365天×180天）；4、护理费16152元［（100.95元×60天×2人）＋（100.95元×40天×1人）]；5、残疾赔偿金125042.43元［65027.29元（29557.86元×20年×0.11）＋韩曾被扶养人生活费38456.09元（19422.27元×18年×0.11）+李芳英被扶养人生活费19228.05元（19422.27元×9年×0.11）+韩校杰被扶养人生活费（19422.27元×2年×0.11÷2人）］；6、精神抚慰金，原告在本次事故中有过错，故应以4000元为宜；7、交通费5000元；8、后续治疗费5500元；9、鉴定费3100元。上述共计228208.51元。对原告上述损失，除精神抚慰金、鉴定费外，应由被告人保财险安阳分公司在车上人员责任险限额内承担80%，即176886.80元；精神抚慰金4000元，由被告樊新亮负担；鉴定费3100元，由被告樊新亮负担80%，即2480元。因被告樊新亮诉前已支付原告8000元，对多支付的1520元，原告韩金付应返还被告樊新亮。原告诉请中计算不当及缺乏依据的部分不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效后五日内赔偿原告韩金付物质性损失共计176886.80元（履行时，应将其中的1520元返还被告樊新亮）；二、驳回原告韩金付的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5752元，由原告韩金付负担1914元，由被告樊新亮负担3838元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，1、关于赔偿责任。本案交通事故经公安机关认定，韩金付驾驶机动车在未确保安全、畅通的原则下通行，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，负事故的全部责任。作为提供劳务一方的韩金付在事故中存在过错，应适当减轻雇主樊新亮的赔偿责任，一审法院酌定樊新亮对韩金付承担80%的赔偿责任合理适当。涉案车辆在人保财险安阳分公司投保有车上人员责任保险，樊新亮应对韩金付承担的赔偿数额，应由人保财险安阳分公司依照合同约定赔偿给韩金付。2、关于双方二审仍有争议的赔偿项目。人保财险安阳分公司主张伤残鉴定意见依据不足，但没有相应证据，原审伤残鉴定意见依法应予采信。护理期限和护理人数经过司法鉴定，原审参照鉴定意见计算并无不当。韩金付系非农业户口，相关赔偿标准应按照城镇标准计算。原审计算的各项赔偿数额适用的标准符合法律规定，本院予以确认。人保财险安阳分公司主张的另外两辆车交强险无责任赔付的问题，韩金付未提出相应诉求，且本案保险已可以足额赔偿韩金付，再适用交强险无责任赔付没有意义。韩金付主张的工资问题，应另行主张权利。综上所述，上诉人韩金付、人保财险安阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2259元，由上诉人韩金付负担1708元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担551元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  郭 艳审判员  苗 飞二〇一九年六月二十日书记员  王 力