陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终5033号 上诉人（原审原告）：王菊娥，女，1950年7月7日出生，汉族，无业，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：贺进，陕西若定律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘国才，男，1965年10月15日出生，汉族，无业，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区。负责人：原廷会，该分公司总经理。委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。上诉人王菊娥因与被上诉人刘国才、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初5951号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2017年12月17日6时40分许，XX号XX路由西向东行驶至丹尼尔小区东侧（10KY137杨七线16电杆附近）附近时，适遇王菊娥在该处由北向南步行横过道路，刘国才驾车将王菊娥撞倒致伤，车辆损坏，造成道路交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队西公交认字【2017BC】第1217688号道路交通事故认定书认定，刘国才负事故主要责任，王菊娥负事故次要责任。事故发生后，王菊娥被送往西安大兴医院治疗，诊断为：肱骨骨折、骨盆骨折、多发性脑梗死、脑萎缩、脑出血后遗症、阿尔茨海默病（早老性痴呆）、老年性骨质疏松、泌尿道感染。住院治疗38天，于2018年1月24日出院。当日王菊娥前往西电集团医院肾病科住院治疗，诊断为：泌尿道感染、肺炎（双侧胸腔积液少量）、肺大疱、电解质紊乱、低钾血症、贫血（轻度）低蛋白血症、脑梗塞、骨盆骨折术后、右上肢骨折术后。住院治疗7天，于2018年1月31日转入该院针灸康复医学科治疗，诊断为：右侧肱骨外科胫骨折术后、骨盆骨折术后、血管性痴呆、下肢动脉粥样硬化。住院治疗39天，于2018年3月11日出院。审理中，经王菊娥申请通过西安市中级人民法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所对其伤残等级、出院后护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，该所作出陕中恒司鉴所【2018】临鉴字503号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王菊娥此次交通事故损伤致膀胱破裂，行“膀胱破裂修补术”后属十级伤残；右侧肱骨近端骨折，右肩关节功能丧失46.67%属十级伤残；2、王菊娥的护理期限建议为90日、营养期限建议为90日；3、王菊娥后续治疗费约需人民币18,000元。王菊娥支付鉴定费2,280元。肇事车辆车主为刘国才，在平安保险公司投保交强险及商业险，其中第三者责任险保额为30万，并投保不计免赔险，事故发生在保险期内。王菊娥损失有：医疗费107,824.88元 ；住院伙食补助费2,520元；营养费2,700元（30元/天×90天）；护理费15,360元（120元/天×38天×2人+120元/天×52天）；伤残赔偿金40,699.2元（30,810元×12年×11%）；交通费，依法酌定500元；后续治疗费18,000元；合计187,604.08元。其中，刘国才垫付医疗费3,675.29元。王菊娥于2018年7月17日向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令平安保险公司赔偿王菊娥医疗费107,824.88元、住院伙食补助费2,520元、住院期间营养费2,520元、住院期间护理费43,473元（包括护工护理费16,800元、家属护理误工费26,673元）、交通费1,000元、精神损害抚慰金50,000元、伤残赔偿金41,989元、二次手术费18,000元、鉴定费2,280元、出院后营养费2,700元、出院后护理费18,000元，共计290,307元；2、由刘国才、平安保险公司承担本案诉讼费、鉴定费。事实与理由：2017年12月17日6时40分许，XX号XX路由西向东行驶至丹尼尔小区东侧（10KY137杨七线16电杆附近）附近时，适遇王菊娥在该处由北向南步行横过道路，刘国才驾车观察不周将王菊娥撞倒致伤，车辆损坏，造成道路交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队西公交认字【2017BC】第1217688号道路交通事故认定书认定，刘国才负事故主要责任，王菊娥负事故次要责任。事故发生后，王菊娥被送往西安大兴医院治疗，诊断为：肱骨骨折、骨盆骨折、多发性脑梗死、脑萎缩、脑出血后遗症、阿尔茨海默病（早老性痴呆）、老年性骨质疏松、泌尿道感染。住院治疗38天，于2018年1月24日出院。当日王菊娥前往西电集团医院肾病科住院治疗，诊断为：泌尿道感染、肺炎（双侧胸腔积液少量）、肺大疱、电解质紊乱、低钾血症、贫血（轻度）低蛋白血症、脑梗塞、骨盆骨折术后、右上肢骨折术后。住院治疗7天，于2018年1月31日转入该院针灸康复医学科治疗，诊断为：右侧肱骨外科胫骨折术后、骨盆骨折术后、血管性痴呆、下肢动脉粥样硬化。住院治疗39天，于2018年3月11日出院。审理中，经王菊娥申请通过西安市中级人民法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所对其伤残等级、出院后护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，该所作出陕中恒司鉴所【2018】临鉴字503号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王菊娥此次交通事故损伤致膀胱破裂，行“膀胱破裂修补术”后属十级伤残；右侧肱骨近端骨折，右肩关节功能丧失46.67%属十级伤残；2、王菊娥的护理期限建议为90日、营养期限建议为90日；3、王菊娥后续治疗费约需人民币18,000元。王菊娥支付鉴定费2,280元。肇事车辆车主为刘国才，在平安保险公司投保交强险及商业险，其中第三者责任险保额为30万，并投保不计免赔险，事故发生在保险期内。原审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险及商业险责任限额范围内予以赔偿。本次事故刘国才负事故主要责任，故对于王菊娥的损失首先应由刘国才驾驶车辆参保的保险公司即平安保险公司在交强险及商业险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由刘国才按责任比例承担赔偿责任。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                       王菊娥主张1,000元交通费，但未提供票据，结合其治疗及复查情况，酌定为500元。王菊娥申请对其营养期限及出院后的护理期限进行鉴定，鉴定意见为营养期限90日、护理期限90日，王菊娥认为此为出院后营养及护理期限，经询鉴定机构，其答复：根据三期评定原则，无出院后的护理期限评定事项，故其所评定的护理期限及营养期限均为此次损伤后需要的护理期及营养期。根据西安大兴医院出具证明认定王菊娥在大兴医院住院期间需二人护理。王菊娥未提供正规的护理协议及支付护理费的正式票据，对其按每天200元主张护理费的请求，依法不予采信，护理费参照西安市社会护工日均工资标准以每日120元计算；王菊娥主张家属护理产生的误工费，并未提供收入的完税证明及银行扣发的证明，对此不予采信。综上，综合认定护理期限为90日，王菊娥在大兴医院住院期间需2人护理，每人每天按120元计算，剩余52天需1人护理，每人每天120元计算，共计15,360元。王菊娥主张精神损害抚慰金，因其在本次事故中有违反《中华人民共和国交通安全法实施条例》的行为，对事故的发生负有次要责任，故对其该项请求，依法不予支持。对于刘国才垫付的医疗费3,675.29元，王菊娥应自行承担10%责任即367.5元，应向刘国才返还；另3,307.79元应由平安保险公司予以赔付。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险责任限额内赔偿原告王菊娥医疗费10,000元、护理费15,360元、伤残赔偿金40,699.2元、交通费500元，合计66,559.2元；二、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险责任限额内赔偿原告王菊娥医疗费88,042.4元、住院伙食补助费2,268元、营养费2,430元、后续治疗费16,200元，合计108,940.4元； 三、本判决生效后十五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险责任限额内赔付刘国才垫付医疗费3,307.79元；四、驳回原告王菊娥的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,778元（王菊娥已预交），减半收取2,389元，鉴定费2,280元、由刘国才承担4,202元，王菊娥自行承担467元。宣判后，王菊娥不服，向本院提起上诉，请求：1、依法将一审判决书第一项判决改判为：本判决生效后，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险责任限额内赔偿王菊娥医疗费10,000元、护理费43,473元、伤残赔偿金40,699.2元、精神损害抚慰金50,000元；2、一、二审诉讼费由刘国才、平安保险公司承担。事实与理由： 一、刘国才、平安保险公司应当向其赔偿住院期间护理费43,473元。刘国才驾驶机动车将其撞伤，其受到多处创伤，且病情严重，医院根据其实际护理需要，确认并证明了其在住院期间每日由两人同时护理的事实，也实际发生了其向护工支付的住院期间护理费及其家属护理期所产生的误工损失,即16,800元雇佣护工的费用及26,673元家属护理的误工损失。二、刘国才、平安保险公司应承担其精神损害抚慰金50,000元。一审判决以其在本次交通事故中有违反《中华人民共和国交通安全法实施条例》的行为为由，不支持其主张精神损害抚慰金的请求没有法律依据。根据其在本次交通事故发生前后在西安交通大学第一附属医院分别进行的两次神经心理测查报告，本次交通事故对其神经产生极大刺激，生活完全不能自理，使其精神状态及日常生活能力急剧下降，严重降低了其的生活质量，给其带来极大的精神痛苦。平安保险公司辩称，关于护理费，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应予维持，纵观王菊娥住院病例并未显示需两人护理，一审法院认定王菊娥在大兴医院住院期间两人护理已经充分照顾到王菊娥；关于精神损害抚慰金，一审法院认定王菊娥违反《中华人民共和国交通安全法实施条例》的行为，对于该项不予支持，其公司认为应予维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。刘国才辩称，其意见同平安保险公司答辩意见一致。在此期间，其曾垫付医疗费4.6万元。经审理查明，刘国才在二审中称，其垫付费用为4.6万元，王菊娥认可该事实并称其应退还刘国才的会退刘国才。原审判决认定的其他事实属实。本院认为，关于王菊娥上诉的护理费问题。原审法院按照医嘱认定王菊娥在大兴医院住院期间须两人护理、护理费参照西安市社会护工日均工资标准按每人每日120元，住院38天计算，剩余52天住院，医嘱中未显示须两人护理，原审法院按1人护理，每人每天120元计算，共计护理费为15,360元，符合法律规定，并无不当，应予维持。王菊娥上诉称应向其支付两个人的护理费用，即16,800元雇佣护工的费用和26,673元家属护理的误工损失，因52天的住院中，无医嘱中记录须两人护理，故该时间内其按二人主张护理费的意见，依据不足，其意见本院不予采纳。王菊娥提交的二个月家属个人所得税纳税清单，不能证明其家属为固定工作、及固定工作的平均工资收入状况、工资减少状况，故其主张其家属护理费损失26,673元的意见，本院不予采纳。关于王菊娥上诉的精神损害抚慰金问题，因王菊娥本次事故造成二处十级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金为2,000元，原审未予支持欠妥，应予纠正。平安保险公司在交强险残疾赔偿金项下予以赔偿。对原审判决中其他当事人未上诉的内容，予以维持。综上，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初5951号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更西安市莲湖区人民法院（2018）陕0104民初5951号民事判决第一项内容为：本判决生效后十五日内，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险责任限额内赔偿王菊娥医疗费10,000元、护理费15,360元、伤残赔偿金40,699.2元、交通费500元、精神损害抚慰金2,000元，合计68,559.2元。一审案件受理费、鉴定费按原审判决执行；二审案件受理费1,753元，由刘国才负担153元，由王菊娥负担1,600元。本判决为终审判决。   审 判 长  董   凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟    二○一九年六月五日   书 记 员  陈   歆  1