山西省乡宁县人民法院民事判决书（2019）晋1029民初317号原告：曹小平，男，1973年10月16日出生，汉族，小学文化程度，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：行云霞，临汾市尧都区乡贤法律服务所法律工作者。被告：李某1，女，1989年1月17日出生，汉族，初中文化程度，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。委托代理人:武静，山西鄂城律师事务所律师。被告：成某1，女，2009年7月16日出生，汉族，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。法定代理人：李某1（成：李某1（成某1之母亲），住山西省乡宁县。被告：成某2，男，2014年4月9日出生，汉族，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。法定代理人：李某1（成某2之母亲），住山西省乡宁县。被告：刘冬梅，女，1955年9月30日出生，汉族，住山西省乡宁县。被告：曹金菊，女，1984年5月12日出生，汉族，初中文化程度，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。被告：中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司，住所地：山西省临汾市尧都区秦蜀路福利巷福利星城****楼**。主要负责人：李永升，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩瑞强，男，该公司员工。被告：李建喜，男，1982年8月23日出生，汉族，初中文化程度，住山西省乡宁县，公民身份号码×××。原告曹小平与被告李某1、成某1、成某2、刘冬梅、曹金菊、中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称保险公司）、李建喜机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹小平及其委托诉讼代理人行云霞、被告李某1及其委托诉讼代理人武静、被告成某1、成某2的法定代理人李某1、被告曹金菊、被告保险公司、被告李建喜到庭参加诉讼，被告刘冬梅经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹小平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费107054.66元，住院伙食补助费4100元，营养费3000元，后续治疗费待发生后另行主张，伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费待有鉴定结论后核定，护理费6336.49元，交通费2000元，暂计122491.15元；2.判令被告保险公司在保险范围内优先赔偿原告各项损失，不足部分由其余被告承担；3.判令被告承担本案的诉讼费用。庭审过程中原告将诉讼请求变更为：要求被告赔偿原告各项损失248949.63元，被告李建喜垫付医疗费60000元，现主张被告赔偿188949.63元。事实和理由：2018年8月27日18时15分，成云龙（已故）驾驶×××号长城牌小型轿车由西向东行驶至山西省××乡段时，与相对方向被告李建喜驾驶的×××号长城牌小型轿车发生相撞，造成×××号长城牌小型轿车驾驶员成云龙经抢救无效死亡，×××号长城牌小型轿车驾驶员李建喜、原告曹小平二人受伤的交通事故。本起事故经乡宁县公安局交通警察大队认定，成云龙负事故的主要责任，被告李建喜承担事故的次要责任，原告曹小平无责任。事故发生后，原告被送往临汾市人民医院及山西医科大学第二医院进行治疗，诊断为：左股骨粗隆下粉碎性骨折、左距骨骨折等住院41天，被告李建喜支付医疗费60000元。成云龙驾驶的车辆在被告保险公司投有交强险及商业险。此次事故的发生，给原告的身体造成了难以弥补的损伤，原、被告就赔偿问题多次协商未果，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，愿判如所请。李某2、成某1、成某2承认原告在本案中所主张的事实，但认为成云龙驾驶的事故车辆在被告保险公司投有交强险及商业三者险，原告的损失应当由保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任；作为成云龙的法定继承人，应在成云龙的遗产限额范围内承担相应的赔偿责任，成云龙发生交通事故死亡后，并未留有任何遗产，故原告起诉主体错误，其应当依法驳回对四被告的起诉。刘冬梅未到庭答辩。曹金菊承认原告在本案中所主张的事实，但认为自己仅是车主，自己所有的车辆在被告保险公司投有交强险及商业三者险200000元，自己不应该承担赔偿责任。保险公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为事故认定书明确记载车辆驾驶人成云龙属于酒后驾驶，根据保险免责条款，不应承担保险赔偿责任，其公司不同意赔偿。李建喜对案件事实不持异议，认可已垫付原告医疗费用60000元。根据原、被告的庭审及相应确认的证据，本院查明以下事实：2018年8月27日18时15分，成云龙（已故）驾驶被告曹金菊所有的×××号长城牌小型轿车由西向东行驶至山西省××乡段时，与相对方向被告李建喜驾驶的×××号长城牌小型轿车发生相撞，造成×××号长城牌小型轿车驾驶员成云龙经抢救无效死亡，×××号长城牌小型轿车驾驶员李建喜、乘坐人曹小平二人受伤的交通事故。本起事故经乡宁县公安局交通警察大队认定，被告成云龙负事故的主要责任，被告李建喜承担事故的次要责任，原告曹小平无责任。事故发生后，原告曹小平被送往临汾市人民医院及山西医科大学第二医院，被诊断为：左股骨粗隆下粉碎性骨折、左距骨骨折等，住院治疗41天，被告李建喜支付医疗费60000元。另查明，成云龙驾驶的车辆在被告保险公司投有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。原告曹小平向本院提出鉴定申请，申请对其伤残等级进行鉴定。本院于2019年5月20日委托山西平阳司法鉴定中心，对曹小平的损伤进行伤残等级鉴定，鉴定意见为：被鉴定人曹小平现左侧股神经损伤，遗留相应肌群（左大腿的前群肌）肌力4－级，评定为十级伤残；被鉴定人曹小平现右踝关节功能丧失68.8%，评定为十级伤残。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、病历、医疗费收据、司法鉴定意见书、户口本等在案为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，公民的合法权益受法律保护，造成的损失依法应予赔偿。死者成云龙驾驶被告曹金菊所有的×××号长城牌小型轿车与被告李建喜驾驶的×××号长城牌小型轿车发生交通事故且在本起事故中负主要责任，李建喜负次要责任，故对原告的损失按双方事故责任确定为7:3比例承担赔偿责任。因被告曹金菊的车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险且本起事故发生在保险期间内，应由被告保险公司先在其交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告保险公司在商业三者险保险责任限额内按双方事故责任确定的比例承担赔偿责任。死者成云龙作为实际侵权人造成原告受伤，理应由其法定继承人就原告主张的各项损失在超出保险限额范围内承担赔偿责任。被告李建喜作为实际侵权人，在本次事故中负次要责任，故对原告的损失应承担30%的赔偿责任。原告未能提供车辆所有人被告曹金菊在出借车辆过程中存在过错的证据，故主张其承担赔偿责任的请求，本院不予支持。因被告保险公司提供的保险条款系格式条款，是由被告保险公司为重复使用而预先拟定的，且在订立合同时未与对方协商的格式化合同条款，对其格式化合同条款未尽到提示、说明义务的，该条款不产生效力。本案中，被告曹金菊认可仅收到交强险保单和商业三者险保单，同时保险公司在举证期限内未能提供向投保人就保险条款尽到提示及说明义务的相应证据，故该免责条款不产生效力，被告保险公司拒绝承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。就原告曹小平主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费，原告提供入院证、住院病历、费用明细、住院收费票据及门诊收费票据，主张其医疗费为107572.66元，予以认定。原告主张后续治疗费待实际发生时另行主张，本院予以采纳；残疾赔偿金46028.4元、被扶养人生活费1681.53元、鉴定费1500元，被告均不持异议，依法予以认定。2.原告住院治疗41天，每天住院伙食补助费100元，共计4100元，依法予以认定。3.营养费，原告主张每天按50元计算，计算60天，共计3000元，原告为恢复伤情确需加强营养，结合鉴定意见及当地经济生活水平，本院予以采纳。4.原告主张误工费89123元（2018年度交通运输、仓储和邮政业）÷365天×276天（定残日前一天）=67391.64元，因其从事交通运输业的证据并不充分，本院无法采信。应以2018年度农、林、牧、渔业52963元为标准，计算至定残日前一天276天，总计为40048.73元5.原告主张护理费为46692元（2018年度居民服务业平均工资）÷365天×60天=7675.40元，结合原告实际住院天数及伤残等级，依法应予认定，被告以护理天数应以住院天数为准的意见，本院不予采纳。6.交通费，结合原告就诊时间、、地点及必要的陪护人员实际发生且必须支出的费用酌情认定1000元。7.精神损害抚慰金，结合受害人伤残等级及当地平均生活水平，原告主张精神损害抚慰金8000元，本院依法酌定5000元。综上所述，公民的合法权益受到侵害，依法应予保护，造成的损害，依法应予赔偿。对原告曹小平第一部分损失：医疗费107572.66元、住院伙食补助费4100元、营养费3000元共计114672.66元，在医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，剩余104672.66元及鉴定费1500元，在商业三者险范围内按事故确定比例70%赔偿74320.86元，其余30%由被告李建喜赔偿31851.80元；对原告曹小平第二部分损失：误工费40048.73元、护理费7675.40元、交通费1000元、残疾赔偿金47709.93元（依据法律规定被扶养人生活费1681.53元计入伤残赔偿金项下）、精神损害抚慰金5000元，共计101434.06元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿。被告李建喜超额预赔付28148.2元应在原告所得赔偿款项中扣减，由被告保险公司直接返还。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起五日内在其承保的第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告曹小平医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金等共计111434.06元；在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告曹小平医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费等共计46172.66元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司于本判决生效之日起五日内在其承保第三者责任商业保险限额范围内返还被告李建喜28148.2元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2517.12元，由原告曹小平负担509.57元，被告中国平安财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担2007.55元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员 吕东平 二○一九年六月十八日书记员 连百锁