河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1725民初4033号原告：王建军，男，汉族，1969年11月9日生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：张鸽，河南精锐律师事务所律师。代理权限，特别授权。被告：李军成，男，汉族，1969年2月22日生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：张万俊，河南济世雨律师事务所律师。代理权限，特别授权。原告王建军与被告李军成民间借贷纠纷一案，原告王建军于2018年6月15日向本院提起诉讼，本院以（2018）豫1725民初2055号作出判决。判决后，被告李军成提出上诉，驻马店市中级人民法院以（2018）豫17民终4124号民事裁定书作出：撤销（2018）豫1725民初2055号民事判决书，发回重审。本院于2018年12月17日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。庭审中，原告王建军委托诉讼代理人张鸽到庭、被告李军成委托诉讼代理人张万俊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王建军向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告偿还借款本金1300万元及利息；2、判令被告支付补偿款200万元；3、诉讼费用由被告承担。原告在庭审后，撤回了第二项诉讼请求。事实与理由：2012年6月，原告与被告共同出资筹建确山县远东水泥有限公司。水泥厂建成投产后，2013年4月经协商，原告把自己的股份全部转让给被告，被告当时不能支付转让款，就把转让款转成借款，以所欠转让款向原告出具借条。至2015年2月1日，被告仍没有还清欠款，原、被告达成协议，约定被告如果将水泥厂转让，须在转让之日起一个月内补偿原告200万元。2016年2月1日，经原、被告核算，被告仍欠原告1300万未偿还，被告重新向原告出具1300万的借条，约定利息按月息2分，约定至2018年4月30日前还清欠款。现约定还款期限已到，被告未按约定还款，且被告现已把水泥厂转让给他人，故提起诉讼。被告李军成辩称：1、本案是股权转让纠纷不是民间借贷纠纷，被告与原告之间不存在民间借贷关系。2、原、被告及案外人张永立共同出资设立确山县远东水泥有限公司是事实，原告的股权转让给被告也是事实，但是股权转让时双方没有关于股权转让款为1500万元的约定。3、股权转让款应当依据《股权转让协议》进行确定，双方签订的《股权转让协议》记载转让款为1040万元，而不是1500万元，且没有约定利息。4、扣除债权转让500万元、股权转让款186.6万元及被告代为清偿的100万元，现被告尚欠原告股权转让款253.4万元。综上，原告请求被告偿还其1300万元借款及利息缺乏事实依据，应依法驳回原告的诉讼请求，本案诉讼费、保全费由原告承担。根据当事人举证、质证及庭审，本院对本案事实确定如下：2012年7月3日，王建军、李军成、张永立三人召开首次股东会议，会议由王建军主持，审议通过成立确山县远东水泥有限公司。会议审议通过公司章程，选举王建军为执行董事兼经理，确认了股东出资方式及缴纳期限：王建军、李军成、张永立每人各自出资666.8万元人民币共2000万元，于2012年7月4日前足额缴纳完毕。2012年8月10日，李军成将股权转让给王建军，并签订《股权转让协议》一份。2012年8月14日，工商部门公司登记信息王建军、李军成、张永立33.34%：33.34%：33.34%变更为王建军52%；李军成24%；张永立24%。2012年8月20日，股东股份信息变更为王建军52%；李军成24%；崔鹏飞24%。2013年6月5日，确山县远东水泥有限公司召开股东会议，经全体股东表决同意，原股东王建军将持有的公司股权52%计人民币1040万元整转让给股东李军成，崔鹏飞将股权14%计人民币280万元转让给股东陈贺雨，王建军和崔鹏飞退出公司经营活动。2015年2月1日，王建军与李军成签订《协议书》一份，就确山县远东水泥有限公司转让事宜，约定：1.李军成还清王建军的款之前，非经王建军书面同意，不允许将确山县远东水泥有限公司转让给王建军之外的其他的人；2.李军成还清王建军的款之后，如果将公司转让，须在转让之日起一个月内补偿王建军现金200万元。同日，李军成向王建军出具借条两张：“今借到王建军现金人民币500万元，期限5个月。备注此款已收到现金伍佰万元整”；“今借到王建军现金人民币1000万元整，利率3分，期限12个月。备注此款已收到现金壹仟万元整”。2016年2月1日，王建军与李军成签订《借款合同》，借款金额1300万元，同日，出具借条“今借到王建军现金1300万元，利息按月息2分计算，借期26个月（至2018年4月30日到期），按约定还款。备注：该借条是李军成以前借王建军借款经双方核算后换的新借条，借款属实，对壹仟叁佰万元借款金额无异议”。此《借款合同》及借条除李军成签字指印外，均为打印体。庭审中，李军成提供证人王某出庭作证，以证明李军成已向王某支付王建军转让的债权100万元。证人王某证言“……是银行转账，有明细，没有拉出来，2015年借的，15年还的，借条给李军成了”、“李军成用塘口顶我的，没有向我支付现金也没有通过银行转账”、“有调解书但我不一定能提交”。2013年6月5日股权转让协议后的2013年8月8日，李军成按王建军安排向刘平平账户转款50万元；2013年9月5日、2014年1月30日、2014年4月4日、2014年7月26日、2014年7月26日、2014年8月17日、2016年7月17日李军成向王建军转账共六笔163万元，经质证王建军认为支付的系股权转让款的利息；2015年4月23日王建军、王建东、李军成三方协商后，将王建军欠王建东的借款500万元转让给李军成，由李军成向王建东还款。王建军曾安排刁香梅到李军成处拉石子46.6万元，李军成向刘平平转账50万元共96.6万元折抵欠款,王建军认可。上述事实，由《借款合同》、《协议书》、《股权转让协议》、《借条》、银行转账明细、庭审笔录、质证笔录为据。本院认为，一、关于李军成对诉讼请求第二项撤回后又表示不再变更撤回的行为是否属于反言。禁止反言是指人们在进行民事活动、民事诉讼行为时，在表示出相应的言词后，要对自己的言词负责，不得为己利而作出否认行前言词的言论。我国的法律及司法解释并无“禁止反言”的称谓和明确的概念。民事诉讼中的禁止反言是指民事诉讼的当事人在适当的场合对对方提出的对自己不利的事实或证据进行承认后，不得随意撤销，或者主张与承认事实相反的事实的一项规则。这是的当事人承认称为自认。禁止反言规则体现了诚实信用原则，即当事人在进行承认这种处分行为的，应当对自己的行为负责；程序安定原则，即当事人作出自认后不能出尔反尔，擅自推翻自己承认的事实，避免由此在审理过程中产生混乱。本案中，李军成第一次庭审中变更撤回第二项诉讼请求第二次庭审中不再要求撤回第二项诉讼请求，并非对案件事实的承认和对自己不利事实的承认和处理，仅是对诉讼请求的撤回后的反悔，属程序上的处分。对于李军成称王建军撤回诉讼请求后又不再撤回的行为违反禁止反言的诉讼原则，本院不予支持。二、关于本案的性质及案由。本案的发生是因原、被告2013年6月5日股权转让协议而起，2013年6月5日的股权转让协议约定股权转让款为1040万元，本院确定股权初次转让款为1040万元。2015年2月1日被告李军成向原告王建军出借的两张借条1500万元均由被告李军成亲笔书写并加盖指印，借条下部均备注“此款已收到现金”，对此行为被告李军成未作出合理解释。被告李军成作为完全民事行为能力人，多年从事经营活动，对如此巨大数字的敏感及对亲笔备注“此款已收到现金”的认知较于一般人，对此1500万元本院认定为股权转让款1040万元被告李军成未及时支付后双方对数额清算后的重新确定，并且以借款和收条的形式确定。民间借贷虽属实践性合同，须有双方合意的达成与借款实际的交付为要件，但如果双方当事人对其他权利义务以调解、和解、清算等形式确定为民间借贷法律关系我国法律予以准许。根据《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第十五条第一款、“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理”，第二款“当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款的规定”之规定，原、被告股权转让的基础法律关系已通过双方一年后双方的清算以借款、收条的形式显示，故本案性质为民间借款纠纷。三、关于本案股权转让费的数额及利息。王建军与李军成、张永立系共同投资兴建确山县远东水泥有限公司，后因王建军的退出经营将股权转让于李军成签订《股权转让协议》约定股权转让款为1040万元，与工商登记信息1040万元一致，本院确定2013年6月5日转让股权款为1040元。2015年2月1日的王建军与李军成签订《协议书》：“1.李军成还清王建军的款之前，非经王建军书面同意，不允许将确山县远东水泥有限公司转让给王建军之外的其他的人；2.李军成还清王建军的款之后，如果将公司转让，须在转让之日起一个月内补偿王建军现金200万元”，此协议证明2013年6月5日王建军将股权转让李军成后，股权转让费1040万元至2015年2月1日，李军成并未支付。结合双方同一天签订的《借款合同》、《收条》、《协议书》，可以确定《借款合同》、收条显示的1500万元是对基础转让款1040万元逾期支付后双方对股权转让款清算后对数额新的确定，双方确定为借款并且以借款、收条的形式固定体现。故，本院确定股权转让款1040万元因李军成未及时支付双方经过协商清算后2015年2月1日由1040万元变更为1500万元的借款。2015年4月23日，王建军、李军成与案外人王建东协商后将王建军欠王建东的500万元债务转让给李军成，由李军成向王建东清偿。双方均同意从股权转让款中扣除此500万元。2016年2月1日，原、被告签订的《借款合同》及收条，载明“借款1300万元，借期26个月，月息2分”，同时又备注“该借条是李军成以前借王建军的借款，经双方核算后换的借条，借款属实，对壹仟叁佰万元借款金额无异议”，此时原、被告民间借贷债权债务为1300万元本金及利息，利息以2分计算。此时的1300万元应视为已扣除债务转让的500万元。四、关于《协议书》是否为赠与合同、200万元是否应予支付。《协议书》：“1.李军成还清王建军的款之前，非经王建军书面同意，不允许将确山县远东水泥有限公司转让给王建军之外的其他的人；2.李军成还清王建军的款之后，如果将公司转让，须在转让之日起一个月内补偿王建军现金200万元”，从合同的内容来看，此合同为附条件的合同。如李军成还清王建军款前转让，未经王建军书面同意，不得转让王建军之外的其他人；如李军成还清王建军款后转让，须在转让后一个月内补偿王建军200万元。确山县远东水泥有限公司工商变更显示，该公司名称股东（股权）备案已由李军成、陈贺雨变更为王喜良、徐敏，换言之，李军成已转让公司。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。……”之规定，附条件的合同，条件成就时合同生效，因公司已经李军成转让他人，《协议书》因条件成就生效，李军成应按《协议书》约定向王建军支付200万元补偿款。从《协议书》中不显示赠与的文字、内容、信息，李军成亦未提供《协议书》为赠与合同的其他证据，对于李军成称《协议书》为赠与合同的抗辩，本院不予采信。五、关于李军成的抗辩：1.提供证人王某出庭作证，以证明李军成已向王某支付王建军转让的债务100万元。证人王某证言“……（李军成还款）是银行转账，有明细，没有拉出来，2015年借的，15年还的，借条给李军成了”、“李军成用塘口顶我的，没有向我支付现金也没有通过银行转账”、“有调解书但我不一定能提交”，前后矛盾，对于证人王某的证言，本院不予采信；对李军成所要证明李军成已以王建军转让债务的形式支付100万元的抗辩，本院不予采信。六、关于李军成已支付王建军的数额的认定。1.李军成向刘平平转账50万元、刁香梅拉石子46.6万元，共96.6万元王建军均认可，视为李军成支付，应予扣除。2.李军成向王建军转账163万元，王建军认为系支付利息。从时间上看，八次转账时间为2013年9月5日、2014年1月30日、2014年4月4日、2014年7月26日、2014年8月17日，均发生在2013年6月5日股权转让协议签订后、被告李军成2015年2月1日出具借款清算的借条、收条前，故本院确定此153万元系李军成2013年6月5日股权转让后至2015年2月1日前支付的1040万元股权转让款的利息，不予扣除。另2016年7月17日李军成向王建军转账10万元发生在2016年2月1日新的股权转让款1300元确定后，本院确定此10万元为支付的1300万元的股权转让款。3.原告王建军的500万元债务转让是否成立。2015年4月23日王建军、李军成、王建东三方已协商由李军成向王建东清偿，经2019年5月8日本院质证时，王建军、李军成称均同意从股权转让款中扣除500万元，结合本案实际，本院确定1300万元的借款合同及收条是双方清算包括扣除500万元后的清算结果。七、被告李军成2012年8月10日转让确山县远东水泥有限公司的股权9.33%股权186.6万元是否应予扣除。2012年8月10日李军成将其持有9.33%股权以186.6万元转让给原告王建军，因原告王建军于同日接收张永立、李军成股份各9.33%股份各186.6万元后持股52%，但又于2013年6月5日将在确山县远东水泥有限公司全部股份52%计1040万元全部转让于李军成，后2015年2月1日的借条、2016年2月1日的借款合同及《协议书》均未提及，应视为双方对186.6万元股权转让款均无争议，故不应扣除。综上，被告李军成2016年2月1日未付原告王建军借款为1300万元及利息（利息以月息2分即年利率24%计算）、李军成因转让水泥厂应补偿王建军200万元。李军成应付王建军共1300万元及利息，除去双方同意扣除的500万元、王建军认可的96.6万元（李军成向刘平平转账50万元、刁香梅自李军成处拉石子46.6万元）、转账还款的10万元后，李军成仍应向王建军支付借款1193.4万元（1300万元-96.6万元-10万元）及利息，利息按利率24%计算，自2016年2月1日起至还清款之日止。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条款、第四十五条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告李军成于判决生效后三日内支付原告王建军1193.4万元及利息，利息以年利率24%计算自2016年2月1日起至还清款之日止；二、被告李军成于判决生效后三日内支付原告王建军补偿款200万元；三、驳回原告王建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99800元、财产保全申请费5000元，由原告王建军负担7870元，被告李军成负担96930元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长 张 娟人民陪审员 陈 收人民陪审员 史大华二〇一九年六月十七日书 记 员 晏飞飞