山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终1015号上诉人（原审被告）：武汉高普建筑劳务有限公司，住所地武汉市东西湖区水产养殖场武汉中油金银潭石油化工生产研发项目（**）******（11）。法定代表人：刘裕平，经理。委托诉讼代理人：关守勤，男，1968年4月14日出生，汉族，住山西省万荣县，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：齐长润，男，1965年10月4日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：付池洪，聊城东昌正坤法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李井荣，男，1970年5月1日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。上诉人武汉高普建筑劳务有限公司因与被上诉人齐长润、李井荣提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初6548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。武汉高普建筑劳务有限公司上诉请求：一、依法撤销东昌府区人民法院作出的(2018)鲁1502民初6548号民事判决书并予以改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人承担责任比例过重,被上诉人齐长润承担责任比例过轻。针对本纠纷,被上诉人齐长润曾于2017年提起过诉讼,当时一审法院认定上诉人承担50%的责任比例，上诉人因考虑到被上诉人齐长润的情况，便未因比例问题提起上诉。但在本次起诉中,一审法院依然参照第一次诉讼中所认定的比例予以判决，上诉人对此不服。被上诉人齐长润除在干活时安全保护意识不强，疏忽大意以外,其在工作期间饮酒的行为更是严重违反了工作管理制度,自身安全保护意识缺乏。一审法院认定被上诉人齐长润应承担20%的责任过轻,上诉人承担50%责任比例过重。二、一审法院对于鉴定结论的认定不符合法律规定,应重新鉴定。在本案起诉前,聊城东昌正坤法律服务所单方委托聊城法衡司法鉴定所对被上诉人的伤残等级、误工时间、护理时间、营养时间进行了鉴定，该鉴定并未经过法院委托,但诉讼中一审法院认可了该鉴定结论。上诉人对此鉴定结论并不知情，鉴定应通知双方当事人并由法院委托合适的鉴定机构对被上诉人齐长润的伤残、误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定。因此，上诉人认为，应对被上诉人的伤残等级等各项进行重新鉴定。综上,一审法院认定事实不清，被上诉人所承担的责任比例过轻，且一审法院认定被上诉人单方委托鉴定所作的鉴定结论不符合法律规定。因此,请依法查明案件事实，支持上诉人的请求。齐长润辩称，上诉人的上诉理由与事实不符，不应得到二审法院的支持，理由如下：1.一审法院认定上诉人承担50%的赔偿责任事实清楚、证据充分，东昌府区人民法院作出的（2017）鲁1502民初3409号民事判决书已生效，上诉人已履行了该判决的义务，没有提出任何异议，该判决书为有效证据；2.单方委托鉴定根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条之规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许，应当在人民法院指定的期限内提出书面鉴定申请。在一审中上诉人没有提出重新鉴定申请，没有提交证据反驳该鉴定结论，也没有在指定的期限内提出申请。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。李井荣辩称，一审判决不当，被上诉人齐长润干活期间饮酒，有证据和证人，事发后答辩人看在其家庭困难情况下，本着人道主义出发想赔偿被上诉人齐长润一些钱。答辩人对上诉人上诉没有什么意见。齐长润向一审法院起诉请求：1.依法判令被告连带赔偿原告残疾赔偿金、出院后的误工费、护理费、伤后营养费、精神损害抚慰金等合计136269.6元，被告李井荣承担20440.44元（136269.6元×15％）；被告武汉高普建筑劳务有限公司承担68134.8元（136269.6元×50％）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年3月份，原告齐长润受雇于被告李井荣，在其承包的青岛公路建设集团有限公司国高青兰线东阿界至聊城（鲁豫界）段施工三合同项目部施工三合同1＃拌和站提供劳务。2017年4月1日晚7时30分许，原告齐长润在从事地面硬化工作中，掉入水泥池中，摔伤头部，诊断证明书记载：创伤性硬模下出血，多发性大脑挫裂伤，枕部硬膜外血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅面多发骨折，鼻旁窦积液，双肺渗出××变，双侧胸腔少量积液，L1椎体骨折，电解质紊乱（低钠血症）。原告齐长润在聊城市脑科医院住院治疗31天。原告出院后，就住院期间的医疗费、住院期间的误工费、护理费、住院期间伙食补助费和交通费的赔偿诉至东昌府区人民法院，要求被告李井荣、武汉高普建筑劳务有限公司等人赔偿相关财产损失。2017年11月27日，东昌府区人民法院做出（2017）鲁1502民初3409号民事判决书，认为原告承担20％的责任，被告李井荣及王怀强各承担15％的赔偿责任，武汉高普建筑劳务有限公司承担50％的赔偿责任。判决生效后，原告诉称各被告已全部履行判决书确定的义务。2018年1月30日，聊城法衡司法鉴定所受聊城东昌正坤法律服务所的委托，对原告齐长润的伤残等级、出院后的误工时间、护理时间和营养时间做出司法鉴定意见：“1、被鉴定人齐长润因坠落摔伤致创伤性硬模下出血，多发性脑挫裂伤，枕部硬模外血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅面骨折，L1椎体压缩性骨折，行硬膜外血肿＋双前额脑挫裂伤清除术。综合评定为八级伤残。2、被鉴定人齐长润因坠落摔伤致创伤性硬模下出血，多发性脑挫裂伤，枕部硬模外血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，颅面骨折，L1椎体压缩性骨折，行颅窝硬膜外血肿＋双前额脑挫裂伤清除术，出院后误工269天，护理时间59天，伤后营养时间90天。”被告李井荣提出异议，但未在一审法院指定的期限内提交书面鉴定申请。原告齐长润主张的残疾赔偿金等财产损失，经审查合理部分有：伤残赔偿金（八级）90708元（15118元/年×20年×残疾系数30％）、出院后的误工费18749.3元（69.7元/天×269天）、出院后的护理费4112.3元（69.7元/天×59天）、伤后营养费2700元（30元/天×90天）。原告关于精神损害抚慰金20000元的主张，结合伤残等级和承担责任的主体等相关因素，酌情以精神损害抚慰金3000元为宜，其超出部分缺乏相应的事实根据和法律依据支持。综上，原告的财产损失合计为119269.6元。上述事实，有当事人陈述，聊城法衡司法鉴定所做出的【2018】临鉴字第080号司法鉴定意见书一份，（2017）鲁1502民初3409号民事判决书和裁定书各一份，在卷佐证，足以认定。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告齐长润在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，东昌府区人民法院判决被告相关责任人李井荣承担15％的民事责任，武汉高普建筑劳务有限公司承担50％的民事责任，该判决已发生法律效力，可以作为处理本案的依据。原告齐长润书面申请放弃对王怀强的诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，一审法院予以准许。该生效判决系原告齐长润仅就医疗费、住院期间的护理费、交通费、住院期间伙食补助费和住院期间的误工费提起的诉讼，现原告齐长润向被告李井荣等人主张因该事故造成的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、出院后的误工费、伤后营养费等相关损失，不违反法律规定，一审法院予以支持。被告李井荣对司法鉴定意见书提出异议，但未在指定的期间内递交鉴定申请，应视为自动放弃权力，承担于己不利的法律后果，该司法鉴定意见书可以作为处理本案的依据，其鉴定意见，应予以采纳。被告李井荣关于上次判决已赔完毕不应再起诉赔偿的辩解意见，缺乏法律依据，其辩解意见不足，一审法院不予采纳。综上所述，原告齐长润请求被告李井荣赔偿残疾赔偿金、出院后的误工费、出院后的护理费、伤后营养费、精神损害抚慰金共计17890.44元（119269.6元×15％），请求被告武汉高普建筑劳务有限公司赔偿残疾赔偿金、出院后的误工费、出院后的护理费、伤后营养费、精神损害抚慰金共计59634.8元（119269.6元×50％），于法有据，予以支持；原告齐长润关于精神损害抚慰金20000元的主张，超出法律规定，其超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第十七条，第十八条，第二十条，第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条的规定，判决：一、被告李井荣赔偿原告齐长润残疾赔偿金、出院后的误工费、出院后的护理费、伤后营养费、精神损害抚慰金共计17890.44元。二、被告武汉高普建筑劳务有限公司赔偿原告齐长润残疾赔偿金、出院后的误工费、出院后的护理费、伤后营养费、精神损害抚慰金共计59634.8元。三、被告李井荣与被告武汉高普建筑劳务有限公司相互承担连带赔偿责任。四、驳回原告齐长润的其他诉讼请求。上述第一项、第二项，限本判决生效后七日内执行完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1513元，被告李井荣承担129元，被告武汉高普建筑劳务有限公司承担732元，原告承担652元。二审中，当事人均未提交新的证据，二审查明的事实同一审法院认定的事实。本院认为，关于责任比例的问题。齐长润因在雇佣活动中遭受人身损害，向聊城市东昌府区人民法院起诉要求李井荣、王怀强、武汉高普建筑劳务有限公司等赔偿其医疗费、误工费、护理费等损失，该院于2017年11月27日作出（2017）鲁1502民初3409号民事判决，判决认定齐长润自身承担20%的责任，李井荣及王怀强各承担15%的责任，武汉高普建筑劳务有限公司承担50%的责任，各方当事人均未提出上诉，该判决已生效，本案是齐长润对定残后的残疾赔偿金等提起的诉讼，一审法院依据上述已生效判决确定武汉高普建筑劳务有限公司在本案中亦承担50%的赔偿责任并无不当。关于鉴定意见应否采信的问题。上诉人认为聊城法衡司法鉴定所的鉴定未经过法院委托，其未参与鉴定，应重新进行鉴定。本院认为，聊衡司法鉴定所[2018]临鉴字第080号鉴定意见系具有法医鉴定资质的机构作出，鉴定意见不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的情形。且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。上诉人对该鉴定意见有异议，但其一审时并未到庭参加诉讼进行抗辩，二审中亦未提交足以反驳的证据。因此，一审法院采信该鉴定意见并无不当，对上诉人的该项主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费732元，由上诉人武汉高普建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  李曙霞审判员  王玉东二〇一九年六月二十四日法官助理陈闪书记员王芳