重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0107民初809号原告：黄明坤，男，1977年3月29日出生，汉族，住四川省合江县。委托诉讼代理人：徐学宁，重庆劳创律师事务所律师。被告：黄成莲，女，1968年11月16日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：徐双，重庆盛全律师事务所律师。原告黄明坤诉被告黄成莲劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄明坤及其委托诉讼代理人徐学宁，被告黄成莲及其委托诉讼代理人徐双到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄明坤诉称，被告一直在重庆隽永木制品有限公司(以下简称“隽永公司”)上班，其受伤时，公司正处于搬迁过程中，因涉及经营地址变更，营业执照尚在工商行政部门的办理过程中，故原告是在一个合法的企业上班，不存在原告对被告非法用工的问题。原告作为一名自然人，不应当对被告受伤承担法律责任。故请求判决原告不支付被告生活费18318元、护理费1280元、住院伙食补助费128元、一次性赔偿金73272元、交通费200元。被告黄成莲辩称，原告诉称的内容不属实，被告一直接受原告个人的聘请和管理，被告受伤前从未听说过原告所称的隽永公司，也未接受过该公司的管理，被告在工作场所内也未见到过隽永公司的标识。根据查询工商档案，原告成为隽永公司的股东及隽永公司的注册地址变更是发生在2018年8月22日，属于事后变更，对本案事发当时的情况不会产生任何影响。原告属于应办营业执照而在事发之时并未办理营业执照，已构成非法用工。被告认可仲裁裁决书查明的事实及裁决的内容，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告于2018年4月3日15时因“切割伤致右小指疼痛、出血伴畸形1小时”入重庆白市驿骨科医院住院治疗16天，出院诊断为：1.右小指切割离断伤；2.右小指近节指骨粉碎性骨折伴部分骨质缺损。2018年4月3日17时38分17秒，太平财产保险有限公司巴南支公司就投保人隽永公司投保的无忧团体意外伤害保险新增原告等被保险人，太平财产保险有限公司重庆分公司次日开具增值税普通发票。2018年7月20日，原告向被告出具《证明》一份，该证明载明“兹有黄成莲于2018年3月21日进我厂上班，由于我厂是新办企业，当时没有跟黄成莲签订劳动合同。2018年4月3日，黄成莲在压板机上操作捡断木料时，右手小拇指不慎被锯子锯断，特此证明”。黄明坤在法定代表人处签字并捺印。2018年8月22日，重庆市工商行政管理局九龙坡区分局核准隽永公司的住所地由九龙坡区含谷镇崇兴村**变更为九龙坡区陶家镇铜陶北路****厂房，原告成为隽永公司的股东。2018年8月2日，被告以原告为被申请人，就非法用工赔偿争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：裁决原告支付被告生活费18318元、护理费1280元、住院伙食补助费128元、一次性赔偿金146544元、交通费200元，以上共计166470元。该委于2018年11月23日作出渝九劳人仲案字[2018]第817号仲裁裁决书，裁决原告支付被告生活费18318元、护理费1280元、住院伙食补助费128元、一次性赔偿金73272元、交通费200元等非法用工一次性赔偿费用共计93198元。原告不服该裁决书遂起诉至本院。另查明，2018年9月18日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会委托重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会对被告的伤残部位右小指进行等级鉴定。2018年10月22日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡劳委鉴字[2018]893号委托鉴定结论书，鉴定结论为伤残拾级，无生活自理障碍，该鉴定结论书同时载明用工方为原告。审理中，原告陈述，隽永公司于2018年1月搬迁至陶家镇铜陶北路55号，原告在2018年春节后就在该公司当管理人员，2018年8月正式入股该公司，隽永公司的工资发放形式是签字领取现金。本院责令原告庭后三日内提交隽永公司2018年3月至8月期间的工资发放记录，原告逾期未向本院提交上述证据。上述事实，有原告的住院病历、太平财产保险有限公司批单、重庆增值税普通发票、隽永公司营业执照、证明、委托鉴定结论书、仲裁裁决书、当事人陈述等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定”。根据上述规定，判断是否是非法用工单位伤亡人员，除使用童工外，是以该人员受伤时单位的客观状态来确定的，即该单位在该人员受伤时是否具备合法用工主体资格，也即是否依法取得登记、备案手续。本案中，虽然被告在2018年4月3日受伤后，隽永公司以原告等人为被保险人投保了无忧团体意外伤害保险，原告也在2018年8月22日成为隽永公司股东，但上述后续行为不能掩盖之前原告对被告存在非法用工的事实，即不具备溯及力；同时，原告称被告是隽永公司员工，在原告2018年8月22日经工商变更登记成为隽永公司股东后具有提供该公司2018年3月至8月期间的工资发放记录的能力的情况下，本院责令原告限期提交，而原告逾期仍未能向本院提供，原告对此也应承担举证不能的不利后果。故本院根据原告以法定代表人名义出具的证明的内容，认定原告在未依法办理营业执照的情况下招用被告上班构成非法用工。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条规定“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付”。被告受伤地在本辖区，故按照属地原则，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会有权就被告的伤残等级进行鉴定，后经鉴定为伤残十级，故原告应当按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关标准对被告进行赔偿。关于被告应当获得的赔偿项目及数额的问题。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条规定“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定并全部由伤残职工或童工所在单位支付”。本案中，被告应当获得的赔偿包括：1、治疗期间的生活费，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定“工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应连续计算”。第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定”。故《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条所指的在劳动能力鉴定之前进行治疗期间与《工伤保险条例》中的停工留薪期对应，治疗期间的生活费与停工留薪期待遇对应。根据被告右小指骨折的受伤情况，本院对其劳动能力鉴定之前进行治疗期间参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录6》S62的规定，确定被告的治疗期间为3个月，其治疗期间的生活费计算为18318元(6106元/月×3个月)；2、护理费，被告受伤后住院16天，本院酌定其护理费按80元/天计算，为1280元（80元/天×16天）；3、、住院期间的伙食补助费，住院期间的伙食补助费按8元/天计算为128元（8元/天×16天）；4、一次性赔偿金，被告的受伤被鉴定为十级伤残，其一次性赔偿金的数额为劳动能力鉴定结论作出之日的上年度职工年平均工资的1倍，即73272元（73272元/年×1）；5、交通费，本院根据被告受伤后治疗及进行鉴定的情况，酌情主张200元。上述金额合计93198元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第六十六条之规定，判决如下：一、原告黄明坤于本判决生效生效之日起十日内向被告黄成莲给付生活费18318元、护理费1280元、住院伙食补助费128元、一次性赔偿金73272元、交通费200元，上述费用共计93198元。二、驳回原告黄明坤的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 林宝珍二〇一九年六月五日法官助理 李 林书 记 员 谷小玲