河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终1600号上诉人（原审被告）：河南建丰地产有限公司。住所地：开封市北郊乡北关街**（开封市北郊乡政府院内）。统一社会信用代码：914102005817132194（1-1）。法定代表人：周浩，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：耿志东，该公司总经理，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：陈天雷，男，1972年1月2日生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人：霍文君，开封市龙亭区君帆法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人河南建丰地产有限公司因与被上诉人陈天雷建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省开封市龙亭区人民法院(2019)豫0202民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人河南建丰地产有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回陈天雷的全部诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由陈天雷承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误。被上诉人承接上诉人位于建丰新城的地下室立面墙、顶棚注浆堵漏工程并未验收合格。根据焦作三建建设工程有限公司开封分公司与陈天雷签订的《施工协议》，付款方式为验收合格无渗漏后付款95%，但陈天雷施工的该工程并未完成验收，也没有出具《验收合格报告》。高压注浆堵漏维修项目验收统计单仅为河南建丰地产有限公司核算工程量使用，并不能代替验收合格报告。因此上诉人不应支付工程款。二、原审判决结果有失公允。原审判决中“双方对何时支付工程款未做约定”与事实不符。按照《施工协议》约定的支付工程款方式，原审法院不应在工程未验收的情况下判令上诉人支付两笔工程款。综上，陈天雷施工的工程未经验收合格，尚未达到支付工程款的条件，陈天雷的诉讼请求不应得到支持。请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人陈天雷答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈天雷向原审法院起诉请求：依法判令河南建丰地产有限公司立即支付陈天雷工程款309176元。原审法院经审理查明：2017年12月，陈天雷与焦作三建建设工程有限公司开封分公司签订施工协议，协议内容为：计算式：1、立面墙、顶棚有漏处注浆液堵漏每米300元2、顶棚面积堵漏按平方米计算，每平方米400元（即漏水而无缝隙处按面积计算）付款方式：验收合格无渗漏付款95％，验收付款时间为期三个月，余5％质保金，保修期验收后一年。堵漏回复原状归甲方处理。甲方处盖有焦作三建建设工程有限公司开封分公司合同专用章且有乔亚巍签字，乙方处陈天雷签字。2018年1月1日，陈天雷完成施工工程。2018年1月31日，焦作三建建设工程有限公司开封分公司的工作人员、河南建丰地产有限公司的工作人员、陈天雷在“河南建丰地产有限公司（）月份高压注浆堵漏维修项目验收统计单”中签字确认，该统计单载明主要内容为：项目单位为开封建丰新城，时间为2018年1月31日，维修部位分别为10#、11#楼西地下室顶板治漏（单位：米）162.14m+，5#楼西、2#、5#中间地下室顶板治漏（单位：米）205.22m+，4#楼东地下室顶板治漏（单位：米）：193.7m+……总合计＝967.12m”。上述工程款为967.12×300，即290136元。2018年5月21日，陈天雷向河南建丰地产有限公司提交付款申请，申请支付地下车库注浆堵漏工程、工资款，申请金额200000元整。河南建丰地产有限公司的负责人耿志东以及焦作三建建设工程有限公司开封分公司的员工王磊、张辉分别在付款申请中相关部门领导审批处签字。同日，陈天雷为河南建丰地产有限公司出具收条，内容为“收条今收到河南建丰地产有限公司现金人民币金额（大写）：贰拾万元整小写￥：￥200000款项用途：：地下车库注浆堵漏收款人身份证号户名：农业银行账号：62×××78开户行：漯河人民东路收款日期：2018.5.21收款人：陈天雷”。陈天雷、河南建丰地产有限公司均认可该款项并未实际履行。后陈天雷为建丰新城小区实施过墙管堵漏工程，2018年11月6日，经点数统计，陈天雷共做建丰新城过墙管堵漏119个，单价160/个，共计19040.00元，河南建丰地产有限公司的负责人耿志东在该单据上签字。另查明，河南建丰地产有限公司是建丰新城小区项目的开发商，焦作三建建设工程有限公司开封分公司承建的该项目。河南建丰地产有限公司自认，项目后期，焦作三建建设工程有限公司开封分公司与河南建丰地产有限公司交接工作时，其与陈天雷签订施工协议中的工程量移交于河南建丰地产有限公司，由河南建丰地产有限公司支付。上述事实有当事人陈述、施工协议、高压注浆堵漏维修项目验收统计单、付款申请、收条、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，陈天雷与焦作三建建设工程有限公司开封分公司就建丰新城小区地下车库立面墙及顶棚治漏签订施工协议，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该协议合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。陈天雷按照协议约定完成了约定的工程量，焦作三建建设工程有限公司开封分公司应当支付相应的价款，但由于焦作三建建设工程有限公司开封分公司在与河南建丰地产有限公司交接工作时将该施工协议的支付款项转移给河南建丰地产有限公司，河南建丰地产有限公司认可接管该工程量的结算，且陈天雷向河南建丰地产有限公司要求支付，故陈天雷应当支付相应的款项。河南建丰地产有限公司（）月份高压注浆堵漏维修项目验收统计单上有陈天雷、河南建丰地产有限公司以及焦作三建开封分公司的工作人员的签字确认，故能够证明该工程完成了验收，并且已过验收后一年的保修期。因此，河南建丰地产有限公司应支付陈天雷工程款290136元。对于河南建丰地产有限公司辩称该统计单只是工程量的统计，并不是验收，该工程尚未进行验收的意见，不予采纳。《中华人民共和国合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，陈天雷为河南建丰地产有限公司在建丰新城小区实施了过墙管堵漏工程，河南建丰地产有限公司接受并为陈天雷的工程量进行清点并签字确认，双方的施工合同成立，陈天雷完成了相应的工程量，河南建丰地产有限公司应支付陈天雷相应的工程款，即119个×160元/个=19040元。对于陈天雷辩称该工程量亦未经验收，不能结算的意见，因双方对何时支付工程款未作约定，故对该意见不予采纳。综上，上述两笔工程款共计309176元，应由河南建丰地产有限公司支付给陈天雷。故对陈天雷要求河南建丰地产有限公司支付工程款309176元的诉讼请求，予以支持。故依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十六条、第四十四条、第六十条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款条之规定，判决如下：河南建丰地产有限公司于本判决生效后十日内支付陈天雷工程款309176元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2969元，由河南建丰地产有限公司承担。本院经审理查明的基本事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，2018年1月31日河南建丰地产有限公司（）月份高压注浆堵漏维修项目验收统计单上有陈天雷、河南建丰地产有限公司以及焦作三建建设工程有限公司开封分公司的工作人员的签字确认，能够证明涉案工程完成了验收，并且已过验收后一年的保修期。且2018年5月21日河南建丰地产有限公司、焦作三建建设工程有限公司开封分公司的相关部门领导耿志东等人在陈天雷的工程款付款申请单上签字亦能佐证河南建丰地产有限公司认可陈天雷施工的工程合格，应支付工程款。河南建丰地产有限公司上诉称陈天雷施工的工程尚未经验收合格，不应支付工程款的理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人河南建丰地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5938元，由上诉人河南建丰地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  李翠莲审判员  李曼曼二〇一九年六月二十八日书记员  王 爽