江西省鹰潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣06刑终96号原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨先毛，男，1972年08月04日出生，汉族，江西省弋阳县人，初中文化，司机，户籍所在地江西省弋阳县，现住贵溪市。曾因犯破坏电力设备罪于2011年10月24日被福建省光泽县人民法院判处有期徒刑四年，2014年5月18日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月11日被贵溪市公安局刑事拘留，同年5月16日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。上诉人（原审被告人）张建余，男，1972年05月21日出生，汉族，江西省贵溪市人，初中文化，商贩，户籍所在地江西省贵溪市，现住江西省鹰潭市月湖区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月13日被贵溪市公安局刑事拘留，同年5月16日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。辩护人陈峰，江西华星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴进水，男，1976年05月06日出生，汉族，江西省贵溪市人，初中文化，无业，户籍所在地江西省贵溪市，现住贵溪市。曾因犯盗窃罪于2001年8月17日被南昌铁路运输法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金两万元，2007年5月30日假释。现因涉嫌犯盗窃罪于2018年4月11日被贵溪市公安局刑事拘留，同年5月16日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。江西省贵溪市人民法院审理江西省贵溪市人民检察院指控被告人杨先毛、张建余、吴进水犯盗窃罪一案，于2019年4月29日作出（2019)赣0681刑初57号刑事判决。原审被告人杨先毛、张建余、吴进水不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人杨先毛、张建余、吴进水，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2017年3、4月份，被告人杨先毛、张建余、方进全（在逃）经过商量，决定一起合伙入室盗窃，盗窃所得三人平分，并由张建余负责驾驶摩托车载杨先毛、方进全到贵溪、弋阳各乡镇作案，张建余在村口或路边接应、望风，杨先毛、方进全入室实施盗窃。2017年4月至2018年4月，三人多次入室盗窃并屡屡得手。2018年4月初，被告人张建余退出该盗窃团伙，方进全又邀被告人吴进水加入，由方进全驾驶摩托车载杨先毛、吴进水到贵溪、弋阳等地作案，方进全在外接应、望风，杨先毛、吴进水入室实施盗窃，盗窃所得由三人平分。三被告人盗窃的黄金首饰，部分由杨先毛卖给了在贵溪市叶家塘菜市场开林记金银加工店的林荣贵（另案处理），所得赃款再予以均分。经查实，期间被告人杨先毛参与作案30起，盗窃现金及涉案财物价值共计人民币30.6302万元；张建余参与作案24起，盗窃现金及涉案财物价值共计22.2205万元；吴进水参与作案6起，盗窃现金及涉案财物价值共计人民币8.4097万元。具体犯罪事实如下:1、2017年8月16日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市周坊镇三县岭林场前岗分场邱家组32号，盗窃被害人李某1家中索尼A6000相机、VIVO牌手机各一部。2、2017年8月16日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市周坊镇杨家村杨家组184号，盗窃被害人杨某1家中现金2300余元、苹果6SPLUS手机一部、红色VIVOX7PLUS手机一部、手表一块。经鉴定，涉案苹果手机价格为2573元，VIVO手机价格为1681元。3、2017年9月18日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市鸿塘镇红山村下山组21-2号被害人徐某2家、21号徐某2哥哥徐某3家，盗窃徐某2家中现金1400余元、一部苹果6手机、一部华为荣耀畅玩6A手机、二条金项链、一条铂金项链、一只黄金手镯、一个黄金吊坠；盗窃徐某3家现金3000余元、一块男士手表。经鉴定，苹果手机价格为1515元，华为手机价格为676元。4、2017年11月7日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇龙石村长塘组111号，盗窃被害人周某家现金5000元、苹果牌手机一部、艾米龙日历自动男士手表一块。经鉴定，该手表价格为4433元。5、2017年12月10日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至流口镇李源村李源组19号，盗窃被害人李某2家中现金1300多元。6、2017年12月13日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市塘湾镇大桥村姜七组3号，盗窃被害人姜某1家中现金13100元、华为荣耀5X手机一部。经鉴定，该部手机价格为721元。7、2017年12月20日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市罗河镇新田村新田五组6号，盗窃被害人姚某1家中3800元现金、苹果6手机一部、OPPOR9S手机一部、OPPOR11S手机一部、银项链一条、黄金戒指一枚、黄金项链一条、镶钻黄金戒指一个、镶钻耳环一对、转运珠一串。经鉴定，三部手机价格分别为1511元、1634元和2615元。8、2017年12月24日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇毛炉村江家组38号，盗窃被害人江某1家中现金2800元。9、2017年12月31日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市鸿塘镇黄柏村黄柏组64号附1号，盗窃被害人徐某1家中现金17000余元。10、2018年1月1日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪泗沥镇中村村老底组，盗窃被害人薛某家中现金14000元、手机六部。其中，苹果7手机一部、苹果7PLUS手机一部、OPPOR9S手机一部、苹果6PLUS手机一部。经鉴定，该四部手机价格分别为3713元、4537元、1841元、2879元。11、2018年1月15日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市周坊镇三县岭林场东源岗，盗窃被害人饶某家中现金13480元、手表一块、香烟三条、手机三部。其中，VIVO（X20）手机一部，OPPO（R11S）手机一部。经鉴定，该二部手机价格分别为2423元和2491元。12、2018年1月18日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市周坊镇长塘村团山组，盗窃被害人吴某家中现金4000元。13、2018年1月22日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市周坊镇长塘村吉田组，盗窃被害人陈某家中现金2000元、男士羊毛衫一件。14、2018年2月9日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇南塘村上姚组26号，盗窃被害人姚某2家中现金24200元、平板电脑一个、黄金戒指一枚、苹果手机两部、积豪牌男士手表一块、宝时捷男士手表一块。经鉴定，其中一部苹果6手机价格为933元；积豪手表价格为300元，宝时捷手表价格为525元。15、2018年2月12日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市流口镇新溪村杏潦小组，盗窃被害人林某1家中现金11100余元、黄金项链两条、彩金戒指一枚、黄金耳钉一对、OPPO（R9S）手机一部、VIVO（X9）手机一部。经鉴定，该二部手机价格分别为1758元、1680元。16、2018年2月12日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市流口镇细叶家曾家组，盗窃被害人曾某家中现金13700元、黄金项链一条。17、2018年2月14日凌晨被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市志光镇志光村夏岭组，盗窃被害人夏某1家中硬中华香烟一条、芙蓉王香烟一条。经依法鉴定，二条香烟价格共计人民币630元。18、2018年2月14日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市志光镇理源村韦家组，盗窃被害人韦某家中现金5000元。19、2018年2月17日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市问潭镇毛炉村饶万组156号，盗窃被害人江某2家中现金20000元，一部苹果8手机、一部华为手机、一箱泸州老窖。经鉴定，苹果8手机价格为4976元。20、2018年2月17日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇毛炉村竹山组33号，盗窃被害人江某3家中现金5200余元。21、2018年2月17日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇毛炉村毛炉组，盗窃被害人余某1家中现金1500元、黄金手链一条、黄金项链一条、黄金脚链一条、和天下香烟七包。22、2018年2月17日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇毛炉村毛炉组，盗窃被害人余某2家中现金1580元。23、2018年3月10日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市泗沥镇王湾村上裴组4号，盗窃被害人裴某家中现金200元、一部华为P10金色手机、两个黑色女式手提包、一部雷诺牌女式手表。24、2018年3月21日凌晨，被告人杨先毛、张建余、方进全窜至贵溪市河潭镇丰田村虞家组20号，盗窃被害人应保香家中现金10800元。25、2018年4月6日晚上，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至弋阳县朱坑镇米岭村胡家组17号，盗窃被害人朱某1家中现金11100元、OPPOA57t手机一部、香烟二条。经鉴定，该部手机价格为708元。26、2018年4月7日凌晨，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至弋阳县朱坑镇长源村刘家组，盗窃被害人李某3家中现金3600多元、一部苹果（iphone6）手机，一部华为畅享6手机。经鉴定，苹果手机价格为572元，华为手机价格为442元。27、2018年4月8日凌晨，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至弋阳县南岩镇光辉村东川一组95号，盗窃被害人夏某2家中黑色VIVO手机一部、灰色VIVOX9手机一部、玉镯一只、银元4个。经鉴定，VIVOX9手机价格为1283元。28、2018年4月8日凌晨，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至弋阳县南岩镇光辉村黄家组4号，盗窃被害人罗某1家中现金1000余元、金色的华为麦芒5手机一部、红色的OPPO手机一部。经鉴定，华为手机价格为1000元。29、2018年4月8日凌晨，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至弋阳县南岩镇光辉村东川二组29号，盗窃被害人罗某2家中VIVO（X9S）手机一部。经鉴定，该手机价格为1522元。30、2018年4月10日凌晨，被告人杨先毛、吴进水、方进全窜至贵溪市志光镇理源村项家组379号，盗窃被害人项某1和其哥哥项某2家中现金49200元、七部手机、一块女士手表、二条金项链、二条手链、一个手镯、一个钻戒。其中，华为（P10）手机一部，苹果（iphone6S）手机一部，VIVO（X9）手机一部，1加（ONEPLUSA3010）手机一部，苹果（iphone6PIUS）手机一部，华为（PIOPLUS）手机一部。经鉴定，该六部手机价格共计为13670元。案发后，被告人杨先毛于2018年4月10日在贵溪市万和城小区被民警抓获归案，归案后坦白了其主要罪行；被告人吴进水于2018年4月10日在贵溪市火车站附近被民警抓获归案；被告人张建余于2018年4月11日在鹰潭市步行街附近被民警抓获归案。在侦查期间，公安机关从被告人杨先毛的住处扣押涉案手机12部、手表8块，并冻结被告人杨先毛儿子杨彪名下银行存款223995.50元及被告人杨先毛前妻杨某2名下银行存款57018.011元；从被告人张建余的住处扣押涉案手表9块，老人手机1部；从方进全的住处扣押涉案手表8块。案发后，公安机关依法发还被害人手机11部，发还被害人手表3块。在案件审理过程中，被告人杨先毛的儿子杨彪主动退赃223995.50元到贵溪市人民法院的执行账户；被告人张建余的妻子朱某2主动退缴20万元到贵溪市人民法院的执行账户；被告人吴进水的家属主动退缴9万元到贵溪市人民法院的执行账户。原审判决认定上述事实及本案其他事实的证据有经原审法院庭审举证、质证，并经原审法院确认且在原审判决书中列举的受案登记表、立案决定书，证人杨某2、朱某2、朱某3、姜某2、祝某、林某2、张某、樊某、余某3的证言，被告人杨先毛、张建余、吴进水的供述，指认现场笔录及照片，被害人李某1、杨某1、徐某2、徐某3、周某、李某2、姜某1、姚某1、江某1、徐某4、薛某、饶某、吴某、陈某、姚某2、姚某3、林某1、曾某、夏某1、韦某、江某2、江某3、余某1、余某2、裴某、应保香、朱某1、李某3、夏某2、罗某1、罗某2、项某2的陈述，贵价认监字[2018]65号、79号、101号、103号、105号价格认定结论书，发还物品清单，通话记录，手机照片、扣押清单及发还清单，搜查证、搜查笔录和扣押清单，被盗手表照片及检测书，协助冻结、财产通知书回执，辨认笔录，归案情况说明，福建省光泽县人民法院刑事判决书、释放证明，南昌铁路运输法院刑事判决书和罪犯档案资料，常住人口信息表等证据证实。据此，原审法院认为，被告人杨先毛、张建余伙同他人多次入户盗窃，均具有其他特别严重情节，被告人吴进水伙同他人多次入户盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。辩护人辩称被告人杨先毛在如实供述的情况下，认为其涉案金额存在约3万余元误差的辩护意见，经公诉机关当庭提交的补充材料可证实被害人江某2家的被盗现金实为2万元，并非4万元，故对此辩护意见本院部分采纳，据此，被告人杨先毛盗窃现金及涉案财物价值为人民币30.6302万元；被告人张建余盗窃现金及涉案财物价值为人民币22.2205万元。被告人杨先毛在判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。被告人吴进水具有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人杨先毛归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人张建余、吴进水能当庭认罪，可酌情从轻处罚。三被告人在案件审理期间能主动退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决被告人杨先毛犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币三十万元；被告人张建余犯盗窃罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币十五万元；被告人吴进水犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币七万元；各被害人的经济损失责令被告人杨先毛、张建余、吴进水予以退赔；公安机关扣押的杨彪、杨某2名下的银行存款由公安机关依法予以处理。上诉人杨先毛对原审法院认定的犯罪事实不持异议，但辩称侦查机关冻结的银行存款除了退赃外，其余的可以作为缴纳罚金处理，扣押的财物也作为退赃处理，原审法院判决量刑过重、罚金太高。上诉人张建余及其辩护人对原审法院判决认定的第四、第九、第十、第十九、第二十、第二十一、第二十二起盗窃金额持有异议，并希望从轻处罚。上诉人吴进水对原审法院判决认定的盗窃金额持有异议，提出其盗窃现金及涉案财物价值共计79897元，而不是84097元，因第三十起中盗窃的金额是45000左右；其归案后如实供述，积极退赃、主动缴纳罚金，但原审法院判决量刑过重。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。本院二审审理期间，上诉人杨先毛、张建余、吴进水就其所犯罪未提出新的证据，经审查，原审判决书上列举的各项证据来源及形成合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。本院认为：上诉人杨先毛、张建余伙同他人多次入户盗窃，均具有其他特别严重情节，上诉人吴进水伙同他人多次入户盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人张建余及其辩护人、上诉人吴进水对原审法院认定其盗窃金额提出的辩解、辩护。经查，原审法院认定其参与本案的盗窃金额，有上诉人杨先毛、张建余、吴进水的供述，被害人的陈述、证人证言及指认现场笔录及照片、价格认定结论书等证据证实。上诉人张建余及其辩护人的辩解、辩护意见与查证的事实、证据不符，本院不予采信。上诉人杨先毛在判处有期徒刑以上刑罚刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚；上诉人吴进水具有犯罪前科，可酌情从重处罚；上诉人杨先毛归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可从轻处罚；上诉人张建余、吴进水能当庭认罪，可酌情从轻处罚；三上诉人在原审审理期间能主动退赃，可酌情从轻处罚。原审法院在量刑时对上述情节已充分予以考虑，上诉人杨先毛、张建余、吴进水的上诉理由不充分，本院不予采纳。原审法院判决事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵登波审判员  刘 静审判员  喻巧平二〇一九年六月二十四日书记员  李铁成