民事判决书                          （2019）陕 01 民终6820号 上诉人（原审原告）：杨某某，男，汉族，1960年XX月XX日出生，陕西省国家安全厅办公室调研员，住西安市未央区XX城XX路XX号。上诉人：王胜鹏，男，汉族，1972年XX月XX日出生，原陕西紫苹果装饰工程有限公司股东，住西安市XX环XX号。委托诉讼代理人：柔俊驰，男，原陕西紫苹果装饰工程有限公司员工，住西安市长安区XX广场XX城XX城。上诉人：胡某某，男，汉族，1947年XX月XX日出生，原陕西紫苹果装饰工程有限公司股东，住西安市XX环XX号。委托诉讼代理人：柔俊驰，男，原陕西紫苹果装饰工程有限公司员工，住西安市长安区XX广场XX城XX城。上诉人杨某某因与上诉人王胜鹏、胡某某承揽合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院 （2018）陕0112民初10160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨某某上诉请求：撤销原审判决，由王胜鹏、胡某某承担房屋维修费3万元、工期延误的违约金4.875万元、房屋无法入住的损失4.86万元及精神补偿0.1万元。事实和理由：一、原审没有查明案情。1、原审法院没有查清陕西紫苹果装饰工程有限公司（以下简称紫苹果公司）违反合同的有关情况。涉及电工程问题，偷工减料“地锢工程”和瓷砖“挂网施工”，全部乙方材料没有验收，冒充甲方、伪造验收和虚构“工程竣工”情况，以及所谓 “强行决算”等问题。2、原审法院没有查清紫苹果公司违反协议的有关情况。没有查清紫苹果公司不履行“吊顶裂缝维修方案”“调解书”的有关情况，装修问题一直没有得到解决。二、原审判决事实认定错误。紫苹果公司的证据多是其单方面 “自制材料”，其中有冒名伪造，以及虚构事实，这些证据缺乏客观真实性。1、紫苹果公司“工程竣工验收单”等（2014年7月21日）等材料是伪造的。其中的“强行决算”没有依据，严重违反合同，以及国家有关工商管理规定。2、紫苹果公司内部挂网 “处罚”不是“挂网改动”，而是没有做“挂网施工”，属于偷工减料。3、紫苹果公司称杨某某“拒绝维修”属于歪曲事实。4、紫苹果公司以“工程尾款”问题，推卸维修责任，不仅违约，而且违反合同。三、原审判决有失公平。1、原审判决认定的维修费用7499元于法无据。2、原审 “酌情”计算赔付的工程延误违约金17776元于法无据。3、杨某某提交了无法入住损失的有关证据。4、关于精神补偿费“于法无据”问题，与法律的公守原则相佐。四、原审存在程序违法。第二次开庭时，因法庭没有书记员，法官一人兼做了书记员。1、法官多次提示或代替紫苹果公司回答问题。2、法官没有让杨某某看紫苹果公司的证据，却威胁杨某某承认该证据中的有关情况。3、法官多次打断或终止杨某某发言，杨某某表示意见后，以让杨某某随后补交材料了事。综上所述，杨某某认为紫苹果公司违反合同协议等的过错十分明显，而原审判决紫苹果公司承担的法律责任太小，存在放纵违约方，没有依法保护杨某某的合法权益，明显违反了法律的公平、公正原则。王胜鹏、胡某某辩称，杨某某上诉请求的四项费用均不认可。杨某某现在居住的地址就是涉案装修的标的，不存在杨某某4年无法入住的问题。应当驳回杨某某的上诉请求。王胜鹏、胡某某上诉请求：撤销原判，驳回杨某某的上诉请求。事实和理由：一、原审判决事实认定有问题。1、紫苹果公司已于2018年9月11日注销，该案的主体已不存在。2、原紫苹果公司已提交相关证据，证明杨某某违约，将原紫苹果公司的工人赶出门外，致使合同不能履行，责任在杨某某，且杨某某至今未将合同尾款交付紫苹果公司。3、合同有效就应当由责任方承担不利后果。二、原审判决程序有问题。庭审过程中，原紫苹果公司已经注销，应当裁定驳回杨某某的诉讼请求，但原审法院却按照杨某某的诉讼请求出具了民事判决书。综上，原审判决事实不清，程序违法。杨某某辩称，杨某某起诉陕西紫苹果装饰工程有限公司，但该公司已经注销。而王胜鹏和胡某某提起上诉，表示其主动愿意承担法律责任。原紫苹果公司虽然已经注销，但其有清偿机构，因此，王胜鹏不能逃避相应的法律责任。杨某某装修的房屋与现居住的房屋并不是同一个房屋，涉案装修的房屋地址为西安市XX城XX路XX号，现居住房屋地址为西安市XX城XX路XX号。杨某某向原审法院起诉请求：1、紫苹果公司赔偿杨某某工程延误违约金6.9225万元；2、紫苹果公司赔付杨某某返工维修需要费用5.2万元；3、紫苹果公司赔偿杨某某无法入住46个月的损失9.2万元；4、紫苹果公司赔付杨某某精神补偿费1万元；5、诉讼费等有关费用由紫苹果公司承担。原审法院查明，2014年4月15日，杨某某（甲方）与紫苹果公司（乙方）签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，双方就乙方承包甲方位于西安市XX城XX路XX城XX小区的房屋装饰装修工程有关事宜达成协议：装饰装修工程面积197平方米，承包方式为乙方包工并部分包料，甲方提供其余部分材料；开工时间2014年4月18日，竣工时间2014年7月18日，总工期90天；工程造价48750元；甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应顺延，因乙方责任不能按期完工，工期不顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费由乙方承担，工期不顺延；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到竣工验收通知单三日内组织验收，验收合格后，双方办理移交手续，结清尾款；由于乙方责任导致工程质量不合格，对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理，因返工造成工程的延期交付视同工程的延误，每延误一日向甲方支付本合同工程造价金额1%的违约金等，并有《2014年紫苹果装饰工程有限公司工程报价单》确定工程报价明细。合同签订后，紫苹果公司开始施工。杨某某发现紫苹果公司施工存在质量问题，与紫苹果公司协商后，双方于2014年5月4日达成协议，由紫苹果公司对房屋电路、水路进行整改，改造费用11000元，杨某某已经支付紫苹果公司。2014年7月11日，紫苹果公司针对其工作人员行彦峰、设计师王永强在杨某某房屋装修施工过程中改动挂网的行为进行处罚。后工程于2014年7月21日竣工，但杨某某因工程尚存在问题没有签《工程竣工验收单》，由紫苹果公司工作人员填写竣工验收单，注明：客户不签竣工单，现强行决算。2016年10月8日，紫苹果公司就该房屋吊顶裂缝做出维修方案。2017年7月10日，双方又针对“卫生间地面至墙面1米8处存在墙砖空鼓现象、厨房墙面墙砖局部空鼓现象、门厅过道存在裂缝”达成处理方案，工期40天。因装修质量出现问题，且工程维修未果，杨某某向工商局投诉紫苹果公司。双方于2017年12月25日达成调解意见：按装修合同履行，处理存在问题，解决顾客忧虑，尽快完工。后因多次协商未果，杨某某诉至法院。庭审中，杨某某称紫苹果公司违约事实明显，应当承担其损失。紫苹果公司称其与杨某某协商多次，达成协议后杨某某又不允许紫苹果公司人员进入房屋整改，紫苹果公司不存在违约。杨某某称因涉案房屋装修搁置，其一直居住在自己的其他住所。原审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。杨某某与紫苹果公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》系双方真实意思表示，为有效合同，双方均应按照合同约定履行义务。因紫苹果公司的责任导致涉案房屋装修工程质量出现问题，杨某某主张紫苹果公司赔付因工程延误的违约金与返工维修所需费用，并无不当。关于返工维修需要的费用，根据双方长期协商的内容，涉案房屋主要有房屋吊顶裂缝、卫生间墙面与地面、厨房墙面墙砖局部空鼓等问题。该部分问题虽达成协议但尚未整改，紫苹果公司应承担整改费用。杨某某未提供证据证明其实际修复需要的费用，亦未申请评估，为避免诉累，参照上述项目报价单合计9374元，酌情认定维修费用7499元。关于工程延误的违约金，合同约定的竣工时间为2014年7月18日，但双方从开始装修就对出现的问题进行协商整改。紫苹果公司强行对工程决算后，2016年10月开始解决涉案房屋装修质量问题，持续到2017年双方还在协商，期间紫苹果公司出具多份整改方案，但未能履行。双方本该依照协商结果积极解决问题，涉案房屋装修问题久拖不决，紫苹果公司应承担责任，但杨某某亦应采取适当措施防止损失扩大，对其扩大损失部分应自行承担责任。因工程延误，紫苹果公司应当承担延误违约金，依合同约定按工程造价每日1%即48.7元，结合本案合同标的、履行情况、双方过错程度，酌情计算365日，计为17776元。关于杨某某主张的无法入住房屋的损失，因杨某某未提交相关证据证明其实际损失，法院不予支持。关于杨某某主张的精神补偿费10000元，于法无据，不予支持。关于紫苹果公司辩称杨某某诉请已过诉讼时效一节，双方均提交在合同约定的竣工时间后，杨某某起诉前，双方多次协商的书面协商意见，表明杨某某此期间一直积极主张自身权利，故杨某某诉请未超过诉讼时效，对紫苹果公司辩称不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、陕西紫苹果装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向杨某某赔付装修返工维修所需费用7499元；二、陕西紫苹果装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向杨某某赔付工程延误违约金17776元；二、驳回杨某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4648元（杨某某已预交），由陕西紫苹果装饰工程有限公司负担930元，其余部分由杨某某自行负担。陕西紫苹果装饰工程有限公司负担部分于上述款项给付时一并给付杨某某。本院经审理查明，原审法院查明事实属实。二审中杨某某提交五组证据。一、2014年4月15日杨某某与紫苹果公司签订的《西安市家庭居室装修工程施工合同》。该合同第19页-21页分别是工程变更表、工程检验表、工程结算表，是空白表。证明紫苹果公司没有按合同约定施工，施工记录均是空白，紫苹果公司提交的结算的证据是虚假的。二、《陕西紫苹果装饰施工管理手册》。该手册与双方的合同是配套的，是合同签订后，施工期间2014年5月18日紫苹果公司派的工长给杨某某的。证明工长代替监理质量监督，材料全部没有让杨某某签收，工长监理施工水平差。三、2014年5月4日杨某某与紫苹果公司关于水电质量问题签订的协议、2016年10月8日凤城家园吊顶裂缝维修调解书、2017年7月10日杨某某与紫苹果公司派的工长李天亮签订的协议、2017年7月14日李天亮给杨某某出具的情况说明、2017年12月25日在南关工商所的调解书。证明紫苹果公司违反合同，否则紫苹果公司不会给杨某某出具上述协议。四、紫苹果公司设计师王永强、监理王晓民名片。证明该名片信息虚假，“紫苹果装饰工程有限公司工程变更统计单”是王永强冒杨某某签的名字。2014年7月20日竣工日监理王晓民用手机拍摄的照片一张，是杨某某从王晓民手机上拍摄的。王永久的银行卡号等信息，证明工长行彦峰不合格，工长水平差，工程质量不合格。五、部分房屋还款明细清单银行流水72000元，《卓雅空间装饰公司预算单》。证明杨某某找卓雅公司对杨某某需要维修的房屋做了预算，需要维修花费的金额是41124元；瓷砖拆除，重新贴瓷砖要花费9246元；原审诉讼费单据，证明诉讼费2362元；收款收据（杨某某交付装修工程凭据款）3张，证明合同期间交纳的全部装修款，杨某某未欠过紫苹果公司装修费。2014年4月15日交24375元，2014年6月13日交19167元，2014年6月20日交11000元，共计54542元，经质证，王胜鹏、胡某某对证据一、二、三的真实性无异议，证明目的不认可。认为证据四与本案无关。对证据五中1、2、3的真实性、证明目的不认可，4、5的真实性认可，对5的证明目的不认可，收到款项54542元属实。因为施工过程中有增项，杨某某还欠尾款。另查，紫苹果公司已于2018年9月11日注销。本案的争议焦点：1、王胜鹏和胡某某是否应当承担原紫苹果公司对杨某某房屋装修所产生的维修费3万元、工期延误违约金4.875万元、涉案房屋无法入住的损失4.86万元以及精神补偿0.1万元；2、原审程序是否违法。本院认为，杨某某与紫苹果公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。从紫苹果公司出具的维修方案以及双方达成的调解意见，可以认定涉案房屋装修存在工程质量问题，对此紫苹果公司应当承担维修责任。因双方对维修事宜无法达成一致，导致涉案房屋紫苹果公司至今没有维修，杨某某要求紫苹果公司承担维修费于法有据。杨某某上诉要求紫苹果公司支付维修费3万元，王胜鹏和胡某某不认可。由于杨某某至今对房屋未维修，该费用实际未发生。对此杨某某未申请司法鉴定，原审法院参照双方合同中的工程报价单，结合本案的实际情况，酌定判决紫苹果公司支付杨某某维修费7499元并无不当。杨某某上诉要求紫苹果公司支付工期延误违约金4.875万元。根据合同约定的工期，紫苹果公司明显违约。但是双方在合同履行期间就产生纠纷，导致工程无法顺利进行，对于工期的延误双方均有责任。原审法院结合合同标的金额、履行情况、双方过错程度，酌定判决紫苹果公司赔付杨某某工期延误违约金17776元并无不当。杨某某上诉还要求紫苹果公司支付涉案房屋无法入住的损失4.86万元以及精神补偿0.1万元。对此王胜鹏和胡某某均不认可。而双方纠纷长期未解决，杨某某也有一定责任，因此，杨某某的该项上诉请求本院不予支持。双方均称原审法院程序违法。杨某某上诉称原审法官自问自记，没有书记员记录，程序违法。王胜鹏和胡某某上诉称紫苹果公司已于2018年9月11日注销，应当裁定驳回杨某某的起诉，原审法院程序违法。但是，原审法院宣判后，在上诉期内原紫苹果公司的股东王胜鹏和胡某某提起上诉，而王胜鹏和胡某某的行为表明其愿意承继本案原紫苹果公司的债权债务。综上，原审程序虽然存在瑕疵，但实体处理并无不当。杨某某、王胜鹏和胡某某的上诉理由不能成立，其上诉请求本院均不支持。本案原紫苹果公司的债务均由王胜鹏和胡某某承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费2362元，由上诉人杨某某负担；上诉费431元，由上诉人王胜鹏、胡某某负担。  本判决为终审判决。审 判 长   周 向 红审 判 员    张  熠 审 判 员    唐 居 文二Ο一九年六 月  日书 记 员    李    娟     1