杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0106民初9335号 原告：浙江盈克科技有限公司，住所地浙江省杭州市上城区中河中路****。 法定代表人:陈灵辉。 诉讼代表人：郑文华，监事。 委托诉讼代理人：王嫣，北京观韬中茂（杭州）律师事务所律师。 被告：陈灵辉，男，1977年9月30日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：张义凤，浙江海浩律师事务所律师。 被告：陈军初，男，1975年3月11日出生，汉族，住浙江省温岭市。 原告浙江盈克科技有限公司（以下简称盈克公司）与被告陈灵辉、陈军初损害公司利益责任纠纷一案，本院于2017年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，后因需向被告陈军初公告送达，本院组成合议庭，于2018年3月26日、2019年3月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王嫣，被告陈灵辉的委托诉讼代理人张义凤到庭参加诉讼，被告陈军初经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告盈克公司向本院提出诉讼请求：1、两被告返还原告款项4635000元，赔偿原告利息损失135216.58元（自资金转出之日起暂计至2017年10月30日，应计至上述所有款项付清之日止）；2、本案诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：原告成立于2012年，从事计算机软硬件、网络技术的技术开发、技术服务等，注册资本3500万元，被告陈灵辉实缴出资390万元人民币，经营状况一直较为良好。被告陈军初担任公司财务总监一职，负责原告财务及管理出纳工作。2017年，原告股东在对原告财务账目进行审查时，发现原告的多笔支出款项存在问题。其中，2016年9月27日，在无任何业务往来的情况下，被告从原告账户向杭州市西湖区聪哥电脑商行转账277600元；向杭州信协德科技有限公司转账222400元；2017年3月24日，两被告以“归还暂借款”的名义分两次从原告账户共划走资金4000000元；同年5月22日，在未购买任何货物的情况下，被告从原告账户向浙江豚鱼科技有限公司支付货款135000元。原告发现账目问题后曾多次发函要求被告解释相关财务问题，但被告均未予以任何回应。两被告作为原告股东及高级管理人员，其行为已严重损害原告利益，故原告诉诸法院。 被告陈灵辉辩称：一、原告的诉讼程序违法。首先，公司的公章和营业执照在2017年8月19日已登报公告遗失，至今未重新刻制公章，也没有重新申领营业执照。而原告2017年9月27日起诉材料使用的公章，极有可能是伪造的，如此则原告属于通过违法行为骗取立案。若为原遗失公章，那也已失效作废，不再具有象征公司身份的公示效力，不能再使用。原告辩解公章和营业执照是被告陈灵辉移交的理由不能成立，既然移交应该有移交手续，也不会仅移交公章与营业执照，而不移交其他印章与材料。其次，监事郑文华的签字是原告骗取而来，被告陈灵辉经与郑文华了解，其未亲眼看到过起诉状内容，仅收到没有正文的签署页，被误导才签名。而本案诉讼状所述内容及诉讼程序，并非公司监事郑文华的真实意思表示，然而本案是以监事郑文华作为诉讼代表人起诉的。故基于上述两方面情形，完全可以认定原告的诉讼程序是违法的。二、被告不存在损害公司合法权益的情形。被告陈灵辉是公司的原始股东及法定代表人，对公司一直是兢兢业业。由于公司行业的特殊性，前期需要投入大量资金研发技术，被告陈灵辉长期为公司在垫付资金，仅汇入公司基本账户就达100多万。关于2016年9月27日转账给杭州市西湖区聪哥电脑商行277600元及杭州信协德科技有限公司222400元，是以被告陈军初当天汇入公司70万元款项过账，该款项回转到被告陈军初处，并没有损害公司利益。关于400万元，经三股东协商，为了引进战略投资者，在账面上体现公司资金实力，进行过桥走账。原先约定三股东按认缴出资比例分配，后因股东韩愈在外地赶不过来，400万资金以陈灵辉240万，董宇千里160万名义出资。2017年3月24日，担保公司先将400万转给陈灵辉中国银行个人账户，其中240万从该账户转到公司基本账户，另160万在银行柜台提现，再以现金方式以董宇千里名义出资存入公司基本账户。当天400万分两笔，其中350万转入陈灵辉中国银行账户，50万转入陈军初中国银行账户，然后再分别转账归还给担保公司。该400万元过桥资金的进出在2017年3月24日一天的同一时间段内连续完成，根本不存在损害公司利益。关于135000元，公司与浙江豚鱼科技有限公司一直有业务往来，豚鱼公司长期为盈克公司提供技术服务，双方共签订过四期《软件开发委托协议》，至今尚欠豚鱼公司3万元，其中10万元因公司当月票据不够，由豚鱼公司先开具发票，并支付款项，扣除相应税点后，最终回到出纳齐雯婷提供给公司使用的卡上，待约定支付时间再支付给豚鱼公司，但不久股东便发生纠纷，导致合同没有继续履行，故该笔也没有损害公司利益。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告陈军初未作答辩，也未向本院提供证据。 经审理本院认定：盈克公司成立于2012年5月29日，陈灵辉为法定代表人、执行董事兼总经理，股东为韩宇、董宇千里、陈灵辉。郑文华为监事，陈军初为盈克公司财务人员。公司注册资本3500万元人民币。2017年3月28日，盈克公司股东通过公司章程，其中：陈灵辉以货币方式认缴出资943.25万元，以受让股权方式认缴出资576.975万元，共计认缴出资1520.225万元，占注册资本的43.435%，其中认缴出资390万元已到位，其余认缴出资1130.225万元将于2031年12月31日前足额缴纳；韩宇以受让股权方式认缴出资1295万元，占注册资本的37%，其中认缴出资110万元已到位，其余认缴出资1185万元将于2031年12月31日前足额缴纳；董宇千里以受让股权方式认缴出资684.775万元，占注册资本的19.565%，将于2031年12月31日前足额缴纳。 2016年9月27日，陈军初通过网转分两次将70万元（分别为50万元、20万元）款项汇入原告工商银行账户（账号为12×××89）。同日，原告以购买设备名义分别向杭州市西湖区聪哥电脑商行汇款277600元，向杭州信协德科技有限公司汇款222400元。 2017年3月24日，陈灵辉向原告汇款240万元。同日，陈灵辉取款160万元。同日，董宇千里以投资款名义向原告汇款160万元。同日，原告以归还暂借款名义分别向陈军初汇款50万元，向陈灵辉汇款350万元。同日，陈军初将其账户上的50万元、陈灵辉账户上的350万元汇给了韩佳俊。同日，原告以支付手续费名义向韩佳俊汇款3万元。 原告与豚鱼公司存在业务往来，双方分别于2016年9月28日、11月17日、2017年3月1日、5月22日签订四份《软件开发委托协议》，原告共计需支付豚鱼公司费用329500元。2017年8月18日，豚鱼公司向原告催讨《浙江盈克外汇交易平台开发三期》尚欠的项目款30000元。 本院认定上述事实的证据有原告提供的中国工商银行客户存款对账单、郑文华确认书、原告公司登记信息及公司章程，被告提供的通话记录、工商银行凭证、工商银行现金存款凭条、工商银行业务回单、增值税发票、《软件开发委托协议》四份、催款函及当事人庭审陈述。 本院认为：关于原告的诉讼程序是否合法。根据监事郑文华出具的确认书及被告陈灵辉与郑文华的通话记录，能证明郑文华的签字是其本人所签，本案诉讼程序的提起是其真实意思表示。而被告认为案涉公章系伪造，被告并未提供相应证据予以证明，本院不予采信。故本案原告提起诉讼符合法律规定。关于被告是否存在损害公司权益的行为。公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。关于案涉原告主张的两被告损害原告利益的四笔款项问题，其中400万元款项，被告陈灵辉已提供该400万元款项往来的相应银行凭证，且款项的进出均在同一天完成，被告陈灵辉的辩称具有合理性。原告与豚鱼公司之间的款项135000元，被告陈灵辉亦提供了原告与豚鱼公司之间的《软件开发委托协议》、银行付款凭证等证据，证明了原告与豚鱼公司之间的款项往来具有相应的合同依据。关于原告向杭州市西湖区聪哥电脑商行汇款277600元，向杭州信协德科技有限公司汇款222400元，被告陈灵辉亦作了相应的解释。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张两被告损害其利益，原告仅提供了工商银行存款对账单，不足以证明其诉讼主张。故原告应承担举证不能的法律后果。综上，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告陈军初经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回浙江盈克科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费44962元，由原告浙江盈克科技有限公司负担。公告费950元，由原告浙江盈克科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  吕小明 人民陪审员  王 皓 人民陪审员  朱湘江 二〇一九年六月六日 书 记 员  冯 俊