黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黑01民初448号原告：陈淑娟，女，1968年11月4日出生，汉族，哈尔滨市松北木材综合加工厂厂长，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：陈建华（陈淑娟之夫），男，1963年11月18日出生，汉族，黑龙江省松北物资贸易有限公司总经理，住哈尔滨市道里区。被告：黑龙江纳兰满族文化博物馆，住所地哈尔滨市松**对青山镇对青产业园兴山路**。法定代表人：赵生庆，馆长。委托诉讼代理人：卢月阳，男，1989年9月14日出生，汉族，系该博物馆法务职员，住哈尔滨市南岗区。被告：明继学，男，1955年2月13日出生，满族，松北镇人民政府退休干部，住哈尔滨市松**。原告陈淑娟与被告黑龙江纳兰满族文化博物馆（以下简称纳兰博物馆）借款合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈淑娟的委托诉讼代理人陈建华、被告纳兰博物馆的委托诉讼代理人卢月阳到庭参加诉讼,被告明继学经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈淑娟向本院提出诉讼请求：1.判令纳兰博物馆偿还借款本金1938万元及利息736.4万元（自2017年6月1日至2019年1月1日按月利率2%计算），合计2674.4万元，其后利息及违约金计算至实际给付之日止；2.明继学对借款本金、利息承担连带偿还责任；3.陈淑娟对纳兰博物馆、明继学为上述借款提供的抵押物依法折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；4.本案诉讼费、保全费、执行费及相关费用由纳兰博物馆、明继学承担。事实和理由：纳兰博物馆、明继学于2017年6月1日向陈淑娟借款1938万元并出具《借据及承诺》。《借据及承诺》中说明纳兰博物馆、明继学为筹建新馆、收藏文物及新馆建设向陈淑娟借款。约定利息为月息3.5分，2018年之前分三期还清，若超期，则每过一个月增加支付上月累计利息总额的3%给陈淑娟作为承诺违约金。将纳兰博物馆所有的资产抵押给陈淑娟。纳兰博物馆、明继学未按约定还款，故诉至法院。纳兰博物馆辩称，陈淑娟诉请的款项均为其与明继学个人之间的借贷，与纳兰博物馆无关，明继学所借款项亦未用于博物馆筹建等相关事宜；借款数额及利息重复计算、违法计息；陈淑娟提交的部分证据中，加盖的纳兰博物馆单位公章系明继学私刻伪造，纳兰博物馆申请鉴定；纳兰博物馆现法定代表人赵生庆已给付明继学全额款项并接管纳兰博物馆，在相关部门已完成备案登记，明继学向赵生庆承诺纳兰博物馆无任何对外债务及资产抵押，如涉及任何债务由明继学个人承担。纳兰博物馆不应承担偿还义务，请求驳回陈淑娟对纳兰博物馆的诉请。明继学未到庭应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。陈淑娟举示以下二十二组证据：证据一、《承诺声明》一份，欲证明该承诺是明继学对之前借款重新认定，是重新出具的借款。纳兰博物馆的质证意见为对陈淑娟提交的所有证据，有纳兰博物馆印章的证据真实性均有异议，证据中加盖的纳兰博物馆公章均是明继学私刻伪造。对证据一的真实性有异议，纳兰博物馆没有收到2750余万元的借款，另外该承诺利息超过法律规定，承诺无效，该笔借款的产生是对之前借款本息的累加，此借贷方式不符合法律规定。证据二、《借据及承诺》一份，欲证明借款真实存在，明继学把所有资产作为抵押，并且约定了违约金。纳兰博物馆的质证意见为对真实性有异议，明继学没有用于博物馆筹建，是陈淑娟与明继学之间的借贷行为；将之前的借款连本带息，以出具新承诺的方式重新计息不符合法律规定，对利息的承诺超过法律规定；资产抵押没有办理抵押登记，没有抵押权，纳兰博物馆对收藏的文物没有所有权，无权对文物进行抵押承诺，是明继学个人行为，与纳兰博物馆无关。证据三、统计表一份，欲证明该统计表是以往借款的明细，最终借款数额在该明细的基础上得出。纳兰博物馆的质证意见为对真实性有异议，该证据印证了陈淑娟将本息合计作为本金，存在重复计息。证据四：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明50万元的借款过程及真实性。证据五：借据、对账确认说明、流水、网银确认单各一份，欲证明30万元的借款过程及真实性。证据六：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明20万元的借款过程及真实性。证据七：借据、对账确认说明、流水、网银确认单各一份，欲证明20万元的借款过程及真实性。证据八：借据、对账确认说明、流水、确认说明各一份，欲证明100万元的借款过程及真实性。证据九：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明100万元的借款过程及真实性。证据十、补借据一份，欲证明证据四至证据九中六笔借款的真实性，证明借款为延续法律效力。证据十一：借据、对账确认说明、流水、银行小票各一份，欲证明100万元的借款过程及真实性。证据十二：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明30万元的借款过程及真实性。证据十三：借据、对账确认说明、银行小票各一份及流水两份，欲证明100万元的借款过程及真实性。证据十四：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明28万元的借款过程及真实性。证据十五、收据一份，欲证明93万元的借款过程及真实性。证据十六：借据、对账确认说明、银行小票各一份及流水两份，欲证明52万元的借款过程及真实性。证据十七：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明30万元的借款过程及真实性。证据十八：借据两份、对账确认说明及流水各一份，欲证明28万元的借款过程及真实性。证据十九：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明200万元的借款过程及真实性。证据二十：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明20万元的借款过程及真实性。证据二十一、借据一份，欲证明40万元的借款过程及真实性。证据二十二：借据、对账确认说明、流水各一份，欲证明20万元的借款过程及真实性。纳兰博物馆对证据四到证据二十二的质证意见为对上述证据中体现的借款真实性无法确认，关于证据涉及筹建博物馆的借款，明继学并未用于博物馆筹建，关于借据中涉及文物收藏的借款，属于明继学个人购买、收藏文物的行为，与纳兰博物馆无关；上述借款中有450万元发生在博物馆设立前，有611万元发生在博物馆设立后，但全部流水均汇入明继学个人账户或明继学指定他人账户名下，因此，上述借款均为明继学与陈淑娟之间的借贷，与纳兰博物馆无关；对收据的质证意见为，收据是明继学以个人名义向对方借款，收据存在委托出售的意思表示，该出售条件是否达成无法考证，该行为及后果均由明继学及陈淑娟个人承担。纳兰博物馆举示了以下八组证据：证据一、《民办非企业单位登记证书》，欲证明纳兰博物馆在2014年4月29日登记设立，法定代表人为明继学，注册资本3万元，住所为哈尔滨市××区对青山镇对青山产业园区兴山路**。证据二：《房屋使用协议》、《关于房屋产权的说明》两份、哈国用（2012）第09006388号土地使用权证，欲，欲证明纳兰博物馆住所地由黑龙江谦复文化发展有限公司提供龙江谦复文化发展有限公司承租黑龙江中亚矿山设备制造有限公司场地，租期5年，租金全免。陈淑娟对证据一、证据二均无异议。证据三、《纳兰满族文化博物馆藏品合法来源说明》，欲证明纳兰博物馆开办的展品均由黑龙江谦复文化发展有限公司提供，藏品均为家传和收藏，并不归博物馆所有。陈淑娟的质证意见为对真实性及证明问题有异议，藏品均归博物馆所有。证据四：黑龙江谦复文化发展有限公司的《企业法人营业执照》正副本、《税务登记证》和黑龙江中亚矿山设备制造有限公司的《企业法人营业执照》副本，欲证明黑龙江谦复文化发展有限公司、黑龙江中亚矿山设备制造有限公司原法定代表人均为明继学，其利用自己实际控制的两个公司成立了纳兰博物馆。陈淑娟对证据四无异议。证据五、《合作协议》，欲证明纳兰博物馆现法定代表人赵生庆与前法定代表人明继学达成合作协议，约定赵生庆给付明继学3500万元购买明继学在纳兰博物馆的全部份额，并全部接收新馆的建设工程，完成土地出让金的给付，双方应变更博物馆在相关部门的备案登记，将赵生庆变更为新的法定代表人，项目权益赵生庆占90%，明继学占10%。陈淑娟的质证意见为该协议内容虚假，不能否认纳兰博物馆债务的真实性。证据六：明继学出具的收条六份、银行流水八份、明继学银行卡信息一份，欲证明赵生庆除缴纳土地出让金及滞纳金外，给付明继学4100万元，履行了合作协议的全部义务，并收购了部分藏品。陈淑娟的质证意见为涉及的款项，是明继学保管的资产，不是转让的资产，是明继学、郑雪巍的个人行为。证据七、黑纳发【2017】01号《黑龙江纳兰满族文化博物馆法定代表人变更及注册资金变更的申请》及《民办非企业单位变更登记申请表》两份，欲证明双方完成了纳兰博物馆在黑龙江省民政厅的备案登记变更手续，法定代表人变更为赵生庆，注册资金从3万元变更为2000万。陈淑娟对证据七无异议。证据八、《承诺书》，欲证明在完成上述合作后，明继学为纳兰博物馆、赵生庆出具承诺，在2017年8月30日之前纳兰博物馆涉及的债权债务纠纷已全部结清，如再有纠纷由明继学个人承担。陈淑娟的质证意见为该承诺是明继学个人行为，与本案无关。明继学在庭后各方询问中，对陈淑娟举示证据的真实性及证明问题均无异议。对纳兰博物馆举示证据的真实性均无异议，对纳兰博物馆的证据一、证据四、证据五、证据七证明问题无异议；证据二中不是租金全免，而是用租金折抵黑龙江中亚矿山设备制造有限公司欠明继学的款项；证据三中所有藏品均归博物馆所有；证据六中的4100万元不包括收购藏品的钱；证据八没有加盖公章，是明继学的个人行为。本院的认证意见如下：对陈淑娟举示的二十二份证据真实性予以确认，纳兰博物馆未能提交相反证据，对陈淑娟上述证据所证明的问题予以采信。对纳兰博物馆举示的证据一、证据二、证据四、证据七予以采信；因纳兰博物馆的证据三不能充分证明其所要证明的问题，且未能提交其他证据予以佐证，对纳兰博物馆证据三所要证明的问题不予采信；对纳兰博物馆的证据五、证据六、证据八能否达到其证明目的，本院在认为部分予以评述。本院经审理查明，2010年至2016年，明继学向陈淑娟借款十八笔，分别为：2010年4月19日借款50万元，月息2分，借款期限至2012年4月19日；2010年5月28日借款30万元，月息2分，借款期限至2012年5月28日；2010年6月18日借款20万元，月息2分，借款期限至2012年6月18日；2011年8月4日借款20万元，月息2分，借款期限至2013年8月4日；2012年8月28日借款100万元，月息2分，借款期限至2014年8月28日；2012年9月19日借款100万元，月息2分，借款期限至2014年9月19日；2014年3月19日借款100万元，月息2分，借款期限至2016年3月19日；2014年3月21日借款30万元，月息2分，借款期限至2016年3月21日；2014年4月28日借款100万元，月息2分，借款期限至2016年4月28日；2014年5月30日借款28万元，月息2分，借款期限至2016年5月29日；2014年9月15日借款93万元，月息2.5分，借款期限至2016年9月15日；2014年9月28日借款52万元，月息2分，借款期限至2016年5月28日；2014年10月9日借款30万元，月息2分，借款期限至2016年6月9日；2015年1月20日借款20万元，月息2分，借款期限至2016年7月20日；2015年6月26日借款200万元，月息2分，借款期限至2016年6月26日；2016年3月23日借款20万元，月息2.5分，借款期限至2017年3月23日；2016年7月12日借款40万元，月息3分，借款期限至2017年7月12日；2016年10月20日借款20万元，月息3分，借款期限至2017年10月20日。2017年5月30日，纳兰博物馆出具一份《承诺声明》，请求陈建华、陈淑娟将已超期的借款（本息合计2750余万元）继续出借给纳兰博物馆，并承诺月息3.5分，还期一年，纳兰博物馆在借款单位处盖章，明继学在法定代表人处签名、捺印。2017年6月1日，陈淑娟与纳兰博物馆重新签订《借据及承诺》，内容为：纳兰博物馆法定代表人明继学为筹建新馆、收藏文物、办理新馆及土地手续、交纳土地出让金及建设新馆工程费用向陈淑娟借款1938万元，月息3.5分，借期分期还款，2018年2月20日还清700万元；2018年7月30日还清700万元；2018年12月30日前还清538万元。该借款若超期或产生风险，则纳兰博物馆及借款人承担相应的法律责任及经济责任；承诺超过还期后每过一个月，则增加上月累计利息的3%，作为支付给陈淑娟的承诺违约金；现将博物馆所有资产抵押给陈淑娟，包括新馆建设投入过程的资金、资产，新馆建设所占用的土地资产，在建或建成后完整建筑的房屋资产，博物馆收藏的所有文物资产。纳兰博物馆在借款承诺单位处盖章，明继学在借款及承诺人处签名、捺印。纳兰博物馆于2014年4月29日登记设立，法定代表人为明继学。2017年8月1日，明继学与赵生庆签订《合作协议》。明继学将其出资在建的纳兰博物馆项目转让给赵生庆，项目转让总价为3500万元。2017年9月7日，纳兰博物馆法定代表人由明继学变更为赵生庆。2018年7月27日，明继学出具《承诺书》，承诺2017年8月30日前，以纳兰博物馆借款、担保、抵押的所有款项全部结清，如有债务纠纷由明继学承担责任，与纳兰博物馆无关。本院认为，纳兰博物馆、明继学与陈淑娟签订的《借据及承诺》系各方当事人真实的意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行其义务。陈淑娟依约给付上述十八笔借款，纳兰博物馆、明继学未按约定还款，应承担还款义务。纳兰博物馆抗辩案涉借款均为陈淑娟与明继学之间的个人借款，与纳兰博物馆无关，加盖的公章系明继学私刻伪造并申请对公章进行鉴定，因明继学系纳兰博物馆的原法定代表人，其系代表纳兰博物馆作出的意思表示，十八笔借款发生在纳兰博物馆设立前及明继学担任纳兰博物馆法定代表人期间，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受”、第七十五条规定：“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受…设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担”，因此，本院对纳兰博物馆的鉴定申请不予准许，明继学以纳兰博物馆名义所借款项，纳兰博物馆应承担还款责任。关于纳兰博物馆提交的《合作协议》、《承诺书》及赵生庆与明继学之间的资金往来，系赵生庆与明继学的约定，在赵生庆与明继学之间产生约束力，不能对抗第三人，纳兰博物馆可向明继学另行主张权利。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证记载的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”，根据陈淑娟主张的本息之和计算，其前期利率超过年利率24%的利息不能计入后期借款本金，本院对该部分予以扣减。各方约定借期内的利率超过年利率24%，且未约定逾期利率，陈淑娟主张按年利率24%给付利息，不违反法律的规定，本院予以支持。庭审中，陈淑娟明确表示放弃违约金，该项诉讼请求的放弃系陈淑娟对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。陈淑娟主张对纳兰博物馆、明继学为上述借款提供的抵押物依法折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，因各方在《借据及承诺》中对抵押物约定不明且未办理抵押登记，对陈淑娟要求对纳兰博物馆的抵押物行使优先受偿权的主张，不予支持。陈淑娟主张纳兰博物馆、明继学承担诉讼费、保全费、执行费及其他相关费用，本案审理过程中，陈淑娟对除诉讼费、保全费外的其他费用未举示证据予以证明，对该项主张，本院不予支持。综上所述，本院对陈淑娟诉讼请求的合理部分予以支持。依照《民法总则》第六十一条、第七十五条，《中国人民共和国合同法》第二百零六条、二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条规定，判决如下：一、被告黑龙江纳兰满族文化博物馆于本判决生效之日起十日内偿还原告陈淑娟借款本金1915.75万元；二、被告黑龙江纳兰满族文化博物馆于本判决生效之日起十日内给付原告陈淑娟上述借款利息727.985万元（以1915.75万元为基数，自2017年6月1日至2019年1月1日，按年利率24%计算）并继续计算至实际给付之日止；三、被告明继学对上述一、二判项中的款项承担连带清偿责任；四、驳回原告陈淑娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费175,520元、保全费5000元，由被告黑龙江纳兰满族文化博物馆、明继学负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  王书杰审判员  王琦玮审判员  贾 楠二〇一九年六月二十四日书记员  王 雪