山西省大同市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2019）晋02刑终110号原公诉机关大同市平城区人民检察院。上诉人（原审被告人）许某，男，1945年4月5日出生，汉族，初中文化。2018年9月5日因涉嫌犯故意伤害罪被大同市公安局平城区分局刑事拘留，同年9月20日被逮捕。2019年5月4日被大同市平城区人民法院取保候审。辩护人李艳，山西隆音律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人孙某某，男，1953年7月12日出生。系本案被害人。山西省大同市平城区人民法院审理平城区人民检察院指控被告人许某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人孙某某提起附带民事诉讼一案，于2019年4月28日作出（2019）晋0213刑初49号刑事附带民事判决。原审被告人许某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年3月1日下午,被告人许某以被害人孙某某的狗咬了自己为由与之发生口角。3月2日下午，被害人孙某某与被告人许某在大同市东风里农业银行门口再次发生争执，后被告人许某用铁锹将被害人孙某某打伤，致其右尺骨远端横断骨折，经鉴定该损伤为轻伤二级。附带民事诉讼原告人孙某某因被被告人许某打伤，花费医疗费571.93元。上述事实，有下列证据予以证实：1、被害人孙某某的报案材料及陈述，证明2018年3月1日下午4时，孙某某遛狗走到东风里农业银行旁边时带狗去大便，当时环卫工许某在那里放工具，狗从对方旁边过时许某让滚，并踢了狗一脚，孙某某就和对方吵了一架，许某就拿起交通隔离墩子往孙某某的头上打，孙某某说“我有高血压，你敢打我我就报警拘留你”，于是许某脏话不断的骂孙某某，孙某某走开了。3月2日下午4时左右，孙某某去药店买药时看到了正在扫街的许某，就说“师傅你还认识我么”，许某马上暴跳如雷的说“认识咋啦，不认识又咋啦”，随后用扫帚把捅了孙某某胸腹二下，孙某某离开了。孙某某买完药准备去农业银行取钱，又碰到许某在那里蹲着，对方看到孙某某就骂“你他妈没完了”，孙某某就说“我怎么和你没完了”，许某就拿着铁锹往孙某某头上打，孙某某躲的时候被铁锹打在了背上。然后孙某某跑，许某追着打，把铁锹打断了后又捡起断的铁锹打，孙某某在躲的时候被打在胳膊上了。最后孙某某跑到三十一校门口找到一个卖牛奶的借了手机报警了。警察让去大一点的医院做检查，孙某某是一医院后勤部门的退休职工，对一医院比较熟悉，所以当晚去一医院拍了片子、开药、检查胳膊。孙某某被打到了后背、右胸、左小臂和右小臂，期间一直没有还手。2、被告人许某的供述：许某是环卫工人。2018年3月1日下午，许某在东风里农业银行门口缝扫垃圾的袋子，孙某某领着一条40多斤的大狗咬许某，许某踢了狗一脚，孙某某就和许某吵了一架，双方就走开了。3月2日下午，许某在安益街打扫卫生时又碰到了孙某某，孙某某要看许某的工号，许某不让他看，孙某某说“非让你坐几天”，还用头撞许某的胸部，许某就用扫把头捅了孙某某的胸部两下走开了。许某打扫完卫生后，在东风里农业银行门口又碰到孙某某，对方再次拿头撞许某，许某就拿铁锹追着打了孙某某背部几下，但没打住右手臂。孙某某没有还手，就绕着车跑，后来就往西跑了。过了一会警察就来把二人带回了新华街派出所。现场断成两截的铁锹是因为铁锹本身就有裂纹，许某在打了孙某某两下后再没打住，铁锹就掉在地上断了。3、诊疗手册、诊断书、影像科（DR）检查报告单、门诊收费票据，证明2018年3月2日孙某某在大同市第一人民医院方便门诊拍片，结果是右侧尺骨远端骨折。4月13日孙某某在大同市第一人民医院就诊，主诉其在34天前被人用木棒击伤右腕部，当时在一医院方便门诊拍片，右尺骨下1/3骨折，经医生检查右腕部肿，阅片右尺骨下1/3骨折。2018年3月2日、3日孙某某在大同市第一人民医院花费医疗费413.63元，2019年1月17日在大同市第五人民医院花费医疗费158.3元。4、山西明鉴司法鉴定中心司法鉴定意见书、情况说明，证明孙某某右尺骨远端横断骨折，评定为轻伤二级。5、山西明鉴司法鉴定中心情况说明、新华街派出所工作说明，证明被告人许某因孙某某及家属的工作单位均系大同市第一人民医院，故对孙某某在大同市第一人民医院拍摄的X线片有异议。2019年1月17日新华街派出所民警全程陪同孙某某在大同市第五人民医院重新拍片后，经山西明鉴司法鉴定中心司法鉴定人员比对，孙某某在大同市第五人民医院拍的X线片和在大同市第一人民医院拍的X线片均为右腕关节片，其骨骼形态及尺骨远端骨折线走行方向均相一致，大同市第五人民医院的片子骨折部位已愈合，骨折线可见，但已模糊，可认定为同一人同一部位损伤。6、大同市第一人民医院证明，证明孙某某及妻子、女儿均系大同市第一人民医院职工，孙某某和妻子已于2013年退休。7、到案经过、工作说明、在逃人员登记/撤销表，证明2018年5月被告人许某被大同市公安局平城区分局新华街派出所网上追逃，同年9月5日被告人许某在大同市北辰花园三期西门被公安人员抓获。8、现场检测报告书，证明2018年9月5日被告人许某尿检结果呈阴性。9、网上比对工作记录，证明经公安网比对被告人许某无违法犯罪记录和吸毒史，系在逃人员。10、常住人口基本信息、户籍证明，证明被告人许某的身份信息，其已达刑事责任年龄，犯罪时72周岁。原判认为，被告人许某故意伤害他人身体，造成他人轻伤二级的损害后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人许某及其辩护人的不构成犯罪的辩护意见，被害人的报案陈述、诊疗手册、诊断书、影像科（DR）检查报告单、门诊票据、鉴定意见及情况说明等证据之间相互印证，能够证实被告人许某将被害人右腕打伤，致其右尺骨远端横断骨折的事实，故对被告人及其辩护人的无罪辩护意见不予采纳。被告人许某犯罪时年满65周岁不满75周岁，酌情予以从轻处罚。被告人许某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人孙某某造成了物质损失，理应进行赔偿，支持附带民事诉讼原告人孙某某主张的医疗费500元，护理费按100元/天，根据原告人的实际情况并参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》支持3000元,原告人主张的营养费没有相关证据证实，不予支持,以上经确认共计3500元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决：一、被告人许某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人许某在判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人孙某某的各项损失共计3500元。三、驳回附带民事诉讼原告人孙某某的其他诉讼请求。上诉人的上诉理由是，原判认定事实错误，现有证据不能证明孙某某的伤情系许某所致，许某不应承担刑事责任，整个案发过程孙某某具有明显过错；并非在逃，系外出打工；原告人的附带民事主张没有依据，上诉人主张被狗咬伤的各项费用。辩护人的辩护意见同上诉人的上诉理由。本院经审理查明的事实和采信的证据与原判相同，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）许某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人许某的犯罪行为确使原审附带民事诉讼原告人孙某某遭受了一定的经济损失，依法应予合理赔偿。被害人报案及陈述，诊疗手册、诊断书、影像科检查报告单，山西明鉴司法鉴定中心司法鉴定意见书、情况说明，山西明鉴司法鉴定中心情况说明、新华街派出所工作说明，被告人供述等证据相互印证，能够证明许某将孙某某打伤的事实，上诉人许某该方面的上诉理由不能成立，不予采纳。被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼，故上诉人所提有关被狗咬伤的费用不属于本案受理范围。原审法院根据许某犯罪的事实，犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度等以及给孙某某造成经济损失的事实及相关证据所作的刑事附带民事判决，认定事实和适用法律正确，量刑适当，赔偿数额合理，审判程序合法，故上诉人许某的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王文娟审判员 刘瑞清审判员 董雁翔 二〇一九年六月二十八日书记员 穆晓睿