福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初647号 原告：陈慧珊，女，1985年2月23日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：洪宗新，福建联合信实律师事务所律师。 被告：广州市环唯广告有限公司，住所地广东省广州市越秀区中山三路**B塔**（自编）中华国际中心B塔**，统一社会信用代码91440101MA59BJ5J3B。 法定代表人：黄明光，该公司总经理。 被告：广州市环唯广告有限公司泉州分公司，住所地福建省泉州市丰泽区，住所地福建省泉州市丰泽区宝洲路中段南侧泉州浦西万达广场商业综合体**建筑（甲级写字楼1B塔）**0500MA2XR8T71R。 负责人：黄明光，该公司总经理。 以上两被告共同委托诉讼代理人：李宗泰，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：李海燕，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。 原告陈慧珊与被告广州市环唯广告有限公司（以下简称环唯公司）、广州市环唯广告有限公司泉州分公司（以下简称环唯泉州分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈慧珊及其委托诉讼代理人洪宗新、被告环唯公司、环唯泉州分公司委托诉讼代理人李宗泰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈慧珊向本院提出诉讼请求：判令环唯公司、环唯泉州分公司向陈慧珊支付拖欠的奖金24343元（其中收款奖金11665.2元、服务奖金12677.8元）；2.判令环唯公司、环唯泉州分公司两向陈慧珊支付违法解除劳动合同的赔偿金260100元（14450元×18个月）；3.本案诉讼费由环唯公司、环唯泉州分公司承担。事实和理由：陈慧珊于2010年2月23日进入案外人上海赛博展览广告有限公司泉州分公司，从事销售工作。上海赛博展览广告有限公司泉州分公司于2017年拟注销，陈慧珊被安置至环唯公司工作。2017年6月22日，陈慧珊与环唯公司签订《劳动合同》，工作地点在环唯泉州分公司。2018年9月30日，环唯公司以陈慧珊违反《员工手册》规定为由，单方解除了双方之间的劳动合同关系。陈慧珊认为，环唯公司违法单方解除双方之间的劳动合同关系，应支付赔偿金给陈慧珊。 环唯公司辩称，一、陈慧珊主张环唯公司应支付拖欠的奖金24343元（其中收款奖金11665.2元、服务奖金12677.8元）缺乏事实与法律依据，应予驳回。环唯公司已经足额向陈慧珊支付了其在职期间应得的含相关业务提成在内的全部工资，不存在任何未付情形。奖金并非法定必付劳动报酬构成之一，是否支付奖金、支付奖金具体金额及支付方式等事宜均系用人单位根据自身经营状况自主决定的，因此陈慧珊主张的奖金24343元缺乏事实与法律依据，应予驳回。另外，关于陈慧珊主张的所谓的服务奖金，根据展会合同可知，展会在2018年10月举行，陈慧珊于2018年9月30日已离开公司，未实际参与展会服务，不符合发放奖金的条件，其主张缺乏事实和法律依据。 二、关于违法解除劳动合同赔偿金260100元，缺乏事实与法律依据，应予驳回。1、根据环唯公司提交的陈慧珊拜访客户记录系统截屏、情况说明等证据可知，陈慧珊于2018年7月、8月和9月期间存在多次提供虚假工作证明和信息等不诚实和欺骗性行为，且针对陈慧珊的此等不诚实及欺骗性行为，环唯公司已通过电子邮件、公告公示张贴方式、邮寄方式向陈慧珊送达了警告函，但陈慧珊在两次书面警告后仍未有任何改进，继续向环唯公司提供虚假工作证明和信息。根据陈慧珊与环唯公司签订的劳动合同第十条第四款第十项约定及经陈慧珊阅读、理解且经环唯公司全体员工民主程序制定的员工手册第10.2.1条规定、第10.5.3规定，环唯公司依法依规可解除与陈慧珊之间的劳动关系，解除双方劳动关系具有事实与法律依据，故而陈慧珊主张环唯公司支付违法解除劳动合同的赔偿金缺乏事实与法律依据，应予驳回。2、陈慧珊主张月平均工资为14450元缺乏事实与法律依据。即便陈慧珊主张违法解除劳动合同成立，根据劳动合同法相关规定，陈慧珊主张赔偿金的工资计算基数应为劳动合同解除前十二月的平均工资，而根据陈慧珊已领工资及环唯公司提交的工资支付表计算可知，陈慧珊在解除劳动合同前十二个月平均工资约为7761元左右(93134.85÷12=7761.24)，而非陈慧珊主张的14450元。3、陈慧珊主张按18个月支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏事实与法律依据。根据劳动合同法第七条规定可知，用人单位与劳动者建立劳动关系时间应以用人单位实际用工之日（与劳动合同约定的起始日一致）为准，而非合同的签订时间。本案中，根据陈慧珊提交的劳动合同所载的起始日结合陈慧珊提交的社保缴费记录可知，陈慧珊与环唯公司建立劳动关系时间为2017年11月1日。至于陈慧珊主张其于2010年2月23日起在上海赛博展览广告有限公司泉州分公司（以下简称“上海赛博公司”）工作的事实缺乏证据证实，并且即便陈慧珊在上海赛博公司泉州分公司工作的事实存在，也与环唯公司无关，上海赛博公司与环唯公司之间不存在任何关系，陈慧珊将其在上海赛博公司的工作年限合并计入在环唯公司处的工作年限，于法无据。陈慧珊在环唯公司的工作年限依法仅能从双方建立劳动关系之日起即2017年11月1日计算，计算至解除劳动关系之日仅为11个月，因此陈慧珊认为其在环唯公司工作年限为9年，并主张18个月违约赔偿金缺乏事实与法律依据。三、陈慧珊主张环唯泉州分公司与环唯公司共同承担责任，于法无据，应当予以驳回。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。如陈慧珊诉状所述，陈慧珊系与环唯公司建立的劳动关系，与环唯泉州分公司无关，其主张环唯泉州分公司承担共同责任缺乏事实和法律依据。 本院经审理认定事实如下：2017年6月22日陈慧珊与环唯公司签订一份《劳动合同》，合同约定，期限自2017年11月1日至2021年2月22日止，无试用期，工作内容为销售，甲方因经营需要及乙方工作表现可以随时灵活调整乙方的工作岗位及职务，乙方愿意服从；乙方有下列情形之一的，甲方可以解除合同：…2、严重违反劳动纪律及甲方规章制度的；工资收入由（1）基本工资及（2）销售奖金构成，所有收入为税前收入，个人所得税由个人承担，并由公司代扣代缴，第1-3个月2900/月，第4-6个月2500/月，第7-9个月2100/月，第10个月及以后2100/月，奖金种类及标准：该销售奖金包含收款奖和客户服务奖，收款奖：一次收款3至5期，奖金为2%，一次收款6至11期奖金为4%，一次收款12期，奖金为5%，本奖金根据已完成收款的销售额计算并在合同上线后发放，如收款时间在当月结款日前，发放时间为收款及合同上线的后一个月，否则将再顺延一个月；客户服务奖：月度服务奖：3%，根据当月已完成收款并上线的销售额计算，在合同上线的下月发放；季度服务奖：2%，一个整季度内服务整体性评价奖金，公司会根据本季度内员工是否服务完整、服务是否连续等进行评价，以确定是否发放该奖金，不按月累计，而是按季度评定、季度发放，发放时间为一月、四月、七月及十月。备注：P3线上方案单一销售网站合同之奖金标准以完成收款的销售额的7%计算并一次性发放，不享受“客户服务奖”。《员工手册》第十章10.2.1“特别严重过失”约定：…任何不诚实及欺骗性的行为，包括但不限于涂改账单，伪造账目欺骗公司，提供虚假证明或信息，擅自修改公司系统及数据库内的数据，…提供虚假的工作或业绩报告；10.3“过失的处分”约定：特别严重过失：公司有权立即解除劳动合同。陈慧珊在“广州市环唯广告有限公司业务代理薪酬结构与发放办法”、“业务代表职位说明书”、“员工手册认可同意书”等相关文件上签名予以确认。2018年8月22日环唯公司作出“关于对陈慧珊违规行为的处分公告”，认为陈慧珊在公司销售系统胡乱录入拜访信息，决定对陈慧珊的特别严重过失给予最后书面警告，日后类似行为再次发生，公司将有权解除与陈慧珊的劳动合同，且依法无需向其支付任何经济补偿。2018年9月13日环唯公司再次作出“关于对陈慧珊违规行为的处分公告”。同日，环唯公司将两份“警告函”通过EMS全球邮政特快专递寄送给陈慧珊，并于次日送达，由丰巢代收。2018年9月30日环唯公司向陈慧珊发出《关于解除劳动合同的通知》，认为陈慧珊存在严重的违纪行为，包括在公司销售系统胡乱录入拜访信息，被发现多条不真实的拜访信息，弄虚作假，长期未按《业务代表职位说明书》要求完成日常的销售工作。基于两次触犯特别严重过失并受到纪律处分后仍未有改进，公司决定正式解除与陈慧珊的劳动关系。2018年11月12日陈慧珊向泉州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除双方之间的劳动关系；2、支付拖欠的奖金23902.3元、提前解除劳动合同的一个月工资14450元、经济补偿130050元、赔偿金260100元。该仲裁委于2018年12月24日作出泉劳人仲案[2018]130号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人广州市环唯广告有限公司应于本裁决书生效之日起七日内支付申请人陈慧珊收款奖金11224.5元；二、驳回申请人的其他仲裁申请请求。”陈慧珊不服裁决，于2019年1月10日提起诉讼。 本院认为，关于拖欠的奖金问题。其中收款奖金11665.2元，对于收款总金额222194.25元，双方均无异议，根据双方的约定，收款奖金为222194.25元×5.25%=11665.2元,虽然环唯公司主张已发放完毕，但未提供具体的款项发放明细，不能证明2018年9月、10月发放的款项里面已包含陈慧珊主张的收款奖金，仲裁裁决书裁决环唯公司应支付陈慧珊收款奖金11224.5元，环唯公司未起诉提出异议，陈慧珊在申请仲裁时主张的金额为11224.5元，本院依法予以认定。关于服务奖金，陈慧珊主张的是2018年展会的服务奖金，展会于2018年10月举行，陈慧珊于2018年9月30日已离开公司，合同约定，服务奖的发放是在展会结束后的第一个月，因此对于陈慧珊主张的服务奖不予支持。 关于是否违法解除劳动合同关系的问题。环唯公司以陈慧珊在公司销售系统胡乱录入拜访信息，弄虚作假为由据此解除与陈慧珊之间的劳动合同关系。陈慧珊在环唯公司办公系统录入拜访相关客户的相关信息：2018年6月7日、8月6日拜访客户泉州丰泽雅达通讯设备有限公司（该公司于2018年5月15日-6月29日进行简易注销公告，并于2018年7月20日注销）；2018年7月27日拜访客户福建省恒大光电科技有限公司（该公司于2017年2月16日进行清算组成员备案，2018年2月9日注销）；2018年7月31日、9月28日拜访客户泉州市丰泽区纷沃仕电子有限公司（该公司于2016年5月13日变更为泉州润亚贸易有限公司）；2018年9月17日拜访客户泉州鸿祺包袋有限公司（该公司于2013年11月16日被吊销）。陈慧珊录入的这些拜访客户显示公司的状态是被吊销或注销、变更，这些公司是否还有正常运行，陈慧珊未举证证明，陈慧珊主张公司一直以来都默许这样操作，对此，环唯公司予以否认；陈慧珊认为其有对业务进行开发但因开发的公司处于注销状态，导致陈慧珊对公司开发未能成功，但无效开发不等于虚假开发。对此，本院认为，陈慧珊自己提供的“业务代表职位说明书”约定：“…3）高效地销售环球资源的产品和服务，包括其负责向客户或潜在客户提供的任何新项目；5）每一工作日最少完成四个有效销售拜访”，而陈慧珊录入的信息并不是有效拜访记录，录入虚假的信息违反了《员工手册》的相关规定，环唯公司予以警告并据此解除与陈慧珊的劳动合同关系，未存在违法解除劳动合同的情形。 关于解除劳动合同关系应事先通知工会的问题。《中华人民共和国工会法》第二条规定，工会是职工自愿结合的工人阶级的群众组织，用人单位无发起设立工会的义务，就本案而言，劳动者入职至单位解除劳动关系之前，并未提出参加和组织工会的请求，由于劳动者本身并无筹建工会的意愿，故未建工会的责任并不在单位。虽然劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，但事先通知工会应以单位已成立工会为前提，在单位未建立工会且未建工会的责任不在单位的情况下，陈慧珊主张环唯公司解除劳动合同关系未事先通知工会，系违法解除的理由不成立。 关于应由谁来承担责任的问题。环唯泉州分公司是环唯公司的分公司，陈慧珊与环唯公司签订劳动合同，只有实际的用人单位才与劳动者之间存在法律意义上的劳动关系。环唯泉州分公司在本案中无需承担责任。 综上，本院认为，环唯公司与陈慧珊的劳动合同关系合法有效，双方均应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。环唯公司未存在违法解除劳动合同的情形，其无需支付经济赔偿金给陈慧珊，但对于拖欠的收款奖金应支付给陈慧珊。据此，依照《中华人民共和国劳动法(?javascript:SLC(167200,0)?)》第二条(?javascript:SLC(167200,38)?)、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、广州市环唯广告有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给陈慧珊收款奖金11224.5元； 2、驳回陈慧珊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由陈慧珊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  张慧颖 二O一九六月三日 书记员  赖丽萍 附：主要法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。