贵州省贵阳市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0113民初3339号 原告:陈宗福,男,1991年3月10日生,住贵州省湄潭县。 委托诉讼代理人：冷简移、李世全，贵州黔信律师事务所律师。 被告:周成进,男,1976年1月24日生,住贵阳市白云区。 委托诉讼代理人：钟捷，贵州合敬律师事务所律师。 第三人:周勇,男,1994年9月29日生,住贵州省湄潭县。 第三人:宋龙,男,1994年7月16日生,住贵州省。 第三人:贵州盛易创科技有限公司,地址:贵阳市观山湖区碧海南路群升千禧广场05栋14楼12号 法定代表人:周成进,系该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟捷，贵州合敬律师事务所律师。 原告陈宗福诉被告周成进，第三人周、宋龙、贵州盛易创科技有限公司（以下简称盛易创公司）股东出资纠纷一案，本院于2019年3月立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈宗福及其委托诉讼代理人冷简移、李世全，被告周成进及其委托诉讼代理人钟捷，第三人周勇，第三人盛易创公司的法定代表人周成进及委托诉讼代理人钟捷到庭参加诉讼。第三人宋龙经本院合法合法传唤未到庭。本院依法进行审理。本案现已审理终结。 原告陈宗福向本院提出诉讼请求:1.判令解除原被告及第三人所签订的盛易创科技有限公司股份合同;2.判令被告周成进返还原告陈宗福出资款176300元;3.判令被告周成进以176300元为基数按同期贷款利率标准承担资金占用费暂定19563元(计算方式2016年12月30日—2019年4月20日止)并直至本息还清为止;4.本案所有诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年10月24日，周成进、周勇、陈宗福、周先进、周祥坤、宋龙共同协商签订《股份协议书》拟订设立“盛易创科技有限公司”,按照各出资人的友好协商,原告陈宗福按约定于2016年10月26日将12万元出资额打入被告周成进银行卡账户,后因产生矛盾,周先进、周祥坤退出。2016年12月23日,周成进、周勇、陈宗福、宋龙等四人重新达成协议,由周成进作为发起人设立盛易创科技有限公司,新协议规定原告需出资17.63万元,原告于2016年12月30日通过银行向发起人周成进汇款5万元,同时以现金方式出资6300元补足出资款,完成了原告的出资义务。但直至今日被告周成进未按《股份合同》设立公司,现在导致第三人宋龙去省外打工,《股份合同》履行也无意义。因此原告陈宗福找到被告周成进退还出资款,但被告以各种理由拒绝推诿。严重侵犯了原告的的合法权益。综上所述,原告为了推护合法权益,依照相关法律规定提起诉讼,请求依法判令解除合同，退回出资费用,承担资金占用费及相关费用。 被告周成进辩称：一、被告周成进、原告陈宗福、第三人等通过合同约定及出资,已成第三人贵州盛易创科技有限公司的实际股东,原告陈宗福的陈述不是事实,其诉请解除合同不符合法定和约定的解除条件。2016年7月,被告周成进与第三人周勇设立了第三人贵州盛易创科技有限公司,出资方式为认缴制,实缴时间为2025年12月30日前。2016年10月24日,被告周成进与第三人周勇、宋龙，原告陈宗福,案外人周先进、周祥坤等签订《股份协议书》,约定各方出资不等的数额,享有该公司相应的股权,各方共同经营第三人贵州盛易创科技有限公司。原各股东将数额不等的资金转至公司账户,开始共同经营,成为公司股东。因经营事务繁多,大家又是老乡,比较信任,没有到工商做股东添加变更登记。2016年12月,因经营理念不同，各股东之间产生纠纷,经全体股东开会商议决定,被告周成进，原告陈宗福，第三人周勇、宋龙等决定收购原股东案外人周祥坤和周先进的股权。于是,四人又协商再次出资,以清退案外人周祥坤和周先进。各股东再次按比例转入相应的资金用于收购周祥坤和周先进的股权。其中原告陈宗福再次出资5万元,加上前期公司分配利润6300元,累计出资176300元。因公司原系被告周成进和周勇设立,各股东又不懂法律,便协议以大家均作为原始股东的身份参与公司经营,于是各方签订了本案中《股份合同》。合同签订后,被告周成进通过转账及取现方式将原案外人股权转让款支付给案外人,至此,公司股东有被告周成进、原告陈宗福及第三人周勇、宋龙四人等。清退案外人后,公司以原来的方式继续经营,原告陈宗福既是股东又兼任公司施工部经理,经其要求,其妻杨倩出任公司出纳,公司一直正常运营至今。因前述原因,公司也一直未变更工商登记的股东名册,但原告陈宗福从未提出解除或终止合同,合同的履行符合各方的交易习惯,合同一直完全地得以履行。原告陈宗福因个人原因以公司未设立作为合同中约定退股的方式,不符合客观事实和各方的约定,违反了诚实信用原则,请求法庭依法驳回原告陈宗福的诉讼请求,以维护正常的公司秩序和交易安全。二、根据公司法司法解释三的相关规定,原告陈宗福成为公司股东，并不以工商登记为生效要件,自各方注资公司经营后,其退股只能以股权转让或公司减资回购股权来进行,但需附法定条件。原告陈宗福与被告周成进之间的权利义务关系是股东间的关系,非普通合同关系,应受公司法的规制。被告周成进与原告陈宗福等签订“股份合同”后,各方均数额不等地注资给案外人受让股权,大家均认可了各自的股东身份,并实际参与了实质的经营管理和监督,按照各自出资比例承担义务和享有权利，原告陈宗福、第三人宋龙等实质上成为公司隐名股东。根据公司法资本维持原则的相关规定,其退股没有法律依据,只能以股权转让的方式进行,其诉请不符合法律规定。综上,请求依法驳回原告陈宗福的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年7月13日，被告周成进与第三人周勇设立贵州盛易创科技有限公司；注册资本120万元；住所地在贵阳市××区××广场××号。2016年10月24日，被告周成进，第三人周勇、宋龙，与原告陈宗福，案外人周先进、周祥坤签订《盛易创科技有限公司股东合作协议书》，约定六方共同设立“盛易创科技有限责任公司”；住所地在贵阳市××区碧海南××广场××楼××号；法定代表人周成进；注册资本120万元；公司由六股东共同投资设立，总投资为668149元；周成进出资192893元，占启动资金的28.87%；周勇出资136836元，占启动资金的20.48%；陈宗福出资120000元，占启动资金的5.12%；周先进出资150000元，占启动资金的22.45%；宋龙出资34210元，占启动资金的5.12%；该股东出资主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回；在公司账户开立前，该启动资金存放于六方共同指定的周成进的账户；此外，协议书还对其他事项作了约定。该协议书除有以上六人的签字捺印外，还加盖有贵州盛易创科技有限公司的公章。2016年10月26日，原告陈宗福通过银行向被告周成进转款120000元。后因六人产生矛盾，周先进、周祥坤退出以上合作。2016年12月23日，被告周成进，第三人周勇、宋龙，与原告陈宗福重新签订《盛易创科技有限公司股东合作协议书》。该合作协议书，除股东人数，总投资及四人的出资金额及占启动资金的比例有调整外，其余协议内容与前份合作协议书基本一致。2016年12月30日，原告陈宗福通过银行向被告周成进分别转款50000元，合计170000元。此后，原告陈宗福再次出资6300元。 本院认为，本案的争议焦点是：一、被告周成进、第三人周勇、第三人宋龙与原告陈宗福签订股东合作协议书约定设立的盛易创科技有限公司是否已成立；二、原告陈宗福是否有权解除2016年12月23日签订的《盛易创科技有限公司股东合作协议书》，以及其主张的退还出资款176300元是否应予支持。 关于被告周成进、第三人周勇、第三人宋龙与原告陈宗福签订股东合作协议书约定设立的盛易创科技有限公司是否已成立的问题。根据本案事实，在以上四方签订股东合作协议前，被告周成进与第三人周勇已于2016年7月13日成立“贵州盛易创科技有限公司”。以上四方于同年12月26日签订《盛易创科技有限公司股东合作协议书》，约定设立“盛易创科技有限责任公司”，该公司在名称上与“贵州盛易创科技有限公司”仅是少了“贵州”两个字，多了“责任”两个字。除名称上有这两个区别外，协议书约定的“盛易创科技有限责任公司”的法定代表人、公司注册资本以及公司的住所地都与“贵州盛易创科技有限公司”一致。且在以上股东合作协议书签订后，原告陈宗福一直在“贵州盛易创科技有限公司”工作，行使股东的权利。因此，股东合作协议约定拟设立的“盛易创科技有限责任公司”实际上就是被告周成进、第三人陈宗福在此前就已设立的“贵州盛易创科技有限公司”。故对原告陈宗福关于股东合作协议约定设立的“盛易创科技有限责任公司”至今未成立的主张，本院不予采信。 关于原告陈宗福是否有权解除2016年12月23日签订的《盛易创科技有限公司股东合作协议书》，以及其主张的退还出资款176300元是否应予支持的问题。原告陈宗福根据股东合作协议的约定，将对公司的出资转至被告周成进的账户。原告陈宗福已实际参与公司的经营管理，行使股东的权利，其不能随意收回对公司的出资。但从本案实际情况看，原告陈宗福的出资是转入被告周成进的账户，被告周成进未举证证明原告陈宗福的出资已全部用于公司，亦未举证证明公司建立起规范的经营管理制度，且公司一直未将原告陈宗福变更登记为公司的股东,亦未向股东分配利润。因此，被告周成进存在违约行为，该行为导致原告陈宗福不能实现签订股东合作协议的目的，故原告陈宗福享有合同解除权，可以解除其与被告周成进等签订的《盛易创科技有限公司股东合作协议书》。该协议解除后，根据公平原则，本院酌定由被告周成进退还原告陈宗福出资的一半，即88150元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、解除原告陈宗福于2016年12月23日与被告周成进，第三人周勇、宋龙签订《盛易创科技有限公司股东合作协议书》； 二、被告周成进于本判决生效之日起10日内退还原告陈宗福出资款88150元及资金占用费（按同期银行贷款利率自2019年5月计算至退还完之日）； 三、驳回原告陈宗福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2109元，由原告陈宗福负担1109元，被告周成时负担1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  葛传文 二〇一九年六月二十日 书记员  潘 曌