新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终445号上诉人（一审被告）：乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司。住所地：乌鲁木齐市解放北路北一巷**天际大厦****A1807。法定代表人:孟全，乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司董事长。委托诉讼代理人：魏威，乌鲁木齐市天山区中信法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：赵莉，女，1971年5月3日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：田辉，新疆元正律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，新疆元正律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司（以下简称泰达商贸）因与被上诉人赵莉劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2018)新0102民初6991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月22日立案后，依法组成合议庭于2019年3月28日公开开庭进行了审理。上诉人泰达商贸的法定代表人孟全及其委托诉讼代理人魏威、被上诉人赵莉的委托诉讼代理人田辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰达商贸上诉请求：依法撤销一审判决第一、二、三项，改判不支付:1.年底双薪12000元；2.2017年1至12月工龄工资4800元；3.2008年1月至2018年1月的赔偿金281400元。事实和理由：一、一审法院以我单位未对仲裁裁决提起诉讼视为认可裁决结果，属错误判决。劳动仲裁系前置程序，一方当事人对仲裁裁决不服提起诉讼即产生仲裁裁决不发生法律效力的后果。一审庭审中我单位提交了不存在2017年年底双薪的证据，故不应认定我单位对仲裁裁决认可。且我单位向一审法院提起了不服仲裁裁决的起诉，被告知赵莉已起诉我单位不能再起诉，故而未予受理我单位的起诉。二、工龄工资是工资构成的一部分，我单位在已发工资中涵盖了全部工资，赵莉主张的工龄工资无事实与法律依据。三、赵莉作为财务总监，于2017年12月26日至29日期间连续旷工三天，有全员实行的钉钉打卡记录为证，其未履行请假手续违反规章制度，属严重违纪。同时，其工作消极造成我单位未按期办理贷款的偿还业务。我单位于2018年1月10日对其作出违纪辞退决定，并以公正形式向其送达，该决定有据可依，程序合法，不属于违法解除情形。一审法院判决我单位支付违法解除赔偿金错误。赵莉辩称：一审判决正确，应予维持。年底双薪与工龄工资均是单位应予发放的福利，我提交的证据也证实应予发放但未发放的事实。关于赔偿金，我并无违纪事实，泰达商贸却与我违法解除劳动关系，理应支付。赵莉向一审法院起诉请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金322520元（2007年4月至2018年1月）；2.支付未签劳动合同二倍工资161260元；3.支付2017年1月至12月工龄工资4800元。一审法院认定事实：2007年1月18日，全力达公司注册成立。法定代表人为孟斌。住。住所地为乌鲁木齐市天山区营范围：“销售：机电产品，汽车配件，农畜产品，五金交电，化工产品¨¨¨”2007年，赵莉入职全力达公司，从事财务总监工作。全力达公司给赵莉缴纳了2007年5月至2016年8月的社会保险费。2017年12月18日，全力达公司召开股东会议，决议事项：经全体参加会议股东一致表决通过以下决议：“一、全体股东审议¨¨¨公司没有设立分公司，没有对外投资，没有民事、刑事诉讼，职工工资及社会保险费已结清，没有欠税。二、此次决定后公司到有关部门办理相关注销手续。”2016年4月13日，泰达商贸注册成立。法定代表人为孟全。住。住所地为乌鲁木齐市天山区营范围：“销售：机电产品，汽车配件，农畜产品，五金交电，化工产品¨¨¨”2016年8月1日，赵莉入职泰达商贸，从事财务总监工作。同日，双方签订了为期三年的劳动合同。合同约定：“甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月3500元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部工资分配办法考核确定。”泰达商贸新员工入职指南载明：“薪资组成：正式员工：基本工资：底薪1900元（包括200元出勤）+排名奖（200-300元）+社保（774元），合计1874-2974元；提成浮动：基本福利：带薪年假（一年以上享受带薪年假）+国家法定节假日（一日三薪/补休）+过节费+司龄津贴（满1年，每月100元；满3年，每月200元；满5年，每月300元；满7年，每月400元）等。”2017年11月16日，泰达商贸发出了关于全体员工钉钉打卡的通知，载明：“三、钉钉打卡执行：¨¨¨4、全体员工2017年12月1日正式实行钉钉打卡。¨¨¨请假：进入请假界面，选择请假类型，请假类型包括事假、病假、年假、调休等，然后选择请假时间，请假事由，提交即可¨¨¨”2018年1月10日，泰达商贸对赵莉做出辞退通知函，载明：“尊敬的赵女士：您好！在此通知您于2018年1月3日与我公司解除劳动关系。人事部在您交接完岗位工作后将为您结清应付劳动报酬，其中包括您2017年12月全月薪酬和2018年1月1个工作日的出勤工资，以及相应补偿。请您收到辞退通知函的7个工作日内到公司交接工作及退还在你处保管的公司现金91541.78元。如与公司或个人有未了的债权债务关系也可在履行必要的法律手续后做冲抵并结算余额。以上事项需要在收到辞退通知函的7个工作日内一并解决，逾期不办，由此产生的后果由赵莉本人承担。最后感谢您为我公司所做的贡献，并祝您今后的工作一帆风顺。我公司向您邮寄送达此函的行为过程和事实由新疆维吾尔自治区公证处进行保全公证。”同年11月11日，新疆维吾尔自治区公证处作出（2018）新证民字第854号公证书，通过特快专递送达给赵莉。同日，赵莉收到寄送的辞退通知函。泰达商贸给赵莉缴纳2016年9月至2017年12月的社会保险费。一审庭审中，赵莉认为其解除劳动合同前十二个月的平均工资构成为：12000元工资加1000年底双薪（12000元/年）加400元工龄费加股权分红1260元，合计为14660元。泰达商贸认可赵莉解除劳动合同前十二个月的月平均工资为12000元。同时认可全力达公司与泰达商贸的法定代表人孟斌、孟全系兄弟关系。2018年2月9日，赵莉申请劳动争议仲裁。2018年5月22日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）乌劳人仲裁字第141-1号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人2017年12月份工资14660元和2018年1月份的工资500元，合计15160元。本裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力。2018年9月14日，赵莉与泰达商贸签收该仲裁裁决书。现已发生法律效力。2018年5月22日，乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）乌劳人仲裁字第141-2号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金43980元（14660元/月×1.5个月×2倍）；二、被申请人支付申请人2017年年底双薪12000元；三、驳回申请人的其它请求事项。一审法院认为，第一、关于支付二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2016年8月1日，赵莉入职泰达商贸，双方即订立了书面劳动合同。赵莉要求泰达商贸支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，不符合上述规定，一审法院不予支持。第二、关于支付2017年年底双薪问题。乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）乌劳人仲裁字第141-2号仲裁裁决书，裁决泰达商贸支付赵莉2017年年底双薪12000元。赵莉、泰达商贸对此均未提起诉讼，应视为对项裁决的认可，一审法院予以确认。第三、关于赵莉从全力达公司到泰达商贸工作是否属非本人原因问题。全力达公司与泰达商贸虽在法律上是独立的法人主体，但双方的法定代表人系兄弟关系，经营范围和经营场所相同，属于关联公司。2016年8月1日，赵莉与泰达商贸签订了劳动合同，用人单位一方主体虽发生了变化，但赵莉仍在原工作场所、工作岗位工作。属于非因赵莉本人原因所致。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院（四）》第五条第（一）项的规定，赵莉在全力达公司的工作年限应连续计算。第四、关于支付2017年工龄工资的问题。2017年，赵莉在全力达公司和泰达商贸的工作，合计工作年限已满9年。根据泰达商贸新员工入职指南的规定，赵莉应享受每月400元的司龄津贴。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。”泰达商贸辩称给赵莉支付的工资中已函盖了该工资，未提供相应的证据，一审法院不予采信。赵莉要求泰达商贸支付2017年1月至12月工龄工资4800元的诉讼请求，一审法院予以支持。第五、关于解除劳动合同前十二个月月平均工资问题。赵莉购买股权所得分红，不属于工资范畴。赵莉要求将股权分红计算为应得工资的理由，不符合法律规定，一审法院不予采信。泰达商贸给赵莉支付的2017年工龄工资400元/月、2017年年底双薪12000元/年，属于工资总额的范围。赵莉要求将其计算为月平均工资的理由成立，一审法院应予采信。综上，泰达商贸与赵莉解除劳动合同前十二个月的月平均工资应为13400元。第六、关于支付赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”泰达商贸给赵莉出具的辞退通知函内容，不符合上述规定。其辩称赵莉旷工三天，严重违反用人单位的规章制度，未在辞退通知函中表明，更未向赵莉告知，故一审法院对其辩称理由不予采信。泰达商贸出具的辞退通知函内容，不符合上述规定的情形，应属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、第九十七条第三款、第九十八条的规定，赵莉要求泰达商贸支付2007年4月至2018年12月期间的赔偿金的诉讼请请求，于法无据，一审法院不予支持。泰达商贸应支付赵莉2008年1月至2018年1月期间的赔偿金281400元（13400元/月×10.5个月×2倍）。赵莉要求泰达商贸支付赔偿金322520元的诉讼请求，一审法院在281400元的范围内予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第八十七条、第九十七条第三款、第九十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条（一）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决：一、乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司支付赵莉2017年底双薪12000元；二、乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司支付赵莉2017年1月至12月的工龄工资4800元；三、乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司支付赵莉2008年1月至2018年1月期间的赔偿金281400元；四、驳回赵莉要求乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。泰达商贸提交仲裁庭审笔录第1、6、7页的复印件一份、辞退决定的内部网发打印件一份及录音证据一份，用以证实仲裁程序中赵莉认可单位的考勤实行钉钉打卡制度，该记录印证其未履行请假手续旷工三天；赵莉于2018年1月4日与孟斌通话已被告知将其辞退的通知及理由;2018年1月8日泰达商贸又以内网发布辞退决定，双方已依法解除了劳动关系。赵莉对上述证据中仲裁笔录的真实性无异议，关联性不予认可，称其不属于钉钉考勤记录的人员范畴；对内网公示的辞退决定不予认可，称对其不发生法律效力；对录音证据的真实性认可，但称内容系部分截取。因赵莉对仲裁庭审笔录及录音证据的真实性无异议，本院对该两份证据的真实性予以确认；因内部网发辞退决定亦属泰达商贸通过内部办公系统予以发布，故本院对该证据的真实性亦予确认。但上述证据并未形成证据链印证泰达商贸与赵莉的劳动关系依法解除，故本院对上述证据的关联性均不予确认。本院对一审判决认定事实予以确认。本院另查明，2017年3月20日，赵莉从其账户分别向孟全、孟斌等人转账汇款4800元，称该款系单位支付的2016年工龄工资。本院认为，一、关于应否支付2017年年底双薪的问题。因泰达商贸对仲裁裁决其支付此款的法律文书未提起诉讼，产生视为认可的法律后果，故现以单位不存在双薪制度不予支付的理由与上述对其已产生法律效力的事实相悖，本院不予支持。二、关于应否支付2017年1至12月工龄工资的问题。泰达商贸的新员工职指南中明确规定工资构成包含司龄津贴，对此，赵莉提交的银行流水中亦有2017年3月20日向孟斌等人单项发放4800元的款项予以印证。在此情形下，泰达商贸主张不予支付该款，须提交证据证实在已发工资中包含此款，但泰达商贸未予提交证据印证，本院不予支持。三、关于应否支付违法解除赔偿金的问题。泰达商贸主张赵莉因旷工违反规章制度被依法辞退，不属于违法解除劳动关系，无须支付违法解除赔偿金。本院认为，仲裁裁决泰达商贸支付赵莉违法解除劳动合同赔偿金，属已认定泰达商贸系违法与赵莉解除劳动关系的事实，而泰达商贸对该裁决并未提起诉讼，产生视为认可的法律后果。故本院对泰达商贸在二审中主张双方并非违法解除的意见不予采纳。同理，泰达商贸未予起诉的该仲裁裁决同时认定计算赔偿金的工资标准为14660元，亦产生该工资标准对泰达商贸发生法律效力的后果；但赵莉对一审判决未提起上诉，亦属对一审法院认定计算赔偿金工资标准为13400元的认可。据此，一审法院依据赵莉连续工作的年限，判决泰达商贸应予支付的赔偿金并无不当，本院亦予维持。综上，泰达商贸的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司已预交10元），由乌鲁木齐全力泰达商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩璟审判员王晴审判员胡颖二○一九年六月十八日书记员帕尔哈提热夏提