贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终2023号 上诉人（原审被告）贵州威宁浩正农业发展有限公司。 住所地：贵州省威宁县六桥街道广园路奥体花园**。 法定代表人：冉家志，董事长。 统一社会信用代码：915205263374275952。 委托代理人苏进，贵州浩锐律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）潘绍岗，男，汉族，1988年5月26日出生，贵州省修文县人，住贵州省，住贵州省修文县v> 被上诉人（原审被告）杨敏，男，汉族，1986年6月12日出生，四川省江安县人，住四川省，住四川省江安县省威宁县。 上诉人贵州威宁浩正农业发展有限公司因与被上诉人潘绍岗、杨敏买卖合同纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2017）黔0526民初2584号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：请求查清事实后依法判决或发回重审。 事实和理由：一、根据合同相对性原则，上诉人不是买卖合同的相对方，不应当承担连带责任。 二、上诉人在《木材销售合同》的签字并非保证,不承担连带清偿责任。本案上诉人既未表明担保义务，又未表明“担保人”的身份，协助≠保证。但结合本案事实，只能认为上诉人是协助义务，在条件成就时，配合协助代杨敏工程款中扣除支付给潘绍岗，而非是要对本案债务进行担保。 三、本案的杨敏未出庭参加诉讼，仅凭潘绍岗提供的《木材销售合同》、《欠条》、《银行流水账单及说明》等不能证实欠款的真实性。 被上诉人未予答辩。 原审原告向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告支付所欠货款195147.00元；二、判令被告自2016年5月10日起以195147.00元为基数，按每月5‰的标准向原告支付暂算至2017年6月10日的违约金12684.56元；三、判令被告支付维权律师费损失10000.00元；四、判令被告承担本案案件受理费及其他诉讼费。 一审法院认定事实：2015年7月1日，被告贵州威宁浩正农业发展有限公司与被告杨敏签订《劳务班组内部协议》，将其承建的位于威宁县××路的浩正商业广场工程中木工和外架部分分包给被告杨敏。被告杨敏因该项工程建设需要，于2015年10月8日与原告潘绍岗签订《木材购销合同》（又名合同协议）向原告潘绍岗购买木胶板和木方，双方在《木材购销合同》中对木材规格、数量、单价、交货方式、结算及付款方式、违约责任等事项作了明确约定。其中，合同第四条第1、2款约定购方于2016年2月6日前支付总货款的70%；余款在主体封顶后15日内付清（2016年5月底之前给予付清），若超过期限按每月息5‰违约金支付给乙方。合同第六条第3款约定“一方追究另一方的违约责任而支出的合理费用（包括但不限于商检费、交通差旅费、诉讼费、律师费等）应由违约方承担。”合同签订后，原告潘绍岗按约定向杨敏指定的浩正商业广场工地送货。2016年3月11日被告杨敏在双方结算后向原告潘绍岗出具了欠条，欠条载明被告杨敏欠原告货款金额为436147.00元。原告为了防止杨敏将工程款取走而导致其债权难以实现，遂于2016年3月24日要求被告贵州威宁浩正农业发展有限公司从杨敏应得的工程款中扣出杨敏欠他的材料款直接支付给他，该公司表示同意，便原告潘绍岗与被告杨敏签订的《木材购销合同》尾页下角签署了“该材料款由我公司在杨敏工程款中扣出支付给供货方”的意见并加盖了公司印章。同年4月22日，被告杨敏又向原告出具了一份字据，承诺于2016年5月10日前付清欠款。但被告杨敏分包的工程完成后，被告贵州威宁浩正农业发展有限公司未在被告杨敏应得工程款中扣划杨敏所欠货款支付给原告，将工程款直接支付给了被告杨敏；而被告杨敏则通过银行转账、ATM机存入原告账户及现金支付方式仅支付了原告24100.00元货款后离开威宁下落不明，余款195147.00元至今未支付给原告。另查明：原告因本次诉讼交纳了案件受理费4370.00元，公告费500.00元，律师代理费10000.00元。 一审法院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的买卖合同受法律保护，当事人应当遵守诚实信用原则，全面履行合同义务，不履行合同或者怠于履行合同约定义务的，应当按照合同约定或者法律规定承担违约责任。本案中，被告杨敏尚欠原告潘绍岗货款195147.00元的事实清楚，债权债务关系明确，被告杨敏的行为已经构成违约，应承担违约责任。原告请求判令被告杨敏支付尚欠货款195147.00元、违约金12684.56元、律师代理费损失10000.00元及案件受理费、公告费的诉讼请求理由成立，一审法院予以支持。关于被告贵州威宁浩正农业发展有限公司是否应承担连带责任的问题，从查明的案件事实看：一、该公司将自己承建的工程木工及外架部分以劳务内部分包方式发包给被告杨敏，被告杨敏为完成此项工程向原告赊购木胶板和木方，经结算被告杨敏向原告出具欠条后，原告于2016年3月24日要求该公司从杨敏应得的工程款中扣出杨敏欠他的材料款直接支付给他，该公司表示同意，在原告潘绍岗与被告杨敏签订的《木材购销合同》上签署意见并加盖公司印章，说明该公司对原告潘绍岗与被告杨敏签订的合同内容及杨敏欠原告货款的数额是清楚的；二、该公司虽然不是涉案木材购销合同的当事人，但从该公司在《木材购销合同》上签署的意见内容看，具有保证被告杨敏履行支付货款义务，保证原告实现债权的民事保证性质；三、该公司与杨敏之间属内部劳务分包关系，公司实际控制着工程款及支付方式，完全有能力和条件履行保证承诺，而且杨敏当时对此未持异议，故该公司作出保证承诺后不履行保证义务，无正当理由。因此，原告要求该公司承担不履行保证义务的法律责任，连带清偿被告杨敏尚欠货款，并与被告杨敏共同承担案件受理费、公告费及律师代理费的理由成立，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百三十条,《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告杨敏于本判决生效之日起10日内支付原告潘绍岗货款195147.00元，逾期支付货款违约金12684.56元； 二、由被告杨敏于本判决生效之日起10日内赔付原告潘绍岗为实现债权实际支付的律师代理费10000.00元，公告费500.00元； 三、被告贵州威宁浩正农业发展有限公司对被告杨敏的上述一、二项债务承担连带清偿责任。该公司承担保证责任后，有权向被告杨敏追偿。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4378.00元，由被告杨敏和被告贵州威宁浩正农业发展有限公司共同承担。 二审中，上诉人提交的承诺书、监察决定、行政复议申请书、木工班组结算表不属于二审新证据，与本案基本事实无关，本院不予采纳。经二审审理查明，原审查明事实无误，本院予以确认。二审另查明：二审中上诉人认可其扣留杨敏的130万元工程款中包括了涉案原审原告主张的材料款。 二审争议的焦点：上诉人应否对涉案货款承担责任，承担何责任。 本院认为：本案中，杨敏欠付潘绍岗货款，上诉人在潘绍岗与杨敏签订的《木材购销合同》尾页下角签署了“该材料款由我公司在杨敏工程款中扣出支付给供货方”的意见并加盖了公司印章。上诉人该行为让被上诉人潘绍岗产生合理依赖，即相信上诉人会从公司应付杨敏的工程款中扣除欠付潘绍岗的货款直接支付给潘绍岗。同时，上诉人签署意见与加盖公章的行为使上诉人负有扣款并代付的义务，即上诉人与潘绍岗之间形成扣款并代付关系。现上诉人未按照其承诺履行扣款并支付货款的义务，有违诚实信用原则，给潘绍岗造成货款无法收回的损失，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条第一款第（三）项“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（三）有其他违背诚实信用原则的行为”规定，上诉人应承担赔偿责任，赔偿责任以杨敏欠潘绍岗的货款为限。一审认定上诉人承担保证责任属适用法律错误，本院予以纠正。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2017）黔0526民初2584号民事判决第一、二项，即“一、被告杨敏于本判决生效之日起10日内支付原告潘绍岗货款195147.00元，逾期支付货款违约金12684.56元；二、由被告杨敏于本判决生效之日起10日内赔付原告潘绍岗为实现债权实际支付的律师代理费10000.00元，公告费500.00元”； 二、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2017）黔0526民初2584号民事判决第三项，即“三、被告贵州威宁浩正农业发展有限公司对被告杨敏的上述一、二项债务承担连带清偿责任。该公司承担保证责任后，有权向被告杨敏追偿”； 三、上诉人贵州威宁浩正农业发展有限公司对被上诉人杨敏的上述两项债务承担赔偿责任，以不超过上诉人贵州威宁浩正农业发展有限公司还应支付被上诉人杨敏的工程款为限； 四、驳回被上诉人潘绍岗的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4378元，由被上诉人杨敏负担2378元，上诉人贵州威宁浩正农业发展有限公司负担2000元。二审案件受理费4378元，由被上诉人杨敏负担2378元，上诉人贵州威宁浩正农业发展有限公司负担2000元。 本判决生效后，义务人未在指定期间内履行义务的，权利人可在两年内申请人民法院强制执行。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 唐 琳 二〇一九年六月三日 书记员 邱诗韵