安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终1020号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司无为县支公司,住所地安徽省无为县。负责人：高子禾，经理。委托诉讼代理人：张天武，公司员工。被上诉人（原审原告）:符陈氏,女，1929年9月16日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官山区。委托诉讼代理人：宣玉洁，安徽铭盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周后道,男，1949年6月17日出生，汉族，住安徽省无为县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司无为县支公司（以下简称人寿财险）因与被上诉人符陈氏、周后道机动车交通事故责任纠纷一案,不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人寿财险的上诉请求：一、撤销一审判决，改判减少赔偿款17839.2元；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、符陈氏经鉴定护理期为90日，其中住院为47天，一审法院未注意区分住院护理费与非住院护理费，建议住院护理费120元/天，出院后护理费80元/天；二、符陈氏在本起交通事故中承担次要责任，这在计算精神抚慰金时应有所体现，其精神抚慰金不应超过8040元（50000*21%*80%）；三、鉴于符陈氏实际情况，后续治疗费应待实际发生后另行主张。符陈氏答辩意见：一、原审关于护理费部分按照90天×132.88元/天计算正确，应予维持；二、符陈氏一处九级伤残、一处十级伤残，一审酌定18000元精神抚慰金正确；三、司法鉴定意见后续医疗费5000元，与已发生的医疗费一并处理，可以减轻当事人诉累，保险公司上诉理由不成立。周后道答辩意见：依法判决。符陈氏向一审法院提出的起诉请求：1、判决周后道、人寿财险赔偿符陈氏各项损失计103552.95元；2、本案诉讼费由周后道、人寿财险承担。一审法院认定事实：2018年4月21日8时许，周后道驾驶皖02／×××**号变型拖拉机沿凤土路自北向南行驶，行至凤土路0公里900米处时，碰撞了由路东往路西横过公路的行人符陈氏，造成符陈氏受伤的道路交通事故。经安徽省无为县公安局交通警察大队认定，周后道负事故主要责任，符陈氏负次要责任。事发当天，符陈氏被送往无为县人民医院救治，同年5月16日出院，住院25天，用去医疗费18116.95元，其中人寿财险支付10000元，周后道支付8116.95元。入出院诊断：1、右足背皮肤裂伤（下肢多处裂伤）伴多趾毁损伤，2、右内踝骨折，3、右足血管损伤、神经肌腱损伤，4、2型糖尿病，5、高血压2级。出院医嘱：1、注意休息，伤口勿沾水；2、每3天换药1次，缝线为可吸收线，无需拆除；3、医师指导下行功能康复锻炼；4、定期检测血糖、血压；5、如有不适，及时就诊。2018年5月12日，符陈氏之女符小梅为其购买轮椅，支付360元费用。2018年6月20日，符陈氏再次入住无为县人民医院，同年7月13日出院，住院22天，自行支付医疗费2924.80元。入出院诊断：1、右足外伤术后皮肤坏死（皮肤和皮下组织的疾患），2、高血压2级，3、2型糖尿病。出院医嘱：1、保持伤口干燥，勿沾水；2、每3天换药一次；3、必要时手术治疗；4、如有不适，及时就诊。本案曾进行预登记。嗣后，符陈氏申请一审法院委托鉴定机构对其伤残等级，护理期、营养期和后续治疗费进行鉴定、评定，该院依据符陈氏的申请及相关法律规定，委托安徽正邦司法鉴定所对符陈氏的上述申请事项进行了鉴定、评定。2018年11月27日，安徽正邦司法鉴定所作出皖正邦司鉴所（2018）临鉴字第1438号鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人符陈氏因道路交通事故致右足1-5足趾截除，构成九级伤残；右踝部损伤致踝关节功能障碍，构成十级伤残。（二）建议给予被鉴定人伤后，护理期90日，营养期90日。（二）被鉴定人给予被鉴定人后续取内固定医疗费人民币5000元。符陈氏为此次鉴定，支付鉴定费2600元。另查明，肇事车辆皖02／×××**号变型拖拉机在人寿财险投保交强险与30万元不计免赔的商业三者险。符陈氏户籍于2004年6月22日自无为县农村迁至铜陵市铜官山区，2012年1月6日迁至铜陵市铜官山区五松六居民组。以上事实有符陈氏身份证复印件、户口簿，道路交通事故认定书，无为县人民医院出院记录二份、医疗费发票两份，轮椅发票，安徽正邦司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，周后道驾驶证、行驶证复印件，银行回单，机动车保险报案记录（代抄件）等证据及当事人陈述在卷佐证，一审法院予以确认。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，由于过错侵害他人人身、财产权益的，侵权人应承担民事责任。本起事故经交警部门认定周后道负主要责任，符陈氏负次要责任，各方当事人均无异议，一审法院予以确认。由于肇事车辆在人寿财险投保了交强险以及商业三者险含不计免赔，因此符陈氏相关损失首先应由人寿财险在交强险限额内予以赔偿；不足的部分，由人寿财险在商业三者险中予以赔偿。人寿财险有关根据其与周后道保险合同约定及中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款规定，周后道驾驶营业性机动车无交通运输管理部分核发的许可证书或其他必备证书，人寿财险对商业三者险不予赔偿的抗辩意见，经查，人寿财险未提供证据证明双方有关于此的特别约定，亦未举证证明已将上述责任免除条款向周后道进行了明确提示与说明，故对人寿财险上述抗辩意见，一审法院不予采纳。符陈氏的损失一审法院确认如下：1.一审法院凭票核算医药费21041.75元，人寿财险要求扣除10%非医保费用，不符合法律规定，亦未提供证据证明，对其上述抗辩意见，该院不予采纳。2.护理费11959.20元（90天×132.88元/天）。3.住院伙食补助费，符陈氏主张两次住院天数共计49天缺乏事实依据，其实际住院天数共计47天，一审法院确认符陈氏住院伙食补助费1410元【（25天+22天）×30元/天】。4.营养费2700元（90天×30元/天）。5.残疾赔偿金，符陈氏系城镇居民，其要求按城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，一审法院确定符陈氏残疾赔偿金33222元【（20%+1%）×31640元/年×5年】。6.精神抚慰金，符陈氏因伤构成九级、十级伤残，一审法院酌定精神抚慰金18000元。7.后续治疗费5000元，有司法鉴定意见书为证，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故该院对人寿财险有关后续治疗费待实际发生时另行主张的辩论意见不予采纳。8、轮椅费用360元，人寿财险有关轮椅费发票抬头并非符陈氏，与本案不具有关联系的抗辩意见，经查，事故发生时符陈氏已年逾88周岁且因本起事故致右足背皮肤裂伤伴多趾毁损伤、右内踝骨折、神经肌腱损伤，购买轮椅辅助行走、治疗、功能锻炼符合常理，亦属必要，故对符陈氏因购买轮椅产生的费用，一审法院予以采信；对人寿财险不予赔偿轮椅费的辩论意见，该院不予采纳。9.鉴定费2600元，该项费用是符陈氏为鉴定本案损害而必然产生的合理费用，并提供发票为证，一审予以支持；人寿财险辩称不承担鉴定费，该院不予采纳。10.交通费，符陈氏提供的交通费发票金额不足其主张的3200元，其中部分发票往返地点为无为至芜湖，个别发票出行地点为上海，部分发票为巢湖市娱乐业有奖定额发票，与本案不具备关联性，对上述发票的证明效力，一审法院不予认可。但鉴于交通费用实际发生，该院根据符陈氏住院时间、就诊医疗机构与居住地远近等实际情况，对该费用酌定为1000元，对其主张的超过部本院不予支持。以上1-10项共计97292.95元，首先由人寿财险在交强险限额范围内赔偿77141.20元（医疗费10000元+护理费11959.20元+残疾赔偿金33222元+精神抚慰金18000元+轮椅费用360元+鉴定费2600元+交通费1000元），医疗费超过交强险1万元部分即20151.75元（医疗费21041.75元+住院伙食补助费1410元+后续治疗费5000元+营养费2700元-交强险中赔付的医疗费10000元）由人寿财险在商业三者险限额范围内赔偿16121.40元（20151.75元×80%），余款4030.35元（20151.75元×20%）由符陈氏自行承担。人寿财险已支付10000元医疗费，故此，本案中人寿财险尚应在保险限额内赔偿符陈氏83262.60元（77141.20元+16121.40元－10000元）。因赔偿数额未超过保险限额，故周后道在本案中不承担赔偿责任。周后道垫付8116.95元，符陈氏对此负有返还义务，应在获得人寿财险赔偿后予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、人寿财险于本判决生效后十日内支付符陈氏赔偿款83262.60元；二、驳回符陈氏其他诉讼请求。案件受理费2370减半收取1185元，由符陈氏承担20元，周后道承担300元、人寿财险承担865元。二审期间，当事人均未提交新的证据材料。经阅卷和询问当事人，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：民事诉讼二审主要围绕上诉人的上诉请求进行审理，结合双方当事人的诉辩意见，本院分析论证如下：一、关于护理费。符陈氏经鉴定护理期为90天，其中住院护理为47天，一审法院未注意区分住院护理费与非住院护理费失当，二审予以调整，护理费应为9080元（47×120元/天+43天×80元/天）；二、关于精神抚慰金。虽符陈氏右足1-5足趾截除构成九级伤残，右踝部损伤致踝关节功能障碍，构成十级伤残，但其在案涉事故中负次要责任，一审法院判决18000元精神抚慰金明显偏高，二审调整为13000元；三、关于后续医疗费。符陈氏后续医疗费经鉴定为5000元，与已发生的医疗费一并处理，可以减轻当事人诉累，故人寿财险关于后续医疗费的上诉理由不能成立。人寿财险在交强险限额范围内承担69262元，在商业三责险范围内承担16121.40元，合计75383.4元（69262元+16121.40元-10000元）。综上，人寿财险的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初285号民事判决第二项；二、变更安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初285号民事判决第一项为“中国人寿财产保险股份有限公司无为县支公司于本判决生效后十日内支付符陈氏赔偿款75383.4元”。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费245.98元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司无为县支公司负担200元，由被上诉人符陈氏负担45.98元。本判决为终审判决。审判长  邓甲楷审判员  钱 晨审判员  徐海军二〇一九年六月十八日书记员  米天戈附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。