辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽13民终1311号上诉人（原审被告、并案原告）:朝阳三燕保安服务有限责任公司，住所地朝阳市龙城区中山大街一段**。法定代表人：王建国，总经理。委托诉讼代理人：路尚书，辽宁天维律师事务所律师。委托诉讼代理人：王博，该公司职员。被上诉人（原审原告、并案被告）：李景太,男,1964年5月8日出生,汉族,住朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：翟永芝，辽宁帅旗律师事务所律师。上诉人朝阳三燕保安服务有限责任公司（以下简称三燕保安公司）因与被上诉人李景太劳动争议一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2019）辽1302民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人三燕保安公司的委托诉讼代理人路尚书、王博，被上诉人李景太及其委托代理人翟永芝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人三燕保安公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项支付加班费部分，改判驳回被上诉人该项诉讼请求；2、被上诉人承担上诉费用。事实和理由：1、一审法院工作时间按上班24小时，休息24小时计算错误，其中每年过年期间银行放假时，被上诉认也放假，故应在加班天数中扣除。2、一审法院按被上诉人基本工资为基数计算加班费，但被上诉人在2007年7月1日至2014年6月30日，7年工作时间基本工资为450元；2014年至2018年期间基本工资为1600元，一审法院均按1600元工资标准计算错误。李景太辩称，被上诉人在过年期间仍然正常上班，不存在放假的情形，且双休日也是正常上班，有更换记录佐证。一审法院以1600元为基数计算加班费是合理的，被上诉人提交的工资统计表显示，450元是岗位工资，并非是加班费用，一审法院扣除加班费450元，没有分清休息日、法定假日的加班费，而是直接计算加班费的数额过低。李景太向一审法院起诉请求：1、三燕保安公司与李景太自2007年7月1日至2018年9月26日存在劳动关系；2、三燕保安公司辞退李景太违法；3、三燕保安公司向李景太支付违法解除劳动合同的经济赔偿金53,130元；4、三燕保安公司向李景太支付经济补偿金26,565元；5、三燕保安公司向李景太支付年休假工资4,240元；6、三燕保安公司向李景太支付加班费380,809元、休息日加班费85,264元、法定节假日加班费17,900元；7、三燕保安公司向李景太出具解除劳动合同证明书；8、三燕保安公司向李景太支付失业保险金25,896元，三燕保安公司为李景太办理失业保险手续；9、三燕保安公司向李景太支付未缴纳医疗保险费损失4,400元；10、三燕保安公司协助李景太办理社会保险转移手续。三燕保安公司向一审法院起诉请求：一、确认三燕保安公司解除与李景太的劳动关系合法，不支付李景太加班费；二、诉讼费由李景太承担。一审法院认定事实：2007年7月1日，李景太被三燕保安公司招用为保安员，从事守押岗位(看护枪、弹药库)工作。当日，双方签订了书面的劳动合同，合同期限为2007年7月1日至2014年6月30日，实行标准工时工作制，每月工资不低于450元。合同期满后，双方未续订劳动合同，李景太仍在原岗位工作。2018年8月15日，三燕保安公司与李景太签订无固定期限劳动合同，但该劳动合同约定起始时间为2014年7月1日，执行综合计算工时工作制，工资标准为1,600元/月，绩效工资（奖金）根据李景太实际劳动贡献确定。同日（2018年8月15日），双方还签订了告知书，告知书已明确李景太自愿遵守《保安系统八条禁令》、《枪支管理规定》、《保安员守则》、《奖惩管理办法》等规章制度，如有违反，自愿接受用人单位对其进行相应的处罚。三燕保安公司安排李景太等四人从事守库员工作，两人一组，分组不固定，但每人的工作时间均为工作24小时休息24小时，每周一至周五其中有一天白班由中队长李利或副中队长孙晓亮替班，每组工作班次由白班顺延至夜班，夜班工作期间实行一坐一卧制，可以睡觉休息。2018年9月21日17时，守库室接班人员应李景太和王维砚，但李景太因外出与他人饮酒，没有和白班的值班人员进行交接，没有在守库（枪、弹）更换记录交接表上签字，也没有交接枪柜钥匙和枪弹，没有完成换岗手续。当晚21时许，三燕保安公司督察部在检查过程中发现守库室只有王维砚一人在岗值班，便电话要求李景太回守库室，21时30分，李景太酒后回到守库室，经检测，李景太呼气中的酒精含量为186㎎/100ml,属于醉酒。2018年9月25日，三燕保安公司经单位工会同意，提出与李景太解除劳动合同，同月26日作出督察通报，因李景太在岗值班期间私自外出饮酒，严重违规违纪，给予辞退。2018年11月8日，李景太向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求：1、确认李景太与三燕保安公司之间自2007年7月1日至2018年9月26日存在劳动关系；2、确认三燕保安公司2018年9月26日辞退李景太违法；3、三燕保安公司向李景太支付违法解除劳动合同的经济赔偿金53,130元；4、三燕保安公司支付经济补偿金26,565元；5、三燕保安公司支付年休假工资4,240元；6、三燕保安公司支付延长工作时间加班费380,809元、休息日加班费85,264元、法定节假日加班费17,900元；7、三燕保安公司出具解除劳动合同证明书；8、三燕保安公司支付失业保险金25,896元，或为李景太办理失业保险手续，确保李景太得到应得的失业保险金；9、三燕保安公司支付未缴纳医疗保险费损失4,400元；10、三燕保安公司协助办理社会保险转移手续。2018年12月21日，仲裁委员会作出朝劳人裁字[2018]507号裁决书，裁决：一、自2007年7月1日至2018年9月26日李景太与三燕保安公司存在劳动关系；二、三燕保安公司向李景太支付带薪年休假工资4,027.59元、加班费27,465.53元；三、自本裁决生效之日起十日内，三燕保安公司李景太办理领取失业保险金的相关手续，如因三燕保安公司原因致使李景太无法领取失业保险金，由三燕保安公司向李景太支付失业保险金19,760元；四、自本裁决生效之日起十五日内，三燕保安公司向李景太出具解除劳动合同的证明并为李景太办理社会保险关系转移手续；五、驳回李景太的其他仲裁请求。李景太及三燕保安公司均不服该裁决，分别向法院提起民事诉讼。另查明，李景太2017年9月至2018年8月正常工作期间的平均月工资为2,190元，其的工资包括基础工资、工龄工资、加班费、特勤补助，其中基础工资1,600元/月。又查明，2018年12月前，李景太的医疗保险费，由其原单位朝阳天江老龙口酿造有限公司为其参保缴纳。2018年朝阳市月最低工资标准为1,300元。一审法院认为，关于劳动关系问题。2007年7月1日，李景太被三燕保安公司招用为保安员，直至2018年9月26日，李景太因在岗期间外出饮酒，被三燕保安公司辞退，李景太一直在原岗位工作，且此间双方先后两次签订了书面劳动合同，因此，自2007年7月1日起至2018年9月26日止，李景太与三燕保安公司存在劳动关系。关于辞退行为是否违法及补偿金、赔偿金问题。李景太在三燕保安公司从事守库员工作，其工作职责是严格做好枪支、弹药的出入库管理及看护工作，保证金融部门押运工作的顺利进行，因其工作涉及枪支、弹药特殊物品，且三燕保安公司已将相关规章、制度提供给李景太，李景太已对上述规章、制度的内容进行了学习并自愿遵守。2018年9月21日17时，李景太明知自己应该当班值守，在没有到岗履行交接义务，也没有请假或与他人换岗的情况下，外出与他人饮酒，其行为违反了相关规章、制度，三燕保安公司经工会同意，辞退李景太并无不当，三燕保安公司辞退李景太的行为不违反有关劳动法律规定。关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。年休假属于福利待遇范畴，受时效限制。本案中，李景太在三燕保安公司工作已满十年，因此三燕保安公司应向李景太支付一年的带薪年休假工资2,013.79元（2,190元÷21.75天×200%×10天）。关于延长工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费问题。因三燕保安公司未提供完整的守库值班及枪、弹更换记录，李景太也不能清楚说明休息日加班及法定节假日的休息、请假、串班等情况，该院酌情按延长工作时间计算每年的加班费，标准以三燕保安公司提供的2017年9月至2018年8月工资表的记录为准。三燕保安公司的工作安排是四名守库员两人一组，分组不固定，但每人的工作时间均为上班24小时休息24小时，周一至周五其中有一天白班由中队长李利或副中队长孙晓亮替班，李景太工作班次由白班顺延至夜班，夜班工作期间实行一坐一卧制，可以睡觉休息。2017年9月至2018年8月期间，工作时间按上班24小时休息24小时计算，李景太在岗期间应为4380小时（365天÷2×24小时/天），正常工作时间为2000小时[(365天-11天-104天)×8小时/天]，夜晚工作期间的休息时间按7小时/天计算，则共休息1277.5小时（365天÷2×7小时/天），原告（并案被告）周一至周五被替班时间为650小时（52周×5天/周×10小时/天÷4人），2017年9月至2018年8月，期间李景术延长工作时间为452.5小时（4380小时-2000小时-1277.5小时-650小时）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”2017年9月至2018年8月期间李景太的加班费应为6,241.38元（1,600元/月÷21.75天/月÷8小时/天×452.5小时×150%），三燕保安公司已经支付李景术2017年9月至2018年8月的加班费3,800元，按2017年9月至2018年8月的标准，三燕保安公司每年还应支付李景太加班费2,441.38元。自2007年7月1日至2018年9月26日，李景太在三燕保安公司工作11年3个月，因此，三燕保安公司还应支付李景太加班费27,465.53元（2,441.38元/年×11.25年）。关于失业保险金问题。《辽宁省失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。失业人员在领取失业保险金期间，按规定同时享受其他失业保险待遇。”第十七条第一款规定：“失业人员在失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加一个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。”第十八条第一款规定：“失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。”李景太在三燕保安公司工作11年3个月，2018年9月26日，三燕保安公司将李景太辞退，因此，三燕保安公司应为李景太办理领取失业保险金的相关手续，如因三燕保安公司原因致使李景太无法领取失业保险金的，由三燕保安公司李景太支付失业保险金19,760元（1,300元/月×80%×19个月）。关于缴纳医疗保险费损失问题。朝阳县医疗保险管理中心出具的证明材料显示，李景太2018年12月份之前的医疗保险费在朝阳县医疗保险管理中心参保缴纳，缴费单位为朝阳天江老龙口酿造有限公司，根据相关规定，李景太不能重复缴纳医疗保险费，且三燕保安公司不存在过错责任。关于出具解除劳动合同证明及办理养老保险关系转移手续问题。《劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，三燕保安公司与李景太于2018年9月26日解除劳动关系，李景太应配合三燕保安公司办理终止劳动合同的相关手续，三燕保安公司应为李景太出具解除劳动合同证明并为其办理社会保险关系转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款，《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条第一款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、李景太与三燕保安公司自2007年7月1日起至2018年9月26日存在劳动关系；二、三燕保安公司于本判决生效之日起十日内支付李景太带薪年休假工资2,013.79元、加班费27,465.53元；三、三燕保安公司于本判决生效之日起十日内为李景太办理领取失业保险金的相关手续，如因三燕保安公司原因不能办理，由三燕保安公司向李景太支付失业保险金19,760元；四、三燕保安公司自本判决生效之日起十五日内为李景太出具解除劳动合同的证明并为李景太办理社会保险关系转移手续；五、李景太及三燕保安公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由三燕保安公司负担。本院二审期间，当事人未提供新的证据，一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点，是加班费的计算标准问题。一、李景太在三燕保安公司从事金融保安工作，节假日期间是安全保卫的重点，三燕保安公司不能证明安排李景太放假休息，一审法院未扣除该期间的加班工资，并无不当。二、劳动合同虽然约定不低于450元和1,600元的工资标准，但实发工资包含基础工资、工龄工资、加班费、特勤补助等事项，其数额高于约定工资。三、一审法院并未按休息日不低于工资的百分之二百、法定休假日不低于百分之三百的工资报酬的规定，计算加班费。因此，一审法院判决仅以1600元工资标准的150%计算加班费，标准适当。综上所述，上诉人朝阳三燕保安服务有限责任公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免于收取。本判决为终审判决。审判长  孙树立审判员  路 飞审判员  华政通二〇一九年六月二十八日书记员  郭立明