fymc         新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）兵0601民初666号   原告：王乐，男，1984年2月17日出生，住昌吉市。   被告：新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司，住所地：新疆五家渠**天山北路**，统一社会信用代码：91650102738396283F。   法定代表人：刘洪海，该公司董事长。   原告王乐与被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司（以下简称中基公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，被告中基公司不服劳动仲裁裁决也向本院提起了诉讼，本院依法进行合并审理，于2019年5月6日公开开庭进行了审理。原告王乐、被告中基公司的法定代表人刘洪海到庭参加诉讼。本案现己审理终结。   原告王乐向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告与被告解除劳动合同；2.被告支付原告经济补偿金96918.75元（月平均工资6461.25元，15年）；3.被告支付原告扣发的2018年8月份工资3533元；4.被告支付原告2017年11月至2018年4月加班工资11895元（22天）；5.被告支付原告2018年未休年休假工资4158.96元（7天，每天200%）；合计116505.71元。   事实与理由：一、原、被告在履行双方签订的劳动合同期间，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行并无法协商一致，故原告要求与被告解除劳动合同。被告的厂址将被第十二师“东坪大道建设项目”征收，被告2018年7月24日在没有开职代会和全体员工大会的情况下，单方面下发停产通知。2018年9月13日，经中基健康产业股份有限公司(以下简称中基总公司)董事会公告，被告因征收事宜无法继续生产经营，现己停产停工。被告要求原告选择待岗，待岗期间工资待遇为当地最低工资标准的70％，为每月1134元，缴纳社保和公积金后，原告实际每月收入约300—400元。原告认为，被告的厂址被土地征收已成为事实，原告的工作场所和设施设备己不复存在，做为技术工人已失去了工作条件，原告与被告劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使劳动合同已无法履行，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条第三项的规定，原告要求依法解除劳动合同。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，原告在被告处工作15年零21天，按2017年8月至2018年7月工资收入、2017年奖金500元、加班费11895元、生活补助费2400元（200元/月）计算，原告月平均工资6461.25元，被告应当向原告支付经济补偿金96918.75元。三、原告在2018年8月6、7、8、9日都在上班，却被记了4天旷工，扣发了12天工资。原告要求被告按照原工资标准补齐8月份的工资3533元。四、2017年至2018年9月，原告共计加班22天未进行补休，未休年休假7天，被告应当支付原告加班工资11895元（5880元/月÷21.75天×22天×200%）、未休年休假工资4158.96元（6461.25元/月÷21.75天×7天×200%）。原告申请劳动仲裁后，对仲裁裁决不服，故诉至法院。   被告中基公司辩称，一、中基公司不服仲裁裁决内容，不同意与王乐解除劳动合同。中基公司是中基总公司下属子公司。中基总公司按照兵团、师市国资国企改革的要求，积极参与改革。在改革过程中根据各子(分)公司的情况，采取关、停、并、转等相应的措施推进改革。中基公司亦正在积极推进改革。2018年7月中基总公司接到通知，中基公司工作场所的土地有被征用的可能，所以中基公司按照中基总公司的要求采取暂时停产的方式进行过渡。中基公司2018年7月24日下发停产通知，按照停产期间工作安排，一部分人员留守，一部分人员待岗或休息。无论留守人员，还是待岗或休息人员，中基公司都按月发给相应的工资或生活费，并承担了所有人员社会养老保险金和住房公积金的缴纳义务。现中基公司已与经销商签订了新的合同，王乐与中基公司的劳动合同依然可以正常履行，并没有出现企业关闭的情况。为了确保中基公司能正常运营，中基公司不同意与王乐解除劳动合同。希望原告积极参与改革，留下来，待被告恢复生产回到岗位上，共同把企业搞好。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款规定“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”应当支付经济补偿金。支付经济补偿金的法定情形是劳动合同解除，因王乐与中基公司未协商一致解除劳动合同，所以不存在支付经济补偿金的法定情形。三、根据2018年8月2日的《2018年人员安置实施方案》，由于部分员工岗位调整，工作人员没有做到耐心细致的工作，将被告没有按《停产期间人员分流安置实施方案》到新岗位工作的情形记为旷工，导致8月份发工资时扣发了王乐部分工资，现中基公司已经纠正了错误，将按照王乐在新岗位的工资标准补发王乐8月份扣发的工资。四、原、被告间签订的劳动合同中明确约定劳动性质为综合工时制，对于王乐未补休的加班天数和年假，中基公司会在双方履行合同期间给王乐补休，安排年休假，故不同意支付加班工资和未休年休假工资。同时，其不服仲裁裁决，亦向本院提出诉讼请求：1.请求判决撤销兵团第六师劳动人事争议仲裁院的仲裁裁决书（师劳资人仲案字[2018]241号）；2.请求判决中基公司不与王乐解除劳动合同；3.中基公司不支付王乐经济补偿金55651.51元；4.中基公司不支付王乐2018年8月工资1576.32元；5.中基公司不支付王乐加班工资7263.52元和年休假工资2311.12元。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   被告中基公司于2002年7月30日成立，系独立法人资质单位。原告于2003年7月10日入职被告公司，岗位是操作工，2007年10月调整岗位为车间主任。2012年5月2日，双方签订了无固定期限劳动合同。2018年1月1日，双方补签《劳动合同变更书》约定：被告生产工作任务不足或其他原因使原告下岗待工的，被告支付原告的月生活费为当年当地最低生活标准；被告根据工作需要，可在全公司集团范围内对原告进行岗位调整，原告应服从被告岗位调整并办理相关手续。   2018年7月24日，被告因第十二师修建“东坪大道”征地停产。2018年8月2日，被告下发《2018年人员安置实施方案》，该方案明确公司停产属于阶段性停产，因此，公司采取全员自主选择留岗、待岗及自谋职业；留厂人员由公司负责统一提供岗位供员工选择，主要涉及到物业维护、保安、绿化、卫生、客房服务员等岗位，优先由留厂职工自主进行选择，每名员工可一次选择2个岗位，公司根据编制结合员工意愿及岗位需求统一安排岗位，未经录用的留厂人员由公司集中统一调剂，如员工个人不接受统一调剂，按照劳动法的有关规定执行。工资标准执行所从事岗位的岗位工资；待岗人员工资（或生活费）发放标准：待岗未就业人员按当地当年最低工资标准（1620元/月）的70%发放生活费，即每月1134元；待岗人员实现再就业的，将不再发放生活费；社会保险金及住房公积金单位承担部分由公司承担缴纳，个人承担部分在生活费中扣除，不足部分于次月5日前补交，逾期不补者，视为自动离职，次月社保做减员处理……。根据该方案，被告将原告工作岗位调整为绿化岗位，月工资标准为2857元。2018年8月6日至9日，原告等人对被告新调整的岗位有异议，未按要求到调整后的新岗位上岗，均在原工作岗位，被告对原告等人按旷工处理。被告按照绿化岗位2857元/月的标准扣发8月6日至9日工资1500元后，给原告支付8月份工资694.27元。经被告公司人为资源部核查后，被告于2018年10月25日作出《关于扣发部分员工8月份工资整改情况的报告》，决定补发原告等人8月份被扣发的工资。   2018年9月26日，被告通知原告自2018年9月27日放假待岗至2018年12月31日。原告即在家待岗。2018年12月31日，被告通知待岗延长至2019年4月18日。2019年4月19日，被告通知继续放假，截止时间未定。自2018年10月起至2019年3月，被告按原告选择待岗处理，按乌鲁木齐市最低工资1620元/月的70%为标准（计1134元/月），扣除原告个人应承担的社会保险费等，每月给原告发放待岗生活费305.27元。   2018年9月20日，原告王乐与其他工友联名向被告递交报告，要求与被告解除劳动合同，由被告支付经济补偿金。被告未予准许。2018年10月国庆节后，原告向兵团第六师劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，要求双方解除劳动合同、被告支付经济补偿金、被告支付扣发的2018年8月份工资、被告支付2017年至2018年加班工资、2018年未休年休假工资等。经师劳人仲案字[2018]241号裁决书裁决后，原告与被告均不服，引起本案争讼。   经查，2017年10月至2018年9月，原告的工资情况为：2017年10月3809.45元、11月3809.45元、12月4779.45元、2018年1月4903.71元、2月4843.71元、3月4414.31元、4月4652.72元、5月3844.71元、6月3844.71元、7月3844.71元、8月2194.27（已发694.27元，扣发1500元）、9月3402.27元，合计48343.47元。原告待岗前一年月平均工资为4028.6元。   另查，原告2017年至2018年生产期休息日加班38天，己补休16天，尚有22天未补休。2018年原告未休年休假。2018年原告未休年休假。2017年，被告给公司员工每月发放交通费和误餐费300元，2018年为每人每月200元。   2018年，职工月计薪天数为21.75天，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，职工的日工资折算为：日工资=月工资收入÷月计薪天数。   本院认为，对于原告要求与被告解除劳动合同的诉请。本案中，原、被告于2003年7月建立劳动合同关系，双方一直按约履行至今。现原告因被告给其调整的岗位工资较低，尤其是待岗期间以当地最低生活标准发放的工资不能满足其生活为由，要求解除与被告的劳动合同关系，因原告此诉请并不违反法律的规定，本院予以支持。   对于原告要求被告支付原告经济补偿金96918.75元的诉请。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”；第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”。本案中，原、被告双方补签的《劳动合同变更书》中约定：被告生产工作任务不足或其他原因使原告下岗待工的，被告支付原告的月生活费为当年当地最低生活标准；被告根据工作需要，可在全公司集团范围内对原告进行岗位调整，原告应服从被告岗位调整并办理相关手续。现被告根据本公司的实际情况对原告的工作岗位进行了调整，符合双方的约定，且不违反法律的规定。原告对被告调整岗位及工资待遇等有异议，自行主张解除劳动合同，原告据此要求被告支付经济补偿金不符合法律规定的情形，本院不予支持。   对于原告要求被告补齐2018年8月份工资3533元的诉请。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。2018年8月，被告将原告工作岗位调整为绿化岗位，因原告未去绿化岗位工作，仍在原岗位，被告按照绿化岗位2857元/月的标准扣发8月6日至9日工资1500元，现被告同意补发原告8月份扣除的工资，故按照双方签订的《劳动合同变更书》，被告应给原告补发8月份工资1500元。   对于原告要求被告支付原告2017年-2018年加班工资11895元的诉请。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”。原告2017年12月一2018年尚有22天加班天数未补休，对此，双方均无异议，故原告要求被告支付加班工资的请求，本院予以支持。原告待岗前一年月平均工资为4028.6元，故被告应支付休息日加班工资8149.8元（4028.6元/月÷21.75天×22天×200%）。   对于原告要求被告支付7天（每天200%）未休年休假工资4158.96元的诉请。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条和《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，用人单位不能安排职工年休假或少于应休年休假天数的，应当支付未休年休假工资报酬。本案中，原告在被告公司工作已满10年不满20年，2018年待岗前未休年休假，现原告按每天200%主张7天未休年休假工资，系其行使处分权的表现，不违反法律规定，本院予以确认，被告应支付原告年休假工资2593.1元（4028.6元/月÷21.75天×7天×200%）。原告要求计算加班工资等时将被告发放的交通费和误餐费计入工资基数，因交通费和误餐费属企业根据自身生产经营情况给予员工的福利待遇，不属于法律规定的津贴，故对原告该项主张，本院不予支持。   综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十八条、第三十条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：   一、被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司于本判决生效之日起十五日内与原告王乐办理解除劳动关系手续；   二、被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司支付原告王乐2018年8月工资1500元；   三、被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司支付原告王乐2017年-2018年加班工资8149.8元，未休年休假工资2593.1元；   四、驳回原告王乐的其他请求。   以上二、三项合并计算，被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司应支付原告王乐12242.9元，应于本判决生效之日起五日内付清。   如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   原告王乐交纳案件受理费10元、邮寄送达费68.8元，被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司交纳案件受理费10元，均由被告新疆中基天然植物纯化高新技术研究院有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。       审判员  石娟                               二0一九年五月二十二日     书记员  武冬梅          1