广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5321民初562号原告：新兴县新城镇筠景货运部（经营者：苏杰南,男，1992年5月2日出生，汉族，个体工商户，住新兴县稔村镇），住所地新兴县（何灶杰房屋第三卡）。委托诉讼代理人：李新林，广东来邦律师事务所律师。被告：彭金福，男，1963年7月19日出生，汉族，居民，住肇庆市端州区。原告新兴县新城镇筠景货运部与被告彭金福劳动合同纠纷一案，原告新兴县新城镇筠景货运部因不服新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2019]第9号仲裁裁决向本院提起诉讼，本院于2019年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新兴县新城镇筠景货运部的委托诉讼代理人李新林、被告彭金福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新兴县新城镇筠景货运部向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除原告新兴县新城镇筠景货运部与被告彭金福的劳动关系；2.判令原告新兴县新城镇筠景货运部不用支付被告彭金福经济赔偿金9900元以及法定节假日加班费3186元；3.案件受理费由被告彭金福承担。事实与理由：被告彭金福是原告新兴县新城镇筠景货运部于2018年5月1日雇请的司机，负责将商品混凝土从搅拌站运输到指定工地，实行不定时工作制度（平均每周工作时间不超过44小时，遵循按劳分配、多劳多得的原则，每月按基本工资1500元及提成45元计算）。2019年1月4日，被告彭金福运输商品混凝土到达黄冈中学新兴学校一期工程施工现场，因不服从工地管理人员安排，造成待料时间过长而令该商品混凝土全部作废。2019年1月5日，原告新兴县新城镇筠景货运部收到了货主广东筠宏混凝土有限公司的《砼问题处理表》，赔偿了工地施工吊车费用、现场工人工资、4方C30商品混凝土货值（2200元）和赔偿其他经济损失5000元给客户广东筠宏混凝土有限公司。原告新兴县新城镇筠景货运部就该次黄冈中学卸料事件，对被告彭金福进行通报和工资待遇调整，但没有辞退。被告彭金福却在接到《通报》后擅自离岗，自2019年1月5日起一直旷工至今并于2019年1月10日提出了劳动仲裁申请。至于被告彭金福提出被移出微信工作群的问题。因发生黄冈中学卸料事件，原告新兴县新城镇筠景货运部的大客户广东筠宏混凝土有限公司对此未有进一步解决及处理方案。为了避免事态进一步恶化，原告新兴县新城镇筠景货运部将被告彭金福暂时移出工作群等待处理，但原告新兴县新城镇筠景货运部始终没有明确向被告彭金福发出解雇或辞退的通知。同时，原告新兴县新城镇筠景货运部收到了新兴县城乡规划建设局、县创文办《关于对县城区建筑工地实行暂停施工的通知》的文件，要求各施工单位需配合县创文办的工作开展而暂时停工，待收到主管部门的复工通知后才可通知各司机上班。在等待复工通知期间，原告新兴县新城镇筠景货运部随即收到县仲裁委送达的仲裁申请书。2019年3月11日，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出新劳人仲案字[2019]第9号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除劳动关系。二、经济赔偿金9900元，由原告新兴县新城镇筠景货运部支付。三、法定假日加班费共3186元，由原告新兴县新城镇筠景货运部支付。由于原告新兴县新城镇筠景货运部属服务性行业，广东筠宏混凝土有限公司是重要客户，被告彭金福在工作中缺乏精诚服务客户理念，其不服从管理的行为直接造成原告新兴县新城镇筠景货运部经济损失12000元，被告彭金福应当承担直接的过错责任。另外，被告彭金福于2018年12月内驾车发生两次交通事故，也造成了经济损失。虽然车辆损失由保险公司赔偿了，但车辆修理期间的停运损失和下一次投保时保费增加等损失仍由原告新兴县新城镇筠景货运部承担。被告彭金福的行为严重违反了管理制度（详见《搞拌站车队管理制度》第2.7条、2.8条、3.8条的规定），原告新兴县新城镇筠景货运部将其暂时移出微信工作群并要求其冷静反省的行为并无不当。由于被告彭金福自2019年1月5日起擅自离岗一直旷工至今，无正当理由而拒绝上班，其行为已经严重违反了管理制度，原告新兴县新城镇筠景货运部要求解除劳动关系，理据充分。由于原告新兴县新城镇筠景货运部实行不定时及绩效工资工作制度，绩效工资中已经体现在法定节假日的加班工资中。根据《劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、第（三）项的规定，由于被告彭金福的行为严重违反规章制度，且严重失职给原告新兴县新城镇筠景货运部造成重大损害，原告新兴县新城镇筠景货运部有权解雇，被告彭金福主张违法解除劳动关系而需要支付经济赔偿金及加班工资，理据不足。综上，新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2019]第9号仲裁裁决是严重错误的，缺乏事实和法律依据。为此，原告新兴县新城镇筠景货运部向法院提起诉讼，提出上述诉讼请求。为支持其诉讼请求，原告新兴县新城镇筠景货运部举证：1.营业执照副本、负责人身份证、被告身份证，拟证明：原、被告的身份信息及诉讼主体资格。2.仲裁裁决书和送达回证，拟证明：本案经过了仲裁委前置程序。3.搞拌站车队管理制度，拟证明：原告新兴县新城镇筠景货运部的管理制度。4.《通报》，拟证明：原告新兴县新城镇筠景货运部就该次黄冈中学卸料事件对被告彭金福做了日常通报和工资待遇调整，但没有辞退。被告彭金福擅自离岗没有上班，一直旷工至今。5.《砼问题处理表》，拟证明：原告新兴县新城镇筠景货运部收到了货主广东筠宏混凝土有限公司的处罚，赔偿了工地施工吊车费用、施工工人工资、4方C30商品混凝土的货值（2200元）和其他经济损失5000元给客户广东筠宏混凝土有限公司。6.《机动车报案记录（代抄单）》和《机动车保险车辆损失情况确认书》，拟证明：被告彭金福连续发生两次交通事故，造成了原告新兴县新城镇筠景货运部经济损失。虽然车辆损失由保险公司赔偿，但车辆维修期间停运损失和保费增加损失仍由原告新兴县新城镇筠景货运部承担。7.裁决书，拟证明：另案处理的相关情况。被告彭金福辩称，被告彭金福不同意原告新兴县新城镇筠景货运部的诉讼请求。被告彭金福于2018年5月1日入职原告新兴县新城镇筠景货运部，任职为司机，一直做到2019年1月4日。原告新兴县新城镇筠景货运部口头辞退被告彭金福且仲裁已作出赔偿金裁决，根据劳动法应支付赔偿金。裁决认定平均工资4950元，但被告彭金福的实际工资是6000元以上。被告彭金福对裁决的金额不服，有银行流水账佐证，经济赔偿金变更为6000元以上。另外，加班费按6000元重新计算。为支持其辩解意见，被告彭金福举证：1.工资个人明细对账单，拟证明：被告彭金福的平均工资为6000元。2.送货单，拟证明：事发当天，被告彭金福按规定送货并卸货到黄冈中学工地，没有造成原告新兴县新城镇筠景货运部的损失。3.账户明细查询，拟证明：被告彭金福在农商行的平均工资超过6000元。原告新兴县新城镇筠景货运部、被告彭金福分别围绕其主张提交了证据，本院依法组织进行了庭审质证。对原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据，被告彭金福的质证意见：对所有证据的真实性、合法性与关联性有异议，是伪造的。原告新兴县新城镇筠景货运部所述卸料、聘请工人等，是假的。对被告彭金福提交的证据，原告新兴县新城镇筠景货运部的质证意见：1.对证据一、三的真实性、合法性与关联性有异议，与本案无关。因为工资支付者不是本案原告，身份不能确定，不能确定该工资的支付情况。2.对证据二的真实性不认可，因无原件核对。对证明内容有异议，由于被告彭金福不服从工地管理造成待料时间过长，造成了原告新兴县新城镇筠景货运部损失。对当事人无异议的证据，本院经审查后依法予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院作出认定：1.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据一证明本案当事人的身份信息及诉讼主体资格，内容真实，形式合法，本院予以采纳。2.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据二证明了本案已经仲裁裁决的前置程序，内容真实，形式合法，本院予以采纳。3.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据三虽由其制定并盖章确认，但无法证明该规章制度是否为事先制定，亦无相关证明证实已向员工作出了告知及提醒义务，该证据不具有可信性，本院不予采纳。4.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据四，由其出具并盖章确认，内容证明了被告彭金福存在旷工行为，内容与本案相关联，本院予以采纳。5.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据五，证明被告彭金福在工作期间不服从安排以致原告新兴县新城镇筠景货运部被处罚的情况，与本案待证事实相关联，本院予以采纳。6.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据六，仅证明被告彭金福在工作期间出现交通事故后的理赔情况，与本案待证事实无关，本院不予采纳。7.原告新兴县新城镇筠景货运部提交的证据七证明被告彭金福是针对待通知金、工资而提起仲裁，非本案处理范畴，内容与本案无关，本院不予采纳。8.对被告彭金福提交的证据一、三，虽由银行出具且盖章确认，但无法证明是否为具体工资收入记载，亦无其他证据加以佐证，不具有证明力，本院不予采纳。9.对被告彭金福提交的证据二，内容仅证明其当天按规定运输物品，但不能证明其无违反施工人员的安排而自行卸货，不具有证明力，本院不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告彭金福于2018年5月1日进入原告新兴县新城镇筠景货运部工作，从事司机工作。双方无签订劳动合同，实行不定时工作模式及按劳分配，工资按基本工资1500元和每次运输45元计算。2019年1月4日，被告彭金福运输混凝土到新兴县××城镇××中学××学校××期工程施工现场。在卸料过程中，被告彭金福不听从现场施工人员安排，自行进行卸料，导致混凝土因待料时间过长全部作废。之后，原告新兴县新城镇筠景货运部收回了被告彭金福驾驶的车辆，将其撤出了微信工作群并调整了工资计算标准。自此，被告彭金福没有继续回原告新兴县新城镇筠景货运部上班。2019年1月5日，广东筠宏混凝土有限公司向原告新兴县新城镇筠景货运部发出《砼问题处理表》，要求承担施工工人工资、施工吊机租金、4方C30细石混凝土费用等后果。随后，被告彭金福以原告新兴县新城镇筠景货运部违法解除劳动关系为由向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请解除劳动关系和相关赔偿。该仲裁委员会于2019年3月11日作出新劳人仲案字[2019]第9号仲裁裁决：一、解除劳动关系；二、原告新兴县新城镇筠景货运部支付经济赔偿金9900元给被告彭金福；三、原告新兴县新城镇筠景货运部支付法定假日加班费3186元给被告彭金福。现原告新兴县新城镇筠景货运部对该仲裁裁决不服，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。本院认为，本案是劳动合同纠纷。结合全案分析，本案的争议焦点为：1.原告新兴县新城镇筠景货运部是否存在违法解除劳动关系？2.原告新兴县新城镇筠景货运部是否需要支付经济赔偿金及加班费？针对本案争议焦点，本院综合评判如下：据查明的事实可知，被告彭金福于2018年5月1日进入原告新兴县新城镇筠景货运部从事司机工作，双方虽然无签订劳动合同，但于诉讼中均对此无异议；根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”的规定，原告新兴县新城镇筠景货运部按规定自用工之日（即2018年5月1日）起与其已建立了事实上的劳动关系，本院对此予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”的规定，现原告新兴县新城镇筠景货运部提出要求解除劳动关系的诉求，被告彭金福表示同意，视为双方均是在自愿基础上经协商一致解除劳动关系；本院对该诉求予以支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，本案中，被告彭金福在工作期间因不服从工地施工人员安排而给原告新兴县新城镇筠景货运部经营造成了一定损失，但原告新兴县新城镇筠景货运部在事后仅对被告彭金福作出相应处罚及工资计算调整。在这个过程中，原告新兴县新城镇筠景货运部无举证证明已对被告彭金福明确作出解除劳动关系的决定，而被告彭金福在庭审中明确了其无书面通知予以辞退，故原告新兴县新城镇筠景货运部不存在违法解除劳动关系的行为。基于原告新兴县新城镇筠景货运部无违法解除劳动关系的行为，其无须根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定向被告彭金福支付经济赔偿金。因此，原告新兴县新城镇筠景货运部提出无须向被告彭金福支付经济赔偿金9900元的诉求，合理合法，本院予以支持。对于法定节假日加班费问题。被告彭金福入职于原告新兴县新城镇筠景货运部工作，实行不定时工作模式及按劳分配。由此可知，被告彭金福的工作时间是不固定的，不存在加班情形。况且，被告彭金福无提交相关证据证明其在法定节假日仍在上班，属于证据不足，应承担举证不能的法律责任。因此，原告新兴县新城镇筠景货运部提出无须向被告彭金福支付法定节假日加班费3168元的诉求，于法有据，本院亦予以支持。对被告彭金福提出的辩解意见，于法无据，本院不予采纳。鉴此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告新兴县新城镇筠景货运部与被告彭金福的劳动关系自2019年1月4日起解除。二、原告新兴县新城镇筠景货运部不用支付经济赔偿金9900元给被告彭金福。三、原告新兴县新城镇筠景货运部不用支付法定节假日加班费3186元给被告彭金福。案件受理费5元，由被告彭金福负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  曹国剑二〇一九年六月十日书记员  叶绮颖附相关条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。……第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……