广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初7539号原告（反诉被告）：广州优研生物科技有限公司，住所地广东省广州市白云区鹤龙街尖彭路南面**M3创意园****。法定代表人：王聪聪，总经理。委托诉讼代理人：杨慧绮，广东力诠律师事务所律师。被告（反诉原告）：解云，女，1988年9月11日出生，汉族，身份证住址辽宁省鞍山市千山区，原告（反诉被告，以下简称原告优研公司）广州优研生物科技有限公司与被告（反诉原告，以下简称被告）解云合同纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告优研公司的委托诉讼代理人杨慧绮、被告解云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告优研生公司诉称：2017年6月7日，原、被告签订《医采网红打造签约合同》，约定由原告签约被告代理网红打造事项，“三、3.4乙方（被告）在签订本合同后未经公司允许下不得销售甲方公司（优研生物科技有限公司）以外品牌的产品，否则，甲方有权取消乙方代理甲方的品牌授权，停止供货，收回其快手平台账号，并且甲方有权利向乙方要求赔偿20万元整。”合同签订后，原告即为被告进行网红打造。2018年12月开始，被告为个人利益，违反合同约定，通过快手等各网络平台销售原告公司以外品牌的产品（衣服），严重违反原告的品牌形象，扰乱市场秩序。被告销售原告公司以外品牌的产品行为构成违约，应向原告支付违约金20万元。为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、解除原告与被告签订的《医采王红打造签约合同》；二、被告向原告支付违约金200000元；三、被告向原告支付律师费12000元；四、本案受理费由被告承担。不同意被告的反诉请求，被告主张的违约金没有合同依据。关于被告陈述的原告负责被告的艺术形象、定位、包装、策划等，主要是原告负责被告的化妆搭配、服装搭配等。艺术定位就是类似于平常在抖音刷到的服装搭配。因为双方签订的是网红打造合同，只要原告传授被告服装搭配方法，被告上传视频到网络上就算是合同所说的出版了。被告解云辩称，一、双方签订的《医采网红打造签约合同》是原告事先制定的格式合同，并非双方基于协商而达成的真实的、公平的意思表示。该合同中加重被告义务的条款无效即3.4条无效，理由：第一，约定不得销售原告品牌以外品牌的产品属约定不明；第二，快手平台账号为被告私人财产，原告无权干涉；第三，原告主张20万赔偿于法无据。从被告利益出发，合同约定的不得销售甲方公司以外品牌的产品，指的应是同类的其他品牌的化妆品，不是不同品类的任何产品。即便我直播出售了服装，也不购成违约。二、即使法院认定被告违约，我愿意赔偿原告实际损失，但原告没有举证证明遭受损失，故被告认为原告没有损失。三、对原告主张的律师费真实性有异议，其要求被告承担律师费没有法律依据。四、被告被原告欺骗，造成“家破”及财产损失。合同签订后，化妆品销售不好，被告为收回付出的货款，才硬着头皮坚持，但原告却一味要求被告扩大提货了及“升级”成为高级版的品牌代理人。为此，被告与家人闹翻最终离婚。而提货交给原告的货款，被告尚未全部收回。五、原告的员工房玉秋知道被告加入医采前是卖麻辣烫的，但其没有提醒被告签订合同后不能售卖食品等其他类别的产品。被告是在微信售卖原告医采产品一年半后销售不好，导致被告生活没有收入来源，被迫无奈为维持生活开销，所以被告才在快手上售卖童装增加收入，而且在我销售产品期间，原告无提供帮助。被告反诉称，合同签订前，原告要求被告在其处购买5000元医采产品，合同签订后则不断增加要求，前后总计49162元，在被告明确告知已经有医采产品积压的情况下，还试图让被告购买医采产品；更令人气愤的是，原告不但不帮助被告通过正规渠道宣传提高销售，反而教唆反诉人刷单，欺骗消费者。此外，原告没有按照合同中约定的，对被告的艺术形象、艺术定位、宣传定位等事项进行设计、策划，也没有负责帮被告出版创作的作品和联系各种演出活动。被告认为自己受到了欺诈，原告采用欺骗的手段向被告推销商品已经违反合同的目的，原告并未履行合同义务构成违约，故请求判决原告向被告支付违约金5万元。经审理查明，2017年6月7日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《医采网红打造签约合同》，约定由甲方为乙方提供网红知识培训，传授快速成为网红的要点，乙方通过网红产生的效应为甲方销售产品，实现共赢；甲方负责乙方的艺术形象、艺术定位、宣传定位等整体包装的设计、策划；甲方负责乙方创作作品的出版、各种演出活动的联系等全面代理事宜；在合约期间，甲方合法拥有乙方的肖像权、艺术形象、影音制品、广告形象、其他为实现本合同目的所需形象、作品的使用权，以及各类演出的代理、签约权；甲方可接受乙方合同约定范围之外的、合理的特别委托，对乙方网红形象进行全方位的包装宣传活动；乙方应在合同约定范围内开拓与发展客户，积极推广甲方产品，维护甲方的产品价格体系及企业形象和服务品质，代理业务中如实向客户介绍甲方产品，并确保为商户提供良好的服务，不得以欺诈、胁迫等不正当手段损害客户及甲方声誉；乙方在签订本合同后未经公司允许不得销售甲方（优研生物科技有限公司）以外品牌的产品，否则，甲方有权取消乙方代理甲方的品牌授权，停止供货，收回其快手平台账号，并且甲方有权利向乙方要求赔偿20万元整；若乙方有违反本合同的行为，甲方有权单方面解除或终止合同，合同自甲方解除和终止通知到达乙方时解除，但甲方的解除或终止合同，并不免除乙方的违约责任。合同签订后，被告注册快手直播平台账号（YC1988666）进行网络直播并销售原告的产品。2018年11月11日10：29原告发现被告在“快手APP”(账号：8g7777777，）直播销售不是原告品牌的衣服（童装）。2019年1月2日，原告委托广东力诠律师事务所就涉案纠纷提供民事诉讼法律服务，该律师事务所根据原告的要求指派杨慧绮律师提供该法律服务，律师服务费为12000元。2019年1月9日，该律师事务所向原告提供金额为12000元的发票，确认收到上述律师费12000元。原告无举证证明其存在其他损失。诉讼中，被告为证明其反诉及答辩意见成立，向本院提供了:1.被告离婚证；2.医采产品拿货转账记录；3.微信聊天记录及录音；4.医采打造的快手号证明、销售童装的快手号证明；5.聊天记录及录音（被告主张是其他多名医采网红代理）；6.销售单及视频及录音（被告主张是原告教唆被告作假的销售单、强迫代理补货）；7.快手平台卖服装的视频（被告主张其他医采网红代理）。原告质证认为，对证据1，离婚证不能证明离婚是做医采产品有关，且案涉合同是2017年6月签订，涉案货物是2017年7月发货，被告是2019年4月19日离婚，被告在销售衣服期间离婚与原告无关；对证据2，医采产品拿货转账记录真实性没有异议，对证明拿货期间及金额确认。但关联性有异议，双方在2017年6月7日签订合同，自2017年5月至8月，无论是签订合同前后，被告都是自愿拿原告产品自愿付款，证明被告自愿接受合同条款；对证据3，微信聊天记录及录音真实性没有异议，关联性有异议，不能证明被告离婚与原告有关，不能证明与本案有关；对证据4，医采打造的快手号证明、销售童装的快手号证明真实性没有异议，关联性有异议，这两个快手号都应该由被告交付给原告的。因为被告在网络上是面对整个社会的，若其他网红见到被告用其他快手号销售其他产品，合同约定被告应该将其注册的所有快手号都应该交回给原告；对证据5，对聊天记录及录音真实性合法性有异议，因为没有出庭及证人证言，所以无法证明真实性；对证据6，销售单及视频及录音、快手平台卖服装的视频三性均不予确认。庭审中，原被告双方确认《医采网红经打造签约合同》于庭审当天即2019年5月24日解除。以上事实，有《医采网红经打造签约合同》、“快手APP”直播视频、民事诉讼委托合同、律师费发票、聊天记录、离婚证、医采产品拿货转账记录、微信聊天记录、录音、快手号证明、销售单、视频及当事人陈述等证据证实。本院认为：原、被告签订《医采网红经打造签约合同》，约定由原告为被告提供网红培训，被告为原告销售产品，该合同无违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，原、被告均应恪守履行。被告主张该合同第3.4条属于无效条款，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被告通过“快手APP”进行网络直播销售衣服，并非原告产品。根据双方签订的《医采网红经打造签约合同》第3.4条的约定，被告在签订本合同后未经公司允许不得销售原告以外品牌的产品。现双方对于“原告以外品牌的产品”的理解存在争议。本院认为，首先，合同并无特别约定是特指化妆品，故对此不能作狭义理解；其次，原告是推广销售医采化妆品，被告作为原告直播网红，在合同期内应是代表原告品牌，推广销售原告产品。现原告认为直播是面向公众，被告未经原告允许销售衣服，会影响到原告的品牌形象的意见，有其合理性。另外，根据庭审双方陈述的内容，结合被告有实际直播销售原告产品，证明原告是有对被告进行培训。被告既然签订《医采网红经打造签约合同》，依法应受合同约束。至于被告进货后销售不佳等情况，属于其投资经营风险，被告不能以经济困难为由违反合同约定。综上，被告直播销售衣服，违反合同约定，应承担违约责任。由于双方庭审中均同意解除《医采网红经打造签约合同》，并确认该合同于庭审当日2019年5月24日解除，对此本院予以确认。现原告要求被告支付违约金具有合同和法律依据。对于违约金金额，虽《医采网红经打造签约合同》约定为200000元，但原告未能提供证据证明因被告销售衣服的违约行为，造成原告的经济损失情况，该违约金数额明显过高，本院综合考虑被告违约原因、持续时间及影响范围，及可能获益的情况，酌定违约金数额为50000元。关于原告主张的律师费12000元。由于《医采网红经打造签约合同》无约定由被告负担律师费，且该费用并非诉讼必要支出，故原告该请求无法律依据，本院不予支持，依法予以驳回。关于被告反诉的违约金50000元。《医采网红经打造签约合同》关于“甲方负责乙方的艺术形象、艺术定位、宣传定位等整体包装的设计、策划”的具体操作模式、内容并无细化约定，对于“甲方负责乙方创作作品的出品、各种演出活动的联系等全面代理事宜”亦不等同于必须安排被告进行各种演出活动。在合同签订后，被告已经以网红身份网络直播推广销售原告产品，故原告主张其有履行合同约定的整体包装、设计、策划义务及作品出品的意见成立。被告主张原告违约，本院不予采信。被告反诉主张违约金50000元，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，解云支付广州优研生物科技有限公司违约金50000元；二、驳回广州优研生物科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回解云的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2240元，由广州优研生物科技有限公司负担1711.7元，由解云负担528.3元并于本民事判决生效之日起五日内向直接向原告支付。本案反诉受理费262.5元，由解云负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  杨月琴二〇一九年六月二十日书记员  黄静雯