广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终3666号上诉人（原审被告、反诉原告）：东莞市阳瑞电子科技有限公司。住所地：广东省东莞市茶山镇南社村振南路伟本工业园******。统一社会信用代码为91441900070250312C。法定代表人：张恒平，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖广林，广东彭代强律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧可怡，广东彭代强律师事务所辅助人员。被上诉人（原审原告、反诉被告）：东莞市维浩五金有限公司。。住所地：广东省东莞市石碣镇鹤田厦村裕田路****厂房统一社会信用代码为91441900MA4W65J19K。法定代表人：曾小华，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈俊彬，广东权晔律师事务所律师。上诉人东莞市阳瑞电子科技有限公司（以下简称阳瑞公司）因与被上诉人东莞市维浩五金有限公司（以下简称维浩公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初29894号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。维浩公司向一审法院提起诉讼，请求判令：一、阳瑞公司支付货款144210元及逾期利息（利息按中国人民银行同期贷款年利率4.35%，从每笔货款到期支付时起计）；二、阳瑞公司负担案件诉讼费、保全费。阳瑞公司向一审法院提起反诉，请求判令：一、维浩公司支付逾期交货违约金60769.75元及逾期付款利息（按人民银行同期同类贷款利率，从起诉之日起算至实际付款之日止）；二、案件诉讼费由维浩公司负担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、阳瑞公司应在判决生效之日起三日内向维浩公司支付货款144210元；二、阳瑞公司应在判决生效之日起三日内向维浩公司支付逾期利息（以144210元为本金，从2018年9月21日起按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算至清偿完毕之日止）；三、驳回阳瑞公司的反诉请求。一审本诉受理费1629.92元、保全费1259.96元，由维浩公司负担73.88元，阳瑞公司负担2816元。一审反诉费1629.92元，由阳瑞公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初29894号民事判决。阳瑞公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审认定事实错误。阳瑞公司一审提供的订购单可以证明双方存在约定交货时间的事实，这些订单是维浩公司确认过且无异议的，应当认定为合法有效。维浩公司应当按照订单中的交货日期交付货物，结合维浩公司提交的送货单，可以证明维浩公司逾期交货，应当承担订单货款5%的违约金。一审判决以该订购单没有维浩公司的签章为由，认定其无须承担违约责任明显错误。如果维浩公司认为该订购单非最终版本，应当提供相反证据予以证明，否则应以阳瑞公司提供的订购单为准。综上，上诉请求：1.撤销一审判决第三项，依法改判维浩公司向阳瑞公司支付逾期交货违约金60769.75元；2.由维浩公司承担本案诉讼费。维浩公司未向本院提交书面答辩意见。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院另查明以下事实：1.阳瑞电子公司提交的邮箱发送信息，拟证明P20171215713、P20171215714订单的订货日期，该邮件内容为打印件，一审期间未提供原件核实，维浩公司亦不确认其真实性。2.阳瑞公司提供的微信记录中显示，编号为P20180120045采购订单已发送维浩公司的工作人员曾小华，该订单中显示交货日期为2018年2月5日，订单总金额为22000元，备注事项第4点载明，未能按回签的交期交货，推迟一天按订单货款5%处罚，收到订单后请立即确认交期并回传。维浩公司提供的465号送货单及2018年3月份的对账单中显示，465号送货单对应的订单号为P20180120045，送货日期为2018年3月7日，该次送货金额为12100元。3.阳瑞公司提供的编号为P20180726200的采购订单及微信记录中显示，该订单已发送维浩公司的工作人员曾小华，该订单中显示交货日期为2018年8月2日，备注事项第4点载明，未能按回签的交期交货，推迟一天按订单货款5%处罚，收到订单后请立即确认交期并回传。该订单阳瑞公司主张其未收到货。4.阳瑞公司提供的编号为P20180714196的采购订单，阳瑞公司未主张该订单的逾期交货违约金。5.在本院法庭调查期间，向维浩公司释明，如果本院不支持其关于不构成违约的免责抗辩，其是否主张调整违约金。维浩公司主张违约金过高，阳瑞公司诉请逾期货一天按订单货款5%处罚，则每月的违约金为货款的150%，超出了《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》的相关规定。本院认为，本案系买卖合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人阳瑞公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:维浩公司是否存在逾期交货的行为。阳瑞公司上诉主张维浩公司逾期交货，应向其支付逾期交货违约金，提交了8张采购订单、电子邮件及微信记录为证。本院对此作如下分析：首先，阳瑞公司提交的8份采购订单中，主张其中的7张订单存在逾期交货的情况，该7张订单中，其中编号为P20171211693、P20180107012、P20180107013的订单，仅有阳瑞公司提供的单方制作的采购订单，无其他证据相佐，故对该3张订单所主张的逾期交货事实，本院不予采信。其次，关于P20171215713、P20171215714订单，阳瑞公司除提供了其单方制作的采购订单外，还提供了电子邮件，但电子邮件为打印件，未与原件核对，维浩公司亦否认其真实性，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第四项的规定，上述证据的证明力较弱，阳瑞公司应承担举证不力的法律后果。再次，关于P20180726200订单，阳瑞公司除提供了其单方制作的采购订单外，还提供了微信记录，该微信记录内容维浩公司予以确认其真实性。阳瑞公司通过微信方式发送的采购订单，维浩公司在收到订单后，阳瑞公司主张维浩公司未履行送货义务。本院认为，阳瑞公司向维浩公司发送的采购订单仅为要约，维浩公司未作出承诺，该合同尚未成立，阳瑞公司据此主张逾期交货的违约金，缺乏依据，本院不予支持。最后，关于编号P20180120045订单，阳瑞公司提供了单方制作的采购订单及微信记录，该微信记录内容维浩公司予以确认其真实性。阳瑞公司通过微信方式发送的采购订单，维浩公司在收到订单后履行了送货义务，并在其提交的2018年3月对账单中有所体现，应视为维浩公司以实际行为作出了承诺，该采购订单对应的合同成立。维浩公司未提供任何相反证据辩驳其不确认该采购订单的交货日期或订单条款，该采购订单中的条款对双方具有约束力。该订单约定的交货日期是2018年2月5日，维浩公司对其中的12100元货款的货物在2018年3月7日交货，逾期29天，按照约定推迟一天按订单货款5%处罚，因该订单总金额为22000元，则该违约金应为22000元*5%*29天＝31900元。阳瑞公司在反诉时请求该订单的违约金为22000元，维浩公司抗辩称违约金过高，要求按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》的相关规定调整违约金。本院认为，双方约定的逾期交货违约金过高，且阳瑞公司未举证其逾期交货造成的损失，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条第四款的规定，本院对逾期交货违约金调整为以22000元为本金，从2018年2月6日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至2018年3月7日。另，阳瑞公司反诉请求的违约金的逾期付款利息，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，阳瑞公司的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项及上述司法解释的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初29894号民事判决第一项、第二项；二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初29894号民事判决第三项；三、东莞市维浩五金有限公司应在本判决发生效力之日起三日内向东莞市阳瑞电子科技有限公司支付逾期交货违约金（以22000元为本金，从2018年2月6日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计至2018年3月7日）；四、驳回东莞市维浩五金有限公司的其他诉讼请求；五、驳回东莞市阳瑞电子科技有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉受理费1629.92元、保全费1259.96元，由东莞市维浩五金有限公司负担100元，东莞市阳瑞电子科技有限公司负担2789.88元。一审反诉费1629.92元，由东莞市维浩五金有限公司负担19.92元，由东莞市阳瑞电子科技有限公司负担1610元。二审案件受理费1319.24元，由东莞市阳瑞电子科技有限公司负担1300元，由东莞市维浩五金有限公司负担19.24元。本判决为终审判决。审判长  彭书红审判员  朱海晖审判员  邹 越二〇一九年六月十三日书记员  王垚丹郭惠球附相关法律条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。2.《最高人民法院》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。第二十七条买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。一审法院认为免责抗辩成立且未予释明，二审法院认为应当判决支付违约金的，可以直接释明并改判。3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。