贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初4037号原告：贵阳安伟建筑工程劳务有限公司，住所地：贵州省贵阳市花溪区民主路**。法定代表人：代从远，该公司总经理。委托代理人：龙治平，男，该公司员工。被告：阳艳琴，女，1972年12月13日生，侗族，，住所地：贵州省锦屏县委托代理人：欧入才（曾用名：欧建），男，1972年1月15日生，汉族，，住所地：四川省广安市广安区被告：欧入才（曾用名：欧建），男，1972年1月15日生，汉族，，住所地：四川省广安市广安区原告贵阳安伟建筑工程劳务有限公司（以下简称：贵阳安伟）与被告阳艳琴、欧入才建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵阳安伟委托代理人龙治平，被告欧入才并代理被告阳艳琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵阳安伟向本院提出诉讼请求：⒈判令二被告赔偿原告损失321,749.82元，并从2017年9月4日起，以321,749.82元为基数，按每日万分之五计算违约金至履行完毕止（计算至2019年3月4日为87,676.83元）；⒉本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年8月1日，原告与被告阳艳琴签订了贵阳市保障性住房建筑工程6号栋的《分包合同》，原告为甲方，被告阳艳琴为乙方，对双方的权利义务进行了初步约定。2012年8月21日，原告与被告欧入才签订贵阳市保障性住房建设工程6号楼的《承包经营合同》，原告为甲方，被告欧入才为乙方，对双方权利义务进行了具体约定。《承包经营合同》约定了乙方自主经营，独立核算，自负盈亏，对承包期间形成的债权债务负全部责任。乙方在经营过程中造成甲方财产损失的，乙方应在给甲方造成的损失后五日内予以全额赔偿，逾期赔偿的，每日按照应赔偿金额的万分之五增加收取违约金。2014年4月15日，原告将工程款汇入阳艳琴在中国建设银行花溪支行的账户，并承诺所有债务与原告无关。二被告在经营过程中，差欠贵阳金阳汇林建筑材料租赁站（以下简称：汇林建筑）的租金，因原、被告系分包关系，贵阳市观山湖区人民法院（以下简称：观山湖法院）以（2015）筑观法民初字第1278号民事判决书判决原告偿还汇林建筑的租金及费用264,678.82元及违约金5万元，原告不服该判决，上诉至贵阳市中级人民法院，该院维持原判。2017年9月4日，观山湖法院从原告账户中扣划321,749.82元清偿该案。因二被告未按合同履行义务，导致原告的资金被扣划，损害了原告的利益。为维护原告合法权益，特诉至法院请求如前。被告阳艳琴、欧入才共同辩称，阳艳琴与本案无关，其并未签订过合同。租赁钢管等事项与欧入才无关，是由具体班组进行的，欧入才并不知情，是一叫刘开模经手的，应追加该人查清情况。我只是挂靠在原告公司，不应承担责任，原告诉请应予驳回。本院经审理认定事实如下：2012年8月1日，原告作为甲方就贵阳市保障性住房建设工程6号栋工程签订《分包合同》一份，该合同乙方列为被告阳艳琴。2012年8月21日，原告就贵阳市保障性住房建设工程6号楼工程又作为甲方与被告欧入才作为乙方签订《承包经营合同》一份，主要约定，乙方承包经营贵阳市保障性住房建设工程6号楼工程。乙方自主经营，独立核算，自负盈亏，乙方在经营期间必须遵守国家的法律法规和各项政策规定。乙方承包经营贵阳市保障性住房建设工程6号楼工程全部资金由乙方自筹，乙方在贵阳市保障性住房建设工程6号楼工程所添置的各项设备、家具用具和其他有形财产属乙方所有。乙方对承包期间形成的债权债务负全部责任。乙方在经营过程中造成甲方财产损失的，乙方应在给甲方造成损失后五日内予以全额赔偿。逾期赔偿的，每日按照应赔偿金额的万分之五增加收取违约金。该合同还就经营自主权，人事聘用权，合同解除权利，有效期等等事项进行了约定。2012年8月26日，原告发出《任命书》一份，主要内容为，根据公司承建的贵阳市保障性住房建设工程6号栋项目施工和管理需要，经公司领导研究决定，兹任命欧建同志为该项目负责人，负责该项目的全面管理工作。该决定2012年8月26日开始生效至该工程项目结束自动解除。同日，被告欧入才向原告出具《承诺书》一份，主要内容为，因贵阳市保障性住房建设工程6号楼需要租赁钢管及扣件，委托原告代为租赁钢管及扣件，特作如下承诺：2012年5月28日原告与汇林建筑所签租赁合同内容，是我个人意志，我个全部认可。原告与汇林建筑所产生的经济纠纷、经济责任全部由我个人承担；若我未按合同规定支付租赁费时，原告有权以贵阳市保障性住房建设工程6号楼款及我自有资产支付汇林建筑租赁费及损失费用等。同日，原告作为承租单位与汇林建筑作为出租单位签订《周转材料租赁合同》一份，该合同被告欧入才在原告负责人处予以签字。2016年，汇林建筑将本案原告诉至观山湖法院请求解除与本案原告于2012年8月26日所签《周转材料租赁合同》，支付租金及违约金等，该院经审理后判决：解除《周转材料租赁合同》，本案原告支付汇林建筑租金及费用264,678.82元，违约金5万元，案件受理费本案原告负担2,415元。后本案原告不服该判决上诉至贵阳市中级人民法院，该院经审理后判决：驳回上诉，维持原判。2017年5月6日，观山湖法院向本案原告下达《执行通知书》，要求本案原告履行义务。同年9月4日，该院扣划本案原告321,749.82元。2018年4月20日，该院出具《债务履行结清证明》一份，主要内容为，原告已于2017年9月4日履行完毕与汇林建筑一案债务。上述事实，有原、被告陈述，所举书证及本院庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告虽曾与被告阳艳琴签订《分包合同》，但在《分包合同》签订后，原告又就同一工程项目与被告欧入才签订《承包经营合同》并已实际履行该合同，故原告并未履行与被告阳艳琴所签《分包合同》，既未履行合同义务，亦无权享有合同权利，原告要求被告阳艳琴向其承担合同义务没有依据，其在本案中对被告阳艳琴所主张之诉请于法无据，本院不予支持。原告与被告欧入才所签《承包经营合同》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，为有效合同。原告在该合同签订后向被告欧入才下达了《任命书》，允许被告欧入才用其公司名义签订合同等等事实，表明原告已履行了合同义务，但被告欧入才在与汇林建筑签订租赁合同后，未能履行租赁合同义务致使原告承担了支付租金及违约金等责任，已违反了与原告所签合同“对承包期间形成的债权债务负全部责任。逾期赔偿的，每日按照应赔偿金额的万分之五增加收取违约金。”的约定，构成违约，依法应承担相应违约责任。原告现诉请被告欧入才支付损失321,749.82元及该损失按每日万分之五的违约金符合双方约定及法律规定，本院予以支持。被告欧入才辩解案外人刘某某作为建筑架料收结算人，其行为与原告的损失是否具有直接关联有待查实，其与原告损失之间不存在直接的关联性。因原告所主张损失及违约金系因被告欧入才未能履行与汇林建筑所签合同而致，按原告与被告欧入才所签《承包经营合同》该损失及违约金应由被告欧入才承担，而租赁合同具体如何履行与被告欧入才依《承包经营合同》向原告承担合同责任并无关联，被告欧入才该辩解于法无据，本院不予采纳。综上所述，对原告诉请符合法律规定部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、被告欧入才于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳安伟建筑工程劳务有限公司损失321,749.82元及违约金（该违约金以321,749.82元为基数，按每日万分之五自2017年9月4日起计算至321,749.82元付清时止）；二、驳回原告贵阳安伟建筑工程劳务有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3,721元由被告欧入才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  韦锋二〇一九年六月十七日书记员  杨喆