重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民初994号原告：重庆三峡融资担保集团股份有限公司，住所地重庆市渝**青枫北路****，统一社会信用代码91500000787481580L。法定代表人：李卫东，董事长。委托诉讼代理人：蒲能，重庆鲁本律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏子珺，重庆鲁本律师事务所实习律师。被告：重庆市布农阿努食品有限公司，，住所地重庆市渝中区中山三路****附**统一社会信用代码915001037474505281。法定代表人：张轶，职务不详。破产管理人：大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所，营业场所重庆市渝北区，统一社会信用代码91500112059857068M。委托诉讼代理人：杨博，男，破产管理人员工。委托诉讼代理人：恽涵，女，破产管理人员工。被告：张开能，男，汉族，1947年2月28日出生，住重庆市沙坪坝区。被告：张轶，女，汉族，1975年3月22日出生，住重庆市沙坪坝区。被告：胡譽瀧，男，台湾地区居民，1964年11月23日出生，住台湾地区。被告：缪洪英，女，汉族，1951年11月16日出生，住重庆市沙坪坝区。原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司（以下简称三峡担保公司）诉被告重庆市布农阿努食品有限公司（以下简称布农阿努公司）、张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案受理。因被告张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英下落不明，其他方式均无法送达，本院依法进行了公告送达。2019年5月15日，本院参照适用涉外民事诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告三峡担保公司的委托诉讼代理人蒲能和夏子珺、被告布农阿努公司破产管理人大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所委托诉讼代理人杨博到庭参加了诉讼。张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告三峡担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告布农阿努公司立即向原告支付担保费85000元（大写捌万伍仟元整），并自2015年7月30日起，以85000元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的4倍支付资金占用损失，直至本息全部付清之日止；2.判令被告张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英对本诉状第1项诉讼请求承担连带清偿责任；3.判令原告对位于重庆市沙坪坝区房产（房地证号：**地证2014字第××号）、重庆市渝北区房产（房地证号：2：**地证2010字第××号重庆市渝北区房产（房地证号：112：**地证2011字第××号卖或者变卖所得价款拥有优先受偿权，以偿还原告的担保费及资金占用损失；4.本案诉讼费用由各被告共同承担。事实与理由：2015年7月29日，原告与被告布农阿努公司签订《委托保证合同》（合同编号：WTBZ【2015】155号），约定被告布农阿努公司向国家开发银行股份有限公司重庆市分行申请借款5000000元（大写：伍佰万元整），由原告就该借款提供连带责任保证，被告布农阿努公司应向原告支付125000元担保费。被告张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英分别提供了反担保。该借款于2015年9月16日发放，但《委托保证合同》中约定的担保费，被告仅支付了40000元，余下85000元至今未付。在原告的多次催促下，被告及反担保人均未按约履行清偿义务。被告布农阿努公司答辩称，布农阿努公司于2018年9月21日已进入破产程序。在进入破产程序后，对于原告主张的资金占用损失的利息应该到破产受理日停止计算。关于担保费，因未接受布农阿努公司的财务资料，对于担保费的支付情况管理人无法进行核实。资金占用损失应按照实际的损失计算，即应按照同期银行贷款利率的标准计算。被告张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英未提交书面答辩意见和相关证据。本院经审理查明如下案件基本事实：重庆三峡担保集团股份有限公司于2018年6月8日更名为重庆三峡融资担保集团股份有限公司。本院于2018年4月13日作出的（2016）渝01民初1149号民事判决，该判决书载明主要内容如下：查明的案件基本事实：2015年9月16日，国家开发银行股份有限公司向布农阿努公司发放借款5000000元。借款凭证显示，该借款本金为5000000元，借款期限为12个月，借款利率为5.98%。2015年6月29日，原告三峡担保公司向被告布农阿努公司出具《担保承诺函》，该函件载明：经研究，我司承诺在满足反担保等条件的前提下，为布农阿努公司向银行申请的流动资金贷款人民币5000000元提供连带责任保证担保，担保期限壹年，年担保费率为2.5%。2015年7月29日，被告布农阿努公司（合同中为甲方、委托人）与原告三峡担保公司（合同中为乙方、受托人）签订《委托保证合同》（合同编号：WTBZ【2015】155号），双方约定：1.甲方就流动资金贷款项目向国家开发银行股份有限公司（以下简称贷款人）申请借款人民币伍佰万元，特此委托乙方作为其保证人。2.甲方委托乙方对其与贷款人签订的编号为5000201501200XXXXXX号借款合同所约定的债务以及因甲方违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用向贷款人提供连带责任保证；委托保证期间为主合同生效之日至主债务履行期届满之日后24个月。3.双方确定的年担保费率为2.5%，担保费实行按年支付方式，甲方应在乙方与贷款人签订的《保证合同》前支付第一年担保费，以后每年度担保费收取时间为第一年收取的对应日，按收取日担保余额计算担保费。4.甲方未按本合同第三条和第四条约定的期间支付担保费和存入保证金的，每延期一日按乙方担保余额的万分之一向乙方支付滞纳金。5.甲乙双方在履行本合同中发生争议，应协商解决，协商不成，向乙方所在地人民法院提起诉讼。2015年7月29日，被告张开能、张轶（合同中均为乙方）分别与原告三峡担保公司（合同中均为甲方）签订《保证反担保合同》（合同编号分别为BZFDB-ZRR【2015】155-1号、BZFDB-ZRR【2015】155-2号），双方约定：1.为保障甲方保证贷款债权的实现，根据甲方与借款人布农阿努公司签订的WTBZ【2015】155号委托保证合同和甲方与国家开发银行股份有限公司（以下称贷款人）签订的5000201501200XXXXXX号保证合同的约定，甲方作为保证人为5000201501200XXXXXX号借款合同约定的伍佰万元贷款提供连带责任保证担保，借款人应向甲方提供反担保。乙方自愿为甲方的保证提供保证反担保。2.本保证反担保合同所担保的主债权为基于5000201501200XXXXXX号保证合同所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。3.反担保保证范围包括甲方为借款人代位清偿的全部债务（包括但不限于全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）；委托保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等。4.乙方在本合同约定的反担保范围内向甲方提供无限连带责任保证。5.反担保期间为，按主合同约定，甲方每笔代偿义务发生之日起三年。6.乙方同意并确认，若借款人未能及时按借款合同向贷款人清偿该等借款本金、利息及其他有关费用等款项后五日内，乙方无条件向甲方清偿该等借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用等，不得有任何异议，该等款项视为乙方对甲方之欠款。7.本合同在履行中若发生争议，双方应协商解决，协商不成，向甲方所在地人民法院提起诉讼。另，被告胡譽瀧作为被告张轶配偶，确认涉案债务为夫妻共同债务，承诺对涉案债务承担无限连带保证责任反担保，并在被告张轶与原告三峡担保公司签订的《保证反担保合同》（合同编号为BZFDB-ZRR【2015】155-2号）中予以签字确认。2015年7月29日，被告张开能、缪洪英（合同中均为乙方）分别与原告三峡担保公司（合同中均为甲方）签订《抵押反担保合同》（合同编号分别为DYFDB-ZRR【2015】155-1号、DYFDB-ZRR【2015】155-2号），双方约定：1.为保障甲方保证贷款债权的实现，根据甲方与借款人布农阿努公司签订的WTBZ【2015】155号委托保证合同和甲方与国家开发银行股份有限公司（以下称贷款人）签订的5000201501200XXXXXX号保证合同的约定，甲方作为保证人为5000201501200XXXXXX号借款合同约定的伍佰万元贷款提供连带责任保证担保，借款人应向甲方提供反担保。乙方自愿为甲方的保证提供保证反担保。2.抵押反担保合同所担保的主债权为主合同的债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。3.抵押反担保范围包括甲方为借款人代位清偿的全部债务（包括但不限于全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等）；委托保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；甲方为实现抵押权而产生的费用，如诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等。4.乙方在本合同约定的反担保范围内向甲方提供担保。本合同项下抵押物的名称及有关情况详见《抵押物清单》，该《抵押物清单》属本合同的组成部分。5.当甲方代偿后未得到清偿时，甲乙双方应在代偿后的10日内，协商将抵押物折价处理；在前述约定的10日内双方协商不成的，甲方有权对抵押物予以拍卖、变卖处理，乙方应当积极配合。抵押物折价或拍卖、变卖所得实际价款应当首先清偿甲方（实际价款为拍卖、变卖收入扣除相关费用后的余额），如不足以清偿的，甲方依法就不足部分另行向乙方追偿；抵押物折价或拍卖、变卖所得实际价款清偿甲方后的余额归乙方所有并在清偿后15日内交付乙方。6.本合同在履行中若发生争议，双方应协商解决，协商不成，向甲方所在地人民法院提起诉讼。《抵押物清单》显示，被告张开能提供的抵押担保物系其所有的位于重庆市沙坪坝区房产（产权证号为104房地证2014字第××号）一套；被告缪洪英提供的抵押担保物系其所有的位于重庆市渝北区房产（产权证号为201房地证2010字第××号）一套。双方就上述抵押房产办理了抵押登记。判决如下：1.布农阿努公司于本判决生效后十日内向三峡担保公司支付代偿款4795977.91元及利息（该利息从2016年6月22日起，以67922.83元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的3倍计算至付清之日止；从2016年7月30日起，以4728055.08元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的3倍计算至付清之日止，利随本清；2.布农阿努公司于本判决生效后十日内向三峡担保公司支付违约金250000元；3.布农阿努公司于本判决生效后十日内向三峡担保公司支付律师费20000元；4.张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英对本判决第一项、第二项、第三项中的债务承担连带清偿责任；5.三峡担保公司有权就本判决第一项、第二项、第三项债权对张开能所有的位于重庆市沙坪坝区房产（房地证号为104房地证2014字第××号）房屋折价或拍卖、变卖后的价款优先受偿；6.三峡担保公司有权就本判决第一项、第二项、第三项债权对缪洪英所有的位于重庆市渝北区房产（房地证号为201房地证2010字第××号）房屋折价或拍卖、变卖后的价款优先受偿；7.驳回三峡担保公司的其他诉讼请求。另查明，2015年7月29日，三峡担保公司（保证人）与国家开发银行股份有限公司（贷款人）签订《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》（以下简称《保证合同》），双方约定：1.为保障借款人布农阿努公司履行其与贷款人签订的编号为5000201501200XXXXXX的借款合同（以下简称主合同），保证人愿意向贷款人担保担保。2.根据主合同的约定，借款人向贷款人借款人民币500万元，借款期限1年（即从2015年7月30日至2016年7月29日止）。保证人愿意就借款人偿付主合同项下全部借款本金、利息、罚息、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用向贷款人提供担保。3.保证人在本合同的担保范围内向贷款人提供连带责任保证。4.本合同的保证期间为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年。重庆市第五中级人民法院于2018年9月21日作出（2018）渝05破申59号民事裁定书，裁定受理布农阿努公司的破产清算申请。后，重庆市渝中区人民法院作出（2018）渝0103破8号决定书，指定大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所担任布农阿努公司的管理人。庭审中，三峡担保公司认可布农阿努公司已支付担保费40000元。以上事实，有原告提交并经布农阿努公司确认其真实性的《保证合同》、《委托保证合同》、《担保承诺函》、《自然人保证反担保合同》两份、抵押物清单、房地证两份、抵押证两份、（2016）渝01民初1149号民事判决书、（2018）渝05破申59号民事裁定书、（2018）渝0103破8号决定书、《准予变更登记通知书》及双方当事人陈述为证。本院认为，本案被告胡譽瀧系台湾地区居民，故应当参照涉外民事诉讼程序进行审理。鉴于涉案保证合同、反担保合同中有关由原告住所地法院管辖的约定符合法律规定，而原告住所地为重庆市渝**，属本院辖区，且本院有权管辖涉外民商事案件，为此，原告向本院提起诉讼，符合我国关于地域管辖的一般管辖原则，本院对本案享有管辖权。同时，由于原、被告双方未约定本案适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条关于“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，被告布农阿努公司作为借款人，其所履行的担保费支付义务最能体现涉案合同特征，故本案应适用被告布农阿努公司住所地法律即内地法律作为解决本案争议的准据法。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条规定，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行义务。本案中，1.关于担保费及利息。三峡担保公司与布农阿努公司签订的《委托保证合同》明确约定，布农阿努公司应在三峡担保公司与贷款人签订的《保证合同》前支付第一年担保费，布农阿努公司未按约定的期间支付担保费的，每延期一日按担保余额的万分之一向三峡担保公司支付滞纳金。原告三峡担保公司所举示的证据足以证明其已按照合同约定为被告布农阿努公司的借款于2015年7月29日与国家开发银行股份有限公司签订了《保证合同》，故布农阿努公司应根据《委托保证合同》（合同编号：WTBZ【2015】155号）中约定的2.5%的担保费率支付担保费5000000元×2.5%=125000元。原告在庭审中认可布农阿努公司已支付40000元，因此还需支付剩余担保费85000元。由于被告未举示相应反证，本院对三峡担保公司请求布农阿努公司支付担保费及资金占用损失的主张予以支持。2.关于资金占用损失。首先，关于计算期限，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。故本案中，被告布农阿努公司向原告支付的上述资金占用损失计算至破产受理申请日止，即2018年9月21日止。其次，关于计算方式。《委托保证合同》约定，担保费每延期一日按担保余额的万分之一向三峡担保公司支付滞纳金。从现有证据来看，至少截止2018年4月13日，布农阿努公司尚欠三峡担保公司代偿款4795977.91元，以4795977.91元为基数按日万分之一计算的滞纳金金额，高于三峡担保公司主张的以85000元为基数，于2015年7月30日起按中国人民银行同期贷款利率的4倍向其支付担保费的资金占用损失，故，该三峡担保公司的主张系对其自身权利的放弃，未违反法律强制性规定，本院予以支持。关于保证人的责任。被告张开能、张轶自愿为涉案《委托保证合同》项下的全部债务提供连带责任保证并分别与原告签订了涉案《保证反担保合同》。同时，被告胡譽瀧虽未作为反担保人在涉案《保证反担保合同》上签名，但其作为被告张轶的配偶，在涉案《保证反担保合同》中明确表示其确认该合同项下的全部债务为夫妻共同债务，并承诺对前述债务承担无限连带保证责任反担保。由于前述涉案《保证反担保合同》约定保证范围包括委托保证合同中约定的布农阿努公司应向三峡担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等。故，原告要求前述被告对涉案担保费及资金占用损失承担连带保证责任的主张成立，本院予以支持。关于抵押物的问题。被告张开能自愿以其所有的位于重庆市沙坪坝区房屋（产权证号为104房地证2014字第××号）为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记；被告缪洪英自愿以其所有的位于重庆市渝北区房屋（产权证号为201房地证2010字第××号）为本案债务提供抵押担保，并办理了抵押登记。前述抵押担保范围均包括委托保证合同中约定的借款人应向三峡担保公司支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等。因此，在被告未还清担保费的前提下，原告要求对前述抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿的主张本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、被告重庆市布农阿努食品有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司支付担保费85000元及资金占用损失（计算标准从2015年7月30日起，以85000元基数，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算至2018年9月21日止）。二、被告张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英对本判决第一项中的债务承担连带清偿责任。三、原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司有权就本判决第一项债权对被告张开能所有的位于重庆市沙坪坝区（产权证号为104房地证2014字第××号）房屋折价或拍卖、变卖后的价款优先受偿。四、原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司有权就本判决第一项债权对被告缪红英所有的位于重庆市渝北区（产权证号为201房地证2010字第××号）房屋折价或拍卖、变卖后的价款优先受偿。五、驳回原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2770.06元，由被告重庆市布农阿努食品有限公司、张开能、张轶、胡譽瀧、缪洪英共同负担。如不服本判决，被告胡譽瀧可在收到判决书之日起三十日内，原告重庆三峡融资担保集团股份有限公司及被告重庆市布农阿努食品有限公司、张开能、张轶、缪洪英可在收到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  张 琰人民陪审员  颜宏莲人民陪审员  刘代红二〇一九年六月十日书 记 员  谭友佳