湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鄂0111民初10000号 原告（反诉被告）：新疆新名居房地产开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区2B号楼一层会所（3）。 法定代表人：冉钰平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张雪莲，北京德和衡（深圳）律师事务所律师，特别授权代理。 被告（反诉原告）：武汉智能电梯有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区武珞路718号。 法定代表人：陈纯星，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘英，湖北首义律师事务所律师，一般授权代理。 委托诉讼代理人：王茂平，男，1965年2月24日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，该公司经理，一般授权代理。 原告（反诉被告）新疆新名居房地产开发有限公司（以下简称新名居公司）与被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司（以下简称智能电梯公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案受理后，被告（反诉原告）智能电梯公司提起反诉，依法适用普通程序合并审理，由本院审判员向真担任审判长，与人民陪审员王建明、人民陪审员乔汉怀组成合议庭，于2019年1月30日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）新名居公司的委托诉讼代理人张雪莲，被告（反诉原告）智能电梯公司的委托诉讼代理人刘英、王茂平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）新名居公司向本院提出诉讼请求：1、确认原被告双方签订的《电梯销售合同》及《电梯安装合同》解除；2、被告向原告返还电梯款380950元及安装费用43500元，合计424450元；3、被告向原告承担违约金及损失150000元。 事实与理由：2014年4月25日，原、被告签订《电梯销售合同》及《电梯安装合同》，合同签订后，原告向被告支付第一批（2台）电梯款项的30%即120000元，被告将2台电梯生产完毕，原告则按合同约定向被告支付至2台电梯款项的95%即380950元，并向被告支付安装费用43500元，而被告却未按照合同约定履行安装义务，其行为不仅违反合同约定，且给原告造成严重损失，使原告不能按期完成工程。多次催告无果的情况下，原告通知被告解除上述合同。 被告（反诉原告）智能电梯公司辩称：被告与原告签订《电梯安装合同》与《电梯销售合同》系双方真实意思表示合法有效，双方均应履行。被告按合同约定履行了制作电梯的义务，但原告却迟迟不予履行给付货款的义务，原告明显违约，根据《合同法》第67条，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应履行要求。因此，原告不履行先行给付货款义务，被告有权行使先履行抗辩权，不予发货，综上，被告不存在任何违约行为，原告作为违约方，不享有合同解除权，故原告的诉讼请求均于法无据，不应得到支持。 被告（反诉原告）智能电梯公司向本院提出反诉请求：1、原告支付违约金100.38万元，原告已付定金12万元，已付货款26.095万元及已付安装费4.35万元不予退还；2、原告按1000元/月每台承担合同中规定发货时间设备在仓库的仓储费；3、本案本诉及反诉诉讼费由原告承担。 事实与理由：双方签订《电梯销售合同》及《电梯安装合同》后，新名居公司应在2014年5月2日前支付定金251.7万元，但其仅支付12万元，应在2014年9月15日前支付货款545.35万元，但其仅支付26.095万元，新名居公司未按合同规定的时间和金额足额付款，已经构成违约。新名居公司后又支付了2台电梯的安装款4.35万元并要求履行2台电梯的销售、安装合同，对于合同中约定的另36台电梯销售合同的履行不作沟通，不按约定足额支付定金。经多次磋商，新名居公司在2015年9月19日向智能电梯公司致函解除合同并拒收智能电梯公司的函件，以实际行动表示了彻底违约。电梯制造完毕，反诉人于2014年9月8日通知新名居公司付款提货，新名居公司应最迟在2014年12月8日前按合同规定付款提货，但其迟迟未付款提货，增加了反诉人的仓储成本。 原告（反诉被告）新名居公司辩称：一、原被告双方签订的《电梯自动扶梯销售合同》及《电梯安装合同》约定的是分批生产，分批安装，故新名居公司分批支付款项显然符合合同约定及建设工程分批次建设楼房的规则和要求，双方签订的销售合同、《电梯安装合同》第3条对分批生产、分批安装及按分批百分比支付货款均做了明确约定，合同签订后，新名居公司即按照《电梯销售合同》约定向智能电梯公司支付了第一批也就是两台电梯支付款项的30%，支付了12万元，合同约定智能电梯公司将两台电梯生产完毕后，新名居公司再按照合同约定向智能电梯公司支付两台电梯款项的95%，即380950元，同时按照《电梯安装合同》安装费的50%即43500元，因此，按照合同约定以及工程进度和被告电梯生产的时间，新名居公司于2014年5月1日支付了30%即12万元，2015年7月30日支付至两部电梯的95%即260950元，即支付了380950元，又于2015年8月10日支付了电梯安装费43500元，而经过之前的一、二审查明，智能电梯公司的两部电梯于2015年9月生产完毕，其他电梯均未生产，因此，在本案支付款项、电梯生产可以确定本案违约方是智能电梯公司。二、双方之间的《电梯销售合同》及《电梯安装合同》已于2015年9月19日解除，根据《合同法》第96条规定，当事人一方依照本法第93条第二款、94条的规定主张解除合同，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，本案新名居公司于2015年8月20日向智能电梯公司发出了关于催促电梯发货的函，在这个时间原告已支付两部电梯款项的95%，在发函前也支付了两部电梯的50%安装费，因此发函明确要求智能电梯公司在3日内发货及安装电梯，而智能电梯公司未予理睬，同时，在新名居公司法定代表人与智能电梯公司负责人联系之时，智能电梯公司称电梯已运到甘肃，并要求新名居公司将剩余50%的安装费先于支付，新名居公司认为另50%的安装费应在安装完毕后支付，但在这个时间智能电梯公司的电梯未生产完毕，于是新名居公司于2015年9月19日向智能电梯公司发出了解除合同的通知，因为新名居公司建筑的是棚户区改造房屋，由于许多拆迁户在冬季前必须搬回新建房屋居住，因此解除通知发出后，原告立即购买其他电梯安装并交房，因此,按照《合同法》相关规定，9月19日的解除通知到达后即生效，智能电梯公司收到后并未提出异议，因此，双方合同已于2015年9月19日原告向被告发出通知时解除。因此，在本案双方履行过程中，新名居公司已按合同履行了相关责任和义务，智能电梯公司在收到新名居公司款项后拒不履行发货义务，显然有违合同约定、商业道德，法律规定的行为，给原告造成了巨大损失，智能电梯公司反诉请求显然没有事实依据及法律依据予以支撑，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：《电梯、自动扶梯销售合同》、《电梯、自动扶梯安装合同》、2014年5月1日购设备款付款凭证、2015年7月30日电梯款结算业务凭证、2015年8月10日付电梯安装费凭证、2015年4月29日施工单位工作进度催促函、2015年6月17日施工单位工作联系函、2015年8月3日米东区关于加快安置房工程进度的通知、2015年8月15日关于催促电梯发货的函、2015年8月19日关于催促电梯发货的函、公证书、解除合同通知书、2016年12月6日武汉市中级人民法院二审开庭笔录、2014年9月8日付款提货通知函及快递单、关于需按合同规定付清两台电梯全部款和仓储保管费的函告及快递单、货物买卖合同、客户电梯投产扩大会议、电梯制造部制造机制车间承包告知书、关于退回五件特快专递的说明。经本法庭依法审查，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审查认定事实如下：2014年4月25日，新名居公司作为甲方，与作为乙方的智能电梯公司签订了《电梯、自动扶梯销售合同》，约定：甲方向乙方购买30台客梯、8台自动扶梯，总金额为839万元。三、甲方在合同签订7日内支付合同中甲方该批使用台数总金额的30%给乙方作为设备定金。乙方按甲方所付足额定金的台数生产，乙方于电梯、自动扶梯制造完成前通知甲方，甲方见通知时在七天内将合同总金额的65%付给乙方，经乙方银行确认甲方应付的足额款到达乙方开户银行财务账户上后，甲方的电梯、自动扶梯、底坑、井道、厅门、机房等土建工程必须符合乙方《电梯土建总体布置图》、《自动扶梯土建总体布置图》要求和本合同《附件2：甲方负责及承担的费用》全部要求及满足乙方电梯、自动扶梯安装条件后乙方方可发货，否则，乙方有权不予发货。余下合同总金额的5%待电梯经国家授权具有电梯检验资格的当地特种设备监督检验部门验收合格2日内由甲方一次性付给乙方。如为分批出货（以整台电梯、自动扶梯计算），则实际支付金额按以上付款比例及条件支付；六、乙方在收到甲方本合同约定的足额定金的前提下，乙方电梯、自动扶梯的生产周期为90个工作日。乙方在收到甲方支付的电梯定金后30日内提供《电梯土建总体布置图》、《自动扶梯土建总体布置图》给甲方确认，甲方需在2日内给予确认，否则，乙方有权按照乙方的方案确定电梯、自动扶梯尺寸和规格参数及机房、井道、底坑的布置等等设计制造电梯、自动扶梯。甲方在电梯、自动扶梯发货前必须保证电梯、自动扶梯土建适于设备安装，如果甲方要求推迟超过合同中发货日期60个日历日以上再发货时，乙方有权收取电梯、自动扶梯全部款，此外，甲方还要付给乙方设备在仓库的保管费用；十二、甲方如未按本合同规定的付款时间和金额足额付款或者未在本合同签订15日内将《电梯土建总体布置图》盖章确认并返给乙方或者在乙方《付款提货通知函》发出之日起算15日内未足额付款提货或者违反本合同任何规定，甲方除一次性付清本合同总金额全部款项外还将承担违约责任并偿付合同总金额30%的违约金给乙方，并不解除甲乙双方继续履行本合同的责任及义务，除此之外还将对乙方遭受的经济损失进行全额赔偿。本合同一旦签订，乙方立即生产电梯，无论甲乙双方任何一方以任何理由废除合同均视为违约，由违约方承担违约责任并偿付本合同总金额30%的违约金给对方，除此之外，如甲方违约则乙方不退还甲方已付的定金，如乙方违约则乙方向甲方双倍偿还定金。由于电梯为定制的专用产品，故当甲方违约而依此合同甲方应付的违约金和定金不足弥补乙方损失的，甲方还应向乙方承担赔偿责任。该份合同首页登记新名居公司的原地址为米东区稻香北路，电话：0991-6556933，唐总150××××1968。智能电梯公司提交的该份合同此处被横线划去，手写备注：“作废，修改见右上角资料”，右上角手写备注为：“乌鲁木齐市米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区28号楼2-1会所，张先生138××××8509，传真0991-6955587，邮编831401”。 同日，双方签订了《电梯、自动扶梯安装合同》，约定：乙方为甲方安装30台客梯、8台自动扶梯，总金额为164.8万元，甲方在本合同电梯安装前15天付本合同总金额的50%给乙方。余下合同总金额的50%待电梯经国家授权具有电梯检验资格的当地特种设备监督检验部门验收合格2日内由甲方一次性付给乙方。如为分批安装（以整台电梯、自动扶梯计算），则实际支付金额按以上付款比例及条件支付。上述两份合同签订后，2014年5月4日通过银行向智能电梯公司转账支付120000元，备注为设备款8号楼。2015年7月30日通过银行向智能电梯公司转账支付260950元，备注为电梯款。2015年8月10日，支付安装费43500元，备注为电梯安装款。 2014年9月8日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居公司送达《付款提货通知函》，寄件人关荣娜，寄出时间为2014年10月18日，邮戳日期为2014年10月18日，快递单编号为1018790316811，收件公司地址为新疆乌鲁木齐市米东区稻香北路。 2014年10月8日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居公司送达《付款提货的再次函告》，寄件人关荣娜，寄出时间为2014年11月4日，邮戳日期为2014年11月4日，快递单编号为1004911654805，收件公司地址为新疆乌鲁木齐市米东区稻香北路。 2015年8月4日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居公司送达《关于须按合同规定付清2台欲提货电梯全部款和仓储保管费的函告》，寄件人苏树参，寄出时间为2015年8月6日，邮戳日期为2015年8月6日，快递单编号为1004404167505，收件公司地址为新疆乌鲁木齐市米东区米东南路1682号金坤新城苑小区2B号楼2-1会所。 2015年8月15日，新名居公司向智能电梯公司送达《关于催促电梯发货的函》，要求被告智能电梯公司按照合同规定三日内发货并予以安装。 2015年8月17日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居公司送达《关于对新疆新名居房地产开发有限公司“关于催促电梯发货的函”的复函》，寄件人苏树参，寄出时间为2015年8月19日，邮戳日期为2015年8月19日，快递单编号为1097526735515，收件公司地址为新疆乌鲁木齐市米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区28号楼2-1会所。 2015年8月19日，新名居公司向智能电梯公司送达《关于催促电梯发货的函》，要求智能电梯公司按合同规定三日内发货并予以安装，否则将解除合同，并要求退还款项赔偿30%违约金和损失。该函件于2015年8月20日以特快专递方式寄出，并由新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东公证处出具（2015）米证字第10411号进行公证。 2015年8月25日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居房地产开发有限公司送达《关于对新疆新名居房地产开发有限公司“关于催促电梯发货的函”的复函》，寄件人苏树参，寄出时间为2015年8月25日，邮戳日期为2015年8月25日，快递单编号为1097526759915，收件公司地址为新疆乌鲁木齐市米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区25号楼2-1会所。 2015年9月19日，新名居公司向智能电梯公司发出《解除合同通知》，通知智能电梯公司解除双方之间的《电梯销售合同》及《电梯安装合同》，同时提出智能电梯公司应按合同约定承担30%的违约金并赔偿全部损失。被告当庭确认该份《解除合同通知》已收到。 2015年9月23日，智能电梯公司通过寄件方式向新名居公司送达《关于严重违反合同规定承担违约责任的函告》及附件1、2015年8月4日寄发的《关于须按合同规定付清2台欲提货电梯全部款和仓储保管费的函告》和快递底单复印件；附件2、2015年8月17日促电梯发货的函的复函及快递底单复印件；附件3、2015年8月25日寄发的《关于对新疆新名居房地产开发有限公司关于催促电梯发货的函的复函》和快递底单复印件。邮戳日期为2015年9月25日，快递单编号为1004404854505，收件公司地址为乌鲁木齐市米东区米南路1682金坤新城花苑小区25号楼2-1会所。 另查明，2015年9月25日，易康关于《退回证明》，载明：单号1004404167505、1097526759915、1097526735515三件EMS特快邮件，由于新疆邮政速递，投递无果，逾期后退回武汉庙山邮政EMS。 2015年10月10日，乌鲁木齐市邮政局快递员唐金亮关于《退回五件特快专递的说明》，载明:1004404863905、1004404854505、1004404765505、1004404862505、1004404861105五份邮件到达长子湾投递班后，投递员按址投递两次，单位故假，无人值班，后按照特快专递面单预留的三个电话进行电话约投，座机号一直无人接听，打手机号无法接通，另一个手机号接通后，称本人不是法定代表，让退回。 2015年10月27日，顺丰速运有限公司出具的《拒收证明》。载明：单号905491157937，快件2015年10月14日由武汉寄住新疆，2015年10月16日到件后派件送收方客户拒收。 双方的电子邮件往来是在2015年8月15日以后开始的。 本院认为：新名居公司与智能电梯公司于2014年4月25日签订《电梯、自动扶梯销售合同》和《电梯、自动扶梯安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。虽然上述合同确定的合同标的总数为38台电梯、自动扶梯，但同时也对分批出货作了约定，且从新名居公司和智能电梯公司在实际履行合同过程中可以看出，智能电梯公司根据新名居公司的要求生产了2台电梯，故本院认为双方在合同履行过程中是分批出货。 关于相关函件的认定。从被告智能电梯提供的《电梯销售合同》首页可以看出，新名居公司签订合同时使用的地址在合同履行过程中发生了变更，智能电梯公司清楚并明确记载了地址由米东区稻香北路变更为米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区28号楼2-1会所，联系人及手机号码、座机号码均发生变更，智能电梯公司2014年10月18日（1018790316811）以及2014年11月4日（1004911654805）投递的两份付款函的地址均为变更前的米东区稻香北路的地址，联系方式也是变更前的联系方式，智能电梯公司未举证证实这两份函件，新名居公司已经收到。智能电梯公司提交三份证明中均没有上述两份快递单号。而2015年8月6日，智能电梯公司通过寄件方式送达的函件，因填写的地址为变更后的米东区米东南路1682号金坤新城花苑小区28号楼2-1会所，而被新名居公司签收，从以上事实可以认定新名居公司并没有收到2014年10月18日、11月4日两份函件，对于新名居的辩称本院予以采信。智能电梯公司提交的双方的电子邮件往来是在2015年8月15日以后开始的。所以新名居公司第一次收到书面的付款通知是智能电梯公司2015年8月6日邮寄的函件。 关于违约责任的认定。本院认为，《电梯、自动扶梯销售合同》约定：新名居公司购买智能电梯公司30台客梯、8台自动扶梯，总金额为839万元。新名居公司在合同签订7日内付该批使用台数总金额的30%给智能电梯公司作为设备定金。智能电梯公司按新名居公司所付足额定金的台数生产，新名居公司于电梯、自动扶梯制造完成前通知新名居公司，新名居公司见通知时在七天内将合同总金额的65%付给智能电梯公司。余下合同总金额的5%待电梯经国家授权具有电梯检验资格的当地特种设备监督检验部门验收合格2日内由新名居公司一次性付给智能电梯公司。同时还约定：如为分批出货（以整台电梯、自动扶梯计算），则实际支付金额按以上付款比例及条件支付。上述合同于2014年4月25日签订后，新名居公司于2014年5月4日向智能电梯公司支付第一批2台电梯款项（40.1万元）的30%即120000元作为设备定金。由于新名居公司没有收到2014年10月18日、11月4日两份函件，于2015年7月30日支付65%的电梯款260950元不构成违约，新名居公司于2015年8月15日函件中明确电梯底坑、井道、厅门、机房等土建工程完全符合《电梯土建总体布置图》、《自动扶梯土建总体布置图》，新名居公司于8月10日支付2台电梯安装费4.35万元后智能电梯公司未发货构成根本性违约。故智能电梯公司应当承担违约责任。 关于合同解除权的认定。本院认为，《电梯、自动扶梯销售合同》第三条第二项约定：“新名居公司（甲方）的电梯、自动扶梯、底坑、井道、厅门、机房等土建工程必须符合智能电梯公司（乙方）《电梯土建总体布置图》、《自动扶梯土建总体布置图》要求和本合同《附件2：新名居公司负责及承担的费用》全部要求及满足智能电梯公司电梯、自动扶梯安装条件后智能电梯公司方可发货，否则，智能电梯公司有权不予发货。”第十二条第一项约定：“甲方如未按本合同规定的付款时间和金额足额付款或者未在本合同签订15日内将《电梯土建总体布置图》盖章确认并返给乙方或者在乙方《付款提货通知函》发出之日起算15日内未足额付款提货或者违反本合同任何规定，甲方除一次性付清本合同总金额全部款外还将承担违约责任并偿付合同总金额30%的违约金给乙方，并不解除甲乙双方继续履行本合同的责任及义务，除此之外还将对乙方造成的经济损失进行全额赔偿。”本案中，新名居公司按合同要求的比例支付了分批供应2台电梯的货款和安装费，智能电梯公司未依约发货构成根本性违约，新名居未按合同约定将《电梯土建总体布置图》盖章确认并返给智能电梯公司，但在8月15日函件中已明确告知智能电梯公司电梯底坑、井道、厅门、机房等土建工程完全符合《电梯土建总体布置图》、《自动扶梯土建总体布置图》，其行为仅构成合同义务的瑕疵履行，新名居公司作为合同守约方有解除权，其于2015年9月19日发出《解除合同通知》，到达智能电梯公司后，其未提出异议，合同已解除。新名居公司请求确认两份合同解除并退还电梯款、安装费的诉讼请求，本院予以支持。双方约定的违约金为合同总金额的30%，约定明显过高，综合考虑本案中双方合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，本院酌情调整。智能电梯公司的反诉请求因无事实与法律依据，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十二条的规定，经合议庭合议判决如下： 一、确认原告（反诉被告）新疆新名居房地产开发有限公司与被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司签订的《电梯销售合同》及《电梯安装合同》于2015年8月20日解除； 二、被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）新疆新名居房地产开发有限公司退还电梯款380950元及安装费用43500元； 三、被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）新疆新名居房地产开发有限公司支付违约金（以424450为基数，自2015年8月21日起计算至本判决书确认给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）； 四、驳回原告（反诉被告）新疆新名居房地产开发有限公司其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司反诉的全部诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费9544元由被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司负担；反诉受理费6917元（武汉智能电梯有限公司已预缴）由被告（反诉原告）武汉智能电梯有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审 判 长  向 真 人民陪审员  王建明 人民陪审员  乔汉怀 二〇一九年六月五日 书 记 员  祝姗姗