广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终287号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）段其伟，男，1987年8月7日出生，傣族，初中文化，户籍所在地：云南省梁河县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年7月21日投案自首；同日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年8月17日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人卢嘉思，系广东通用律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）雷世明，绰号“孔雀”，男，1983年9月26日出生，傣族，初中文化，户籍所在地:云南省梁河县。因犯故意伤害罪，于2007年3月14日被本院判处有期徒刑六年，因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月23日被抓获；次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月23日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人钟双萍，系广东港惠律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）徐明响，绰号“小黑”，男，1986年1月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：云南省梁河县。因犯绑架罪，于2010年3月10日被本院判处有期徒刑六年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月23日被抓获；次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月23日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人刘小婵，系广东惠泰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。原审被告人徐啟凤，女，1985年7月28日出生，傣族，初中文化，户籍所在地：云南省梁河县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月26日被抓获；同日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月23日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人邓洪慰，男，1985年4月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省大竹县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月21日被抓获；次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月23日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人张安敏，男，1982年1月7日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：云南省梁河县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月21日被抓获；次日被惠州市公安局仲恺高新区分局刑事拘留，经惠州市惠城区人民检察院批准，同年6月23日由惠州市公安局仲恺高新区分局执行逮捕。现取保候审。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人段其伟、雷世明、徐明响、徐啟凤、邓洪慰、张安敏犯贩卖毒品罪一案，于2019年3月6日作出（2018）粤1302刑初1818号刑事判决书。宣判后，原审被告人段其伟、雷世明、徐明响不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法为上诉人指定辩护人，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，被告人段其伟、徐啟凤的犯罪事实：1、2018年5月上旬，被告人段其伟、雷世明经商议后进行毒品交易，段其伟收取雷世明3000元预付款后从云南和缅甸边界的一个村子里购得20克海洛因，因雷世明不愿接收包裹，段其伟便用麦片袋包装好海洛因与云南特产放在一起通过快递寄给在深圳的被告人徐啟凤（段其伟妻子），徐啟凤收到包裹后得知内藏有毒品，后根据段其伟的安排于同年5月14日15时许，携带该20克海洛因到惠州市仲恺高新区陈江皇朝酒店后一出租屋二楼202房内送给雷世明，雷世明打开包装并称重，确认是20克，随后雷世明根据段其伟的要求通过微信将余款人民币5000元转账给徐啟凤,徐啟凤收款后将其中的4000元转给段其伟。2、2018年5月下旬，段其伟、雷世明再次商量进行毒品交易，段其伟购得30余克的海洛因后于同年5月24日往徐啟凤住处邮寄夹带海洛因的包裹，同年5月26日12时许，民警在徐啟凤所居住的位于深圳市龙华新区观澜桂花庙溪新村如家公寓710房将其抓获，并截获用快递包裹包装的可疑毒品两包（共净重36.82克，均检出海洛因成分）。被告人雷世明、徐明响的犯罪事实：1、2018年4月24日中午，被告人邓洪慰通过微信跟被告人徐明响联系购买5克毒品海洛因，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，雷世明收到邓洪慰给其转账的2500元人民币以后，便吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放到仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走。2、2018年5月8日中午，邓洪慰通过微信跟徐明响联系购买5克毒品海洛因，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，邓洪慰先给雷世明转账2400元人民币，之后雷世明便吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放在仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走，并于当天17时许将余款100元人民币转账给雷世明。3、2018年5月10日中午，邓洪慰通过微信跟徐明响联系购买5克毒品，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，雷世明收到邓洪慰给其转账的2500元人民币以后，吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放到仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走。4、2018年5月14日中午，邓洪慰通过微信跟徐明响联系购买5克毒品，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，雷世明收到邓洪慰给其转账的2500元人民币以后，吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放到仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走。5、2018年5月16日中午，邓洪慰通过微信跟徐明响联系购买5克毒品，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，邓洪慰先给雷世明转账2200元人民币，之后雷世明吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放到仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走，并于同日晚上将余款300元人民币转账给雷世明。6、2018年5月19日，邓洪慰通过微信跟徐明响联系购买5克，谈好交易价格为2500元人民币，徐明响叫邓洪慰将钱转账给雷世明，邓洪慰先给雷世明转账2300元人民币，之后雷世明吩咐徐明响将5克海洛因拿给邓洪慰，徐明响将毒品放到仲恺高新区陈江鑫帝酒店对面小河边的一棵树底下，然后告诉邓洪慰该毒品的存放地点，邓洪慰再将该毒品取走，并于次日将余款200元人民币转账给雷世明。被告人邓洪慰的犯罪事实：2018年2月份以来，被告人邓洪慰多次在惠州市惠阳区将毒品海洛因贩卖给被告人张安敏和小明，同年5月21日，邓洪慰携带毒品出门准备与小明进行交易时，被民警抓获，民警当场从其身上查获6小包可疑毒品（共净重0.64克，均检出海洛因成分）、手机。被告人张安敏的犯罪事实：1、2018年4月的一天，小明与被告人张安敏微信联系寻找海洛因，张安敏随即答应，后在惠州市惠阳区胜宏科技厂旁的路边上，向小明贩卖了100元人民币的海洛因。2、2018年5月20日，张安敏再次在惠州市惠阳区胜宏科技厂旁的路边上，向小明贩卖了200元人民币的海洛因。2018年5月21日，民警将张安敏抓获并在其身上查获可疑毒品8小包（共净重1.7克，均检出海洛因成分），同月23日，又将徐明响抓获并起获6小包可疑毒品（共净重1.19克，均检出海洛因成分）、电子称及毒资人民币等，同日12时许，在徐明响配合下，民警将雷世明抓获并起获疑似毒品海洛因1小包（净重2.05克，检出海洛因成分）、麻古1粒、电子称及手机等，2018年7月21日，段其伟到公安机关投案。以上犯罪事实，有公诉机关提交，经庭审质证的刑事案件受案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、现场勘验检查笔录及现场照片、提取笔录以及指认相片、搜查笔录、检查笔录、扣押决定书及扣押清单、毒品称量笔录及毒品取样笔录、鉴定意见、现场检测报告书、证人证言、被告人供述、辨认笔录等证据予以证实。原判认为，被告人段其伟、徐啟凤、雷世明、徐明响、邓洪慰、张安敏无视国法，贩卖毒品海洛因，其中段其伟贩卖毒品56.82克；徐啟凤贩卖20克；雷世明、徐明响多次贩卖共30克；邓洪慰多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人段其伟自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚；被告人徐啟凤在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法对其从轻处罚；被告人徐明响曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；其协助司法机关抓捕同案犯，具有立功情节，依法从轻处罚。被告人雷世明具有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人徐啟凤、雷世明、徐明响、邓洪慰、张安敏归案后均能如实供述自己的罪行。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第五十九条之规定，一审判决：一、被告人段其伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金十四万元；二、被告人雷世明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金九万元；三、被告人徐明响犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金九万元；四、被告人徐啟凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元；五、被告人邓洪慰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；六、被告人张安敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元；七、本案扣押的作案工具及毒资依法予以没收，上缴国库；扣押的毒品予以没收，由公安机关销毁。上诉人段其伟及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、判决审理认定2018年5月上旬上诉人贩卖毒品20克的事实及数量存疑；2、2018年5月下旬上诉人贩卖毒品的是犯罪未遂；3、上诉人具有自首情节，是初犯，自愿认罪，请求二审法院从轻处罚。上诉人雷世明及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、一审法院对雷世明贩卖毒品的数量认定有误；2、上诉人没有获利；3、一审量刑过重，罚金太多。上诉人徐明响及其辩护人提出以下上诉和辩护意见：1、贩卖毒品的数量与次数与实际不符；2、上诉人没有获利；3、上诉人具有立功、坦白情节。经审理查明，原判认定上诉人段其伟、雷世明、徐明响、原审被告人徐啟凤、邓洪慰、张安敏犯贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人段其伟、原审被告人徐啟凤无视国法，贩卖毒品海洛因数量大；上诉人雷世明、徐明响无视国法，多次贩卖毒品海洛因数量较大；原审被告人邓洪慰无视国法，多次贩卖毒品海洛因，情节严重；原审被告人张安敏无视国法，贩卖少量毒品海洛因；上述人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人段其伟自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法减轻处罚。上诉人徐明响曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；其协助司法机关抓捕同案犯，具有立功情节，依法从轻处罚。原审被告人徐啟凤在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法减轻处罚。对于上诉人段其伟、雷世明、徐明响提出的上诉意见，经查，1、上诉人段其伟、雷世明、徐明响有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，上诉人和原审被告人是否获利不影响定罪；2、一审判决予以采信的证人证言、上诉人及原审被告人供述均由侦查机关依法调取，并经庭审出示、质证，依法可以作为定案的依据；3、上诉人段其伟和原审被告人徐啟凤贩卖毒品海洛因56.82克属实，其的犯罪形态属于犯罪既遂，一审判决认定段其伟和徐啟凤在共同犯罪中是主从犯关系正确；4、上诉人雷世明、徐明响多次贩卖海洛因共30克的事实属实，以上事实有鉴定意见、称量笔录、上诉人及原审被告人供述等证据相互印证，在贩卖毒品的共同犯罪中雷世明、徐明响相互配合贩卖毒品均为主犯，但雷世明作用略高于徐明响，一审判决定性准确，量刑适当；5、一审判决在量刑时已考虑到上诉人及原审被告人所具有自首、立功、累犯、从犯、前科等法定或酌定的量刑情节，二审期间上诉人没有新的法定从轻或减轻处罚的情节。因此，本院对上诉人段其伟、雷世明、徐明响及其辩护人提出的上诉及辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  游小勇审判员  黄 静审判员  李浩浩二〇一九年六月十九日法官助理谭芷珊书记员吴海锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。