福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽02刑终388号 原公诉机关福建省厦门市思明区人民检察院。 上诉人（原审被告人）许亚雹，男，1960年1月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市思明区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月30日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕，现羁押于厦门市第一看守所。 上诉人（原审被告人）黄泳泉，男，1961年6月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市思明区，现住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月30日被刑事拘留，后因涉嫌犯非法持有毒品罪于同年11月6日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 厦门市思明区人民法院审理厦门市思明区人民检察院指控被告人许亚雹犯贩卖毒品罪、被告人黄泳泉犯非法持有毒品罪一案，于2019年5月9日作出（2019）闽0203刑初75号刑事判决。原审被告人许亚雹、黄泳泉不服，提出上诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问二名上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年9月28日，苏某向被告人许亚雹提出要购买美沙酮，后被告人许亚雹到厦门市思明区取得被告人黄泳泉私自储存的一瓶净重114.10克的美沙酮，并与苏某约定在厦门市思明区春草堂药店附近交易。次日13时许，被告人许亚雹在厦门市思明区春草堂药店门口将该瓶美沙酮以人民币200元的价格贩卖给苏某，随即被民警当场人赃俱获，并被缴获其用于联系贩卖美沙酮的“华为”牌手机一部。在抓捕被告人许亚雹时，民警同时在案发地点附近抓获被告人黄泳泉，并在被告人黄泳泉位于厦门市思明区的住处查获其私自储存的美沙酮两瓶，分别净重332.38克、41.41克。 到案后，被告人许亚雹、黄泳泉均如实供述了上述事实。案发后，涉案的美沙酮487.89克及毒资人民币200元均已由公安机关依法处理。 原判认定上述事实的证据有： 1．立案手续及强制措施法律文书等，证实本案的案件来源及被告人许亚雹、黄泳泉因本案被采取强制措施的时间、种类、事由等情况。 2．到案经过，证实被告人许亚雹、黄泳泉被抓获到案的情况。 3．户籍资料，证实被告人许亚雹、黄泳泉的自然身份情况。 4．美沙酮维持治疗再次入组申请表、美沙酮维持治疗个人申请表、美沙酮维持治疗协议书、治疗单位美沙酮口服液用药剂量登记表等，证实被告人黄泳泉在厦门天济美沙酮维持治疗站接受美沙酮治疗的情况。 5．扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、封存照片、称重笔录、称重照片，证实2018年9月29日，公安民警在厦门市思明区春草堂药店门口，当场从被告人许亚雹身上缴获毒资人民币200元及“华为”牌手机1部；从苏某处缴获美沙酮疑似物1瓶（净重114.10克）。 6．搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、封存照片、称重笔录、称重照片，证实2018年9月29日，公安民警从被告人黄泳泉位于厦门市思明区的住处查获并扣押一满瓶矿泉水瓶装的美沙酮疑似物（净重332.38克）和半瓶矿泉水瓶装的美沙酮疑似物（净重41.41克）。 7．厦门市公安局物证鉴定所检验报告，证实鉴定部门从被告人许亚雹被缴获的净重114.1克的1瓶可疑黄色液体中检出美沙酮成分；从被告人黄泳泉被缴获的净重分别为332.3克、41.4克的2瓶可疑黄色液体中均检出美沙酮成分。 8．福建省毒品实物缴交收据、情况说明，证实案发后，涉案的美沙酮及毒资已由公安机关依法处理。 9．通话记录截图、通话录音，证实被告人许亚雹与苏某的通联情况。 10．现场视频、视频截图，证实被告人许亚雹与苏某进行毒品交易及被抓获的事实经过。 11．证人苏某的证言、辨认笔录、辨认照片，证实2018年9月28日，其向许亚雹约定购买美沙酮药水。2018年9月29日13时许，其经事先电话联系后，到厦门市思明区春草堂药店门口，以人民币200元的价格向许亚雹购买了一瓶美沙酮，交易完成后即被民警当场抓获。 12．证人郭某（天济医院工作人员）的证言，证实美沙酮是给海洛因成瘾者作为替代物治疗的药物，必须在天济医院美沙酮服药室内，在安保人员监督下当场服用，服用完才能离开。黄泳泉从2008年开始一直在天济医院服用美沙酮治疗，了解美沙酮的相关知识，清楚美沙酮不可以外带的规定，也和医院签署协议。 13．证人黄某的证言，证实其父亲黄泳泉住在厦门市思明区，平时会去大同路的天济医院喝美沙酮药水。 14．被告人许亚雹的庭前供述与辩解，证实2018年9月28日中午，苏某叫其帮他购买美沙酮。其经电话联系黄泳泉后，当晚到黄泳泉位于厦门市思明区的住处，从黄泳泉处获取了一瓶美沙酮。次日12时许，其在厦门市思明区真鱼丸店将该瓶美沙酮以人民币200元的价格贩卖给苏某。 15．被告人黄泳泉的庭前供述与辩解、辨认笔录，证实其利用每天去厦门市思明区大同路天济医院喝美沙酮药水戒毒的机会，偷含药水带出医院储存。2018年9月28日晚，许亚雹经事先电话联系后，到其位于厦门市思明区的住处，其将自己留着备用的一瓶美沙酮药水交给他。2018年9月29日晚，民警在其住处厦门市思明区的冰箱内缴获的两瓶小瓶百岁山矿泉水瓶装的美沙酮药水也是其收集储存的。民警当其面称重，其中装满的那瓶百岁山矿泉水瓶里的美沙酮净重为332.38克；另一瓶用矿泉水瓶装的一小半美沙酮净重41.41克。经其辨认，民警于2018年9月29日在本市思明区故宫路缴获的一瓶美沙酮药水就是其给许亚雹的那瓶。 原判认为，被告人许亚雹违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品美沙酮114.10克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人黄泳泉违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品美沙酮共计487.89克，数量较大，其行为已经构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人许亚雹到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，且所贩毒品系在控制下进行交易，未能流入社会，可以从轻处罚；被告人黄泳泉到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。公诉机关关于被告人许亚雹的量刑建议适当，应予采纳。另，扣押在案的作案工具应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决：一、被告人许亚雹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人黄泳泉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。三、扣押在案的作案工具“华为”牌手机1部予以没收，并由现扣押机关厦门市公安局思明分局依法执行。 上诉人许亚雹上诉称，本案存在特情引诱情形，其并未从中牟利，请求本院从轻改判。 上诉人黄泳泉上诉称，其到案后能如实供述自己的罪行，请求本院从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人许亚雹犯贩卖毒品罪、上诉人黄泳泉犯非法持有毒品罪的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 对于上诉人许亚雹提出的本案存在特情引诱情形的上诉意见，经查，根据厦门市公安局思明分局出具的《到案经过》及证人苏某的证言证实本案系公安机关根据证人苏某的举报而破获，不存在特情引诱情形。该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人许亚雹违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品美沙酮114.10克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人黄泳泉违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品美沙酮共计487.89克，数量较大，其行为已经构成非法持有毒品罪。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人许亚雹、黄泳泉提出从轻处罚的上诉意见，经查，原判已综合考虑二人具有的量刑情节予以从轻处罚，量刑并无不当，该上诉意见理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 （庄学忠） 审 判 员 （刘荣秀） 审 判 员 （杨陆平） 二〇一九年六月二十七日 法官助理（徐振波） 书记员（ 林梓 玉） 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。