重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0235民初3273号原告:四川永晖建筑工程有限公司，住所地成都市青羊区北大街**附**，统一社会信用代码:91510000099382730J。法定代表人:王国霖，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈海君，重庆丽达律师事务所律师，系特别授权。被告:云阳县南溪镇人民政府，，住所地重庆市云阳县南溪镇青龙路**统一社会信用代码:115002350086579048。负责人:王建东，该镇镇长。委托诉讼代理人：黄文军，男，1963年2月13日出生，汉族，住重庆市云阳县。系该政府公路办公室工作人员，系特别授权。委托诉讼代理人：刘建华，重庆龙脊律师事务所律师，系特别授权。原告四川永晖建筑工程有限公司与被告云阳县南溪镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告四川永晖建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陈海君、被告云阳县南溪镇人民政府的委托诉讼代理人黄文军、刘建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四川永晖建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告损失500万元，最终损失金额以法院审定鉴定结论为准。2.被告负担鉴定费、诉讼费。事实和理由：原告于2017年11月14日中标2018年南溪镇石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工项目，原、被告于2017年11月26日签订《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》，确定工期270天；开工日期为2017年12月1日。原告积极组织相关施工人员，2017年12月1日进场施工时发现去施工现场的必经公路宴塘湾5组正在施工，原告的设备及原材料无法进入现场，直到2018年6月18日原告才进场施工，给原告造成损失，原告三次向被告提出书面索赔通知书，因未果，故原告起诉至法院。被告云阳县南溪镇人民政府辩称，原告诉称的项目工程合同的签订属实，对于合同中记载的开工日期、工期、天数属实，原告所述的曾于2018年1月至6月共三次向被告提交了索赔通知书也是事实。对原告所述的其他事实以原告举示的证据能够认证的为准。综上，请求法院依法作出判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，综合双方的质证意见，本院经审理认定事实如下：2017年10月20日被告发布2018年南溪镇石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工招标公告，本工程最高限价为：10742093.00元，其中：青石路为：2729439.00元，群英路：2206456.00元，将军路：5806198.00元。计划工期：270日历天。第二章投标人须知3.2.3规定：1.投标人应按本须知和工程量清单的要求填写相应清单表格。投标人的投标报价应是本章投标人须知前附表1.3.1项中所述的本工程合同段招标范围内的全部工程的投标报价，并以投标人在工程量清单中提出的单价或总价为依据。3.在合同实施期间，投标人填写的单价和总价按专用合同条款第9条的规定予以调整或不予调整。5.招标人在工程量清单中所列出的价格（包括暂列金额、暂估价等）投标人不得修改。原告按规定进行投标并于2017年11月14日中标。原告（乙方）与被告（甲方）于2017年11月26日签订《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》，合同约定：工程建设主要内容：按照本工程《施工设计文件》要求组织施工。工程承包范围：将军路：塔棚界-渝巴路；青石路；群英路：上瓦堂坪-三富路。全长21.175公里，平均宽度4.84米。合同工期：开工日期：2017年12月1日；竣工日期：2018年9月1日。合同工期总日历天数270天，若无特殊原因，超过合同工期，按合同价款每天1‰进行处罚。若因特殊原因造成无法按期开工的合同段开工日期以实际开工日期为准。质量标准：乙方必须严格按国家现行公路技术规范、标准和施工设计图施工。合同价款：合同采用固定单价合同形式，合同价暂定10710071.00元，结算时按照现场实际完成工程量结算，实际支付金额以交工验收检测结果为准。甲方责任：3.负责施工外部环境的协调处理，协助乙方解决矛盾纠纷。乙方责任：2.组织工程机械设备，选择合格建筑材料，及时进场，按时开工。工程材料：所有工程材料均由乙方采购。工程款支付：工程完工经验收合格办理决算后支付合同价款总额的97%，税费由乙方负责（留工程总价3%作为质保金）。2018年7月4日原、被告签订《云阳县南溪镇17-18年撤并村及组级公路通畅工程施工承包合同补充协议》，将《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》工程款支付：工程完工经验收合格办理决算后支付合同价款总额的97%，税费由乙方负责（留工程总价3%作为质保金）修订为：工程款支付：按工程进度拨款，工程开工建设后完成工程总量30%第1次拨款、完成工程总量60%第2次拨款、完成工程总量100%并验收合格第3次拨款；总额资金拨付不超过工程总投资的80%，工程办理竣工决算后支付合同价款总额的97%，留工程总价3%作为质保金。若因质量问题造成工程不合格，出现政府补助资金扣减的情况时，相应扣减乙方工程款。原告、被告签字盖章确认。原告积极组织相关施工人员，并于2017年12月1日进场施工，青石路、群英路正常施工，至庭审结束，青石路、群英路的边沟、路沿、防撞墩还未完成，也未交被告验收。将军路由于石渠村组公路宴塘湾5组项目的施工搅拌站设置在将军路段靠近渝巴路进口约20米的桥头施工作业，原告施工设备及原材料无法进场，经被告、村委多次与宴塘湾5组项目施工方协商，其于2018年6月18日撤出将军路施工现场，原告于2018年6月18日进入施工现场，至今只做了小部分工程。2018年1月10日原告向被告提交《索赔通知书》，认为水泥、中砂、碎石价格上涨，若按原合同约定价施工，将造成损失2978561.46元。2018年4月18日原告向被告提交《索赔通知书》，索赔金额为施工人员的误工费150000元、项目部管理人员的管理费120000元、机械设备的闲置费95600元、材料损失的补偿费2850000元，合计3215600元。2018年6月6日原告向被告提交《索赔通知书》，认为水泥、中砂、碎石价格上涨，若按原合同约定价施工，将造成损失3726226.40元。庭审中，原告表示不解除合同，要求继续施工完成承包工程，同时要求对因被告违约给原告造成的损失进行鉴定。上述事实，有原、被告的陈述，双方提供的南溪镇石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工招标公告、《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》、《云阳县南溪镇17-18年撤并村及组级公路通畅工程施工承包合同补充协议》、《索赔通知书》等证据在卷佐证，本院予以采信。上述证据客观真实，对其证明上述事实的部分，本院依法予以确认。本院认为，原、被告签订的《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》、《云阳县南溪镇17-18年撤并村及组级公路通畅工程施工承包合同补充协议》，是双方的真实意思表示，属合法有效的合同，对原、被告具有约束力。原告要求被告赔偿损失500万元，最终损失金额以法院审定鉴定结论为准，而从原告向本院提交的鉴定申请书看，主要是因宴塘湾5组公路项目施工严重阻碍原告按时进场施工，造成原告工期延误，期间因材料水泥、砂、碎石、人工费用、机械台班价格猛涨，给原告造成重大损失而要求进行鉴定。故本案争执的焦点是：原告要求被告赔偿损失500万元的诉讼请求及要求鉴定损失的主张是否符合合同约定？本院认为，原告的主张不符合合同约定，本院不予支持。理由如下：1.原告请求被告赔偿损失的真实意思是对材料水泥、砂、碎石、人工费用、机械台班的价格进行调整，其实质属于对合同价款进行变更。2.原、被告签订的《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》采用固定单价合同，结算时按照现场实际完成工程量结算，实际支付金额以交工验收检测结果为准。招标公告约定被告在工程量清单中所列出的价格（包括暂列金额、暂估价等）原告不得修改。3.对将军路工程，《云阳县石渠村撤并村通畅工程（青石路、群英路、将军路）施工承包合同》规定，“若因特殊原因造成无法按期开工的合同段开工日期以实际开工日期为准。被告责任：负责施工外部环境的协调处理，协助乙方解决矛盾纠纷。”上述合同并未约定若因特殊原因造成无法按期开工的合同段应当进行价格调整。4.原告于2018年6月18日进入施工现场，工期可以按合同约定进行顺延。在此情况下，原告可以选择解除将军路工程段的合同，再委托鉴定机构对原告已施工部分进行鉴定即可，但经庭审询问原告，原告明确要求继续履行合同，不解除合同，那么原告就应对青石路、群英路、将军路继续施工，竣工并经验收合格。而原告至今未对青石路、群英路、将军路完成施工，无法确定工程量、质量及工程款总额，原告所主张的损失也无法确定。5.原告想通过鉴定损失这一事实的事先确认，变相改变合同的价款，与法无据。综上所述，在原告要求继续履行合同，且未实际完工并经竣工验收合格的情况下，通过鉴定机构对水泥、砂、碎石、人工费用、机械台班的价格进行调整计算其损失，其实质属于对合同价款进行变更，与合同约定不符。故对原告要求被告赔偿损失500万元的诉讼请求及要求鉴定损失的主张，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十二条规定，判决如下：驳回原告四川永晖建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费23400.00元，由原告四川永晖建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 沈阳东二〇一九年六月二十六日法官助理 高 峰书 记 员 胡 倩