福建省龙岩市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）闽08执复29号 复议申请人（第三人）：卢甘芝，女，1981年2月27日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 申请执行人：钟远骏，男，1985年1月23日出生，汉族，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：陈倩云，福建公治律师事务所律师。 被执行人：龙岩市中源汽车服务有限公司（已注销），住所地龙岩市新罗区西城街道莲西路**（汇源大厦）**2307。 法定代表人：卢甘芝，执行董事。 第三人：林聪，男，1985年10月23日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 复议申请人卢甘芝不服龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802执异41号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭成员进行审查，现已审查终结。 龙岩市新罗区人民法院（下称新罗法院）在执行申请执行人钟远骏与被执行人龙岩市中源汽车服务有限公司（下称中源公司）合同纠纷一案中，钟远骏向新罗法院提出执行异议，要求追加卢甘芝、林聪为被执行人并承担本案债务，其还提供了执行实施案件的执行依据、注销内资企业登记基本情况表等证据。 新罗法院查明，钟远骏与中源公司合同纠纷一案，新罗于2015年9月18日作出（2015）龙新民初字第1352号民事判决：一、中源公司应于判决生效之日起十五日内返还钟远骏保证金9800元，并支付从2015年1月23日起至判决指定的履行期限届满之日止、以本金9800元、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的违约金；二、驳回钟远骏的其他诉讼请求。因中源公司未按生效判决履行义务，钟远骏向新罗法院申请强制执行。新罗法院于2016年3月30日以（2016）闽0802执1480号立案执行。在执行过程中，钟远骏得知中源公司未经清算即向龙岩市工商行政管理局申请注销并获得准许为由，向新罗法院提出异议。2009年7月31日，中源公司经龙岩市工商行政管理局核准成立，股东为卢甘芝、林聪，注册资本150万元，其中卢甘芝出资60万元，持股比例为40%；林聪出资90万元，持股比例为60%。2015年10月26日，中源公司未经清算被龙岩市工商行政管理局核准注销。 新罗法院认为，根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，中源公司未经清算即办理注销手续，导致公司无法进行清算，现申请人申请追加卢甘芝和林聪为被执行人，对中源公司所负债务承担清偿责任，符合上述法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项，最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定，裁定追加卢甘芝、林聪为新罗法院法院（2016）闽0802执1480号执行一案的被执行人；卢甘芝、林聪应在裁定生效后十日内对公司债务承担连带清偿责任，清偿所欠申请执行人钟远骏的保证金9800元及违约金。 卢甘芝不服，向本院申请复议称，新罗法院（2019）闽0802执异41号执行裁定引用《最高人民法院关于民事执行变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条属适用法律错误，中源公司股东于2015年8月28日成立清算组在工商部门登记清算备案并于2015年9月3日发布清算公告，最终经龙岩市工商行政管理局核准龙岩中源公司注销，并非未经清算。请求撤销新罗法院（2019）闽0802执异41号执行裁定。 钟远骏辩称，中源公司未经依法清算即办理注销登记，新罗法院裁定卢甘芝、第三人林聪应向钟远骏承担付款责任于法有据。一、根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条至第一百八十八条规定，注销公司依法需按照如下步骤组织清算后，方能办理注销登记，终止公司法人资格：1.依法成立清算组；2.公告并通知债权人申报债权，依法对债权进行登记；3.清算组接管公司，展开清算工作；4.清算组全面清理公司财产、编制资产负债表和财产清单；5.清算组制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认；6.根据股东会、股东大会或者人民法院确认的清算方案分配公司财产；7.制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认后，申请注销公司登记，公告公司终止。本案中，卢甘芝并无证据可以证实中源公司有依据上述程序办理注销登记的事实。二、中源公司办理注销登记时，未履行通知钟远骏申报债权，依法对债权进行登记的义务。钟远骏在2015年1月对中源公司提起诉讼前，多次要求中源公司退还保证金，但卢甘芝作为该公司的法定代表人，以各种理由拒绝退还。股东林聪也以公司系由卢甘芝管理为由拒绝退还保证金。钟远骏在民事起诉状中列明的有关中源公司的地址、联系电话与卢甘芝在本案复议申请书中的地址、联系电话完全一致。但新罗法院在诉讼阶段，向中源公司送达应诉材料时，卢甘芝谎称并非本人，并拒绝收件。三、结合钟远骏提交的《受理通知书》《民事判决书》的立案时间及卢甘芝提供的《公司注销登记申请书》的时间、“债权债务清理情况”一栏中显示“无债权债务”，可以证实钟远骏向法院主张权利在先，中源公司启动注销程序在后。卢甘芝、林聪在明知中源公司对外负债的情况下，仍然向工商部门隐瞒该事实并办理注销登记，进一步证实中源公司在办理注销登记时并没有进行依法清算。同时，至今，卢甘芝、林聪均未提供其当时有依法定履行全面清理公司财产、编制资产负债表和财产清单程序的证明材料。 本院查明的事实与新罗法院查明的事实一致。 本院另查明，新罗法院在（2019）闽0802执异41号执行裁定中释明，如不服该裁定，可以自裁定送达之日起十日内向本院申请复议。 本院认为，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款的规定，被申请人、申请人对执行法院依据该规定第二十一条作出的追加裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。本案中，钟远骏以中源公司未经依法清算即办理注销登记为由，申请追加中源公司的股东卢甘芝、林聪为被执行人。新罗法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条，裁定追加卢甘芝、林聪为（2016）闽0802执1480号一案的被执行人，并告知可以自裁定送达之日起十日内向本院申请复议，而非向当事人释明提起执行异议之诉，属于适用法律错误。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第四项规定，裁定如下： 一、撤销龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802执异41号裁定； 二、本案发回龙岩市新罗区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  余福明 审判员  卢宝报 审判员  张文燕 二〇一九年六月二十日 法官助理林泰良 书记员林铭春 附：适用的法律条文 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。