黑龙江省鸡西市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黑03行初9号 原告周连生，男，1957年4月11日出生，汉族，无职业，住所地鸡西市滴道区。 委托代理人李方宇，河北天树律师事务所律师。 委托代理人孟祥耀，北京顶言律师事务所律师。 被告鸡西市滴道区人民政府，所在地址鸡西市滴道区中心街**。 法定代表人徐铭，区长。 行政机关负责人杨伟广，鸡西市滴道区农业农村局局长。 原告周连生因诉被告鸡西市滴道区人民政府确认行政行为违法一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月10日立案后，于2019年1月14日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年3月18日公开开庭审理了本案。原告周连生及其委托代理人李万宇、孟祥耀，被告行政机关负责人杨伟广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 牡佳铁路客运专线途径鸡西市滴道区滴道河乡金刚村，被告鸡西市滴道区人民政府在征地拆迁过程中，于2018年8月16日将原告周连生承包的鱼塘填埋。 原告周连生诉称，2008年8月18日，原告与滴道区金刚村村民委员会签订《鱼池承包协议》，承包金刚村青龙山坝外大桥西鱼池用于养殖。原告按照约定交纳承包费并缴纳河道管理费，后分别于2014年、2017年续签协议承包至今。2018年，新建牡佳铁路客运专线工程项目启动，原告承包的鱼池在征收范围内，因拆迁方给予补偿较低，双方就补偿事宜一直未达成协议。2018年8月16日，被告为了促进拆迁，直接动用工程器械将原告的鱼池全部填埋，鱼塘内的鱼虾一并被摧毁，给原告造成巨大损失。被告的行为侵犯了原告的合法权益，请求人民法院确认被告于2018年8月16日填埋原告鱼塘的行为违法。原告向本院提交的证据有：1.鱼塘承包协议，证明原告承包鱼塘养殖的事实。2.照片、视频，证明被告违法填埋原告鱼塘的事实。3.鸡西市发改委信息公开告知书，证明原告承包的鱼塘位于新建牡丹江－佳木斯铁路客运专线工程项目范围内。4.鸡西市政府办公室印发新建牡丹江－佳木斯铁路客运专线工程鸡西市市区内征地拆迁工作方案的通知，证明根据该文件第二条第一款可知被告是其管辖区域内征地拆迁工作的责任主体，同时也是原告鱼塘被强制填埋该违法行为的责任承担者，为本案的适格被告。5.鸡西市河道管理处收据，证明原告依法缴纳采沙费，鸡西市河道管理处未提出异议，且收取费用；证明鸡西市河道管理部门对原告承包的鱼塘及鱼塘加深表示认可。6.鸡西市水务局作出询问笔录，证明原告用于养鱼的鱼塘为政府部门修建滴道大桥时形成的沙坑，并非原告挖筑，不违反河道管理条例第二十五条第二项的规定。 被告鸡西市滴道区人民政府辩称，牡佳铁路客运专线途经鸡西市滴道区滴道河乡金刚村，在征地拆迁工作中涉及金刚村村民周连生“鱼塘”，我区于2018年8月9日获知鸡西市城市管理综合执法局给周连生下达了鸡城管改下字[2018]第120009号责令改正通知书；经鸡西市城市管理综合执法局勘查，周连生在滴道区滴道河乡金刚村滴道大桥上游河道内进行未经批准擅自挖筑鱼塘的行为，违反了《中华人民共和国河道管理条例》第二十五条第二项规定，责令其2018年8月13日前立即改正，当事人已签收责令改正通知书。依据责令改正通知书内容，周连生的“鱼塘”违反了河道管理条例，属于违法行为。截至8月14日周连生并未进行整改，根据鸡西市人民政府“第三十次”、“第九十七次”专题会议纪要要求，未经市政府批准同意，任何部门、单位不得以任何理由干扰、阻挠、叫停项目施工，同时为了保障避免周连生受到非法鱼塘内所养殖鱼的经济损失，我区牡佳铁路客运专线（滴道段）项目建设工作领导小组办公室（简称区高铁办）工作人员于8月14日通知周连生本人到场，组织人员对其非法鱼塘进行历时7日的抽水、4天的打捞，本人只有第一天到达现场，为了不影响周连生对鱼类损失有异议，我区在打捞过程中组织市高铁办人员、牡佳公司人员、区人大代表、区乡村工作人员全程到场，并留下影像资料。经过打捞，周连生鱼类共计打捞277.7斤，涉及鲤鱼、鲫鱼、鲶鱼、马口鱼，按照市场价给予4062.50元的补偿，我区高铁办工作人员已于2018年10月16日正式通知周连生本人进行鱼的补偿事宜，本人拒绝办理。以上，原告未经批准，私自占用耕地建鱼塘属违法行为，其不是合法财产的所有人，并以此阻挠施工造成的损失巨大。在上述行为过程中，我们一直按照要求，对原告的实际情况给予了充分考虑，不存在违法违规之处，请求法院查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。被告鸡西市滴道区人民政府向本院提交的证据、依据有：1.2018年8月9日鸡西市城市管理综合执法局作出的鸡城管改下字[2018]第120009号责令改正通知书，证明周连生的鱼塘属未经批准擅自挖筑。2.《中华人民共和国河道管理条例》第二十五条第二项，证明周连生未经批准擅自挖筑鱼塘违反了河道管理条例。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1的真实性无异议，对合法性、关联性及证明目的均有异议，认为原告承包的鱼池为政府部门修建滴道大桥时形成并非原告挖筑，根据河道管理条例第四条规定水利行政主管部门为河道主管机关，鸡西市城市管理综合执法局无管辖的法定职权依据，故其作出的责令整改通知书违法。原告对被告提交的证据2有异议，认为根据该条规定，河道主管机关也是水利行政部门，没有提到城管，被告的法律依据适用错误。法定职权应根据河道管理条例第四条规定确定，至于第二十五条中涉及到其他部门法律无明确规定，被告无权直接理解为该部门就是城管部门；且河道管理条例条文中均未授权城管部门具有作出行政处罚的规定。 被告对原告提交的证据2至4、6无异议，对证据1有异议，认为该承包协议不合法，协议书中没有体现向相关部门备案等材料。对证据5有异议，认为收据是采沙收据与鱼塘无关。 本院对以上证据认证如下：对被告提交的证据1与本案具有关联性，来源合法、真实，本院予以确认；但对其证明目的不予采纳。被告提交的证据2是现行有效的行政法规，本院予以确认，对其证明目的本院不予采纳。 对原告提交的证据2至4、6被告无异议，本院予以确认并采信；对原告提交的证据1，与本案具有关联性，能够证明原告对案涉鱼塘享有的权利，本院予以确认并采信；对原告提交的证据5，证据来源合法、真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。 根据以上有效证据及当事人陈述，本院认定案件事实如下：原告周连生于2008年8月18日与滴道区滴道河乡金刚村村民委员会签订《鱼池承包协议》，承包金刚村青龙山坝外大桥西鱼池用于养殖。原告按照约定交纳承包费并缴纳河道管理费，后分别于2014年、2017年续签协议承包至今。2018年，新建牡丹江－佳木斯铁路客运专线工程项目启动，原告承包的鱼池在征收范围内，因双方就补偿事宜一直未达成协议，2018年8月16日，被告鸡西市滴道区人民政府为避免因原告鱼塘影响工程项目施工，依据2018年8月9日鸡西市城市管理综合执法局作出的鸡城管改下字[2018]第120009号责令改正通知书，对原告承包的鱼池进行了填埋。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第二条第二款规定：“本法所称行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。”第四条规定：“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”第十六条第一款规定：“行政机关履行行政管理职责，依照法律、法规的规定，实施行政强制措施。”第十七条规定：“行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。依据《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施。行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。”第十八条规定：“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝签名的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。”第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。”根据上述法律规定，本案中，被告为避免原告承包的鱼塘影响牡佳铁路客运专线滴道段的工程施工，以2018年8月9日鸡西市城市管理综合执法局作出的鸡城管改下字[2018]第120009号责令改正通知书作为依据，对原告承包的鱼塘进行填埋的行为，其行为本质上属行政强制。被告应当向法院提交作出被诉行政强制行为的证据和所依据的规范性文件，证明其享有相应的法定职权，作出的行为符合法定程序，适用法律、法规正确。但是，被告在诉讼过程中提交的证据不足以证实其对作出的被诉行政行为合法，且未提交被诉行政行为依据的程序和适用法律、法规的相关证据，应视为被诉行政行为没有相应的证据。综上所述，被告对原告承包的鱼塘进行填埋的行为违法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下： 确认被告鸡西市滴道区人民政府2018年8月16日对原告周连生承包鱼塘的填埋行为违法。 案件受理费50.00元，由被告鸡西市滴道区人民政府承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。 审 判 长  刘思凯 审 判 员  侯军华 人民陪审员  李桂萍 二〇一九年六月二十七日 书 记 员  郭 鑫 书 记 员  贾天齐