江苏省苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0508民初8594号 原告：陆雪英，女，1958年5月11日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。 委托诉讼代理人：汤良贵，安徽舒洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡建波，安徽舒洲律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区常熟路**。 负责人：陈雪松，总经理。 委托诉讼代理人：薛婷，江苏均锐律师事务所律师。 被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路****。 法定代表人：王磊，执行董事。 委托诉讼代理人：郑本源，上海望源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张钟尹，上海望源律师事务所律师。 被告：江苏格业网络科技有限公司，住所地，住所地江苏省淮安市淮安区苏嘴镇茭陵村农民街繁荣路**iv> 法定代表人：堵传鑫，总经理。 委托诉讼代理人：丁双龙，江苏鸿永律师事务所律师。 原告陆雪英与被告顾怀军、苏州格桑网络科技有限公司、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保上海分公司）健康权纠纷一案，本院于2018年12月20日立案后，依法适用简易程序审理。经审理发现被告顾怀军、苏州格桑网络科技有限公司下落不明，不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，并于2019年5月27日公开开庭进行了审理。审理中，原告陆雪英申请追加上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称上海拉扎斯公司）、江苏格业网络科技有限公司（以下简称格业公司）为共同被告，并申请撤回对顾怀军、苏州格桑网络科技有限公司的起诉，本院依法予以准许。原告陆雪英的委托诉讼代理人汤良贵、顾怀军、被告平安财保上海分公司的委托诉讼代理人薛婷、上海拉扎斯公司的委托诉讼代理人张钟尹、被告格业公司的委托诉讼代理人丁双龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆雪英向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告共同承担原告的经济损失，包括药费2545元、营养费4500元、护理费6000元、十级伤残费87244元、精神损失费5000元、鉴定费3060元、交通费500元，合计108849元；2.精神损失费由强制险优先赔偿；3.本案诉讼费由被告共同承担。审理中，原告变更部分诉讼请求：医药费变更为3537.97元，伤残赔偿金变更为94400元，总额变更为116997.97元。事实与理由：2018年05月15日15时34分，顾怀军骑着电动车在西环路由南向北行驶与站在路上的陆雪英相碰，致陆雪英受伤。经苏州市公安局姑苏分局交通警察大队认定，顾怀军负事故的全部责任，陆雪英负事故无责。上海拉扎斯公司是订餐平台，格业公司是顾怀军的雇佣单位，平安财保上海分公司是投保公司，各被告负连带赔偿责任。故原告诉至法院。 被告平安财保上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议；上海拉扎斯公司投保、顾怀军作为被保险人在我公司投保了雇主责任险，限额40万元，根据保险协议特别约定，我公司只对被保险人造成的第三者人身伤亡或第三者财产直接损失承担赔偿责任，只赔偿残疾赔偿金、财产损失、医疗费用（事故发生之日起180天内实际支出的医疗费）、误工费，住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费、鉴定费、诉讼费等不属于保险范围，我公司不承担；根据保险协议特别约定，原告构成伤残等级十级，按照40万的5%的比例赔偿2万元；需要顾怀军提供相应证据证明事故发生在配送过程中，如不能提供证据，我公司不承担赔偿责任。 被告上海拉扎斯公司辩称，我公司不是事故直接侵权人，不对本次事故承担直接侵权责任；我公司与直接侵权方之间不存在任何形式的劳动关系或雇佣关系，不应承担用人单位或雇主替代责任；我公司是饿了么订餐平台运营商，提供网络平台服务，本案亦不属于网络侵权，我公司不应因平台服务造成损失承担责任。 被告格业公司辩称，虽然有保单显示顾怀军为答辩人雇员，但目前没有其他证据能够证明顾怀军与我方存在劳动关系，而且我公司在平台购买了保险，应由保险公司承担责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供了交通事故认定书、病历、医疗费收据、鉴定意见书、鉴定费收据，三被告对上述证据均无异议；被告平安财保上海分公司向本院提供了雇主责任险合作协议，原告及其余被告均无异议；被告上海拉扎斯公司向本院提供了蜂鸟配送代理合作协议、顾怀军事故当天配送明细、雇主责任险保单，原告及其余被告对此无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月15日15时34分，被告顾怀军驾驶电动自行车在苏州市西环路由南向北行驶时，与站在路上的陆雪英发生碰撞，导致陆雪英受伤。苏州市公安局交通巡逻警察支队姑苏大队作出第320518590000001279号道路交通事故认定书（简易程序），认定顾怀军负事故的全部责任，原告无事故责任。陆雪英受伤当日即被送至苏州中医医院治疗，经诊断为右肱骨大结节骨折，此后陆雪英多次至医院就诊，共支付医疗费3537.97元。 2018年11月22日，交警部门委托苏州同济司法鉴定所对其的伤残程度、误工期、营养期、护理期及人数进行鉴定。2018年12月4日，苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所[2018]临鉴字第2321号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人陆雪英因车祸致右肱骨大结节骨折伴右肩袖损伤遗留右肩关节功能障碍构成十级伤残；2、被鉴定人陆雪英的误工期为六个月，护理期为一人护理二个月；营养期为三个月。陆雪英为此次鉴定支付鉴定费3060元。 另查明：上海拉扎斯公司是“饿了么”平台的运营商，顾怀军系“饿了么”平台上的注册的送餐快递员，本案交通事故发生时顾怀军称其正在送餐途中。2017年11月8日，上海拉扎斯公司授权上海止观信息科技有限公司与格业公司签订《蜂鸟配送代理合作协议》，约定上海止观信息科技有限公司授权格业公司使用“蜂鸟配送”系列产品在江苏省苏州市内经营蜂鸟配送业务，负责即时配送服务，协议有效期为一年，自2017年11月8日至2018年11月7日止。2018年，上海拉扎斯公司与平安财保上海分公司签订《饿了么雇主责任险合作协议》，约定合作期限为一年，自2018年2月1日至2019年1月31日止。在协议附件“配送人员意外险及个人责任保险”中约定个人责任保险限额为40万元，保障范围包括：承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，含三者误工费、三者医疗费和伤残赔偿金，其中三者伤残按照《人体损伤致残程度分级》标准执行，保险人按扩展条款所列给付比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。伤残等级赔偿比例特约条款A载明：相应的赔偿限额为该伤残等级所对应的比例乘以每人死亡伤残赔偿限额所得金额，伤残等级十级对应的赔偿比例为5%。庭审中，上海拉扎斯公司出示平安雇主责任险保险凭证，被保险人为格业公司，雇员为顾怀军，个人责任保险金额为40万元。 本院认为，公民的健康权受法律保护，造成侵害的，责任人应当予以赔偿。公安交警部门认定顾怀军负事故全部责任，陆雪英不负事故责任，并无不当，本院予以认定。顾怀军在庭审中陈述事故发生时正在外卖配送的工作过程中，不清楚自己的雇佣主体，2019年3月份之后的工资是格业公司支付到账户。关于顾怀军的雇佣主体问题，上海拉扎斯公司系“饿了么”外卖平台的运营商，根据该公司提交的合作协议来看，格业公司负责“饿了么”在苏州市的快递送餐业务，再结合平安雇主责任险保险凭证上显示顾怀军为格业公司雇员的事实，本院认定顾怀军与格业公司之间形成雇佣关系。顾怀军在送餐途中与陆雪英发生交通事故，属于职务行为，其给陆雪英造成的损失，应由格业公司承担赔偿责任。上海拉扎斯公司与顾怀军之间未形成雇佣或劳动关系，不应承担赔偿责任。 关于平安财保上海分公司应承担的保险责任问题。上海拉扎斯公司向平安财保上海分公司投保了雇主责任险，其中配送员意外险及个人责任险约定承保配送员在配送服务过程中因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，并明确保额金额为40万元，平安财保上海分公司认为原告构成十级伤残，应按照限额40万元的5%承担赔偿责任，并且仅赔偿残疾赔偿金、医疗费、误工费，其余不属于保险范围。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定,订立保险合同,采用保险人提供的格式条款的,保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。本案中,原告因为本次交通事故造成的损失有医疗费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等,现被告平安财保上海分公司提出在保险合同中约定了仅赔付直接损失即医疗费、误工费、残疾赔偿金等,属于缩小赔偿范围即属于免除保险人责任的情形,依据上述规定,保险人应当就合同的内容仅赔付医疗费等予以明确说明,但平安财保上海分公司未提交证据证明其尽到了提示或明确说明义务,故该条款不产生效力。同理，平安财保上海分公司认为依据特约条款原告构成十级伤残，应按照限额40万元的5%，未提供充分证据证实已向投保人尽到提示、明确说明义务，该条款亦不发生法律效力。 对于原告主张的各赔偿项目现本院逐一分析认定如下： 关于医疗费，根据病历、医药费收费收据，认定为3537.97元。 关于营养费，按50元/天的标准，结合司法鉴定意见书所确定的营养期限，认定为4500元（50元/天×90天）。 关于护理费，按100元/天的标准，结合司法鉴定意见书所确定的护理人数及期限，认定为6000元（100元/天×60天）。 关于残疾赔偿金，原告系城镇居民，故对原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金的诉请，本院予以支持。按照2018年度江苏省城镇居民人均可支配收入47200元的标准，计算20年，结合司法鉴定意见书，对残疾赔偿金应认定为94400元（47200元/年×0.1×20年）。 关于精神损害抚慰金，因原告的身体损伤已构成伤残，给其在精神上造成了严重的伤害，本院根据该损害后果酌情认定精神损害抚慰金为5000元。 关于交通费，结合原告的实际就医情况，本院酌定为300元。 关于鉴定费，根据原告提供的鉴定费收据，认定为3060元。 综上所述，原告陆雪英的损失合计116797.97元。本起事故发生在保险期间内，陆雪英主张的金额亦在保险限额内，故本院确定由平安财保上海分公司对陆雪英的损失进行赔偿，格业公司无需另行支付款项。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆雪英医疗费3537.97元、营养费4500元、护理费6000元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3060元、交通费300元，合计116797.97元。 二、驳回原告陆雪英的其他诉讼请求。 （如采用转账方式支付，请汇入原告陆雪英的指定账号；或汇入苏州市姑苏区人民法院，开户行：中国银行苏州大观名园支行，账号：49×××84；汇款时请注明案号）。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费985元，由被告江苏格业网络科技有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内直接支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院(开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76)预交上诉案件受理费。 审 判 长  陈 瑾 审 判 员  潘宇容 人民陪审员  谢永坤 二〇一九年六月十四日 书 记 员  周苏彦