甘肃省陇西县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘1122民初1243号原告：张玉鼎，男，汉族，1974年7月21日生，甘肃省甘谷县人，居民，住甘肃省甘谷县。委托诉讼代理人：杜函霖，甘肃诺典律师事务所律师。被告：文金旦，男，汉族，1974年10月2日生，甘肃省陇西县人，农民，住甘肃省陇西县。被告：陇西县威远建筑安装有限责任公司（以下简称：陇西威远公司）。统一社会信用代码：9162112222557550XQ。住址：甘肃省定西市陇西县巩昌镇人民广场**楼****。法定代表人：李荣，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李发林，系该公司员工。委托诉讼代理人：景大勇，系该公司员工。被告：甘肃中药材交易中心股份有限公司（以下简称：甘肃中药材交易中心）。统一社会信用代码：91621100MA73585B3D。住所地：甘肃省定西市陇西县长安路江能佳园**楼**商铺。法定代表人：万岩山，系该公司总经理。委托诉讼代理人：包亚军，系该公司法务主管。原告张玉鼎与被告文金旦、被告陇西威远公司、被告甘肃中药材交易中心提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张玉鼎委托诉讼代理人杜函霖，被告文金旦，被告陇西威远公司委托诉讼代理人李发林、景大勇，被告甘肃中药材交易中心委托诉讼代理人包亚军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉鼎向本院提出诉讼请求：1.依法判令各被告承担原告的各项经济损失计261079.31元（该数额已扣减被告文金旦先行支付的医疗费部分）；2.依法判令由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告受雇于被告在中药材公司干活，2017年11月12日下午，原告在高空作业时从外架钢丝绳坠落使其严重受伤。事发后原告被紧急送往陇西中医院接受救治，住院3，住院33天：1.左侧肺挫裂伤；2.左侧胸腔积液；3.左侧5.6肋骨骨折；4.腰1.2.3.4左侧横突骨折。后经甘肃天平司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级达到八级和十级（详见甘肃天平司法鉴定所甘天鉴（2018）临鉴字第144号《司法鉴定意见书》）。如上所述，双方现无法就赔偿事宜达成一致。因此，特提起本诉讼，恳请判如所请。文金旦辩称，我对原告事实部分的补充没有异议。张玉鼎受伤属实。我雇佣他来工地是抹灰工，但张玉鼎私自挪动吊篮“U型拴”致自己受伤。1.其本人存在严重过错，应承担一定责任。张玉鼎来我们工地时间不长，项目部每次例会重点强调外墙施工的吊篮安装，必须由专业人员规范操作，但张玉鼎因计件工，忙于生产效益，未通知专业人员，私自违章操作干活才造成了受伤。2.张玉鼎受伤后我项目部及时送往医院住院治疗至出院，承担了全部的医疗费和生活费，并派人管护，后张玉鼎自行办理出院手续和拿走所剩的预交费用。张玉鼎后来为骗取高额赔偿，单方与医疗、鉴定机构串通，弄虚作假，进行鉴定，故我们不仅对其单方委托鉴定及鉴定前进行的医疗检查等费用不予承担，还建议对其弄虚作假的恶意诉讼行为予以处罚。3.我们在首阳工地包清工时雇佣了张玉鼎，其受伤的合理费用我们理应承担，但其无理请求应予驳回。4.张玉鼎受伤与甘肃中药材交易中心、威远等公司没有任何关系。故我的意见是在合法、合情、合理的范围内按照国家规定对原告主张的各项损失进行赔偿。陇西威远公司辩称，对原告补充的事实我方没有异议，我公司认为原告张玉鼎的伤残等级应按照第二次法院指定的甘肃方圆司法鉴定所鉴定的“十级伤残”鉴定意见为准。因原告是农村户口，故该标准应按甘肃省农村标准计算，在合法、合情、合理的范围内按照国家规定进行赔偿。我公司只连带赔偿原告十级伤残赔偿金，其余原告的主张我公司均不赔偿。每年11月、12月、次年1月、2月陇西安全质量监督站都会给各工地下发停工通知，原告受伤是在2017年11月12日，属于冬季停工时间，是不允许施工的。被告甘肃中药材交易中心作为甲方在冬季停工期间不制止被告文金旦、原告张玉鼎等人干活，甲方工程监理没有尽到职责，对出现的安全隐患作为甲方也有一定责任，故也应承担相应的赔偿责任。甘肃中药材交易中心辩称，1.我公司将建设项目“甘肃中药材交易中心中药文化展销及双创中心”发包给被告陇西威远公司，该公司又将其承包的房建部分工程分包给被告文金旦，该事实我公司没有异议，但原告受伤的事实我公司不清楚。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害、发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，我公司作为工程发包人，通过定西市建设工程招标办公室统一招标的方式依法将工程发包给具有建筑资质和安全生产许可证的被告陇西威远公司，我公司的行为无过错。原告的主张缺乏法律事实及法律依据，其人身损害结果与我公司的行为无因果关系，请求法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。3.陇西威远公司提出的在建设工程施工过程中，发包人、承包人、监理人这是单独的一个主体，发包人和监理人没有依附关系。至于监理人在工程中是否报告安全事故，这是监理人的责任，作为发包方不承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年8月8日，被告甘肃中药材交易中心（发包人）与被告陇西威远公司（承包人）签订了《建筑工程施工合同》，将位于陇西首阳镇南门村316国道南侧“甘肃中药材交易中心中药文化展销及双创中心”建设项目发包给被告陇西威远公司，该公司又将其承包的房建部分工程分包给被告文金旦，被告文金旦又雇佣原告张玉鼎在该工地务工。2017年11月12日，原告张玉鼎在高空作业（外墙抹灰）时从外架吊篮坠落受伤。当日，原告张玉鼎被送往陇西中医医院住院治疗33天，于2017年12月15日好转出院。诊断为：1.左侧肺挫裂伤；2.左侧胸腔积液；3.左侧5.6肋骨骨折；4.腰1.2.3.4左侧横突骨折。2018年4月9日受原告张玉鼎委托，甘肃天平司法医学鉴定所作出甘天鉴（2018）临鉴字第144号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见为：原告张玉鼎此次胸部损伤造成中度呼吸困难可评定为八级伤残；腰1.2.3.4左侧横突骨折致伤者弯腰困难可评定为十级伤残。2018年9月21日，原告张玉鼎向本院起诉，要求被告各自赔偿其损失。受理后，被告文金旦认为上述鉴定意见为原告张玉鼎单方委托有失公正，向本院提出司法鉴定申请书。经本院征询各方当事人意见，均同意由本院委托甘肃方圆司法鉴定所对原告张玉鼎的伤残等级重新鉴定。该所于2019年1月16日作出甘方圆司鉴所（2019）临鉴字第05号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告张玉鼎的伤残等级评定为十级。2019年3月1日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院经审查认为，2017年8月8日，被告陇西威远建筑安装有限责任公司与甘肃中药材交易中心股份有限公司签订了《甘肃中药材交易中心中药文化展销及双创中心工程》合同书，该案被告并非甘肃江能医药股份有限公司，原告起诉的该被告与原告张玉鼎无法律上的利害关系。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定驳回原告张玉鼎的起诉。2019年3月27日原告张玉鼎向本院重新起诉，在其余被告不变的情况下，将原案（2018）甘1122民初3425号中的被告甘肃江能医药股份有限公司起诉变更为本案被告甘肃中药材交易中心股份有限公司，要求本案各方当事人对原告张玉鼎的各项损失予以赔偿。另查明，原告张玉鼎与被告文金旦均认可在陇西中医医院住院期间的医疗等费用由被告文金旦先行垫付，但双方对具体垫付的数额不确定，对出院由谁结算各执一词。本院依职权向陇西中医医院调取了住院费用清单及住院收费票据，该票据显示预缴金额为8500元，住院实，住院实际支出8208，退费金额为291.94元。上述事实，有原、被告陈述、（2018）甘1122民初3425号民事裁定书、陇西中医医院住院费用清单及住院收费票据、本案各方当事人提交证据所证实。原告张玉鼎提交证据：1.原告身份证复印件、被告文金旦身份信息表、被告甘肃中药材交易中心信息表、被告陇西威远公司信息表复印件各一份；2.卢海明证明及证人证言、事发地点的照片5张；3.陇西中医医院病历（含入院证、出院证）、中国人民解放军兰州军区兰州总医院门诊病历各一份；4.甘肃天平司法医学鉴定所《司法鉴定意见书》一份；5.甘谷县大石镇人民政府以及甘谷县大石镇李川村村民委员会出具的证明一份、兰州市公安局出具的暂住证3份；6.张玉鼎母亲及张玉鼎女儿常住人口登记卡复印件各一份；7.甘谷县大石乡李川村卫生室收款收据3张；8.张玉鼎鉴定费发票1张，租车费发票7张，交通费（火车票）票据3张。被告文金旦提交证据：1.被告身份证复印件1份；2.甘肃方圆司法鉴定所作出甘方圆司鉴所（2019）临鉴字第05号《司法鉴定意见书》1份。被告陇西威远公司提交证据：营业执照及负责人身份证复印件1份。被告甘肃中药材交易中心提交证据：1.营业执照及负责人身份证复印件1份；2.甘肃省非国有资产投资工程项目直接发包备案表及甘肃省投资项目（审批、核准、备案）登记信息单复印件各1份；3.建筑业企业资质证书及安全生产许可证复印件各1份；4.建筑工程施工合同复印件（第33页6.1.9.2承包人的安全责任）1份。本院认为，被告甘肃中药材交易中心作为发包方将甘肃中药材交易中心中药文化展销及双创中心建设项目发包给了具有建设施工资质的被告陇西威远公司。被告陇西威远公司作为建筑企业，应当知道外墙抹灰工程涉及高空作业，应当严格按照安全操作规范的要求进行施工。但被告陇西威远公司承包工程后，又将其承包的房建部分工程分包给了没有建设施工资质和安全防护设施的被告文金旦，被告文金旦又雇佣了原告张玉鼎进行外墙抹灰。原告张玉鼎在施工期间，不慎从吊篮跌落坠地，造成本次事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，被告陇西威远公司行为上存在过错责任，应承担相应的民事责任。被告文金旦在分包工程后又雇佣了原告张玉鼎进行施工，双方形成了雇佣合同关系。被告文金旦在施工过程中，没有采取安全防护措施，致使原告张玉鼎在从事雇佣活动期间身体受到伤害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告文金旦作为雇主，应当对原告张玉鼎的损害结果承担民事责任。关于原告张玉鼎要求由被告甘肃中药材交易中心承担赔偿责任的问题，因被告甘肃中药材交易中心将建设工程依法承包给了具有建筑企业资质和安全生产许可证的被告陇西威远公司进行施工，其行为并无过错，原告张玉鼎也无证据证实其损害结果与被告甘肃中药材交易中心存在因果关系，故被告甘肃中药材交易中心不应承担赔偿责任。关于本案应采用甘肃天平司法医学鉴定所作出的甘天鉴（2018）临鉴字第144号《司法鉴定意见书》，还是采用甘肃方圆司法鉴定所作出的甘方圆司鉴所（2019）临鉴字第05号《司法鉴定意见书》的问题，因甘肃天平司法医学鉴定所是受原告张玉鼎委托而作出的鉴定意见，由于被告文金旦提出重新鉴定申请后，各方当事人均同意由本院委托甘肃方圆司法鉴定所重新对原告张玉鼎的伤残等级进行鉴定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”故本院对甘肃方圆司法鉴定所作出的鉴定意见予以采信，可以确认其证明力，即原告张玉鼎的伤残等级应认定为十级。关于其主张的医疗费，住院期，住院期间的已由被告文金旦垫付甘谷县大石乡××村卫生室支出××西药费，因收款收据上仅显示金额合计为4813.38元，而没有医嘱处方和用药清单，故对此项请求不予支持；关于误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告主张的163天予以认定；关于护理费，应以实际住院天数确定；关于营养费，因无医疗机构的意见，此项请求不予支持；关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差标准确定，即40元/天；关于交通费，原告主张的2450元，因提交的租车费票据7张，总额为2388.86元，该票据为同一天所开具，且无起至地点，火车票3张，乘客姓名为“李宝康”，也无其他证据证明与原告是何关系，故原告主张的交通费酌情认定1000元；关于伤残赔偿金以农村居民还是以城镇居民为标准计算的问题，因原告张玉鼎为农村居民，庭审中，未提交有效证据证明其具有固定的职业和收入，故其伤残赔偿金应按照受诉法院所在地的上一年度农村居民人均纯收入计算；关于原告主张的被抚养人生活费，因原告伤残等级评定为十级，无相关证据材料证实其丧失劳动能力，故对其主张的该项请求也不予支持；关于精神损害抚慰金，可酌情支持1000元。综上所述，原告张玉鼎诉讼请求项目及数额中符合法律规定的部分，理由正当，证据确实充分，本院予以支持，不合理部分不予支持。故原告张玉鼎的各项损失认定如下：误工费22102.8元（135.6元/天×163天）、护理费4474.8元（135.6元/天×33天）、伙食补助费1320元（40元/天×33天）、残疾赔偿金16152.2元（8076.1元×20年×10%）、交通费1000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金1000元，以上损失核定为合计48049.8元。根据本案实际案情及各自责任，原告张玉鼎的各项损失应由被告文金旦赔偿，被告陇西威远公司承担连带赔偿责任。被告文金旦、被告陇西威远公司辩称不同意赔偿原告张玉鼎损失的辩解意见，其理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、原告张玉鼎的各项损失48049.8元，由被告文金旦赔偿，被告陇西县威远建筑安装有限责任公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告张玉鼎要求被告甘肃中药材交易中心股份有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。三、驳回原告张玉鼎的其他诉讼请求。上述给付内容限本判决书生效后十五日内一次性履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2608元(已减半收取)，由被告文金旦负担，被告陇西县威远建筑安装有限责任公司承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员  安志军二〇一九年六月十日书记员  梁 艳