安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1221民初745号原告:李存山，男，1964年5月17日出生，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：王冰荻，安徽姜尚律师事务所律师。被告：周清林，男，1981年8月23日出生，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：刘廷法，安徽文瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李慧慧，安徽文瑞律师事务所（实习）律师。被告：张海，男，1970年3月10日出生，汉族，住安徽省临泉县。被告：朱丽，女，1971年10月2日出生，汉族，住安徽省临泉县。原告李存山与被告周清林、张海、朱丽提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李存山及委托诉讼代理人王冰荻，被告周清林及委托诉讼代理人刘廷法、李慧慧，被告张海、朱丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李存山向本院提出诉讼请求：1、判决三被告连带赔偿原告各项损失共计136047元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告周清林为建筑施工包工头。2017年，被告张海、朱丽与被告周清林达成协议，周清林为其建造位于宋集镇宋集街上的房屋，准备建造十四层。2017年腊月，被告周清林雇佣原告从事支模板、涂墙等工作。双方约定工资按务工天数计算，210元/天。2018年5月3日9点左右，原告在从事外墙粉刷工作时，因脚下方木断裂，从2米高处跌落受伤。工友将原告送往临泉县人民医院住院治疗，被诊断为：左内踝骨折，左距骨骨折。原告在临泉县人民医院住院治疗14天（即2018年5月17日出院）。出院时医嘱：1、卧床休息3个月，严禁过早下地负重；2、定期复查。现被告周清林已支付医药费。2018年12月20日，原告李存山的伤情经安徽中天司法鉴定中心鉴定，构成九级伤残；其误工期210天，护理期105天，营养期105天；后续治疗费约7000元；丧失部分劳动能力。综上所述，原告与被告周清林之间已经形成雇佣关系，被告张海、朱丽在不具有开发商品房许可的情况下将房屋建设工程发包给不具有相应建设工程施工资质和安全生产条件的周清林,所建工程未经过相关部门批准,明显存在过错。为维护原告的合法权益，特根据有关法律规定，具状起诉，请依法支持原告的诉讼请求。被告周清林辩称：原告起诉的赔偿数额及部分赔偿项目无事实和法律依据。原告本人有重大过错，其应当承担不低于40%的责任。原告提供的鉴定意见依法不应采纳。因本案原、被告之间并不存在劳动关系，原告的伤残程度等项不能按照工伤标准进行鉴定，故申请重新鉴定。原告要求三被告承担连带责任无法律依据。原告诉状中陈述的事实与客观事实不符。被告张海、朱丽辩称：被告家的房屋为自建房，共建十层。原告受伤时本被告并不知情。被告与周清林签合同时，周清林有资质，用工都是由他招聘。协议约定发生一切意外事故，由周清林承担责任。原告常年从事该行业，他明知两根方木不能承载他的自重，且摔伤时的位置距离地面不到两米，原告自身存在过错。经审理查明：被告周清林为建筑施工包工头，被告张海与被告朱丽系夫妻关系。2016年9月30日，被告朱丽与被告周清林签订协议，约定被告朱丽将其自家的房屋建设施工工程发包给被告周清林施工。2017年腊月，被告周清林雇佣原告李存山从事支模板、粉刷墙壁等工作。双方约定工资按务工天数计算，210元/天。2018年5月3日9时许，原告在从事外墙粉刷工作时，因脚下踩的方木断裂，导致原告坠落受伤。原告受伤后被送往临泉县人民医院住院治疗14天，被诊断为：左内踝骨折，左距骨骨折。原告李存山伤情经安徽中天司法鉴定中心评定，构成九级伤残（工标）；误工期210天，护理期105天，营养期105天；后续治疗费约7000元；丧失部分劳动能力。被告周清林不服安徽中天司法鉴定中心对李存山的伤残等级、“三期”期限、后续治疗、劳动能力丧失程度的评定，申请重新鉴定。本院依法委托安徽正宇司法鉴定所重新评定，结论为：1.被鉴定人李存山不慎从高处跌落受伤致左内踝骨折、左距骨骨折，经手术治疗后，现遗留左踝关节活动受限，关节活动功能丧失达50%以上（未达75%），构成人体损伤致残程度X（十）级伤残；2.被鉴定人李存山本次外伤后，建议其误工期180日，护理期90日，营养期90日；3.被鉴定人李存山本次外伤后，建议其后续治疗费为7000元（不包括麻醉意外及手术并发症），或以实际就诊发票为准；4.被鉴定人李存山本次外伤后，其劳动能力丧失程度为部分丧失劳动能力。另查明：原告李存山伤情鉴定第一次鉴定费4000元系由李存山支付，第二次鉴定费3360元系由周清林支付。李存山出院后，被告周清林为其垫付2000元费用。参照交通事故人身损害赔偿标准，原告的经济损失为：1、残疾赔偿金：12758元/年×20年×10%=25516元；2、误工费：98.99元/天×180天=17818.20元；3、护理费：132.88元/天×90天=11959.20元；4、营养费：50元/天×90天=4500元；5、后续治疗费：7000元；6、住院伙食补助费：14天×50元/天=700元；7、交通费：酌定800元；8、检查费：138.50元。合计：68431.90元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的应承担侵权责任。原告李存山与被告周清林之间为雇佣关系，原告李存山为被告周清林提供劳务。原告李存山系在为被告周清林提供劳务的过程中受到损害。根据法律规定，提供劳务的一方在提供劳务过程中受到损害，根据双方各自的过错承担相应责任。被告周清林在没有建设工程施工相应资质的情况下，从事工程承包，且在组织人员施工时，没有安全防护设施，没有尽到安全保障义务，以致原告李存山在施工过程中受到损害，被告周清林存在过错，应承担赔偿责任，承担原告损失的40%，即27373元（68431.90元×40%）。被告的过错给原告造成了精神损害，被告周清林应承担原告的精神抚慰金，酌定周清林承担精神抚慰金3000元。被告周清林应承担原告李存山各项经济损失及精神抚慰金共计30373元，被告周清林先行垫付的2000元应予扣除。被告张海、朱丽明知被告周清林没有建设工程施工的相应资质又不具备安全生产条件，仍将房屋建设工程发包给周清林施工，张海、朱丽未尽到选任审慎义务，在选任施工队伍中存在过错，对原告李存山的损失，应承担赔偿责任，承担30%，即20530元（68431.90元×30%），亦应承担原告李存山的精神抚慰金，酌定承担1000元。被告张海、朱丽应承担原告李存山各项经济损失及精神抚慰金共计21530元。原告李存山系完全民事行为能力人，在施工中应该有一定的防范意识，在搭建脚手架时对其稳定性和承载能力应有基本的判断（其本人用方木搭建的支撑），因其过于自信，其搭建的支撑断裂导致本人坠落受伤，其自身也存在过错，应承担相应责任，承担30%。对于原告主张的误工费，因其未提供受伤前一年来的固定收入的证据材料，故其误工费应按农、林、牧、副、渔业工资标准计算误工费，即以98.99元/天标准计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、被告周清林于判决生效之日起十日内赔偿原告李存山各项经济损失及精神抚慰金共计30373元（含周清林垫付的2000元，应予扣除）；二、被告张海、朱丽于判决生效之日起十日内赔偿原告李存山各项经济损失及精神抚慰金共计21530元。如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1510元，第一次鉴定费4000元，第二次鉴定费3360元，合计8870元，由被告周清林负担4173元（已负担3360元），被告张海、朱丽负担1563元，原告李存山负担3134元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  张振田二〇一九年六月十三日书记员  韦秋月附：判决所依据的有关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第六行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第七根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持，但对方当事人认可的除外。