重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0154民初8101号原告：康继美，男，汉族，生于1970年6月13日，住重庆市开州区。委托诉讼代理人(特别授权)：刘朝阳、洪丽，重庆周立太(开州)律师事务所律师。被告：张德术，男，汉族，生于1982年3月17日，住重庆市开州区。委托诉讼代理人(特别授权)：刘德彬，重庆市开州区大进法律服务所法律工作者。被告：榆林市盛翔建筑有限公司。统一社会信用代码：91610823MA70475NON，法定代表人：张子军，住所地：陕西省榆林市横山县北大街县医院旁。委托诉讼代理人(特别授权)：潘冠霖，广西金狮律师事务所律师。委托诉讼代理人(特别授权)：张芝栋(系公司员工)，男，汉族，生于1968年6月6日，户籍地陕西省榆林市横山县。被告：中交第二公路工程局有限公司。统一社会信用代码：91610000220521254B。住所地：陕西省西安市雁塔区丈八东路**。法定代表人：赵桢远。委托诉讼代理人(特别授权)：顾崇坤(系公司员工)，男，汉族，生于1973年11月24日，户籍地河南省郸城县。委托诉讼代理人(特别授权)：刘爽(系公司员工)，女，汉族，生于1983年5月12日，户籍地西安市雁塔区。原告康继美诉被告张德术、榆林市盛翔建筑有限公司(以下简称盛翔公司)、中交第二公路工程局有限公司(以下简称中交公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月9日受理后，原适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情原因，依法转为普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理，原、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告康继美向本院提出如下诉讼请求：要求三被告连带赔偿原告后续治疗费、残疾赔偿金等各项损失429431元。事实和理由：2017年5月5日，被告中交公司将贵州省罗望七标抗滑桩施工发包给被告盛翔公司，盛翔公司授权张芝栋全部负责该施工事务。2017年9月30日张芝栋将罗望七标的抗滑桩开挖分包给被告张德术，2017年10月17日，原告经人介绍受聘于被告张德术。2017年11月11日下午3时39分，原告在打哨隧道旁人工挖孔桩，坐吊桶入井下装炸药，机器突然失灵发生故障导致原告坠入井底受伤。原告受伤后被送往兴义市人民医院治疗，共花费医疗费45964.8元，2018年2月经望谟县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定，原告与盛翔公司不存在劳动关系。2018年7年29日经开州区司法鉴定所鉴定，原告右踝关节功能丧失75%以上构成九级伤残，后续治疗费需1.2万元，护理期为180天。原告认为被告张德术作为雇主应当承担赔偿责任，被告盛翔公司、中交公司作为发包人、分包人应与雇主承担连带赔偿责任。原告的各项损失包括后续治疗费50000元、住院伙食补助费2950元、营养费2000元、残疾赔偿金128652元、精神抚慰金100000元、误工费37255元、护理费18000元、交通费2000元、被扶养人生活费86484元、鉴定费2090元。被告张德术辩称，本案原告诉称的受伤时间、地、地点及经过属实告盛翔公司承包了被告中交公司在贵州修高速公路抗滑桩施工属实，被告中交公司作为发包人，分包给了被告盛翔公司，盛翔公司又分包给了张芝栋，张芝栋将部分劳务分包给了被告张德术，被告张德术手下的工人包括原告等的工资和管理都是被告中交公司在负责，工地上受伤不止原告一人，其他人受伤都是由张芝栋负责赔偿。被告张德术与张芝栋签订了劳务协议，约定所有安全事故责任由张芝栋承担。原告的受伤被告张德术认为系工伤，应由原告向劳动部门申请由被告中交公司承担责任。原告受伤本身也有责任，其没有尽到安全注意义务。对于原告的各项赔偿项目，后续治疗费应在实际产生后另行主张，住院伙食补助费以第一次住院天数为准，营养费没有依据，残疾赔偿金应该按照农村标准计算，精神抚慰金没有法律依据，误工费应该按照住院时间计算，护理费按照住院天数计算，交通费过高。被告盛翔公司辩称，答辩人与原告不存在雇佣或其他劳动关系，原告主张被告承担连带责任于法无据，原告主张的残疾赔偿金、误工费没有提供证据，不应支持，后续治疗费、二次手术伙食费、误工费都是基于评估鉴定得出，并未实际发生且存在不确定性，营养费、鉴定费都不应支持。精神抚慰金过高，应予调整。综上，应驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告中交公司辩称，答辩人与被告盛翔公司之间是合法有效的分包关系，与原告没有任何法律关系，并不知晓原告受聘的实际情况，故应驳回原告对答辩人的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：中交二公局东萌工程有限公司于2017年5月5日将罗望七标的抗滑桩施工发包给了被告盛翔公司，盛翔公司授权张芝栋全权负责罗望七标的抗滑桩施工的所有事务。张芝栋于2017年9月30日将罗望七标的抗滑桩开挖分包给了被告张德术，施工所需人员及设备由被告张德术自行安排及管理。原告康继美经工友介绍受雇于被告张德术，于2017年10月16日至11月11日在贵州省罗望高速公路第七合同段从事边坡抗滑桩开挖工作，由被告张德术按照开挖的米数支付工资报酬。2017年11月11日原告乘坐吊桶下井时因为机器失灵导致原告坠入井底受伤，原告受伤之后在兴义市人民医院治疗44天，期间产生的医疗费全部由张芝栋垫付。原告康继美就其受伤的事宜，向望谟县劳动人事争议仲裁委员会申请与被告盛翔公司进行劳动关系的认定，望谟县劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月6日作出【望劳人仲案字(2018)第0001号】仲裁裁决书，认定原告康继美与被告盛翔公司于2017年10月17日至2017年11月11日期间不存在劳动关系。2018年7月29日经重庆市开州司法鉴定所鉴定：1、康继美右踝关节功能丧失75%以上，鉴定为九级伤残；2、康继美外支架和内固定物取出后续治疗费评估为壹万贰仟元左右(或以实际产生医疗费为准)，内固定物取出住院时间需15天左右；3、康继美伤后护理期评定为180天。诉讼过程中，被告张德术对原告提交的开州司法鉴定所的鉴定结论有异议，申请了重新鉴定，2019年4月15日经重庆市渝万司法鉴定所鉴定：1、康继美的伤残等级为九级；2、康继美的后续治疗费用大约需10000元左右或以实际治疗费用为准；3、康继美护理时间建议确定为伤后4个月左右。本次鉴定产生鉴定费2800元由被告张德术支付。诉讼过程中本院已明确告知原告，通过审理查明的事实，本案抗滑桩工程系中交二公局东萌工程有限公司中标承建，其将工程劳务分包给了榆林市盛翔建筑有限公司，原告代理人及原告明确表示不要求追加中交二公局东萌工程有限公司作为被告参加本案的诉讼。上述事实有《工程劳务分包合同》、授权委托书、仲裁裁决书、住院病历、司法鉴定意见书、告知笔录以及到庭当事人当庭陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。一、原告康继美主张的各项损失本院作如下认定：1、后续治疗费。原告主张50000元，根据原告方提供的兴义市人民医院的出院医嘱，其出院后确需继续治疗，结合重庆市渝万司法鉴定所的鉴定意见第2条，对其后续治疗费本院认定为10000元。2、住院伙食补助费。原告主张第一次住院44天×50元/天+后续治疗住院15天×50元/天=2950元。根据原告提供的兴义市人民医院住院病历载明的实际住院天数以及重庆市开州司法鉴定所鉴定意见第2项住院时间的认定，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，原告的主张符合法律规定，予以支持。3、营养费。原告主张2000元。原告未提供医疗机构出具的需要加强营养的证明，对其主张本院不予支持。4、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金为32163元/年×20年×20％=128652元。原告康继美于2010年12月29日因就地农转非已转为城镇居民家庭户籍，提供了开州区公安局白泉派出所的城镇居民确认书，其残疾赔偿金应该按照城镇标准计算，其伤残等级根据重庆市开州司法鉴定所、渝万司法鉴定所关于原告伤残等级的鉴定，本院认定为九级伤残，虽然被告盛翔公司、中交公司提出对重庆渝万司法鉴定所出具的鉴定意见书鉴定程序有异议，但均未提供相反的证据予以反驳，并且本案在第一次庭审过程中法庭依法询问盛翔公司、中交公司是否申请重新鉴定的情况下，其明确表示不申请，故本院依法认定原告的伤残等级为九级。结合原告的年龄，原告主张的该项费用符合法律规定，予以支持。被扶养人生活费，原告主张其继父康刚周的费用为：22759×18年×20%÷2=40966元，康刚周于1984年5月8日与原告康继美母亲胡自权登记结婚，胡自权前夫康刚敏于1981年死亡，有结婚证、证明在卷佐证，时年原告康继美刚年满十四周岁，康刚周与胡自权结婚后将康继美抚养成人，形成了抚养教育关系，故原告康继美主张其继父康刚周的被扶养人生活费符合法律规定，康刚周生于1954年2月23日，其与胡自权结婚后生育一女康某2，另抚养了胡自权的次子康某3，本案中因被告张德术不服原告的伤残等级，申请了重新鉴定，重庆市渝万司法鉴定所于2019年4月15日作出鉴定，该鉴定结论系本院依法采信的鉴定结论，截止当时，康刚周已年满65周岁，其费用应为：22759元/年×15年×20%÷3=22759元。原告主张其母亲胡自权的费用为：22759×20年×20%÷2=45518元，胡自权生于1951年3月1日，共有三个子女：长子康某1、次子康某2、女儿康某3，其费用应为：22759×12年×20%÷3=18207.2元。5、精神抚慰金。原告主张100000元，原告因本次受伤造成九级伤残，因身体机能受损遭受了精神痛苦，影响了其人格权益，根据其伤残等级，本院酌情支持6000元。6、误工费。原告主张258天×4332元/月÷30天=37255元。原告无固定收入，也没有提供最近三年的平均收入状况的证明，本院酌情按照100元/天的标准计算，误工天数本院根据原告的实际住院天数，结合重庆市渝万司法鉴定所的鉴定意见以及原告现在的身体状况，对原告主张的误工天数258天予以认定，该项费用为100元/天×258天=25800元。7、护理费。原告主张100元/天×180天=18000元。本院参照本地护工从事同等级别的劳务报酬标准结合原告实际的住院天数、重庆市渝万司法鉴定所司法鉴定意见第3项，认定其护理天数为120天，该项费用应为100元/天×120天=12000元。8、交通费。原告主张2000元，根据原告受伤后治疗、鉴定等客观情况，本院酌情支持800元。9、鉴定费。原告主张2090元，有鉴定费发票佐证，本院予以确认。以上原告康继美因本次事故造成的损失合计229258.2元。二、本案各当事人的法律责任，本院作如下认定：本院认为，根据本案审理查明的事实，中交二公局东萌工程有限公司将贵州省黔西南州望谟县抗滑桩施工的劳务工程分包给了被告盛翔公司，双方签订了《工程劳务分包合同》，被告盛翔公司作为依法成立的具有建筑施工、安装的企业，中交二公局东萌工程有限公司与盛翔公司签订《工程劳务分包合同》合法，中交二公局东萌工程有限公司没有任何过错责任，被告中交第二公路工程局有限公司不是本案适格的被告，本案中原告也未举示其存在过错的证据，原告康继美要求被告中交第二公路工程局有限公司赔偿的诉讼请求没有事实和法律依据。被告盛翔公司承包了工程劳务之后授权其公司职工张芝栋负责合同的签订、现场施工管理、劳务用工管理等，张芝栋与被告张德术签订《抗滑桩劳务分包合同》，将抗滑桩的施工分包给张德术组织施工，系行为应视为代表被告盛翔公司，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条之规定，由此产生的法律后果由被告盛翔公司承担。被告张德术雇请原告康继美等人，按照开挖的米数支付工资报酬，原告康继美直接为被告张德术提供劳务，双方之间建立了个人之间的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，被告张德术对原告康继美的损害应承担赔偿责任。张德术在工程施工过程中与被告盛翔公司之间建立了劳务分包关系，被告张德术作为个人并无承包劳务工程的相关资质，被告盛翔公司作为劳务工程的转分包人，在转分包劳务工程时没有严格审查张德术的个人资质，在工程转分包的过程中存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告盛翔公司应与被告张德术对原告康继美的损害承担连带赔偿责任，具体赔偿金额以本院认定金额为准。本案中被告张德术、盛翔公司均未提供证据证明原告康继美在提供劳务过程中存在过错，故原告康继美不承担本案的过错责任。综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条；《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告张德术在本判决生效后十日内一次性赔偿原告康继美229258.2元，被告榆林市盛翔建筑有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告康继美其他诉讼请求。案件受理费2247元，由被告张德术、榆林市盛翔建筑有限公司连带负担1267元，原告康继美负担980元。被告张德术支付的重庆市渝万司法鉴定所的鉴定费2800元由被告张德术负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  李秀成审 判 员  周 勇人民陪审员  谢学碧二〇一九年六月二十四日书 记 员  李谦谦