广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0606民初6780号原告：顺德区大良陈雪云石材店,住所地佛山市顺德区大良105国道大门路段西侧泽美石材城****，注册号440681601458688。经营者：陈雪云。委托诉讼代理人：陈宝文，广东宝言律师事务所律师。委托诉讼代理人：温卉婷，广东宝言律师事务所律师。被告：梁剑豪,男,1957年11月30日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：陈联才，广东勤融律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭建球，广东勤融律师事务所律师。原告顺德区大良陈雪云石材店（以下简称“陈雪云石材店”）与梁剑豪装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，本案分别于2019年5月13日、5月30日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告陈雪云石材店的委托诉讼代理人陈宝文、温卉婷、被告梁剑豪及其委托诉讼代理人陈联才到庭参加诉讼。第二次开庭，原告陈雪云石材店的委托诉讼代理人陈宝文、温卉婷、被告梁剑豪的委托诉讼代理人陈联才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈雪云石材店向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付装修工程款87456元及违约金26236.8元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告分别于2017年5月24日、2017年8月14日、2017年9月15日分三次向原告订购石材，双方签订《定货单》并确认材料款和工程款，约定在全部完工后对数及结清所有款项。原告依约将被告所订购的石材送至指定地点并安装完毕，被告只支付了其中的部分工程款，其他工程款尚未支付。原告明确上述第一项诉讼请求中的违约金请求为：“87456元×30%=26236.8元”。被告梁剑豪辩称，一、从程序上讲，请求法院驳回原告的起诉，理由如下：（2018）粤0606民初11777号民事判决书已驳回原告起诉，根据民诉法司法解释第247条的解释规定，原告在本案基于相同的事实及证据再次起诉，请求法院依法裁定驳回起诉。二、从本案的实体内容上讲，被告实际只欠原告工程款45330元，理由如下：（2018）粤0606民初11777号案件在庭审中已查清2017年5月24日签订的合同双方已确认全部履行，被告已向原告支付全部工程款，2017年8月14日签订的合同双方已在（2018）粤0606民初11777号案件中确认工程总价为49513元。三、对于2017年9月签订的合同，合同中的天街麻石部分（即第一部分）工程量实际是35265元，而被告已向原告支付39448元，即多向原告支付4183元，对于该合同的第二部分工程（即室内中空厅，索菲特金等），该部分工程款约定36265元，被告认为该部分工程并非原告完成，实际上是由案外人陈桂南完成，上述事实已经经过（2018）粤0606民初11777号案件查明清楚，原告根本就不能确认被告涉案房屋的室内中空厅的石材是哪一类石材，也就是说原告没有完成该项工程。综上所述，被告实际上仍欠工程款45330元。四、被告不需要承担违约金，理由是被告已于2018年4月2日通过手机短信向原告经营者陈雪云的丈夫张德明催告其结清工程尾款并完成工程的收尾工作，而原告及张德明既没有完成收尾工作，也没有与被告最终确认实际工程量。上述被告所称的事实已经在（2018）粤0606民初11777号案件中举证、质证。原告的施工质量普遍不符合被告的要求和合同的要求，特别是天街麻石工程部分，原告提供的麻石厚度达不到合同要求或麻石的质量低下，致使天街麻石在铺贴后一个月左右就有多处的断离（有30多处），天街有多处不规则的沉降，故被告多次请原告对质量低下的麻石予以更换，但原告至今未履行。鉴于上述两个原因，被告延期向原告支付工程款是合理合法的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举证的营业执照复印件、被告人口信息查询表、陈雪云身份证复印件、张德明身份证复印件、结婚证复印件、中国农业银行银行卡交易明细清单、交通银行个人客户交易清单、顺德农商银行自助业务回单、刷卡单据、调查笔录复印件各一份，以及定货单三份、图片打印件五份，被告对其真实性无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。被告举证的民事判决书一份，原告对其真实性无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。本院依法调取（2018）粤0606民初11777号案件中的光盘一张、外墙石材承包合同书复印件两份、石材单价表复印件一份、调查笔录三份、开庭笔录三份、情况说明一份，原告及被告对其真实性无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据上述有效证据及结合当事人的陈述，本院对以下法律事实予以确认：原告陈雪云石材店为被告梁剑豪位于佛山市顺德区杏坛镇杏龙路73号金海岸花园25栋L101号房屋的门槛、门口柱身、天街、电梯门套等部位提供石材进行表面装饰，并安排施工人员进行安装。原告认为被告拖欠其工程款，遂于2019年3月29日向本院提起诉讼。以上事实，还有本院的开庭笔录在案佐证。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷，本案争议焦点为：一、被告应向原告支付工程款的具体数额；二、被告是否应向原告支付违约金。本院就该问题作以下论述。第一，被告应向原告支付工程款的具体数额。首先，原、被告在庭审中确认原告已完成2017年8月14日签订合同中约定的装修工程，双方确认工程量为49513元，被告尚未支付该工程款。其次，原、被告在（2018）粤0606民初11777号案件中确认原告已完成2017年9月15日签订合同中约定的天街麻石部分装修工程，双方确认工程量为35265.38元，被告向原告支付了39448元。原告认为被告增加了大门门槛、厅门槛及后花园两个花座的工程，双方口头约定被告多支付的4182.62元作为新增加工程的工程款，但原告未能举证证明其完成了大门门槛、厅门槛及后花园两个花座的工程，亦未能举证证明双方约定被告多支付的4182.62元作为新增加工程的工程款，原告应承担举证不能的不利后果，故被告多支付的4182.62元应用于抵扣其他合同未支付的工程款。再次，对于双方于2017年9月5日签订合同中约定的中空厅索菲特金石材部分的工程，根据（2018）粤0606民初11777号案件中对案外人陈桂南所做的调查笔录及原告、被告在庭审中的陈述，在2017年9月5日签订合同前，该工程确实已由陈桂南铺贴过其他石材。原告认为被告将陈桂南所铺贴的石材铲除后由原告重新铺贴了索菲特金石材，但根据（2018）粤0606民初11777号案件中现场勘验的视频，原告提供索菲特金石材的样本与现场的石材样本并不一致，且原告在本院指定的期限内不申请对现场石材是否为索菲特金石材进行鉴定，原告应承担举证不能的不利后果。因原告未能举证证明其完成了中空厅索菲特金石材部分的工程，故原告主张被告支付该部分工程款36268元的诉请，理据不成立，本院不予支持。综上，被告向原告支付的工程款应为45330.38元（49513元-4182.62元）。二、被告是否应向原告支付违约金。本案中，被告拖欠原告的工程款45330.38元实际为2017年8月14日签订合同中约定的装修工程部分。被告陈述该部分工程于2018年年初完成，原告则陈述该部分工程于2017年9月15日前完成，因原告未能举证证明其主张的完工时间，故本院采信被告承认的完工时间即2018年年初。因此，被告从2018年1月起负有向原告支付工程款的义务，原告认为被告拖欠工程款诉请其支付违约金，理据成立，本院予以支持。至于违约金的具体数额，原告认为定货单中约定逾期支付工程款按拖欠总额每日10%收取违约金，原告自愿调整为按拖欠工程款的30%一次性主张违约金，但被告以违约金过高为由请求法院予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，原告认为被告的违约行为给其造成损失的事实应承担相应的举证责任。因原告在本案中未能提供相应的证据证明被告延期支付工程款所造成的实际损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，综合考虑本案当事人的实际损失、案涉合同的履行情况等因素，本院酌定被告支付的违约金为3500元，超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告梁剑豪应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告顺德区大良陈雪云石材店支付工程款45330.38元及违约金3500元；二、驳回原告顺德区大良陈雪云石材店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2573.86元，减半收取计1286.93元（原告已预交），由原告顺德区大良陈雪云石材店负担686.93元，由被告梁剑豪负担600元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 何 霈 锋二〇一九年六月二十一日书记员 欧阳玉彩