安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初274号 原告：陈学茂，男，1963年12月23日出生，汉族，住安徽省寿县。 委托诉讼代理人：张玉芝，淮南市田家庵区法律援助中心指派律师。 被告：淮南古阳国际大酒店有限责任公司，住所地安徽省淮南市国庆中路**，统一社会信用代码91340400150233993A。 法定代表人：许杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：蒲光万，安徽俊诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱国顺，安徽俊诚律师事务所律师。 原告陈学茂与被告淮南古阳国际大酒店有限责任公司（以下简称淮南古阳大酒店）劳动争议一案，本院2019年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈学茂及其委托诉讼代理人张玉芝、被告淮南古阳大酒店的委托诉讼代理人蒲光万到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈学茂向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付未给原告交纳社会保险造成的损失18万元（陈学茂在庭审中明确该18万元中包括精神损失23772.69元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告1981年当兵，1985年退伍安排到安徽省寿县燃料公司工作，为原告缴纳了社会保险。2001年下岗后，原告的社保就没有再缴纳。2004年12月14日，原告到被告处担任配电运行电工，工作至今。原、被告签订劳动合同后，被告未给原告缴纳相应社会保险。2018年12月6日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲不字第202号不予受理通知书，现原告为维护自身合法权益，故向贵院提起诉讼，请求判如所请。 淮南古阳大酒店辩称：本案系劳务合同纠纷，而不是劳动纠纷。原、被告每年都签订了劳务协议书，约定了原、被告双方劳务方面的权利和义务关系。本案应当适用合同法、民法总则调整，而不适用劳动法、劳动合同法的调整。原告在劳务协议书中明确其有工作单位，为其建立了完善的社保，要求被告不用为其缴纳社会保险。这是原告在签订劳务协议书中明确的意思表示，被告按照劳务协议书的约定没有为其缴纳社会保险，没有过错，也不承担赔偿责任。原告的起诉已经超过了诉讼时效，民事诉讼法规定的诉讼时效是三年，其2004年在被告处工作，而双方所签订的劳务协议是每年一签，如果原告主张权利，应当在诉讼时效期限内向法院提起诉讼，或者向被告主张权利。原告不愿意在被告处工作，才向法院提起诉讼，应当依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证、企业信息查询单、仲裁申请书、不予受理通知书、送达回执、中国银行存折、招商银行交易明细、社会保险参保缴费证明等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.陈学茂提交的收据、排班表、荣誉证书复印件各1份，证明：原告是被告单位员工。淮南古阳大酒店质证意见：真实性有异议，双方是劳务关系。本院认证意见：该组证据与在卷其他证据可以相互印证，证实陈学茂2004年12月进入淮南古阳大酒店工作，本院对此予以确认。 2.陈学茂提交的社区证明1份，证明：原告没有购买居民养老保险。淮南古阳大酒店质证意见：与本案无关。本院认证意见：该证据的真实性，本院予以确认。 3.淮南古阳大酒店提交的工资表复印件12份，证明：原告的工资是每月1420元。陈学茂质证意见：真实性有异议，金额是对的。本院认证意见：该组工资表记载陈学茂2018年1月至7月的工资均为1420元、8月至12月的工资均为1430元，本院对此予以确认。 4.淮南古阳大酒店提交的《聘用与我公司以外的其他单位保持劳动关系的人员劳务（上岗）协议书》3份，证明：原告社会保险情况是完善的，原告要求被告不再另行建立社会保险关系；工作时间为不确定工作时间、以完成具体工作任务为标准。陈学茂质证意见：真实性有异议，原告之前与被告签订的是劳动合同，而不是被告举证的劳务协议；被告举证的三份协议是在哄骗原告的情况下签订的，原告签字的时候协议书是空白的，协议上填写的内容不是原告书写，内容也与实际情况不符，原告实际上并没有缴纳社保的单位；三份协议上原告签字时间，是在本案起诉过以后，2019年2月签字的，公司人力资源部张兰交给我的，我在人力资源部办公室当着张兰面签的字。本院认证意见：该组《劳务（上岗）协议书》均是淮南古阳大酒店、陈学茂分别作为甲乙方签订，期限分别是2014年5月23日至2015年5月22日、2017年5月23日至2018年5月22日、2018年5月23日至2019年5月22日，约定乙方为工程部电工，甲方不需为乙方缴纳社会保险，乙方同意甲方不需支付有关社会保险、住房公积金等的补贴。经审查，该组《劳务（上岗）协议书》记载有用人单位的名称、劳动者的姓名和居民身份证、劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间、劳动报酬等内容，符合《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同应当具备的条款。该《劳务（上岗）协议书》关于社会保险缴纳的约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定，属于无效条款。对上述情况，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2004年12月，陈学茂进入淮南古阳大酒店从事电工工作。2014年5月23日、2017年5月23日、2018年5月23日，淮南古阳大酒店、陈学茂作为甲、乙方先后签订有3份《聘用与我公司以外的其他单位保持劳动关系的人员劳务（上岗）协议书》，合同期限分别是2014年5月23日至2015年5月22日、2017年5月23日至2018年5月22日、2018年5月23日至2019年5月22日，约定陈学茂为工程部电工，淮南古阳大酒店不需为陈学茂缴纳社会保险，陈学茂同意淮南古阳大酒店不需支付有关社会保险、住房公积金等的补贴。工作期间，淮南古阳大酒店未为陈学茂办理社会保险手续。 2018年11月，陈学茂向淮南市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：裁决被申请人赔偿社会保险损失18万元。2018年12月6日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2018）淮劳人仲不字第202号不予受理通知书，以不属受案范围为由决定不予受理。 另查明：陈学茂原系寿县燃料公司下岗职工，寿县燃料公司为其缴纳养老保险自1996年1月至2001年3月，后于2005年12月向陈学茂出具劳动合同解除（终止）证明书。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，淮南古阳大酒店对陈学茂的诉讼请求，提出了仲裁时效抗辩。经审查，陈学茂至今仍在淮南古阳大酒店工作，现主张淮南古阳大酒店赔偿未缴纳社会保险损失，未超过仲裁时效，故对淮南古阳大酒店提出的仲裁时效抗辩，本院不予采信。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。本案中，陈学茂原系寿县燃料公司下岗职工，在卷的中国银行存折、招商银行交易明细、收据、排班表、荣誉证书、工资表、《聘用与我公司以外的其他单位保持劳动关系的人员劳务（上岗）协议书》及当事人陈述等证据证明，其自2004年12月即进入淮南古阳大酒店工作，工作期间接受淮南古阳大酒店的管理，从事淮南古阳大酒店安排的有报酬的劳动，提供的劳动是淮南古阳大酒店业务的组成部分，符合劳动关系基本特征，双方应属于劳动关系。对淮南古阳大酒店关于双方属于劳务关系的抗辩意见，本院不予采信。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，陈学茂在淮南古阳大酒店工作期间，淮南古阳大酒店一直没有为陈学茂办理社会保险手续，应承担相应法律责任。庭审中，陈学茂未提供证据证明其相应期间的社会保险已无法补缴，但淮南古阳大酒店作为缴纳社会保险的义务主体，具备更强举证能力，其在庭审中未举证证明可以为陈学茂补缴社会保险，应承担不利后果。现陈学茂诉请淮南古阳大酒店赔偿其养老、医疗保险损失，有事实和法律依据，本院予以支持。经审查，陈学茂至今仍在淮南古阳大酒店工作，并没有失业事实发生，故对其失业保险损失诉请，本院不予支持。此外，陈学茂也未提供证据证明其工作期间有工伤或者生育事实发生，故对其工伤、生育保险损失诉请，本院不予支持。另审查，陈学茂在庭审中主张淮南古阳大酒店赔偿其精神损失23772.69元，没有法律依据，本院亦不予支持。 本院前往淮南市社会保障部门核查，2004年至2018年淮南市单位最低档社会保险金的月度缴费基数分别为529元、646元、767元、898元、1109元、1318元、1483元、1720元、2032元、2305元、2390元、2620元、2849元、3064元、3396.35元；2016年5月1日起至2019年4月30日，养老保险单位月缴费比例从20%降为19%，医疗保险的单位月缴费比例为6.5%。经审查，陈学茂的月平均工资低于相应年度的最低档社会保险金的月度缴费基数，应按照该最低档基数及单位缴纳养老、医疗保险比例计算其社保损失。经核算，陈学茂2004年12月至2019年3月的养老保险损失是61468.8元，医疗保险损失是20324.34元，共计81793.14元，淮南古阳大酒店应予赔偿。对陈学茂超出部分的诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、被告淮南古阳国际大酒店有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈学茂养老保险、医疗保险损失共计81793.14元； 二、驳回原告陈学茂其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由淮南古阳国际大酒店有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  蔡景诗 人民陪审员  曹晓娣 二〇一九年六月二十七日 法官助理钮晓凤 书记员邱晓雯 附:相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。 《中华人民共和国社会保险法》 第二条国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 第八条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。