广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0404民初1483号原告：谭建荣，男，1973年4月28日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区，被告：广州友林保安服务有限公司，住所地：广州市天河区员村二横路自编****（仅限办公）。法定代表人：姚朝辉，总经理。委托诉讼代理人：黄志芙，女，系被告广州友林保安服务有限公司员工。原告谭建荣诉被告广州友林保安服务有限公司（以下简称被告友林公司）劳动合同纠纷一案，本案于2019年4月2日受理后，依法适用简易程序于2019年5月7日公开开庭进行了审理，原告谭建荣，被告友林公司的委托诉讼代理人黄志芙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭建荣提出以下诉讼请求：一、被告支付2018年11月1日至2018年11月14日的工资差额600元;二、被告支付违法解除劳动关系双倍赔偿金4770元；三、被告支付2018年8月至今2018年11月法定节假日加班费1910元；四、被告支付2018年8月至2018年11月（4700月工资除以26天8天1.5倍）等于周末加班费2169元；五、被告支付仲裁期间与诉讼期间的误工费用1000元；六、被告支付仲裁资料打印费80元；七、被告支付2018年11月15日至2019年2月期间的失业保险金赔偿4848元；八、被告支付本案诉讼期间的车费800元。庭审中，原告谭建荣增加一项诉讼请求：因被告在签订劳动合同后更改合同，请判决被告与原告于2018年8月2日签订的合同无效。事实和理由：一、被告拖欠原告员2018年11月1日至2018年11月16日的基本工资差额600，原告在上班期间公司管理人员要我到外边租房子住并要我放假。到了2018年11月15日，原告还未租到房子就要开除原告，根据《劳动合同法》第五十条规定和第四十四条规定，被告支付2018年11月1日至2018年11月14日的工资差额600元。二、请求裁决被告支付双倍经济赔偿金，因被告的管理人员要我到外面找房子租，陈阳他要我放假到外面找，但出租房很贵而且不太熟悉东咀的出租房，我想过几天再找到15日那天陈阳要辞退原告，并一直未为原告购买社会保险金，并依据劳动合同法第三十八条、第八十七条、第四十七条，有关赔偿规定，并依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：有关法律、法规，被告必须支付双倍赔偿金4770元。三、被告未支付国庆节期间的加班工资共1991元。按照国务院放假规定2017年从10月1日至8日，这8天，只有4天是法定假日，后四天是双休日调休。因此劳动者在四天法定假日上班，用人单位该按照日工资的300%支付加班工资，这笔钱不得以调休来抵消。10月5日至8日，用人单位安排劳动者加班可以选择给劳动者安排补休因或者按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资。（在仲裁法院进行开庭时,被告代理人向仲裁员说明八月份的工资在九月的工资补发,是没有这样的事情,第一友林公司并未有申请破产,而且管理费业主每月都交足,不存在欠工资的原因,并且有工资转账单作证,证实被申请代理人提供虚假证词,并证实被告代理不诚实，应当相信原告所提供的证词和证据。）原告在国庆期间2018年10月1日至2018年10月9日都是在岗位上上班，按照国务院放假规定并根据《劳动法》第四十四条规定第二项和第三项支付方式，被告向原告支付1389元加班工资。被告未支付中秋节加班工资给原告并依据《劳动法》第四十四条规定第二项支付方式向原告支付支302元的加班费。合计1991元。四、被告支付周末加班费。原告在上班期间每月只可以休息二天，依据《劳动法》第三十八条规定用人单位应当保正劳动者每周最少休息一天。因而在工作期间每月有是假日加班。并根据《劳动法》第四十四条规定，（假日加班的加班计算公式：2018年8月1日至2018年十月的平均工资除以26天剩以8天剩以1.5倍）等于原告应当支付加班费2169元给原告。五、被告支付诉讼期间的误工费，因被告违反劳动合同法而使原告误工工资损失，被告应当承担原告的误工工资损失赔偿，根据有关的法律、法规。2018年12月23日和25日到劳动监督大队申请支付拖欠的工资二次，并到康桥签名，误工二天。2018年1月18日、19日、20日写仲裁书，误工三天，2018年1月21日、22日、23日到仲裁院申请仲裁误工三天、参加仲裁误工一天共,八天170/天8天＝1000元，根据《民法通则》第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十四条，和有关的法律法规的规定被告应当赔偿原告诉讼期间的误工费用1360元。六、支付诉讼期间的打印费用。因被告违反动劳合同法而产生的诉讼费用应当承担，根据有关的法律法规。有打印的单据证明，并根据民《法通则》第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十四条中的规定，被告违反劳动合同法，对原告造成经济上的损害，应当赔偿原告的打印费用80元。七、被告支付2018年11月15日至2019年3月30日期间的失业保险金4848元。因被告未到社保局办理原告的失业保险有关手续，所以原告不到能领取失业保险金，并有深圳市社会保险历年参保缴费明细表和珠海市社会保险历年参保缴费明细表证实原告己经购买两年以上的社会保险根据有关的法律、法规，被告应当支付赔偿原告4848元的失业保险金。八、被告支付本案诉讼期间的车费200元，并且需要往返广州两次以上办理劳动保险和住房公积金的手续（车费和其他开资太约六百元的费用）因被告违反劳动法而对原告造成经济损失,而产生的费用被告应当承担，根根据有关的法律、法规，被申请上诉人应当支付合计共800的车费。九、被告的工作人员自行更改合同（一、合同期限，至五、社会保险之间横线上的文字和工资款项、数字），根据合同法第78条规定和其他有关法律法规规定，认定被告与原告于2018年8月2日签订的广东省劳动合同为无效合同。故原告向法院提起诉讼，请求判如所请。原告谭建荣提交以下证据：1．个人账户明细查询及中信银行账号；2.深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）和珠海市职工社会保险缴费记录；3.收据（7份）；4.车票（78份）；5.仲裁裁决书（珠金劳人仲案字[2019]33号）及送达回证；6.事件报告表；7.广东省劳动合同；8.社会保险情况协查证明；9.中国建设银行社会保障卡账号、中国农业银行社会保障（市民）卡账号。被告友林公司辩称，我司并未与原告违法解除劳动关系。一、原告于2018年8月2日入职我司从事保安工作，双方签订的劳动合同期限为2018年8月2日至2020年8月1日止。2018年11月10日原告凌晨三点无端进入其他同事宿舍，对项目客户及其他同事造成极大的不良影响。我司项目负责人知晓该事后，与原告沟通，给原告2天休息时间出去租房，搬离宿舍。后2018年11月13日晚上凌晨2点钟原告进入客户单位项目小区内鬼鬼祟祟转悠，询问原告其原因，原告并未有合理的答复。上述两次事件发生后，对我公司及客户单位影响极其恶劣严重，事后项目负责人联系原告入职我司时的所留下的联系方式，用短信、打电话等方式多次通知其返岗上班再作后续的处理工作，而当时原告表示需要我司开具辞退单，因原告所提的并不符合我司相关规定，故我司未同意其要求。自此，原告于2018年11月14日起一直没有返岗上班也并未和我司相关人员联系，我司曾多次联系原告，但无法联系上。在此期间，我司并未向原告提出辞退或者是解除劳动合同，在我方提交的证据一（广东省劳动合同）、证据二（考勤表）、证据三（手机通话记录）、证据四（珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会仲裁决书）、证据八（事件报告表）中方可证明。故原告主张的第二条和第七条的诉讼请求并无事实依据，法院应不予支持和采用；二、关于原告主张的诉讼请求一：根据原告在我司上班记录显示：11月1日至11月10日共上班10天，11月11日至11月14日共休息4天，按照合同约定的正常工作工资为1720元，则工资差额为：（1720元/21.75天*10天+1720/21.75天/8小时*（10天*4小时+150%+4天*12小时））＝1858.39减去我司己经发放原告11月份工资金额为：1512.8元等于应补工资差额345.5元。关于原告主张的诉讼请求三和诉讼请求四：原告主张的2018年8月至2018年11月法定节假日加班费1910元，及2018年8月至2018年11月周末加班费2169元。上述第二条的第一项中，已经计算原告2018年11月包含休息日的劳动报酬。原告每天工作12小时，每月休息2天，每月休息日工作按照6.66天计算，由于该工作岗位，存在加班时间较为固定的情况，则对原告每月工资设定了固定的加班费用。我司初衷并非是排除原告的休息权利或者是意图逃避支付加班工资，而是避免每月核算加班工资的繁琐；原告2018年8月全月休息2天，按全勤核算；2018年8月2日至2018年10月31日法定节假日共四天，即2018年8月2日至2018年10月31日劳动报酬为：3个月*（1720元+1720/21.75/8*（21.75*4小时*150%+6.66天*12小时）+1720/21.75*4天*300%）减去2018年8月+9月+10月（3733.34元+4714.24元+4831.09元）己发的工资总额等于应补差额968元。以上所计算的工资差额为：345.5元+968元＝1313.5元，该工资差额我司已于2019年4月1日打入原告中信银行账户中。以上所述事实可从证据四（珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会仲裁决书）、证据五（代发工资明细下载）、证据六（客户回单）、证据七（个人账户明细查询）中证实。三、关于原告主张的诉讼请求的第五条、第六条和第八条，并无事实和法律依据，应不予以支持和采用。四、关于原告2019年4月16日补充的民事起诉状中主张关于我司与原告签订劳动合同后进行合同更改，并无事实依据，我司提供的劳动合同复印件不存在有虚假成分和后期修改的事实，故不应认定我司与原告签订的劳动合同无效。原告提出的要求法院应不予以支持和采用。被告友林公司提交以下证据：1.广东省劳动合同；2.广州友林保安服务有限公司谭建荣考勤表（2018年08月-2018年11月）；3.通话记录（3份）；4.仲裁裁决书（珠金劳人仲案字[2019]33号）；5.代发工资明细下载；6.中信银行客户回单及中信银行个人账户明细查询；7.事件报告表。理查明，2018年8月2日，原告谭建荣作为乙方与被告友林公司作为甲方，签订了《广东省劳动合同》，合同约定“一、合同期限，固定期限：2018年8月2日起至2020年8月1日止。二、工作内容和工作地点，乙方的工作内容：保安。三、工作时间和休息休假，（一）工作时间：每天12小时，月休2天。（二）甲方因生产（工作）需要，依法可以延长乙方工作时间，乙方对此完全同意。四、劳动报酬，（一）乙方正常工作时间工资标准（计算加班工资基数）基本工资：1720元／月；（二）甲方依法安排乙方加班的，按《劳动法》第四十四条的规定支付加班工资或根据公司安排进行调休。九、通知和送达，甲方可以通过邮件、传真、短信或其他通讯方式送达，乙方表示知情并认同。”落款处有原、被告双方的签名、盖章。合同签订后，原告谭建荣进入到被告单位从事保安工作。原原告谭建荣主张《广东省劳动合同》中约定的基本工资1720元/月是友林公司在签订合同后私自加上的，其不予认可；但未提交证据予以证明。原告谭建荣主张其第一个月工资为3700元，第二个月开始固定每月4700元，11月份发的是10月份的工资、包含了国庆节节假日加班费100多元。被告友林公司陈述称，原告谭建荣的工资结构为基本工资1720元+每月工作日加班时数*系数*工时工资+节假日加班工资，节假日加班工资按法律规定的三倍发放。谭建荣《个人账户明细查询》显示，2018年8-11月友林公司向谭建荣发放的工资分别为3733.34元、4714.24元、4831.09元、1512.89元。双方确认，原告谭建每个月休息两天，每天连续工作12个小时。被告友林公司提交《广州友林保安服务有限公司谭建荣考勤表（2018年8月-2018年11月）》，证明原告谭建荣该期间的考勤情况；该考勤记录表显示原告谭建荣2018年11月上班至14日，其中11-14日为公休。原告谭建荣对该考勤表记载的2018年8月-10月期间的考勤情况、2018年11月11、12日休息无异议；但主张其2018年11月13、14日在上班，并主张其于该月15日去上班，但队长不让其上班了，15日晚上其去康桥打卡上班的时候，上了几个小时的时候队长告诉其被辞退了，其不走队长就说要打电话报警，第二天早上经理叫其把东西搬走，之后其没有就被辞退的事情与被告沟通过。原告谭建荣认为在2018年11月15日被经理陈阳告知被辞退时双方解除劳动关系。被告友林公司陈述称，原告谭建荣在2018年11月13、14日没有上班，在仲裁时为了节省时间，被告同意直接按照休息给谭建荣计算了相应工资，并在仲裁后按照仲裁裁决补发了相应差额；原告谭建荣在2018年11月15日以后再没有回到友林公司上班，友林公司在2018年12月10日发现原告谭建荣一个月未来上班之后，公司的项目负责人和文员都曾打电话给谭建荣，催促其回公司，但是谭建荣回复要求公司给他开具辞退书，因谭建荣长期未上班，按照公司规章制度其已与公司解除劳动关系。被告友林公司提交电话号码播出记录，证明其曾于2018年11月20日、11月21日、12月10日通过电话联系谭建荣。谭建荣确认接到过自称是被告公司的人的电话，但其只认识陈阳，其他人都不认识；还确认原告所提供的电话号码是其另一个点电话号码。2019年1月23日，谭建荣就其与友林公司之间的劳动争议向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，案号为珠金劳人仲案字【2019】33号，仲裁请求为：要求友林公司支付：1.2018年11月1日至2018年11月14日的工资差额600元；2.违法解除劳动关系赔偿金4770元；3.2018年8月至今2018年11月法定节假日加班费1910元；4.2018年8月至2018年11月周末加班费1810元；5.仲裁期间的误工费用1000元；6.仲裁资料打印费30元；7.2018年11月15日至2019年2月的失业保险金赔偿4848元；8.仲裁期间车费200元。2019年3月15日，该仲裁委作出珠金劳人仲案字［2019］33号仲裁裁决书，裁决：一、被告在裁决书生效之日起七日内支付原告2018年11月1日至2018年11月14日的工资差额345.5元、加班费差额968元，合计1313.5元；二、驳回原告的其他仲裁请求。2019年4月1日，友林公司按照仲裁裁决书裁决向谭建荣支付1313.5元。2019年4月20日，该仲裁裁决书送达谭建荣。原告谭建荣在诉讼中增加的诉讼请求——请求判令双方于2018年8月2日签订的劳动合同无效，未经劳动仲裁。另查明，友林公司未为谭建荣购买社保。原告谭建荣提交《收据》、发票等证明其为本案诉讼支出的打印费用、车费。被告友林公司不予认可。本院认为，关于请求判令双方于2018年8月2日签订的劳动合同无效。因该项诉讼请求未经仲裁，故本院不予审处。原告谭建荣可另循他迳解决。关于违法解除劳动合同的赔偿金。谭建荣主张其于2018年11月15日回去上班时，被友林公司告知解除劳动合同，且友林公司不给其打卡、不给其上班，但未提交证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。友林公司提交电话播出记录等证明其于2018年11月20/21日等曾联系谭建荣通知其上班，谭建荣确认该号码属于其本人、还确认有接到自称是友林公司员工的人打来的电话，且未对友林公司陈述的电话内容为通知其回来上班表示异议。结合谭建荣陈述称2018年11月15日之后没有就被辞退的事情与友林公司沟通过，谭建荣在2018年11月15日之后未回友林公司上班的原因应归于其本人。谭建荣以友林公司违法解除劳动合同为由要求赔偿金，理据不足，本院不予支持。关于2018年11月1日至14日的工资差额。谭建荣主张从第二个月起其为固定工资4700元/月，但未提交证据予以证明，且与其实际收到的工资不符，本院不予采信；其要求按照4700元作为其基本月工资，本院不予支持。谭建荣主张其与友林公司所签劳动合同并非其真实意思表示，但未提交证据予以证明，本院不予采信。根据其与友林公司所签订的劳动合同，其基本工资为1720元。2018年11月1日至2018年11月14日期间，工作日为10天，周末为4天，法定节假日为0天，其中谭建荣休息2天，则周末加班工资应计算2天。结合每天工作12小时，该期间工资应计算为1720÷21.75*10+1720÷21.75÷8*（150%*4*10+200%*12*2）=1858.39元，减去友林公司在仲裁之前向谭建荣发放的该月工资1512.89元，该期间工资差额为345.5元。友林公司已在本诉开庭之前向谭建荣支付该工资差额345.5元。故谭建荣请求友林公司支付其2018年11月1日至14日的工资差额600元，无事实及法律依据，本院不予支持。谭建荣在2018年11月的法定节假日、周末加班工资本院已在上文中有所评判，下文将不再赘述。关于2018年8月至2018年10月期间法定节假日、周末加班工资。如上文所述，谭建荣主张按照4700元作为其基本月工资，本院不予支持。谭建荣所主张的上述加班费实质为认为友林公司应向其补足的工资差额。对此，本院评判如下：按照《全国年节及纪念日放假办法》规定，该期间的法定节假日有2018年9月24日、2018年10月1-3日共四天。2018年8月份：谭建荣2号入职，共工作28天，其中周末共8天，休息2天，法定节假日0天，结合每天工作12小时，该月工资应计算为1720+1720÷21.75÷8*（150%*4*20+200%*12*6）=4329.66元。2018年9月份：周末共10天，休息0天，法定节假日1天，结合每天工作12小时，该月工资应计算为1720+1720÷21.75÷8*（150%*4*19+200%*12*10+300%*12*1）=5575.17元。2018年10月份：周末共8天，休息2天，法定节假日3天，结合每天工作12小时，该月工资应计算为1720+1720÷21.75÷8*（150%*4*20+200%*12*6+300%*12*3）=5397.24元。2018年8月至10月，友林公司应发谭建荣4329.66+5575.17+5397.24=15,302.07元。友林公司实际发放3733.34+4714.24+4831.09=13,278.67元及仲裁后发放968元，故还应向谭建荣支付15,302.07-13,278.67-968=1055.4元。谭建荣请求友林公司支付2018年8-10月期间法定节假日、周末加班费，本院仅对其中1055.4元予以支持，对超出部分不予支持。关于失业保险赔偿。《失业保险条例》第十四条第一款规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。如上文所述，谭建荣在2018年11月15日之后未回友林公司上班的原因应归于其本人。谭建荣系因本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的条件。谭建荣要求友林公司赔偿其失业保险金，无事实依据，本院不予支持。关于仲裁、诉讼期间的误工费、车费、打印费。谭建荣请求以上费用，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州友林保安服务有限公司在本判决书生效之日起七日内支付原告谭建荣法定节假日、周末加班费差额1055.4元；二、驳回原告谭建荣的其他诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行上述判决的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案因适用简易程序受理费减半收取为人民币5元，由被告广州友林保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。（本页无正文）审判员  修瑞娟二〇一九年六月十七日法官助理吴佳红书记员王殊怡