陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终1297号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区桃李路南建业大道西莱德大厦。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张成平，男，汉族，住陕西省榆林市米脂县。委托诉讼代理人：吴红平，陕西和谐法律服务所法律工作者。原审被告：魏海洋，男，汉族，住陕西省榆林市靖边县。原审被告：陕西晟凯科技工程有限公司，住所地：陕西省西安市灞桥区华南城五金机电**6街****。法定代表人：李渊，系该公司经理。原审被告：李体文，男，汉族，住陕西省榆林市横山县原审被告：李飞飞，男，汉族，住陕西省榆林市横山县。原审被告：太平财产保险有限公司靖边支公司，住所地：陕西省靖边县人民路**。负责人：李瑞，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈晶，女，汉族，住陕西省榆林市横山县，系该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人张成平、原审被告魏海洋、陕西晟凯科技工程有限公司、李体文、李飞飞、太平财产保险有限公司靖边支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2018）陕0824民初32号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年4月19日公开审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托诉讼代理人乔伟、被上诉人张成平的委托诉讼代理人吴红平、原审被告太平财产保险有限公司靖边支公司的委托诉讼代理人陈晶到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人197008.87元；2、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由:称，1、一审中关于被上诉人因本次交通肇事造成的伤残等级不合理，鉴定违反法定程序，本案事实认定不清。本案被上诉人在一审中鉴定的伤残等级过高。一审鉴定虽然为法院委托，但是在选定鉴定机构时未通知上诉人选定鉴定机构。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第二款：“人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。”本案在选择鉴定机构时上诉人未收到遴选鉴定机构的通知，故一审鉴定时鉴定机构的选择违反法定程序，一审中形成的《司法鉴定意见书》因为鉴定程序违反法定程序不能作为证据使用。2、一审法院认定被上诉人的医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾辅助器具费、住宿费、伤残赔偿金缺乏依据。被上诉人的医疗费票据中有三笔大额的救护车费用，明显超出合理范围，被上诉人也未对此作出合理说明，对于该部分费用应当酌情扣减；被上诉人在靖边县中医院病历医嘱并未要求加强营养，对该部分营养费不予认可，被上诉人并未鉴定护理期，鉴定的护理依赖为部分依赖，其护理费应当按照50元/天计算，护理期计算住院期间；残疾辅助器具无医嘱；未提供证据证明住宿费与本案具有关联性；被上诉人的户籍属农村户籍，其提供的租赁合同为附房屋产权证明，居住证明无经办人签字，工作证明无社保缴纳证明及工资发放流水，即其未提供充分证据证明其在事故发生前一年居住于城镇且主要收入来源于城镇，其伤残赔偿金的各项损失应当按照农村标准赔偿。被上诉人张成平未提交书面答辩状，口头答辩认为，一审法院适用法律正确，判决合理合法，并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，依法驳回上诉人的上诉请求。原审被告太平财产保险有限公司靖边支公司未提交书面答辩状，口头答辩认为，该车辆在我公司仅投保交强险，本次事故造成车上人员受伤，我公司不承担赔偿责任。原审被告魏海洋、陕西晟凯科技工程有限公司、李体文、李飞飞均未提交书面答辩状。张成平向原审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令六被告赔偿原告张成平医疗费89367.67元、误工费49053元、护理费2200元住院伙食补助费1100元、营养费440元、残疾赔偿金184860元、鉴定费3000元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金20000元、被抚养人生活费50923.8元、部分护理依赖费365000元、残疾辅助器具费2880元、住宿费1023元，以上合计781847.47元；2、本案的诉讼费用由被告方承担。原审判决审理查明：2017年11月27日15时55分许，被告魏海洋驾驶陕AX**号“东风”牌重型罐式货车，从靖边县城驶往天赐湾镇天赐湾村方向途中，由西向东沿307国道行驶至307国道1010KM+200M处，在行近弯道前超车后驶回原车道德过程中，与迎面转弯下坡的被告李体文驾驶的陕KX**号“飞碟”牌中型自卸货车（上载：原告张成平）由于采取强制措施不当发生碰撞，造成被告李体文、原告张成平受伤、两车损坏的道路交通事故，经靖边县公安局交通警察大队于2017年12月8日出具靖公交认字（2017）第578号《道路交通事故认定书》认定，被告魏海洋应承担事故主要责任，被告李体文应承担事故次要责任，原告张成平不承担此次事故责任。事故发生后，原告被送往靖边县中医医院进行治疗，治疗2天后转入西安市红会医院继续治疗，治疗12天后重新转入靖边县中医医院继续治疗8天。原告伤情经诊断为：右髋臼骨折、闭合性颅脑损伤、闭合性胸部损伤、右侧多发肋骨骨折、双侧胸腔积液、左颧骨骨折、全身多发性软组织损伤。期间共计花费医疗费89367.67元。原告经陕西科正司法鉴定中心于2018年6月4日出具榆科司鉴（2018）临鉴字第173号《司法鉴定意见书》鉴定意见，原告张成平的伤残程度属八级，后续治疗费约12000元、误工期为120天、护理依赖程度属部分护理依赖。原告张成平从2016年8月起租住于靖边县张家畔镇南关社区。原告张成平父亲张崇仓出生于1945年11月9日，母亲常秉英出生于1945年11月22日，次子张什么荣出生于2012年9月2日。原告张成平兄弟姊妹共计4人。被告魏海洋驾驶的陕AX**号“东风”牌重型罐式货车，登记车主为被告晟凯公司，该车在平安财险榆林公司投保有交强险及商业第三者责任险各一份，三者险限额为50万元，不计免赔。被告李体文驾驶的陕KX**号“飞碟”牌中型自卸货车登记车主为被告李飞飞，该车在被告太平财险靖边公司投保有交强险一份。事故发生后，被告李体文给原告张成平垫付医疗费10000元。原审判决认为：侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。驾驶机动车上路行驶应遵守《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定。靖边县公安局交通警察大队于2017年12月8日出具靖公交认字（2017）第578号《道路交通事故认定书》认定，被告魏海洋应承担事故主要责任，被告李体文应承担事故次要责任，原告张成平不承担此次事故责任，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因被告魏海洋驾驶的车辆在被告平安财险榆林公司投保有交强险及商业第三者责任险，故原告的各项损失首先由被告平安财险榆林公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分由被告平安财险榆林公司在商业第三者责任险范围内承担70%的赔偿责任，由被告李体文、李飞飞承担30%的赔偿责任，太平财险靖边公司不承担赔偿责任。原告的各项损失中，本院支持：医疗费89367.67元、误工费34408元、住院期间护理费2200元、住院伙食补助费1100元、营养费440元、残疾赔偿金184860元、鉴定费3000元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金15000元、被抚养人生活费26521元（其中：张荣16750元，张崇仓、张秉英共计9771元）、部分护理依赖费91250元、残疾辅助器具费2880元、住宿费1023元。以上合计464049.67元，由被告平安财险榆林公司在交强险内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金110000元，在商业第三者责任险范围内按责任比例赔偿240834.7元，剩余103214.9元由被告李体文、李飞飞赔偿93214.9元（折抵已垫付10000元）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张成平各项损失共计360834.7元。2、由被告李体文、李飞飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告张成平各项损失共计93214.9元。3、驳回原告张成平的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4200元，由原告张成平负担1680元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1764元，由被告李体文、李飞飞负担756元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：1、原审法院采信由陕西榆林科正司法鉴定中心作出的榆科司鉴[2018]临鉴字第173号司法鉴定意见书认定张成平伤残等级及误工费是否正确的问题。2、原审判决关于张成平医疗费、营养费、护理费、残疾辅助器具费及住宿费的认定是否正确的问题。3、原审判决关于张成平残疾赔偿金计算标准的认定是否正确的问题。关于原审法院采信由陕西榆林科正司法鉴定中心作出的榆科司鉴[2018]临鉴字第173号司法鉴定意见书认定张成平伤残等级及误工费是否正确的问题。本案中，张成平因涉案事故受伤，后经榆林市中级人民法院委托，由陕西榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴[2018]临鉴字第173号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张成平的伤残程度属八级；后续治疗费用约壹万贰仟元；误工期为120天；护理依赖程度属部分护理依赖。上诉人虽对上述鉴定意见提出异议，但并未提交重新鉴定申请书，亦无其他有效证据支持其主张。原审法院采信榆科司鉴[2018]临鉴字第173号司法鉴定意见书认定张成平八级伤残，并参照其平均工资以120天计算误工费并无不当，上诉人所持伤残等级及误工费认定错误、鉴定违反法定程序的上诉理由依法不能成立。关于张成平医疗费的认定是否正确的问题。原审中，张成平向法庭提交了靖边县中医医院诊断证明、病例、清单、西安市红会医院的诊断证明、病例、清单及靖边县中医医院、西安市红会医院、靖边县人民医院、榆林市第一医院医疗费票据共计44支，用以证明张成平因涉案事故住院治疗且支出医疗费89367.67元的事实。经查，救护车费用系张成平因受伤治疗产生的合理、必要费用，原审判决并无不当，上诉人所持部分救护车费用超出合理范围的上诉理由依法不能成立。关于张成平营养费及护理费的认定是否正确的问题。本案中，张成平因涉案事故受伤致残，共住院治疗22天，在住院治疗期间确存在需要适当营养支持和他人帮助的客观事实，原审法院参照住院天数以20元/天、100元/天计算张成平营养费及护理费并无不当，上诉人所持营养费不应支持、护理费应按50元/天计算的上诉理由依法不能成立。关于张成平残疾辅助器具费的认定是否正确的问题。原审中，张成平向法庭提交了全躺轮椅发票一支，用以证明张成平支出残疾辅助器具费2880元的事实。上诉人虽对上述证据提出异议，但并未提交有效证据支持其主张，原审判决并无不当，上诉人所持残疾辅助器具费不应予以支持的上诉理由依法不能成立。关于张成平住宿费的认定是否正确的问题。原审中，张成平向法庭提了交住宿费发票五支，用以证明张成平因案涉事故支出住宿费1023元的事实，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司对上述证据的真实性及证明目的均无异议，原审法院采信上述证据认定张成平住宿费1023元并无不当，上诉人所持住宿费认定缺乏依据的上诉理由依法不能成立。关于张成平残疾赔偿金计算标准的认定是否正确的问题。原审中，张成平向法庭提交了租房合同、房屋转让合同、附加条款协议、房主身份证复印件、靖边县张家畔镇南关社区居民委员会证明、张家畔试验幼儿园证明、靖边县飞龙五金物资贸易有限公司证明、飞龙公司营业执照副本及工资发放表各一份，用以证明张成平残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算赔偿的事实。上诉人虽对上述证据提出异议，但并未提交有效证据支持其主张，原审判决并无不当，上诉人所持张成平残疾赔偿金应当按照农村标准计算赔偿的上诉理由依法不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3570元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨忠东审 判 员 王 娟审 判 员 惠莉莉二〇一九年六月四日法官助理 韩依娇书 记 员 段欣兵