云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终529号上诉人（原审原告）：杨丽红，女，1966年12月28日生，白族，住大理市。委托诉讼代理人：张利昌，男，系杨丽红丈夫，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南力帆骏马车辆有限公司，住所地云南省大理白族自治州大理市凤仪镇工业小区。法定代表人：马伟亮，公司董事长。委托诉讼代理人：段云星，男，云南力帆骏马车辆有限公司职工，代理权限为特别授权代理。上诉人杨丽红因与被上诉人云南力帆骏马车辆有限公司劳动争议一案，不服云南省大理市人民法院（2018）云2901民初3576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨丽红上诉请求：撤销一审判决，改判：1、由被上诉人赔偿上诉人因不能按大劳人字（2016）71号裁决书为上诉人缴纳2004年10月至2009年12月的社会保险，造成上诉人推后领取基本养老金的经济损失，按五年零三个月计算共138600元（2200元/月×63个月）；2、由被上诉人赔偿上诉人本应缴纳但无法补缴的养老保险费的损失，应当按社保局的缴费基数核算，每月735元减去个人承担的73.5元（10%），即661.5元/月×63个月=41674.5元；3、被上诉人赔偿上诉人2016年至2018年的误工损失79200元（3300元/月×24个月）。事实和理由：1、根据大劳人仲案字（2016）71号裁决，被上诉人应为上诉人缴纳2004年至2016年的社会保险，因被上诉人的违法行为造成2004年10月至2009年12月的社会保险不能补缴，劳动者的合法权益应受到法律保护。2、被上诉人由于自己的违法行为造成不能补缴的后果，不应当以云南省平均工资的最低标准核算，应当以介入司法程序当年社保局的缴费基数来核算，以示惩戒。3、被上诉人在2016年7月份口头通知上诉人按法律规定50岁退休，又没有给出任何的文字通知凭证，而后就不让上诉人上班，也没有办理退休手续，离职不是上诉人本人意愿。上诉人经过职业介绍所介绍后，招工单位了解上诉人基本情况时问及先前工作单位手续，因上诉人无任何文字依据而未被录用。依照劳动合同法第八十九条规定，被上诉人应当赔付被上诉人2年的经济损失。云南力帆骏马车辆有限公司辩称，上诉人于2016年7月向被上诉人提出辞职，并办理了相关的离职手续，离职后双方并不存在劳动关系。大理州劳动仲裁委员会认定双方劳动时间为2004年10月至2016年6月。上诉人要求被上诉人支付两年误工费的请求，于法无据，且该诉讼请求已过诉讼时效。被上诉人于2018年8月已经向大理市社保局申请补缴，但社保局只能核算出2010年1月至2016年7月的社会保险，至于2004年10月至2009年12月无法补缴。被上诉人已经按仲裁裁决积极为上诉人补缴了社会保险，上诉人应返还被上诉人为其垫付的个人承担的社保部分。一审认定事实清楚，适用法律正确。杨丽红向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿因不能按大劳人字（2016）71号裁决书为原告缴纳2004年10月至2009年12月的社会保险造成原告的经济损失，按五年零三个月计算共138600元（2200元/月×63个月）。2、由被告赔偿2016年至2018年的误工工资79200元（3300元/月×24个月）。3、驳回被告要求原告返还其垫付的养老保险费中原告应承担的金额的请求。一审法院认定事实：原告杨丽红于2004年10月进入被告力帆车辆公司工作，2016年7月22日，被告以原告已达退休年龄为由通知原告解除劳动关系，原告自次日起即未到公司工作。经原告申请，大理州劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月8日作出大劳人仲案字〔2016〕第71号仲裁裁决，裁决被告为原告缴纳2004年10月至2016年7月的社会保险费。2018年7月2日，被告为原告补缴了2010年1月至2016年7月的养老保险费44810.61元（个人缴费部分本金12265.68元、利息1963.26元、统筹部分金额30581.67元）。其余时段的养老保险费经社保部门核实已无法补缴。2018年，经原告申请，被告提出反申请，大理州劳动人事争议仲裁委员会于同年11月8日作出大劳人仲案字〔2018〕第181、186号仲裁裁决，裁决原告支付被告为其补缴的养老保险费中个人应承担的12265.68元，并驳回原告的所有仲裁请求。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保障。原告杨丽红于2004年10月进入被告力帆车辆公司工作，双方已建立起劳动关系。被告力帆车辆公司与原告2004年10月建立劳动关系后，被告未及时办理参保手续、缴纳社保费，违反了法律规定，损害了原告的合法权益，应承担相应的责任。经社保部门核实，原告2004年10月至2009年12月的养老保险费已无法补缴。该后果系被告未依法履行法定义务造成，该期间应缴但无法补缴的养老保险费属原告遭受的损失，被告应赔偿给原告。根据2004年至2009年云南省社会平均工资标准进行核算，被告本应缴纳但无法补缴的养老保险费为24187元。对被告提出原告应返还被告补缴的社保费中由个人承担的12265.68元的主张，原告个人应缴纳的部分，被告已为其代缴，则原告应将其个人应当承担的部分12265.68元返还被告。对原告要求被告赔偿因未出具解除或终止劳动合同书面证明造成原告2016年至2018年两年经济损失（误工工资）的主张，原告未能举证证实其主张，故对其主张，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告云南力帆骏马车辆有限公司于判决生效后五日内赔偿原告杨丽红经济损失人民币24187元。二、原告杨丽红于判决生效后五日内支付给被告云南力帆骏马车辆有限公司应由原告个人承担的养老保险费12265.68元。三、驳回原告杨丽红的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由被告云南力帆骏马车辆有限公司（案件受理费原告已交纳，由被告在履行义务期限内一并支付给原告）。二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院二审期间，为核算云南力帆骏马车辆有限公司因无法为杨丽红补缴2004年10月至2009年12月养老保险费造成杨丽红推后领取养老保险金的损失，本院于2019年6月13日发函至大理市人力资源和社会保障局，请求大理市人力资源和社会保障局核算杨丽红推后领取养老保险金的具体损失数额。大理市社会保险局于2019年6月19日作出《的复函》，回复内容为：从杨丽红当前情况看，无法按50周岁退休，也不存在享受每月领取基本养老金的情形。本院认为，根据大理市社会保险局《的复函》关于“从杨丽红当前情况看，无法按50周岁退休，也不存在享受每月领取基本养老金的情形”的回复可知，截止2016年7月，杨丽红缴纳养老保险费年限未满15年，不符合50岁退休的规定，且2016年7月杨丽红与被上诉人解除劳动关系后其身份已经变为个体缴费人员，个体缴费女职工法定退休年龄为55周岁。故杨丽红尚未达到退休年龄，其领取基本养老金的条件尚未成就，即杨丽红目前无因推后领取基本养老金而造成的经济损失。对于杨丽红要求云南力帆骏马车辆有限公司赔偿其推后领取基本养老金的经济损失138600元的上诉请求，本院不予支持。一审判决云南力帆骏马车辆有限公司赔偿杨丽红经济损失24187元不当，但鉴于云南力帆骏马车辆有限公司并未就该判项提起上诉，本院予以维持。杨丽红要求云南力帆骏马车辆有限公司按社会保险机构缴费基数核算本应缴纳但无法补缴的养老保险费，赔偿其41674.5元的上诉请求，因征缴社会保险费系行政管理事项，不属于人民法院受案范围，且杨丽红未提供证据证实已补缴的事实，对此在本案中不作处理。杨丽红关于要求云南力帆骏马车辆有限公司赔偿其2016年至2018年的误工损失79200元的上诉请求，因杨丽红未提交合法有效的证据证实其误工损失，本院不予支持。综上所述，上诉人杨丽红的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨丽红负担。本判决为终审判决。审判长  杨月秀审判员  杨晓钟审判员  左丽梅二〇一九年六月二十五日书记员  穆新成