新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终1465号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区光明路**。负责人：肖华，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司总经理。委托诉讼代理人：汪愉。被上诉人（原审原告）：孙一玉。委托诉讼代理人：尹清波，新疆赛天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王左军。被上诉人（原审被告）：秦志毅。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司因与被上诉人孙一玉、王左军、秦志毅机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2018）新0109民初5284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司的委托诉讼代理人汪愉、被上诉人孙一玉的委托诉讼代理人尹清波、被上诉人王左军到庭参加诉讼。被上诉人秦志毅经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司上诉请求：改判原审判决第三项，判令上诉人不承担误工费9970.16元，判令被上诉人承担二审的诉讼费用。事实和理由：原审适用法律有误。本次交通事故发生时，孙一玉已年满67岁，虽达到法定退休年龄，但受雇于社区担任环卫工人，该单位每月向其支付固定收入2500元。原审法院按照在岗职工平均工资计算误工费无事实及法律依据，应当按照实际工资2500元/月进行赔付。孙一玉辩称，事故发生时虽然被上诉人是环卫工人，但是被上诉人今进入该单位两个月，工作不固定，被上诉人在外务工多年，从事工作多样，属于无固定职业，近三年平均收入无法计算，根据法律规定应当参照受诉法院上一年度平均工资计算表。请求驳回上诉，维持原判。王左军辩称，对上诉人的上诉请求没有意见。秦志毅经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。孙一玉向一审法院起诉请求：1.依法判令赔偿医疗费2111.12元、误工费18425.39元、护理费11539.1元、住院伙食补助费3840元、营养费500元、伤残赔偿金40007.5元、鉴定费830元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元；2.由被告承担诉讼费、邮寄送达费。一审法院认定事实：2018年5月11日，王左军驾驶新Ａ×××**号车辆行驶至米东区华凌市场时碰撞孙一玉，致孙一玉受伤，经乌鲁木齐市公安局交警支队米东区大队认定王左军负全部责任，孙一玉无责。2018年5月11日至2018年6月12日，孙一玉在新疆维吾尔自治区人民医院米东医院住院，该院出院诊断证明书确定：出院后继续胸外固定，卧床休息，避免剧烈活动，全休1月，住院及出院期间陪护壹人，１月后复查颈椎及腰椎正侧位片、胸部ＣＴ，骨盆ＣＴ，如有不适，及时就诊。孙一玉在出院后又支出诊查费合计2111.12元，新疆维吾尔自治区人民医院又五次出具各休息一周的证明。2018年9月27日，经新疆卓鼎双语司法鉴定所鉴定，孙一玉因车祸，致右侧第3、4、5、6，左侧5、6肋骨骨折，评定为十级伤残。另查明：王左军驾驶的新Ａ×××**号车辆的车主为秦志毅，该车在中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司处投保了交强险，发生交通事故时尚处在保险期内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人人身的，应当承担民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车、行人之间之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”本案中，王左军驾驶的新Ａ×××**号车在中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司处投保了交强险，应当先由中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在交强险的责任限额范围内承担责任，不足部分，由王左军承担。关于医疗费，孙一玉提供了金额为2111.12元的医疗费票据，予以确认。关于住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准并按孙一玉实际住院的时间32天予以确定，即3840元（120元/天×32天）。关于误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况进行确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，虽然孙一玉在发生交通事故时系环卫工人，但其实际从事环卫工作的时间并不长，仅有几个月，因此，在确定误工费的标准时，仍然按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，误工时间以双方无异议的97天进行计算，具体的误工费为18053.16元（67932元/年÷365天×97天）。关于护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，结合医院的证据，孙一玉实际需要护理的期限为62天，护理费参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资进行计算，即11539.1元（67932元/年÷365天×62天），其中王左军所实际支付的护理费7200元应当予以相应扣减，对孙一玉的护理费应当按照4339.1元（11539.1元－7,200元）进行确定。关于伤残赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。本案中，孙一玉所提供的证明证实其在米东区市区已经居住4年多，现孙一玉的伤残等级经鉴定为十级，结合上述规定，确定具体的伤残赔偿金为：40007.5元（30775元/年×13年×10%）。关于精神抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。结合孙一玉受伤情况、本案侵权情节以及本地区平均生活水平等因素，对孙一玉所主张的精神损害抚慰金200元予以确认。关于营养费500元，由于孙一玉并未提供医疗机构建议加强营养的证据，故对孙一玉要求支付营养费的诉讼请求不予支持。关于交通费500元，孙一玉也未提供相应的证据予以证实，对该项诉讼请求亦不予支持。由于本案所确定的医疗费2111.12元、住院伙食补助费3840元，小计5951.12元，在交强险10000元的医疗费用赔偿限额范围内；本案所确定的误工费18053.16元、护理费4339.1元、伤残赔偿金40007.5元、精神抚慰金2000元，小计64399.76元，在交强险110000的死亡伤残赔偿限额范围内，故上述费用应当由中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司予以承担。关于秦志毅作为肇事车辆的车主，并没有证据证实对该起交通事故中存在过错，故对孙一玉要求秦志毅承担责任的诉讼请求不予支持。关于鉴定费830元，结合鉴定报告，确认由王左军承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付医疗费2111.12元，于本判决生效后十五日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付住院伙食补助费3840元，于本判决生效后十五日内付清；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付误工费18053.16元，于本判决生效后十五日内付清；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付护理费4339.1元，于本判决生效后十五日内付清；五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付伤残赔偿金40007.5元，于本判决生效后十五日内付清；六、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司向孙一玉支付精神抚慰金2000元，于本判决生效后十五日内付清；七、王左军向孙一玉支付鉴定费830元，于本判决生效后十五内付清；八、驳回孙一玉要求中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司、王左军支付营养费500元的诉讼请求；九、驳回孙一玉要求中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司、王左军支付交通费500元的诉讼请求；十、驳回孙一玉要求秦志毅承担责任的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案被上诉人孙一玉发生交通事故时，虽年齢已超60周岁，但相应证据证实其并未丧失劳动能力，且受伤前仍受聘于用人单位从事环卫工作。因此，其伤后理应存在误工损失。虽然被上诉人孙一玉受聘于公益岗从事环卫工作，但其受伤时仅工作几个月，且工作性质属于临时可替代性，并不能据此认定，其具有长期稳定的工作及属于长期的固定收入群体，因此，一审法院根据上述事实并依据法律规定以相应的标准认定受伤治疗休养期间的误工损失，本院认为并无不妥。故对上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司认为一审法院认定误工损失有误的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元（中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司已交），由中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  蔡联审判员  潘涛审判员  王宏二〇一九年六月十八日书记员  张睿