福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终736号 上诉人(原审被告)：龙岩优生活家庭服务有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区南城街道新陂安置小区**店，统一社会信用代码91350800MA2XNWAK01。 法定代表人：谢樱，总经理。 被上诉人(原审原告)：福建和光同尘保洁有限公司，住所地福，住所地福建省龙岩市新罗区西湖新村****信用代码91350800MA3487HU2Q。 法定代表人：蔡英金，总经理。 上诉人龙岩优生活家庭服务有限公司（以下简称优生活公司）因与被上诉人福建和光同尘保洁有限公司（以下简称和光保洁公司）合同纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。优生活公司的法定代表人谢樱，和光保洁公司的法定代表人蔡英金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优生活公司上诉请求：一、请求法院撤销龙岩市新罗区人民法院作出的（2019）闽0802民初916号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。二、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院适用法律部分存在错误，应当依法改判支持上诉人的上诉请求。原审判决“本院认为”部分原审法院认为“优生活公司主张和光保洁公司未履行合同义务即未提供人员编制、员工交接安抚、现场部署协调等，但优生活公司未提供证据予以证明，且优生活公司已向和光保洁公司支付三个月的收益，现抗辩不符合常理，故不予采信”是错误的，理由如下：原审法院已经认定“和光保洁公司与优生活公司签订的《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》系合法有效的，双方均应按合同约定全面履行自己的义务”。而该协议明确约定双方必须对TT国际娱乐会所清洁项目必须要有贡献，双方的权利、义务在该协议上有明确约定，具体内容如下：（一）甲方责任（被上诉人的义务）：1.提供清洁承包方案，2.合同样本，3.人员编制安排，4.工资待遇标准，5.员工交接安抚工作，7.现场日常工作的部署协调指导。（其实就是要求被上诉人进行具体对员工及保洁的管理工作）（二）乙方责任（上诉人的义务）：1.与龙岩市伟业天成娱乐有限公司TT国际娱乐会所签定清洁承包合同，2.负责对接承包工作，3.员工薪资以及其他待遇。（三）利益分配：每个月除去员工工资以及其他耗材开支（即扣除所有开支后的利润部分），承包合同收益的30％归甲方，70％归乙方。根据上述协议内容可以确认，双方取得收益分配均是存在前提义务的，被上诉人取得收益分配的前提是：1.提供清洁承包方案，2.合同样本，3.人员编制安排，4.工资待遇标准，5.员工交接安抚工作，6.现场日常工作的部署协调指导。本案中，正是因为被上诉人没有履行《协议》约定的前提义务才丧失了获得收益分配的权利。原审中被上诉人主张其享有收益分配权利，应当依法提供证据证明其依约履行了前提义务，而原审法院在被上诉人未提供证据证明其履行了《协议》义务的情况下，认定上诉人未提供证据证明被上诉人未履行合同义务，实属举证责任分配错误，违背了《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定。而且，双方签订的《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》中对合作中风险的承担进行了约定“风险金的提取：此合同涵盖的业务所产生的风险按比例甲方30％，乙方70％承担。”而截至目前为止，该项目的所有花销都是上诉人先行承担的，根据该协议的第四条约定，被上诉人应当承担30%的风险金。由于TT娱乐会所马上要进行装修，在装修期间，龙岩市伟业天成娱乐有限公司不必支付保洁费用，但上诉人依旧要支付员工的工资等其他费用，但是根据被上诉人目前的收益其还无法满足日后所应承担的费用。因此，在项目合作马上面临风险分担问题，而被上诉人又处于未履行获得收益分配义务的违约情况下，上诉人依照《协议》约定及双方的合作初衷在被上诉人完整履行约定义务前暂停对其分配收益的行为是符合双方《协议》精神的，也是维护上诉人合法权益的合法的自助救济手段。原审法院认定上诉人向被上诉人支付收益分配款的条件成就，且由上诉人承担证明被上诉人完成了《协议》义务的举证责任是不正确的。综上所述，上诉人认为原审判决适用法律存在错误，损害了上诉人的合法权益，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 和光保洁公司辩称，一、答辩人享有收益分红的权利。上诉人与答辩人本着平等、自愿的原则达成并签订了《关于TT娱乐会所承包协议》，该协议中的第三条约定，每个月除去员工工资以及其他耗材开支（即扣除所有开支后的利润部分），承包合同收益的30%归答辩人，70%归上诉人。在一审过程中上诉人也承认该约定有效，即承认其应给付答辩人收益分红。二、答辩人不因停收而负有提取风险金的责任。风险是指生产经营过程中遭遇的能导致人身伤亡、财产受损及其他经济损失的自然灾害、意外事故和不测事件的不确定性，即损失发生的不确定性。而TT娱乐会所要进行装修，在装修期间，龙岩市伟业天成娱乐有限公司不必支付保洁费用，但上诉人依旧要支付员工的工资等其他费用，系确定的，系上诉人在承包TT娱乐会所保洁业务活动过程中必须计算的成本。且根据上诉人与答辩人签订的《关于TT娱乐会所承包协议》的第二条约定，上诉人负有:1.与龙岩市伟业天成娱乐有限公司TT国际娱乐会所签订清洁承包合同，2.负责对接承包工作，3.员工薪资以及其他待遇的责任。因此，上诉人暂扣应给付答辩人9、10、11月份收益分红共计2663.1元的理由不能成立。三、利益分配。上诉人在上诉状第三条“利益分配”第四段中提到“截止目前为止，该项目所有花销都是上诉人现行承担……由于TT娱乐会所马上要进行装修”，事实上，上诉人是偷换概念，答辩人与上诉人的合同，是合作形式的，由答辩人提供一定的前期帮助，促成上诉人与TT娱乐会所的保洁承包业务（为期一年），作为回报，上诉人每月分保洁承包30%的利润给答辩人。利润就是已经扣除了所有的开支后的净利润，也就是已经扣除了上诉人先行承担掉的花销。其次，答辩人是在2018年1月起诉上诉人的，起诉原因是上诉人从2018年9月起，就违约，未支付答辩人30%的利润。上诉人的借口和理由是“TT娱乐会所马上要进行装修……”，事实是至今，从2018年9月起到2019年4月13日，TT娱乐会所都没有进行装修，整整8个月，都没有进行上诉人所谓的装修，所谓的“合同涵盖的风险”。上诉人与TT娱乐会所的保洁承包业务是从2018年6月起，到2019年5月31日终止，也就是说严格意义上说，今天2019年4月13日，很快合同就要终止了，都没有出现所谓的装修风险，而上诉人却是从去年，2018年的9月起，拖欠答辩人的利润，拖欠至今也整整有8个月了。足以证明上诉人毫无诚信，采用各种子虚乌有的概念来为不支付利润掩饰。上诉人在上诉状第三条“利益分配”第三段末尾提到“上诉人因公司员工私下朋友关系的缘故向……支付过三个月的收益并不影响……举证责任分配的规定”，事实上上诉人提到的私下朋友就是温胜连，是上杭优生活家庭服务有限公司的创始人，也是优生活家庭品牌的总部总公司，而上诉人（龙岩优生活家庭服务有限公司）是加盟性质的分公司，答辩人福建和光同尘保洁有限公司与上杭优生活家庭服务有限公司都是龙岩市家庭服务业协会的副会长单位，是协会的创办单位，答辩人是与优生活总公司（非上诉人的分公司）属于副会长单位。也确实是因为温胜连的关系，上诉人才与答辩人认识并能合作，双方都是基于对温胜连的信任才会合作。但上诉人支付过三个月的利润，并不是因为温胜连，把原本应该按合同履行的义务和责任说成是私下朋友缘故。而温胜连得知答辩人与上诉人开庭后，于2019年3月29号联系答辩人，表示上诉人不诚信的行为影响到她公司品牌形象，要收回上诉人的加盟资格。由于上诉人毫无诚信，从2018年9月起就违约，至今还在用“TT娱乐会所马上就要装修”（事实上至今没有装修，整整8个月过去了都没有装修）为借口不履行合约，也不执行法院判决，而上诉人与TT娱乐会所的保洁承包业务还有一个半月左右就结束，同时也是答辩人与上诉人的合约结束。虽然答辩人在上一次判决中只申请了三个月的收益，事实上因为法院程序，上诉人拖延等原因，上诉人其实拖欠着答辩人2018年9月，10月，11月，12月以及2019年1月，2月，3月整整7个月的利润，不排除2019年4月，5月两个月的利润会让上诉人以同样恶劣的手段拖欠。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉。 和光保洁公司向一审法院提出诉讼请求：判令优生活公司支付和光保洁公司2018年9月、10月、11月收益的30%共计3000元。事实和理由：根据和光保洁公司与优生活公司的协议约定，优生活公司应从2018年6月起，每月支付和光保洁公司约1000元左右的收益。优生活公司于2018年9月25日支付1186.82元给和光保洁公司作为2018年6月、7月的收益，于2018年11月15日支付763.05元给和光保洁公司作为2018年8月份的收益，而2018年9月、10月、11月三个月的收益至今未付，和光保洁公司经催讨未果，故诉至法院，请求判如所请。 一审法院认定事实：2018年6月，和光保洁公司与优生活公司就TT娱乐会所清洁项目达成口头合作协议。2018年9月7日，和光保洁公司与优生活公司正式签订《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》一份，主要约定：和光保洁公司应提供清洁承包方案、合同样本、人员编制安排、工资待遇标准、员工交接安抚工作、现场日常工作的部署协调指导；优生活公司应与龙岩市伟业天成娱乐游戏公司TT国际娱乐会所签订清洁承包合同，负责对接承包工作，员工薪资及其他待遇；每月扣除员工工资以及其他耗材开支，承包合同收益的30%归和光保洁公司，70%归优生活公司；合同涵盖的业务所产生的风险由和光保洁公司承担30%，优生活公司承担70%。优生活公司于2018年9月25日支付和光保洁公司1186.82元，于2018年11月15日支付和光保洁公司763.05元，作为2018年6月、7月、8月的收益分配款。此后，优生活公司未再支付和光保洁公司收益。和光保洁公司主张优生活公司应支付其2018年9月、10月、11月的收益，和光保洁公司主张和光保洁公司应先出资风险金，双方故而成讼。 另查明，优生活公司关于TT娱乐会所清洁项目扣除员工工资等成本后的收益：2018年9月为2768.5元、2018年10月为3020元、2018年11月为3088.5元。 一审法院认为，和光保洁公司与优生活公司签订的《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》，内容不违反法律规定的部分，应为有效，予以确认。双方均应按合同约定全面履行自己的义务。诉讼中，优生活公司陈述2018年9月、10月、11月的收益金额合计8877元，构成自认，本院予以确认。根据双方签订的合同约定，和光保洁公司有权获得收益的30%。优生活公司未予支付和光保洁公司收益分红，构成违约，应限期支付。和光保洁公司主张优生活公司支付2018年9月、10月、11月收益的30%共计3000元，没有事实依据，不予支持。和光保洁公司可主张优生活公司支付2018年9月、10月、11月的收益金额合计8877元的30%即2663.1元。优生活公司主张和光保洁公司未履行合同义务即未提供人员编制、员工交接安抚、现场部署协调等，但优生活公司未提供证据予以证明，且优生活公司已向和光保洁公司支付三个月的收益，现抗辩不符合常理，故不予采信。优生活公司主张和光保洁公司未出资风险金，因双方签订的协议并未约定风险金，仅约定合同所涵盖的业务所产生的风险承担比例，优生活公司诉讼中亦表示风险目前尚未发生，故优生活公司的主张无法律及事实依据，法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，判决：一、龙岩优生活家庭服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建和光同尘保洁有限公司2018年9月、2018年10月、2018年11月的收益分配款2663.1元；二、驳回福建和光同尘保洁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取计25元，由福建和光同尘保洁有限公司负担5元，由龙岩优生活家庭服务有限公司负担20元。 本院二审期间，优生活公司向本院提交其法定代表人谢樱与优生活公司的领班詹春萍的录音光盘一份，以证明和光保洁公司没有按《协议》约定进行现场管理，且优生活公司的公司员工不是从和光保洁公司处承继。和光保洁公司质证认为，对该录音的真实性无异议，詹春萍是和光保洁公司手上带出来的员工，跟着和光保洁公司近6年了，和光保洁公司的法定代表人蔡英金走了后就把詹春萍等员工留给TT娱乐了，优生活公司确实不是从和光保洁公司的法定代表人蔡英金手上接过这些员工，但是谢樱与詹春萍的录音内容与本案无关联性。本院审核认为，对证据录音光盘内容的真实性予以认定，但该证据并不能充分证明和光保洁公司未履行涉案《协议》大部分义务。 本院二审诉讼期间，优生活公司、和光保洁公司对原审判决查明认定的事实无异议。本院对原审判决查明认定的事实予以确认。 本院认为，和光保洁公司与优生活公司签订的《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》，内容不违反法律规定的部分，应为有效，依法予以确认。涉案《协议》第1条约定，和光保洁公司应提供清洁承包方案、合同样本、人员编制安排、工资待遇标准、员工交接安抚工作、现场日常工作的部署协调指导。优生活公司二审提供的新证据无法证明和光保洁公司未履行该条款约定的大部分义务。而且一审查明认定优生活公司于2018年9月25日和支付和光保洁公司1186.82元，于2018年11月15日支付和光保洁公司763.05元，作为2018年6月、7月、8月的收益分配款，双方当事人对此无异议。优生活公司已向和光保洁公司支付前三个月的利益分配款，且当时未主张和光保洁公司未履行约定的义务，现抗辩不符合常理。据此可认定和光保洁公司已履行了《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》第1条所约定的大部分义务，原审法院根据《关于TT娱乐会所清洁合同承包协议》第3条所约定内容，及原审优生活公司自认的2018年9月、10月、11月的收益金额合计8877元的情况，根据谁主张谁举证的举证责任分配原则，作出的本案判决内容并无明显不当。优生活公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，优生活公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由龙岩优生活家庭服务有限公司负担。一审案件受理费，按照一审判决计收。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 吕 敏 审判员 陈小曼 审判员 谢 勇 二〇一九年六月十九日 法官助理陈聪聪 书记员陈倩