福建省福州市晋安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0111刑初403号 公诉机关福州市晋安区人民检察院。 被告人许凤平，男，1989年7月6日出生于福建省福清市，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省福清市。因本案于2018年12月19日被刑事拘留，于2019年1月18日被取保候审。 福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉[2019]378号起诉书指控被告人许凤平犯非法经营罪，于2019年6月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派代理检察员郑定出庭支持公诉，被告人许凤平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年9月至案发，被告人许凤平在福州市闽侯县等地收购卷烟后，向福州市晋安区万嘉便利店、福州市仓山区京东便利店、福州市晋安区智胜烟酒行进行销售，并通过微信收取销售款合计人民币64705元。2018年12月18日，许凤平被福州市城北烟草专卖局查获，并在其驾驶的车辆及位于仓山区言午文具店内查获待销售的卷烟价值32965元。经福建省烟草质量监督检测站认定，许凤平销售及查获的卷烟价值总计为97670元。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人许凤平为谋取非法利益，在无烟草专卖零售许可证的情况下，贩卖烟草专卖品，非法经营额共计97670元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定、犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请法院依法判处。 被告人许凤平当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议并自愿认罪认罚。 经审理查明，2018年9月起，被告人许凤平为牟利，在福州市闽侯县等地收购卷烟后，向福州市晋安区万嘉便利店等地进行销售，并通过微信收取销售款合计64705元。2018年12月18日，许凤平被福州市城北烟草专卖局查获，并在其驾驶的车辆及其经营的店内查获待销售的卷烟合计306条，核定价值为32965元。经福建省烟草质量监督检测站认定，被查获的卷烟均系真品卷烟，许凤平销售烟草总价合计97670元。 诉讼中，福清市司法局通过审前社会调查评估，认为许凤平符合社区矫正的条件；被告人许凤平于2019年6月24日向本院退缴其违法所得人民币2800元，暂扣在案。 上述事实，被告人许凤平在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、违法犯罪经历查询记录、到案经过、指认照片、人员基本信息查询结果、情况说明、交易记录截图、微信转账截图、涉案烟草专卖品价格证明书，福建省烟草专卖局出具的涉案物品核价表及先行登记保存通知书、案件移送书及移送材料目录、卷烟鉴别检验报告等书证，证人高某、郑某、陈某的证言，卷烟鉴别检验报告等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人许凤平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，涉案金额达人民币97670元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人许凤平归案后能如实供述自己的犯罪事实并自愿认罪认罚，且其已具备了监管和帮教条件，依法予以从轻处罚并适用缓刑。被告人许凤平在缓刑考验期内，必须依法接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人许凤平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、暂扣在案的被告人许凤平的违法所得人民币二千八百元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的涉案卷烟，予以没收，由暂押单位负责依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  颜哲晖 二〇一九年六月二十四日 书记员  邱 鹭 附：本案引用的相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。