河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1324民初436号原告：镇平县泰昌信用担保有限公司，住所地：镇平县中山大街**。统一社会信用代码：91411324687108412H。法定代表人：白兆文，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨杰，男。该公司工作人员。特别授权。委托诉讼代理人：张剑，河南涅阳律师事务所律师。一般代理。被告：南阳力神重型机器有限公司，住，住所地：南阳市镇平县遮山镇一社会信用代码：914113247313258615。法定代表人：王彦勤，该公司董事长。被告：南阳神鹰机械制造有限公司，住，住所地：镇平县遮山机电工业园一社会信用代码：91411324083471544Y。法定代表人：刘春梅，该公司执行董事。被告：樊书营，男。被告：田光焰，男。被告：程志铭，男。被告：樊书兵，男。被告：金珂，女。原告镇平县泰昌信用担保有限公司（以下简称“泰昌担保公司”）与被告南阳力神重型机器有限公司（以下简称“力神公司”）、南阳神鹰机械制造有限公司（以下简称“神鹰公司”）、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂追偿权纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月18日公开开庭审理了本案。原告泰昌担保公司的委托诉讼代理人杨杰、张剑到庭参加诉讼。被告力神公司、神鹰公司、樊书营、樊书兵、金珂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告田光焰、程志铭下落不明，本院于2019年3月24日发出公告，限其60日内到庭参加诉讼，逾期被告田光焰、程志铭未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告南阳力神重型机器有限公司偿付原告为其代偿的本金及利息5206219.75元，并支付违约金（计付标准为以5206219.75元为基数自2017年12月1日起按年利率11.745%计至款付清之日）；2、要求被告南阳力神重型机器有限公司偿付原告为实现追偿权而支出的律师费246240元；3、要求被告南阳神鹰机械制造有限公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂对第一、二项请求数额承担连带还款的反担保责任；4、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年9月5日，被告力神公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）流贷字2016第700379号的《人民币流动资金贷款合同》，原告与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）保字2016第700379-1号的《保证合同》，借款合同约定被告力神公司向中原银行股份有限公司南阳分行借款5000000元，期限1年，自2016年9月5日起至2017年9月5日止，贷款年利率为7.83%，逾期罚息利率为11.745%；保证合同约定由原告对上述借款的本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部担保债权提供连带责任保证。被告力神公司与原告签订《委托担保协议书》，约定原告为被告力神公司在中原银行股份有限公司南阳分行贷款5000000元的本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等全部担保债权提供连带责任保证；被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂为原告的上述保证提供反担保，分别向原告出具了承担连带责任的《保证反担保书》。借款到期后，被告力神公司未按约定偿还本息，中原银行股份有限公司南阳分行于2017年11月30日要求原告承担连带保证责任，自原告账户中扣收被告力神公司逾期的本金、利息及罚息共计5206219.75元。根据担保法的规定，原告有权向被告力神公司追偿，并要求被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂承担连带还款的反担保责任。由于被告力神公司未按约定偿还本息已构成违约，依据《委托担保协议书》约定，被告力神公司应向原告支付违约金，计付标准为以5206219.75元为基数自2017年12月1日起按年利率11.745%计至款付清之日，同时被告力神公司还应支付原告为实现追债权而支出的费用，被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂应对上述费用承担连带付款的反担保责任。被告力神公司、神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂未到庭答辩和提交证据。本案原告围绕诉讼请求依法提交了营业执照、法人代表证明、委托担保协议、保证合同、借款合同、保证反担保书及营业执照、身份证复印件、企业信用报告、私营企业基本注册信息查询单、银行扣款凭证、委托代理合同、代理费发票，被告力神公司、神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂未到庭答辩和提供相反证据反驳，故经审查本院对原告提供的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月5日，被告力神公司与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）流贷字2016第700379号的《人民币流动资金贷款合同》，约定被告力神公司向中原银行股份有限公司南阳分行借款5000000元，借款期限1年，自2016年9月5日起至2017年9月5日止，《人民币流动资金贷款合同》第四条约定：“……4.1本合同项下实际单笔提款日与本合同签署日间隔在六个月以内（含）的，贷款利率采用以下第（2）种方式确定：……（2）以本合同签订日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率4.35（上/下）浮80（%或BPs），即本合同的贷款利率为7.83%。如实际单笔提款日与本合同签署日间隔超过六个月的，乙方（中原银行股份有限公司南阳分行）有权按照届时乙方（中原银行股份有限公司南阳分行）相关利率政策调整该笔贷款利率，但须书面通知甲方（力神公司）。4.2本贷款采用以下第（1）种方式确定利率调整方式。（1）固定利率，贷款期内利率保持不变。……13.4甲方（力神公司）未按本合同约定时间偿还的本金，乙方（中原银行股份有限公司南阳分行）除有权行使本条第13.3款约定的权利外，还有权根据实际逾期天数，按本合同届时适用的贷款利率加收50%的罚息利率计收利息。”该合同由被告力神公司及中原银行股份有限公司南阳分行在落款处签字并加盖印章。同日，原告与中原银行股份有限公司南阳分行签订编号为中原银（南阳）保字2016第700379-1号的《保证合同》，内容为：“保证人（甲方）：镇平县泰昌信用担保有限公司……债权人（乙方）：中原银行股份有限公司南阳分行……为确保乙方与南阳力神重型机器有限公司（以下简称“主合同债务人”）签订的编号为中原银（南阳）流贷字2016第700379号的《人民币流动资金贷款合同》（以下简称“主合同”）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为乙方依据主合同对主合同债务人享有的债权提供保证担保，乙方同意接受甲方所提供的保证担保。为此，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》及其他有关法律、法规，甲、乙双方经平等协商一致，达成协议如下：第一条被保证的债权种类及债权数额：1.1甲方在本合同项下担保的债权为乙方依据主合同对主合同债务人享有的全部债权。1.2甲方在本合同项下担保的主债权本金金额为：（币种）人民币（大写）伍佰万元整（小写）￥5000000。……第二条保证范围本保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费……等）和甲方其他所有应付的费用。……第三条保证方式3.1本合同项下的保证方式为连带责任保证。……第四条保证期间4.1本合同项下的保证期间为主债务履行期限届满之日起两年……。”该合同由原告及中原银行股份有限公司南阳分行在落款处分别签字并加盖印章。原告与被告力神公司签订《委托担保协议书》，约定由原告为被告力神公司在中原银行股份有限公司南阳分行借款5000000元之内的本金、利息、罚息等被担保债务提供连带责任保证，该协议书第六条约定：“……4、从乙方（力神公司）未按主合同约定偿还债务之日起，按照主合同约定的逾期贷款利率计算乙方（力神公司）应承担的违约金。5、乙方（力神公司）未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及甲方（泰昌担保公司）承担担保责任和其他民事责任的，则乙方（力神公司）应当向甲方（泰昌担保公司）承担相应的赔偿责任，包括但不限于甲方（泰昌担保公司）已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和甲方（泰昌担保公司）向主合同债权人承担的其他民事责任，以及甲方（泰昌担保公司）为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、调查取证费、诉讼费、仲裁费和律师费等）。……。”该协议书由原告及被告力神公司在落款处分别签名及加盖印章。被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂为原告的上述保证提供反担保，并分别向原告出具承担连带责任的《保证反担保书》并签名。上述借款到期后，被告力神公司未按约定期限偿还本息，中原银行股份有限公司南阳分行于2017年11月30日向原告发出《履行保证义务通知书》，要求原告承担连带保证责任，中原银行股份有限公司南阳分行于2017年11月30日从原告账户中扣划5206219.75元。原告与河南涅阳律师事务所于2019年1月16日签订《委托代理合同》，合同约定原告需支付律师代理费246240元，原告于2019年2月18日向河南涅阳律师事务所支付法律服务代理费246240元。另查明，被告南阳力神重型机器有限公司于2016年9月27日由“南阳力神重型机器有限公司”更名为“南阳力神重工股份有限公司”，后于2017年12月19日由“南阳力神重工股份有限公司”更名为“南阳力神重型机器有限公司”，2018年9月18日，该公司法定代表人由樊书兵变更为王彦勤，股东名录随之变更。本院认为：原告泰昌担保公司与被告力神公司签订的委托担保协议书及被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂向原告所出具的保证反担保书均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”据此，本案原告按约定向中原银行股份有限公司南阳分行承担保证责任后，其有权向被告力神公司追偿。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”据此，被告力神公司未及时向原告履行清偿义务，其应向原告承担违约责任。原告主张被告力神公司支付其代偿款5206219.75元及代偿之日起的违约金，符合合同约定，本院予以支持。本案中南阳力神重型机器有限公司变更为南阳力神重工股份有限公司，后又变更为南阳力神重型机器有限公司。从实质上说，变更前后，企业的主体并没有变更，变更的只是企业的相关登记事项，但企业的名称、法定代表人的变更，并没有变更或消灭企业主体，变更后的企业对变更前的企业债权、债务仍应予以承继，故被告南阳力神重型机器有限公司仍应对变更前的南阳力神重工股份有限公司的行为承担责任。被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂为被告力神公司提供连带责任保证反担保，应对被告力神公司向原告所负担的上述债务承担连带保证责任，被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂承担保证责任后有权向被告力神公司追偿。原告与被告力神公司签订的委托担保协议书及被告神鹰公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂向原告出具的保证反担保书均明确约定了如被告力神公司违约应支付原告维权所产生的律师费等费用，原告与河南涅阳律师事务所签订的《委托代理合同》约定代理费为246240元，委托合同为诺成性合同，双方签订即发生法律效力，原告已向河南涅阳律师事务所支付律师费246240元，且河南涅阳律师事务所已经履行了代理职责，故原告要求被告支付律师费的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。本案因被告未按期还款引发诉讼，案件受理费由被告连带负担。原告要求被告承担保全费，但未提交证据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告南阳力神重型机器有限公司于本判决生效之日起六十日内支付原告镇平县泰昌信用担保有限公司代偿款5206219.75元及违约金（违约金按照年利率11.745%的标准，自2017年12月1日起计算至款付清之日止），支付原告镇平县泰昌信用担保有限公司律师费246240元；二、被告南阳神鹰机械制造有限公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂对被告南阳力神重型机器有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告南阳神鹰机械制造有限公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂承担保证责任后有权向被告南阳力神重型机器有限公司追偿；三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54866元，由被告南阳力神重型机器有限公司、南阳神鹰机械制造有限公司、樊书营、田光焰、程志铭、樊书兵、金珂连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  宋小燕审 判 员  易声扬人民陪审员  郑丽辉二〇一九年六月二十五日书 记 员  陆若宇