内蒙古自治区丰镇市人民法院   刑事判决书   （2019）内0981刑初33号   公诉机关丰镇市人民检察院。   被告人温某1，公民身份号码×××，户籍所在地内蒙古自治区包头市，现住内蒙古自治区乌兰察布市，中国第二冶金建设有限公司买断工龄后办个体。   指定辩护人杨某，丰镇市法律援助中心律师。   丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉〔2019〕14号起诉书指控被告人温某1犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年4月8日、2019年5月6日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人温某1及其指定辩护人杨某，证人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。   丰镇市人民检察院指控，2018年9月30日16时50分，在丰镇市新区华丰丽都小区办公楼内被害人韩某因暖气不热问题与被告人温某1协商，遂产生矛盾发生争执后打架，致被害人韩某左侧六、七肋骨骨折，被害人韩某的伤情经乌兰察布市司法鉴定中心鉴定，损伤程度构成轻伤二级。   丰镇市人民检察院针对上述指控向法庭提供了相应的证据。丰镇市人民检察院认为，被告人温某1故意伤害他人身体，致被害人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议判处被告人六个月以上一年六个月以下有期徒刑并适用缓刑。   被告人温某1辩称，他是正当防卫，他没有犯罪。   指定辩护人杨某提出的辩护意见是，不否认2018年9月30日16时50分被告人温某1和韩某发生争执、揪扯、打架的事实，被告人供述并未对被害人韩某胸部及肋骨部进行殴打，认定被害人韩某受伤的事实是韩某的两次陈述，不认同韩某陈述的肋部受伤是遭受温某1殴打所致。发生打架后，丰镇市医院诊断结果被害人韩某未有肋骨骨折，住院后10多天到乌兰察布市中心医院拍片，案卷材料中虽然记载的名字是韩某，但是没有韩某身份证号码及影像材料，对乌兰察布市中心医院出具的诊断报告真实性有异议。被告人温某1与被害人韩某达成的赔偿协议和谅解书不能证明被告人温某1犯故意伤害罪的事实。   经审理查明，2018年9月30日16时50分，被告人温某1与被害人韩某因供暖问题在丰镇市新区华丰丽都小区办公楼内协商，期间产生争执后发生打斗，致被害人韩某左侧六、七肋骨骨折。经乌兰察布市司法鉴定中心鉴定，被害人韩某损伤程度构成轻伤二级。案发后，被告人及其家属与被害人达成民事赔偿协议，被害人对被告人予以谅解。   上述事实，丰镇市人民检察院向法庭提交下列证据予以佐证，本院认定如下：   1.书证   （1）报案材料、受理案件登记表证实，丰镇市公安局于2018年9月30日接张利霞报案先将本案作为行政案件予以受理，后作为刑事案件予以受理。   （2）丰镇市医院病情诊断意见书证实，被害人头部外伤，腰部软组织损伤。   （3）乌兰察布市中心医院门诊诊断证明书证实，被害人左侧六、七肋骨骨折。   （4）情况说明证实，韩某胸部DR正侧位片、胸部CT均未见异常，查体左侧胸部挤压痛仍阳性。请示上级医师指示：因某些胸部外伤导致的肺挫裂伤、肋骨骨折，普通的DR放射片检查及普通CT检查不容易被发现，建议患者转上级医院进一步检查。   （5）归案情况证实，将温某1从华丰丽都办公室拘传到派出所。   （6）公证书及谅解书证实，温某1赔偿了被害人，并取得了被害人的谅解。   （7）违法犯罪记录查询情况证实，温某1没有犯罪记录。   （8）户籍证明证实，被告人温某1已达到刑事责任年龄。   2.证人证言   （1）证人温某2的证言证实，2018年9月30日下午16时30分，他听说韩某被温某1打了。   （2）证人孟某的证言证实，2018年9月30日下午16时30分，他在华丰丽都小区干活，韩某说被温某1在左大腿踢了一脚，左耳打了一拳，他看到韩某身上有脚印。   （3）证人魏某的证言证实，2018年9月30日他接到韩某老婆电话，说韩某被温某1打伤。   （4）证人刘某的证言证实，被害人韩某在丰镇市医院住院期间，肋骨没有检查出异常，住院期间被害人说左侧胸部疼痛，有可能因为设备的原因检查不出问题，当时他作为主治医师建议被害人去外地检查。   3.被害人韩某的陈述证实，因家里暖气不热，去小区找开发商，后发生争执，温某1用拳头打过他，温某1脖子上的伤可能是他用手抓伤的，温某1用拳头在他左耳打了几拳，在左侧肋骨打了几拳，后把他推出办公室，在裆部和腿部踢了几下。   4.被告人温某1的供述证实，他与被害人因暖气问题，在华丰丽都办公室发生争执，韩某在他脖子上和手上抓了几下，他用腿挡过韩某，并在韩某臀部踢了一下。中途没有别人在场，韩某没有摔倒和碰倒，他用手推过韩某肩部和背部，不知道韩某肋骨伤是怎么造成的。   5.乌兰察布市司法鉴定中心鉴定意见书证实，被害人损伤程度构成轻伤二级。   6.讯问被告人温某1同步录音录像制作成的光盘证实，取证程序合法。   上述证据，被告人温某1及其指定辩护人的意见是，乌兰察布市中心医院诊断属于瑕疵证据，从证据形式看记载的姓名是韩某，不排除其他人代韩某拍摄。9月30日到10月8日被害人在丰镇市医院住院，未诊断出骨折、骨裂，如果确实存在韩某被温某1打断两根肋骨，医院应该给予及时告知和医治。被害人出院三天后才在乌兰察布市医院诊断，不能排除期间是否由他人造成伤害。证人魏某是被害人的母亲，其证言不真实。被害人的陈述不真实，温某1没有用拳头打被害人，只是用脚挡了一下。本院认为，被告人与被害人打斗后被害人就住院治疗。被害人的主治医师证人刘某证实被害人在住院治疗期间说左侧胸部疼痛，他建议被害人去外地检查，可以证明被害人的伤情与被告人的行为有因果关系。损伤程度鉴定委托程序合法，鉴定机构有相应的资质，对于乌兰察布市司法鉴定中心出具的被害人韩某的伤情鉴定意见予以采信。公诉机关提供的证据，可以证明待证事实，予以采信。   本院认为，被告人温某1故意非法损害他人身体健康，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人与被害人互殴，被告人的行为不是正当防卫，对于被告人的辩解意见不予采纳。被告人能够积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，依法酌情从轻处罚。被告人系初犯，犯罪情节较轻，结合社会调查结果，对其适用缓刑不致再危害社会，依法适用缓刑，公诉机关的该建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条的规定，判决如下：   被告人温某1犯故意伤害罪，判处拘役六个月缓刑六个月。   （缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 宋 峰   审 判 员 陈瑞霞   人民陪审员 刁利清     二〇一九年六月二十六日   书 记 员 安冬妮   书 记 员 姚 妮   书记员姚妮   附相关法律、法规：   《中华人民共和国刑法》   第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。   犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻；   (二)有悔罪表现；   (三)没有再犯罪的危险；   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。