河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终1496号上诉人（一审被告）：都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称都邦财保襄阳中心支公司）。负责人：邓元华，该公司总经理。住所地：襄阳市樊城大庆东路10号。委托诉讼代理人：余亮，湖北维力律师事务律师。被上诉人（一审原告）：姜玲，女，1968年3月8日出生，汉族，住罗山县。委托诉讼代理人：孙玉华，河南黄国胜律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：吴高伟，男，1990年5月2日出生，汉族，住罗山县。被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人民财保武汉市分公司）。负责人：刘方明，该公司总经理。住所地：汉阳区鹦鹉大道136号。委托诉讼代理人：邓兴旺，湖北斯洋律师事务所律师。上诉人都邦财保襄阳中心支公司因与被上诉人姜玲、吴高伟、人民财保武汉市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省罗山县人民法院（2018）豫1521民初4434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案，依法组成合议庭，于2019年5月20日对本案进行了公开开庭审理。上诉人都邦财保襄阳中心支公司的委托诉讼代理人余亮、被上诉人姜玲的委托诉讼代理人孙玉华、被上诉人吴高伟、被上诉人人民财保武汉市分公司的委托诉讼代理人邓兴旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人都邦财保襄阳中心支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判；被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审未扣除上诉人垫付被上诉人姜玲的10000元医疗费错误；2、一审认定医疗费错误，增加诉请医疗费金额而未给予答辩期违法；3、一审按照城镇标准计算残疾赔偿金错误；4、一审认定误工费错误，不应认定营养费及被抚养人生活费；5、一审认定精神抚慰金数额过高。被上诉人姜玲辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人姜玲向一审法院起诉请求：1、请求二被告赔偿其医疗费等各项损失共计265725.84元，一审诉讼中变更为267857.05元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2018年3月15日16时24分许，被告吴高伟驾驶鄂Ｆ×××××号轻型自卸货车由西向东行驶至周双线5KM+200M与同向的步行人原告姜玲发生相撞，致姜玲受伤，车辆损坏的交通事故，此事故经罗山县交警大队认定吴高伟承担此事故全部责任，姜玲不承担此事故责任。吴高伟驾驶的鄂Ｆ×××××号车在被告都邦财保襄阳中心支公司投保了交强险，在被告人民财保武汉市分公司投保了50万元不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期内。姜玲受伤后在罗山县人民医院住院28天，花费医疗费86593.84元。姜玲的伤情经诊治医院出院诊断为：1、重度胸外伤：双侧肋骨多发骨折；双肺挫伤；右侧胸腔积液（少量）；双侧气胸；2、骨盆骨折：双侧耻骨上下支骨折；骶骨左缘、右髋臼骨折；3、腹部外伤：右肾包膜下血肿；腹腔少量积液。姜玲的伤情经鉴定一处为九级伤残，一处为十级伤残，误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日，后续治疗费约13000元。事故发生后吴高伟垫付了42000元及医疗费2131.21元。姜玲系农业户口，居住在罗山县××街道××庄新农村生态园小区，因罗山县庙仙街道没有居委会，故该小区属庙仙乡政府管理。姜玲母亲王桂莲出生于1944年2月23日，有六个子女。河南省上一年度城镇人均可支配收入为29557.86元/年，居民服务业平均工资36848元/年，农村居民人均消费支出9211.52元/年。一审法院认为：本案交通事故经河南省罗山县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告吴高伟承担该事故全部责任。该事故认定书在法定期限内各方未提出异议，依法予以确认。本案肇事车辆鄂Ｆ×××××车在被告都邦财保襄阳中心支公司投保了交强险，在被告人民财保武汉市分公司投保了50万元不计免赔第三者责任险，且在保险期间内肇事，根据侵权责任法、道路交通安全法、保险法以及机动车交通事故责任强制保险条款的规定，依法应由都邦财保襄阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿，超出交强险责任限额的部分再由人民财保武汉市分公司和吴高伟赔偿。关于原告姜玲主张的残疾赔偿金，虽然姜玲系农村户口，但居住在城镇，故其主张的残疾赔偿金应按城镇人均可支配收入计算；姜玲要求误工费按其工资收入2300元/月计算，但其提交的证据不足以证明其每月工资为2300元，故误工损失应按城镇人均可支配收入计算。根据姜玲的诉讼请求，结合被告答辩质证意见，经审核姜玲的损失可纳入赔偿的项目和数额分别为：1、医疗费及后续治疗费99593.84元；2、住院伙食补助费：1400元（50元/天×28天）；3、营养费2700元（30元/天×90天）；4、残疾赔偿金：124143元（29557.86元/年×20年×21%）5、护理费9085.80元（36848元/年÷365天×90天）；6、误工费13800元；7、交通费酌定为500元；8、精神损失费12000元；9、被扶养人生活费1934.41元（9211.52元/年×6年×21%÷6）；10、鉴定费2200元。上述姜玲各项损失共计267357.05元。上述1至3项损失额共计103693.84元，由都邦财保襄阳中心支公司在交强险责任限额项下医疗费赔偿10000元，余款93693.84元由人民财保武汉市分公司在第三者责任险限额内赔付；上述4至9项损失额共计161463.21元由都邦财保襄阳中心支公司在交强险责任限额项下全额赔付110000。余款51463.21元由人民财保武汉市分公司在第三者责任险限额内赔付。第10项司法鉴定费2200元属于间接损失，保险公司不予赔偿，该项损失应由吴高伟赔偿。本案事故发生后，吴高伟垫付了44131.21元，姜玲领取保险公司赔付款后及时退还吴高伟垫付款44131.21元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：被告都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲各项损失120000元（原告姜玲领取赔偿款后退还被告吴高伟垫付款44131.21元）；被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲各项损失145157.05元；被告吴高伟于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲鉴定费2200元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2659元，由被告吴高伟负担。二审中，上诉人都邦财保襄阳中心支公司向法庭提交了该公司的转账记录及中信银行的客户回单，对证实上诉人垫付被上诉人姜玲的10000元医疗费的相关证据予以补强。二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，二审期间上诉人都邦财保襄阳中心支公司提交该公司的转账记录及中信银行的客户回单，证实上诉人垫付被上诉人姜玲的10000元医疗费，且一审庭审中被上诉人姜玲、吴高伟对此均无异议，应予扣除。故上诉人关于一审未扣除上诉人垫付被上诉人姜玲的10000元医疗费错误的上诉意见成立，本院予以支持。姜玲根据吴高伟新提交的医疗费票据变更诉讼请求，上诉人亦表示不再要求答辩期和举证期，一审据此按照变更后的诉讼请求认定医疗费并无不当。上述医疗费均有正规票据，姜玲在医院救治期间并不具有选择用药的权利，保险公司未能提供证据对非医保用药的种类及明细予以证实，且保险公司的商业险具有营利性质，医保用药具有福利性质，非医保用药不应排除在商业险之外，故上诉人关于一审认定医疗费错误，增加诉请医疗费金额而未给予答辩期违法的上诉意见不能成立，本院不予支持。一审结合户口本复印件、购房合同复印件、罗山县庙仙乡庙仙村民委员会证明等证据，认定姜玲居住在城镇并按照城镇标准计算残疾赔偿金正确。一审如按照河南省上一年度城镇人均可支配收入为29557.86元/年的标准，将超出姜玲按其工资收入2300元/月认定误工费的诉讼请求。且一审根据出院证记录的加强营养及罗山县庙仙乡姜嘴村民委员会证明显示的被抚养人情况，再结合姜玲的伤残情况认定营养费及被抚养人生活费亦无不当。故上诉人关于一审按照城镇标准计算残疾赔偿金错误及认定误工费错误，不应认定营养费及被抚养人生活费的上诉意见不能成立，本院不予支持。另，一审参照姜玲的伤残等级并结合司法实践情况认定的精神抚慰金数额适当。综上，上诉人都邦财保襄阳中心支公司应赔付各项费用扣除已垫付的10000元，总计相应调整为120000元-10000元=110000元。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决不当，应予调整。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省罗山县人民法院（2018）豫1521民初4434号民事判决第二、三项，即：被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲各项损失145157.05元；被告吴高伟于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲鉴定费2200元。二、变更河南省罗山县人民法院（2018）豫1521民初4434号民事判决第一项为：被告都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后30日内赔偿原告姜玲各项损失120000元-10000元=110000元；（原告姜玲领取赔偿款后退还被告吴高伟垫付款44131.21元）如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费不变。二审案件受理费2643元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担2343元，被上诉人姜玲负担300元。本判决为终审判决。审判长  孙茉莉审判员  黄少斌审判员  林 雷二〇一九年六月十一日书记员  冀小元