云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云06民终1045号上诉人（原审被告）：绥江县中医院。统一社会信用代码:12532127431645214X。住所地：绥江县中城镇龙腾大道西段**。法定代表人:华平，院长。委托诉讼代理人：陈志敏、吴顺昌，云南东方神律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审原告）：郭平根，男，汉族，1967年6月29日出生，云南省绥江县人，住绥江县。委托诉讼代理人：周颖，云南怀华律师事务所律师。（特别授权）上诉人绥江县中医院因与被上诉人郭平根医疗损害责任纠纷一案，不服云南省绥江县人民法院（2018）云0626民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2017年9月11日，郭平根因颈部疼痛入住绥江县中医院治疗，经诊断为：项痹病，风寒湿邪症。当日，绥江县中医院对郭平根行颈椎小针刀治疗。术后，郭平根出现左侧肌力减退，右侧偏身感觉障碍症状。绥江县中医院对郭平根术后症状治疗无明显好转，建议转上级医院进一步治疗。郭平根共住院治疗19天，支出医疗费1185.98元。2017年9月30日，郭平根出院转入宜宾市第一人民医院治疗，经诊断为：颈5/6椎间盘突出症，颈脊髓损伤((Frankel:C级))。郭平根于2017年10月13日出院，共住院治疗14天，支付医疗费3498.41元。2017年10月17日，郭平根入住绥江县中医院治疗，经诊断为：颈椎间盘突出症并脊髓受损(Frankel:C级)，急性支气管炎，左前臂异物残留。郭平根于2018年3月13日出院，共住院治疗147天。2018年1月19日，郭平根委托宜宾新兴司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，经鉴定郭平根因颈椎病予小针刀术后，左侧肢体瘫（肌力4—级），评定为七级伤残。郭平根支出鉴定费1000元。本案在审理过程中，根据郭平根、绥江县中医院的鉴定申请，依法委托重庆市法医学会司法鉴定所对医疗损害责任及伤残等级等项进行鉴定。2018年8月31日，重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所[2018]临床G鉴字第67号、渝法医所[2018]临床B鉴字第1375号司法鉴定意见书，鉴定意见为：绥江县中医院在对郭平根的医疗行为中存在过错；其过错行为与患者自身疾病为同等原因致目前患者的损害后果；郭平根的损伤属五级伤残；郭平根的护理期、误工期、营养期根据临床治疗情况确定；郭平根无后续治疗费。郭平根支出鉴定费7320元，绥江县中医院支出鉴定费7050元。另查明，郭平根为绥江县会仪镇三渡村委会三渡**村民，从2013年起长期在绥江县城务工及居住，2016年至2017年在绥江县从事餐饮工作，其长期租住于绥江县。郭明清系郭平根之父，生于1939年1月16日，，为绥江县会仪镇三渡村委会三渡**村民，育了郭平贵、郭平根、郭平友、郭平华、郭平富、郭平芬六子女。原审人民法院经审理认为，绥江县中医院在为郭平根提供医疗服务的过程中造成郭平根损伤，经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定，郭平根的损伤属五级伤残，绥江县中医院在对郭平根的医疗行为中存在过错，其过错行为与郭平根自身疾病为同等原因致目前郭平根的损害后果，故绥江县中医院应当对因其医疗过错给郭平根造成的损失承担50%的民事赔偿责任。郭平根主张的营养费，无医嘱，不予支持。郭平根首次住院系原发病引起，产生的相关费用不能计入侵权损失。郭平根自2013年起在绥江县城工作及居住，参照《最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，相关赔偿标准以城镇居民计算。绥江县中医院辩称由于郭平根未实际住在医院里，故其不应支付住院伙食补助费等相关费用，没有法律依据，不予支持。则郭平根因绥江县中医院的侵权行为造成的损失，计算如下：1、医疗费3498.00元；2、住院伙食补助费：100.00元/天×（14+147）天=16100.00元；3、护理费：100.00元/天×（14+147）天=16100.00元；4、误工费：2017年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资39459.00元/年×112天/365天（2017年9月30日-2018年1月19日）=12108.00元；5、残疾赔偿金：2017年城镇常住居民人均可支配收入30996.00元/年×20年×60%=371952.00元；6、被扶养人生活费：2017年城镇常住居民人均消费支出19560.00元/年×5年×60%÷6人=9780.00元；7、交通费，酌情支持1700.00元；8、住宿费，酌情支持450.00元；9、精神损害抚慰金20000.00元；10、鉴定费14370.00元，以上损失合计466058.00元。郭平根、绥江县中医院各自承担50%为233029.00元。绥江县中医院已支付鉴定费7050.00元，则还应支付郭平根的费用为233029.00元-7050.00元=225979.00元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、绥江县中医院赔偿郭平根医疗损害费用合计225979.00元，限于本判决生效之日起十日内履行；二、驳回郭平根的其余诉讼请求。案件受理费9017.00元，由郭平根负担4400.00元，绥江县中医院负担4617.00元。一审判决后，绥江县中医院不服，向本院提出上诉，请求：撤销原判，依法改判及本案上诉费由郭平根承担。其主要理由为:1、本案无证据证明郭平根在绥江城镇连续工作、居住、生活达一年以上，原判按照城镇居民赔偿标准计算本案残疾赔偿金、被扶养人生活费错误。2、郭平根在上诉人处大多数时间治疗后便独自离开，郭平根生活能自理而不需要专人陪护，郭平根在宜宾市第一人民医院的住院记录也未记载郭平根需专人陪护，原判支持郭平根护理费错误。郭平根系农村居民及其未举证证明因本案纠纷受到误工损失，原判按照2017年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资39459.00元计算郭平根112天的误工损失错误。被上诉人郭平根作了服从原判的二审书面答辩。在二审诉讼中，上诉人绥江县中医院除对原审认定郭平根2013年起长期在绥江县城务工及居住，2016年至2017年在绥江县从事餐饮工作，其长期租住于绥江县的事实提出异议外，双方当事人对原审认定的其余事实未提出异议，对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。归纳上诉人绥江县中医院的上诉主张，本案的争议焦点是：原判计算支持的本案残疾赔偿金371952.00元、被扶养人生活费9780.00元、护理费16100.00元、误工费12108.00元是否合法恰当。针对本案的争议焦点，本院评判如下：上诉人绥江县中医院上诉主张本案无证据证明郭平根在绥江城镇连续工作、居住、生活达一年以上，原判按照城镇居民赔偿标准计算本案残疾赔偿金、被扶养人生活费错误。本院经审理认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，郭平根提供的绥江县会仪镇三渡村民委员会加盖公章出具的《证明》、绥江县中城镇兴汶社区居民委员会加盖公章出具的《证明》、李开文出具的《证明》、《租房协议》及原审法院制作的询问李开文、汪明、凌江、蒋美芳、蒋念、邓利香的《笔录》相互印证，能够证明原判认定郭平根2013年起长期在绥江县城务工及居住，2016年至2017年绥江县街从事餐饮工作，其长期租住绥江县室的事实存在，而绥江县中医院未提供推翻上述证据的相反证据并证明其该上诉主张属实。由此，原判按照相应城镇居民赔偿标准计算支持本案残疾赔偿金371952.00元、被扶养人生活费9780.00元，符合本案实际及相关法律规定。绥江县中医院该上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。上诉人绥江县中医院上诉主张郭平根生活能自理而不需要专人陪护，郭平根在宜宾市第一人民医院的住院记录也未记载郭平根需专人陪护，原判支持郭平根护理费错误。郭平根系农村居民及其未举证证明因本案纠纷受到误工损失，原判按照2017年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资39459.00计算郭平根112天的误工损失错误。本院经审理认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，鉴于绥江县中医院于2017年9月11日对郭平根施行颈椎小针刀治疗后，郭平根出现肢体功能障碍的实际，即郭平根该身体状况客观需人护理及不能正常工作。原判支持郭平根护理费16100.00元、误工费12108.00元，符合本案实际及相关法律规定。绥江县中医院该上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。另绥江县中医院对原判计算的本案医疗费3498.00元、住院伙食补助费16100.00元、、交通费1700.00元、住宿费450.00元、精神损害抚慰金20000.00元、鉴定费14370.00元未提出明确、具体的上诉异议，依照民事权利处分原则，视为绥江县中医院服从原审相应判决，本院依法对上述赔偿费用予以确认。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。上诉人绥江县中医院的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9017.00元，由上诉人绥江县中医院负担。本判决为终审判决。审判长  葛芝毅审判员  周应彪审判员  李 宏二〇一九年六月二十六日书记员  刘阳芳