福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽09刑终227号 原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙长亮，男，1991年7月14日出生，汉族，初中文化，个体工商户，住宁德市蕉城区。曾因犯贩卖毒品罪于2011年2月25日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2013年11月9日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月4日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同月25日经宁德市蕉城区人民检察院批准，同日由宁德市公安局蕉城分局执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人魏永建，福建广澜律师事务所律师。 宁德市蕉城区人民法院审理宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人孙长亮犯贩卖毒品罪，于2019年2月28日作出（2018）闽0902刑初677号刑事判决。原审被告人孙长亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）被告人孙长亮贩卖氯胺酮给薛某的事实 2018年4月18日17时许，被告人孙长亮在宁德市蕉城区锦福城二楼贩卖0.5克氯胺酮给薛某，得款300元。 2018年4月19日16时许，被告人孙长亮在上述地点贩卖0.3708克氯胺酮给薛某，得款300元。 认定上述事实的依据有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.证人薛某证言及辨认笔录证实，2018年4月18日17时许，石某联系其帮忙购买300元Ｋ粉，其遂通过微信向孙长亮联系购买，之后其至蕉城区锦福城二楼，孙长亮给其一小包约0.5克的Ｋ粉，其通过微信向孙长亮转账260元，又给了孙长亮现金40元，随后其到“麦香基”楼下将Ｋ粉交给石某。次日下午，石某又联系其帮忙购买300元Ｋ粉，其联系孙长亮后至锦福城二楼，孙长亮给其一小包约0.5克的Ｋ粉，其通过微信向孙长亮转账300元，将Ｋ粉送至福山路一小巷内给石某，被公安机关当场抓获。经辨认出孙长亮及石某；经现场辨认，指认锦福城“麦香基”楼下和福山路××巷子内是其先后两次将毒品交给石某的地点。 2.证人石某证言及辨认笔录证实，其于2018年4月18日17时许联系薛某购买300元Ｋ粉，之后薛某约其到锦福城“麦香基”楼下将一小包约0.6克的Ｋ粉给其，其通过微信转账给薛某300元。第二天16时许，其又联系薛某购买300元Ｋ粉，随后薛某约其到“麦香基”对面的福山路一小巷内将一小包约0.6克的Ｋ粉给其，其付给薛某300元，随即被公安机关当场抓获。经辨认认出薛某。 3.搜查笔录、现场计量照片证实，公安机关于2018年4月19日16时许抓获正在进行毒品交易的薛某、石某，当场查获一小包疑似毒品，经现场称量约0.6克。 4.扣押决定书、扣押清单证实，公安机关于2018年5月4日扣押被告人孙长亮使用的苹果6S手机一部。 5.宁德市计量所检测证书、计量过程图片证实，公安机关查获的疑似毒品经宁德市计量所检测，重量为0.3708克。 6.宁德市公安局物证鉴定所鉴定文书证实，公安机关查获的疑似毒品检测出氯胺酮成分。 7.提取笔录、微信记录、通话记录，公安机关从薛某手机中提取到其与石某、孙长亮的微信记录，从石某手机中提取到其与薛某的微信记录，从孙长亮手机中提取到其与薛某的微信记录，结合通话记录证实2018年4月18日16时48分石某手机打给薛某通话49秒，16时57分石某手机打给薛某通话37秒，16时59分石某微信转账300元给薛某，17时孙长亮微信语音与薛某通话20秒，17时03分薛某微信转账260元给孙长亮；4月19日15时50分石某微信转账300元给薛某，15时52分薛某微信语音与孙长亮通话26秒，孙长亮发消息“店里有人啊”，15时58分孙长亮微信语音与薛某通话两次共21秒，随即薛某微信转账给孙长亮300元，此后至17时许，薛某与孙长亮互有微信语音通话共计5次。 8.现场示意图、现场照片证实，孙长亮向薛某贩卖毒品的地点位于锦福城二楼；薛某向被告人孙长亮购买毒品后交给石某的地点位于福山路××巷口。 9.被告人孙长亮供述及辨认笔录证实，2018年4月19日下午，薛某联系其购买300元Ｋ粉，其约薛某到锦福城二楼，将其吸食后剩下的一小包约0.4克的Ｋ粉贩卖给薛某，薛某通过微信向其转账300元。经辨认出薛某，并指认锦福城二楼一通道为其贩卖Ｋ粉给薛某的地点。 （二）被告人孙长亮贩卖氯胺酮给王某的事实 2018年4月15日19时许，被告人孙长亮在宁德市蕉城区锦福城楼梯口贩卖0.5克氯胺酮给王某，得款300元。 2018年4月17日13时许，被告人孙长亮在上述地点贩卖0.5克氯胺酮给王某，得款300元。 2018年4月18日12时许，被告人孙长亮在宁德市东侨经济开发区克氯胺酮给王某，得款300元。 认定上述事实的依据有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.证人王某证言及辨认笔录证实，其分别于2018年4月15日、17日、18日的下午向锦福城“独一无二”服装店老板孙长亮购买300元的Ｋ粉，前两次是孙长亮约其到该服装店楼下的楼梯口交易，第三次是孙长亮将Ｋ粉送到其位于逸涛小区的住处。其与孙长亮每次交易的Ｋ粉约重0.5克，其每次收到Ｋ粉后通过微信转账300元给孙长亮。经辨认出孙长亮。 2.提取笔录、微信记录、通话记录，公安机关从王某手机中提取到其与孙长亮的微信记录，结合通话记录证实2018年4月15日19时03分王某手机打给孙长亮通话61秒，19时52分孙长亮手机打给王某通话20秒，19时54分王某微信转账300元给孙长亮；4月17日12时21分王某手机打给孙长亮通话33秒，13时26分孙长亮手机打给王某通话12秒，13时53分孙长亮手机打给王某通话11秒，13时54分王某微信转账300元给孙长亮；4月18日11时33分王某手机打给孙长亮通话21秒，12时11分孙长亮手机打给王某通话6秒，12时12分王某微信转账300元给孙长亮。 另查明，2018年5月3日，宁德市公安局蕉城分局民警在宁德市蕉城区锦福城“车酷”服装店内抓获被告人孙长亮。被告人孙长亮曾因犯贩卖毒品罪于2011年2月25日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2013年11月9日刑满释放。 认定上述事实的依据有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.到案经过证实，宁德市公安局蕉城分局于2018年5月3日在宁德市蕉城区锦福城二楼“车酷”服装店内抓获被告人孙长亮。 2.户籍证明证实，被告人孙长亮犯罪时已成年，具完全刑事责任能力。 3.刑事判决书、释放证明书证实，被告人孙长亮曾因犯贩卖毒品罪于2011年2月25日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元，2013年11月9日刑满释放。 原审法院认为，被告人孙长亮违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品氯胺酮仍予以多次贩卖计2.3708克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人孙长亮系毒品再犯，应当从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条的规定，判决如下：1、被告人孙长亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千五百元。2、责令被告人孙长亮于判决生效之日起十日内退出违法所得人民币一千五百元，予以没收，上缴国库。3、公安机关扣押的氯胺酮0.3708克、苹果6S手机一部，予以没收。 上诉人孙长亮及其辩护人诉辩称，原判认定上诉人三次贩卖毒品给王某的的重要证据微信的提取程序违法，认定证据不足；认定上诉人贩卖毒品定性错误，上诉人是为薛某、王某代购毒品，应以非法持有毒品定性。 经审理查明，原判认定上诉人孙长亮贩卖毒品的事实清楚，有经一审庭审举证质证的相关证据证实，本院予以确认。 关于上诉人孙长亮及其辩护人提出的上诉人三次贩卖毒品给王某的证据不足及上诉人的行为应以非法持有毒品定性的意见，经查，侦查机关提取上诉人、证人微信往来的电子数据，制作了提取笔录，拍照固定，由侦查人员和电子数据持有人签名，符合法定程序，且上诉人在一审庭审中亦未提异议，可作为证据采信。证人王某证言证实其三次向上诉人购买毒品的事实，得到在案的通话记录、微信转账记录等证据的印证，可以认定。上诉人在二审期间亦供认其有2次交付毒品给薛某，3次交付毒品给王某，仅辩解是帮助其二人代购，但该辩解得不到王某和薛某的印证，也无其他证据证实，不能成立。固上诉人和辩护人以上诉辩意见，不予以采纳。 本院认为，上诉人孙长亮多次贩卖毒品氯胺酮计2.3708克，其行为已构成贩卖毒品罪。孙长亮曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  章鸫 审判员  李维 审判员  朱经 二〇一九年六月十四日 法官助理唐君君 书记员彭积仙 书记员钟成发 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。