广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初1521号 原告：张彦平，男，1960年7月2日出生，汉族，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：柳维，广西大航律师事务所律师。 被告：合山市南星石灰制品有限责任公司，住所地广西壮族自治区合山市北泗镇屯山村民委，统一社会信用代码91451381708674289C。 法定代表人：谢玉佳，该公司董事长。 被告：谢玉佳，男，1959年5月4日出生，壮族，住所地广西壮族自治区合山市。 两被告共同的委托诉讼代理人：卢彪，广西万益（来宾）律师事务所律师。 两被告共同的委托诉讼代理人：谢恩来，男，1991年2月1日出生，壮族，住所地广西壮族自治区合山市，该公司职员。 第三人：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区秀厢大道东段17号办公楼，统一社会信用代码91450107982400010U。 负责人：徐祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄焕方，男，1984年6月18日出生，汉族，住所地广西壮族自治区南宁市，该公司员工。 原告张彦平与被告合山市南星石灰制品有限责任公司（简称南星公司）、谢玉佳、第三人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司（简称建工五建南宁分公司）居间合同纠纷一案，本院于2019年3月5日受理后，适用简易程序于2019年4月24日公开开庭进行了审理，原告张彦平的委托诉讼代理人杨维，被告南星公司、谢玉佳共同的委托诉讼代理人卢彪、谢恩来及第三人建工五建南宁分公司的委托诉讼代理人黄焕方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张彦平向本院提出的诉讼请求为：1、请求依法判令被告南星公司支付原告货款249211.4元，并支付违约金18139元（违约金分段累计计算：1、从2018年12月11日起，以102726.4元为基数，按每月5%计算，暂算至2019年2月25日，共计76天，违约金为13012元；2、从2019年2月4日起，按146485元为基数，暂算至2019年2月25日，共21天，违约金5127元，实际违约金计算至清偿之日止），合计267350.4元；2、请求依法判令被被告谢玉佳对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、案件受理费、保全费由被告承担。 事实和理由：2017年3月1日，原告与被告签订《协议书》，约定原告代表被告南星公司与第三人签订购销石灰粉事宜，被告南星公司按500元/吨（含税）提货石灰粉，其中被告南星公司按420元/吨收取货款，而80元/吨属于原告所得，3个月内不能结算并支付货款的，由原告先行垫付货款，货款多于原告应付被告货款时，被告应在一个星期之内将款项退还原告，否则按所欠金额5%支付违约金。上述协议签订后，原告受被告的委托与第三人签订了购销合同及补充协议，被告按第三人签订的购销合同及补充协议供应石灰粉，经对账，被告南星公司尚欠原告款项249211.4元。经追索两被告未支付款项，被告行为构成违约。 被告南星公司、谢玉佳共同辩称：1、协议签订后，被告向第三人供货，2018年5月供货完成后双方进行结算，结算单显示第三人共用被告南星公司石灰粉为1772.97吨，总货款886485元，第三人支付货款560000元，至今尚欠116485元。2、被告向第三人供应的石灰粉为1772.97吨，按双方签订《协议书》中80元/吨的约定计算代理费应为141837.6元，原告的诉请没有事实和法律依据。2、第三人没有将全部货款支付给被告，根据协议约定以给付的货款作为支付原告代理费，至今第三人尚有116485元未付，且原告没有提供发票，为此被告属于先履行抗辩权，不应承担违约责任。3、原告请求的违约金按每月5%计算过高，且原告没有证据证明其还存在其他经济损失的情形，原告要求被告按每月5%计算违约金没有事实和法律依据。 本案争议的焦点：1、本案尚欠款项性质属于买卖合同法律关系还是居间合同法律关系？；2、被告是否尚欠原告货款及尚欠货款具体数额是多少；3、本案被告是否存在违约行为及具体表现。 经开庭质证，原告张彦平提供如下证据：1、协议书；2、《石灰粉购销合同》及《石灰粉购销合同的补充协议》；3、微信截图、石灰粉对账清单及转账明细；4、转账凭证；5、结算单；6、企业信息；7、微信及短信截图。本院认为：证据1有原、被告双方的签名盖章，证据1具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据2有原告与第三人和签名盖章，与证据1中约定的内容互相佐证，故证据2具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3中的微信截图和证据7，从其内容来看涉及货款结算、付款，证据3中的石灰粉对账清单及转账明细属于微信截图中的文件内容，与证据1、2互相印证，故证据3、7具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据4收款人为被告南星公司或其法定代表人谢玉佳，证据4具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据5经被告盖章和第三人工作人员签名，物资名称与证据1约定的标的物一致，故证据5具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据6记载的企业名称为被告南星公司，具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。被告南星公司、谢玉佳和第三人没有提供证据。 经审理查明：2017年3月1日，被告南星公司（供方）与原告张彦平（需方）签订《协议书》，约定：需方代表被告南星公司与第三人签订购销石灰粉合同，从需方厂至工地价格500元/吨，含税票，供方支付需方420元/吨，差价为原告所得；3个月不能结算，由需方支付前2个月货款，需方将货款支付至供方账户，多于需方欠款时，供方需在一个星期内退还需方，违约按所欠总额的5%计算违约金；北海五建工地恒大名都、蓝山上湾项目部所欠的货款转入供方账户的同属需方支付货款；供方必须做好每月对账清单给需方，微信、短信、书面均可，双方互相确认。2017年3月10日，被告南星公司与第三人签订了《石灰粉购销合同》和补充协议，合同签订的委托代理人为原告。合同签订后，被告南星公司向第三人供应石灰粉，第三人多次向被告南星公司支付货款，原告与被告南星公司通过微信形式进行结算款项，被告谢玉佳在2018年12月21日的短信中确认第三人未付货款6万元多元（即66485元），尚欠原告款项18万多元（即182726.4元）。庭审中，第三人确认上林项目货款尚有66485元未付。经释明本案不是买卖合同法律关系，而是居间合同法律关系，为此原告将原诉讼请求的支付货款变更支付报酬，原诉讼请求的数额及违约金数额、计算方式与变更诉讼请求后的不变，原告仍请求被告谢玉佳承担连带清偿责任。 另查明，被告南星公司的企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为被告谢玉佳一人。 本院认为：原告与被告签订的《协议书》是在双方协商一致的基础上签订，当事人的意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。原告与被告南星公司签订的《协议书》中约定被告南星公司委托原告并代表被告南星公司与第三人签订购销合同，在第三人购货后将取得的差价作为报酬，原告与被告南星公司之间形成的法律关系符合《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定的居间合同法律关系，原告与被告南星公司之间的法律关系不符合《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定所涉及标的物所有权转移的问题，故原告与被告南星公司形成居间合同关系。 关于款项数额问题。《协议书》第4条约定“供方的会计必须做好每月对账清单给需方，微信、短信、书面均可，双方互相确认”，在原告与被告南星公司的结算中均通过微信进行，而被告南星公司于2018年12月21日以短信形式最后确认尚欠原告款项的数额为：第三人未付款项66485元和尚欠原告款项184691.4元，为此本案欠款数额为：66485元+184691.4元＝251176.4元。原告请求被告南星公司支付款项249211.4元符合法律规定，本院予以支持。 关于违约金问题。庭审中第三人确认至今尚欠被告南星公司货款66485元，被告南星公司至今没有收到第三人的款项，故原告要求被告南星公司计算该部分款项的违约金理由不成立，本院不予支持。在原告与被告南星公司的多次结算中均包括第三人未付货款的情形，存在多次要货并多次付款的情形，且无法确定支付归属于何笔款项，而被告南星公司最后确认尚欠原告款项184691.4元的时间2018年12月21日，按《协议书》约定一个星期内退还原告款项，违约金起算时间为2018年12月28日，在约定的时间内被告南星公司没有支付全部欠款构成违约，原告要求被告南星公司支付违约金理由成立，本院予以支持。原告请求的违约金按每月5%计算，折合年利率为60%，明显过高，应按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算，超过部分本院不予支持。 关于连带清偿责任问题。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告南星公司为一人公司，股东为被告谢玉佳，本案诉讼中，被告谢玉佳没能提供证据证明公司财产独立于股东个人财产的事实，故原告请求被告谢玉佳承担连带清偿责任理由成立，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第四百二十四条、第四百二十六条第一款的规定，判决如下： 一、被告合山市南星石灰制品有限责任公司向原告张彦平支付报酬款249211.4元； 二、被告合山市南星石灰制品有限责任公司向原告张彦平支付违约金（计算方式：1、以184691.4元为基数，从2018年12月28日起至实际还清之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%计算）； 三、被告谢玉佳对被告合山市南星石灰制品有限责任公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2655元，原告张彦平负担796元，被告谢玉佳、合山市南星石灰制品有限责任公司负担1859元。案件保全费1857元，由被告谢玉佳、合山市南星石灰制品有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 梁振郁 二〇一九年六月十日 法官助理 何 静 书 记 员 刘 艳 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 第四百二十六条居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。