文书内容广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初152、591号152号案件原告（591号案件被告）：法定代表人：何文彬。委托代理人：陈洪春，广东财富东方（广州）律师事务所律师。152号案件被告（591号案件原告）：刘树，男，汉族，1969年1月26日出生，户籍地址重庆市潼南县，公民身份号码5102271969012委托代理人：冉群，北京市瑞浩律师事务所律师。152号、591号案件被告：深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园，住所地深圳市龙岗区横岗街道红棉社区深峰路振业城**小区，统一社会信用代码12440307455849457M。法定代表人：黄卓红。委托代理人：李继忠，广东鹏翔律师事务所律师。委托代理人：周子锋，广东鹏翔律师事务所实习律师。上列原、被告劳动合同纠纷两案，深圳市龙岗区保安服务公司（以下或简称保安公司）于2019年1月2日起诉刘树、深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园（以下或简称横岗幼儿园）后，刘树也于2019年1月3日起诉深圳市龙岗区保安服务公司、深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园。深圳市龙岗区保安服务公司起诉在先列为原告，刘树起诉在后列为被告。两案立案后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告深圳市龙岗区保安服务公司委托代理人陈洪春、被告刘树委托代理人冉群、被告深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园委托代理人李继忠到庭参加诉讼。两案现已审理终结。案件相关情况双方有争议的事项为第六项、第九项、第十项、第十一项，其他事项双方无争议。一、申请仲裁时间：2018年11月15日。二、刘树的仲裁请求：一、保安公司、横岗幼儿园共同支付刘树2016年1月1日至2018年11月9日未休年休假工资9006.99元；二、保安公司、横岗幼儿园共同支付刘树2016年6月1日至2018年10月31日期间高温补贴1500元（仲裁阶段当庭撤回）；三、保安公司支付刘树解除劳动关系经济补偿金70681.55元；四、保安公司支付刘树2018年10月l日至11月9日期间工资3080元（仲裁阶段当庭撤回）。三、仲裁结果：一、保安公司支付刘树解除劳动关系经济补偿金68121元；二、保安公司支付刘树2016年1月1日至2018年11月9日未休年休假工资差额5973.33元；三、准许刘树撤回其关于2016年6月1日至2018年10月31日高温补贴的诉请；四、准许刘树撤回其关于2018年10月1日至2018年11月9日期间工资的诉请；五、驳回刘树其他仲裁请求。四、刘树的诉讼请求：1、判令保安公司、横岗幼儿园共同给付刘树2016年1月1日至2018年11月9日期间未休年休假工资9006.99元；2、判令保安公司给付刘树2005年10月1日至2018年11月9日期间的解除劳动关系经济补偿金70681.55元。五、保安公司的诉讼请求：1、判令保安公司无需支付解除劳动关系经济补偿金68121元；2、判令保安公司无需支付2016年1月1日至2018年11月9日未休年假工资差额5973.33元；3、判令被告承担本案诉讼费。六、入职时间：2005年10月1日。刘树主张其于2005年10月1日入职保安公司处，2013年10月1日被派遣至横岗××处，并提交《工作证》予以证明；保安公司主张根据其公司系统的记录，刘树的入职时间应为2005年10月28日，但未提交证据。本院认为，用人单位应当对劳动者的入职时间承担举证责任，保安公司未举证，应承担举证不能的不利后果，本院依法采信刘树的主张。七、工作岗位：保安员。八、劳动合同签订情况：2016年11月30日签订最后一份劳动合同，系无固定期限劳动合同。《劳动合同》约定，刘树的工资由基本工资、固定加班费补助两部分构成；当刘树不存在加班时，固定加班费可作为保安公司支付给刘树未能执行年休假的工资。九、工资情况：工资结构为基本工资（同期深圳市最低工资标准）＋工龄工资（90元）＋生活补助30元＋加班费补助-工会救助金15元-社保。工资通过银行转账方式发放，当月发放上月工资。刘树提交2017年10月8日至2018年10月8日期间《银行活期对账单》以及2017年6月1日至2018年11月8日期间《存折流水》证明其实发工资情况。《银行活期对账单》显示，保安公司每月向刘树发放两类款项，“代发工资”一次发放，“补助费”分一次或多次发放。横岗幼儿园每月向刘树支付一次“保安加班工资”。双方当事人在仲裁阶段共同确认：深圳市龙岗区保安服务公司已支付刘树2018年10月工资4250元、11月工资985元；深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园已支付刘树2018年10月加班费1100元。刘树2017年11月至2018年10月期间每月工资如下：                          深圳市龙岗区保安服务公司              横岗中心幼儿园              合计      （应发）                  月份              代发工资（元）              补助费（元）              应发工资（元）              保安加班工资（元）                  2017.11              2130              477+29=506              2651              1670              4321                  2017.12              2130              531+477=1008              3153              2430              5583                  2018.01              2130              777+150=927              3072              2098              5170                  2018.02              2130              29+29+777+29=864              3009              3638              6647                  2018.03              2130              777              2922              1860              4782                  2018.04              2130              29+777=806              2951              2210              5161                  2018.05              2130              29+748=777              2922              2014              4936                  2018.06              2130              777              2922              2240              5162                  2018.07              2130              29+29+1376=1434              3579                            3579                  2018.08              2200              2310              4525              854              5379                  2018.09              2200              29+29+1180=1238              3395              1100              4495                  2018.10              2200              2050              4265              1100              5365      十、关于解除劳动关系经济补偿金：刘树提交了《通知书》（2018年10月9日）及快递单、邮件查询单（2018年10月10日），《解除劳动关系通知书》（2018年11月9日）及快递单、邮件查询单（2018年11月10日),证明其以深圳市龙岗区保安服务公司未及时足额支付劳动报酬、未及时足额缴纳社会保险为由被迫解除了双方劳动关系。保安公司以未收到为由对上述证据真实性不予确认。本院认为，快递单的收件人系深圳市龙岗区保安服务公司的法定代表人，邮寄地址是其注册地址，内件品名也分别载明了“通知书”和“解除劳动关系通知书”，深圳市龙岗区保安服务公司虽拒收邮件，仍应视为已送达。深圳市龙岗区保安服务公司主张，刘树自2018年11月10日起未到岗，旷工三日经公司催促后仍未到岗，自2018年11月16日起自动离职。深圳市龙岗区保安服务公司提交了《告知函》及《国内挂号信函收据》，证明其在2018年11月15日向刘树邮寄送达了催促通知。双方确认刘树的最后工作日为2018年11月9日。本院认为，刘树已于2018年10月9日向深圳市龙岗区保安服务公司邮寄送达《通知书》，要求其补缴社会保险；一个月后又向其邮寄送达了《解除劳动关系通知书》，以其未补缴社保为由解除了双方之间的劳动关系。而深圳市龙岗区保安服务公司的确存在未足额缴纳社会保险，经刘树明确催促后一个月内仍未补缴的情况，符合被迫解除劳动合同应当支付经济补偿的情形。深圳市龙岗区保安服务公司于2018年11月15日通知刘树的行为系劳动关系解除后的行为，不发生实际效力。故深圳市龙岗区保安服务公司应依法向刘树支付解除劳动关系经济补偿金。经核算，刘树离职前十二个月（2017年11月至2018年10月）的平均工资为5048元【（4321+5583+5170+6647+4782+5161+4936+5162+3579+5379+4495+5365）÷12=5048元】。因此，深圳市龙岗区保安服务公司应支付刘树解除劳动关系经济补偿金为68148元【5048×13.5=68148元】。十一、关于2016年1月1日至2018年11月9日期间未休年休假工资：双方《劳动合同》约定关于当刘树不存在加班时，固定加班费可作为深圳市龙岗区保安服务公司支付给刘树未能执行年休假的工资的约定并不合法。对于刘树请求支付未休年休假工资差额的诉请依法予以支持。2016年未休年休假工资为：1977.01元【（2030+90+30）÷21.75×10×（3-1）=1977.01元】；2017年未休年休假工资为：2030.65元【（2030×5+2130×7+90×12+30×12）÷12÷21.75×10×（3-1）=2030.65元】；2018年1月1日至2018年11月9日期间未休年休假天数为8天【（31+28+31+30+31+30+31+31+30+31+9）÷365×10=8天】，此期间未休年休假工资为：1670.62元【（2130×7+2200×3+90×10+30×10）÷10÷21.75×8×（3-1）=1670.62元】。因此，2016年1月1日至2018年11月9日期间未休年休假工资为5678.28元（1977.01+2030.65+1670.62=5678.28元）。刘树主张深圳市龙岗区横岗街道中心幼儿园共同承担此项支付义务，事实及法律依据不足，本院不予支持。裁决结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，判决如下：一、原告深圳市龙岗区保安服务公司于本判决生效之日起五日内向被告刘树支付解除劳动关系经济补偿金68148元；二、原告深圳市龙岗区保安服务公司于本判决生效之日起五日内向被告刘树支付2016年1月1日至2018年11月9日期间未休年休假工资5678.28元；三、驳回原告深圳市龙岗区保安服务公司的其他诉讼请求；四、驳回被告刘树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。152号案件受理费10元，591号案件受理费10元，均由深圳市龙岗区保安服务公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马小梅审 判 员  曹 玲人民陪审员  叶丽芬二〇一九年六月五日书 记 员  杨小熳书 记 员  黄雨柔