湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1026民初7号 原告:张松养，男，1985年6月11日出生，瑶族，农民，湖南省汝城县人，住汝城县。 原告:陈秀娟（系张松养妻子），女，1986年12月11日出生，汉族，农民，广东省紫金县人，住汝城县。 以上两原告共同委托诉讼代理人：朱的良，男，湖南为全律师事务所律师。 被告：汝城县三江口瑶族镇三江口村-卫生室，住所地汝城县三江口镇三江口大道。 法定代表人：刘传新，男，系该村村主任。 被告：谭贤财（才），男，1949年1月7日出生，汉族，湖南省汝城县人，住汝城县。 被告：谭满球（系谭贤才女儿），女，1980年1月10日出生，汉族，住广东省仁化县。 以上两被告共同委托诉讼代理人：欧阳闽泉，男，汝城县卢阳法律服务所法律工作者。 被告：广东省仁化县城口镇卫生院，住所地：仁化县城口镇仪地。 法定代表人：刘耀宗，系该院院长。 委托诉讼代理人：邓黎洪，男，广东丹霞律师事务所律师。 原告张松养、陈秀娟与被告汝城县三江口瑶族镇三江口村-卫生室（以下简称三江口村-卫生室）、谭贤才、谭满球、广东省仁化县城口镇卫生院（以下简称城口镇卫生院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告向法院申请追加城口镇卫生院为本案被告，本院于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告陈秀娟及其委托诉讼代理人朱的良，被告三江口村-卫生室的法定代表人刘传新、被告谭贤才和被告谭贤才、谭满球的委托诉讼代理人欧阳闽泉，被告城口镇卫生院的法定代表人刘耀宗及其委托诉讼代理人邓黎洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张松养、陈秀娟向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同赔偿原告因张某某死亡的损失共计759370元；2、被告承担本案诉讼费、鉴定费。事实和理由：2018年4月26日上午11时左右，原告之子张某某因轻度腹泻到三江口村-卫生室就医，被告谭满球诊断张某某患急性肠胃炎，将儿童禁用药物土霉素用于张某某的治疗，违反了诊疗规范。后由于张某某发生呕吐，原告于2018年4月26日晚8点再次带张某某到三江口村-卫生室求医，被告谭贤才在未给张某某称重的情况下，给张某某肌肉注射儿科慎用药物硫酸庆大霉素。张某某打针后，原告将其带回家中。一个小时后，即当晚9时左右，原告发现张某某面色改变，遂唤同村药店职员观察，药店职员认为张某某已经死亡。后经郴州市第一人民医院尸检，诊断为双肺水肿，慢性细支气管炎，急性呼吸系统功能衰竭死亡。原告认为被告在诊疗过程中将儿童禁用药物土霉素用于张某某的治疗，给张某某肌肉注射儿科慎用药物硫酸庆大霉素，违反了诊疗规范，存在医疗过错。城口镇卫生院未对张某某进行检查仅凭听诊就判断张某某是肠胃炎，门诊病历没有医生署名、无处理意见，所开的药品消旋山莨菪碱片属于幼儿慎用药没有按照感染性腹泻的临床路径来治疗，也未要求张某某住院治疗，存在过错。根据《侵权责任法》第54条之规定：患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。谭贤才、谭满球父女作为三江口村-卫生室的实际经营者、管理者，谭满球涉嫌无证行医，应当与三江口村-卫生室一同承担原告损失的连带赔偿责任。城口镇卫生院对原告的损失也要承担赔偿责任。 被告三江口村-卫生室辩称：三江口村按照上级相关部门要求设立卫生室，由村主任担任卫生室的法定代表人，卫生室的经营、管理、人员配置、业务开展等村委会不参与、也不收取卫生室经营者的任何费用，因此，村委会不承担任何责任。 被告谭贤才、谭满球辩称：原告主体不适格，遗漏了张某某的生母；诉状与当时报案记录、医学会陈述不一致；原告已向卫生局投诉，同时已做尸检，医学会作了医疗损害鉴定，结论不构成医疗事故，同时原告收到鉴定结论后，未申请重新鉴定，应视同认定鉴定结果，因此被告谭贤才、谭满球不应当承担赔偿责任。 被告城口镇卫生院辩称：城口镇卫生院对张某某的诊疗行为符合法律、法规、规章以及相关诊疗规范的要求，城口镇卫生院的诊疗行为没有过错，不应当承担任何民事责任，请法院驳回原告对城口镇卫生院的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告张松养、陈秀娟围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：（1）报警案件当场处理情况登记表；（2）尸体解剖报告；（3）医疗事故技术鉴定书；（4）使用说明；（5）常住人口登记卡；（6）国家卫生和计划生育委员会办公厅《关于实施有关病种临床路径的通知》；（7）××的临床标准，上述证据拟证明原告主体适格，尸检、鉴定情况，三江口村-卫生室对张某某用儿童禁用药、慎用药，城口镇卫生院对张某某未做检查就诊断为肠胃炎，未按××临床路径要求进行治疗等情况。 被告谭贤才、谭满球为支持其答辩意见向本院提交了如下证据：（1）卫生室经营执照、乡村医生执业证、药品购销证；（2）医疗事故技术鉴定书，拟证明三江口村-卫生室的合法性、被告执业合法、被告尽到医生的职责等情况。 被告城口镇卫生院为支持其答辩意见向本院提交了如下证据：（1）医疗机构执业许可证；（2）医疗人员相关资质证明；（3）处方笺；（4）门诊病历；（5）药物说明书；（6）排班表，拟证明城口镇卫生院具有相应医疗资质，诊疗行为符合相关诊疗规范的规定，不应承担任何民事责任。 本院依原告申请到三江口村-卫生室调取的处方笺。 根据当事人的质证意见，对双方提供的证据本院认证如下：1、原告提供的证据（1）、（2），（3）被告没有提出异议，本院予以认定；原告提供的证据（4）被告谭贤才、谭满球质证认为土霉素、庆大霉素的使用医学会的鉴定中已作明确说明，其关联性本院予以认定；原告提供的证据（5）被告谭贤才、谭满球质证认为陈秀娟不是张某某的生母，原告主体不适格，遗漏了张某某的生母，因常住人口登记卡张松养系户主，陈秀娟系其妻子，张某某系其儿子，故对证据（5）的关联性本院予以认定；原告提供的证据（6）被告谭贤才、谭满球质证认为是否存在医疗过错应当以司法鉴定为结论，医方治疗是以教科书为标准，原告提供的证据（7）被告谭贤才、谭满球质证认为被告没有检查条件，不能以感染性腹泻的诊疗标准来定案；原告提供的证据（6）、（7）城口镇卫生院质证认为治疗是以教科书为标准，医学会鉴定本案不是医疗事故，故对证据（6）、（7）关联性本院不予认定。2、被告谭贤才、谭满球提供的证据（1）、（2）原告对其真实性没有提出异议，本院予以认定。3、被告城口镇卫生院提供的证据（1）、（2）、（3）、（6）原告没有提出异议，本院予以认定；被告城口镇卫生院提供的证据（4）、（5）原告质证认为门诊病历应该交给患者，且医学会鉴定时未提供，未经检查就开药，违反了诊疗规范，因门诊病历是电子病历，与该院的处方笺一致，药物说明书是处方笺的药物说明，其关联性本院予以认定。对本院调取的处方笺，原告质证认为在三江口村-卫生室给患者第一次看病的是谭满球，而处方笺医生签名的是谭贤才，其真实性本院不予认定。 被告三江口村-卫生室未向本院提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月26日上午11时左右，原告张松养、陈秀娟之子张某某（2016年10月8日出生）因腹泻由其母陈秀娟带到汝城县三江口镇三江口村-卫生室就诊，被告谭满球接诊，其诊断张某某患急性肠胃炎，给张某某开了土霉素片，并臼成粉交给原告陈秀娟带回家给张某某服用。由于张某某服药后还是呕吐，当天下午4时左右原告陈秀娟带张某某到广东省仁化县城口镇卫生院门诊就医；卫生院医生诊断为肠胃炎，给张某某开处方用药：盐酸消旋山莨菪碱片2片口服每次1.2㎎，复合维生素B片3片口服每次0.33片，甲硝唑（灭滴灵）片3片口服每次0.05ｇ，口服补液盐散1包口服每次1ｇ，利巴韦林颗粒50㎎6包口服每次1包，蒙脱石散3ｇ2包口服每次1.5ｇ。张某某吃药后病情仍无好转，当晚8时左右原告陈秀娟再次带张某某到三江口村-卫生室就诊，被告谭贤才接诊，询问病情后谭贤才给张某某肌肉注射庆大霉素2万单位，张某某打完针原告将其带回家中。回家一个小时后，即当晚9时左右，原告发现张某某面色改变，遂唤同村在药店上班的邻居观察，邻居认为张某某已经死亡，没有送到医院抢救。之后邻居拨打110报警，由110转三江口派出所出警到原告家中，经确认张某某已经死亡。2018年5月3日经郴州市第一人民医院尸检，主要病症：双肺中度水肿，慢性细支气管炎，致死原因：急性呼吸系统衰竭。2018年9月5日郴州市医学会作出郴州医鉴（2018）50号医疗事故技术鉴定书，分析意见：医方使用土霉素违反了医疗规范，但使用土霉素与患儿死亡无因果关系；医方使用庆大霉素未违反医疗规范，无医疗过错，医方的诊疗行为与患儿死亡无直接因果关系，本案不构成医疗事故。根据《医疗事故处理条例》第二条之规定，汝城县三江口镇三江口村-卫生室与张某某医疗事故争议不构成医疗事故。 在审理过程中，原告于2018年12月6日提出医疗过错司法鉴定申请：“对汝城县三江口镇三江口村-卫生室、城口镇卫生院对张某某的诊疗行为是否存在过错”进行司法鉴定。2019年5月16日，湖南省湘雅司法鉴定中心回复本院称“医患各方对张某某死亡原因无法达成一致意见，且送鉴定资料中缺乏整个诊疗过程的相关病例记载资料，根据《司法鉴定程序通则》第十五条相关规定，由于鉴定材料不完整，我中心不受理此案。”2019年5月20日本院司法技术室依照《湖南省人民法院对外委托工作规定》第三十六条（一）、（五）项之规定，终止对外委托。 另查明，被告三江口瑶族镇三江口瑶族村-卫生室登记号为PDY00150643102617D6001，有效期限为2017年7月1日至2020年6月30日，所有制形式为集体非盈利性医疗机构，法定代表人系该村主任刘传新，主要负责人为被告谭贤才。该卫生室系被告谭贤才独立经营，自负盈亏，三江口瑶族村不参与该卫生室的经营管理等事务，由被告谭贤才负责经营。被告谭贤才有汝城县卫生局颁发的乡村医生执业证书，被告谭满球有人力资源和社会保障部颁发的医药商品购销员五级职业资格证书。仁化县城口镇卫生院有仁化县卫生和计划生育局核准登记的医疗机构执业许可证，治疗科目有：预防保健科、全科医疗科、内科、外科、妇产科、妇女保健科、儿科、儿童保健科、皮肤科、精神科、麻醉科、医学检验科、医学影像科、中医科。 本院认为：患者张某某于2018年4月26日因“腹泻”到三江村-卫生室、城口镇卫生院治疗，双方已形成医患关系。根据双方诉争的法律关系的性质，本案属于医疗损害责任纠纷。本案当事人的主要争议焦点为：一、谭贤才、谭满球、城口镇卫生院对张某某的诊疗过程中是否存在过错，该过错与张某某的死亡是否存在因果关系；二、三江口村-卫生室是否承担本案的赔偿责任；三、原告主张损失的确定及当事人承担责任的比例划分。 一、关于谭贤才、谭满球、城口镇卫生院对张某某的诊疗过程中是否存在过错，该过错与张某某的死亡是否存在因果关系。 《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第（八）项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。确定医疗机构的赔偿责任应以诊疗活动存在过错，且该过错与损害结果之间有因果关系为前提。根据医学会作出“不构成医疗事故的鉴定”，已向双方当事人送达，双方未在法定期限内申请重新鉴定，该鉴定发生法律效力。谭贤才、谭满球经鉴定虽不构成医疗事故，并不必然证明其医疗行为对张某某无损害事实。谭贤才作为乡村医生，在提供医疗服务时，理应负有提供安全服务的基本责任和义务。谭贤才、谭满球在为患者张某某的治疗过程中存在以下过错：谭贤才所用的药是儿童慎用药庆大霉素，谭满球无乡村医生执业资格，没有开处方的权利，且所用的药是儿童禁用药土霉素（处方药）、谭贤才、谭满球的诊疗行为不符合医疗规范，在给张某某治疗期间的医疗措施存在一定的过错，且谭贤才、谭满球也未提供证据证明其医疗行为未给张某某造成损害后果，因谭满球系谭贤才的女儿，三江口村-卫生室由谭贤才、谭满球父女共同经营，因此，谭贤才、谭满球对患者张某某的医疗措施存在的过错，由谭贤才、谭满球共同承担民事赔偿责任。城口镇卫生院对患者张某某病情未能引起重视，未尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务，未经检查和化验，就开药给患者，且病历记载不完整，城口镇卫生院为张某某提供医疗服务过程中存在检查不到位、治疗措施不当、病历记载不完整的过错，应承担一定的民事赔偿责任。 二、关于三江口村-卫生室是否承担本案的赔偿责任。 三江口村-卫生室虽系集体性质的非盈利性机构，但该卫生室是由谭贤才独立经营、自负盈亏，三江口村对该卫生室没有参与管理、经营，三江口村是按上级相关部门要求设立的村卫生室，其目的是方便辖区内群众就近看病，而且该村卫生室是由谭贤才负责经营的。故原告要求三江口村承担责任的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于原告主张损失的确认及当事人承担责任的比例划分。 1、死亡赔偿金为14093元/年×20年=281860元。原告主张死亡赔偿金按城镇标准（33948元/年）计算，因原告所举证据不足以证明其经常居住地在城镇或主要收入来源于城镇或其消费在城镇，故，原告该主张本院不予支持，应按农村居民人均可支配收入计算死亡赔偿金。 2、丧葬费：原告主张丧葬费32997元，符合法律规定，本院予以认可； 3、精神损害抚慰金50000元； 上述损失合计为364857元。 由于谭贤才、谭满球、城口镇卫生院不能举征证明其诊疗行为不存在诊疗过错，依法应承担不利后果。本案中，谭贤才、谭满球、城口镇卫生院的诊疗行为存在过错，其过错虽然对患者张某某的死亡之间没有直接的因果关系，但患者张某某死亡与谭贤才、谭满球、城口镇卫生院的诊疗有一定的关联性。根据谭贤才、谭满球、城口镇卫生院的诊疗行为、医疗条件等因素，结合公平原则，对原告的损失，酌定由被告谭贤才、谭满球共同承担30%的赔偿责任，即109457.1元［364857元×30%］，城口镇卫生院承担10%的赔偿责任，即36485.7元［364857元×10%］。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、由被告谭贤才、谭满球于本判决生效后十日内赔偿原告张松养、陈秀娟因张某某死亡所造成的损失共计109457.1元； 二、由被告广东省仁化县城口镇卫生院于本判决生效后十日内赔偿原告张松养、陈秀娟因张某某死亡所造成的损失共计36485.7元； 三、驳回原告张松养、陈秀娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3218元，由被告谭贤才、谭满球负担2146元，由被告仁化县城口镇卫生院负担1072元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  蒋柏梅 人民陪审员  李柏京 人民陪审员  朱满养 二〇一九年六月二十六日 书 记 员  袁小霞 附：户名：汝城县人民法院 开户行：建行汝城县支行 帐号：43×××53-0005 附：判决所依据的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判