湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1302民初3289号原告赵智峰，男，1965年3月23日出生，汉族，住湖南省冷水江市。诉讼代理人陈锋，湖南娄星律师事务所律师。被告湖南涟邵建设工程（集团）有限公司，住所地娄底市娄星区。法定代表人李萍丰，系该公司总经理。诉讼代理人曾星球，湖南晨晖律师事务所律师。诉讼代理人彭芳，湖南晨晖律师事务所实习律师。原告赵智峰诉被告湖南涟邵建设工程（集团）有限公司（以下简称涟邵公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月1日受理后，依法组成合议庭，于2019年1月16日公开开庭进行了审理。原告赵智峰及其诉讼代理人陈锋，被告涟邵公司的诉讼代理人曾星球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵智峰向本院提出诉讼请求：判决被告退还原告股本本金72万元，并自2012年5月6日起按月利率1.5%支付利息至本金退还之日止；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：涟邵公司于电投贵州遵义产业发展有限公司签订《中电投贵州遵义煤电铝一体化项目务川县大竹园铝土矿山巷掘支工程施工合同》后，为更好履行合同，涟邵公司采取项目内部模拟股份制经营模式，与赵智峰共同出资承建本工程项目，于2012年5月6日签订了《共同出资承建中电投贵州遵义煤电铝一体化大竹园铝土矿建工程项目内部模拟股份经营合作协议》，协议约定：项目实行内部模拟股份制，双方按约定比例出资，共同承建项目，共同经营管理，按出资比例共担风险，共负盈亏；赵智峰出资72万元，占总股本的40%，涟邵公司出资108万元，占总股本的60%，运作中优先租用涟邵公司的设备和材料；涟邵公司按矿建井巷工程与地面工程向甲方上交管理费，其中矿建井港工程上交管理费指标为工程结算产值的14.24%，地面工程上交管理费指标另行测定下达。另外，按项目工程总结算产值的1.5%向甲方上交安全生产基金；项目部在完成上交公司指标费用后，若有盈余，才予以按出资比例分配利润；项目在经营过程中，由于国家政策发生变化，或业主单方面原因，及重大不可抗力的自然灾害，造成项目中途终止或中途停工达半年及以上，给项目带来重大不利影响和损失，且部署项目自身原因，则此合同风险由公司承担，公司对此项目实行清算，若出现亏损，项目经验集团个人归本按1.5%计发月息，且一次性退还本息。赵智峰于同日向涟邵公司支付了股本金72万元，并与涟邵公司对贵州遵义煤电铝一体化项目务川县大竹园铝土矿山巷掘支工程施工建设。2014年11月，因国家政策对矿山调整和建设方的客观因素，致使项目完全停止施工，至2015年7月，建设方才恢复安排项目部井下排水和对所余工程施工建设，2016年1月项目竣工验收。赵智峰与涟邵公司所签订的上述合作协议虽然是双方真实意思表示，但双方作为合作关系，涟邵公司收取项目管理费不具有合法性，且因出现了双方约定的国家政策发生变化，或业主单方面原因造成项目中途终止或中途停工达半年及以上，给项目带来重大不利影响和损失，且不属于项目自身原因，此合同风险应由涟邵公司承担，公司对此项目实行清算，若出现亏损，项目经营集团个人股本按1.5%计发月息一次性退还的情形，特诉请法院判决支持原告的诉讼请求。被告涟邵公司辩称：原告所诉称的内容不符合客观事实，本案中的大工程项目自2012年2月开工至2016年元月竣工期间没有停止施工，原告诉称“2014年11月至2015年7月停止施工”的内容不符合客观事实审理查明的事实根据当事人的诉辩主张及庭审举证、质证的情况，本院确认本案以下法律事实：2012年1、2月期间（具体日期不详），涟邵公司（承包人）与中电投贵州遵义产业发展有限公司（发包人）签订《中电投贵州遵义煤电铝一体化项目务川县大竹园铝土矿山井巷掘支工程施工合同》。合同确定该工程合同价格为143101358元。合同约定：工程的计划工期为28个月；承包人应在合同签订后7天内向总监理工程师提交开工报告，总监理工程师将在招标文件规定的期限内发布开工令，承包人收到开工令后，在合理可能的情况下尽早开始工程的实施，应当以正常的速度，不拖延第均衡开展施工。整个工程或部分工程应按本合同规定的全部或部分工程从开工之日算起的时间内完成，或者按本合同有关条款规定允许延长了的工期内完成；如果承包人未按合同规定的工期完成全部工程或未按合同规定的相应时间内完成任何部分工程，则承包人应根据合同规定支付拖延违约金；因承包人的原因，在合同规定的工期28月内不能完成，在延长120日历天后仍不能完成的，发包人有权要求承包人无条件终止施工，撤离施工现场，工程款的结算按实际完成工作量的90%结算；承包人向总监理工程师提交竣工验收报告的时间视为工程按网络进度（含调整后的网络）施工且具备竣工验收条件的时间；除非合同专用条件另有规定，承包商应在业主签发竣工验收报告后28日内提交工程结算资料，总监理工程师、业主在84天内签署工程结算意见；发生洪水属于“不可抗力”之一，因不可抗力造成承包人设备损坏及停工损失，由承包人自理，延误的工期相应顺延。2012年2月28日，涟邵公司聘任赵智峰为“贵州大竹园项目部常务经理”。之后，涟邵公司（甲方）与赵智峰（乙方）于2012年5月6日签订了《共同出资承建中电投贵州遵义煤电铝一体化大竹园铝土矿建工程项目内部模拟股份经营合作协议》。协议约定：项目实行内部模拟股份制，出资人与项目以出资为纽带，形成投资关系，项目独立运作，自行管理，单独核算，自负盈亏；甲、乙双方按约定比例出资，共同承建项目，实行共同经营、共同管理，按出资比例共担风险，共负盈亏的经营方式；项目股本设置为180万元，甲方出资108万元，占总股本的60%，乙方出资72万元，占总股本的40%，其中项目经理本人所持股份比例占乙方自然人股东出资总股本的40%；甲乙双方原则上应以货币资金方式作为出资，且在本协议签订及生效前，按约定出资额一次性足额到位。若双方约定款项未到位，则本合同不发生法律效力；项目部按照公司《项目内部模拟股份经营合作协议》进行考核管理。项目经理必须是本项目的股东，项目班子由项目经理推荐组建，公司任命，并在项目部成员中组织入股，组成项目经营集团自然人个人股；项目运作期间若生产流动资金不足，则由股东按所持股份比例相应追加项目流动资金。若因资金短缺，股东无力追加出资，则可以向公司借款，列入股东个人借款，且按月息1.5%计收资金占用费，借款本金及费用均由借款股东个人承担偿还责任；项目部在生产过程中必须优先使用公司的设备和周转材料，与公司签订租赁合同，租赁价格明码标价。若公司确实不能提供的设备和周转材料需要对外租赁或购买的，按实际费用进项目成本，但大型设备对外租赁或购买必须报请公司审批；履约保证金（或银行保函）和工程预付款的支付管理均属于公司行为，由公司负责办理支付，费用由公司负担；由甲方让利管理费5%以后，项目部分别按矿建井巷工程与地面工程向甲方上交管理费，其中矿建井巷工程上交管理费指标为工程结算产值的14.24%，地面工程上交管理费指标另行测定下达，另外，按项目工程总结算产值的1.5%比例向甲方上交安全生产基金。项目部在完成上交公司指标费用后，若有盈余，才予以按出资比例分配利用；项目在经营过程中，由于国家政策发生变化，或者业主单位方面的原因，及重大不可抗力的自然灾害，造成项目中途终止或中途停工达半年及以上，给项目带来重大不利影响和损失，且不属项目自身原因，则此合同风险由公司承担，公司对此项目实行清算，若出现亏损，项目经营集团个人股本按1.5%计发月息，且一次性退还其本息。赵智峰于同日向涟邵公司支付了股本金72万元，与涟邵公司对贵州遵义煤电铝一体化项目务川县大竹园铝土矿山井巷掘支工程施工建设。2012年5月28日开工建设。2013年5月份，贵州持续大暴雨，造成地面土石方塌方，导致地面工程停工一年多，井下无法排水停工一个多月。2014年年底，井下工程基本完成，井下只需排水、维护了，但因建设方拖延了验收时间。至2015年7月25日，建设方中电投贵州遵义产业发展有限公司务川铝矿分公司（甲方）与涟邵公司（乙方）签订《井下排水补充协议》，甲方委托乙方进行井下（1103、1104回风顺槽，1104运输顺槽）排水工作，才又进行井下排水和对所余工程施工建设。2016年1月5日工程竣工验收合格，于2016年1月15日，建设单位、设计单位、施工单位，监理单位、工程总承包单位共同签署了工程交（竣）工验收证书。建设单位中电投贵州遵义产业发展有限公司已将工程款支付到涟邵公司的账上。涟邵公司自行结算后称该项目亏损一千多万元，但涟邵公司与赵智峰之间至今未进行结算。判决理由及结果本院认为，合同当事人应秉着诚实信用之原则，全面履行合同义务。原告赵智峰与被告涟邵公司所签订的《共同出资承建中电投贵州遵义煤电铝一体化大竹园铝土矿建工程项目内部模拟股份经营合作协议》不违反国家法律，未损及第三人利益，虽然赵智峰认为该合同的部分条款内容显失公平，但并未依法行使撤销权撤销该合同，且相关工程项目已完成建设并竣工结算，故该合同应为合法有效，合同双方应继续按合同的相关条款的约定清结合同义务。双方在合同中约定：“项目在经营过程中，由于国家政策发生变化，或者业主单位方面的原因，及重大不可抗力的自然灾害，造成项目中途终止或中途停工达半年及以上，给项目带来重大不利影响和损失，且不属项目自身原因，则此合同风险由公司承担，公司对此项目实行清算，若出现亏损，项目经营集团个人股本按1.5%计发月息，且一次性退还其本息。”涉案工程项目于2012年5月28日开工建设，依照涟邵公司与建设单位签订的承包合同的相关条款，工程应自开工之日起28月内完成，但实际上至2016年1月才竣工验收，比合同约定的工期延迟了1年又2个多月。2013年5月，贵州持续暴雨，致使地面工程停工一年多，井下工程停工一个多月，这是导致工程延期完成的因素之一。根据上述合同条款的约定，被告涟邵公司应退还原告赵智峰的“股本金”72万元，并按月利率1.5%计付利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第一百零七条之规定，判决如下：被告湖南涟邵建设工程（集团）有限公司在本判决生效后十日内退还原告赵智峰72万元，并自2012年5月6日起按月利率1.5%计付利息至实际退还之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9383元，由被告湖南涟邵建设工程（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。审 判 长 游 龙人民陪审员 廖 瑛人民陪审员 喻日光二〇一九年六月二十四日书 记 员 罗 敏附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。