山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终1843号上诉人（原审原告）：吴景友，男，1952年11月5日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：王昌昆，山东润宁律师事务所律师。上诉人（原始被告）：曲阜市环保资源中转站，住所地：曲阜市时庄街道前坊岭村南327国道北。法定代表人：星洪洲，站长。委托诉讼代理人：孙祥雷，山东民桥律师事务所律师。上诉人吴景友因与上诉人曲阜市环保资源中转站（以下简称环保中转站）工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省曲阜市人民法院（2018）鲁0881民初3653号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。在本案审理过程中，吴景友自愿申请撤回上诉，不损害国家、集体或者第三人利益，不违反法律禁止性规定，应予准许。本案现已审理终结。环保中转站上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回吴景友的诉讼请求；二、一、二审诉讼费由吴景友承担。事实和理由：环保中转站的驾驶员宋方驾驶专项作业车时，由于未将钢丝绳锁扣松开，将空垃圾罐体拽倒，导致吴景友从空垃圾罐体上摔下受伤。曲阜市公安局交警大队认定该事故不属于交通事故。后吴景友起诉环保中转站和其投保的保险公司，经调解吴景友共计获赔医疗费46632.2元、误工费13500元、护理费10400元、残疾赔偿金115118.4元等。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条的规定，伤者可以要求第三人侵权赔偿，同时要求除医疗费等实际花费项目之外的工伤保险项目赔偿。但前提是，必须是“第三人侵权”。而本案中，并没有“第三人”，环保中转站既是用工方，同时也是“侵权方”，所以环保中转站不应赔偿双份。另外，用人单位参照《工伤保险条例》向伤者赔偿的前提条件是“应当参加工伤保险而未参加的”。事实上，吴景友早已超过法定退休年龄，依法不能参加工伤保险，环保中转站并非“应当为吴景友参加工伤保险而未参加”，不应以侵权人的身份赔偿的同时，再以用人单位的身份支付社会保险赔偿。吴景友辩称，一审认定事实清楚，判决环保中转站承担工伤保险责任正确，环保中转站应当依法承担法定责任。请二审法院驳回环保中转站的上诉请求。吴景友向一审法院起诉请求：1、撤销曲劳人仲案字（2018）第264号裁决书第二项，判决被告向原告支付停工留薪期间工资38137.2元、护理费40800元、一次性伤残补助金28602.9元、工作期间的加班工资41136.2元、一次性医疗补助金37077.81元、一次性就业补助金63561.96元；2、被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年6月23日8时许，原告吴景友在被告曲阜市环保资源中转站院内垃圾罐体上工作，被告的职工宋方驾驶车辆拽倒垃圾罐，致使原告摔伤，原告住院治疗125天。2016年6月27日曲阜市公安局交通警察大队出具事故处理通知书，认定该事故不属于道路交通事故。2017年8月21日曲阜市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定2016年6月23日8时20分许吴景友在曲阜市环保资源中转站摔伤为因工受伤。2018年7月19日济宁市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，鉴定结论原告为劳动功能障碍程度玖级。（2017）鲁0881民初888号民事案件中，吴景友与曲阜市环保资源中转站、中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司（车辆承保公司）、曲阜市住房和城乡建设局达成调解协议：由中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险和商业第三者保险责任限额内赔偿吴景友医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计180000元（含已付5000元）；由曲阜市环保资源中转站赔偿吴景友非医保医疗费、鉴定费、诉讼费共计13076.44元；各方就本次交通事故赔偿再无争议。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。2016年6月23日原告吴景友在被告曲阜市环保资源中转站工作遭受工伤，评定为九级伤残，原告应享受工伤待遇，认定工伤决定书及初次鉴定结论均记载被告是原告工伤时的用人单位；《山东省贯彻实施办法》第二十九条规定应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未参加工伤保险，由被告支付工伤保险待遇项目费用。原告住院治疗工伤的伙食补助费属于工伤保险待遇，原告服从仲裁裁决的伙食补助2500元，被告应支付给原告该待遇。职工因工伤暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，职工工伤暂停工作接受工伤医疗的停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告没有经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认适当延长停工留薪期，参考（2017）鲁0881民初888号民事调解书查明的住院天数及医疗机构建议休息时间，本院认定原告的停工留薪期为8个月，停工留薪期工资12800元（1600×8）。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，原告没有提交护理证据，参考当地护理的劳务报酬水平及（2017）鲁0881民初888号民事调解书查明的原告住院125天、住院期间两人护理的事实，本院确定原告的护理费20000元（125×2×80）。原告因工致残被鉴定为十级伤残，一次性伤残补助金待遇为原告9个月的工资即14400元（1600×9）；《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告已超过法定退休年龄，其要求的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不予支持。原告要求加班费，没有提交加班事实证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼费》第六十四条、六十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《山东省贯彻工实施办法》第二十五条、第二十九条规定，判决：一、被告曲阜市环保资源中转站支付原告吴景友住院伙食补助2500元、停工留薪期工资12800元、护理费20000元、一次性伤残补助金14400元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国工伤保险条例》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费”，根据该规定，为职工缴纳工伤保险费是环保中转站的法定义务，该法定义务不得通过任何形式予以免除或变相免除。《工伤保险条例》第六十二条第二款又进一步规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。在环保中转站未为吴景友缴纳工伤保险费的情况下，环保中转站应向吴景友支付工伤保险待遇。吴景友诉宋方、曲阜市住房和城乡建设局、曲阜市环保资源中转站、中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，各方经调解达成了一致意见，保险公司支付吴景友医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项费用共计18万元。因上述案件系处理的交通事故赔偿案件，曲阜市住房和城乡建设局系登记车主，经调解保险公司向吴景友支付大部分赔偿费用后，不能因此免除环保中转站作为用人单位负有的法定的缴纳工伤保险费的义务或支付工伤保险待遇的义务。环保中转站在交通事故案件中向吴景友支付了部分医疗费用，但在本次诉讼中，吴景友并未就医疗费用主张权利，故本案不存在环保中转站赔偿双份医疗费的情况。此外，法律及司法解释并不禁止受工伤的职工同时获得民事赔偿和工伤保险待遇赔偿。环保中转站称吴景友同时获得保险金和工伤保险待遇属一事二赔，没有法律依据，不予支持。吴景友虽然已经超过法定退休年龄，但根据《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用请示的答复》，“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定”，应当认定吴景友属于工伤。且曲阜市人力资源和社会保障局于2017年8月21日出具了曲人社工伤认[2017]123号认定工伤决定书，认定吴景友为因工受伤。故环保中转站主张吴景友超出60周岁不能享受工伤保险待遇，理由不当，本院予以驳回。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，应予维持。环保中转站的上诉理由不当，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曲阜市环保资源中转站负担；二审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人吴景友负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇一九年六月二十六日书记员  刘纯子