江西省乐平市人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0281民初796号原告（反诉被告）乐平华润置业有限公司，住所地乐平市翥山天城，统一社会信用代码XXX。法定代表人魏正根。委托代理人汪立夫，江西护三农律师事务所律师（一般代理）。委托代理人夏蓉，江西护三农律师事务所律师（一般代理）。被告（反诉原告）江西清华实业有限公司，住所地新余市，统一社会信用代码XX。法定代表人胡永华。委托代理人方金发，江西弘乐律师事务所律师（特别授权）。委托代理人汪方钦，系该工程负责人。原告乐平华润置业有限公司与被告江西清华实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，被告江西清华实业有限公司提起反诉，依法组成合议庭并合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）乐平华润置业有限公司及其委托代理人汪立夫、夏蓉，被告（反诉原告）江西清华实业有限公司及其委托代理人方金发、汪方钦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）乐平华润置业有限公司诉称，2014年11月27日原、被告双方经协商签订了一份《翥山天城三期消防施工合同》（以下简称本合同），其中合同第一条本项目工程概况约定：本项目开发建筑为（原市委）XX号地块及XX号地块。项目名称：翥山天城三期工程，商业、住宅总建筑面积约为50000平方米（含人防地下室），其中住宅为高层26层建筑、裙楼商铺为4层、地下机动车库一个（连通**楼），全部建筑要求耐火等级均为一级。本合同第二条本项目三期工程由甲方发包给乙方，承包内容如下的约定：1、消防给水（包括但不限于室内消防栓、自动喷淋灭火系统安装、火灾自动报警系统安装、室内消防栓系统安裝、防排烟及通风系统安装、气溶胶气体灭火系统安装、水泵接合器、消防水泵、喷淋水泵、防火卷帘等消防设施）。2、火灾报警及消防联动控制系统（如甲方有需要，施工前乙方应论证该系统是否能实现本项目二期施工安装与本项目三期消防指挥中心的衔接，即以二期消防指挥中心为主控，待本工程三期完工由二期管控三期消防联动，论证结果应交甲方认可后方可实施）。3、消防控制中心设备布置的深化设计（施工前乙方应论证楼控系统与消防控制中心二期1＃楼与三期消防共一个工作室，论证结果应交甲方认可后方可实施）。4、所有本项目三期工程施工量以甲、乙双方确认的施工蓝图及电子档图和乙方全部完成本合同施工内容为准。5、本工程已包括暖通图上（甲方已向乙方提供电子档图）含所有暖通施工工程量。6、本工程必须符合《华润万家生活超市建设标准》有关本合同施工范围标准。7、本合同工程内含所有预埋工作量及三期图纸已设计到的和未设计到的，包括乙方投标预算内漏算的项目都应全部由乙方确保在合同工期内施工完成（供电部分以外线安装空气开关为准，空气开关下桩头以后的工程由乙方负责，给水部门以自来水公司安装的水表为准，水表以后的工程量由乙方负责）且乙方不得以漏项为由要求甲方増加工程费用。并由乙方负责通过消防主管部门验收合格及备案。8、本合同包含乙方承包的与自身消防有关的所有土建工程量（包括挖沟、预埋补洞、钻洞、补墙，清理垃圾及施工中无法预计的增加量），该部分工程价款已包含在合同总包干价中，乙方不得要求甲方另行支付。合同第三条承包方式的约定，乙方包工包料、包设备采购及安装包验收合格并备案（甲方提供市政管网接口）。合同第五条工程价款的结算与支付的第1条约定：本项目工程固定包干总价款为人民币肆佰壹拾万元整（含税）（Y4100000元整），此价款包括但不限于乙方为完成本工程全部内容（第二条所指的承包内容）所发生的切费用、风险和税金，在施工中除甲、乙双方一致同意外，任何一方不得以任何原因调整本合同约定的包干总价款。2015年11月26日原、被告双方又签订了一份《翥山天城8＃楼四层电影院消防安装施工工程合同》（以下简称影院消防工程合同），合同第一项工程概况中第四条的约定：承包工程范围是乐平市翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程包括喷淋系统、报警系统、防火卷帘系统室内消火栓系统、通风设备排烟系统等消防验收合格（如乙方在施工中出现满足不了消防验收要求而増加的工程量双方约定不得増加签证结算）。该份《影院消防工程合同》将《本合同》中约定的施工部分项目①火灾报警系统安装工程；②自动喷淋灭火系统安装工程；③消火栓系统安装工程再次包含到合同内，导致施工项目重叠，工程款重复计算。经工程核算，后签订的《影院消防工程合同》与《本合同》该三个项目重复计算了工程价款231390．40元，为此重复计算的工程款应当予以返还。根据《本合同》第四条合同工期的约定：本合同工期自2014年11月10日起，乙方确保本工程8＃楼裙楼1－4层必须在2015年8月20日竣工验收并取得景德镇市公安局消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》交付甲方；在2015年9月20日前把8＃主楼竣工验收合格并取得景德镇市公安局消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》交付甲方（如本工程的土建主体未完工或者水、电未完工导致本合同工期延误，则经甲方确认后工期相应顺延）。另合同第十一条违约责任第2条的约定以及被告于2014年11月27日提交给的承诺书中的约定：如果乙方不能根据合同第四条约定按期完工验收，乙方工期超出每延误壹天，乙方应向甲方支付延期违约金人民币贰万元／天，以根据本款约定实际延误天数计算。延误超过30天以上（含本数）时，甲方有权书面通知乙方解除合同，并有权不予退还乙方提交的履约保证金；甲方提前解除本合同后，乙方除应退还甲方支付的工程款项外，还应按本款约定向甲方支付延期违约金，且在七天内清场自动撤出工地。经核算，被告造成工期逾期达186天，但由于原告未在被告延误超过30天时解除合同，因此根据合同约定原告请求追究被告逾期工期的违约金约为人民币300000元，并扣除被告交纳的履约保证金150000元。根据《本合同》第九条第1点的约定：乙方应保证其使用的设备、材料完全符合国家有关规定的质量、规格和性能的要求，并保证安装、运转和保养在其使用寿命期内具有满意的性能，甲方对主要材料品牌确定如下指定标准：（1）、火灾报警系统及消防联动设备：北大青鸟、上海松江、泰和安任选；（2）、消防水泵：上海熊猫、上海凯仕；（3）、阀门：上海标冠阀门厂标冠牌；（4）、镀锌钢管：湖南华岐牌；（5）、卡箍：圣乐牌；（6）、丝扣：赣码牌；（7）、电线：开开牌、太平洋；（8）、屋顶消防水箱（18吨），长＊宽高为3m＊3m＊2m（长、宽、高比例可以根据实际情况作合理调整），全不锈钢（304消防水箱配用）材料制作，底板厚度为2．0mm，边板厚度为：折－2．0mm、折二1．5mm、顶板厚度为1．2mm（以图纸或甲方的书面变更通知为准）。如水箱地梁需钢构连接应由乙方无条件免费完成。但原告在对工程验收时：发现被告使用的消防主要材料及品牌不符，如消防泵便用的品牌为上海连银、地下室泵房喷淋控制柜使用品牌为江西士林电力设备、阀门使用品牌为福建省三鲸、镀锌钢管使用的品牌为河北省华岐，为此要求被告按合同要求更换翥山天城三期消防工程使用的消防主要材料及品牌。四、根据《本合同》第二条第2点的约定：火灾报警及消防联动控制系统（如甲方有需要，施工前乙方应论证该系统是否能实现本项目二期施工安装与本项目三期消防指挥中心的衔接，即：以二期消防指挥中心为主控，待本工程三期完工由二期管控三期消防联动，论证结果应交甲方认可后方可实施）。合同第二条第3点约定：消防控制中心设备布置的深化设计（施工前乙方应论证楼控系统与消防控制中心二期1＃楼与三期消防共用一个工作室，论证结果应交甲方认可后方可实施）。而被告在实际施工中，并未按合同要求进行施工，未将三期消防工作室并入二期1＃楼消防工作室，且也未将三期消防指挥中心并由二期消防管控，为此要求被告按合同约定将三期消防控制室并入二期消防控制室。五、根据《本合同》报价要求及设计要求，翥山天城三期所有消防风管应使用的材料为镀锌板材料，但实施施工中被告使用了玻镁管，且已造成地下室受潮损坏，现被告已按设计要求将人防地下室的玻镁管重新更改为镀锌板料，但翥山天城8号楼裙楼的1－3层商超消防风管用材未重新按原设计更改，为此要求被告按约定重新更改13层的消防风管的使用材料重新施工。综上所述，为了确保《本合同》的全面履行，恪守《本合同》约定的条款，承担《本合同》约定的法律责任，现被告未按合同约定履行职责，依法应承担《本合同》约定的法定责任。为此，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法判决被告返还《翥山天城三期消防工程施工合同》总包干价为人民币4100000元与《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》总包干价为人民币80000元中有重复计算的合同施工款人民币231390.40元；请求人民法院依法判决被告延长工期应承担的违约金约为人民币300000以及150000质保金不予退还．总计450000元；请求人民法院依法判决被告按原合同约定要求履行合同第九条第1点重新更换消防材料及设备品牌的义务；请求人法院判決被告继续按原合同约定要求履行合同第二条的义务，第2、3点将二、三期消防共用一个工作室及二期管控三期消防联动；请求人民法院依法判决被告按原合同设计图纸上要求标明的镀锌板重新施工，并承担将8＃楼裙楼1－3层的镀锌板重新换玻镁板的损失责任；本案诉讼费由被告承担。之后，原告根据双方签订的《翥山天城三期消防工程施工合同》第九条第六项约定，发现电梯前室等其它处有明消防箱（栓）的，甲方有权按每一只扣罚乙方（被告）人民币壹万元整。目前经清点，从五层到二十六层，共二十一层，每层为三个明消防箱，共63个明消防箱（不包括灭火器箱），已破坏的有二十个，按破坏计算应承担违约金20万元，要求变更诉讼请求第二项变更为请求人民法院依法判决被告延长工期和不按合同要求安装明消防箱（栓）应承担的违约金30万元。针对江西清华实业有限公司反诉辩称，工程款双方还没有具体进行结算。质保金15万元是早就退回去了，原告反诉要是我们再返还是没有依据的。双方有一个地下室整改协议，当时确定的价格是15万元，由被告重新完成，该15万元是在原工程款里予以扣除的。其他的工程款根据双方进一步进行核实，特别是重复计算的工程量待鉴定后进行确定。对签证的工程在合同中是有约定的，是包干价。乐平华润置业有限公司为支持其诉请，提供以下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，证明原告的主体资格。2、被告营业执照、法定代表人证明、法定代表人身份证复印件，证明被告的主体资格。3、三期消防工程的合同及影院消防工程合同，以及江西正信造价咨询公司审核明细、快递单及收件情况，证明原告与被告签订合同的内容，以及被告在工程中重复计算的工程造价。4、三期消防工程消防意见验收书，证明被告在工程施工中未按合同要求完成三期消防工程。5、三期消防使用品牌核对明细及现场照片，证明被告未按合同要求的品牌使用消防材料及设备。6、三期消防控制室系统照片，证明被告未按合同要求将三期消防控制室与二期并网的事实。7、工程报价单以及现场使用消防风管的照片，证明被告未按按同要求，擅自更改消防风管的使用材料的事实。8、质保金返还的证据。被告（反诉原告）江西清华实业有限公司辩称，1、《翥山天城三期消防工程施工合同》总包干价为人民币4100000元，并不包含《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》中的三项安装（火灾报警系统安装工程、自动喷淋灭火系统安装工程、消火栓系统安装工程三项安装总计231390元），理由如下：1、《翥山天城三期消防工程施工合同》与《翥山天城8＃楼裙楼电影院消防安装施工工程合同》分别是两个相互独立的合同，该两个工程的承包工程内容各不相同，江西清华实业有限公司与乐平华润置业有限公司于2014年11月27日签订了《翥山天城三期消防工程施工合同》，合同施工范围为地下机动车车库，住宅高层为**、裙楼商铺为**，江西清华实业有限公司按照双方签订的合同顺利完成消防相关设施的工程安装于2016年3月24日经景德镇市公安局消防支队验收结果为：综合评定该工程消防竣工验收合格[景公消验字（2016）第0009号]。由于乐平华润置业有限公司从商业角度考虑，对裙楼商铺第4层局部作了重新规划，于2015年11月26日，双方协议补充签订《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程》，工程造价一次性包干价为800000元，该工程造价一次包干价人民币800000是双方在剔除了《翥山天城三期消防工程施工合同》裙楼商铺第4层消防安装的前提下，重新约定的工程款，该工程顺利完工，于2016年7月22日经景德镇市公安局消防支队验收为合格（景公消验字2016第0027号）。如果乐平华润置业有限公司认为《翥山天城三期消防工程施工合同》与《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程》存在重复计算工程款，江西清华实业有限公司要求第三方关于工程造价评估机关对翥山天城三期消防工程、翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程进行评估，以其工程评估为准，结算相关的工程款。2、关于乐平华润置业有限公司要求江西清华实业有限公司承担工期延长的违约金人民币300000元，以及150000质保金不予退还并无法律依据。根据双方于2014年11月10日起，要求江西清华实业有限分司确保取得工程8＃裙楼14层必须在2015年8月20日竣工验收并取得景德镇市公安局消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》，在2015年9月20日取得8＃主楼竣工程验收合格。虽然，消防工程没有合同约定的时间内按时安装，但全部过错在于乐平华润置业有限公司，江西清华实业有限公司不承担任何违约责任。作为翥山天城三期土建工程主体都未完成，主体工程部分工程水、电安装，根据2016年1月21日下午所召开的工程进度监理会，可以清晰看出，主体土建工程及水、电安装工程并未完工，作为消防工程安装自然而然也不能正常完成安装，因此，在此次消防安装江西清华实业有限公司不存在任何过错，乐平华润置业有限公司没有任何法律依据，要求江西清华实业有限公司承担任何违约责任。2016年3月24日景德镇消防支队己发放了消防工程验收合格意见书，根据双方合同第十条第2项质量保修期为贰年，到2018年3月24日己满贰年，现己超过时间，乐平华润置有限公司应该把质保金150000元退还给江西清华实业有限公司。3、关于乐平华润置业有限公司要求江西清华实业有限公司重新更换消防材料及设备品牌没有任何的法律和事实的依据。江西清华实业有限公司所有安装的消防设备都不存在任何质量问题，所有安装的消防设备都有相应的检验报告。关于更换合同中的极小部分消防设备品牌，江西清华实业有限公司也是和乐平华润置业协商过的，并取得其相应的工程监管人员同意的。关于2016年翥山天城三期及裙楼通过了景德镇市公安局消防支队建设工程消防验收合格意见书可以看出，江西清华实业有限公司消防安装设备不存在任何的产品质量问题。4、关于诉讼方将二、三期消防共用一个工作室及二期管控三期消防联动问题。因甲方二期消防主机己基本不能使用，到处是故障；江西清华实业有限公司施工三期消防单独联动是按照消防设备安装的相关要求，三期消防设施单独消防联动，不能和二期消防工程联动在一起。5、关于诉讼方要求将玻镁板更换镀锌板重新施工。原、被告双方签订合同时，就玻镁板镀锌板使用相关情况作了明确说明，后来施工前江西清华实业有限公司与乐平华润置业有限公司工程部现场管理人员杜工进行了充分沟通，乐平华润置业有限公司同意了江西清华实业有限公司施工相关的方案，并且履行相关的审批签字程序。江西清华实业有限公司在近半年施工过程中，华润公司没有提出任何异议；由于玻镁管容易吸水，地下室出现了玻镁管质量问题，原、被告双方于2017年8月10双方签订了整改协议，江西清华实业有限公司于2017年9月无偿将地下室玻镁管全部更改为镀锌管。而8＃楼裙楼1－3层玻镁管己过了贰年质保期，质量很好，而现在华润公司要求改用玻镁管没有任何事实与法律依据。6、关于变更诉讼请求不按合同要求安装明消防箱应承担的违约金。江西清华实业有限公司认为：根据设计院设计的相关图纸己明确规定，消火栓（箱）一般为埋墙暗装，暗装有困难时可明装。江西清华实业有限公司进场施工时，电梯前室浇砖落体墙己完成。无法暗装室内消火栓箱。关于乐平华润公司提到己破坏室内消火栓箱有二十个，与江西清华实业有限公司无关，关于相关消防设备安装己通过了景德镇消防支队验收合格，并且已经过了二年的质保期，江西清华实业有限公司不承担任何赔偿责任。被告江西清华实业有限公司在答辩期间，提出反诉，其反诉诉称，原、被告于2014年11月27日签订了《翥山天城三期消防施工合同》，总工程款为4100000元，于2015年11月26日签订了《翥山天城8号楼裙楼四层电影院消防安裝施工工程合同》，工程款为800000元。江西清华实业有限公司现已顺利完成该两项工程，但乐平华润置业有限公司仍未支付江西清华实业有限公司翥山天城三期消防工程尾款332262元，质保金150000元，翥山天城电影院质保金40000元，翥山天城三期消防签证单工程款109642元。江西清华实业有限公司为了维护自身的合法权益，特向贵院提起反诉，要求乐平华润置业有限公司支付翥山天城三期消防工程尾款332262元，质保金150000元，翥山天城电影院质保金40000元，翥山天城三期消防工程109642元，总计631904元。之后，江西清华实业有限公司根据依据江西求实司法鉴定中心作出合同外签证单工程款的鉴定，增加反诉诉讼请求，要求乐平华润置业有限公司支付合同外签证单工程款人民币111599．15元。江西清华实业有限公司为支持其诉请，提供以下证据：1、原、被告签订的消防工程施工合同，证明原、被告于2014年11月27日签订了消防工程施工合同，工程价款为410万元。2、2015年10月至2016年4月8号楼工程监理会与会议签到单，证明由于翥山天城主体工程施工缓慢，致使翥山天城三期8号消防安装没有在合同约定的时间内安装，原告是过错一方，江西清华实业有限公司不承担违约责任。3、申请证人杜某出庭作证，证明江西清华实业有限公司安装相应的消防材料，经过原告派驻的工地代表同意的。4、三期消防工程相关消防材料的验收报告，证明三期消防工程材料不存在质量问题。5、关于三期消防风管审报材料使用鉴定说明，证明江西清华实业有限公司在消防安装施工过程中，都得到原告公司的认可的。6、三期消防工程消防意见验收书，证明江西清华实业有限公司按合同约定要求，履行了合同相关义务。7、镀锌板安装材料照片9张，证明江西清华实业有限公司按合同已经履行完整改任务，且无任何质量问题。8、关于《火灾自动报警系统设计规范》及基本规定，证明二期消防控制与三期消防控制并网，违反相关法律规定。9、三期消防工程付款情况明细表、翥山天城电影付款清单，三期消防工程签证单费用，证明原告拖欠江西清华实业有限公司工程款631904元。10、设计图纸，证明江西清华实业有限公司是按消防图纸施工的，不存在安装违约。经审理查明，2014年11月27日，乐平华润置业有限公司作为甲方、江西清华实业有限公司作为乙方，双方经协商签订了一份《翥山天城三期消防施工合同》，合同第一条，本项目工程概况：本项目开发建筑为（原市委xx号地块及x号地块，项目名称翥山天城三期工程，商业、、住宅总建筑面积约为50000平方米（含人防地下室）其中住宅为高层26层建筑、裙楼商铺为4层、地下机动车库一个（连通**楼），全部建筑要求耐火等级均为一级。合同第二条，本项目三期工程由甲方发包给乙方，承包内容如下：1、消防给水（包括但不限于室内消防栓、自动喷淋灭火系统安装、火灾自动报警系统安装、室内消防栓系统安裝、防排烟及通风系统安装、气溶胶气体灭火系统安装、水泵接合器、消防水泵、喷淋水泵、防火卷帘等消防配套设施）。2、火灾报警及消防联动控制系统（如甲方有需要，施工前乙方应论证该系统是否能实现本项目二期施工安装与本项目三期消防指挥中心的衔接，即：以二期消防指挥中心为主控，待本工程三期完工由二期管控三期消防联动，论证结果应交甲方认可后方可实施）。3、消防控制中心设备布置的深化设计（施工前乙方应论证楼控系统与消防控制中心二期1＃楼与三期消防共用一个工作室，论证结果应交甲方认可后方可实施）。4、所有本项目三期工程施工量以甲、乙双方确认的施工蓝图及电子档图和乙方全部完成本合同施工内容为准。5、本工程已包括暖通图上（甲方已向乙方提供电子档图）含所有暖通施工工程量。6、本工程必须符合《华润万家生活超市建设标准》有关本合同施工范围标准。7、本合同工程内含所有预埋工作量及三期图纸已设计到的和未设计到的，包括乙方投标预算内漏算的项目都应全部由乙方确保在合同工期内施工完成（供电部分以外线安装空气开关为准，空气开关下桩头以后的工程由乙方负责，给水部门以自来水公司安装的水表为准，水表以后的工程量由乙方负责）且乙方不得以漏项为由要求甲方増加工程费用。并由乙方负责通过消防主管部门验收合格及备案。8、本合同包含乙方承包的与自身消防有关的所有土建工程量（包括挖沟、预埋补洞、钻洞、补墙，清理垃圾及施工中无法预计的增加量），该部分工程价款已包含在合同总包干价中，乙方不得要求甲方另行支付。合同第三条，乙方包工包料、包设备采购及安装、包验收合格并备案（甲方提供市政管网接口）。合同第四条，1、本合同工期自2014年11月10日起，乙方确保本工程X层必须在2015年8月20日竣工验收合格并取得景德镇市公安局消防支队颁发的（《建筑工程消防验收意见书》交甲方；在2015年9月20日前把8＃主楼峻工验收合格并取得景德镇市公安消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》交付甲方（如本工程的土建主体未完工或者水、电未完工导致本合同工期延误，则经甲方确认后工期相应顺延）。合同第五条，本项目工程固定包干总价款为人民币肆佰壹拾万元整（含税）（Y410000元整），此价款包括但不限于乙方为完成本工程全部内容（第二条所指的承包内容）所发生的一切费用、风险和税金，在施工中除甲、乙双方一致同意外，任何一方不得以任何原因调整本合同约定的包干总价款。合同第六条，乙方应在本合同签订的同时向甲方缴纳履约保证金人民币15万元整，履约保证金待本消防工程验收合格取得消防主管部门合格证（备案）后，由甲方一次性无息据实返还乙方。合同第七条，1、甲方派驻杜某为工地代表，负责应由甲方解决的施工及其协调工作。……。3、组织工程质量检查及验收工作。6、如发现乙方不按工程质量要求施工，不按合同约定使用不合格的材料，甲方有权要求乙方立即整改，更换合格材料，且工期不顺延。……。11、如甲方发现乙方在施工过程中存在质量问题，要求乙方整改而乙方拒不整改或整改不到位的，甲方有权书面通知乙方解除合同，乙方应在甲方发出合同解除通知后伍日内将甲方已支付的所有款项（包括抵扣工程款的商品房）退回甲方，并在一周内自动清场退出，因此给甲方造成的损失由乙方负担。合同第九条第1项，乙方应保证其使用的设备、材料完全符合国家有关规定的质量、规格和性能的要求，并保证安装、运转和保养在其使用寿命期内具有满意的性能，甲方对主要材料品牌确定如下指定标准：（1）、火灾报警系统及消防联动设备：北大青鸟、上海松江、泰和安任选；（2）、消防水泵：上海熊猫、上海凯仕；（3）、阀门：上海标冠阀门厂标冠牌；（4）、镀锌钢管：湖南华岐牌（国标）；（5）、卡箍：圣乐牌；（6）、丝扣：赣码牌；（7）、电线：开开牌、太平洋；（8）、屋顶消防水箱（18吨），长＊宽＊高为3m＊3m＊2m（长、宽、高比例可以根据实际情况作合理调整），全不锈钢（304消防水箱配用材料）制作，底板厚度为2.0mm，边板厚度为：折－2.0mm、折二1.5mm、顶板厚度为1.2mm（以图纸或甲方的书面变更通知为准）。如水箱地梁需钢构连接应由乙方无条件免费完成。第2项，每次材料进场，乙方必须报监理、甲方验收后方可使用，否则乙方不得擅自使用，如有质量问题，甲方有权要求乙方退货重新采购，相关损失费用由乙方自负。……。第4项，乙方应保证工程质量达到国家相关质量验收标准，对不符合质量要求的，甲方及监理有权向乙方下达《返工通知书》，乙方接到《返工通知书》后应无条件返工，返工费用由乙方负责承担。……。第6项，乙方应提前熟悉施工图，如发现设计不合理现象不能盲目施工，应及时与甲方或本工程的设计单位联系，待变更正确的设计图后继续施工，如在本工程竣工验收时甲方发现工程有处理不当之处，即发现电梯前室等其它处装有明消防箱(栓)的、甲方有权按每一只扣罚乙方人民币壹万元整；消防上水管道未安装到合理位置（墙角）的，甲方有权按每根扣罚乙方人民币貳万元整，以上两项可累计扣罚(如安装确有实际困难，需事先经甲方认可)。合同第十条、1、在工程质量保修期之内，乙方应对其所施工的工程质量负责；2、质量保修期:本工程质量保修期为自工程验收并经有关部门备案后之日起24个月(即贰年)……在保修期满后且乙方无其他违约行为后无息在十五个工作日内付清。合同第十一条第2项，如果乙方不能根据合同第四条约定按期完工验收，乙方工期超出每延误壹天，乙方应向甲方支付延期违约金人民币贰万元／天，以根据本条款约定实际延误天数计算。延误超过30天以上（含本数）时，甲方有权书面通知乙方解除合同，并有权不予退还乙方提交的履约保证金；甲方提前解除本合同后，乙方除应退还甲方支付的工程款项外，还应按本款约定向甲方支付延期违约金，且在七天内清场自动撤出工地。合同第十三条、乙方对翥山天城三期的预算书内的内容及乙方未预算到或漏算的工作内容都包含在本合同包干总价内，乙方不得以此为由再要求甲方增加工程量的签证。2015年11月26日，乐平华润置业有限公司作为甲方、江西清华实业有限公司，双方又签订了一份《翥山天城8＃楼四层电影院消防安装施工工程合同》，合同第一条第四项，承包工程范国：乐平市翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程包括喷淋系统、报警系统、防火卷帘系统、室内消火栓系统、通风设备排烟系统等消防验收合格（如乙方在施工中出现满足不了消防验收要求而増加的工程量，双方约定不得増加签证结算）。原、被告双方签订合同后，双方遵照合同约定履行合同约定相关义务，乐平华润置业有限公司先后支付关于翥山天城三期消防工程工程款3768053元和返还履约保证金人民币15万元给江西清华实业有限公司；支付关于翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程工程款800000元，现尚欠331947元工程余款和质保金40000元未付；江西清华实业有限公司完成了合同约定的工程，翥山天城三期消防工程于2016年3月24日验收合格，翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程于2016年7月22日验收合格，并交给乐平华润置业有限公司使用。之后，为清结工程余款，双方发生争执。本案在审理期间，双方申请鉴定，乐平华润置业有限公司申请对乐平市《翥山天城三期消防工程施工合同》与《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》及(预算书)中含有相同(重复)的施工项目，对其重叠部分的工程款进行鉴定；江西清华实业有限公司申请对翥山天城三期消防安装预算中漏算的防火卷帘项目，合同以外签证单相关的工程造价进行鉴定。针对双方申请鉴定，本院予以释明，因双方申请的鉴定与双方签订的合同及主张不能形成证据链，该鉴定结果，法院未必会采用。之后，双方执意鉴定，江西求实司法鉴定中心作出赣求司[2018]建鉴字第1002号建筑工程鉴定意见书认定，合计重复部分工程造价为204783.34元；签证单总造价为111599.15元；防火卷帘门项目总造价为745469.16元。上述事实，有原、被告的提供的证据、庭审材料予以证实。通过庭审，本案争执的焦点为：1、《翥山天城三期消防工程施工合同》总包干价为人民币4100000元与《山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》总包干价为人民币80000元中是否含有重复计算的合同施工款人民币231390.40元？2、被告延长工期是否应承担违约责任？3、原告单位代表杜某与原告形成何种法律关系？其合同外的签证工程款111599.15元是否予以支持？4、竣工验收使用后，原告主张被告使用的材料以及设备不符合合同约定，要求按照合同继续履行是否予以支持？一、《翥山天城三期消防工程施工合同》总包干价为人民币4100000元与《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》总包干价为人民币800000元中是否含有重复计算的合同施工款人民币231390.40元？原告主张《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》将《翥山天城三期消防工程施工合同》中约定的施工部分项目①火灾报警系统安装工程；②自动喷淋灭火系统安装工程；③消火栓系统安装工程再次包含到合同内，导致施工项目重叠，工程款重复计算。经工程核算，后签订的《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》与《翥山天城三期消防工程施工合同》该三个项目重复计算了工程价款231390．40元，为此，重复计算的工程款应当予以返还。被告主张《翥山天城三期消防工程施工合同》总包干价为人民币4100000元，不包含《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程合同》中的三项安装，该两份合同分别是两个相互独立的合同，该两个工程的承包工程内容各不相同，时间不同。江西清华实业有限公司与乐平华润置业有限公司于2014年11月27日签订了《翥山天城三期消防工程施工合同》，2015年11月26日，双方协议补充签订《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程》，工程造价一次性包干价为800000元，该工程造价一次包干价人民币800000是双方在剔除了《翥山天城三期消防工程施工合同》裙楼商铺第4层消防安装的前提下，重新约定的工程款。本院认为，江西清华实业有限公司与乐平华润置业有限公司于2014年11月27日签订了《翥山天城三期消防工程施工合同》，2015年11月26日，双方协议补充签订《翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程》，双方签订合同属于两个独立的合同，签订的时间、内容不相同；况且，双方签订合同之前，均由承建方即江西清华实业有限公司报价或者预算，其中《翥山天城三期消防工程施工合同》报价为448万元，《翥山天城三期消防工程施工合同》报价为896645元，通过原告公司审核后，双方商定价格为410万元和80万元，合同报价均高于合同实际价格，且两份合同均明确写着“包干价”，并在合同的多个条款约定，任何一方不得以任何原因调整本合同约定的包干总价或者双方约定不得増加签证结算。现原告以两份合同内存在①火灾报警系统安装工程；②自动喷淋灭火系统安装工程；③消火栓系统安装工程相同内容，乐平华润置业有限公司以此主张重复计算的诉讼请求，本院不予支持。二、被告延长工期是否应承担的违约责任？本院认为，江西清华实业有限公司延长工期以及延长工期的原因属于主体工程及水电工程未完工引起的事实，原、被告对此不持异议，本院予以认定。根据《翥山天城三期消防工程施工合同》第四条合同约定：本合同工期自2014年11月10日起，乙方确保本工程8＃楼裙楼1－4层必须在2015年8月20日竣工验收并取得景德镇市公安局消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》交付甲方；在2015年9月20日前把8＃主楼竣工验收合格并取得景德镇市公安局消防支队颁发的《建筑工程消防验收意见书》交付甲方（如本工程的土建主体未完工或者水、电未完工导致本合同工期延误，则经甲方确认后工期相应顺延）。原、被告之间的消防工程施工操作需要主体工程完成之后才能进行消防工程施工，通过庭审查明，消防工程施工延长工期的原因，是因为原告乐平华润置业有限公司的主体工程未完成造成的，被告江西清华实业有限公司没有违约。根据合同第十一条违约责任约定以及被告于2014年11月27日提交给的承诺书中的约定：如果乙方不能根据合同第四条约定按期完工验收，乙方工期超出每延误壹天，乙方应向甲方支付延期违约金人民币贰万元／天，以根据本款约定实际延误天数计算。延误超过30天以上（含本数）时，甲方有权书面通知乙方解除合同，并有权不予退还乙方提交的履约保证金；甲方提前解除本合同后，乙方除应退还甲方支付的工程款项外，还应按本款约定向甲方支付延期违约金，且在七天内清场自动撤出工地。正因为延长工期不是江西清华实业有限公司引起的，华润公司中途也未提出解除合同，竣工验收后，将履约保证金15万元依照合同约定退还给江西清华实业有限公司，从而进一步说明了延长工期的责任不在江西清华实业有限公司。故此，对华润公司主张江西清华实业有限公司延长工期，承担违约金10万元的诉讼请求，本院不予支持。三、原告单位代表杜某与原告形成何种法律关系？其合同外的签证工程款111599.15元是否予以支持？本院认为，根据《翥山天城三期消防工程施工合同》第七条，1、甲方派驻杜某为工地代表，负责应由甲方解决的施工及其协调工作。根据杜某出庭证词，其在2012年年底至2016年9月份是乐平华润置业有限公司工程部主管水电，由公司派驻管理消防项目。从而应当认定杜某是原告乐平华润置业有限公司的工作人员，是职务行为，也是委托代理关系。合同第十三条、乙方对翥山天城三期的预算书内的内容及乙方未预算到或漏算的工作内容都包含在本合同包干总价内，乙方不得以此为由再要求甲方增加工程量的签证。合同第二条第7项约定：……乙方不得以漏项为由要求甲方增加工程费用。第8项，本合同包含乙方承包的与自身消防有关的所有土建工程量（包括挖沟、预埋补洞、钻洞、补墙，清理垃圾及施工中无法预计的增加量），该部分工程价款已包含在合同总包干价中，乙方不得要求甲方另行支付。根据《翥山天城8＃楼四层电影院消防安装施工工程合同》，合同第一条第四项，承包工程范国：乐平市翥山天城8＃楼裙楼四层电影院消防安装施工工程包括喷淋系统、报警系统、防火卷帘系统、室内消火栓系统、通风设备排烟系统等消防验收合格（如乙方在施工中出现满足不了消防验收要求而増加的工程量，双方约定不得増加签证结算）。杜某应当知道对增加工程量其没有签证的代理权限，即杜某签证行为属于超越代理权的行为，且超越代理权的行为事后也未经得委托人即乐平华润置业有限公司的追认，属于无效代理，故此，对被告江西清华实业有限公司反诉要求原告乐平华润置业有限公司支付合同外签证的工程款111599.15元的诉讼请求，本院不予支持。四、2016年3月24日竣工验收使用后，2018年2月9日，原告主张被告使用的材料以及设备不符合合同约定，要求按照合同继续履行并承担破损的违约责任是否予以支持？本院认为，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《建设工程质量管理条例》第十七条，施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建设工程验收后，发包人应当根据施工图纸及说明书，国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。故此，原、被告争执的已经验收合格的建设工程应当认定为符合施工图纸和合同约定。另外根据《翥山天城三期消防工程施工合同》第十条、1、在工程质量保修期之内，乙方应对其所施工的工程质量负责；2、质量保修期:本工程质量保修期为自工程验收并经有关部门备案后之日起24个月(即贰年)……在保修期满后且乙方无其他违约行为后无息在十五日内付清。现原告要求被告按原合同约定履行合同第九条第1点重新更换消防材料及设备品牌的义务；原告要求被告继续按原合同约定要求履行合同第二条的义务，第2、3点将二、三期消防共用一个工作室及二期管控三期消防联动；原告要求被告按原合同设计图纸上要求标明的镀锌板重新施工，并承担将8＃楼裙楼1－3层的镀锌板重新换玻镁板的损失责任；原告要求被告按照双方签订的《翥山天城三期消防工程施工合同》第九条第六项约定，安装明消防箱（栓），已破坏的有二十个，按破坏计算应承担违约金20万元，上述原告的诉讼主张不符合法律规定，本院不予支持，同时，对被告江西清华实业有限公司反诉要求原告乐平华润置业有限公司支付工程余款及质保金的诉讼请求，本院予以支持。综上，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告争执的消防工程项目通过竣工验收合格并交付原告乐平华润置业有限公司使用，故此，对江西清华实业有限公司要求乐平华润置业有限公司给付其工程余款及保证金的诉讼请求，本院予以支持。竣工验收合格近两年，乐平华润置业有限公司在2018年2月14日提出起诉，主张江西清华实业有限公司施工的工程项目存在重复计算的诉讼请求，因两份合同属于独立的，且通过申报、预算、审核等一系列整套程序签订，合同也明确约定不得以任何原因调整合同的价格，故此，对乐平华润置业有限公司的该项诉讼请求，本院不予支持。乐平华润置业有限公司主张被告未能按照合同约定的施工方式和材料施工、要求更换合同约定的材料并承担违约责任的诉讼请求，因争议的工程属于江西清华实业有限公司施工，乐平华润置业有限公司派出其工作人员杜某协调、检查、监督，并通过乐平华润置业有限公司及相关职能部门验收合格之后，且华润公司已经使用近2年（截至起诉之日），故此，对乐平华润置业有限公司的该项诉讼请求，本院不予支持。根据双方签订的合同约定，乙方对翥山天城三期的预算书内的内容及乙方未预算到或漏算的工作内容都包含在本合同包干总价内，乙方不得以此为由再要求甲方增加工程量的签证，故此，对江西清华实业有限公司主张合同外增加的签证工程量计币111599.15元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条，《建设工程质量管理条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回乐平华润置业有限公司的诉讼请求。二、乐平华润置业有限公司在判决书生效后十日内一次性给付江西清华实业有限公司工程余款331947元和质保金40000元，合计币371947元。三、驳回江西清华实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上列款项到期后，如被告不自觉履行，原告可在本判决履行期之后第二日起二年内，向本院申请强制执行。案件受理费10614元，反诉受理费5060元，鉴定费40000元合计人民币55674元，乐平华润置业有限公司负担30614元、江西清华实业有限公司负担25060元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  徐国江人民陪审员  邹爱凤人民陪审员  汪桂芬二〇一九年六月二十五日书 记 员  陈宝珍