贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终1921号 上诉人（原审被告）：四川中天建筑工程有限公司。 统一社会信用代码：9151172574226235X7。 住所地：四川渠县天星镇菜场村东城半岛揽月庭****。 法定代表人陈满春，系该公司执行董事。 委托代理人张宏国，贵州恭信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）吉永久，男，汉族，1968年4月2日生，初中文化，住，住贵州省毕节市/div> 委托代理人秦忠俊，贵州威迪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）陈勇，男，汉族，1976年8月12日生，住，住贵州省遵义市凤冈县/div> 原审被告翁庆方，男，汉族，1972年8月21日生，大专文化，住，住贵州省余庆县/div> 原审被告：威宁彝族回族苗族自治县交通运输局。 法定代表人马勋，系该局局长。 统一社会信用代码：11522427009668533F。  住所地：威宁自治县行政中心****/div> 委托代理人陇康，贵州浩锐律师事务所律师。 上诉人四川中天建筑工程有限公司（以下简称中天建筑公司）因与被上诉人吉永久、陈勇及原审被告翁庆方、威宁彝族回族苗族自治县交通运输局（以下简称威宁县交通运输局）建设工程合同纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526民初1131号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决，依法改判：驳回被上诉吉永久对上诉人的诉讼请求；本案全部诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一、被上诉人吉永久与被上诉人陈勇签订的是无效的合同，该无效的承包合同对上诉人没有约束力，一审法院判决上诉人对此无效合同承担付款责任错误。二、在支付工程款条件尚未成就的情况下，一审法院即判决上诉人承担支付责任错误。 被上诉人未答辩。 原审原告向一审法院起诉请求：请求法院判令被告立即向原告支付工程款1915736.46元，并由被告承担本案诉讼费及实现债权费用。 一审法院认定事实：2012年7月，被告威宁县交通运输局与中天建筑公司签订《威宁县方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程（十四标段）合同协议书》，约定威宁县交通运输局将方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程发包给中天建筑公司承建。2015年12月21日，被告陈勇代表中天建筑公司与没有相关建筑资质的吉永久签订《沥青摊铺施工合同》，约定中天建筑公司将方井至奢基姑、马踏至团结通村公路改造工程的沥青路面铺筑工程分包给原告吉永久施工。《沥青摊铺施工合同》中明确方井至奢基姑的工程单价为37元／平方米，马踏至团结的工程单价为54元／平方米。合同签订后，原告于2016年1月22日左右完成方井至奢基姑的铺筑工程，于2017年6月20日左右完成马踏至团结的铺筑工程，该工程未经验收，但路面铺筑完成后即投入使用。由于工程价款未经结算，原告起诉后向一审法院申请对工程量进行评估，经一审法院委托，贵州智强房地产测绘服务有限公司作出《测绘成果报告书》，该报告书载明原告铺筑方井至奢基姑路面面积为18930平方米、马踏至团结的铺筑面积为41950.49平方米。中天建筑公司于2012年7月承包公路改造工程后，翁庆方作为中天建筑公司在该标段的项目经理负责工程。2015年12月，翁庆方离开该项目，陈勇作为该标段新任项目经理负责工程。 另：在本案审理过程中，原告吉永久向一审法院提出保全申请，一审法院依法作出（2018）黔0526民初1131号民事裁定书裁定将威宁县交通运输局拟将支付给中天建筑公司的1980000元工程款予以冻结，为此原告垫付了5000元保全费，并向中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司支付了3860元保险费。 一审法院认为，建筑施工企业项目经理，是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。项目经理实施的职务行为，所产生的法律效果归结于企业，由企业享有权利或者负担义务。本案方井至奢基姑路、马踏至团结的沥青铺筑工程系由原告与陈勇签订《沥青摊铺施工合同》后施工，而庭审中中天建筑公司认可陈勇系方井至奢基姑路、马踏至团结公路改造工程的项目经理，故本案应由中天建筑公司承担相应责任。原告吉永久不具备相应资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，原告吉永久与中天建筑公司（由陈勇代表）签订的《沥青摊铺施工合同》无效。而本案原告于2016年1月22日左右已完成方井至奢基姑的铺筑工程，于2017年6月20日左右亦完成马踏至团结的铺筑工程，并且这些工程完成后道路便投入使用，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”及第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”之规定，被告中天建筑公司理应向原告支付工程款。被告威宁县交通运输局提交的证据不足以证明其已向中天建筑公司支付了相应的工程价款，其应承担举证不力的后果，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，威宁县交通运输局应就中天建筑公司应支付给原告的工程款承担连带责任。当然，威宁县交通运输局承担责任后，可在其应支付给中天建筑公司的工程款中予以扣除，并不损害其实体权利。经评估，原告铺筑方井至奢基姑路面面积为18930平方米、马踏至团结的铺筑面积为41950.49平方米。依照《沥青摊铺施工合同》约定，中天建筑公司应支付给原告的工程款为18930×37+41950.49×54=2965736.46元，扣除已支付的1050000元，中天建筑公司还应支付原告2965736.46-1050000=1915736.46元。为实现债权，原告向中国人民财产保险股份有限公司毕节分公司支付了3860元保单费，并垫付了5000元保全费，该费用也应由中天建筑公司承担。而原告向一审法院提交的5000元鉴定费收据不齐备证据三性，故对原告主张的该5000元，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告四川中天建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吉永久工程款1915736.46元，由被告威宁彝族回族苗族自治县交通运输局承担连带支付责任； 二、由被告四川中天建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吉永久诉讼保全责任保险费用3860元； 三、驳回原告吉永久的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11121元及保全费5000元由被告四川中天建筑工程有限公司承担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 二审争议的焦点：涉案工程款是否达到支付条件。 本院认为：被上诉人吉永久未取得建筑工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”规定，涉案合同系无效合同。再根据上述解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，涉案建设工程已经投入使用，视为竣工验收合格，上诉人依法应以法院委托测绘结果按照合同单价支付剩余工程款1915736.46元。上诉人上诉认为合同无效其不应承担责任及工程款支付条件未成就的主张与其认可陈勇系上诉人的案涉项目经理负责案涉工程的事实不相符，且违反《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对其工作人员的经营活动承担民事责任的规定，故本院不予采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22242元，由上诉人四川中天建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 唐 琳 二〇一九年六月三日 书记员 邱诗韵