河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终3239号上诉人（原审被告）：阜平县韵华酒店管理有限责任公司，住所地保定市阜平县经济开发区，统一社会信用代码：91130624MA094B0G53。法定代表人：齐剑，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵晓辉，河北陈丽萍律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：殷永兴，男，1990年4月1日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：魏卓，北京市亚东律师事务所律师。上诉人阜平县韵华酒店管理有限责任公司（以下简称阜平韵华酒店）因与被上诉人殷永兴劳动争议一案，不服河北省阜平县人民法院（2019）冀0624民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阜平韵华酒店上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；诉讼费用及其他费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，且未能签订劳动合同过错在被上诉人，不应由上诉人承担该法律责任。被上诉人系组织者张晓文直接招聘到上诉人处工作，被上诉人入职后上诉人就向张晓文提出签订劳动合同，但张晓文未予理睬，上诉人作为用人单位履行了通知义务，因被上诉人一方原因未能签订劳动合同，法律责任不应由上诉人承担。未签订劳动合同补偿金在劳动法律法规中没有这样的概念，也没有计算依据，一审判决依据双倍工资的法律规定支持未签订劳动合同补偿金，适用法律错误。被上诉人不应获得经济补偿金。被上诉人等20人是分期分批离职的，且未依法提前一个月通知上诉人，对其离职上诉人不知情，离职系个人原因，给上诉人正常经营带来不利影响，故此要求经济补偿金不应获得支持。一审判决认定事实不清，证据不足，请求支持上诉请求。殷永兴辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，答辩理由同一审一致，一审法院认定事实清楚，证据充分，不存在发回重审的依据。殷永兴向一审法院起诉请求：1.依法确认2018年2月23日至2018年8月26日阜平韵华酒店与殷永兴存在劳动关系；2.判决阜平韵华酒店支付殷永兴解除劳动合同经济补偿金8000元；3.判决阜平韵华酒店支付殷永兴未签订劳动合同赔偿金39484元；4.判决阜平韵华酒店支付殷永兴未办理社会保险补偿金12240元；5.判决阜平韵华酒店支付殷永兴法定节假日加班费差额2110元；6.以上金额合计61834元，本案诉讼费用由阜平韵华酒店承担。一审法院认定事实：殷永兴自2018年2月23日起在阜平韵华酒店经营管理的森林驿站任炒锅职务，月薪8000元。自入职后，阜平韵华酒店一直未与殷永兴签订劳动合同，亦未为其办理社会保险。殷永兴于2018年8月26日向阜平韵华酒店提出离职。后殷永兴向阜平县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年12月26日作出阜劳人仲案【2018】23号仲裁裁决书，裁决确认殷永兴与阜平韵华酒店之间存在劳动关系，阜平韵华酒店向殷永兴支付法定节假日加班费差额2110元，驳回了殷永兴的其他仲裁请求。殷永兴对该仲裁裁决书不服，提起民事诉讼。一审法院认为，阜平韵华酒店承认殷永兴的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。当事人对于自己所提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证实。没有证据或者所提供的证据不足以证明自己的事实主张的，应当承担举证不能的法律后果。殷永兴主张和阜平韵华酒店存在劳动关系，并提交了应聘登记表、中国农业银行银行卡交易明细清单等。阜平韵华酒店主张和殷永兴不存在劳动关系，但未提交相应证据证实。故对双方当事人存在劳动关系这一事实予以确认。因阜平韵华酒店自用工之日起超过一个月未和殷永兴签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位应当从第二个月起每月向殷永兴支付两倍工资。殷永兴从第二个月起领取的工资为39483.87元，阜平韵华酒店应再支付39483.87元。关于殷永兴所主张的解除劳动合同补偿金，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，劳动者在用人单位工作不满六个月的，用人单位向劳动者支付半个月工资的经济补偿，殷永兴在阜平韵华酒店工作不满六个月，阜平韵华酒店应当向殷永兴支付半个月工资的经济补偿，数额为8000元。殷永兴所主张的未办理社会保险补偿金实际是阜平韵华酒店应当为殷永兴向社保部门交纳的社会保险费，依法不予支持。关于加班费，因殷永兴未能提交证据证实其存在节假日加班的事实，依法不予支持。综上所述，殷永兴要求确认双方当事人之间存在劳动关系，并要求判令阜平韵华酒店支付解除劳动合同补偿金、未签订劳动合同补偿金理由成立，依法应予支持。对于殷永兴的其他诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：“一、确认2018年2月23日至2018年8月26日期间原告殷永兴与被告阜平县韵华酒店管理有限责任公司之间存在劳动关系。二、被告阜平县韵华酒店管理有限责任公司向原告殷永兴支付解除劳动合同补偿金8000元，于本判决生效之日起十日内一次付清；三、被告阜平县韵华酒店管理有限责任公司向原告殷永兴支付未签订劳动合同补偿金39483.87元，于本判决生效之日起十日内一次付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告殷永兴的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告阜平县韵华酒店管理有限责任公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人阜平韵华酒店上诉主张与被上诉人不存在劳动关系，称其向被上诉人等人的组织者张晓文提出签订劳动合同的要求，未签订劳动合同的过错在被上诉人方。上诉人阜平韵华酒店陈述张晓文的身份是由北京首旅京伦公司派遣到上诉人处担任总经理。张晓文在上诉人阜平韵华酒店处任总经理，拥有招用管理职工的权限，其经手组建工作团队招聘的职工，均为上诉人提供劳动，劳动者与用人单位即上诉人形成劳动关系而不是与招聘人形成劳动关系，因此上诉人辩称被上诉人系张晓文招聘与上诉人不存在劳动关系的理由不能成立；上诉人亦陈述其曾提出与被上诉人签订劳动合同的要求，因此，双方当事人不仅有建立劳动关系的合意，亦存在劳动关系事实，故仲裁机构及一审法院认定劳动关系成立，依据充分。对于上诉人所称未签订劳动合同是因张晓文未理睬其要求订立合同的要求、由此导致的法律后果应由被上诉人承担的上诉意见，因上诉人并无证据证实其通过张晓文向被上诉人要求签订劳动合同的事实，且张晓文系上诉人高级管理人员，即使存在因张晓文过错未签订劳动合同的情形，该过错责任亦应由上诉人承担，故对上诉人该项上诉理由不予采信。上诉人阜平韵华酒店上诉认为一审法院判决支付未签订劳动合同补偿金属于适用法律错误；因一审判决已写明适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，该条明确规定用工单位未订立书面劳动合同的法律责任是向劳动者每月支付二倍的工资，一审法院据此认定上诉人向被上诉人支付应付的单倍工资数额的补偿金，并无不当。关于被上诉人离职原因，双方当事人各自陈述不一致，均未提交证据证实。被上诉人陈述其离职时通知了单位，也和法定代表人齐剑沟通过，双方协商解除劳动关系，把最后一个月工资结清后双方解除劳动合同关系。上诉人阜平韵华酒店称，被上诉人等人离职前没有和公司协商过，也没有提前通知，且这些人的离职仅仅是和当时的运营总经理张晓文打过招呼，然后就离职了。根据以上陈述，被上诉人作为劳动者，已向用工单位直接管理人员提出离职请求。本案中，上诉人作为用人单位录用被上诉人后，既不与被上诉人签订书面劳动合同，也不为被上诉人办理社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”之规定，被上诉人有随时通知用人单位解除劳动合同的权利。故此，双方的劳动合同系依法解除。上诉人认为被上诉人擅自离岗离职，没有事实依据，不能成立，其据此主张不予支付解除劳动合同补偿金，本院不予支持。综上所述，上诉人阜平韵华酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人阜平县韵华酒店管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁红继审判员  霍丽芳审判员  张峰先二〇一九年六月二十六日法官助理张露书记员齐亚卿