山西省原平市人民法院   刑事判决书   （2019）晋0981刑初72号   公诉机关原平市人民检察院。   被告人闫建军，小名“小军”，男，1987年3月20日出生，原平市人，捕前住原平市。   辩护人丁勇，山西天秀律师事务所律师。   原平市人民检察院以原检刑检刑诉〔2018〕270号起诉书指控被告人闫建军犯故意伤害罪，于2018年11月30日向我院提起公诉。本院于2018年12月26日作出（2018）晋0981刑初274号刑事判决。判后，被告人闫建军提出上诉。忻州市中级人民法院于2019年3月11日以（2019）晋09刑终70号刑事裁定书裁定，撤销原判，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原平市人民检察院指派代理检察员柴鑫出庭支持公诉，被告人闫建军及辩护人丁勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原平市人民检察院起诉书指控：2017年2月12日下午，郭某1、张某（均已判刑）等人因婚姻问题在李某家街门口与李某一方发生口角并引发打斗。期间，李某一方打电话通知武某（已判刑），武某又联系被告人闫建军等人，共同对正欲离开现场的郭某1一行人进行殴打。郭、张二人向村西逃跑后，被告人闫建军等人又追至村西农田，用棍棒继续对二人进行殴打，致二人昏迷。经原平公安司法鉴定中心鉴定：郭某1的损伤程度为重伤二级；张某的损伤程度为轻伤二级。   公诉机关认为：被告人闫建军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，且系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。并提供全部案卷材料支持公诉。   被告人闫建军对罪名有异议，辩称：郭某1的重伤和张某的轻伤都不是我打下的，应当定为寻衅滋事罪。   辩护人意见：1、公诉方所提供的证据，不足以认定闫建军构成故意伤害罪。闫建军主观上没有伤害任何人的目的，在客观方面，闫建军也没有对他人造成轻伤以上伤害。本案的证据可以证实，被害人郭某1、张某的损伤均是被武某伤害造成的，被告人的行为符合寻衅滋事罪“随意殴打他人”的客观特征。2、闫建军系从犯。闫建军与李某不是直接的亲戚关系，是在武某打电话要求下才到的李某家，所持木棒是武某发给的，闫建军只是象征性地打了被害人，闫建军所起作用较小，应认定为从犯。3、闫建军具有自首情节。闫建军主动向原平市公安局投案后，虽然在投案时未如实供述自己的犯罪事实，但在庭审过程中如实供述，应认定为自首。4、被害人有明显的过错。本案是被害人郭某1等人因婚姻纠纷，多次前往李某家闹事引起的，郭某1等人的过错明显。5、闫建军已赔偿被害人损失，并取得了被害人的谅解。综上，应依法从轻、减轻处罚。   经审理查明，被害人郭某1与本市闫庄镇新村李某的女儿李某系夫妻，因婚姻出现矛盾，李某长时间在其父母李进才家居住，被害人郭某1多次到李进才家与李某及其家人发生争执。   2017年2月12日下午，被害人郭某1、张某（均另案处理）等人又到李某家与李某家人理论，双方在李某家街门口发生口角并引发打斗。李某一方打电话通知自己亲戚武某（已判刑）前来助威，武某又联系被告人闫建军等人乘车赶到现场，持棍棒对郭某1等人进行殴打，被害人郭某1、张某二人向村西跑去，被告人闫建军、武某等人追至村西农田，持棍棒对该二人进行殴打，致二人昏迷。经原平市公安司法鉴定中心鉴定：郭某1因外伤致双顶叶、左枕叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血；左顶枕部硬膜下少量血肿伴神经系统症状体征，损伤程度构成重伤二级；因外伤致右额面部形成2厘米创口，损伤程度为轻微伤；因外伤致枕部创口，其损伤程度构成轻微伤。郭某1的损伤程度综合评定为重伤二级。张某因外伤致右腓骨骨折，损伤程度构成轻伤二级；因外伤致头顶部经缝合创口长4厘米，损伤程度构成轻微伤；因外伤致右肘关节处瘢痕形成，损伤程度构成轻微伤。张某的损伤程度综合评定为轻伤二级。   案发后，被害人郭某1、张某与被告人闫建军、武某等人达成调解协议，共赔偿郭某1、张某医疗费用人民币二万二千元，二被害人对被告人闫建军的行为予以谅解。   被告人闫建军于2018年8月6日上午9时到原平市公安局禁毒大队投案。   认定上述事实的主要证据有：   1、被告人闫建军的常住人口信息、（2011）原刑初字第157号刑事判决书、闫建军的释放证明可证实被告人闫建军的基本情况及曾被刑事处罚的情况。   2、原平市公安司法鉴定中心对郭某1的人体损伤鉴定意见书和对张某的人体损伤鉴定意见书证实郭某1的损伤程度综合评定为重伤二级，张某的损伤程度综合评定为轻伤二级。   3、被害人郭某1的陈述证实：我和李某于2016年5月3日登记结婚，因为结婚时的彩礼问题我和丈人李某家的人产生一些矛盾。案发这天，我和张某在李某门口被李某等人打倒之后，大约过了几分钟的时候，就看到有两辆小车又过来了，从车上下来五、六个小后生，这五、六个小后生过来之后就围着我和张某打。   4、被害人张某的陈述证实：我们和李某等人发生冲突后被人们拉开，这时候又过来一辆白色的小轿车，车上下来四、五个后生，手里都拿着棍棒。我看见阵势不对就和郭某1说：“欢欢走哇”，说完我先往村西走，郭某1跟在后头，那几个后生看见我们溜了，拿着棍子就追，我俩就往村外跑，跑出新村西边的牌楼不远，我在路边被一个后生追上用棍子打了一下腰部摔倒了，这个后生拿着棍子又打了我好几下，我被打的晕了过去，直到救护车来了以后听到警报声才慢慢醒过来。出了村后我俩跑散了，我沿着出村的路向西跑,被追上了，郭某1跑进了农田里头，在村道北侧离我大概有五十来米的农田里被三四个后生追上，我只看见后生们围着他，他已经趴在了地上，后来我被打倒以后就不知道了。   5、同某证言证实：李某的母亲王某是我的表姐，李某叫我舅舅。李某和女婿闹矛盾，她女婿多次到她家闹事，李某之前就和我说过此事，想让我在他们来闹事时过来帮忙。那天中午一点多，李某给我打电话说她女婿来了，让我过去。挂了电话后，我开车往新村赶，并通过电话通知了我表弟闫建军。闫建军是我姨姨的儿子，比我小，平时叫我哥哥，我们平时就叫他小军。我开车到了新村村口碰见王某的车，车上有闫建军、大虎和王某，我们两辆车相跟着进了村，在村口正好碰上李某女婿一伙人开的车要走，我们把这辆车拦下来赶回巷子里，然后让车上的人都下车，我从我的车上拿出几根镐把来分给闫建军等人，拿搞把把他们几个人赶到了李某家的街门口。我一下车拿镐把打了那几个后生几下，把他们赶到街门口后又打了几下，这时候看见李某女婿郭某1和一个男的相跟上朝村外跑，我就带着小军等人追出去了。我们追出新村村西的路口，先追上了郭某1相跟的那个男的，我上去拿镐把朝他腿上打了几下，他当时就有点拐，瘸着腿走了几步就摔倒了，我就继续追郭某1，跑了一段距离后在地里头追上了他，我用镐把朝他头上打了一下，他摔倒了，然后我们几个又朝他身上、腿上打了几下，他在地上往前爬了几下，然后就不动了。我看见他不动了，然后和闫建军等人离开了现场。和郭某1相跟着逃跑的这个男的听说是郭某1的叔叔，我上去打了两镐把，他就摔倒了，其他人没有动手打他。我、闫建军、大虎都打过郭某1，我打了他头一下，他就摔倒了，之后，闫建军、大虎等人朝他身上、腿上打了两、三下，后来我们就离开了。   6、证人郭某2证言证实：我们开车准备离开新村，走到村口的时候被前后两辆车逼住，永兴村的王某和闫庄的小军（闫建军）下了车，王某问我们“是不是你们来新村打架来？”，我反问了句“咋了”，这时候小军看见我身上有血迹，前后两辆车上的后生们拿着棒球棍都下了车，把我们三个赶下车，用棒球棍边打我们边往郭某1丈人家门口赶。王某和我是朋友，永兴村人，小军是闫庄村的，我是通过王某认识他的，有次和王某吃饭时他也在场，他们两个我都能认出来。带头的后生拿着棒球棍打了我好几下，还打了聂某几下，小军拿棒球棍打了聂某几下。带头后生是真打，我的胳膊、腰被打的疼了很长时间，小军打聂某是象征性的打了几下，主要是为了把聂某往郭某1丈人家门口赶。这时候郭某1和他叔叔看见又来了一群后生，他们两个就朝巷子西边跑了。我们被赶到街门口后，他们让我们三个都蹲下，留下王某看着我们，其他人都拿着棍子朝西追出去了。……后来我在医院碰上郭某1，他和我说是被小军那一伙人在地里打伤了。   7、证人李某的证言证实：我叫武某舅舅。案发当天，是我打电话叫他过来的，因为郭某1多次带人到我家闹事，我们家全是老弱病残，被欺负怕了，叫武某到我家就是为了显得家里有男人，好让郭某1来了以后不敢像以前那样随意的欺负我们。   8、赔偿调解协议书、谅解书证实了双方对民事赔偿的情况以及被告人得到被害人谅解的情况。   9、证人郭某2的辨认笔录证实可以辨认出武某、小军（闫建军）等人。   10、原平市公安局禁毒大队的证明证实被告人闫建军于2018年8月6日上午9时主动投案。   以上证据均经庭审举证、质证，予以核实认定。   本院认为，被告人闫建军伙同他人持械殴打被害人，致重伤一人、轻伤一人，其行为构成故意伤害罪。被告人闫建军曾因犯放火罪、寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑二年六个月，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。但其能主动赔偿被害人经济损失，与二被害人达成调解协议，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人以及辩护人认为本案应以寻衅滋事罪定罪量刑，因本案被告人持械去现场目的明确，殴打对象确定，主观上有伤害被害人的故意，客观上伙同他人共同实施了殴打被害人的行为，故应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人闫建军虽主动投案，但到案后不能如实供述自己的犯罪事实，不应认定为自首。根据查明的事实，被告人闫建军在武艳龙的纠集下，持镐把共同殴打被害人，应对被害人的损伤后果承担责任，不应当认定从犯。根据被告人闫建军在共同犯罪中所起作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：   被告人闫建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年8月6日起至2022年2月5日止）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 谢美珍   人民陪审员 杨爱团   人民陪审员 郑新亮     二〇一九年六月二十七日   书 记 员 王晓旭