新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0102民初2864号原告：郑旭晟，男，1963年12月1日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：梁渤坤，新疆天成律师事务所律师。被告：李戈，男，1967年7月30日出生，汉族，住石河子市。被告：新疆雅士房地产开发有限公司，住所地新疆塔城地区沙湾县三道河子镇**伊宁东路**，统一信用代码：91654223686490808N。法定代表人：陶祖静，新疆雅士房地产开发有限公司董事长以上两被告共同委托诉讼代理人：刘金，新疆七合律师事务所律师。被告：王海燕，女，1967年5月7日出生，汉族，住乌鲁木齐市天山区。原告郑旭晟与被告李戈、新疆雅士房地产开发有限公司（以下简称雅士公司）、王海燕合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑旭晟的委托诉讼代理人梁渤坤、被告李戈及其委托诉讼代理人刘金、被告雅士公司的委托诉讼代理人刘金到庭参加诉讼，被告王海燕经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑旭晟向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的合作开发房地产协议书及补充协议；2.被告退还原告本金100万元；3.被告支付原告违约金50万元；4.判令被告承担本案诉讼费和送达费。事实与理由：2013年11月1日，原告与三被告签订合作开发房地产协议书，协议约定四方以雅士公司名义合作开发沙湾县大泉乡原加工厂棚户区改造项目，各方按比例投资，被告李戈将其持有的雅士公司股份进行变更登记。协议签订后，原告将100万元存入被告雅士公司的账户，同时雅士公司将100万元转入沙湾县土地局作为土地出让保证金，但该项目一直未顺利启动，被告李戈也没有办理股权变更登记。期间各方签订补充协议，约定原告不能保证项目建设资金的情况下退出三方合作，按原告实际支付的100万元退还原告，此后原告再未出资及融资。现该项目已经被沙湾县政府收回，并已退还了土地保证金，无法继续履行。故原告诉至法院，提出上述诉讼请求。被告李戈、雅士公司辩称，不同意解除合同，不同意返还保证金。李戈是职务行为，第一份补充协议虽然约定原告未筹集到资金，就退出三方协议，双方后又签订补充协议，约定再次筹措资金，并对奖励进行了约定，第二份补充协议对第一份补充协议的变更，第一份补充协议中关于原告退出合作项目的相关约定已经失去效力。原告诉称，李戈未将股权变更登记与事实不符，三方约定对股权转让不是李戈一个人的义务，是三方的共同义务，需要原告、被告王海燕配合办理股权变更登记，但是原告承诺的兜底资金一直不到位，所以其他两方担忧无法进行项目施工，所以就没有办法办理股权变更登记；原告在起诉状中自认，其在2014年3月后再未出资或融资，故原告违反两份补充协议的约定，是违约在先，被告李戈、雅士公司不存在违约，故原告要求被告返还100万元没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告王海燕未到庭答辩，提交书面答辩状称，同意解除合同，合同签订后，我与原告多次催促李戈办理工商变更，但李戈一直未办，合同约定由李戈负责房屋拆迁，2014年3月前完成，可拆迁迟迟无法进行，由于上述原因，原告赶到石河子提出退出合作，我也同意退出并签署了相关协议。同意原告提出的支付违约金50万元的诉讼请求。三方在协议签订后支出的费用，请法院依据协议由违约方承担，我方无承担义务。2013年协议签订时，李戈曾是公司法人代表，至今仍然是公司实际控制人、经营人、受益人，李戈应与雅士公司共同承担责任，综上，应驳回对我方的起诉。本院经审理认定事实如下：2013年11月1日，郑旭晟、雅士公司与王海燕签订《合作开发房地产协议书》，约定：“本项目总投资暂定为1500万元，由甲方（雅士公司）、乙方（王海燕）、丙方（郑旭晟）按40%、35%、25%的比例出资，出资金额为甲方500万元、乙方500万元、丙方500万元，首期启动资金300万元，由甲、乙、丙各按100万元在协议签订后10日内到位，后期投资根据工程进度在规定时间内按上述比例逐步到位，超过1500万元以上部分由丙方负责融资，利息计入合作项目成本；自签订协议10日内，由三方到开发所在地建立共管账户，同时将首期启动资金打入共管账户；本协议签订后，针对此项目，为保证各方利益的实现，甲方在股权上暂做变更，待项目结束后，股权转回甲方，该公司完全属于甲方所有；自签订协议10日内，甲乙双方到工商局办理股权变更手续，甲方同意转让50%的股份给乙方，同时三方约定，甲方的股份中含丙方10%的股份，乙方的股份中含丙方15%的股份，待该合作项目结束后一个月内，甲乙双方再次到工商局办理股权变更手续，乙方将全部股份归还甲方；该项目合作开发产生的利润和亏损，则税后净利润或者亏损额按比例分配，甲方40%，乙方35%，丙方25%；该项目结束后，以三方共同确认的数据为分配盈利亏损的依据，或者三方共同聘请中介机构审核的数据作为分配盈亏的依据；合作协议一经签订，三方都必须严格遵守，任何一方不得违约，违反协议约定的一方给其余各方赔偿100万元，并支付因违约造成的全部经济损失，承担民事或刑事等法律责任。”郑旭晟于2013年11月10日向雅士公司支付了沙湾县大泉乡原加工厂地段合作开发投资款1000000元。2014年1月21日，郑旭晟缴纳的1000000元和王海燕支付的1000000元汇入雅士公司在沙湾开设的共管账户，此前，雅士公司已存入该账户300900.55元。2014年2月26日，三方对现金支出进行汇总确认，汇总表载明：“2013年4月至2014年1月期间餐费、办证费、广告费、评估费、材料费、过路费、差费等共计817786.5元”。2014年3月23日，郑旭晟、雅士公司和王海燕签订《合作开发房地产补充协议-1》，约定：“本合作项目总投资暂定为3000万元，丙方（郑旭晟）负责资金兜底，甲方（雅士公司）、乙方（王海燕）二方协助，前期每人出资100万元，后期所需资金的利息及费用由合作项目统一承担，资金利息按20%支付，需调整时根据实际情况三方另行商定；丙方必须负责保证拆迁阶段及工程开工所需资金需求，资金不能保证，丙方退出三方合作，退出时，按丙方实际支付的100万元退还本金，无另外补偿”。2014年9月13日，郑旭晟、雅士公司和王海燕又签订《合作开发房地产协议书（补充）》，约定三方可同时对外洽谈其它的投资人进入本项目合作，初步定在项目溢价150万元，按三方比例分配，分配后退出合作，超出溢价部分给洽谈联系人50%奖励，期限2014年11月1日。2015年6月1日，雅士公司的法定代表人由李戈变更为其母亲陶祖静，陶祖静持股100%。2017年，因拆迁工作无法继续进行，沙湾县国土资源局已决定退还保证金2000000元。本院认为，郑旭晟、雅士公司和王海燕签订的《合作开发房地产协议书》及两份补充协议系双方真实意思表示，其内容不违反法律法规强制性规定，当属有效，双方应严格依约履行。本院就双方争议分别进行评述：一、协议是否具备解除条件。协议及补充协议约定，三方于2013年11月1日合作开发沙湾县大泉乡原加工厂棚户区改造项目，现因对原有建筑拆迁工作无法进行，沙湾县国土局已经开始向雅士公司退还保证金，合同实际无法继续履行，王海燕也同意解除合同，郑旭晟的合同目的已不能实现，其主张解除协议及补充协议的诉讼请求合理有据，本院予以支持。二、雅士公司应否返还郑旭晟投资款及返还数额的认定。补充协议约定：“丙方（郑旭晟）必须负责保证拆迁阶段及工程开工所需资金需求，资金不能保证，丙方退出三方合作，退出时，按丙方实际支付的1000000元退还”，本院认为，该约定是在郑旭晟不能保证资金需求而退出合作时，雅士公司及王海燕应履行的义务，郑旭晟以该条约定为由主张全额返还投资款无合同依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同约定，项目合作开发产生的利润或亏损，按税后净利润或亏损额按比例分配：雅士公司40%、王海燕35%、郑旭晟25%。郑旭晟应按上述比例承担合作期间的支出。庭审中，雅士公司出示2013年4月至2014年1月期间餐费、办证费、广告费、评估费、材料费、过路费、差费等共计817786.5元汇总表，郑旭晟、王海燕对开支数额及明细均签字确认，故郑旭晟应按25%的比例承担费用204446.63元（817786.5元×25%），雅士公司应返还郑旭晟投资款（本金）为795553.37元（1000000元－204446.63元）。三、雅士公司是否构成违约。协议约定首期启动资金3000000元，由雅士公司、郑旭晟、王海燕各按1000000元在协议签订后10日内到位。郑旭晟及王海燕均按合同约定将1000000元分别交于雅士公司，雅士公司在合同签订前，仅向共管账户缴纳300900.55元，未能按约定足额缴纳启动资金，存在违约行为，应承担违约责任。雅士公司出示2013年4月至2014年1月期间餐费、办证费、广告费、评估费、材料费、过路费、差费等共计817786.5元汇总表抗辩其已垫付资金80余万元，该资金应视为其缴纳的启动资金，对此本院认为，该汇总表中的垫资时间为2013年4月至2014年1月，不能证实雅士公司在2013年11月1日后垫资7000000元，故对雅士公司的该项抗辩，本院不予采信。另，合同约定，自签订协议十日内，雅士公司、王海燕到工商局办理股权变更登记，雅士公司将50%的股份转让给王海燕，其中雅士公司法定代表人李戈持有股份中的10%归郑旭晟所有，王海燕持有股份中的15%归郑旭晟所有。协议签订后，雅士公司未做股权变更登记，至2015年6月1日，雅士公司的法定代表人李戈变更为其母亲陶祖静，陶祖静持有雅士公司100%股权，雅士公司已违反协议约定，应当承担违约责任。协议约定，违反协议约定的一方给其余各方赔偿1000000元，并支付因违约造成的全部经济损失，结合郑旭晟的实际损失，本院酌定雅士公司支付郑旭晟违约金250000元。四、李戈与王海燕在本案中是否承担给付责任。《合作开发房地产协议书》及两份补充协议的签订方为雅士公司、王海燕、郑旭晟，李戈作为雅士公司的法定代表人签字，履行职务行为，其并非合同的相对方，且，根据《中华人民共和国公司法》第三十三条规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。本案中协议约定自签订协议十日内，雅士公司、王海燕到工商局办理股权变更登记，雅士公司将50%的股份转让给王海燕，对股东股权变更登记义务应由雅士公司履行，综上，李戈在本案中不承担民事责任。庭审中，郑旭晟不要求王海燕承担民事责任，对此本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告郑旭晟与被告新疆雅士房地产开发有限公司、被告王海燕签订的《合作开发房地产协议书》及《合作开发房地产补充协议-1》、《合作开发房地产协议书（补充）》；二、被告新疆雅士房地产开发有限公司返还原告郑旭晟本金795553.37元；三、被告新疆雅士房地产开发有限公司支付原告郑旭晟违约金250000元；四、驳回原告郑旭晟其他诉讼请求。以上被告雅士公司应给付原告郑旭晟款项合计1045553.37元元，须于本判决生效后立即付清，如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案请求标的1500000元，核定给付标的1045553.37元，占请求标的的69.7%，案件受理费18300元,由原告郑旭晟负担5544.9元，被告雅士公司负担12755.1元。邮寄送达费60元，由原告郑旭晟负担20元，被告雅士公司负担40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员 曹 玮二〇一九年六月十九日书记员 兰婷婷