河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0823民初2508号原告：陈占营，男，1991年5月9日出生，汉族，住河南省沁阳市。委托诉讼代理人：汪德平，武陟县法律服务所法律服务工作者。被告：郑州大唐钢结构工程有限公司，住所地：河南省郑州市**侯寨乡罗沟工业园。统一社会信用代码：9141010068316760XE法定代表人：李青，总经理。委托诉讼代理人：管帅，男，系公司员工。被告：赵风光，男，1989年9月10日出生，汉族，住河南省永城市。第三人：陈前进，男，1990年4月3日出生，汉族，住河南省沁阳市。原告陈占营与被告郑州大唐钢结构工程有限公司（以下简称大唐钢结构公司）、赵风光、第三人陈前进提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈占营及其委托诉讼代理人汪德平、被告大唐钢结构公司的委托诉讼代理人管帅、第三人陈前进到庭参加诉讼，被告赵风光经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。陈占营向本院提出诉讼请求：1、判令大唐钢结构公司、赵风光赔偿陈占营误工费15000元、护理费4370元、住院伙食补助费2700元、营养费1380元、交通费1500元、二次手术费15000元、伤残鉴定费700元、伤残赔偿金46786.96元、被扶养人生活费11448元、精神损害赔偿金6000元，共计104884.96元；2、本案诉讼费用由大唐钢结构公司、赵风光承担。事实及理由：2016年11月28日下午大约4时许，陈占营在赵风光承包大唐钢结构公司位于武陟县磨料磨具三期工业园区武陟县南贾村工地安装墙体彩板时，因大唐钢结构公司、赵风光提供的作业工具存在安全隐患，致使陈占营从爬梯掉落摔伤。陈占营受伤后，先后经武陟医院和郑州人民医院多次住院治疗，诊断为左胫腓骨下段粉粹性骨折等伤情，共住院46天，住院费大唐钢结构公司、赵风光已付。随后，因二次手术费和受伤部位失去功能无法劳动，陈占营要求大唐钢结构公司、赵风光赔偿损失时，大唐钢结构公司、赵风光却相互推诿不予解决。无奈，陈占营请求伤残等级鉴定，经法院委托鉴定，陈占营本次伤害构成九级伤残。为维护陈占营的合法权益，故提起诉讼。大唐钢结构公司辩称，公司是与赵风光签订的劳务合同，陈占营是赵风光劳务队里的人，责任怎样划分由法院决定；陈占营在工地出事的工具不是公司提供的，是赵风光提供的；关于费用，陈占营之前来公司协商，公司也支付了一部分费用，分别为陈占营第二次在郑州住院3200元医疗费、5000元生活费；公司把赵风光的安装费垫付了陈占营的医疗费52000元；关于伤残鉴定是陈占营自己委托的，公司不知道。陈前进述称，爬梯是大唐钢结构公司提供的材料由施工工人自己焊接的，个人认为责任应该由大唐钢结构公司与赵风光承担，陈占营起诉的费用合理。赵风光未到庭，亦未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：1.陈占营主张的误工费，自受伤之日到鉴定的前一日，每日100元，大唐公司没有异议，应予确认。务工时间实际为153天，陈占营主张误工费损失为15000元，本院予以支持。2.陈占营主张的护理费，其病历显示三次住院共46天，护理一人，大唐公司对其病历无异议，本院予以确认。按照河南省2016年度居民服务业和其他服务业年平均工资33857元计算，陈占营护理费为4266.96元（即33857÷365×46）。3.陈占营主张的住院伙食补助费，按照住院天数，原告主张每日50元，计2300元，本院予以支持。4.陈占营主张的营养费，按照住院天数，原告主张每日30元，本院认为较高，酌定每日按20元计算，计920元。5.陈占营主张的交通费，没有提供相关的发票，但是考虑到陈占营及其陪护人员因就医和转院治疗必然实际发生该项费用，结合陈占营就医地点、时间、人数、次数等情况，原告主张1500元，本院酌定予以支持。6.陈占营主张的二次手术费，提供了在沁阳市中医院东院的医疗费发票为3147.25元，应予确认。陈占营庭审称这是已经发生的二次手术费，对未发生的费用待实际发生后再另行主张，故陈占营主张二次手术费15000元不予支持。7.陈占营主张的残疾赔偿金，按照河南省2016年度河南省农村居民人均可支配收入11696.74元，结合陈占营伤残等级，该项费用为46786.96元（即11696.74÷365×20×20%）8.伤残鉴定费700元，陈占营提供了鉴定机构出具的发票，该费用系为查明损失而实际发生的合理、必要的费用，本院予以确认。9.被扶养人生活费，陈占营母亲牛桃花在陈占营遭受伤害时即将年满60周岁，至陈占营起诉时已经年满60周岁，可以主张该项费用。按照河南省2016年度农村居民人均消费支出8586.59元，结合陈占营的伤残等级、牛桃花有三个子女，该项费用为11448.79元（即8586.59×20×20%÷3）。陈占营主张11448元，符合法律规定，本院予以准许。10.精神损害抚慰金，陈占营伤残等级为九级，考虑陈占营的过错程度，陈占营主张6000元，本院酌定予以支持。本院经审理确认事实如下:2016年7月10日，大唐钢结构公司与赵风光签订《安装工程协议书》，将武陟县磨料磨具产业园三期工程安装钢结构工程分包给赵风光。经查，赵风光不具有安装钢结构工程的施工资质。协议签订后，赵风光雇佣陈前进、陈占营等进行施工。2016年11月28日下午大约4时许，陈占营在安装墙体彩板时，从爬梯掉落摔伤。陈占营受伤后，2016年11月30日至2017年1月7日在郑州人民医院住院治疗，实际住院38天。2017年2月20日，大唐钢结构公司（甲方）和陈占营（乙方，由其父亲陈小合代理协商）签署了一份协议，协议载明：因乙方2016年11月28日在武陟磨料磨具三期工业园区，安装墙体彩板时，（1）刚下过雪，，地面松软导致钢梯下段支撑不牢实；（2）钢梯顶端弯钩筋太细，钢梯骨架太弱导致顶端弯钩筋被拉直后钢梯骨架失稳；使爬梯爪钩断裂，伤员从爬梯上掉落时脚脖摔伤，在武陟医院和郑州人民医院治疗，中间产生的费用由赵风光拿施工安装费垫付，医疗费用46000元、生活费4000元、出院后在家休养费用1000元，总共赵风光付陈占营工伤费用52000元。劳务关系：陈占营为陈前进工人，赵风光转包给陈前进安装工程，赵风光承包郑州大唐钢结构工程有限公司。因甲乙双方在费用上协调不成，甲方认为费用不能全部由甲方承担，双方提出由法院诉讼来确定四方责任和义务，中间不再调解，甲方考虑到乙方后期需要治疗，甲方同意垫付后第二、三期住院治疗费用，第二期生活费用甲方垫付5000元，第三期治疗生活费双方再议。按照协议，大唐钢结构公司扣除赵风光安装费52000元已经给付了陈占营；大唐钢结构公司同意垫付陈占营的第二期生活费用5000元已经给付陈占营。2017年2月23日至2017年3月1日陈占营第二次到郑州人民医院住院治疗，实际住院6天，手术取出下胫腓关节固定螺钉。该医疗费用已有大唐钢结构公司予以垫付。2018年3月24日至2018年3月28日在沁阳市中医院东院住院治疗，实际住院2天，花医疗费3417.25元。经本院委托，2017年5月1日，焦作昊明法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，陈占营左胫腓骨下段粉碎性骨折内固定术后被评为伤残九级。陈占营的各项损失为：误工费15000元、护理费4266.96元、住院伙食补助费2300元、营养费920元、交通费1500元、二次手术费3417.25元、残疾赔偿金46786.96元、伤残鉴定费700元、被扶养人生活费11448元、精神损害抚慰金6000元，共计92339.17元。本院认为，本案中，赵风光承包大唐钢结构公司的安装工程后，雇佣陈建军、陈占营等进行施工，陈建军、陈占营等为赵风光提供劳务，赵风光接受陈占营等提供的劳务，双方之间形成劳务关系。陈占营在提供劳务中受到伤害，本案性质为提供劳务者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据大唐钢结构公司和陈占营签署的协议，本案中陈占营从爬梯上掉下的原因为：（1）刚下过雪，，地面松软导致钢梯下段支撑不牢实；（2）钢梯顶端弯钩筋太细，钢梯骨架太弱导致顶端弯钩筋被拉直后钢梯骨架失稳；使爬梯爪钩断裂，致使陈占营从爬梯上掉落。爬梯系为赵风光提供劳务的人员自己焊接，陈占营在上爬梯时，对其施工中自己焊接的爬梯承重能力没有进行检查和评估即开始使用，且当时天刚下过雪，没有充分注意地面松软等存在的安全隐患，陈占营对这些风险没有尽到合理的注意义务，本身具有过错，应当承担次要民事责任，本院酌定陈占营承担10%的民事责任；赵风光作为接受劳务的一方，对提供劳务的陈占营的损害应当承担主要责任，本院酌定赵风光承担90%的民事赔偿责任。第三人陈建军系为赵风光提供劳务的一方，依法不应承担民事责任。陈占营因受伤造成的损失共计92339.17元，赵风光承担90%应当赔偿陈占营83105.25元。陈占营在郑州人民医院两次住院的医疗费已经由大唐钢结构公司扣除赵风光安装费支付给了陈占营，陈占营也未提出诉讼请求。扣除大唐钢结构公司从赵风光安装费中已经支付陈占营的生活费4000元、出院后在家休养费用1000元，和大唐钢结构公司垫付的第二期生活费用5000元，赵风光应再赔偿陈占营损失73105.25元。陈占营超出部分的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承当连带赔偿责任。本案中大唐钢结构公司将安装工程分包给不具有相应资质的赵风光进行施工，大唐钢结构公司应当对陈占营遭受的损害承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告赵风光于本判决生效后十日内赔偿原告陈占营误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，共计73105.25元。二、被告郑州大唐钢结构工程有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告陈占营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元，公告费780元；由陈占营负担900元，由赵风光、郑州大唐钢结构工程有限公司负担2278元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人法院。审 判 长  张永庆人民陪审员  冷永亮人民陪审员  宋 伟二〇一九年六月二十六日书 记 员  刘会会河南省武陟县人民法院民事判决书（附页）（2017）豫0823民初2508号一、（2019）豫0823民初1878号民事判决书引用的相关法律法规规定，具体内容表述如下：1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、赔偿金额的计算（结合原告诉讼请求）1.误工费15300元＝153天×100元/天。该项费用陈占营主张误工费损失为15000元。2.护理费4266.96元＝河南省2016年度居民服务业和其他服务业年平均工资33857元/年÷365天/年×住院天数46天3、住院伙食补助费2300元＝住院天数46天×50元/天4.营养费920元＝20元/天×住院天数46天5.交通费1500元（结合陈占营就医地点、时间、人数、次数等情况酌定）6.二次手术费3417.25元（沁阳市中医院东院）7.残疾赔偿金46786.96元＝河南省2016年度河南省农村居民人均可支配收入11696.74元/年×20年×20%8.伤残鉴定费700元。9.被扶养人生活费11448.79元＝河南省2016年度农村居民人均消费支出8586.59元/年×20年×20%÷3。该项费用陈占营主张11448元。10.精神损害抚慰金6000元（酌定）以上各项共计92339.17元，赵风光作为接受劳务的一方，对陈占营的损害应当承担90%的民事赔偿责任，应当赔偿陈占营83105.25元。陈占营在郑州人民医院住院的医疗费已经由大唐钢结构公司扣除赵风光安装费支付给了陈占营，陈占营也未提出诉讼请求。扣除大唐钢结构公司从赵风光安装费中已经支付陈占营的生活费4000元、出院后在家休养费用1000元，和大唐钢结构公司垫付的第二期生活费用5000元，赵风光应再赔偿陈占营损失73105.25元。