山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终1428号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司，住所地山西省吕梁市。负责人：晋田兆，该公司总经理。委托诉讼代理人：周勇，山西尧城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨楠林，男，1962年9月24日生，汉族，住山西省翼城县。委托诉讼代理人：贾朝峰，翼城县南梁法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：卢朕相，男，1991年5月1日出生，汉族，住山西省浮山县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称吕梁平安保险公司）因与被上诉人杨楠林、卢朕相机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省翼城县人民法院（2019）晋1022民初1243号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吕梁平安保险公司的委托诉讼代理人周勇、被上诉人杨楠林及其委托诉讼代理人贾朝峰到庭参加诉讼，被上诉人卢朕相经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人吕梁平安保险公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判剔除多判决的49853元或发还重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案伤者的鉴定等级过高，伤者右侧胫骨骨折且未进行手术，并不会影响其膝关节活动，伤残构成应与年龄相关联，鉴定机构对伤者的三期鉴定标准依据为《GA/T1193-2014人生损害误工期、护理期营养期评定规范》，三期标准是一个区间值，而鉴定结果却片面的取最高值（误工150日，护理90日，营养60日）鉴定结果明显不公平。一审法院针对伤残赔偿金及精神抚慰金多判决41424元。二、依据三期标准，我公司建议取中间值较为公平，误工期120天、营养期45天，一审多判决我公司承担5010元。三、鉴定费2500元并不属于保险合同列明赔偿项目，而诉讼费是明确属于保险责任免除费用，一审法院判决上诉人多承担3419元。被上诉人杨楠林辩称，一、司法鉴定具有专业性，上诉人对被上诉人伤情有异议在一审开庭前可以申请司法鉴定人员出庭接受质证，也可以向原审法院提交重新鉴定申请，但上诉人在举证期间内未提交申请，放弃了自己的权利，一审判决依据证据规则判决正确。二、鉴定费和诉讼费是被上诉人为使权利不受侵害所支付的费用，法院依据侵权责任法判决符合法律相关规定。原审判决查明事实正确，判决公正，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人卢朕相未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。杨楠林向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿医疗费6536.01元、伙食补助费1900元、营养费3000元、误工费23998元、护理费11510.4元、伤残赔偿金38424元、鉴定费2500元、精神损失费3000元、交通费500元，共计91368.41元；本案诉讼费用由二被告承担。经审理查明，2018年3月18日14时，卢朕相驾驶×××号大众牌小轿车沿南环路东翼城石华加油站内向南行驶，行至加油站出口处时，与由南向北驶入加油站的杨楠林驾驶的捷马牌电动自行车发生碰撞，致杨楠林受伤，两车损坏的交通事故。事故发生翼城县公安局交警大队作出翼公交认字（2018）第04007号事故认定书，认定卢朕相、杨楠林在该起事故中负同等责任。事故发生后杨楠被送住翼城县人民医院救治，经诊断为胫骨外侧平台骨折（右），住院治疗18天后出院。杨楠林于2018年9月10日提起诉讼，在诉讼过程中，经一审法院委托山西平阳司法鉴定中心对杨楠林的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，并出具[2018]伤鉴字第346号司法鉴定意见书，结论为：杨楠林所受损伤现属十级伤残；杨楠林右胫骨平台外侧骨折评定为误工期150日，护理期90日，营养期60日。杨楠为此支付2500元鉴定费。×××号大众牌小轿车在吕梁平安保险公司处投保交强险和20万元的商业三者险，保险期间自2017年12月31日至2018年12月30日，事故发生在保险期间内。卢朕相在事故发生后垫付6142.8元的费用。一审法院认为，被告平安财险吕梁公司对法院委托山西平阳司法鉴定中心对原告的伤情及误工期、护理期、营养期所作鉴定意见持有异议，认为原告伤情为右侧胫骨骨折，且未进行手术治疗，对其伤残等级不予认可；误工期、营养期、护理期应当根据医疗机构出具的意见，不应当采用司法鉴定意见，且鉴定天数明显过长，护理期、营养期不予认可，误工期认可100天。被告没有证据证明其所提异议符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，也未申请重新进行鉴定，对该鉴定意见，予以认定。一、本案是一起交通事故引发的损害赔偿纠纷案件。本次事故经翼城县公安局交警大队认定，原告杨楠林与被告卢朕相负该起事故的同等责任，各方对此均无异议，本院予以认定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条规定了原告对保险公司有直接的请求权，对超出交强险限额部分的损失，在商业三者险限额内按责任比例予以赔偿。故本案中，对原告杨楠林所受损失应先由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出限额部分，由保险公司在商业三者险限额内按责任比例承担赔偿责任。二、对杨楠林的赔偿项目和赔偿数额确认如下：1.医疗费6536.01元；2.住院伙食补助费1900元（参照《山西省省直机关差旅费管理办法》工作人员出差伙食补助费每人每天100元计算，即：100元/天×住院19天）；3.营养费3000元（50元/天×鉴定营养期60天)；4.误工费21300元（山西省2017年度农、林、牧、渔业日平均工资142元×鉴定误工期150天）；5.护理费5280元（山西省2017年度居民服务业日平均工资105.6元×鉴定护理期50天）；6.残疾赔偿金38424元（山西省2017年度农村居民人均纯收入19212元×20年×伤残系数10%）；7.精神抚慰金3000元（根据伤残等级及过错程度）；8.鉴定费2500元；9.交通费300元（本院酌情认定）。以上共计82240元。保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，死亡伤残限额内赔偿70804元，共计80804元。超出交强险限额的部分1436元（82240元－80804元），按各自的过错程度，保险公司应分担的数额为718元（1436元×50%）。以上共计81522元（80804元+718元）。上述损失未超出保险公司交强险及商业三者险保险限额，由保险公司予以赔偿，卢朕相不再承担赔偿责任，其垫付的6142.8元，由保险公司予以支付，即保险公司还应赔偿原告75379.2元（81522元－6142.8元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨楠林各项经济损失75379.2元；二、中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司于本判决生效之日起十日内支付卢朕相垫付款6142.8元；三、驳回杨楠林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2084元，减半收取1042元，由中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担919元，杨楠林负担123元。本院认为，本案双方当事人对于一审判决认定的交通事故的发生经过、责任认定及杨楠林受伤所产生的各项损失费用除伤残赔偿金之外的其他费用均无异议，对此本院予以确认。本案事故车辆在上诉人吕梁平安保险公司投保有交强险和商业三者险，故上诉人对被上诉人杨楠林的损失首先应在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分在商业三者险限额内按责任比例予以承担。被上诉人杨楠林的伤残司法鉴定系诉讼过程中法院委托的，上诉人吕梁平安保险公司认为鉴定存在瑕疵，对此不予认可，但其一、二审时均未能提供足够证据证明鉴定存在实体或程序违法或其他重大过错的情形，本院对其该项主张亦不予采信。诉讼费、鉴定费系被上诉人杨楠林为查明自身伤情损失情况及维护自身利益所支出的必要、合理的费用，上诉人吕梁平安保险公司也未提供明确载明双方对鉴定费、诉讼费另有约定的相应证据，故本院对其主张亦不予支持。综上所述，上诉人吕梁平安保险公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1047元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 杜 明审判员 吴淑敏审判员 牛凌云二〇一九年六月二十五日书记员 冯晓虎