贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔23民终1173号 上诉人（原审原告）：盛相武，男，1980年8月5日生，汉族，广西合浦县人，住广西合浦县。 被上诉人（原审被告）：贵州省御美嘉房地产开发有限公司（以下简称“御美嘉公司”），住所地贵州省兴义市桔山大道瑞金城市中心区金地首座**19-1。 上诉人盛相武与被上诉人御美嘉公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院(2018)黔2325民初2050号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 盛相武上诉请求：1、撤销原审判决；2、发回重审或依法改判为：（1）、由被上诉人支付双倍工资28387.10元给上诉人；（2）、由被上诉人支付加班费共计41931.03元给上诉人；（3）、由被上诉人支付经济补偿16000元给上诉人；（4）、由被上诉人返还无故扣留申请人的工资1920元给上诉人；3、鉴定费及一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实不清，适用法律错误，被上诉人一审自认2017年6月8日正式上班，签订合同时间是9月1日，该合同是伪造的，是违反法律规定的，因此被上诉人应当支付双倍工资。被上诉人没有为上诉人缴纳社会保险，属于严重违法行为，上诉人书写的辞职申请书不是真实意思表示，是被逼迫写的，因此被上诉人应当支付经济补偿金1个月的工资即16000元。一审不支持加班费系机械理解法律，将无故扣留上诉人1920元工资的认定上采用双重标准，增加了上诉人的证明责任何诉累。 御美嘉公司二审未答辩。 盛相武向一审法院提出以下诉讼请求：1、请求人民法院判令御美嘉公司支付盛相武双倍工资28387.10元（自2017年7月8日至2017年9月1日止）；2、请求人民法院判令御美嘉公司支付盛相武加班费共计41931.03元（包括休息日15天和法定假日5天）；3、请求人民法院判令御美嘉公司支付盛相武经济补偿16000元；4、请求人民法院判令御美嘉公司返还无故扣留申请人的工资2000元；5、诉讼费由御美嘉公司承担。 一审法院经审理认定事实如下：盛相武于2017年6月8日受聘到御美嘉公司处工作，双方于当日签订《试用期合同》，合同约定：盛相武聘用御美嘉公司为试用期员工，试用期一至三个月，自2017年6月8日起至2017年9月8日止，盛相武的岗位（工种）为技术主管，盛相武试用期工资为16000元/月。双方又于2017年9月1日签订《劳动合同》，合同约定：固定期限为2017年9月1日起至2018年9月1日止，根据御美嘉公司工作需要，盛相武同意在工程部（中心/部门）工作，担任技术主管职务，工作地点位于贞，基本工资为16000元/月。盛相武于2018年1月19日向御美嘉公司书面提出辞职申请，《辞职申请书》载明“……现由于本人个人原因，不能继续为公司服务，申请辞职……”的字样、《辞职申请表》载明“……离职原因为个人原因：主要离家远无法照顾家庭且在上班地贞丰的饮食习惯不是很适应。……”的字样。御美嘉公司提供的《承诺书》（落款日期为2018年1月18日）载明“尊敬的御美嘉公司领导：前期由于我对公司规章制度理解不够，公司对我进行绩效考核我不服，还与公司就2017年12月份工资数额发生纠缠，现我意识到我是错误的，也服从公司管理的考核处理，不再就此事纠缠。并保证以后遵守公司的管理制度，如有违反服从公司的处罚”。盛相武于2018年5月28日向贞劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：一、由御美嘉公司支付双倍工资28387.10元给盛相武（自2017年7月8日至2017年9月1日）；二、由御美嘉公司支付加班费（包括休息日21天和法定节假日5天）共计41931.03元给盛相武；三、由御美嘉公司支付经济补偿金16000.00元给盛相武；四、由御美嘉公司返还无故扣留盛相武的工资2000.00元给盛相武贞劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月17日年作出贞劳（人）仲案字﹝2018﹞072号仲裁裁决书，裁决驳回盛相武的仲裁申请。现盛相武以双方签订的《试用期合同》系伪造，不服该仲裁裁决，遂诉至法院提出前述请求。 另查明：盛相武在本案的审理过程中申请对《试用期合同》中的“盛相武”字迹及手印进行鉴定。原、御美嘉公司双方均要求一审法院指定鉴定机构进行鉴定，后经一审法院委托贵州警察学院司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定盛相武、御美嘉公司双方签订的《试用期合同》中“盛相武”签名及捺印均系盛相武本人书写及捺印。 再查明：盛相武在2017年12月份，未按御美嘉公司要求完成工作，被扣工资1920元。 一审法院认为：劳动法等法律规定用人单位必须与劳动者签订书面劳动合同，是为了保护劳动者的基本权益，而签订书面合同是双方的责任和义务，体现的是双方的真实意思。现盛相武以双方未签订《试用期合同》，该合同系御美嘉公司伪造，请求御美嘉公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资及因未签订书面劳动合同解除劳动关系的经济补偿。经盛相武申请对《试用期合同》中的“盛相武”签名及捺印进行司法鉴定，贵州警察学院司法鉴定中心于2019年1月15日作出贵警司法鉴定中心﹝2018﹞痕检鉴字第355号、贵警司法鉴定中心﹝2018﹞文检鉴字第595号司法鉴定意见书，鉴定结果均认定“盛相武”签名及捺印均系盛相武本人所书写捺印，加之盛相武离职也系自身原因书面申请辞职，故上述请求与事实及法律相悖，不予支持。对于盛相武主张加班费的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；”。本案中，如御美嘉公司未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬时，盛相武应向劳动行政部门举报要求责令御美嘉公司限期足额支付劳动报酬，但盛相武并未举证证明，加之也没有证据能证明盛相武主张的加班费是多少，故对盛相武的这一请求不予支持。对于盛相武主张御美嘉公司返还无故扣留盛相武工资2000元的请求，庭审中，盛相武自认计算错误，被扣工资应为1920元，被扣工资系盛相武未按御美嘉公司要求完成工作，且御美嘉公司提交的证据也证实了盛相武考评不合格，也自认是自己的错误，故该请求无事实及法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第七十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条、第六十四条之规定，判决如下：驳回盛相武的诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），鉴定费2000元，由盛相武负担。 双方当事人二审中均未提交证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院另查明，御美嘉公司对盛相武的工资发放至2018年2月。 本院认为，本案争议焦点为：盛相武的各项请求是否能得到支持。 一、关于双倍工资。《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。……”，根据上述规定可知，用人单位向劳动者支付二倍工资的前提是自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同。本案中，双方建立劳动关系的时间是2017年6月8日，双方并于当日签订《试用期合同》，合同约定了三个月的试用期，即2017年6月8日起至2017年9月8日止，在该试用期内（2017年9月1日）双方又签订了《劳动合同》，故本案不存在用人单位与劳动者未签订书面劳动合同的情形。因此，盛相武主张要求御美嘉公司支付双倍工资的理由不能成立。 二、关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，盛相武虽然列举了劳动关系存续期间的周末、法定节假日值班记录表、值班表图片等，在御美嘉公司不予认可而又无其他证据佐证的情况下，单凭该证据不足予证明在法定节假日、周末存在加班的事实。故盛相武应承担举证不力的法律后果，因此，对其要求御美嘉公司支付加班费的理由不能成立。 三、关于经济补偿金。虽然《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，但本案是盛相武主动申请辞职，从盛相武2018年1月19日提交书面辞职申请，御美嘉公司对其发放工资至2018年2月的事实来看，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。……”的规定，即盛相武提前三十日通知御美嘉公司解除劳动合同的情形。因此，本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，故盛相武要求御美嘉公司支付经济补偿金的理由不能成立。 四、关于扣留的工资。被扣工资系盛相武未按御美嘉公司要求完成2017年12月的工作，且御美嘉公司提交的证据也证实了盛相武考评不合格，盛相武开始提出异议，之后做出书面承诺，自认是自己的错误，故该请求无事实及法律依据，不予支持。 综上，上诉人盛相武的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由盛相武负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 审判员 王克敏 审判员 查必林 二〇一九年六月二十五日 书记员 王 霞