文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终821号上诉人(原审原告、反诉被告)：余保强，男，1963年4月18日出生，汉族，住鄢陵县。被上诉人（原审被告）：刘东发，男，1966年6月6日出生，汉族，住许昌市。被上诉人（原审被告、反诉原告）：河南东源房地产开发有限公司，住所地许昌尚集产业集聚区尚集街西段路北。法定代表人：范伟强，该公司总经理。二被上诉人委托诉讼代理人：刘阳，河南天苑律师事务所律师。原审被告：孙云恒，男，1976年3月23日出生，汉族，住许昌市。上诉人余保强因与被上诉人刘东发、河南东源房地产开发有限公司（以下简称东源公司）、原审被告孙云恒民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2018）豫1003民初2370号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人余保强、被上诉人刘东发及东源公司委托诉讼代理人刘阳、原审被告孙云恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余保强上诉请求：撤销一审判决，依法改判一审三被告共同偿还借款。事实和理由：2014年12月24日其与刘东发、东源公司签订《房地产抵押合同》一份，2014年12月26日又与刘东发、东源公司签订《借款合同》一份。2014年12月31日，其按刘东发要求向孙云恒账户转入借款120万元，后孙云恒向刘东发账户转入85万元。出借款项后，本案《房地产抵押合同》《借款合同》均已生效，一审判决错误，应予纠正。刘东发、东源公司辩称，余保强、孙云恒之间的借款金额与本案所涉金额不符，与二被上诉人无关。其与孙云恒、刘东发之间的85万元借款已清偿完毕，与本案无关。本案借款合同未履行不生效，抵押合同也不生效。一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。孙云恒缺席无答辩。余保强向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告偿还原告借款本金85万、利息及违约金暂定1万元；2、诉讼费由被告承担。东源公司向一审法院反诉请求：依法解除2014年12月26日反诉人与被反诉人签订的《借款合同》及2014年12月24日双方签订的《房地产抵押合同》，要求被反诉人协助解除房产抵押手续；2、判令被反诉人赔偿反诉人给被反诉人办理抵押登记期间发生的全部费用，包括抵押及评估费10000元。3、被反诉人承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2014年12月26日，余保强作为甲方（出借方），刘东发、东源公司作为乙方（借款人），签订借款合同一份，合同约定由余保强向刘东发、东源公司出借人民币200万元，借款期限12个月（自2014年12月26日起至2015年12月25日），利息按照中央人民银行同期贷款利率计算，刘东发、东源公司收款的指定账户为17×××23（户名为东源公司，开户行为许昌工行魏文路支行），并由原告东源公司按照被告要求提供相关担保措施。2014年12月24日，刘东发、东源公司作为抵押人（甲方）、余保强作为抵押权人签订房地产抵押合同一份，由东源公司以其所有的位于许昌县瑞贝卡大道东源锦尚2号楼车库及储藏室（房屋所有权证号为许县房权证许昌县字第**）的一处房产为100万元的借款数额提供抵押担保。2014年12月29日，余保强、刘东发、东源公司为位于许昌县瑞贝卡大道东源锦尚住宅小区2号楼车库及储藏室（房屋所有权证号为许县房房权证许昌县字第**）房屋办理了抵押登记手续（房屋他项权证号为许县房他证许昌县字第C00074**）。借款合同签订及房屋抵押登记手续办理后，余保强没有按照合同约定，向收款的指定账户支付过款项。2014年12月31日，余保强通过招商银行股份有限公司许昌分行营业部银行转给孙云恒120万元。2015年1月7日，通过中国建设银行股份有限公司许昌魏武帝广场支行银行62×××96卡号转给刘东发6217868000002095862账号85万元，2015年4月10日、2015年5月27日、2015年8月12日、2015年8月17日，东源公司分四次用现金刷卡现金支票的方式，分别归还许昌佳宜珠宝有限公司5万元、57.3万元、49万元、4.75万元，共计116.05万元。庭审中，原告认可没有通过孙云恒将借款转账刘东发、东源公司的书面协议。原告称起诉孙云恒是为了查明本案事实，不要求孙云恒承担连带还款责任，要求刘东发、东源公司承担还款责任。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条：“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。”本案为民间借贷合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条：“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。”本案中，余保强、刘东发和东源公司签订借款合同和房地产抵押合同，由东源公司以其所有的相关房产为所涉借款提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记手续等情况，有相关的合同及他项权证书，该合同已经成立，余保强应该按照合同约定将借款转入指定账户，因余保强没有按照合同约定或《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的交付方式交付借款，该借款合同未生效。余保强称借款通过孙云恒转给刘东发、东源公司，刘东发、东源公司不予认可，余保强亦没有提供通过孙云恒转账的证据，并且余保强转给孙云恒的120万元款项，和孙云恒转给刘东发、东源公司85万元并不吻合，刘东发、东源公司已经归还许昌佳宜珠宝有限公司116.05万元，该85万元是否是余保强与刘东发、东源公司合同借款，余保强没有提出充分证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，对余保强称借款通过孙云恒转给刘东发、东源公司的理由不予采纳。故对判令被告与刘东发、东源公司偿还原告借款本金85万、利息及违约金暂定1万元、诉讼费由被告承担的诉讼请求不予支持。原告在诉讼请求中要求被告孙云恒承担还款责任，庭审中，原告已称起诉孙云恒是为了查明本案事实，不要求孙云恒承担连带还款责任，要求刘东发、东源公司承担还款责任，且原告是否与孙云恒之间形成借款关系，原告没有提供证据证明，故对原告要求被告孙云恒偿还原告借款本金85万、利息及违约金暂定1万元、诉讼费由被告承担的诉讼请求不予支持。借款合同未生效，抵押担保合同亦未生效，抵押担保合同双方应解除抵押担保合同，故反诉原告东源公司要求反诉被告余保强协助办理解除房地产抵押手续的诉讼请求予以支持。关于反诉原告东源公司要求反诉被告余保强赔偿办理抵押登记期间所发生的全部费用，包括抵押及评估费用1万元问题，无事实和法律依据，不予支持。判决如下：一、驳回原告余保强的诉讼请求；二、反诉被告余保强于判决生效之日起五日内协助原告河南东源房地产开发有限公司到有关房地产登记主管部门办理关于对位于许昌县瑞贝卡大道东源锦尚住宅小区2号楼车库及储藏室他项权证书的注销手续。三、驳回反诉原告河南东源房地产开发有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费12400元，由余保强承担，反诉费6200元由河南东源房地产开发有限公司承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为一审判决驳回余保强的诉讼请求是否适当。虽然余保强作为出借人与借款人刘东发、东源公司签订有借款合同及抵押合同，并办理了抵押登记，但余保强并未按借款合同的约定向指定账户付款，余保强也未提供有效证据证明其向孙云恒账户中转入的120万元是本案出借给刘东发、东源公司的借款。全案无有效证据证明本案借款合同已履行，故该合同不生效。作为主合同的借款合同不生效，从合同抵押合同当然不生效，本案相关抵押他项权证应当依法取消。一审判决驳回余保强的诉讼请求并无不当。综上所述，余保强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元，由上诉人余保强负担。本判决为终审判决。审判长  桂全法审判员  苏 哲审判员  马 龙二〇一九年六月二十日法官助理郭晓锋书记员刘铮执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口