广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终982号上诉人（原审原告）：黄介水，女，1981年2月4日出生，汉族，住广东省连山壮族瑶族自治县。委托诉讼代理人：李洁媚，广东定海针（阳山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶敏华，广东定海针（阳山）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司，住所地：广东省清远市新城静福路**优信商务中心**楼。负责人：何灿荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：汤伟杰，系该公司员工。委托诉讼代理人：龚丽娟，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：陆志聪，男，1985年2月2日出生，汉族，住广东省清远市清城区。被上诉人（原审被告）：朱焕英，女，1981年10月13日出生，汉族，住广东省清远市清新区。上述两被上诉人的共同委托诉讼代理人：何慧文，广东劲龙律师事务所律师。上诉人黄介水、中国太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司因与被上诉人陆志聪、朱焕英机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初6195号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理，于2018年12月17日作出（2018）粤1802民初6195号民事判决：（一）中国太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司应于判决生效之日起5日内在交强险限额内赔偿111000元给黄介水；（二）中国太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司应于判决生效之日起5日内在商业第三者责任险限额内赔偿189971.74元给黄介水；（三）驳回黄介水的其他诉讼请求。本案受理费3169元，由黄介水负担349元，中国太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司负担2820元。上诉人黄介水不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销原审判决中关于误工费的计算，改判支持黄介水误工费44480元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定误工费的标准错误。黄介水提供了合作协议、营业执照、工资单以证实其工资收入，月平均工资为9500元，因黄介水因交通事故构成九级伤残，误工期限应计算至定残前一天，即黄介水的误工天数应为139天，误工费应计算为9500元/月÷30天×139天=44480元。保险公司虽对误工费提出口头异议，但未提供相反的证据予以证实，原审法院对黄介水的误工费按职工年平均工资的其他服务业计算错误，请二审法院查清事实并依法改判。上诉人太平洋财保清远公司亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决第二项，依法改判太平洋财保清远公司商业险不承担赔偿责任，争议金额为189971.74元；2.本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：肇事后逃逸属于法律、行政法律法规中的禁止性规定，保险公司只需尽到提示义务即可。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”以及第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”的规定，太平洋财保清远公司提交的投保单，均有重要提示“请详细阅读保险条款，特别是加黑推出标注的，免除保险人责任部分的条款内容”，以及保险条款特别是免责加黑加粗引起被投保人注意的，故太平洋财保清远公司已尽到提示义务，免责条款生效。另外，在事故发生后，被保险人朱海燕向太平洋财保清远公司签署放弃索赔声明，表示“本人自愿放弃商业保险的一切索赔，交强险要求赔付，商业险不向保险公司索赔”，该协议为朱海燕自愿作出，应认定有效。庭审中，太平洋财保清远公司补充上诉意见：黄介水的病历未记录有粉碎性骨折，鉴定评定黄介水构成粉碎性骨折，明显与事实不符，故向法院申请重新鉴定。上诉人太平洋财保清远公司对上诉人黄介水的上诉答辩称：我方同意被上诉人的意见，黄介水没有提供相关资料证明其收入情况，同意一审判决。上诉人黄介水对上诉人太平洋财保清远公司的上诉答辩称：同意被上诉人答辩状的第二点意见，另外，被上诉人与太平洋财保清远公司签订《放弃保险索赔确认书》，对黄介水是没有约束力的，是太平洋财保清远公司与被上诉人之间的约定，黄介水仍有权利向太平洋财保清远公司追索赔偿。被上诉人陆志聪、朱焕英答辩称：一、被上诉人陆志聪事发时之所以离开事故现场，是由于事发时是雨天，驾驶员视线不良，导致被上诉人陆志聪当时并不清楚发生了交通事故，才驾车离开事故现场。被上诉人陆志聪虽然被交警部门认定存在逃逸行为，但被上诉人陆志聪并没有造成事故损失的扩大，也没有造成交警部门无法查清交通事故的事实，故太平洋财保清远公司不能免于赔偿。二、虽然逃逸行为属于法律禁止性规定情形，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释(二)》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，保险人在接受投保时仍负有提示的义务，太平洋财保清远公司并不能举证证明其已就“逃逸免赔”免责条款向被保险人履行了提示的义务。太平洋财保清远公司一审时虽提供了保险单，但保险单上并没有免责条款的具体内容，且保险单上也没有投保人的签名确认，另太平洋财保清远公司也没有提供被保险人签名的投保单、免责条款告知书等证据证明保险人在接受投保时已对被保险人履行免贵条款的提示义务，故涉案免责条款不发生法律效力，太平洋财保清运公司不能免除保险赔偿责任。三、交通事故发生后，太平洋财保清远公司找到被保险人，胁迫被保险人签订“放弃保险索赔确认书”显失公平合理，应属无效。交通发生事故后，被保险人被胁迫在“放弃保险索赔确认书”上签字，此非被保险人的真实意思表示，其形成过程不合法，应属无效，这也恰恰说明太平洋财保清远公司在事故发生前没有在投保单、保险单或者其他保险凭证上对免责条款内容作提示和明确说明，太平洋财保清远公司没有就免责条款的内容尽到提示和明确说明的义务，故免责条款不生效，放弃保险索赔确认书依法无效。四、原审判决对黄介水误工费计算的天数及适用标准正确，黄介水并未提供证据证明其出院后存在持续误工的事实，故原审判决认定误工天数为住院天数49天没有错误，黄介水主张误工费计算到定残前一天，但没有持续误工的证据予以支持。本院经审理认为，双方在二审中争议焦点为原审判决所列要素的第三项、第八项、第九项、第十八项。对于其他双方没有争议的事项，本院予以确认。关于双方争议的原审判决书所列要素第三项、第八项、第九项、第十八项，即本案的争议焦点是：1、太平洋财保清远公司申请重新鉴定的理由是否成立；2、原审对黄介水的误工费认定是否正确；3、太平洋财保清远公司应否在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。关于太平洋财保清远公司申请重新鉴定的理由是否成立的问题。本院经审查认为，广东凤城司法鉴定所及其鉴定人员具有相关资质，该鉴定所在接受黄介水的委托后，依法审核黄介水的相关病历材料，按照《法医临床检验规范》，采用体格检查的方法，评定黄介水的损伤由本次交通事故造成，黄介水脊柱损伤构成九级伤残，故广东凤城司法鉴定所作出的鉴定意见书，依据充足，程序合法。虽然太平洋财保清远公司对广东凤城司法鉴定所鉴定黄介水脊柱损伤构成九级伤残的鉴定结论提出异议，但其未提供充分的证据予以推翻，太平洋财保清远公司的主张不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于“重新鉴定”的情形。因此，太平洋财保清远公司申请重新鉴定的理由不成立，对其请求本院不予支持。关于原审对黄介水的误工费认定是否正确的问题。本案中，虽然黄介水主张其自2015年8月8日起在清远市睦家政咨询管理有限公司工作，月均收入9500元，但其并无提供备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的银行流水的相关证据，仅凭用人单位出具的收入证明及手工制作的工资单，不足以真实反映黄介水的工资收入情况，故原审参照国有行业在岗职工年平均工资（其他服务业）的标准计算黄介水的误工费，并无不当。至于误工时间的问题，黄介水未提供证据证明其存在持续误工的事实，故其主张误工时间计算至定残日前一天的依据不足，本院不予支持。因此，原审对黄介水的误工费认定并无不当，本院予以维持。关于太平洋财保清远公司应否在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任的问题。太平洋财保清远公司认为粤Ｒ×××**号小型轿车的驾驶人陆志聪交通肇事后逃逸，其无需在商业三者险范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，即对于将法律禁止性规定的情形作为免责事由的免责条款，保险人在接受投保时负有提示的义务，保险人对其已履行了明确提示义务应负举证责任，但太平洋财保清远公司在本案中并无提供有投保人签名的投保单、已履行明确提示义务的证据，其应承担举证不能的法律后果。至于太平洋财保清远公司以朱海燕签署了《放弃索赔声明》为由拒赔商业险的问题。因该《放弃索赔声明》系朱海燕与太平洋财保清远公司之间的约定，仅对合同当事人产生约束力，朱海燕自愿放弃商业险索赔，并不影响黄介水因交通事故损害以侵权之诉向太平洋财保清远公司请求赔偿的权利。因此，太平洋财保清远公司主张商业第三者责任险范围内免赔的理由不成立，对其该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人黄介水、太平洋财保清远公司的上诉理由均不成立，对其上诉请求，本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共5011元，由上诉人黄介水负担912元，上诉人太平洋财产保险股份有限公司清远中心支公司负担4099元。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一九年六月十七日书记员  朱嘉轩附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。