内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）内06刑终98号 原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗人民检察院。 上诉人（原审被告人）禇立源，别名禇飞，男，1980年5月18日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区，现住内蒙古自治区。1997年12月17日因犯盗窃罪，被乌审旗人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1200元；2002年12月19日因犯抢劫罪，被乌审旗人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币1000元；2015年10月21日被横山县公安局强制戒毒二年；2018年4月17日因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留，2018年5月17日被依法逮捕。现羁押于乌审旗看守所。 上诉人（原审被告人）特日格乐，男，1989年7月17日出生，蒙古族，高中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区。2016年3月11日因犯危险驾驶罪，被鄂尔多斯市东胜区人民法院判处拘役三个月二十日，并处罚金人民币2000元；2018年4月17日，因涉嫌犯开设赌场罪被乌审旗公安局刑事拘留，2018年5月17日被依法逮捕。现羁押于伊金霍洛旗看守所。 上诉人（原审被告人）王庆兵，男，1993年7月5日出生，汉族，专科毕业，无业，户籍所在地内蒙古自治区。2018年4月17日，因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留，2018年5月17日被依法逮捕。现羁押于伊金霍洛旗看守所。 原审被告人蒋艳文，男，1989年5月12日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区。2006年5月19日因犯寻衅滋事罪，被乌审旗人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；在缓刑考验期间，2007年8月2日因犯盗窃罪，与（2006）乌刑初字第27号刑事判决书中的寻衅滋事罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币500元。2018年4月17日，因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留；2018年5月17日，经乌审旗人民检察院批准逮捕，同日由乌审旗公安局执行；2018年06月13日至2018年06月14日被羁押于伊金霍洛旗看守所。2018年8月10日，经乌审旗人民检察院决定，同日由乌审旗公安局执行取保候审；2019年1月3日，经乌审旗人民法院决定取保候审，同日由乌审旗公安局执行。 原审被告人王宇，男，1992年3月13日出生，汉族，专科毕业，无业，户籍所在地内蒙古自治区。2015年8月14日因犯危险驾驶罪，被乌审旗人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元。2018年4月17日因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留；2018年5月17日被依法逮捕。现羁押于伊金霍洛旗看守所。 原审被告人张鹏，男，1993年2月28日出生，汉族，专科毕业，无业，户籍所在地内蒙古自治区。2018年5月3日，被乌审旗公安局刑事拘留；2018年5月17日被依法逮捕。2018年10月26日经乌审旗人民检察院决定，同日由乌审旗公安局执行取保候审；2019年1月3日经乌审旗人民法院决定取保候审，同日由乌审旗公安局执行。 原审被告人张海香，男，1990年6月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省榆林市，现住内蒙古自治区，2018年5月3日因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局刑事拘留；2018年5月17日被依法逮捕。2019年4月2日被乌审旗人民法院取保候审。 原审被告人张亚莉，女，1990年10月8日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地陕西省延安市延川县，现住内蒙古自治区。2018年7月3日因涉嫌犯开设赌场罪，经乌审旗公安局决定取保候审，同日由乌审旗公安局执行；2019年1月3日经乌审旗人民法院决定取保候审，同日由乌审旗公安局执行。 原审被告人张洪亮，男，1981年6月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地吉林省四平市梨树县，现住吉林省四平市梨树县。2018年5月29日，因涉嫌犯开设赌场罪，被乌审旗公安局列为网上在逃人员；2018年8月1日乌审旗公安局决定刑事拘留；2018年8月2日至2018年8月3日被羁押于四平市看守所；2018年8月4日押解回乌审旗；2018年8月29日经乌审旗人民检察院批准逮捕，同日由乌审旗公安局执行。现羁押于乌审旗看守所。 鄂尔多斯市乌审旗旗人民法院审理乌审旗人民检察院指控原审被告人褚立源、特日格乐、王庆兵、蒋艳文、王宇、张鹏、张海香、张亚莉、张洪亮犯开设赌场罪一案，于2019年4月1日作出（2019)内0626刑初9号刑事判决，原审被告人褚立源、特日格乐、王庆兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人褚立源、特日格乐、王庆兵，认为原审判决事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审法院认定,1．被告人褚立源、特日格乐、王庆兵开设赌场的犯罪事实： 2017年11月至12月，被告人禇立源伙同特日格乐、王庆兵在乌审旗图克镇区及牧区、陕西省榆林市小壕兔乡流动开设赌场，组织李国平、李广军、韩秀利、李卫兵、陈士勤、王智慧、康斌、王兴刚、王冕、谢云、高洋、于占发、尚永岗、照日格图、李鹏、郭亚军、王飞、纪亚平、闫卫东、何二栓等人用麻将以推对子的方式组织赌博，并在赌局中抽头渔利。被告人褚立源伙同特日格乐、王庆兵在乌审旗图克镇图呼岱嘎査阿小线122公里路西侧，巴雅思古朗家蒙古包内组织赌博2次，在乌审旗图克镇“君豪阳光酒店”顶楼房间内组织赌博4次，在乌审旗图克镇图呼岱嘎查“恒基泰通拌合站”彩钢房由南向北第三间宿舍内组织赌博2次，在乌审旗图克镇图呼岱嘎查阿小线109公里路南敖特根斯庆家内组织赌博4次，在乌审旗图克镇政府东侧高存梅家别墅内组织赌博2次，在乌审旗图克镇图呼岱嘎查阿小线106公里南塞西亚拉图家组织赌博2次，在乌审旗图克镇“大漠足疗店”组织赌博1次，在乌审旗图克镇汽车站对面被告人特日格乐家平房内组织赌博1次，在陕西省榆林市小壕兔乡掌高兔村张世东家组织赌博1次，共计19次。期间，被告人褚立源每次给被告人王宇支付300元至500元不等的报酬，让王宇在赌场中负责抽底记账，王宇参与13次；每次给被告人蒋艳文支付200元至500元不等的报酬，让蒋艳文在赌场中放高利贷并赚取利息，并帮助干些端茶倒水的杂务、开车接送部分赌客，蒋艳文参与13次，被告人特日格乐每次给被告人张海香支付200元至300元不等的报酬，让张海香在赌场外放风，张海香参与6次；每次给被告人张洪亮、张亚莉支付200元至300元不等的报酬，让张洪亮、张亚莉在赌场中保管抽底所得的钱，张洪亮参与13次，张亚莉参与4次；被告人王庆兵每次给被告人张鹏支付200元至300元不等的报酬，让张鹏在图克派出所附近或赌场外放风，张鹏参与9次。被告人褚立源、特日格乐、王庆兵先后共开设赌场19次共抽头渔利20余万元，每人获利60000余元。 2．被告人禇立源和王德彪（另案起诉）开设赌场的犯罪事实： （1）2018年3月份至4月份，被告人褚立源和王德彪在陕西省榆林市补浪河乡、巴石壕村、魏家峁村等地流动开设赌场，组织史志成、折美霞、康景程、张立娥、王吉亮、马帅、李业鹏、王磊磊、何林虎、何树峰、宋广兵、李彦君、燕恒山等人用麻将以推对子的方式组织赌博，并在賭局中抽头渔利。被告人禇立源、王德彪在陕西省榆林市榆阳区补浪河乡点连素村刘宝娃家组织2次，在陕西省榆林市补浪河乡点石村冯九组冯治国家组织赌博2次，在陕西省巴石壕村一农户家组织赌博1次，在陕西省魏家峁村一农户家组织赌博1次，共6次抽头渔利60000余元，由二人平分。 （2）2017年12月份、2018年3月份，被告人褚立源和王德彪在乌审旗嘎鲁图镇流动开设赌场，组织折美霞、郭亚军、王飞等人用扑克牌以炸金花的方式参与赌博，并在赌局中抽头渔利。被告人褚立源和王德彪在乌审旗嘎鲁图镇“安喜家园”5号楼1单元202室李二娃的家中组织赌博2次，在乌审旗嘎鲁图镇“金力大酒店”组织赌博1次。被告人褚立源和王德彪在乌审旗嘎鲁图镇组织赌博3次，共抽头渔利11000元左右。 3．被告人褚立源在乌审旗嘎鲁图镇组织赌博的犯罪事实： 2017年冬天，被告人禇立源在乌审旗嘎鲁图镇流动开设赌场，组织赵宏、樊宏伟、苗万珍、谷小红、王冕、史志成、谢云、高洋、李二娃、郭亚军、纪亚平、何二栓等人用扑克牌以炸金花的方式组织赌博，并在赌局中抽头渔利。被告人褚立源在乌审旗嘎鲁图镇“鑫世泰小区”5号楼3单元605室高绚家组织赌博2次，在乌审旗嘠鲁图镇“安喜家园”5号楼1单元202室李二娃的家中组织赌博1次，在乌审旗嘎鲁图镇“伯爵公馆”禇永梅家组织赌博1次。被告人褚立源在乌审旗嘎鲁图镇组织赌博4次，共抽头渔利10000元左右。 综上，被告人褚立源组织赌博32次，共抽头渔利约281000元；特日格乐组织赌博19次，共抽头渔利约200000元；王庆兵组织赌博19次，共抽头渔利约200000元；蒋艳文参与组织赌博13次，获利7500元；王宇参与组织赌博13次，获利12000元；张洪亮参与组织赌博13次，获利6000元；张亚莉参与组织赌博4次，获利800元；张海香参与组织赌博6次，获利2100；张鹏参与组织赌博9次，获利2300元。 另查明，2018年5月3日被告人张鹏接到民警电话后主动到案；2018年4月20日、2018年7月3日，被告人张亚莉接到民警电话后主动到案；2018年8月1日被乌审旗公安局列为网上逃犯的告人张洪亮到梨树县公安局刑侦大队投案自首。 原审法院认为，被告人褚立源、特日格乐、王庆兵以牟利为目的，向他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博。期间被告人王宇、张洪亮、张亚莉帮助抽成和保管钱，被告人张鹏和张海香负责望风，被告人蒋艳文在赌场服务并放贷，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人褚立源、特日格乐、王庆兵、蒋艳文、王宇、张鹏、张海香、张亚莉、张洪亮符合共同犯罪的构成要件，系共同犯罪；在共同犯罪中被告人褚立源、特日格乐、王庆兵起主要作用，系主犯；被告人蒋艳文、王宇、张洪亮、张亚莉、张鹏、张海香在犯罪过程中起次要作用，系从犯，应当从轻减轻处罚。被告人张鹏、张亚莉、张洪亮接到民警电话后主动到案，系自首，可依法予以从轻处罚。被告人王庆兵、褚立源、王宇、蒋艳文、特日格乐、张海香归案后如实供述自己的犯罪行为，属坦白，可以从轻处罚。综合本案的犯罪情节及被告人张鹏、张亚莉的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，决定对其适用缓刑。随案移送的对讲机3台、骰子6颗等涉案物品，依法予以没收，作为物证予以保存；随案移送的10000元，依法予以没收，并上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人褚立源犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币12000元。 二、被告人特日格乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 三、被告人王庆兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 四、被告人蒋艳文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金人民币8000元。 五、被告人王宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金人民币8000元。 六、被告人张海香犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。 七、被告人张洪亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。 八、被告人张鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。 九、被告人张亚莉犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。 宣判后，原审被告人褚立源、特日格乐、王庆兵提出其行为不构成开设赌场罪，一审判决量刑过重，请求改判为赌博罪并从轻处罚的上诉意见。褚立源另提出一审判决没收10000元不属于赌资，应予退还的上诉意见。 经第二审审理查明的事实与第一审一致，有经第一审庭审质证、认证的下列证据证实，其证明效力本院予以确认:受案登记表及立案决定书；户籍信息；证人证言；被告人的供述与辩解；辨认笔录；视听资料、电子数据；搜查笔录、扣押清单及照片、发还清单、随案移送清单；行政处罚决定书、罚没款单据；违法犯罪记录、刑事判决书、释放证明等；归案情况说明；羁押证明等证据予以证实，足以认定。 本院认为，上诉人褚立源、特日格乐、王庆兵以营利为目的，向他人提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博；期间原审被告人王宇、张洪亮、张亚莉帮助抽成和保管钱，原审被告人张鹏和张海香负责望风，原审被告人蒋艳文在赌场服务并放贷，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人褚立源、特日格乐、王庆兵、原审被告人蒋艳文、王宇、张鹏、张海香、张亚莉、张洪亮属于共同犯罪，在共同犯罪中褚立源、特日格乐、王庆兵起主要作用，系主犯；蒋艳文、王宇、张洪亮、张亚莉、张鹏、张海香在犯罪过程中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。原审被告人张鹏、张亚莉、张洪亮接到民警电话后主动到案，系自首，可依法予以从轻处罚。王庆兵、褚立源、王宇、蒋艳文、特日格乐、张海香归案后如实供述自己的犯罪行为，属坦白，可以从轻处罚。综合本案的犯罪情节及张鹏、张亚莉的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，决定对其适用缓刑。随案移送的对讲机3台、骰子6颗等涉案物品，依法予以没收，作为物证予以保存；随案移送的10000元系非法所得，依法予以没收，并上缴国库。上诉人褚立源、特日格乐、王庆兵提出其行为不构成开设赌场罪，一审判决量刑过重，请求改判为赌博罪并从轻处罚的上诉意见，经审理查明，在案证据证实上诉人褚立源、特日格乐、王庆兵向他人提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为，符合开设赌场罪的构成要件，三人的行为均构成开设赌场罪，一审判决对三人的量刑适当，故对该上诉意见不予支持。褚立源另提出一审判决没收10000元不属于赌资，应予退还的上诉意见，经审理查明，在案证据证实褚立源开设赌场组织赌博32次，共抽头渔利约281000元，一审判决没收的10000元系褚立源的非法所得依法应予没收，对该上诉意见不支持。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 审判长  刘银福 审判员  乔四厚 审判员  其其格 二零一九年六月四日  法官助理 程姗姗 书记员赵琳 法条链接： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条： 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；