贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0115民初3271号原告：贵阳高新产业投资担保有限公司(原名：贵阳高科投资担保有限公司)，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳知识经济产业园创业大厦**。法定代表人：梁筑江，系公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵玉香，泰和泰（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201711013084。委托诉讼代理人：陈秋蕾，泰和泰（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201711123857。被告：贵州鑫黔电材料供应有限公司，住，住所地贵州省贵阳市南明区朝阳洞路劳动小区********/div>法定代表人：侯强先。被告：贵州众鑫联发贸易有限公司，住所，住所地贵州省贵阳市白云区沙文镇政府街东街路口**div>法定代表人：周庆南。被告：陈勇，男，1976年3月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被告：肖松涛，男，1973年9月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：肖智榮，男，1970年10月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被告：赵刚，男，1977年4月30日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：贵州湘企房地产开发有限公司，住所地，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳大道南段廊）。法定代表人：刘东旺。原告贵阳高新产业投资担保有限公司（以下简称：高新投资公司）与被告贵州鑫黔电材料供应有限公司（以下简称：鑫黔电公司）、贵州众鑫联发贸易有限公司（以下简称：众鑫联发公司）、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚、贵州湘企房地产开发有限公司（以下简称：湘企公司）追偿权纠纷一案，本院立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告高新投资公司委托诉讼代理人陈秋蕾到庭参加了诉讼，被告鑫黔电公司、众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚、湘企公司经依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告高新投资公司向本院提出诉讼请求：1、判决鑫黔电公司归还原告为其代偿的款项3428155元；2、判决鑫黔电公司向原告支付上述代偿款项的资金占用费310248.03元（按代偿款3428155元每日万分之五的标准计算，自代偿之日即2018年1月11日起计算至鑫黔电公司清偿代偿款之日止，暂计算至2018年7月11日为310248.03元）；3、判决鑫黔电公司向原告支付其为实现债权委托律师的代理费用84695元；4、判决众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚对鑫黔电公司的前述第1至3项诉讼请求中的全部债务承担连带清偿责任；5、判决众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚向原告支付逾期还款违约金301677.64元（依据《反担保保证合同》，违约金按逾期还款额每日万分之五的标准计算，自还款义务履行期届满之日即2018年1月16日起计算至清偿第一被告的前述全部债务之日止。本案共签署了三份《反担保保证合同》，鉴于第二至第六被告所担保的均为同一笔债权，所以原告仅主张其中一份逾期还款违约金，而每一份《反担保保证合同》项下的逾期还款违约金暂计算至2018年7月11日均为301677.64元）；6、判决湘企公司承担抵押反担保责任，对反担保抵押物即其名下的位于贵州省贵阳市××路××西南××专业批发市场××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××号的房屋进行拍卖、变卖、并以所得价款优先清偿鑫黔电公司的前述第1至3项诉讼请求中的全部债务；7、本案案件受理费、财产保全费、公告费等诉讼费用全部由上述被告承担。事实及理由，2014年10月24日，鑫黔电公司与原告签订《委托担保合同》，双方约定：鑫黔电公司因短期融资需要拟向贵阳农村商业银行股份有限公司营业部（以下简称“银行”）借款10000000元，委托原告对其与银行签订的《流动资金借款合同》项下的贷款债务提供连带保证担保；被担保的债权包括借款本金、利息以及因鑫黔电公司违约而应向银行支付的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用；若鑫黔电公司不能如期还清贷款本息，致使原告履行保证责任向银行代偿的，则鑫黔电公司应向原告偿还代偿款项万分之五的资金占用费，同时还应承担原告为实现债权所发生的费用。为保障自身权益，原告于同日分别与众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚签订《反担保保证合同》（共三份），各方一致确认：众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚均自愿以反担保保证人的身份为鑫黔电公司的前述债务向原告提供连带保证反担保；保证范围为：原告因承担保证责任对鑫黔电公司享有的债权、鑫黔电公司基于《委托担保合同》应支付给原告的资金占用费以及原告实现债权的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自原告代偿之次日起2年；若鑫黔电公司未能及时按主合同向银行清偿贷款本息及其他相关费用，在原告向银行代偿后5日内，各反担保保证人须无条件向原告清偿所有代偿款项以及原告实现债权的费用；且前述三份《反担保保证合同》中均约定：若反担保保证人未全面履行反担保保证合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，则须向原告支付相当于逾期还款额万分之五的违约金。同日，原告与湘企公司签订《反担保抵押合同》，约定：湘企公司将其名下的位于贵州省贵阳市××路××西南××专业批发市场××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××号的房屋作为反担保抵押物，为鑫黔电公司的前述债务向原告提供抵押反担保；抵押权的效力及于反担保抵押物的从物、从权利、代位权、复合物、混合物、加工物和孳息；抵押物所担保担保的债权范围与前述《反担保抵押合同》中保证的债权范围一致。2015年2月26日，湘企公司依据《反担保抵押合同》的约定为原告办理了抵押权登记（筑房他证云岩字第××号），原告取得上述房产的抵押权。2014年10月24日，鑫黔电公司与银行签订《综合授信合同》，双方约定：自2014年10月24日至2016年10月23日止，银行给予鑫黔电公司流动资金贷款的综合授信服务，额度为1000万元，使用方式为余额控制，循环使用。同日，鑫黔电公司即与银行签订主合同，向银行借款1000万元用于购进燃料油和溶剂油，借款期限为2014年10月24日至2015年10月23日；借款利率为固定利率9‰/月，逾期贷款罚息利率在借款利率的基础上加收50%；借款利息自贷款转存到鑫黔电公司账户之日起计算，按日计息；按季结息，结息日固定为每季末月的第20日；如鑫黔电公司不能按期付息，则自次日起计收复利。与此同时，原告与银行签订《最高额保证合同》《保证金质押合同》，约定：为保证银行债权的实现，原告愿意为银行与鑫黔电公司依主合同所形成的一系列债权债务提供最高额保证担保，担保的债权为鑫黔电公司自2014年10月24日起至2016年10月23日期间在银行办理约定的各类业务实际形成的债权，最高余额1000万元；保证范围为主合同项下借款本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利履行主合同和担保合同过程中发生的费用、银行实现债权的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为银行对鑫黔电公司每笔债务分别计算，自每笔主合同签订之日起至该笔债务履行期限届满之日后两年止；原告向银行存入100万元作为保证金，在担保存续期间不得进行支用、划转或做其他任何处分，当鑫黔电公司未按主合同约定履行其债务时，银行对上述保证金享受优先受偿权。目前，原告所缴纳的100万元保证金已转为代偿款。上述合同签订后，银行依约向鑫黔电公司发放了贷款，现主合同约定的借款期限已然届满，而鑫黔电公司却未能按期偿还贷款本息，履行还款义务，致使原告于2018年1月11日向银行承担了保证责任，为其代偿了借款利息、罚息及银行实现债权的费用共计3428155元。此后，原告多次向鑫黔电公司主张权利，催促其支付代偿款项，但其却迟迟未向原告履行还款义务。原告认为：本案所涉合同均系协议各方的真实意思表示，没有违反法律禁止性规定，属合法有效之合同，理应受到法律的保护。现因鑫黔电公司未能按照主合同的约定履行还本付息义务，以致原告向银行承担了保证责任，为其代偿了债务，则原告有权依照《委托担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》的约定以及相关法律法规的规定，向鑫黔电公司行使追偿权，并要求各反担保保证人承担连带清偿责任，以及对反担保抵押物行使抵押权，优先受偿。然而，经原告多次催促，本案各被告均拒绝履行各自的偿债义务，现为维护自身合法权益，原告特诉至法院，恳请依法判决如前所诉。被告鑫黔电公司、众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚、湘企公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。本院经审理查明：鑫黔电公司因资金需要拟向贵阳农村商业银行股份有限公司营业部（以下简称：贵阳农商银行）借款10000000元，遂于2014年10月24日与原告签订《委托担保合同》，委托原告对其与银行签订的借款合同项下的贷款提供保证担保。担保的债权包括借款本金、利息以及因鑫黔电公司违约而应向银行支付的违约金、损害赔偿金、实现债权的费用；若鑫黔电公司不能如期还清贷款本息，致使原告履行保证责任而承担代偿责任，鑫黔电公司须按日向原告支付代偿款项万分之五的资金占用费，同时还应承担原告为实现债权所发生的费用。同日，原告分别与众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚签订三份《反担保保证合同》约定：众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚应鑫黔电公司的请求，同意以反担保保证人的身份向原告提供反担保；担保范围包括：原告因承担保证责任对鑫黔电公司享有的债权、鑫黔电公司基于《委托担保合同》应支付给原告的资金占用费、原告实现债权的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为自原告代偿次日起2年；若鑫黔电公司未能及时按借款合同向银行清偿贷款本息及其他相关费用，在原告向银行代偿后5日内，各反担保保证人须无条件向原告清偿所有代偿款项以及原告实现债权的费用；若反担保保证人未全面履行合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，则须向原告支付相当于逾期还款额万分之五的违约金。同日，原告还与湘企公司签订《反担保抵押合同》，约定：湘企公司将其名下的位于贵阳市云岩区××路××西南××专业批发市场××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××号的房屋作为反担保抵押物，为鑫黔电公司的前述债务向原告提供抵押反担保；抵押权的效力及于反担保抵押物的从物、从权利、代位权、复合物、混合物、加工物和孳息；所担保的范围与前述《反担保保证合同》一致。2015年2月26日，湘企公司依据合同约定办理了抵押权登记。2014年10月24日，鑫黔电公司与贵阳农商银行签订《综合授信合同》约定：自2014年10月24日至2016年10月23日止，银行给予鑫黔电公司1000万元的流动资金贷款综合授信额度，使用方式为余额控制，循环使用。与此同时，原告也与银行签订了《最高额保证合同》、《保证金质押合同》，《最高额保证合同》约定：为保证银行债权的实现，原告为银行与鑫黔电公司自2014年10月24日起至2016年10月23日期间所形成的一系列债权债务提供10000000元的最高额保证担保，保证范围为主合同项下借款本金、利息、逾期利息、逾期罚息、银行实现债权的费用等；保证方式为连带责任保证；保证期间为银行对鑫黔电公司的每笔债务分别计算，自每笔主合同签订之日起至该笔债务履行期限届满之日后两年止；《保证金质押合同》约定：原告向银行存入1000000元作为保证金，在担保存续期间不得进行支用、划转或做其他任何处分，当鑫黔电公司未按约履行其债务时，银行对上述保证金享受优先受偿权。同日，鑫黔电公司即与贵阳农商银行签订《流动资金借款合同》，向银行借款10000000元用于购进燃料油和溶剂油，借款期限从2014年10月24日至2015年10月23日；借款利率为固定利率9‰/月，逾期罚息利率在贷款利率的基础上加收50%；利息自贷款转存到鑫黔电公司账户之日起按日计息，如鑫黔电公司不能按期付息，则自次日起计收复利。贷款按季结息，结息日固定为每季末月的第20日；上述合同签订后，贵阳农商银行依约向鑫黔电公司发放了贷款，现借款期限届满，鑫黔电公司却未能按约履行还款义务。2016年6月20日，贵阳农商银行向原告发出《担保代偿通知》，扣划了原告质押的1000000元保证金，后原告又分别于2017年6月30日、2017年7月6日代偿了全部借款本金。2018年1月11日，原告又为鑫黔电公司代偿了借款利息、罚息及银行实现债权的费用共计3428155元。另查明，原告为实现债权，与泰和泰（贵阳）律师事务所签订了《委托代理合同》，委托该所为其提供法律服务，并为此支付了律师费84695元。又因本案被告无法联系，遂进行公告送达，原告为此支付了公告费300元。上述事实，有原告提交的营业执照、准予变更登记通知书、《流动资金借款合同》、《综合授信合同》、《委托担保合同》、《最高额保证合同》、《保证金质押合同》、《反担保抵押合同》、《担保代偿通知》、转账记录等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，被告鑫黔电公司与贵阳农商银行签订的《综合授信合同》及《流动资金借款合同》、被告鑫黔电公司与原告签订的《委托担保合同》、原告与贵阳农商银行签订的《最高额保证合同》与《保证金质押合同》、原告与被告众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚分别签订的三份《反担保保证合同》、原告与被告湘企公司签订的《反担保抵押合同》均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性、禁止性规定，应属有效合同，对双方当事人具有拘束力。现被告鑫黔电公司未能按照合同约定履行偿还贷款本息的义务，致使原告向银行承担了保证责任，为其代偿了借款利息、罚息及银行实现债权的费用共计3428155元，现原告依据《委托担保合同》的约定要求被告鑫黔电公司归还代偿款3428155元，本院予以支持。对于原告诉请以代偿款3428155元为基数，按照每日万分之五的标准从代偿之日即2018年1月11日起计算至清偿之日止的资金占用费，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。对于原告诉请的律师代理费，原告为维护自身权益聘请律师提供法律服务，且合同对此也有明确约定，原告也实际支付了代理费84695元，本院予以支持。对于原告要求被告众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚对被告鑫黔电公司的上述债务承担连带清偿责任，原告分别与上述五被告签订《反担保保证合同》，自愿为被告鑫黔电公司向原告提供连带保证责任的反担保，对于原告的该项诉请，符合合同约定及法律规定，予以支持。对于原告要求众鑫联发公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚支付逾期还款违约金的诉请，本院认为，各方虽在合同约定原告代偿后5日内，反担保保证人应无条件向原告清偿相关费用，否则视为违约，应支付违约金。合同虽未约定原告代偿款项后需要告知反担保人，但根据基本常识，原告应该告知反担保人原告代偿款项的事实，才能使反担保人及时履行反担保责任。根据现有证据，原告不能证明其告知过上述反担保人，故对原告的该项诉请不予支持。对于原告诉请被告湘企公司承担抵押反担保责任，对抵押房屋进行拍卖、变卖，所得价款对上述代偿款、资金占用费、律师费进行优先清偿。原告与被告湘企公司签订了《反担保抵押合同》，并对合同约定的抵押物办理了抵押登记，现被告鑫黔电公司不履行到期债务，原告有权就抵押物行使抵押权，优先受偿。故对该项诉请予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百一十四条第一款、第三款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”、第一百九十五条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。”，《中华人民共和国担保法》第四条第一款“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。”、第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告贵州鑫黔电材料供应有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告贵阳高新产业投资担保有限公司代偿款3428155元及资金占用费（以3428155元为基数，按照每日万分之五的标准从2018年1月11日起计算至款项清偿之日止）；二、被告贵州鑫黔电材料供应有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳高新产业投资担保有限公司律师代理费用84695元；三、被告贵州众鑫联发贸易有限公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚对上述债务承担连带清偿责任；四、原告贵阳高新产业投资担保有限公司对被告贵州湘企房地产开发有限公司名下已办理抵押登记的位于贵州省贵阳市××路××西南××专业批发市场××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××、××号房屋的拍卖、变卖所得款项，享有优先受偿权；五、驳回原告贵阳高新产业投资担保有限公司的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39798元、公告费300元，共计40089元，由被告贵州鑫黔电材料供应有限公司、贵州众鑫联发贸易有限公司、陈勇、肖松涛、肖智榮、赵刚、贵州湘企房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  王 可人民陪审员  吴柱高人民陪审员  雷成红二〇一九年六月六日书 记 员  冯倩莹