重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民再77号再审申请人（一审被告）：高新技术产业开发区诸葛汽车配件经营部，经营场所重庆市九龙坡区兰美路****附**，注册号500901604809042。经营者：闫文星，男，1988年9月22日出生，住甘肃省天水市秦州区。被申请人（一审原告）：万志强，男，1988年4月12日出生，住重庆市梁平县。再审申请人高新技术产业开发区诸葛汽车配件经营部（以下简称诸葛汽配部）因与被申请人万志强工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初21126号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年12月27日作出（2018）渝05民申371号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人诸葛汽配部的经营者闫文星、被申请人万志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诸葛汽配部再审请求：撤销重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初21126号民事判决，改判其不承担偿还责任；一审、再审案件受理费由万志强负担。事实与理由：诸葛汽配部系四慧（北京）汽车服务有限公司（以下简称四慧公司）旗下运营站点，闫文星也是受四慧公司委派到诸葛汽配部（老顶坡服务站）任经营者。诸葛汽配部聘请万志强等员工的劳动合同均系汽配部代为审核后寄往四慧公司统一盖章存档，并由四慧公司为汽配部员工办理入职和保险手续，汽配部员工工资也是由汽配部财务做好工资表上报至四慧公司审核，由四慧公司统一发放到员工工资卡。汽配部员工缴纳的配送押金也全部上交至四慧公司。综上，万志强是四慧公司聘请的员工，诸葛汽配部并未与万志强建立劳动合同关系，不应承担给付万志强工伤保险待遇的责任。万志强答辩称：原判认定事实清楚，法律适用正确，应予维持。万志强一审诉讼请求：原告系被告诸葛汽配部员工，从事配送工作。2016年6月17日，原告外出配送货物过程中发生交通事故。2017年3月30日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定原告受伤性质为工伤。2017年6月23日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残玖级，无生活自理障碍。为维护原告的合法权益，现起诉请求：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、判令被告支付原告医疗费49255.54元、住院伙食补助费240元、护理费2100元、交通费500元、停工留薪期工资20220元、鉴定检查费1564元、鉴定期间生活津贴2830.8元、一次性伤残补助金30330元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性就业补助金50544元，以上共计180048.34元。重庆市九龙坡区人民法院一审查明，2017年9月6日，原告因解除劳动关系及工伤保险待遇争议以被告为被申请人向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2017年9月14日作出《超时未决定受理案件证明书》，原告遂诉至本院。审理中，原告举示了如下证据：1、书面劳动合同书一份，拟证明原被告之间存在劳动关系，原告的入职时间为2016年3月1日；2、认定工伤决定书、初次鉴定结论书各一份，拟证明原告受伤为工伤，伤残等级为9级；3、住院病案**，拟证明原告的伤情及住院21天的事实；4、鉴定费发票及鉴定检查费发票各一张，拟证明原告垫付鉴定费400元、鉴定检查费1164元，以及原告申请鉴定的时间为2017年5月17日；5、交通事故中原告住院医药费专用收据一张、交通事故认定书及交通事故调解协议书各一份，拟证明原告此次受伤共产生医疗费45736.47元，原告自行承担了25015.53元，要求本案被告支付给原告，并变更本案医疗费诉讼请求金额为25015.53元。原告举示的劳动合同书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、住院病案、鉴定费发票及鉴定检查费发票、交通事故中原告住院医药费专用收据、交通事故认定书及交通事故调解协议书等均盖有相应公章或有当事人签字确认，被告经传唤后未到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，该院对原告举示的上述证据的真实性予以采信。劳动合同书及工伤认定决定书的内容可以证实，原告于2016年3月2日入职被告经营部，从事配送工作。2016年6月17日，原告在外出配送货物过程中受伤，被认定为工伤，认定工伤决定书中载明的用人单位为被告经营部。初次鉴定结论书可以证实，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会于2017年6月23日作出初次鉴定结论，原告为伤残玖级，无生活自理障碍。重庆市第四人民医院住院病案可以证实原告的伤情为：1.右胫骨下段开放性骨折伴脱位；2.右足2-3跖骨基底部及楔骨开放性粉碎性骨折伴脱位；3.右小腿趾长伸肌腱、长伸肌腱断裂；4.右足趾长伸断裂（2-5趾）；5.右足趾短伸肌腱断裂；6.右小腿、右足皮肤撕脱伤。原告实际住院治疗21天。鉴定费发票及鉴定检查费发票可以证实，原告进行鉴定检查产生鉴定及鉴定检查费共计1564元，原告申请鉴定的时间为2017年5月17日。交通事故认定书、重庆市第四人民医院医药费专用收据及交通事故调解协议书可以证实原告在2016年6月17日的交通事故中负主要责任，原告进行医治共产生医疗费45736.47元，由交强险承担医疗费项限额10000元后，原告应自行承担剩余部分的70%，即25015.53元。庭审中，原告陈述，其工资是底薪加提成加报销油费部分，现金发放，每月平均工资在4000元左右，因原告无证据证明，故按3370元/月作为原告本人工资予以主张。原告另陈述，原告受伤后未再在被告处继续上班，被告也未再发放过原告工资。被告未为原告办理工伤保险，原告受伤后，被告也未对原告进行过任何工伤赔偿。重庆市九龙坡区人民法院一审认为，劳动者的合法权利依法应当受到保护，职工因工作受到事故伤害，依法应当享受工伤保险待遇。双方劳动关系的解除应以一方当事人解除的意思到达对方当事人的时间为准，现双方均未举示证据证明在原告提起要求解除劳动关系的仲裁申请前，双方有解除劳动关系的意思表示，且本案中九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会作出了超时未决定受理案件证明书，双方劳动关系的解除时间应以该院送达的起诉状副本到达被告的时间为准，故原被告之间的劳动关系于2017年12月20日解除。原告主张其工资为3370元/月，低于原告受伤前12个月的重庆市社会平均工资，该院予以确认。劳动者提出解除劳动关系并要求工伤保险待遇的，用人单位应当支付。被告未举证证明已为原告办理工伤保险，应当按照法律规定承担全部工伤保险待遇的支付责任。对原告具体应当享受的工伤保险待遇，该院认定如下：1．一次性伤残补助金，以原告本人工资3370元/月为计发基数，九级伤残按9个月计算为30330元（3370元/月×9个月）。2.一次性工伤医疗补助金，应以解除劳动关系上一年度即重庆市2016年度职工月平均工资5616元为计发基数，九级伤残按4个月计算，为22464元（5616元/月×4个月）。3．一次性伤残就业补助金，应以解除劳动关系上一年度即重庆市2016年度职工月平均工资5616元为计发基数，九级伤残按9个月计算，为50544元（5616元/月×9个月）。4.停工留薪期工资，因原告受伤后未再回被告处工作，根据原告的受伤部位，依据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和重庆市工伤职工停工留薪期分类目录S82.3，其应享受6个月停工留薪期待遇，故停工留薪期工资为20220元（3370元/月×6个月）。5.鉴定期间生活津贴，停工留薪期满，劳动者进行劳动能力鉴定期间，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付鉴定期间生活津贴。原告于2017年5月17日申请劳动能力鉴定，至2017年6月23日初次鉴定结论作出，原告进行鉴定的期间为1.23个月，原告本人工资为3370元/月，故原告的鉴定期间生活津贴应为2901.57元（3370元/月×70%×1.23个月），原告主张为2830.80元，不违反法律规定，该院予以确认。6.护理费，结合原告的伤情及受伤部门，需要一人护理，被告未举示证据证明安排人员护理，应支付护理费，护理费按80元/天计算，原告住院21天，护理费共计1680元。7.住院伙食补助费，按8元/天的标准，原告住院21天，共计168元。8.对于鉴定检查费1564元，有鉴定和检查费票据予以证实，该院予以确认。9.交通费，原告进行治疗及进行劳动能力等级鉴定等必然产生交通费用，该院酌情主张300元。10.医疗费，原告主张的医疗费25015.53元，是原告在交通事故赔偿中自行承担部分，并有住院医药费收据及交通事故调解协议书可以证实，在本案工伤赔偿中应由被告承担，该院予以支持。以上共计155116.33元。由于被告经合法传唤无正当理由拒不到庭，该院依法缺席判决。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、原告万志强与被告高新技术产业开发区诸葛汽车配件经营部之间的劳动关系于2017年12月20日解除；二、被告高新技术产业开发区诸葛汽车配件经营部于本判决生效后五日内支付原告万志强各项工伤保险待遇共计155116.33元；三、驳回原告万志强的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。再审审理过程中，诸葛汽配部举示了以下新证据：1、四慧公司加盖印章的《申请报告》复印件，拟证明诸葛汽配部于2016年10月25日向四慧公司申请支付该汽配部和南岸服务站五、六月的配送工资和垫付油费；2、四慧公司加盖印章的《情况说明》复印件两份，拟证明四慧公司出具说明证明诸葛汽配部隶属于该公司，汽配部员工工资由该公司统一发放，该公司在尽力协调解决万志强等人追索劳动报酬纠纷一事；3、《职位证明》，拟证明闫文星系四慧公司委派到诸葛汽配部任站长的员工；4、《收据》，拟证明万志强的配送员押金系四慧公司收取；5、四慧公司加盖印章的《营业执照》复印件，拟证明四慧公司系住所地位于北京市主要经营汽车装饰的一家有限责任公司；6、四慧公司加盖印章的老顶坡服务站员工工资表、电子银行业务回单、交易明细复印件，拟证明诸葛汽配部员工工资系由四慧公司发放；7、《关于万志强意外伤害处理情况说明》，拟证明四慧公司在万志强受伤前已为其购买团体人身意外伤害保险，因万志强不配合提交相关理赔资料导致保险公司无法赔付；8、太平洋保险网页打印材料，拟证明万志强受伤后曾向保险公司报案。万志强对上述证据质证认为，他是和诸葛汽配部签订的劳动合同，其工资是由汽配部直接支付到其工资卡上，其工作期间的押金收据与当庭举示的收据不一致，之前并未听说过四慧公司，故对上述证据均不予认可。本院审查认为，上列证据中的《收据》系案外人四慧公司单方出具，并无万志强的签字认可；《职位证明》和《关于万志强意外伤害处理情况说明》也系四慧公司单方出具，属于证人证言性质，四慧公司人员未出庭接受质证；太平洋保险网页打印材料的真实性无法确认；除此外的其余证据均系案外人四慧公司加盖印章的复印件，对其真实性无法确认，故对上列证据均不予采信。本院再审查明的事实与原审一致。本院再审认为，诸葛汽配部与万志强签订劳动合同，且万志强也实际在该汽配部工作，应当认定诸葛汽配部与万志强建立了劳动合同关系。诸葛汽配部未给万志强办理工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，应当承担万志强全部工伤保险待遇的支付责任。诸葛汽配部提出万志强系四慧公司聘请的员工，诸葛汽配部并未与万志强建立劳动合同关系，不应承担支付万志强工伤保险待遇责任的再审理由与再审查明的事实不符，本院不予采信。综上，诸葛汽配部的再审理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：维持重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初21126号民事判决。再审案件受理费10元，由高新技术产业开发区诸葛汽车配件经营部负担。本判决为终审判决。审判长  代贞奎审判员  蒲宏斌审判员  贾秀春二〇一九年六月二十日书记员  徐杭渊