安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终272号上诉人（一审被告）：深圳市安星装饰设计工程有限公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人：叶文奎，该公司董事长。被上诉人（一审原告）：南翔万商（安徽）物流产业股份有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。法定代表人：叶斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：方向，安徽深蓝律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓婷，安徽深蓝律师事务所律师。上诉人深圳市安星装饰设计工程有限公司（以下简称安星装饰公司）因与被上诉人南翔万商（安徽）物流产业股份有限公司（以下简称南翔万商公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2017）皖0207民初2894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安星装饰公司上诉请求：撤销一审判决，依法将该案发回重审。事实和理由：1、一审审理期限超出法定审理期限，且违反法定程序。《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》规定简易程序审理的民事案件审理期限为三个月。本案自2017年7月24日立案受理，适用简易程序审理后于2018年11月6日作出判决，已经严重超出法定的审理期限，应当转为普通程序审理。2、一审认定事实不清，安星装饰公司完成的工程量对应的价款为1420.2964万元，在施工过程中应建设单位要求所产生的增项项目较多，相关材料及人工价格上涨导致工程总价上涨。安星装饰公司在一审中提出工程鉴定遗漏多项工程量，一审未予以认定不当。南翔万商公司在二审中未提交书面答辩状。南翔万商公司向一审起诉请求：1、安星装饰公司立即向南翔万商公司返还多领取的工程款563141.97元，并向其支付其应承担的水电费9427元、清运垃圾费11500元，同时以584068.97元为基数按银行同期贷款利率给付自2017年7月11日至实际清偿之日止的利息；2、诉讼费用由安星公司承担。一审法院认定事实：2015年5月28日，安星装饰公司中标了南翔万商公司发包的南翔万商三区E地块家居博览中心公共部位装饰工程（一、三标段），中标总价为580万元，工期60天。同年6月8日，双方签订《施工承包合同》一份，合同对工程概况、工程范围、工程质量检测及验收、结算方法及计价方式、付款方式均作出了详细的规定。合同签订后，南翔万商公司依约组织施工，并于2015年9月7日完工，2015年12月28日竣工验收。工程施工过程中及完工后至今，南翔万商公司共向安星装饰公司支付工程款8100854.3元。因双方一直未能就涉案工程的结算价款达成一致意见，遂成讼。案件审理过程中，南翔万商公司申请对涉案工程总造价进行鉴定。一审法院依法委托芜湖市德诚建设咨询有限公司进行该项鉴定。芜湖市德诚建设咨询有限公司于2018年10月16日出具芜德建评估（2018）第P006号工程造价鉴定评估报告，作出了工程总造价为7801760.03元的鉴定结果。另查明：1、施工过程中，南翔万商公司为安星装饰公司垫付垃圾清运费11500元，安星装饰公司的工地代表戴广祥对此已签字确认。2、在南翔万商公司已付的8100854.3元工程中，包含了为安星装饰公司垫付的水电费11901.44元，该部分费用大部分由陈辉代表安星装饰公司签字确认。除此之外，陈辉还签字确认了2015年8月至10月的施工用电结算表，经核算，表中的电费合计9427.2元，该部分费用均由南翔万商公司垫付但双方未予结算。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。双方之间签订的施工承包合同是双方当事人真实意思的表示，合同内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，安星装饰公司依约组织施工并完成了全部施工任务，南翔万商公司理应按照约定支付相应的工程款。涉案工程总造价经审计鉴定为7801760.03元，而截至今日，南翔万商公司已累计支付安星装饰公司工程款8100854.3元（含代扣的水电费11901.44元），支付数额已超过了其应付数额，现南翔万商公司诉请要求安星装饰公司返还多领取的工程款，依法予以支持。返还数额应为：8100854.3元＋南翔万商公司为安星装饰公司垫付但尚未扣除的电费9427元＋垃圾清运费11500元（南翔万商公司已确认并同意从工程款中扣除）－应付款7801760.03元=320021.27元，对南翔万商公司诉请的超出部分不予支持。关于南翔万商公司诉请的利息损失，根据相关法律规定，依法支持自其起诉之日即2017年7月24日起依照中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付利息至款项实际清偿之日止。安星装饰公司虽对芜湖市德诚建设咨询有限公司作出的评估报告有异议，但并未提供证据证明该评估报告的鉴定结论存在问题，故对其该抗辩意见，不予采信。安星装饰公司同时辩称，南翔万商公司诉请要求扣除的水电费9427元无事实依据，其只认可有戴广祥签字确认的相关材料，但安星装饰公司对于南翔万商公司已付工程款8100854.3元无任何异议，该款中抵扣的水电费一万余元大部分均由陈辉代表安星装饰公司签字确认，陈辉在水电费明细表中签字的行为对安星装饰公司来说构成表见代理，其签字确认的2015年8月至10月未扣除的电费9427.2元对安星装饰公司具有约束力，南翔万商公司有权要求安星装饰公司承担该部分费用，现南翔万商公司仅要求安星装饰公司承担9427元合法有据，故对安星装饰公司的该抗辩意见，亦不予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、安星装饰公司于判决生效之日起十日内返还南翔万商公司320021.27元，并支付自2017年7月24日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至款项实际清偿之日止的利息；二、驳回南翔万商公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取4769元，由南翔万商（公司负担2109元，安星装饰负担2660元；鉴定费86000元，由南翔万商公司负担43000元，安星装饰公司负担43000元。双方当事人在二审中均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。安星装饰公司主张其应建设单位要求，其施工工程量在合同约定的工程量基础上有增加部分，且鉴定机构遗漏相关鉴定项目，未提供相应证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。依据民事诉讼法的规定，鉴定期间不计入审理期限，安星装饰公司关于一审违反法定程序的主张，亦不能成立。综上所述，安星装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9538元，由上诉人深圳市安星装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱训明审判员  杨东清审判员  李广磊二〇一九年六月二十五日书记员  王 娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。