安徽省宿州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)皖13刑终270号原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁新红，男，汉族，1974年3月28日出生于安徽省宿州市，小学文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯盗窃罪、强制猥亵罪于2016年9月19日被本院判处有期徒刑一年十个月，罚金人民币一千元，2016年12月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪、强制猥亵罪于2018年9月20日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，2018年9月30日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，同日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。辩护人韩斌，安徽安康律师事务所律师。安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人梁新红犯盗窃罪、强制猥亵罪一案，于2019年3月7日作出（2018）皖1302刑初1146号刑事判决。原审被告人梁新红不服，提出上诉。宿州市人民检察院阅卷后提出书面审理意见。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2018年6月10日凌晨2时许，被告人梁新红进入宿州市埇桥区芦岭镇芦家新村被害人芦某某家中，趁芦某某及其同学唐某熟睡之际将放在床头的两部手机拿走（芦某某的一部粉红色vivoX6,唐某的一部粉红色的vivoX9）。后梁新红将熟睡中的芦某某内裤脱掉，用手指插入阴道内对其进行猥亵，芦某某疼醒后呼救，梁新红逃跑。经宿州市埇桥区价格认证中心鉴定，芦某某被盗的粉红色vivoX6手机价值500元。原判根据书证，鉴定意见，现场勘查及辨认笔录，视频监控，被害人芦某某、唐某陈述，证人芦参军证言，被告人梁新红供述等证据认定上述事实，认为被告人梁新红以非法占有为目的，入室盗窃他人财物价值1300元，其行为构成盗窃罪；又乘被害人芦某某熟睡之机抠摸其阴部，其行为构成强制猥亵罪，依法应数罪并罚。被告人梁新红因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。梁新红归案后如实供述盗窃罪的犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人梁新红犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币二千元；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年八个月。决定执行有期徒刑二年二个月，罚金人民币二千元。二、被告人梁新红于判决生效后三十日内退赔被害人芦某某、唐某人民币一千三百元。梁新红上诉提出，公安机关对他刑讯逼供，他关于猥亵事实的供述不能作为定案依据。他没有猥亵被害人芦某某，不构成强制猥亵罪。辩护人提出的辩护意见是，上诉人梁新红脱了被害人芦某某内裤，但未及实施猥亵行为，强制猥亵罪属于犯罪未遂。宿州市人民检察院意见为，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当。梁新红的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明：2018年6月10日凌晨2时许，上诉人梁新红潜入宿州市埇桥区被害人芦某某家中，趁芦某某及其同学唐某熟睡之机，窃取放在床头的vivo手机两部，后将熟睡中的芦某某内裤脱掉，用手指插入阴道内实施猥亵，芦某某疼醒后呼救，梁新红逃跑。经宿州市埇桥区价格认证中心鉴定，被盗两部手机价值1300元。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。一、书证（一）案发及抓获经过证实，本案由被害人芦某某于2018年6月10日报案而案发。2018年9月20日，宿州市公安局埇桥分局芦岭派出所民警将梁新红抓获。（二）本院（2016）皖13刑终328号刑事判决书及刑满释放证明书证实，被告人梁新红因犯盗窃罪、强制猥亵罪于2016年9月19日被判处有期徒刑一年十个月，罚金人民币一千元。2016年12月12日刑满释放。（三）户籍证明证实，梁新红年龄等身份事项。二、鉴定意见宿州市埇桥区价格认证中心埇价认定（2018）235号价格认定结论书证实,被盗两部vivo手机在价格鉴定基准日2018年6月10日的认定价格为人民币1300元。三、现场勘查、指认、辨认等笔录（一）现场勘验笔录及照片证实，案发现场概况。（二）现场指认笔录及照片证实，梁新红指认了其实施盗窃、猥亵行为的犯罪现场。（三）辨认笔录证实，被害人芦某某从10张不同的男性照片中辨认出实施盗窃、猥亵行为的梁新红。四、视频监控及截图证实，2018年6月10日1时17分，梁新红在被害人芦某某家楼下出现。五、被害人陈述（一）被害人芦某某陈述，2018年6月9日晚，她让同学唐某陪她一起睡觉。次日凌晨2时许，她感觉阴道疼，醒来后发现身边一人用手指捅她阴道。她喊救命，唐某醒了，那人跑了。她想用电话联系家人，发现她和唐某的手机都不见了。她和唐某的手机都是vivo牌的。（二）被害人唐某陈述，2018年6月10日凌晨，她在同学芦某某家睡觉，听见芦某某喊救命，她就醒了，看见有个人影跑出去，芦某某的内裤被脱掉。芦某某说睡觉时有个男的脱其内裤。她和芦某某找手机，发现手机都没了。她和芦某某被盗手机都是vivo牌的。六、证人芦参军证言证明，2018年6月10日凌晨2时19分，他接到邻居电话让他回家。他到邻居家将女儿芦某某及其同学领回家。他女儿哭着说有个男人到家中来，脱了其内裤，将手插进其阴道。芦某某和同学的手机也被盗。七、上诉人梁新红供述，2018年6月10日凌晨1时许，他从芦岭矿广场来到芦家一排新楼，一户人家门没有上锁，他进入一个房间看见有个人睡在床上，手机的信号灯在闪，他到床边把手机拿到手里。他在屋里看了一圈，又回到床边，又见个手机，就把手机放进口袋。他见有个女的穿T恤睡觉，下身只穿内裤，就摸了女的大腿，又想摸女的阴部，刚碰到女的内裤，女的就醒了。他起身跑了，跑的时候才知道还有个女的在床上。他乘车回宿州市把手机以400元的价格卖了。对于梁新红提出公安机关对他刑讯逼供，他关于猥亵事实的供述不能作为定案依据的上诉理由，审理认为，一审法院在送达起诉书和开庭审理时，均告知梁新红有申请排除非法证据的权利，梁新红均未提出申请，亦未辩称被刑讯逼供。梁新红二审期间提出被刑讯逼供，没有证据证明，且其有罪供述均经其签名、捺指印确认，并能与在卷其他证据相互印证，应作为定案的依据。故对此节上诉理由，本院不予采纳。对梁新红提出没有猥亵芦某某，不构成强制猥亵罪的上诉理由和辩护人提出梁新红脱了被害人内裤，未及实施猥亵行为，强制猥亵罪属于犯罪未遂的辩护意见，经查，被害人芦某某陈述及辨认笔录证实梁新红用手指捅芦某某阴道，芦某某喊救命，唐某醒了，梁新红跑了；唐某陈述听见芦某某喊救命，她醒了看见有个人影跑出去，芦某某的内裤被脱掉；证人芦参军证明听芦某某说有个男人脱其内裤，将手插进其阴道；上诉人梁新红亦曾供述摸了女的大腿，又想摸女的阴部，刚碰到女的内裤，女的就醒了。上述证据相互印证，足以认定上诉人梁新红对被害人芦某某实施猥亵的犯罪事实，其行为符合强制猥亵罪的构成要件，且其犯罪行为已经实施完毕，应认定为犯罪既遂。故对梁新红此节上诉理由和辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。本院认为：上诉人梁新红以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪；乘被害人芦某某熟睡之机实施猥亵，其行为构成强制猥亵罪，依法应数罪并罚。梁新红曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚，梁新红归案后能如实供述盗窃犯罪事实，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 蔡 群审判员 徐 莉审判员 蔡玉良二〇一九年六月十八日法官助理贾硕书记员刘攀攀附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。