江苏省涟水县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0826民初6200号 原告：谷强，男，1974年7月2日出生，汉族，居民，住涟水县。 委托诉讼代理人：陈莹，江苏引航律师事务所律师。 被告：季长松，男，1968年10月6日出生，汉族，居民，住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：董高，江苏六仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章月，江苏六仁律师事务所实习律师。 被告：江苏鸿宇建筑安装工程有限公司,住所地在无锡市宜兴经济技术开发区骏马路**。 法定代表人：马盘余，该公司董事长。 原告谷强诉被告季长松、江苏鸿宇建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年11月20日、12月11日公开开庭进行了审理。因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年5月28日公开开庭进行了审理。三次开庭，原告谷强及其委托诉讼代理人陈莹、被告季长松的委托诉讼代理人董高均到庭参加诉讼，前两次开庭，被告季长松的委托诉讼代理人章月到庭参加诉讼。审理过程中，原告申请对被告江苏鸿宇建筑安装工程有限公司撤回起诉，本院依法裁定予以准许。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1、判令两被告连带支付原告劳务费128404元，并支付从起诉之日起至实际给付之日按照中国人民同期银行贷款利率计算的利息；2、判令被告赔偿违约金12840.4元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：江苏鸿宇建筑安装工程有限公司系涟水康源名都小区的总承包方，其承包该工程后将其中的劳务分包给被告季长松，季长松将其中的钢筋工以清包工形式分包给原告施工，2018年6月6日，原告与季长松补签了《钢筋工劳务分包合同》，合同约定，如果因为甲方原因导致合同无法执行，甲方应按照乙方完成工程量全部结算给乙方，现该工程因甲方原因已经停工，经结算，原告钢筋工总工程数额为128404元，同时根据双方合同约定，被告应当支付10%的违约金。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院，恳请法院支持原告诉请。庭审中，原告变更诉讼请求:要求被告季长松给付原告工程款112699.25元，并承担本案的诉讼费、保全费、鉴定费。 被告季长松辩称，1、涉案工程仅施工不到两层，原告没有做完合同约定的工程量，工程也没有通过验收，因此本案没有达到付款节点。2、工程目前仅为停工状态，合同并未解除，并不是合同无法执行，因此原告主张工程款没有依据，应该驳回原告起诉。3、朱长成也是合同当事人之一，其与原告共同作为承包方，与被告共同签订了承包涟水县康源名都15#、16#楼工程的钢筋工分项工程合同。因此本案遗漏了必要共同诉讼人。 经审理查明，2018年5月21日，原告谷强与朱长成作为乙方，被告季长松作为甲方，双方签订《钢筋工劳务分包合同》，约定将涟水县康源名都15#、16#楼工程的钢筋工分项工程以清包工形式分包给乙方施工。合同约定：本工程15#楼七层以上，16#楼八层以上按建筑面积计价：44元/平方米，15#楼七层（含第七层）以下、16#楼（含第八层）以下按建筑面积计价：14元/平方米，此单价为综合单价，建筑面积按图纸面积计算，建筑面积按国家相关规定执行；如因甲方原因导致合同无法执行，甲方应按照乙方完成工程量全部结算给乙方，合同还约定结算、付款方式、工期及施工进度、双方责任等内容。合同签订后，朱长成并未参与施工，由原告作为实际施工人进行涉案钢筋工分项工程建设。原告还单独与被告季长松签订与上述内容一致的《钢筋工劳务分包合同》。 庭审中，原告陈述因建设方没有资金，其承做的工程停工，已完成的工程包括：15号楼：七层、八层顶面；1-3层二次结构全部完成；4层的二次结构构造柱全部完成；4-5层植筋全部完成。16号楼：八、九层全部完成；1-3层二次结构全部完成；4-5层植筋全部完成。三期的17、21号楼：桩芯钢筋绑扎18个工；箍筋制作12个工；基础钢筋配料8工；；地磅基础钢筋绑扎3个工被告提出原告所述的三期工程不在钢筋工劳务分包合同的范围之内。合同中的工程名称仅包括康源名都15、16号楼。具体的工程量的完成情况有待现场确认。 依原告谷强申请，受本院委托，江苏广达工程项目管理咨询有限公司对涟水县康源名都15#、16#楼部分楼层钢筋劳务分包费用进行鉴定，其鉴定结论为：涉案涟水康源名都小区15号楼、16号楼部分楼层钢筋劳务分包费用为：1、原被告双方无争议部分为：15号楼7层一次结构和16号楼8层一次结构，该部分费用为37420.20元；2、原被告双方有争议部分为：15号楼8层一次结构、1～3层二次结构，16号楼9层一次结构、1～3层二次结构，该部分费用为75279.05元。同时作了说明：1、因原被告劳务分包合同中明确以图纸建筑面积计算费用，因此本次鉴定未对仅完成部分工作内容的15号楼4层构造柱、4～5层植筋，16号楼4～5层植筋发表鉴定意见；2、三期17号楼、21号楼桩芯钢筋绑扎、箍盘、基础钢筋、、地磅基础钢筋以点工进行结算但未见相关点工签证资料，该部分费用未包含在鉴定结论中；3、15号楼8层仅完成柱、砼墙钢筋绑扎、梁下料完成但未绑扎，15号楼及16号楼1～3层二次结构没有全部做好，门窗边柱、过梁、电梯井腰梁等没有做，我单位依据《江苏省建筑与装饰工程计价定额》（2014年）第五章钢筋工程之规定，计算出已完成部分的工日数占该楼层总工日数的比例，得出相应的单价，已下料未绑扎部分按定额相关说明进行了拆分。原告为此支付鉴定费4000元。 另查明：原告谷强没有钢筋工劳务作业法定资质。 上述事实，有原、被告当庭陈述,并有《钢筋工劳务分包合同》、朱长成所写的情况说明、《工程造价鉴定意见书》、收据等证据证实，且经庭审质证，予以确认。 本院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律。违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。本案原、被告就所涉楼层钢筋工程签订《钢筋工劳务分包合同》，因原告谷强系自然人，没有劳务承包法定资质，故双方所签订的合同违反了法律强制性规定，应当认定无效。本案所涉钢筋工劳务分包工程虽未能完工，但原告已组织人员进行施工，投入了相当的人力、物力，其工作价值应当得到体现，故对未完工的工程依然应当结算工程款。对原告要求被告季长松给付工程款的诉讼请求。依法予以支持。对被告季长松提出应该驳回原告起诉的抗辩意见和相关理由，本院认为，虽然涉案工程原告没有做完合同约定的涉案工程的工程量，工程也没有通过验收，但因双方签订的合同无效，工程已处于停工状态，不应当继续履行，原告主张工程款有事实和法律依据，故对此抗辩意见，不予支持。对被告季长松提出朱长成也是合同当事人之一，其与原告共同作为承包方，与被告共同签订了承包涟水县康源名都15#、16#楼工程的钢筋工分项工程合同。因此本案遗漏了必要共同诉讼人的抗辩意见，经查：本案所涉钢筋工劳务分包工程系原告谷强组织人员施工，朱长成亦证实其没有实际参与施工,谷强后又单独与季长松签订合同，谷强向季长松主张工程款与其无关，故对此抗辩意见，亦不予采纳。 经调解未果，据此，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 限被告季长松于本判决发生效力之日起十日内给付原告谷强工程款112699.25元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 鉴定费4000元，由被告季长松负担。 案件受理费2554元，由被告季长松负担。保全费1270元，由被告季长松负担1120元，由原告谷强负担150元。上述款项原告已经向本院预缴，被告负担部分随上述款项一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用缴纳管理办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××14） 审 判 长  殷作武 人民陪审员  范清扬 人民陪审员  徐 锋 二〇一九年六月十日 书 记 员  周钰惠 附：相关法律条文和司法解释 《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。