重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终1249号上诉人(原审被告)：重庆天朋鑫沥青搅拌有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇黄磏村6社，统一社会信用代码91500107345963718M。法定代表人：秦益民，总经理。委托诉讼代理人：梁木林，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆市江津区绿丰农业融资担保有限公司，住所地重庆市江津区滨大道几江段**至滨江大道几江段**，统一社会信用代码915001167815918503。法定代表人:蒋帮模，董事长。委托诉讼代理人：黎焕咏，重庆兴众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高洪伟，男，汉族，1963年2月10日出生，住重庆市江津区。被上诉人（原审被告）：袁显容，女，汉族，1988年11月24日出生，住重庆市江津区。被上诉人（原审被告）：刘忠明，男，汉族，1949年2月15日出生，住重庆市江津区。上诉人天朋鑫沥青公司因与被上诉人绿丰农业担保公司、高洪伟、袁显容、刘忠明追偿权纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院(2018)渝0116民初10657号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天朋鑫沥青公司上诉请求撤销(2018)渝0116民初10657号民事判决第五项、第六项并依法改判天朋鑫沥青公司不承担反担保清偿责任、绿丰农业担保公司对抵押物折价或拍卖、变卖该财产的价款在100万元以内部分优先受偿。事实和理由：1.案涉300万元贷款的主要用途是用于天朋鑫沥青公司的生产经营，天朋鑫沥青公司在此基础上进行反担保。但在贷款合同的实际履行过程中，贷款并未用于天朋鑫沥青公司，贷款合同发生实质性变更，天朋鑫沥青公司不应承担反担保责任。2.贷款合同约定了贷款出借人、绿丰农业担保公司均对贷款的使用情况具有审查监督义务，绿丰农业担保公司存在怠于监管贷款，并且放弃了抗辩权等重大过错行为，导致天朋鑫沥青公司反担保责任加重，天朋鑫沥青公司应依法免除或减轻反担保责任。3.各方对天朋鑫沥青公司提供的抵押物估值是100万元，绿丰农业担保公司仅能在100万元范围内优先受偿。绿丰农业担保公司二审答辩称：贷款用途的变更并非免除保证人责任的法定理由。天朋鑫沥青公司除提供抵押物之外，还需承担连带保证责任，绿丰农业担保公司未加重其保证责任。高洪伟、袁显容、刘忠明二审未答辩。绿丰农业担保公司向一审法院起诉请求判决：1.高洪伟支付绿丰农业担保公司为其代偿的借款本息2991970.9元（已抵扣风险保证金90000元）、违约金300000元、律师服务费34000元；2.高洪伟支付绿丰农业担保公司资金占用费（从2018年3月31日起以2991970.9元为基数，按月利率15‰计算至付清为止）；3.绿丰农业担保公司对天朋鑫沥青公司提供的抵押物（LB-3000型搅拌设备、ZL50E-3型装载机）享有抵押权，有权就拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿；4.刘忠明在其提供的抵押财产（203房地证2009字第集00250号房）的价值范围内对高洪伟的上述债务承担赔偿责任；5.袁显容、天朋鑫沥青公司对高洪伟的上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定如下事实：2016年12月13日，绿丰农业担保公司(乙方)与高洪伟（甲方）签订《融资担保委托合同》，约定乙方为甲方在重庆三峡银行江津支行的借款3000000元及利息、违约金等提供信用保证担保。甲方在借款到位之日按借款总额的3％向乙方交纳风险保证金，用于清偿甲方尚欠借款本息，以及清偿乙方为甲方承担的代偿债务等。乙方代偿即为甲方违约，乙方将依法向甲方追偿为之代偿的全部款项和自代偿之日起的代偿资金占用费（以代偿总金额为基数，按月利率15‰计息），以及乙方为行使追偿权而产生的律师费、差旅费等。任何一方违约，应按借款金额的10％向对方支付违约金。同日，高洪伟、天朋鑫沥青公司、袁显容、刘忠明与绿丰农业担保公司签订《反担保抵押合同》，高洪伟以其所有的渝（2016）南岸区不动产权第000397400号商服用房（估价3000000元）向绿丰农业担保公司提供顺位抵押反担保；天朋鑫沥青公司以其所有的LB-3000型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台向绿丰农业担保公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记；刘忠明以其所有的坐落于江津区几江高牙村铜锣坵经济合作社灾民新村X幢X-X号（203房地证2009字第集XXXX号）房，向绿丰农业担保公司提供抵押反担保。以上抵押物由高洪伟、天朋鑫沥青公司、刘忠明办理抵押登记，并将他项权证及其他资料交甲方保存，若未办理抵押登记，造成绿丰农业担保公司未能取得抵押权或抵押登记无效，责任由高洪伟、天朋鑫沥青公司、刘忠明承担。袁显容、天朋鑫沥青公司向绿丰农业担保公司提供连带责任保证反担保。反担保的范围：绿丰农业担保公司为高洪伟清偿的借款本息、代偿后的资金占用费（以代偿总金额为基数，按照15‰的月利率计算），以及应由高洪伟承担的违约金、原告行使追偿权产生的诉讼费、律师费和差旅费等。2016年12月13日，高洪伟与重庆三峡银行江津支行签订《个人借款合同》，高洪伟向重庆三峡银行江津支行借款3000000元，借款期限为12个月。绿丰农业担保公司为高洪伟的借款本息提供连带责任保证担保。高洪伟获得借款3000000元后，未按约定履行还款义务。在重庆三峡银行江津支行催收下，绿丰农业担保公司于2018年3月30日为高洪伟向重庆三峡银行江津支行代偿了借款本息3081970.9元。另查明，高洪伟获得借款后，向绿丰农业担保公司支付了风险保证金90000元。绿丰农业担保公司为实现债权产生律师服务费34000元。一审法院认为，高洪伟向重庆三峡银行江津支行借款后，未按约定履行还款义务，保证人绿丰农业担保公司承担了偿还借款本息的保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人高洪伟追偿。绿丰农业担保公司收取高洪伟的风险保证金90000元，应按约定冲抵绿丰农业担保公司代为高洪伟清偿的借款本息。因此，高洪伟应当支付绿丰农业担保公司为其代偿的借款本息2991970.9元（3081970.9元-90000元）。绿丰农业担保公司请求高洪伟支付违约金300000元，并从2018年3月31日起以2991970.9元为基数，按月利率15‰计付资金占用费至付清为止。高洪伟、天朋鑫沥青公司认为约定的违约金和资金利息严重过高，应予调低。根据本案查明的事实，结合本案的实际情况，一审法院确定违约金与资金占用费之和按月利率15‰计算至付清时止，超出部分一审法院不予支持。绿丰农业担保公司请求高洪伟支付律师服务费34000元，符合双方的约定，一审法院予以支持。天朋鑫沥青公司以其所有的LB-3000型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台，为高洪伟的债务向绿丰农业担保公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押权自抵押合同生效时设立。绿丰农业担保公司有权以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。重庆市江津区是全国农民住房财产权抵贷款试点区县之一。刘忠明以其所有的203房地证2009字第集XXXX号房，为高洪伟的债务向绿丰农业担保公司提供抵押反担保，符合《国务院关于开展农村承包土地经营权和农民住房财产权抵押贷款试点的指导意见》（国发［2015］45号）和《全国人大常委会关于授权国务院在北京市大兴区等232个试点县（市、区）、天津市蓟县等59个试点县（市、区）行政区域分别暂时调整实施有关法律规决定》规定，抵押合同成立有效。由于未办理抵押登记，抵押权未设立，因此，刘忠明应在203房地证2009字第集XXXX号房价值范围内对高洪伟的前述债承担清偿责任。高洪伟以其所有的渝（2016）南岸区不动产权第000397400号商服用房（估价300万元），为高洪伟的债务向绿丰农业担保公司提供顺位抵押反担保，担保合同成立有效。由于未办理抵押登记，抵押权未设立。因此，根据《担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”的规定，保证人天朋鑫沥青公司、袁显容依法在绿丰农业担保公司同意的高洪伟提供的渝（2016）南岸区不动产权第000397400号商服用房顺位抵押物估价3000000元以外的债权承担保证责任。一审法院依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十一条、第一百八十七条、第一百八十九条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：1.高洪伟在一审判决生效后十五日内，支付绿丰农业担保公司代偿的借款本息2991970.9元；2.高洪伟在一审判决生效后十五日内，支付绿丰农业担保公司违约金和资金占用费，即从2018年3月31日起以2991970.9元为基数，按月利率15‰计算至付清为止；3.高洪伟在一审判决生效后十五日内，支付绿丰农业担保公司律师服务费34000元；4.刘忠明在其提供的抵押物（203房地证2009字第集XXXX号）价值范围内对高洪伟的前述1、2、3项债务承担清偿责任；5.天朋鑫沥青公司、袁显容对高洪伟的前述1、2、3项债务，在高洪伟提供的3000000元的抵押物以外的部分承担连带清偿责任；6.绿丰农业担保公司对天朋鑫沥青公司提供的抵押物（LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台），有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；7.驳回绿丰农业担保公司其余诉讼请求。一审案件受理费33408元，减半收取16704元，由高洪伟、袁显容、刘忠明、天朋鑫沥青公司负担。本院二审期间，双方当事人均未举示新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，二审的主要争议焦点为天朋鑫沥青公司是否免除或减轻反担保责任以及绿丰农业担保公司对天朋鑫沥青公司提供的抵押物（LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台）折价、变价款中的优先受偿范围。关于天朋鑫沥青公司是否免除或减轻反担保责任。借款人改变借款用途并非反担保人免除或减轻反担保责任的法定理由，也非各方当事人约定的免责事由，高洪伟是否按约定使用借款，并不当然影响天朋鑫沥青公司承担反担保责任，天朋鑫沥青公司主张免除或减轻反担保责任的理由不能成立，本院不予支持。关于绿丰农业担保公司对天朋鑫沥青公司提供的抵押物（LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台）折价、变价款中的优先受偿范围。根据《反担保抵押合同》以及《动产抵押登记书》，天朋鑫沥青公司以其拥有的LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台为高洪伟的债务向绿丰农业担保公司提供抵押反担保，绿丰农业担保公司有权在抵押物折价、变价的全部款项中优先受偿。虽然绿丰农业担保公司与天朋鑫沥青公司对抵押物（LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台）估算价值为1000000元，但对抵押物价值进行估算是为了衡量抵押物是否在抵押后发生严重贬值，而非限制抵押权人行使优先受偿权的范围。因此，天朋鑫沥青公司主张绿丰担保公司仅能在抵押物LB-3000开型搅拌设备一套、ZL50E-3型装载机一台的折价、变价后1000000元范围内优先受偿的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，天朋鑫沥青公司、陈光云、胡艾霖、胡雯驿、胡国栋的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费维持不变。二审案件受理费33408元，由天朋鑫沥青公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈秀良审 判 员 王丽丹审 判 员 吴宝山二〇一九年六月十八日法官助理 晏侣偲书 记 员 李 娜