山西省临汾市尧都区人民法院民事判决书（2019）晋1002民初262号原告：王立虎，男，1957年6月26日生，汉族，住临汾市，现住临汾市，即法律文书送达地址。委托代理人：郑亚仟，山西亚仟律师事务所律师。被告：郭海军，男，1986年4月12日生，汉族，住永和县，现住址：临汾市，即法律文书送达地址。委托代理人：贾俊丽，山西近道律师事务所律师。被告：刘七年，男，1958年10月13日生，汉族，住临汾市，即法律文书送达地址。原告王立虎与被告郭海军、刘七年提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王立虎及其委托代理人郑亚仟，被告郭海军及其委托代理人贾俊丽，被告刘七年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费29456.11元、误工费30000元、护理费2717元、营养费1900元、住院伙食补助费1900元，交通费380元，共66353.11元；2、请求依法判令二被告赔偿原告伤残赔偿金及精神抚慰金共计41502.8元；3、本案的诉讼费用、鉴定费用由二被告承担。事实和理由：原告诉称，2017年10月份原告受雇于被告郭海军，在临汾市××区进行室内装修施工，工程一直持续到2018年6月10日下午3点左右，原告在进行二楼墙面修正作业时从装潢架上跌落。当时原告左腿顿时疼痛难忍随即被一起干活的工友送到临汾市骨科医院进行救治，经诊断为左脚踝骨折，住院治疗19天，花费医疗费近3万元。事后原告曾起诉被告郭海军，在庭审过程中才知道郭海军并不是从发包人手里承揽该工程的一手包工头，作为该工程有三名包工头即郭海军、刘七年、程圣虎，原告在为其提供劳务的过程中受到损害，其责任应当由被告连带承担全部赔偿责任。但作为雇主的被告却没有支付分文医疗费用，全部由原告家人自行垫付，原告家人曾多次找被告协商赔偿事宜，但被告明确拒绝赔偿。原告认为被告作为雇主与原告形成了雇佣关系，原告在雇佣过程中受伤，被告理应承担给原告造成的各项损失，依据《侵权责任法》及《最高院关于人身损害适用法律问题的若干解释》第11条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。原告提交以下证据：1、原告身份证、户口本、《商品房买卖合同》，证明原告的身份情况，现住于城镇，其收入来源于打工，各项赔偿标准应参照城镇居民。2、《五洲土建工地施工合同》、《胡桃里餐厅施工合同》各一份，证明该工程承包商是郭海军，刘七年从郭海军处承揽该工程，刘七年属于分包方。3、医疗费票据一份，证明原告在骨科医院因劳务受伤花费的医疗费数额。4、诊断证明书一份，证明原告需要二次手术，相关费用将另行主张。5、《司法鉴定意见书》及鉴定费票据各一份，证明原告伤情鉴定构成十级伤残，鉴定费1922元。6、护理人员（原告儿子王明亮）身份证复印件，证明原告儿子在原告住院期间对其进行护理。被告郭海军辩称，原告所述与事实不符，被告郭海军未曾雇佣过原告，不是原告的雇主；被告郭海军并不认识原告，也没有与原告打过交道，原告也没有找过被告郭海军协商赔偿事宜。综上，原告起诉被告郭海军属于主体错误，请求法院驳回对被告郭海军的起诉，被告郭海军提交以下证据：证据一、刘永平证明及身份证复印件一份，孙勇勇证明及身份证复印件一份，证明干活工人没有看见原告从架子上摔下来。证据二、《五洲土建工地施工合同》、《胡桃里餐厅施工合同》各一份，证明郭海军不是直接承包人，郭海军是从程圣虎处承揽的该工程，郭海军又把部分工程承包给刘七年。被告刘七年辩称，原告是大工，被告刘七年是小工，被告郭海军打电话告诉被告刘七年说有活干，被告刘七年就叫上原告，问他这个砌砖的活能干吗，原告说能干，然后就定了活，原告又找了两个小工。2017年后半年干的活，活是被告郭海军的活，2018年返工的过程中因为质量干的不好，原告从架子上掉下来的时候被告刘七年不在场。是被告刘七年与原告一起包的活，被告郭海军把钱给了被告刘七年，然后被告刘七年给原告，原告再给其他工人发工资，被告刘七年不同意赔偿。被告刘七年没有提交证据。经审理查明，2018年6月10日，原告在被告郭海军承包的临汾市××区、二楼进行室内装修施工时，原告从装潢架上跌落受伤，受伤后在临汾市骨科医院住院19天，支付医疗费29456.11元。经临汾市尧都区人民法院委托，山西平阳司法鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》，原告伤情构成十级伤残。庭审中，原告主张的赔偿明细为：医疗费29456.11元；误工费按照每天200元计算，从受伤之日起至定残前一日止为150天，共计30000元；护理费按照上一年度农林渔牧业标准每年51930元计算，住院19天，共计2717元；营养费每天100元，计算19天，共计1900元；住院伙食补助费：每天100元，计算19天，共计1900元；精神抚慰金5000元；伤残赔偿金按农村消费支出与农村可支配收入之和标准每年(10788元+8424元=19212元)乘以19年乘以10%，共计36502.8元；交通费每天20元，住院19天，共计380元；以上共计107855.91元。被告郭海军主张其承包工程后把一部分工程又分包给了被告刘七年，雇主是被告刘七年而非被告郭海军，被告郭海军不予认可原告的主张。被告刘七年主张其并非雇主，只是叫原告一起干活，是合伙关系，而非雇佣关系，被告刘七年不予认可原告的主张。另外，起诉时原告起诉状中列程圣虎为本案被告，庭审前，原告撤回了对被告程圣虎的起诉。经本院主持调解，原、被告未能达成一致意见。以上为本案事实。本院认为，临汾市尧都区五洲国际广场一楼、二楼室内装修施工工程系被告郭海军承包，其把部分工程分包给无资质的他人施工，存在过错；原告在施工过程中从装潢架上跌落受伤，装潢架系被告郭海军提供，施工现场也没有必要的安全防护措施，被告郭海军也存在过错；原告施工过程中没有尽到注意义务，其本身存在一定过错。综上，被告郭海军应对原告的受伤承担主要责任，原告承担次要责任。根据庭审查明的事实，并不足以认定原告与被告刘七年之间存在雇佣关系，原告要求被告刘七年承担赔偿责任的主张，本院不予支持。《司法鉴定意见书》系经临汾市尧都区人民法院委托，由山西平阳司法鉴定中心出具，本院予以认可。关于原告主张的赔偿明细：医疗费29456.11元，有票据支持，本院予以认可；误工费按照服务业平均工资每年38547元计算，从原告受伤之日2018年6月10日至定残前一日2018年11月5日共计145天，为15313元；护理费服务业平均工资每年38547元计算，住院19天，为2007元；营养费每天50元，计算19天，为950元；住院伙食补助费每天100元，计算19天，为1900元；原告自身存在一定过错，精神抚慰金本院酌情支持3000元；伤残赔偿金按农村消费支出与农村可支配收入之和标准每年(10788元+8424元=19212元)乘以19年乘以10%，共计36502.8元，本院予以支持；原告主张的交通费，没有票据支持，本院酌情支持300元。以上共计89428.91元，原告自身存在一定过错，承担30%，被告郭海军承担70%为62600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告郭海军在本判决生效后十五日内赔偿原告王立虎因人身伤害造成的损失62600元。二、驳回原告王立虎对被告刘七年的诉讼请求。如果被告郭海军未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1229元，由被告郭海军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。审 判 长 张永彪人民陪审员 秦卓琳人民陪审员 郭 婧 二〇一九年六月五日书 记 员 常晓静