安徽省泗县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1324民初1999号原告：泗县中小企业融资担保有限责任公司，住所地安徽省宿州市泗县。法定代表人：刘传贤，该公司经理。委托诉讼代理人：李李，安徽郑良付律师事务所律师。被告：泗县华舞服饰有限公司，住所地安徽省泗县经济开发区南大道北府东路西。法定代表人：董玉芳。被告：董玉芳，女，1969年2月3日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。二被告委托代理人：孙龙，安徽焕然律师事务所律师。被告：胡岳华，男，1930年5月10日出生，汉族，住安徽省泗县。被告：杨奇珍，女，1937年6月20日出生，汉族，住安徽省泗县。被告：张翠平，女，1964年10月1日出生，汉族，住安徽省泗县。原告泗县中小企业融资担保有限责任公司（下称泗县担保公司）与被告泗县华舞服饰有限公司（下称泗县华舞公司）、董玉芳、胡岳华、杨奇珍、张翠平追偿权纠纷一案，本院于2019年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泗县担保公司的委托诉讼代理人李李、被告泗县华舞公司、董玉芳委托代理人孙龙到庭参加了诉讼。被告胡岳华、杨奇珍、张翠平经本院合法传唤，无正当理，未有到庭。本案现已审理终结。泗县担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带偿还原告为其代偿的贷款本息303494.73元及违约金60698.9元；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年2月10日，泗县华舞公司和安徽泗县农村商业银行股份有限公司签订流动资金借款合同，合同约定泗县华舞公司向农商行借款80万，同时约定借款的期限、利率、违约责任等相关事宜。2017年2月10日，原告同泗县华舞公司签订委托保证合同，合同约定原告对于泗县华舞公司和泗县农商行借款合同承担保证责任。合同同时约定泗县华舞公司不履行委托保证合同的违约责任，即承担代偿款项20%的违约金和代偿额按日万分之五的资金占用费。同时，原告与董玉芳签订了不可撤销个人连带责任信用反担保合同，与胡岳华、杨奇珍、张翠平签订了反担保抵押合同、最高额抵押反担保合同，合同约定胡岳华、杨奇珍、张翠平对借款合同、保证合同、委托保证合同项下的债务及违约责任提供反担保。上述合同签订以后，泗县华舞公司未能如约履行借款合同义务，2019年2月26日原告为泗县华舞公司代偿303494.73元。泗县华舞公司至今未有履行委托保证合同的义务，被告胡岳华、杨奇珍、张翠平亦未履行反担保义务。故请求法院判如所请。泗县华舞公司、董玉芳辩称：1、借款事实无异议，但实际资金使用人为胡岳华、杨奇珍的亲属杨勇和张翠平的丈夫李荣飞，泗县华舞公司和董玉芳仅为名义上借款人。2、原告方主张的违约金数额过大，没有依据，答辩人同意按照合同资金占用费进行主张。3、董玉芳为泗县华舞公司法定代表人，其个人不应承担还款责任。胡岳华、杨奇珍、张翠平没有进行答辩。经审理查明：2017年2月10日，泗县华舞服饰有限公司与安徽泗县农村商业银行股份有限公司签订编号为4149141220170013号《流动资金借款合同》。合同约定：借款金额为800000元，借期是12个月（自2017年2月10日到2018年2月10日），借款利率为固定利率即6.96%，在借款期内，按合同利率执行；未按约定用途使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮100%，逾期的罚息为贷款利率上浮50%。同日，泗县华舞公司与泗县担保公司签订《委托保证合同》，委托泗县担保公司为其上述借款向安徽泗县农村商业银行股份有限公司提供担保，委托合同第三条约定：泗县担保公司按照合同约定代泗县华舞公司代偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日，泗县担保公司有权向泗县华舞公司追偿代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括泗县华舞公司违约产生的违约金、代偿资金占用费等，合同第八条约定：泗县华舞公司未按期清偿债务由泗县担保公司代偿的，泗县华舞公司除应向泗县担保公司支付全部代偿款项20%的违约金外，还应按代偿款项的万分之五乘以实际占用天数向泗县担保公司支付自代偿次日起的代偿资金占用费。同日，泗县担保公司与安徽泗县农村商业银行股份有限公司签订了《保证合同》，合同约定：为了确保泗县华舞公司与安徽泗县农村商业银行股份有限公司签订的编号为4149141220170013的《借款合同》的切实履行，保证债权人债权的实现，泗县担保公司愿意为泗县华舞公司依借款合同与债权人所形成的债务提供保证。保证人担保的主债权800000元及相应利息（包括罚息、复息等）、违约金、赔偿金等及债务人应向债权人支付的其他款项等，保证方式为连带责任保证，保证期间为债务履行期间届满之日起两年。同日，董玉芳与泗县担保公司签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，合同约定：反担保范围包括委托合同中约定的泗县担保公司代偿全部款项、违约金、代偿资金占用费等，反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的担保范围内款项全部清偿止，反担保方式为连带责任保证等。同日，胡岳华、杨奇珍与泗县担保公司签订《反担保抵押合同》，合同约定：抵押反担保范围包括委托合同中约定的泗县担保公司代偿全部款项、违约金、代偿资金占用费等，反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的担保范围内款项全部清偿止，抵押物为位于泗县东关大街南侧1#楼107号商业用房，房产证号为皖泗字第**，抵押物评估现值560400元，实际抵押价值为200000元，抵押率35.69%。同日,张翠平与泗县担保公司签订《反担保抵押合同》，合同约定：抵押反担保范围包括委托合同中约定的泗县担保公司代偿全部款项、违约金、代偿资金占用费等，反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的担保范围内款项全部清偿止，抵押物为位于泗县桃园路北侧泗城汴光居委会住宅，土地证号泗国用（2006）第××号、房房产证号皖泗字第**，押物评估现值1627900元，实际抵押价值为600000元，抵押率36.8%；张翠平与泗县担保公司同日还签订一份《最高额抵押反担保合同》，即泗县担保公司同意在2017年2月10日至2020年2月10日期间内向泗县华舞公司提供最高本金余额为陆拾万元的连续融资担保服务，张翠平自愿用上述房产为泗县担保公司在为泗县华舞公司连续担保期间内所形成的全部债权和费用提供最高额抵押反担保等。上述两处房产于2017年2月16日办理了最高额抵押登记即不动产登记证明，抵押权证号为皖（2017）泗县不动产证明第××号。因泗县华舞公司没有按约偿还贷款，泗县农商行于2019年2月26日向泗县担保公司下发代偿通知书，要求泗县担保公司承担泗县华舞公司拖欠的贷款本息合计379367.98元（其中本金349004.98元、利息30363.43元）的80%连带保证责任即应代偿本息合计303494.73元（其中本金279203.99元、利息24290.74元）。同日，泗县担保公司向安徽泗县农村商业银行股份有限公司偿还了上述贷款。上述事实有《借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《反担保抵押合同》、《最高额抵押反担保合同》《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、代偿通知书、泗县农商银行桃园路支行特殊还逾期贷款凭证等在卷佐证。本院认为，泗县担保公司代泗县华舞公司偿还贷款及利息303494.73元，事实清楚，证据确凿。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。泗县担保公司要求泗县华舞公司偿还其代偿的贷款本息303494.73元的主张符合法律规定，本院予以支持。泗县华舞公司没有归还泗县担保公司代偿款项，已构成违约。案涉《委托保证合同》第八条违约责任约定：“泗县华舞公司未按期清偿债务由泗县担保公司代偿的，泗县华舞公司除应向泗县担保公司支付全部代偿款项20%的违约金外，还应按代偿款项的万分之五乘以实际占用天数向泗县担保公司支付自代偿次日起的代偿资金占用费”。审理认为，无论双方约定的是违约金还是资金占用费，均是对违约方承担违约责任方式的约定，泗县华舞公司的违约给泗县担保公司造成的损失实际为代为偿还贷款资金的利息损失，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，以上二者总和不得超过以年利率24%计算的代偿资金占用期间的利息损失。案已查实，泗县担保公司代为清偿贷款本息的数额为303494.73元，违约金应为以303494.73元为基数，按年利率24%自2019年2月26日起计算至代偿款项实际付清之日止的利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担连带责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。本案债权既有保证人董玉芳提供不可撤销个人连带责任信用反担保，又有第三人胡岳华、杨奇珍、张翠平提供的房地产抵押反担保，但未对债权的实现进行约定，故泗县担保公司要求董玉芳承担连带保证责任的主张符合法律规定，本院予以支持。因胡岳华、杨奇珍、张翠平系提供房地产抵押反担保，泗县担保公司可以要求其在抵押物担保价值范围内承担抵押担保责任。故依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第三十二条第二款、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泗县华舞服饰有限公司于本判决生效后十日内偿还原告泗县中小企业融资担保有限责任公司代偿款项303494.73元及违约金（违约金以303494.73元为基数，按年利率24%从2019年2月26日计算至代偿款项实际付清之日的利息，数额以60698.9元为限）；二、被告董玉芳对上述款项承担连带保证责任；三、原告泗县中小企业融资担保有限责任公司有权以胡岳华、杨奇珍位于泗县东关大街南侧1#楼107号产权证号皖泗字第××号商业用房折价或者拍卖、变卖该商业用房的价款在200000元本金、利息及违约金范围内优先受偿；四、原告泗县中小企业融资担保有限责任公司有权以张翠平位于泗县桃园路北侧泗城汴光居委会土地证号泗国用（2006）第××号房产房产证号皖泗字第**住价或者拍卖、变卖该住房的价款在600000元本金、利息及违约金范围内优先受偿；五、驳回原告泗县中小企业融资担保有限责任公司要求胡岳华、杨奇珍、张翠平承担连带责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3385元，保全费2345元，合计5730元，由被告泗县华舞服饰有限公司、董玉芳、胡岳华、杨奇珍、张翠平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  李梅二〇一九年六月二十一日书记员  张恒