河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫01民初5152号原告：祝福投资控股有限公司，住所地郑州高新技术产业开发区冬青街**加速器产业园**。法定代表人：张志勇，董事长。委托诉讼代理人：李鹏辉，河南金通源律师事务所律师。被告：郑州百汇地高新农业有限公司，住所地，住所地郑州市惠济区江山北段北）。法定代表人：邵丽娜。委托诉讼代理人：张亚迪，男，该公司员工。被告：李家安，男，1964年6月7日出生，汉族，住郑州市惠济区。被告：李新安，男，1967年3月9日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：郑州市金地人家生态农业有限公司，住所地，住所地郑州市惠济区江山路北段北）。法定代表人：李国顺，执行董事兼总经理。李家安、李新安、郑州市金地人家生态农业有限公司的共同委托诉讼代理人：李珏曦，河南天基律师事务所律师。李家安、李新安、郑州市金地人家生态农业有限公司的共同委托诉讼代理人：张富禄，河南宛平律师事务所律师。原告祝福投资控股有限公司（以下简称祝福公司）诉被告郑州百汇地高新农业有限公司（以下简称百汇地公司）、李家安、李新安、郑州市金地人家生态农业有限公司（以下简称金地人家公司）合同纠纷一案，本院于2018年12月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祝福公司的委托诉讼代理人李鹏辉，被告百汇地公司的委托诉讼代理人张亚迪，被告李家安，被告金地人家公司的法定代表人李国顺，被告李家安、李新安、金地人家公司的共同委托诉讼代理人李珏曦、张富禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祝福公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与百汇地公司签订的《郑州百汇地高新农业有限公司与祝福投资控股有限公司全方位合作协议书》（以下简称“合作协议书”）、与百汇地公司、李家安签订的《补充协议》（以下简称“补充协议”）；2.判令百汇地公司、金地人家公司共同偿还借款24240071.88元及利息（按照年息12%自原告转款日起计算至清偿日），利息暂计算至起诉前为4887039.58元，共29127111.46元；3.判令李家安返还股权投资款32000000元及利息（按照年息12%自原告转款日起计算至清偿日），利息暂计算至起诉前为8297596.8元，共40297596.8元；4.判令李家安对百汇地公司的借款24240071.88元及利息承担连带还款责任；5.判令李新安对百汇地公司偿还借款24240071.88元及利息和李家安返还股权投资款32000000元及利息承担连带责任。事实与理由：百汇地公司已经承包了位于郑州市××古荥镇××村北××＃地块土块面积756亩，并在上面修建了木屋、联排、院落等建筑物。百汇地公司为实现与原告共同对756亩土地的商业开发，双方于2016年8月10日签订“合作协议书”。“合作协议书”约定了百汇地公司负责协调相关部门使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制详细规划的通过；协调配合政府、村民完成项目范围内的附属物拆迁、土地批报与征收；负责协调项目规划进一步的优化和调整，争取更多有利于项目开发的条件及优惠政策；同时约定，双方无法合作时，百汇地公司退还原告已经支付的款项。“合作协议书”签订后，2016年8月11日至2017年1月9日，原告依约给百汇地公司转款45800000元。由于双方拟开发的土地已经由百汇地公司进行建设，2017年1月23日，原告与百汇地公司、李家安签订“补充协议”，进一步约定了李家安负责土地的开发权及地块上的设施物归合作公司；项目规划得到政府部门的审批、并得到相应的文件，以优惠价格购买全部目标地块的建设用地指标（包括但不限于复垦券），协助办理土地手续或土地证，使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过，并取得审批后开工手续；在合作过程中如出现无法按照协议达到土地开发目的导致中止或解除时，李家安应偿还原告按照协议约定所支付的所有款项（包括不限于合同价款、股权转让款、项目借款、李家安借款及其它费用等）的本息。“补充协议”签订后，原告又继续按照百汇地公司、李家安的要求投入资金，截止2018年10月10日，原告共转款56511071.88元。依据经李家安签字的《百汇地资金情况说明》确认，其中的32000000元为原告投入的股权投资款，扣除代保安公司支付的费用271000元，剩余的24240071.88元为百汇地公司对原告的借款。原告为共同开发涉案756亩土地持续投入56240071.88元，但百汇地公司、李家安至今未兑现其承诺的完成项目范围内的附属物拆迁、土地批报与征收；百汇地公司、李家安未履行宗地规划指标和控制详细规划通过政府批准等基本合同义务。目前拟开发的项目用地756亩的性质仍旧是耕地，且惠济区人民政府于2018年11月10日、2018年11月14日把项目用地上的建筑物进行强制拆除，并要求实现耕地的复耕。因此，百汇地公司、李家安承诺的合同义务从根本上不能履行。“合作协议书”及“补充协议”的合同目的已经根本无法实现。二、李家安在2017年1月23日出具的《承诺书》显示：“李家安自愿对“合作协议书”及“补充协议”约定的百汇地公司、李家安应承担的合同义务承担连带担保责任，对百汇地公司、李家安应支付的款项、应偿还的借款、违约金、赔偿金等依据“合作协议书”及“补充协议”应支付的所有款项承担连带清偿责任。”三、李新安作为百汇地公司的实际控制人与原告进行商谈后，让李家安代表百汇地公司与原告签署“合作协议书”。李新安不但在“合作协议书”中以担保人身份在鉴证担保人处签字，而且在2016年8月10日的收据上以担保人的身份签字。李新安的这种担保是一种概括性的担保，其应当对合作期间百汇地公司、李家安对原告的偿还责任向原告承担连带担保责任。四、百汇地公司和金地人家公司同时均对同一块土地存在土地承包协议，“合作协议书”及“补充协议”约定的本应属于百汇地公司的地上建筑存在于金地人家公司名下，金地人家公司和百汇地公司共同存在同时对外发包项目地块的土地行为及百汇地公司、金地人家公司二者在与上海和佑老龄实业投资有限公司的合作中可以无对价的任意更换主体，百汇地公司、金地人家公司存在资产混同和法人人格混同，金地人家公司应当与百汇地公司共同向原告承担责任。综上，百汇地公司、李家安在“合作协议书”及“补充协议”中约定的“负责协调政府同意双方的项目公司运营开发该项目；使项目公司成为唯一实施方，使项目的开发运营工作得以顺利实施；协调相关部门使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过；李家安负责按照目标地块开发的需求与相关方签署相关协议及文件，达到目标地块的土地承包权、开发权以及目标地块上的设施、附属物归属项目公司；李家安负责以项目公司名义以优惠的价格购买全部目标地块的建设用地指标，并协助办理土地手续或土地证；李家安负责协调相关部门使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过，并得到审批后开工手续”的主要合同义务均未能履行，且该土地性质目前仍为耕地，惠济区人民政府不但在2018年11月强制拆除了地上的建筑物，并要求对该土地恢复耕种。“合作协议书”及“补充协议”约定的百汇地公司、李家安的合同义务已经根本无法履行，合同目的根本无法实现。故诉至法院，请求判如所请。百汇地公司同意原告的起诉请求及事实、理由。李家安辩称，李家安不存在违反“合作协议书”及“补充协议”约定，导致原告合同目的无法实现的情形。合作协议书”明确约定了项目后续开发运行过程中百汇地公司不再进行投资，祝福公司需投资4200万元。“补充协议”变更了合作方式，祝福公司购买百汇地公司股权，向李家安支付4200万元股权转让款。另外李家安如需借款解决个人债务问题，仍由祝福公司出借。相关款项的偿还由百汇地公司偿还，李家安个人借款则通过公司未来分红或者降低李家安的股权比例偿还。上述合作模式，从李家安角度，无需再进行任何投资，最终能够享受项目实施的收益，因此不存在李家安损害百汇地公司利益或者不积极履行合同义务的情形。原告针对百汇地公司、李家安的诉求在双方已经开展合作情况下，客观无法实现。原告已经成为百汇地公司持股70%的控股股东，要求解除合同、偿还款项，需理清楚原告与百汇地公司、李家安合作后，百汇地公司经营收支情况以及已经合作的支付的款项承担等问题。此等情况下，需要对公司债权债务等清算，即原告应提出解散公司，对公司进行清算，而不是提出解除合作协议。依据两份协议开展的合作事项均未约定具体的时间节点，原告对项目的现状情况知悉，百汇地公司、李家安不存在不积极履行约定义务的情况。且合作后百汇地公司的控股权由原告掌握，项目工作推进应当由百汇地公司实质上由原告主导。结合协议内容，李家安在确切知道项目推进最终结果获益的情况下，不存在不履行合同义务的主观故意和客观需要。依据“合作协议书”、“补充协议”及原告提供的《百汇地资金情况说明》，原告成为百汇地公司控股股东，“补充协议”约定的资产已经归属百汇地公司，不存在原告所述的李家安未将目标地块上的原资产归属百汇地公司。原告说法自相矛盾。“补充协议”签订时目标地块的资产已经列明属于百汇地公司，不存在再次归属百汇地公司的情况，另外，“补充协议”也约定了针对存在问题资产或土地根据项目进度解决，因此李家安不存在未履行约定义务的情况。两份协议中李家安承担的责任基本为协助项目公司或者百汇地公司完成项目用地的承包、开发以及设施、附属物归属项目公司，以及协助办理土地手续或土地证或者协调相关部门，并非由其主导。原告知晓目标土地的现状，因此约定的是办理土地承包、开发等手续，并非直接要求办理土地证（仅是在具备条件下办理土地证），而且办理相关手续的主体均为百汇地公司。在原告与百汇地公司、李家安开展合作后，实际控制百汇地公司推进项目的主体为原告，相关手续办理的主体在百汇地公司，客观上李家安也无法主导相关事宜。事实上因为原告无力支付项目后续实施资金，导致项目一直无法推进，过错方为原告，百汇地公司与李家安并未违反协议约定，不存在过错。原告在诉状中称因李家安未履行协议约定义务，导致政府强制拆除了项目地块上的建筑物。项目地块上的建筑物是在金地人家公司、百汇地公司与河南百汇文创实业有限公司开展合作后建设。根据原告提供的用地审批手续，百汇地公司、李家安在与原告合作前已经完成建设，且按当时政策不存在导致拆除的情形。在原告控股百汇地公司后，项目地块上的建筑物被拆除，除去政府政策变化的不可抗力因素外，因原告资金未能到位以及原告的原因，迟迟未能完成规划编制，导致李家安无法负责完成百汇地公司取得相应文件。按照合同约定，随着合作项目的推进，项目地块上的建筑物必将不符合相关规划或者需求，确定要拆除的情况原告知晓。原告与百汇地公司、李家安合作的目的并非仅仅是获取项目地块上的建筑物，合作的目的是针对项目地块的开发建设，获得预期利润。项目地块上的建筑物被拆除并不会导致原告的合同目的无法实现。按照协议约定，本案应先对目标公司百汇地公司进行清算、解散，而不能直接要求解除合同。即使解除合同，原告起诉解除合同条件不成就，双方没有约定办理相关手续的时间节点，协议中没有约定时间节点是因为大家都知道不好预测，我们只是协助义务。原告主张的投资款或借款已经用于项目运营，原告在项目合作中已经收到利润，项目无法进行是因为原告出资不到位。综上，百汇地公司、李家安不存在违反协议约定的情形，且在合作过程中不存在过错，并未导致原告的合同目的无法实现，请求依法驳回原告的诉讼请求。李新安辩称，李新安不应当承担连带责任。百汇地公司与祝福公司开展合作时，李新安并非百汇地公司的股东也非法定代表人。李新安签署的鉴证担保，仅仅是对2016年8月10日《收据》的担保，该收据主要内容确保百汇地公司按照约定与祝福公司开展合作，不再与其他方合作。李新安担保的事项仅仅是保证百汇地公司不再与其他任何第三方进行洽谈及合作。随后，祝福公司与百汇地公司、李家安签订了“补充协议”，变更了合作方式，双方按照约定开展了合作。针对“补充协议”，李新安并未做出任何承诺，自祝福公司与百汇地公司、李家安签订“补充协议”并开展合作后，李新安的担保自然失效。综上，李新安不应当承担相应的连带责任。请求驳回祝福公司对李新安的诉讼请求。金地人家公司辩称，金地人家公司与百汇地公司不存在法人财产混同、法人人格混同情形。金地人家公司的大股东为李国顺，在2011年已经与河南百汇文创实业有限公司（原河南百汇地置业有限公司）开展合作，承包位于惠济区古荥镇××村北的农业设施用地。而百汇地公司成立于2011年，原大股东为李家安。金地人家公司与百汇地公司控股股东不同，经营范围不同，公司高管存在差异。2011年9月30日金地人家公司与河南百汇文创实业有限公司开展合作，2011年11月17日百汇地公司才成立，百汇地公司成立后与金地人家公司开展合作，将金地人家公司与河南百汇文创实业有限公司合作的事项转让给百汇地公司。2013年8月30日，百汇地公司与河南百汇文创实业有限公司签订《土地承包协议》，百汇地公司开始与河南百汇文创实业有限公司进行合作。为方便处理金地人家公司与河南百汇文创实业有限公司合作的后续工作，确保百汇地公司与河南百汇文创实业有限公司合作的顺利进行，因此仍由金地人家公司处理后续未完事宜。2017年1月23日祝福公司与百汇地公司、李家安签订“补充协议”，涉案土地由百汇地公司经营。为了理清祝福公司与百汇地公司的合作关系，处理百汇地公司与第三人合作事宜，故百汇地公司将原合作事项移交金地人家公司处理(时间为2017年1月12日合作内容)。同时，百汇地公司与上海和佑老龄实业投资有限公司合作的土地，不在“补充协议”范围内（“补充协议”已经明确了百汇书院占用暂不在合作范围内）。反而是祝福公司认为上海和佑老龄实业投资有限公司与金地人家公司合作项目的土地价值巨大（260余亩土地），要求百汇地公司购买上述土地的使用权。公司法人人格否认构成要件中，需存在滥用公司法人人格独立的情形，且需造成债权人利益严重受损。本案中，不存在两公司财产混同、法人人格混同的情形。并且由金地人家公司处理金地人家公司与河南百汇文创实业有限公司合作的未完事宜，并未造成百汇地公司利益受损，且促成由百汇地公司取得260余亩土地使用权，百汇地公司与祝福公司获益巨大。综上，请求法院驳回原告对金地人家公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理确认以下基本事实：2016年8月10日，甲方百汇地公司和乙方祝福公司签订“合作协议书”。主要内容有：鉴于甲乙双方拟共同出资，就郑州百汇文化创意产业园规划中的3号地块以及该规划中后续其它区域地块的开发及其运营等有关事项，经甲乙双方充分协商，根据中华人民共和国有关法律、法规的规定，达成如下协议条款，以资共同遵守。第一条项目基本情况。该项目位于郑州市××古荥镇××村北，3＃地块土地面积756亩，根据甲方提供的土地承包协议约定，甲方有50年的使用权限，针对土地承包的相关事宜详见《土地承包协议》。该地块为农业设施用地，相关经济指标及批文详见甲方提供的文件。该地块756亩的土地中约506亩土地甲方未进行开发，约250亩甲方已经进行了初步开发，大致分为:1.房屋租赁，约70亩;2.土地使用权出让(中药基地)，约130亩;3.农业设施开发(包括不限于11栋活动别墅、30栋固定別墅、道路、厂房、设施、绿化等)，约50亩。第二条、项目公司的设立及组织架构。1.本协议生效后，甲乙双方合资成立新项目公司对该项目进行开发运营，项目公司的股权结构为:甲方持有30％，乙方持有70％(或收购甲方70％的股权)。其中甲方以3号地块土地以及现有建筑、设施等其所有附属物和一切权益(包括不限于土地、房屋租赁费等)作为其所持股权比例的投入，在项目后续开发运行过程中甲方不再进行资金投入。2.项目公司成立后，双方按照各自股权比例承担项目公司的投资、成本、费用和项目融资义务，并按照股权比例承担和享有项目开发风险和收益。双方按照《公司法》及现代企业管理制度运营项目公司，完善法人治理结构。……7.项目公司设总经理1人，由乙方委派。乙方委派财务经理，甲方可委派财务人员一名，参与财务成本等工作。8.项目公司运营由乙方负责，除本协议约定的双方担任和委派人员外，项目公司应充分运用乙方的组织管控平合和团队优势，实施项目开发运营工作。第三条、双方的权利和义务。1.本协议生效后，甲方负责协调政府同意由甲乙双方注册的项目公司(或入股甲方)运营开发项目。甲方协调政府、村民及相关方，确保项目公司承继甲方的权利与义务，使项目公司成为本项目唯一实施方，使项目的开发运营工作得以顺利实施。2.甲方负责协调相关部门使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过。3.甲方协调配合政府、村民完成项目范围内的附属物拆迁、土地报批与征收;同时负责协调项目规划进一步的优化和调整，争取更多有利于项目开发的条件及优惠政策。4.甲方针对3号地块截至协议生效之前的所有投入(包括不限于土地、建筑、道路及相关附属物等)按照6000万元进行估价。甲乙双方按照股权比例进行分摊，乙方承担其中的70％(人民币肆仟贰佰万元整，4200万元);5.在本协议生效当天，乙方向甲方支付2000万元作为定金，其余2200万元的支付时间由甲乙双方根据项目执行情况另行协商确定。同时，甲方及其法人代表将其在郑州市实验化工厂所拥有的土地、房产作为担保，在项目执行过程中甲方一旦出现违约事项，乙方有权按照相关法律约定进行索赔。同时，乙方退还甲方已经支付的款项。6.在本协议生效之前的甲方的利润、债权、债务由甲方享有和承担，本协议生效后的利润、债权、债务由甲乙双方按照所持股权比例享有和承担;乙方承担项目后续开发运行所需费用。7.甲方承诺已经提供了关于本项目相关的所有资料、信息，且真实、准确;如有隐瞒、欺骗、遗漏，则构成违约，需要承担由此给乙方带来的一切损失。……第四条利润分享和亏损分担……第五条公司法律手续的办理……第六条公司未能成功设立的费用与债务负担。1.公司因不可抗拒因素未能成功设立或甲乙双方在公司成立前一致同意终止设立公司的，因设立公司双方所支出费用，由各自承担。2.公司不能成立时或双方无法合作时，对设立行为所产生的债务，由双方按各自股权比例分担，同时甲方退还乙方已经支付的款项。第七条、后续地块项目的开发及运营。3.对于郑州百汇文化创意产业园中其他地块的开发运营，由甲乙双方另行成立项目公司，甲乙双方所持有的股权比例分别为25％和75％；4.乙方承担开发运营过程所需费用；5.甲方负责协调政府同意由甲乙双方注册的项目公司运营开发项目。甲方协调政府、村民及相关方，确保项目公司承继甲方的权利与义务，使项目公司成为本项目唯一实施方，使项目的开发运营工作得以顺利实施。6.甲方负责协调相关部门使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过。7.甲方协调配合政府、村民完成项目范围内的附属物拆迁、土地报批与征收；同时负责协调项目规划进一步的优化和调整，争取更多有利于项目开发的条件、成本及优惠政策。8.针对后续地块项目的开发未约定事项，参照本协议相关条款执行。9.在本协议生效后，甲方不得就本项目的开发运营与其他任何第三方进行洽谈、合作，否则乙方有权进行索赔。第八条保密……第九条不可抗力。由于不可抗力事件，致使直接影响本协议的履行或不能按约定的条件履行时，双方协商决定是否解除本协议，或者延期履行协议。第十条协议的解除与终止及违约责任。1.公司成立后，甲乙双方任何一方违反本协议约定，致使公司成立后未能按照本协议约定开展运营工作的，作为公司股东，另一方可以依照法律规定或公司章程的规定申请提前解散项目公司，并根据对方违反本协议约定的具体情形，要求赔偿因违约造成的一切损失，包括由此引起的间接损失。2.双方如有一方违反本协议约定，违约方除支付守约方全部损失外，按照守约方实际损失的一倍作为违约金支付给守约方，另需损失额的千分之一，根据损失额到账的时间计算滞纳金。……百汇地公司和祝福公司在“合作协议书”上盖章，百汇地公司的授权代表李家安和祝福公司的授权代表梁奎在“合作协议书”上签字，李新安在“合作协议书”鉴证担保人处签字。2016年8月10日，百汇地公司出具收据，主要内容有：今收到祝福公司根据双方所签订“合作协议书”中约定的定金贰仟万元整（20000000元整），并向祝福公司承诺，就双方签订“合作协议书”中约定的合作事项，不再与其他任何第三方进行洽谈合作。百汇地公司在该收据上盖章，法人李家安签字。李新安在收据鉴证担保人处签字。2016年8月11日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作定金2000万元；加盖有百汇地公司印章和百汇地公司财务专用章的收据显示收款人为李家安。2016年10月20日，百汇地公司出具委托书，委托金地人家公司代收祝福公司项目合作款110万元；加盖有百汇地公司财务专用章的收据显示会计为弓长红。同日，该110万元通过银行转账汇入金地人家公司账号00×××12（委托书约定账号）。2016年11月7日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款200万元。2016年12月6日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款270万元；加盖有百汇地公司财务专用章的收据显示收款人为袁鸽。2017年1月9日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款950万元；加盖有百汇地公司财务专用章的收据显示会计为袁鸽。2017年1月19日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款1050万元。2017年1月23日，甲方包括百汇地公司和李家安与乙方祝福公司签订“补充协议”，主要内容有：甲乙双方于2016年8月10日签署“合作协议书”(以下简称原合同)，现经甲乙双方协商一致，对原合同进行以下变更和补充约定，以资共同遵守:第一条股权重组。李家安负责于本协议生效之日起3日内将百汇地公司原有股东由三人(李家安、李国顺、关百群)变更为李家安一人并负责办理股权过户登记，股权过户变更登记完成后李家安持有百汇地公司100％的股权。第二条股权过户。1.根据原合同约定，甲方与乙方按照百汇地公司30％、乙方70％的比例设立项目公司，以项目公司为主体对756亩以及新增263亩(具体约定详见2017年1月5日高新农业有限公司与河南百汇文创有限公司签订的土地承包合同)统称“目标地块＂(具体范围详见附件1)共同开发建设，现经双方协商一致，先将百汇地公司70％的股权过户至乙方或乙方指定的第三方名下，以百汇地公司为主体对目标地块共同开发建设，待条件成熟后再设立项目公司承继百汇地公司对目标地块开发建设。2.双方同意，李家安负责于本协议生效之日起日内将百汇地公司70％的股权过户至乙方或乙方指定的第三方名下，同时将百汇地公司法定代表人变更为乙方指定的人，甲方负责办理上述工商变更登记，乙方予以配合，股权转让变更登记完成后，百汇地公司股权比例变更为李家安持有30％、乙方或乙方指定的第三方持有70％。3.甲方于本协议生效之日将百汇地公司印章照交由乙方或乙方指定的第三方管理，并在双方约定时间对百汇地公司印章照变更，更换新的公司印章，之前的公司印章在双方共同见证下予以销毁，营业执照及新印章由乙方或乙方指定的第三方管理。第三条股东借款。1.应甲方要求，乙方已向百汇地公司提供2000万元用于新增263亩土地承包合同合作款支付。根据原合同约定，甲乙双方应按照约定的股权比例(甲方30％、乙方70％)承担项目的投资、成本、费用和项目融资义务。现双方约定在百汇地公司/项目公司成为目标地块唯一的开发主体、目标地块的规划未得到政府部门的批准并取得施工许可手续之前，在项目需要资金(包括不限于乙方已向百汇地公司提供的2000万元)时乙方向甲方提供借款，利息暂按年化12％，最终据实结算，借款必须专项用于项目开发建设；2.乙方向百汇地公司或项目公司提供的全部借款，百汇地公司及李家安完成以下工作并作出如下承诺及担保：a)甲方百汇地公司及李家安承诺按期完成本补充协议第一条、第二条约定的百汇地公司的工商变更登记；b）李家安将持有的百汇地公司30％股权质押给乙方并办理股权质押登记；c）李家安(身份证号码:)自愿以其全部的财产提供保证担保，该保证是不可撤销的连带责任保证。d）甲方保证全部借款专项用于项目开发建设，未经乙方书面同意不得用于其他用途。3.项目建设资金由甲乙双方按照股权比例提供，需甲方提供的资金由乙方以借款方式提供，甲方按照年化12％的利率向乙方支付借款利息，甲方以所持项目公司股权质押等方式提供相应的担保。非因甲方原因导致项目资金不足影响项目进度的，由乙方承担责任。第四条目标地块附属物及相关权属划分。1.按照原合同约定，目标地块756亩地块上的附属物包括不限于木屋/院落、联排、温室大棚及温泉设施等建筑、设施、所有附属物和一切权益(包括不限于土地、房屋租赁费等)作为甲方所持股权比例的投入，应归属百汇地公司所有。根据甲方披露，截止本协议签订之日，主要资产包括：木屋、联排、院落总数42栋，含自持木屋院落数21栋、最近退还木屋/院落数6栋、百汇地置业项目部占用木屋/院落数10栋、未退还木屋/院落数5栋。百汇书院占用暂不在合作范围内。温室大棚总数41栋，已出租5栋、自持36栋。2.李家安同意照项目开发进度或乙方要求收回百汇地置业项目部占用木屋及院落及5栋外租的木屋/院落、5套外租的温室大棚，保证满足目标地块开发进度要求，所需费用全部由李家安承担。3.李家安承诺目标地块中756亩的土地租金以及上述资产权属或债权债务纠纷由李家安负责解决和偿还。保证百汇地公司对上述资产拥有完全的无争议的所有权，不存在第三方主张资产所有权、使用权或债权等纠纷，否则，由李家安赔偿由此给百汇地公司及乙方造成的全部损失，乙方有权从李家安的项目分红中直接扣除，或直接降低李家安的股权比例。4.对于已经出租的约187亩土地，在尚未进行土地开发之前产生的收益(土地出租收益)归甲乙双方共同所有，并按照甲乙双方所持股权比例进行分配;根据工作实际需要，在项目公司成立后，李家安负责按照项目开发进度或乙方要求完成与土地承租方解除土地租赁协议，同时由项目公司与土地承租方签订土地租赁合同。目标地块开发进度需要进行拆迁等工作时由甲方负责，具体产生的费用由甲乙双方另行协商确定，费用由百汇地公司/项目公司承担。5.对于百汇书院占用部分的土地和资产的处理应符合目标地块的开发要求，具体事宜双方另行协商。第五条甲方债务承担。1.李家安承诺已详尽披露百汇地公司及其个人截止本协议签订之日的所有债务，此部分债务包括或有债务均由李家安单独承担，与乙方无关;李家安在完成第四条第2、3条款中约定的工作以及偿还百汇地公司及其个人的债务时，在其自有资金不足时可以向乙方提前1个月提出借款请求(详细说明事由、金额、还款时间等，且此借款己经向乙方披露)，在乙方确认后提供借款，但借款总金额不超过3000万元。因上述债务造成百汇地公司损失的或债务由百汇地公司偿还的，视为李家安对百汇地公司的欠款，利息暂按年化12％，最终据实结算，该借款本息从李家安的项目分红中直接扣除，或直接降低李家安的股权比例；如借款总额超过3000万元，该部分仍由李家安承担，借款本息从李家安的项目分红中直接扣除或直接降低李家安的股权比例，同时李家安应按照增加债务总额的20％向乙方支付违约金。2.李家安承诺，百汇地公司之前印章形成的债权债务及或有债务均由李家安承担，与乙方无关；新的印章形成的债权债务由李家安和乙方按比例承担。3.在合作过程中如出现原合同及本协议无法按照土地开发目的导致中止或解除时，李家安应偿还乙方按照原合同及本协议约定所支付的所有款项(包括不限于合同价款、股权转让款、项目借款、李家安借款及其他费用等)的本息。第六条项目开发。1.李家安负责按照目标地块开发的需求与相关方(包括不限于惠济区古荥镇孙庄村委会、河南百汇地置业有限公司、河南百汇文创有限公司、百汇地公司、金地人家公司等)签署相关协议及文件，达到目标地块的土地承包权、开发权以及目标地块上的设施、附属物归属百汇地公司/项目公司。2.李家安负责按照乙方编制的以养老产业为主体的美丽乡村概念性规划得到政府部门的审批，并得到相应的文件，并使百汇地公司/项目公司成为唯一的开发主体。3.李家安负责以百汇地公司/项目公司的名义以优惠的价格购买全部目标地块的建设用地指标(包括不限于复垦卷)，并协助办理土地手续或土地证等。4.李家安负责协调相关部门(包括不限于黄河水利委员会河南黄河河务局、水利部黄河水利委员会等)使项目用地规划调整方案能够实施，确保宗地规划指标的实现和控制性详细规划的通过，并得到审批后开工手续。第七条乙方股权转让款支付。1.截止目前，乙方已经向甲方支付2580万元的股权转让款，对于剩余的股权转让款1620万元在李家安完成下表中约定的各项工作后，经乙方确认后3个工作日支付各项工作所对应的金额:完成第一条、第二条第2、3条款、第三条第2条款支付620万元，完成第四条第2条款支付50万元……2.李家安承诺，对于乙方支付的股权转让款全部用于百汇地公司木屋/院落以及温室大棚的退还处理以及债务的偿还工作，不得挪用。第八条项目收益及利润分红。1.双方约定，项目取得收入后，收入的所有款项按照如下次序处理:a)用于归还欠乙方借款利息、本金；b)如有剩余利润，按照法律规定及约定比例进行利润分配，李家安应分配利润优先用于偿还李家安所欠乙方借款利息、本金。以上次序归还采取先利息后本金的次序进行计算。2.因甲方原因导致本合同解除或终止或项目无法继续进行的，甲方同意乙方可自行处置项目公司全部资产用于收回乙方全部投资，同时李家安应自行筹款归还尚欠乙方欠款本息，乙方可以直接拍卖、变卖甲方被质押的股权。第九条违约责任。1.甲方未按原合同约定足额获得约定土地面积的，乙方有权依照实际获得可开发土地面积按比例支付股权转让款;最终结算后，乙方超出应付的部分，甲方据实承担实际占用的本息，计息日以乙方转款之日起算。2.甲方未按合同约定完成如下工作的，乙方有权随时退出，甲方应自乙方退出之日起3日内向乙方归还全部股权转让款及全部借款本息，计息日以乙方转款之日起算:a)甲方未按本合同约定将目标地块附属物及目标地块开发权属划至项目公司名下(或根据乙方决定划至百汇地公司名下)；b)甲方未按本合同约定将甲方70％股权转让至乙方名下的或未将项目公司70％股权转至乙方名下的；c)甲方未按原合同及本合同约定取得目标地块项目规划审批、开发、施工等相关手续。3.甲方擅自挪用乙方出资及借款的，应自挪用之日起按照挪用金额的千分之五/日向乙方支付违约金。4.如甲方股东出现未履行本协议约定连带保证责任及本协议约定事项的，或出资股权已经或可能明显贬值或发生其他损害乙方质权的事由，发生保证人资信状况已经或可能明显恶化，保证能力已经或可能严重不足的事由，乙方有权单独或同时采取以下措施:a)要求甲方或其股东提供乙方书面认可的新的担保物;b)要求甲方归还借款及出资本息，利息按年化12％，计息日以乙方转款之日起算。5.因国家征用或不可抗力影响的，双方互不承担责任，甲方必须偿还乙方全部借款本息。……本补充协议经甲乙双方法人代表或授权委托人签字盖章或加盖手印后即可生效。百汇地公司和祝福公司在“补充协议”上盖章，百汇地公司的授权代表李家安和祝福公司的授权代表梁奎在“补充协议”上签字。李家安作为甲方成员之一在“补充协议”上签字。2017年1月23日，李家安出具承诺书，主要内容有：自愿对“合作协议书”及“补充协议”约定的百汇地公司及李家安应承担的合同义务承担连带担保责任，对百汇地公司及李家安应支付的款项、应偿还的借款、违约金、赔偿金等依据“合作协议书”及“补充协议”应支付的所有款项承担连带清偿责任。2017年1月25日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款620万元。2017年4月27日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款461914元。2017年4月28日，祝福公司通过银行转账向李家安个人出借300万元。2017年7月6日，在祝福公司以百汇地公司项目执行为主题召开会议，会后形成会议纪要，主要内容有：1.项目公司甲乙双方股东针对截止目前项目运行及合同执行的资金情况进行了盘点核实，具体情况详见双方签字确认的附件，百汇地资金情况说明；2.再次确认双方于2017年7月11日之前完成百汇地公司法定代表人变更工商手续办理工作;3.李家安承诺对其持有的百汇地公司30％股权在未得到祝福公司书面同意的情况下，对外任何第三人不进行质押、抵押，否则将按照违约处理；4.李家安计划于2017年7月13日前向祝福公司借款1500万元用于偿还其债务，在办理此批借款之前李家安应提供偿还债务明细清单、用款时间、支持资料等，在祝福公司审核确认后，按照“补充协议”第五条第1条款办理;5.对于项目此后的所有运营收入(包括不限于土地/仓库/木屋出租租金以及水电费等)应按照财务制度由李家安负责，项目公司财务进行按时收取，否则视同李家安借款处理；在项目公司运营过程中所有支出应通过项目公司财务严格按照财务制度办理。参加人员梁奎、李家安、袁鸽、张斌、龚金玲在会议纪要上签字。附件百汇地资金情况说明的主要内容有：一、现金净流入总计:61744427.5元，其中经营收入合计3082513.47元，祝福公司投入项目合作款项合计:55461914元，李家安个人收入合计3200000元。二、现金流出58340707.53元。三、总结1.截至目前，祝福公司投入项目公司股权投资款累计3200万元，其中李家安用于支付项目公司退房款952.5万元，余2247.5万元由李家安用于支付非本项目公司的其他费用，故视同李家安个人占用股权投资款2247.5万元。2.2017年4月28日李家安个人借祝福公司款项300万元。3.2016年8月10日至2017年6月30日项目公司经营收入共计3082513.47元，2016年8月10日至2017年5月31日项目公司经营支出共计2607793.53元;项目公司盈余3082513.47-2607793.53＝474719.94元。项目公司代保安公司支付李娴271000元后，剩余资金为203719.94元，此部分资金目前不在项目公司，视同李家安个人占用。(不包含6月份日常收入、支出及4、5月份员工工资)。4、项目公司借祝福公司款项共计:20190914元(南园买地款20000000元+经营性借支461914元-项目公司代保安公司支付李娴费用271000元)。李家安、袁鸽、龚金玲在资金情况说明上签字。梁奎为祝福公司人员，李家安为百汇地公司的股东，袁鸽当时为百汇地公司财务人员，龚金玲当时为祝福公司的财务人员。2017年8月30日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款339689元。2017年9月20日，祝福公司通过银行转账向百汇地公司支付项目合作款191583.8元。2018年10月10日，祝福公司通过银行转账代替百汇地公司向郑州市惠济区古荥镇孙庄村村民委员会支付地租款1339174.08元，通过银行转账代替百汇地公司向河南百汇文创实业有限公司支付地租款454464元。另查明，百汇地公司成立于2011年11月17日。2017年1月17日，百汇地公司投资人由李国顺20%、关百群20%、李家安60%变更为：李家安100%。2017年1月23日，百汇地公司股权比例变更后邵丽娜占70%，李家安占30%。2017年1月24日，百汇地公司投资人由李家安变更为：邵丽娜、李家安。2017年7月18日，百汇地公司法定代表人由李家安变更为邵丽娜。上述事实，有“合作协议书”、“补充协议”、银行电子回单、收据、会议纪要及百汇地资金情况说明、开庭笔录、询问笔录等在卷佐证。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。涉案的“合作协议书”、“补充协议”系各方当事人真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各当事人均应按照约定履行各自的义务。根据原告的诉求，本案首先需要解决各方当事人之间签订的“合作协议书”、“补充协议”是否符合解除条件。对两份协议是否解除，各方目前为止未达成一致意见。那么，合同约定的解除条件是否成就，“合作协议书”没有约定合同的解除条件，“补充协议”主要是第九条第2款约定了解除条件。按照“补充协议”第九条第2款的约定，如果百汇地公司、李家安未按合同约定完成三项工作，则原告祝福公司有权随时退出。三项工作“1.将目标地块附属物及目标地块开发权属划至项目公司名下(或根据祝福公司决定划至百汇地公司名下)；2.将70％股权转让至祝福公司名下或将项目公司70％股权转至祝福公司名下”已经完成，有百汇地公司工商登记信息及2017年1月25日祝福公司向百汇地公司支付项目合作款620万元等证据予以证明。第三项按“合作协议书”、“补充协议”约定取得目标地块项目规划审批、开发、施工等相关手续的工作没有完成。该项工作也是原告认为被告违约的主要理由之一。该项工作由于双方在协议中没有约定完成时间，无法认定百汇地公司和李家安违约。从两份协议内容看，均未对涉案土地项目规划审批、开发、施工等相关手续的完成约定期限。在如此重要的事项上，作为完全民事行为能力主体的原告，签订合同时应该对涉案土地的现状了解并明白合同具体内容及隐含的相应风险。故无论出于何种原因，未对相关事项约定相应的完成时限，应视为原告对自己权利的漠视，对此原告应承担相应的法律后果。同时，根据“合作协议书”第二条第7.8款和“补充协议”第二条第3款的约定，项目公司运营由原告负责，项目公司充分运用原告的组织管控平台和团队优势，实施项目开发工作，项目公司的总经理、财务经理由原告委派，项目公司印章由原告管理，现原告已拥有项目公司百汇地公司70%的股权，据此可以认定原告实际上主导涉案土地合作开发工作，百汇地公司和李家安主要履行配合、协调义务。现原告没有提供其推进项目合作的规划调整方案、相应计划或报批材料等，百汇地公司和李家安履行义务缺乏前提。双方如果继续履行合同是否也不能实现合同目的，原告没有提供充分证据予以证明，涉案土地上别墅的拆除并不导致协议约定的合同目的无法实现。综上所述，现有证据不能证明两份协议已达到合同约定的解除条件和法定解除条件。故原告要求解除“合作协议书”、“补充协议”的事实和理由不能成立，该主张不予支持。由于解除合同的诉求不予支持，故其请求返还投资款、偿还借款以及承担连带责任等诉讼请求均不能予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回祝福投资控股有限公司的诉讼请求。案件受理费388924元,诉讼保全费5000元，共计393924元，由祝福投资控股有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇一九年六月二十日书记员  王晓真