黑龙江省鸡西市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑03刑终80号原公诉机关黑龙江省密山市人民检察院。上诉人（原审被告人）郭雷，男，1971年5月9日出生，汉族，初中一年文化，无固定职业，户籍所在地黑龙江省七台河市新兴区，住黑龙江省七台河市桃山区。2018年4月13日因涉嫌贩卖毒品被密山市公安局刑事拘留，同年5月18日被批准逮捕。现羁押于密山市看守所。辩护人张颖，黑龙江同心律师事务所律师。原审被告人王妍（绰号大美）女，1995年6月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地黑龙江省密山市，住黑龙江省七台河市。2018年4月13日因涉嫌贩卖毒品被密山市公安局刑事拘留，同年5月18日被批准逮捕。现羁押于鸡西市看守所。黑龙江省密山市人民法院审理黑龙江省密山市人民检察院指控原审被告人郭雷、王妍犯贩卖毒品、郭雷犯容留他人吸毒罪一案，于2019年5月5日作出（2019）黑0382刑初38号刑事判决。被告人郭雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品犯罪1.2018年3月31日下午，被告人郭雷、王妍在黑龙江省七台河市桃山区海天家园小区，将5克甲基苯丙胺藏匿一个手机盒子内，通过李某2雇的车辆捎带，以2500元价格卖给了居住于密山市的李某2，郭雷分得1000元，王妍分得1500元。2.2018年3月31日下午，被告人王妍在七台河市桃山区海天家园小区，以6750元价格卖给马某2甲基苯丙胺15克。3.2018年3月31日晚，被告人郭雷在七台河市桃山区建设银行七台河花园支行，通过ATM机向建行银行卡号62×××54汇款12万元，用于从广东省东莞市购买甲基苯丙胺。4月12日，郭雷到七台河市桃山区圆通快递公司，收取自广东省东莞市黄江镇邮寄来的纸箱，回家途中被公安机关抓获，公安机关从纸箱中的毛绒玩具熊里当场查获藏匿的白色晶体2袋。经鉴定：白色晶体2袋合计净重574.19克，从中检出N-苄基异丙胺成分，未检出甲基苯丙胺成分。4.2018年4月12日，公安机关抓获郭雷后，在七台河市桃山区海天家园26号楼四单元402室郭雷家中查获甲基苯丙胺1小袋，净重0.05克。综上，被告人郭雷贩卖甲基苯丙胺2次，贩卖甲基苯丙胺数量共计579.24克，被告人王妍贩卖甲基苯丙胺2次，贩卖甲基苯丙胺数量共计20克。被告人郭雷于2018年4月12日被公安机关在黑龙江省七台河市桃山区抓获；被告人王妍于同日被公安机关在黑龙江省鸡东县抓获。二、容留他人吸毒犯罪1.2018年2月，被告人郭雷在其居住的黑龙江省七台河市桃山区海天家园26号楼四单元402室家中提供甲基苯丙胺及吸毒工具，容留王某1吸食毒品2次。2.2018年3月，被告人郭雷在家中提供甲基苯丙胺及吸毒工具，容留王妍吸食毒品1次，容留李树山吸食毒品1次，容留王妍与李树山吸食毒品1次，容留李树山与张某,4吸食毒品2次。综上，被告人郭雷容留他人吸食毒品共计7次。证明上述事实的证据有：1.证人李某2证言证实：给出租车司机2700元钱，200元钱是车费，2500元是让出租车司机到七台河市见面后给对方，出租车司机返回，在凯悦宾馆门口交给一个手机盒子，盒子里有一包冰毒，约5克。2.证人吴某,4证言证实：李某2给2700元钱，雇其开车去七台河市海天家园附近，从王妍处接白色带点的方便袋，里面装了一个盒子，回密山交给了李某2，不知道里面装的什么东西。3.证人马某2证言证实：王妍在微信告诉有冰毒，就跟她联系要15克，讲价450元一克，与朋友去的七台河，王妍上了车后排座，拿出用烟盒塑料皮装着的冰毒，说正好15克，将6750元钱给了王妍。4.证人刘某,4证言证实：马某2让开车去七台河市海天小区广场，马某2与一名女子在车后座见的面，未见到给对方东西。5.证人陈某,4证言证实：2018年4月12日11时许，开车接郭雷到七台河市教师公寓附近，郭雷去取邮包，拿了个箱子，放到后座，二人回到郭某被抓，不知郭取的邮包里藏有毒品，未收车费。6.证人李树山证言证实：曾用名铁柱，2018年3月31日，在七台河市花园路建行门口与郭雷见面后，通过微信转给郭雷1万元，没问他干什么用，不知道郭雷贩毒，郭雷给过2克冰毒，未从郭雷处购买过冰毒，在郭雷家吸过三、四次冰毒，与张某,4吸食冰毒二次，冰毒和吸毒工具是郭雷提供的。7.证人王某1证言证实：2018年3月31日晚8点多钟，到郭雷家玩，郭雷要去银行存款，拿个深色布袋，里面装着钱，郭让查了一下钱数共9万元，说有个条别忘拿了，然后开车去了花园路建行，二人同时用两台A**机，按那张纸条上的人名和银行卡账号打款，2018年2月，在郭雷家吸食过二次冰毒，郭雷提供的冰毒和吸毒工具。8.证人张某,4证言证实：外号“点五”、“小五”，2018年3月，与李树山在郭雷家吸过两次冰毒，郭雷提供的毒品和吸毒工具。9.证人王某2证言证实：货到了之后，快递公司客服按照货单上的联系电话通知客户来取货，取货人说明收货人姓名和电话号码，就让取货人取走。10.证人杨某,4证言证实：2017年6月至2018年7月在东莞市黄江镇合路村创业一路19号圆通快递公司当业务员，未向黑龙江省寄过东西。11.物证纸箱、毛绒玩具熊、白色晶体、透明包装袋、电子秤、塑料袋、吸毒工具（照片）证实：在郭雷家查获的郭雷购买的邮寄藏匿于纸箱玩具熊中的2大包白色晶体、冰毒1小袋、电子秤、吸毒工具等。12.书证受案登记表、抓获经过证实：密山市公安局禁毒大队在工作中发现王妍伙同郭雷贩卖毒品至密山，郭雷从圆通快递取回装有毒品的邮包回家途中被抓获，并从邮包内搜出2袋疑似毒品，同日在鸡东县将王妍抓获。13.建设银行个人活期明细信息、建行自助业务（ATM）运营控管系统查询流水、农业银行卡交易明细清单证实：郭雷于2018年3月31日，从其农行卡账户支出两笔5000元，同日20时59分至21时01分，建行卡取款四笔，每笔5000元，20时57分至21时23分，向建行账号存款十五笔，共计12万元。14.吸毒现场检测报告书证实：检测出郭雷、李树山、王妍甲基苯丙胺均呈阳性。15.七台河圆通速递单派件联、收件联证实：2018年4月12日11时40分许，一名短发穿皮夹克的中年男子到七台河市桃山区怡安小区圆通速递取一纸箱，快递单上的“李婷”系该男子书写。16.正侧位照片、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、常住人口基本信息证实：郭雷、王妍、李树山的个人基本信息及体貌特征，郭雷、李树山系吸毒人员，曾因吸毒被行政拘留。17.扣押物品文件清单证实：公安机关扣押郭雷编号1、2、3疑似冰毒白色晶体3袋及手机、手机卡、银行卡、吸毒工具、笔记本电脑、纸箱、毛绒玩具熊、电子秤、吸毒工具、塑料勺、手机盒等物品。18.密山市公安局禁毒大队办案说明证实：扣押郭雷574.19克白色晶体为N-苄基异丙胺，是一种工业辅料。19.常城建设银行客户信息及交易明细证实：常城建行卡于2018年3月31日通过建行七台河花园支行ATM机存款十五笔，存款12万元。20.鸡西市公安局刑事技术支队检验报告证实：2018年4月12日，在纸箱中毛绒熊内查获的白色晶体，从中未检出甲基苯丙胺成分。从郭雷家中搜出的1小袋白色晶体，净重0.05克，从中检出甲基苯丙胺成分。21.密山市公安局现场勘验检查卷及现场照片证实：现场位于七台河市桃山区海天家园26号楼四单元402室，沙发后靠背处见有纸盒、塑料勺、电子秤，茶几上见有2袋白色晶体，茶几上的小木盒内见有5个小塑料袋，其中一个小塑料袋内见有白色晶体，地面上见一玩具及纸箱，纸箱上的白色不干胶上见有“李婷黑龙江省七台河市桃山区圆通快递自取”字样。22.搜查笔录、扣押笔录、疑似毒品称量、封装笔录证实：当场从郭雷取回的快递毛绒熊内搜查出2袋疑似冰毒，在郭雷家中茶几上一个小木盒内搜查出疑似冰毒1小袋，在沙发靠背后的平台上搜查出银色电子秤1个，在手机盒内搜查出手机卡1张、塑料勺1个，在茶几上的塑料盒内搜查出吸毒工具玻璃管3个，被公安机关扣押。23.公安机关制作的辨认笔录证实：王妍辨认出李某2即购买冰毒5克的密山人，马某2即从王妍处购买冰毒15克的鸡西人；李某2、马某2辨认出卖冰毒的人是王妍；吴某,4辨认出雇车到七合河取东西的李姓男子即李某2，未辨认出在七台河交给其东西的女子；刘某,4辨认出在七台河市海天家园小区与马某2见面的人是王妍；郭雷辨认出留容吸毒的“王三”是王某1。24.密山市公安局网安大队电子数据取证实验室检查工作记录及电子数据光盘证实：李某2手机内信息显示李某2吸毒并从他人处购买过毒品，其微信与王妍微信有联系，郭雷手机内信息显示，郭雷与广东省东莞市手机号码137××××****通话42次，2018年3月31日20时56分至22时09分的3次通话记录被删除，4月4日的9次通话记录被删除，4月4日至5日、至11日与东莞市手机号码158××××****、150××××****联系25次、31次，2017年12月26日至2018年4月4日与东莞市手机号码158××××****联系16次后将记录删除，2018年3月25日至4月8日郭雷与李树山手机联系25次，4月2日至8日的10次通话记录被删除，李树山手机内信息显示，李树山微信与郭雷微信有联系，2018年4月12日12时50分，微信聊天记录显示郭雷此时刚回到家，李树山准备去郭雷家，郭雷称要先出去一趟。25.通话记录证实：2018年3月31日14时37分，王妍与李某2通话23分钟，当日下午李某2雇车从王妍处取回冰毒5克，3月31日14时13分至14时37分，王妍与马某2多次通话，当日马某2到七合河从王妍处购买冰毒15克。26.高德地图共享位置截图、微信截图证实：王妍用微信发给吴某,4的海天家园位置共享，吴某,4加王妍微信详细资料显示微信名为“A妍总豪车”。27.被告人郭雷供述证实：2018年4月12日上午，在圆通公司说出收件人电话号，在货运单上签上“李婷”后取一个纸箱，到家楼下单元门前时被抓获，警察当面从纸箱中取出一个紫色毛绒玩具熊，打开背部，取出两个用保鲜膜包的封装袋，袋里是白色晶体，随后从家中茶几上搜到一个小木盒，从盒中搜出三个封装袋，其中一个袋里有少量冰毒，王妍小名叫“大美”，王妍通过微信联系，拿冰毒下楼，卖了2500元，和李树山在家吸食过四、五次冰毒，和王妍每隔两三天就吸食一次冰毒，都是和李树山、王妍、“小五”单独吸食的毒品。28.被告人王妍供述证实：绰号“大美”，2018年3月，在郭雷家吸食冰毒后，郭雷让帮卖冰毒，每克500元，卖给密山市人李某25克冰毒，卖了2500元，卖给鸡西市人马某215克冰毒，卖了6750元，看见郭雷和李树山在一起时说让广东那边“二生子”联系了一条货，要12万元钱，在郭雷家吸食冰毒两次，一次有李树山，冰毒和吸毒工具都是郭雷提供的。黑龙江省密山市人民法院认为，被告人郭雷贩卖毒品数量大，被告人王妍贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭雷容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。郭雷、王妍贩卖毒品甲基苯丙胺5克，系共同犯罪，郭雷、王妍在共同犯罪中均系主犯，应当按照参与的全部犯罪处罚。郭雷在贩卖甲基苯丙胺574.19克的过程中，已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯减轻处罚。郭雷犯数罪，应当对其数罪并罚。王妍自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人郭雷、王妍的犯罪事实、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十三条、第六十九条、第四十五条、第四十七条的规定，判决：被告人郭雷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，没收财产十万元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，没收财产十万元，并处罚金人民币二万元；被告人王妍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年一个月，并处罚金人民币五万元。宣判后，被告人郭雷以一审判决认定其犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足、一审量刑过重为由，提出上诉。其辩护人的辩护意见：1.认定郭雷贩卖给李某25克甲基苯丙胺事实不清、证据不足；2.认定郭雷贩卖574.19克甲基苯丙胺的事实不清、证据不足；3.郭雷不构成贩卖毒品罪共犯；4.一审量刑过重。经本院二审审理查明的事实与一审认定的事实相一致。一审判决据以采信的证据，本院予以确认。二审审理期间，上诉人郭雷及其辩护人、原审被告人王妍未向法院提交新的证据。本院认为，上诉人郭雷贩卖毒品数量大，原审被告人王妍贩卖毒品数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人郭雷容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。对于上诉人郭雷及其辩护人提出上诉人郭雷贩卖李某25克甲基苯丙胺的事实不清、证据不足，上诉人郭雷不构成贩卖毒品罪共犯的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人郭雷明知原审被告人王妍贩卖毒品为王妍提供甲基苯丙胺5克，在王妍取得贩卖毒品赃款后与其分赃。上诉人郭雷与王妍在贩卖毒品的过程中均起到主要作用，均系主犯。故该上诉理由及辩护意见与事实不符，不予采纳。关于上诉人郭雷及其辩护人提出上诉人郭雷贩卖甲基苯丙胺574.19克事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人郭雷通过银行汇款购买甲基苯丙胺，并通过快递收到两袋共574.19克白色晶体的事实，与证人证言、物证、上诉人郭雷的供述、原审被告人王妍的供述等证据相互印证，证据确实充分，足以认定。虽然在上诉人郭雷收到的574.19克白色晶体未检出甲基苯丙胺成分且上诉人郭雷在收取到两袋白色晶体后即被公安机关抓获，但上诉人郭雷贩卖毒品的行为是出于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂。故该上诉理由和辩护意见与事实不符，不予采纳。对于上诉人郭雷及其辩护人提出原审量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，原审判决对上诉人郭雷的量刑情节均已作出考虑，对其量刑合理，故该上诉理由和辩护意见与事实不符，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李荣杰审判员  刘 洋审判员  刘冰洁二〇一九年六月二十五日书记员  陈立苹附：本裁定所依据法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。