文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初40号原告：古海龙，男，1980年10月4日出生，汉族，住广州市白云区。委托代理人：徐款梨，广东伯方律师事务所律师。被告：洪卫，男，1975年12月6日出生，汉族，住广州市海珠区。原告古海龙与被告洪卫民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告古海龙及其委托代理人徐款梨到庭参加了诉讼。被告洪卫经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告古海龙诉称：2017年6月18日，原被告双方签订《合作协议》，协议约定：双方合作投资艺术品交易，由原告筹资50万元，被告凭借其专业鉴赏才能及资源负责艺术品的挑选、购入、真伪鉴定、评估及在两个月内卖出；如果在2个月内（指原告收到艺术品之日起）售出的，原告优先收回出资款50万及收取5万元利润，不足部分由被告补足，如有剩余利润的则归被告；如果未能在2个月内售出的，每逾期一个月，被告向原告支付资金占用费17500元（以50万元为本金，3.5%每月计算）；超过四个月未能售出的，由被告以50万元回购艺术品，并支付资金占用费12万元（前两个月的利润5万+后4个月的资金占用费，以3.5%每月计算）。被告未按上述约定履行的，原告除要求被告支付3.5%每月的资金占用费外，还有权要求被告承担实现债权的费用。双方于签订《合作协议》当天，原告向被告转账支付出资款50万元，被告购入《启功书法》，原告于2017年7月20日委托广州市信昶银艺术品鉴定有限公司进行鉴定，于2017年8月1日作出审核报告，审核结果为：“此物品为现代仿品，未能通过物品审核”。鉴于此，该作品为伪品，无艺术品价值，无法销售，原告遂于领取审核报告当天将《启功书法》退回给被告，并向被告要求取回50元出资款及资金占用费，被告多次口头承诺付款，但未能退回本金，仅不定期支付资金占用费至2018年11月6日，经原告多次催收，被告向原告出具书面《确认书》，确认截止2018年12月6日，拖欠原告本金50万及一个月的资金占用费，同时承诺一个月内付清。原告认为，自2017年8月份起至今已一年有余，原告多次催收，被告已多次承诺还款，但最终都未全部履行，原告对被告的诚信严重质疑，不同意再给予其一个月宽限期，因此，向贵院提起本次诉讼，请法院判令：一、被告向原告退还出资款本金50万元及资金占用费（以50万元为本金，按月利率3.5%，自2018年11月6日起计至付清之日；现暂计至2018年12月6日，资金占用费17500元。）；二、被告支付律师代理费2万元；三、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告洪卫无答辩。经审理查明：2017年6月18日，原告古海龙（甲方）、被告洪卫（乙方）签订《合作协议》。该协议约定：甲乙双方共同参与一批艺术品的买卖活动，就该买卖活动的相关事宜，双方经过友好协商，达成以下共识：1．甲方负责筹资人民币五十万元整，乙方负责对艺术品的真伪鉴定，负责对艺术品价值的评估，因为艺术品的真伪鉴定或者价值判断原因造成的损失由乙方负责。2．艺术品买回后交由甲方保管，甲方向乙方出具收据，由乙方负责找买家，在约定时间内卖出，并收齐交易款。3．双方约定销售该艺术品的时间为两个月，自甲方向乙方出具艺术品收据之日起计算；在两个月内卖出的，甲方优先从交易款中收取本金人民币伍拾万元整，和收取利润人民币伍万元整，不足部分由乙方补足给甲方，剩余的交易款部分全部归乙方。4．若未能按约定的两个月时间内卖出，则每超过一个月，乙方应按艺术品原价（即人民币伍拾万元整）的百分之三点五（即人民币壹万柒仟伍佰元整）向甲方支付资金占用费；若超过约定卖出时间（预定卖出时间为两个月）四个月的，乙方除支付甲方资金占用费人民币壹拾贰万元整外，还应以原价（人民币伍拾万元整）收购所购买的艺术品。5．若乙方未按上述约定条款履行的，甲方除继续要求乙方每个月按艺术品原价（即人民币伍拾万元整）的百分之三点五（即人民币壹万柒仟伍佰元整）向甲方支付资金占用费外，还有权要求乙方承担实现上述债权的费用（包括但不限于诉讼受理费、仲裁费、保全费、执行费、律师费等一切实现债权的费用）。上述协议签订当天，原告通过银行转账向被告支付出资款50万元，被告向原告出具《收据》并购入艺术品《启功书法》。原告随后将该艺术品委托广州市信昶银艺术品鉴定限公司进行鉴定。2017年8月1日，广州市信昶银艺术品鉴定限公司作出审核报告，审核结果为：此物品为现代仿品，未能通过物品审核。原告表示，因《启功书法》被鉴定为现代仿品，无法销售，便于领取审核报告当天将该物品退回给被告，并要求被告退回50万元本金及资金占用费，被告多次口头承诺付款，但未能退回本金，仅不定期向原告支付资金占用费共计250000元，支付具体情况为：2018年1月1日支付两笔合计100000元、2018年3月6日支付50000元、2018年5月29日两笔合计80000元、2018年5月30日支付20000元。原告述称，上述250000元资金占用费支付的期间为自原告向被告支付款项始即2018年6月18日至2018年8月底，共计14个月半，按照月利率3.5%的标准计算。原告放弃了2018年9月、2018年10月的资金占用费。2018年12月6日，被告向原告出具《确认书》，内容为：……本人已于2017年6月18日收到古海龙先生50万元投资款，……《启功书法》作品已由本人收回。根据《合作协议》第4条的约定，本人自愿向古海龙先生退回人民币50万元整，并自2017年6月18日起按月利率3.5%向古海龙先生支付资金占用费至实际付清之日止，……截止2018年12月6日，本人尚欠本金50万元及一个月的资金占用费，本人承诺一个月内全部付清。被告一直未按上述承诺退还本金，支付资金占用费，原告委托广东佰方律师事务所进行本案诉讼，并向其支付律师费20000元。以上事实，有《合作协议》、转账凭证、收款收据、《信昶银艺术品审核报告》、《确认书》、个人账户汇总信息清单、《委托代理合同》及发票及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告古海龙与被告洪卫表面订立的是合作协议，但其中约定原告的投资款是保证本金的，并不需要原告负担投资风险，故《合作协议》约定的内容实为民间借贷，因此本案的案由应为民间借贷纠纷。其中，合作协议中约定的“资金占用费”“利润”均应为借款利息。被告洪卫于2017年6月18日收到原告古海龙的款项，故认定借款合同于上述收款日期生效。被告洪卫至今未偿还上述借款及利息，依法应当承担相应责任。原告古海龙与被告洪卫在《合作协议》中约定按照月利率3.5%（折合年利率42%）计付资金占用费（利息）的标准超过民间借贷法定最高利息标准，因此本院对超出年利率24%的部分不予支持。关于利息起算日期问题，根据2018年12月6日原、被告双方签订的《确认书》，原告古海龙确认开始计付资金占用费的时间为2018年11月6日，故原告关于从2018年11月6日开始计付利息的主张，本院予以支持。关于借款本金，原告古海龙于2017年6月18日向被告洪卫支付款项50万元，根据原告述称及其提供的《个人账户汇总信息清单》显示，被告洪卫自2018年1月1日至2018年5月30日共向原告还款25万元，原告主张被告所归还上述25万元款项为2018年6月18日至2018年8月的利息，按照月利率3.5%的标准予以计算。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。故原、被告约定按照月利率3.5%（折合年利率42%）的标准超过了法定的最高限额年利率36%的标准，故本院认定被告偿还被告25万元中，超过年利率36%的资金占用费用应视为归还本金。故截止至2018年8月底（原告自愿放弃2018年9月、10月的利息），被告尚欠原告借款本金及利息应为：            时间              天数              应还本金              应付利息=本金×36%÷365×天数+尚欠利息              实际付款日期              实际付款金额              归还利息              尚欠利息              归还本金              剩余本金                  2017/6/18至2018/1/1              197              500000.00               97150.68               2018/1/1              100000               97150.68               0               2849.32               497150.68                   2018/1/2至2018/3/6              63              497150.68               30891.45               2018/3/6              50000               30891.45               0               19108.55               478042.13                   2018/3/7至2018/5/29              83              478042.13               39133.97               2018/5/29              80000               39133.97               0               40866.03               437176.10                   2018/5/30              1              437176.10               431.19               2018/5/30              20000               431.19               0               19568.81               417607.29       即截止至2018年8月31日，被告尚欠原告借款本金417607.29元；2018年11月6日起至实际付清之日的利息，应以417607.29元为本金，按年利率24%的标准计算。另，双方签订《合作协议》中明确约定被告洪卫若未按期归还本金及利息，还应承担原告因实现相关债权的费用（包括但不限于诉讼受理费、仲裁费、保全费、执行费、律师费等一切实现债权的费用）。原告向本院提交了《委托代理合同》及发票证明其为提起诉讼实际支出了律师代理费20000元，该费用并未超过法律规定的标准，故对于原告要求被告支付20000元律师费的主张，本院予以支持。被告洪卫经本院公告，期满无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告洪卫于本判决生效之日起五日内向原告古海龙偿还借款本金417607.29元及利息（以417607.29元为本金，自2018年11月6日起至实际付清之日止，按年利率24%的标准计算）；二、被告洪卫于本判决生效之日起五日内向原告古海龙支付律师费20000元；三、驳回古海龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9175元，保全费3207.5元，合计12382.5元，由原告负担358.5元，由被告洪卫负担12024元（上述费用已经由原告古海龙预交，原告古海龙同意由被告洪卫直向其支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起五日内向原告支付12024元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  娄丹杰人民陪审员  周小雯人民陪审员  黎卫国二〇一九年六月二十六日书 记 员  陈 铭