广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终364号上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司。所在地：云浮市。负责人：贺立安，总经理。委托诉讼代理人：梁家栋，广东翔浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：何雅婵，广东翔浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：叶建芳，女，1963年1月22日出生，汉族，住新兴县。委托诉讼代理人：甘永波，广东创亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：严巧玲，广东创亮律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：李安，男，1989年10月10日出生，汉族，住新兴县。被上诉人（原审被告)：练忠文，男，1989年11月28日出生，汉族，住新兴县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司（以下简称“平安保险云浮支公司”）因与被上诉人叶建芳、李安、练忠文机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省新兴县人民法院（2018）粤5321民初1467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险云浮支公司向本院提起上诉，请求：1.依法改判原审判决中误工费14933.33元为0元；2.依法判令由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：（一）关于本案误工费的问题。被上诉人叶建芳年龄超过55周岁，不应再计算误工费，且其提供的新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作证明与事实不符，上诉人方工作人员在探望被上诉人叶建芳时，了解到叶建芳出险前一年跟随女儿在广州，并不在新兴县。另外，根据叶建芳提供的完税证明，叶建芳纳税时间是2011年1月至2015年4月，与本案无关，且也能证明叶建芳不在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作。如果叶建芳出险前一年在该公司工作，肯定可以提供2017年至2018年的完税证明，但叶建芳仅提供3年前的完税证明，则其3年前就已经不在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作。（二）原审判决认定叶建芳在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作的依据是新兴县嘉鸿建筑工程有限公司出具的证明，及其在该公司2011年1月至2015年4月工作期间的完税证明。但是新兴县嘉鸿建筑工程有限公司的证明是主观证据，完税证明是客观证据，两组证据之间所证明的时间段不能重合，因此，没有形成证据链。在一审中上诉人也提出完税证明的时间不应是事故前三年的完税证明，因此，对该两组证据不应采纳。（三）原审判决认定上诉人无法提供有效证明，证明叶建芳并非在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作，是违反了谁主张谁举证原则。上诉人作为保险公司在事故前完全没有接触过叶建芳，一审时要求上诉人取得叶建芳并非在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作的证据加重了上诉人的举证责任，因此，一审法院上述认定违反法律规定，据此作出的判决是不客观的。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院支持上诉人的上诉请求，依法予以改判，是为公允。被上诉人叶建芳辩称：叶建芳在2015年后没有购买社保及缴费，是因为叶建芳已经购买社保满15年，并享受了相关的保险待遇。被上诉人提交社保购买情况作为证据，是与新兴县嘉鸿建筑工程有限公司所出具的证明相印证。另外，法律并没有规定女方超过55岁就不能工作，而且，因为本次交通事故导致被上诉人住院治疗，医嘱也证明了被上诉人产生了误工费，因此，结合现有相关证据及治疗实际情况，原审判决支持平安保险云浮支公司支付误工费事实清楚，适用法律正确。被上诉人李安、练忠文于二审期间均没有提交书面答辩意见。被上诉人叶建芳向原审法院提起诉讼，请求：1.判令平安保险云浮支公司赔偿叶建芳135089.92元；2.判令李安、练忠文对上述款项承担连带清偿责任；3.案件受理费由平安保险云浮支公司、李安、练忠文负担。案经原审法院审理认定：2018年3月6日20时30分，李安驾驶粤Ｗ×××**小型普通客车（以下简称：小车）行驶至新兴县城××与××路交汇处，与叶建芳（行人）发生碰撞，造成小车损坏，叶建芳受伤的道路交通事故。2018年3月8日，新兴县公安局交通警察大队向叶建芳作出新公交认简字[2018]第0012056号《道路交通事故认定书》认定：李安驾驶车辆没有在确保安全下通行是造成该宗事故的直接过错，李安承担事故的全部责任，叶建芳不承担事故的责任。各方当事人对该认定书在复核期限内没有提出异议以及没有向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请。叶建芳受伤后，2018年3月6日当天被送到新兴县人民医院住院治疗，入院时诊断为：1.左桡骨远端斜行性骨折；2.骶1－2椎管占位性质待查；3.全身多处软组织挫伤；4.高血压病3级（很高危组）；5.甲状腺功能亢进症。叶建芳于2018年4月12日出院，住院37天，叶建芳支付了住院医疗费19187.49元。叶建芳住院期间由其丈夫黄国辉护理，2018年4月12日出院当天出具的疾病诊断证明书主要载明：1.于2018年3月6日至2014年4月12日期间住院治疗；2.住院期间留陪人壹人；3.建议出院后继续休息捌周。出院医嘱：1.继续定期门诊复诊；2.按医生指导做伤肢功能锻炼,否则易导致邻近关节僵硬或肌肉萎缩；3.未经主治医生允许,康复期间内伤肢不得擅自负重及剧烈活动,不得擅自解除外固定材料；4.饮食需加强营养支持；5.复诊请到骨科门诊。2018年6月11日，广东恒安司法鉴定所接受叶建芳委托，对被鉴定人叶建芳进行伤残程度鉴定，支付了鉴定费1950元。2018年7月13日，广东恒安司法鉴定所作出粤恒安司鉴所[2018]临鉴字第340号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人叶建芳左桡骨远端粉碎性骨折，致左腕关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。另查明，李安驾驶的车辆粤W×××**小车，登记车主为练忠文。事故当天，李安向练忠文借用该车。粤W×××**小车在平安保险云浮支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称：交强险）和机动车商业保险（下称：三者险）及不计免赔特约险，其中机动车第三者责任险保额500000元，保险期限自2017年8月17日起至2018年8月16日止，该起交通事故发生在保险期限内。还查明，叶建芳自2011年1月起至2018年3月6日止，在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作，据新兴县嘉鸿建筑工程有限公司2018年6月19日出具的《证明》予以证实，叶建芳从2011年1月开始至今在该公司务工，职务是资料员，每月平均工资3500元，叶建芳从2018年3月6日开始因为交通事故受伤后一直没回该公司上班，该公司也从2018年3月6日开始不再发放工资给叶建芳。以上事实，有叶建芳提供的身份证、户口簿、李安驾驶证、车辆行驶证、企业信用信息公示报告、保险单2份、交通事故认定书、门诊病历、住院病历、诊断证明书2份、诊断报告单7张、出院记录、司法鉴定意见书、医疗费单据10张、鉴定费发票1张、发票、照片、证明、营业执照、完税证明、结婚证、身份证、房产证、用药清单及住院费用清单；平安保险云浮支公司提交的保险公司理赔给付记录单及李安提交的刷卡记录，以及原审法院的调查材料、庭审笔录予以证实。原审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。李安驾驶粤W×××**小车行驶至新兴县城康泰街与文华路交汇处，与叶建芳（行人）发生碰撞，造成小车损坏，叶建芳受伤的道路交通事故，事实清楚，证据确实充分，原审法院予以确认。新兴县公安局交通警察大队依据相关法律法规，认定李安承担事故的全部责任，叶建芳不承担事故的责任，该责任划分正确，程序合法，原审法院予以采信。本案的争议焦点：叶建芳误工费应当以什么标准赔付？对于该争议焦点，原审法院评判如下：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号）的规定，叶建芳于1963年1月22日出生，至2019年1月23日叶建芳年满56岁，但叶建芳出示的证据能证明在事故发生时尚在工作之中，平安保险云浮支公司没有确凿的证据证明叶建芳已经退休无参加工作，平安保险云浮支公司提出叶建芳已到退休年龄，不应支持误工费的请求，原审法院不予采纳；而叶建芳提交新兴县嘉鸿建筑工程有限公司2018年6月19日出具的《证明》可以证实，叶建芳从2011年1月开始至2018年3月6日在该公司务工，职务是资料员，每月平均工资3500元，但叶建芳从2018年3月6日开始因为交通事故受伤后一直没回该公司上班，该公司也从2018年3月6日开始不再发放工资给叶建芳。虽然叶建芳没有提供相关缴交社保和劳动合同等予以佐证，但平安保险云浮支公司亦无法提供有效证明，证明叶建芳并非在该公司工作；同时平安保险云浮支公司提出法院可参照广东省城镇私营单位就业人员上年度平均工资计算叶建芳月平均工资的问题，2017年广东省城镇私营单位就业人员上年度平均工资为53347元，除12个月计算月平均工资约为4445.59元，超出叶建芳请求的3500元月平均工资，实质有损平安保险云浮支公司的利益。因此，叶建芳请求误工费以其在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作，月平均工资3500元作为计算标准的请求，原审法院予以采信。本案辩论终结于2018年11月7日，叶建芳请求的赔偿项目参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算，原审法院对具体赔偿项目评析如下：1.医疗费19187.49元，有新兴县人民医院出具的医疗收费票据予以证实，原审法院予以采信。2.住院伙食补助费3700元（37天×100元/天），叶建芳共住院37天，参照广东省2018年度人身损害赔偿计算标准伙食补助费100元/天计算，叶建芳请求无超出规定，原审法院予以支持。3.营养费500元，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》确定。4.误工费14933.33元，从叶建芳受伤之日（2018年3月6日）起计算至定残前一日，共计128日；误工费计算为3500元/月÷30日×128日=14933.33元。叶建芳请求超过核定的部分，原审法院不以支持。5.护理费4440元，参照护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按120元/日计算，护理的日数根据受害人的住院37日计算，护理费为120元/日×37日=4440元。叶建芳请求超过核定的部分，原审法院不以支持。6.残疾赔偿金81950元，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算，伤残等级为十级，即40975元/年×20年×10%=81950元。叶建芳的请求合理，原审法院予以支持。7.鉴定费1950元，属于交通事故实际支出的费用，且有发票证实，原审法院予以支持。8.叶建芳请求赔偿精神损害抚慰金，根据叶建芳残疾级数、伤后对日后生活的影响大小以及当地的实际生活水平等因素综合考虑，原审法院酌情确定平安保险云浮支公司赔偿叶建芳精神损害抚慰金3000元，并且该精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。9.叶建芳请求的交通费，根据叶建芳就医情况和回家路途远近，酌情支持100元。10.财产损失费，由于叶建芳手机在该宗事故损坏后无经过鉴定，无法确定损坏程度及实际损失多少，对此叶建芳的该项请求，原审法院不予支持。上述损失合计129760.82元。其中属于医疗费用赔偿限额的损失23387.49元（医疗费19187.49元＋住院伙食补助费3700元＋营养费500元），属于死亡伤残赔偿限额的损失106373.33元（误工费14933.33元＋护理费4440元＋残疾赔偿金81950元＋鉴定费1950元＋交通费100元＋精神损害抚慰金3000元）。根据交警大队对该起交通事故的责任划分，李安承担事故的全部责任，叶建芳不承担事故的责任，叶建芳的经济损失129760.82元，其中属交强险赔偿限额为116373.33元，由于李安和平安保险云浮支公司在事故发生后，均垫付了10000元，减除后平安保险云浮支公司还应赔偿96373.3元（116373.33元－10000元－10000元）给叶建芳；属商业三者险赔偿限额为13387.49元，平安保险云浮支公司也应赔偿给叶建芳。另李安代垫付的医疗费10000元，根据公平原则，平安保险云浮支公司应赔偿给李安。叶建芳请求李安、练忠文对叶建芳的损失承担连带赔偿责任，理据不足，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，原审法院作出判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿96373.3元（其中精神损害抚慰金3000元）给叶建芳。二、中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿13387.49元给叶建芳。三、中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿垫付款10000元给李安。四、驳回叶建芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500.9元，由叶建芳负担253.9元，中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担1247元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”综合各方当事人的意见，本案二审争议的主要问题是：叶建芳的误工费能否获得支持？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于误工费的规定，作用在于补偿受害人因事故而造成的误工损失，属于补偿性质。叶建芳为证实其工作情况，在一审诉讼期间提交了新兴县嘉鸿建筑工程有限公司出具的《证明》、《营业执照》，证实叶建芳自2011年1月入职，自2018年3月6日后没再上班；税务机关为国家税务总局广东省税务局，纳税人为叶建芳，用人单位为新兴县嘉鸿建筑工程有限公司的《税收完税证明》，证实叶建芳自2011年1月至2015年4月缴交社保情况；叶建芳在中国银行自2016年3月至2018年10月的流水账，证实叶建芳自2016年3月开始领取社保养老金。上述一系列证据相互印证，形成证据链，证实叶建芳于发生交通事故时年满55周岁，已于53岁开始领取养老金，但仍在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作。因本案交通事故而受伤，造成其不能继续在新兴县嘉鸿建筑工程有限公司工作，即每月减少工资收入3500元。因此，原审判决确定叶建芳的误工费为14933.33元正确。上诉人平安保险云浮支公司上诉要求减除叶建芳的误工费的主张，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，实体处理恰当，应予以维持。上诉人平安保险云浮支公司的上诉理由缺乏理据，本院不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费173.33元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈灿良审判员  黎洪靖审判员  陈洁涛二〇一九年六月二十四日书记员  叶国萍附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。