云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终947号上诉人（原审被告）：刘涛，男，汉族，1976年2月22日生，重庆市忠县人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：刘泉生，麒麟区众擎法律服务所法律工作者。特别授权代理。上诉人（原审被告）：曲靖贵强汽车销售有限公司。统一社会信用代码：91530300MA6K498R4X。地址：云南省曲靖市麒麟区翠峰街道白牛社区尹三居民小组。法定代表人：何成强，总经理。委托代理人：熊明、贾梦仙，云南靖嘉律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王学会，男，汉族，1978年12月2日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：邓志，云南邓志律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：赵云宝，男，汉族，1974年4月9日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审第三人）：云南立新钢结构工程有限公司。地址：云南省曲靖市白石江街道代河社区金昌建材市场内。统一社会信用代码：915303025945690250。法定代表人：孙路贵，总经理。被上诉人（原审第三人）：赵宝花，女，汉族，1971年6月16日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。上诉人刘涛、曲靖贵强汽车销售有限公司因与被上诉人王学会、赵云宝、云南立新钢结构工程有限公司、赵宝花提供劳务者受害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2017）云0302民初4039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘涛上诉请求：1、请求二审人民法院依法撤销麒麟区人民法院作出的(2017)云0302民初4039号民事判决。2、请二审法院判决由云南立新钢结构有限公司和赵宝花与其他被上诉人承担连带责任。3、一、二审案件受理费由各被上诉人平均承担。事实与理由：一审判决基本事实认定不清；判决中遗漏了两个应当承担民事责任的诉讼主体。因而导致最终判决丧失公平公正的司法宗旨和目的。上诉人根本没有任何责任。曲靖贵强汽车销售有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销麒麟区人民法院(2017)云0302民初4039号民事判决书，依法改判或发回重审。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院违反不告不理原则，超出一审原告诉讼请求范围进行判决，应依法改判一审被告赵云宝、刘涛向一审原告承担连带赔偿责任，上诉人不承担连带赔偿责任。二、一审法院送达程序严重违法，完全剥夺了上诉人参加一审的全部程序和实体的诉讼权利。王学会、赵云宝、云南立新钢结构工程有限公司、赵宝花未作书面答辩。王学会向一审法院起诉请求：1、被告赵云宝、刘涛连带赔偿原告各项经济损失共计人民币246979.81元，其中医疗费40937.81元、住院期间伙食补助费3600元、误工费11328元、住院期间护理费4536元、营养费5000元、残疾赔偿金158238元、后期治疗费9000元、精神损害抚慰金10000元、交通费3000元、鉴定费1340元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年3月5日被告刘涛与第三人曲靖贵强汽车销售有限公司签订《建设工程施工分包合同》，合同约定由被告刘涛分包位于曲靖市经开区翠和路与三元路交叉路口的一汽奔腾（4S）店屋面彩钢瓦、水槽、落水管工程。后经赵宝花介绍，被告刘涛电话联系被告赵云宝做其中一部分彩钢瓦工程。2016年3月18日，被告刘涛电话联系原告王学会去安装彩钢瓦，2016年3月20日中午12时左右，原告王学会从屋顶下来时不慎摔伤。原告受伤后被送往曲靖市第二人民医院住院治疗36天至2016年4月25日出院，经诊断为：1、左侧尺骨近端粉碎性骨折；2、左桡骨小头骨折；3、左肘关节脱位；4、左侧耻骨上下支骨折；5、第2、3骶椎粉碎性骨折；6、左侧腓骨上段骨折；7、全身多处软组织挫伤。原告住院用去医疗费40937.91元（该费用被告赵云宝垫付38937.91元，原告自己支付2000元）。原告出院后按照医嘱到医院复查并治疗，共支付复查、治疗等费用1634.4元。2016年5月23日，原告单方委托曲靖明鉴司法鉴定中心对其伤残鉴定为八级伤残，后期医疗费用约9000元，用去鉴定费1340元。原审庭审中被告赵云宝、刘涛对原告的伤残等级申请重新鉴定，经本院委托，云南鼎丰司法鉴定中心于2016年11月21日作出了云鼎[2016]临鉴字第1690号法医学活体检验鉴定意见书，鉴定原告王学会损伤评定为九级伤残；后期医疗费用评估为人民币9000元。原告在住院期间需人进行陪护。被告赵云宝已垫付原告医疗费38937.91元。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”具体到本案，对于原告王学会人身损害结果的发生，本院对被告责任承担做如下认定：根据中华人民共和国住房和城乡建设部颁布的《建筑企业资质标准》规定，安装彩钢瓦分包企业需要相应的资质。本案，第三人曲靖贵强汽车销售有限公司将位于曲靖市经开区翠和路与三元路交叉路口的一汽奔腾（4S）店屋面彩钢瓦工程分包给被告刘涛，后其联系赵云宝进行施工，赵云宝雇佣原告进行安装，原告在雇佣活动中受伤，据此，被告赵云宝、刘涛及第三人曲靖贵强汽车销售有限公司应当对原告人身损害结果的发生承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告王学会作为受雇者，自己应当在受雇活动中采取相应安全的方法和防护措施，确保自身安全，原告却对自身安全未尽注意义务，未采取必要措施确保自身安全，后在下梯子过程中不慎摔下受伤，原告自己未尽到必要的注意义务，其应当承担一定责任。结合本案，本院认为，原告因未尽到必要的安全注意义务，其自身应对其发生人身损害承担30%的责任。第三人曲靖贵强汽车销售有限公司为发包方，被告刘涛、赵云宝为工程的分包方以及雇主，其应当在施工中提供必要的安全保障措施，因未提供必要的安全保障致使原告人身损害的发生，其应承担70%的责任。关于本案赔偿费用的计算，因原告王学会的户口为居民户，且原告王学会受伤发生于2016年，其也是于2016年6月13日向法院提起诉讼，故其赔偿费用应当按照云南省2016年度城镇居民标准计算。医疗费根据票据核定为42572.31元。住院期间伙食补助费计算为3600元（36天×100元/天）。误工费根据原告误工时间及收入状况计算；原告误工时间从2016年3月20日计算至原告定残日（2016年5月23日）前一天，为64天，每天按94元计算，故误工费计算为6016元（64天×94元/天）。护理费根据原告住院天数36天，每天94元，计算为3384元（36天×94元/天）。营养费因原告未提交医院医嘱证明，故本院不予支持。残疾赔偿金计算为105492元（26373元/年×20年×0.2）。后期治疗费根据鉴定意见为9000元。精神损害抚慰金本院酌定为1000元。鉴定费依据票据为1340元。交通费本院根据原告就医等实际情况酌定为200元。经核算，原告的各项损失为：医疗费42572.31元、住院期间伙食补助费3600元、误工费6016元、护理费3384元、残疾赔偿金105492元、后期治疗费9000元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费1340元、交通费200元，以上共计172604.31元。该172604.31元，应由被告赵云宝、刘涛、第三人曲靖贵强汽车销售有限公司连带赔偿70%，即120823.02元，但扣减被告赵云宝已垫付的38937.91元，二被告及第三人曲靖贵强汽车销售有限公司实际还应连带赔偿原告81885.11元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，作出判决:一、由被告赵云宝、刘涛、第三人曲靖贵强汽车销售有限公司于判决生效后十五日内连带赔偿原告王学会医疗费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计人民币81885.11元；二、驳回原告王学会的其他诉讼请求。案件受理费100元免交。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实和证据，上诉人刘涛分包上诉人曲靖贵强汽车销售有限公司一汽奔腾（4S）店的屋面彩钢瓦、水槽、落水管工程后，刘涛电话联系赵云宝做其中一部分彩钢瓦工程。之后，赵云宝又电话联系王学会去安装彩钢瓦。2016年3月20日中午12时左右，王学会从屋顶不慎摔伤。本案中，赵云宝、刘涛及曲靖贵强汽车销售有限公司违反《建筑企业资质标准》规定，将安装彩钢瓦工程分包给不具有相应资质的个人，或者雇佣不具有相应资质的个人从事彩钢瓦工程安装，应当对王学会的人身损害结果承担连带赔偿责任；王学会在提供劳务过程中对自身安全未尽注意义务，不慎摔伤，依法应自行承担一定责任。上诉人曲靖贵强汽车销售有限公司提出，其不应承担连带赔偿责任的上诉请求；上诉人刘涛提出，应由云南立新钢结构有限公司和赵宝花与其他被上诉人承担连带责任的意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，划分责任公平，适用法律正确，审判程序合法，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人刘涛负担50元，由上诉人曲靖贵强汽车销售有限公司负担50元。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年六月二十八日书记员 何雨洁