山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终2596号上诉人（原审被告）：马存金，男，1983年12月30日出生，汉族，农民，住梁山县。委托代理人（特别授权）：马超，梁山公明法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张宏伦,男,1956年7月21日出生,汉族，农民，住汶上县。被上诉人（原审被告）：梁山县顺达运输有限公司，住所地梁山县韩岗镇政府对面。法定代表人：郭继荣，职务：经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地济宁市洸河路**。负责人：任玉宏，职务：经理。委托代理人（特别授权）：倪庆峰，山东公明政和律师事务所律师。原审被告：吴建设，男，1979年3月24日出生，汉族，农民，住梁山县。上诉人马存金因机动车交通事故责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2018）鲁0830民初3893号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人马存金上诉请求：1、依法撤销汶上县人民法院出具的(2018)鲁0830民初3893号民事判决书第二项,改判上诉人不承担被上诉人的各项损失155627.93元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定事实不清,适用法律错误。在一审庭审中被上诉人提交的关于医疗费、住院伙食补助费、残后护理费、后续治疗费等各项损失的证据不充分、事实依据不足,请二审法院重新认定改判上诉人应承担的部分由被上诉人自行承担或发重审。二审法庭调查过程中，上诉人明确上诉请求的事实与理由系不服一审判决对残后护理费年限的认定，其上诉认为应按照五年计算残后护理费，不应计算十年。被上诉人张宏伦、梁山县顺达运输有限公司未提交书面答辩状。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司答辩称，其已履行赔偿义务，请二审法院依法判决。被上诉人张宏伦向一审法院起诉请求：1.请求法院判令各被告赔偿原告张宏伦各项损失共计1400000元；2.诉讼费由被告承担。一审法院查明：2018年5月7日16时许，被告吴建设驾驶鲁Ｈ×××**重型半挂牵引车/鲁HN5**重型自卸半挂车沿国道105由南向北行驶至553KM+220M附近路口时，与前方顺行左转原告张宏伦驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成原告张宏伦受伤，两车损坏。该事故经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告吴建设的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第三十八条、第四十二条之规定，承担事故的全部责任；原告张宏伦不承担事故责任。原告张宏伦受伤后于汶上县人民医院住院治疗2天，诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、硬膜下血肿等，花费医疗费134.43元，后转入济宁医学院附属医院住院治疗128天，经诊断为急性颅脑损伤等，共计花费医疗费484038.10元。原告张宏伦又入汶上开发区医院住院治疗两次，均为65天，经诊断为肺部感染等，分别花费医疗费46647.4元和54882.3元。原告张宏伦住院期间由其亲属张海波、张海清护理。经本院委托济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定，其伤情构成一处一级伤残、一处九级伤残和一处十级伤残，需后续治疗费5000元，需完全护理依赖，需二人护理，原告张宏伦支付鉴定费5400元，四被告对该鉴定结论有异议，但未在法定期限内申请重新鉴定。另查明，事故车辆鲁鲁Ｈ×××**型半挂牵引车/鲁鲁HN5**型自卸半挂车登记所有人是被告梁山县顺达运输有限公司，事故车辆的实际所有人系被告马存金，事发时是被告吴建设驾驶的，被告吴建设系被告马存金雇佣的驾驶员，该车在被告保险公司投保交强险和100万不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。2017年度山东省农村居民人均可支配收入为15118元。原告张宏伦与被告保险公司达成调解协议：被告保险公司在交强险和商业三者险范围内应赔偿原告各项损失共计1120500元，原告张宏伦同意被告保险公司赔偿1050000元，自愿放弃70500元。被告保险公司已垫付10000元，再赔偿原告各项损失共计1040000元，于2019年3月26日前履行。原告张宏伦不再向被告保险公司主张权利。一审法院认为：被告吴建设与驾驶电动三轮车的原告张宏伦发生交通事故，造成原告张宏伦受伤、两车损坏。经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告吴建设承担事故的全部责任，原告张宏伦不承担事故责任，本院予以采信。被告吴建设、马存金、梁山县顺达运输有限公司、保险公司均辩称系被告吴建设自愿承担事故全部责任，因此不能采信汶上县公安局交通警察大队出具的事故认定书，但汶上县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书并非依据汶上县道路交通事故纠纷人民调解委员会作出的民事调解书做出的，对于四被告的该辩称本院不予采信。事故车辆鲁Ｈ鲁Ｈ×××**半挂牵引车/鲁H鲁HN5**自卸半挂车在被告保险公司投保交强险和100万不计免赔商业三者险，对于原告张宏伦的损失，应先由被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿。因被告吴建设系被告马存金雇佣的驾驶员，对于原告张宏伦保险外的间接损失应由被告马存金赔偿，被告吴建设作为被告马存金的雇员，个人之间形成劳务关系，在为被告马存金提供劳务的过程中对原告张宏伦造成损害，依法不承担赔偿责任。被告梁山县顺达运输有限公司作为事故车辆鲁Ｈ×鲁Ｈ×××**挂牵引车/鲁HN鲁HN5**卸半挂车的挂靠单位，应对该车在从事道路运输经营活动中发生交通事故造成的损害承担连带责任。原告张宏伦的医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历、费用清单等相关证据确定为587294.93元；原告张宏伦主张住院天数按照205天计算，本院予以认定。关于护理费，原告张宏伦主张其住院期间的护理人数应为2人，但未提供相应证据证实，且无医嘱相佐证，本院不予采信，应认定为1人护理计算205天，原告张宏伦未提供充分证据证实护理人员的工作及收入状况，也未提供证据证实护理人员的实际误工损失，本院酌定按照每天100元计算205天，即护理费为100×205＝20500元；关于原告张宏伦要求的住院伙食补助费按照每天40元标准计算符合法律规定，本院予以支持，即40×205＝8200元；因无医嘱需加强营养，对原告张宏伦主张的营养费本院不予支持；因济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系本院依照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构作出，本院予以采信；原告张宏伦之伤构成一处一级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，原告张宏伦系农村居民，其残疾赔偿金应按照2017年山东省农村居民人均纯收入标准15118元计算18年即272124元，本院对原告张宏伦的该诉讼请求予以支持；因济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中记载，需完全护理依赖及二人护理，原告张宏伦主张应按照北京城镇居民以及山东省城镇居民人均可支配收入标准分别计算残后护理费，但未提供证据证实护理人员的收入状况，对于原告张宏伦的该主张本院不予支持，本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬每人每天50元的标准计算10年即365000元；因原告张宏伦需后续治疗，经鉴定该费用为5000元，本院予以采信，对该诉讼请求本院予以支持；原告张宏伦提交证据证实因住院治疗产生的交通费用2109元，本院予以支持；本次事故造成原告张宏伦一处一级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，给其造成严重精神损害，原告主张精神损害抚慰金10000元的诉讼请求本院予以支持；司法鉴定费5400元系因事故造成的间接损失，应由被告马存金按责任赔偿、梁山县顺达运输有限公司承担连带赔偿责任。关于车辆损失费，原告张宏伦未提供证据证实其实际损失，但被告保险公司在调解协议中自愿赔偿该项费用500元，本院予以支持。被告保险公司垫付医疗费10000元，本院予以采信，应予折抵赔偿款。关于拖车费100元，因原告张宏伦提交的证据非正式票据，本院不予采信，对原告张宏伦的该诉讼请求本院不予支持。关于护理用品费798.76元，因付款人为张海青，不能证实与原告张宏伦住院治疗的关联性，对于原告张宏伦的该诉讼请求本院不予支持。因该事故给原告张宏伦造成的损失有：医疗费587294.93元、住院伙食补助费40×205＝8200元、护理费100×205＝20500元、残后护理费50×10×365×2＝365000元、伤残赔偿金15118×18＝272124元、鉴定费5400元、精神抚慰金10000元、交通费2109元、后续治疗费5000元、车辆损失费500元，共计1276127.93元。被告保险公司应在交强险和商业三者险范围赔偿原告张宏伦医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、护理费、交通费、残后护理费、后续治疗费、车辆损失费共计1120500元，原告张宏伦与被告保险公司达成协议，原告张宏伦同意被告保险公司赔偿1050000元，自愿放弃70500元，被告保险公司已垫付10000元，再赔偿原告各项损失共计1040000元，该协议系双方真实意思表示，也不违背法律规定，本院予以确认。被告马存金赔偿原告张宏伦医疗费、护理费（包括残后护理费）、交通费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计155627.93元，被告梁山县顺达运输有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险责任限额内和商业三者险范围内赔偿原告张宏伦医疗费、护理费（包括残后护理费）、交通费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、精神抚慰金、车辆损失费等各项损失共计1040000元；二、被告马存金赔偿原告张宏伦医疗费、护理费（包括残后护理费）、交通费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计155627.93元，被告梁山县顺达运输有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告张宏伦对被告吴建设的诉讼请求；四、驳回原告张宏伦的其它诉讼请求。上述第一、二项判决内容于本判决生效后十日内履行。其中第一项保险公司赔偿款汇入汶上县人民法院，开户行：农行汶上县支行15487101040024281（注明案件号）。如果未按本判决限定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元，减半收取8700元，由原告张宏伦负担770元，被告马存金、梁山县顺达运输有限公司负担7930元。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，吴建设系上诉人马存金雇佣的驾驶员。2018年5月7日16时，吴建设驾驶重型自卸半挂车与张宏伦驾驶的电动三轮车相撞发生交通事故，经过汶上县公安局交通警察大队勘察，认定吴建设承担事故的全部责任，张宏伦无责任。经本院调查，各方当事人对本案的交通事故及责任分成均无异议。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。本案事故发生时张宏伦62岁，因交通事故造成其急性颅脑损伤等伤情，经济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定为一处一级伤残、一处九级伤残和一处十级伤残，需二人完全护理依赖。一审法院根据查明的事实，支持被上诉人张宏伦10年的残后护理费合法有据，应予维持。综上，上诉人的上诉意见本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3413元，由上诉人马存金负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年六月十七日书记员  黄 灿