西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2018）陕0104民初6073号原告，西安名扬酒业有限公司，住所地：西安市莲湖区。统一社会信用证代码：91610104668654581U。法定代表人：姬扬，该公司总经理。委托诉讼代理人：金海龙，陕西东瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：高媛，陕西东瑞律师事务所实习律师。被告：西安市莲湖区XX酒吧，住所地：西安市莲湖区XX路XX城XX号，注册号：XXXXXXXXXXX7254。负责人：彭波，男，1969年XX月XX日出生，身份证号：420XXXXXXXXXXXXXXX，该单位负责人。委托诉讼代理人：杨飞，四川天润华邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄文娟，北京市盈科（西安）律师事务所律师。被告：成都苏格缪斯企业管理有限公司，住所地：成都市锦江区，统一社会信用证代码：91510104553594427U。法定代表人：邹军，住成都市金牛区XX巷XX号XX栋XX楼XX号，身份证号：510XXXXXXXXXXXXXXX，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈茂丽，四川尚上律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝晓珂，四川弘齐律师事务所律师。被告：祁军，男，汉族，1975年10月24日出生，住西安市灞桥区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：董俊俊，陕西平镜律师事务所律师。委托诉讼代理人：齐钰剑，陕西平镜律师事务所实习律师。原告西安名扬酒业有限公司（以下简称名扬酒业）与被告西安市莲湖区XX酒吧（以下简称XX酒吧）买卖合同纠纷一案，本院受理后，于2017年10月29日作出（2017）陕0104民初1969号民事判决，宣判后，名扬酒业提起上诉，西安市中级人民法院于2018年6月19日作出(2018)陕01民终5180号民事裁定：一、撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初1969号民事判决；二、本案发回西安市莲湖区人民法院重审。本案重审后，依被告XX酒吧申请，本院将成都苏格缪斯企业管理有限公司（以下简称苏格缪斯公司）及祁军追加为本案共同被告。现本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告名扬酒业委托诉讼代理人金海龙、高媛，被告XX酒吧委托诉讼代理人杨飞、黄文娟，被告苏格缪斯公司委托诉讼代理人陈茂丽、祝晓珂，被告祁军及其委托诉讼代理人董俊俊、齐钰剑均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告名扬酒业向本院提出诉讼请求： 1、请求法院判令被告XX酒吧偿还所欠人民币2707687.5元并支付违约金245000元，诉讼期间不停止计费，两项合计人民币2952687.5元；2、诉讼费由被告XX酒吧承担。事实和理由：2015年初，原告与被告XX酒吧签订商品购销合同，约定双方建立酒水、饮料、食品等产品的长期购销合作关系，并在合同中规定了相应的违约责任。后被告XX酒吧多次从原告购入酒水等货品，但被告XX酒吧并未按照合同约定按期支付部分货款，尚未偿付的货款共计人民币2707687.5元 ，依照合同约定被告XX酒吧应当支付原告违约金245000元，诉讼期间不停止计费。期间原告多次催要未果。为了维护原告的合法权益，依法向法院提起诉讼。本案追加苏格缪斯公司及祁军后，原告名扬酒业主张苏格缪斯公司及祁军与被告XX酒吧共同偿还欠付货款及违约金，并承担案件诉讼费用。被告XX酒吧辩称，1、彭波是XX酒吧的经营登记人，也是苏格缪斯公司委派到西安的管理员工，其行为仅仅是履行职务，实际经营者是祁军和苏格缪斯公司，祁军有参与人事和财务并领取了相应的报酬，在记账、合同、转账、财务、人事里都有祁军的签字，祁军既是房屋出租人又是酒吧的经营人。实际承担责任的也应当是祁军和苏格缪斯公司；2、对原告主张的送货金额有异议；3、对原告主张的违约金有异议。被告苏格缪斯公司辩称，1、根据原告的诉讼请求，苏格缪斯公司不是合同的相对方，不应当承担原告诉请的本金和违约金；2、针对被告XX酒吧的答辩，苏格缪斯公司认为彭波的行为是其自主经营自行营业的独立行为，与苏格缪斯公司没有法律关系，其财务独立，人事独立，管理独立，因此苏格缪斯公司不是本案适格主体。被告祁军辩称，1、原告给XX酒吧供酒在原一审已经查明属实，具体数额以原告提供真实合法证据为准；2、祁军不是原告起诉XX酒吧的适格被告。祁军不是XX酒吧的实际经营者，实际管理人和经营人都是彭波，因此祁军不对酒吧在经营过程中发生的债权债务承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交证据：1.产品购销合同，被告XX酒吧认为自己一直没有变更过收货人。2.销售单，被告XX酒吧不认可该证据，认为柯亮没有签字，签字的人不认识，对于原告说付清的部分不知情，在没有付款的情况下又供货300万余元。3.证明，被告XX酒吧不认可，认为此证据为原告单方出具。4.会计凭证，被告XX酒吧不认可，认为杨晓莉是苏格缪斯公司的。5.银行流水，被告XX酒吧认为仅能证明其曾经向原告付过款，且无法用前面已支付的金额证明后面未支付的金额。被告苏格缪斯公司认为，其不是该买卖合同的相对方，其对酒吧也没有管理经营权、人事权和财务权等，原告的证据关联性有瑕疵，柯亮作为签收人双方均认可，薛某某等人身份原告应当提交证据，送货依据与该案无关。被告祁军认为原告2月起开始向被告XX酒吧供货，前面已经支付的员工认可，后面同样员工签字却不认可不合常理。XX酒吧一直在回避欠款的具体金额。被告XX酒吧提交证据：1.彭波的银行卡明细、邮件记录、社保情况，原告认为XX酒吧没有提交原件，且该证据与本案无关联性。被告苏格缪斯公司认为该证据没有关联性，没有彭波的名字，彭波不是我公司员工。被告祁军认为该证据与自己无关，不发表质证意见。2.苏格缪斯公司与祁军签订的股权出资合作书，苏格缪斯公司不认可该证据，认为此为苏格缪斯公司与祁军的合作协议，祁军认为自己是小投资人不是实际经营者。3.祁军与苏格缪公司签订的租赁合同、租赁合同补充协议、关于西安市莲湖区XX酒吧严重拖延物业费通知，苏格缪斯公司不认可该证据，认为该证据证明了彭波为实际经营人，其与彭波仍有房屋租赁纠纷。祁军不认可证据，认为租赁合同中有苏格缪斯公司盖章，彭波作为代理人签字，自己认为彭波与苏格缪公司为一个主体。4.部分会计凭证、记账凭证苏格缪斯付款申请表、祁军签字的费用报销单、银行转账凭证、祁军签字的工资表、收款收据等，苏格缪斯公司不认可该证据，认为该证据恰好说明XX酒吧为实际经营者，杨晓丽不是苏格缪斯员工，是XX酒吧请的财务人员。祁军认为该证据证明祁军不是实际经营者，彭波是代表主管及负责人签字，祁军是代表小投资人在监事处签字，祁军只是监督作用，并没有参与经营。付款凭证很多都是苏格缪斯公司，因此能说明此行为为XX酒吧和苏格缪斯公司的共同行为。5.彭波银行卡明细、邮件记录，苏格缪斯公司认为此为分红而非履行职务，XX酒吧为个体工商户，证据中均没有苏格缪斯公司盖章，不是该公司授权。祁军认为自己没有管钱，无法决定发工资及分红事宜，不是实际经营者。被告苏格缪斯没有证据向法庭提交。被告祁军提交证据：民事调解书。原告认可该证据，被告XX酒吧不认可，认为祁军既是出租方也是实际经营者。调解是双方自愿的行为，不能作为认定案件事实的证据。苏格缪斯公司不认可，认为与本案没有关联性，调解书为双方协商达成，不能作为定案依据。公司和祁军有一个租赁关系的案件，还在陕西省高院审理，苏格缪斯公司保留继续维权的权利。本院认定事实如下：2015年2月12日，原告名扬酒业与被告XX酒吧签订《购销合同书》，双方建立长期购销合作关系，由名扬酒业向XX酒吧供应酒水、饮料、食品等产品，双方指定XX酒吧的收货人为柯亮，同时约定XX酒吧每月25日前向名扬酒业结清所有货款，超期结款每逾期一日，应当向供方支付逾期付款金额万分之二的违约金，同时承担因违约造成的其他损失，包括律师费用。后被告XX酒吧多次从原告处购入酒水等货品，2015年2月至2016年6月，原告向XX酒吧供应货物，其中46笔交易单合计254074元为双方合同中约定的收获人柯亮签字确认，其余交易均为胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人签字。其中2015年2月至2015年6月，柯亮及以上人员在原告提交的销售单上签字，XX酒吧认可收货并通过出纳杨晓莉账户向原告公司员工解梅娜账户转账，已向原告结清该5个月的货款。2015年7月至2015年10月，2015年12月至2016年6月，原告向XX酒吧供应酒水，其中两张供货单共计11300元无任何人签字，其余销售单上有柯亮、胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人签字，合计金额2943088元，双方至今尚未进行对账。2015年2月至2015年10月及2015年12月至2016年6月，名扬酒业向XX酒吧供货金额合计6119880.3元，XX酒吧向名扬酒业支付货款共计3481873.09元，剩余货款2638007.21元仍未支付。另查，被告XX酒吧在工商部门登记为个体工商户，成立于2015年3月30日，经营者为彭波。该XX酒吧于2016年7月停止经营。苏格缪斯公司与祁军签订《股权出资合作书》一份，约定苏格缪斯公司与祁军共同投资，投资项目为XX酒吧，苏格缪斯公司占投资总额的70%，祁军占投资总额的30%，二者互惠互利、风险共担，并对双方的权利义务及利润分配进行了约定。本院认为，原告名扬酒业与被告XX酒吧自愿签订《购销合同书》，约定由原告向被告XX酒吧供应酒水、饮料等，该合同主体适格，内容不违反法律规定，双方之间买卖合同法律关系合法有效。虽然双方在合同中约定被告XX酒吧收货人为柯亮，但实际交易过程中，被告XX酒吧由其他员工胡某某、张某甲、祝某某、袁某某、张某乙、薛某某、翟某某、杨某某等人在原告名扬酒业自2015年2月至2015年6月的销售单上签字收货，被告XX酒吧也依据该销售单与原告名扬酒业进行了结算，故依据双方实际的交易习惯，原告提交的由被告XX酒吧员工签字确认的销售单，本院全部依法予以认定。依据原告名扬酒业提交的依法予以认定的销售单，扣除被告XX酒吧已经支付的货款，被告XX酒吧尚欠原告名扬酒业货款2638007.21元，应当向原告名扬酒业予以支付。原告名扬酒业与XX酒吧在合同中约定了每月25日前需方结清上月所有货款，超期结款每逾期1日，应支付逾期付款金额万分之二的违约金。对于违约金的约定，符合法律规定。以此计算，截止2017年1月25日，被告应当向原告支付违约金97 078.66元。2017年1月26日以后的逾期付款违约金，按照双方约定，被告XX酒吧应当按照欠付金额，以日万分之二向原告名扬酒业予以承担。因原告名扬公司系与被告XX酒吧之间签订的买卖合同，按照合同相对性原则，被告XX酒吧负有向原告名扬酒业承担支付货款的义务，被告XX酒吧称其并非实际投资人，故不承担支付货款责任的辩称理由，本院依法不予采信。被告苏格缪斯公司及祁军作为XX酒吧的出资人，实际参与酒吧经营管理，共享收益、共担风险，因此其应对被告XX酒吧所负原告名扬酒业的债务共同承担无限连带责任。综上所述，被告XX酒吧、被告苏格缪斯公司及被告祁军，应当共同向原告名扬酒业支付货款2638007.21元并承担违约金。根据《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第七条之规定，判决如下：被告西安市莲湖区XX酒吧、被告成都苏格缪斯企业管理有限公司、被告祁军于本判决生效后十日内，共同连带向原告西安名扬酒业有限公司支付货款2638007.21元及逾期付款违约金97078.66元（违约金截止至2017年1月25日），自2017年1月26日起以欠付货款2638007.21元为基数，按照日万分之二计算至欠款付清之日止。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30422元（原告已预交）,由被告西安市莲湖区XX酒吧、被告成都苏格缪斯企业管理有限公司、被告祁军共同负担,与履行本判决义务时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    长       李新强审    判    员       朱保建人 民 陪 审 员       唐  超 二Ｏ一九年五月十六日 法  官  助  理       安芯雨书    记    员       赵  莹  2018010460736191610104668654581858XXXXXXXXXXX725419691118420XXXXXXXXXXXXXXX6611915101045535944271872851010319730830311197510241219610XXXXXXXXXXXXXXX20171029201701041969201861920180151802017010419691270768752450002952687522015270768752450001231212123003452123452015212252015220166462540742015265201572015102015122016627076875201533070302015220151020151220166588448053481873092402607412512017125227156792402607412271567924026074122715679304221