陕 西 省 高 级 人 民 法 院 民 事 判 决 书 (2019)陕民终576号 上诉人（原审原告、案外人）：汕头市奕耀机械有限公司。住所地：广东省汕头市龙湖区迎宾路建设大厦107 号房。 法定代表人：纪俊茂，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘宁，北京德恒（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶蕊，北京德恒（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：文鸿霞，女，1971年XX月XX日出生，满族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：李轶，陕西金镝律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：西安华浙置业有限公司。住所地：陕西省西安市未央区凤城二路 10 号天地广场 1 幢 12209 号。 法定代表人：蔡挺群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨建国，陕西缔伍律师事务所律师。上诉人汕头市奕耀机械有限公司（奕耀公司）与被上诉人文鸿霞、西安华浙置业有限公司（以下简称华浙公司）案外人执行异议之诉一案，不服西安市中级人民法院（2018）陕01民初2375号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人奕耀公司的委托诉讼代理人，被上诉人文鸿霞的委托诉讼代理人李轶、被上诉人华浙公司的委托诉讼代理人杨建军均到庭参加了诉讼。现已审理终结。奕耀公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。理由：1、上诉人对涉案商铺享有足以排除强制执行的民事权益，原审判决认定事实错误。备案合同是借款合同的担保，后双方经仲裁，达成以房抵债的意思表示，上诉人对涉案商铺享有准物权，原审判决认定双方无买卖的意思表示错误；2、上诉人已就办理商铺交付、过户手续申请了强制执行，且西安市中院执行局对此予以认可，上诉人对商铺享有优先权和所有权；3、西安中院查封商铺没有事实与法律依据，真实交易的意思表示在查封之前，请求支持其上诉请求。文鸿霞辩称：1、上诉人与华浙公司之间为民间借贷关系，双方不具有买卖涉案房屋的真实意思，不存在买卖关系。2、上诉人与华浙公司之间签订的买卖合同实为担保行为，该合同不能作为上诉人享有商铺物权的依据，上诉人不是买受人，无权提起执行异议。3、网签备案不具有物权效力，不能成为上诉人享有排除执行的民事权益的依据。4、西仲裁字（2016）第933号裁决书不足以排除执行。查封在前，仲裁裁决作出在后，且其涉及的是普通债权，故不能作为排除执行的依据，应驳回上诉，维持原判。华浙公司辩称， 华浙公司与上诉人是借款关系，对仲裁协议有异议；文鸿霞执行案的查封裁定华浙公司直到开庭时才看到，查封的资产上亿，查封商铺是属于超标的查封。奕耀公司向一审法院起诉请求：一、立即停止对西安市雁塔区红砖南路 8号长庆坊二期第 3幢l单元1层 10102 号商铺的强制执行，并解除查封；二、确认位于西安市雁塔 区红砖南路 8 号长庆坊二期第3 幢 l单元1层10102 号商铺归原告所有。三、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：文鸿霞与蔡挺群、华浙公司民间借贷纠纷一案，本院于 2015 年 8 月 27 日作出（2015）西中民三初字第 00087 号民事判决，判决：一、被告蔡挺群于判决生效后三十日内向原告文鸿霞支付借款本金 1000 万元。二、被告蔡挺群于判决生效后三十日内向原告文鸿霞支付借款利息（以 1000 万元为基数，自 2013 年 12 月 30 日至起诉之日即2015 年 2 月 10 日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计付）三、被告华浙公司对蔡挺群上述债务承担连带保证责任；华浙公司承担保证责任后，有权向被告蔡挺群追偿。四、驳回原告文鸿霞的其他诉讼请求。蔡挺群不服上述判决上诉至陕西省高级人民法院，陕西省高级人民法院于2016 年 6 月 7 日作出（2016）陕民终 33 号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，因义务人未履行判决所确认的义务，权利人文鸿霞申请强制执行。执行中，一审法院于 2016 年 9 月 22 日作出（2016）陕 01 执 1132 号之四执行裁定和协助执行通知，并于同日向西安市住房保障和房屋管理局送达了上述执行裁定和协助执行通知，查封了被执行人华浙公司所有的位于西安市雁塔区红专南路 8 号的名为华浙雁西广场（系长庆坊三期项目）的包括房号为 3 号楼 10102 室在内 的 9 套房产，查封期限为三年。2018 年 10 月 10 日，西安市不动产登记服务中心经查档后反馈：涉案房产合同备案登记在汕头市龙湖区恩泽机械配件经营部名下，备案登记号 Y14119692。 另查，2015 年 1 月 19 日，汕头市龙湖区工商行政管理局核准汕头市奕耀机械有限公司（即本案原告）由汕头市龙湖区恩泽机械配件经营部（注册号：XXXXXXXXXXX5462）升级设立并核准设立登记。 又查，2016 年 10 月 13 日，在对涉案房产查封后， 西安仲裁委员会对申请人（本案原告、案外人）奕耀公司与被申请人（本案被告、被执行人）华浙公司合同纠纷一案经审理作出西仲裁字（2016）第 933 号裁决书，该裁决书仲裁庭意见部分认为：“本案申请人与华浙公司签订的《借款抵 押合同》、《商铺回购协议》、5 份《商品房买卖合同》实为申请人向华浙公司出借巨款后，为保证其债权安全与华浙公司签订的华浙公司开发并有权处分的商铺作为物的担保的系列担保措施。申请人本意不是实际购买商铺，华浙公司也不是实际出卖商铺，只是为取得借款通过回购约定并网签约定的商铺买卖合同，作为还款的物权担保。”并裁决：华浙公司于 2016 年 11 月 20 日前向汕头奕耀公司付清《商铺回购协议》所列的商铺回购款 4336.25 万元。若华浙公司未在上述期限内清偿上述回购房款，则应为申请人办理位于西安市雁塔区红专南路 8 号长庆坊二期商铺总面积 1947.01 平方米即双方网签的合同号为：Y14119711、Y14119692、Y14114218、 Y14114217、Y14119763，房屋交付、过户等相关手续；以及仲裁费的支付。 原告对上述查封房产执行裁定提出执行异议，认为其升级更名前的同一主体汕头市龙湖区恩泽机械配件经营部（以下简称汕头恩泽经营部）于 2014 年与华浙公司签订《商品房买卖合同》购买位于西安市雁塔区红砖南路 8 号长庆坊二期 3 幢 1 单元 1 层 10102 号商铺，并于 2014 年 11 月 5 日将涉案商铺网签登记备案至汕头恩泽经营部名下。原告与华浙公司关于涉案商铺过户的仲裁执行一案，法院已经受理。现法院在该案执行中以(2016)陕 01 执 1132 号执行裁定查封“长庆坊二期”3 幢 10102 号商铺，法院查封行为无任何事实、法律依据，请求撤销(2016)陕 01 执 1132 号执行裁定，解除对位于西安市雁塔区红砖南路 8 号长庆坊二期 3 幢 1 单元 1 层 10102 号商铺的查封。一审法院经审理作出（2018） 陕 01 执异 571 号执行裁定，裁定：驳回案外人汕头市奕耀机械有限公司的异议请求。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法>适用的解释》第三百一十二条规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。”本案中，涉案房产于 2016 年 9 月 22 日被查封，西安仲裁委员会于 2016 年 10 月 13 日作出西仲裁字（2016）第 933 号裁决书，即该裁决书是在对涉案房产查封后作出，按照上述法律、司法解释的规定，原告奕耀公司以西安仲裁委员西仲裁字（2016）第 933 号裁决书作为生效法律文书提出排除执行异议的，不予支持。对于原告是否享有足以排除强制执行的民事权益，一审法院认为，原告与华浙公司于 2014 年 10 月 23 日签订《抵押借款合同》，为了保障上述债权，原告与华浙公司又于 2014 年 11 月 5 日签订《商品房买卖合同》，以华浙公司名下位于西安市雁塔区红砖南路8 号长庆坊二期第 3 幢 1 单元 1 层 10102 号商铺进行担保，并于当日在西安市住房保障和房屋管理局进行了网签备案登记。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款规定：“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。”原告以其与华浙公司 2014 年 11 月 5 日签订《商品房买卖合同》主张双方成立商品房买卖合同法律关系，该合同虽经网签备案，但双方并无买卖涉案房产的真实意思表示，不符合上述法律、司法解释的规定，依法不予采信。原告主张借款期限届满，华浙公司无力偿还上述债务，遂与原告协商一致，自愿以上述商铺抵偿债权，原告就其主张并未提交有效证据证明，华浙公司对此亦不予认可。 经查，原告在西安仲裁委员西仲裁字（2016）第 933 号案件审理期间，提交原告与华浙公司、潘俊宵 2016 年 3 月 26 日签订的《商铺回购协议》，西安仲裁委员查明该协议明确双方 2014 年 11 月 5 日网签的总面积为 1947.01 平方米位于长庆坊二期的商铺，华浙公司至 2015 年 12 月 31 日以总价 4336.25 万元回购并就回购的实体事项作了详细的约定。上述协议亦不能证明其享有上述法律、司法解释规定的“足以排除强制执行的民事权益”。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十一条规定“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”原告奕耀公司就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益未能举证证明，应承担举证不能的法律后果。综上，原告奕耀公司诉请立即停止对西安市雁塔区红砖南路 8 号长庆坊二期第3 幢 l 单元 1 层 10102 号商铺的强制执行并解除查封，确认位于西安市雁塔区红砖南路 8 号长庆坊二期第 3 幢 l 单元 1 层 10102 号商铺归原告所有，依据不足，依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，判决： 驳回原告汕头市奕耀机械有限公司的诉讼请求。 案件受理费 25840 元，原告汕头市奕耀机械有限公司已预交，由原告汕头市奕耀机械有限公司负担。二审查明，2014年10月27日，华浙公司向上诉人出具付款委托书，上诉人通过陈立萍、叶子鸿、林丽君个人账号银行转账，向华浙公司支付29304166元。2016 年 5 月 19 日，上诉人提起仲裁，同时华浙公司与蔡挺群均在仲裁申请书中盖章签字确认，表示同意原告的仲裁请求。上诉人于2017年2月14向西安市中级人民法院申请强制执行仲裁裁决书。华浙公司以仲裁程序及认定事实错误为由提出不予执行申请，被西安市中级人民法院驳回。2017年11月6日，西安市中级人民法院以其穷尽财产调查措施后，暂未发现被执行人名下有可供执行财产，并因涉案房屋未竣工验收，暂不具备交付、过户条件，终结本次执行程序。一审法院查明的其余事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人对执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。经查，上诉人与华浙公司于 2014 年 10 月 23 日签订《抵押借款合同》，同月27日，华浙公司向上诉人出具付款委托书，上诉人通过银行转账，向华浙公司支付29304166元。同年 11 月 5 日双方签订《商品房买卖合同》，以涉案商铺进行担保，并于当日在西安市住房保障和房屋管理局进行了网签备案登记。上诉人与华浙公司、潘俊宵于2016 年 3 月 26 日签订《商铺回购协议》。同年 5 月 19 日，双方达成一致的仲裁请求，上诉人提起仲裁。9 月 22 日，西安市中级人民法院查封涉案商铺。西安仲裁委于10月13日作出西仲裁字 (2016)第 933 号裁决书。上诉人于2017年2月14向西安市中级人民法院申请强制执行。同年11月6日，西安市中级人民法院终结本次执行程序。一审法院参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定，认定仲裁裁决书是在对涉案房产查封后作出，不能排除强制执行。虽然当事人是在查封前达成协议申请仲裁立案的，但仲裁裁决书是在查封后作出，故一审法院适用此规定并无不妥。上诉人提出与华浙公司签订的《商品房买卖合同》具有担保性质，后双方签订的《商铺回购协议》、仲裁请求已经对以房抵债的意思表示进行了确认，又进行了仲裁确认，上诉人亦申请对该房屋的交付、过户手续进行强制执行，上诉人主张享有涉案房屋所有权、应停止对涉案房屋的执行、解除查封的诉讼请求，因法律依据不足，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25840元，由上诉人汕头市奕耀机械有限公司负担。本判决为终审判决。                                审  判  长     胡晓晖                              审  判  员     赵艳华                              审  判  员     张奋霆                              二〇一九年六月二十五日                                书  记  员     刘鑫玮                 1