湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘01民终7851号上诉人（原审被告）：吴文斌，男，1980年1月22日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：罗丹，长沙县星沙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：林恩典，男，1960年8月21日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。被上诉人（原审原告）：李金明，男，1956年8月10日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人:林德成，福建旭恒律师事务所律师。以上两被上诉人委托诉讼代理人：陈嘉鑫，福建旭恒律师事务所实习律师。上诉人吴文斌因与被上诉人林恩典、李金明合同纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2017）湘0102民初8446号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。上诉人吴文斌上诉请求：1、撤销长沙市芙蓉区人民法院作出的（2017）湘0102民初8446号民事判决书第一项并依法改判;2、本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审法律认定事实不清，适用法律错误，严重侵害上诉人合法权益。1、2016年7月6日，上诉人与被上诉人签订的《欧雷蒙合同书》第五章第一款，乙方ー次性向甲方缴纳权益金人民币16万元整，乙方取得在当地的代理权。在合同中载明16万元为权益金，权益金主要是指用于对加盟商的后续支持（包括营运服务和产品升级、更新等）与远程指导的资金，可以使加盟商在开业后得以更好的运营，最大的保证加盟商与加盟授权机构的共同利益，使其品牌及产品品质得到有力保证。权益金是不退还的。被上诉人是为了代理福建省厦门市区域内销售“欧雷蒙”智能遥控车衣产品向上诉人缴纳16万元的权益金，该权益金应当不予以退还。而一审法院，以各方均未提交“欧雷蒙”品牌相关证据，关于权益金为该品牌使用授权的主张缺乏充分依据，认定权益金包括了公司对被上诉人“首批铺货”的成本及公司一定比例的利润，以及公司于2017年8月15日进行注销定登记，视为公司违背了订立合同时关于“公司持续经营”的承诺，使主合同的缺失，致使后续进货、权益金返还不再存在继续履行的可能性，判决上诉人返还权益金8万元无事实及法律依据。2、双方签订的《合同书》是有期限的，合同的第十条明确约定：协议的生效、期限续约第一款约定，本合同有效期为壹年。自2016年7月6日起至2017年7月6日止。合同期满如乙方继续履行合同经双方协商可续签本合同或由甲方出具续约证明，否则双方的合同自行终止。也就是说被上诉人所缴纳的权益金16万元的期限是在该一年内，权益金返还也在该期限内，如被上诉人进货数量未达到权益金全部返还的要求，被上诉人缴纳的权益金是在不予退还的。3、上诉人将公司注销时，是与被上诉人合同到期后，上诉人才将公司注销的，在上诉人公司没注销前，被上诉人一直未与被上诉人联系，上诉人才于2017年8月15日将公司注销，是按照工商部门要求进行注销的，其办理注销手续齐全、合法、有效的，上诉人不应当承担债务清偿责任。被上诉人林恩典、李金明答辩称：一、上诉人认为被上诉人缴纳的16万元权益金是为了取得“欧蕾蒙”智能遥控车衣产品在省市级区域的代理权，故应当不予退还，缺乏事实依据。2016年7月6日，上诉人与被上诉人签订《欧蕾蒙合同书》，收到了上诉人配送的82308元的车衣产品，发现非合同约定的“欧蕾蒙”品牌产品，故即要求上诉人换货，却遭到上诉人的拒绝。由此，上诉人构成了违约，权益金用途不适用上诉人配送的合同外产品。被上诉人当然有权要求返还权益金。由上诉人返还被上诉人权益金8万元，适用法律正确因上诉人配送的产品违反了合同约定的产品，权益金的收取失去了效用，加上公司注销，被上诉人无法通过合同主体要求后续按“欧蕾蒙”品牌产品进货、然后根据合同第五章第二项的约定，以进货的业绩，返还权益金，因此责任在公司。依据公司法及司法解释相关规定，上诉人作为一人公司的股东，未能举证证明公司的财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。此外，即使公司在合同期到期后注销。上诉人作为清算组成员，在公司清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，否则，上诉人应当对被上诉人遭受的损失承担赔偿责任。但上诉人作为清算组成员，注销公司时，未书面通知被上诉人。可见，上诉人依法应当返还被上诉人8万元的权益金。林恩典、李金明向一审法院起诉请求：1、吴文斌退还货款16万元，其将相应货物退还；2、吴文斌承担该案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月6日，辉熠公司（甲方）与李金明、林恩典（乙方）订立《合同书》。约定：乙方经详细考察论证后，完全认同并接受甲方的经营管理制度经营模式、营销理念及品牌形象等，自愿申请并接受甲方授予的代理权，成为“欧雷蒙”智能遥控车衣的合作成员；甲方授权乙方在福建省厦门市区域内销售“欧雷蒙”智能遥控车衣产品，此合作商享受省市级别待遇；甲方授权乙方享有“欧雷蒙”品牌、外观设计使用权；甲方授权乙方享有“欧雷蒙”VI体系使用权；甲方授权乙方享有“欧雷蒙”智能遥控车衣CIS形象系统、标签、门店招牌、经营管理制度、营销方案之使用权；甲方授权乙方享有“欧雷蒙”智能遥控车衣经营权；甲方为乙方免费提供有关商品经营指导、培训及辅导；经乙方申请，甲方同意乙方为“欧雷蒙”智能遥控车衣代理商，乙方一次性向甲方交纳权益金16万元，乙方取得当地的代理权，同时甲方按约定配送给乙方“欧蕾蒙”智能遥控车衣产品做展厅布置和销售，总部赠送5000元的开业赠品；除首批铺货外乙方向甲方后续进货累计达2万元，甲方从权益金中返还2500元给乙方，以此类推，返完为止；本合同有效期内，商品在无脏残、未使用、在每次进货之日起，三个月后、六个月内，乙方可向甲方申请换货，每次换货需提供换货明细，换货产生的费用由乙方承担；本合同有效期为1年，自2016年7月6日起至2017年7月6日止，合同期满如乙方继续履行合同，经双方协商可续签本合同或由甲方出具续约证明，否则双方的合同自行终止。另，林恩典、李金明提供了德邦提货单、转账凭证，拟证明其支付了相应的货款82308元以及向辉熠公司法定代表人吴文斌转账支付8万元。林恩典、李金明在庭审中主张支付的16万元的性质是权益金，并不是货款。吴文斌在庭审中认可已收到该16万元权益金，并主张合同已经终止。另查明，据工商信息显示，辉熠公司已于2017年8月15日进行了注销登记；吴文斌系该公司登记的法定代表人以及唯一的股东，载明的出资时间为2036年3月6日，认缴出资额为118万元，持股比例100%。一审法院认为，林恩典、李金明与辉熠公司订立的合同，系各方当事人的真实意思表示。合同载明系争的16万元为权益金，且存在后续进货则按比例返还权益金之约定，却并未约定后续进货的期限，因此合同有效期一年不适用权益金返还的期限。该案中，各方均未提交“欧雷蒙”品牌相关证据，因此关于权益金为该品牌使用授权的主张缺乏充分证据证明，而更宜认定该权益金包括了该公司对林恩典、李金明“首批铺货”的成本及该公司一定比例的利润。该案中，可按起诉状中载明的货款金额8万元来认定，剩余8万元为品牌使用的相关费用。该合同载明的有效期至2017年7月6日，该公司于2017年8月15日进行了注销登记，这可视为该公司违背了订立合同时关于“公司持续经营”的承诺，因合同主体的缺失，致使后续进货、权益金返还不再存在继续履行的可能性。因此，林恩典、李金明关于返还权益金的诉讼请求应予支持。结合林恩典、李金明未提交在合同期限内要求换货的相关证据，因承担举证不能的法律后果，关于退还货款8万元的主张不予支持。鉴于该公司先前登记为自然人独资公司，吴文斌作为股东，现无证据证明其已经履行全部出资义务、公司财产独立于股东自己的财产，其应对前述债务承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、吴文斌于判决生效之日起五日内向林恩典、李金明返还权益金8万元；二、驳回林恩典、李金明的其它诉讼请求。如吴文斌不按上述判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费3500元，由林恩典、李金明负担1750元，吴文斌负担1750元。本院二审查明的事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人未就合同中16万元权益金的性质作出具体约定，但从行文内容本身可知，当被上诉人进货量达到约定额度时，16万元权益金会全数退还。因此，该16万元权益金具有预付款的性质。经审查，该16万元中，上诉人已将8万相应货物发给被上诉人林恩典、李金明，另外8万款项被上诉人已实际转账支付给上诉人吴文斌。合同当事人既未约定“后续进货”的期限，亦未约定合同期限届满时，若被上诉人未达到16万元权益金全部返还的进货量时，剩余未返还权益金应当如何处理。因此，根据公平原则，被上诉人转账支付给上诉人吴文斌的8万元应当予以退还。对于上诉人提出的16万元权益金的退还应当适用1年合同期限的上诉意见，本院不予采纳。上诉人述称合同中约定的16万元权益金是被上诉人对“欧雷蒙”智能遥控车衣产品区域代理权的对价，但合同中对权益金的性质未作明确约定，上诉人对其主张亦未提出相应证据证明，因此对该上诉意见，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费3500元，由上诉人吴文斌承担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  符建华审判员  刘朝晖二〇一九年六月二十五日书记员  徐彬彬