河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1348号上诉人（原审被告）：张家口大好河山度假村有限公司，住所地张家口市经济开发区姚家房镇翟家庄村路北。法定代表人：孙运涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张润奎，张家口经济开发区新时代法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：贾桂莲，女，1967年9月10日出生，汉族，住张家口市经济开发区。委托诉讼代理人：孔建安，张家口市君安法律服务所法律工作者。上诉人张家口大好河山度假村有限公司（以下简称大好河山度假村）因与被上诉人贾桂莲劳动争议一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院（2018）冀0791民初1264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人张润奎、被上诉人委托诉讼代理人孔建安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大好河山度假村上诉请求：请求撤销一审法院判决，驳回被上诉人的起诉。事实与理由：1.2017年8月，上诉人对需要招聘人员进行了业务和技能培训，被上诉人参加了上诉人技能及工作程序培训，并与上诉人签订了具有与劳动合同性质一样的《员工手册》和《培训期工资及事项协议》，所签协议虽然没有劳动合同作为名称，但协议中所约定的条款，完全具备了劳动合同所需要的条款和内容，根据相关法理，合同名称与合同内容不一致的，应当以合同内容确定合同性质，所以上诉人认为，双方签订了具有与劳动合同性质一样的《员工手册》和《培训期工资及事项协议》，应当认定为已经签订了劳动合同。2.上诉人的企业是个服务性质的行业，所有员工必须经过技能培训，并有了胜任工作的能力，待企业开始营业，（2017年11月25日）正式签订劳动合同，才可以上岗工作，经审查不合格的将予以淘汰，而且受培训期间，所有受培训的员工都享受培训工资待遇和免费食住，就是被淘汰的受培训人员，其培训所有费用均由上诉人承担。所以说被上诉人的入职时间应确定为2017年11月25日。而此时被上诉人年龄已超过了国家劳动法律法规所规定的劳动能力年龄上限，由于被上诉人年龄超限，所以在上诉人企业正式营业之后才没有与其签正式的劳动合同，双方之间只能是劳务关系，而非劳动关系，而且并不存在上诉人用人违规问题。3.被上诉人与客人发生矛盾之后，由公安机关已进行了处理，在被上诉人主动提出离职后，上诉人对被上诉人进行了双方一致同意的补偿，并承担了部分医药费和交通费用。4.被上诉人在向劳动仲裁委员会提起仲裁，劳动仲裁委员会以被上诉人劳动能力年龄超限为由，对被上诉人的申请不予受理是完全正确的。贾桂莲答辩称，被上诉人和上诉人之间形成事实劳动关系，双方之间签订的培训协议和员工手册不等同于劳动合同，双方建立了劳动关系，但未签订劳动合同，被上诉人通过招工，于2017年8月30日正式上岗，上岗时被上诉人不到50岁，被上诉人因在单位被顾客打伤，被上诉人没有再上班，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。贾桂莲向一审法院起诉请求：2017年8月，我通过招工广告，经报名面试、培训考核合格后于2017年8月30日正式上岗，在游泳馆负责客户登记刷牌工作，月工资2600元，单位未与我签订劳动合同，也未给我缴纳“三险”。2018年7月2日下午3时左右，有名客户登记游泳，我看到他满身××，脸部皮肤也挺特殊，就拦住与之沟通，让其稍等一下，在我向领导电话请示时，客户突然冲过来，在我没有任何防备下，用拳头猛击头部将我打倒在地，单位同事将其控制。当时我被打蒙了，到4点多才觉得头疼厉害，头上起了三个血肿包，家人和单位部长王超将我送至第一医院，住院四天，单位给付了1500元，其余自己垫付，我担心费用没人付，便出院了。我女儿报警后，派出所将打人者传唤作了笔录，但对方不承担赔付，公安已将其放了，单位也不给我做主，我心里有阴影，不敢上班，领导说，不行你写辞职报告辞职吧，处于无奈我向单位写了辞职报告，领导马上就批了。为维护自身合法权益，我向张家口经开区劳动仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委以我超过法定退休年龄为由裁定不予受理。我不服仲裁裁决特诉至法院，请求法院依法判决：1、依法解除劳动关系；2、大好河山度假村给付未签订书面劳动合同的双倍工资（2017年9月至2018年7月）2600×11个月=28600元；3、大好河山度假村支付经济补偿金2600元；4、大好河山度假村支付一个月工资2600元（待通知金）；5、未缴纳失业保险金940/月×3个月=2820元；6、大好河山度假村支付工伤住院（4天）医疗费1465.22元、陪护费400元、营养费及伙食补助费240元。在庭审中，贾桂莲增加一项诉求，即要求大好河山度假村支付交通费490元，并将陪护费变更为480元。一审法院认定事实：2017年8月，贾桂莲到大好河山度假村应聘，同月28日正式入职。2017年9月1日大好河山度假村与贾桂莲等员工签订培训期工资及事项协议，约定培训期间基本工资为1800元＋200元全勤奖，每天工作时间为8小时，1小时午餐时间，并经贾桂莲签字同意。贾桂莲2017年8月的工资为240元；9月工资为2000元；10月工资为1820元；11月工资为2060元。2017年11月底，大好河山度假村正式开业，贾桂莲经过培训合格后正式上岗，在游泳馆负责客户登记刷牌工作。原、被告双方未签订正式劳动合同，大好河山度假村也未给贾桂莲缴纳社会保险。2017年12月贾桂莲的工资为2600元；2018年1月、2月工资为2680元；3月工资为2240元；4月工资为2400元；5月、6月、7月工资为2600元。2018年7月2日下午，贾桂莲在工作期间被客人打伤，被同事及家人送至医院进行治疗。2018年7月25日，贾桂莲因被客人殴打导致心里有阴影不敢上班，向大好河山度假村提出辞职申请，大好河山度假村于当日批准贾桂莲离职，并按7月份满勤给贾桂莲发放2600元工资。贾桂莲辞职后与大好河山度假村就经济补偿问题未能协商一致，故向张家口经开区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。张家口经开区劳动争议仲裁委员会认为贾桂莲已超法定退休年龄，主体不适格，超出劳动仲裁受理范围，于2018年8月1日作出不予受理案件通知书，决定不予受理，并于当日将该通知书送达贾桂莲。贾桂莲不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。贾桂莲于2017年8月28日到大好河山度假村工作，接受岗前培训，因大好河山度假村对贾桂莲进行入职培训目的是为使其在更好胜任工作，贾桂莲接受培训也是为了达到岗位工作要求，因此相关培训活动构成了公司整个经营业务活动的一部分，与公司经营息息相关；同时，贾桂莲接受的培训是由大好河山度假村安排，在培训期间事实上接受了公司的劳动管理，体现了与公司之间的从属关系，故贾桂莲在岗前入职培训期间符合劳动关系认定的原则，应认定原、被告双方从贾桂莲入职时（2017年8月28日）即形成事实劳动关系。大好河山度假村辩称贾桂莲入职时已经超过了国家法律法规规定的劳动能力年龄上限，双方之间应是劳务关系，并非劳动关系，因贾桂莲与大好河山度假村形成用工关系时尚未年满50周岁，其达到法定退休年龄后未依法享受养老保险待遇或领取退休金，故不应按劳务关系处理；大好河山度假村在贾桂莲达到退休年龄时未及时与其终止劳动关系，而是让其继续工作，可视为双方同意延续劳动关系，故对大好河山度假村的上述抗辩理由，本院不予支持。大好河山度假村已于2017年8月28日与贾桂莲建立劳动关系，但未同时订立书面劳动合同的。按照相关法律规定，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。大好河山度假村已按月给贾桂莲发放工资，故其应支付贾桂莲从2017年10月至2018年7月的另一倍工资，即24280元。大好河山度假村辩称其与贾桂莲签订了《员工手册》和《培训期工资及事项协议》，应视为签订了劳动合同，因《员工手册》并未写明签订时间，大多数内容为公司的规章制度，且上述二份协议均未对合同期限、工资数额、社会保险等条款作明确约定，不属于劳动合同，故对大好河山度假村的上述抗辩理由，本院不予支持。2018年7月25日贾桂莲提出辞职，大好河山度假村于当日批准贾桂莲离职，虽贾桂莲离职是因其自身原因，但也存在大好河山度假村未依法为劳动者缴纳社会保险费等因素，大好河山度假村应按照相关法律规定支付贾桂莲经济补偿金2210元。大好河山度假村辩称其已支付贾桂莲一个月的经济补偿金，因贾桂莲是在2018年7月2日受伤住院治疗，7月25日提出辞职，在此期间双方并未解除劳动关系，大好河山度假村仍应支付贾桂莲工资，故对大好河山度假村上述抗辩理由，本院不予支持。本案系贾桂莲主动提出辞职，并非大好河山度假村提出解除劳动关系，对于贾桂莲要求大好河山度假村额外支付一个月工资的诉讼请求，本院不予支持。因大好河山度假村未按法律规定为贾桂莲参保失业保险并缴纳保险费用，其与贾桂莲的劳动关系存续期间不满一年，不符合领取失业保险的条件，故对贾桂莲要求大好河山度假村支付失业保险金2820元的诉讼请求，本院不予支持。贾桂莲在上班期间被客人打伤，对其受伤是否属于工伤未经相关行政机关进行认定，故对贾桂莲要求大好河山度假村支付医疗费1465.22元、陪护费480元、营养费及伙食补助费240元、交通费490元的诉讼请求，本院在本案中不予处理，贾桂莲可另行起诉。一审法院判决：一、原告贾桂莲与被告张家口大好河山度假村有限公司的劳动关系于2018年7月25日解除。二、被告张家口大好河山度假村有限公司于本判决生效之日起十日内支付贾桂莲未签订劳动合同的另一倍工资24280元、经济补偿金2210元，共计26490元。三、驳回原告贾桂莲的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明事实与一审法院一致。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，贾桂莲自2017年8月参加大好河山度假村组织的业务培训时受用人单位的管理，从事用人单位业务组成部分，即与用人单位之间建立了劳动关系。且贾桂莲此时并未达到法定退休年龄，可以建立劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。本案中，大好河山度假村与贾桂莲签订的《员工手册》和《培训期工资及事项协议》内容，不符合劳动合同要求，不能认定为属于劳动合同性质，亦不能认定为已签订劳动合同。综上所述，大好河山度假村上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条第一款、第八十二条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元由张家口大好河山度假村有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵景献审判员  赵 亮审判员  范新宇二〇一九年六月二十一日书记员  李 宁