四川省金堂县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0121刑初160号 公诉机关金堂县人民检察院。 被告人张开保，男，1974年7月15日出生，四川省金堂县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省金堂县。因犯开设赌场罪，于2016年1月12日被金堂县人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元；因犯制造毒品罪，于2016年9月29日被金堂县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元，于2018年7月10日刑满释放。因吸食毒品于2019年1月7日被金堂县公安局行政拘留十五日。因涉嫌制造毒品罪于2019年1月21日被刑事拘留，2019年2月1日被逮捕,现羁押在金堂县看守所。 辩护人张启捷，四川诚峰律师事务所律师。 金堂县人民检察院以金检公诉刑诉〔2019〕145号起诉书，指控被告人张开保犯制造毒品罪、非法持有毒品罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2019年5月24日、6月28日公开开庭审理了本案。金堂县人民检察院检察员黄涛、林昭武出庭支持公诉，被告人张开保及辩护人张启捷到庭参加诉讼，现已审理终结。 金堂县人民检察院指控：2019年1月，被告人张开保在其位于金堂县高板镇东岳村****住所旁边的老房子内，采用混合及烤制甲基苯丙胺、咖啡因、香精、色素等物理方法加工制造甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。2019年1月6日8时许，，金堂县公安局民警对其住所及旁边的老房子进行搜查时查获白色晶体、红色药片、红色粉末、褐色固液混合物、棕色粉末、吸毒工具、电子秤、自封袋、制毒模具、香精、手套等物品。 经鉴定，在被告人张开保老房子内查获的三袋红色粉末（共计净重531.61克）中检出甲卡西酮、咖啡因成分，查获的一袋褐色固液混合物（净重238.52克）中检出甲卡西酮成分，查获的一袋棕色粉末中检出咖啡因成分（净重31.8克）；在现住的房间内查获九袋白色晶体（共计净重6.43克）中检出甲基苯丙胺成分，查获的六颗红色药片（净重0.59克）中检出甲基苯丙胺、甲卡西酮、咖啡因成分。 为证明指控事实，公诉机关当庭出示书证、证人证言、被告人的供述、现场勘验笔录、搜查提取笔录及照片、称量照片、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张开保明知是毒品而实施制造，违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲卡西酮770.13克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十九之规定，应当以制造毒品罪、非法持有毒品罪数罪并罚。被告人张开保在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。被告人张开保因犯制造毒品罪被判过刑，系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定处罚。 被告人张开保对指控事实无异议，自愿认罪，但辩称毒品是其哥哥张开贤留在现场，自己不知甲卡西酮这毒品。辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，以侦查机关在侦查过程中存在传唤、拘传超时，讯问时间地点与尿检冲突，供述内容有雷同，称量电子秤检定证书信息不全，称量时带包装称量，涉案毒品未做定量检测等问题；同时以被告人如实供述犯罪事实，系坦白为由，建议对被告人张开保从轻处罚。 经审理查明，2019年1月，，被告人张开保在其位于金堂县高板镇东岳村****住所旁边的老房子内采用混合及烤制甲基苯丙胺、咖啡因、香精、色素等物理方法加工制造甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。2019年1月6日8时许，金，金堂县公安局对其住所及旁边的老房子进行搜查时获白色晶体、红色药片、红色粉末、褐色固液混合物、棕色粉末、吸毒工具、电子秤、封装袋、制毒模具、香精、手套等物品。 经鉴定，在被告人张开保老房子内查获的三袋红色粉末（共计净重531.61克）中检出甲卡西酮、咖啡因成分；查获的一袋褐色固液混合物（净重238.52克）中检出甲卡西酮成分；查获的一袋棕色粉末中检出咖啡因成分（净重31.8克）；在现住房间内查获九袋白色晶体（共计净重6.43克）中检出甲基苯丙胺成分；查获的六颗红色药片（净重0.59克）中检出甲基苯丙胺、甲卡西酮、咖啡因成分。 2019年1月6日，金堂县公安局民警在高板镇东岳村8组16号门口挡获被告人张开保。 上述事实有经过庭审质证并予以采纳的下列证据证实： 一、书证、物证 1.受案登记表、到案经过，证实金堂县公安局三星派出所干警在高板镇东岳村8组16号门口发现可疑男子张开保，民警在其居住的卧室内发现毒品，后在旁边的老房子内发现制毒工具及毒品，后被带至公安局进行调查。 2.被告人的户籍信息，证实被告人张开保的身份情况。 3.金堂县公安局民警对被告人张开保在高板镇东岳村8组16号的老屋进行搜查的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、被告人张开保的现场指认照片。 金堂县公安局民警对被告人张开保在高板镇东岳村8组16号住处进行搜查的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、被告人张开保的现场指认照片。 封存及称量取样笔录、称量照片，证实对扣押的有关涉案物品进行封存、称量取样情况。 称量电子秤的检定证书，证实称量电子秤是合格产品。 4.现场勘验笔录、现场方位图、现场平面示意图、照片。金堂县公安局涉案财物保管清单等。 5.刑事判决书、释放证明，证实被告人张开保因犯开设赌场罪，于2016年1月12日被金堂县人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元；因制造毒品罪于2016年9月29日被金堂县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元，于2018年7月10日刑满释放。在2016年制造毒品案审理过程中被告人亦辩称老屋查获的毒品是其哥哥张某贤留下的毒品。判决书中采信四川省宜宾市中级人民法院判决书，判决张开贤因贩卖毒品于2012年5月31日被判处死刑，剥夺政治权利终身。 6.被告人张开保吸毒现场检测报告书、行政处罚决定书，证实被告人张开保因吸毒被行政拘留十五日。 7.电子物证检查笔录。 8.被告人张开保于2016年因制造毒品罪一案的现场照片，证实制毒地点与本次指控地点一致。 9.金堂县公安局民警出具的情况说明。 二、证人证言 1.证人康某的证言。证实2019年1月6日在家其丈夫被警察抓获，被警察带到隔壁老房子里面去了，我在堂屋里，所以不知老屋那边的事。我们住的高板镇东岳村8组16号左边的房子是老公大哥张某良的，因我们安置小区还没有修好，暂时住大哥家。我们住的16号左边一座老房子不知是谁的，我只是偶尔养鸡从门口路过，有时门是打开的，看到里面有烂床垫及杂物，但我没有进去看。 证人康某的辨认笔录,辨认出被告人张开保。 2.证人王某1的证言。证实2019年1月6日接派出所电话要我到东岳村**张开保家去当见证人，到张开保现在住的家时，当时已经来了很多警察，警察开始对张开保家搜查，首先是对张开保家旁边的老房子进行搜查，我跟警察进门看见进门的堂屋位置左边的柜子上有一个纸盒，警察从纸盒里面搜出三包东西，分别是两包红色粉粉以及一包棕色的一坨一坨的东西。接着又进老屋堂屋左边的房间里，这个房间里堆谷草，警察先在左边房间进门靠右的位置搜查两个铁质工具，听他们说是敲麻古的工具，然后又在堆谷草的房间进门左手的饮水机盖下面搜出一袋红色粉粉，又在桌子上搜查一些小袋子的白色粉粉以及卡片跟盘子，有的粉粉要稍微白点，另外一袋要灰一点。在场的张开保还说头顶上这个浴霸灯是用来烤麻古的，警察最后把这灯也收了，接着在堆谷草的靠墙的桌子上面搜到橡胶手套，放手套的桌子下面，警察又找出一个1.5升左右大的塑料瓶子，瓶子上插着几根塑料吸管。 随后又到张开保现在住的房子里去搜查，在他卧室的桌子上搜到一根口袋，口袋里面装有东西，警察打开后发现袋子里面有大量的小塑料口袋，是封装口袋，然后袋子里有一个小的铁盒子，打开后发现里面装着很多更小的封装袋装的白色粉粉，还在口袋里发现一个小封装袋装的药片形状的东西，最后在房间里面搜到一个电子秤。警察在搜东西时张开保全程在场。张开保睡的那间16号老房子是他大哥的，平时张开保跟他老婆住在这栋房子的一楼，旁边的老房子应该是他姨娘的，但是他姨娘已经搬出去了，没有用了，后来是张开保在使用这间房子了，我看见谷草那些都是张开保堆在那间老房子里的。平时我只看见张开保在那里出入，老房子没有门牌号。 证人王某1对被告人张开保进行了辨认。 3.王某2的证言。证实是被告人张开保的姨娘，2013年从老瓦房搬走，并将房屋东西全部搬离，没有留下东西。张开保因为在老瓦房旁边承包了有鱼塘，他就把我们的老房子拿去用了。 三、被告人供述 1.被告人张开保的供述，证实2019月1月2日在金堂县高板镇东岳村8组我父母留下的老房子里用白色咖啡因跟白色的兰香素还有水稀释后的大红色素一起混合搅拌，然后用塑料口袋捂起。拿一小部分混合好的红色粉末，然后用浴霸灯将其烤干，用模具敲了8颗麻古出来，当天吸食了其中的2颗，剩下的我用塑料袋装好放在我卧室的床头边。当时警察搜查时将剩下的6颗麻古都搜了出来。做的麻古自己吃的。卧室床头位置搜查的冰毒我自己吃了部分，用一部分来制造麻古，但我还没有做麻古就被抓了。冰毒是高板街上一个叫“小牛儿”的人那里拿的，拿了大概3克多，他拿来时已经用封装袋分好了的，大概10袋左右。 制作过程是先将咖啡因、兰香素、色素一起混合好，把味道和颜色调对，然后装在袋子里面等咖啡因发酵，发酵好了再加冰毒进去，再烘干后用模具将麻古敲成片状。咖啡因是我以前买的，兰香素、色素是在五块石市场买的，敲麻古的模具是很多年前买的。对甲基苯丙胺尿检结果是阳性无异议。 编号1-1、1-2的红色粉末是我哥被抓之前买来剩下的，编号1-3褐色固液态混合物也是我哥被抓之前带回来的，不过之前是红色粉末，因受潮才变成这样。编号1-1、1-2的红色粉末是上了色素的咖啡因。编号1-3褐色固液态混合物与编号1-1、1-2的红色粉末是一样的，是粉末，是上了色的咖啡因，因为受潮才变成这样，因变成这样我不敢用了。我哥叫张开贤，2014年9月因贩卖毒品在宜宾被执行死刑。之前我不知道我哥买这些东西做什么，后来我吸毒后知道是用来制作麻古的。在我家搜到的六颗麻古是主要是用编号1-1、1-2的红色粉末做成的，在这里面加了一点冰毒进去。对编号1-1、1-2的红色粉末含有甲卡西酮不知是怎么回事，也不知甲卡西酮是什么。 四、鉴定意见 成都市公安局物证鉴定所鉴定报告。证实从1、2、7号检材检出甲卡西酮、咖啡因成分；从3号检材检出甲卡西酮成分；从8号检材检出甲基苯丙胺、甲卡西酮、咖啡因成分；从9-17号检材中检出甲基苯丙胺成分；从18号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从5号检材检出咖啡因成分；从4、6号检材均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 由被告人张开保签字的鉴定意见通知书。 五、视听资料 视听资料证实公安干警现场搜查、称量等情况；依法讯问被告人情况等。 上述证据经当庭质证，来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，证据间相互印证，足以证明本案事实，本院予以采信。关于辩护人提出的侦查瑕疵问题，公安机关的情况说明中进行了合理说明。 本院认为，被告人张开保违反国家对毒品的管理规定制造毒品0.59克，其行为已经构成了制造毒品罪；违反国家对毒品的管理规定非法持有毒品甲卡西酮770.13克，属非法持有毒品数量大,其行为已经构成了非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人张开保犯制造毒品罪、非法持有毒品罪罪名成立，本院予以确认。关于被告人张开保辩称房屋内毒品是其哥哥张开贤留在现场，自己不知甲卡西酮是毒品的问题，本院认为证人王某2证实该房屋给被告人张开保在使用，被告人张开保于2016年也因在该房屋内制造毒品被判刑，故对被告人的辩解不予采纳；被告人张开保一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人张开保在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，被告人张开保因犯制造毒品罪被判过刑，又犯制造毒品罪、非法持有毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人张开保归案后基本能如实供述制造毒品的犯罪事实，自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚，对辩护人据此提出的辩护意见予以采纳。为了维护社会治安秩序，惩治毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张开保犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30000元；决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币34000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年1月21日起至2028年7月20日止。没收财产于本判决生效后三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、对涉案制毒工具、毒品以及吸毒工具等予以没收、销毁。 审 判 长  赖万锋 人民陪审员  唐朝轩 人民陪审员  陈春莲 二〇一九年六月二十八日 书 记 员  罗雯雯 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。---- 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十五条判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽然不具前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚、因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。