江西省上饶市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣11民终1072号 上诉人（原审被告）：浙江暨阳建设集团有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道城西开发区协和路**，统一社会信用代码91330681146211222X。 法定代表人：杨国庆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨绍军，浙江剑竹律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张锦树，男，1969年3月5日出生，汉族，浙江省开化县人，经商，住浙江省开化县。 委托诉讼代理人：吴叶姗，江西淮玉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：方金雄，男，1968年3月9日出生，汉族，浙江省开化县人，经商，住浙江省开化县。 委托诉讼代理人：吴叶姗，江西淮玉律师事务所律师。 原审被告：孙伟国，男，1983年11月9日出生，汉族，浙江省杭州市人，经商，住浙江省杭州市萧山区。 原审被告：浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司，，住所地江西省玉山县冰溪镇玉皇新城********统一社会信用代码913611231MA35JGOY23。 负责人：朱军林，该分公司经理。 委托诉讼代理人：杨绍军，浙江剑竹律师事务所律师。 上诉人浙江暨阳建设集团有限公司因与被上诉人张锦树、方金雄，孙伟国，原审被告浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省玉山县人民法院（2018）赣1123民初1751民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 浙江暨阳建设集团有限公司上诉请求：撤销原审判决，并驳回被上诉人要求上诉人支付工程劳务款的诉讼请求。事实和理由：案涉《轻工分包合同协议条款》并非浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司与被上诉人签订，而是原审被告孙伟国与两被上诉人签订的。孙伟国不是上诉人单位的职工，上诉人未授权孙伟国与两被上诉人签订合同，因此，孙伟国的行为不能代表上诉人，不是代理行为。浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司加盖印章只能起到证明作用。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 张锦树、方金雄共同答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请二审法院维持原判。 张锦树、方金雄向一审法院起诉请求：1.判令三被告共同支付两原告工程劳务款人民币248,000元及利息19,964元，自2018年5月9日起至欠款还清之日止，按照年利率6%的标准计算支付利息；2.本案诉讼费用由三被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月22日，江西三清山江枫实业有限公司与被告暨阳公司签订《合同框架协议书》，该协议书约定，江西三清山江枫实业有限公司将位于玉山县枫林办事处三清精舍项目发包给被告暨阳公司。被告孙伟国与被告暨阳公司玉山分公司系代理与被代理关系，2016年8月23日，被告孙伟国代表被告暨阳公司玉山分公司与原告张锦树、方金雄签订一份《轻工分包合同协议条款》，约定将位于玉山县三清山枫林办事处三清精舍建筑工程的部分工种承包给两原告，明确承包范围为土建主体和装饰部分，外墙干挂不包括在内；工程单价按建筑面积每平方米640元计算，建筑面积暂按3.7万平方米计算，最终面积确定在工程完工后，双方委托有资质的审计公司计算建筑面积；由两原告向被告暨阳公司玉山分公司、孙伟国支付保证金170万元，以银行小票为准；若一方不能履行合同义务，由此违约方以总工程款的5%作为违约金赔偿对方。协议签订后，被告暨阳公司玉山分公司为了工地施工安全，让两原告安排工人建造工地围墙，经结算被告暨阳公司玉山分公司尚欠两原告工资人民币248,000元。被告孙伟国向原告张锦树出具了《三清山精舍工地结算单》一份。后经两原告反复催要，被告均以各种理由未支付工程劳务费248,000元。2016年12月19日，被告暨阳公司以因受当地规划部门不断调整规划方案等各种因素影响，工程至今尚未开工为由决定终止与江西三清山江枫实业有限公司签订的上述框架协议。 一审法院认为，江西三清山江枫实业有限公司与被告暨阳公司签订的《合同框架协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的建设工程施工合同关系。被告暨阳公司及暨阳公司玉山分公司在承包玉山县枫林办事处三清精舍项目工程后，又将该工程部分工种违法分包给两原告个人，为此原、被告签订了《轻工分包合同协议条款》。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”因此，上述《轻工分包合同协议条款》系无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”两原告为了被告暨阳公司玉山分公司三清精舍工程能够顺利推进，前期建造围墙人工费用经与被告孙伟国结算尚欠248,000元，该款经两原告催收被告暨阳公司玉山分公司至今未还，构成违约。同时根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”最高人民法院于2015年3月28日作出的青海玛斯顿商品砼有限公司与浙江海天建设集团有限公司青海分公司、浙江省海天建设集团有限公司买卖合同纠纷二审民事判决[案号：（2015）民二终字第10号]认为，分支机构不具备法人资格，其民事责任最终由其所属法人承担，故判决浙江省海天建设集团有限公司为浙江海天建设集团有限公司青海分公司承担债务。同理，被告暨阳公司玉山分公司作为被告暨阳公司的分支机构，不具备法人资格，因此被告暨阳公司玉山分公司结欠两原告工程劳务款248,000元应当由被告暨阳公司承担，故本院对原告要求被告暨阳公司支付两原告工程劳务款248,000元的诉讼请求予以支持。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”即同期贷款利率为年利率4.35%，故原告要求被告按年利率4.35%支付利息的诉讼请求于法有据，予以支持，超出部分于法无据，依法不予支持。被告孙伟国作为代理人代表被告暨阳公司玉山分公司与原告签订上述合同，属于履行代理职责。故原告要求孙伟国承担责任的诉讼请求于法无据，不予支持。被告孙伟国经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、答辩等权利。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百二十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告浙江暨阳建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张锦树、方金雄工程劳务款248,000元及支付利息（利息按年利率4.35%计算支付自2018年5月30日起至款项全部还清之日止）；二、驳回原告张锦树、方金雄的其他诉讼请求。案件受理费5,319元，减半收取2,660元，由被告浙江暨阳建设集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。 经审理查明，二审法院认定的事实与一审认定的一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，根据查明的事实，案涉《轻工分包合同协议条款》中加盖的浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司的印章属于上诉人浙江暨阳建设集团有限公司所设立的玉山分公司的真实印章，盖章的位置为合同首部“发包方”和尾部两处。结合孙伟国在另案中多次以委托代理人身份使用分公司印章对外签订合同的事实来看，即使如上诉人所称，孙伟国不是上诉人分公司的员工不构成有权代理，但孙伟国使用上诉人分公司的印章并以该分公司名义对外签订分包合同的行为，在权利表象上也足以使合同相对方认为其有权代表分公司，可构成表见代理。因此，本案的分包合同中加盖了浙江暨阳建设集团有限公司玉山分公司的印章，相应的法律后果应由浙江暨阳建设集团有限公司承担。原审判决的处理结果并无不当，本院依法予以维持。 综上所述，浙江暨阳建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5,319元，由上诉人浙江暨阳建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李少琴 审判员  周立峰 审判员  姜一珉 二〇一九年六月二十四日 书记员  谢雅婷