江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书(2016）苏1322民初7523号原告:沭阳县向明建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码91321322792326710H,住所地沭阳县台州路**。法定代表人：仲向明，该公司董事长。委托诉讼代理人：王清立，该公司职工。委托诉讼代理人:李军兵，江苏铸辉律师事务所律师。被告：江苏百安科技有限公司，统一社会信用代码91321322553830055X,住所地沭阳县台州北路**兄弟活塞院内。法定代表人：李世龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙其生，江苏勤辉律师事务所律师。第三人：王永忠，男，1970年7月7日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。委托诉讼代理人：鲁国冰，江苏正伍律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐海波，江苏通达声远律师事务所律师。原告沭阳县向明建筑安装工程有限公司（以下简称“沭阳向明公司”）与被告江苏百安科技有限公司（以下简称“江苏百安公司”）、第三人王永忠建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，后因案情需要，转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告沭阳县向明建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人王清立、李军兵、被告江苏百安科技有限公司的委托诉讼代理人孙其生、第三人王永忠的委托诉讼代理人徐海波、鲁国冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沭阳向明公司向本院提出诉讼请求：要求被告给付原告工程款3000000元及利息（利息自2015年5月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清款之日止）。事实与理由：2012年7月28日，原告为被告建设百安科技宿舍楼及办公楼的土建、水电安装工程，工程款总价约25000000元，现该工程全部完工并交付使用。被告已给付原告工程款20433101元，余款至今未付。现要求被告给付工程款3000000元及利息。被告江苏百安公司辩称，本案所涉及的工程实际由第三人挂靠原告公司名义施工，涉案工程的工程款应由实际施工人享有，原告不是本案的适格主体；涉案工程被告已付20433101元，根据合同约定的内容，涉案工程尚有部分外墙保温没有施工，应扣除相应的工程价款549763.50元。经计算，被告现已不欠涉案工程的工程款，不同意原告的诉讼请求。第三人王永忠陈述，涉案工程由我挂靠原告公司施工，被告已付工程款20433101元属实。确实存在有部分外墙保温工程没有施工完毕，但应扣除的价款没有结算。合同签订后，第三人对涉案工程进行了投资和管理，因第三人系挂靠原告公司施工，故该合同应属无效，实际的工程造价应以第三人实际完成的工程量进行结算，且原告不具备适格的主体资格，故请求驳回原告起诉。本院查明事实如下：2012年7月28日，第三人挂靠原告公司名义与被告签订建设工程施工合同一份。合同约定由原告承建被告百安科技宿舍楼及办公楼工程，工程价款按建筑面积计算：办公楼980元/每平方米、宿舍楼1150元/每平方米。付款方式为：六层办公楼封项付工程总价的40%；六层宿舍楼封项付总价的40%；粉刷结束付总价的25%；达到验收条件付总价的20%；验收合格一个月内付工程总价的10%；余5%做为保修金，满一年返还3%，余在满两年内付清。第三人在该合同第一部分协议书处签字并加盖原告公司公章，原告法定代表人也在该协议书上签字。合同签订后，第三人即进行施工，完工后交付被告使用。被告共向原告及第三人支付工程款20433101元，原告对此予以认可。现原告持该合同向本院提起诉讼，要求被告给付工程款3000000元及利息。另查明：原告承建的涉案工程于2014年5月29日取得了产权证书，产权证上载明综合楼建筑面积为9682.08平方米，1-7号宿舍楼建筑面积为10027.36平方米。庭审中，原告另提出除合同外还施工完成了涉案工程的附属工程，但被告对此予以否认，并提供了被告与他人签订的附属工程部分协议和票据，原告对其提出的合同外另行施工了附属工程的主张及价款未能提供证据予以证实。另被告在庭审中提出涉案工程合同约定的施工内容有部分外墙保温未施工完成，面积为9995.70平方米，单价为55元，应扣除工程款549763.50元。原告及第三人对存在部分外墙保温未施工这一事实予以认可，但对未完成的面积和单价不予认可，双方也未能协商一致。被告同意委托第三方鉴定机构进行勘验鉴定。本院委托司法鉴定机构对未完成的外墙保温部分工程价款进行鉴定。因被告未按期预缴鉴定费用，鉴定机构退回鉴定。庭审中，原告自认未完成外墙保温部分工程价款约为250000元。原告另提出涉案工程房产证所记载的建筑面积中涉及阳台面积的测算不是按合同约定的全面积计算，因此原告承建的涉案工程的总价款计算建筑面积应在房产证载明的面积基础上增加阳台水平投影面积的一半面积。上述事实，由原告陈述、被告答辩、第三人陈述、建设工程施工合同、沭阳县向明公司建筑工程施工协议、民事判决书、付款明细和票据、买卖合同、承包施工合同、建设工程规划许可证、产权证、验收单等证据证明。本院认为：本案原、被告签订涉案工程的建设工程施工合同，双方系建设工程合同相对方，工程完工后交付使用，作为承包方，原告有权向被告主张尚欠的工程款。因该工程系第三人借用原告公司资质承包，根据法律规定，该施工合同无效，但现涉案工程已交付被告使用，故原告可依据合同约定的计价方式向被告主张相应的工程款。本院对被告及第三人提出的原告不是本案适格主体的辩解意见，不予采信。本案涉案工程现已办理了产权登记，在庭审中，原告的委托诉讼代理人对产权证中所载明的涉案工程造价计算的建筑面积不持异议，该产权证载明原告施工的综合楼建筑面积为9682.08平方米，1-7号宿舍楼建筑面积为10027.36平方米。因合同约定计价方式为固定单价，故原告施工的涉案工程合同总价应为（9682.08平方米*980元/平方米）+（10027.36平方米*1150元/平方米）=21019902.40元。原告另提出涉案工程房产证所记载的建筑面积中涉及阳台面积的测算不是按合同约定的全面积计算，阳台是按水平投影面积的一半面积计算的，因此原告承建的涉案工程的总价款计算建筑面积应在房产证载明的面积基础上增加阳台水平投影面积的一半面积。因原告未提供证据证明房产证中所载明的建筑面积计算方式，且在本案审理过程中，原告委托诉讼代理人曾对产权证中所载明的涉案工程造价计算的建筑面积不持异议，第三人做为实际施工人对被告所主张的涉案工程计价建筑面积也不持异议，故对原告上述主张，本案不予采信。原告还主张其在双方签订的合同外另施工了部分附属工程，因被告对此予以否认，原告也未提供充分证据证明其另行施工了部分附属工程，且原告自身对施工的附属工程内容也无法确定，故对原告要求给付部分附属工程价款的请求，本院不予支持。被告提出涉案工程未施工的外墙保温部分价款为549763.50元，要求从工程款中予以扣除，原告对未施工的外墙保温面积和价款均持有异议，本院委托鉴定机构对原告未施工的外墙保温面积和价款进行鉴定，而被告未预缴鉴定费用，致使鉴定机构退回鉴定。因被告对其要求主张扣除工程款的数额有义务提供证据予以证实，现因被告未预缴鉴定费用而使委托鉴定被退回，对被告提出的扣除工程款数额现无法确定，被告应对此承担不利的法律后果。现原告自认未施工外墙保温部分工程价款为250000元，本案对此予以确认，该款应从原告主张的工程总价款中予以扣除。经核算，被告尚欠工程数额为336801.40元（21019902.40元-250000元-20433101元）。因原、被告均不明确涉案工程验收及交付的具体时间，而涉案工程于2014年5月29日办理了产权登记，验收合格系办理产权登记的前提条件。根据合同约定，被告在验收合格后一个月内付至工程总价的95%；余5%做为保修金，满一年返还3%，余在满两年内付清。而被告最后一笔付款在2015年4月13日，被告此时已付金额已达20433101元，故原告所主张的欠付工程款的利息应自余欠保修金付款期满之日起计算，本院确定为自2016年6月29日起开始计算利息。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：被告江苏百安科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县向明建筑安装工程有限公司工程款336801.40元及利息（利息自2016年6月29日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元（已由原告沭阳县向明建筑安装工程有限公司预交15400元），保全费5000元，合计35800元，由原告沭阳县向明建筑安装工程有限公司负担26850元，被告江苏百安科技有限公司负担8950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费30800元。审 判 长  辛 晖人民陪审员  司兴国人民陪审员  陈秀才二〇一九年六月二十八日法官 助理  陈 严书 记 员  杨 宇附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。法信超链：案例34篇裁判31804篇期刊2篇×《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。