上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初3776号原告：徐江华，男，1963年10月11日出生，汉族，住浙江省永康市。委托诉讼代理人：孙靓娴，上海君澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐家俊，上海君澜律师事务所律师。被告：广厦建设集团有限责任公司上海分公司，营业场所上海市徐汇区。主要负责人：刘建斌，职务不详。被告：广厦建设集团有限责任公司，住所地浙江省东阳市。法定代表人：杜忠潭，总经理。委托诉讼代理人：肖春萍，女。委托诉讼代理人：吴宗恒，男。被告：雷启成，男，1968年12月2日出生，汉族，住浙江省。原告徐江华与被告广厦建设集团有限责任公司上海分公司(以下简称广厦建设上海分公司)、被告广厦建设集团有限责任公司(以下简称广厦建设公司)、被告雷启成企业承包经营合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用普通程序进行审理。被告广厦建设公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院审查后于2018年9月25日依法裁定驳回广厦建设公司的管辖权异议，广厦建设公司不服，上诉至上海市第一中级人民法院，二审法院于2019年1月16日裁定驳回广厦建设公司的上诉。本案于2019年5月28日公开开庭进行审理。原告徐江华及其委托诉讼代理人唐家俊，被告广厦建设公司的委托诉讼代理人肖春萍到庭参加诉讼。被告广厦建设上海分公司、被告雷启成经本院公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。徐江华向本院提出诉讼请求：1.判令广厦建设上海分公司、广厦建设公司、雷启成向徐江华返还履约保证金1,500,000元；2.判令广厦建设上海分公司、广厦建设公司、雷启成向徐江华支付利息损失，以1,500,000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2015年3月10日起计算至判决生效日止；3.诉讼费由广厦建设上海分公司、广厦建设公司、雷启成承担。事实与理由：2014年11月20日，雷启成与广厦建设上海分公司签订了内部经济责任制承包合同，约定交纳履约保证金3,000,000元；2014年11月14日，雷启成向徐江华借款，用于交纳上述履约保证金，后徐江华转账给广厦建设上海分公司1,500,000元，并由广厦建设上海分公司出具了收条。然而该项目却一直没有开工，亦未退还雷启成履约保证金。2016年8月9日，徐江华与雷启成签订债权转让协议，约定将雷启成对广厦建设上海分公司享有的该笔要求返还履约保证金1,500,000元的债权转让给徐江华，并承诺对该债务雷启成仍承担不可撤销的连带保证责任，并向广厦建设上海分公司、广厦建设公司发出通知；因为广厦建设上海分公司是广厦建设公司在上海的分公司，其民事责任应由广厦建设公司承担，故徐江华起诉要求广厦建设上海分公司、广厦建设公司和雷启成共同偿还履约保证金1,500,000元及利息损失。广厦建设上海分公司未答辩。雷启成未答辩。广厦建设公司辩称，雷启成与广厦建设上海分公司所签的内部经济责任制合同系无效合同，雷启成与广厦建设上海分公司不存在劳动关系，不存在承包资质，该承包合同是当时广厦建设上海分公司的经理王智勇虚构项目导致，王智勇的行为没有得到广厦建设公司的授权和追认，该行为应由王智勇个人负责；王智勇虚构项目骗取雷启成保证金，该保证金并未进入广厦建设公司的账户，而是进入王智勇个人账户，故王智勇涉嫌合同诈骗，根据规定应驳回原告起诉，将材料移送公安机关；徐江华未尽审查义务，也应承担失察的责任；另外，雷启成的债权转让并没有通知广厦建设公司，该债权转让未生效，故应驳回徐江华的诉请。本院认定事实如下：2014年11月14日，雷启成向徐江华出具借条，内容为“今借到徐江华贰佰伍拾万元整，用于广厦集团上海分公司奉贤金汇镇保障房项目保证金。借款期限3个月于2015年3月10日前归还”。2014年11月20日，广厦建设上海分公司(甲方)与雷启成(乙方)签订《内部经济责任制承包合同》，约定：鉴于甲方总承包上海奉贤金汇镇保障房项目，乙方愿意在甲方签订总承包合同后，对项目施工进行内部承包，雷启成为该工程的经济承包责任人，负责该工程的一切工作，组织实施生产，并承担质量、安全、经济等一切风险责任；承包合同签订后，交纳履约保证金300万……等等。2014年11月19日，徐江华向王智勇转账1,500,000元。同日，广厦建设上海分公司出具收条，内容为“今收到雷启成履约保证金壹佰伍拾万元整”，并有王智勇签名。由于承包项目未实际开展启动，2016年8月9日，徐江华(乙方)与雷启成(甲方)签订《债权转让协议》，约定：甲方在2014年11月14日向乙方借款250万元用于广厦建设上海分公司奉贤金汇镇保障房项目保证金；乙方在2014年11月19日根据甲方指示直接将其中150万元借款汇入广厦建设上海分公司项目负责人王智勇账户；同日，该分公司出具收条，载明收到甲方履约合同保证金150万元整；甲方称广厦建设上海分公司并未与其履行工程承包合同，也未返还履行合同保证金150万元，故甲方对其享有要求返还150万元本金及赔偿相应利息损失的债权；甲方同意将对广厦建设上海分公司150万元本金及相应利息损失的债权转让给乙方，乙方同意全部受让甲方转让的上述债权并相应取得债权人的法律地位；等等。2016年8月9日，雷启成向广厦建设上海分公司和广厦建设公司出具《债权转让通知书》，要求返还履约保证金壹佰伍拾万元本息的债权，已于2016年8月9日全部转让与徐江华，请直接向徐江华履行归还保证金本金及其他损失的法律义务。同日，雷启成出具《承诺书》，承诺债权转让完成后，雷启成仍不可撤销地对于徐江华与广厦建设上海分公司的150万元本金及相关利息的债权实现向徐江华自愿承担共同归还责任。2018年8月21日，徐江华向广厦建设公司发出催款函。另查明，2015年6月24日，广厦建设上海分公司负责人由王智勇变更为刘海安，此前公章一直由王智勇掌握。徐江华于2018年2月6日起诉后，本院向广厦建设公司送达起诉状副本及证据材料，广厦建设公司于2018年5月3日签收，广厦建设上海分公司于2018年8月13日经公告送达。以上事实，除当事人陈述外，另有借条、《内部经济责任制承包合同》、转账凭证、收条、债权转让协议及通知书、承诺书、催款函及快递凭证、广厦建设上海分公司企业信息等证据证明，本院予以确认。本院认为，徐江华与雷启成之间的借款关系合法有效，雷启成与广厦建设上海分公司签订了《内部经济责任制承包合同》雷启成也已根据合同约定支付了履约保证金150万元，广厦建设上海分公司也出具了收条，虽然广厦建设公司未确认该承包合同及收条的真实性，但签订承包合同及出具收条时，经办人及收款人系广厦建设上海分公司当时的负责人王智勇，同时掌握着广厦建设上海分公司的公章，且广厦建设公司对其抗辩理由未提交相应证据予以证明，故本院认为徐江华有理由相信王智勇有权代表广厦建设上海分公司签订合同及收取款项，因此《内部经济责任制承包合同》系双方真实意思表示，双方均应恪守合同义务，现因该承包合同项下的上海奉贤金汇镇保障房项目并未启动，上述合同目的无法实现，广厦建设上海分公司应退还已收取雷启成的履约保证金150万元。雷启成将其享有的收取广厦建设上海分公司退还该履约保证金的债权转让给徐江华，系双方真实意思表示，本院予以确认；广厦建设公司辩称未收到债权转让通知，该债权转让未生效，本院认为，即便2016年8月9日的债权转让通知书及2018年8月21日的催款函广厦建设公司未收到，但其签收本案送达的诉状副本时，仍可作为对该债权转让通知的有效送达，故广厦建设公司对于债权转让未生效的抗辩，本院不予采信。徐江华基于雷启成的承诺要求其承担连带还款责任，于法无悖，本院予以准许。广厦建设上海分公司系广厦建设公司所属的分支机构，并不具备法人资格，应由广厦建设公司承担本案全部债务。审理中，广厦建设上海分公司、雷启成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、广厦建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还徐江华履约保证金1,500,000元;二、广厦建设集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付徐江华逾期付款利息损失(以1,500,000元为基数，从2015年3月10日起计算至本判决生效日止，按中国人民银行同期贷款利率计付)；三、雷启成对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费20,184元，财产保全费5,000元，合计诉讼费25,184元，由广厦建设集团有限责任公司和雷启成负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吕燕娜人民陪审员  肖 娜人民陪审员  陆新星二〇一九年六月十七日书 记 员  陈敏芳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。三、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。