福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽02民初818号 原告：厦门国贸实业有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路**第**东北侧及西侧。 法定代表人：林瑞进，董事长。 委托诉讼代理人：吕阳铭、刘楠楠，福建旭丰律师事务所律师。 被告：宁波国盛食品有限公司，住所地，住所地浙江省宁波市宁海县力洋镇力洋村iv> 法定代表人：陈国盛、执行董事。 委托代理人：叶政，公司职员。 被告：陈国盛，男，1965年4月2日，汉族，住浙江省温岭市。 被告：深圳市中金富商业保理有限公司，住所地，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街**前海深港合作区管理局综合办公楼****iv> 法定代表人：严浩。 原告厦门国贸实业有限公司（以下称国贸公司）与被告宁波国盛食品有限公司（以下称国盛食品公司）、陈国盛、深圳市中金富商业保理有限公司（以下称中金富商业保理公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年3月12日公开开庭进行了审理。原告国贸公司的委托诉讼代理人吕阳铭、刘楠楠，被告国盛食品公司的委托诉讼代理人叶正到庭参加庭审，被告陈国盛、中金富商业保理公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告国贸公司向本院提出诉讼：1、判令被告国盛食品公司向原告偿还合同预付款49,659,764.41元并支付逾期付款利息,其中利息按照约定月利率0.8%计算至实际还款之日止，暂计至2018年9月30日为8,030,839.30元；2、判令被告陈国盛对前述国盛食品公司的债务承担连带清偿责任；3、请求判令被告中金富商业保理公司在其未出资范围内对被告国盛食品公司的前述债务承担补充赔偿责任；4、判令被告承担本案全部诉讼费用及保全费。事实和理由：原告与被告国盛食品公司之间长期存在原告向被告国盛食品公司采购商品用于出口的合同关系。原告在上述合同关系中长期向被告国盛食品公司预付货款，待被告国盛食品公司生产商品后折抵预付货款。自2011年-2017年期间，原告与被告国盛食品公司签订《买卖合同》分别向被告国盛食品公司采购桔子罐头、桃子罐头、清水笋罐头、什锦罐头等商品。上述合同签订后，原告根据被告国盛食品公司的生产安排预先支付货款。在原告与被告国盛食品公司合作期间，由于原告所购买的罐头绝大多数系直接从被告国盛食品公司处出口，为了保障原告利益，被告国盛食品公司向原告出具《出口承诺函》、《承诺函》，承诺因原告向其购买罐头产品所提前预付货款，原告可收取相应利息并对双方货款结算方式等内容进行承诺。此后，原告与被告国盛食品公司多次对于原告预付货款等款项进行对账，截止至2017年12月31日被告国盛食品公司对原告应承担的债务总额本息为58700640.39元。 2017年11月21日，被告国盛食品公司、陈国盛向原告出具《承诺函》，对于被告国盛食品公司截止至2017年10月31日拖欠原告债务51962864.42元，共同确认并承诺：“一、2018年12月31日前偿还上述债务总额的20%即人民币10392572.9元，二季度末、三季度末、四季度末分别还款人民币3464190.97元；……四、我司（即被告国盛食品公司）就上述全部债务向贵司（即原告）提供位于宁波市宁海县生产设备作为还款担保。在银行同意前提下办理旧厂房二押手续。新厂房于产权证发证后办理抵押登记手续；五、我司（即被告国盛食品公司）及担保人陈国盛承诺，如有违反上述承诺，贵司（即原告）有权要求提前偿还所有欠款及因此产生的一切违约金、利息、费用等。担保人陈国盛的担保为连带责任保证担保，并承诺当发生债权人不履行到期债务情形时，无论贵司（即原告）对主债务人是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证及其他任何形式的担保方式），贵司（即原告）均有权直接要求担保人陈国盛承担全部担保责任，而无须先行使其他担保权利。六、因本承诺函及履行本承诺函所产生的一切争议均由贵司（即原告）所在地人民法院管辖。”然而，自2017年11月21日至今，被告国盛食品公司因自身原因长期拖欠预付货款等款项未能清偿。截止至本案起诉之日，被告国盛食品公司已经累计拖欠货款本金49659764.41元，利息暂计至2018年9月30日为8030839.30元，上述本息共合计:57690603.71元（大写：伍仟柒佰陆拾玖万陆佰零叁元柒角壹分）。被告国盛食品公司的行为已经损害原告的合法权益，原告有权要求其偿还上述债务，被告国盛食品公司应当承担连带赔偿责任。 被告中金富商业保理公司于2018年初成为被告国盛食品公司的控股股东，享有被告国盛食品公司67%股份，其出资方式为现金方式，出资额为6700万元。根据《中华人民共和国公司法》及其相关司法解释，被告中金富商业保理公司具有出资义务，应在其出资范围内对被告国盛食品公司的上述债务承担补充赔偿责任。 被告国盛食品公司答辩称：根据原告提交的两份买卖合同，标的总金额为40,750,384元，按照合同约定，最多支付答辩人预付货款30562788元，原告所诉的预付货款49,659,764．41元，与事实不符。原告应补充提交其它买卖合同，同时必须提交详细的每一笔付款凭据，便于被告逐一核实。被告认为，该两份确认书在没有其他证据印证的情况下，只能作为参考，不能作为证据使用。且被告与原告之间还存在其它业务往来关系，如宁波宝达罐头食品有限公司的股权转让，2120万元的转让款，380万元的差价补偿款，200多万元的存货溢价款，都汇给了原告。去年，被告发了400多吨白糖给原告，尚未结算，这些款项是否应该冲抵被告所欠的货款。因此，应通过双方对账把所有往来款一并计算，最后确定被告所欠原告的款项数额。综上，被告欠原告的预付货款，应扣除被告付给原告的其它款项，原告起诉的数额是不准确的。 被告陈国盛、中金富商业保理公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。 经审理查明如下事实： 1、2014年11月1日，原告与被告国盛食品公司签订《合同》，由原告向被告购买桔子罐头6800吨，总金额34,000,000.00元，并约定2014年-2015年产季产品，规格、数量、价格、交货期限由双方以本合同附件形式最后确认。结算方式及期限：原告有权根据被告国盛食品公司生产进度决定部分预付款的支付（可用承兑汇票方式支付），预付款比例控制在需方确认的货值的75%以内。同日，国盛食品公司出具《出口承诺函》（编号：NBGS-XMITI20141113），鉴于被告国盛食品公司将于2014年11月1日至2016年1月31日期间向原告提供5000吨左右的桔子罐头用于出口，货值约3400万元，就上述交易，被告国盛食品公司承诺：原告有权根据被告国盛食品公司的担保、生产进度及出运情况决定预付款的支付，且原告在向被告国盛食品公司支付货款前，有权先予以扣除与原告预付货款及利息等值的款项。预付货款利息按照0.80%的月利率计算，利息按季清算。 2、2017年5月25日，原告与被告国盛食品公司签订《买卖合同》，由原告向被告购买桔子、桃子、什锦罐头1132.32吨，总金额6,750,384.00元，并约定2016年产品，规格、数量、价格、交货期限由双方以本合同附件形式最后确认。结算方式及期限：依照编号为NBGS-XMITI20170525的承诺函结算。同日，被告国盛食品公司出具《承诺函》（编号：NBGS-XMITI20170525），确认：鉴于被告国盛食品公司将于2017年5月25日至2018年5月25日期间向原告提供桔子罐头/桃罐头/什锦罐头用于出口，就上述交易，被告国盛食品公司承诺：被告国盛食品公司保证原告将于货物出口后90日内收到国外客户的全额货款，否则被告国盛食品公司应于原告通知之日起三日内全额退还原告已付的货款及利息（按0.8%的月利率，自付款之日起计至退还之日止）；出口环节发生的所有税费由被告国盛食品公司承担，如由原告代垫费用，原告可从收汇款中扣除相应税费及代垫利息（利息按月利率0.8%计，代垫的退税款部分不计息）；原告在收汇前向被告国盛食品公司支付货款，预先支付的货款按月利率0.80%向被告国盛食品公司收取垫款利息。被告国盛食品公司确认截止到2017年5月25日该承诺函出具之日，国盛食品公司仍欠原告债务本金46,709,837.00元。 3、2017年11月20日，被告国盛食品公司向原告出具《对账确认函》，确认截止至2017年10月31日，被告国盛食品公司对原告应承担的债务总额本金51,962,864.42元。 4、2017年11月21日，被告国盛食品公司、陈国盛向原告出具《承诺函》，确认：截止至2017年10月31日，被告国盛食品公司对原告已到期债务总额本金51,962,864.42元，被告国盛食品公司与担保人陈国盛个人承诺每一年度偿还一定比例的上述债务总额，并承诺“如有违反上述承诺，贵司有权要求提前偿还所有欠款及因此产生的一切违约金、利息、费用等。担保人陈国盛的担保为连带责任保证担保，并承诺当发生债务人不履行到期债务情形时，无论贵司对主债务是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证及其他任何形式的担保方式），贵司均有权直接要求担保人陈国盛承担全部担保责任，而无须先行使其他担保权利。” 5、2018年1月11日，被告国盛食品公司向原告出具《对账确认函》，确认：截止至2017年12月31日，被告国盛食品公司对原告应承担的债务总额本金约50,232,164.41元，主要包括：1）原告对被告国盛食品公司的预付款人民币50,232,164.41元;2）已出口已开发票但原告未收汇货款折人民币约92,631.00元（14035.00美元）。截止到2017年12月31日确认利息余额为4,717,807.70元。 6、被告国盛食品公司于2000年9月15日成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。国盛食品公司自成立至2018年6月4日期间，多次发生注册资本变更情形，至今注册资本金为10000万元。被告中金富商业保理公司于2018年1月17日成为被告国盛食品公司股东，同日被告国盛食品公司注册资本金由3000万元变更成为10000万元。被告中金富商业保理公司出资额为6700万元，占出资比例67%，出资方式为以现金方式出资，认缴期限为在2028年12月31日前。 7、原告因本案支付诉讼保全费5000元。 以上事实有原告提交的合同、买卖合同、出口承诺函、承诺函、工商登记信息及本院庭审笔录为证。 本院认为，1、本案讼争的买卖合同及担保函均系各方当事人的真实意思表示，内容形式合法，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对各方均具有法律约束力；2、在合同履行过程中，原告与国盛食品公司多次进行对账，双方当事人之间债权债务关系清楚明确，国盛食品公司未及时还款，已经构成了违约，依法应承担偿还货款及按约定标准支付违约金的责任；3、作为保证人，陈国盛依法应对国盛食品公司的上述债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后有权向国盛食品公司追偿；4、作为国盛食品公司的股东，中金富商业保理公司的出资认缴期限综在2028年12月31日前，原告现在要求中金富商业保理公司承担补充赔偿责任没有事实和法律依据；5、被告陈国盛、中金富商业保理公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席判决。综上所述，原告的部分诉讼请求合法有据，应予支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告宁波国盛食品有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告厦门国贸实业有限公司49,659,764.41元并支付利息（截至2017年12月31日的利息为4,717,807.70元，之后按日利率0.8%标准，计算至本判决确定的还款之日）及诉讼保全费5000元； 二、被告陈国盛对被告宁波国盛食品有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担连带清偿责任之后，向被告宁波国盛食品有限公司追偿； 三、驳回厦门国贸实业有限公司的其余诉讼请求。 本案案件受理费330253元，由被告宁波国盛食品有限公司、陈国盛负担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长 孙 仲 审判员 林 勤 审判员 苏 鑫 二〇一九年六月十二日 书记员 陈玉梅 附：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 -1-