新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0106民初245号原告：新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区铁金街**（新疆北方钢铁国际物流园****）。法定代表人：李军平，该公司经理兼执行董事。委托诉讼代理人：李宝，女，1986年3月29日出生，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：李腾，女，1987年12月13日出生，住乌鲁木齐市新市区。被告：新疆中域建筑工程有限公司，住所地新疆昌，住所地新疆昌吉州昌吉市榆树沟镇闽昌回民新村**道北侧）。法定代表人：李文虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘延新，新疆圆方律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文龙，男，1971年3月20日，住新疆昌吉市。被告：新疆金城隆裕房地产开发有限公司，住所地新疆昌，住所地新疆昌吉州昌吉市红星东路**法定代表人：曹明亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：范敏燕，新疆安隆律师事务所律师。原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司（以下简称新兴钰鑫钛公司）与被告新疆中域建筑工程有限公司（以下简称中域公司）、新疆金城隆裕房地产开发有限公司（以下简称金城隆裕公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新兴钰鑫钛公司的委托诉讼代理人李宝、李腾，被告中域公司的委托诉讼代理人刘延新、李文龙，被告金城隆裕公司的委托诉讼代理人范敏燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新兴钰鑫钛公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告支付钢材款1695398.75元；2.请求判令两被告支付截止至2017年10月13日的违约金2548660.4元，并支付自2017年10月14日起至欠款全部付清之日止的后续违约金；3.判令被告两被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年8月22日，原告与两被告签订《工业品买卖合同》一份，约定原告向被告中域公司承建的昌吉市28号小区房地产开发项目供应钢材，被告新兴钰鑫钛公司提供担保。合同签订后，原告依约履行，被告未按照合同约定支付货款，尚欠原告货款1695398.75元，经原告多次催要无果，故诉至法院。被告中域公司辩称，我公司和原告之间没有业务往来，我公司未授权任何人与原告签订《工业品买卖合同》，对原告提供的《工业品买卖合同》中我公司的签章不予认可，依法申请进行鉴定。关于涉案工程，系仲新文挂靠我公司承接，其为该工程的实际施工人，据我公司向其了解，涉案工程的钢材系仲新文从其他公司购买，而非原告。原告提供的《工业品买卖合同》中约定所有权保留，原告供货后，收货一方未支付相应款项，根据法律规定，原告应当主张返还标的物而不是主张支付货款。直至此次诉讼前，原告未向我公司主张权利，已超过诉讼时效,原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求驳回原告的请求。被告金城隆裕公司辩称,我公司对原告举证合同中的我公司印章不予认可,原告主张权利已超过法律规定的诉讼时效及保证期间,作为保证人,我公司不承担责任。原告仅举证了仲新文的结算单据，仲新文未出庭的情况下，无法对原告举证的证据进行核实，原告未举证供货的单据，无法证实供货的真实性，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告金城隆裕公司原名称为新疆大华房地产开发有限公司，2016年9月21日，变更为现名称。2015年，被告金城隆裕公司与被告中域公司签订了一份《建设工程施工合同补充协议》，约定金城隆裕公司将昌吉市28号小区房地产开发项目发包给中域公司承建施工。双方在该合同上加盖印章予以确认,曹明亮作为金城隆裕公司的委托代理人、仲新文作为中域公司的委托代理人在该合同上签名确认。2015年8月22日，原告新兴钰鑫钛公司（出卖人）、中域公司（买受人）及金城隆裕公司（担保人）签订了一份《工业品买卖合同》，约定就出卖人向买受人承建的项目供应钢材相关事宜签订合同,对钢材的种类、数量、价款及交提货时间进行的约定；付款方式为第一批40天付所拉钢材80%的货款，自提货之日起到结账日前5天所提货物均视作40天，第二批钢材地上三层封顶付所拉钢材80%的货款，以后每月按进度付款80%的货款，2015年11月25日全楼封顶付总货款95%，其余货款全楼封顶后60天内全部付清，出卖人只接受现金、转账支票、银行承兑汇票的付款方式（除此之外不接受任何付款方式），银行承兑汇票3个月加40元/吨，6个月加80元/吨，买受人需给出卖人押100万转账支票一张40天存，押一套乌鲁木齐市东八家户盛和苑11栋1单元301室的房产；若买受人未按合同约定向出卖人付款视为买受人违约，出卖人有权停止供货，由此引起的法律责任及经济责任由买受人承担，出卖人有权通过法律程序主张权利，并收取买受人占用出卖人资金占用费，资金占用费按每日每吨5元计算，直至付清全部货款。三方在合同中加盖印章予以确认。同日，仲新文向原告出具授权书一份，载明：“我仲新文授权徐翠华为昌吉市健康西路28号小区工地钢材收料员（由新疆大华房地产开发有限公司开发，新疆中域建筑工程有限公司仲新文承建）。附徐翠华身份证复印件贰份。”合同签订后，从2015年8月24日至2015年9月26日，原告陆续向中域公司供应钢材，后徐翠华在《新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司对账明细表》上签名确认，钢材款合计为1695398.75元，并注明8月24日至9月26日所有钢筋全部对清，数据无误。2016年10月8日，被告金城隆裕公司向原告出具《还款承诺》一份，载明：“鉴于贵公司（新兴钰鑫钛公司）与买受人（中域公司）、我公司作为担保人签订的《工业品买卖合同》已经履行完毕，贵公司已经按约定履行了供货义务，总计供应了钢材681.46吨，价值1695398.75元。我公司现自愿履行保证责任，愿意向贵公司偿还货款1695398.75元。为此承诺如下：一、我公司承诺在2016年12月31日之向贵公司支付货款的30%，即为508619.63元，剩余款项在2017年5月30日之前全部付清；二、如我公司未能按照上述承诺按期还款，贵公司可以提前一次性要求我公司偿还全部款项，且我公司自愿承担全部货款金额10%的违约金。”金城隆裕公司在该承诺上加盖了公章，法定代表人曹明亮签名确认。后两被告未按约定向原告支付货款，故原告诉至法院。本案在审理过程中，两被告对《工业品买卖合同》及《还款承诺》中的印章及法定代表人的签名不予认可，向本院申请委托专业机构进行鉴定。本院委托新疆美愿双语司法鉴定所对两被告申请进行鉴定，后应两被告未向鉴定机构支付鉴定费用，2019年3月1日，该鉴定所出具《关于申请人新疆金城隆裕房地产开发有限公司、新疆中域建筑工程有限公司一案终止鉴定说明》，该所对该案终止鉴定。另查明，2017年1月11日，因涉案工程拖欠租赁设备的租赁费，新市区百园路旺达建筑设备租赁站（以下简称旺达租赁站）将中域公司、金城隆裕公司、仲新文诉至乌鲁木齐市新市区人民法院，要求支付租赁费、赔偿款及加价款。乌鲁木齐市新市区人民法院经审理后查明，从2015年7月17日至2016年11月30日，中域公司租赁旺达租赁站的设备共产生租赁费1060310.5元。仲新文通过向中域公司缴纳管理费的形式挂靠在中域公司名下，借用中域公司资质对涉案工程进行施工。2016年8月22日，仲新文与金城隆裕公司签订了《工程退场协议》，退出了涉案工程，但工程此时并未竣工。中域公司存在多枚印章同时对外使用的情形。2017年8月10日，该院作出（2017）新0104民初370号民事判决书，判决中域公司向旺达租赁站支付租赁费1060310.5元，返还租赁设备，支付违约金54906.41元，金城隆裕公司在200000元范围内承担担保责任，并驳回要求仲新文承担责任的诉讼请求。该判决宣判后，中域公司不服，上诉至乌鲁木齐市中级人民法院，2017年12月26日，该院作出（2017）新01民终3939号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。上述事实有原告提交的《工业品买卖合同》、授权书、《新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司对账明细表》、《还款承诺》、《建设工程施工合同补充协议》、（2017）新0104民初370号民事判决书、（2017）新01民终3939号民事判决书、本院调查取证，当事人陈述、本院庭审笔录等存卷为证。本院认为，原告新兴钰鑫钛公司与被告中域公司、金城隆裕公司在平等自愿、协商一致基础上签订的《工业品买卖合同》、《还款承诺》系三方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，三方均应按约定履行合同义务，否则应承担相应的违约责任。关于中域公司辩称涉案工程所用钢材由仲新文向案外人购买，而非原告，故未与原告签订过合同，申请对合同中的印章进行鉴定，本院认为，首先，中域公司的鉴定申请因其未支付鉴定费用，鉴定机构终止了该鉴定，后其向本院提出重新鉴定申请，结合乌鲁木齐市新市区人民法院认定中域公司存在多枚印章同时对外使用，其申请亦不符合重新鉴定的情形，故本院不予准许，中域公司应当承担举证不能的法律后果，本院对《工业品买卖合同》中其印章予以确认；其次，原告还举证了仲新文代表中域公司与金城隆裕公司签订的《建设工程施工合同补充协议》、仲新文出具的授权书、仲新文授权的徐翠华签名确认的《新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司对账明细表》及作为担保人的金城隆裕公司出具的《还款承诺》，足以证实原告在签订《工业品买卖合同》后，向涉案工程提供了钢材，并与仲新文授权的材料员徐翠华对账确认了提供钢材的数量及总货款，中域公司对仲新文出具授权书及徐翠华签订的《新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司对账明细表》不予认可，未申请两人出庭质证，其举证了向案外人购买钢材的增值税发票并不能证实用于涉案工程，亦不能排除原告向涉案工程提供钢材。综上，中域公司该辩称不成立，本院不予采纳。关于金城隆裕公司辩称未对双方的买卖合同关系提供担保，对《工业品买卖合同》及《还款承诺》中的印章及签名不予认可，故申请鉴定，本院认为，金城隆裕公司的鉴定申请因其未支付鉴定费用，鉴定机构终止了该鉴定，应当承担举证不能的法律后果，本院对《工业品买卖合同》及《还款承诺》中其印章及签名予以确认，故其该辩称不成立，本院不予采纳。关于诉讼时效，本院认为，三方签订的《工业品买卖合同》中约定“2015年11月25日全楼封顶付总货款95%，其余货款全楼封顶后60天内全部付清”，故被告付清全部货款的时间为2016年1月24日前,原告于2018年2月6日诉至本院未超过法律规定的三年诉讼时效；且根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百七十三条规定，诉讼时效因权利人主张权利或者义务人同意履行义务而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断。权利人向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断。本案中，经原告催要，作为保证人的金城隆裕公司于2016年10月8日出具了《还款承诺》，依照上述规定，可以产生诉讼时效的中断，从该日起计算三年的诉讼时效至2019年10月7日。综上，被告辩称本案诉讼时效已过的理由不成立，本院不予采纳。关于保证期间，本院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，三方签订的《工业品买卖合同》及金城隆裕公司于2016年10月8日出具的《还款承诺》中对保证方式没有约定，依法为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，金城隆裕公司为连带责任的保证人，三方签订的《工业品买卖合同》中未明确约定保证期间，依法保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内，被告依约付清全部货款的时间为2016年1月24日，金城隆裕公司承担保证责任的期间为该日起六个月内即2016年7月24日前，原告未在该日前要求金城隆裕公司承担保证责任，依法金城隆裕公司在《工业品买卖合同》中的保证责任免除。对于金城隆裕公司于2016年10月8日出具的《还款承诺》，本院认为，其向原告出具的该承诺从内容上看，符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，亦有公章及法定代表人签名确认，双方之间成立新的保证合同，金城隆裕公司应当按照新保证合同承担责任。《还款承诺》中约定“我公司承诺在2016年12月31日之向贵公司支付货款的30%，即为508619.63元，剩余款项在2017年5月30日之前全部付清”，应当视为系双方对保证期间进行的约定，原告未在该保证期间要求金城隆裕公司承担保证责任，依法金城隆裕公司在《还款承诺》中的保证责任免除。综上,原告要求金城隆裕公司承担保证责任已过保证期间,对其该项请求,本院不予支持.关于原告要求被告支付钢材款1695398.75元的请求，经庭审核实属实，本院予以支持。关于原告要求被告支付截止至2017年10月13日的违约金2548660.4元（681.46吨×5元/吨×748天），并支付自2017年10月14日起至欠款全部付清之日止的后续违约金的请求，原告依照合同约定的每日每吨5元，从供货截止之日即2015年9月26日起计算至2017年10月13日，共计748天。中域公司辩称违约金过高，如《还款承诺》真实，应依照其约定的合同总金额的10%计算，金城隆裕公司亦辩称违约金过高，请求按照同期银行贷款利息计算，本院认为，被告未依约支付货款，构成违约，应当承担违约责任，其依照合同约定每日每吨5元计算出的违约金数额超过因被告违约给原告造成的损失的30%，属于约定的违约金过分高于造成的损失，两被告均辩称原告主张的违约金过高请求法院予以减少，故本院确认被告应支付的违约金数额为给原告造成损失的130%，计算为179552.02元（钢材款1695398.75元按银行同期贷款利率4.75%，从约定的付款之日即2016年1月26日起计算至2017年10月13日，共计626天，再乘以130%），并按此标准计算至实际付清之日，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定，判决如下：一、被告新疆中域建筑工程有限公司支付原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司钢材款1695398.75元；二、被告新疆中域建筑工程有限公司支付原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司179552.02元（钢材款1695398.75元按银行同期贷款利率4.75%，从约定的付款之日即2016年1月26日起计算至2017年10月13日，共计626天，再乘以130%），并按此标准计算至实际付清之日;三、驳回原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司其他诉讼请求。上述被告新疆中域建筑工程有限公司支付原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司款项合计为1874950.77元，必须自本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的4244059.15元，给付标的1874950.77元，占诉讼标的44.18%，应收案件受理费40752.47元（原告已预交），由被告新疆中域建筑工程有限公司负担18004.44元，由原告新疆新兴钰鑫钛贸易有限公司负担22748.03元；保全费5000元（原告已预交），由被告新疆中域建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  高居村人民陪审员  曹传磊人民陪审员  张平新二〇一九年六月二十五日书 记 员  张津恺