河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初3016号原告：南阳市开网网络技术有限公司，住所地：南阳市车站路**百乐大厦****，统一社会信用代码：91411303769470466D。法定代表人：薛金富，任总经理。被告：陈智新，男，回族，1975年12月7日出生，住南阳市宛城区。原告南阳市开网网络技术有限公司（以下称开网网络公司）与被告陈智新劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序独任公开开庭进行了审理。原告开网网络公司法定代表人薛金富、被告陈智新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告开网网络公司向本院提出以下诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告11个月的双倍工资23837元；2、请求法院判决原告无须支付被告经济补偿金15166.9元。事实与理由：南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员会所作的宛龙劳人仲案字[2018]1212号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，适用法律规定不当、裁决要求原告支付被告双倍工资的前提法律条件不具备。原告与被告事实和法律上是零活就业的劳务关系，而不是劳动关系。被告于2012年2月到原告处干活，由于被告告之需要接送两个孩子上学，无法正常按公司规定按时签到，当时一个孩子上幼儿园，一个上小学，大家都知道幼儿园和小学的上学时间，无法保证被告与公司签订正式劳动合同，所以就双方口头约定公司只以被告的业务结果进行验收，不对被告实施做为正式用工应有的考勤合同等制度约束，被告也没有证据证明公司对其实施考勤等制度约束，以致被告在《劳动仲裁申请书》这一严肃法律文书中公司地址写错为百乐大厦11层2号。（附证据1）因此原告与被告存在事实上的劳务关系，而不是劳动关系，也就无从谈起双倍工资这一惩罚性赔偿金。二、裁决要求原告支付被告双倍工资依据的法律规定错误。既然原被告事实和法律上是劳务关系，也无从依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，认定原告应当于2013年3月与被告补订无固定期限劳动合同与当时的实际情况事实不符，不符合原被告双方的口头契约精神，法律适用不当。三、裁决要求原告支付被告双倍工资依据的法律仲裁时效已过期。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》于2008年5月1日起实施，第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”。因双倍工资是用人单位用工后不与用工者签订劳动合同的惩罚性赔偿金，并不是劳动者提供劳动而应给付的一种劳动报酬，所以双倍工资的主张应受一年仲裁期的限制。被告主张2012年2月至12月（11月)期间的双倍工资差额，而其于2018年9月申请仲裁，已超过了法律规定的法律时效。而裁决书罔顾事实和法律规定，假若双方存在劳动关系，也不符合“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的法律规定，支持被告已过了仲裁时效期的、也没按应当订立合同之日起支付二倍工资的时间规定，而是后推到2017年10月至2018年8月被告离开前1个月，可见其不仅过了仲裁时效，而且罔顾事实和法律规定，颠倒时间顺序，其裁决连基本的法律常识都没有。这一双倍工资法院判决案例在《人力资源开发》2018年6月刊第37页有佐证。（后附证据2）。四、裁决书要求原告付被告的经济补偿金15166.9元认定的事实与法律依据不符。首先认定被告“自2012年2月被聘用至2018年8月31号解除劳动关系”这句认定缺少证据和调查。在没有任何证据证明被告是被聘用的情况下，就断然认定为“被聘用”实则荒唐。“2018年8月31号解除劳动关系”就没有确立劳动关系，上哪解除劳动关系。况且被告于2017年9月12日与人合资成立南阳五五艾艾制品有限公司，并出任公司经理，在国家信用信息公示系统就可查到，不顾这一公开的事实，就确认被告只投资不任职、不能确任其与该公司建立劳动关系的论断，实则不符一般裁决逻辑。被告于2017年9月与别人合资注册经营公司，既不符合当初双方的约定，又不符合公司规章制度禁止业余兼职的规定（后附证据3)，公司当然有权辞退被告，无论从劳务关系中口头契约或《劳动合同法》第三十九条即时解雇的情形：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响”，据被告亲自对我说，开个公司淘宝网店夜里值班到12点，同时看到被告白天干活期间恹恹欲睡的样子，公司实在不能用他了，就劝退，因此裁决书无凭无据就认定是劳动关系下，原告辞退被告应给予的经济补偿金于法于理于事实不通不符。五、被告犯毁灭证据罪。被告在劳动仲裁期间，了解到我方提取被告公司网站和公司淘宝店图片后，就立即修改了其公司网站的内容，删除了原以公司为名的企业网站和淘宝店，（附证据4），如果不是心虚，为何毁掉能证明被告为其公司任职工作的事实?六、被告以虚假陈述事实与理由骗得仲裁立案及南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会下发的申请人名字错误的《应诉通知书》，影响了裁决书的公正性、程序合法性。被告在原申请书说：“经双方协商无果，故诉至贵委”，被告自始至终都没有与我方协商，也没有通过必要的调解程序，卧龙仲裁委也没有经必要的调查调解就凭被告的虚假陈述立案。而且马虎地下发错误的应诉文书(附证据5)，这一建立在虚假陈述上的错误文书而立案裁决的裁决书的公正性、程序合法性受到质疑。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，适用法律规定不当，公正性、程序合法性受到质疑，为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决！被告陈智新辩称，一、南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员会所作的《宛龙劳人仲字【2018】212号》裁决书认定事实清楚，适用法律适当，程序合法，依法应予维持。答辩人与被答辩人之间建立了劳动关系。答辩人于2012年2月到被答辩人处工作至2018年8月31日被被答辩人辞退，共计6年零6个月。答辩人从事被答辩人公司的主要业务岗位，答辩人每天到被答辩人公司所在地上班，被答辩人提供答辩人用于工作的电脑等工作工具。被答辩人作为合法的用人单位，答辩人是适格的劳动者，被答辩人辩称不对答辩人的工作时间进行考勤，这只是其公司内部管理问题，不影响被答辩人与答辩人之间劳动关系的成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”和第十条“建立劳动关系应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一月内订立书面劳动合同”之规定，双方自2012年2月答辩人入职时即建立劳动关系，被答辩人应当在2012年3月立即与答辩人订立书面劳动合同。被答辩人一直未与答辩人签订书面劳动合同，违反了《劳动合同法》第十条之规定。按照该法第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同”，而被答辩人未与答辩人补订无固定期限劳动合同，违反了《劳动合同法》第八十二条第二款之规定，被答辩人自应当订立无固定期限劳动合同之日起向答辩人支付每月二倍的工资，即应自2017年10月至2018年8月共计11个月的双倍工资23837元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项、第三十八条、第四十七条等相关规定，答辩人自2012年2月被聘用至2018年8月31日被解除劳动关系，共计6年6个月，被答辩人应当支付答辩人7个月的经济补金15166.9元。二、被答辩人所诉不属实，缺乏事实和法律依据。三、被答辩人自2012年2月入职，2018年8月31日被解聘，答辩人于2018年10月15日申诉至卧龙区劳动人事争议仲裁委员会，不超过诉讼时效。综上所述，原仲裁裁决是正确的，认定事实清楚，适用法律适当，程序合法，为了保护答辩人的合法权益，依法应予维持卧龙区劳动人事争议仲裁委员会之仲裁裁决，彰显司法权威。经审理查明，陈智新因与开网网络公司发生劳动争议，向南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，陈智新为申请人，开网网络公司为被申请人。申请人诉称，2011年6月1日申请人到被申请人处从事工作，2018年8月31日被申请人无故辞退申请人。在工作期间被申请人未与申请人签订书面劳动合同，也未给申请人缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业保险和住房公积金，辞退时也未支付经济补偿金。仲裁请求：1、依法裁决被申请人支付申请人双倍工资23837元。2、依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金16252.5元。被申请人答辩，被申请人与申请人系劳务关系，申请人于2012年2月份到被申请人处务工，口头约定申请人从事网站的设计与维护工作。被申请人只对申请人的业务结果进行验收，不对业务过程进行监督、指挥，公司不对申请人实施签到考勤，申请人不受被申请人公司规章制度约束，双方同意自治，协商一致。被申请人与申请人之间不存在上下级的隶属关系，也不存在管理与被管理的关系，而是被答辩人提供劳务服务，公司支付劳动报酬，各自独立，地位平，地位平等自由出被申请人与申请人之间是劳务关系，不是劳动关系。此案适用民法调整，不适用劳动法调整，被申请人与申请人之间是劳务关系，在法律适用上应用民法调整，被答辩人应当到法院诉讼，而不是到劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员会查明：申请人2012年2月到被申请人处工作，从事网站设计及网站维护工作，双方未签订书面劳动合同。2018年8月31日申请人离开被申请人公司。另查：申请人离职前12个月的工资为2017年9月2100元、10月2200元、11月2100元、12月2200元，2018年1月2300元、2月2300元、3月2100元、4月2100元、5月2200元、6月2200元、7月2100元、8月2100元，以上合计26000元。申请人12个月平均工资为2166.7元，2017年10月至2018年8月11个月的工资为23900元。南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员会认为，申请人在被申请人公司处工作，从事被申请人公司的主要业务岗位，申请人每天到被申请人公司所在地上班，被申请人提供申请人用于工作的电脑等工作工具。被申请人作为合法的用人单位，申请人是适格的劳动者，被申请人辩称不对申请人的工作时间进行考勤，不足以说明被申请人与申请人之间劳动关系不成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”和第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一月内订立书面劳动合同”之规定，双方自2012年2月申请人入职时即建立劳动关系，被申请人应当在2012年3月立即与申请人订立书面劳动合同。被申请人一直未与申请人签订书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定。按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同”，被申请人应当在2013年3月立即跟劳动者订立无固定期限劳动合同。被申请人未与申请人补订无固定期限劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付每月二倍的工资”之规定，申请人请求被申请人支付申请人自2017年10月至2018年8月共计11个月的双倍工资23837元未超出计算数额，本委予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：1、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，申请人自2012年2月被聘用至2018年8月31日解除劳动关系，共在被申请人处工作6年6个月，被申请人应当支付申请人7个月的经济补偿金为离职前12个月平均工资2166.7元×7个月=15166.9元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十六条、八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第五十条之规定，裁决如下：一、本裁决书生效后十五日内被申请人支付申请人二倍工资23837元。二、本裁决书生效后十五日内被申请人支付申请人经济补偿金15166.9元。仲裁裁决送达后，开网网络公司不服，在法定期间内向本院提起民事诉讼；陈智新在法定期间内未向本院提起民事诉讼。本院查明的事实与南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员会查明的事实一致。另查明，（一）开网网络公司为自然人投资设立的公司，其经营范围为：计算机技术服务推广、电子产品、软件销售、广告策划、制作；电子商务。陈智新在开网网络公司担任网站设计。（二）2017年9月12日，陈智新与其他2人共同设立南阳五五艾艾制品有限公司，陈智新担任总经理职务。（三）开网网络公司制度第七条规定禁止业余兼职，陈智新对该规定知道。（四）陈智新在开网网络公司工作期间，开网网络公司未给陈智新投保社会保险。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本案的争议焦点为：（一）陈智新与开网网络公司是否存在劳动关系；（二）开网网络公司请求不向陈智新支付二倍工资是否成立，支付二倍工资的请求是否超过仲裁时效；（三）开网网络公司请求不向陈智新支付经济补偿金是否成立。根据上述争议焦点，本院具体评述如下：（一）关于陈智新与开网网络公司是否存在劳动关系的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。结合本案，陈智新与开网网络公司均为符合法律、法规规定的主体资格；陈智新在开网网络公司工作期间受公司劳动规章制度的约束和管理，开网网络公司每月向陈智新发工资；陈智新所做的具体工作属于开网网络公司组成部分。因此，本院认定，陈智新虽未与开网网络公司签订书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系。（二）关于开网网络公司请求不向陈智新支付二倍工资是否成立，支付二倍工资的请求是否超过仲裁时效的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从上述法律规定看，用人单位自用工之日起一个月内不与劳动者签订书面劳动合同的，其付出的代价是向劳动者支付超过一个月不满一年即十一个月的二倍工资，实际上是对用人单位的惩罚。但劳动者行使该权利应受仲裁时效期间的限制。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。结合本案，陈智新于2012年2月入职于开网网络公司，开网网络公司应于2012年3月与陈智新签订劳动合同，但开网网络公司至2018年8月31日离职前一直未与陈智新签订书面劳动合同。因此，开网网络公司应当向陈智新支付2012年3月至2013年1月期间11个月的二倍工资。从2013年2月起，陈智新获得了开网网络公司应当向其支付2012年3月至2013年1月期间11个月的二倍工资的权利。所以，陈智新应自2013年2月起一年内向开网网络公司追索二倍工资。但陈智新于2018年才向南阳市卧龙区劳动争议仲裁委员申请仲裁，要求开网网络公司支付二倍工资，且没有法律规定的中断、中止的情形，故陈智新要求开网网络公司支付二倍工资的请求，超过了法律规定的仲裁时效期间，本院不予支持。开网网络公司抗辩认为陈智新要求支付二倍工资的请求超过仲裁时效的理由成立，本院予以采纳。（三）关于开网网络公司请求不向陈智新支付经济补偿金是否成立的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的。结合本案，陈智新于2017年9月12日在南阳五五艾艾制品有限公司投资做股东并担任总经理职务，违反了开网网络公司规定的禁止业余兼职制度，但没有约定违反该制度即与陈智新解除劳动合同关系，也没有证据证明陈智新在业余兼职的情况下造成开网网络公司损失，没有达到法律规定的违反规章制度的严重程度。因此，开网网络公司要求陈智新离职即解除与陈智新劳动关系违反法律规定。所以，开网网络公司应当向陈智新支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。陈智新自2012年2月被聘用至2018年8月31日解除劳动关系，共在开网网络公司工作6年6个月，开网网络公司应当支付陈智新7个月的经济补偿金为15166.9元（离职前12个月平均工资2166.7元×7个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十九条第二项、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，劳动和社会保障部劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、确认原告南阳市开网网络技术有限公司与被告陈智新于2012年2月至2018年8月31日期间存在劳动关系，于2018年8月31日解除劳动关系；二、原告南阳市开网网络技术有限公司无需向被告陈智新支付二倍工资；三、本判决生效后，原告南阳市开网网络技术有限公司向被告陈智新支付经济补偿金15166.9元；四、驳回原告南阳市开网网络技术有限公司其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，原告南阳市开网网络技术有限公司负担3元，被告陈智新负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇一九年六月二十六日书记员  郭璟闪