山西省临汾市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）晋10刑终195号原公诉机关蒲县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田鹏，男，1984年8月6日生，汉族，现住临汾市。系本案被害人。原审被告人苏晓华，男，1983年6月24日出生，汉族，初中文化，山西省临汾市人，现住山西省临汾市。2018年9月11日至2018年9月20日因涉嫌故意伤害被蒲县公安局行政拘留十日，2018年10月22日因涉嫌犯故意伤害罪被蒲县公安局刑事拘留。同年10月31日被蒲县人民检察院批准逮捕。现羁押于蒲县看守所。山西省蒲县人民法院审理山西省蒲县人民检察院指控原审被告人苏晓华犯故意伤害罪一案，于2019年3月28日作出（2019）晋1033刑初5号刑事附带民事判决。一审判决后，原审被告人苏晓华未上诉，公诉机关未抗诉，原判刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人田某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和听取上诉人的上诉理由，依法讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审查明：被告人苏晓华与被害人田某1系同学关系。2018年8月29日早上，双方约定在蒲县乔家湾见面商量建养鱼场的事宜，见面后在田某1家里坐了一会，中午被告人苏晓华的朋友安排吃饭，期间都饮用白酒，饭后在一洗煤厂喝茶，后又去泓乐酒店唱歌。在此期间，被害人田某1向被告人苏晓华提出借款，被告人苏晓华未答应，双方因此发生争执。被害人田某1动手打了被告人苏晓华一巴掌，后一起走出酒店。被告人苏晓华在地上捡起一土渣将被害人田某1打倒在地。经朋友拉开后，发现被害人田某2部骨折。2018年9月10日被告人苏晓华被蒲县公安局行政拘留10日，并处罚款500元。经山西省蒲县公安司法鉴定中心（蒲）公（司）鉴（伤）字【2018】070号鉴定书认为，田某1外伤史明确，右侧小腿部受外力作用，受伤当时导致其右侧胫腓骨开放性粉碎性骨折，构成轻伤一级。2018年10月22日，被告人苏晓华向蒲县公安局乔家湾派出所投案自首。被害人田某1受伤后在临汾市骨科医院住院治疗30天，医疗费44932.18元原审认定上述事实，采信的证据有：1、户籍证明：被告人苏晓华，男，汉族，1983年6月24日出生，身份证号码：×××，住山西省临汾市××区号。2、归案情况说明：被告人苏晓华故意伤害一案，由蒲县公安局乔家湾派出所于2018年10月11日立案侦查，同年10月22日被告人苏晓华到蒲县公安局乔家湾派出所投案自首。3、蒲县公安局行罚决字【2018】000081号行政处罚决定书：2018年9月11日至2018年9月20日被告人苏晓华被蒲县公安局行政拘留10日，并处罚款500元。4、现场检测报告书：被告人苏晓华尿液检测样本现场检测，结果呈阴性。5、证人付某的证言：2018年8月29日12时，田某1、苏晓华、徐某还有他妻子和我在乔家湾来旺饭店吃饭，吃完饭在祥鑫洗煤厂喝茶，然后我回到乡证府。18时许，徐某给我打电话说田某1头破了，我开车去的路上遇到苏晓华和徐某，苏晓华光着膀子，身上有抓伤，问了情况，他说有四个人打他，我到了泓乐酒店问当时在场的人，当时有个人告诉我说是田某1和一个人发生了打架。我和田某1刚认识和苏晓华是朋友。6、证人贺某证言：2018年8月29日18时许，我、田某3、田某1还有田某1的两个朋友在泓乐酒店唱歌，唱完出来后看到田某1和他一个朋友喝多了在一起抱着大闹，我拉开他们后他们两个就搭着肩出了酒店大门，过后我听见哭声，追出来看到田某1躺在地上头在花池上，头部流血，我就过去把他头捂住，往起扶途中看到小腿骨头露出来了，就打了120电话，等不到就让田某1的朋友把他带走了。7、证人田某3的证言：2018年8月29日17时30分，我弟弟贺某给我打电话说田某1让去泓乐酒店找他，然后我到了KTV后发现有田某1、贺某还有三个陌生男子，我和他们喝了两杯就一起下了楼，田某1和他一个朋友抱着离开了，到台阶田某1就用手戳了他朋友一下，他朋友也用手戳田某1，他朋友可能生气就自己下了台阶，田某1就追上去抱着往大门口走，过了一会一个小女孩哭着从大门口进来，我和贺某就赶紧往大门口走，看到田某1在地上躺着，他朋友压着他，旁边有人拉开后就离开了，之后那个人还想打田某1，我就赶紧拉住没有再发生打架，照顾田某1途中看到田某1右小腿的骨头露出来了，头部流血，田某1另一个朋友开车把田某1拉走了。8、证人徐某的证言：2018年8月29日中午12点苏晓华打电话喊我见面，我带着妻子到了饭店，有苏晓华及妻子、小孩四口人、付某、田某1还有田某1的朋友（是个胖子）。我们几个喝了一瓶多白酒，吃完付某上班去了我们相跟去祥鑫洗煤厂喝茶。随后我们去泓乐酒店KTV。中途我到酒店门口打电话，途中看到田某1倒在了泓乐酒店门口马路边地上，苏晓华站在田某1面前，手中拿着一块泥渣（易碎）朝田某1头部砸了一下，我就赶紧跑过去把苏晓华抱走，查看田某1头部流血，右小腿骨露出。田某1的朋友把田某1抬到车上。当事打架我没看到田某1还手。苏晓华妻子以及田某1的三个朋友也在打架现场。9、证人焦某证言：2018年8月29日，我丈夫苏晓华开车带我和孩子到乔家湾找朋友玩，到了乔家湾见到田某1，先在他家坐着，苏晓华联系了付某一起到来旺饭店吃饭，有田某1、田某1的朋友、我们一家四口。田某1和我丈夫喝了大概有1斤白酒快吃完时徐某和他媳妇到了饭店又开了一瓶白酒喝完，就一起去洗煤厂喝茶，后来田某1叫去唱歌，苏晓华、田某1、田某1朋友、徐某先去的唱歌，我和孩子、徐某媳妇在洗煤厂休息，半个小时后田某1的朋友开车到洗煤厂把我们接到泓乐酒店。当事我们没在KTV包房待，在大厅坐着。过了半个小时田某1、苏晓华、徐某就出了酒店、我没有出去、随后听到有人大声说话，我就出了酒店看到田某1和苏晓华两人相跟着往大门走，我就跟在后面，到了大门口我丈夫就在路边捡起一个东西往田某1头部砸了下，徐某就赶紧过去把我丈夫拉开，我就过去搂我丈夫，这时我看到田某1右小腿断了，然后田某1的朋友叫车把田某1拉走了。10、证人郭某证言：2018年8月29日12时许，我和田某1及他的朋友等在田某1家喝茶，过了一会田某1的朋友说付某叫吃饭，随后来到来旺饭店，在放车途中，田某1的朋友就问我如果我要打田某1，你会不会帮他，我就笑了下。吃饭途中田某1的朋友打电话从临汾叫了他一个朋友过来，等快吃完付某就来了碰了一圈酒，随后去祥鑫洗煤厂喝茶，随后去KTV路上田某1朋友又对我说如果我要打田某1你会不会帮他。我就说别开玩笑了，你们关系这么好。然后在KTV唱了一个小时左右我们就一起出来，到了一楼大厅。田某1和田某1朋友就互相推了一下，到了门后时不知道发生了什么口角，又开始互推。我过去把他们拉开，田某1让我去开车回临汾，我就开车去了，回来发现田某1躺在路边，并且右小腿的骨头也露出来了，村里几个人就帮忙把田某1抬到车上，我开车离开了。11、被害人田某1陈述：2018年8月29日早上9点时许苏晓华叫我去乔家湾找付某吃饭。到达地点后吃饭，喝茶，唱歌，我和苏晓华出了酒店门，苏晓华突然说了一句把你弄死，我先动手打了苏晓华，苏晓华就开始打我，我没有还手，扶着苏晓华往出走。走到门口后苏晓华把我摁倒在地上并用石头朝我头部打，之后被人拉开。12、被告人苏晓华供述与辩解：2018年8月29日早上，我和田某1商量建养鱼场，约好乔家湾见面，看了一个旧宾馆，看能不能投资酒店，我说投资太大没那么多钱。后吃饭、喝茶、KTV，随后告退，田某1搭着我肩膀往酒店门口走途中，田某1向我借3万元，我拒绝后，田某1就朝我身上戳了一下，我没有还手，后来上来几个人打我，把我打趴下，我起身哭着往酒店大门口走，田某1又搭着我肩膀说没钱投什么资，在我脸上打了一下，之后我就跑，跑到大门口在路边捡了一个土渣朝田某1头部打，打了三下田某1倒地后就坐在地上骂我，当时我生气就用拳头朝田某1头部打了一下。这时我媳妇告诉我田某2骨折了，就和徐某把我拉住。13、山西省蒲县公安司法鉴定中心（蒲）公（司）鉴（伤）字【2018】070号鉴定书：伤者田某1外伤史明确，右侧小腿部受外力作用，受伤当时导致其右侧胫腓骨开放性粉碎性骨折，构成轻伤一级。14、勘验、检查、辨认侦查实验等笔录。15、光盘9张。16、刑事附带民事诉讼原告人田某1住院病历，诊断证明书、住院费票据证明在临汾市骨科医院住院30天，医疗费44932.18元，右侧胫腓骨开放性粉碎性骨折。原审认为，被告人苏晓华故意伤害他人身体，致他人轻伤一级的事实清楚，证据充分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》，构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。辩护人发表的被害人田某1具有过错的辩护意见，与庭审查明的事实与证据相符，予以采纳；发表的被告人苏晓华系自首、归案后如实供述罪行、系初犯、偶犯的辩护意见，亦与庭审查明的事实与证据相符，予以采纳。被告人苏晓华的犯罪行为给附带民事诉讼原告人田某1造成的经济损失中的合理部分依法应予赔偿。附带民事原告人田某1损失58991.18元人民币【1、医疗费44932.18元；2、护理费：30天x100元/天=3000元；3、住院伙食补助费：30天x100元/天=3000元；4、营养费：30天x50元/天=1500元；5、误工费：30天x（61547元÷365天）=5059元（参照2017年山西省城镇在岗职工年平均工资标准61547元计算；6、辅助器具费用1500元）】，被告人苏晓华承担80%损失，即47192.9元，附带民事诉讼原告人田某1对矛盾激化有一定责任，自行承担损失的20%，即11798.2元。庭审中，附带民事诉讼原告人田某1提出交通费3000元，因未提供相应证据，故不予支持；提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费，因不符合法律规定，故不予支持；提出的后续治疗费15万元，因未提供相应证据，故此项诉讼请求不予支持。被告人苏晓华犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，决定从轻处罚。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告人苏晓华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人苏晓华于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人田某1各项费用共计47192.9元人民币。上诉人田某1的上诉理由是：原审认定其具有过错并承担20%的损失责任错误，而且判决的赔偿数额过低，实际误工时间和护理期限都是3个月，原审按住院时间计算不合理，请求原审被告人赔偿其各项损失26万元。二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。关于上诉人田某1的上诉理由，经查：上诉人田某1与原审被告人苏晓华系同学关系，案发当天中午一起吃饭饮酒，饭后喝茶又一起去唱歌，只因琐事双方发生争执并打架，且是田某1先打的被告人苏晓华，之后苏晓华将田某1打伤，并发生导致田某1轻伤一级的损害后果，故原审依据双方过错责任，判令上诉人承担20%责任并无不当。关于误工时间及护理期限问题，上诉人主张3个月期限但并无确凿证据提供予以证实，原审依据住院票据进行计算并无不妥。综上，本院对上诉人的上诉理由不予支持。本院认为,原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人田某1所提上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈国鹏审判员  要献萍审判员  王小琴二〇一九年六月二十八日书记员  张艳玲