安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖19民终637号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司宣城中心支公司，住所地宣城经济技术开发区鸿越大道东北、清溪路西北华阳大厦2-2。 负责人：李健云,总经理。 委托诉讼代理人：王婷，该支公司员工。 上诉人（原审原告）：田大鹏，男，1967年12月6日出生，汉族,住宁国市。 委托诉讼代理人：胡振宇，安徽周振华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李明，男，1992年9月15日出生，汉族,住宁国市。 被上诉人（原审被告）：陈永进，男，1993年4月11日出生，汉族，住宁国市。 上诉人太平财产保险有限公司宣城中心支公司（以下简称太平保险宣城公司）、上诉人田大鹏因与被上诉人李明、陈永进机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宁国市人民法院（2018）皖1881民初3107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太平保险宣城公司上诉请求：1、撤销原判，改判太平保险宣城公司在一审判决基础上减少67202.176元赔偿责任或发回重审；2、一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院关于田大鹏伤残等级不考虑参与度的判决，无事实及法律依据。田大鹏提供的司法鉴定意见中载明，田大鹏右侧肢体偏瘫，属七级伤残，本次外伤为次要作用，参与度拟为16%-44%。一审判决残疾赔偿金109718.8元，未考虑参与度且未说明理由。田大鹏的七级伤残并非交通事故一因造成，而是多因一果共同造成。故残疾赔偿金应核减54502.176元〔109718.8元-(12758元/年×20年×0.2164)〕。2、一审支持田大鹏精神抚慰金20000元偏高，田大鹏的七级伤残既往旧伤占主要因素，并非交通事故一因所致，故应核减10000元。3、一审判决太平保险宣城公司承担2700元鉴定费无事实及法律依据。鉴定费不属于交强险赔偿项目，商业险中也属于间接损失，不属于保险责任，应核减2700元。 田大鹏辩称，太平保险宣城公司称本案应考虑参与度无事实及法律依据。一审对田大鹏伤残做了鉴定，庭审中也邀请鉴定人出庭对鉴定结论进行了解释说明，田大鹏之所以被定为七级伤残，本次交通事故是直接原因，因此，太平保险宣城公司要求对残疾赔偿金、精神损害赔偿金进行核减无事实及法律依据。鉴定费是在确定赔偿金额过程中必然发生的费用，应当属于保险公司赔偿范围。请求驳回太平保险宣城公司的上诉请求，支持田大鹏的上诉请求。 针对太平保险宣城公司的上诉，李明、陈永进未予答辩。 田大鹏上诉请求：1、撤销原判并改判支持上诉人一审诉讼请求，要求残疾赔偿金及误工费按城镇标准计算，即增加赔偿176696.49元；2、一、二审诉讼费由太平保险宣城公司、李明、陈永进承担。事实与理由：1、一审判决田大鹏残疾赔偿金按农村标准计算错误。一审中，田大鹏已经提交了户籍所在地宣州区柏枧村委会的证明、租房合同所在地的宁国市街道办事处和双龙村委会的证明、事故发生前的2年房屋租赁合同，同时有房东方某为其出庭作证。这些证据形成了完整的证据锁链，证明田大鹏在事发时已经在宁国市市区居住和务工超过一年，应当按城镇居民标准计算残疾赔偿金。2、一审判决对田大鹏按农村标准计算误工费错误。田大鹏长期在宁国市大华市场和宁国农批自产自销区从事蔬菜批发零售生意。对于该事实，田大鹏的多位生意伙伴为其证明，其中陈进军在一审中出庭作证，田大鹏要求按照城镇居民收入标准计算误工费，是合理的诉求。 太平保险宣城公司辩称，田大鹏在一审中提供的证据不能证明其在城镇工作居住满一年以上，且其租住的房屋是农村自建房，实际还是居住在农村，且未办理暂住证，一审按照农村标准计算残疾赔偿金和误工费正确。请求驳回田大鹏上诉请求。 针对田大鹏的上诉，李明、陈永进未予答辩。 田大鹏向一审法院起诉请求：依法判令三被告连带赔偿原告因交通事故受伤所造成的各项经济损失共计358322.2元[医疗费1238.2元、住院伙食补助费600元（20元/天×30天）、营养费1800元（20元/天×90天）、护理费11880元（132元/天×90天）、误工费31500元（150元/天×210天）、残疾赔偿金272104元（31640元/年×20年×43%）、精神损害抚慰金20000元、后续治疗费15000元、鉴定费2700元、交通费1500元，合计为358322.2元]，本案诉讼费用由三被告负担。 一审法院认定事实：2017年11月11日2时10分，李明驾驶皖Ｐ×××××号小型客车，沿港宁路由南向北行驶，途经宁国市时，与路边行人田大鹏发生侧面碰撞，造成田大鹏受伤及车辆受损的交通事故。本次交通事故经宁国市公安局交通管理大队认定：李明负事故的全部责任，田大鹏不负事故责任。田大鹏受伤后经宁国市人民医院治疗，被诊断为：脑挫裂伤，Ｌ1椎体压缩性骨折，左踝关节骨折，左跟骨骨折，多处软组织挫伤，于2017年12月11日出院。2018年11月7日，经安徽明德司法鉴定所，田大鹏目前右侧肢体偏瘫（右侧上、下肢肌力Ⅳ-级），属七级伤残，本次外伤为次要作用，参与度拟为16%-44%；田大鹏因交通事故致Ｌ1椎体及右侧横突骨折，经手术治疗后，属九级伤残；田大鹏因交通事故致左踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残；后续治疗费（取内固定）约人民币15000元；误工期为210日、护理期为90日、营养期为90日。 田大鹏因本次交通事故受伤共造成如下经济损失：医疗费1099.2元（根据田大鹏提供的医疗费票据原件据实计算）、住院伙食补助费540元（18元/天×30天）、营养费1620元（18元/天×90天）、护理费10935元（121.5元/天×90天，护理费标准参照安徽省同等级别护理人员劳动报酬）、误工费19712.7元（93.87元/天×210天，田大鹏未提供充分的证据证明其事故前的职业及实际收入水平，故按其户籍性质参照安徽省上一年度农村居民平均收入标准予以计算）、残疾赔偿金109718.8元（12758元/年×20年×43%，田大鹏提供的证据不足以证明其事故前在宁国城镇持续居住务工满一年以上，故按其户籍性质参照安徽省上一年度农村居民人均可支配收入标准予以计算，田大鹏的右侧肢体偏瘫构成的七级伤残与本起事故具有次要因果关系，多处伤残均认定为因本次事故所导致，故系数为43%）、后续治疗费（取内固定）15000元（根据伤情及治疗情况，该费用必将支出，为减少当事人诉累，在本案中先行处理）、鉴定费2700元、交通费300元（根据治疗天数予以认定）、精神损害抚慰金20000元（田大鹏因本次交通事故受伤并构成多处伤残，给其今后的生活带来不便，故对其诉请的精神损害抚慰金，予以支持，具体数额参照田大鹏的过错及当地生活水平等因素予以认定），合计为181625.7元。事故发生后，陈永进已支付田大鹏现金9000元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，田大鹏因交通事故受伤，由此所造成的各项经济损失，太平保险宣城公司作为保险人，应依照法律规定在交强险的责任限额范围内予以优先赔偿，超出部分的损失，可依照保险合同的约定按被告的过错在商业第三者责任险限额内全额予以赔偿。田大鹏的各项经济损失未超出保险责任限额范围，故钱永进、李明在本案中不承担民事赔偿责任，但李明作为实际侵权人，应承担相应的诉讼费用。田大鹏的各项经济损失，以核算为准，超出部分的，无证据佐证，不予支持。陈永进垫付给田大鹏的9000元，得到田大鹏的认可，予以认定，此款可由太平保险宣城公司在本案中直接全额返还。太平保险宣城公司应在交强险的责任限额范围内赔偿120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿61625.7元（181625.7-120000），合计为181625.7元，其中支付给陈永进9000元，支付给田大鹏172625.7元（181625.7-9000）。李明经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其对诉讼权利予以放弃。据此判决：一、太平财产保险股份有限公司宣城中心支公司于判决生效之日起十日内，赔偿因本次交通事故致田大鹏受伤所造成的各项经济损失共计181625.7元，其中支付给田大鹏172625.7元，支付给陈永进9000元；二、驳回田大鹏其他诉讼请求。案件受理费6675元，由田大鹏负担1675元，李明负担2000元，太平保险宣城公司负担3000元。 二审中，田大鹏围绕上诉请求提交了证明一份，拟证明事故发生前，田大鹏在宁国市大华市场从事蔬菜零售批发生意，误工费和残疾赔偿金应当按照城镇户口进行计算的事实。太平保险宣城公司质证意见为：对田大鹏提供的证据三性均无异议，但证明上所盖公章是宁国市大华市场发展有限公司管理部的公章，而不是这个市场的公章，证明力不足，不足以证明田大鹏的收入情况。李明、陈永进未予质证。本院认证意见为：田大鹏提供的证明有向亚平的签字并加盖了宁国市大华市场发展有限责任公司市场管理部的公章，该份证明与田大鹏在一审中提供的宣州区柏枧村委会、宁国市南山街道办事处和双龙村委会证明以及《房屋租赁合同》、证人方某的证言能形成完整的证据锁链，该份证明来源合法，内容客观真实，与本案事实具有关联性，且太平保险宣城公司对该证据三性不持异议，故予以采信作为认定本案事实的依据。 经对当事人在一、二审中提供的证据并结合当事人陈述等内容的综合审查，本院查明的案件事实与一审认定的除“误工费、残疾赔偿金分别参照安徽省上一年度农村居民平均收入标准予以计算和参照安徽省上一年度农村居民人均可支配收入标准予以计算”外的其余部分事实无异，故对一审认定的该部分事实予以确认。 本院另查明，2015年11月至2017年11月，田大鹏一直在宁国市大华市场西门入口处经营蔬菜批发零售生意。从2016年7月开始至今，田大鹏一直租住在宁国市市区。 本院再查明，2017年安徽省批发和零售业行业误工费赔偿标准为136.98元/天。安徽省2017年城镇居民人均可支配收入标准为31640元。 本院认为，双方当事人二审中的主要争议焦点有：1、对田大鹏的残疾赔偿应否考虑事故的参与度；2、田大鹏的残疾赔偿金和误工费应以何种标准计算；3、一审确定的2万元精神抚慰金是否过高；4、案涉鉴定费是否应当由保险公司承担。 关于田大鹏的残疾赔偿应否考虑事故的参与度问题。安徽明德司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》载明：田大鹏目前右侧肢体偏瘫（右侧上、下肢肌力IVˉ级），属七级伤残，本次外伤为次要作用，参与度拟为16%-44%。由此可见，本起交通事故是导致田大鹏七级伤残的直接原因。虽然田大鹏既往有头部损伤史，右侧肢体残疾，但交通事故前可以干活，生产生活不受限制，并没有达到七级伤残的程度。即使田大鹏自身存在原有的残疾，导致本起交通事故造成的损伤有所扩大，但田大鹏没有对损伤的扩大存在过错，故田大鹏的伤残赔偿金应得到全部支持，而不应按照参与度的比例计算。一审没有考虑事故参与度并无不当。太平保险宣城公司要求二审法院考虑田大鹏伤残参与度，核减残疾赔偿金的上诉理由于法无据，本院不予支持。 关于田大鹏的残疾赔偿金和误工费应以何种标准计算问题。从田大鹏提供的有效证据来看，田大鹏户口虽然在农村，但在交通事故发生前的2016年7月，就已经在宁国市区租房居住满一年以上，且在宁国市大华市场经营蔬菜批发零售，其经常居住地和主要收入来源地为宁国市，根据相关法律规定，田大鹏的残疾赔偿金和误工费应当根据当地城镇居民的相关标准计算。田大鹏要求按城镇标准计算残疾赔偿金和误工费的上诉理由成立，本院予以支持。田大鹏的残疾赔偿金应为272104元（31640元×20年×43%），误工费应为28765.8元（136.98元/天×210天）。 关于一审确定的20000元精神抚慰金是否过高问题。田大鹏在本起交通事故中分别造成七级、九级、十级多处伤残，这无疑给田大鹏造成精神痛苦并必将对其今后的生产生活带来不便的严重后果，一审法院综合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神抚慰金20000元并未明显过高，太平保险宣城公司请求二审法院核减10000元于法无据，本院不予支持。 关于案涉鉴定费2700元是否应由太平保险宣城公司承担问题。鉴定费系田大鹏为主张权利发生的费用，属于交通事故经济损失范围，应依照太平保险宣城公司与陈永进签订的保险合同约定，由保险公司承担赔偿责任。太平保险宣城公司关于鉴定费属于间接损失，不属于保险责任的上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，太平保险宣城公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回；田大鹏的上诉请求成立，本院依法应予支持。田大鹏的各项经济损失合计为353064元（医疗费1099.2元＋住院伙食补助费540元＋营养费1620元＋护理费10935元＋误工费28765.8元＋残疾赔偿金272104元＋后续治疗费15000元＋鉴定费2700元＋交通费300元＋精神损害抚慰金20000元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）之项规定，判决如下： 一、维持宁国市人民法院（2018）皖1881民初3107号民事判决第二项，即“驳回原告田大鹏其他诉讼请求”； 二、变更宁国市人民法院（2018）皖1881民初3107号民事判决第一项，即“被告太平财产保险股份有限公司宣城中心支公司于本判决生效之日起十日内，赔偿因本次交通事故致原告田大鹏受伤所造成的各项经济损失共计181625.7元，其中支付给原告田大鹏172625.7元，支付给被告陈永进9000元”为“上诉人太平财产保险股份有限公司宣城中心支公司于本判决生效之日起十日内，赔偿因本次交通事故致上诉人田大鹏受伤所造成的各项经济损失共计353064元，其中支付给上诉人田大鹏344064元，支付给被上诉人陈永进9000元”。 一审案件受理费6675元，二审案件受理费5313元，合计11988元，由田大鹏负担988元，李明负担5000元，由太平财产保险股份有限公司宣城中心支公司负担6000元。 本判决为终审判决。 审判长  王鸿梅 审判员  胡继泽 审判员  汪令璋 二〇一九年六月十八日 书记员  俞 玥 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……