河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终1170号上诉人（原审原告）：贾俊榜，男，汉族，1964年4月1日出生，住河南省嵩县库区。委托诉讼代理人：赵宇航，河南君友律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘顺治，男，汉族，1964年10月12日出生，住河南省宜阳县。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市西工区道南路**钢材市场****。负责人：李保旺，该公司经理。委托诉讼代理人：董树科，该公司员工。上诉人贾俊榜因与被上诉人刘顺治、渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称渤海财险洛阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初2703号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。贾俊榜上诉请求：撤销一审民事判决第一项、第二项，改判被上诉人渤海财险洛阳支公司在交强险内赔偿上诉人各项损失共计114723.1元，被上诉人刘顺治赔偿上诉人损失共计12036.61元（不服金额为24462.88元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人医疗费损失总额错误。截止起诉之日，上诉人因本次事故共住院2次，其中在嵩县中医院共住院治疗4天，共花费住院费6162.71元，由于被上诉人刘顺治在上诉人住院期间垫付有医疗费，因此嵩县中医院的住院费发票原件被刘顺治拿走，无奈之下，上诉人为证明自己在嵩县中医院的住院花费情况，向一审法院提供了上诉人在嵩县中医院的住院花费总清单，（清单也明确显示为自费，不存在其他任何报销的情况，且根据病历显示，原告受伤系车祸，不符合报销条件）该清单足以证明上诉人花费6162.71元医疗费的事实。截止目前，上诉人因本次事故共产生医疗费总损失为77075.37元。二、一审法院认定上诉人陪护损失错误。关于住院期间的陪护情况，上诉人共住院2次，第一次在嵩县中医院住院，共住院4天，期间2人陪护，第二次在洛阳正骨医院住院，共住院42天，期间2人陪护，以上陪护时间及陪护人数，上诉人在一审时提交的病历、陪护证已经明确表明上诉人住院期间是2人陪护，并且能够和病历的长期医嘱、临时医嘱相互印证，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条如果医疗机构对护理人数有明确意见，参照确定护理人数之规定，应当以2名护理人员计算护理费，同时，上诉人因本次事故受伤严重，尤其是手腕部和脚部，2名护理人员护理也符合上诉人的实际情况。一审法院认定上诉人在嵩县中医院住院期间2人陪护，在洛阳正骨医院住院期间，其中5天2人陪护，37天1人陪护，无任何证据及法律依据并且没有任何解释说明，明显与事实不符，违反法律规定。关于上诉人出院之后的护理情况，本次事故导致上诉人脚部多处骨折，受伤严重，上诉人提供的正骨医院出院证出院医嘱一栏明确记载：“1、暂禁下地，患肢石膏固定6-8周，……3、患肢3月内避免患肢用力（暂禁下地），1年内避免剧烈运动”。并且在出院评估及指导一栏，上诉人出院后需他人协助。目前，上诉人也是刚刚才依据医生建议拆除了石膏。根据人身损害司法解释第二十一条护理期限计算至恢复自理能力之日之规定，结合上诉人的具体病情及出院医嘱的记载，上诉人诉求出院后护理期限为56天即8周，合情合理。上诉人的护理费应为：36848元/年÷365天×4天×2人＋36848元/年÷365天×42天×2人＋36848元/年÷365天×56天×1人＝14941.11元。三、一审法院认定上诉人误工损失错误。如上所述，上诉人因本次事故受伤严重，结合上诉人目前的情况及出院医嘱的记载，上诉人暂禁下地，避免高强度体力劳动，并且目前由于伤情不稳定，骨折仍未愈合，内固定仍未取出，因此一直不能参与劳动。上诉人结合自己尺挠骨骨折、跖骨多发骨折等病情，诉求误工期至定残前一日，合情合理。另依据《公安部误工期、营养期护理期三期评定》第10.2.5条13款，尺挠骨的误工期为90日至180日，一审法院以90天认定误工期严重不符合事实，上诉人仅住院就住了46天，出院后1个月恢复工作能力根本不符合实际情况。恳请二审法院予以查明并改判。上诉人的误工费应为：36848元/年÷365天×221天（计算至定残前一日）＝22310.71元。渤海财险洛阳支公司辩称，答辩人已经将一审判决的款项支付给嵩县人民法院。关于上诉人主张的医疗费，已经超出交强险限额，超出部分答辩人不应赔偿。根据上诉人的住院病历显示住院前期为1级护理需2人护理，后期为2级护理需1人护理，一审认定护理人员并无不当。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。刘顺治辩称，上诉人在嵩县中医院住院花费医疗费6162.71元属实，但答辩人垫付了4500元，之后又给了上诉人4000元。其他同意一审判决。贾俊榜向一审法院起诉请求：1、判令刘顺治、渤海财险洛阳支公司赔偿贾俊榜医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计129959.93元。2、由刘顺治、渤海财险洛阳支公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年2月5日8时许，在Z001线64KM＋700M路段，贾俊榜驾驶豫Ｃ×××**号大运牌正三轮车载货摩托车由南向西左转弯行驶时，其车右前部与刘顺治驾驶由北向南行驶的豫Ｃ×××**号黑豹牌轻型普通货车左前部相撞，造成贾俊榜受伤，两车不同程度损坏。本次道路交通事故经嵩县公安局交通警察大队调查后认定：1、贾俊榜驾驶未按期检验的机动车，转弯时未让直行的车辆先行，其行为分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条之规定，是造成此事故的主要原因，应负此事故的主要责任；2、刘顺治驾驶机动车行经危险路段未降低行驶速度，遇险时采取措施不当，其行为分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第二十二条第一款之规定，是造成此事故的次要原因，应负此事故的次要责任。贾俊榜受伤后先被送往嵩县中医院由2人护理进行治疗4天后转入河南省洛阳正骨医院手术治疗，其伤情经诊断为：1、多发性肋骨骨折（气血胸）；2、尺骨桡骨骨干骨折（右侧）；3、趾骨骨折（右侧第二、三趾骨，四、五趾骨）；4、右足部皮肤擦伤；右侧腓静脉、肌腱静脉血栓形成。住院共42天进行治疗（其中2人5天，1人护理37天）。后于2018年3月23日出院。医嘱：1、暂禁下地患肢石膏固定6-8周（具体视复查情况决定）；2、适当患肢功能锻炼；3、患肢3月内避免用力（暂禁下地）1年内避免剧烈活动；4、定期复查，不适随诊；5、骨折愈合手术取出内固定。贾俊榜在住院期间共花去医疗费70912.66元。贾俊榜的伤情于2018年9月14日经洛阳白云法医临床司法鉴定所鉴定，证明其构成十级伤残。并支付鉴定费700元。贾俊榜无向本院提其在嵩县中医院住院期间的医疗费用发票。贾俊榜属非农业家庭户口。需抚养的人员有父亲贾松建，1933年11月9日出生。母亲籍秀娥，1934年5月17日出生，均属非农业家庭户口。豫Ｃ×××**号车于2017年7月24日在渤海财险洛阳支公司处投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），交强险保额为122000元，其中死亡赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间为一年。本次道路交通事故发生是在该车被保险期间内。贾俊榜住院期间刘顺治已支付其现金8500元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。贾俊榜在本次道路交通事故中受伤造成损失属实，应该得到赔偿。嵩县公安局交通警察大队对本次道路交通事故发生的原因认定基本清楚，责任划分比较妥当，予以确认。刘顺治作为豫Ｃ×××**号车的肇事者应在承担事故次要责任范围内对原告承担民事赔偿责任。被告渤海财险洛阳中心支公司作为涉案肇事车辆豫Ｃ×××**号车交强险的保险人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，在豫Ｃ×××**号车保险赔偿限额范围内对贾俊榜直接承担民事赔偿责任。超出交强险限额部分由贾俊榜按责承担。刘顺治已支付费用应予扣除。贾俊榜主张的各项损失，该院认定如下：1、医疗费70912.66元，2、营养费46天×10=460元，3、住院伙食补助费46天×20=920元，4、护理费①（36848元÷365天）×9天×2人=1817.1元；②（36848元÷365天）×37天×1人=3735.15元；5、误工费参照《中华人民共和国公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定，其误工日可确定为90天，（36848元÷365天）×90天=9085.5元；6、残疾赔偿金29557.86元×20年×10%=59115.72元；7、精神损害抚慰金可确定为3000元；8、交通费500元；9、被抚养人生活费共计4855.56元①父亲19422.27元×5年×10%÷4人=2427.78元；②母亲19422.27元×5年×10%÷4人=2427.78元；10、鉴定费700元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第四十八条和《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司洛阳中心公司在豫Ｃ×××**号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告贾俊榜医疗费10000元、护理费5552.25元、残疾赔偿金59115.72元、误工费9085.5元、被抚养人生活费4855.56元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，共计92109.03元，于本判决生效后二十日内履行完毕；二、被告刘顺治赔偿原告贾俊榜医疗费60912.66元、住院伙食补助费920元、营养费460元，共计62292.66元中的30%即18687.8元，扣除被告已支付的8500元，下余10187.8元，于本判决生效后二十日内履行完毕；三、原告贾俊榜损失不足部分自负；四、驳回原告贾俊榜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费570元（已减半收取），鉴定费700元，共计1270元。由被告刘顺治承担381元，由原告贾俊榜承担889元。二审审理期间上诉人向本院提交加盖嵩县中医院住院收费专用章的住院收费票据复印件1张，拟证明其在嵩县中医院花费医疗费6162.71元。被上诉人刘顺治对该证据的真实性及证明方向均无异议。渤海财险洛阳支公司认为上诉人主张的医疗费已经超出其保险限额，上诉人不能提供原件，可能已通过其他方式获得了赔偿。本院经审理查明：上诉人贾俊榜在嵩县中医院住院期间花费医疗费6162.71元。河南省洛阳正骨医院病历中长期医嘱单显示，主治医生分别于2018年2月9日、2月17日、3月8日医嘱需留陪护2人。出院证中出院评估及指导显示贾俊榜自理能力为需要协助。2018年3月23日洛阳正骨医院出具陪护证明一份，显示贾俊榜住院期间留陪护2人，护理42天。其余查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案各方当事人对一审认定的责任比例均无异议，本院予以确认。上诉人贾俊榜确实在嵩县中医院住院治疗，并且其提供了加盖该院公章的票据复印件，故对该院产生的医疗费6162.71元应予以认定，因上诉人的医疗费已经超过交强险限额，故该部分损失应当由刘顺治在其责任范围内予以赔偿。根据上诉人提供的病历及陪护证明可以确认上诉人在正骨医院住院期间需2人护理。另其出院后不能自理仍需要协助，故上诉人主张出院后仍1人需护理8周的上诉意见，本院予以支持。故上诉人的护理费应为14941.11元（36848元/年÷365天×4天×2人＋36848元/年÷365天×42天×2人＋36848元/年÷365天×56天×1人），一审认定不当，本院依法予以纠正。关于误工费问题，因上诉人没有充分有效的证据证明其定残前存在持续误工，其要求误工费计算至定残前一日的上诉请求，依据不足。但根据上诉人贾俊榜住院病历的记载，其出院后3个月内避免患肢用力（暂禁下地），故本院认为其出院后90天内应当存在误工损失，故本院认为按照136天计算其误工损失较为适宜，上诉人的误工损失为13729.67元（36848元/年÷365天×136天），上诉人的该上诉请求，本院部分予以支持。综上，被上诉人渤海财险洛阳支公司应当在交强险限额内赔偿上诉人贾俊榜医疗费等各项损失106142.06元。被上诉人刘顺治应当对超出交强险限额的部分承担30%的赔偿责任，扣除其已经支付的8500元后仍需赔偿贾俊榜医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计12246.61元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初2703号民事判决第三、四项；二、变更河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初2703号民事判决第一项为渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效后二十日内在豫Ｃ×××**号车机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿贾俊榜医疗费10000元、护理费14941.11元、残疾赔偿金59115.72元、误工费13729.67元、被抚养人生活费4855.56元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元，共计106142.06元；三、变更河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初2703号民事判决第二项为刘顺治于本判决生效后二十日内赔偿贾俊榜医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计12246.61元；四、驳回贾俊榜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费570元，由刘顺治承担500元，由贾俊榜承担70元。二审案件受理费300元，由贾俊榜负担50元，渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担200元，刘顺治负担50元。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年六月二十四日书记员  苏 航