西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院 西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初6117号原告：马正民，男，1960年8月3日出生，汉族，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：张园斐，陕西群鑫律师事务所律师。被告：西安市雁塔区小寨路街道办事处，住所地西安市雁塔区。负责人：肖浩，该办事处主任。委托诉讼代理人：刘颖，陕西唐烽律师事务所律师。委托诉讼代理人：范可，陕西唐烽律师事务所实习律师。原告马正民与被告西安市雁塔区小寨路街道办事处（以下简称小寨街道办）劳动争议一案，原告马正民不服西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会雁劳人仲案字（2019）58裁决，向本院提起诉讼。本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张园斐，被告委托诉讼代理人刘颖、范可到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马正民向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额31347.25元。2.判决确认被告解除与原告的劳动合同违法。3.判决被告向原告支付法定节假日工资15865元。4.判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金14248.75元（按照月平均工资2849.75元计算）。5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月，原告经人介绍到被告处应聘保洁工作并通过面试。后原告由被告安排到西安市雁塔区XX街道XX街道正式上岗工作。原告在被告处工作期间，被告一直未与原告签订劳动合同，也未给原告办理相关社会保险、缴纳社保费用。原告每月仅被安排轮休四天，逢节假日从未向原告支付过加班期间的加班费用。截止2017年12月之前被告一直以现金形式向原告支付工资，后以转账形式汇入原告名下建设银行账户。2018年11月9日原告在上班期间，被告通知原告第二天不要来上班并不说明任何理由。后原告与同被开除的妻子多次找被告处安排原告工作，要求就毫无理由开除一节给说法，但一直未得到妥善解决。2018年12月原告为维护自身合法权益向雁塔区仲裁委提出仲裁申请，后作出雁劳人仲裁字(2019)58号仲裁裁决书，原告不服特向贵院提起申请。原告各项请求依法应子支持的。综上，原告认为雁塔区劳动仲裁委驳回原告加班费、赔偿金等请求一节与事实不符，于法有悖。现向贵院提起起诉，请求依法审理。被告小寨街道办辩称，1.双方在原告任职期间未签订书面劳动合同，被告也未给缴纳社会保险费。原告提供劳动至2018 年11月9日，之后便未提供劳动。无证据能证明被告违法解除劳动关系，故不存在支付赔偿金的问题。2.原告每月工资为2673元，原告每周工作六天，休息一天，不存在补发加班工资的问题。3.未签订书面劳动合同的两倍工资差额请求已超过仲裁时效期间。当事人围绕诉讼请求依法提交了银行交易明细、裁决书、证人田某某的书面证言、小寨街道保洁公司保洁员信息登记表等证据材料。本院组织当事人进行了举证、质证。本院根据审理确认的证据和当事人的陈述认定事实如下：2016年9月，原告到被告处从事保洁工作，月工资2673元，实行标准工时制，每周工作6天，休息1天。被告先后通过现金和银行转账的形式向原告发放工资，其间，被告向原告发放首月工资2250元，自2018年1月起的工资通过银行转账形式，具体为 2018年1月至2018年10月的实领平均工资为2885.1元。被告在原告任职期间未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险费。原告后提供劳动至2018年11月9日。原告以被违法辞退等为由申请劳动争议仲裁。证人田某某在本院审理期间出具书面证言称，田某某与原告分别在小寨东路、XX街XX路，原告在2018年11月被开除，其领导在当日下班集合时给大家告知了开除事宜。证人因其配偶生病治疗而未到庭作证。本案庭审中，被告提交了填表时间为2018年4月的《小寨街道保洁公司保洁员信息登记表》（以下简称信息表），欲证明双方已签订书面劳动合同的事实。信息表记载了原告的个人信息、入职（2016年9月30日入职）及离职时间（2018年9月30日离职）、参保情况等内容，但未记载劳动报酬、工作内容、工作地点、工作时间、劳动合同期限等基本内容。原告对该表的真实性不予认可，称从未签署过信息表，且该表记载的入职时间、离职时间均与事实不符。另查，被告在劳动争议仲裁程序中未提出时效抗辩。本院认为，关于二倍工资差额问题。被告作为用人单位负有签订书面劳动合同的法定义务，应对已履行法定义务的事实承担举证责任。虽然被告提交了信息表欲证明其主张，但该信息表所载的入职时间与原告入职领取的首月工资不符，离职时间亦与原告实际提供劳动的时间不符，不具有真实性。原告亦否认信息表的真实性。故本院对信息表的真实性不予认定。退一步来讲，信息表所载内容也未具备劳动合同的基本条款，不能实现劳动合同的功能。综上所述，本院认定被告在原告任职期间未与原告签订书面劳动合同。基于前述，被告应向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。双方均未提交未签订书面劳动合同期间工资的证据材料，故本院根据原告月基本工资2673元的标准，判令被告向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额29403元（2673元×11个月）。至于被告的时效抗辩意见。经查。被告未在仲裁程序提出时效抗辩，故本院对其在诉讼中再提出时效抗辩的意见，不予采纳。关于确认被告违法解除劳动关系及赔偿金的问题。经查。证人田某某的证言能初步证明原告被开除的事实。鉴于此，本院根据原被告双方的举证能力认定原告已就其主张完成了初步举证责任。被告作为用人单位应对此提出反驳证据并就开除原告的合法性事实承担举证责任。被告未提交反驳证据材料，亦未就开除原告的合法性事实提交证据材料予以证明。故本院认定被告违反《中华人民共和国劳动合同法》解除其与原告之间的劳动关系。被告应向原告支付解除劳动关系赔偿金。因之前的工资是通过现金发放且发放记录均由被告保管，原告主张的月平均工资2849.75元在实领工资范围内，与月基本工资相比亦未过高，故本院以2849.75元为标准计算赔偿金，计得14248.75元（2849.75元×2.5个月×2倍）。关于节假日加班工资问题。根据原被告之间约定的工时制及工作天数、休息天数的情形来看，原告每月加班天数为4天。因原被告双方均未提交原告每月加班天数在法定休假日对应日期的证据材料，故本院按照休息日计算加班工资。原告月基本工资为2673元，故本院据此标准计算加班工资，计得12904.14元（2673元÷21.75天×2018年9月至2018年11月9日共105天休息日， 26个月每月按4天加班计算共104天，2018年11月加班1天）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、确认被告西安市雁塔区小寨路街道办事处违反《中华人民共和国劳动合同法》解除其与原告马正民之间的劳动关系。二、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告马正民支付赔偿金14248.75元。三、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告马正民支付未签订书面劳动合同二倍工资差额29403元。四、被告西安市雁塔区小寨路街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告马正民支付加班工资12904.14元。五、驳回原告马正民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。因原告已预交费用，故被告应在履行本判决金钱给付义务时将其应负担的费用直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长    栗  德  亮人民陪审员    毛  建  斌人民陪审员    吴      萍二○一九年 六 月  四 日书  记  员    贾      凡 1