云南省宾川县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2924民初760号原告：蒋云山，男，1980年8月22日生，彝族，云南省宾川县人，农民，住宾川县。委托诉讼代理人：环海钊，云南星震（宾川）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：广州市咖迪贸易有限公司。住所：广州市荔湾区黄沙大道**大院南17档101。法定代表人：谭正吾，该公司经理。被告：谭正吾，男，1983年5月20日生，汉族，湖南省衡山县人，广州市咖迪贸易有限公司经理，住，住湖南省衡山县住广州市荔湾区。原告蒋云山与被告广州市咖迪贸易有限公司、谭正吾买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法组成合议庭，于2019年6月3日公开开庭进行了审理，原告蒋云山及其委托诉讼代理人环海钊到庭参加诉讼，被告广州市咖迪贸易有限公司、被告谭正吾经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告蒋云山向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即偿还原告干核桃欠款人民币178961.00元。2、判令两被告承担原告违约金35792.00元。3、判令两被告承担原告为实现该笔债权而支出的律师费8316.00元。4、本案的诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告系农副产品经销商，主要从事干核桃经营。被告广州市咖迪贸易有限公司主要从事批发业务，主营业务是农副产品营销。从2013年起被告经常到原告处购买干核桃，所购买的干核桃拉回广州后再销售。截止2018年12月26日，被告广州市咖迪贸易有限公司累计欠款178961.00元（被告购买干核桃9419公斤，每公斤19元，共计价值人民币178961.00元，被告广州市咖迪贸易有限公司亲自在欠条上盖了章，该公司法定代表人谭正吾作为担保人也在欠条上签署了自己的名字，同时约定在2019年3月15日以前支付上述欠款，到时未付，欠款人自愿承担欠款总额20%的违约金，愿意承担给债权人造成的一切损失（包括但不限于债权人为实现该笔债权而支出的交通费、案件受理费、执行费、误工费、律师费等所有相关的费用）。双方约定，如发生纠纷同意在宾川县人民法院起诉。为保证该债务的切实履行，担保人谭正吾（公司的法定代表人）自愿为此债务提供连带责任保证担保，愿意承担连带偿还债务本息及上述约定费用的责任。后原告曾多次向两被告索要欠款，被告开始一直以钱紧为由迟迟不予支付该笔欠款，后被告提供的联系电话无法联系，现欠款178961.00元一直未予支付。被告已构成根本违约,按约应承担35792.00元违约金及给原告为实现该笔债权而支出的律师费8316.00元。为保护原告的合法财产权益，原告特向贵院提起诉讼，望贵院支持原告的诉请为谢！被告广州市咖迪贸易有限公司、谭正吾未作答辩也未向本院提交证据。在诉讼过程中，原告蒋云山向本院提交了以下证据：1、姓名为蒋云山的身份证原件一份。2、欠条原件一份。3、广州市咖迪贸易有限公司营业执照复印件一份、谭正吾的身份证复印件一份。4、云南增值税普通发票一份。云南省律师服务收费行业指引标准一份。5、银行流水电子回单一份。6、光盘一份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。原告提交的证据来源合法，内容真实，证明内容与本案有关联性，证据间相互印证部分确认为有效证据，并对本案事实具有证明力，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告广州市咖迪贸易有限公司系自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人为谭正吾。被告广州市咖迪贸易有限公司多次向原告蒋云山购买干核桃，双方有交易。2018年12月26日被告广州市咖迪贸易有限公司向原告蒋云山出具《欠条》一份。载明：“兹有我公司于2018年12月26日向蒋云山购买干核桃9419公斤，单价19元每公斤，共计价值人民币178961.00元，货款未付。我公司承诺在2019年3月15日以前支付上述欠款，到时未付，欠款人自愿承担欠款总额20%的违约金，愿意承担给债权人造成的一切损失（包括但不限于债权人为实现该笔债权而支出的交通费、案件受理费、执行费、误工费、律师费等所有相关的费用）。如发生纠纷同意在宾川县人民法院起诉。为保证该债务的切实履行，担保人谭正吾（公司的法定代表人）自愿为此债务提供连带责任保证担保，愿意承担连带偿还债务本息及上述约定费用的责任。欠款人广州市咖迪贸易有限公司，担保人谭正吾。身份证号码：4304231983********。2018年12月26日。”在前述《欠条》尾部，加盖有被告广州市咖迪贸易有限公司的公章，被告谭正吾在担保人处签名并按手印。此后被告广州市咖迪贸易有限公司未偿还前述欠款，被告谭正吾未履行担保责任。2019年4月17日，原告向本院提起诉讼。2019年6月3日，原告支付律师代理费8316.00元。本院认为，关于被告广州市咖迪贸易有限公司是否应当向原告支付核桃欠款的争议，原告蒋云山与被告广州市咖迪贸易有限公司存在干核桃买卖合同关系，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告向被告广州市咖迪贸易有限公司提供了价值为人民币178961.00元的干核桃，履行了出卖人的交付义务。被告未按约支付所欠货款，应承担清偿责任。故原告要求被告广州市咖迪贸易有限公司支付干核桃款人民币178961.00元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告广州市咖迪贸易有限公司履行违约金和律师费的争议，双方在出具《欠条》时约定：2019年3月15日以前支付上述欠款，到时未付，欠款人自愿承担欠款总额20%的违约金，愿意承担给债权人造成的一切损失（包括但不限于债权人为实现该笔债权而支出的交通费、案件受理费、执行费、误工费、律师费等所有相关的费用）原告既主张违约金35792.00元，又同时主张损失费：律师费8316.00元，对此，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条中规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十八条中规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持”。同时《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条中规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”根据前述三个法条，当事人在合同中对违约金和损失费可以择其中之一进行约定，当约定的违约金低于损失费时，当事人可以请求增加违约金至实际损失费的数额。当约定的违约金高于损失费时，当事人可以请求减少违约金至实际损失费数额的130%。由此可见，合同法对违约金和损失费仅作择一保护。本案中，原告未提供证据证实原告主张的违约金低于实际损失费，故本案中不增加违约金。违约金以双方约定的合同未履行支付货款178961.00元的20%即35792.00元予以支持。原告要求被告广州市咖迪贸易有限公司同时支付双方约定的实际损失费：律师代理费8316.00元，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，在实际损失未超过约定约定违约金的情况下，本院择约定违约金予以支持，故原告要求被告广州市咖迪贸易有限公司支付双方约定的实际损失费：律师代理费8316.00元的诉讼请求不予支持。关于被告谭正吾是否应当与被告广州市咖迪贸易有限公司共同偿还欠原告的货款、违约金、律师费的争议，《欠条》约定，为保证该债务的切实履行，谭正吾（公司的法定代表人）自愿为此债务提供连带责任保证担保，愿意承担连带偿还债务本息及上述约定费用的责任，且在前述《欠条》尾部，谭正吾系在担保人处签名捺印。依照前述约定，本案中谭正吾的身份为连带责任担保人，并非共同欠款人。故原告要求谭正吾共同偿还货款、共同支付违约金、共同支付律师费的请求不当，本院不予支持。本院按谭正吾作为保证人的身份确定其承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”依照前述规定，被告谭正吾承担连带保证责任的范围以债务人被告广州市咖迪贸易有限公司应当支付欠原告的债务货款及违约金为限。《中华人民共和国担保法》第三十一条中规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”被告谭正吾承担保证责任后，有权向被告广州市咖迪贸易有限公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十八条，第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、判令被告广州市咖迪贸易有限公司于判决生效之日起一个月内支付原告蒋云山干核桃欠款178961.00元及违约金35792.00元，合计人民币214753.00元。二、判令被告谭正吾对本判决第一项判决义务承担连带清偿责任。三、驳回原告蒋云山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4646.00元，由被告广州市咖迪贸易有限公司、被告谭正吾共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  张贵春人民陪审员  柳光惠人民陪审员  谢德兴二〇一九年六月十八日法官助理吴红熙书记员李娅