成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初2270号 原告：杜天文，男，1969年4月3日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：伍九州，四川开山律师事务所律师，特别授权。 被告：罗阳久，男，1970年9月26日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：雷霆，四川履正律师事务所律师，特别授权。 被告：成都和俊同冠装饰工程有限公司，住所地：成都市武侯区晋阳巷**会所花园B5（栋）****。 法定代表人：向加洪，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：雷霆，四川履正律师事务所律师，特别授权。 原告杜天文诉被告罗阳久、成都和俊同冠装饰工程有限公司（以下简称同冠装饰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月14日受理后，于2019年3月26日依法公开开庭进行了审理。原告杜天文及其委托诉讼代理人伍九州，被告罗阳久和被告同冠装饰公司的共同委托诉讼代理人雷霆，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杜天文请求判令：1.罗阳久和同冠装饰公司共同向杜天文赔偿各项损失共计406294.98元（包括医疗费76672.98元、住院伙食费1110元、护理费22500元、误工费83950元、残疾赔偿金184362元、交通费500元、鉴定费1800元、精神抚慰金15000元、营养费5400元、后期医疗费15000元）；2.罗阳久和同冠装饰公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：同冠装饰公司将其位于青羊区青羊北路52号工地的玻璃雨棚工程发包给罗阳久。罗阳久雇佣杜天文在该工程中做室外工程玻璃雨棚安装工作。2018年5月15日上午10时左右，杜天文工作中不慎从雨棚摔下受伤，经住院治疗，花费医疗费、门诊费76672.98元，其中罗阳久支付了44500元。出院后，杜天文经鉴定为八级伤残、误工日评定为365日、护理时限150日、营养时限180日。后续治疗费15000元。因赔偿事宜未能协商一致，杜天文诉至法院，请求判如所请。 被告罗阳久、同冠装饰公司共同辩称，同冠装饰公司的法定代表人向加洪让罗阳久帮忙找一家有资质的劳务公司安装地下停车库的玻璃雨棚。罗阳久找到杜天文，因为经常合作，工程总面积为120平方米、单价为30元/平方米，总金额3600元，金额较少，所以没有签订承包合同。杜天文同时叫了几个工人一起施工。对杜天文摔伤的事实没有争议，杜天文是成都途腾劳务有限公司负责人，且具有劳务承包资质，罗阳久、同冠装饰公司与杜天文之间不是劳务关系，是承包关系，不应承担赔偿责任。 本院经审理查明事实如下： 同冠装饰公司承包了位于青羊区青羊北路52号工地相关工程，并将玻璃雨棚安装工程交由罗阳久，罗阳久找杜天文负责施工。双方并未签订书面合同。罗阳久与杜天文口头说明安装玻璃雨棚总面积为120平方米、单价为30元/平方米，总金额3600元。 2018年5月15日，杜天文在雨棚安装过程中摔倒受伤，被送往成都中医院大学附属医院四川省中医院救治，诊断为“1.右侧股骨颈骨折；2.右侧根骨粉碎骨折；3.左侧肩胛骨骨折等”。经行“右股骨颈骨折空心钉固定术+右跟骨骨折切开复位内固定术”后，于2018年6月21日出院，出院注意事项避免伤肢劳损、骨科门诊随诊。住院治疗费共计74091.78元，杜天文已支付32000元，其余费用仍未向医院支付。 出院后，杜天文产生门诊费用2581.22元。 2018年12月7日，杜天文委托四川华西法医学鉴定司法中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对其伤残程度进行鉴定，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》对误工时限、护理时限、营养时限等进行鉴定。2018年12月12日，四川华西法医学鉴定司法中心的鉴定结论为杜天文损伤综合评定为八级伤残；误工时限以365日为宜，护理时限以150日为宜、营养时限以180日为宜。杜天文支付鉴定费1800元。 2018年12月17日，成都中医院大学附属医院出具《病情介绍》载明杜天文后期取出内固定仍需15000元。 审理中，罗阳久、同冠装饰公司认为四川华西法医学鉴定司法中心的鉴定意见系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行的，杜天文不是工伤，故对鉴定结论不予认可。经重新委托西南医科大学司法鉴定中心对杜天文伤情按照《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。西南医科大学司法鉴定中心于2019年5月8日作出司法鉴定意见书，结论为杜天文右侧股骨颈骨折遗留髋关节功能障碍构成十级伤残；右侧根骨性粉碎性骨折遗留畸形愈合构成十级伤残。杜天文支付鉴定费1050元。 成都市城镇职工养老保险、医疗保险缴费信息载明杜天文从2011年7月起由成都荣辉天天渔港餐饮有限公司缴纳社保；2012年4月起，杜天文个人缴纳社保至2019年1月。 杜天文与罗阳久确认杜天文受伤后，罗阳久通过微信转账向杜天文转账25000元，另通过支付宝转款杜天文妻子15000元，共计向杜天文支付了40000元。杜天文认为该40000元是罗阳久支付杜天文工程结算费用，不是支付的医疗费。罗阳久陈述之前的工钱全部是结算完毕了的，这40000元是支付的医疗费。 罗阳久与杜天文微信交流中，1.罗阳久常有工程交与杜天文，罗阳久个人在给杜天文结算工程费用。2.罗阳久称青羊区青羊北路52号玻璃雨棚安装工程承包方同冠装饰公司为甲方，微信中转述了同冠装饰公司认为是将该雨棚工程包给罗阳久的。3.杜天文提供成都途腾劳务有限公司营业执照是为了办理杜天文医疗费用报销事宜，但医疗费用报销未果。 另查明，成都途腾劳务有限公司法定代表人是杜天文，成立日期是2012年12月5日，经营范围是建筑劳务分包。 审理中，杜天文另提交：情况说明和房屋买卖协议，证明杜天文在城市居住满1年，且收入为城镇收入。罗阳久、同冠装饰公司认为真实性无法核实，且房屋买卖协议可以看出杜天文购买的是两个门面加上2、3楼，侧面证明杜天文是老板，不是打工者。 罗阳久另提交照片3张，证明杜天文自己聘请了多名安装工人，并且施工时没有采取任何防护措施。杜天文认为该组照片不能达到证明目的。 经本院主持调解，各方当事人未能达成一致意见。 上述事实，有微信聊天记录、病历、票据、司法鉴定意见书、社保证明、当事人陈述等证据在案为证。 本院认为，依据当事人陈述，位于青羊区青羊北路**玻璃雨棚安装工程系同冠装饰公司承包。2018年5月15日上午，杜天文在该处玻璃雨棚安装工作中从玻璃雨棚上面摔下受伤的事实成立。 依据罗阳久的微信记录，其称同冠装饰公司为甲方，且罗阳久长期承包工程并与杜天文长期合作，表明同冠装饰公司将该玻璃雨棚安装承包给罗阳久。故对审理中同冠装饰公司称让罗阳久帮忙找一家有资质的劳务公司安装玻璃雨棚，本院不予采信。 罗阳久承包玻璃雨棚安装工程后，通知杜天文前来组织人员施工，按照面积、单价与杜天文办理结算。杜天文所招用工人的工资，由杜天文负责支付。应当认定罗阳久承包该玻璃雨棚安装工程后，违法转包给杜天文。杜天文主张是罗阳久雇佣杜天文从事玻璃雨棚施工，因双方长期合作，均是罗阳久承包工程给杜天文、双方按照工程量进行结算，且本案中杜天文也举出罗阳久雇请杜天文以及其他人员从事雨棚安装施工的依据，故对杜天文主张其是罗阳久的雇员，本院不予支持。 同冠装饰公司、罗阳久主张，杜天文有自己的建筑劳务分包公司即成都途腾劳务有限公司，罗阳久是与成都途腾劳务有限公司成立的分包关系，只是因为工程量很小，又经常合作，故没有签订承包协议。因罗阳久长期将工程承包给杜天文，并与杜天文办理相关结算；杜天文主张成都途腾劳务有限公司长期没有经营，一直是以杜天文个人名义在与罗阳久从事工程业务；且同冠装饰公司、罗阳久并未举证证明其转包主体是成都途腾劳务有限公司，罗阳久应承担举证不利的法律后果，对其主张，本院不予支持。 同冠装饰公司将地下停车库的玻璃雨棚安装工程发包给罗阳久。因罗阳久不具备相关施工资质，同冠装饰公司具有选任过失责任，其应对杜天文的受伤承担一定责任。罗阳久将玻璃雨棚安装工程违法转包给杜天文个人，杜天文与罗阳久之间形成承揽关系。杜天文个人不具有相关施工资质，罗阳久将案涉玻璃安装工程承揽给杜天文，具有选任过失，应对杜天文的受伤承担一定责任。 综合本案实际情况，本院酌定造成杜天文受伤，由同冠装饰公司承担25%责任，罗阳久承担20%责任，其余责任由杜天文自己承担。 本案中，杜天文受伤的损失，本院评判为：1.住院治疗费74091.78元，门诊费2581.22元，共计76673元。尚欠医院住院费用，由杜天文向医院缴纳。2.住院护理费4440元（120元/天×37天）。3.住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）。4.营养费1110元（30元/天×37天）。5.误工费，杜天文作为安装工人，具有收入，因住院治疗其收入减少，对其主张误工费本院予以支持。因杜天文未举证证明其具体务工损失，本院按2017年四川省建筑业平均工资45789元/年计算；计算至杜天文第一次伤残等级鉴定之前一日，共计171天。误工费计算为21451.83元（45789元/年÷365天/年×171天）。6.残疾赔偿金。结合杜天文提交的社保证明、居住证明，应当认定其在城镇居住一年以上，因其伤残等级为两个十级，按照2017年四川省城镇居民人均可支配收入标准计算杜天文的残疾赔偿金为67599.4元（30727元/年×20年×11%）。7.交通费，本院酌定为500元。8.后续治疗费15000元，根据成都中医院大学附属医院出具《病情介绍》，本院予以支持。9.鉴定费，四川华西法医学鉴定司法中心的鉴定结论因鉴定标准不当，对其鉴定结论本院不予采信，该次鉴定费1800元，本院不予支持。审理中，西南医科大学司法鉴定中心的鉴定结论本院予以采信，该次鉴定费用1050元本院予以支持。10.精神抚慰金，结合事故结果及各方当事人过错程度，本院酌定为2000元。分别由同冠装饰公司、罗阳久各承担1000元。上述费用共计190934.23元。 罗阳久在杜天文受伤后向杜天文共计支付了40000元，杜天文主张该费用是此前项目的工钱，不是医疗费，但杜天文在起诉书中称罗阳久支付了四万多医疗费。故本院认定该40000元为罗阳久向杜天文支付的医疗费。 精神抚慰金应当不分责任比例而直接支付杜天文。罗阳久应支付杜天文38786.85元〔（190934.23元-2000元）×20%+1000元〕。但罗阳久已支付杜天文医疗费用40000元，故罗阳久无需再支付杜天文本次受伤赔偿费用。 同冠装饰公司应向杜天文支付48233.56元〔（190934.23元-2000元）×25%+1000元〕。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、成都和俊同冠装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付杜天文48233.56元； 二、驳回杜天文其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3697元，减半收取1849元，由罗阳久负担500元，成都和俊同冠装饰工程有限公司负担700元，杜天文负担649元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一九年六月三日 书记员  何韵琴