湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘02民终1105号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司，地址：株洲市天元区天台路**建行大厦**与**。负责人：黎圣波，经理。委托诉讼代理人：张倩，湖南卓进律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：张正祥，男，1964年1月26日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人：刘江，湖南湘泰律师事务所律师。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼权利，参与和解等。原审被告：醴陵市公共交通有限责任公司，住所地：醴陵市阳三石办事处泉湖村（老南站内）。法定代表人：丁焱，执行董事。委托代理人：殷莉莎，女，1988年9月20日出生，汉族，住湖南省醴陵市东富镇莲旗村草溪塘组**。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼权利，参与和解等。委托诉讼代理人：许征鹃，湖南楚风律师事务所律师。代理权限：一般代理。原审被告：张敏，女，1978年5月7日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司与被上诉人张正祥、原审被告醴陵市公共交通有限责任公司、张敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院作出的（2019）湘0281民初381号民事判决，向原审提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判由上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司向被上诉人张正祥支付理赔款70789.4元；二、二审案件受理费由被上诉人张正祥承担。事实和理由：被上诉人张正祥原审认定事实错误，被上诉人张正祥居住地系农村地区，其收入、消费均在农村，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。张正祥答辩称，被上诉人张正祥对原审按城镇标准计算残疾赔偿金没有异议，但是对原审按照农林牧行业计算误工费认为不妥，因为上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司也没有充分的证据证明被上诉人张正祥是从事农业，而且既然按照城镇标准计算残疾标准金，那么误工费也应该按照城镇居民职工收入计算。醴陵市公共交通有限责任公司以“我们服从原判”为由，进行了答辩。张敏未进行答辩。株洲市新长城科技有限责任公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。张正祥向一审法院起诉请求：一、判决被告张敏、醴陵市公共交通有限责任公司、中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司赔偿原告张正祥因交通事故造成的损失132563.69元；二、判决被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在保险责任限额内承担保险责任；三、被告张敏、醴陵市公共交通有限责任公司、中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月30日11时43分，原告张正祥在未依法取得驾驶证的情况下，驾驶闽E503**号普通二轮摩托车沿醴陵市李家排路左转弯逆向行驶至左权中路醴香酒楼门前路段越中心双黄线驶入右侧车道时，与沿左权中路由南往北行驶（行驶在中心线右侧第一个车道）的被告张敏驾驶的湘B660**号大型普通客车相撞，造成原告张正祥受伤、车辆受损的道路交通事故。醴陵市公安局交通警察大队于2018年8月23日作出株公交认字{2018080250}号道路交通事故认定书，认定原告张正祥承担此次事故的主要责任，被告张敏承担此事故的次要责任。事故发生后，原告被送往醴陵市中（一）医院住院治疗50天，共花医疗费33492.69元。株洲渌源司法鉴定所于2019年1月4日作出株渌源司鉴所{2018}临鉴字第382号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.被鉴定人张正祥本次交通事故所致右肘部瘢痕形成致右肘关节功能丧失33%，构成十级伤残。2.被鉴定人张正祥伤后需休假120天，需护理60天，需营养60天。另查明，被告张敏系被告醴陵市公共交通有限责任公司雇请的司机，被告醴陵市公共交通有限责任公司为湘B660**号事故车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险。交强险医疗项下赔偿限额为10000元，死亡伤残项下赔偿限额为110000元，财产项下赔偿限额为2000元，商业第三者责任险保险理赔限额为50000元，未购买不计免赔，负事故次要责任，被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司享有5%的免赔率。本次事故发生在保险合同有效期内。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为：一、原告在本次交通事故中所造成的损失项目及金额如何确定；二、对原告的损失，原、被告之间如何具体承担。关于第一个争议焦点，依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告张正祥因本次交通事故所造成的损失项目及数额如下：1.医疗费：33492.69元，有相关病历、医疗发票为据，原审予以确认，被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司未举证证明医疗费用中哪些属于非医保用药，对其要求扣除非医保用药的意见，原审不予采纳；2.住院伙食补助费：60元/天×50天＝3000元，符合相关规定，原审予以认定；3.营养费:30元/天×60天＝1800元，原审予以认定；4.误工费：原告不能举证证明其收入状况，故原审参照上一年度从事“农、林、牧、渔业”人员的平均工资计算其误工损失，107元/天×120天＝12840元；5.护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未提供证据证明护理人的实际收入，故参照当地护工从事一般护理的劳务报酬标准，原审确定按120元/日计算，120元/天×60天＝7200元，超出部分，原审不予支持；6.残疾赔偿金：36698元/年×20年×10%＝73396元，符合相关规定，原审予以认定；7.精神损害抚慰金：因原告在本次事故中负主要责任，其对事故发生具有过错，原审酌情认定为4000元；8.交通费：原审酌情认定为10元/天，10元/天×50天＝500元；9.摩托车修理费：未提交相关证据证实，原审不予认定；10.鉴定费1500元，应认定为确认保险标的所支出的实际费用，原审予以认定。综上，原告因本次交通事故造成的损失共计137728.69元，其中医疗项下38292.69元，伤残项下99436元。关于第二个争议焦点，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故发生后，经醴陵市公安局交通警察大队认定，原告张正祥在本次事故中承担主要责任，被告张敏在本次事故中承担次要责任。原审确认原告张正祥对本次交通事故负70%的责任，被告张敏对本次交通事故负30%的责任。本案中被告张敏系被告醴陵市公共交通有限责任公司雇请的司机，其是在从事雇佣活动中致人损害，故应当由被告醴陵市公共交通有限责任公司承担对原告的赔偿责任。被告醴陵市公共交通有限责任公司为湘B660**号事故车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险。对原告的损失，应先由被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿，不足部分，由被告醴陵市公共交通有限责任公司赔偿。首先由被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险理赔范围内直接支付给原告109436元。在交强险进行赔偿的基础上，原告的损失尚有28292.69元未获赔偿，按照责任划分，被告醴陵市公共交通有限责任公司应承担的30%的责任即8487.8元，此款应由被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在商业第三者责任险中支付给原告张正祥，扣除被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在本案中享有的免赔金额424.39元，得8063.41元，故被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险和商业第三者责任险理赔范围内共计应支付原告117499.41元。被告醴陵市公共交通有限责任公司应支付原告赔偿款424.39元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司在本判决生效后十日内，在交强险和商业三责险理赔范围内支付原告张正祥保险理赔款117499.41元；二、被告醴陵市公共交通有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告张正祥因本次交通事故造成的损失424.39元；三、驳回原告张正祥的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2841元，减半收取1421元，由原告张正祥负担92元，被告张敏、醴陵市公共交通有限责任公司负担1329元。二审中，上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司与被上诉人张正祥、原审被告醴陵市公共交通有限责任公司、张敏均未提供新证据。本院对一审查明的事实和采信的证据予以确认。原审认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点是：原审对残疾赔偿金按城镇标准计算是否正确。被上诉人张正祥的居住地系湖南省醴陵市国瓷街道办事处姜东村上湾组327号，其居住地于2004年被醴陵市人民政府划分为属于城市规划区控制范围，现已有15年，上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司虽在原审提供了调查杨冰的询问笔录以证实被上诉人张正祥在家务农，但证人并未出庭作证，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条“证人应当出庭作证接受当事人的质询”之规定，故原审按城镇标准计算被上诉人张正祥的残疾赔偿金正确。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费968元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司株洲中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘焦平审 判 员 卢飞虎审 判 员 曹 阳二〇一九年六月二十四日法官助理 陈 河书 记 员 杨 青