沈阳市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0106民初27号原告：邵莹，女，汉族，1981年5月28日出生，住址沈阳市皇姑区。委托代理人：王勇，系辽宁隆丰律师事务所律师。被告：深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市铁**。负责人：孙显武。委托代理人：王春华，女，汉族，1988年2月15日出生，住址天津市西青区，系该公司员工。原告邵莹与被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月20日作出（2017）辽0106民初12677号民事判决，邵莹不服判决上诉于沈阳市中级人民法院，沈阳中院于2018年11月22日作出（2018）辽01民终9548号民事裁定，裁定撤销上述民事判决，发回本院重审。本院于2019年1月2日重新立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告邵莹及委托代理人王勇、被告委托代理人王春华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邵莹诉称，原告于2013年5月到被告处工作，担任销售经理职务，月工资为xxx元，被告单方将原告调为销售主管,并降工资，在原告拒绝的情况下,被告以原告违反公司规章制度为由解除与原告的劳动合同，并且欠付原告2016年的奖金未付，加班未支付加班费。现原告认为被告违反法律规定与原告解除劳动关系。为维护原告的合法权益，依法提起诉讼，要求判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金xxx元；判决被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资xxxx元；判决被告向原告支付欠付的奖金xxx元；判决被告向原告支付加班费xxx元；诉讼费由被告承担。被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司辩称，双方合同到期后前一个月，被告通知原告续签劳动合同，原告迟迟不与被告签订，双方未续签劳动合同系原告自身原因造成，被告已尽到法定义务。因原告连续三个月未完成其所在岗位的销售目标，被告对原告进行调岗，符合劳动合同法的相关规定。因原告拒绝到新岗位办公地点进行考勤打卡，连续旷工达11个工作日，严重违反公司规章制度，故被告与原告解除劳动关系。被告已向原告发放其在职期间的全部工资，包括基本工资、个人奖金等全部费用，不存在欠付原告奖金的情形。对原告要求支付加班费的请求，被告不予认可。经审理查明，2015年7月1日，原告邵莹与被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司签订《劳动合同》一份，该合同约定甲方为被告，乙方为原告，合同期限从2015年7月1日至2017年5月18日，乙方的工作岗位为管理岗位，实行不定时工作制，工作时间和休息休假经甲方同意后由乙方自行安排。固定工资为月xxxx元，根据乙方业绩考核情况以及所在公司及部门主要经营计划指标完成情况计发个人奖金。合同签订后，原告到被告处任经理职务，合同到期后，双方未续签新的劳动合同，双方按原劳动合同继续履行。2017年8月，被告以原告连续三个月未能达成销售目标、销售考核排名垫底为由，将原告由原辽宁商超渠道分公司市副总经理岗位调至沈阳分公司主管岗位，并通知原告于2017年9月1日到新岗位工作。2017年9月19日，被告以原告连续11个工作日旷工为由，作出解除劳动合同通知书，原告收到通知及终止解除劳动合同证明书后，到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年12月14日给原告出具不予受理通知书后，原告于2017年12月22日诉讼来院。另查明，2013年5月原告邵莹入职珠海泓粤日用品有限公司（即珠海恒大饮品有限公司）沈阳分公司，2015年7月，原告邵莹转入被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司。上述事实，有当事人的陈述、原告提供的不予受理通知书、银行交易明细、调岗通知书、解除劳动合同通知书、终止解除劳动合同证明书，有被告提供的劳动合同、调岗通知书、到岗通知函、解除劳动合同通知书、终止解除劳动合同证明存根、工资条等证据在卷为凭，上述证据经开庭质证和审查，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。关于原告主张加班费的问题，双方在劳动合同中约定，实行不定时工作制，工作时间和休息休假经甲方同意后由乙方自行安排。乙方确因工作需要加班的，需向甲方提出书面申请并经甲方书面批准后方可进行，否则一律视为其个人行为。因原告未就加班事实提供相应证据予以证明，故该对项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张欠付奖金的问题，因原告未就欠付奖金事实提供证据予以证明，故该对项诉讼请求，本院不予支持。关于原告的工资问题。原告提供邵莹的工资卡交易流水予以证明，但该交易流水不能明确体现月工资收入数额，被告提供工资发放凭证对通过工资卡发放邵莹工资的事实予以认可，被告提供的工资表显示从2016年10月至2017年8月，邵莹的实发工资额从xxx元至xxxx元均不相同，并无规律性，原告对被告提供的工资表2016年10月至2017年8月部分予以认可，主张以2016年9月至2017年8月的工资数额计算离职前12个月的平均工资，并提供工资卡交易流水为佐证。故本院以原告邵莹离职前12个月的月平均工资计算工资数额，从2016年9月至2017年8月，其月平均工资应为xxxx元（xxxx元÷12个月）。关于被告解除与原告劳动合同是否违法的问题。本案中，被告以原告连续三个月未能达成销售目标为由，调整原告工作岗位。但被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司未提供充分有效的证据证明邵莹三个月未能达成销售目标，庭审中，被告提供的2017年东北大区销售业绩达成情况系被告单方制作，且销售目标没有原告方的确认，故本院不予采信。因此，被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司未经协商一致，单方调整原告邵莹工作岗位，变更工作地点对原告不产生约束力，原审中被告认可在原工作地点打卡的事实，因此，被告以原告无故旷工为由解除劳动合同，系违法解除，应支付违法解除劳动合同赔偿金。原告主张自2013年5月起在珠海泓粤日用品有限公司处工作，原、被告双方均认可该公司与被告同属恒大集团下属公司，非因原告本人原因，将原告的劳动关系从珠海泓粤日用品有限公司转至被告处，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。从原告邵莹入职珠海泓粤日用品有限公司起，至原、被告解除劳动关系时止，结合离职前平均工资数额，被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司应支付赔偿金为xxx元（xxx元×4个月×2）关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的问题。劳动合同期满未续签，劳动者继续在用人单位工作，用人单位继续支付劳动报酬，是一种重新用工行为，双方应在合理期限内续签书面劳动合同。依据《劳动合同法》第82条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，原、被告未签订书面劳动合同期间为2017年5月19日至2017年9月19日，共4个月。根据《劳动合同法》第10条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位和劳动者签订书面劳动合同有1个月的宽限期，因此，被告应当支付原告未签劳动合同的差额部分，即3个月工资。根据被告提供的工资表证明，2017年6月工资为xxx元、7月工资为xxxx元、8月工资为xxx元，被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司应当支付未签订劳动合同二倍工资差额xxx元（xxx元+xxx元+xxx元）综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、八十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起10日内支付原告邵莹赔偿金xxx元；二、被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起10日内支付原告邵莹未签订劳动合同二倍工资差额xx元；三、驳回原告邵莹的其他诉讼请求。以上判项，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10元，由被告深圳市恒大饮品有限公司沈阳分公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长  张东波审判员  李丽智审判员  李 薇二〇一九年六月二十七日书记员  李 瑞本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。