四川省万源市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1781民初1038号 原告（反诉被告）：马启锋，男，1977年3月29日出生，汉族，住陕西省镇巴县。 委托诉代理人（特别授权）：马飞，男，1950年2月16日出生，汉族，户籍地：陕西省镇巴县，现住四川省万源市，系原告马启锋父亲。 委托诉讼代理人：毛章清，万源市官渡法律服务所法律服务工作者。 被告：陈方清，男，1962年2月17日出生，汉族，住四川省万源市。 委托诉讼代理人：舒昌骁，四川远创律师事务所律师。 被告（反诉原告）：陈方斌，男，1968年2月17日出生，汉族，住四川省万源市。 委托诉讼代理人（特别授权）：舒昌骁，四川远创律师事务所律师。 原告（反诉被告）马启锋诉被告陈方清、陈方斌（反诉原告）合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序,于2019年5月21日公开开庭进行了审理。原告马启锋的委托诉讼代理人马飞、毛章清、被告陈方清、陈方斌的委托诉讼代理人舒昌骁到庭参加诉讼，现已审理终结。 原告（反诉被告）马启锋向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告立即支付拖欠原告的固定利润费826000.00元及违约金300000.00元（从2011年3月30日至2019年元月底止）；二、本案涉及诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年3月30日，原、被告签订了镇巴县xxxxxxxx选煤厂合伙经营协议：1、甲方（原告）提供现有场地、电源、地磅、生产生活用房及各种手续，并保证在乙方（被告）经营期内的正常使用；2、场地续租租金，地磅及各种证照年检等事宜由甲方负责，乙方包干支付费用每年人民币12000.00元；3、前期所有事项由甲方处理、不得留有任何后患，如因场地、手续等原因造成该厂不能正常生产、经营，视为甲方违约，并承担一切后果。4、乙方投入其他必须生产设备；5、经营期限：十年；6、利益分配：乙方从正式生产起，按年给甲方固定利润，第一年：人民币50000.00元，第二年：人民币80000.00元，第三年至十年各100000.00元。此价格不再变动；7、付款时间：在本合同签订后，在每年经营期满前15天，乙方向甲方支付当年利润，否则视为乙方违约。违约责任：如有一方违约，除需赔偿对方全部经济损失外，并赔偿违约金人民币300000.00元。从签订协议以来被告方已经经营至今有七年零八个多月了，被告方在经营中未主动支付过固定利润费，只有原告在2011年9月7日在被告陈方清处借款300000.00元，约定月息二分。通过对被告借款日期分期计息累计和按原、被告签订协议约定计算，被告借款本息与原告固定利润费逐年冲抵被告应支付原告固定利润费后，现已将被告300000.00元本息抵冲完外，被告还应支付原告固定利润费354411.00元。但被告陈方清拒绝用借款抵扣原告应当分得的利润，故原告只有将诉讼请求变更为826000.00元，由于被告未能按约定的协议履行，依照原、被告合同协议约定被告属严重违约，并应承担违约责任损失300000.00元。为此，特起诉来法院，请求支持原告的诉请。 被告陈方清辩称，1、答辩人陈方清不是本案的适格被告，答辩人并没有与原告签订合伙协议，也没有授权陈方斌与原告签订合同，按照合同的相对性，答辩人陈方清不是本案的适格主体；2、答辩人与原告之间的民间借贷纠纷与本案的合伙关系纠纷没有关联性，答辩人陈方清与原告的民间借贷纠纷也已经起诉到法院，同时答辩人也没有同意将其与原告的借贷纠纷在合伙协议纠纷中抵账，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告陈方斌辩称，1、该选煤厂已经在2012年停止经营，合同签订后，答辩人也投入了上百万元的设施设备，但是2012年，因原告没有按照合同约定履行义务，造成答辩人陈方斌一直无法正常生产经营，2012年设施设备就已经撤回，原告也没有向法院提供证据被告陈方斌有生产经营收入；2、原告主张的违约金过高，且被告陈方斌没有违约行为，请驳回原告的诉讼请求。 反诉原告陈方斌向本院提出反诉请求：1、请求依法判令反诉被告马启锋支付反诉原告违约金30万元；2、请求依法判令反诉被告马启锋赔偿反诉原告各种损失30万元；3、本诉及反诉诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：2011年3月30日，反诉原告与反诉被告签订《引资合伙经营协议》，共同合伙经营陕西省镇巴县盐场镇xxxxxxx选煤厂，协议约定：由反诉被告提供场地、电源、生产生活用房及各种手续，保证反诉原告正常使用并负责场地续租、地磅及各种证照年检，反诉原告支付包干费用1.2万元；反诉原告投入生产设备；经营期限从设备安装调试合格后，正式生产算起至十年后结束；同时协议还约定了利润分配、支付方式、违约责任等事项。合同签订后，反诉原告积极购买机器设备、修建厂房、安装设备准备生产，但是反诉被告却不按照协议约定提供电源、场地等反诉被告应当履行的合同义务，导致反诉原告无法正常生产、经营，洗煤厂一直处于闲置状态，给反诉原告造成了巨大经济损失。请求法院支持反诉原告的上述请求。 反诉被告马启锋辩称，反诉事实理由不真实，经过相关的证据证言都可以证实陈方斌一直在经营选煤厂，开始自己经营后面又转给了别人经营，磅秤因为过量较低且较长，陈方斌自己更换了的。既然陈方斌诉称设备损坏，为什么不向反诉被告提出，且合同中约定了如果任何一方违约，可以提出终止合同，但是反诉原告并没有向反诉被告提出解除合同，反诉原告陈方斌一直在经营选煤厂，所以反诉原告诉称的不属实，请求法院驳回反诉原告的反诉请求。 原告（反诉被告）马启锋为支持其诉讼主张及反驳主张，向本院提供了以下证据： 1、原告身份证复印件一份。拟证明原告的主体情况； 2、《引资合伙经营协议》复印件。拟证明原、被告签订的合同的具体内容，合同合法有效，合同签订后被告陈方斌未提出终止、解除合同也未提出原告方有违约的事实； 3、原告委托诉讼代理人对证人龙明礼调查笔录原件。拟证明马家沟选煤厂一直在经营，没有停产； 4、原告委托诉讼代理人对证人胡学元调查笔录原件。拟证明内容同上； 5、原告委托诉讼代理人对证人刘大富调查笔录原件。拟证明内容同上； 6、原告委托诉讼代理人对证人刘用敏调查笔录原件。拟证明土地租期到了，租金费12000元，原告没有钱，然后找到被告方支付了租金，说明该厂一直在经营； 7、马家沟选煤厂经营现场照片三组。拟证明马家沟选煤厂一直在经营中的事实； 8、镇巴县盐场镇响洞村村民委员会证明复印件。拟证明马家沟选煤厂一直在间断性经营中的事实； 9、丁福银证明复印件。拟证明马家沟选煤厂一直在经营中的事实； 10、崔广荣情况说明复印件。拟证明磅秤废旧了不能使用，实际上是被告自己更换了一个新的磅秤，继续在经营； 11、万源市人民法院（2019）川1781民初590号民事裁定书复印件。拟证明原告本次起诉的主体适格。 被告陈方清、陈方斌对原告的证据质证意见为：对证1无异议；对证2合同中经营期限没有填写年月日，且合同中写明是从正式生产后才开始，被告并没有开始正常生产，根据合同第十条约定，2012年被告已经撤回设备的行为表明已经用行为表示终止协议，合同中也没有约定终止合同要通知原告；对证3有异议，证人已经去世，无法核实证明内容是否属实；对证4有异议，证人不识字，对证明笔录他不清楚，只是签的字；对证5有异议，证人没有陈述整个经过，只是部分陈述，并不清楚真实情况；对证6的真实性无异议，是被告支付了租金的；对证7的合法性、关联性有异议，照片没有具体拍摄时间和拍摄人，也不能证明是陈方斌在经营，照片是神源煤业有限公司，与原被告没有关系；对证8的真实性、证明目的有异议，说的是间断性生产，并不能证明陈方斌一直在生产；对证9有异议，只能证明2011至2012年期间；对证10的真实性没有异议，也证明原告没有履行义务对地磅进行年检；对证11没有异议。 被告（反诉原告）陈方斌为支持其反驳及反诉主张，向本院提供了以下证据： 1、万源市人民法院（2019）川1781民初590号民事裁定书原件。拟证明2019年3月15日，原告以主体资格不适撤回起诉，现在再次以相同原告起诉，主体资格依旧不适格； 2、陕西省地方电力（集团）有限公司（镇巴县供电分公司）证明原件。拟证明小毛垭马家沟洗煤厂，因停产于2012年3月停电至今，未生产； 3、镇巴县产品质量和食品药品检测检验中心证明原件。拟证明马家沟洗煤厂地磅从2012年开始未检验，无法正常使用； 4、收条复印件。拟证明被告支付了2016年至2019年的土地租金12000元； 5、企业信用信息公示报告复印件。拟证明镇巴县神源煤业有限责任公司并非原告所有，企业法人为王丹，该企业从2017年开始处于歇业状态； 6、被告委托诉讼代理人对证人李正明调查笔录原件。拟证明马家沟洗煤厂从2012年开始就没有经营，被告陈方斌投入了大量机器设备，修建厂房，亏损严重； 7、被告委托诉讼代理人对证人曹易才调查笔录原件。拟证明2012年下半年将电机等设备从洗煤厂撤回； 8、被告委托诉讼代理人对证人潘继琼调查笔录原件。拟证明内容同证7相同； 9、照片复印件。拟证明撤回设备现在存在青花镇； 10、光盘。拟证明胡学元证实为原告作证明的内容为修堡坎，不是原告调查笔录所记载内容。 原告马启锋对被告陈方斌的证据质证意见为：对证1不同意原告的证明目的，与本案没有关系；对证2的真实性有异议，违背客观真实性，2019年3月15日出具的，证明2012年停电至今不客观；对证3的真实性有异议，地磅是被告方自己新安装的磅秤，与现场实际不符，既然没有经营还换一个大的磅秤干嘛？对证4有异议，既然厂没有经营为什么要去支付租金，本来租金还是应该原告方支付的；对证5与本案没有牵连，不能证明马家沟选煤厂没有经营的事实；对证6证人与陈方清是舅老倌，证明内容不真实；对证7、8、9都有异议，不客观、不真实；对证10是原告针对性的调查，为什么不调查其他人，现在证人还在厂里务工，所以其证言有可能违背真实意思。 被告陈方清未提供证据。 本院认为,原告提供的证据1、2、6、11符合证据的三性，本院予以采信，原告提供的证据3、4、5、7、8、9、10结合本院查明的案件事实综合予以认定；被告提供的证据1、4符合证据的三性，本院予以采信，被告提供的证据2、3、5、6、7、8、9、10结合本院查明的案件事实综合予以认定。 本院经审理查明认定如下案件事实： 2011年3月30日，原告（反诉被告）马启锋（甲方）与被告（反诉原告）陈方斌（乙方）为在陕西省镇巴县盐场镇小毛垭马家沟合伙开办选煤厂，签订了《引资合伙经营协议》，协议主要内容：“一、甲方提供现有场地、电源、地磅、生产生活用房及各种手续，并保证在乙方（被告）经营期内的正常使用。二、场地续租租金，地磅及各种证照年检等事宜由甲方负责，乙方包干支付费用每年人民币12000.00元。三、前期所有事项由甲方处理、不得留有任何后患，如因场地、手续等原因造成该厂不能正常生产、经营，视为甲方违约，并承担一切后果。四、乙方投入其他必须生产设备。五、经营期限：十年。即从设备安装调试合格后，正式生产算起至十年后对应之日结束。六、利益分配：乙方从正式生产起，按年给甲方固定利润，第一年：人民币50000.00元，第二年：人民币80000.00元，第三年至十年各100000.00元。此价格不再变动；七、付款时间：在本合同签订后，在每年经营期满前15天，乙方向甲方支付当年利润，否则视为乙方违约。八…….。九……。十……。十一违约责任：如有一方违约，除需赔偿对方全部经济损失外，并赔偿违约金人民币300000.00元。……”。原告（反诉被告）马启锋（甲方）与被告（反诉原告）陈方斌均在该协议上签名捺印，被告陈方清没有在该合同上签字。合同签订后，原告按照合同约定，为被告在陕西省镇巴县盐场镇小毛垭马家沟提供了开办选煤厂租赁的土地、电源、地磅、生产生活用房。但原告没有给被告提供办理开办选煤厂的相关手续，原告与土地的承包人签订的土地租赁期限是2019年2月24日止。原告不投资，不参与生产经营，被告自行购买机器、设备进行了安装、调试；2011年6月下旬开始进行生产经营。在生产期间，被告因过称的地磅较小自行更换了地磅，被告没有因无手续问题被行政部门处罚。2012年7月，由于陕西省加大了非法煤矿的关闭，该选煤厂缺乏货源暂停生产；被告将部分设备撤回。此后，被告将该选煤厂转包给他人经营；从被告提供的土地租赁收据可以确定，2016年2月至2019年2月该选煤厂仍然是被告支付的土地租赁费。2019年2月后，原告没有为选煤厂的土地签订续租合同。被告大部分设施、设备也并没有撤除，搬离，现仍在现场，被告也没有通知原告停止经营；同时查明2011年9月7日，原告（反诉被告）马启锋向被告陈方清出具借条，借款300000元，约定年利息24%，原告至今没有归还，被告陈方清已向本院提起诉讼（本院已立案，另案处理）。从原、被告协议签订至今，被告陈方斌没有向原告支付过洗煤厂的任何利润，由此双方发生争议，在自行协商的过程中，原告要求将《引资合伙经营协议》约定分配的利润，按约定支付时间分期抵偿被告陈方清处的借款及利息，遭陈方清拒绝。原告诉来我院，审理中，调解没有达成协议，同时，被告提出反诉，要求被告支付违约金并赔偿损失。 本院认为，2011年3月30日，原告（反诉被告）马启锋与被告（反诉原告）陈方斌签订的《引资合伙经营协议》是双方的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性和禁止性规定，依法应当有效。根据双方的合同约定，被告（反诉原告）陈方斌自行经营选煤厂，原告（反诉被告）马启锋不参与经营，只是分得固定利润第一年人民币50000.00元，第二年人民币80000.00元，第三年至十年各100000.00元。由于双方约定从正式生产起，按年向原告支付固定利润，审理中，双方对准确的生产日期有争议，但本院综合双方的证据，认定被告正式生产日期为2011年6月20日，从2011年6月20日起至2012年6月19日原告应当分得第一年固定利润人民币50000.00元；2012年6月20日至2013年6月19日原告应当分得第二年固定利润人民币80000.00元；因原告在当地农民租赁土地的期限是2019年2月24日止，此后，原告也没有为选煤厂续租土地，没有尽到合同约定的义务，本院认定原告对选煤厂分配利润的权利也应于2019年2月24日终止。原告只能从2013年6月20日起，至2019年2月24日止，应分配固定利润人民570000元（5.7年每年100000.00元），被告应当支付原告固定利润共计700000元；2019年2月24日后，原告没有为被告签订土地租赁合同，没有尽到自己的合同义务，故原告主张2019年2月24日后分配固定利润，本院不予支持，由于原告没有向被告提供选煤厂的合法手续，且2019年2月24日后没有为原告提供租赁土地，也属原告违约，故原告主张被告支付违约金的请求，本院不予支持；因被告陈方清不是合同当事人，故原告提出被告陈方清支付合伙期间的利润的请求，本院不予支持。被告陈方斌反驳以2012年后没有生产，机器、设备已经撤回，不应支付原告马启锋利润的反驳理由，因被告没有告知原告终止合同，也没有将原告提供的场地、房屋等设施交还原告，且被告还将场地，设施、设备租赁给他人经营，故被告陈方斌的反驳理由不能成立。反诉原告陈方斌主张反诉被告马启锋承担违约责任及赔偿损失的诉讼请求，因反诉原告陈方斌自合同签订至今，没有向反诉被告马启锋支付合同约定应当分配的固定利润，自己存在违约行为，其请求本院不予支持，反诉原告提出赔偿损失，并没有向本院提供任何损失的证据，故反诉原告陈方斌主张反诉被告支付违约金及赔偿损失的反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，第一百二十条规定，判决如下： 一、被告陈方斌在本判决生效后十日内支付原告马启锋应分得的固定利润人民币700000元。 二、驳回原告马启锋的其他诉讼请求。； 三、驳回反诉原告陈方斌的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7467.00元，由原告马启锋负担2825.00元；被告陈方斌负担4642.00元；反诉案件受理费4900.00元，由反诉原告陈方斌负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  潘孝文 二〇一九年六月二十一日 书记员  巨 茂 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。