广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初3003号原告：海淘城电子商务有限公司，住所地：香港特别行政区铜锣湾希慎道**利园******。代表人：罗民。委托诉讼代理人：李春慧，广东广信君达律师事务所律师。被告：深圳富邦信贸易有限公司，住所地：，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：王华，该公司总经理。原告海淘城电子商务有限公司（以下简称海淘城公司）诉被告深圳富邦信贸易有限公司（以下简称富邦信公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月13日依法受理后，分别于2019年3月1日、2019年4月23日对本案召开庭前会议，于2019年4月23日适用普通程序公开开庭审理了本案，海淘城公司的委托诉讼代理人李春慧到庭参加了庭前会议和诉讼，富邦信公司经本院依法传票传唤后，未到庭参加庭前会议和诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。海淘城公司在本案起诉时向本院提出诉讼请求：1.富邦信公司向海淘城公司支付货款人民币468435.83元（除特别指出，以下均为人民币）及违约金44957.17元；2.富邦信公司向海淘城公司支付因追索债权而支付的律师费40000元、公证转递费6730元、保全担保费2000元，以上费用共计562123元；3.本案诉讼费用由富邦信公司承担。在本案庭前会议时，海淘城公司变更其诉讼请求为：1.富邦信公司向海淘城公司支付货款468435.83元及违约金45496.17元；2.富邦信公司向海淘城公司支付因追索债权而支付的律师费40000元、公证转递费5741元、保全担保费2000元、公告费450元，以上费用共计562123元。3.本案诉讼费用由富邦信公司承担。事实和理由：海淘城公司、富邦信公司于2018年3月27日签订《Olabuy商城合作协议》，该协议约定，海淘城公司在富邦信公司的商城上采“一件代发”模式进行交易，即由海淘城公司提供全国一件包邮包税的产品，并将商品信息在富邦信公司Olabuy商城上发布，当有销售订单时，海淘城公司需在富邦信公司邮件推送销售订单后24小时内由海淘城公司直接将商品发货给消费者，并反馈物流单号给富邦信公司相关人员。双方当事人约定结算方式为半月结，且应在每月16日核对当月1-15日海淘城公司实际发货的产品，在每月1日核对上月16-31日海淘城公司实际发货的产品，对账确认后由海淘城公司开具采购货款等额的形式发票。富邦信公司在收到发票后3-5个工作日内向海淘城公司支付全部货款。该协议约定违约责任为任何一方未能履行其在本合同项下的任何义务，则守约方有权终止合同，并要求违约方承担违约责任，并赔偿守约方因此遭受的所有损失（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费、翻译费、公告费）。不能确定损失的，按照本合同项下海淘城公司、富邦信公司累计交易金额的20%承担违约责任。协议签订后，海淘城公司累计发货488435.83元，富邦信公司仅付款20000元，至今尚欠海淘城公司货款468435.83元，构成违约。根据涉案《Olabuy商城合作协议》的约定，富邦信公司应支付的违约金为双方当事人累计交易金额的20%。富邦信公司未在法定期限内向本院提交书面的答辩意见，经本院依法传唤后，亦未到庭参加诉讼，本院依法视为其放弃答辩以及质证的权利。海淘城公司围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查，可以作为定案依据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据本院审查确认的证据以及当事人庭审时的陈述，本院已查明以下事实：1.2018年3月27日，富邦信公司和海淘城公司签订涉案《Olabuy商城合作协议》，该协议约定富邦信公司是一家依照我国法律成立并有效存续的企业法人，主要通过Olabuy移动社交销售平台进行知名日用品等产品的销售。在富邦信公司鉴定并确认海淘城公司所提供商品符合Olabuy商城对商品质量、品牌知名度等方面要求的基础上，富邦信公司将通过Olabuy商城进行海淘城公司提供商品的销售、宣传推广、商品信息发布等商业活动。2.涉案《Olabuy商城合作协议》第一条定义部分约定，商品结算价是指海淘城公司、富邦信公司就商品或服务约定的富邦信公司向海淘城公司结算的价格。海淘城公司将商品提供给富邦信公司之前或同时，双方需要约定商品结算价，商品结算价经富邦信公司审核确认后生效。富邦信公司在日常运营中可根据市场情况和促销节奏与海淘城公司协商调整商品结算价和售价。结算日是指双方当事人根据本合同的约定核算当期货款，富邦信公司安排向海淘城公司支付商品购买价款之日。产品上架是指富邦信公司开放系统给海淘城公司，海淘城公司根据富邦信公司的产品要求，图片要求和报价等要求，自行将产品上架到富邦信公司系统的工作。3.涉案《Olabuy商城合作协议》第三条合作模式和基本流程约定，经双方当事人协商确定，海淘城公司选择的合作模式为“一件代发”，“一件代发”模式是指由海淘城公司提供全国一件包邮包税（结算价）的产品，先由海淘城公司将商品信息在olabuy商城发布，当有销售订单时，海淘城公司需在富邦信公司邮件推送销售订单后24小时内（除直邮和保税仓产品）发货并反馈物流单号给富邦信公司相关人员，由海淘城公司直接将商品发货给消费者。4.涉案《Olabuy商城合作协议》第四条结算条款约定，双方当事人确认的结算方式为半月结，即双方当事人应在每月16日核对当月1-15日海淘城公司实际发货的产品（不包含因海淘城公司的责任无法结算的订单），在每月1日核对上月16-31日海淘城公司实际发货的产品（不包含因海淘城公司的责任无法结算的订单），对账确认后由海淘城公司开具采购货款等额的形式发票，富邦信公司在收到发票3-5个工作日内向海淘城公司支付全部货款，如遇节假日顺延至节假日后第一个工作日。5.涉案《Olabuy商城合作协议》第九条违约责任约定，除本合同另有约定外，如果任何一方未能履行其在本合同项下的任何义务并且未能在守约方发出书面通知之日起7日内纠正其违约行为，则守约方有权终止合同，要求违约方承担违约责任，并赔偿守约方因此遭受的所有损失（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费、翻译费、公告费）。不能确定损失的，按照本合同项下双方当事人累计交易金额的20%承担违约责任。6.涉案《Olabuy商城合作协议》第十条合同期限及终止约定，本合同有效期为一年，自2018年1月20日至2018年12月31日止。本合同终止后，双方当事人应按照合同继续履行售后、剩余货款结算等善后义务。7.涉案《Olabuy商城合作协议》第十一条其他条款约定，本合同的订立、执行和解释及争议的解决均应当适用中国法律。8.海淘城公司主张，涉案《Olabuy商城合作协议》签订后，富邦信公司已经累计拖欠其货款488435.83元，双方当事人于2018年6月至7月期间对于拖欠货款的数额进行了对账。海淘城公司在对账后，也已经向富邦信公司开具了货物发票。对账情况具体如下：2018年6月1日，富邦信公司的财务黄丽向海淘城公司的运营闵凯婕、财务陈薇、王小云发送电子邮件，邮件内容为“2018年5月1日到5月15日的对账单已确认，OLA结算金额为98712.16元”，海淘城公司随后于2018年6月15日向富邦信公司开具98712.16元货款的发票。2018年6月8日，富邦信公司的财务黄丽向海淘城公司的运营闵凯婕、财务陈薇、王小云发送电子邮件，邮件内容为“2018年5月16日到5月31日的对账单已确认，OLA结算金额为96003.81元”，海淘城公司随后于2018年6月8日向富邦信公司开具96003.81元货款的发票。2018年6月26日，富邦信公司的财务黄丽向海淘城公司的运营闵凯婕、财务陈薇、王小云发送电子邮件，邮件内容为“2018年6月1日到6月15日的对账单已确认，OLA结算金额为108573.92元”，海淘城公司随后于2018年6月26日向富邦信公司开具108573.92元货款的发票。2018年7月5日，富邦信公司的财务黄丽向海淘城公司的运营闵凯婕、财务陈薇、王小云发送电子邮件，邮件内容为“2018年6月16日到6月30日的对账单已确认，OLA结算金额为139693.94元”，海淘城公司随后于2018年7月5日向富邦信公司开具139693.94元货款的发票。2018年7月23日，富邦信公司的财务黄丽向海淘城公司的运营闵凯婕、财务陈薇、王小云发送电子邮件，邮件内容为“2018年7月1日到7月15日的对账单已确认，OLA结算金额为45452元”，海淘城公司随后于2018年7月25日向富邦信公司开具二张货款分别为45401元、51元的发票。9.根据海淘城公司提交的中国银行《国内支付业务收款回单》显示，2018年7月11日，富邦信公司向海淘城公司转账支付2万元，该回单附言处记载“5月部分货款”。海淘城公司主张，因富邦信公司已经支付了2万元货款，故富邦信公司尚欠其货款468435.83元未支付完毕。10.2018年7月24日，海淘城公司委托广东广信君达律师事务所向富邦信公司发出《律师函》，该函件内容大致为鉴于富邦信公司和海淘城公司的友好合作关系，建议富邦信公司收到函件之日起5日内支付拖欠海淘城公司的货款468435.83元，海淘城公司将对富邦信公司造成的其他损失不予追究，否则，海淘城公司将向法院提起诉讼，并将主张违约金、诉讼费用、律师费用等损失。11.2018年7月27日，富邦信公司面向其各平台供应商出具一份《关于供应商结款事项的声明》，该声明内容大致为“鉴于目前公司因各种主、客观原因造成部分供应商的货款未能按时结算问题和最近人员架构调整造成供应商恐慌事件，我们深表歉意！针对目前出现的问题，经研究决定：1.委任富邦信运营总裁罗蓉（电话：186××******），全权负责解决供应商货款问题。2.公司会在2018年8月30日起陆续解决供应商货款问题”。12.2018年8月1日，富邦信公司面向其各平台供应商出具一份《关于富邦信办公地址搬迁的通知》，该通知大致内容为“因公司现有的办公场地费用租金较高，为缩减办公成本和运营支出，尽可能的开源节流保证公司整体正常经营。公司决定自2018年8月6日起办公地址由深圳市南山区××音乐大厦××楼搬迁至深圳市南山区软件产业基地4A栋2楼201室，两处同在软件产业基地园区内，相距仅300米”。13.中国移动广东分公司加盖公章的案外人陈俊（手机号码为137××××****）的电话记录清单显示，陈俊用上述电话于2018年8月13日上午11点0分30秒向富邦信公司的运营总裁罗蓉（手机号码为：186××××****）打电话，通话时长4分19秒。海淘城公司主张，陈俊是其公司员工，在富邦信公司未按时支付货款后，陈俊向富邦信公司对外负责解决供应商货款问题的联络人罗蓉打电话催促还款事宜，并对整个通话过程进行了录音，海淘城公司向本院提交了通话录音的光盘以及录音的文字整理稿，文字整理稿的内容大致为“陈俊：我是海淘城的陈俊，上次去富邦信聊过欠款的问题，现在有一个事情，下午集团有个汇报，想确认下之前欠47万多元的款项，在8月30日前能否解决？罗蓉：上次我们在现场已经聊过了，也已经说过8月30日前是解决不了，只能8月30日后解决一部分”。在陈俊继续追问8月30日前能解决多少货款后，罗蓉答复现在给不了确定的金额，只能解决一部分，5万元或者6万元，在钱到账后有个流程，要9月1日后开始慢慢解决。14.海淘城公司主张，为进行本案诉讼，其已经支付了下列费用：（1）为对富邦信公司的财产进行财产保全，其委托中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司出具保函，为此向该公司支付诉讼财产保全责任保险费2000元，海淘城公司向本院提交了支付该费用的发票。（2）2018年8月1日，海淘城公司和广东广信君达律师事务所签订《委托代理协议》，协议内容为海淘城公司因和富邦信公司的涉案纠纷，委托广东广信君达律师事务所指派律师作为海淘城公司的委托诉讼代理人，海淘城公司向广东广信君达律师事务所支付一、二审诉讼及执行阶段的律师代理费4万元，且在签订《委托代理协议》之日起三日内支付，海淘城公司已向本院提交支付律师费4万元的发票。（3）因海淘城公司是注册成立于香港的公司，为证明海淘城公司的主体身份，同时办理委托广东广信君达律师事务所的律师代理本案的公证转递手续，海淘城公司向在香港执业的周建红律师行支付公证转递费用6730港元，换算成人民币为5741元。海淘城公司已经向本院提交了经香港执业的周建红律师见证，且经中国法律服务（香港）有限公司加章转递的海淘城公司的主体身份材料和授权委托材料。（4）因在送达应诉材料阶段，无法联系富邦信公司，并对富邦信公司采取公告送达，海淘城公司向人民法院报报社支付了公告费450元，海淘城公司已向本院提交人民法院报报社出具的收款450元的收款收据。（5）为本案诉讼，向本院预交案件受理费9421元，财产保全受理费3330.61元。15.在本案正式开庭后，海淘城公司向本院补充提交了二份寄件日期分别为2018年4月9日、2018年7月9日的顺丰速运的快递单及签收单。海淘城公司主张，该二份快递单均是由海淘城公司的员工闵凯婕向富邦信公司的员工财务黄丽寄出的，寄送的地址均是富邦信公司搬迁办公场所前的位于深圳市南山区××音乐大厦××楼的地址，其中编号为880635730740的快递由黄丽本人签收，另一份编号为821459167020的快递被富邦信公司的其他员工签收，以此可证明黄丽是富邦信公司的员工。本院认为，海淘城公司是注册成立在香港的公司，本案为涉港合同纠纷，涉案《Olabuy商城合作协议》第十一条其他条款明确约定“本合同的订立、执行和解释及争议的解决均应当适用中国法律”，本院根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，适用中华人民共和国内地法律作为本案的准据法。根据本院对证据的审查情况以及当事人在庭审时的陈述，本案需审查的法律问题是：富邦信公司是否在履行涉案《Olabuy商城合作协议》中存在违约行为以及相应法律后果。本院依照本案的事实及相关法律规定，分析判断如下：首先，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”涉案的《Olabuy商城合作协议》是海淘城公司、富邦信公司协商一致后签订的，未违反法律的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按照该合同约定履行各自的权利和义务。在涉案的交易过程中，海淘城公司将货物上架到富邦信公司运营的Olabuy商城后，向客户交付了货物，富邦信公司在收取客户的货款后，应按照协议的约定每半月向海淘城公司结算一次货款。根据海淘城公司向本院提交的2018年5月1日到7月15日期间双方当事人对账的电子邮件以及海淘城公司开出的发票显示，该期间内富邦信公司共欠付海淘城公司未结算的货款488435.83元，随后，富邦信公司于2018年7月11日支付了2万元2018年5月的货款，再从海淘城公司提交的富邦信公司出具的《关于供应商结款事项的声明》来看，富邦信公司已经向其各供应商明确声明，委任富邦信公司的总裁罗蓉全权负责供应商的货款问题。2018年8月13日，海淘城公司的员工陈俊和富邦信公司的货款联络人罗蓉进行了通话，通话中对于海淘城公司提出的47万多元货款的支付问题，罗蓉未提出任何数额上的异议，仅是称因富邦信公司资金周转问题，货款的支付需要从2018年9月1日起慢慢解决，故在富邦信公司于本案中未提出任何抗辩意见，也未能提供任何相反的证据足以推翻海淘城公司提交的涉案货款对账的相关证据的情况下，结合上述证据以及富邦信公司已经支付部分货款的事实，本院对海淘城公司主张的富邦信公司欠付其货款468435.83元的事实予以采信。因富邦信公司未按照《Olabuy商城合作协议》的约定支付欠付货款，依法应当承担违约责任，海淘城公司诉请富邦信公司支付货款468435.83元合法有据，本院予以支持。其次，根据涉案《Olabuy商城合作协议》第九条违约责任的约定，如果任何一方未能履行其在涉案合同中的义务，守约方有权要求违约方承担违约责任，并赔偿守约方因此遭受的所有损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公证费、翻译费、公告费等，在损失无法确定时，按照涉案合同项下双方当事人累计交易金额的20%承担违约责任，本案中，海淘城公司因本案诉讼已经支付了相关费用，具体包括律师费4万元、公证转递费5741元、诉讼财产保全责任保险费2000元、公告费450元，同时向法院预交了案件受理费9421元、财产保全受理费3330.61元，以上费用的支出有相关票据为证，本院予以确认。海淘城公司主张因富邦信公司的违约行为造成其损失的数额无法完全确定，故主张按照双方当事人累计交易货款的20%减去已经实际支出且能确定的费用来计算违约金，本院对此认为，因富邦信公司未按时支付货款的行为构成违约，造成了海淘城公司长期的货款占用损失，海淘城公司为本案诉讼亦已经实际支出了上述实现债权的费用，海淘城公司提出的违约金的计算方法并未违反合同约定，亦无明显不当，本院予以支持，经计算，违约金应为468435.83元×20%-律师费40000元-公证转递费5741元-诉讼财产保全责任保险费2000元-公告费450元-案件受理费9421元-财产保全受理费3330.61元=32744.56元，海淘城公司在本案中诉请45496.17元的违约金，未将已经支出的案件受理费9421元和财产保全受理费3330.61元扣除，本院予以扣减。海淘城公司按照合同约定诉请富邦信公司支付已经支出的律师费40000元、公证转递费5741元、诉讼财产保全责任保险费2000元、公告费450元合法有据，本院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳富邦信贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告海淘城电子商务有限公司支付货款468435.83元及违约金32744.56元；二、被告深圳富邦信贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告海淘城电子商务有限公司支付律师费40000元、公证转递费5741元、诉讼财产保全责任保险费2000元、公告费450元；三、驳回原告海淘城电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9421元、财产保全受理费3330.61元，均由被告深圳富邦信贸易有限公司负担。如不服本判决，原告海淘城电子商务有限公司可在判决书送达之日起三十日内、被告深圳富邦信贸易有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  闻长智审 判 员  余长勇人民陪审员  刘 劼二〇一九年六月二十八日法官助理谢雯法官助理朱伦攀书记员程颖