河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终3079号上诉人（原审原告）：郝廷波，男，1970年11月7日出生，汉族，住安阳市北关区。被上诉人（原审被告）：安阳市公安局交通管理支队，住所地安阳市文昌大道中段。负责人：秦文东，职务：支队长。委托诉讼代理人：郑红玉，女，该单位民警。委托诉讼代理人：宋伟，男，该单位民警。原审第三人：安阳市文英商贸有限公司，住所地安阳市龙安区文明大道**院锦绣社区**楼****。法定代表人：路贵英。上诉人郝廷波因与被上诉人安阳市公安局交通管理支队、原审第三人安阳市文英商贸有限公司物件损害责任纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2018）豫0502民初5544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人郝廷波上诉请求：依法改判被上诉人赔偿上诉人各项损失10888元。事实与理由：2018年5月6日晚上10点30分，上诉人郝廷波骑电动车经过光明路与紫薇大道交叉路口时，不幸跌入由安阳市公安局交通管理支队负责的窨井内，由于塌陷的窨井没有井盖，晚上也没有任何的遮挡物、警示牌以提醒过往行人，造成郝廷波右腿和右胸受伤，电动车报废一辆的严重后果。由于被上诉人对属于自己管理的窨井没有尽到管理的责任，造成上诉人郝廷波身体受伤，财产受到损害，被上诉人应付全部的责任。被上诉人应当支付上诉人医疗费668元、误工费4600元、护理费2000元、精神损害抚慰金1000元、营养费500元、交通费120元，电动车2000元，诉讼费等应由被上诉人全部承担。以上共计10888元。一审起诉的是8888元，一审没有起诉电动车损失费。被上诉人安阳市公安局交通管理支队辩称，对本次事故无异议，根据事故认定书被告负事故的次要责任，原告负事故的主要责任。原告对事故认定书无异议，三日内对事故认定书没有提出复核，认可事故认定书。原告请求的赔偿数额过高，被告要求以2018年人身损害赔偿标准规定的计算标准认定。被告认为应由第三人承担责任，该窨井是被告所有，但被告通过签订合同方式约定由第三人对该窨井进行管理使用，赔偿义务主体应由第三人负责。原审第三人安阳市文英商贸有限公司未到庭、未陈述意见。原告郝廷波向一审法院起诉请求:1、判令被告支付原告医疗费668元、误工费4600元、护理费2000元、精神损害抚慰金1000元、营养费500元、交通费120元共计8888元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月6日22时30分，在光明路××紫薇大道处，原告郝廷波驾驶电动自行车沿光明路由西向东行驶至紫薇大道交叉口东侧时跌入由安阳市公安局交通管理支队负责的窨井，造成车损一辆、郝廷波受伤的交通事故。安阳市公安局交通管理支队事故处理二大队于2018年5月17日出具道路交通事故认定书，认定原告郝廷波负事故的主要责任，被告安阳市公安局交通管理支队负事故的次要责任。事故发生后，原告郝廷波在安阳市第三人民医院治疗，诊断为：1、右胸外伤性软组织损伤；2、详见X光报告。治疗经过及处理意见：建议休息治疗。医疗费143.5元。原告在北关区后崇义村卫生所治疗，临床诊断为外伤，显示膏药、输液等，医疗费455元。一审法院认为，本次事故的经过及责任认定，由公安交警部门出具事故认定书，认定原告郝廷波负事故的主要责任，被告负事故的次要责任，故本次事故造成原告的损失，应由原告郝廷波自行承担60%的责任，被告承担40%的责任，被告辩称与第三人之间签订合同约定由第三人管理使用，被告未当庭提交证据、第三人亦未到庭陈述意见，被告与第三人之间的法律关系，可另行处理。原告请求医疗费，其中原告提交了安阳市第三人民医院门诊收费票据143.5元，法院予以支持；原告提交的北关区后崇义村卫生所处方上记载了治疗内容及费用数额，原告治疗4次共计455元，符合常理；医疗费共计598.5元，应予支持。请求误工费4600元（460元/天×10天）过高，原告提交的安阳市九华物业服务有限公司鸿泰苑物业服务中心出具的证明原告在鸿泰苑南门口销售大沙、水泥，不符合证据的形式要求，法院对该份证据不予采纳；原告提交的杨某证明属于证人证言，证人并未到庭作证，法院对该份证据不予采纳；原告提交的鸿泰苑小区客户明细表无任何人签字或盖章，法院不予采纳；原告受伤必定会造成其误工损失，故法院参照居民服务业36848元/年的标准计算，原告请求计算10天，合理合法，应予支持，故误工费为1009.5元（36848元/年÷365天×10天）。请求护理费2000元过高，参照居民服务业36848元/年的标准计算10天，即1009.5元（36848元/年÷365天×10天），法院予以支持。请求精神损害抚慰金，由于原告并未构成伤残，法院不予支持。请求营养费500元过高，法院支持200元（20元/天×10天）。请求交通费，法院酌定为100元。以上共计2917.5元，被告应承担40%的赔偿责任，即1167元。第三人安阳市文英商贸有限公司未到庭，视为对自己诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：一、被告安阳市公安局交通管理支队应于本判决生效之日起十日内赔偿原告郝廷波人民币1167元；二、驳回原告郝廷波的其他诉讼请求。如果未按照本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由原告郝廷波负担22元，被告安阳市公安局交通管理支队负担3元。二审审理查明，公安机关出具的道路交通事故认定书是建议原告郝廷波负事故的主要责任，建议安阳市公安局交通管理支队负事故的次要责任。原告郝廷波一审提供现场照片显示涉案窨井没有加盖井盖。郝廷波二审上诉请求的电动车损失2000元，该项损失不在其一审诉讼请求范围之内。二审审理查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，1、关于赔偿责任，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定：窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案虽然公安机关作出了交通事故认定书，但交通事故认定书认定的责任比例只是建议。本案事故发生时安阳市公安局交通管理支队所有的窨井没有加盖窨井盖，危险隐患较大，原告郝廷波虽然驾驶电动车未确保安全，但过错程度较小。结合双方过错程度，交通事故认定书建议的责任比例不能作为认定本案民事赔偿责任的定案依据，本院认定安阳市公安局交通管理支队应对郝廷波承担70%的赔偿责任为宜。安阳市公安局交通管理支队辩称与原审第三人之间签订合同约定道路信号灯由原审第三人维修，对此，安阳市公安局交通管理支队与第三人之间的合同，约定的只是合同双方的权利义务，安阳市公安局交通管理支队系涉案窨井的所有权人，不能依据该合同否定安阳市公安局交通管理支队对外应承担的涉案窨井管理责任，安阳市公安局交通管理支队与第三人的合同关系，安阳市公安局交通管理支队可按照合同约定另行主张权利。2、关于原告郝廷波的合理损失。误工费参照建筑行业标准计算更合理，即误工费为1338元（48836÷365天×10天），其他损失项目数额与一审认定一致。即：医疗费598.5元，护理费1009.5元，营养费200元，交通费100元。以上共计3246元，安阳市公安局交通管理支队承担70%的赔偿责任，即2272.2元。关于郝廷波二审主张的电动车损失，其在一审中未提出相应诉讼请求，郝廷波可依法另行起诉。综上所述，上诉人郝廷波关于赔偿责任比例、误工费等部分上诉理由成立，一审判决部分事实认定不清，处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销河南省安阳市文峰区人民法院（2018）豫0502民初5544号民事判决；二、被告安阳市公安局交通管理支队应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告郝廷波各项损失共计2272.2元；三、驳回原告郝廷波的其他诉讼请求。如果未按照本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取计25元，由原告郝廷波负担19元，被告安阳市公安局交通管理支队负担6元。二审案件受理费50元，由郝廷波负担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  郭 艳审判员  苗 飞二〇一九年六月二十七日书记员  芈方方