上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初9561号原告：吴昆，男，1958年10月4日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。被告：卞海红，女，1957年1月2日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：周群，上海市同建律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙天，上海市同建律师事务所律师。原告吴昆与被告卞海红健康权纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月18日公开开庭进行了审理。原告吴昆及其委托诉讼代理人汤红梅、被告卞海红的委托诉讼代理人周群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴昆向本院提出诉讼请求：要求卞海红赔偿：医药费37,679.3元、住院伙食补助费320元、营养费2,400元、护理费2,840元、误工费20,000元、残疾赔偿金125,192元、精神抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、车损300元、鉴定费1,950元、律师费5,000元。事实和理由：2017年8月6日10时35分，被告骑电动自行车在徐汇区龙吴路喜泰支路北约150米处，与骑电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经上海市公安局徐汇分局交警支队作出事故认定书，认被告承担事故全部责任。原告为此支付医疗费等，经司法鉴定致原告XXX伤残。被告应对原告的损失承担赔偿责任，要求判如所请。卞海红辩称，事发属实，双方事发时均是电动自行车，原告车速过快。被告虽然是逆向，但事发时处于停止状态，但事故认定书还是定了被告为全责。不同意全额赔偿，要求各半赔偿。对医药费凭据认可、二期内固定如已手术的同意一并处理；重新鉴定报告结论未构成残疾，不应赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金；休息、误工、护理也不同意按最长期限赔偿，且原告已退休，有营业执照并不能证明正常经营；律师费过高要求调整。本院经审理认定事实如下：2017年8月6日10时35分，卞海红骑电动自行车在徐汇区龙吴路喜泰支路北约150米处逆向行驶，与吴昆所骑电动自行车发生碰撞，造成吴昆车损、受伤的交通事故。经上海市公安局徐汇分局交警支队作出事故认定书，确定卞海红承担事故全部责任，吴昆无责任。2017年8月6日，吴昆因受伤到上海交通大学附属瑞金医院就诊、摄片等。2017年8月7日至上海市第四人民住院治疗，入院诊断：右肱骨中段粉碎骨折伴桡神经损伤、冠心病。入院后完善检查及术前准备后急诊行右肱骨骨折切开复位板内固定+右桡神经探查术，手术顺利，术后预防感染及消肿，伊诺肝素术后抗凝预防深静脉栓塞，弥可保针营养神经，目前切口愈口好，复片骨折对位对线好，内固定位置佳，出院门诊随访，于2017年8月23日出院，住院医疗费67,349.04元(其中医保统筹支付33,492.14元)。本次事故吴昆另还至静安区南京西路社区卫生服务中心、黄浦区中心医院、上海市第一人民医院分院治疗，支付门、急诊医疗费5,839.81元(其中附加支付1,997.43元)，扣除医保统筹支付及附加支付后，共计支付医疗费37,699.28元。审理中，吴昆表示已进行取内固定手术，产生了相关医疗费。卞海红表示吴昆提供相关费用的凭据，可在本案中一并处理。吴昆向提供了相关医疗费凭证。经本院核实：2018年9月26日至9月30日，吴昆至上海市第四人民医院住院取内固定(住院4.5天)，支付住院费11,170.64元(其中医保统筹支付7,853.59元)，期间还至上海市第四人民医院、第六人民医院和华山医院检查治疗，共支付医疗费1,046元(其中附加支付705.65元)，扣除医保统筹支付及附加支付后，共计支付医疗费3,657.4元。吴昆支付2017年8月7日至22日共15天的护理费1,040元。再查明，吴昆对两次受伤住院的医疗费向上海市总工会职工保障互助会申请保障，共获补助金额共计2,156.7元。上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所对吴昆进行了伤情鉴定，于2018年3月30日出具上海东南[2018]法临鉴字第0187号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴昆右上肢交通伤，致右上肢桡神经损伤遗留相应肌群肌力4级，构成人体损伤致残程度XXX残疾。伤后休息120日，护理60日，营养60日。吴昆为此支付鉴定费1,950元。卞海红对上述鉴定意见的伤残等级及三期鉴定有异议，申请重新鉴定。经司法鉴定科学研究院对吴昆进行了伤情鉴定，于2019年1月28日出具司鉴院[2018]临鉴字第4306号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴昆右上肢等处交通伤的后遗症尚未达到人体损伤致残疾程度。伤后休息240-270天、护理90日、营养90日。卞海红为此支付鉴定费7,050元。吴昆对重新鉴定的伤残等级不认可、对重新鉴定三期延长的，要求按延长的期限赔偿。吴昆为本案诉讼支出律师费5,000元。另查明，吴昆为本市非农业户口。吴昆自认从2013年起开始领社保，因为单位倒闭了，但自己又开了餐厅，吴昆为此提供了上海斐姆餐饮管理有限公司的营业执照。因交通事故造成误工，按餐饮业收入综合估算每月5,000元损失，要求按重新鉴定的期限计算误工损失。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、病史资料、医疗费收据、住院费用清单、鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、营业执照、户口薄等证据在案佐证，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据事发经过认定卞海红承担事故全部责任，并无不妥，本院予以确认。对两次鉴定作出的伤残等级及三期期限，经综合审理，本院认为重新鉴定的意见更符合吴昆目前的伤情，本院采信重新鉴定的伤情及三期期限。本案的损害赔偿范围如下：1.医疗费，本起事故造成吴昆受伤，根据在的案医疗费票据为37,699.28元，吴昆主张37,679.3元，可予准许。双方同意二期医疗费在本案中一并处理，经本院核实费用为3,657.4元。二项金额合计为41,336.7元，吴昆就医疗费已获得的保障款2,156.7元应予扣除，扣除后医疗费金额为39,180元，本院予以确认。2.住院伙食补助费，根据住院16天计，确认为320元。3.营养费，依据吴昆伤情及鉴定意见明确的营养期90日，本院酌情按每天40元的标准，支持3,600元。4.护理费，对有发票的1,040元本院予以确认，对剩余护理期为75日，本院酌情按40元每天的标准，支持4,040元。5.误工费，吴昆虽未提供直接证据，但考虑到伤后复查、恢复，确会影响其原有正常劳动能力及日常企业运营，根据其所经营行业的范围类别，本院酌情参照2017年度上海市餐饮业职工平均工资47,735元的标准，结合鉴定意见确定的休息期按9个月计算，酌情支持35,800元。6.伤残赔偿金、精神抚慰金，因吴昆伤情未构成伤残，对该部分诉请，本院难以支持。7.交通费，酌情支持200元。8.衣物损，酌情支持200元。9.车损，鉴于事故认定书上载明吴昆车辆受损，可酌情支持200元。10.鉴定费1,950元，本院凭据予以确认。11.律师费，依据案情需要、标的金额，结合律师在本案中的参与情况，本院支持2,000元。以上各项合计87,490元，由卞海红承担。重新鉴定费7,050元，由本院作为诉讼费依法决定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条规定，判决如下：一、卞海红于本判决生效之日起十日内赔偿吴昆87,490元；二、驳回吴昆的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,325元(吴昆已预交2,163元)，由吴昆负担2,338元、卞海红负担1,987元，重新鉴定费7,050元，由卞海红负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  徐燕菁人民陪审员  叶春艳人民陪审员  王雪华二〇一九年六月二十七日书 记 员  朱 磊附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。