山西省临汾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）晋10刑终228号原公诉机关霍州市人民检察院。上诉人（原审被告人）李志峰，男，1986年12月27日出生于山西省吕梁市岚县，汉族，初中文化，群众，住岚县，司机。2017年7月25日被岚县公安局治安大队抓获，临时羁押于岚县看守所。7月26日因涉嫌盗窃罪，被临汾市公安局霍东分局刑事拘留，同年7月28日被该局取保候审，2018年7月17日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。2019年4月23日经霍州市人民法院决定逮捕，现羁押于霍州市看守所。辩护人孔红，山西蔚汾律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邸宏增，男，1980年1月2日出生于山西省吕梁市岚县，汉族，初中文化，群众，住岚县，司机。2017年7月26日被岚县公安局东村派出所抓获，临时羁押于岚县看守所。2017年7月27日因涉嫌盗窃罪，被临汾市公安局霍东分局刑事拘留，同年8月15日被该局取保候审，2018年7月17日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。2019年4月23日经霍州市人民法院决定逮捕，现羁押于霍州市看守所。辩护人闫栋才，山西蔚汾律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王晋明，男，1977年8月25日出生于山西省吕梁市岚县，汉族，初中文化，群众，住岚县，司机。2017年7月26日主动到岚县公安局治安大队投案自首，羁押于岚县看守所。2017年7月27日因涉嫌盗窃罪，被临汾市公安局霍东分局刑事拘留，同年8月1日被该局取保候审，2018年7月17日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。2019年4月23日经霍州市人民法院决定，依法执行逮捕，现羁押于霍州市看守所。辩护人张宝珠，山西蔚汾律师事务所律师。上诉人（原审被告人）于德江，男，1983年9月8日出生于山西省吕梁市岚县，汉族，初中文化，群众，住岚县，司机。2017年8月22日因涉嫌盗窃罪，被临汾市公安局霍东分局取保候审，2018年8月23日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。2019年4月23日经霍州市人民法院决定逮捕，现羁押于霍州市看守所。辩护人牛龙，山西蔚汾律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李永杰，男，1974年5月1日出生于山西省忻州市静乐县，汉族，初中文化，群众，住静乐县，司机。2017年12月21日因涉嫌盗窃罪,被临汾市公安局霍东分局取保候审，2018年8月23日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。2019年4月23日经霍州市人民法院决定逮捕，现羁押于霍州市看守所。辩护人翟小娟，山西蔚汾律师事务所律师。原审被告人李伟，男，1987年11月7日出生于山西省吕梁市临县，汉族，初中文化，群众，住临县，司机。2017年7月17日因涉嫌盗窃罪，被临汾市公安局霍东分局取保候审，2018年7月17日被霍州市人民检察院取保候审，2019年1月29日被霍州市人民法院取保候审。霍州市人民法院审理霍州市人民检察院指控原审被告人李志峰、邸宏增、王晋明、于德江、李永杰、李伟犯盗窃罪一案，于2019年4月26日作出（2019）晋1082刑初26号刑事判决，原审被告人李志峰、邸宏增、王晋明、于德江、李永杰不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认为：2017年4月初，刘某（另案处理）经人介绍联系被告人邸某(已判处)，由邸某驾驶自己的×××号半挂车从霍州煤电集团吕临能化有限公司庞庞塔煤矿拉运原煤，将该原煤运至吕梁市岚县置换矸石，最终运往晋北煤业有限公司裕达能源洗煤厂，二人约定运费68元/吨，由邸永生负责寻找其他运煤车参与换煤。1、2017年4月19日，邸某驾驶×××号运煤车，并联系被告人李志峰驾驶×××号运煤车、邸宏增驾驶×××号运煤车、于德江驾驶×××号运煤车，从庞庞塔煤矿装载原煤，在未将车辆锁上铅封的情况下，该四辆运煤车跟随郭某（已判处）驾驶的白色捷达车到达岚县社科乡圪坨村，将车上的原煤卸载后又到岚县下马铺村昌升选煤厂，根据庞庞塔运煤票据上的吨数将车辆装载煤矸石，并将车辆锁上铅封，再次跟随白色捷达车将煤矸石运往裕达能源洗煤厂。当日被告人李志峰所驾驶的运煤车置换原煤34.36吨，被告人邸宏增所驾驶的运煤车置换原煤34.06吨，被告人于德江所驾驶的运煤车置换原煤34.14吨。经霍州市价格认证中心鉴定，所拉原煤每吨价值400元；所置换矸石每吨价值8元。综上，被告人李志峰参与盗窃价值共13469.12元；被告人邸宏增参与盗窃价值共13351.52元；被告人于德江参与盗窃价值共13382.88元。2、2017年4月27日，被告人邸某驾驶×××号运煤车，并联系被告人王晋明驾驶×××号运煤车、李永杰驾驶×××号运煤车，采取同样的方法，将从庞庞塔煤矿装载原煤在岚县置换为煤矸石后运至裕达能源洗煤厂。当日被告人王晋明所驾驶的运煤车置换原煤32.48吨，被告人李永杰所驾驶的运煤车置换原煤33.98吨。经霍州市价格认证中心鉴定，所拉原煤每吨价值400元；所置换矸石每吨价值8元。综上，被告人王晋明参与盗窃价值共12732.16元；被告人李永杰参与盗窃价值共13320.16元。3、2017年4月28日，邸某驾驶×××号运煤车，并通过×××号运煤车车主联系上该车司机被告人李伟，采取同样的方法，将从庞庞塔煤矿装载原煤在岚县置换为煤矸石后运至裕达能源洗煤厂。当日，被告人李伟所驾驶的运煤车置换原煤32.4吨。经霍州市价格认证中心鉴定，所拉原煤每吨价值400元；所置换矸石每吨价值8元。综上，被告人李伟参与盗窃共价值12700.8元。2017年7月25日，被告人李志峰被岚县公安局治安大队抓获；2017年7月26日，被告人邸宏增被岚县公安局东村派出所民警抓获。2017年7月16日，被告人李伟主动到临县公安局投案；2017年7月26日，王晋明主动到岚县公安局投案；2017年8月22日，于德江主动到临汾市公安局霍东分局投案。原判采信的证据有：六被告人的供述、到案情况、抓获经过、户籍证明，证人代某、王某1、赵某、王某2、韩某的询问笔录，同案犯的供述，霍州市价格认证中心认定结论书，勘验检查笔录及照片等。原审法院认为：被告人李志峰、邸宏增、王晋明、李伟、于德江、李永杰受他人指使，秘密窃取公共财物，数额较大，构成盗窃罪，霍州市人民检察院指控成立。本案系共同犯罪，六被告人在犯罪过程中起了一定的帮助作用，均系从犯，予以从轻处罚。被告人李伟、王晋明、于德江在案发后主动投案，并对自己的主要犯罪事实予以供认，虽辩解自己的行为不应构成盗窃罪，应视为是对自己行为性质的辩解，不影响自首的成立，故对以上三被告人予以从轻处罚。被告人李伟能主动交纳罚金，确有悔改表现，并愿意接受司法矫正部门的监管教育，予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十二条，第七十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款的规定，判决：一、被告人李志峰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币5000元(已交纳)。二、被告人邸宏增犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币5000元(已交纳)。三、被告人王晋明犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币5000元(已交纳)。四、被告人李伟犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年,并处罚金人民币5000元(已交纳)。五、被告人于德江犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币5000元(已交纳)。六、被告人李永杰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币5000元(已交纳)。上诉人李志峰、邸宏增、王晋明、于德江、李永杰的主要上诉理由及各辩护人的辩护意见均为：该几人均受雇于人，在共同犯罪中系从犯且未造成损失。原审法院量刑畸重，应适用缓刑或免予刑事处罚。上诉人李永杰的辩护人同时提出，原判未认定李永杰的自首情节。经审理查明：二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。关于五上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：本案系共同犯罪，各上诉人在共同犯罪中系次要、辅助作用的事实原审法院已认定。根据法律规定，适用缓刑的条件之一是认罪悔罪。经查，以上五上诉人在一审开庭审理时及社会调查过程中均不认罪，原审法院以此为由未对以上五人适用缓刑并无不当。关于上诉人李永杰的辩护人认为李永杰应认定为自首的意见，经查，上诉人李永杰第一次到公安机关接受讯问时系被公安机关依法书面传唤后到案，缺乏投案自首的主动性，依法不能认定为自首。综上，对各上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。在本院审理期间，上诉人李志峰、邸宏增、王晋明、于德江、李永杰均自愿认罪并表示了悔改之意，对该行为应予以肯定和鼓励。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省霍州市人民法院（2019）晋1082刑初26号刑事判决书中第四项即：被告人李伟犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元（已交纳）；二、撤销山西省霍州市人民法院（2019）晋1082刑初26号刑事判决书中第一项、第二项、第三项、第五项、第六项即：被告人李志锋犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）；被告人邸宏增犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）；被告人王晋明犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）；被告人于德江犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）；被告人李永杰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。三、上诉人（原审被告人）李志锋犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月23日起至2019年10月18日止）上诉人（原审被告人）邸宏增犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月23日起至2019年10月1日止）上诉人（原审被告人）王晋明犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月23日起至2019年8月15日止）上诉人（原审被告人）于德江犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月23日起至2019年8月22日止）上诉人（原审被告人）李永杰犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（已交纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月23日起至2019年10月22日止）本判决为终审判决。审判长  陈国鹏审判员  王小琴审判员  要献萍二〇一九年六月二十八日书记员  原志霞