成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0116民初9398号 原告：米易县愉天矿业有限公司，住所地：米易县长坡工业园区。 法定代表人：刘新刚，董事长。 委托诉讼代理人：王应龙，四川舟达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文国秀，四川舟达律师事务所律师。 被告：沈阳远大铝业工程有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区**街**。 法定代表人：康宝华，董事长。 被告：沈阳远大铝业工程有限公司新能源幕墙分公司，住，住所地：成都市双流区幕墙航空港经济开发区工业集中发展区**/div> 负责人：薛文仁，总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：王晓丽，四川公生明律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：邓钧文，四川公生明律师事务所律师。 原告米易县愉天矿业有限公司（以下简称愉天公司）与被告沈阳远大铝业工程有限公司（以下简称远大公司）、沈阳远大铝业工程有限公司新能源幕墙分公司（以下简称远大幕墙分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告愉天公司的委托诉讼代理人王应龙、被告远大公司及远大幕墙分公司的共同委托诉讼代理人王晓丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 愉天公司向本院提出诉讼请求：判令二被告支付愉天公司货款1097040.64元，并按照银行同期贷款利率支付逾期付款利息至实际付清为止（其中913712.32元自2016年4月19日起算，其中183328.32元自2018年4月19日起算）。本案在审理过程中，愉天公司变更诉讼请求为：判令二被告支付愉天公司货款1049035.01元，并按照银行同期贷款利率支付逾期付款利息至实际付清为止（其中868106.97元自2016年4月19日起算，其中180928.04元自2018年4月19日起算）。事实和理由：2015年7月18日，愉天公司与远大幕墙分公司及第三方宗艺石材发展有限公司重庆分公司（以下简称宗艺公司）签订《重庆国华天平大厦幕墙工程石材供货的三方协议》，主要约定：宗艺公司与远大幕墙分公司签订的石材供货合同中宗艺公司的供货义务由愉天公司继续履行，远大幕墙分公司直接将工程款支付给愉天公司。2015年7月30日，愉天公司与远大幕墙分公司签订《石材购销合同》，约定由愉天公司向远大幕墙分公司供应石材产品。合同签订后，愉天公司全面履行了己方的合同义务，项目已于2016年4月8日通过竣工验收，但是远大幕墙分公司一直怠于履行付款义务。迄今为止，仅向愉天公司支付货款2569525.83元，剩余货款经愉天公司多次催收未果。愉天公司认为，远大幕墙分公司系远大公司设立的分公司，没有独立的民事责任能力，故远大公司应当对远大幕墙分公司的货款承担连带支付义务。 被告远大公司、远大幕墙分公司辩称，远大幕墙分公司已经按照合同约定支付了相应的货款，由于双方一直没有对石材总面积达成一致意见，未办理最终结算，因此未达到合同约定的支付全部款项的条件。远大幕墙分公司愿意依据本案的鉴定机构出具的鉴定意见书上所确认的石材总面积与愉天公司办理结算，但是应当扣除损失费及卸车费等相关费用。同时，依据合同约定，在双方未办理最终结算以及愉天公司未向远大幕墙分公司出具全部发票的情形下，远大公司有权拒付剩余货款。因此，远大公司不存在违约行为，不应承担逾期付款利息。 本院经审理认定事实如下：2015年2月4日，远大幕墙分公司与宗艺公司签订《石材购销合同》（合同编号：XNXN-重庆-SC-国华天平-20141206），约定由远大幕墙分公司在宗艺公司处订购“重庆国华天平”工程使用的石材产品。合同第3条约定石材单价为322元/㎡。合同签订后，宗艺公司开始向远大幕墙分公司供应石材。2015年7月18日，远大幕墙分公司、宗艺公司与愉天公司签订《重庆国华天平大厦幕墙工程石材供货的三方协议》，约定：一、宗艺公司与远大幕墙分公司签订的《石材购销合同》，由宗艺公司出具委托函将供货任务按合同要求转给愉天公司执行；五、项目现场安装前的质量整改所产生的费用由愉天公司承担并在同期工程款支付时扣除；七、石材供货单价由322元/㎡调整为347元/㎡。同日，三方签订《转让委托函》，宗艺公司委托愉天公司代收宗艺公司应收取的未收款项。2015年7月30日，愉天公司与远大幕墙分公司签订《石材购销合同》（合同编号：YD-XN-重庆-SC-国华天平-20150728），该合同内容同宗艺公司与远大幕墙分公司签订的合同基本一致。合同第3条约定，石材单价为347元/㎡，愉天公司必须将石材包装至用叉车可以卸车，卸车费由远大公司负责。若无法用叉车卸货，则由愉天公司自行卸货且承担卸货费。合同第6条约定付款方式：（1）原材料备齐后，通知远大幕墙分公司到加工基地进行核实，无问题后十个工作日内支付合同总额5%作为备料款；（2）每批次产品到达现场并卸至指定仓库，经远大幕墙分公司初步验收合格后十个工作日内，远大幕墙分公司在收到愉天公司与到货货值等额的发票挂账后10日内远大幕墙分公司支付至该批货物总价的50%；（3）每批产品安装在外立面上并经远大幕墙分公司验收合格后10个工作日内，远大幕墙分公司向愉天公司支付至该批货物总价的70%；（4）所有石材幕墙安装完成并经业主方验收合格，整个项目通过竣工验收后10个工作日内，远大幕墙分公司支付至石材结算总价的95%，且本笔款项支付前愉天公司需提供给远大幕墙分公司结算总金额100%的发票；（5）质保期两年，质保金为合同结算金额的5%，质保期满后无质量问题10个工作日内一次性全额付清，质保金不计息（质保期自工程竣工验收合格结算完毕之日开始计算）。合同第9条约定结算数量的依据：（1）以远大幕墙分公司提供的提料单、加工图、双方确认的订货通知的、规格变更为结算依据（送货清单须有双方人员的签字、盖章，作为参考）；（2）最终以石材的上墙垂直投影面积为准。合同第18条第（2）款约定：在到货同时愉天公司须提供与石材货值相等的发票，否则远大幕墙分公司有权拒付货款，且不承担任何责任。 上述合同签订后，双方按照合同约定履行相应的合同义务，由愉天公司继续向远大幕墙分公司供应石材，远大幕墙分公司按照合同约定支付相应的货款。双方一致认可已付货款金额为2569525.83元，已经达到合同约定的总价款的70%。同时，愉天公司向远大幕墙分公司开具了总金额约280万元的发票。案涉项目工程于2016年4月8日完成竣工验收。竣工验收后，由于双方对于石材供应总面积无法达成一致意见，未办理最终结算，剩余合同尾款金额无法确定，故至今未付。 庭审中，双方一致认可宗艺公司供应石材总面积为1920.17㎡，剩余石材均由愉天公司供应。由于宗艺公司委托愉天公司收取相应的石材货款，故所有的石材货款均是由愉天公司收取。 关于石材结算总面积的具体数据，双方存在较大争议。愉天公司认为，应当按照案涉项目业主方重庆平华置业有限公司的幕墙工程结算审核报告中计算出来的的石材面积10566.47㎡作为双方的结算依据；远大幕墙分公司认为，重庆平华置业有限公司办理结算的石材面积中包含有石材与石材之间的胶缝面积，并非单独的石材面积，不应计算至石材面积中，故应当按照8%的比例予以扣除。由于双方对于石材供应总面积的计算方式存在较大争议，无法达成一致意见，依据合同约定双方办理结算数量的依据最终以石材的上墙垂直投影面积为准，故本院依据愉天公司的申请，依法委托四川名扬建设工程管理有限公司对案涉重庆国华天平大厦幕墙工程的石材上墙垂直投影面积进行司法鉴定。该鉴定机构通过实地查看，结合竣工图纸，于2019年5月10日出具名扬鉴字【2019】755号《鉴定意见书》，认为石材上墙垂直投影面积应为石材的净面积，该面积为9786.35㎡。远大幕墙分公司认可该鉴定意见书所确认的石材总面积，并表示愿意按照该面积计算的货款金额支付剩余的合同尾款。愉天公司对该鉴定结论有异议，并申请重新鉴定。由于愉天公司未提交证据证明鉴定机构作出的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的可以申请重新鉴定的情形，故本院对于愉天公司的重新鉴定申请未予准许，对该份《鉴定意见书》予以采信，可以作为本案认定事实的依据。另，鉴定费用48000元，已由愉天公司先行垫付，愉天公司主张该鉴定费是因为双方对石材面积无法达成一致意见而产生的，应当由远大幕墙分公司负担大部分，由愉天公司负担少部分。 此外，远大幕墙分公司提交证据书面函件两份，一份函件为远大公司国华天平大厦项目部于2015年6月23日向宗艺公司出具的《由于石材质量问题造成的相关损失确认》，载明由于石材质量问题造成损失48928元，请宗艺公司核实确认。宗艺公司负责人吴友顺在该函件上注明：“确认损失40000元，同意从进度款扣除”，吴友顺签字确认并加盖有宗艺公司印章。另一份函件为加盖有愉天公司印章的《重庆国华天平石材结算总单》，该单据上载明宗艺公司及愉天公司供应石材总面积为10236.443㎡，总金额为3502308.146元，减去扣款40000元、卸车费51182.215元，剩余总合计费用为3411125.931元。远大幕墙分公司主张依据该两份单据可以证明愉天公司认可扣除损失费40000元及卸车费51182.215元的事实，故主张该两笔费用应当从应付款总额中予以扣减。愉天公司认为，宗艺公司确认的损失40000元与愉天公司无关，不应当扣除。对于加盖有愉天公司公章的《重庆国华天平石材结算总单》，愉天公司认为该单据仅是愉天公司发给远大幕墙分公司办理结算的初步意见，系双方的一个协商过程，由于该单据没有取得远大幕墙分公司签章认可，双方没有达成一致意见，故不能作为双方的结算依据，其中关于扣减损失费及卸车费的金额当然也不能成立。 另查明，远大幕墙分公司系远大公司设立的分公司。 以上事实，有原、被告双方主体信息、《石材购销合同》、《重庆国华天平大厦幕墙工程石材供货的三方协议》、石材出库清单、发票、《由于石材质量问题造成的相关损失确认》、《重庆国华天平石材结算总单》、《鉴定意见书》等证据材料予以佐证。 本院认为，愉天公司与远大幕墙分公司签订的《石材购销合同》系双方真实意思表示，内容合法有效，依法应受法律保护。愉天公司供应了石材，远大幕墙分公司应当支付相应的货款。根据庭审查明，双方未办理最终结算的原因系未对石材结算总面积达成一致。双方在合同中约定结算依据最终以石材的上墙垂直投影面积为准，根据鉴定机构的鉴定意见，案涉项目工程的石材上墙垂直投影面积为9786.35㎡，应当以该鉴定意见作为双方办理结算的依据。双方在庭审中认可宗艺公司供应石材面积为1920.17㎡，故愉天公司供应石材面积为7866.18㎡（9786.35㎡-1920.17㎡），故案涉项目石材总金额应为3347859.2元（322元/㎡×1920.17㎡＋347元/㎡×7866.18㎡）；减去双方一致认可的已付款金额2569525.83元，剩余未付款金额为778333.37元。关于远大幕墙分公司主张的应当扣除的损失40000元及卸车费51182.515元，本院认为，远大幕墙分公司主张的损失40000元，该部分费用是经过宗艺公司的负责人吴友顺签字认可并加盖有宗艺公司公章，根据《重庆国华天平大厦幕墙工程石材供货的三方协议》第五条关于“石材质量整改所产生的费用由愉天公司承担并在同期工程款支付时扣除”的约定，远大幕墙分公司主张的因石材质量问题造成的损失40000元应当从工程款中予以扣除，故扣除后的实际未付款金额为738333.37元。关于远大幕墙分公司主张的卸车费，本院认为，虽然在《重庆国华天平石材结算总单》上加盖有愉天公司的公章，但是该单据未经过远大幕墙分公司签章认可，且远大幕墙分公司对该单据上载明的石材总面积以及未付款金额等数据均不予认可，因此该单据不能作为双方办理结算的依据，其所载明的内容也不能片面采信。由于双方对于是否应当扣除卸车费没有进行过协商，更没有进行其他任何书面确认，故本院认为远大幕墙分公司主张扣除卸车费51182.215元的答辩意见不能成立。根据愉天公司与远大幕墙分公司签订的《石材购销合同》第6条关于付款时间的约定，远大幕墙分公司应当在竣工验收后10个工作日内支付石材结算总价的95%，在两年质保期满后，支付合同结算金额5%的质保金，即付清全部石材货款。案涉工程于2016年4月8日完成竣工验收，全部货款支付时间已经届满，愉天公司有权要求远大幕墙分公司支付全部剩余未付款项。虽然合同第6条第（4）款以及合同第18条第（2）款对双方关于发票提供进行了约定，但在案涉买卖合同关系中，愉天公司已按约履行供应石材的主要义务，开具发票是其随附义务，与远大幕墙分公司支付货款的义务并不构成对价关系，愉天公司未提供全额发票不构成远大幕墙分公司拒不付款的理由，故本院对于愉天公司要求远大幕墙分公司支付剩余货款738333.37元的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。 关于愉天公司主张的逾期付款利息的诉讼请求，本院认为，远大幕墙分公司已经支付了货物总价的70%，剩余货款未支付的原因系双方对石材结算总面积无法达成一致，故无法确定结算总价，从客观上来讲，并非远大幕墙分公司单方面原因造成的；同时，本案在诉讼过程中，远大幕墙分公司也明确表示愿意按照鉴定意见与愉天公司办理结算并支付剩余货款，从主观上来讲，远大幕墙分公司没有拒付货款的主观意志。因此，本院认为远大幕墙分公司并不具有违约情形，不应当承担违约责任，故对于愉天公司主张的逾期付款利息的诉讼请求不予支持。 关于本案在诉讼过程中所产生的鉴定费用48000元的负担问题，本院认为，该鉴定费用系由于双方无法对石材结算总面积达成一致而委托鉴定机构进行鉴定所产生，该部分费用应当由双方各自负担一半，由于愉天公司已经先行垫付，故远大幕墙分公司应当向愉天公司支付鉴定费24000元。 根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，远大幕墙分公司系远大公司的分公司，其不具有独立承担民事责任的法人资格，故远大公司应当承担对愉天公司的付款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司新能源幕墙分公司于本判决生效之日起十日内向原告米易县愉天矿业有限公司支付货款738333.37元； 二、沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司新能源幕墙分公司于本判决生效之日起十日内向原告米易县愉天矿业有限公司支付鉴定费24000元； 三、驳回原告米易县愉天矿业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7337元，原告米易县愉天矿业有限公司负担1437元，由被告沈阳远大铝业工程有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司新能源幕墙分公司负担5900元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于成都市中级人民法院。 审判员  敬君 二〇一九年六月十九日 书记员  伍孟