湖南省麻阳苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019)湘1226民初55号 原告：陈某（曾用名陈某某），女，1996年9月16日出生，苗族，城镇居民，住湖南省麻阳苗族自治县高村镇。 委托诉讼代理人：唐某，湖南诚怀律师事务所律师。 被告：江某某，女，1967年8月10日出生，苗族，农村居民，住湖南省麻阳苗族自治县栗坪乡。 被告：满某某，男，1969年3月9日出生，苗族，农村居民，户籍地湖南省麻阳苗族自治县兰里镇塘里村****，现住湖南省麻阳苗族自治县高村镇。 原告陈某与被告麻阳金碧辉煌时尚餐厅、江某某、满某某餐饮服务合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了缺席审理。诉讼中，被告麻阳金碧辉煌时尚餐厅因停止经营于2019年5月7日被注销登记。原告陈某及其委托诉讼代理人唐某、被告满某某到庭参加诉讼。被告江某某经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告江某某、满某某及麻阳金碧辉煌时尚餐厅连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金、鉴定费、到怀化市第一人民医院治疗和因鉴定支出伙食费费，以上共计人民币74166.8元；2、由被告承担本案诉讼费和财产保全费。事实与理由：原告2017年9月3日晚上6时左右，与朋友在位于麻阳苗族自治县高村镇富州南路097号麻阳金碧辉煌时尚餐厅用餐时，由于用餐的火锅突然发生爆炸，造成原告和同桌的人受伤。事件发生后，原告被送往麻阳苗族自治县人民医院住院治疗，出院后，2018年2月26日经怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心（2018）临鉴字第71号司法鉴定意见书，评定误工时间为90日，护理时间为60日，营养时间为60日，后期治疗费按诊疗措施实际发生的费用计算。就赔偿事宜，原告多次与被告协商，但未能达成赔偿协议。原告于2018年3月向麻阳苗族自治县人民法院提起诉讼。在诉讼过程中，2018年9月，麻阳苗族自治县人民法院以被告诉讼主体错误为由，驳回原告的起诉。现原告认为，原告在用餐时受伤，与被告形成餐饮服务合同，特提起服务合同诉讼，根据《消费者权益保护法》第2、7、11、18条，《侵权责任法》第37条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17、18、19、20、21、22、23、24、25条，《民事诉讼法解释》第59条规定提起诉讼，要求被告连带赔偿原告：（1）医疗费33138.8元（最终以票据为准）；（2）误工费15040元（60160÷12÷30×90）；（3）护理费8588元（51530÷12÷30×60）；（4）交通费400元；（5）住院伙食补助费6400元（100×64）；（6）营养费6000元（100×60）；（7）精神损害赔偿金3000元；（8）鉴定费1400元；（9）到怀化市第一人民医院治疗和因鉴定支出伙食费费共计200元，以上共计人民币74166.8元。 被告江某某在本院向其公告送达起诉书副本、应诉通知书、举证通知书等诉讼文书后，未出庭应诉，也未提交书答辩意见。 被告满某某辩称，原告受伤发生在江某某经营麻阳金碧辉煌时尚餐厅期间，该餐厅于2018年7月才转让给满某某等人经营，原告的损伤与满某某等人经营时的麻阳金碧辉煌尚餐厅无任何关系，故被告满某某不应承担对原告的赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证。对当事人有争议的证据本院认证如下： 1、原告的住院病历、医疗费用清单和医疗费证明各1份，欲证实原告受伤住院治疗及支出医疗费情况。被告满某某表示不清楚。本院认为，该证据能够相互印证原告受伤住院治疗及支出医疗费情况，予以采信； 2、麻阳花容月貌美容店收费票据一组原件8张，总金额26170元，该票据虽然非正式医疗发票，但结合本案实际，除了2018年1月20日所花的1680元除痘费无法体现关联性外，其余均系原告受伤康复实际所花费用，应予计算，故对于其中的24490元认定； 2、聘用合同书1份、麻阳苗族自治县高村镇中心卫生院出具的证明1份、存款账户金融交易明细单一组，拟证明原告于2016年1月1日入职麻阳苗族自治县高村镇卫生院，误工费应按医疗卫生行业年收入标准70720元每年计算。被告满某某表示对证据的真实性不清楚，也与其无关。本院认为，该证据证明原告系麻阳苗族自治县高村镇卫生院医护人员，每月有相应工资报酬的事实予以采信； 3、原告提交的护理人员陈武尚的常住人口登记卡复印件各1份，欲证明原告的护理人员系在城镇生活，护理费应参照城镇居民标准计算。被告满某某表示与其无关。本院认为，该证据与客观事实相符合，符合证据三性原则事实，本院予以采信； 4、原告提交的司法鉴定意见书一份，欲证明原告因受伤误工、护理、营养的期限及支出鉴定费等事实。被告满某某表示与其无关。本院认为，关于误工、护理、营养的期限，因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工、护理、营养费有相应规定。本院对该鉴定意见中的误工、护理、营养期限的意见不予采信，但对后期治疗费的鉴定意见及鉴定费发票予以采信； 5、原告申请证人黄某某、付某当庭所作的证词，拟证明原告是在麻阳金碧辉煌时尚餐厅用餐时，因餐厅燃气炉爆炸受伤的事实。被告满某某表示与其无关。本院认为，结合原告的陈述和病历等相关证据，可以认定原告是在麻阳金碧辉煌时尚餐厅用餐时，因餐厅燃气炉爆炸受伤，本院予以采信； 6、被告满某某提交的营业执照、收条、金碧辉煌美食娱乐城（餐厅与KTV）转让协议书复印件各1份，复印件经与原件核对一致，拟证明原告损伤的事实发生在江某某将麻阳金碧辉煌时尚餐厅转让给满某某等人之前，原告的损失与转让后的麻阳金碧辉煌时尚餐厅及满某某无关。原告对金碧辉煌美食娱乐城（餐厅与KTV）转让协议书的真实性表示不清楚。本院认为，结合满某某的陈述，该组证据能够证明江某某在本案发生后将麻阳金碧辉煌时尚餐厅整体转让给满某某等人的事实，本院予以采信； 7、借条复印件1份，拟证明麻阳金碧辉煌时尚餐厅转让的真实性。原告对证据内容的客观真实性表示不清楚。本院认为，该证据反映的是朱某某向满家喜借款的事实，与本案缺乏关联性，本院不予采信。 根据采信的证据及原告、被告满某某的陈述，本院确认以下案件事实： 2017年9月3日晚上6时左右，原告与黄某某、付某等十余人在麻阳苗族自治县高村镇富州南路097号麻阳金碧辉煌时尚餐厅用餐过程中，由于用餐的燃气炉发生爆炸，造成原告全身多处烫伤。受伤当天，原告等人被送至麻阳苗族自治县中医医院、高村镇大力林村诊所治疗，次日原告转入麻阳苗族自治县人民医院住院治疗，至2017年11月6日出院，共住院64天，支出医疗费共计6973.58元，花容貌康复费24490元、门诊费124元，医疗费用共计31587.58。2018年2月26日，经怀化市方正司法鉴定所鉴定，认定原告的损伤其医疗美容及康复治疗的后期治疗费用按诊疗措施实际发生的费用计算。原告因此支出鉴定费1400元。案发后，原告就赔偿事宜未能与江某某达成赔偿协议。 另查明，本案发生后，被告江某某于2018年6月18日与被告满某某及朱庆永、朱骊冰签订金碧辉煌美食娱乐城（餐厅与KTV）转让协议书，将麻阳金碧辉煌时尚餐厅整体转让给被告满某某及朱某某、朱甲某，明确该餐厅转让前的债权债务由被告江某某承担。被告满某某于2018年8月3日以满某某为该餐厅的经营者重新办理了工商登记。2019年5月7日，被告满某某向工商登记部门申请注销了麻阳金碧辉煌时尚餐厅。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。本案原告起诉时以原告与被告形成餐饮服务合同，依据《消费者权益保护法》、《侵权责任法》等法律规定主张权利，本院要求原告明确选择主张的法律关系，原告在补充起诉理由时主张原告提起的是服务合同诉讼，且原告起诉的被告一方也均系合同相对的有关方，故本案案由应当为餐饮服务合同纠纷。原告于被告江某某经营麻阳金碧辉煌时尚餐厅期间在该餐厅用餐时，因餐厅的燃气炉发生爆炸，造成原告身体受伤，应当认定被告江某某没有履行好餐饮服务合同的相应义务，已构成违约，对原告因此造成的损失，应承担违约赔偿责任。本案发生后，该餐厅的经营者即被告江某某将餐厅整体转让给被告满某某等人经营，转让后的登记经营者为满某某。虽然满某某继续使用了该餐厅原字号，但麻阳金碧辉煌时尚餐厅系个体工商户，不是具有独立财产和能独立承担民事责任的企业法人，个体工商户的民事责任实际由经营者个人承担，且江某某与满某某等人在转让麻阳金碧辉煌时尚餐厅时明确约定该餐厅转让之前的债务由被告江某某承担，故本案原告的损失应当由被告江某某承担。麻阳金碧辉煌时尚餐厅及被告满某某不应承担对原告的赔偿责任。被告满某某作为麻阳金碧辉煌时尚餐厅转让后的经营者，在本案诉讼过程中注销了麻阳金碧辉煌时尚餐厅，该餐厅的诉讼主体资格已经消灭。即使转让后的麻阳金碧辉煌时尚餐厅应当承担对原告的赔偿责任，则该责任依法也应当由被告满某某承担。 关于原告损失的认定：医疗费，以医疗机构出具的医疗费用证明并结合原告的病历资料及康复治疗实际花费，确定为31587.58元；护理费，护理日期根据其受伤部位、程度，确定为60天，其护理人员无固定收入，参照2018年度湖南省居民服务行业年收入标准即每年47885元计算，为47885÷365×60＝7872元；住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助标准并结合本地实际，按每天100元计算，为64×100＝6400元；鉴定费，根据鉴定费发票确定为1400元。以上损失合计为47259.58元。原告主张的误工费，因原告系麻阳苗族自治县高村镇医院在职合同制职工，原告受伤住院虽客观上存在不能工作的事实，但原告不能提交医院停发或扣发其住院期间工资的相应证据，不能确定原告存在实际误工损失，本院不予认定。原告主张的营养费、交通费，因其不能提交有营养必要和实际支出交通费的证据，本院不予认定。原告主张的精神损害赔偿金，根据其损伤程度和部位，不予认定。故原告要求被告江某某赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等74166.8元的诉讼请求，本院对其中的47259.58元予以支持，超出部分不予支持。 被告满某某提出的不承担对原告赔偿责任的辩解意见成立，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十二条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十一条、第十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某因本案造成的各项损失47259.58元； 二、驳回原告陈某对被告满某某的诉讼请求； 三、驳回原告陈某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1654元，由原告陈某负担673元，被告江某某负担981元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  陈功全 人民陪审员  黄 伟 人民陪审员  刘 慧 二〇一九年六月二十七日 法官 助理  杨慧玲 代理书记员  张 翔