呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初3542号原告：刘艳菊，女，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：高京（系原告的配偶），住呼和浩特市被告：内蒙古新汇商业管理有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新华大街东影南路**。法定代表人：王力。被告：内蒙古维多利商业（集团）有限公司，，住所地内蒙古自治区呼和浩特市法定代表人：卢小娟。被告：内蒙古金汇房地产开发有限责任公司，，住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区中山东路法定代表人：王然中。被告：李鼎文，男，住呼和浩特市。被告：王然中，男，住呼和浩特市。被告：王力，男，住呼和浩特市。原告刘艳菊与被告内蒙古新汇商业管理有限公司（以下简称新汇公司）、内蒙古维多利商业（集团）有限公司（以下简称维多利公司）、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司（以下简称金汇公司）、李鼎文、王然中、王力房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月24日公开开庭进行了审理。原告刘艳菊的委托诉讼代理人高京到庭参加诉讼，被告新汇公司、维多利公司、金汇公司、李鼎文、王然中、王力经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘艳菊向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告内蒙古新汇商业管理有限公司履行委托经营合同书和补充协议向原告支付2017年第三季度至2019年第一季度的委托经营收益金80,803.15元；2.依法判令被告内蒙古新汇商业管理有限公司向原告支付2017年第三季度至2019年第一季度逾期支付经营收益金的违约金26,665.04元（暂计算至2019年3月31日，实际支付至委托经营收益金付清之日止）；3.依法判令被告内蒙古维多利商业（集团）有限公司、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司、王力在4000万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担连带补充赔偿责任，被告李鼎文在1800万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担补充赔偿责任，被告王然中在2200万元范围内对被告内蒙古新汇商业管理有限公司的上述全部债务承担补充赔偿责任【被告内蒙古维多利商业（集团）有限公司、内蒙古金汇房地产开发有限责任公司、李鼎文、王然中、王力承担补充赔偿责任的总和不超过4000万元】；4.依法判令被告向原告按时履行委托经营合同书和支付后续经营期间收益的义务并承担相应的违约金，直至委托经营合同书和补充协议约定的委托经营期限届满；5.本案诉讼费由被告承担。原告在庭审中撤回第四项诉讼请求，本院依法予以准许。事实与理由：2013年5月22日，原告与内蒙古维多利摩尔城商业管理有限公司签订委托经营合同书，该公司在2015年7月28日将名称变更为新汇公司，现在实际履行合同的主体也是新汇公司。合同约定，原告将自有位于内蒙古××街商铺委托被告经营，商铺建筑面积14.25平方米，委托经营期限为10年，自2013年1月1日起算；收益金额以房款总额为依据，第一年免收益，第2-3年每年回报11.05%，第4-7年每年回报12.28%，第8-10年每年回报13.5%；租金按季度返还，每年返四次，每个季度首月第1日返还所属季度租金。委托经营合同书第八条第一款约定，新汇公司未按时支付收益金，应承担违约责任，除本合同规定支付应得金额外，应自第三十一天起，每逾期一日按拖欠金额1‰支付违约金。2016年7月19日，原告与新汇公司签订了《补充协议》。第一条约定，原委托经营合同书第二条第一款的收益金额和时间变更为从2016年7月1日起到2019年6月30日按原合同租金的百分之五十支付，继续按季度支付；第三条约定，自2019年7月1日起按原合同继续支付租金；第四条约定，原合同到期后顺延三年，补齐2016年7月1日起到2019年6月30日所欠租金，继续按季度支付；第五条约定，《补充协议》是原《维多利·摩尔城委托经营合同书》的补充，与原合同有同等法律效力，原合同其他条款继续有效。新汇公司于2010年9月17日注册成立，公司注册资本为5000万元，公司发起人维多利公司实缴700万元及认缴4000万元，公司发起人金汇公司实缴300万元。2015年3月20日，公司发起人维多利公司将全部股权转让给李鼎文、王然中。2015年4月1日，新汇公司股东会决议将未实缴的4000万元进行减资，股东王然中、李鼎文在法律规定的范围内对公司未清偿的债务提供担保。2015年7月20日，新汇公司注册资本变更为1000万元。原告与新汇公司签订的《维多利·摩尔城委托经营合同》对委托经营的期限、经营收益金额及支付方式均进行了明确的约定，原告如约交付涉案租赁商铺后，原告在委托经营期限内能够获得的经营收益金是确定的、可预期的，是新汇公司未来必然发生的债务，也就是说在商铺交付后，原告就已经成为新汇公司的已知债权人，新汇公司于2015年4月10日决定减资时，原告也必然是已知债权人。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条第二款的规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人。新汇公司未通知已知的债权人原告，导致原告无从得知其减资情况，也无法提前要求其提供担保等，程序瑕疵的减资行为不对原告具有对抗效力。在减资行为对原告不具有对抗效力的情况下，新汇公司股东的认缴4000万的出资义务仍然存在。新汇公司的章程中虽约定了出资缴付期限为2019年8月4日，但新汇公司现已产生经营困难，且被生效法律文书所确认，此时，股东的出资期限利益应当丧失，出资期限加速到期。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。基于上述规定可以得知，股东的出资义务系法律所规定的股东法定义务，即使将公司股权全部转让，其出资这一法定责任也不能随着股东内部的股权转让而免除。同时，股东认缴出资的行为实质是股东个人对公司及公司债权人的担保行为，即股东对公司债务向公司债权人提供担保。该担保行为在股东与公司债权人之间形成一种担保之债。该债务的转移必须经公司及公司债权人同意，否则股东的出资责任不能转移。维多利公司虽将全部股权转让给李鼎文、王然中，但也不能据此免除维多利公司的出资义务。且维多利公司是新汇公司的股东以及认缴4000万出资的事实，对原告与新汇公司委托经营合同的订立以及经营收益金、委托经营期限的确定具有十分重要的影响。另外，2015年3月20日的公司章程载明，李鼎文、王然中分别认缴出资1800万元、2200万元，其当然具有缴纳出资的义务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第三款的规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告请求公司的发起人与股东承担连带责任的，人民法院应予支持。基于以上法律规定，原告有权请求维多利公司在未出资的4000万范围内对新汇公司的债务承担补充赔偿责任，金汇公司作为新汇公司的发起人，应当与发起人维多利公司承担连带责任，王力作为新汇公司的高级管理人员，对公司负有忠实、勤勉义务，对新汇公司资本充实具有监督、管理责任，应与发起人维多利公司承担连带责任。同时，原告有权请求李鼎文、王然中分别在未出资的1800万元、2200万元范围内对新汇公司的债务承担补充赔偿责任。实际履行中，新汇公司已支付至2017年第二季度租金，拖欠原告2017年第三季度至2019年第一季度租金收益金80,803.15元，而且违约状态持续至今，新汇公司应向原告支付迟延履行期间的违约金。综上所述，为维护原告的租金收益权，原告依据依法提起诉讼，希望人民法院依法予以支持。新汇公司、维多利公司、金汇公司、王然中、王力、李鼎文未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据经审查确认的证据及当事人陈述，本院认定事实如下:2013年5月22日，刘艳菊（甲方）与内蒙古维多利摩尔城商业管理有限公司（乙方）签订《维多利·摩尔城委托经营合同书》。合同约定，甲方将其购买的维多利摩尔城××座商铺委托乙方经营，经营期限为10年，自2013年1月1日起计算；收益金额以甲方房款总额752,007元为依据，第一年免收益，第2-3年每年回报11.05%，第4-7年每年回报12.28%，第8-10年每年回报13.5%；租金按季度返还，每年返四次，每个季度首月第1日返还所属季度租金；乙方未按时向甲方支付约定收益金，应承担违约责任，除本合同规定支付甲方应得金额外，应自第三十一天起，每逾期一日按拖欠金额1‰支付违约金。2016年7月19日，刘艳菊（甲方）与新汇公司（乙方）签订《补充协议》，协商变更了《维多利·摩尔城委托经营合同书》的内容。第一条约定，原合同第二条第一款应付的收益金额和时间变更为从2016年7月1日起到2019年6月30日乙方按原合同租金的50%向甲方支付，继续按季度支付。第二条约定，本协议签订15个工作日内乙方向甲方支付前期所欠租金。第三条约定，自2019年7月1日起按原合同继续支付租金。第四条约定，原合同到期后顺延三年，补齐2016年7月1日起到2019年6月30日所欠租金，继续按季度支付。本院认为，刘艳菊与新汇公司签订的《维多利·摩尔城委托经营合同书》、《补充协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于刘艳菊要求新汇公司支付2017年第三季度至2019年第一季度经营收益金80,803.15元的诉讼请求，本院认为，刘艳菊主张新汇公司自2017年第三季度开始欠付收益金，新汇公司未到庭举证证明其收益金支付情况，故新汇公司应向刘艳菊支付2017年第三季度至2019年第一季度经营收益金。《补充协议》变更了《维多利·摩尔城委托经营合同书》关于收益金数额和支付时间的内容，故新汇公司应按照《维多利·摩尔城委托经营合同书》约定收益金的50%支付2017年第三季度至2019年第一季度经营收益金80,803.15元（752,007元×12.28%÷4个季度×7个季度×50%）。关于刘艳菊要求新汇公司支付违约金的诉讼请求，本院认为，根据已生效的系列案件判决，新汇公司欠付收益金给刘艳菊造成的实际损失主要体现为利息损失，欠付收益金的违约金应以中国人民银行同期贷款基准利率计算。根据《维多利·摩尔城委托经营合同书》、《补充协议》约定的收益金数额、应付日及违约金起算日，新汇公司应向刘艳菊支付以11,543.31元为基数，自2017年8月1日、2017年11月1日、2018年2月1日、2018年5月1日、2018年8月1日、2018年11月1日、2019年2月1日起算，按照中国人民银行同期贷款基准利率分别计算至实际给付之日止的违约金。关于刘艳菊要求维多利公司、金汇公司、李鼎文、王然中、王力承担补充赔偿责任的诉讼请求，因刘艳菊并未提交相关的证据予以证明，故对该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告内蒙古新汇商业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告刘艳菊支付经营收益金80,803.15元及违约金（违约金以11,543.31元为基数，自2017年8月1日、2017年11月1日、2018年2月1日、2018年5月1日、2018年8月1日、2018年11月1日、2019年2月1日起算，按照中国人民银行同期贷款基准利率分别计算至实际给付之日止）；二、驳回原告刘艳菊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2449元（原告已预交），由被告内蒙古新汇商业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 冯一凡人民陪审员 修 梅人民陪审员 王凤祯 二○一九年六月二十八日书 记 员 吴天驹