新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初181号原告：张新宁，女，1970年3月7日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：马艺源，新疆衔锦律师事务所律师。被告：沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心，住所地乌鲁木齐市。经营者：周春桃，女，1948年2月16日出生，汉族，沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心经营者，住新疆哈密市。委托诉讼代理人：王洁萍，新疆源峰律师事务所律师。被告：刘卫华，女，1974年11月7日出生,汉族，沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心经理，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：王洁萍，新疆源峰律师事务所律师。原告张新宁与被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心、刘卫华民间借贷纠纷一案，本院在2019年1月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张新宁及委托诉讼代理人马艺源、被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心、刘卫华委托诉讼代理人王洁萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心偿还原告张新宁借款300000元，利息30000元。2.依法判令被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心承担原告张新宁律师费13300元。3.请求判令被告刘卫华承担连带保证责任。4.依法判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：2015年被告刘卫华称自己公司经营周转不利，向原告借款，原告通过转账的方式给被告刘卫华借款300000元，并且双方签订了《合作协议》。协议约定张新宁给刘卫华出借资金，用于经营沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心事业。2017年11月8日双方续签了《合作协议》，约定合作期限从2017年11月8日至2018年11月7日止，被告刘卫华承诺原告协议终止时，归还借款。被告一直未向原告履行承诺。原告多次向被告索要借款，被告均以各种理由推脱。为此造成原告的经济损失。两被告共同答辩认为,双方不存在借贷关系，名为借贷实际为投资，原告起诉事由错误，双方签订的合作协议，是合伙关系，不是借贷关系，最高法院在审理联营合同纠纷案件若干问题解释中第四条规定，保底条款违法，原告依据合作协议主张借款及利息没有法律依据，应予驳回。原告提交如下证据：证据(组).合作协议二份，2015年11月4日原被告签订的，期限是2015年11月4日-2016年11月7日，合同第九条规定，被告在合同期限里向原告支付10%的借款利息证明原被告虽为合作关系，实为借贷关系，原告也给被告转款。合同协议到期后，原被告又续签了合作协议，合作协议内容一致。合作协议上没有权利义务的划分，也没有合作关系与合作项目的规定和具体项目。银行交易明细表一张，证明原告依据被告的指示用pose机刷了30万元。收款收据一份，证明客户是原告，规格是收款，可以证明这个是收条，原被告不是合伙关系，当时借钱的时候，原告不是很放心，就让被告打的收据。两被告共同质证意见为对合作协议两份的真实性均认可，证明借款关系不认可。这个证据证明原被告是合伙关系。对银行交易明细表的真实性合法性关联性不认可。对收款收据的真实性、合法性、关联性不认可，我方有一个收据显示是投资款。本院综合全案证据，对上述证据的真实性予以确认。证据2.发票一张，证明原告律师费13300元，合同第十条约定被告1和被告2承担连带保证责任的依据、利息的依据。两被告共同质证意见为对发票的真实性认可，对证明的问题不认可。本院对上述证据的真实性予以确认。两位被告共同提交如下证据：证据（组）.2016年11月8日我方和原告签订的合作协议一份，证明合同第七条约定合作期限为1年从2016年11月8日-2017年11月7日，合同第十一条约定被告将原告的出资转为股份，原告不得拒绝。2017年的协议是针对2016年协议的续签，结合协议书原被告是合伙关系，故原告按借款主张借款及利息没有依据，依据保底条款原告的主张没有法律依据。合作协议书一份，证明原告持有股份是被告公司的股东，享有股东权利。原告占股份比例是6%。2014-2018收支情况表一份，证明2014年-2018年企业一直处于亏损状态。原告质证意见为对合作协议的真实性认可，关联性和被告证明的问题不认可，关于股权的问题需要工商登记的股权在册证明。这个合作协议的股权协议不符合必备的条件，没有写具体合作什么项目。原告没有登记过股权，也没有享受过股东利益。对合作协议书的真实性认可，我方没有协议书。对被告证明的问题不认可，协议书上没有加盖公章。对2014-2018收支情况表的真实性、合法性、关联性不认可，原告是第一次看到这个证据。这个收支表不能证明和被告1公司的关系。我方没有参与过被告1公司的经营。本院对上述证据中的合作协议和合作协议书的真实性予以确认，其他证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：两被告确认：孕蓓尔美容会所、乌鲁木齐孕蓓尔美容美体中心以及沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心为同一单位。原告（乙方）、被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心（甲方）和被告刘卫华（丙方）三方在2015年11月4日、2016年11月8日、2017年11月8日各签订了一份“合伙协议”。协议内容在时间点上有差异。2015年11月4日三方签订的合作协议包括以下内容：第一条为互惠互利，鉴于甲方谋求资金进一步发展，乙方有意与甲方开展合作，丙方愿为甲方提供担保，甲乙丙三方共同签署本协议。第二条合伙企业名称：孕蓓尔美容会所第三条合伙企业住址：乌鲁木齐市沙区喜来登酒店三楼第四条甲方及丙方保证甲方是根据法律法规依法成立的有限责任公司（或个体工商户），具备完全的民事行为能力以履行本协议项下义务，且在本协议履行期间内保持良好的信用记录以及经营资格。第五条丙方作为甲方的执行合伙人对甲方的履行能力提供担保，丙方保证甲方签署本协议是甲方的真实意思表示，甲方各出资人对己方签署本协议均知晓并明确表示同意。第六条合作目的：乙方在固定期限内向甲方出借资金供甲方经营发展所需，甲方向乙方偿付利息以及清偿本金。此外甲乙双方还将根据各自优势展开其他互利互惠的合作。第七条甲乙双方于本协议项下的合作期限为壹年，自2015年11月10日起至2016年11月9日为止。除非甲方有违反本协议第四章认定的违法行为，乙方承诺在合作期内不抽回资金。若发生提前抽回资金的情形，每提前一日应向甲方支付相当于抽回本金万分之八的违约金作为损失赔偿。若乙方在上述期限届满前十五天内未向甲方发出书面续约请求，本协议履行期间届满后不再自动续期；若乙方选择续约，则甲乙双方按照本合同条款签署新的协议，新协议中关于借款本金及还款计算的内容与本协议一致，甲方不得拒绝。第八条乙方应于2015年11月10日前向甲方出借借款人民币叁拾万元；支付方式为银行转账支付，甲方指定的收款账户如下：开户行：刘卫华开户行：中国银行账号：62×××89。第九条甲方应当在本协议履行期间内按年度向乙方支付相当于借款本金数额10%的借款利息。还款计划如下：30000元借款利息及300000元本金，应当于2016年11月9日向乙方支付。上述款项均应支付至乙方如下指定银行账户：开户人：张新宁开户行：招商银行乌鲁木齐友好北路支行账号:62×××81。第十条丙方愿意为甲方就上述付款义务向乙方承担连带保证责任，保证范围为本息合计330000元（大写：叁拾叁万元整）、违约损失及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师费等），保证期间为本协议履行期间届满后两年内。丙方承诺如甲方在本协议项下发生任何逾期付款或本协议第四章认定的违约行为，在接到乙方口头或书面的还款通知后七日内向乙方清偿甲方欠付的本金和应付利息，违约损失及实现债权的费用。第十一条：在甲乙双方合作期间内，只要乙方同意将出借资金转换成甲方股份，甲方不得以任何理由拒绝，出借资金以甲方初成立公司的投入资金比例进行股权配置，甲方不得溢价。在此基础上，若甲方开新店，甲方赠送乙方5%的新店股份。第二款：甲方应在本协议期内无偿向乙方提供以甲方市场价格等值结算的总价为5万元／年的美容产品。若乙方选择续约，则甲方应在每个协议履行年结束前向乙方提供同等价款的美容产品。第十二条甲乙双方均应按照本协议约定的付款内容向对方履行付款义务，若发生逾期给付本金的情形，每逾期一日应另向对方给付相当于欠付本金万分之八的违约金作为损失赔偿；若甲方逾期向乙方支付应付利息，则另应自逾期之日起向乙方按日支付相当于欠付利息万分之八的违约金作为损失赔偿。第十三条甲方在收到乙方出借的借款后应当将借款用于甲方专业经营发展，未经乙方书面同意，不得将借款挪为他用，例如另行出借，投资他人或其他行业等。否则乙方有权立即宣告终止本协议，提前要求甲方偿还所有本金并偿付本协议约定的全部利息，以及另行支付自挪用之日起按日计算的相当于未还本息数额万分之八的违约损失；若甲方违反本协议第十一条第二款的约定向乙方逾期给付货物，则甲方亦应当自逾期给付货物之日起每日按相当于货物全款价格（五万元）百分之一的数额向乙方支付违约金。2016年11月8日，三方签订的“合伙协议”内容为：第一条为互惠互利，鉴于甲方谋求资金进一步发展，乙方有意与甲方开展合作，丙方愿为甲方提供担保，甲乙丙三方共同签署本协议。第二条合伙企业名称：孕蓓尔美容会所第三条合伙企业住址：乌鲁木齐市沙区喜来登酒店三楼第四条甲方及丙方保证甲方是根据法律法规依法成立的有限责任公司（或个体工商户），具备完全的民事行为能力以履行本协议项下义务，且在本协议履行期间内保持良好的信用记录以及经营资格。第五条丙方作为甲方的执行合伙人对甲方的履行能力提供担保，丙方保证甲方签署本协议是甲方的真实意思表示，甲方各出资人对己方签署本协议均知晓并明确表示同意。第六条合作目的：乙方在固定期限内向甲方出借资金供甲方经营发展所需，甲方向乙方偿付利息以及清偿本金。此外甲乙双方还将根据各自优势展开其他互利互惠的合作。第七条甲乙双方于本协议项下的合作期限为壹年，自2016年11月8日起至2017年11月7日为止。除非甲方有违反本协议第四章认定的违法行为，乙方承诺在合作期内不抽回资金。若发生提前抽回资金的情形，每提前一日应向甲方支付相当于抽回本金万分之八的违约金作为损失赔偿。若乙方在上述期限届满前十五天内未向甲方发出书面续约请求，本协议履行期间届满后不再自动续期；若乙方选择续约，则甲乙双方按照本合同条款签署新的协议，新协议中关于借款本金及还款计算的内容与本协议一致，甲方不得拒绝。第八条乙方应于2016年11月8日前向甲方出借借款人民币叁拾万元；支付方式为银行转账支付，甲方指定的收款账户如下：开户行：刘卫华开户行：中国银行账号：62×××89。第九条甲方应当在本协议履行期间内按年度向乙方支付相当于借款本金数额10%的借款利息。还款计划如下：30000元借款利息及300000元本金，应当于2016年11月7日向乙方支付。上述款项均应支付至乙方如下指定银行账户：开户人：张新宁开户行：招商银行乌鲁木齐友好北路支行账号:62×××81。第十条丙方愿意为甲方就上述付款义务向乙方承担连带保证责任，保证范围为本息合计330000元（大写：叁拾叁万元整）、违约损失及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师费等），保证期间为本协议履行期间届满后两年内。丙方承诺如甲方在本协议项下发生任何逾期付款或本协议第四章认定的违约行为，在接到乙方口头或书面的还款通知后七日内向乙方清偿甲方欠付的本金和应付利息，违约损失及实现债权的费用。第十一条：在甲乙双方合作期间内，只要乙方同意将出借资金转换成甲方股份，甲方不得以任何理由拒绝，出借资金以甲方初成立公司的投入资金比例进行股权配置，甲方不得溢价。在此基础上，若甲方开新店，甲方赠送乙方5%的新店股份。第二款：甲方应在本协议期内无偿向乙方提供以甲方市场价格等值结算的总价为5万元／年的美容产品。若乙方选择续约，则甲方应在每个协议履行年结束前向乙方提供同等价款的美容产品。第十二条甲乙双方均应按照本协议约定的付款内容向对方履行付款义务，若发生逾期给付本金的情形，每逾期一日应另向对方给付相当于欠付本金万分之八的违约金作为损失赔偿；若甲方逾期向乙方支付应付利息，则另应自逾期之日起向乙方按日支付相当于欠付利息万分之八的违约金作为损失赔偿。第十三条甲方在收到乙方出借的借款后应当将借款用于甲方专业经营发展，未经乙方书面同意，不得将借款挪为他用，例如另行出借，投资他人或其他行业等。否则乙方有权立即宣告终止本协议，提前要求甲方偿还所有本金并偿付本协议约定的全部利息，以及另行支付自挪用之日起按日计算的相当于未还本息数额万分之八的违约损失；若甲方违反本协议第十一条第二款的约定向乙方逾期给付货物，则甲方亦应当自逾期给付货物之日起每日按相当于货物全款价格（五万元）百分之一的数额向乙方支付违约金。2017年11月8日三方签订的合作协议包括以下内容：第一条为互惠互利，鉴于甲方谋求资金进一步发展，乙方有意与甲方开展合作，丙方愿为甲方提供担保，甲乙丙三方共同签署本协议。第二条合伙企业名称：孕蓓尔美容会所第三条合伙企业住址：乌鲁木齐市沙区喜来登酒店三楼第四条甲方及丙方保证甲方是根据法律法规依法成立的有限责任公司（或个体工商户），具备完全的民事行为能力以履行本协议项下义务，且在本协议履行期间内保持良好的信用记录以及经营资格。第五条丙方作为甲方的执行合伙人对甲方的履行能力提供担保，丙方保证甲方签署本协议是甲方的真实意思表示，甲方各出资人对己方签署本协议均知晓并明确表示同意。第六条合作目的：乙方在固定期限内向甲方出借资金供甲方经营发展所需，甲方向乙方偿付利息以及清偿本金。此外甲乙双方还将根据各自优势展开其他互利互惠的合作。第七条甲乙双方于本协议项下的合作期限为壹年，自2017年11月8日起至2018年11月7日为止。除非甲方有违反本协议第四章认定的违法行为，乙方承诺在合作期内不抽回资金。若发生提前抽回资金的情形，每提前一日应向甲方支付相当于抽回本金万分之八的违约金作为损失赔偿。若乙方在上述期限届满前十五天内未向甲方发出书面续约请求，本协议履行期间届满后不再自动续期；若乙方选择续约，则甲乙双方按照本合同条款签署新的协议，新协议中关于借款本金及还款计算的内容与本协议一致，甲方不得拒绝。第八条乙方应于2017年11月8日前向甲方出借借款人民币叁拾万元；支付方式为银行转账支付，甲方指定的收款账户如下：开户行：刘卫华开户行：中国银行账号：62×××89。第九条甲方应当在本协议履行期间内按年度向乙方支付相当于借款本金数额10%的借款利息。还款计划如下：30000元借款利息及300000元本金，应当于2018年11月7日向乙方支付。上述款项均应支付至乙方如下指定银行账户：开户人：张新宁开户行：招商银行乌鲁木齐友好北路支行账号:62×××81。第十条丙方愿意为甲方就上述付款义务向乙方承担连带保证责任，保证范围为本息合计330000元（大写：叁拾叁万元整）、违约损失及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师费等），保证期间为本协议履行期间届满后两年内。丙方承诺如甲方在本协议项下发生任何逾期付款或本协议第四章认定的违约行为，在接到乙方口头或书面的还款通知后七日内向乙方清偿甲方欠付的本金和应付利息，违约损失及实现债权的费用。第十一条：在甲乙双方合作期间内，只要乙方同意将出借资金转换成甲方股份，甲方不得以任何理由拒绝，出借资金以甲方初成立公司的投入资金比例进行股权配置，甲方不得溢价。在此基础上，若甲方开新店，甲方赠送乙方5%的新店股份。第二款：甲方应在本协议期内无偿向乙方提供以甲方市场价格等值结算的总价为5万元／年的美容产品。若乙方选择续约，则甲方应在每个协议履行年结束前向乙方提供同等价款的美容产品。第十二条甲乙双方均应按照本协议约定的付款内容向对方履行付款义务，若发生逾期给付本金的情形，每逾期一日应另向对方给付相当于欠付本金万分之八的违约金作为损失赔偿；若甲方逾期向乙方支付应付利息，则另应自逾期之日起向乙方按日支付相当于欠付利息万分之八的违约金作为损失赔偿。第十三条甲方在收到乙方出借的借款后应当将借款用于甲方专业经营发展，未经乙方书面同意，不得将借款挪为他用，例如另行出借，投资他人或其他行业等。否则乙方有权立即宣告终止本协议，提前要求甲方偿还所有本金并偿付本协议约定的全部利息，以及另行支付自挪用之日起按日计算的相当于未还本息数额万分之八的违约损失；若甲方违反本协议第十一条第二款的约定向乙方逾期给付货物，则甲方亦应当自逾期给付货物之日起每日按相当于货物全款价格（五万元）百分之一的数额向乙方支付违约金。2015年11月11日，原告支出300000元，银行交易流水显示：交易对手信息为水磨沟区华凌市场永健化妆品商行。2016年11月8日，有张新宁和刘卫华签字的一张合作协议书显示：一：合作项目孕蓓尔美容会所二：合作时间2016年11月8日至2017年11月7日三：占股持有人张新宁四：所占股份比例6%五：股东责、权、利股东享有以下权利：（一）享有表决权(二)有查阅股东会记录和财务会计报告权……。2017年11月8日，加盖有“乌鲁木齐孕蓓儿美容美体中心”印章并在收款单位一栏有手写“刘卫华”字样的收款收据显示：客户一栏手写为张新宁。名称及规范一栏为“借资”，金额为300000元。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。两被告虽辩称“我是代理人，我不清楚（是否收到过原告支付的30万元）”，但是综合全案证据并依据高度盖然性的证明标准，原告向沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心出借了30万元。两被告虽然辩称原告与被告之间是合伙关系并非借贷关系，被告所自称的合作关系应当建立在“共负盈亏、共担风险”的基础之上，但是三份协议中包括（但不限于）下述条款“第六条合作目的：乙方在固定期限内向甲方出借资金供甲方经营发展所需，甲方向乙方偿付利息以及清偿本金”、“第八条乙方应于2017年11月8日（三份协议对于还款时间约定有不同）前向甲方出借借款人民币叁拾万元”、“第九条甲方应当在本协议履行期间内按年度向乙方支付相当于借款本金数额10%的借款利息。还款计划如下……”、“第十三条甲方在收到乙方出借的借款后应当将借款用于甲方专业经营发展”等均能显示原告给付被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心的300000元属于借款。原、被告签订的合同，名为合作协议，实为民间借贷，故本案案由亦应当确定为民间借贷纠纷。被告出示的合作协议书形成时间为2016年11月8日，但在2017年11月8日，原被告又形成了一份合作协议，协议内容亦指向原告给付被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心的300000元属于借款，本院对原告支付给被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心30万元属于民间借贷予以确认，故本院对原告要求被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心偿还原告借款300000元借款及利息30000元的诉讼请求予以支持。依据协议第十条约定，被告刘卫东对上述付款义务承担连带保证责任。虽然依据协议内容：刘卫东为甲方就上述条款义务向乙方承担连带保证责任，保证范围为本息合计330000元，违约责任及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等），但因为被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心并未在协议中约定其承担原告实现债权费用的律师费，故基于担保物权的从属性，本院对原告请求被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心支付原告实现债权中支付的律师费13300元的诉讼请求不予支持，对原告请求被告刘卫东就上述13300元承担连带保证责任的诉讼请求不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条，判决如下：一、被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心返还原告张新宁借款300000元；二、被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心偿付原告张新宁借款利息30000元；三、被告刘卫华对上述给付责任共计330000元承担连带保证责任。四、驳回原告张新宁其他诉讼请求。上述金钱给付金额共计330000元，被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心应在本判决生效之日起十日内一次性支付给原告张新宁。诉讼标的343300元，支持标的330000元，占诉讼请求的96.13%。案件受理费3224.75元（已减半，原告已预交3294.75元），由被告沙依巴克区友好北路孕蓓尔美容美体中心承担3099.95元并直接在本判决生效之日起十日内一次性支付给原告张新宁，被告刘卫华对上述给付责任承担连带保证责任。原告张新宁承担124.8元。余款70元，由本院退还给原告张新宁。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员 唐 楠二〇一九年六月二十八日书记员 魏亚冰