福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽01民终3292号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路******部分****、物业管理1房屋。 负责人：王银贤，总经理。 委托诉讼代理人：黄晓强，福建臻永律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘志毅，福建臻永律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于加国，男，1970年8月4日出生，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金瑞进，男，1970年10月10日出生，汉族，住福建省建阳市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“平安公司”）因与被上诉人于加国、金瑞进机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2018）闽0104民初4475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 平安公司上诉请求：1、撤销一审民事判决，依法改判支持上诉人的意见。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、于加国损伤恢复后并未构成伤残等级，上诉人已提供相关恢复后照片进行佐证。综合于加国的伤情及恢复情况，其关节活动功能良好，并未达到《人体损伤致残程度分级》相关规定的伤残等级。鉴定意见枉顾其关节功能恢复良好之情况，为偏袒被上诉人于加国而进行错误鉴定，且于加国骨折对位对线良好，愈合良好，根据上诉人查勘人员查勘，于加国关节活动功能恢复良好，即应认为无功能障碍，其生活有关的活动未受任何影响。由此可见，于加国未构成伤残等级。2、上诉人承担相关赔偿责任是基于保险合同，鉴定费不属于保险合同约定保险赔偿范围，一审法院判决上诉人承担相应的鉴定费用无事实和法律依据。3、被上诉人未构成伤残等级，即其精神损害抚慰金应不予支持。4、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》及《机动车综合商业保险条款（2014版）》，上诉人仅应承担国家基本医疗保险范围的医疗费用，一审法院未扣除非医保费用，无论是基本法律规定还是合同约定均是错误的，二审法院依法应当予以纠正。 于加国辩称：请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。事实和理由：于加国的伤情经过两次司法鉴定，其中一次是法院委托，两次均鉴定为十级伤残，故上诉人陈述被上诉人未达到伤残等级没有事实依据，一审法院判决精神损害抚慰金5000符合司法实践。 金瑞进辩称：事故车辆已购买保险，故应由保险公司承担所有赔偿责任。 于加国向一审法院起诉请求：1.判决金瑞进、平安公司赔偿于加国医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、营养费、鉴定费、交通费、后续治疗费等损失共计人民币183508.04元（平安公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；金瑞进应当对保险赔偿不足部分承担赔偿责任）；2.诉讼费用由金瑞进、平安公司承担。 一审法院认定的事实：2018年4月29日9时6分，金瑞进驾驶闽Ａ×××××号轿车沿上下店路行驶时不慎碰到郑娟娟驾驶的电动车，电动车倒地后于加国碰到郑娟娟的电动车摔倒致伤。福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《福州市快速处理交通事故认定书》，认定于加国承担次要责任，金瑞进承担事故的主要责任。事故发生后，于加国受伤后被送往中国人民解放军第四七六医院住院治疗33天，2018年6月1日出院，出院诊断：1.右胫骨髁间嵴骨折；2.右膝关节半月板损伤；3.右膝关节内侧副韧带断裂。出院医嘱：1.注意休息，建议休息半年，加强营养；2.继续佩戴支具行功能锻炼，半年内避免负重深蹲及剧烈运动；3.术后定期复查拍片，了解骨折愈合情况，1年后视骨折愈合情况考虑取出内固定物；4.2月后拆除膝关节保护支具，逐步加强右膝关节功能锻炼。截止开票日期2018年9月3日，于加国共支出医疗费65671.24元。2018年8月6日，福建晟蓝司法鉴定所作出闽晟蓝司鉴所[2018]临鉴字第1809号司法鉴定意见书，于加国被评定为十级伤残；误工期150日、护理期90日、营养期60日；内固定取出费用需人民币10000元。于加国为此支出鉴定费2600元。平安公司对该鉴定意见中伤残等级提起异议，并申请进行重新鉴定。法院依法委托福建正中司法鉴定所对于加国伤残等级进行重新鉴定，福建正中司法鉴定所于2018年12月27日作出闽正中司鉴所[2018]临鉴字第498号司法司法鉴定意见书，于加国被评定为十级伤残。平安公司为此垫付重新鉴定费1000元。另查明，1.闽Ａ×××××号小型轿车交强险及商业三者险（保额100万元，并投有不计免赔率特约险）由平安公司承保，事故发生在保险期内；2.事故发生后，平安公司垫付10000元。 一审法院认为，金瑞进驾驶小型轿车与骑行电动车的郑娟娟发生碰撞，后于加国骑行电动车与倒地的郑娟娟发生碰撞，造成于加国受伤。该事故经交警部门认定，金瑞进负事故主要责任，于加国负事故次要责任。于加国与平安公司对交警出具的事故认定书认定的事实及责任划分有异议，但未提供相应证据予以推翻，法院对上述事故责任认定予以确认。于加国诉请各项损失法院认定如下：1.于加国在中国人民解放军第四七六医院支出的医疗费65671.24元，有医院病历、出院记录、收费票据、疾病诊断证明书予以证实，法院予以支持。平安公司关于其承担的医疗费应当扣除20%的非医保费用的抗辩，法院认为，交通事故受害人由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格区分医保与非医保的用药范围，且平安公司未举证证实于加国医疗费中非医保费用具体金额，其抗辩按20%比例扣减非医保用药费用并不予承担，法院不予采纳；2.于加国住院治疗33天，住院伙食补助费按40元/天标准计算为1320元；3.于加国于福州住院治疗33天，于加国提供福建康盟护理服务有限公司出具的护理日期为2018年4月29日至2018年6月1日住院期间护理费正式票据8228元，法院予以支持；于加国经鉴定护理期为90日，故出院护理期为90日-33日=57日，出院护理费法院酌定100元/天为5700元，故护理费共计8228元+5700元=13928元；4.于加国提供了事故发生前一年连续的暂住证及居住证，可以证实其长期居住并生活于福州，故其诉请按照城镇标准计算赔偿，法院予以支持。于加国因本案事故致右胫骨髁间嵴骨折、右膝关节半月板损伤等损伤，且构成十级伤残，故其诉请残疾赔偿金78002元，法院予以支持；5.于加国因本案事故构成一处十级伤残，事故对其身心精神造成严重伤害，故其诉请精神损害抚慰金5000元，法院予以支持；6.于加国事故发生时47岁，其诉请误工费但未提供工作证明及实际工资减损证明，平安保险抗辩误工费标准按照140元/天计算，法院予以认可，故误工费为140元/天×99天=13860元；7.于加国因本案事故致右胫骨髁间嵴骨折、右膝关节半月板损伤等损伤，并住院治疗33天，且构成一处十级伤残，营养费法院酌定1500元；8.鉴定费2600元，有鉴定费发票为据，扣除后续治疗费鉴定费用800元为1800元，法院予以支持；9.考虑到交通费在于加国就医过程中确实发生，结合于加国居住处所、就诊次数与医院情况，交通费法院酌定500元；10.后续治疗费尚未发生，由于加国待实际产生后另行主张。本案中医疗费用赔偿限额项下费用共计68491.24元（包括医药费65671.24元、住院伙食补助费1320元、营养费1500元）,死亡伤残赔偿限额项下费用共计111290元(包括护理费13928元、误工费13860元、残疾赔偿金78002元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元)。肇事闽Ａ×××××小型轿车交强险由平安公司承保，平安公司应依据交强险保险合同约定分别在医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元范围内承担赔偿责任，为最大限度保障受害人利益，医疗费用赔偿限额应优先用于赔付伤者的非医保费用，故平安公司应在交强险责任限额内赔偿于加国120000元。超出交强险费用赔偿限额部分共计为59781.24元，于加国承担事故次要责任，其作为非机动车一方应自行承担20%的赔偿责任，金瑞进承担事故主要责任，作为机动车一方应承担80%的赔偿责任，金瑞进已就肇事闽Ａ×××××小型轿车向平安公司投保商业三者险，其承担部分应由平安公司依据商业三者险保险合同约定予以赔付，故平安公司应在商业三者险限额内赔偿于加国59781.24元×80%=47825元。鉴定费1800元属于为案件理赔所支付的必要的、合理的费用，应由平安公司按80%负担，鉴定费为1440元（1800元×80%）。综上，扣除已经垫付10000元，平安公司还应在交强险及商业三者险限额内支付于加国120000元+47825元-10000元=157825元，并支付鉴定费1440元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内支付于加国159265元；二、驳回于加国的其他诉讼请求。 二审期间，双方均未提交新的证据，且对一审认定的事实无异议。根据在案证据及各方当事人庭审陈述，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，经过两次司法鉴定，于加国均构成十级伤残，平安公司主张于加国未构成十级伤残的上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。一审法院判决精神抚慰金5000元，已臻合理，本院予以维持。因伤情的复杂性和医疗行为的应急性，医疗机构在诊治过程中无法做到严格区分医保与非医保用药范围，且平安公司也无法举证证实非医保用药与于加国的治疗无关，故对上诉人要求扣除20%的非医保费用，无法律依据，本院不予支持。鉴定是为了查明案件事实，由此产生的鉴定费应由平安公司承担，一审判决正确，本院予以维持。综上所述，平安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1875元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郑 芳 审判员 林 峰 审判员 纪得军 二〇一九年六月二十日 书记员 林歆滢 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。