广东省高级人民法院行 政 判 决 书（2018）粤行终34号上诉人（原审原告）：刘三文，男，汉族，住址：广东省深圳市宝安区，委托代理人：姜丽娟，女，汉族，住址：广东省深圳市宝安区，系刘三文的妻子。被上诉人（原审被告）：深圳市宝安区人民政府，住所地：深圳市宝安区创业一路**区委区政府办公室，组织机构代码：00754362-1。法人代表人：郭子平，区长。委托代理人：张巧婷，区政府工作人员。委托代理人：岳彩成，北京大成（深圳）律师事务所律师。上诉人刘三文因与被上诉人深圳市宝安区人民政府行政复议决定及行政赔偿纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03行初83号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。原审法院经审理查明：2015年12月7日，原告邮寄材料向市人社局投诉宝安人资局、深圳市宝安区劳动监察大队等单位，请求责令安托山机电公司支付各项加班费、克扣的工资、赔偿金等，并追究被投诉单位的法律责任。2015年12月18日，宝安区劳务工信息处理办公室收到市人社局转来原告的投诉信材料，同日转深圳市宝安区劳动监察大队办理。2016年2月17日，市人社局向原告告知已将反映用人单位劳动违法等问题的投诉转宝安人资局办理。2016年9月13日，被告受理原告对宝安人资局不履行法定职责提起的行政复议申请。原告申请称，宝安人资局对原告投诉安托山机电公司拒付加班费、非法克扣工资、非法解雇等违法侵权行为，一直拒绝履行法定职责，原告获取新证据后，于2015年12月7日向市人社局投诉宝安人资局拒绝履行法定职责，请求责令安托山机电公司限期支付加班费、工资和赔偿金，并提供了相应证据，2016年2月17日市人社局将原告的投诉转宝安人资局处理，宝安人资局至今没有任何回复，复议请求确认宝安人资局行政不作为违法，责令宝安人资局履行《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的法定职责，即责令用人单位安托山机电公司限期支付加班费318082.8元和拒付的工资18246.8元，逾期不支付则责令加付加班费和工资的100%赔偿金，并由宝安人资局赔偿63146.67元。2016年9月20日，被告向宝安人资局送达了《行政复议答复通知书》。2016年9月29日，宝安人资局作出《行政复议答复书》并提供了各项证据材料。宝安人资局答复并举证称，曾对原告投诉的安托山机电公司的事项作出了不予受理的处理，曾对原告向市人社局的投诉进行了书面答复，对原告2015年12月7日向市人社局的再次投诉，于2015年12月18日收到，于2016年9月28日作出处理，即以《答复书》告知不予受理。原告于2016年9月29日收到深圳市宝安区劳动监察大队以宝安人资局名义作出的上述《答复书》。2016年10月30日，被告根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款的规定，决定行政复议延期30日作出，并将延期审理决定通知原告和宝安人资局。2016年11月30日，被告作出行政复议决定，认为根据《广东省劳动保障监察条例》第三十七条第一款、第四十条第二款、第四十五条之规定，宝安人资局应在接到投诉立案后45个工作日内完成处理；根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条第一款第一项、《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款之规定，行政复议申请应当在法定期限届满之日起60日内提出。原告2015年12月7日向市人社局的投诉，批转给宝安人资局后，至原告申请行政复议，原告一直没有收到答复，原告不服宝安人资局的行为，应在法定期限届满之日起60日内申请行政复议，故原告于2016年9月13日申请行政复议，已经超过了行政复议申请期限。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第二项的规定，决定驳回原告的行政复议申请。被告于2016年12月6日向原告送达了行政复议决定书。原告不服行政复议决定，于2016年12月20日向深圳市盐田区人民法院提起行政诉讼，以深圳市宝安区劳动监察大队和市人社局为被告，以安托山机电公司为第三人，诉讼请求：“1.撤销2016年9月28日被告的《答复书》所作的违法决定，责令被告向第三人出具《限期整改指令书》。被告依法责令第三人限期支付劳动报酬18246.8元；各种加班费318082.8元；逾期不支付，责令按照应付金额100%向原告加付赔偿金；2.依法判决被告支付原告行政赔偿金63146.67元；3.被告如迟延履行生效的判决义务，利息按《民事诉讼法》第二百五十三条规定的双倍利息执行；4.本案所产生的诉讼费、律师费、车旅费等一切费用1000元由被告承担。”深圳市盐田区人民法院于2016年12月20日受理原告的起诉。2017年2月14日，深圳市盐田区人民法院向原告释明，认为原告不服驳回行政复议申请的决定起诉，该决定的依据是原告的申请不符合行政复议受理条件，因此不属于复议决定维持原行政行为的情形，应当以复议机关为被告，询问原告是否同意变更被告。原告同意变更复议机关深圳市宝安区人民政府为被告，重新提交了起诉状和证据材料。因变更被告后，案件的级别管辖为原审法院管辖，深圳市盐田区人民法院将案件移送原审法院。原告的诉讼请求为：1、撤销被告驳回行政复议申请的违法决定，判决被告履行法定职责，维护原告的合法权益；2、判决被告责令宝安人资局依法责令用人单位安托山机电公司限期支付原告加班工资318082.8元和拒付的工资18246.8元，逾期不支付，依法责令其加付加班工资和工资的100%赔偿金；3、判决被告对原告主张宝安人资局支付行政赔偿63146.67元的诉求作出处理；4、判决被告支付诉讼费、律师费、住宿和交通费。原审法院认为，原告向被告申请复议的请求是确认宝安人资局行政不作为违法，责令宝安人资局履行《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的法定职责，故应按照对不履行法定职责不服申请复议的法律规定审查，本案审查的主要问题是被告以原告的行政复议申请超过法定期限为由予以驳回是否合法。关于如何计算宝安人资局处理原告投诉事项的履行期限问题。根据《广东省劳动保障监察条例》第三十七条第一款、第四十条第二款、第四十五条之规定，对申请事项具有法定职权的宝安人资局收到市人社局转来的原告申请材料，履行期限一般是45个工作日，法律规定经批准可以延长30个工作日。从有利于保护原告救济权利角度考虑，鉴于市人社局和宝安人资局均未在转办后及时告知原告转办情况，可以认定自原告被告知之日起开始计算宝安人资局处理原告申请的履行期限，为自2016年2月17日起45个工作日。关于如何计算原告申请行政复议的法定期限问题。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条第九项规定，原告的投诉属于请求行政机关履行保护财产权利的法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，申请行政复议的期限一般为知道行政行为之日起60日。原告是对不履行法定职责申请行政复议，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条第一款第一项的规定，申请期限应当自《广东省劳动保障监察条例》规定的履行期限届满之日起计算，即从2016年2月17日起经过45个工作日履行期限届满，届满之日起算60日的行政复议申请期限。原告于2016年9月13日申请行政复议，已经超过了行政复议申请期限。被告复议决定以2015年12月7日原告向市人社局投诉起算宝安人资局履行法定职责的期限不当，但是没有影响对原告的行政复议申请超过法定期限的认定，故被告以原告申请行政复议超过法定期限为由驳回行政复议申请，符合法律规定。原告关于宝安人资局没有作出行政行为，故其申请没有超过法定期限的主张，缺乏法律依据，原审法院不予支持。另需指出，复议机关以不符合行政复议受理条件驳回复议申请的情况下，原告可以选择起诉复议决定或原行政行为。本案特殊在于原告申请行政复议针对的是宝安人资局不履行法定职责，复议过程中宝安人资局作出了不予受理的答复，被告又作出了驳回复议申请的复议决定。因此，原告可以起诉被告驳回复议申请的行为，也可以直接起诉宝安人资局答复不予受理的行为。原告于2016年9月28日收到宝安人资局对其投诉不予受理的答复，于2016年12月20日向深圳市盐田区人民法院提起了针对宝安人资局不予受理行为的行政诉讼，又经人民法院释明后变更复议机关为被告起诉行政复议行为，如原告仍对宝安人资局以《答复书》作出的不予受理决定不服，可以继续对宝安人资局进行诉讼，不认定为超过起诉期限。综上，原告要求撤销被告行政复议决定并判决被告责令宝安人资局履行法定职责的诉讼请求缺乏法律依据，要求被告支付诉讼费、律师费、住宿和交通费的诉讼请求不符合国家赔偿条件，原审法院均不予支持。被告作出的行政复议决定具有事实和法律依据，程序合法，应当予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告刘三文的诉讼请求。本案案件受理费人民币50元，由原告刘三文负担。上诉人刘三文不服上述判决，向本院提起上诉称：一审认定事实错误、适用法律错误，本案没有超过行政复议时效。原告从未向行政机关申请保护财产权利，不适用《行政复议法》第六条第九项规定，故而也不适用行政复议申请期限为60日的规定。行政机关未提供证据，证明已经依法告知上诉人申请行政复议的期限，依法时效期间为二年。用人单位拒付基本工资差额部分的加班费，事实存在，证据充分。被上诉人应依据《行政复议法》第二十九条第一款的规定，决定依法给予上诉人赔偿。请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、判决被上诉人依法决定宝安人资局在一定期限内履行法定职责：依法责令用人单位安托山机电公司限期支付加班工资318082.8元和拒付的工资18246.8元，逾期不支付，责令加付应付金额100%的赔偿金；3、判决被上诉人对上诉人主张宝安人资局行政赔偿63146.67元的诉求依法作出处理；4、本案一、二审的诉讼费、住宿费、交通费全部由被上诉人承担。被上诉人深圳市宝安区人民政府二审答辩称：刘三文诉称其行为不适用《行政复议法》第六条第九项，而应适用该条第十一项，没有充分依据，原审法院适用法律准确。涉案行政复议期限为法定履行期限届满之日起60日，刘三文以未告知复议期限为由认为应适用两年的时效，没有任何法律依据。刘三文上诉请求判令宝安区政府责令宝安人力资源局履行法定职责，责令用人单位支付工资及赔偿金，进行行政赔偿等请求，不应纳入本案审理范围，应予驳回。请求驳回上诉，维持原判。经审查，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案属行政复议决定及行政赔偿纠纷。二审争议的焦点是上诉人的行政复议申请是否超过法定期限。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条第九项关于申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议的规定，上诉人的投诉属于请求行政机关履行保护财产权利的法定职责。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算”的规定，申请行政复议的期限一般为知道行政行为之日起60日。上诉人是对不履行法定职责申请行政复议，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条第一款第一项“公民、法人或者其他组织依照行政复议法第六条第（八）项、第（九）项、第（十）项的规定申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行的，行政复议申请期限依照下列规定计算：（一）有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算”的规定，申请期限应当自《广东省劳动保障监察条例》规定的履行期限届满之日起计算，即从2016年2月17日起经过45个工作日履行期限届满，届满之日起算60日的行政复议申请期限。上诉人于2016年9月13日申请行政复议，已经超过了行政复议申请期限。上诉人关于宝安人资局没有作出行政行为，故其申请没有超过法定期限的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决处理结果正确，本院依法应予维持。上诉人上诉请求改判的理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘三文负担。本判决为终审判决。审判长  徐曾沧审判员  黄伟明审判员  罗 燕二〇一九年六月十八日书记员  李文蓝王秋喆