河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终2034号上诉人（原审原告）：兰士英，男，1949年7月3日出生，汉族，住北京市房山区。被上诉人（原审被告）：北京阳光鹏宇贸易有限公司，住所地北京市丰台区花乡郑王坟万柳****楼**。法定代表人：张鹏飞，该公司经理。被上诉人（原审被告）：郭鹏飞，男，1982年3月20日出生，汉族，现住北京市房山区。上诉人兰士英因与被上诉人北京阳光鹏宇贸易有限公司（以下简称鹏宇公司）、郭鹏飞装饰装修合同纠纷一案，不服河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初2526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月29日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。兰士英上诉请求：一、请求撤销河北省涿州市人民法院（2018）冀0681民初2526号判决书，依法改判或发回重审，争议金额100000元。二、判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，证据不足。原审认定“原告兰士英与被告郭鹏飞之间不存在直接合同关系，且被告郭鹏飞作为工程的发包人并未拖欠被告鹏宇公司的工程款，故原告要求被告郭鹏飞承担共同清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。”我开始是与鹏宇公司签的装修工程合同不假，我们的合同随着工程的变更，我们早已完成了，我们有合同和图纸说明，但我们后来干的是合同以外，而是口头与郭鹏飞所定的工程，而且后期的工程全是按郭鹏飞所订的去做的（屋面的喷漆，室内所有灯具全部更换，后边盖四间房等六项工程），这些在我与鹏宇的合同根本没有这些内容，我不干这些工程，郭鹏飞又与我没有直接的合同关系，那你为什么给我打款呢？你打款也没有说明是替鹏宇公司支付的工程款！我与鹏宇公司的信息往来不就说明了这些问题吗？我们三者的关系实际在北京房山区法院开庭的笔录和裁定很清晰的说明了问题，可原审法院在没有依据的情况下，就认定我与郭鹏飞没有直接合同关系。既然没有直接的合同关系，我与他到底是什么关系？他为什么给我汇款和协商工程？我认为原审法院没有判清，是空判、虚判。我们三方在房山法院2015年6月15日的开庭笔录举证质证的过程中，郭鹏飞对我的举证是认可的，房山法院的笔录摘要：原告提交的证据……了，郭鹏飞给我打款的证明材料一份，证明我和郭鹏飞存在合同关系；郭鹏飞:对证据1、证据2、证据3的真实性认可。所有的证据证明我与郭鹏飞是有合同关系的，所以原审法院的判决是没有根据的。二、原审法院认定鹏宇公司给付原告的工程款数额有误，“双方应当按照合同约定全面履行自己的义务，原告与被告鹏宇公司签订的协议中约定的工程总额为23万元，包工包料，原告已收到165000元，剩余65000元被告鹏宇公司未支付，故被告鹏宇公司应当向原告支付剩余65000元。”我认为这一判决无据，鹏宇公司分二次只给了我13万元，没有165000元。原审法院不能将被告郭鹏飞给的工程款也算做鹏宇公司的。在这一点上郭鹏飞和原审法院均没有佐证来证实这一点。在这点上我们在2015年6月15日房山法院笔录上被告鹏宇公司承认最多再给10万元，被告郭鹏飞不认可，可郭又提供不出来他替鹏宇公司支付工程款的证据来，直到笔录的最后，鹏宇公司也承认再给我们10万元。可原审法院为什么就要把这35000元强加在鹏宇公司头上呢？我们不能接受原审法院的判决。三、原审法院对被告鹏宇公司违法行为只字未提。我国的“建筑法”中的第二十八条规定“禁止转包、分包。”在律条的理解与适用的解释中“所谓转包”是指建筑工程的承包方将其承包的建筑工程转手让给他人，使他人实际上成为该建筑工程的承包方的行为。我认为装饰装修工程也属于建筑工程的大范围的内容之一，被告鹏宇公司所承包的工程转手给我，他们从中获利，本身就是一种不合法的行为。所以我认为法院本身是我们国家的执法机关，为什么不执法呢？通篇的判决没一字显示出被告鹏宇公司的违法行为的处置。综上，上诉人认为一审法院判决认定的证据不足，事实不清，判决有误。基于上述的事实，恳请贵院撤销原判发回重审或依法改判。北京鹏宇贸易有限公司、郭鹏飞未提交答辩意见。兰士英向一审法院起诉请求：1.判决被告北京阳光鹏宇贸易有限公司支付装修工程款281685.24元；2.判决被告北京阳光鹏宇贸易有限公司向原告支付欠款利息25000元（从2014年12月28日起至欠款付清之日止，按年利率6%计算）；3.判令被告郭鹏飞对上述欠款及利息承担共同清偿的责任。一审法院认定事实：2014年9月25日被告郭鹏飞与被告鹏宇公司签订《施工安装合同》。合同约定被告郭鹏飞将涿州市范阳街老陕兄弟快餐店装修工程发包给被告鹏宇公司，包工包料，合同工期自2014年9月27日至2014年10月27日（共计30天），合同价款30万元。上述合同签订后，孙宇驰代理被告鹏宇公司与原告兰士英就上述装修工程订立了协议，协议约定原告兰士英按照第一被告鹏宇公司提供的图纸施工，包工包料，工期为2014年9月27日至2014年10月25日，工程总价款23万元。上述两份合同履行过程中，原告兰士英与被告郭鹏飞、被告鹏宇公司工作人员孙宇驰就施工和工程款给付等事宜进行过协商，但三方并未达成一致意见。2014年12月27日原告工人撤场。根据2016年5月3日涿州市人民法院作出的（2016）冀0681民初861号民事判决书的记载，郭鹏飞先是分三次向鹏宇公司支付了工程款200000元，后经调解再向鹏宇公司支付了50000元，双方无其他纠纷。庭审中，原告自认本案涉诉工程款项原告方已经收到了165000元。综合庭审原被告双方举证质证，原告收到的165000元包括被告鹏宇公司给付的13万元和被告郭鹏飞代替被告鹏宇公司支付的35000元。一审法院认为，原告与被告鹏宇公司存在合法有效的合同关系，双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告与被告鹏宇公司签订的协议中约定的工程总价款为23万元（包工包料），原告已经收到了165000元，剩余65000元被告鹏宇公司未支付。故被告鹏宇公司应当向原告支付剩余工程款65000元并按照中国人民银行同期贷款利率支付利息（自2014年12月28日起至款项付清之日止）。原告要求被告支付的其他装修工程款，由于超出了原告与被告鹏宇公司签订的协议中约定的工程总价款，且超出的部分目前没有有效的证据支持，故法院不予支持。根据现有证据，原告兰士英与被告郭鹏飞之间不存在直接合同关系，且被告郭鹏飞作为工程的发包人并未拖欠被告鹏宇公司的工程价款，故原告要求被告郭鹏飞承担共同清偿责任的诉讼请求，法院不予支持。第一被告有答辩、出庭、举证、质证的权利，但第一被告经合法传唤未答辩、未出庭，视为对自己权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告北京阳光鹏宇贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰士英支付拖欠的装修工程款65000元并按中国人民银行同期贷款利率支付利息（自2014年12月28日起至款项付清之日止）。二、驳回原告兰士英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5900元，由被告北京阳光鹏宇贸易有限公司负担。二审期间，当事人未提交新证据；二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人兰士英虽主张，其与郭鹏飞之间存在事实上的合同关系。但对于该主张，其未提交充足证据予以证实，且郭鹏飞在北京市房山区人民法院审理的（2015）房民初字第××号案件及本案一审庭审中对此均予以否认，故一审法院认定上诉人与郭鹏飞之间不存在直接合同关系，并无不当。本案中，上诉人兰士英已经收到165000元工程款（包括郭鹏飞替鹏宇公司给付上诉人兰士英的35000元），一审法院判令被上诉人鹏宇公司向上诉人兰世英支付剩余工程款65000元，并按照中国人民银行同期贷款利率支付利息，亦无不妥。综上所述，上诉人兰士英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人兰士英负担。本判决为终审判决。审判长  张晓清审判员  张晓静审判员  张 硕二〇一九年六月十二日法官助理赵云龙书记员李雪朔