广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1204民初2029号原告：陈某1,男,2017年6月8日出生,汉族,住广西藤县,法定代理人：陈某2,男,1984年8月20日出生,汉族，广西藤县，系原告父亲。法定代理人：曾某，女，1988年5月9日出生，汉族，住江西省赣州市于都县，系原告母亲。委托代理人：陈照光，广西建梧律师事务所律师。被告：肇庆市高要区蚬岗卫生院（以下简称蚬岗卫生院），住所地广东省肇庆市高要区蚬岗镇圣岗街,医疗机构执业许可证号PDY00137-144128311C1001。法定代表人：叶锡江，该院院长。委托代理人：伍思扬、吕雯雯，广东天量律师事务所律师。原告陈某1诉被告肇庆市高要区蚬岗卫生院医疗事故责任纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈某1的法定代理人陈某2、曾某以及委托代理人陈照光，被告蚬岗卫生院的委托代理人伍思扬、吕雯雯均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈某1向本院提出诉讼请求：1、判决由被告赔偿医疗费、就医期间的护理费、交通费等十项经济损失共计102163.53元给原告（2019年5月5日，原告将上述的诉讼标的变更为379302.20元，同时增加精神抚慰金50000元）；2：本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告的母亲曾某因停经41+3周，阵腹痛3小时，于2017年6月8日入高要区蚬岗镇卫生院待产。医生诊断为：1、孕3产1孕41+3LOA临产，2、巨大胎儿？3、单活胎，4脐带绕颈一周？，5、地中海贫血？，6、轻度贫血。10:13以左枕前位免除胎头，胎儿前肩被嵌顿在耻骨联合上方，诊断肩难产。10:17娩出前肩及后肩。这时，原告出现病危症状，且右上肢无力，活动受限。被告诊断为：①新生儿轻度窒息，②右侧臂丛神经损伤？。10:30原告由救护车转高要区人民医院抢救治疗，经医生诊断，原告病情为：①新生儿窒息，②新生儿吸入性××，③臂丛神经损伤，④新生儿缺血缺氧性心肌损伤，⑤新生儿缺血缺氧性脑病，⑥蛛网膜下腔出血，⑦先天性心脏病（卵圆孔未闭），⑧新生儿高胆红素血症。2017年6月24日，原告病情稳定后出院。2017年7月1日开始，原告为进一步治疗右上肢的损伤而转至广州市儿童医院、广州市妇幼医院、广州市人民医院治疗，诊断为：臂丛神经损伤。由于广州市相关医院医疗条件有限，2017年9月26日开始，原告转至上海市儿童医院治疗。因需要手术治疗，2017年10月9日至10月16日，原告在上海市儿童医院住院治疗，经诊断，原告伤情为：臂丛神经损伤。2017年11月22日，原告到上海儿童医院拆除外固定。按照医嘱，2018年3月8日、8月8日，原告继续到上海市儿童医院复诊治疗。虽然经过长达一年多时间的治疗，但由于系神经受损，原告右手肌力仍然为零，无法活动，给原告今后乃至一生一世的生活、学习和工作等全部人生带来了无可挽回的损失，也给原告的精神带来极大的打击。另外，原告每次外出治疗，均系由父母陪护。原告认为，自己的母亲曾某在怀孕期一直按照医嘱在被告处进行检查，被告在曾某产前未复查B超或嘱产妇到上一级医院进一步确诊，致未及时发现巨大胎儿，违反诊疗常规，构成漏诊。更为严重的是，在产妇临产诊断系疑似巨大胎儿时，明知自己没有剖宫产条件，仍留曾某在在该院生产，未及时转诊上一级医院，严重违反了诊疗常规和医疗卫生法律法规。被告这一行为直接导致胎儿臂丛神经损伤等产科并发症的发生，构成严重的医疗事故、医疗过错。而产妇曾某在整个过程中没有任何的过错，被告应对原告的损伤负全部的责任。依照《广东省2018年机动车道路交通事故赔偿项目标准》计算，因被告严重的医疗过错行为导致原告的经济损失（残疾赔偿金、精神抚慰金、非就医期间的护理费、营养费待鉴定后再请求）如下：1、医疗费49083.53元，2、就医期间的护理费15000元（150元×2人×50天=15000元），3、住院伙食补助费2400元（100元×24天=2400元），4、交通费18306元，5、邮寄费100元，6、住宿费4388元，7、残疾辅助器具费4580元，上述七项共计112163.53元。扣减被告已经赔偿的10000元，尚需赔偿102163.53元。在诉讼过程中，2018年11月30日，法院委托了广东正华法医临床司法鉴定所对陈某1的伤残程度、护理期、营养期进行鉴定，2018年12月10日，广东正华法医临床司法鉴定所作出鉴定意见：1、陈某1因左侧臂丛神经伤致辞左上肌瘫（肌力2级以下）评定为五级伤残；2、护理期为360日，营养期为180日。2019年3月27日，广东通济司法鉴定中心对陈某1的原理之间的因果关系作出评定，认评定为：蚬岗卫生院在对曾某的诊疗过程中存在过错，该过错程度与陈某1的损害后果存在同等关系，建议参与度为41-60%。为此，原告于2019年5月5日提出变更诉讼请求，原告将上述的诉讼标的变更为379302.20元，同时增加精神抚慰金50000元。蚬岗卫生院答辩称：一、我院与原告之间的责任已经鉴定机构进行鉴定，我院愿意按55%的双例承担原告合理合法的损失部分。2017年8月1日，我院与原告共同委托了肇庆市医学会对原告的整个诊疗过程中是否存在医疗过错并对过错参与度进行鉴定，该鉴定意见：1、我院在对原告出生的医疗活动中存在医疗过失行为，该行为与原告臂丛神经损伤的人身损害后果存在因果关系；2、本案属于医疗损害，医方承担同等责任，参与度为55%。我院对此《医疗损害鉴定意见书》认可。愿意按55%的比例承担原告的合理合法的损失部分。二、对原告的各项损失，应依法核实：1、对于曾某在我院生产期间支出的费用1860.65元，是产妇生产的必然费用，属于产期的合理支出，与我院的医疗过错没有因果关系，应由原告自行承担；2、护理费，因没有证据证明原告在住院期间由两人护理，所以应按一人护理计算护理费，并参照同级扩理的劳务费100元/天标准计算，护理费共2400元；3、住院期间伙食费，也是2400元；4、交通费，应以正式票据为准，并结合就医地点、时间、人数、次数相吻合；5、邮寄费，不是法定费用，应由原告自行承担；6、住宿费，应按实际住宿票据为凭来计算；7、残疾医疗器具费，因没有医嘱，亦未进行伤残评定，缺乏事实依据；8、对于营养费，原告主张过高应按3000元计算；9、对于伤残赔偿金，因原告的法定代理人均是农村户口，没有固定工作，应按农村标准计算是189360元；10、对于鉴定费是由于原告自行鉴定部分费用应由其自行负担。11、对于精神抚慰金，原告主张过高，应是10000-20000元之间，并按过错比例承担。我院总共垫付了35516元费用，应在总赔偿中予以扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：诊治摘要：病历记载，2017年6月8日，产妇曾某因停经41+3周，阵腹痛3小时，于当天早上到高要区蚬岗镇卫生院待产，诊断：1、孕3产1孕41+3周L0A临产，2、巨大胎儿？3、单活胎，4、脐带绕颈一周？5、地中海贫血？6、轻度贫血。10点13分以左枕前位娩出胎头，胎儿前肩嵌顿在耻骨联合上方，诊断肩难产。10点17分，娩出前肩及后肩，立即清理呼吸道，吸净口腔、鼻的分泌物，保温，保持呼吸道顺畅，吸氧，仍紫绀给予正压通气。检查新生儿：双侧锁骨未见骨折，肩关节无肿胀、脱臼；右上肢无力，活动受限，无伸缩活动，血运好，左上肢及双下肢活动自如。初步诊断：1、新生儿窒息；2、右侧臂丛神经损伤？10点30分，救护车送转高要人民医院救治，至2017年6月24日出院，住院17天。出院诊断：1、新生儿轻度窒息；2、新生儿吸入性××；3、臂丛神经损伤（右侧）；4、新生儿缺血缺氧性心肌损伤；5、新生儿缺氧缺血性儿性脑病；6、蛛网膜下腔出血；7、先天性心脏病（卵圆孔未闭）；8、新生儿高胆红素血症。2017年7月25日到广州儿童医院治疗，诊断为：“臂丛神经损伤”，给予营养神经、康复等治疗又因广州市的相关医疗条件有限，2017年9月26日，陈某1被转至上海市儿童医院接受住院治疗。2017年10月9日至16日，住院7天，陈某1在上海市儿童医院接受手术治疗。疾病证明单的疾病诊断：臂丛神经损伤。2017年11月22日，陈某1到上海市儿童医院折除外固定。之后半年即是2018年3月8日和2018年8月9日再到上海市儿童医院进行复诊。在蚬岗镇卫生院，曾某因分娩住院的医疗费用为1899.75元；在肇庆市高要区人民医院陈某1的住院医疗费用为18549.79元；在上海市儿童医院的医疗费用为26191.99元。因注射神经生长因子的药费费用1992元。陈某1因手术后固定而购买了辅助器具费用4580元。2017年8月份，陈某1的父母与被告蚬岗卫生院共同委托了肇庆市医学会医疗事故技术鉴定工作办公室就高要区蚬岗卫生院对陈某1整个诊疗过程中是否存在医疗过错并对过错参与度进行鉴定。2017年9月13日，肇庆市医学会医疗损害鉴定作出鉴定意见：1、高要区蚬岗镇卫生院在对患儿陈某1出生的医疗活动中存在医疗过失，医疗过失行为与患儿臂丛神经损伤的人身损害后果存在因果关系；2、本案属于医疗损害，医方承担同等责任，参与度为55%。为此，蚬岗卫生院支付了7000元鉴定费用。2018年11月份，本院根据原告的申请，委托了广东正华法医临床司法鉴定所对陈某1伤残程度、护理期、营养期进行了评定，该所于2018年12月10日作出正华司鉴所临鉴字[2018]第988号《司法鉴定意见书》，鉴定：1、陈某1因右侧臂丛神经损伤致右上肢瘫（肌力2级以下）评定为五级伤残；2、其护理期评定为360日，营养期为180日。陈某1为此支出鉴定费2628元。2019年3月27日，广东通济司法鉴定中心的受托事项：高要区蚬岗镇卫生院对陈某1出生的诊疗活动中是否存在过错，该过错行为与陈某1臂丛神经损伤有否因果关系，过错的参与程度是多少进行了鉴定，作出粤通司鉴中心[2018]医鉴字第38号《司法鉴定意见书》，结论为：医方高要区蚬岗镇卫生院在对曾某（陈某1之母）的诊疗过程中存在过错。该过错与被鉴定人的损害后果之间存在同等因果关系，建议参与度为41-60%（仅供参考）。蚬岗卫生院为此支出鉴定费18516元。陈某1系陈某2、曾某儿子，其出生地为肇庆市××区蚬岗镇，陈某2自2015年起至今在肇庆市××区蚬岗镇经营农资产品的买卖。另查明：蚬岗卫生院支付了10000元给陈某2作为陈某1到上海治疗的费用。本院认为：本案系医疗事故责任纠纷。应根据医方对被医方（曾某）的诊疗过程中存在的过错程度，及该过错与被鉴定人的损害后果存在的因果关系，来确定各自承担相应的责任。现经广东通济司法鉴定中心作出的粤通司法鉴中心（2018）医鉴字第38号《司法鉴定意见书》，结论为：医方高要区蚬岗镇卫生院在对曾某（陈某1之母）的诊疗过程中存在过错。该过错与被鉴定人的损害后果之间存在同等因果关系，建议参与度为41-60%（仅供参考）。而该鉴定中心提出了参与度41-60%（仅供参考），结合本案的实际情况，根据蚬岗卫生院的答辩意见并按照公平公正原则，应由蚬岗卫生院承担55%的责任，曾韩艳承担45%的责任，其损害结果按此责任进行计算。针对陈某1主张的各项损失，本院根据经庭审质证认证的证据及以上查明的事实，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）以及在本案法庭辩论终结时已施行的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，依法核算如下：1、医疗费46733.78元，因有医疗发票和病历可以佐证，本院予以确认。对于蚬岗卫生院抗辩称，曾某分娩所支出的1899.75元不属于本案的医疗事故产生的医疗费，而是分娩必须的费用，应不予计算的理由充分，本院予以采纳；2、住院伙食补助费2400元＝100元/天×24天，本院予以确认；3、伤残赔偿金491700元，伤残五级，按伤残系数60%计算20年。因陈某1出生是在蚬岗卫生院，且其父母陈某2、曾某已在蚬岗经营农资多年，在城镇居住超过一年以上，故此，陈某1的伤残赔偿金应按城镇居民的标准计算，40975元/年×20年×60%=491700元，本院予以确认；4、对于护理费：（1）、住院期间的护理费：陈某1共住院24日，原告称就医期间也计算护理费，没有法律规定，本院不予支持。护理期间，因陈某1尚是婴儿，故原告请求计算两人护理的理由充分，本院予以确认。按每人每天150元计算，其护理费为7200元。原告请求计算53天，护理费为其15900元的理据不足本院不予采纳。（2）、对于陈某1的护理期间所需的护理费用问题，因广东正华法医临床司法鉴定所对陈某1作出正华法鉴所临鉴字（2018）第988号《司法鉴定意见书》，鉴定其护理期评定为360日，故其非住院期间的护理费为150元/天×（360-24）天×1（人）=50400元。总计陈某1的护理费为57600元。5、交通费：陈某1对该项损失有提供有效票据予以证实的只有15266元，结合陈某1及其陪人因就医、鉴定、参加伤害事故处理确需支出交通费及其往返地点，本院予以确认实际票据款15266元，对于超出部分本院不予确认；6、对于精神损害抚慰金的问题，本院是医疗责任事故纠纷，造成陈某1五级伤残，给其今后身心健康成长带来一定影响，结合陈某1在伤残程度和参与度，原告请求50000元的精神抚慰金过高，结合肇庆地区的经济水平，酌情认定30000元；7、鉴定费：该医疗事故有三次鉴定，第一次是肇庆市医学会的鉴定，蚬岗卫生院支付的费用为7000元，第二次是陈某1支付了广东正华法法医鉴定中心的伤残、护理期、营养期的鉴定费为2628元，第三次为伤残参与度鉴定费18516元是蚬岗卫生院支付的。对上述鉴定费本院予以确认；8、对于住宿费的问题，由于在陈某1前往上海儿童医院住院治疗和检查治疗时确实需要的费用，根据实际票据，住宿费为4743元；9、对于医疗辅助器费用4580元，虽然没有医嘱和正式票据（只盖有公章的收据），但实际在陈某1做了手术后需要辅助器固定，但有陈某1需要此矫形器进行矫正的图片佐证，结合本案的实际情形，本院应予确认本院予以确认；10、对于营养费，因被鉴定陈某1的营养期为180天，按50元/天计算，共9000元，本院予以确认；11、对于机票的邮寄费131元，不属于本案的合理费用，本院不予确认。以上合理合法部分的损失合计690166.78元。蚬岗卫生院应承担相应的55%，则是379591.73元。扣除蚬岗卫生院垫付的35516元，尚付344075.73元。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百二十条、第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、第五十四条、第五十五条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、本案事故造成原告陈某1的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、交通费、住宿费、医疗器械辅助器费、精神损害抚慰金、鉴定费等合共690166.78元；二、被告肇庆市高要区蚬岗卫生院在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿344075.73元给原告陈某1；三、驳回原告陈某1的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6990元，由原告陈某1的法定代理人陈某2、曾某负担701元，被告肇庆市高要区蚬岗卫生院负担6289元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  徐海球人民陪审员  黄巧英人民陪审员  徐玉桂二〇一九年六月十二日书 记 员  黄绮妮