文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0406民初28号原告：衡阳市企业信用担保投资有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区白云路**。法定代表人：唐治平，系公司总经理。委托诉讼代理人：谭良，湖南衡州律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢加斌，湖南衡州律师事务所律师。被告：湖南省顾帝家俬有限公司，，住所地湖南省衡山县开云镇经济开发区法定代表人：李亚辉。被告：李亚辉，男，1972年5月3日出生，汉族，户籍地湖南省衡东县，现羁押于衡东县看守所。被告：张晓红，女，1973年1月8日出生，汉族，户籍地湖南省衡东县。被告：刘海荣，男，1971年9月30日出生，汉族，住湖南省衡东县。原告衡阳市企业信用担保投资有限公司(以下简称担保公司)与被告湖南省顾帝家俬有限公司（以下简称顾帝公司）、李亚辉、张晓红、刘海荣追偿权纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告企业担保公司，被告顾帝公司的法定代表人李亚辉和被告刘海荣到庭参加了诉讼。被告张晓红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告湖南省顾帝家俬有限公司偿还原告代其向广发银行股份有限公司衡阳分行(以下简称广发银行衡阳分行)清偿的借款本息共计514.64万元；2、请求依法判决被告湖南省顾帝家俬有限公司按照合同约定向原告支付违约金50万元；3、请求依法判决被告湖南省顾帝家俬有限公司按合同约定以日万分之六标准向原告支付代偿款利息175.87万元（暂计至2018年5月31日，详见代偿明细表），实际计算到全部偿付之日止；4、请求依法判决被告湖南省顾帝家俬有限公司承担本案的律师费8000元；5、请求依法判决被告李亚辉、张晓红、刘海荣对被告湖南省顾帝家俬有限公司的上述债务承担连带保证责任；6、请求依法判决原告对李亚辉、张晓红为上述债务质押给原告的湖南省顾帝家俬有限公司100%股权在其质押值的范围内享有优先受偿权；7、请求判决原告对被告湖南省顾帝家俬有限公司为上述债务提供的动产质押担保物、动产抵押担保物、动产浮动抵押物在拍卖、变卖的价值范围内享有优先受偿权；8、请求判决原告对被告李亚辉、张晓红为上述债务提供的不动产抵押担保物在拍卖、变卖的价值范围内享有优先受偿权；9、请求判决原告对被告湖南省顾帝家俬有限公司、李亚辉、张晓红提供的担保物享有处分权；10、请求依法判决上述被告承担本案诉讼费和财产保全费。事实与理由：2015年10月，顾帝公司申请原告为其广发银行衡阳分行的500万元融资借款提供担保。经原告同意后，原告为该借款提供了最高额保证作为担保。为保证原告承担保证责任后追偿债权的实现，被告李亚辉、张晓红、刘海荣分别向原告提供连带责任保证，均承诺对被告顾帝公司所欠原告的上述债务承担连带保证责任。顾帝公司还与原告签订了《动产质押合同》、《动产抵押合同》、《动产浮动抵押合同》、《不动产抵押合同》。被告李亚辉、张晓红与原告签署了《股权质押合同》，将其所持有顾帝公司的共计100%股权质押给原告。被告顾帝公司、李亚辉及张晓红与原告签署了《担保物权处置授权委托书》，授权原告在顾帝公司不能清偿到期债务时享有对上述担保物的处分权。由于顾帝公司在借款到期后不按约定向债权人清偿到期款项，致使原告代被告顾帝公司向广发银行衡阳分行清偿514.64万元。故被告顾帝公司应偿付原告代偿款项，还应当按照《委托担保合同》的约定，支付代偿款项的违约金、利息及追偿该代偿款所产生的律师费等，且各被告依法对上述债务承担连带责任。被告顾帝公司辩称：顾帝公司向原告缴纳的保证金应从追偿债务中扣除，且保证金应按银行同期贷款利率计算利息；原告要求支付违约金、利息过高，两项相加不能超过年利率24%；顾帝公司与原告签订质押合同，将100%股权质押给原告，但是未到工商行政部门进行股权质押登记，该质押合同不成立；顾帝公司已于2016年2月2日将价值105万的宝马车抵押给原告，由原告使用，该动产应按抵押时的价值折抵顾帝公司的债务；原告要求支付律师费8000元过高；顾帝公司已依法向衡山县人民法院申请破产，各项工作正在进行中，本次诉讼应予以中止。被告李亚辉、张晓红辩称：同意顾帝公司的答辩意见，原告与李亚辉、张晓红签订的《保证合同》第七条约定不明，并违反法律规定，在原告未对顾帝公司物的担保实现债权前，李亚辉、张晓红不承担保证责任。被告刘海荣辩称：原告在合同约定的保证期限内未要求刘海荣承担连带保证责任，刘海荣不应对原告代偿顾帝公司有关广发银行的债务承担连带保证责任；在原告未就顾帝公司物的担保实现债权前，刘海荣不承担保证责任；顾帝公司向原告缴纳的保证金应从追偿债务中扣除出来。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据本院认定的证据及双方当事人及其委托诉讼代理人的当庭陈述，本院确认以下事实：2015年10月28日，顾帝公司（借款人）与广发银行衡阳分行（贷款人）签订《人民币短期贷款合同》，约定借款人向贷款人借款本金金额为人民币500万元。2015年10月28日，顾帝公司（乙方，委托担保申请人）与担保公司（甲方，担保人）签订《委托担保合同》，约定乙方向广发银行衡阳分行借款500万元，甲方同意担保的主债权的种类及数额、担保方式、担保范围、担保期间等事项，由甲方与债权人签订《最高额保证合同》约定，乙方无异议。在甲方与债权人签订《最高额保证合同》前，乙方须按甲方要求缴纳乙方申请担保金额10%的履约保证金。履约保证金逾期未付，甲方可不与债权人签订《最高额保证合同》或按日计收每日万分之六的违约金；甲方有权从履约保证金中扣除乙方依本合同规定应支付的各种规定款项。甲方担保责任终止后，结算退还乙方履约保证金（不计利息）。甲方为乙方担保的担保费年费率为2.3%。乙方在甲方与债权人签订《最高额保证合同》前一次性支付；一旦甲方所担保的乙方的债务逾期，乙方不能按期清偿债务，则乙方须向甲方担保公司支付担保金额5%的违约金，造成由甲方垫款代偿的，则乙方须向甲方支付担保金额10%的违约金；向甲方支付甲方所垫款项每日万分之六的利息。2015年10月28日，担保公司与广发银行衡阳分行签订《最高额保证合同》，约定担保公司为顾帝公司在广发银行衡阳分行的500万贷款提供担保。2015年10月28日，李亚辉（乙方）与担保公司（甲方）签订《保证（反担保）合同》，约定甲方在依上述合同承担保证责任后的追偿债权实现，乙方同意向甲方提供保证反担保，担保的债权为甲方依据与广发银行衡阳分行签订的《最高额保证合同》承担保证责任后所取得的追偿债权、利息及实现追偿债权的费用；担保方式为连带责任保证；乙方担保的保证期间为自甲方承担保证责任之日起二年。张晓红作为李亚辉的配偶在合同中签字捺印，声明同意以夫妻共同财产向甲方担保公司提供连带责任反担保。当天，张晓红（乙方）与担保公司（甲方）签订《保证（反担保）合同》，内容与李亚辉签订的上述《保证（反担保）合同》内容一致。李亚辉作为张晓红的配偶在合同中签字捺印，声明同意以夫妻共同财产向甲方担保公司提供连带责任反担保。2015年10月28日，刘海荣（乙方）与担保公司（甲方）签订《保证（反担保）合同》，约定刘海荣保证担保的债权为甲方依据与广发银行衡阳分行签订的《最高额保证合同》承担保证责任后所取得的追偿债权、利息及实现追偿债权的费用；担保方式为连带责任保证；乙方担保的保证期间为自甲方承担保证责任之日起二年。李亚辉、张晓红（乙方）分别与担保公司（甲方）签订《质押（反担保）合同》，约定为确认甲方在承担保证责任后的追偿债权的实现，同意向甲方提供股权质押反担保。质押标的为顾帝公司投资的股份及其派生的权益。李亚辉被质押的股权占公司总股本之比为70%，对应出资金额人民币4200万元。张晓红被质押的股权占公司总股本之比为30%，对应出资金额人民币1800万元。2015年10月28日，顾帝公司与担保公司签订合同编号为（衡）担保抵字2015年54505号的《抵押（反担保）合同》（适用动产抵押）、合同编号为（衡）担保质字2015年54507号的《质押（反担保）合同》，上述合同抵押物清单及质押物清单均为空白。顾帝公司（乙方）与担保公司签订合同编号为（衡）担保抵字2015年54506号的《抵押（反担保）合同》（适用于动产浮动抵押），该合同列明了动产浮动抵押清单，并于2015年11月4日在衡山县工商行政管理局办理了动产抵押登记。李亚辉、张晓红（乙方）与担保公司（甲方）签订《抵押（反担保）合同》，约定李亚辉、张晓红将坐落在衡东县城关镇兴衡东路*、*室房屋（房屋所有权证：东房权证字第**、东房房权证字第**）押给担保公司，双方于2015年11月5日对该房屋办理了抵押登记。2015年11月10日，广发银行衡阳分行向顾帝公司发放贷款500万元。顾帝公司到期未偿还利息及本金，担保公司于2016年7月27日代顾帝公司清偿所欠广发银行衡阳分行贷款利息30745.75元，于2016年8月20日代清偿贷款利息31816.11元，于2016年9月21日代清偿贷款利息31816.11元，于2016年10月21日代清偿贷款利息30833.33元，于2016年11月10日代清偿贷款本金500万及利息21102.64元，广发银行为担保公司出具了代偿证明书。综上，担保公司为顾帝公司代偿了贷款本息共计5146313.94元，担保公司代偿上述款项后，顾帝公司一直未向担保公司偿付代偿款项和相应违约金、利息，各反担保保证人也未履行保证责任。顾帝公司称其先后于2014年向邮政银行借款1000万元（已归还），于2015年11月向广发银行衡阳分行借款500万元，于2016年2月向邮政银行续借850万元，均是担保公司提供担保，顾帝公司为上述借款分别于2014年10月27日交纳履约保证金25万元，于2015年1月22日交纳50万元，于2015年11月28日交纳25万元，于2016年2月2日交纳35万元，共计135万元，前两笔履约保证金因债务已清偿应退还，担保公司未退还，双方约定将上述履约保证金作为后续借款的履约保证金。因担保公司当庭陈述对交纳保证金的金额不清楚，并未否认此事，亦未提交反驳证据，且根据刘海荣提供的银行明细及《委托担保合同》关于履约保证金的约定，本院对顾帝公司共计交纳135万元履约保证金予以认可，其中本案借款担保的履约保证金为50万元。2018年2月12日，担保公司（甲方）与湖南衡州律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定乙方接受甲方的委托，委派律师在案件当事人为顾帝公司的案件中担任甲方的委托代理人。担保公司于2018年7月2日就本案纠纷到衡阳市蒸湘区人民法院起诉本案被告。2018年8月10日，衡阳市中级人民法院作出（2018）湘04民辖85号民事裁定书，裁定该案由衡阳市雁峰区人民法院审理。本院认为，原告担保公司与被告顾帝公司签订的《委托担保合同》、《质押（反担保）合同》、《抵押（反担保）合同》，原告担保公司与被告李亚辉、张晓红分别签订的《质押（反担保）合同》、《保证（反担保）合同》，原告担保公司与被告李亚辉、张晓红共同签订《抵押（反担保）合同》，原告担保公司与被告刘海荣签订的《保证（反担保）合同》，均系合同各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。担保公司代顾帝公司向广发银行衡阳分行偿还了本金及利息共计5146313.94元，按约履行了合同义务，担保公司有权依据《委托担保合同》向顾帝公司追偿其代偿款。被告顾帝公司称其向原告担保公司缴纳的保证金应从追偿债务中扣除出来的抗辩理由，符合法律规定，本院予以支持。根据本院查明的事实，原告顾帝公司交纳履约保证金共计500000元，扣除后，顾帝公司还应偿还原告代偿款本息共计4646313.94元。因《委托担保合同》明确约定履约保证金不计利息，故对顾帝公司称保证金应按银行同期贷款利率计算利息的抗辩理由，本院不予采纳。顾帝公司未按期偿还债务构成违约，应依据《委托担保合同》的约定承担违约责任。因《委托担保合同》约定的违约金及利息之和已超过年利率24%，故自担保公司代偿之日（2016年11月10日，之前代偿的从履约保证金中扣除）起的利息和违约金之和，应以4646313.94元为基数，按年利率24%的标准计算至代偿款清偿之日止。对担保公司超出上述部分的诉请，本院不予支持，对未超出该部分的诉请，本院予以支持。对顾帝公司称其于2016年2月2日将价值105万的宝马车抵押给原告，由原告使用，该动产应按抵押时的价值折抵债务的抗辩理由，因无证据证明，本院不予采纳。担保公司未提供正式票据等证据证明律师费已实际支付，故对担保公司要求被告顾帝公司支付律师费8000元的诉讼请求，本院不予支持。根据《保证（反担保）合同》的约定，被告李亚辉、张晓红、刘海荣向顾帝公司提供连带责任保证反担保，故对担保公司要求李亚辉、张晓红、刘海荣对顾帝公司上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。李亚辉、张晓红、刘海荣在承担保证责任后，有权在其承担的担保责任范围内向被告顾帝公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。被告李亚辉、张晓红、刘海荣共同辩称在原告未对顾帝公司物的担保实现债权前，其不承担保证责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，虽然顾帝公司提供了不动产抵押物及动产浮动抵押物，但涉案《保证（反担保）合同》中均有“……甲方的债权既有物的担保（包括抵押、质押、留置）又有人（包括法人、自然人）的担保的，甲方有权选择债权实现的方式；甲方放弃物的担保的，乙方仍然应当承担保证责任……”的约定。按照双方之间的约定，原告担保公司有权要求被告李亚辉、张晓红、刘海荣承担担保责任。故对李亚辉、张晓红、刘海荣的上述抗辩意见，本院不予采纳。被告刘海荣辩称原告于2016年11月10日代偿全部本息，代偿后两年内是其承担连带保证责任的期限，该期限内原告未要求其承担保证责任，刘海荣不应再承担保证责任。经本院查明，担保公司于2018年7月2日就本案纠纷到衡阳市蒸湘区人民法院起诉本案各被告（包含刘海荣），属于在合同约定的保证期间要求保证人承担保证责任，故对刘海荣的上述抗辩意见，本院不予采纳。关于原告担保公司诉请就涉案质押物、抵押物优先受偿的问题。李亚辉、张晓红与担保公司签订《质押（反担保）合同》，约定李亚辉、张晓红将其各自持有的顾帝公司的股权质押给原告，因双方未办理质押登记，原告对上述股权不享有优先受偿权。根据《抵押（反担保）合同》的约定，李亚辉、张晓红将其名下的房屋[坐落在城关镇兴衡东路*、*室；房屋所有权证：东房权房权证字第**、权证房权证字第**]担保公司提供抵押反担保，并依法办理了抵押登记手续，担保公司享有抵押权，故对担保公司主张对上述抵押物在拍卖、变卖的价值范围内享有优先受偿权的诉请，本院予以支持。原告担保公司与被告顾帝公司签订合同编号为（衡）担保抵字2015年54506号的《抵押（反担保）合同》已就约定的动产浮动抵押物办理了抵押登记手续，担保公司享有抵押权，故对担保公司主张对上述动产浮动抵押物在拍卖、变卖的价值范围内享有优先受偿权的诉请，本院予以支持。因担保公司与顾帝公司签订的合同编号为（衡）担保抵字2015年54505号的《抵押（反担保）合同》的动产抵押清单与合同编号为（衡）担保质字2015年54507号的《质押（反担保）合同》的质押清单均为空白，动产抵押物、动产质押物不明确，故对原告担保公司依据上述合同要求对动产质押担保物、动产抵押担保物在拍卖、变卖的价值范围内享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。对原告要求对被告顾帝公司、李亚辉及张晓红提供的担保物享有处分权的诉讼请求，因原告未明确处分权的范围及方式，于法无据，本院不予支持。被告顾帝公司称其已向衡山县人民法院申请破产，但并未向本院提供衡山县人民法院已受理破产申请的证据，本院对此不予采纳。                  综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖南省顾帝家俬有限公司自本判决生效之日起十日内偿还原告衡阳市企业信用担保投资有限公司代偿款4646313.94元、违约金及利息（以4646313.94元为基数，按年利率24%的标准自2016年11月10日计算至代偿款清偿之日止）；二、被告李亚辉、张晓红、刘海荣对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、为实现上述第一项债权，原告衡阳市企业信用担保投资有限公司对被告湖南省顾帝家俬有限公司用以抵押的动产[详见合同编号为（衡）担保抵字2015年54506号的《抵押（反担保）合同》的动产浮动抵押清单]有权就拍卖、变卖所得价款优先受偿，拍卖、变卖所得价款超过原告衡阳市企业信用担保投资有限公司债权的部分归被告湖南省顾帝家俬有限公司所有，不足部分由被告湖南省顾帝家俬有限公司清偿；四、为实现上述第一项债权，原告衡阳市企业信用担保投资有限公司对被告李亚辉、张晓红用以抵押的房屋[坐落在城关镇兴衡东路*、*室；房屋所有权证：东房权证字房权证字第**、字第房权证字第**]、变卖所得价款优先受偿，拍卖、变卖所得价款超过原告衡阳市企业信用担保投资有限公司债权的部分归被告李亚辉、张晓红所有，不足部分由被告湖南省顾帝家俬有限公司清偿；五、驳回原告衡阳市企业信用担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告按本判决指定的期限履行给付金钱义务及其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63700元，由被告湖南省顾帝家俬有限公司、李亚辉、张晓红、刘海荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长 李 小 兵审 判 员 李 小 燕人民陪审员 欧阳秋顺二〇一九年六月二十四日法官助理张存金代理书记员 李  晨            对人：张  存  金      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。