广西壮族自治区上思县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0621刑初20号 公诉机关广西壮族自治区上思县人民检察院。 被告人曾德立，男，1976年8月25日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，无业，住上思县。曾因犯盗窃罪于2014年1月2日被本院判处有期徒刑十一个月，刑期自2013年10月23日起至2014年9月22日止。又因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年7月31日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 被告人刘敏生（绰号“满星”），男，1993年12月20日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，无业，住上思县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年11月13日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 广西壮族自治区上思县人民检察院以上检刑诉[2018]243号起诉书指控被告人刘敏生犯贩卖毒品罪、被告人曾德立犯非法持有毒品罪，于2019年1月4日向本院提起公诉，本院于当日立案。后广西壮族自治区上思县人民检察院于2019年5月10日变更起诉，以上检刑诉〔2019〕55号起诉书指控被告人曾德立、刘敏生犯贩卖毒品罪。本院依法组成合议庭，于2019年2月15日、2019年5月27日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区上思县人民检察院指派检察员黄慧东出庭支持公诉，被告人曾德立、刘敏生到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区上思县人民检察院指控，2018年7月30日14时许，被告人曾德立在接到零启荐（另案处理）要求购买毒品的电话后，其又电话联系被告人刘敏生帮联系购买毒品，刘敏生帮联系卖毒品的“猴子”要求购买20克毒品。后曾德立驾驶桂Ａ×××××号小轿车到七门圩接刘敏生一起到上思县以每克300元的价格向“猴子”购买6000元的毒品，双方称量后得知毒品约共有21克，“猴子”告知额外的约1克毒品作为给刘敏生的介绍费。刘敏生驾驶小轿车到三华桥头沙场，曾德立在车内将20克毒品分为三小包准备出售，剩余约1克毒品由刘敏生拿走。曾德立与“三妹”电话约定在上思县盛万佳超市附近将毒品交给“三妹”，后曾德立驾驶小轿车搭乘刘敏生携带毒品到上思县盛万佳超市附近的婴乐宝母婴生活馆门口准备与零启荐交易时，曾德立被民警当场抓获，刘敏生趁机逃跑。经搜查，民警从曾德立驾驶的桂Ａ×××××号小轿车内搜获可疑毒品三小包（经称重，共净重20.18克）及移动电话一台、塑料薄膜三张、锡箔纸一张、电子秤一台、小刀一把。经防城港市公安局物证鉴定中心鉴定，从上述搜获的可疑毒品中均检出海洛因成分。对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人曾德立以贩卖为目的非法收买毒品出售给他人，被告人刘敏生明知他人贩卖毒品而为其居间介绍并从中牟利，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请本院依法判处。 被告人曾德立辩称，其所购毒品中的4克是帮零启荐购买，其并未从中牟利；剩余的是其自己用来吸食，其并未贩卖毒品。 被告人刘敏生辩称，其只吸毒，从未贩卖毒品。 经审理查明，2018年7月30日14时许，被告人曾德立在接到吸毒人员零启荐（另案处理）要求帮买4克海洛因的电话后，就电话询问被告人刘敏生能否帮买到20克海洛因。刘敏生又电话询问“猴子”（另案处理），确定可以买到毒品后回复了曾德立。随后，被告人曾德立驾驶桂Ａ×××××号小轿车到上思县七门圩，由刘敏生驾车搭载曾德立一同到上思县，以每克300元的价格向“猴子”购买约20克海洛因。“猴子”出卖海洛因称重时多出1克海洛因，“猴子”当场表示多出部分送给刘敏生吸食。“猴子”将毒品给刘敏生，并收毒资60000元。交易完毕，刘敏生驾驶小轿车到华桥头沙场，曾德立在车内将购买的海洛因分成三小包，剩余的1克海洛因由刘敏生自行存放。分包完毕后，曾德立带着海洛因驾驶小轿车搭载刘敏生到上思县，被告人曾德立正要将4克海洛因交给零启荐时被公安民警当场抓获，刘敏生则趁乱逃跑。公安民警当场从曾德立驾驶的桂Ａ×××××号小轿车内搜获净重共20.18克的海洛因三小包（每包净重分别为10.09克、6.01克、4.08克）、移动电话一部、塑料薄膜三张、锡箔纸一张、电子秤一台、小刀一把。后被告人刘敏生于2018年11月13日在上思县在妙镇昌某廉租房被公安民警抓获，公安民警从其身上搜获并扣押VIVO牌手机二部。 上述事实，由下列证据证实： 1.受案登记表，证实本案的案件来源。 2.抓获经过，证实2018年7月30日，被告人曾德立在上思县被公安民警抓获。2018年11月13日，被告人刘敏生在上思县在妙镇昌某廉租房门口被公安民警抓获。 3.户籍证明，证实被告人曾德立、刘敏生的身份情况，二人作案时均已达完全负刑事责任年龄。 4.搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2018年7月30日19时许，公安机关从被告人曾德立的右前裤袋内查获三星牌黑色直板按键手机一台，从其驾驶的桂Ａ×××××号银色马自达牌小汽车副驾驶位置前储物箱内查获橘红色塑料薄膜包装的可疑毒品三包、副驾驶位置坐垫上查获VIVO牌黑色触屏手机一部、后排位置的坐垫上查获橘红色塑料薄膜三张、黄色锡箔纸一张、长方形黑色杂牌电子秤一台、黑色小刀一把（刀刃约6厘米，刀把约8厘米），以上物品已被扣押，三包可疑毒品现场封存。公安机关已将桂Ａ×××××号银色马自达小汽车已发还韦某、一部黑色三星牌直板按键手机、一部黑色VIVO牌触屏手机、一把黑色小刀发还被告人曾德立的家属曾德清。2018年11月13日，公安民警从被告人刘敏生的左裤袋内查获白色VIVOX9手机一部、右裤袋内查获白色VIVOX7手机一部，并已将查获物品予以扣押。 5.情况说明，证实公安民警已将从曾德立所驾小轿车内搜获的三张塑料薄膜、一张锡箔纸移交曾德立所涉吸毒案件中处理。 6.称量笔录、取样送检笔录及照片，证实将从桂Ａ×××××号小汽车上查获的三包可疑毒品依次编号为第一包、第二包、第三包，分别净重10.09克、6.01克、4.08克，共净重20.18克。从第一包取样二份，净重分别2.07克、1.69克，编号为1号、2号；从第二包取样二份，净重分别2.12克、1.88克，编号为3号、4号；从第三包取样二份，净重分别1.42克、1.39克，编号为5号、6号。经称量取样后，现场封存。 7.防港公（刑）鉴（理化）字[2018]1146号检验报告，证实从送检的净重分别为2.07克、2.12克、1.42克的1号、3号、5号样品中均检出海洛因。 8.毒品库存说明，证实现场缴获的毒品海洛因20.18克，除送检使用少量后，剩余毒品由上思县公安局禁毒大队保管处理。 9.通话记录清单，证实2018年7月30日14时39分至19时许，被告人曾德立使用的187××××9018手机号码与零启荐使用的157××××4277手机号码有12次通话记录，与被告人刘敏生使用的17687708819手机号码有5次通话记录。 10.辨认笔录及照片，证实经被告人曾德立辨认，帮其购买毒品的“满星”是刘敏生，叫其帮购买毒品的“三妹”是零启荐；上思县的路口是其购买毒品的地点，上思县三华桥沙场是其与刘敏生分装毒品的地点，上思县民政南一巷婴乐宝母婴生活馆门口是其被抓获的地点。经被告人刘敏生辨认，叫其帮买毒品的“阿立”是曾德立；上思县的路口是其与曾德立购买毒品的地点，上思县三华桥沙场是其与曾德立分装毒品的地点，上思县民政南一巷婴乐宝母婴生活馆门口是曾德立被抓、其趁乱逃跑的地点。 11.上公现毒检字[2018]0079号、上公现毒检字[2018]0573号现场检测报告书，证实被告人曾德立、刘敏生均为吸毒人员。 12.本院（2006）上刑初字第109号刑事判决书，证实被告人曾德立因犯盗窃罪于2006年12月11日被本院判处有期徒刑八年六个月。 13.本院（2014）上刑初字第17号刑事判决书，证实被告人曾德立因犯盗窃罪于2014年1月2日被本院判处有期徒刑十一个月，刑期自2013年10月23日起至2014年9月22日止。 14.证人韦某的证言，证实曾德立是其堂哥，2018年7月30日，曾德立曾借其桂Ａ×××××号小轿车去使用。 15.证人零启荐的证言，证实其绰号是“三妹”，手机号码为157××××4277，因吸毒，正在防城港市戒毒所强制戒毒。2018年7月一天中午，其在上思县明江中医院遇上叫“矮妹”的女子及一名陌生男子，二人问是否能找到2克海洛因，加上其自己也想要2克，其就电话联系“阿立”（即曾德立）问能否帮买到4克海洛因，并告知曾德立买来是什么价格其就会给同样的价格。半小时后曾德立回电话称知道哪有海洛因买，曾德立等其凑钱等得不耐烦就自己去买了。又过约一个小时，其正在盛万佳超市，曾德立打来电话并称到盛万佳超市找其，其就知道曾德立已经买到毒品。其出超市到路边等，不久就见曾德立到了。后曾德立叫其去买注射器，其想进超市拿钱包去买，转身走一会，曾德立就被公安民警抓了，其害怕就躲进了超市。 16.被告人曾德立的供述，其使用的电话号码是187××××9018、187××××1020，两个号码均是用别人的身份证办理的。其于2018年7月30日14时许接到“三妹”（即零启荐）叫帮购买毒品的电话后，就联系“满星”（即刘敏生），刘敏生称可以找到毒品。其回复零启荐，零启荐让其等凑钱。其等了一段时间后，见零启荐还未凑到钱，就自己去买了。其开车到七门圩接刘敏生，并换成刘敏生开车。到，刘敏生即停车并电话联系卖毒品的人。刘敏生把车开至土地庙附近的路口时。有两个其不认识的男子开摩托车过来，刘敏生就去拿毒品，并将其给的6000元交给对方。交易完毕，其和刘敏生就离开，并去到用事先准备好的电子秤将毒品分包，多出的1克是卖家给刘敏生的。其将约20克毒品分成三份，分别是10克、6克、4克，零启荐是想要4克，另外的10克、6克留自己吸。其打电话给零启荐，零启荐称没有车，让其拿毒品到盛万佳超市，后其开车到盛万佳超市附近等零启荐。零启荐从超市出来后又回去拿钱买注射器，过了一会，公安民警就过来将其抓获并在车辆副驾驶位置前储物箱内搜出三包毒品，刘敏生则趁机逃跑了。 17.被告人刘敏生的供述，2018年7月一天的下午两三点，其在七门圩家中，曾德立打电话到其17687708819手机询问能否帮买到20克海洛因，其马上打电话给其认识的“猴子”，“猴子”称有货后其即告诉曾德立。其与“猴子”是吸毒时认识，“猴子”没有委托过其帮介绍人去买毒品，在曾德立之前其也没有介绍过人向“猴子”买毒品。当天打完电话后约半个小时，曾德立驾驶一辆马自达小轿车到其家中。其就驾驶该马自达小轿车搭载曾德立去到。到弄怀村村口土地庙附近时，其看到“猴子”与另一人已在等。其停车后就坐到后排座位，“猴子”亦上到后排并拿出事先准备好的海洛因，其接过并用曾德立车上的电子秤称量。电子秤显示21克，“猴子”说多出的一克是给其的。曾德立试过海洛因后就拿出6000元交给“猴子”。“猴子”离开后，其又驾车搭乘曾德立到三华桥头，在三华桥，其和曾德立就到后排分货。曾德立将海洛因分成重量不同的三份用红色塑料薄膜装好，并称一份是给“三妹”（即零启荐），另二份给谁其不清楚。分完后还剩1克，其就说“是我的”并用车上塑料袋撕下的白色薄膜将1克海洛因装好。分完货后，曾德立就开车将海洛因送到盛万佳超市给零启荐。到盛万佳超市，曾德立叫零启荐去买注射器。过一会，就有警察过来，曾德立被抓，其则趁乱逃跑了。 上述证据来源合法，与本案具有关联性、并经庭审质证属实，本院予以确认。 针对被告人曾德立、刘敏生提出的辩解，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 关于被告人曾德立、刘敏生的行为是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（2015年5月18日法〔2015〕129号）意见，吸毒者或为吸毒者代购毒品，在运输过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案中，被告人曾德立在购买毒品后，携带毒品驾车到上思县时被查获，在案没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量为20.18克，达到较大以上。故对被告人曾德立应认定为运输毒品罪。同时，在案并无证据证明被告人刘敏生从“猴子”处收取毒品是以贩卖为目的，但其明知被告人曾德立携带海洛因，仍与被告人曾德立共同将20.18克海洛因从上思运出，是运输毒品罪的共犯，应以运输毒品罪定罪处罚。 本院认为，被告人曾德立、刘敏生使用交通工具非法运送毒品，将20.18克海洛因从上思县弄怀村运送至上思县，二人的行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人曾德立、刘敏生均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘敏生、曾德立归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曾德立曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合上述量刑情节，本院决定对被告人曾德立从重处罚，对被告人刘敏生从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下： 被告人曾德立犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2027年7月30日止；罚金限于判决生效后三十日内向本院缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人刘敏生犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2026年11月12日止；罚金限于判决生效后三十日内向本院缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 作案通讯用的手机、长方形黑色杂牌电子秤一台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  苏润青 审 判 员  冼春瑜 人民陪审员  黄懂秋 二〇一九年六月十九日 法官助理零淮琅 书记员岳婷婷 附相关法条 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。