湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0112民初2578号 原告：李永柱，男，1970年9月24日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。 委托诉讼代理人：胡博，湖南天地人律师事务所律师。 被告：文为强，男，1981年2月25日出生，汉族，住湖南省。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司，住所地湖南省宁乡市玉潭镇花明北路（凝香华都）17、18栋107-109,207-209号。 负责人：雷文亮，经理。 委托诉讼代理人：左文杰，湖南金州律师事务所律师。 原告李永柱与被告文为强、中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下简称中国平安宁乡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李永柱的委托诉讼代理人胡博与被告文为强、被告中国平安宁乡支公司的委托诉讼代理人左文杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李永柱向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告损失共计137167.6元。2.判令被告中国平安宁乡支公司在交强险及商业险的限额内优先承担赔偿责任。3.判令被告方共同承担本案全部诉讼费用。在本案的审理过程中，原告变更护理费的标准，按照最新的标准计算为10204.5元，医疗费为34789.96元，总诉求变更为167495元（含文为强垫付的医疗费）。事实与理由：2018年10月19日19时24分，被告文为强驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿望城区白箬铺镇319国道1186KM+200M地段由东向西行驶，原告李永柱当时由北往南步行横过319国道，因被告文为强驾驶车辆雨雪天未降低车速且遇险采取措施不当，致使车辆与行人李永柱发生相撞，造成车辆受损及原告受损的交通事故，被告文为强负事故主要责任。另查明，肇事车辆湘Ａ×××××于中国平安宁乡支公司投保交强险及商业三者险。原告受伤后入院治疗，并经湖南法证司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定原告李永柱构成十级伤残，后续治疗费3000元或以实际发生费用计算，误工期120天，护理期60天，营养费90天。原告受伤后身体及心理遭受巨大伤痛，与被告协商赔偿未果，为维护自身合法权益，现提起诉讼。 被告中国平安宁乡支公司辩称，1.被告文为强在答辩人投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（保险限额1000000元，已购买不计免赔），保险期限自2018年7月15日起至2019年7月14日止。答辩人在保险限额范围内对原告合理的法定损失承担赔偿责任。本案医保外用药费用、司法鉴定费和诉讼费应由被告文为强承担。2.答辩人对原告主张的部分损失有异议，请求法院依法调整或驳回。具体如下：医疗费，根据法庭调查核实的医疗费用发票数额认定。应由商业第三者责任保险赔付的医疗费，依照保险合同的约定，被告文为强须承担15%的医保外用药费用。营养费，原告主张4500元过高，请求法院在不超过900元的范围内酌情认定。住院伙食补助费，应根据原告的住院天数，按60元/天的标准计算。护理费，原告未证明住院期间和出院后有护理人员护理，可参照湖南省2018年度城镇私营单位居民服务行业从业人员平均工资36613元的标准计算护理费。误工费，原告参照批发和零售行业标准没有异议，但是应该按照私营单位的标准计算。李湘志与陈平的被扶养人生活费，应参照湖南省2018年度农村居民人均生活消费支出12721元/年的标准。交通费，原告未举证证明就医实际发生的交通费用数额，请求法院在整体不超过500元的范围内酌情认定。 被告文为强辩称，1.文为强为原告垫付了34789.96元医疗费以及1000元现金，对于文为强垫付的医疗费要求在本案中一并处理。2.文为强对事故责任没有异议。 本院经审理认定事实如下：2018年10月19日19时24分，文为强驾驶湘Ａ×××××小型轿车沿长沙市望城区白箬铺镇319国道1186KM+200M地段由东向西行驶，李永柱当时由北往南步行横过319国道。因文为强驾驶车辆雨雪天未降低车速行驶且遇险采取措施不当，致使车辆在上述地点发生了与行人相撞，造成车辆受损及李永柱受伤的道路交通事故。望城区公安局交通警察大队出具望[2018]第100436号道路交通事故认定书，认定文为强在本次事故中承担主要责任，李永柱在本次事故中承担次要责任。事故发生后，李永柱立即被送往中南大学湘雅三医院进行住院治疗11天，于2018年10月20日入院至2018年10月31日出院，在该医院住院期间产生门诊费2910.04元以及住院费用31879.92元，共计34789.96元均由文为强支付。2019年1月21日，湖南法证司法鉴定中心对被鉴定人李永柱进行伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期与营养期的鉴定，并于2019年2月24日出具湘法证司鉴中心[2019]临鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李永柱因交通事故致右上肢（右腕关节功能丧失程度达25%以上）评定为十级伤残；其后续治疗费约3000元或者按实际发生费用计算；其误工期为120日；其护理期为60日；其营养期为90日。本次司法鉴定费用共计2200元由李永柱自付。另，文为强支付李永柱现金1000元。 李永柱于1970年9月24日出生，系长沙市望城区永柱建材店的经营者，该建材店经营场所位于湖南省长沙市望城区白箬铺镇龙莲村下莲花塘组，注册日期为2016年6月21日，经营范围为：矿产品、建材的销售。原告的父亲李湘志于1947年1月22日出生，原告的母亲陈平于1950年5月11日出生，李湘志与陈平夫妇共育有李永坚、李永柱2名子女可供赡养。 湘Ａ×××××小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)和不计免赔、商业三者险（赔偿限额1000000元），本次事故发生在保险期内。在本案审理中，文为强与中国平安宁乡支公司协商后同意按15%的比例计算非医保用药部分的费用，该费用由文为强负担。 以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。 本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定文为强在本次事故中承担主要责任，李永柱在本次事故承担次要责任，双方当事人对责任认定均未提出异议，故本院对望城区公安局交通警察大队出具的望[2018]第100436号道路交通事故认定书应予确认。文为强为湘Ａ×××××小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)、商业三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，本次事故发生在保险期内。故李永柱诉请中国平安宁乡支公司在交强险及商业三者险保险限额内承担赔偿责任，本院予以支持。 李永柱因本次交通事故受到的各项损失评述认定如下：1、医药费合计34789.96元，其中非医保用药费用为3718.49元[（34789.96元-10000元）×15%]；2、住院伙食补助费为660元（李永柱实际住院11天，按60元/天标准计算，11天×60元/天）；3、关于后续治疗费，参照湖南法证司法鉴定中心关于后续治疗费约3000元或者按实际发生费用计算，故本院对其后续治疗费支持3000元；4、关于营养费，考虑到李永柱的伤情，故本院酌情认定营养费为1000元；5、关于护理费，本院参照2018年湖南省城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费，并参照关于其护理期60日的司法鉴定意见，本院对李永柱的护理费支持10064.71元（61227元/年÷365天×60天）；6、关于残疾赔偿金，事故发生前，李永柱在湖南省长沙市望城区白箬铺镇龙莲村下莲花塘组经营长沙市望城区永柱建材店，该地区属于镇中心区域，故本院对该项损失按其主张的2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准予以计算，其因伤构成十级伤残，截至定残之日未年满60周岁，本院对其主张的残疾赔偿金73396元（36698元/年×20年×10%）予以支持；7、关于误工费，李永柱在湖南省长沙市望城区白箬铺镇龙莲村下莲花塘组经营长沙市望城区永柱建材店，系个体工商户，该建材店的注册日期为2016年6月21日，经营范围为：矿产品、建材的销售。故本院参照2018年湖南省城镇私营单位批发和零售行业从业人员年平均工资标准予以计算，并参照关于其误工期为120日的司法鉴定意见，对其误工费认定为10418.3元（31689元/年÷365天×120天）；8、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑李永柱住院11天并进行司法鉴定的事实，故本院酌定交通费共计600元；9、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故李永柱受伤构成十级伤残给李永柱及其家人造成了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；10、关于被扶养人生活费，原告的父亲李湘志于1947年1月22日出生，截至原告定残之日李湘志为72周岁，原告的母亲陈平于1950年5月11日出生，截至原告定残之日李湘志为68周岁，李湘志与陈平夫妇膝下共育有2名子女可供赡养，因受害人李永柱收入来源于城镇，故对其父母的被扶养人生活费按其主张的2018年湖南省全年城镇居民人均消费支出标准予以计算为25064元[（25064元/年×20年×10%÷2人]；11、鉴定费为2200元。以上各项合计166192.97元。 就李永柱166192.97元的损失，中国平安宁乡支公司应当在交强险限额内赔偿李永柱医药费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计10000元；护理费、交通费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计110000元，合计120000元。 李永柱的损失超出交强险赔偿范围的部分共计46192.97元，应由文为强、李永柱按在事故中各自过错及原因力比例分担。文为强负此次事故的主要责任，李永柱负此次事故的次要责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，本院认定文为强应承担该损失的80%民事赔偿责任即36954.38元。因文为强为湘Ａ×××××小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了商业三者险（赔偿限额1000000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外文为强应承担的赔偿责任即36954.38元应先由中国平安宁乡支公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但根据双方协商一致及保险条款约定，非医保用药费用2974.79元（3718.49元×80%）及司法鉴定费用1760元（2200元×80%），合计4734.79元不在中国平安宁乡支公司赔付范围内，故中国平安宁乡支公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内应赔偿李永柱32219.59元，其余部分4734.79元应由文为强承担赔偿责任。 中国平安宁乡支公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付李永柱152219.59元(120000元+32219.59元)，文为强应赔偿李永柱4734.79元。因文为强已为李永柱支付医药费34789.96元以及现金1000元，合计35789.86元，故文为强已经履行了其赔偿责任4734.79元且多垫付给李永柱31055.17元，扣除李永柱已多得到文为强赔付的31055.17元，故中国平安宁乡支公司尚应赔偿李永柱121164.42元（152219.59元-31055.17元）。文为强多垫付的31055.17元由中国平安宁乡支公司直接支付给文为强。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告李永柱各项损失共计121164.42元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内支付被告文为强共计31055.17元； 三、驳回原告李永柱的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费986元，因适用简易程序减半收取，实收493元，由原告李永柱负担99元，被告文为强负担394元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员 文 勇 二〇一九年六月十二日 书记员 张文思 附相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。