甘肃省陇南市中级人民法院(?http:?/??/??)民 事 判 决 书（2019）甘12民终389号?上诉人（原审被告，反诉原告）：曾某，男，汉族，1972年8月16日出生，户籍地：湖南省新化县石冲口镇龙王池村第十四村民小组**，现住址：湖南省长沙市望城区乾源国际广场******。被上诉人（原审原告，反诉被告）：甘肃淏冠工贸有限公司（以下简称淏冠公司）。住所地：甘肃省徽县城关镇公安局滨河路职工住宅楼******。法定代表人：张博淏，任该公司总经理职务。上诉人曾某因与被上诉人甘肃淏冠工贸有限公司合同纠纷一案，不服徽县人民法院（2018）甘1227民初694号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人曾某的上诉请求：1、请求撤销甘肃省徽县人民法院(2018)甘1227民初694号民事判决书，进行改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定的部分事实不清，证据不足。首先，上诉人停止生产的时间是2017年4月低，而不是同年6月14日，上诉人与被上诉人于2016年12月25日签订了《承包采砂合同书》，依约从2017年2月5日进场，准采时间到2017年4月10日，因而承包后只采砂了三个月，在县水务局多次督促下被迫于同年4月底强制关停，只因原告没有按期缴纳采砂延续许可费用而没有采砂许可证，致使上诉人无采砂权，4月底后的一个半月或以后只是对所采的沙进行的加工和销售，并不是采沙的过程。有曾某雇佣人员的出勤记录和人员作为证据证明现场人员作业到四月底，采砂许可证(证号甘采证徽字2016年第16号)证明其采砂的有效期限从2016年4月10日至2017年4月10日止。徽水发(2018)31号《关于河道采砂许可证手续到期停产的通知》是2018年4月15发的通知，并不能证明2017年4月10到发布日曾某有采砂权，只能证明此后无采砂权。其次，对于2016年12月10日被上诉人与甘肃五环公路工程有限公司签订有《砂石材料采购合同》，与本案无关，只能说明此二者的合同买卖关系。第三，2016年12月25上诉人与被上诉人签订了《承包采砂合同书》，合同约定：甲方已取得永宁河庙坪柳庄河段的河道采砂许可证(矿区范围拐点坐标详见采砂许可证)，甲方允许乙方在上述砂厂内承包采砂；承包期限为一年：2017年2月5日-2018年2月4日止。被上诉人取得的采砂期限为一年，已生产9个月，所剩下的准采时间只有3个月，准采证截止时间：2017年4月10日。承包期间采砂证到期后甲方负责继续办理采砂许可证。为保证上诉人的正常经营，所需费用全部由被上诉人承担直至上诉人的一年承包期满。合同签订后，上诉人依合同于2017年2月5日投入生产，上诉人依合同给被上诉缴纳了十万元履约保证金，为了扩大生产，被上诉人要上诉人购置二套生产线设备安装在被上诉人承包的采砂场内。同时被上诉人明知在汛期不能采砂，在汛期为什么还要收上诉人的承包费，被上诉人是全年收承包费，告诉上诉人并没有什么汛期，汛期是可以采砂的，因为被上诉人在汛期还在收承包费。上诉人先购置了一台新的采砂生产线并安装在采砂场里，被上诉人则依合同同意出费用到相关部门办理采砂证续手续。上诉人多次催要被上诉人尽快办理采砂证，但被上诉人到2017年4月底还没有办下采砂延续手续，管理部门责令砂厂停产，上诉人被迫停产，发放工资后解散工人，只留下一名工人守护采砂厂。被上诉人向法庭出示县水务局《关于河道采砂许可手续到期停产的通知》是2018年4月16日发山的通知，是对以前的事件的认可，当时上诉人是被迫停产了，那时通知还没有发出，一年后才发的通知，被上诉人称给其造成了巨大的经济损失，没有事实依据。停产后，上诉人找被上诉人协商恢复生产，被上诉人说很快办下来，让上诉人再等待，并让上诉人再安装一套采砂设备生产线。被上诉人声称：汛期过后就恢复生产，上诉人在停产期间所造成的一切损失由被上诉人承担，不收承包费，如用上诉人的设备还支付租赁费，一年承包期满二套设备由被上诉人按安装原价回购，上诉人信以为真。在同年5月份，上诉人依约又在采砂场内安装了一套采砂设备生产线。直到2017年12月21日，被上诉人给上诉人发微信说明被上诉人分二次共缴纳526970元国有资源有偿使用费，同时把守护现场的工人采用威胁逼迫等于段将其赶走。此后，被上诉人自行开工生产，直到今日。交费后，在此期问，上诉人找被上诉人多次理论，说明双方采砂合同未到期，要求自行恢复采砂生产，被上诉人采用威胁表示不准，上诉人最后欲要回赔偿和损失，自行拆回二套设备，被上诉人对上诉人也进行威逼，无法实现，上诉人的人身安全在得不到保障的情况下，不敢找被上诉人提出上列合理要求。被上诉人为了达到侵占上诉人全部的财产和利益，还到公安部门控告上诉人涉嫌合同诈骗罪，进行污告陷害，公安局通过侦查，真相大白，此事一审法院到公安机关调取的材料可以作证。2、一审判决证据不足：首先，关于机械租赁费44000元，按合同规定，只租用三台，使用三个月，租金也只有174000元，曾某已支付了130000元(有票据为证)，租金也只有44000元。至于如有其它的机械租赁那是曾某与其他人的租赁关系与原告无关，不应当由原告请求赔偿。其次，关于人工工资已支付，与本案无关，本合同第十条规定，被上诉人只委派二人作为管理人员，由上诉人发工资，上诉人且已按月发清。第三，关于沙场租金65万元，只应当支付一个季度的，即65万元，因为被上诉人没有延续办理采砂许可证，使曾某被迫停产，只实际采砂时间为三个月一个季度，按年承包租金260万元计算，只应当支付租金65万元。3、上诉人对一审反诉的数额和依据，上诉认有证据支持，上诉人对抵消的认定并不是认可被上诉人原诉的诉讼请求，只是依法抵消。首先，关于保证金10万元，依《承包采砂合同书》，被上诉人已收取，现应当退回。其次，关于上诉人已支付13万元机械租赁费，有票据二张计10万元，还在3万元是曾某用手机转帐的。根据《承包采砂合同书》第九条约定，曾某只租赁被上诉人三台机械，并没有租赁赁被上诉人的其它机械。这三台机械只用了三个月，实际租金为174000元，停产的原因也是被上诉人造成的，其没有办理延续采砂手续此责任应当由被上诉人承担。第三，关于现场5千立方米沙予计25万元被侵占的事实，有现场看守人员给上诉人曾某发的微信可以作证，其出厂单价每立方米50元。第四，关于上诉人投资了二套采沙设备生产线，每套没备和安装费用计115.7万元，二套计231.4万元，被上诉人答应回购，应当赔付。根据《承包采砂合合同》第十八条，安装的设备由上诉人自行处理，当上诉人拆走时，被上诉人的承诺按安装价进行回购。第五，关于被上诉人给上诉人造成承包费130万元损失，应当赔付停产损失9个月，抵销生产三个月，应当赔付130万元。有现场人员出勤记录证明只生产了三个月。第六，关于上诉人要求依租金120万元赔偿，被上诉人从2017年12月21日接管采砂厂进行生产，使用上诉人的二套设备生产线，等于将设备租用给被上诉人，租金每月每台为5万元，计算为一年，租金为120万元。有现场照片证明被上诉人实际在使用上诉人安装的二套设备牛产线，微信证明设备被侵占的时间，租金的数额根据本合同第九条和生产线的实际价格进行确定。第七，关于律帅费出差费5万，被上诉人应当赔偿。上诉人上述各项费用合计624.4万元，抵消被反诉提出的2097853元，实际给反诉人造成的损失为4146147元，被反诉人应当全部赔偿。在二审期间，被上诉人甘肃淏冠工贸有限公司答辩称：答辩请求：徽县法院原判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判决。事实和理由：1、原判决认定事实清楚。被答辩人停产时间为2017年6月中旬，并非2017年4月底。停产的原因是汛期来临正常停产，并非采砂许可证到期而被徽县水务局强令停产。该事实从答辩人提交到法庭的证据可以证明，一是出庭证人郝某、韦某、安某、杨某清楚的说明了2017年6月中旬汛期来临而停产；二是被答辩人曾某本人在公安机关询问笔录(第6页)中也有类似陈述，“……因汛期来临，徽县水务局就关停了徽县境内的所有砂场，也包括庙坪砂场”。所以被答辩人在上诉状中所说“2017年4月底停产”没有任何事实根据。2、答辩人在一审中请求被答辩人应当支付及赔偿的各项费用如下：首先，被答辩人应当支付承包费(沙场租金)983728元，按照每年承包费260万元，生产4个月12天计算，应缴承包费983728元；其次，下欠机械租赁费393332元。具体计算方式：从2017年2月到6月，斗山挖机125780元；临工装载机94676元；长林装载机40848元，徐工装载机62240元，卡特挖机110176元，柳工装载机59672元，己付10万元，下欠393332元。原审法院只认定了合同约定的三台机械的租赁费。对合同外的三台机械租赁费答辩人将另案起诉。第三，答辩人委派管理工人工资72739元。三人分别为：田陈杰、荔永杰、赵海宁，工资表能证明。依据《沙石材料采购合同》第十条约定计算。对于该项请求，在一审开庭时，被答辩人代理人当庭认可。第四，被答辩人在生产期间拖欠6名工人工资51656元，拖欠拉运沙石运费423837．5元。因被答辩人曾某在外地逃避，工人和司机找不到曾某追要欠款，就转向答辩人公司催要，现被拖欠款项的工人和司机要求答辩人起诉时一并追索他们的欠款。原审法院告知应当由被欠工资和运费的当事人自行起诉曾某。对于答辩人上述诉讼请求，一审法院经过审查，判决给付的金额为1026962元，与答辩人的实际损失费用有较大差距。被答辩人的反诉请求不能成立，逐项答辩如下：1、履约保证金10万元系被答辩人已经合同应当缴纳的费用，因被答辩人违约恶意拖欠承包费，该笔10万元保证金本来不应当退还。但原审法院己经判决退还，在这种情况下，被答辩人在上诉状中再次要求退还，不知何意。2、被答辩人提交到法庭的证据显示，已经缴纳的机械租赁费为10万元，扣减相应的租赁费。3、没有证据证明答辩人侵占了5千立方米，被答辩人生产的石料由被答辩人自己安排的人员看管销售到2017年8月份，他们离场时已经给答辩人工作人员办理交接手续，所以不存在答辩人占有其5000方沙石料的事实。4、被答辩人投资安装的采砂设备生产线的处置，依据《沙石材料采购合同》第十八条约定，由乙方(被答辩人)自行处理。所以，该设备应当由被答辩人自行拆除处理，答辩人没有回购或折价补偿的义务。5、被答辩人从2017年2月5日正式进场投入生产，持续生产至2017年6月17日因汛期停产，之后，被答辩人将生产的砂石料销售，为了逃避缴纳承包费的合同义务，被答辩人躲避没有再来徽县。被答辩人承包的一年期限中，没有因答辩人的原因而导致其停产的情形。6、被答辩人要求给付设备租金120万元的反诉请求没有事实和法律依据。依据《沙石材料采购合同》第十八条约定被答辩人应自行处理采砂设备，对该设备双方并没有租赁使用的约定，所以，被答辩人要求给付设备租金没有依据。而且被答辩人未按照约定履行搬离处理义务，给答辩人后续的生产形成障碍，造成了影响。另外，请法庭注意：被答辩人上诉状中请求撤销的判决书案号为：(2018)甘1227民初684号，答辩人与被答辩人合同纠纷一案的案号为(2018)甘1227民初694号。原审原告甘肃淏冠工贸有限公司向一审法院起诉请求：1、请依法判令曾某赔偿原告损失1827853元。2、本案诉讼费由曾某承担。原审原告当庭增加了诉讼请求为：被告按合同约定承担三名工人的工资72739元；承担合同第八条的违约金20万，诉讼请求总计为2100592元。原审反诉原告曾某的反诉请求：一、判处淏冠公司赔偿损失4416148元：1、曾某给淏冠公司缴纳的十万元履约保证金，合同期满，依合同退回；2、依合同规定租用的挖机一台，铲车两台，给淏冠公司缴纳了十三万的租金；3、2017年12月21日淏冠公司占用采砂厂后同时占有了五千方砂子，以每方出厂价50元计，合计25万元；4、投资了二套采砂设备生产线，每套设备和安装费用计115.7万元，二套计231.4万元，淏冠公司答应回购，应当按约定赔付；5、应当赔付没有生产的9个月的损失，应当赔付130万元；6、淏冠公司从2017年12月21日接管采砂厂机械生产，使用曾某的二套设备生产线，租金按每月每台5万元计算至2018年12月21日为一年，租金为120万元；7、为应诉曾某损失律师费出差费共计5万元。以上合计624.4万元，抵消曾某的损失1827853元，实际给曾某造成的损失为441.6148万元。二、反诉费由淏冠公司全部承担。原审法院审理查明：淏冠公司在徽县永宁河庙坪柳庄河段享有采砂权，于2016年4月10取得了徽县税务局的采砂许可证，证号为：甘河采证（徽）字（2016）年第16号，采砂许可证的有效期限为2016年4月10日至2017年4月10，采砂证载明的汛期禁采期为6月15日至9月15日。淏冠公司于2016年12月10日与甘肃五环公路工程有限公司签订了《砂石材料采购合同》，合同约定乙方（淏冠公司）将庙坪砂场的中粗砂以每立方米55元供给甲方（五环公司），之后双方协商对石料单价进行了变更，按照每立方米60元进行结算。2016年12月25日，淏冠公司与曾某协商一致后签订了《承包采砂合同书》，合同约定：甲方淏冠公司）将徽县永宁河庙坪柳庄河段享有的采砂权承包给了乙方（曾某），乙方承包期限为一年，即2017年2月5日至2018年2月4日，承包期间采砂证到期后甲方负责继续办理采砂许可证，乙方缴纳履约保证金10万元，合同期满后，甲方退还乙方，不支付利息，乙方向甲方每年缴纳保底承包费260万元，每年分四次交纳，按照每三个月交纳一次承包费，甲方给乙方租赁三台机械，挖机一台，租金28000元/月，铲车两台，租金15000元/月全部，机械租赁费按季结算给甲方，在承包期内，甲方委派管理人员3人，现场参与计量工作，工资由乙方承担。合同特别约定，乙方出售的货款收入转入甲方指定的公司账号。之后，曾某支付了10万元的履约保证金。2017年2月5日，曾某正式进场投入生产，租赁了淏冠公司的三台机械，一台挖机及两台铲车，淏冠公司委派三名管理人员参与现场计量工作。曾某持续生产至2017年6月14日，因汛期来临而停止采砂。在此期间，曾某于2017年5月4日与药小军签订了合作采砂协议，约定了在庙坪砂场合作采砂的事宜。之后，曾某将生产的砂石料供给五环公司项目部等多家，销售工作持续到2017年8月12日。2017年6月11日，曾某向淏冠公司支付了10万元的机械租赁费。除此之外，曾某未向淏冠公司支付采砂期间的承包费、委派三名管理人员的工资、其余的机械租赁费。原审法院审理认为，双方当事人签订的合同，是双方真实意思的表示，均应履行合同约定的义务。双方当事人对自己的诉讼主张应提供相应的证据。对于淏冠公司的诉讼请求结合查明的事实及开庭举证质证的证据，综合认定如下：关于机械租赁费，其中合同约定的部分机械租赁费有相关证据，予以支持，其余部分淏冠公司没有提供相关的证据予以证明，不予支持；砂场承包费结合查明事实结合相关证据予以合理认定；委派三名管理人员的工资按照合同约定结合相关证据予以支持。且曾某在反诉状中陈述：“其反诉请求与淏冠公司的请求相抵消后，淏冠公司应给曾某赔偿441.6148万元，”该陈述可视为曾某对淏冠公司诉求的认可；合同第八条的违约金，因曾某与药小军的合作采砂协议没有违背合同的内容，不予支持；人工工资、运费，因系工人及运输司机与曾某之间的法律关系，不是本案受理范围，故不予支持。对于曾某向淏冠公司交纳的10万元履约保证金，因合同约定：乙方缴纳履约保证金10万元，合同期满后，甲方退还乙方，不支付利息。对履约保证金的用途并未做约定，故合同期满，应当淏冠公司退还曾某。曾某的违约行为给淏冠公司造成的损失为：1、承包费自2017年2月5日到2017年6月14日共4个月10天按合同约定的260万计算为938890元；2、机械租赁费：挖机租期自2017年2月5日至2017年6月14日共4个月10天，每月租金按合同约定的28000元计算为121333元，铲车租期自2017年2月5日至2017年8月12日共6个月8天，租金按合同约定的15000元计算共计94000元，机械租赁费共计215333元，曾某给淏冠公司已支付的10万元机械租赁费，有证据可以证实，并且淏冠公司也已认可，予以认定，故应减去曾某已经支付的100000元，曾某应给淏冠公司应支付的租赁费为115333元；3、三名委派的管理人员人工工资按淏冠公司提交的工资表计算为：72739元。以上三项损失共计1126962元。淏冠公司的其余诉讼请求不予支持。对于曾某的反诉请求，请求淏冠公司退回十万元履约保证金的诉讼请求予以支持。曾某的其余诉讼请求因没有提交可以支持其诉求的相关证据，故不予支持。遂判决：一、曾某支付甘肃淏冠工贸有限公司各项费用合计1126962元；由甘肃淏冠工贸有限公司退还曾某100000元履约保证金；以上两项金钱给付义务折抵后，由曾某于本判决生效后三十日内支付甘肃淏冠工贸有限公司各项费用合计1026962元；二、驳回甘肃淏冠工贸有限公司的其他诉讼请求；三、驳回曾某的其他诉讼请求。在二审期间，上诉人曾某未提交新的证据。二审认定事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人于2016年12月25日签订的承包采砂合同是双方当事人的真实意思表示，依法成立，对双方当事人均有约束力。合同签订后，上诉人曾某并未按照合同约定向被上诉人淏冠公司支付租金，其行为构成违约，应该承担违约责任。被上诉人淏冠公司按照合同约定向上诉人曾某主张租金、机械租赁费、委派工作人员工资的诉讼请求依法有据，应该予以支持。对于上诉人曾某的停采时间问题，根据徽县公安局的不予立案报告认定，曾某是2017年6月17日被徽县水务局通知停止采砂，证人郝某出庭作证证明曾某于2017年6月20日停采，证人韦某、安某等人出庭作证证明曾某2017年6月中旬停采，曾某在公安机关的调查笔录中称其2017年2月进场，采至6月份，共计采砂2万多立方，2017年8月离开徽县。故其上诉称仅采砂一个季度，于2017年4月底停止采砂的上诉理由无证据证实，依法不能成立。一审法院结合以上证据，根据采砂证的禁采期规定，认定曾某于2017年6月15日停采，租金计算至停采前一天的2017年6月14日，认定事实正确，判处并无不当。双方的合同约定淏冠公司向曾某租赁三台机械，挖机租期自2017年2月5日至2017年6月14日共4个月10天，每月租金按合同约定的28000元计算为121333元，铲车租期自2017年2月5日至2017年8月12日共6个月8天，租金按合同约定的15000元计算共计94000元，机械租赁费共计215333元，一审认定正确。上诉人上诉认为机械租赁费共计174000元，其已经支付租赁费13万元，但在一审期间上诉人曾某仅举了两张5万的借条，注明为机械租赁费。上诉人上诉认为其已经付机械租赁费10万元，通过微信转账支付机械租赁费3万元，无证据证实，其这一上诉理由不能成立。故一审法院认定上诉人曾某支付机械租赁费10万元，认定事实正确。双方的合同约定，淏冠公司向曾某承包的采砂场派管理人员3名，工资由曾某发放。在一审庭期间，淏冠公司提供了2017年2月至8月该3名管理人员工资发放的工资表，证明淏冠公司代曾某向该3名管理人员发放工资共计72739元。虽然上诉人曾某上诉认为对该3名管理人员的工资其已经支付，但其未提供任何证据予以证明，故一审法院判处上诉人曾某应该向淏冠公司支付3名采砂厂管理人员工资72739元，判处正确，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人上诉认为其投入的二套设备共计价值231.4万元应该由淏冠公司回购的问题，因为双方对于曾某承包采砂厂期间投入的设备明确约定合同到期后由曾某自行处理，且上诉人曾某并未提供证据证明合同签订后淏冠公司承诺回购，故其上诉主张要求淏冠公司回购其设备的上诉请求于法无据，本院不予支持。对于上诉人曾某上诉请求淏冠公司赔偿因未及时办理采砂证采砂许可期限延展，造成其停产损失130万的问题。虽然淏冠公司的采砂许可期限至2017年4月10日已经截止，但根据本案查明的事实，上诉人曾某停止采砂的日期是2017年6月14日，造成其停采的原因是汛期来临被徽县水务局通知停止采砂，并非采砂证许可期限截止的原因停采，故其这一主张不能成立，本院不予支持。对于上诉人曾某上诉请求淏冠公司侵占了砂场5000立方的砂料、淏冠公司使用其安装的设备采砂的租金120万元及其主张的律师费、出差费等问题，未提供证据证实，其诉讼请求不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人曾某的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32688元由上诉人曾某承担。本判决为终审判决??审判长 赵江越(?http:?/??/??)审判员 王勇(?http : ?/??/??)审判员 邓                刚{文书日期}书记员 苟        文        婷