广东省封开县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1225刑初95号公诉机关封开县人民检察院。被告人童某坤，男，1994年11月4日出生，汉族，广东省封开县人，初中肄业，务工人员，户籍地址封开县，现住址封开县。2019年1月8日因本案被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于封开县看守所。辩护人宾勇，广东丹明律师事务所律师。封开县人民检察院以封检刑诉〔2019〕57号起诉书指控被告人童某坤犯聚众斗殴罪，于2019年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。封开县人民检察院指派检察员林杏薇出庭支持公诉，被告人童某坤、辩护人宾勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年2月16日6时许，被告人童某坤伙同莫某（已判决）、李某（取保候审）、“牛鼓”等十多人在封开县江口镇河堤一路江某公园电视机大屏幕附近用伸缩棍、啤酒瓶将八某平、八某杰、宾某殴打致伤。经鉴定，八某平、八某杰的人体损伤程度属轻伤二级，宾某的人体损伤程度属轻微伤。据此，公诉机关向本院提交了被告人的供述、证人证言、被害人的陈述、伤情鉴定意见等证据，认为被告人童某坤的行为构成聚众斗殴罪，且具有持械情节，提请本院依法判处。被告人童某坤辩称：是莫某叫我去打架的，我去到江某公园只是踢了几脚其中一个被害人，我没有拿工具打人，我认为自己的行为构成故意伤害罪而不是聚众斗殴罪。辩护人提出的意见是：1、对本案定性没有异议。2、被告人童某坤不是斗殴的提议者，没有带工具参与斗殴，没有证据证实两名被害人的轻伤后果由童某坤所致，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议对其减轻处罚。3、被告人具有坦白情节，是初犯，可从轻处罚。经审理查明：2018年2月16日6时许，被告人童某坤伙同莫某（已判决）、李某（取保候审）、“牛鼓”等十多人在封开县江口镇河堤一路江某公园电视机大屏幕附近用伸缩棍、啤酒瓶将八某平、八某杰、宾某殴打致伤。经鉴定，八某平、八某杰的人体损伤程度属轻伤二级，宾某的人体损伤程度属轻微伤。上述事实，由公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、现场勘查笔录及照片，证明：案发现场封开县江口镇河堤一路江某公园电视大屏幕附近的基本情况。二、伤情鉴定意见封公（司）鉴（法活）字[2018]02018号、02019、02017号鉴定书，证明：被害人八某平的人体损伤程度属轻伤二级、八某杰的人体损伤程度属轻伤二级、宾某的人体损伤程度属轻微伤。三、书证1、受案登记表、立案决定书，证明：本案的报案、立案时间。2、户籍资料，证明：被告人童某坤的身份信息情况。3、抓获经过，证明：被告人童某坤于2019年1月8日在深圳市福田区被抓获归案。4、前科查询，证明：被告人童某坤曾因吸毒被行政处罚，其没有犯罪前科。5、检查笔录，证明：办案民警对被告人童某坤人身进行检查，未发现可疑物品。6、办案说明，证明：被告人童某坤供述的“牛鼓”、“阿某”，李某供述的梁某2、胡某，莫某供述的“刘×桃”、“阿狗”等人暂无法查找。7、（2019）粤1225刑初24号刑事判决书，证明：同案人莫某的判刑情况。四、证人证言1、证人梁某1的证言：2018年2月16日凌晨2时许我和黄某、八某平、八某杰、宾某在MK酒吧喝酒。5时许我们5人一起在江某公园西江边护栏聊天。八某平用手机发了信息，一会约20个后生仔来到对八某平、八某杰、宾某进行殴打，其中有两人手持两只啤酒瓶，有5至6人手持长约50CM的伸缩棍。我见到莫某手持一只啤酒瓶冲在最先，童某坤手持一条伸缩棍冲在第二，后面是一班人冲过来。莫某先用啤酒瓶打八某平，后手持一条伸缩棍打八某平、八某杰两人，童某坤也手持一条伸缩棍打八某平，八某平等人没有还手，3人还被啤酒瓶打中头部，被打倒在地，对方还用手脚打他们。前后约5分钟。八某平等3人的头部、手脚有伤。在酒吧喝酒期间没有和人发生纠纷。经辨认，梁某1辨认出莫某、童某坤。2、证人黄某的证言：2018年2月16日4时我和梁某1、麦炜琪、八某平、八某杰、宾某在酒吧喝酒，遇上童某坤和莫某等人也在喝酒，期间我和梁某1到童某坤和莫某那围台敬酒。5时许八某平开小车离开。后来我和梁某1走到江某公园大屏幕附近，八某平、八某杰、宾某找到我们，5人在附近河堤聊天，八某平用我的手机发信息给童某坤，被我撤回。一会儿童某坤等人来到，莫某和“牛豉”上前殴打八某平，我立即上前制止，他们没有听，童某坤和“牛豉”等人殴打八某杰和宾某。童某坤、莫某和“牛豉”等20人左右用伸缩棍和啤酒瓶殴打伤八某平、八某杰、宾某后逃离现场。在酒吧没有发生争吵，八某平不认识童某坤，八某平等人没有用工具殴打对方。经辨认，黄某辨认出莫某、童某坤。五、被害人的陈述1、被害人八某平的陈述2018年2月16日凌晨，我和八某杰、宾某和两个女性朋友“大漂”、“彩蛋”在MK酒吧喝酒，在酒吧没有与人起冲突，约5时许离开。我与八某杰、宾某来到河堤一路江某公园电视大屏幕对开的河堤边聊天，见到“大漂”、“彩蛋”过来，5人聊天。到6时许，突然约10人左右冲过来对我们3个男的进行殴打，对方有3人手持50CM的伸缩棍，有些拿啤酒瓶。我被伸缩棍打中头部即时头部流血倒在地上，之后被拳打脚踢和用啤酒瓶、伸缩棍打，同时听到旁边的八某杰、宾某被殴打叫喊的声音。对方有两个人冲在最前面，一个头发两边铲得比较短，年龄比我大一点，身高比我高一点，手里拿一根伸缩棍，一个额头留有一些短刘海，年龄比我大一点，手里当时拿了东西（看不清是什么东西），我和八某杰、宾某的头部、手、脚都受伤。被打前一两分钟，“大漂”曾讲：“有人要过来打你们”，我拿“大漂”手机回复对方微信：“你要过来打我，我不怕你”，“大漂”抢回手机撤回信息，我不认识对方，不知道对方为何打人。经辨认，八某平辨认出莫某、童某坤是殴打其的人。2、被害人八某杰的陈述2018年2月16日凌晨，我和八某平、宾某和“大飘”、“臭蛋”两个女孩在MK酒吧喝酒，5时许离开。我和宾某、“大飘”、“臭蛋”去到河堤一路江滨公园电视大屏幕旁边的江边围栏处聊天，八某平回家，后又打电话叫八某平开车回来送我们回家。不久八某平来到，6时30分左右，我们五人走至大屏幕底下时，突然约20个男子冲过来先围着八某平和宾某殴打，之后转过来围着我和宾某殴打。对方有人拿着类似铁管的工具。其中一人好像用棍打了一棍我头部，我当即晕了。在医院醒来发现我的右小腿、右肘部、前额头都受伤了，八某平、宾某头部也受伤了。我们三人都是被那些人用工具及拳脚殴打的，对方那帮人全部是男子，大部分年纪和我相仿，我不知道为何被人殴打。3、被害人宾某的陈述2018年2月16日凌晨我和八某平、八某杰、“大飘”、“彩蛋”到旧暮色酒吧喝酒，5时许离开，“大飘”与八某平吵了两句，八某平开车先离开，后我见他饮多了又叫他开车回来酒吧接我们，之后我们到江某公园内大屏幕下附近聊天，突然听到很多人向我们跑来，八某平首先被跑过来的人打倒，我想上前帮手，又被他们用玻璃瓶和伸缩棍打伤，我的头部被打得头皮血流。我们三个男的都被打伤，我们不认识殴打我们的人，喝酒期间也没有与别人争吵。六、同案人的供述1、同案人莫某的供述2018年大年初一（2月16日）凌晨0时许，我和童某坤在MK酒吧喝酒，是在MK酒吧里面大厅的卡座喝酒的，黄某、李某某也过来和我与童某坤喝酒，大约喝到凌晨4时许我和童某坤到不夜天宵夜档吃宵夜，大约到了早上6时左右，我接到李某的电话，他说被几个人拿着棍在江某公园追打，叫我过去帮忙，他说打他的人是不认识的，我就和童某坤2人行路来到江某公园大门口，见到黄某、李某某和3个男子在江某公园舞台附近，我们两个行过去，三个男子其中有一个男子就直接踹了一脚我肚子，我被踢倒后站起来用手机砸那个男子几下，手机砸飞跌落地上，黄某过来拦住我，童某坤也拉住我不让我打那个男子，之后我见到李某带着一班人（其中有“阿狗”、“刘X桃”）冲过来直接对那三名男子进行殴打，从江某公园舞台旁一直追打到江某公园靠近榕树底下，听到“框框”的声音，打得很厉害，我被童某坤扶走到江某公园健身器材处时（杏花宾馆对面），回过头来见到刚才打架的人都散开了，之后童某坤就扶着我送我回家了。当时我喝多了且很混乱没有留意到李某他们是否使用工具。我和童某坤在MK酒吧喝酒时没有与人发生过节，童某坤是否参与打人我没有见到。经辨认，莫某辨认出李某、童某坤，指认出江某公园舞台旁就是斗殴的地点。2、同案人李某的供述2018年2月16日凌晨5时左右我到江某公园找到胡某、梁某2、麦某棋和另一个不认识的女孩，我陪同麦某棋和另外一个女孩去麦某棋家里上厕所，返回公园期间，我们在好又多超市门口碰见黄某和另外一名女子，突然有一辆黑色斯巴鲁S**汽车停下来，三名年轻男子下车问我“你是不是过来帮拖”（我理解是不是我想带走黄某的意思），三名男子从车尾箱拿出三根黑色类似棍子的物体追我们，之后我和梁某2、胡某三人跑到西堤梁记大排档附近，梁某2问我和胡某要不要叫人打他们，我和胡某都说“好”。梁某2就打电话给“雄仔”，叫他找人过来“帮拖”，我们和“雄仔”带来的十来人汇合后跑到江某公园舞台旁打之前追我们的三名男子，我和“雄仔”带来的两名男子用拳脚殴打对方，“雄仔”、“牛豉”、梁某2、胡某等人对另外两名男子围着进行殴打，之后我们就各自逃离现场了。“雄仔”是拿着伸缩棍的，他有否使用伸缩棍就不清楚。经辨认，李某辨认出莫某是“雄仔”，辨认出梁某2、胡某，指认出江某公园舞台旁大屏幕底下是其殴打他人的地方。七、被告人童某坤的供述与辩解2018年2月16日凌晨0时许我和莫某、“牛豉”等人去MK酒吧喝酒，期间我在厕所旁边碰见黄某和本次被殴打的三名男子。4时许我和莫某、“牛豉”等人去吃早餐，我发微信给黄某问她是否有男朋友，收到一男子发来的语音“你叫你的人全部过来”。6时许我们步行至一桥斜披顶，一个靓仔开着助力车对莫某说了话，莫某、“牛豉”坐上助力车，莫某对我说：“去江某公园打架”，我说：“走”，于是我和另外两个男子去到公园舞台旁大屏幕底下见到两名男子已瘫倒在地，黄某在其中一名男子身旁搀扶着，另外一个女孩在不远处坐着，莫某、“牛古”拿着伸缩棍打另外一名男子，“牛豉”等其他几人用拳脚打，我踢了两脚那名男子，之后我回家了。经辨认，童某坤辨认出八某杰是其殴打的人、辨认出莫某、黄某、指认出江某公园舞台旁大屏幕底下是其殴打他人的地方。本院认为，被告人童某坤伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人童某坤的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名适当，应予支持。被告人童某坤及辩护人宾勇提出被告人并没有拿工具的意见，经审查，现有证据只有一个证人证言提到被告人童某坤持伸缩棍，其他证人证言、被害人陈述、同案人供述均不能证实被告人童某坤拿工具，因此认定被告人童某坤在参与斗殴中手持工具证据不足，被告人及辩护人的该项意见予以采纳；但本案属于共同犯罪，在案证据证实被告人童某坤的同伙持伸缩棍、啤酒瓶等工具实施斗殴，应认定被告人童某坤属于持械聚众斗殴，其本人没有持械作为量刑情节予以考虑。被告人童某坤提出自己的行为构成故意伤害罪而不是聚众斗殴罪的意见，经审查，被告人童某坤一方以与对方斗殴的目的成帮结伙聚集多人，并在公共场所江某公园实施了持械殴打他人行为，破坏了公共秩序，应构成聚众斗殴罪，因此对该辩解意见不予采纳。辩护人宾勇提出被告人是从犯的意见，经审查，被告人童某坤在他人纠集下参与斗殴过程中没有持工具，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚，对辩护人的该项意见予以采纳。辩护人宾勇提出被告人具有坦白情节的意见，经审查，被告人如实供述其参与斗殴的事实，是坦白，对辩护人该项意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人童某坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月8日起至2020年7月7日止。）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当递交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  蒙艳华审 判 员  姚锡怡人民陪审员  苏文德二〇一九年六月二十八日书 记 员  宾 腾附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的；(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；(四)持械聚众斗殴的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。