上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0104民初23914号原告：邓百琳，女，1988年5月21日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：白露露，上海赢火虫律师事务所律师。被告：谢馨莉，女，1980年1月19日出生，汉族，住广东省湛江市。被告：陈曦，男，1974年3月16日出生，汉族，住广东省湛江市。原告邓百琳与被告谢馨莉、陈曦民间借贷纠纷一案，本院于2018年10月18日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭审理。由于无法以法律规定的其他方式向被告谢馨莉、陈曦送达案件起诉状副本等，本院向两被告公告送达起诉状副本、开庭传票等。本案于2019年3月21日公开开庭进行了审理。原告邓百琳的委托诉讼代理人白露露到庭参加诉讼。被告谢馨莉、陈曦经本院公告传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。邓百琳向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同返还原告借款本金500万元、投资收益(利息)40万元；2.判令两被告以540万元为基数，按照月利率3%支付原告自2017年11月29日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金；3.本案诉讼费由两被告负担。事实和理由：谢馨莉与陈曦原系夫妻关系，共同投资设立湛江市佰俐投资服务有限公司。2016年谢馨莉以对外投资需要资金为由向原告借款，并承诺按月给原告固定投资收益。后原告于2016年12月14日及2017年2月17日、3月17日、3月24日、4月13日以银行转账方式分别向谢馨莉出借50万元、20万元、70万元、120万元、270万元，合计530万元。后谢馨莉及陈曦陆续归还原告借款本金32万元及部分投资收益，2017年开始因谢馨莉不能按期支付投资收益，故双方于同年10月26日签订《债权债务确认及还款协议书》,因当时双方未查到尚有一笔2017年10月8日的本金2万元还款，故协议书明确谢馨莉欠原告借款本金500万元及投资收益(利息)40万元,谢馨莉承诺分七期归还原告欠款,并约定“乙方(谢馨莉)如有一次未按本协议约定日期前按期足额归还欠款本息，甲方(邓百琳)有权利要求乙方立即一次性归还全部的剩余债权本息，并以全部剩余债权本息为基数自逾期之日起按每日千分之三的标准计算违约金”。然《债权债务确认及还款协议书》签订后，谢馨莉未按照约定归还原告钱款。2018年1月29日，在原告要求下，谢馨莉就案涉5笔借款向原告分别补写了5张借条，明确借款期限均至2018年1月29日、借款月利率为2%。原告认为，案涉借款系两被告共同经营的公司对外投资所用,且发生在两被告夫妻关系存续期间,属于夫妻共同债务,现两被告未按约归还钱款，已构成违约，故提出本案诉请。谢馨莉、陈曦未答辩。本院经审理认定事实如下：2016年11月13日，湛江市佰俐投资服务有限公司注册成立，股东为谢馨莉、陈曦及案外人谢某某，法定代表人为谢某某，经理为谢馨莉，监事为陈曦。2016年12月14日,原告向谢馨莉银行转账500,000元，交易用途为“理财”。2017年2月17日，原告向谢馨莉银行转账200,000元。2017年3月17日，原告向谢馨莉银行转账700,000元。2017年3月24日，原告分两次共向谢馨莉银行转账1,200,000元。2017年4月13日，原告分三次共向谢馨莉银行转账2,700,000元。上述合计转款5,300,000元。2017年1月26日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账30,000元，附言为“投资收益”。2017年2月21日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账3,000元，附言为“投资收益”。2017年3月10日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账5,000元，附言为“短期的投资回报”。2017年3月17日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账3,000元，附言为“投资所得”。2017年3月23日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账12,000元，附言为“投资收益”。2017年3月30日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账1,000元，附言为“投资收益”。同日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账50,000元，附言为“投资收益”。2017年4月6日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账15,000元，附言为“投资收益”。2017年4月11日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账19,600元，附言为“投资所得”。2017年4月19日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账35,000元，附言为“投资收益”。2017年4月27日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账39,750元，附言为“投资收益”。2017年5月4日，陈曦尾号6666的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账39,750元，附言为“转账”。2017年5月12日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账39,750元，附言为“投资收益”。2017年5月19日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账39,750元，附言为“投资收益”。2017年6月2日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账72,800元，附言为“投资收益”。上述转账合计405,400元，原告主张系被告方支付的案涉投资款收益。2017年5月18日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡分6次向原告尾号4620的工商银行卡转账共300,000元，原告主张系被告方归还的案涉投资款。2017年10月26日，原告(甲方、债权人)与谢馨莉(乙方、债务人)签订《债权债务确认及还款协议书》，其中第一条债权金额约定：“甲方、乙方经共同对账，确认甲方对乙方享有的债权金额为人民币伍佰肆拾万元整，具体明细如下：1、乙方欠甲方借款本金为人民币伍佰万元整；2、至本协议签订时乙方尚欠甲方投资收益共计人民币肆拾万元整；3、根据上述两项合计，乙方共欠甲方人民币伍佰肆拾万元整。”；第二条还款方案及条款约定，乙方共分七期归还全部欠款，具体在2017年11月29日前归还450,000元，在2018年1月29日前归还450,000元，在2018年4月29日前归还900,000元，在2018年7月29日前归还900,000元，在2018年10月29日前归还900,000元，在2019年1月29日前归还900,000元，在2019年4月29日前归还900,000元，另约定“乙方如有一次未按本协议约定日期前按期足额归还欠款本息，甲方有权利要求乙方立即一次性归还全部的剩余债权本息，并以全部剩余债权本息为基数自逾期之日起按每日千分之三的标准计算违约金。”；双方另约定乙方应将钱款转账至甲方尾号0275的中国农业银行卡账户。原告另向本院提交谢馨莉出具的借条5份，第一份落款日期为2016年12月14日的借条显示谢馨莉向原告借款500,000元，月利率2%，借款期限为2016年12月14日至2018年1月29日；第二份落款日期为2017年2月17日的借条显示谢馨莉向原告借款200,000元，月利率2%，借款期限为2017年2月17日至2018年1月29日；第三份落款日期为2017年3月17日的借条显示谢馨莉向原告借款700,000元，月利率2%，借款期限为2017年3月17日至2018年1月29日；第四条份落款日期为2017年3月24日的借条显示谢馨莉向原告借款1,200,000元，月利率2%，借款期限为2017年3月24日至2018年1月29日；第五份落款日期为2017年4月13日的借条显示谢馨莉向原告借款2,700,000元，月利率2%，借款期限为2017年4月13日至2018年1月29日。上述5份借条均约定违约责任“如果甲方谢馨莉不能按期归还借款，乙方(原告)保留追究甲方违约责任的权利并由甲方承担一切经济损失。”。对于上述借条原告表示，2017年12月26日原告与谢馨莉就出借钱款及相关利息进行了核算并签署了《债权债务确认及还款协议书》，但谢馨莉此后未按约归还任何一笔钱款，故原告为明确双方的款项性质于2018年1月19日再次找到谢馨莉，要求其补签了上述借条。另查，根据原告尾号0275的中国农业银行卡账户交易明细显示：2017年8月1日、9月27日，原告分别向谢馨莉尾号8888的招商银行卡转账100,000元及50,000元，2017年10月8日谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告转账20,000元。另2017年8月3日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账100,000元，附言栏中无标注。2017年10月24日，谢馨莉尾号8888的招商银行卡向原告尾号4620的工商银行卡转账20,000元，附言为“还款”。对上述5笔双方款项往来，原告主张与案涉款项无关。再查，根据原告陈述及提交的微信截屏显示，谢馨莉与陈曦于2018年2月12日登记离婚。以上事实，除当事人陈述外，另有网上银行电子回单、《债权债务确认及还款协议书》、《借条》、银行交易明细、微信截屏、企业工商登记信息等证据证明，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，根据当事人陈述及谢馨莉支付相关款项时所标注的内容，一定程度上反映原告交付谢馨莉530万元款项属投资理财性质或者名为投资实为借贷性质，现结合原被告签订的《债权债务确认及还款协议书》及谢馨莉出具的《借条》，可以认定双方至少在事后已确认借款关系的法律事实，故原告以民间借贷法律关系提起诉讼，本院予以确认。根据《债权债务确认及还款协议书》，谢馨莉拖欠原告借款本金5,000,000元及收益400,000元，因谢馨莉未按约归还第一期钱款，故原告有权要求谢馨莉支付该两笔款项。关于原告主张的逾期付款违约金请求。首先，原告主张本金5,000,000元按照月3%计算违约金违反法律规定，本院不予支持，该本金应按月2%计算违约金。其次，根据原告提供的双方款项往来银行卡明细，谢馨莉转款标注有投资收益的部分可认定为属其支付原告的投资款收益，陈曦的转款虽无标注但与谢馨莉日期相近的几笔收益转款金额一致，故亦可认定属相同性质。经核算，上述被告方已支付的投资收益及双方确认的尚欠投资收益相加已超过法定的24%标准，故原告主张前期尚欠的400,000元投资收益的违约金亦违反法律规定，本院不予支持。关于原告主张案涉款项属于两被告夫妻关系存续期间的共同债务，本院认为，案涉款项属谢馨莉个人超出一般家庭生活开支的大额借款，虽然两被告在2016年11月有共同投资开办公司，陈曦在2017年5月亦有一笔案涉投资收益的转款，但此并不足以证明案涉款项系用于两被告夫妻关系存续期间的共同经营或者共同生活开支，故本案原告主张两被告承担共同还款责任，缺乏事实及法律依据，本院亦不予支持。谢馨莉、陈曦经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃相应诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、谢馨莉应于本判决生效之日起十日内归还邓百琳本金5,000,000元及收益400,000元；二、谢馨莉应于本判决生效之日起十日内，以5,000,000元为基数，按月2%支付邓百琳自2017年11月29日起至实际清偿之日止的违约金；三、驳回邓百琳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63,200元(邓百琳已预缴30,526.70元)，由邓百琳负担5,200元，谢馨莉负担58,000元。公告费560元，由谢馨莉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈 强人民陪审员  刘绿华人民陪审员  吴耀进二〇一九年六月十四日书 记 员  谢 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。三、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。