广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初1722号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人张誉耀，男，1991年7月8日出生，汉族，初中文化，户籍地福建省漳州市诏安县。辩护人邓玲艳，广东广和律师事务所律师。被告人曾艺滨，男，1991年12月9日出生，汉族，初中文化，户籍地福建省漳州市云霄县。辩护人董国强，广东晟典律师事务所律师。上列两名被告人因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月3日被深圳市公安局宝安分局羁押，次日被刑事拘留，2018年9月30日被逮捕。现均押于深圳市宝安区看守所。公诉机关以深宝检刑诉〔2019〕1637号起诉书指控被告人张誉耀、曾艺滨犯非法经营罪,向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员杨昕颖出庭支持公诉。被告人张誉耀、曾艺滨及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年2月3日，被告人曾艺滨从云联租车租赁车牌为闽Ｄ×××**的雷某轿车，当日20时许，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”（身份不详，另案处理）驾驶该雷某轿车帮犯罪嫌疑人“阿方”（身份不详，另案处理）从福建省云宵县运输卷烟一批到江西省上饶市广某区，在高速路上，曾艺滨将闽Ｄ×××**车牌更换为闽Ｃ×××**（假车牌）。2月4日2时许，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”到达广某区后，将整部雷某轿车交予接货人（身份不详，另案处理），后被广某区烟草专卖局执法人员发现，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”驾驶接货人的小车逃离广某区。2月4日3时许，广某区烟草专卖局执法人员在广丰区安居小区门口发现闽Ｃ×××**雷某轿车，车上装有1050条卷烟。经鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值为409534.98元人民币。2018年8月始，被告人张誉耀在深圳市帮犯罪嫌疑人“阿某1”（身份不详，另案处理）接送假烟并代收货款牟利。2018年9月2日，犯罪嫌疑人“阿某2”（身份不详，另案处理）让被告人曾艺滨驾驶粤5RF**（假车牌）丰田轿车运输一批卷烟从福建省云霄县到深圳市宝安区。被告人曾艺滨于2018年9月3日到达宝安区后，通过专用手机联系接货人张誉耀，后曾艺滨在宝安区山林酒店将整辆车交给张誉耀。被告人张誉耀驾驶该丰田汽车行驶至宝安区西乡街道凤凰山农趣谷附近时被公安机关查获，当场查扣卷烟一批、手机二部。在民警控制下，张誉耀电话联系曾艺滨来宝安区洲石路，后民警在洲石路抓获曾艺滨，并查扣手机二部。经鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值为125000元人民币。公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人张誉耀、曾艺滨的行为构成了非法经营罪，请求依法判处。被告人张誉耀承认控罪。其辩护人认为：1、张誉耀为从犯，仅负责运输深圳市一小段的运输，且运输的货物并未进入市场，犯罪情节轻微，社会危害性小；2、张誉耀到案后，积极配合公安机关抓获被告人曾艺滨，有立功表现；3、张誉耀到案后如实供述，有坦白情节；4、张誉耀认罪认罚悔罪态度好，是初犯、偶犯；5、张誉耀为家庭主要生活来源，现女儿与儿子年纪尚小，其尽早完成改造，有利于生活稳定。请求法院对张誉耀依法从轻减轻处罚。被告人曾艺滨承认控罪。其辩护人认为：1、《起诉书》指控曾艺滨两起犯罪事实，涉案货物均没有实际交付给收货人或尚未在收货人实际控制下就被当场查获，属于犯罪未完成形态，应认定为犯罪未遂。可以比照既遂犯予以从轻、减轻处罚。2、本案属于共同犯罪，曾艺滨仅是帮助其上家运送涉案货物从而赚取少量运输费，属于帮助犯，应当认定其为从犯。3、深圳案件的涉案数额，现有证据能够查清实际购买价格，应当以此作为价格认证依据，本案检验报告中的价格证明依据错误。现有证据能够证明在深圳案件中，涉案被查获的伪劣卷烟具有实际购买价格，因此，应当以实际的购买价格作为本案的价格认定依据。4、曾艺滨到案后如实供述自己参与的全部犯罪事实，具有坦白情节，其认罪并悔罪，恳请对其从轻处罚。在三年以下有期徒刑幅度内量刑。经审理查明，2018年2月3日，被告人曾艺滨从云联租车租赁车牌为闽Ｄ×××**的雷某轿车，当日20时许，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”（身份不详，另案处理）驾驶该雷某轿车帮犯罪嫌疑人“阿方”（身份不详，另案处理）从福建省云宵县运输卷烟一批到江西省上饶市广某区，在高速路上，曾艺滨将闽Ｄ×××**车牌更换为闽Ｃ×××**（假车牌）。2月4日2时许，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”到达广某区后，将整部雷某轿车交予接货人（身份不详，另案处理），后被广某区烟草专卖局执法人员发现，被告人曾艺滨与犯罪嫌疑人“疯子”驾驶接货人的小车逃离广某区。2月4日3时许，广某区烟草专卖局执法人员在广丰区安居小区门口发现闽Ｃ×××**雷某轿车，车上装有1050条卷烟。经鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值为409534.98元人民币。2018年8月始，被告人张誉耀在深圳市帮犯罪嫌疑人“阿某1”（身份不详，另案处理）接送假烟并代收货款牟利。2018年9月2日，犯罪嫌疑人“阿某2”（身份不详，另案处理）让被告人曾艺滨驾驶粤5RF**（假车牌）丰田轿车运输一批卷烟从福建省云霄县到深圳市宝安区。被告人曾艺滨于2018年9月3日到达宝安区后，通过专用手机联系接货人张誉耀，后曾艺滨在宝安区山林酒店将整辆车交给张誉耀。被告人张誉耀驾驶该丰田汽车行驶至宝安区西乡街道凤凰山农趣谷附近时被公安机关查获，当场查扣卷烟一批、手机二部。在民警控制下，张誉耀电话联系曾艺滨来宝安区洲石路，后民警在洲石路抓获曾艺滨，并查扣手机二部。经鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值为125000元人民币。以上事实，有以下经当庭质证的证据予以证实：1.物证：卷烟、手机、汽车等；2.书证：立案决定书、扣押清单、证据保全决定书、先行登记保存通知书、车钥匙一把、雷某驶证复印件、情况说明抓获经过等对张誉耀、曾艺滨的汽车、手机予以扣押。对粤5ＲＦ**进行搜查。3.证人证言：证人沈某的证言：证实称，2018年2月3日，曾艺滨来到我车行看中了雷某轿车，租赁了几天后，曾艺滨跟我说要长期租赁该车辆，叫我减低费用，我答应每天按600元计算，到5月8日还给转来了租车费。4.被告人的供述与辩解：（1）被告人曾艺滨的供述及辩解：称2018年9月2日22时左右，我朋友阿某2让我帮忙拉茶叶到深圳，给我300元工资，还有1200元说是油费和过路费，阿某2给了我深圳收货人的电话，并给了苹果手机予以联系。4时左右，我从漳州出发，对方说把货送货宝安区山林酒店，我到酒店时收货人说让我把车停在路边，把车钥匙放在轮胎底下。其将车开走卸货，让我在路边等一下，过了一会儿，对方打电话给我，我过去就被抓获了，我不认识收货的男子，我第一次帮阿某2送货，我不知道为什么车内有一副湘8QL**的车牌。我和阿某2是今年一月认识的，我和他不熟，我不知道他为何给我一部专用手机。曾艺滨的另外一份笔录：2018年2月4日，我开车运输的一车卷烟，到江西省上饶市广某区与收货人进行交易，是老方安排的卷烟，阿方给了我2000元的过路费，送货后会给卷烟作为好处，我到广某后用阿方给的手机联系接货人，见面后我就将轿车开走，然后卸货，我和同来的人开着接货人的汽车在街上逛，突然有两汽车包夹我的汽车，我们就明白出事了，有人要抓我们，我想办法驾车逃跑，在倒车的过程中我感觉撞倒了什么东西，后我就逃跑了，我不知道是撞倒了人，我驾驶的白色雷某轿车是以我的身份向云联租车公司租赁的，车牌是闽Ｄ×××**，后来在高速换成闽Ｃ×××**，一直到了广某。我在2月3日晚上8时出发，次日凌晨与接货人见面，2月3日下午，阿方知道我去武夷山，就提出把一批卷烟带到广某，阿方说运费他出2000元，再从接货人手里接1万元烟款回去，闽Ｃ×××**车牌我知道是假的，和我一起到广某的男子，绰号叫疯子，疯子与我认识不久，当时我打电话给他，问他要不要一起去广某，疯子同意后我就去接他，阿方不认识疯子，在被广某执法人员查时，我和疯子共同驾驶汽车逃离，后我们分开走。（2）被告人张誉耀的供述与辩解：笔录一：我朋友阿某1跟我说有人会拉货过来深圳，让我去接货，车牌粤5RF**丰田轿车里面装的是假烟，我自己也抽烟，这些烟一看就知道是假的。2018年9月2日，阿某1打电话说明天有人送一批烟到深圳，让我接一下，因为之前我也帮阿某1搞过几次，我就答应了。9月3日7时左右，那个人打电话说准备到深圳，问我送去哪里，我说送到宝安区凤凰山山林酒店。10时左右，我让他把车停在门前，将车钥匙放轮胎下面，然后离开。我卸货完会把他的运费放在车上，我将车沿凤凰山大道开了1公里左右，将车停在一边，看有无人跟踪，这时民警过来检查，当着我的面打开纸箱，发现里面装的都是卷烟，当时民警让我打电话让那个人开车过来，后来民警就把他抓获了。阿某1是我上级，每次有货来深圳，阿某1都会叫我去接货，阿某1给了我一部手机和手机卡，专门用来交易使用。接货后阿某1会告诉我送货地点，我将货送到后，接货人就会把货款给我，我就扣除自己好处费后将剩余的货款存在阿某1给我银行卡号中，每次交易完成后，阿某1就让我把卡号删除，我是2018年8月初开始阿某1接货的，一共接了6次，我在最后一次才知道车里装的是假烟。5.鉴定意见：价格认定意见书、鉴别检验报告；查获的白沙、双喜香烟送检后，均鉴定为假烟，价格为125000元。江西省烟草检验站送检的软中华、芙蓉王、利某，价格为409534.98元人民币。6.勘验、检查、辨认笔录。以上证据真实、合法，证据之间相互印证，足以采信。本院认为，被告人曾艺滨、张誉耀违反国家规定，参与非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人曾艺滨情节特别严重；张誉耀情节严重。其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控成立。鉴于被告人曾艺滨、张誉耀在运输途中被查获归案，交易尚未完成，由于其意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以减轻、从轻处罚。被告人曾艺滨、张誉耀系受上家安排从事违法香烟的运输，在非法经营的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻、从轻处罚。被告人张誉耀协助公安机关抓获其他同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人曾艺滨、张誉耀在归案后基本如实供述自己罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。但被告人曾艺滨在实施犯罪过程中抗拒执法，在量刑时酌情予以考量。结合被告人的犯罪性质、情节、社会危害性和认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾艺滨犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月3日起至2021年3月2日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人张誉耀犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月3日起至2019年9月2日止，罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。三、缴获的涉案假烟、作案工具手机二部依法予以没收。扣押在案的涉案车辆核实退还车辆所有人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 苏  重  彬人民陪审员 王  斯  武人民陪审员 何  秀  琼二〇一九年六月二十七日书 记 员 石  燕  妃书 记 员 张幼双（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。