江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终9903号上诉人（原审被告、反诉原告）：昆山通祐电梯有限公司，住所地江苏省昆山市陆杨配套区财茂路东侧（**），统一社会信用代码91320583742480816E。法定代表人:王明福，该公司董事长。委托代理人:刘汉文，北京市炜衡（苏州）律师事务所律师。委托代理人:宋丽琴，北京市炜衡（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏屹峰建设工程有限公司,住所地江苏省兴化经济开发区科技工业园，统一社会信用代码91321281743901037J。法定代表人:王文忠，该公司董事长。委托诉讼代理人:尤宏波，江苏六典律师事务所律师。委托诉讼代理人:丁奕，江苏正盛律师事务所律师。上诉人昆山通祐电梯有限公司（以下简称通祐公司）因与江苏屹峰建设工程有限公司（以下简称屹峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院作出的（2016）苏0583民初13127号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。通祐公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回屹峰公司的所有诉讼请求；依法改判通祐公司的所有反诉请求；一、二审诉讼费及鉴定费等由屹峰公司负担。事实和理由：一、关于工程款付款及延期违约金。一审法院审理认定通祐公司延期付款38天事实认定错误，且按照合同总价万分之五/天计算违约金明显过高，应予以调低。关于合同首付款违约金，认定违约金明显高于损失，有违公平原则。一审法院认定通祐公司延期付款7天支付逾期付款违约金47950元，但屹峰公司并未因该笔款项的延期支付受到损失。即使认定通祐公司延期支付该笔款项，也应以欠付金额作为逾期付款违约金的基数；关于200万元延期付款违约金，存在款项性质认定错误、适用合同、法律错误的情形。该200万元通祐公司以汇票形式已经按时提供给屹峰公司，不存在延期付款的情形。该200万元不属于工程进度款，而属于提前于工程节点的借支支付款项，不应适用逾期付款违约责任。二、关于工期延误的责任及延期违约金。关于2014年9月9日—2014年12月6日、2014年12月6日—2015年3月25日、2015年3月25日之后三阶段工期延误的责任认定，一审法院均存在事实认定错误。关于延期违约金不予支持的处理，属于适用法律错误。一审法院认定监理工程师于2014年9月29日向屹峰公司发出的《工程暂停令》双方均有责任，属于事实认定错误；一审法院认定“工程复工（2014年12月6日）到基础分部验收合格期间（2015年3月25日），造成工期延误的责任在于通祐公司”，存在事实认定错误；一审法院认定“基础分部验收合格期间（2015年3月25日）至2014年6月2日，通祐公司拖延配合确认施工方案的情形”，存在事实认定错误；关于延期责任的承担，一审法院判令逾期完工责任在解除合同后各方承担的责任中处理，不予支持，属于适用法律错误。涉案总工期延误464天之久（暂计算至屹峰公司提起诉讼之日），涉案工程地基基础工期延误197天（计算至2015年3月25日），以上两项违约金的承担不应因为合同的解除而予以免除。三、关于合同解除的过错及责任承担比例，一审法院认定双方合同解除过错按照5：5的比例承担，违约事实认定错误且判决显失公允。屹峰公司施工工程严重逾期，构成延期违约和根本违约，是合同解除的唯一原因；屹峰公司的重大违约行为导致通祐公司为了减少损失及生产经营需要不得不另行建设试验塔，否则将造成通祐公司不可逆转的巨大损失；一审法院关于合同解除理由的认定及责任判定存在自相矛盾之处，且严重偏离违约事实；合同的解除是由于屹峰公司故意违约行为造成的，其应承担全部过错责任。四、关于停窝工损失及责任承担，一审法院认定事实和适用法律均存在明显错误。一审法院认定停窝工153天属于事实认定错误；停窝工损失金额的计算，一审法院的认定缺乏事实依据，屹峰公司擅自停工后的窝工损失依据严重虚假且与事实不符；一审法院对鉴定素材未进行质证，程序存在重大瑕疵，且不能“以鉴代审”，以完全丧失专业性的鉴定报告来认定屹峰公司所谓的窝工损失；涉案窝工损失的鉴定机构验证不负责任，鉴定报告不能作为本案的定案依据；另一案件中新建厂房工程中配电房工程，法院生效判决已经认定停窝工损失，配电房工程与试验塔工程停窝工期间重复，两项工程管理人员相同，实验塔不应再二次计算管理人员工资；一审法院判令通祐公司承担屹峰公司停窝工损失，是基于所谓通祐公司存在“消极配合施工”，通祐公司承担的责任明显不公平。屹峰公司辩称，请求依法驳回通祐公司的上诉请求。一、通祐公司有关延期付款违约金的上诉理由不能成立。涉案延期付款行为认定无误，约定违约金比例符合建筑行业惯例，与屹峰公司实际损失相比过低。涉案工程在未取得施工许可证前，通祐公司为抢赶工期就逼迫屹峰公司进行施工，通祐公司迟延支付首付款，势必给屹峰公司的备料及前期施工造成实际损失，通祐公司将工程取得施工许可证的时间混淆为工程的实际开工时间，目的是掩盖其违约行为，故意误导二审法院；涉案延期支付的200万元款项，是根据双方《补充协议》所约定，基于通祐公司前期拖延支付应付的工程款及窝工损失费，本身就属于施工中实际产生的工程款的一部分，通祐公司认为200万元不属于工程款的说法根本不能成立。双方施工合同中约定的延期付款每日相当于合同总价万分之五的违约金比例，既低于一审通过司法鉴定所确定的屹峰公司的实际损失数额，也低于银行同期贷款利息四倍的标准，不属于过高。二、关于工期延误的原因及责任承担。一审法院认定《工程暂停令》双方具有责任，但应当认定通祐公司承担主要责任；一审认定“工程复工（2014年12月6日）到基础分部验收合格期间（2015年3月25日），造成工期延误的责任在于通祐公司”，责任认定正确；一审认定“基础分部验收合格期间（2015年3月25日）至2014年6月2日，通祐公司存在拖延配合施工方案的情形”，认定正确；一审对通祐公司向屹峰公司所主张的违约金责任应当不予支持。三、本案的事实认定及法律适用均存在严重的错误，通祐公司的全部诉请应依法全部驳回。通祐公司为了节省多达1000余万元的建筑成本，为了拖延向屹峰公司支付巨额工程款，以恶意阻却屹峰公司施工、恶意诉讼、恶意保全的方式，逼迫屹峰公司不能继续进行实验塔施工，其行为已经构成明示违约。涉案合同最终解除的原因，是由于通祐公司的单方违约所致，应当依法判令通祐公司为其违约行为承担双方全部损失的赔偿责任。屹峰公司向一审法院起诉请求：1.判令双方继续履行合同，若法院根据涉案通祐公司违约另建实验塔，导致涉案实验塔工程不再继续履行，则屹峰请求法院判令通祐公司承担屹峰公司预期的利润损失，以及屹峰公司进场撤场费用损失;2.判令通祐公司支付工程款1170500元；3.判令通祐公司赔偿屹峰公司因其违约导致实验塔工程延误造成屹峰公司的窝工损失，自2014年12月31日起支付至实际赔偿之日；4.判令通祐公司赔偿屹峰公司实验塔延期付款违约金，要求计算至实际给付之日；5.通祐公司承担诉讼费。通祐公司向一审法院提出反诉请求：1.请求法院依法确认解除双方于2013年12月18日签订的建设工程施工合同；2.请求法院依法判令屹峰公司限期清理并撤离施工现场，限期向通祐公司移交施工现场及已完工程所有施工资料；3.请求法院依法判令屹峰公司返还反诉已付工程款8065500元，返还提前借支款153万元，共计9595500元；4.请求法院判令屹峰公司支付通祐公司逾期完工违约金3929100元；5.请求法院判令屹峰公司承担延期竣工导致增加支出的监理费用16万元；6.请求法院依法判令屹峰公司赔偿通祐公司因其违约行为给通祐公司造成的损失147940元；7.本案的反诉费由屹峰公司承担。一审法院认定事实：一、工程履行的基本情况2013年4月，通祐公司对其新建厂区工程实验塔和车间工程分别进行了招标。屹峰公司进行了投标。2013年9月12日，通祐公司（发包人，甲方）与屹峰公司（承包人，乙方）签订了《建设工程施工合同》一份。第一部分协议书约定：一、工程名称：昆山通祐电梯有限公司新建厂区—车间工程及实验塔，工程地点：昆山市，工程内容：包括但不限于1#车间、2#车间、传达室、变电所、公共卫生间等建筑物，以及室外道路场地、围墙旗杆等辅助设施及实验塔，同时包含1#车间、2#车间钢结构工程，及其后续的变更内容，实验塔合同另议。二、工程承包范围：土建、钢结构、门窗幕墙、水电安装道路及附属设施等全部内容。三、合同工期：开工日期以施工许可证为准，合同工期总日历天数175天。四、质量标准：合格，争创市优质工程。五、合同价款：车间工程含税包干价31800000元，实验塔含税包干价13700000元。第二部分《通用条款》中载明：三、施工组织设计和工期。12、暂停施工。工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。承包人应当按工程师要求停止施工，并妥善保护已完工程。承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师应当在48小时内给予答复。工程师未能在规定时间内提出处理意见，或收到承包人复工要求后48小时内未予答复，承包人可自行复工。因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款+赔偿承包人由此造成的损失+相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用+工期不予顺延。13、工期延误13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：(1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；(2)发包人未能按专用条款约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；(3)工程师未能按照合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行：(4)设计变更和工程量增加；(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；(6)不可抗力；(7)专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认。逾期不确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。四、质量与检验，15.1工程质量应达到协议约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据，因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准的，承包人承担违约责任；六、合同价款与支付，26.1在确认计量结果14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款），按约定时间发包人发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算；26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承办人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付，协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息；26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；九、竣工验收与结算，32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包入提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。32.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见，承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天內不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。32.4工程竣工验收通过承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期，工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。32.5发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。十、违约、索赔和争议35.1发包人违约。当发生下列情况时：(1)本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；(2)本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；(3)本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；(4)发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况；发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。35.2承包人违约。当发生下列情况时：(1)本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工时期或工程师同意顺延的工期竣工；(2)本通用条款第15.1款提到的因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；(3)承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况，承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款內约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额或计算方法。35.3一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。十一、其他，44.4有下列情形之一，发包人承包人协商一致可以解除合同：（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓解）致使合同无法履行；44.5一方依据44.4款约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前7天告知对方，通知到达对方时合同解除；44.6合同解除后，承包人应妥善做好已完成工程和已购材料、设备的保护合同移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地，发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完成价款，已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同……除此之外，由过错一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。合同第三部分专用条款载明：13、工期延误：13.1双方约定工期顺延的其他情况：因承包人原因，工程不能按合同约定工期竣工，承包人应承担违约责任，应向发包人支付违约金，每延误一天对承包人支付发包人以合同总额万分之五的违约金，以此类推，此赔偿费的支付并不能解除承包人应完成工程的责任或本合同规定的其他责任。四、质量与验收15、工程质量必须达到《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50300-2001）的规定。四方验收合格作为承包人完成施工及发包人向承包人进行付款的依据，工程质量以昆山市质监站竣工备案手续作为依据。六、合同价款及调整。23.2本合同价款采用固定价格合同。26、工程款（进度款）支付：合同签订后十五日内支付总额5%，基础验收合格后十五日内支付总额的20%，主体大梁进场后十日内支付15%，主体验收合格后十五日内支付总额的15%，竣工验收合格后十五日内支付总额的15%，工程竣工验收一年后十五个工作日内支付15%，竣工验收两年后十五个工作日内支付12%。工程质保期五年，质量维修保证金为3%，（无息返还如：工程竣工验收满一年支付保修金总额的50%，工程竣工验收满两年支付保修金总额的30%，工程竣工验收满五年支付剩余保修金总额的20%）。九、竣工验收与结算。32.1承包人提供竣工图的约定：按昆山市规定制作并交档。同时将电子文件（CAD格式）提供给发包人。十、违约、索赔和争议。35、违约。35.1本合同通用条款第26.4款约定发包人违约应承担的违约责任：发包人拖延付款，按照合同总价万分之五/天向承包人承担违约金，此赔偿额的支付并不能解除发包人本合同规定的其他合同义务和责任。施工合同补充条款。二、开工日期及奖惩办法。1、工程竣工为甲、乙双方、勘察、设计、监理等单位及质监站监督验收合格或套改完成，并取得竣工合格证明，逾期按日罚款合同总价的万分之五的延期交付违约金处理。……合同还对其他事项进行了约定。2、2．因故延期：因变更设计、工程量增减而须延迟开工日期或延长、缩短工期，须于事先由双方以书面确定并依规定办理（但延迟工期须按工程量变化比例，参照原施工合同中的工程量、工期予以确定延长期限）。因不可抗力却非乙方人力所能挽回，甲方得根据所派监工员之报告依照规定予以增补期限。五、违约责任。1、如乙方承建的工程质量达不到合格标准，乙方应当整改直至合格为止。如乙方给甲方造成损失部分数额特别巨大的或造成甲方对第三方重大违约，甲方可就本条乙方赔偿损失不足部分向乙方追责。2、因乙方原因导致的工期延误，监理费用按—万元／月由乙方承担，直接在工程款中扣除。六、双方职责。二、3、全套办证资料等应在竣工验收后十日内交付，确保房产证办理，以后因政府原因，需要补充其他资料，乙方也应在接到通知后5天内提供（情况复杂，无法按期的，酌情相应顺延），上述办证资料如有逾期，则按延误工期标准处理，并赔偿损失。合同还就其他事项进行了约定。2013年12月18日，通祐公司（发包人，甲方）与屹峰公司（承包人，乙方）就实验塔部分签订了《建设工程施工合同》一份，约定实验塔含税包干价为13700000元，双方约定合同签订后十五日内支付总额8%，基础验收合格后十五日内支付总额的25%，主体结构完成五层后十日内支付6%，主体结构完成十层后十日内支付总额的6%，主体结构完成十五层后十日内支付总额的6%，主体结构完成二十层后十日内支付总额的6%，主体验收合格后十五日内支付总额的12%，竣工验收合格后十五日内支付总额的16%，工程竣工验收一年后十五个工作日内支付7%，竣工验收两年后十五个工作日内支付5%。工程质保期五年，质量维修保证金为3%，（无息返还如：工程竣工验收满一年支付保险金总额的50%，工程竣工验收满两年支付保险金总额的30%，工程竣工验收满五年支付剩余保修金总额的20%）。关于工期延误。13.1双方约定工期顺延的其他情况：因承包人原因，工程不能按合同约定工期竣工，承包人应承担违约责任，应向发包人支付违约金，因承包人原因，相比较承包人的节点计划中，主要节点（基础、10层、20层、主体验收完成、竣工完成）的完成时间延误的，每延误一天，承包人向发包人支付违约金为本合同总额的万分之五。如果后续节点，承包人抢回全部或部分工期，则发包人返还相应的违约金。以此类推，此赔偿费的支付并不能解除承包人应完成工程的责任或本合同规定的其他责任。关于违约责任。发包人拖延付款，按照合同总价万分之五／天向承包人承担违约金，此赔偿额的支付不能解除发包人本合同规定的其它合同义务和责任。补充条款：47.1合同执行期间，（除水泥、商品混凝土外），其他所有材料（含设备），人工等涉及工程价格发生上涨或者下降，均由承包人承担，上涨时发包人不补，下降时，发包人不扣。47.2由于发包人原因产生的工程量增减，按预算书及下浮率计算得出工程价格。如果预算书中无此项目，承包人须先行报价给发包人，经双方书面确认后实施。47.3对于本合同涉及的实验塔桩基、土建工程，因水泥、商品混凝土市场价格调整产生的价格差异，结算时进行价格调整。47.4水泥、商品混凝土市场价格变动，结算价调整方法如下：47.4.1施工期间的指导价的加权平均值与投标当月指导价相差小于5%的，结算不做调整。即：发包人不补，承包人不返还。47.4.2.1加权平均值超于投标当月指导价5%，由发包人结算时补差给承包人，（施工期间的指导价的加权平均值0.95-投标当月指导价）×实际工程量。47.4.2.2加权平均值少于投标当月指导价5%的，由承包人返还发包人，（投标当月指导价×0.95-施工期间的指导价的加权平均值）×实际工程量。47.5上述加权平均值得计算方法如下：47.5.1对于商品混凝土的施工期间指导价的加权平均值计算方法：基础开始施工至主体验收当月期间的商品混凝土指导价加权平均值。47.5.2对于水泥的施工期间指导价的翅权平均值计算方法：从开始垫层浇筑施工至粉刷、地面完成当月期间的商品混凝土指导价加权平均值。47.6水泥、商品混凝土的数量，按照投标书中“承包人供应材料一览表”的数量。47.7措施费不依调整。施工合同补充条款约定：一、工程总价及工程质量要求：1．乙方对本项目己确认无漏估项目、数量或内容，并对工程单价确认无误。保证在施工过程中不得以任何借口要求增加工程项目或加价，并严格按合同要求，及图说规定进行施工，确保工柱质量合格。乙方提交甲方的工程预算书应客观真实，并作为双方日后工程量增减之唯一结算依据；竣工结算时，实际发生的工程量不足乙方提交投标书中表明的工程量，应以扣除相关费用。2．乙方已经充分阅读相关之设计图、施工图，对于不明确数字或不符法规、标示错误之设计，已经取得足够信息作为报价之依据，施工合同及本补充协议之签订，表明乙方无条件接受。将来若发生图示错误、不符法规及不明确数字时，乙方自动按设计院之修正施工，以满足甲方要求，取得政府部门各项验收合格。以上因调整或变更导致的造价差异，累计在人民币伍万元内双方同意不作调整，超过伍万元部分，据实进行调整。3．乙方无条件配合甲方进行送样检验，以符合质量要求，并不得借故工期迟延要求追加费用。4．本工程为全承包制，采用固定总价价格，由乙方包工、包料、包质量、包工期、进度、包工程税收、保险。报建手续费用依国家政策各自承担。所有施工队之施工资质、各种法定执照、各种政府规费、税费、安检、质检费用等凡与工程相关之全部费用，均已含入总价之中，不得再向甲方收取任何费用或要求甲方支付给政府部门。工程总价中已含风险补偿金额，以后建材涨价总价不再调整。预算缺项、漏项不再补偿。二、开竣工日期及奖惩办法。1、工程竣工为甲、乙双方、勘察、设计、监理等单位及质监站监督验收合格或整改完成，并取得竣工合格证明，逾期按日罚款合同总价的万分之五的延期交付违约金处理。甲方在结算工程款中扣除。同时如甲方要求开工日期变更，则以甲方出具的开工通知书日期为准，相应竣工日期也相应调整。2.因故延期：因变更设计、工程量增减而须延迟开工日期或延长、缩短工期，须于事先由双方以书面议定并依规定办理（但延迟工期须按工程量变化比例参照原施工合同中的工程量、工期予以确定延长期限）。因不可抗力却非乙方人力所能挽回，甲方得根据所派监工员之报告依照规定予以增补期限。三、工程变更。1．因工程变更数量有增减时（包括设计院所作变更），有新增项目或者减项双方必须重新议价、定价，并应有相应的书面变更单（甲方代表签名，并由公司盖章，如无公司公章签章确认视为乙方擅自行为施工，甲方对乙方擅自行为施工部分不进行任何补偿，如乙方给甲方造成损失的，责任由乙方承担），增加工程量，乙方必须在施工过程中提出，并经现场监理工程师审核，经甲方项目负责人批准确认并经甲方公司盖章确认后，作为竣工结算的唯—依据（工序复杂，价格比较难以估算的除外）。无书面变更单，不得要求追加工程款项。工程变更追加减工程款，则相应依照专用条款中说明核算追加减工程款。……五、违约责任：l、如乙方承建的工程质量达不到合格标准，乙方应当整改直至合格为止。如乙方给甲方造成损失部分数额特别巨大的或造成甲方对第三方重大违约，甲方可就本条乙方赔偿损失不足部分向乙方追责。2、因乙方原因导致的工期延误，监理费用按一万元／月由乙方承担，直接在工程款中扣除。六、双方职责：1、开工前甲方办理好应由己方完成的有关手续（需乙方配合时，乙方应积极配合）。2、及时办理有关变更及签证（假定发生）。3、甲方若要提出变更应提前三天通知乙方。4、负责施工单位的协调工作。二、乙方职责。1、双方如对材料涨价、工程总价、付款、合同变更解除等事由有争议，应当通过司法机关或有关部门协调处理，不得以强行停工、拒不交还厂房、拒不退出场地等种种不当行为要挟、围攻甲方，逼迫甲方答应其不合理条件。如有上述行为每次乙方应赔偿甲方2万元人民币违约金（恶意逾期交房、恶意逾期办理验收、逾期交付竣工资料、不退出场地等行为，每逾期一天另须支付总工程款千分之二的赔偿款）。以上约定，甲方存在未按约定付款及单方违约情形除外。……4、本补充协议条款系双方的真实意思表示，本补充协议条款可作为双方的建设工程施工合同补充，如备案的建设工程施工合同或其他协议与本协议条款不一致时，本补充协议条款视为对原合同的变更及补充，以本补充条款为准。涉案工程的监理单位为江苏宏嘉工程项目管理有限公司、设计单位为上海都市建筑设计有限公司。2013年8月5日，通祐公司与江苏宏嘉工程项目管理有限公司签订《建设工程委托监理补充合同》约定由江苏宏嘉工程项目管理有限公司对两栋厂房和一个实验塔及配套工程进行监理，总监理费44.6万元，监理时间为15个月。超过合同时间，每月增加监理费1万元。通祐公司总计支付监理费746000元。2015年12月10日，监理单位撤场。2013年9月24日，昆山市住房和城乡建设局颁发了1#厂房、2#厂房、传达室、配电间、公共卫生间的施工许可证，施工许可证上载明的开工时间为2013年9月24日，竣工时间为2014年4月25日。1#厂房、2#厂房、传达室、公共卫生间于2013年9月26日开工。上述几项工程于2014年7月17日通过四方联合验收。四方当日签署了整改明细。2013年10月31日，屹峰公司、通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司工地会议中，屹峰公司发言：……6、实验塔试桩在10月17日已经结束，28天后进行桩基静载试验；……2013年12月31日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出实验塔桩基工程施工备忘录，载明：我公司承建的昆山通祐电梯有限公司新建1#厂房、2#厂房、传达室、公共卫生间、配电间、实验塔、围墙及室外工程。建设单位目前暂未办理好实验塔项目施工许可证，虽然我单位与监理方均提出，实验塔项目暂无施工许可证无法施工。在2013年12月2日下午现场碰头会中，甲方王董事长说：“请屹峰公司年前必须完成实验塔打桩，我公司年前必定按合同支付厂房及实验塔工程进度款。”我方迫于无奈，只能被动接受。我方提出将来桩基资料时间与实际施工完成后时间不相符，怎么解决？建设单位王董事长说：“将来发生以上问题，由我单位负责协调解决。”据此实际情况，我公司特此发出备忘录。2014年1月1日，张栋彬签收。2014年5月23日，昆山市住房和城乡建设局颁发了实验塔工程的施工许可证，施工许可证上载明的开工时间为2014年5月23日，竣工时间为2015年4月23日。2015年3月25日，地基与基础分部工程通过屹峰公司、通祐公司、上海都市建筑设计有限公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司、昆山华一岩土勘察工程有限公司联合验收合格。2014年7月4日，通祐公司（甲方）、屹峰公司（乙方）签订补充协议一份，约定：1、乙方确保从未基坑开挖到施工+O完成（完成至地面标高），工期为60天。每延迟一天完成，罚款壹万元。本协议签订日期起7天内，乙方开始开挖。其他任何情况影响乙方开始开挖时间，均与甲方无关。乙方承担所有损失。2、乙方所承包的实验塔深基坑围护施工，无论采取任何施工措施及方法（施工方案必须按照相关规定取得昆山市建筑安全监督站等相关部门的认可），所产生的费用为固定总价147万元。3、乙方已充分了解地质情况，即不论地质情况如何，以乙方不得以此或其他任何理由增加此项费用。4、甲方预付基坑维护总价的20%，即147×20%=29.4万，乙方基坑施工完成，甲方支付至基坑围护总价的85%，余款并入实验塔总价，按原合同相应条款付款。5、工程结算时，扣除原有报价单中的基坑围护费用，以本协议中的围护费为准。6、本补充协议作为原双方签订的实验塔施工合同的补充。……2014年8月7日，屹峰公司向通祐公司发出律师函，载明：根据双方签订的建设工程施工合同中第26条规定：“双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：合同签订后15日内支付总额5%，基础验收合格后十五日内支付总额的20%，主体大梁进场后十日内支付15%，主体验收合格后十五日内总额的15%，竣工验收合格后十五日内支付总额的15%，工程竣工验收一年后十五个工作日内支付15%，竣工验收两年后十五个工作日内支付12%，工程质保期五年，质保维修保证金为3%;施工合同第31条第3款规定：“工程师应在收到变更工程价款报告之日起14天内予以确认，工程师无正当理由不确认时，自变更工程价款报告送达之日起14天后视为变更工程价款报告己被确认。施工合同第35条第5款规定：“工程师确认增加的工程变更款作为追加合同价款，与工程款同期支付。”根据屹峰公司陈述，其承建贵司的工程2014年7月17日通过竣工验收，按照合同约定，贵司应当在此节点向屹峰公司支付工程款477万元，但贵司除支付157万元外，尚欠屹峰公司约定工程款320万元未予支付；屹峰公司通过双方原始变更工程签证单确定贵司新建厂房工程变更工程总价共计8736506.89元，以上变更工程款签证的汇总结算总价表，屹峰公司于2014年7月10日送至贵司进行最终确认，贵司超过合同约定的期限未予确认和答复，按照以上合同约定，以上新增、变更工程的价款已经视为最终得到贵司的确认。屹峰公司于7月17日、8月5日正式向贵司提交了有关以上两项拖欠款项支付的《工程款支付申请表》，贵司收到两份工程款申请表后却不予支付，贵司的以上行为已经构成违约。……鉴于以上情况的客观存在，请贵司在接到此函后5日内，积极与屹峰公司进行联系，迅速支付上述拖欠、变更工程款。如果贵司接函后对上述工程款不予支付，势必会影响到双方原有的良好合作关系，极有可能导致双方产生不必要的争议和纠纷。如果由此引发诉讼，最终必将导致贵司在建厂房的延期使用，也会导致贵司承担不必要的违约损失赔偿责任。2014年8月21日，通祐公司（甲方）、屹峰公司（乙方）签订补充协议一份，约定：经协商，双方就位于巴城镇东平路西侧、东荣路北侧1#厂房、2#厂房、传达室、配电间、公共卫生间工程达成以下共识：1、合同内的节点工程款320万元，甲方应在8月25日前支付给乙方300万元，余20万元在乙方完成甲方提出的整改项目后即付，整改完成情况由巴城镇建管所负责核验。2、对于该工程上所发生的增项、变更的价款，由双方委托本市具有资质的造价机构审计，双方对其造价结果予认可，并以此结果结算。2014年9月4日，通祐公司（甲方）与屹峰公司（乙方）签订《补充协议》一份，载明：甲乙双方经友好协商，就乙方承接甲方发包的位于巴城镇东平路西侧、东荣路北侧1#厂房、2#厂房、配电间等工程的相关变更工程价款结算达成如下意见：一、双方同意一期厂房建设中增加的工程内容所涉及的工程价款为人民币705万元整。二、就上述工程款项双方同意按照如下方式进行支付：1．本协议签订后20日内甲方向乙方支付400万元人民币工程款。2.本协议签订后甲方于2014年10月28日之前支付乙方200万元人民币工程款。3．本协议签订后，乙方配合甲方于40日内办理综合验收相关手续及资料。一期厂房项目通过综合验收后，乙方需在30日内向甲方交付工程竣工验收备案表，其后甲方在70内向乙方支付105万元人民币，且乙方必须配合甲方办理房产证。三、因一期厂房项目配电房工程位于二期实验塔施工范围内，目前不具备施工条件（一旦具备施工条件，乙方需立即进行配电房工程施工），故由甲方向住建局提出申请一期厂房项目综合验收不包含配电房。四、本协议约定内容仅适用于双方解决一期厂房工程增加工程量的争议，不推及双方其他合同的履行方式的改变。同时原合同中未施工部分及工程的总结算在工程验收后进行。五、乙方不得再就一期厂房工程向甲方主张705万元人民币之外的任何工程增加款。一期厂房、二期实验塔之间的隔离围墙（需砌简易条基，上架设彩钢板），乙方不得再向甲方要求增加任何工程款。六、任何一方逾期履行本协议约定的义务的，每逾期1日应向守约方支付1万元人民币的违约金。……。八、本协议签订后乙方需立刻恢复二期实验塔的正常施工，并不得再就一期变更价款的原因，以停工等方式要胁甲方同意其任何要求。……2014年9月11日，屹峰公司、通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司实验塔第一次工地例会会议内容记载，通祐公司许工要求“实验塔重新订立施工计划，月进度计划。”监理方发言：……4.存在问题经要求不整改的，我方将发停工令。……屹峰公司发言：……配电房施工因为与实验塔基础冲突，需要实验塔基础完工后再施工。……。我方会尽快制定好实验塔施工计划。……2014年9月25日，三方再次召开实验塔第三次工地例会会议，通祐公司严工发言：……目前实验塔项目前期资料已经交付监理。……2014年9月29日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出《工程暂停令》，载明：贵单位正在施工的昆山通祐电梯有限公司实验塔工程，由于前期没有取得开工令和相关资料不全的原因，现通知你方必须于2014年9月30日起，对本工程的实验塔基坑维护、土方开挖部位（工序）实施暂停施工，并按下述要求做好各项工作：1、紧扣上报开工申请，确认号开工时间。2、完善前期资料，取得合法的施工手续后方可进行施工。2014年10月13日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：关于昆山通祐电梯有限公司实验塔工程，因前期不具备施工条件，在2013年10月份建设单位下令、经现场监理同意进行试桩，并于2014年元月经建设单位、监理方同意进行桩基工程施工，于2014年3月桩基施工结束。因实验塔工程在2014年5月23日才取得施工许可证，2014年6月11日昆山市质检站通知进行了技术交底，而桩基工程静载试验报告出自2014年6月20日。按程序应该取得施工许可证到质检站进行技术交底，由我方申请开工，监理单位下达开工令，方可进行桩基工程施工；现监理公司现场监理于2014年9月29日下达了停工令，要求施工资料按正规程序进行；就此工程资料，我方纵有神仙般的本事也绝不能办到，此事件并非我方造成，现己导致我方停工多天，造成工期延期，并造成了一定的经济损失。现请建设单位、监理予以尽快解决此事件，所造成的工期延误予以顺延，造成的经济损失给予恰当补偿。2014年10月20日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：关于昆山通祐电梯有限公司实验塔工程，因前期不具备施工条件，建设单位下令我方对桩基工程进行施工，导致桩基资料时间与实际施工时间不相符；监理单位在历次例会中要求建设单位将分包桩基静载试验单位的测试报告日期与桩基施工资料相符，至今建设单位未能办妥，于2014年10月13日我施工方己针对此事以向建设单位、监理单位发出工程联系单，在2014年10月16日工程例会中建设单位已明确表态立即解决此事，但至目前仍未解决；现请监理单位督促建设单位尽快加以解决；所造成的工期延期予以顺延，造成的经济损失予以补偿。2014年11月1日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：我公司承建的昆山通祐电梯有限公刊实验塔工程。我司确保与建设单位签订的合同工期时间及深基坑的安全，早以进场了实验塔施工所需设备、机械、前期材料、施工班组和管理班组等。因建设单位原因导致工程停工多日，我司所造成的损失由建设单位承担。2014年11月5日，朱寅签字备注：所造成之损失，经由双方书面确认后以书面形式予以确认。张栋彬于2014年11月3日签收。2014年11月2日，通祐公司向屹峰公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系函一份，事由为关于工程暂停令所导致的情况说明，载明：2014年09月29日，监理公司现场监理张栋彬在未经我司批准的前提下，擅自向施工单位发出工程暂停令。2014年09月30日工程例会上我司，明确提出不同意工程暂停且其签发工程暂停令的原因严重违反了国家监理规范，并称我司在项目未领取施工许可证的情况下要求施工单位强行开工，造成了施工资料日期与施工许可证日期及静载试验报声日期无法衔接的问题，从而逼迫我司去修改静载试验报告日期或耗费大量人力财力及时间去重新做静载试验（此时我司项目现场己无做静载试验的条件）从而规避其自身的责任，因修改静载试验报告会造成勘察单位及我司对工程重要检测文件作假的法律责任，而重做静载试验代价又极大，故我司项目组管理人员对此两种要求均未采纳。在停工23天之后（2014年10月22日）我司项目组管理人员迫于无奈前去昆山市住建局请求建设工程主管部门协调处理此事，因我司项目确实存在未报先建的情况，故昆山市住建局要求我司对桩基加倍进行静载试验以保证工程质量。但考虑到我司项目已经进行过静载试验，试验结果显示桩基工程质量合格，且现场情况已经不适合再做静载试验并因基坑已经全部开挖须尽快继续施工，故在我司与昆山住建局和昆山质检站协调后，主管部门同意将静载试验改为大应变试验，但须我司对现场情况写—份书面的情况说明并经我司、监理、勘查三个单位签字盖章确认后与选桩备案表一同送至质检站，在情况说明写好且我司及勘查单位都盖好章送至监理处盖章时，监理又以“不敢承担私自改变质检站要求，万一以后查起来会被住建局缉查大队处以行政处罚”为名拒不同意对现场情况进行确认，导致我司项目至今仍在停滞。2014年10月31日，因工程已停工超过30天之久，我司项目组管理人员再次前去住建局咨询处理办法时得知，开具工程暂停令的现场监理张栋彬实则为总监唐玉美的监理代表，并无签发工程暂停令的资格，故其所签发的工程暂停令是无效的，且根据监理合同，监理单位签发工程暂停令须经建设单位同意，而我司项目管理人员在工程暂停令发出后第一天的工程例会上明确提出不同意工程暂停，监理公司对此不予理睬一意孤行，才导致目前一系列问题的产生，造成了我司及施工单位的巨大损失。2014年11月3日，屹峰公司在尾部盖章并签字备注：工程暂停令系监理代表张栋彬所签。2014年11月19日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：我司承建贵司的昆山通祐电梯新建厂房实验塔项目。2014年9月28日停工至今，因贵司原因仍未决定如何进行下步施工，造成我司一直处于停工待料状态，至今已有53天，导致我司巨大经济损失，我司将依据、到时对贵司进行索赔。我司一直安排好相应的管理人员、施工人员在场，材料、大小型机械设备在位，随时准备进行下一步施工。请贵司尽快作出决定，便于工程项目顺利进行。2014年11月23日，朱寅签字备注：以书面回复为准。张栋彬签收。2014年11月24日，通祐公司向屹峰公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联络单，载明：根据住建局2014年1l月20日召开的协调会议内容，现增加6根桩基静载试验，并达成如下协议：1.检测所需的前期相关配合工作及检测工作全部委托于江苏屹峰建设工程有限公司，所发生之费用共计人民币：贰拾伍万元整。（固定总价．包含配合工作费用及6根桩基静载检测费用等）；2.自收到本联系函之日至取得6根桩基静载试验报告为止，时间为15天（设备进场后雨天不作顺延）；3．施工及检测过程中，相关质量及安全由江苏屹峰建设工程有限公司全权负责，并保证所得到的静载试验报告全部真实有效；4.新的静载试验报告与相关施工资料的衔接问题，由江苏屹峰建设有限公司负责，所有资料均需上报监理并通过审核，以保证后续验收顺利进行；5．桩基静载试验委托合同由甲方签订，费用由江苏屹峰建设工程有限公司承担。以上事宜，望全力配合，感谢。张栋彬同期签字，江苏宏嘉工程项目管理有限公司盖章。同日，邹永中签字：同意，屹峰公司盖章。2014年12月5日，屹峰公司、通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司召开实验塔第十一次工地例会，通祐公司严春发言：总包要上报一个合理的基坑加固方案，及时处理好基坑的安全隐患。江苏宏嘉工程项目管理有限公司发言：l.经过业主同意确定复工时间定为十二月六号，会后开出复工令。2.确定好加固方案，请施工单位及时组织人员进行施工。3.要求施工单位抓紧做静载试验并确保安全，尽快出具静载报告，完善好施工资料及时的做好复工准备工作。4.尽快上报施工进度计划，以便很好的控制施工进度，确保工程顺利完工。……屹峰公司发言：1.做六根静载试验的事情已经落实开始施工。……5.监理跟业主要明确一下复工的时间，及时的开具复工令。……同日，还召开了第十二次工地例会，通祐公司许工发言：一期厂房的125万节点款和签证款已经商量好了，静载报告不能有差错尽快的提供。基坑围护在监理的监督之下要加快进行，确保安全施工。业主付款也要及时，春节前要完成实验塔正负零的施工。这样才能保证春节后配电房才能顺利的施工。江苏宏嘉工程项目管理有限公司发言：1.总包六根静载试验已经做完，十七号能够取回静载报告。总包可以着手考虑下一步的施工。2.制定好实验塔的施工进度计划，确保春节前完成正负零的施工。3.要求施工单位抓紧前期桩基资料，根据静载报告和试块报告的实际时间做好桩基资料，不能再出现资料对不上的现象，出现差错由总包全权负责。……5.我建议配电房的基础是不是可以考虑跟实验塔的基础同步进行，技术上需要解决的事情，可以跟设计院进行沟通，这样可以节省修建的时间。6.静载试验已经做完施工单位要按规范要求认真的对桩头进行恢复。屹峰公司发言：1.做六根静载试验全部完成，后天可以取报告，全部合格。2.基坑加固也在进行，如果后面再发现有什么安全隐患我方会及时的反映给业主和监理，希望可以得到及时解决。3.复工令已经收到，停工损失补偿截止时间也就是复工令的时间（十二月六号）。4.现在正在进行实验塔基坑的清理工作，定好星期四早上进行基坑验收。请业主及时的通知设计院、勘察单位。……7.上次例会提到的125万（节点款20万、签证款105万）请业主明天要给予支付，因为前期实验塔的施工需要大量的资金，不能影响施工进度。……2014年12月7日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出《工程复工令》，载明：我方发出的20140929《工程暂停令》，……现已具备复工条件，经建设单位同意，通知你方于2014年12月6日起恢复施工。2014年12月18日，屹峰公司向通祐公司发出工程费用索赔报审表，对于2014年9月28日至2014年12月6日期间共计69天的停工损失进行索赔，索赔金额2480890元，其中直接人工费损失1097790元、直接机械费损失446750元，直接材料费损失383000元，管理费及其他损失553350元。江苏宏嘉工程项目管理有限公司于当月22日签字同意此项索赔，金额由双方商量确定。2014年12月31日，实验塔桩基工程经屹峰公司、通祐公司、上海都市建筑设计有限公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司、昆山华一岩土勘察工程有限公司联合验收合格，验收内容为：1.桩基静载试验，单桩竖向承载力达到设计要求；2.小应变动测均符合规犯要求；3.桩位、桩体质量符合规范及没泳要求；4.竣工资料完整。2015年1月12日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：我公司承建的昆山通祐电梯实验塔工程。建设单位在2014年12月31日工程例会提出：实验塔土方回填用2：8灰土回填。为了方便建设单位配电房能尽早1#-2#厂房联合验收。请建设单位、监理单位尽快予以确认。2015年2月2日，朱寅签字注明：同意此方案，请在施工前报价至我司确认。2015年2月3日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司盖章，唐玉美签字备注同意按此方案施工。2015年1月22日，实验塔第十八次工地例会基坑验收会议内容，甲方许工发言中提到：“施工单位所讲的三笔款项的事情，是确实存在的，要积极主动的把这些款项要理清楚。”监理方讲话：……2.配电房变更图纸去设计院取回来了没有，要及时报过来，业主确认后进行施工。3.按进度要求在二月三号完成实验塔正负零的混凝土浇筑，目前看来是有难度，请施工单位要拿出合理赶工期的方案，确保按期完成。现在处于冬季施工阶段，在赶工期的同时也要保证施工质量。基坑抽水工作也不能停止，要保证基坑的安全系数，同时消除一切安全隐患确保安全。4.全面例会已经确定基坑回填土用2：8灰土进行回填，施工单位已经出具了联系单请业主尽快确认后让施工单位及时进行报价。5.关于施工单位提出的三个需要解决的款项问题，基础增加变更、停工索赔施工单位报的预算和索赔明细我已经全部转交给业主，请尽快审核，因为总包提交的时间确实也不短了，给予答复。……总包单位讲话：实验塔的施工正在紧张有序的进行，我们保证按进度计划的安排在二月三号完成实验塔基础的施工任务。春节就要到来现在业主急需要解决以下三项资金的问题，确保按时发放民工工资及材料款。第一，实验塔基础变更增加费用，第二，前期停工索赔款，这个二项的所有费用我们都按程序提交了书面的文件交给了业主，但是至今没有得到回复，希望业主尽快给予确定，否则按通用条款的约定视为同意。第三，实验塔基础节点款的事情，施工完成后则按姐用条驮的约定视为同意。第三，实验塔基础节点款的事情，施工完成后我们尽量做到验收完成，如有特殊情况不能验收完成请业主要考虑实际情况，及时支付基础节点款。就以上三项款项希望业主现在就一个做好准备工作，确保按时支付。2015年2月16日，通祐公司（甲方）与屹峰公司（乙方）签订《补充协议》一份，载明：乙方承建甲方新建厂房及试骏塔工程，经双方友好协商达成一致如下：1．甲乙双方共同确认实验塔基础节点款为342万元，桩基及基础变更款项确认为105万元。另外，乙方上报停工索赔款为248万元。2．甲方于签订本协议后即日支付乙方600万元整（大写：陆佰万元），实验塔通过竣工验收合格后，资料交付档案馆后一个月内甲方支付乙方95万元整（大写：玖拾伍万元）。两笔款项共计695万元整（大写：陆佰玖拾伍万元）……4.乙方需安排号新建厂房及实验塔工程后续的施工工作。于2015年4月30日前完成并通过一期新建厂房项目的联合竣工验收，并交付甲方使用，并承诺积极赔偿甲方办理房产证，若因乙方原因发生逾期，每逾期一天乙方支付甲方违约金30000元（因甲方原因除外）。5．上述款项包括进度款、桩基及基础变更款和停工索赔款，甲方付款后，进度款及变更款均已结清。关于停工索赔款，乙方上报为248万元，甲方同意借支153万，后续甲乙双方可以通过司法认定的方式对于停工的责任和损失进行裁定，后根据裁定结果，如因乙方责任，甲方在后续实验塔工程款或一期厂房尾款中扣除相应款项。6.乙方不得擅自停工，若发生停工，乙方承担违约金5万元一天给甲方。另外，乙方应加强现场管理，御保施工人员不得聚众闹事，若该情况发生的，乙方承担违约金50000元一次。……。2015年3月13日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：我公司江苏屹峰建设工程有限公司承建的昆山通祐电梯新建实验塔工程。2015年2月17日贵司所承诺即日支付600万元款项用于春节前（即2015年2月18日为大年夜）支付民工工资及各材料供应商的款项，其中贰佰万元至今未能使用。另该工程因基础变更的原因所需回填上事宜，早在2015年元月至今贵司在历次工程例会中所确定用2：8灰土回填，并要求我司进行报价，我司于2015年1月12日报给贵司，至今未有回复，造成工程无法顺利进行；2015年3月11日工程例会上，我司将上述问题提出贵司仍未有明确定论。现请贵司在2015年3月17日将上述存在的问题给予解决；如2015年3月17日贵司还未解决上述问题，除延期工期顺延外，造成的延期误工损失费用每天按规定向贵司追偿。为了一期厂房如期进行及实验塔工程顺利进行，请贵司予以重视。朱寅、张栋彬在同日签收。2015年3月24日，通祐公司向上海都市建筑设计有限公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司、屹峰公司发出工程联络单一份，载明：兹因我司实验塔项目回填土施工的材料选用存疑，现特询贵院是否可以在建筑物地下室外墙轮廓范围3.0米范围内，采取“二八”灰土，分层夯实回填，保证压实系数达到0.94，其余部分压实系数不低于0.90。以上事宜，望请贵院给予答复，便于现场施工。在设计和监理单位确认此方案后，请施工单位先行进行筏板部位周边回填，不要影响整体工程进度，以保证工程质量及安全。以上事宜，请各单位予以配合。上海都市建筑设计有限公司将工程联络单中的3.0米改为3.5米。2015年3月24日，张栋彬签字备注：同意按此方案施工，江苏宏嘉工程项目管理有限公司盖章。2015年3月25日，屹峰公司发出工程联系单一份，载明：我公司承建的昆山通祐电梯新建厂房实验塔工程；根据实验塔四周现场实际环境情况：实验塔建筑总高度为127.45米，根据规范要求采用（不小于“63”型塔吊）“63”型塔吊，“63”型塔吊大臂长度为50米～55米两种型号，塔吊扶墙有效长度为：塔吊中心与建筑物间距不大于3.5米，塔吊摆放位置在实验塔西侧，实验塔东侧为高压线，根据实际测量，高压线与塔吊的间距为33米；根据安全要求：高压线与塔吊大臂端部的有效安全距离不得小于6米，实际大臂使用长度不能超过27米。我公司与塔吊生产厂家联系塔吊大臂可否缩短，厂家回复只能缩短到32米，再缩短无法生产，无法保证安全。现存在的问题为：高压线如不做安全防护，实验塔塔吊无法备案，塔吊无法安装，导致实验塔工程无法进行施工。请建设单位尽快给予解决，以确保工程顺利进行。后附示意图。朱寅、张栋彬同日签收。2015年3月26日，实验塔工程基础部分，经屹江苏宏嘉工程项目管理有限公司张栋彬、唐玉美签字确认合格。2015年4月9日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：关于昆山通祐电梯有限公司实验塔工程；现实存在的问题建设单位至今未能解决：①春节前几次例会中提出，实验塔回填土具体方案确认，建设单位直到2015年3月24日回填方案才传达到我施工单位，并要求我司根据回填方案进行报价；回填土报价单我司经正常程序于2014（5）年3月24日提交给建设单位，建设单位至今没有具体回复。②实验塔进入主体施工阶段，由于实验塔东侧高压线没有防护措施，导致塔吊无法安装、工程无法进行施工；我司于2015年3月26日发工程联系单（关于高压线防护措施事宜）给建设单位尽快给予解决，建设单位至今未能解决。③根据现场实际情况：配电房基础位置在实验塔基坑处；工程例会中建设单位提出关于配电房楼梯处理2个方案：1、基础底标高降低，2、用1：1沙石回填；并要求我司各方案进行报价，报价单我司经正常程序于2014（5）年3月30日提交给建设单位，建设单位至今没有具体回复。以上问题建设单位迟迟未能解决，导致工程无法进行正常施工，造成我司经济损失严重；所造成工期延期顺延外，造成的延期误工损失费用每天按规定向贵司进行追偿。为了一期厂房如期进行及实验塔工程，顺利进行，请贵司予以重视。张栋彬于次日签收。2015年4月15日，上海都市建筑涉及有限公司提交《关于昆山通祐电梯有限公司新建厂区-变电所基础回填土处理方案的说明》昆山通祐电梯有限公司新建厂区—变电所采用梁板式天然筏形基础，基础埋深1300米。因基坑开挖较深，本工程地基采用换填垫层法处理，换填垫层的施工及质量检验必须分层进行，且应在每层的压实系数符合设计要求后再铺填上层土。垫层处理完成后，其承载力应通过载荷试验确定，证明满足设计要求后方可进行基础部分的施工。2015年4月17日，通祐公司向屹峰公司发出工程联系函，载明：关于我司新建厂房项目配电房工程基础回填事宜，配电房基础方案多次讨论一直未定案，今日(2015年4月17日)我司组织参建各方讨论。现确认贵司按照附件中设计院出具的方案进行施工且根据之前多次工程例会，施工单位不得因此造成工期的延误或顺延。2015年4月17日，张栋彬签字备注：同意按此方案施工，江苏宏嘉工程项目管理有限公司盖章。2015年4月20日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：我司承建的昆山通祐电梯有限公司实验塔工程，在2015年4月17日收到由监理公司转发贵司工程联系函【关于配电房基础回填事宜】，对贵司所讲内容我方不予认可；因贵司从年后第一次工程例会至今多次推翻己确认的配电房基础变更方案，造成我司至今不能施工，工程处于停工状态，导致我司经济严重受损，工程工期严重延误。现贵司发来的《关于昆山通祐电梯有限公司新建厂区—变电所基础回填土处理方案的说明》，对于此方案中素土回填的相关说明第(2)条，我司郑重说明：根据贵司现场的素土达不到回填技术要求：①、现场素土非粉质黏土；②、土料中有机含量绝对超过5%;③、因现场素土系7米深基坑挖掘的绝大部分系淤泥，并经过多次雨淋含水量过高；因此如回填现场素土则绝对达不到压实系数不小于0.94这一技术指标。综上所述存在的实际情况，因贵司原因造成目前工程被迫停工所造成的工期延误予以顺延；造成我司的严重经济损失，我司将依据向贵司追索。如贵司逼迫我司按照贵司发来的变电所基础回填方案施工，今后变电所若出现任何质量问题，都将由贵司承担。当日，张栋彬签收。2015年6月2日，通祐公司向屹峰公司发出工程联系函，载明：根据施工单位施工方案，我司新建厂房实验塔顶目需要使用塔吊。针对附近的高压线，施工单位进行相应的安全防护措施施工。为促进项目进展，我司同意该安全防护措施涉及的地面的市政绿化部分由我司负责恢复。（施工时，请施工方注意方法，安全防护措施尽量不破坏树木）请施工方抓紧时间，在符合相关法律法规和相关规定的前提下，合理安排工期，确保项目进展。2015年7月20日，通祐公司向上海都市建筑设计有限公司发出工程联系函一份，告知其对于配电房图纸的变更情况。上海都市建筑设计有限公司于2015年8月3日签字确认可行。变电所工程于2015年4月25日开工，于2015年8月15日竣工，并通过五方联合验收。2015年7月24日，通祐公司向屹峰公司发出《工程联系函》，要求：……三、根据贵我双方于2015年6月25日签署的《协议书》约定，同时鉴于贵司未能于2015年7月8日前完成项目综合验收，故我司应付贵司各项款项均将延期支付。四、实验塔工程进度已经严重滞后，我司在2015年7月15日、7月22日等多次工程例会中提出要求贵司抓紧施工，赶上进度，但目前贵司仍然未采取任何措施应对。现郑重催告贵司，尽快采取措施，赶上预定工期。五、关于施工组织设计文件，我司也己多次要求贵司提交，但贵司至今未提交，请贵司并请监理单位督促监督施工单位于收到本联系函3日内，将一期厂房项目及二期实验塔项目的施工组织设计文件向我司提交。……。2015年7月27日，通祐公司、张栋彬签收。2015年7月28日，屹峰公司向通祐公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司发出工程联系单，载明：……6、实验塔工程进度严重滞后问题。双方根据合同条款执行。……2015年7月31日，通祐公司向屹峰公司发出工程联系函，载明：1、一期厂房于2014年7月17日通过单项四方验收，但至今未完成综合验收的原因在于：……此外，实验塔的施工进度至今已经严重的滞后，今年仅完成了实验塔的地下室土方回填工作，我方多次提出要求贵司上报施工进度计划但是到目前也没有得到回复。望贵司依约履行合同义务，以避免给贵我双方造成不必要的损失。2015年8月2日，屹峰公司向通祐公司发出工程联系函，载明：一期厂房于2014年7月17日通过四方验收，这已经是不争的事实，但至今未能完成综合验收的原因是：因为贵司一期工程变电所项目由于贵司拖延建设以及贵司甲供材料供应不及时和贵司甲供材料应提供的材料检测资料不提供造成的。①、我司早在2015年6月9日向贵司发出一期工程卫生洁具甲供材料应提供的产品合格证和出厂检测报告至今贵司未提供；②、2#厂房至变电所的动力电缆线，按图纸规定贵司应提供YJV-4*150+70总长约1000米的电缆线，我司早在2015年6月9日、6月30日分别发文催促贵司供应，至今贵司未提供，造成我司安装工人窝工及经济损失，导致室外动力线电阻无法检测。由于贵司的原因直接影响一期工程的综合验收，请贵司立即解决，同时我司将依据保留向贵司追究一期工程延期综合验收本应承担的违约责任及损失赔偿的权利。变电所工程我司早已完成图纸规定的各项任务。一期工程厂房几处渗水及墙面地坪裂缝早已维修好（现场可以看到）。根据贵我双方合同规定，贵司早应在2015年7月18日支付我司应付款项伍佰贰拾肆万柒仟元整的工程款，现贵司以歪曲事实为理由拖延我司应付款，造成二期（实验塔）工程停工待料，严重影响工程进度造成我司的经济损失，因贵司的历次违约，现我司郑重申明请贵司立即支付我司应付款项伍佰贰拾肆万柒仟元整工程款，否则我司将依据追究贵司的违约责任及经济损失赔偿的权利。2015年8月2日，屹峰公司向通祐公司发出工程联系单，载明：我公司承建的昆山通祐电梯新建1#2#厂房、传达室、公共卫生间、变电所工程。我司于2015年6月9日及6月30日以书面形式催促贵司提供室外电缆线，至今YJjV-4*150+70电缆线约1000米没有到位，导致我司安装组16人全部停工待料状态，我司将依据追究贵司造成我司的经济损失赔偿；现导致室外电阻无法检测，使我司资料无法完善移交质检站，贵司要承担一切责任。朱寅于次日签收。2015年8月3日，屹峰公司再次向通祐公司发出工程联系单，载明：出于建设单位甲供的材料（防火门）及配套出厂资料问题，我方在工程例会中多次提出要求建设单位尽快提供材料（防火门）及配套出厂资料，贵公司拖延至今未提供，导致我方无法验收及消防资料无法申报。以上问题建设单位尽快落实，如无法验收及验收不合格我方不承担任何责任。朱寅于当日签收。2015年8月20日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出工程联系单，载明：经检查发现实验塔地下室楼梯做法跟图纸设计的要求不相符，要求施工单位尽快出具详细的整改方案上报我监理组，得到确认后进行整改。一审庭审中双方一致确认，从该日开始实验塔工程停工，到2015年12月10日左右，工程全面停工。2015年8月25日，屹峰公司向通祐公司发出律师函，称：屹峰公司承揽贵司发包的“新建厂区一车间工程及实验塔”项目工程。合同签订后，屹峰公司严格按照合同约定进行施工，但贵司却屡次未能按照合同约定及补充协议向屹峰公司支付工程款，后经昆山市住建局相关部门进行协调，贵司与屹峰公司达成和解协议，贵司向屹峰公司支付了应付的工程款，也承担了部分因贵司原因导致工期延误所产生的窝工损失。2015年5月20日，贵司再次违反己方所做的承诺，对应付屹峰公司的变更新增项目增加的款项134.5万元不予支付，后经双方委托律师前往贵司共同进行协商，屹峰公司做出让步，只需要贵司支付100万元。贵司为推迟进行付款，故意在双方在2015年6月25日所签订的《协议书》，中约定：在协议签订后付款80万元，乙方于2015年7月8日前完成一期厂房维修工作并通过一期厂房项目综合验收，甲方支付20万元，如果未能在以上期限完成综合验收，如因乙方原因造成延期，则所有应付款项顺延。通过审查竣工验收资料可以得知：屹峰公司所承包的主体工程已经于2014年7月17日通过竣工验收，剩余的未经验收的项目主要是贵司负责的“甲供料合格证、配电房施工规划变更、厂房内洁具及灯具品牌检验及合格证资料、甲供电缆材料等”问题不能及时完成，虽经屹峰公司多次发函催促，但贵司一直不向屹峰公司提供相关验收资料。此次协议书签订后，屹峰公司再次催促公司迅速完成以上资料报送工作，以便于屹峰公司形成全部的综合验收资料，但贵司至今未向屹峰公司报送以上资料。贵司的以上行为，直接导致了项目的综合验收工作未能于协议书约定的2015年7月8日完成。由于贵司的以上违约行为导致综合竣工工作未能如期完成，按照合同约定，贵司不能以此作为向屹峰公司推迟付款的依据，但贵司却故意曲解双方的合同约定，以项目综合竣工验收工作未能如期完成为由，再次拒绝向屹峰公司支付全部的应付工程款项。双方纠纷再次产生后，贵司向昆山市政府进行“举报”，昆山市政府责成巴城镇政府相关领导对双方进行协调，协调中贵司不能推脱综合竣工迟延是由于贵司的违约行为造成的客观事实，在调解领导要求贵司按约支付部分工程款时，贵司无端提出必须先行解除合同，完成双方的结算后，再行向屹峰公司进行付款，由于贵司这一明示违约的无理要求不可能得到各方的同意，导致调解失败。按照合同所做约定，贵司目前共计拖欠屹峰公司工程款伍佰余万元，由于贵司的推迟付款行为，导致屹峰公司产生巨额的窝工损失。为维护自身合法权益，屹峰公司特委托本律师向贵司做出如下通知：1、请贵司接到本函3日内向屹峰公司支付全部拖欠工程款，并承担相关窝工损失；2、由于贵司拖延付款，屹峰公司已发函给贵司停止施工，如贵司接函后仍不付款，屹峰公司将继续停工，贵司将承担由此引发的全部法律后果。3、如果贵司接函后坚持违约，屹峰公司将依法追究贵司的全部违约损失赔偿责任。通祐公司于次日签收。2015年8月26日，通祐公司向屹峰公司发出律师函，称：—、《律师函》中所述贵司“严格按照合同约定施工”并非客观事实，贵司存在工期延误、擅自停工、怠于履行维保义务且迟延堤供综合竣工验收材料等多项严重违约行为。……贵司承建的通祐电梯公司的实验塔项目，自2015年以来，工期严重滞后，虽经通祐电梯公司多次敦促，但贵司仍未采取任何有效措施，甚至在未通知通祐电梯公司的情况下擅自停工。……二、《律师函》中关于“通祐电梯公司多次违反合同约定”的说法严重失实。通祐电梯公司自与贵司签署合同以来，本着诚信、友好的原则履行合同项下义务，按约及时支付工程款。2015年春节前，为解贵司燃眉之急，通祐电梯公司向贵副是前支付未到期实验塔基础节点款342万元，更向贵司借支153万元。后，基于对贵司的信任及双方之间诚信合作的良好愿望，也为激励贵司尽快配合完成综合验收事宜，仍陆续向贵司支付应付工程款，截止至本函发出之日，通祐电梯公司甚至已经超额向贵司支付应付工程款，通祐电梯公司不存在在任何违约行为。基于上述事实，本所律师认为：贵司委托律师在《律师函》中所述贵司“按约履行合同义务，通祐电梯公司违约目给贵司造成停工及窝工损失的”种种说法均不成立，且贵司的行为构成严重违约。基于此，通祐电梯公司有权要求贵司承担违约及损失赔偿责任，通祐电梯公司并有权依据合同约定解除与贵司签署的《建设工程施工合同》。……2015年8月26日，双方在巴城镇建设管理所形成会议纪要一份，载明：经过巴城政府、巴城工业区与巴城建管所调解，“通祐电梯”新建厂房工程的发包方“昆山通祐电梯有限公司”与承包方“江苏屹峰建设工程有限公司”达成了如下一致：一、发包方于9月10日前将防火门资料、配电房防火门设计变更单、2#厂房至配电房甲供电缆及经设计确认的线缆型号与走向、2#厂房内部自行布线的设计变更单提供给承包方。二、发包方于9月15日前申请配电间与外部电缆正式接驳。三、发包方于8月28日前向承包方支付厂房工程款220万元整，另外304.7万元（具体金额以合同为准）工程款于联合验收通过后7个工作日内支付，剩余工程款依照合同支付。四、上述材料资料提供齐全与工程款支付后，承包方于15个工作日内向发包方提供联合验收申请回执单。五、发包方反映的厂房漏水问题，承包方应立即进行维修。六、承包方不得以己方分包单位款项为由向甲方索要任何款项。七、如若承包方无故拖延厂房联合验收，巴城建管所将向市级建设主管部门反映其不守诚信行为。2015年9月17日，通祐公司向屹峰公司发出催告函，载明：贵司承建我司实验塔工程项目，合同约定工期早已届满，但贵司仅完成实验塔的地下室土方回填工作，工程长期处于停滞状态。现要求贵司采取积极有效措施，抓紧进行实验塔工程的建设，以避免我司遭受损失的进一步扩人。我司保留追究乙方责任的权利。同日，邹永中签收。2015年10月14日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出监理工程师联系单，载明：贵单位施工的通祐电梯实验塔工程，我方已向你方出具了编号为20150820的一份联系单，并说明地下室到一层楼梯施工错误与图纸设计不相符。要求施工单位出具详细的整改方案上报监理组得到确认后再进行整改，而你方在十一放假期间没有上报任何的整改方案更谈不上进行方案的确认，在我方监理毫不知情的情况之下擅自对楼梯进行了整改，我方对现在楼梯整改的质量产生极大的怀疑。以上存在的问题对照相应法律、法规和验收规范的要求我方对整改楼梯的质量问题不予认可。施工质量是百年大计，谁也担负起这个责任，请施工单位尽快给予一个合理的回复否则不能进行下一道工序的施工。2015年10月16日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出监理工程师联系单，载明：经现场检查实验塔一层剪力墙轴线偏移位置过大远远超过的施工规范的要求，造成剪力墙钢筋偏移过多，施工质量得不到保证。为了确保工程质量，要求施工单位在设计院出具技术核定单后按设计院的要求进行整改。千万不能凭借自己的经验进行整改，这样工程质量得不到有效的保证，我方也不予认可。否则不能进行下一道工序的施工。2015年10月23日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出监理工程师联系单，载明：经现场检查实验塔一层标高、轴线、钢筋位置偏移太大不符合规范及设计要求，我监理组已经下发了工程联系单要求整改，在没有整改完成、验收不合格的情况下。不能进行下一道工序的施工（不能安装模板）否则后果自负。2015年10月30日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出监理工程师通知单，载明：根据实验塔项目监理组编号为20150820、20151009、20151016（二份）监理工程师联系单的内容已经很清楚叙述了以下所存在的很严重的质量问题，并要求按规范和设计要求进行整改。1.地下室到一层楼面楼梯走向跟设计图纸不相符，在无整改方案并且没有得到任何人的允许，在监理组毫不知情的情况之下对楼梯进行了整改，最终对楼梯整改质量不予认可。2.一层的轴线、标高、剪力墙钢筋付晋偏离转大不符合规范和设计算求。3.本月二十号例会要求对一层剪力墙钢筋（包括现场堆放的钢筋）进行除锈后方可使用，钢筋绑扎完成没有经过隐蔽验收，强行进行了模板安装。对以上存在的严重问题，再一次通知总包单位立即停止模板安装施工，等存在的质量问题全部整改验收合格后再进行下一道工序的施工，否则后果自负。2015年11月2日，昆山市建设工程质量监督站，向通祐公司、屹峰公司发出整改通知书，要求就实验塔工程中的问题进行整改：实验塔±0剪力墙纵筋偏位严重，未见处理意见，现已封模。2015年11月5日，上海都市建筑设计有限公司出具了该项施工的技术确认单。2015年12月5日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出监理工程师通知单，载明：根据实验塔项目监理组编号为20151030监理工程师通知单的内容已经很清楚叙述了所存在的很严重的质量问题并提出了整改意见，要求按设计和规范要求上报合理的整改方案并提请业主确认后方可施工。如果总包单位没有按以上要求就擅自进行整改所造成的一切后果自负。2015年12月6日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出工程暂停令，载明：由于建单位没有按要求对实验塔一层楼面、正负零及地下室楼梯出现的质量问题上报整改方案也没有得到建设单位的许可，擅自进行整改等原因，经建设单位同意现通知你方于2015年12月6日11时起，暂停以上部位的施工部位（工序）施工，并按下述要求做好后续工作。要求：按监理组编号为20151030监理工程师通知单及符合设计和规范要求的整改方案上报建设单位确认后方可进行施工。2015年12月8日，邹永中与通祐公司王副总就重新开工问题进行通话。同日，邹永中与张栋彬就通祐公司是否要求其出停工令的问题进行通话，张栋彬表示否认。2015年12月9日，邹永中与通祐公司王副总进行通话，询问是否收到整改完成报告，王副总表示只收到监理工程师通知回复单。同日，邹永中与张栋彬就是否给通祐公司送了整改报告的事情进行通话，张栋彬表示已将该报告和技术确认单一起送给了王副总。2015年9月23日至12月10日，邹永中多次就付款问题与通祐公司王副总短信沟通，并重申整改报告已经送给通祐公司。2015年12月12日，屹峰公司向通祐公司发出工程联系回复函，称，实验塔整改问题我方已于2015年12月4日按照设计院的整改方案完成整改流程。整改完成，需监理公司现场监理在《工程质量整改完成报告》单上签字，单位盖章，而后由贵司签字盖章。因通祐公司和监理单位互相推诿，迫使工程停工，对于通祐公司的违约行为所造成的经济损失，屹峰公司保留追究相关责任的权利。同时督促通祐公司按照约定支付工程款304.7万元整。该函于次日签收。2015年12月28日，屹峰公司再次向通祐公司发出工程联系函，要求通祐公司支付实验塔工程停工的窝工损失。该函于2015年12月31日签收。同时抄送江苏宏嘉工程项目管理有限公司。2016年1月9日，巴城镇镇政府组织屹峰公司、通祐公司进行协商，通祐公司要求解除实验塔工程施工合同，屹峰公司予以拒绝，要求继续履行合同，经协调，屹峰公司同意有条件退出，但要求赔偿各项损失，巴城镇政府要求双方一周内出具初步方案，双方均表示同意。2016年1月12日，邹永中与通祐公司王副总就损失协商问题进行通话。2016年2月26日，通祐公司向屹峰公司发出联系函，载明：贵单位承接施工的我公司实验塔项目，现贵单位的施工进度严重滞痞，工期严重拖延，且对存在的质量问题在质监部门、监理单位及我司多次通知后迟迟不予整改，并且在未向监理单位、我公司提出任何申请的前提下擅自停工。为此，我公司已多次催促贵单位在整改工程质量问题后立即恢复施工，但贵司擅自停工至今而持续拖延。所以，我公司现再次通知贵司，在收到通知后三日内整改工程质量问题并投入足够的人力物力进行施工，否则，我公司将依法追究贵单位的违约责任。2016年3月3日，屹峰公司向昆山市住建局、昆山市质监站发出《关于通祐电梯有限公司投诉我公司承建新建厂房中实验塔工程质量及拖延工期问题的情况说明》。2016年3月8日，屹峰公司向通祐公司发出回复函，称，1、实验塔停工系因拖延付款及大量闲散人员冲击工地导致停工；2、施工质量符合设计要求；3、一期厂房已经验收，不存在质量问题。同时，对于通祐公司的违约行为将追究法律责任。该函于次日签收。一审法院应通祐公司申请，调取2015年8月25日巴城派出所询问笔录及光盘，光盘内容显示大批社会人员将涉案工地门推开，并堵住施工进出的门，堵门人员带有铁锹等工具。相关人员封其奇、闻建中、朱红江、况兰女、王琰均在笔录中承认了上述事实。2016年5月3日，通祐公司向屹峰公司发出实验塔复工函，载明：……1、贵司停工并无正当理由，属擅自停工，构成违约。贵司以“我司逾期支付款项”为由擅自停工，但事实上，我司已按约及时足额并提前节点向贵司支付实验塔工程的工程款，并不存在逾期付款的情形。关于这点，我司已多次向贵司声明。贵司无正当理由擅自停工的行为，构成违约。2、贵司违约停工给我司造成了严重的经济损失且损失在不断扩大。依据贵我双方签署的合同，即使我司逾期付款，也不当然构成贵司停工的理由。贵司未经我司同意也未通知我司，即擅自停止实验塔工程施工的行为，严重影响我司生产经营任务，给我司带来严重的经济损失。我司已经多次发函催促贵司复工，但贵司仍置之不理。当前，我司生产任务紧迫，望贵司在收到本函件之日起5日内恢复施工，以避免我司损失的进一步扩大。……同日，屹峰公司复函，载明：1、来函中所反映的相关问题，我司己轻在之前数次发函及复函中对贵司进行了说明及答复，且答复函件我司已经问贵司进行送达，请贵司参照之前答复明确我司的意见。2、目前贵司与我司处于诉讼之中，贵司也是以此为由拒绝向我司支付拖欠的巨额的工程款，故在本案最终审理完结、在法院依法作出判决之前，我司按照法律规定及给同约定有权行使我司的法定权利。3、再次向贵司表明：在双方案件审理完结之前，我司将对贵司为故意“制造”证据而寄发的类似函件沫予答复，请贵司自重。2016年9月13日，通祐公司向屹峰公司发出《解除合同通知函》，载明：2013年12月18日，贵司与我司签订一份《建设工程施工合同》，约定由贵州承建我司发包的昆山通祐电梯有限公司新建厂区—实验塔工程，工期为360天。上述合同签订后，我司依约及时支付贵司该项工程的进度款，该工程于2014年5月23日开始施工，按照合同约定，竣工日期应为2015年5月18日。但贵司一直怠于施工，且未经我司同意数次擅自停工，致使工期严重之后。截至本函件发出之日，实验塔工程仅施工至地基基础阶段，工期延误已达480余天。期间我司多次要求贵司抓紧时间施工，但贵司以各种借口迟迟未予复工。现该项目已完全停工，复工无望。综上，贵司怠于施工且擅自停工的行为已经构成严重违约，根据贵我双方签署《建设工程施工合同》通用条款第44.4条第(2)款的约定，《合同法》及《最高院关于审理建设工程施工合同司法解释》的规定，我司有权要求解除合同并要求贵司承担违约及损失赔偿责任。我司现正式通知贵司如下：l、自本函件发出之日，贵我双方于2013年12月l8日签订的《建设工程施工合同》即行解除；2、贵司应于本函件发出后5日内向我司返还超付及已付工程款共计959.55万元，并按照双方约定向我司支付逾期完工及擅自停工的违约金。我司保留通过法律途径向贵司主张违约及损失赔偿责任的权利。……该函于2016年9月16日签收。2016年9月18日，屹峰公司向通祐公司发出回复函，载明：贵司2016年9月13日所发《解除合同通知函》既与事实不符，又无法律依据。1、贵司的违约行为导致实验塔工程施工无法继续进行贵司在解除函中称由于我司怠于施工及擅自停工导致实验塔工程工期严重滞后，贵司以上说法与工程施工的实际情况严重不符。造成目前施工无法正常进行的原因主要如下：(1)、由于贵司在实验塔工程施工中，存在着屡次违约拖欠支付工程款及迟延提交施工方案等问题，经昆山市住建局多次协调双方达成一系列补充协议，但贵司又不按照补充协议执行，导致施工不能顺畅进行，工期出现长期拖延。(2)、由于贵司桩基工程违规，导致监理在我司施工后不久就通知停止工程施工，最后在重新进行桩基工程检测后才行复工，由此导致工程大幅延误。(3)、贵司在一期厂房工程竣工后，应按合同约定支付已完工程的分期工程款，但贵司于2014年7月开始便违约拖欠工程款，至目前为止，贵司拖欠工程款共计7149200元不予支付。为摆脱应承担的违约责任，达到长期拖延以上巨额工程款的日的，贵司于2015年11月对我司恶意提起诉讼，在起诉时保全我司人民币现金500万元整，贵司的以上违约及恶意诉讼行为，造成我司巨额施工资金被贵司实际占用，导致我司没有后续资金继续进行正常施工。(4)、贵司在违约拖延我司工程款及提起恶意起诉之时，已经明确表示要对实验塔工程进行违约一一分别在巴城镇开协调会议时提出要求我司退出施工；随后又故意对已经同意的整改方案不予认可，对我司已经完成的整改工程不予验收；最后在未通知我司的情况下，单方撤走了甲方工地代表及派驻监理工程师，贵司以上故意违约行为导致我司的正常施工无法继续进行。2、贵司无权单方解除合同。《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，单方解除合同是法律赋予守约方的权利。我司在施工过程中，严格按照施工合同所做的约定进行施工，已经完成施工部分的工程质量，也完全符台设计及相关要求。实验塔工程不能正常施工的全部原因均属贵司违约及，贵司自身原因造成。作为违约方，贵司无权解除合同，贵司援引施工合同所约定的相关条款来解除施工合同更没有任何法律依据。3、贵司依法应当向我司承担违约损失赔偿责任。日前，我司己就贵司的违约行为，向昆山市人民法院提起诉讼，要求贵司按照法律规定及合同约定向我司承担相关违约责任，贵司在案件即将开庭审理之时向我司发送解约函，目的无非是故意歪曲事实以图制造证据来逃避应当承担的法律责任，但贵司一纸虚假来函改变不了贵司严重违约的客观事实，贵司依法应当向我司承担因贵司违约所造成的全部经济损失。我司特以此函郑重向贵司表明——我司不同意贵司来函所做单方解除施工合同的决定，贵司作为违约方，以上采函所述解除决定对我司不具法律效力。一审另查明：根据质检总局特种设备局2013年1月14日《关于加强电梯制造安装改造维修许可和型式试验工作的通知》，载明：……为满足电梯设备安全可靠性试验等需要，电梯指导单位应当按照《机电类特种设备制造许可规则（试行）》附件2的相关要求，在其制造场地拥有相应高度的电梯试验井道以及自动扶梯与自动人行道的组装、调试区域，试验井道应为本单位自有。2013年1月7日，通祐公司取得特种设备制造许可证，有效期至2017年1月6日。2016年3月28日，通祐公司取得钢结构电梯实验塔的建设工程规划许可证。2016年6月，通祐公司与苏州立诚建筑设计院有限公司签订钢结构电梯实验塔建设工程设计合同。2016年8月5日，通祐公司就钢结构电梯实验塔向昆山市利悦建筑图审中心递交了施工图设计审查报审表。2016年9月5日，图纸审查合格。通祐公司支付审图费用3940元。2016年6月29日，通祐公司向昆山市凯茂市政工程有限公司支付工程款16000元。2016年9月2日，通祐公司向昆山华一岩土勘察工程有限公司支付勘察费10000元。钢结构实验塔实际由江苏中亿丰建设集团有限公司承建。通祐公司在一审庭审中陈述：钢结构实验塔还没有完全投入使用，但是建设封顶以后就领取了国家规定的许可证，因为他们看到现场已经有建成的，建设的验收过了，特种设备的验收还没通过，目前还没有正式投入使用。关于重建实验塔的原因，通祐公司陈述：特种设备制造许可证有效期到2017年1月6日，根据对该行业的管理规定，通祐公司应自备电梯实验井道即涉案的实验塔工程，根据通祐公司与屹峰公司的合同，完工日期为2015年，有效期届满后通祐公司可以继续申领许可，之所以未在屹峰公司已施工基础上继续建造，原因在于1.建造工期不够，通祐公司多次向屹峰公司发函，通祐公司拒绝继续施工；2.监理发函通知屹峰公司整改存在的严重质量问题；3.屹峰公司一直认为通祐公司方未依约支付工程款，有权利停工。双方存在上述争议，对于复工期限不能确定。基于该考虑，通祐公司另行建造了实验塔，采用钢结构工程。即便现在开始去建造，也至少需要半年以上才能完成，已超过2017年1月6日。一审再查明：朱寅系通祐公司现场工作人员，邹永中系屹峰公司现场工作人员，张栋彬、唐玉美系江苏宏嘉工程项目管理有限公司工作人员。一审又查明：2016年1月4日、1月12日、4月19日、5月5日、8月16日、9月2日，通祐公司各支付监理费105000元，总计630000元。上述事实，由招投标文件、建设工程施工合同两份、会议纪要、2015年6月25日协议书、建筑工程施工许可证2份、单位工程竣工验收证明书、补充协议两份、2015年4月17日工程联系函、2015年7月20日工程联系函、配电房竣工验收证明、2014年8月7日律师函、2014年8月21日补充协议、8月21日的补充协议9月4日的补充协议各一份、工程暂停令和工程复工令及索赔文件各一份、桩基工程质量验收报告一份、2015年1月22日第十八次工地例会会议内容、备忘录各一份、工程联系单八份、2015年2月16日的补充协议、付款凭证、2015年8月26日会议纪要、6月23日、7月28日的催款函两份、8月25日的律师函一份、8月4日、8月11日会议纪要、2016年1月录音两份、整改通知单一份、监理工程师的联系单一份、上海都市设计院出具的技术确认单一份、工程质量整改完成报告、照片一组、录音二份、短信截屏、2015年12月12日工程联系回复函、2015年12月18日工程联系函、2016年2月26日联系函、《关于通祐电梯有限公司投诉我公司承建新建厂房中实验塔工程质量及拖延工期问题的情况说明》、2016年3月8日回复函、2015年8月25日、2015年12月31日的报警记录、公安询问笔录、视频、解约函一份、回复函一份、施工图设计审查报告表、施工设计图各一份、工程质量评估报告、2014年7月4日补充协议、地基与基础部分工程质量验收报告、2014年11月24日工程联络单、2015年7月24日工程联系函、2015年7月28日、7月31日、工程回复函、2015年9月17日催告函、2016年5月3日实验塔复工函、2016年5月8日回复函、2015年8月20日工程联系单、2015年10月9日、16日、23日工程联系单、2015年10月30日、12鱼人5日工程通知单、监理费付款凭证、关于加强电梯制造安装改造维修许可和型式实验工作的通知、特种设备制造许可证、建设工程规划许可证、施工图设计文件审查合格书、工程付款凭证、施工图审查费付款凭证、勘察费付款凭证、建设工程设计合同及双方在一审庭审中的陈述予以证实。二、工程款往来情况一审庭审中双方一致确认合同价款是1370万，合同履行过程中于2014年7月4日的补充协议中增加了147万的基坑维护费用，于2015年2月16日的协议书中增加了105万的桩基与基础变更款，于2015年6月25日的补充协议中与厂房工程、配电房一起增加了100万工程款。屹峰公司提交通祐公司实验塔工程往来明细一份，载明：2014年1月10日付款109.6万元，2015年2月17日付款400万元，2015年3月19日付款200万元。经核实：2014年1月10日，通祐公司付款1096000元。2014年7月10日，通祐公司付款294000元。2014年10月30日，通祐公司付款955000元。2014年11月28日，通祐公司付款250000元。2015年2月17日，通祐公司付款3600000元和400000元，2015年3月19日，屹峰公司陈述通祐公司付款2000000元，总计600万元，该款项系依据于2015年2月16日签署的双方协议书，其中实验塔基础节点款为342万元，桩基及基础变更款项确认为105万元、借支153万。关于2015年6月25日签订的补充协议中的工程增加费用100万元，2015年6月29日，通祐公司付款800000元，2015年10月23日，通祐公司付款200000元。关于付款情形，通祐公司陈述，付款是按照两份合同所确定的付款时间和比例来区分厂房工程和实验塔工程的付款款项。屹峰公司则认为，通祐公司的付款未区分厂房工程和实验塔工程。厂房工程和实验塔工程是当做一个工程来履行的。上述事实，由付款凭证、付款明细通祐电梯实验塔工程往来明细及原屹峰公司双方在一审庭审中的陈述所证实。三、鉴定情况2016年9月20日，屹峰公司申请对实验塔工程的窝工损失（2014年12月31日至2016年1月29日）及因通祐公司违约导致实验塔工程可能不再继续履行造成的直接经济损失和可得利益损失进行鉴定。一审法院委托诚信金泰建设管理（苏州）有限公司进行鉴定，该公司于2017年5月15日出具鉴定报告书，鉴定情况载明：接受委托后，我公司鉴定人员根据法院移交的索赔资料，现将索赔鉴定建议如下：1、根据施工单位单方面提供停工人数，根据合同约定的价格，施工人员工资5156600元（其中2015年1月至2015年6月2日的窝工损失金额为2494810元），管理人员工资422500元；2、脚手架租赁根据屹峰公司单方面提供钢管扣件等数量，根据合同约定价格，该部分损失80021元；3、现场临时设施，根据屹峰公司投标报价金额为120895.39元，下浮率按照投标报价(47111199.16元）与合同价(45500000元)的比值计算为3.42%，下浮后现场临时设施费为116760.77元。如果实验塔工程正常完工，则该部分不应计取。另外办公设备及铁床等也属于临时设施内容，不应重复计算；4、铝塑模板，根据合同要求应按模板实际进场时间开始计算费用，由于施工单位未提供模板实际进场时间和所涉及人员数量，故无法计算模板搁置损失。如按施工方单方面提供的模板送货单时间2015年9月28日计算，截止2016年1月29日，合计124天，按施工单位与模板提供单位之间的合同约定搁置费每天3600元计，共446400元，合同是否有效，是否应计算该部分损失由法院裁定；5、现场机械停工损失如按施工单位单方面提供的资料计入为442120元（其中塔吊从2015年3月6日计算至2016年1月29日为376500元），实际是否属实以及停滞时间由法院裁定；6、屹峰公司正常完成涉案工程的预期利润为377447.56元（己按3.42%下浮），未扣除已完工程部分所涉及利润。本次鉴定费270000元，由屹峰公司预交。就本案的实验塔已完工部分工程量鉴定，一审法院多次询问双方意见是否申请鉴定，双方均不主动申请，在2017年9月1日庭审中，一审法院当庭将申请鉴定的举证责任分配给通祐公司。通祐公司于2017年9月8日向一审法院递交鉴定申请，要求对实验塔工程截止地基基础工程验收合格前的工程造价进行鉴定。一审法院委托苏州泛亚万隆建设工程咨询有限公司进行鉴定，该公司于2018年3月12日出具鉴定意见书，鉴定结论认为：本工程鉴定内容经本公司鉴定的相关工程价款为：1、鉴定金额不含材料调差为5516257.46元，含材料调差为5518384.80元：材料调差金额为2127.34元，按施工合同专用条款47.3、47.4条规定水泥及钢筋材差需作调整；按施工合同补充条款（从属于专用条款的补充条款）第一.4条“工程总价中己含风险补偿金额，以后建材涨价总价不再调整”，材料不需调差；二个条款约定不一致，是否需材料调差，由发包人与承包人另行协商或由法院判定。2、最终工程价款由法院判定。其中2015年6月25日补充协议中增加的100万元工程款未计入鉴定工程款总额中。本次鉴定费86800元，由通祐公司预交。2018年1月4日，屹峰公司向一审法院递交申请，要求对实验塔土建正负零以上已完工工程结算总价进行鉴定。一审法院在2018年2月2日听证中当庭答复屹峰公司：在庭审中对于已完工的工程量法庭当庭询问双方意见：法庭问一下双方，实验塔工程目前为止进行到哪一个施工阶段？原代：地基做完了。被代：地基基础工程是在2015年的3月25日验收合格的。在后期进行了继续施工。到2015年的8月份到10月份这期间，那么工程在施工过程发现了，有严重质量问题。我们认为基础施工验收合格地基基础之上又做了部分楼梯、剪力墙的工程，就是这部分工程在过程中被监理发现质量不合格，所以才有后期的关于质量不合格的相应的通知，以及质监部门的发的相应的通知。综上，在2017年9月1日的庭审中，屹峰公司自认只做了地基工程，通祐公司只申请对地基部分进行工程量鉴定，故对于屹峰公司提出地上部分的鉴定申请，根据民法中的禁反言原则，不予准许。屹峰公司对于法庭的答复提出异议，申请复议，一审法院于2018年2月27日书面答复屹峰公司：就本案的实验塔工程量鉴定，法庭多次询问双方当事人意见是否申请鉴定，双方当事人均不主动申请，在2017年9月1日庭审中，法庭当庭将申请鉴定的举证责任分配给通祐公司。一审庭审中，屹峰公司自认只做了地基工程，通祐公司只申请对地基部分进行工程量鉴定，在其后的补充鉴定材料听证过程中，屹峰公司也未对鉴定的范围提出过异议。屹峰公司现提出地上部分的鉴定申请，经合议庭复议后认为，屹峰公司前后矛盾的行为威胁到了诉讼程序的安定性,为使纠纷解决的过程更加有序、司法的权威性更有保障，对于屹峰公司的申请因违反了禁反言原则的程序性要求，不予准许。以上事实，由鉴定报告及鉴定费发票两份、答复意见予以证实。四、（2016）苏0583民初80号、（2017）苏05民终9509号民事判决书确认的付款情况（2016）苏0583民初80号民事判决书，本院认为部分确认：2015年6月29日，通祐公司付款800000元。2015年10月23日，通祐公司付款200000元。根据2015年6月25日，通祐公司、屹峰公司签署的协议书中：“一、基于原合同履行过程中发生有新增项目及新增费用，甲乙双方一致商定，在原合同约定工程价款基础上增加工程款100万元（壹佰万元整），作为以下项目的增加费用：……上述增加费用，甲方按照以下付款节点向乙方支付：一、甲方于本协议签订后支付人民币80万元；2、乙方于2015年7月8日之前完成一期厂房的相关维修工作并通过一期厂房项目综合验收，甲方支付乙方支付20万元。”的约定，该两笔款项计入实验塔工程款。（2017）苏05民终9509号民事判决书，本院认为部分确认：关于通祐公司已支付涉案工程款金额。一审法院认定通祐公司支付1号车间、2号车间、传达室、变电所、公共卫生间工程款33610000元。屹峰公司上诉认为一审认定的已付工程款中通祐公司于2014年9月5日支付的300000元、2015年3月19日支付的200万元是实验塔项目工程款，不应计入本案已付工程款，故通祐公司已经支付涉案工程款项的金额为31310000元（33610000元-2000000元-300000元）。通祐公司则上诉认为一审认定的已付工程款中2015年3月19日其支付的2000000元确实是实验塔工程款，应予扣减，但另有一笔通祐公司于2014年9月30日汇至邹永中个人账户的200000元应当计入已付工程款，一审未予计入是错误的，故通祐公司已经支付涉案工程的工程款为31810000元（33610000元-2000000元+200000元）。本院就此认为，双方当事人在二审中均确认通祐公司于2015年3月19日支付的2000000元属于实验塔项目工程款，并非涉案工程款，故应在一审认定金额中予以扣减；屹峰公司称通祐公司于2014年9月5日支付的300000元是实验塔工程款，无相应依据，一审将该笔款项计入涉案工程款，并无不当；至于通祐公司汇至邹永中个人账户的200000元，通祐公司未提供证据证明该笔款项性质为涉案工程款，不应计入已付工程款项。因此，认定通祐公司已支付涉案工程款金额为31610000元（33610000元-2000000元）。以上事实由（2016）苏0583民初80号、（2017）苏05民终9509号民事判决书予以证实。一审法院认为，双方之间成立建设工程施工合同关系，双方均应依照合同约定，履行各自的义务。关于双方的争议事项，一审法院分析如下：一、关于双方是否存在违约行为。屹峰公司主张通祐公司存在违约的主要理由包括：1、通祐公司延期支付工程款，包括未能按约支付工程预付款及工程节点款，未能按约支付新增工程款以及拖延支付前一标段车间工程的工程款，导致后续进行的实验塔标段工程因无有后续资金而被迫中断施工；2、通祐公司未能按照屹峰公司的要求进行施工配合，导致工程屡次出现停顿状态；3、通祐公司突然单方提出要求解除双方的实验塔标段工程的施工合同，要求屹峰公司无条件退出该标段施工，之后通祐公司先是故意制造事端对屹峰公司完成的整改部分施工不做检验结论，之后又强行撤走派驻施工现场的监理及甲方现场代表，导致屹峰公司实验塔工程施工最终完全停止。通祐公司认为屹峰公司存在违约的主要理由包括：1、屹峰公司怠于施工、期间更擅自停止施工等种种原因，致使实验塔地基基础工程工期严重延误，迟至2015年3月25日，屹峰公司才完成实验塔地基基础分项工程通过各方分项验收；2、屹峰公司继续施工至地面标高，后以通祐公司未按期支付工程款这一莫须有的理由故意拖延工程进度；3、屹峰公司施工工程存在“一层标高、轴线、钢筋位置偏移太大”等严重质量问题，监理单位发文要求其整改后继续施工，但屹峰公司拖延予以整改，更于2015年8月份向通祐公司发函明确表示将暂停施工，且暂停施工至今，通祐公司再三发函要求屹峰公司继续施工，但屹峰公司均予以拒绝，更于2016年8月向法院提起关于本合同的诉讼，实验塔工程复工无望，致使通祐公司合同目的无法实现。第一、工程款付款是否存在延迟。根据2013年12月18日合同约定，“13.1双方约定工期顺延的其他情况：因承包人原因，工程不能按合同约定工期竣工，承包人应承担违约责任，应向发包人支付违约金，因承包人原因，相比较承包人的节点计划中，主要节点（基础、10层、20层、主体验收完成、竣工完成）的完成时间延误的，每延误一天，承包人向发包人支付违约金为本合同总额的万分之五。”根据该项约定，延迟付款的违约金为每日6850元。屹峰公司预主张的延期付款主要有两笔，一是合同首付款存在延迟付款，二是2015年2月16日的付款存在违约。根据双方约定，实验塔含税包干价为13700000元，双方约定合同签订后十五日内支付总额8%，基础验收合格后十五日内支付总额的25%，……。按照该项约定，通祐公司最迟应当在2014年1月3日支付8%的工程款1096000元，2014年1月10日，通祐公司付款1096000元，逾期7天。根据2014年7月4日，通祐公司（甲方）、屹峰公司（乙方）签订的补充协议：“甲方预付基坑维护总价的20%，即147×20%=29.4万，乙方基坑施工完成，甲方支付至基坑围护总价的85%，余款并入实验塔总价，按原合同相应条款付款。5、工程结算时，扣除原有报价单中的基坑围护费用，以本协议中的围护费为准。6、本补充协议作为原双方签订的实验塔施工合同的补充。”2014年7月10日，通祐公司付款294000元。2014年10月30日，通祐公司付款955000元。双方并未约定付款时间，现有证据不足以证实，通祐公司付款不存在违约。2014年11月28日，通祐公司付款250000元，2015年6月29日通祐公司付款800000元，2015年10月23日通祐公司付款200000元，同样如此。2015年2月16日，通祐公司（甲方）与屹峰公司（乙方）签订《补充协议》约定：甲方于签订本协议后即日支付乙方600万元整。2015年2月17日，通祐公司付款3600000元和400000元，2015年3月19日，屹峰公司陈述通祐公司付款2000000元，总计600万元，其中实验塔基础节点款为342万元，桩基及基础变更款项确认为105万元、借支153万。该协议中约定的款项中的200万元存在延期付款31天的情况。综上，尽管通祐公司存在延期付款的情形，但并不构成根本性违约。通祐公司就1#厂房、2#厂房、传达室、配电间、公共卫生间工程和实验塔工程进行了分开招标，屹峰公司进行投标。双方就1#厂房、2#厂房、传达室、配电间、公共卫生间和实验塔工程签署了两份建设工程施工合同，两份合同对工期、工程价款、工程款的支付条件等均做了不同的约定，后期双方对于两个项目的增加工程量也是分别核算的，且1#厂房、2#厂房、传达室、配电间、公共卫生间与实验塔工程均分别办理了建设工程施工许可证，两份合同因发包方与承包方相同在付款及工程联系方面存在牵连，但从合同的履行情况来看，两份合同应当是独立的。屹峰公司以通祐公司拖延给付厂房工程工程款导致实验塔工程延误，构成违约的理由不成立，其依此为由停止实验塔施工，不符合合同约定，也不符合先履行抗辩权行使的条件。第二，关于延期施工的责任。2014年5月23日，昆山市住房和城乡建设局颁发了实验塔工程的施工许可证，施工许可证上载明的开工时间为2014年5月23日，竣工时间为2015年4月23日。2013年10月31日工地会议、2013年12月31日实验塔桩基工程施工备忘录、2014年10月13日屹峰公司的工程联系单、2014年11月2日通祐公司的工程联系函，可以证实：实验塔桩基工程在实验塔建设工程施工许可证颁发前已经开始施工，在2013年10月17日试桩完成，2014年元月进行桩基工程施工，于2014年3月桩基施工结束。因实验塔工程在2014年5月23日才取得施工许可证，2014年6月11日昆山市质检站通知进行了技术交底，而桩基工程静载试验报告出自2014年6月20日。双方存在通谋规避法律法规的强制性规定的情形，在手续不全的情况下，强行施工，从而导致2014年9月29日江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出《工程暂停令》，双方均有责任，因双方的故意行为造成的损失应由各自承担。根据2014年11月24日通祐公司的工程联络单、2014年12月5日的两次工地例会，住建局2014年1l月20日召开的协调会议，要求增加6根桩基静载试验，截止12月5日试验已经完成，基坑需要加固，实验塔施工计划重新制定。2014年12月6日工程复工，2014年12月31日，实验塔桩基工程经屹峰公司、通祐公司、上海都市建筑设计有限公司、江苏宏嘉工程项目管理有限公司、昆山华一岩土勘察工程有限公司联合验收合格。2015年1月12日屹峰公司工程联系单，要求通祐公司确认土方回填方案。2015年2月2日，朱寅签字注明：同意此方案，请在施工前报价至我司确认。2015年2月3日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司盖章，唐玉美签字备注同意按此方案施工。2015年3月13日屹峰公司发出工程联系单，称上述方案仍未通过确认，如2015年3月17日贵司还未解决上述问题，除延期工期顺延外，造成的延期误工损失费用每天按规定向贵司追偿。为了一期厂房如期进行及实验塔工程顺利进行，请贵司予以重视。2015年3月24日，通祐公司向上海都市建筑设计有限公司就上述问题进行征询，该公司当日予以回复，并修改了相关方案，同日，监理同意此施工方案。2015年3月26日，实验塔工程基础部分，经屹江苏宏嘉工程项目管理有限公司张栋彬、唐玉美签字确认合格。综上，从工程复工到地基与基础分部工程验收合格期间，造成工期延误的责任在于通祐公司。2015年3月25日，屹峰公司发出工程联系单，要求通祐公司配合解决塔吊问题。2015年6月2日，通祐公司进行了回复。从上述往来函件的内容来看，通祐公司存在拖延配合确认施工方案的情形。2015年8月20日，江苏宏嘉工程项目管理有限公司向屹峰公司发出工程联系单，载明：经检查发现实验塔地下室楼梯做法跟图纸设计的要求不相符，要求施工单位尽快出具详细的整改方案上报我监理组，得到确认后进行整改。从该日开始，实验塔工程停工。2015年7月开始到2015年8月26日，双方在巴城镇建设管理所形成会议纪要这段期间双方一致因前期厂房工程付款问题产生矛盾，客观上也是导致实验塔工程停工的原因之一。2015年10月14日到12月6日监理公司发的一系列联系单，直至2015年11月2日，昆山市建设工程质量监督站向通祐公司、屹峰公司发出整改通知书。可以看出，实验塔前期施工确实存在质量问题，且屹峰公司存在擅自整改的情形，且整改不符合要求。综上，在2015年3月25日之后至工程提供期间，在合同履行过程中双方均存在违约行为，通祐公司的消极配合行为仅仅导致工期延误，且该情形在2015年6月2日已经消除，而消极履行实验塔工程施工，且整改不符合要求的行为直接导致下一步工程施工无法进行。2016年1月9日，巴城镇政府组织屹峰公司、通祐公司进行协商，通祐公司要求解除实验塔工程施工合同，屹峰公司予以拒绝，要求继续履行合同，经协调，屹峰公司同意有条件退出，但要求赔偿各项损失，巴城镇政府要求双方一周内出具初步方案，双方均表示同意。后双方未能达成一致意见。2016年2月26日、5月3日，通祐公司两次发函要求屹峰公司复工，屹峰公司予以拒绝。结合前面的分析，在这一阶段，屹峰公司以拖延支付厂房工程款为由拒绝复工，将厂房工程与实验塔工程混同，错误在实验塔施工合同中使用了厂房工程拖延付款的抗辩权，属抗辩权行使不当。据此，通祐公司于2016年9月13日发函要求解除合同，并另行筹建钢结构实验塔，属于自力救济行为，并无不当。二、关于合同解除。通祐公司认为，其有权主张合同解除的理由有二点：1、依据合同法关于根本违约的相关规定，工程严重逾期，经催告后仍然不履行相应义务的，通祐公司可依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定行使法定解除权；2、根据合同44.4约定“发包人、承包人可以解除合同：因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行”，通祐公司可行使合同约定解除权。本院认为，1、关于法定解除权，从前述关于违约责任的分析可以看出，屹峰公司的违约行为导致通祐公司的合同目的无法实现；2、关于合同约定解除权，合同第44.4条可理解为因发包人欠付工程款造成工程停建或缓建，发包人也有权解除合同，该条款应当根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定，视为“排除对方主要权利的”无效条款，或由人民法院解释为仅为承包人享有的合同解除权。同时考虑到本案工程已经停工逾三年，且通祐公司已经另行建造钢结构实验塔，双方的合同不存在继续履行的事实基础，故一审法院确认双方于2013年12月18日签订的《建设工程施工合同》于2018年5月21日解除。合同解除后，屹峰公司应当配合移交工地及相关施工资料。三、关于付款情况。2014年1月10日，通祐公司付款1096000元，双方无异议，进入已付工程款。2014年7月10日，通祐公司付款294000元。2014年10月30日，通祐公司付款955000元。有2014年7月4日补充协议佐证，计入已付工程款。2014年11月28日，通祐公司付款250000元。根据2014年11月24日工程联络单的约定，计入已付工程款。2015年2月17日，通祐公司付款3600000元和400000元，2015年3月19日，屹峰公司陈述通祐公司付款2000000元，总计600万元，该款项系依据于2015年2月16日签署的双方协议书，其中实验塔基础节点款为342万元，桩基及基础变更款项确认为105万元、借支153万。结合屹峰公司自己提供的付款明细、2015年2月16日的协议书约定、（2017）苏05民终9509号民事判决书确认的付款情况，计入已付工程款。关于2015年6月25日签订的补充协议中的工程增加费用100万元，2015年6月29日，通祐公司付款800000元，2015年10月23日，通祐公司付款200000元。根据（2016）苏0583民初80号民事判决书确认的付款情况，计入已付工程款。综上，一审法院确认通祐公司总计支付实验塔工程款9595000元。四、关于工程总价。苏州泛亚万隆建设工程咨询有限公司进行鉴定于2018年3月12日出具鉴定意见书，鉴定结论认为：本工程鉴定内容经本公司鉴定的相关工程价款为：1、鉴定金额不含材料调差为5516257.46元，含材料调差为5518384.80元：材料调差金额为2127.34元，按施工合同专用条款47.3、47.4条规定水泥及钢筋材差需作调整；按施工合同补充条款（从属于专用条款的补充条款）第4条“工程总价中己含风险补偿金额，以后建材涨价总价不再调整”，材料不需调差；二个条款约定不一致，是否需材料调差，由发包人与承包人另行协商或由法院判定。2、最终工程价款由法院判定。其中2015年6月25日补充协议中增加的100万元工程款未计入鉴定工程款总额中。对于该份鉴定报告，本院认为，1.材料调差问题，根据施工合同补充条款约定：“一、4．……工程总价中已含风险补偿金额，以后建材涨价总价不再调整。预算缺项、漏项不再补偿”，同时，“二、4、本补充协议条款系双方的真实意思表示，本补充协议条款可作为双方的建设工程施工合同补充，如备案的建设工程施工合同或其他协议与本协议条款不一致时，本补充协议条款视为对原合同的变更及补充，以本补充条款为准”，故对于材料不再调差；2.最终工程价款总价问题。鉴定金额不含材料调差为5516257.46元，根据（2016）苏0583民初80号民事判决书对2015年6月25日的付款情况的确认，一审法院认定最终工程款总价为6216257.46元。五、关于窝工损失。屹峰公司申请对实验塔工程的窝工损失（2014年12月31日至2016年1月29日）及因通祐公司违约导致实验塔工程可能不再继续履行造成的直接经济损失和可得利益损失进行鉴定。一审法院委托诚信金泰建设管理（苏州）有限公司进行鉴定，该公司于2017年5月15日出具鉴定报告书，鉴定情况载明：接受委托后，我公司鉴定人员根据法院移交的索赔资料，现将索赔鉴定建议如下：1、根据施工单位单方面提供停工人数，根据合同约定的价格，施工人员工资5156600元（其中2015年1月至2015年6月2日的窝工损失金额为2494810元），管理人员工资422500元；2、脚手架租赁根据屹峰公司单方面提供钢管扣件等数量，根据合同约定价格，该部分损失80021元；3、现场临时设施，根据屹峰公司投标报价金额为120895.39元，下浮率按照投标报价(47111199.16元）与合同价(45500000元)的比值计算为3.42%，下浮后现场临时设施费为116760.77元。如果实验塔工程正常完工，则该部分不应计取。另外办公设备及铁床等也属于临时设施内容，不应重复计算；4、铝塑模板，根据合同要求应按模板实际进场时间开始计算费用，由于施工单位未提供模板实际进场时间和所涉及人员数量，故无法计算模板搁置损失。如按施工方单方面提供的模板送货单时间2015年9月28日计算，截止2016年1月29日，合计124天，按施工单位与模板提供单位之间的合同约定搁置费每天3600元计，共446400元，合同是否有效，是否应计算该部分损失由法院裁定；5、现场机械停工损失如按施工单位单方面提供的资料计入为442120元（其中塔吊从2015年3月6日计算至2016年1月29日为376500元），实际是否属实以及停滞时间由法院裁定；6、屹峰公司正常完成涉案工程的预期利润为377447.56元（己按3.42%下浮），未扣除已完工程部分所涉及利润。从一审法院对于双方的违约责任的分析可以看出，在2014年12月31日至2015年6月2日期间，因通祐公司消极配合施工，导致了工期延误，而在此期间，实验塔工程一直出于备工备料状态，故对于该段期间的窝工损失，一审法院予以支持，计算为2494810元。故对于停工起至2016年1月29日期间的窝工损失本院不予支持。同理，对于脚手架租赁损失、临时设施、机械停工损失均只支持2014年12月31日至2015年6月2日期间，计算为231897.06元[（80021元＋116760.77元＋442120元-376500元）×153天÷316天＋376500元×88天÷316天]。铝塑模板损失不予支持。综上，通祐公司应当支付屹峰公司的窝工损失金额为2726707.06元。关于预期利润损失。2015年8月20日开始工程停工，且主要责任在于屹峰公司公司，故对于该项损失一审法院不予支持。六、关于违约金。屹峰公司主张的预期付款违约金。根据2013年12月18日合同约定，“13.1双方约定工期顺延的其他情况：因承包人原因，工程不能按合同约定工期竣工，承包人应承担违约责任，应向发包人支付违约金，因承包人原因，相比较承包人的节点计划中，主要节点（基础、10层、20层、主体验收完成、竣工完成）的完成时间延误的，每延误一天，承包人向发包人支付违约金为本合同总额的万分之五。”根据该项约定，延迟付款的违约金为每日6850元。屹峰公司预主张的延期付款主要有两笔，一是合同首付款存在延迟付款，二是2015年2月16日的付款存在违约。根据双方约定，实验塔含税包干价为13700000元，双方约定合同签订后十五日内支付总额8%，基础验收合格后十五日内支付总额的25%，……。按照该项约定，通祐公司最迟应当在2014年1月3日支付8%的工程款1096000元，2014年1月10日，通祐公司付款1096000元，逾期7天。2015年2月16日，通祐公司（甲方）与屹峰公司（乙方）签订《补充协议》约定：甲方于签订本协议后即日支付乙方600万元整。2015年2月17日，通祐公司付款3600000元和400000元，2015年3月19日，屹峰公司陈述通祐公司付款2000000元，总计600万元，其中实验塔基础节点款为342万元，桩基及基础变更款项确认为105万元、借支153万。该协议中约定的款项中的200万元存在延期付款31天的情况。故对于预期付款违约金，通祐公司应当支付屹峰公司延期付款违约金260300元（38天×6850元）。通祐公司诉请的违约金由两部分组成：第一部分是依据的是2014年7月4日签署的补充协议，约定预期完成实验塔地基基础工程应承担相应的违约金，每逾期一天承担1万元的违约金，从2014年的7月11日截止到2015年的3月25日是197天，按合同约定应当在2014年的9月10日完成，实际延期到2015年的3月25日才完成，所以计算总共197天的逾期，每延迟一天1万元总共197万元；第二部分是逾期竣工验收合格的违约金，按照合同约定，开工时间是2014年的5月23日，约定的工期为360个日历天。那么应当说应当于2014年的5月20日左右竣工，但是截止到2016年的9月14日工期天数已经达到了843天，扣除前面第一项中我们说的197天，计算到解除合同发出之日。根据一审法院分析的双方的违约责任，在2014年12月6日之前的违约损失由各自承担，而从复工后到验收合格的违约责任在于通祐公司公司，故对于其诉请的第一部分违约金，一审法院不予支持。第二部分，逾期验收合格的违约金，因双方的合同实际无法履行，而由一审法院判决解除，对于由此造成的损失，根据双方的违约程度进行承担，故对于该项损失将在各自应当承担的责任中进行处理，在此不予支持。七、关于双方的损失。双方的合同解除后，涉案的实验塔工程只能做废弃处理。双方在合同履行过程中不能本着互尊互信、互谅互赢的原则处理争议问题，反而态度强硬导致损失持续扩大。屹峰公司的违约行为直接导致合同目的无法实现，但通祐公司舍弃实验塔已完工部分不用，另行修建钢结构实验塔，违反了物尽其用的原则，造成了大量人力物力资源的浪费，违背了节约资源、保护生态环境的民法原则，客观上导致了屹峰公司损失的扩大，故一审法院从公平原则出发，对于双方因违约行为导致的实验塔废弃和通祐公司的后续损失按照5:5的比例由双方进行分担。合同解除导致的损失包括：1、已完工实验塔工程总价6216257.46元。2、其他损失。另行修建钢结构实验塔的审图费3940元、勘察费10000元一审法院予以支持，2016年6月29日，通祐公司向昆山市凯茂市政工程有限公司支付工程款16000元，无法证实与钢结构实验塔的关联性，一审法院不予支持。设计费无证据证实，一审法院不予支持。上述损失共计6230197.46元，由屹峰公司承担3115098.73元，通祐公司承担3115098.73元。关于监理费。监理在2015年12月10日撤场，在监理过程中，双方均有违约，通祐公司要求屹峰公司承担延期竣工的监理费，事实依据和法律依据不足，一审法院不予支持。八、小结。根据一审法院上述一到七项的分析，通祐公司应当支付屹峰公司的窝工损失金额为2726707.06元、延期付款违约金260300元（38天×6850元），同时由屹峰公司应当承担的损失3115098.73元，通祐公司承担3115098.73元，在3115098.73元范围内免除通祐公司的工程款支付的责任，通祐公司总计支付实验塔工程款9595000元，故屹峰公司实际应当返还给通祐公司3492894.21元。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百七十五条、第二百八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、江苏屹峰建设工程有限公司与昆山通祐电梯有限公司于2013年12月18日签订的建设工程施工合同于2018年5月21日解除。二、江苏屹峰建设工程有限公司于判决生效后十日内撤离昆山通祐电梯有限公司位于昆山市施工工地并移交施工资料。三、江苏屹峰建设工程有限公司于判决生效后十日内返还昆山通祐电梯有限公司3492894.21元。四、昆山通祐电梯有限公司于判决生效后十日内支付江苏屹峰建设工程有限公司窝工损失2726707.06元，及逾期付款违约金260300元（已在上述第三项中一并核算，无需另行支付）。五、驳回江苏屹峰建设工程有限公司的其他诉讼请求。六、驳回昆山通祐电梯有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费218032元，鉴定费270000元，合计188032元，由江苏屹峰建设工程有限公司负担244016元，昆山通祐电梯有限公司负担244016元。反诉案件受理费52000元，鉴定费86800元，保全费5000元，合计143800元，由昆山通祐电梯有限公司负担107850元，江苏屹峰建设工程有限公司负担35950元。二审中，屹峰公司提供一份有关涉案实验塔工程和一期厂房的图纸，证明：第一，涉案车间工程和试验塔工程原本是一个总包合同下的两个合同，且在签订总包合同时为同一期建造的工程，仅因为实验塔的高度超过苏州市规划审批的权限，需要到江苏省规划部门进行审批，所以先行施工厂房工程和随后施工的实验塔工程在本质上并非两个决然独立的工程。屹峰公司在客观上需要对整个工程的人员、机械以及资金进行整体规划。屹峰公司对前期施工完毕的厂房工程收取回款后，用于随后进行的实验塔工程施工。第二，根据图纸可以证明一期厂房工程中的配电房工程与涉案实验塔工程属于同一地基。由于通祐公司的原因导致一期配电房工程的地基施工方案长期拖延不能确定，导致涉案实验塔工程的地基施工遭到拖延。第三，该图纸由上海都市建筑设计有限公司进行绘制，证明上海都市有限公司系通祐公司的设计单位。在实验塔工程出现施工质量整改问题时，屹峰公司正是遵照上海都市建筑设计有限公司所提供的整改方案进行了质量整改。应当视为屹峰公司按照通祐公司的整改方案进行了质量整改。但整改完成后，通祐公司人为阻挠工程继续施工，监理和通祐公司的管理人员故意对已经完成的整改工程不予签字确认。通祐公司质证后认为，图纸初步确定是真实的。对于屹峰公司所要证明三项内容，第一，通祐公司从来不否认两项工程，甚至和配电房工程在施工过程中具有关联性，但属于两个合同关系，因为两个合同内容不同、履行状况不同。在履行过程中主要针对的施工内容以及工程款支付，都是相对独立的而，且在一审及厂房案件的二审中，双方都对厂房工程的付款与实验塔工程的付款进行了分别计算和核算，而且核算的很清楚。第二，配电房的问题属于厂房工程的问题，不涉及到本案，与本案没有关联性。第三，关于质量整改，对设计图纸的主体我们没有异议，但不能以设计图纸主体做出来的设计方案来证明屹峰公司已经完成了相应的整改工作。屹峰公司是否完成整改工作，应当以最终验收合格为基本前提，而非仅提供图纸就证明完成了工程。因此，屹峰公司仅拿这份图纸来证明已经完成相应整改的主张不能成立。质量整改的时间是2015年11月份，但在2015年的8月份，2016年的7月份，屹峰公司都明确发函已经停止施工，且拒绝恢复施工，当时屹峰公司属于停工状态。以上事实，有图纸、调查笔录予以佐证。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，通祐公司与屹峰公司对于一审法院认定的双方于2013年12月18日签订的《建设工程施工合同》于2018年5月21日解除，均无异议，本院对此予以确认。合同解除后，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据2013年12月18日《建设工程施工合同》第35.1条约定，发包人拖延付款，按照合同总价万分之五/天向承包人承担违约金，此赔偿额的支付并不能解除发包人本合同规定的其他合同义务和责任。按照双方合同约定，通祐公司最迟应当于2014年1月3日支付8%的工程款109600元，但通祐公司于2014年1月10日才支付该款项，逾期7天，通祐公司应当支付逾期付款违约金。通祐公司另对2015年2月16日《补充协议》约定款项中的200万元存在逾期付款31天的情形，因《补充协议》中仅明确借支153万元，通祐公司该款项属于借支款、不属于工程进度款的上诉意见，缺乏事实依据，本院不予采信。一审法院认定通祐公司应当承担的逾期付款违约金，符合双方合同约定和法律规定，本院予以维持。关于工期延误的责任承担。根据昆山市住房和城乡建设局颁发的实验塔施工许可证，载明的开工时间为2014年5月23日，但实验塔桩基工程早在2013年10月份就已施工，从而导致监理方于2014年9月29日向屹峰公司发出《工程暂停令》，通祐公司对此应承担相应责任。自2014年12月6日复工至2015年3月25日地基与基础分部工程验收合格期间，2015年1月12日、2015年3月13日的工程联系单表明由于通祐公司未及时确认施工方案导致工期延误，通祐公司对工期延误负有责任。在2015年3月25日至2014年6月2日期间，屹峰公司于2015年3月25、2015年4月9日发出工程联系单，要求通祐公司配合解决施工范围东侧高压线没有防护措施导致塔吊无法安装等问题，通祐公司于2015年6月2日才进行回复，客观上存在拖延配合施工的情形。因此，一审法院认定双方当事人对于工期延误均负有责任，事实清楚，本院予以确认。由于在合同履行过程中，双方当事人均存在违约行为，一审法院根据双方的违约情形，酌情认定按照5:5的比例分担合同解除导致的损失，尚属合理，本院予以维持。关于停窝工损失及责任承担。一审法院结合在案证据，认定的停窝工天数并无不当，通祐公司对停窝工天数虽持有异议，但其异议缺乏充分证据予以支持，本院不予采信。一审法院委托诚信金泰建设（苏州）有限公司对涉案工程窝工损失进行鉴定，该鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，一审法院依据鉴定意见认定的窝工损失合理有据，本院予以确认。通祐公司对鉴定报告的异议，缺乏事实依据，本院不予采信。综上所述，昆山通祐电梯有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费270032元，由昆山通祐电梯有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  顾 平审判员  郭 锐二〇一九年六月六日书记员  闻 艺法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。