黑龙江省大庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑06刑终188号原公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。上诉人（一审被告人）孙江涛，男，1977年4月14日出生于吉林省永吉县，汉族，初中文化，系大庆油田龙丰实业公司有偿解除劳务合同人员，住大庆市红岗区。2018年1月24日因涉嫌犯销售假药罪被大庆市公安局红岗分局取保候审，同年10月23日因涉嫌犯销售假药罪被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于大庆市第一看守所。辩护人岳婷，大庆市法律援助中心律师。上诉人（一审被告人）孟繁琴，女，1979年4月28日出生于黑龙江省安达市，汉族，初中文化，无职业，住大庆市让胡路区。2018年10月23日因涉嫌犯销售假药罪被大庆市公安局东湖分局取保候审，同年12月18日因涉嫌犯销售假药罪被大庆市让胡路区人民检察院取保候审。2019年3月22日被大庆市让胡路区人民法院逮捕。现羁押于大庆市第二看守所。辩护人韩雷，黑龙江海天庆城（大庆）律师事务所律师。大庆市让胡路区人民法院审理大庆市让胡路区人民检察院指控的一审被告人孙江涛、孟繁琴犯销售假药罪一案，于2019年3月22日作出（2019）黑0604刑初46号刑事判决。判后，孙江涛、孟繁琴不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人孙江涛、孟繁琴，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定，2018年1月22日9时，被告人孙江涛在大庆市红岗区萨大路北侧第七门二楼经营的天瑶夫妻保健品店内向被害人刘某3出售“99.9伟哥”和一瓶有大象图案的药。经大庆市食品药品监督管理局认定，“99.9伟哥”定性为按假药论处。2018年1月24日大庆市公安局红岗分局民警在孙江涛经营的保健品店内扣押的27种70盒药品，其中经大庆市食品药品监督管理局认定，“双效硬得快”1盒、“参茸九鞭”1盒、“持久速勃延时片”5盒、“虫草强肾王”1盒、“美国炮王”8盒、“伟哥2代”4盒、“德国黑蚂蚁生精片”2盒、“一夜八次爽”6盒，共计8种28盒药品定性为按假药论处。2018年10月23日11时许，被告人孙江涛在其经营的保健品店内向被告人孟繁琴出售“伟哥2代”10盒。2018年10月23日13时许，被告人孟繁琴在让胡路区乘风大街百度宾馆内向被害人刘某1出售“伟哥2代”10盒（系在孙江涛处购买）、“极品男人肾宝”4盒，“硬得快”3盒、“龟鹿虫草片”1盒、BOUKE(博瑞可)两粒、“中华肾宝”1盒。经大庆市食品药品监督管理局认定，“伟哥二代”、“中华肾宝”定性按假药论处。一审判决认定上述事实，有经庭审质证、认证的物证查获扣押的药品，书证案件来源、抓获经过、户籍证明、公安机关情况说明，证人商某的证言，被害人刘某1、刘某2的陈述，被告人的孙江涛、孟繁琴的供述与辩解，大庆市食品药品监督管理局产品认定意见的函，辨认笔录等证据证实。一审法院认为，被告人孙江涛、孟繁琴违反国家药品管理法规，在不具备销售药品资质的情况下违法销售药品，经鉴定所销售的药品为假药，其行为已构成销售假药罪。孙江涛、孟繁琴归案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，认定被告人孙江涛犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人孟繁琴犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。扣押在案的假药由公安机关依法处理。上诉人孙江涛的上诉理由及辩护人的辩护意见：孙江涛认罪悔罪，社会危害性较小，没有给人体造成伤害，母亲年老体弱，请求从轻处罚。上诉人孟繁琴的上诉理由及辩护人的辩护意见：孟繁琴认罪悔罪，没有给人体造成伤害，父母年迈且均是残疾人，请求从轻处罚。经审理查明，2018年1月22日9时，上诉人孙江涛在大庆市红岗区北侧经营的天瑶夫妻保健品店内向被害人刘某3出售“99.9伟哥”和一瓶有大象图案的药。经认定，“99.9伟哥”定性为按假药论处。2018年1月24日，公安机关在孙江涛经营的保健品店内扣押27种70盒药品。经认定，其中“双效硬得快”1盒、“参茸九鞭”1盒、“持久速勃延时片”5盒、“虫草强肾王”1盒、“美国炮王”8盒、“伟哥2代”4盒、“德国黑蚂蚁生精片”2盒、“一夜八次爽”6盒，共计8种28盒药品定性为按假药论处。2018年10月23日11时许，上诉人孙江涛在其经营的保健品店内向上诉人孟繁琴出售“伟哥2代”10盒。2018年10月23日13时许，孟繁琴在让胡路区乘风大街百度宾馆内向刘某1出“伟哥2代”售10盒（系在孙江涛处购买）、“极品男人肾宝”4盒、“硬得快”3盒、“龟鹿虫草片”1盒、BOUKE(博瑞可)两粒、“中华肾宝”1盒。经认定，“伟哥二代”、“中华肾宝”定性按假药论处。上述事实，有下列经庭审举证、质证，予以确认的证据证实：1.扣押的药品（照片），证实涉案药品的查获情况。2.发破案经过、抓获经过，证实孙江涛、孟繁琴系抓获归案。3.提取笔录、搜查证、搜查笔录、扣押物品文件清单，证实公安机关对孙江涛的保健品店的搜查和对涉案药品的扣押情况。4.鉴定聘请书、鉴定委托书，证实公安机关委托大庆市食品药品监督管理局对涉案药品进行鉴定。5.户籍证明、人口信息、证明，证实孙江涛、孟繁琴系成年人，无前科劣迹，二人均不是中共党员。6.情况说明，证实红岗分局将孙江涛2018年1月22日销售假药行为的案卷移交东湖分局情况。7.证人商某的证言，证实其系孟繁琴的丈夫，其知道孟繁琴在微信上卖保健品。2018年10月23日11时，其开车拉着孟繁琴到四厂附近的保健品店取药后，到百度宾馆被公安机关查获。8.被害人刘某3的陈述，证实2018年1月22日9时许，其在红岗区裙房二楼一家保健品店花120元买了一盒“99.9伟哥”和一盒有大象图案的药品，服用后没有效果，来到公安机关报案。9.被害人刘某1的陈述，证实其在微信中和孟繁琴联系买男性保健药，2018年10月23日10时向孟繁琴微信转账500元定金，购买十盒“伟哥”等药品，13时，其又给孟繁琴1200元后，在上车取药时被公安机关查获。10.被告人孙江涛的供述与辩解：2012年开始其在红岗区经营天瑶夫妻保健品店，有工商营业执照。2018年1月22日9时许，一位男子在其店里花120元买了一盒“99.9伟哥”和一盒有大象图案的药品，1月24日，公安机关对该保健品店搜查并扣押了药品。其销售的药品基本是在哈尔滨站前购买的，这些药都没有经国家药监局批准销售，也没有销售许可。2018年10月23日11时左右，其在保健品店以300元的价格卖给一名女子十盒“伟哥2代”，这些药都是在微商和淘宝上买的。11.被告人孟繁琴的供述与辩解：其在微信上卖男性保健品，进货渠道都是大连的一个女子。2018年10月23日10时一名男子通过微信要买10盒“伟哥”和其销售的保健品并转账给其500元定金，其和丈夫商某到四厂保健品店购买了10盒“伟哥”来到乘风大街百度宾馆送药，当收到买药人1200元余款后取药时被公安机关查获。12.大庆食品药品监督管理局认定意见的函，证实“99.9伟哥”“中华肾宝”“伟哥二代”等药品定性为按假药论处。13.辨认笔录，证实孙江涛辨认出孟繁琴是在其处购买假药的人；孟繁琴辨认出孙江涛向其销售假药的人。本院认为，上诉人孙江涛、孟繁琴违反国家药品管理法规，明知是假药而予以销售，其行为均构成销售假药罪。孙江涛、孟繁琴归案后能如实供述全部犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。关于孙江涛、孟繁琴及辩护人所提的二人认罪悔罪，社会危害性较小，没有给人体造成伤害，父母年老体弱，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，一审判决已对孙江涛、孟繁琴的上述量刑情节综合评判，对二人所处刑罚在法定量刑幅度内，并无不当，对此上诉理由和辩护意见不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长 于 涛审判员 陈 浩审判员 王卫星二〇一九年六月二十七日法官助理刘建兴书记员李楠楠