福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终910号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄家平（曾用名黄阳山），男，户籍登记）于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。曾因盗窃，于2016年8月11日被南安市公安局行政拘留七日、罚款人民币500元；现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年1月11日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人黄家平犯盗窃罪一案，于2019年4月17日作出（2019）闽0583刑初1317号刑事判决。原审被告人黄家平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2017年12月19日左右的一天下午16时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车到泉州市惠安县黄塘镇后店村后寮路口，盗走陈某1栓在树下的一只小黑公羊（经鉴定价值人民币600元）。 2、2017年12月20日晚上22时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某（已行政处罚）等人到南安市霞美镇汽贸支路旁的工地一厂房内，盗走吴某饲养的三只黑山羊（经鉴定总价值人民币4600元），并将三只羊卖给王某1，现其中一只已被屠宰后的羊（羊肉重17.2斤）已发还被害人吴某。随后,被告人黄家平等人再次返回该厂房盗走一只黑公羊和一只棕色母羊（经鉴定总价值人民币3486元）。后被告人黄家平以人民币1600元的价格将该二只羊出售给被告人张前方（已不起诉），现被盗的该二只羊已发还被害人吴某。 3、2017年12月23日晚上，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某（系未成年人）到泉州市洛江区罗溪镇柏山村社仔埔500号厝旁，盗走黄用治羊棚内的三只黑母羊。后其中一只小羊（经鉴定价值人民币375元）在出售前已死亡，被告人黄家平将另外两只羊（经鉴定总价值人民币2330元）以人民币800元的价格出售给被告人张前方。现被盗的该二只羊已发还被害人黄用治。 4、2017年12月24日凌晨2时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某、郎某（已行政处罚）到南安市洪濑镇西林村磨内水库纵三线旁，盗走黄某1羊圈内的四只黑羊（经鉴定总价值人民币6000元）。 5、2017年12月31日中午，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到泉州市洛江区马甲镇仰恩大学旁的惠女水库边（“九流山”旁），盗走李某栓在树下的一只黑公羊（经鉴定价值人民币2100元）。 6、2017年12月31日晚上，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到南安市康美镇青山村兰田大桥下的钓鱼场旁，盗走被害人黄某2羊圈内的四只黑羊（经鉴定总价值人民币6850元）。 7、2017年12月28日晚上22时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到南安市洪梅镇新联村埔顶水云洞水库旁，盗走曾某的三只黑山羊（经鉴定总价值人民币3540元）。 8、2018年1月7日左右的一天晚上，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到南安市康美镇集星村安息堂旁，盗走苏某的一只黑公羊（经鉴定价值人民币1610元），并将该只羊以人民币700元左右的价格出售给被告人张前方。现被盗的该只黑山羊已发还被害人苏某。 9、2018年1月7日晚上22时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到南安市洪濑镇扬美村洪四路红狮水泥厂旁工地上，盗走徐某羊圈内的三只黑母羊（经鉴定总价值人民币4500元）。 10、2018年1月3日下午14时许，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车到南安市洪濑镇四都三林村德坑路边，盗走林某的三只黑母羊（经鉴定总价值人民币3000元）。 11、2018年1月初的一天上午，被告人黄家平驾驶闽Ｄ×××××号越野车伙同陈某某、郎某某到南安市康美镇雪峰开发区集星村侨峰路附近半山上（纵三线旁四面斜的养殖场旁），盗走苏某放养的二只黑山羊（经鉴定总价值人民币2375元）。 2018年1月11日11时许，被告人黄家平在南安市洪濑镇金鹿大酒店被南安市公安局民警抓获。 审理过程中，被告人黄家平的亲属已代为预交罚金人民币15000元及退出违法所得人民币31840元。 原判认定上述事实的证据有被害人陈某1、吴某、黄用治、黄某1、李某、黄某2、曾某、苏某、徐某、林某的陈述，同案人张前方、郎某某、陈某某、郎某的供述，证人王某1、辜某、郎某1、陆某、王某2、郎某2、黄某3、陈某2、黄某4、黄某5、黄某6、黄某7的证言，辨认笔录及照片、现场照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单，价格认定结论书、工作说明，机动车登记信息表，手机通话清单，呈请抓获经过报告书，户籍证明，学籍登记卡、人口与计划生育信息卡，常住人口登记信息表，村委会证明，出生报告书，行政处罚决定书，缴费票据等。 原审法院认为，被告人黄家平以非法占有为目的，伙同他人多次采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄家平归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人黄家平有盗窃劣迹，酌情予以从重处罚。本案部分赃物已追还被害人，且被告人黄家平的亲属已代为退出全部违法所得并预交罚金，对被告人黄家平可以酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人黄家平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币15000元；二、被告人黄家平已退出的赃物折价款人民币600元，返还被害人陈某1；已退出的赃物折价款人民币2500元，返还被害人吴某；已退出的赃物折价款人民币375元，返还被害人黄用治；已退出的赃物折价款人民币6000元，返还被害人黄某1；已退出的赃物折价款人民币2100元，返还被害人李某；已退出的赃物折价款人民币6850元，返还被害人黄某2；已退出的赃物折价款人民币3540元，返还被害人曾某；已退出的赃物折价款人民币4500元，返还被害人徐某；已退出的赃物折价款人民币3000元，返还被害人林某；已退出的赃物折价款人民币2375元，返还被害人苏某。 上诉人黄家平诉称：原判量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人黄家平犯盗窃罪的事实清楚，相关证据均经原审法院开庭举证质证，并于原审判决列明，相关证据来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄家平以非法占有为目的，伙同他人多次采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人黄家平归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。上诉人黄家平有盗窃劣迹，酌情从重处罚。本案部分赃物已追还被害人，且上诉人黄家平的亲属已代为退出全部违法所得并预交罚金，对上诉人黄家平可以酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实、性质及情节，量刑适当。上诉人黄家平提出原判量刑过重、请求从轻处罚的上诉意见，依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈忠俊 审判员  傅兴锴 审判员  姚顺坡 二〇一九年六月十二日 书记员  王智恒 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。