江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初3751号原告：许永善，男，1954年7月19日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：汤加彬、肖国生，江苏博聪律师事务所律师。被告：江苏紫金茂业珠宝有限公司，住所地在南京市中山陵四方城**。诉讼代表人：徐国杰，江苏紫金茂业珠宝有限公司管理人负责人。被告：江苏爱涛文化产业有限公司，住所地在南京市江宁经济技术开发区天元西路**。法定代表人：陈思宁，江苏爱涛文化产业有限公司总经理。委托诉讼代理人：王训兴，江苏爱涛文化产业有限公司职员。原告许永善与被告江苏紫金茂业珠宝有限公司（以下简称紫金公司）、江苏爱涛文化产业有限公司（以下简称爱涛公司）保管合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许永善的委托诉讼代理人汤加彬，被告紫金公司的诉讼代表人徐国杰，被告爱涛公司的委托诉讼代理人王训兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告许永善向本院提出诉讼请求：1、判令解除2014年11月26日的《实物黄金托管单》；2、判令两被告返还原告Au9999黄金5055g或折价赔偿原告144万元，并支付自2016年4月起按月息1%计算至被告实际返还黄金或支付赔偿款之日的利息。事实和理由：原告于2014年11月26日在被告紫金公司与爱涛公司合作经营的紫金爱涛珠宝交易中心（以下简称交易中心）购得Au9999黄金5055g，当场与该交易中心签订托管协议，将该黄金交由交易中心金库保管，同时约定，由交易中心按照月息1%支付利息，其后被告紫金公司按约定支付利息。2016年4月14日，被告爱涛公司在没有任何事先通知的情况下单方面关闭交易中心的金库，致交易中心中止营业，原告委托保管的黄金至今无法取出，且利息亦未支付。综上，原告与两被告合作经营的交易中心之间订立的托管协议合法有效，爱涛公司单方面关闭金库，侵害了原告委托保管的财产所有权，在与被告无法协商的情况下，原告特依法具状，请求法院查明事实，判如所请。被告紫金公司辩称，原告所述黄金托管业务的交易中心是由两被告合作经营，2018年7月27日玄武法院裁定受理被告紫金公司破产案件，根据目前管理人了解的公司涉案情况，公司目前仅有实物资产车辆一辆，原100公斤黄金已经由省高院判决确权归被告爱涛公司所有。即便原告所述的实物黄金托管合同成立，作为被告紫金公司实际上也没有相应的黄金资产返还，综上，恳请法院查明事实，依法判决，如原告确实对被告紫金公司享有债权，对其债权可以予以确认。被告爱涛公司辩称，紫金公司与我司没有合作经营的关系，交易中心只是被告紫金公司的内设机构，同时我司在原与被告紫金公司有协议的期间，也只是对现场属我司所有的黄金进行监管，并未参与被告紫金公司的任何经营，所以原告的主张应由被告紫金公司承担。同时，原告主张第二项中所提出的月息按1%计算，原告并未提供相应的证据，请法庭予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：紫金公司于2012年4月24日成立，注，注册地址在南京市中山陵四方城**012年6月25日，紫金公司租用该处房产用于交易中心珠宝展示展销。交易中心内部设有自营区域和承租户经营柜台，并设有“黄金投资中心”、收银台等。2012年7月13日，紫金公司（合同甲方）与爱涛公司（合同乙方）签订《合作协议》，约定：双方以项目合作方式进行合作。甲方为项目经营方，承担经营责任及相应的经营风险和相关税务责任、商品质量责任和安全保障责任，获取经营收益；乙方提供实物黄金、创意产品设计、管理经验、购买黄金交易通道等协助甲方经营，参与日常管理，获取产品设计费、管理咨询费和购买黄金手续费收入。关于投入：甲方投入实物黄金100公斤、营业场地、相关人员及柜台、橱窗、安保设备等配套设施、盗抢险、上下游客户渠道、广告宣传费；乙方投入对外宣传和项目运营拓展所需要的爱涛品牌影响力等无形资产、上海黄金交易所综合类会员交易通道、品牌运营和连锁经营的实践经验和管理流程、实物黄金200公斤、《扬子晚报》专版等相关媒体资源等。关于经营业务：双方以各自投入的黄金共同经营交易中心中的黄金饰品批发及零售业务，乙方以上海黄金交易所会员交易通道在项目现场设立黄金投资交易分部。人员组成：由双方各自派遣参与经营人员，工资待遇由派遣方自理。经营管理：其中货品及货款由双方共同建立业务台账，营业款由甲方收取后直接划至乙方账户作为购买原料黄金的保证金和预付款，货品由乙方保管；黄金批发价由双方实时确定，进货由甲方确定品种和数量，由乙方用上海黄金交易所的标准黄金现场以料换货。关于收益分配：乙方收益主要为管理咨询费和产品设计费；乙方收益分为固定收益和浮动收益两部分，乙方每年的保底投资回报率不低于8%（每月保底收益45万元），超过固定收益的项目利润，再按甲方65%、乙方35%比例分成；利用乙方上海黄金交易所会员通道获取的交易佣金收益，由双方按甲：乙=3:7的比例分配。后就具体合作及分工等事项，紫金公司（乙方）又与爱涛公司（甲方）签订了补充协议。紫金公司向爱涛公司承诺，紫金爱涛中山陵店和平江府店所设立的三个保险库为爱涛公司的独立监管库，独立监管库内商品的货权为爱涛公司所有，与紫金公司的债权债务无关。两被告合作期间的内部管理模式如下：案涉金库钥匙及密码实际由爱涛公司保管，爱涛公司在交易中心现场派驻金库管理人员，负责每日营业结束后协同紫金公司人员进入金库清点库内黄金数量。2012年10月至2016年3月期间，紫金公司按月以“管理咨询费”以及“设计服务费”的名义向爱涛公司付款共计18219917.32元，但爱涛公司并未向紫金公司出具过管理咨询报告，“设计服务合同”中所附每一件设计图稿仅有一张图片和简单文字说明。两被告合作期间的对外经营模式如下：交易中心通过宣传册、门店招牌、爱涛公司网站、紫金公司注册的商标等对外宣传，称交易中心系由两被告联手打造、运作的商业综合体项目、上海黄金交易所首批综合类会员单位，实物投资金托管业务系“其他特色服务”，实物黄金上刻有“弘业股份”、“爱涛财富金条”字样。营业期间，交易中心由紫金公司派员负责安保，紫金公司收取交易中心自营业务的营业收入并对外开具紫金公司发票，交易中心内承租户各自收取营业收入并各自独立对外开具发票。2013年1月15日，爱涛公司取得上海黄金交易所的综合类会员资格。紫金公司通过爱涛公司在上海黄金交易所的席位开设了黄金交易账户，进行黄金买卖交易。2014年11月26日，原告在被告紫金公司购买Au9999黄金5055g，委托交易中心保管。原告与交易中心签订的实物黄金托管单载明：原告自愿将在交易中心购买的实物黄金产品交本交易中心进行托管。1、托管产品为国库金条，产品成色为Au9999，产品克重5055g，产品单价为每克237.4元，合计金额1200057元；2、托管时间自2014年11月26日起，如需提前提取实物，则应提前十个工作日通知该交易中心；3、托管结束或顾客经提前十个工作日通知后提取实物，本交易中心保证顾客提取的产品成色、数量、克重与顾客原托管的产品一致，但不保证是同一件实物；4、托管期间，本交易中心根据托管产品的克重和托管时间向顾客赠送现金抵用券，具体方法为：每百克重托管产品每月赠送现金抵用券100元（备注：托管不满一个月的不计算，超过一个月不满两个月的按一个月计；超过100克不满200克的，按100克计）；5、现金抵用券不记名、不挂失，不能兑换现金，只能在该交易中心使用，可以抵用该交易中心任何产品的消费额度；6、现金抵用券按月赠送，顾客需每月到该交易中心领取，不能前往该交易中心领取该交易中心将代为保管，保管期间不计取任何利息；7、如顾客意以托管产品之全部或部分换该交易中心的其他产品，需应先结束相应产品的托管，再按照该交易中心的换购政策换购其他产品等。该托管单经手人丛燕飞为紫金公司员工。协议签订后，原告所购黄金直接由交易中心保管。2016年4月14日，爱涛公司未开启金库，交易中心停业，两被告自此涉及多起诉讼。随后，众多托管人分别要求被告紫金公司返还各自托管的实物黄金，并将紫金公司、爱涛公司诉至本院。在本院已经审结的（2016）苏0102民初2577号等案件中，紫金公司认可交易中心系其内设机构。江苏省南京市中级人民法院审理的（2016）苏01民初2057号案件的起诉状中，爱涛公司表示《合作协议》签订后的三年内得到了两被告的正常履行。2018年7月27日，本院作出（2018）苏0102破申6号民事裁定，受理紫金公司的破产清算申请。本院认为，原告与交易中心之间的实物黄金托管合同合法有效，双方均应依约履行。因交易中心未领取营业执照，不具有诉讼主体资格，故应首先认定交易中心的设立主体以确定与原告交易的相对方。从交易中心的经营销售形式及紫金公司在其他案件审理中认可交易中心系其内设机构等情形，可以综合认定交易中心由紫金公司设立，是其内设机构，故紫金公司是案涉托管合同的相对方。对于原告要求解除合同、取回实物黄金的诉请。因交易中心停业，托管合同无法得到继续履行，原告以诉讼的方式通知相对方解除合同，本院予以支持，案涉实物黄金托管合同自起诉之日起解除。依约，顾客提前十个工作日通知交易中心，即可从交易中心处提取黄金实物。现紫金公司在原告要求提取黄金实物后，未向原告返还实物黄金，其行为已构成违约，应归还原告5055克实物黄金。若紫金公司未能归还，应依起诉之日上海黄金交易所收盘价向原告承担赔偿责任。对于原告要求自2016年4月起按月息1%计算利息的诉请，原告没有提供证据证明，本院不予支持。依约，紫金公司应每月每百克赠送原告100元现金抵用券。本案中，原告于2014年11月26日在紫金公司托管黄金，紫金公司应当每月给付原告5000元现金抵用券，因紫金公司已不能实际履行该项约定，故应按每月5000元赔偿原告的损失，至实际返还原告委托保管的黄金之日止。原告要求自2016年4月起算，被告在庭审中未能提供证据证明2016年4月之后给付过原告合同约定的现金抵用券，故原告主张的起算日期，本院应予支持。对于爱涛公司应否承担责任。爱涛公司在与紫金公司签订合作协议时，明确约定协助紫金公司经营交易中心，故爱涛公司对于交易中心系紫金公司的内设机构是明知的，但爱涛公司以网络、宣传册对外宣称交易中心系两被告共同投资设立的商业体，且亦明知紫金公司使用爱涛公司企业名称作为交易中心字号、店堂装饰内容等方式表示交易中心系由两被告共同经营包括黄金买卖、保管等在内的业务，从而误导原告等人对以交易中心为名义实施经营行为的主体产生错误认识，导致基于对爱涛公司的信任与紫金公司缔结合同。在紫金公司无力履行与原告的合同时，爱涛公司应对原告因此而遭受的损失承担责任。综合考虑爱涛公司对原告损失发生的原因力大小，本院认定爱涛公司对紫金公司无力返还部分的60%承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告许永善与被告江苏紫金茂业珠宝有限公司之间的实物黄金托管合同于2019年3月25日解除；二、确认被告江苏紫金茂业珠宝有限公司应返还原告许永善成色为99.99%的黄金饰品5055克；如被告江苏紫金茂业珠宝有限公司不能履行该返还义务，则应当按2019年3月25日上海黄金交易所收盘价向原告许永善赔偿损失；三、确认被告江苏紫金茂业珠宝有限公司应赔偿原告许永善自2016年4月起，按每月5000元的标准，至本判决确定的第二项义务履行之日止的损失；四、被告江苏爱涛文化产业有限公司对被告江苏紫金茂业珠宝有限公司不能履行部分的60%承担赔偿责任。本案案件受理费17760元，减半收取为8880元，由被告江苏紫金茂业珠宝有限公司、江苏爱涛文化产业有限公司负担。原告许永善预交的案件受理费的剩余部分8880元，由本院退回。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  何 俊二〇一九年六月二十五日见习书记员  朱礼杨