河南省汝州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0482刑初338号公诉机关河南省汝州市人民检察院。被告人侯伟，男，1992年2月26日出生，汉族，中专文化，无业，住湖南省岳阳市华容县。因犯盗窃罪于2010年8月6日被华容县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪于2018年5月11日被汝州市公安局刑事拘留，同年6月14日被汝州市公安局取保候审，同年10月1日被汝州市公安局刑事拘留，同年11月7日被汝州市公安局逮捕。辩护人金纪礼，江苏可行律师事务所律师。被告人梁旭升，男，1986年6月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省郴州市北湖区。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪于2018年10月17日被抓获并临时羁押于郴州市看守所，同年10月23日被汝州市公安局刑事拘留，同年11月7日被汝州市公安局逮捕。辩护人武龙宇，北京市京师（汝州）律师事务所律师。被告人彭月萍，女，1993年2月13日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省岳阳市华容县。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪于2018年10月1日被汝州市公安局刑事拘留，于同年11月7日被汝州市公安局取保候审，于2019年4月30日被汝州市人民法院取保候审。辩护人王淑光，河南神鹰律师事务所律师。河南省汝州市人民检察院以汝检公诉刑诉〔2019〕241号起诉书指控被告人侯伟、梁旭升、彭月萍犯传播淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。汝州市人民检察院指派检察员淡亚锋出庭支持公诉，被告人侯伟及其辩护人金纪礼、被告人梁旭升及其辩护人武龙宇、被告人彭月萍及其辩护人王淑光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2018年1月份，被告人侯伟在网络中帮助陈文柱（已判决）搭建传播淫秽视频的新浪打赏平台。2018年4月份，侯伟通过购买源码、租赁服务器，在网络中搭架“超防打赏平台”，并在该平台传播淫秽视频进行牟利。2018年6月14日，被告人侯伟因涉嫌传播淫秽物品牟利罪被汝州市公安局取保候审。2018年9月份，被告人侯伟在湖南省岳阳市华容县禹山镇南山村自己家中通过网购源码、租赁服务器、链接第三方支付平台等行为先后在网络中搭架了“旭旭代理中心”和“旭旭打赏代理中心”两个专门用于传播淫秽视频的打赏平台。后侯伟将上述两个打赏平台交由居住于湖南省郴州市北湖区惠泽路66号的被告人梁旭升进行经营管理，二人约定对违法所得按照梁旭升75%、侯伟25%的比例进行分成。经查明，2018年9月22日至2018年10月1日，二人通过该“旭旭代理中心”打赏平台共计发送淫秽视频打赏链接1906笔，打赏金额为15529.9元；2018年9月20日至9月30日，二人通过“旭旭打赏代理中心”打赏平台共计发送淫秽视频打赏链接1584笔，打赏金额为13096.7元。经鉴定，“旭旭代理中心”、“旭旭打赏代理中心”两个平台公共片库内储存的620部视频全部是淫秽视频。被告人彭月萍明知丈夫侯伟在网络中从事传播淫秽视频牟利行为，仍将自己尾号为4051的邮政储蓄银行卡提供给侯伟用于收取违法所得。经查明，2018年9月21日至10月1日，彭月萍的邮政储蓄银行卡共计收到传播淫秽视频违法所得25810.61元。2019年1月30日，被告人侯伟退缴违法所得3万元，被告人梁旭升退缴违法所得17850元。公诉机关提供的证据有书证、被告人供述、鉴定意见、电子数据等证据，据此，公诉机关认为被告人侯伟伙同被告人梁旭升、彭月萍，以牟利为目的，传播淫秽物品，情节特别严重，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，且系二人以上共同犯罪，彭月萍在共同犯罪中起次要、辅助作用。请依法惩处。被告人侯伟辩称，认罪。但对公诉机关指控的犯罪事实有异议，服务器里没有视频，都是从网上搜索的链接；发布出去的打赏链接，用户支付后不是百分之百跳转到观看页面，多数会无法观看，或链接失效播放失败；实际观看的人数没有那么多，具体人数无法统计。被告人侯伟的辩护人的辩护意见是，侯伟达不到情节严重，更谈不上情节特别严重，涉案打赏链接两平台共计3490笔，这应为点击次数，而不是公诉机关认定的个数；本案中两个平台中库存的视频基本重复，应为209个，但这不是都可以观看的视频，其中许多都打不开，是无效链接；观看不能的视频，不具有传播性，库存的链接并没有实际传播出去，已经付费的3490笔也含有大量的无效链接。侯伟到案后如实供述案情，当庭认罪认罚，且积极退赃，请从轻或减轻处罚。被告人梁旭升辩称，我认罪，但不构成情节特别严重。被告人梁旭升的辩护人的意见是，旭旭代理中心、旭旭打赏代理中心存放的淫秽视频数量共计411部，两个平台里面的视频大部分内容是重合、相同的，被告人梁旭升的行为不符合情节特别严重的法定标准。被告人梁旭升归案后如实交代自己的罪行，当庭自愿认罪；所起作用较小，系从犯；系初犯、偶犯；涉案时间短，获利少；积极退回所有非法所得，愿意缴纳罚金；梁旭升存在检举揭发其他犯罪嫌疑人的行为，有立功情节。请从轻处罚。被告人彭月萍辩称，对起诉书指控的事实无异议，认罪。被告人彭月萍的辩护人的意见是，被告人彭月萍系从犯，请从轻处罚。经审理查明，2018年1月份，被告人侯伟在网络中帮助陈文柱（已判决）搭建传播淫秽视频的新浪打赏平台。2018年4月份，侯伟通过购买源码、租赁服务器，在网络中搭架“超防打赏平台”，并在该平台传播淫秽视频进行牟利。2018年6月14日，被告人侯伟因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被汝州市公安局取保候审。2018年9月份，被告人侯伟在湖南省岳阳市华容县禹山镇南山村自己家中通过网购源码、租赁服务器、链接第三方支付平台等行为先后在网络中搭架了“旭旭代理中心”和“旭旭打赏代理中心”两个专门用于传播淫秽视频的打赏平台。后侯伟将上述两个打赏平台交由居住于湖南省郴州市北湖区惠泽路66号的被告人梁旭升进行经营管理，二人约定对违法所得按照梁旭升75%、侯伟25%的比例进行分成。经查明，2018年9月22日至2018年10月1日，二人通过“旭旭代理中心”打赏平台共计发送淫秽视频打赏链接1906笔，打赏金额为15529.9元；2018年9月20日至9月30日，二人通过“旭旭打赏代理中心”打赏平台共计发送淫秽视频打赏链接1584笔，打赏金额为13096.7元。经鉴定，“旭旭代理中心”、“旭旭打赏代理中心”两个平台公共片库内储存的411部视频全部是淫秽视频。被告人彭月萍明知丈夫侯伟在网络中从事传播淫秽视频牟利行为，仍将自己尾号为4051的邮政储蓄银行卡提供给侯伟用于收取违法所得。经查明，2018年9月21日至10月1日，彭月萍的邮政储蓄银行卡共计收到传播淫秽视频违法所得25810.61元。2019年1月30日，被告人侯伟退缴违法所得30000元，被告人梁旭升退缴违法所得17850元。上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实该案立案情况。2.户籍证明及前科证明、刑事判决书、到案证明，证实各被告人的身份信息及前科情况、到案情况，各被告人均系被抓获归案。3.鉴定意见（1）汝公治鉴字[2018]004F:）文件夹“打赏视频”、“老群裁剪好”、“老群免费视频发放”、“皮蝌蚪网”、“幼女合集”共计55个视频全部是淫秽物品。（2）汝公治鉴字[2018]004号淫秽物品审查鉴定书，证实被告人侯伟华硕笔记本电脑本地磁盘D:）文件夹“2018.3.21”、“已剪辑已上传”共计142个视频和6个图片全部是淫秽物品。（3）汝公治鉴字[2018]006号淫秽物品审查鉴定书，证实送审的被告人侯伟搭建旭旭打赏代理中心（××）公共片库中共计202个视频、旭旭代理中心（××）公共片库中共计209个视频，该2个网络平台上公共片库共计411个视频全部是淫秽物品。4.电子数据：梁旭升与侯伟QQ聊天记录、旭旭代理中心、旭旭打赏代理中心后台记录、订单记录显示：2018年9月22日至2018年10月1日，旭旭代理中心平台传播淫秽视频1906个，违法所得为15529.9元。2018年9月20日至9月30日，旭旭打赏代理中心平台传播淫秽视频1584个，违法所得为13096.7元。彭月萍尾号为4051的邮政储蓄银行卡于2018年9月21日至2018年10月1日共计通过超级网银的方式收到25810元。5.涉案平台的截屏图片，证实被告人传播淫秽物品情况。6.扣押物品、文件清单，证实汝州市公安局扣押被告人侯伟的电脑、手机等的情况。7.相关银行流水，证实被告人非法所得情况。8.汝州市非税收入专用现金缴款单，证实2019年1月30日，被告人侯伟退缴违法所得30000元，被告人梁旭升退缴违法所得17850元。9.取保候审决定书等，证实被告人侯伟被取保候审情况。10.被告人侯伟的供述2018年1月份，我帮陈文柱在他买的服务器上搭建了一个用于传播黄色视频的打赏平台，陈文柱起名为“新浪平台”。陈文柱利用这个新浪打赏平台，通过微信漂流瓶的方式向外传播淫秽视频链接。2018年4月27日，我购买了源码，建立了“超防平台”，用来传播淫秽物品。打赏平台就是一个网站，只是这个网站上面的资源都是通过付费才能够观看的。我做的打赏平台上面的资源就是淫秽视频，付费后才能观看。我建好“超防平台”后，先后找了107个代理，视频是我从其他地方盗来的淫秽视频的链接，点开这些链接之后，通过打赏付款，就会跳转到存储淫秽视频的服务器里播放淫秽视频。2018年5月3日开始正式运营“超防平台”，到2018年5月10为止，一共收到传播淫秽物品的打赏金额20818元，这钱我最后能得百分之十。2018年5月10日，我因涉嫌传播淫秽物品被汝州市公安局刑事拘留，后来因为检察院不批捕于2018年6月14日变更为取保候审，我在取保候审期间，违反取保候审规定重操旧业传播淫秽视频。我和梁旭升是2017年通过网络认识的，他之前也做打赏平台。2018年7月份左右，我们商量准备养一些商户号卖，这个比较麻烦我就没有再做。梁旭升给我联系用什么收款方式，我说用第三方支付比较稳定，他就让我帮他搭建打赏平台，并找第三方支付接口，当时我们商量的是我占25%，他占75%。2018年9月15日左右，我先给梁旭升搭建的是“旭旭普通台”，2018年9月20日左右，我又搭建了一个“旭旭雷台”的打赏平台，这两个平台的代理都是一样的。然后就一直经营到被抓。这两个平台的搭建、购买域名我都没收他的钱，购买两台服务器他给我200元，后来我们协商的是我占25%，他占75%。这两个打赏平台里面存放的都是黄色视频链接，这些黄色视频链接都是我去七月打赏平台里面拿过来的，所以进到我的这两个视频打赏平台里面只能点击观看，不能将黄色视频下载的，如果七月打赏平台的黄色视频链接失效，我这个平台里面的黄色视频链接也就失效了。旭旭普通台和旭旭雷台两个打赏视频平台里面公共资源库的视频链接是相同的，都是200多部。旭旭普通台和旭旭雷台这两个黄色视频打赏平台总打赏金额应该有两万多，以平台的数据为准。这两个平台的代理是一样的，每个平台里面有十几个代理，以平台的数据为准。这两个打赏平台的操作过程和我以前建的那个超防打赏平台的操作过程是一样的，都是我将黄色视频链接拿过来放到平台公共资源库里面。然后代理将链接制作成打赏链接发出去，有人观看视频时需要支付一定的费用，然后就可以观看黄色视频了。这两个平台的代理都是梁旭升的，我听说他有一个团队，有专业代理去做。我联系的第三方支付平台，第三方支付平台留的是我老婆彭月萍的邮政银行账户，第三方将钱转至我老婆邮政卡上之后，我将钱扣除25%，将剩余的钱转给梁旭升中国银行账户或微信上面。我老婆彭月萍知道我在互联网上又卖打赏平台源码，还知道我给别人搭建黄色视频打赏平台，但是我和梁旭升合伙的事情她不太清楚，她知道我在给梁旭升搭建平台。“旭旭代理中心”共收到了打赏金额15529.9元，“旭旭打赏代理中心”共收到了打赏金额13096.7元。这些钱给了梁旭升2万元左右，第三方支付平台扣了14%的手续费，我自己落了3000多元钱。我只是帮梁旭升搭建平台、弄视频、结算，平时都是梁旭升在管理台子。钱主要是通过我老婆彭月萍的支付宝给他的。11.被告人梁旭升的供述2018年9月21日，侯伟让我帮忙给他搭建的打赏平台找代理，我就帮他找了陈军，陈军又找了2个人，他们三个后来都又找了其他代理，一共有七、八个，有了代理侯伟开始在平台上上传淫秽视频。这些代理通过侯伟搭建的平台传播淫秽物品，按期把自己传播淫秽视频赚到的钱数报给我，我再报给侯伟，侯伟给我结账后，我再分给这些代理。我知道的搭建了旭旭打赏代理中心和旭旭代理中心，旭旭打赏代理中心这个是普通台，旭旭代理中心这个是雷台。本来平台上的淫秽视频只要打赏3.33元、6.66元就可以观看，雷就是指把小数点往前替，变成333元、666元，看淫秽视频的没注意的话，就会支付几百块。刚开始我只是知道侯伟搭建的是视频打赏平台，后来才知道侯伟搭建的平台是传播淫秽视频的，需要找代理帮忙往外传播才能赚钱。代理把淫秽视频传播出去之后，把赚到的钱数发给我，我再转给侯伟，侯伟给我结账，我再转给代理。我只收到了2018年9月21日至2018年9月27日的钱，以平台结算为准。我没有参与管理过，就是收收钱，发发钱。这两个平台上的视频是是侯伟上传的，我通过传播淫秽视频没赚到钱。侯伟跟我说每天订单金额超过两万，就给我提成3%，但是一直都没超过两万。少的话一天几百块钱，多的话一天一千多块钱。侯伟给过我17821元传播淫秽视频的钱，侯伟转给我，我再分给下面的代理，这钱是侯伟扣除25%之后的钱。我收到钱后就通过微信分给侯伟搭建的正常台和雷台下面的代理了。12.被告人彭月萍的供述和辩解2018年9月20日左右，侯伟说要用我的银行卡，有钱进，我就知道他要用来收传播淫秽视频赚的钱，我问他为什么又干这个，他说他只是代为管理。他用的是我的邮储卡，他把我的卡号发给第三方支付平台，第三方支付平台就把传播淫秽视频赚的钱发到我的银行卡里，侯伟留下自己的提成后，用我的微信把赚的钱转给台子的运营者。上述证据，经庭审质证，客观真实，且能相互印证，足以认定查明的事实。本院认为，被告人侯伟伙同被告人梁旭升、彭月萍以牟利为目的传播淫秽物品，情节特别严重，其行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，且系二人以上共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人彭月萍在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人侯伟、梁旭升主动上缴至公安机关的非法获利30000元、17850元，以及被公安机关依法扣押的电脑、手机等（详见扣押清单），依法由办案单位予以处理。关于被告人及辩护人提出的本案达不到情节特别严重的辩护意见，经查，被告人侯伟、梁旭升通过“旭旭代理中心”“旭旭打赏代理中心”打赏平台共计发送淫秽视频打赏链接3490笔，属于情节特别严重。该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人梁旭升的辩护人提出的“梁旭升系从犯；存在检举揭发其他犯罪嫌疑人的行为，有立功情节”的意见，经查，梁旭升在共同犯罪中行为积极，不能认定为从犯；没有证据证实其有立功情节。该辩护意见，本院不予采纳。被告人的辩护人提出的与本院查明事实一致意见，本院予以采纳。被告人侯伟、梁旭升、彭月萍在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。根据查明的事实，结合被告人的犯罪情节、前科情况、认罪态度、悔罪表现等，在量刑时综合予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人侯伟犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵35天，即自2018年10月1日起至2028年8月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人梁旭升犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月17日起至2028年10月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人彭月萍犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人侯伟、梁旭升主动上缴至公安机关的非法获利30000元、17850元，依法由办案单位予以处理。五、公安机关依法扣押的涉案电脑、手机等（详见扣押清单），依法由办案单位予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邵存霞人民陪审员  闫智锋人民陪审员  蔡曙光二〇一九年六月二十八日书 记 员  杨林晓附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十七条在共同犯罪中起次要和辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。