广东省湛江市麻章区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0811刑初110号公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。被告人李静泉，男，1993年7月4日出生于广东省湛江市麻章区，汉族，初中文化，捕前住湛江市麻章区。因本案于2018年8月13日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕，现羁押于湛江市麻章区看守所。指定辩护人李锦辉，广东拓安律师事务所律师。被告人李静锋，男，1999年1月31日出生于广东省湛江市麻章区，汉族，小学文化，捕前住湛江市麻章区。因本案于2018年8月13日被刑事拘留，同年9月15日被侦查机关取保候审，同年11月16日被公诉机关取保候审，2019年5月14日被本院取保候审。广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉[2019]82号起诉书指控被告人李静泉、李静锋犯非法经营罪，于2019年5月6日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省湛江市麻章区人民检察院指派检察员何戎蓉出庭支持公诉，被告人李静泉及指定辩护人李锦辉、被告人李静锋到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省湛江市麻章区人民检察院指控：2018年5月初到8月13日，被告人李静泉为牟取巨额利益，在未依法向有关部门办理经营汽油许可的情况下，通过电话联系上家“梁仔”（男，身份未查清）大量购入95号汽油，并在湛江市麻章区湖光镇鹿渚村鹅场附近开设私人加油站点销售。该私人加油点经营期间，李静泉雇佣其堂弟被告人李静锋在该处负责为顾客加油并与其一起通过现金或支付宝，微信方式进行收款。截止案发前，该私人加油站点已非法销售汽油金额合计人民币376269.89元。2018年9月3日，经湛江市公安司法鉴定中心对被告人李静泉、李静锋贩卖的疑似汽油液体进行助燃剂定性分析鉴定，鉴定意见为检材中检出汽油成分。针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据，认为被告人李静泉、李静锋为谋取利益，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李静锋受雇于被告人李静泉，是从犯，依法从轻、减轻处罚。被告人李静泉对起诉书指控的事实没有异议，当庭认罪。其辩护人对起诉书指控被告人李静泉犯罪的事实和罪名不持异议，认为被告人李静泉有如下量刑情节：归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚；是初犯、偶犯，犯罪情节较轻，社会危害性小，符合从宽处理条件。被告人李静锋对起诉书指控的事实没有异议，当庭认罪。经审理查明，2018年5月初到8月13日，被告人李静泉为牟取巨额利益，未依法向有关部门办理经营汽油许可的情况下，大量购入95号汽油，在湛江市麻章区湖光镇鹿渚村的附近非法销售。被告人李静泉在经营期间，雇佣其堂弟被告人李静锋为顾客加油。被告人李静泉、李静锋除收取现金，还通过支付宝、微信方式收取汽油款。2018年8月13日，公安机关查获该汽油销售点，现场抓获被告人李静泉、李静锋，扣押人民币1960元、收款收据2张、过磅单1张、微信二维码图片2张、支付宝二维码图片1张、加油表2张、验钞机1台、汽油0.44吨、塑料桶4个、燃油加油机1台（型号STABILIZING）、手机3部（OPPOR11牌手机、IPHONE7PLUS手机、IPHONE5手机各1部）、银行卡2张（中国农业银行银行卡、农村信用社银行卡各1张）。2018年9月7日，公安机关冻结被告人李静锋在湛江市麻章区农村信用合作联社80×××92账户内的资金38505.29元。经核算，至案发时止被告人李静泉、李静锋非法销售汽油金额合计人民币376269.89元。经湛江市公安司法鉴定中心对扣押的汽油液体进行助燃剂定性分析鉴定，检出汽油成分。另查明，2018年8月30日，公安机关将扣押的汽油0.44吨（每吨价格人民币1200元，总价人民币528元）已移交中国石化销售有限公司广东湛江石油分公司。上述事实，被告人李静泉、李静锋在庭审过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经庭审质证认证的受案登记表、立案决定书等程序性文书，搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，收据，呈请协助查询财产报告书、协助查询通知书、账户交易明细查询，到案经过、归案情况说明，湛江市公安局麻章分局湖光派出所出具的违法犯罪经历查询说明，人身检查笔录，湛麻公（湖）现检字[2018]68、69号现场检测报告书，收押回执、入所健康检查表，常住人口信息，调取证据通知书、调取证据清单，加油表明细、湛江市公安局麻章分局湖光派出所出具的说明，交易数额表，补充侦查报告书，被告人李静泉、李静锋的供述与辩解，证人黄某、孙某、邓某、李某的证言，辨认、指认笔录，鉴定意见及鉴定意见通知书，现场勘查笔录及现场照片，电子证据检查工作记录，视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李静泉、李静锋非法经营限制买卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李静泉、李静锋犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，依法予以支持。被告人李静泉在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李静锋在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人李静泉、李静锋归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。鉴于被告人李静锋是从犯的情节且当庭认罪，有悔罪表现，符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。对于公安机关扣押的人民币1960元是违法所得及微信二维码图片2张、支付宝二维码图片1张、验钞机1台、汽油0.44吨、塑料桶4个、燃油加油机1台、手机3部是用于犯罪的工具，依法予以没收；扣押的收款收据2张、过磅单1张、加油表2张，是被告人李静泉、李静锋用于犯罪的证据；扣押的银行卡2张及冻结被告人李静锋资金人民币38505.29元，附案材料无证据证实用于犯罪，不作没收处理，由公安机关依法处理。被告人李静泉辩护人提出被告人李静泉归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚及被告人李静泉是初犯、偶犯的辩护意见与案件事实相符，予以采纳。根据被告人李静泉、李静锋犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人李静泉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月13日起至2019年8月12日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）二、被告人李静锋犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，上缴国库。）三、扣押的人民币1960元予以没收，上缴国库；扣押的微信二维码图片2张、支付宝二维码图片1张、验钞机1台、汽油0.44吨、塑料桶4个、燃油加油机1台（型号STABILIZING）、手机3部（OPPOR11牌手机、IPHONE7PLUS手机、IPHONE5手机各1部）予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈景忠审 判 员  林俊圣人民陪审员  谭仁伟二〇一九年六月二十五日书 记 员  王静惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。