江西省上饶市信州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1102民初1099号原告：上饶长江水动力设备制造有限公司，注册登记地江西省上饶经济开发区三江片区206号，现实际住所地为江西省上饶市上饶县茶亭工业园区璟裕集团厂区内，统一社会信用代码91361100736395885K。法定代表人：宁长江，该公司总经理。委托代理人：江万清，该公司法律顾问，特别授权代理。被告：柯常开，男，1960年2月1日出生，汉族，江西省上饶县人，无业，住江西省上饶市信州区。原告上饶长江水动力设备制造有限公司（以下简称原告）与被告柯常开（以下简称被告）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序开开庭进行了审理。原告委托代理人江万清及被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决确认被告于2014年9月1日与原告建立劳动合同关系；2、判决被告与原告劳动合同关系存续未解除，原告无须支付经济补偿金；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、裁决书认定“被申请人在2014年6月至2014年9月一直为申请人交纳基本养老费，应视为工作时间的连续”，系认定事实错误。被告是原告单位的员工，于2004年3月1日与原告单位建立劳动合同关系，原告向被告发放工资至2014年6月30日止。2014年7月1日被告未与原告单位办理任何手续离开了单位，同年9月1日被告被原告单位重新招用，并从此月开始领取工资。由此可见，从2014年7月1日起至2014年8月31日止，原告与被告之间不存在用工关系，不存在劳动合同关系，被告与原告的劳动合同关系于2014年6月30日已经解除。被告于2014年9月1日到原告单位工作，与原告重新建立劳动合同关系。至于被告重新到原告单位工作以后，原告单位为被告缴纳7-8月养老保险费用的行为，并不表示这两个月被告与原告存在劳动关系，劳动关系的建立必须存在用工关系。在原告单位与被告7-8月不存在用工关系的情况下，仲裁委认为被告在原告单位工作时间的连续，违法了《劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定。二、裁决书认定“被申请人自2018年5月起未发放给申请人任何工资待遇应视为实际劳动关系已经解除”，系认定事实错误。被告自2017年以来至2018年4月期间，上班经常迟到、早退，且中餐酗酒，违反了公司的考勤制度，经车间领导多次教育，屡教不改，不得已车间将其退回公司，由原告处理。原告考虑到被告还有一年多的时间将要退休，就未将其辞退回家解除劳动合同关系，而是依据规章制度做出其回家休息待通知回去上班的处理。但从2018年5月份开始，因政府拆迁征地，原告公司整体搬迁，公司的相关员工一直忙于设备设施等搬迁和安装，公司无法生产经营，故不具备通知被告上班。另外，公司员工都忙于搬迁和安装设备设施，相关关系还未理顺，员工工资一直未发放，这是公司现实情况所决定的。但仲裁委认定原告自2018年5月起未发放被告任何工资待遇应视为实际劳动关系已经解除，与事实不符。原告作为公司法人，依法享有经营管理的权利，被告与原告公司的劳动合同关系存续未解除。三、裁决书认定原告向被告支付的12个月共计36000元经济补偿金，与事实不符，计算错误。原告于2014年7月1日至2014年8月30日期间，与被告没有用工关系即未建立劳动关系，被告劳动关系中断，不存在工作时间的连续。被告于2014年9月1日重新被原告聘用，与原告建立劳动合同关系，若认定双方劳动合同关系已经解除，原告支付给被告的经济补偿金应从2014年9月1日开始起算，而裁决书认定从2004年3月起算，事实认定错误，导致补偿金计算错误。综上，原告认为，被告与原告建立的劳动关系因被告于2014年7月离开原告单位而终止；2014年9月原告公司重新聘用了被告，原告公司与被告重新建立劳动合同关系。2018年4月30日之后被告因违反企业规章制度回家待岗，双方的劳动关系存续未解除，请求法院予以确认，并判决原告无须支付经济补偿金。被告辩称：其实我和原告公司是一直是具有连续的劳动关系，不存在原告所称的中断，当时是有个人承包公司，当时让我在家休息一个月，老板和我说过，下个月就不再承包了，让我回来上班，所以我第二个月就回去上班了，承包人也没有权利辞退我，而且我的医保、社保是没有断的，公司一直在帮我缴纳的；原告诉称的我迟到早退是原告编造的，不存在的，我是公司生产主管，上下班是由公司的车接送，每天的工作是由我来安排的，有时候因工作需要会提前出去或者偶尔晚一点到公司，但都是公司老板知晓的；原告诉称我违反了劳动制度，开了会议，都是不存在的，都是后来编造的；公司搬迁了，缩小了经营，我原来是搞水轮机发电主机的，现在就没有生产了，实际上是减员了，这是我后来才得知的，原告曾经说过会一直帮我把社保、医保交到我退休的，后来也没有履行；我的工资表可以证明我没有旷工，因为旷工要扣工资的。经审理，本院对双方无争议的事实确认如下：被告于2004年3月起即在原告处工作，2014年7月及8月份，原告未向被告发放工资，但原告仍为被告缴纳了基本养老保险，其后，原告向被告发放工资至2018年4月。2018年5月起，原告因公司搬迁，即未安排被告工作，未向被告发放工资且未为被告缴纳基本养老保险至今。另，双方签订了无固定期限的劳动合同，被告的月工资为每月3,000元。被告就本案劳动争议向上饶市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，仲裁委作出饶市劳人仲字（2018）第471号裁决书，裁决：1、原告支付被告经济补偿金36,000元；2、驳回被告其他仲裁请求。原告不服，诉至本院，被告未起诉。上述事实有原告提交的相应工资表、饶市劳人仲字（2018）第471号裁决书及原、被告的当庭陈述等证据附卷予以佐证。对双方争议的事实，本院认定如下：1、原告主张被告于2014年6月底离职，9月份双方又重新建立新的劳动关系；被告主张2014年6月并未离职，系原告法定代表人让其回家休息一个月，基本养老保险单位一直在缴交，所以劳动关系并未出现中断情形。本院认为，原告仅依未向被告发放部分月份工资为由，提出被告于2014年与其出现劳动关系短期中断的主张，无法律依据，本院不予采信。2、原告主张其虽从2018年5月起未向被告发放工资，系公司搬迁停工，未与其被告解除劳动关系；被告主张原告已实际与其解除了劳动关系。本院认为，原告至今虽未与被告办理解除劳动关系的手续，但原告亦未对被告工作重新作出明确安排，且自2018年5月起至今未发放任何工资待遇或生活费用，且已停止为被告缴交基本养老保险至今。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”故根据本案已查明事实，应认定为原告已以其行为实际与被告解除了劳动关系，否则将不利于对劳动者合法利益的保护，亦与劳动保护相关法律规定的应有之意相悖，故对原告提出双方劳动关系尚未解除的主张不予采信。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”故原告应当依法向被告支付经济补偿金。被告从2003年起即在原告处工作，其在劳动关系解除前十二个月的平均工资为300元，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，仲裁裁决原告应向被告支付经济补偿金36,000元并无不当，原告要求不支付该款项并无依据，本院对其请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十七条的规定，判决如下：一、原告上饶长江水动力设备制造有限公司自本判决生效之日起七日内支付被告柯常开经济补偿金36,000元；二、驳回原告上饶长江水动力设备制造有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告上饶长江水动力设备制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员 张 卫二〇一九年六月四日书记员 廖阿玲