浙江省温州市龙湾区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）浙0303民初1172号 原告：陈景云，男，1968年3月1日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告：王岳勋，男，1963年1月17日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：王茂祝，男，1951年11月17日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告：王美丽，女，1957年2月16日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：陈绍龙，男，1964年3月11日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：何建敏，男，1970年10月1日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：朱文华，男，1964年4月2日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告：项冬英，女，1967年1月27日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：陈华，男，1964年1月26日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告：潘引弟，女，1954年3月4日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：王爱弟，女，1967年1月15日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：汪德华，男，1969年3月5日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：项光华，男，1960年6月22日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：潘国源，男，1953年8月21日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：郑鹏辉，男，1962年8月22日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。 原告：刘少春，女，1968年5月22日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：张维吉，男，1976年9月30日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 原告：王昌国，男，1963年6月15日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 上述十八位原告的共同委托诉讼代理人：王国丞、宓梦诗，浙江和义观达律师事务所律师。 被告：王勤丰，男，1971年9月8日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 第三人：王建仁，男，1962年2月5日出生，汉族，户籍所在地浙江省温州市龙湾区，现在浙江省十里坪监狱服刑。 原告陈景云、王岳勋、王茂祝、王美丽、陈绍龙、何建敏、朱文华、项冬英、陈华、潘引弟、王爱弟、汪德华、项光华、潘国源、郑鹏辉、刘少春、张维吉、王昌国与被告王勤丰、第三人王建仁债权人代位权纠纷一案，本院于2019年2月19日立案受理后，依法进行审理。 原告陈景云、王岳勋、王茂祝、王美丽、陈绍龙、何建敏、朱文华、项冬英、陈华、潘引弟、王爱弟、汪德华、项光华、潘国源、郑鹏辉、刘少春、张维吉、王昌国诉称：原告系第三人王建仁的债权人，对王建仁依法享有债权共计24705万元，债权已经龙湾区人民法院（2015）温龙刑初字第570号判决书依法确认。被告系第三人王建仁的债务人，在王建仁涉嫌集资诈骗一案中，经公安机关审计确认，被告尚欠第三人本金1150万元及利息未归还。但王建仁始终怠于行使债权，未对被告提起诉讼，致使原告到期债权未能实现。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告的债权实现。为了充分切实地保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第73条之规定，特提起代位权诉讼，请求：1.依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向是原告返还借款1150万元及利息（利息自2011年9月20日起，以1150万元为基数，按照月2%的利息计算到履行完毕之日止）。2.本案诉讼费用、保全费等由被告承担。 被告王勤丰未作答辩。 第三人王建仁述称：被告欠本金1150万元及利息认可的，1000万元的借条实际转账949万元，利息按4-5分之间支付，利息具体支付多少记不清楚了。最终意见由法院依法判决。 经审理查明，2016年11月28日本院作出（2015）温龙刑初字第570号刑事判决书，判决：一、王建仁犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金40万元；二、责令王建仁退赔涉案赃款，返还相应被害人（详见附件清单）。附件清单中载明：                            编号                       姓名                       本金（万元）                       已付利息（万元）                       余额（万元）                               1                       陈雷勇                       160                       21.61                       138.39                               2                       方岩虎                       70                       22.94                       47.06                               3                       方小兰                       314                       253.0499                       60.9501                               4                       胡崇菊                       90                       14.1713                       75.8287                               5                       叶春花                       65                       24.9072                       40.0928                               6                       陈景云                       110                       62.8319                       47.1681                               7                       杨向阳                       100                       48.3565                       51.6435                               8                       王茂祝                       425                       117.3245                       307.6755                               9                       王美丽                       480                       106.5064                       373.4936                               10                       陈绍龙                       150                       29.192                       120.808                               11                       王建功                       3874                       1561.439                       2312.561                               12                       何建敏                       110                       15.98                       94.02                               13                       朱文华、项冬英                       400                       124.2808                       275.7192                               14                       陈华                       130                       86.1076                       43.8924                               15                       张一梅（潘盈弟）                       177                       85.2606                       91.7394                               16                       王爱弟（陈少春）                       660                       210.9991                       449.0009                               17                       陈泓州                       5                       1.4166                       3.5834                               18                       王岳勋                       800                       167.7576                       632.2424                               19                       范宪芬                       26                       6.2879                       19.7121                               20                       李小芸、李小琴                       266                       93.2026                       172.7974                               21                       汪德华                       10                       1.908                       8.092                               22                       方培元（郑银翠）                       30                       13.37                       16.63                               23                       陈秀淦、章优                       180                       52.2513                       127.7487                               24                       朱良臻                       150                       11.74943                       138.25057                               25                       项光华                       400                       102.4914                       297.5086                               26                       潘国源                       40                       9.818                       30.182                               27                       张其勤                       100                       53.0093                       46.9907                               28                       王洪元                       135                       51.5407                       83.4593                               29                       郑鹏辉                       150                       35.905                       114.095                               30                       刘少春                       30                       3.2666                       26.7334                               31                       沈艳凤                       28                       5.7541                       22.2459                               32                       张维吉                       200                       16                       184                               33                       王昌国                       60                       32.377                       27.623                               34                       章毓东                       14780                       451.7539                       14328.2461                                                       总计                       24705                                               20810.18377                后温州市龙湾区人民检察院提出抗诉，2018年1月26日温州市中级人民法院作出（2017）浙03刑终70号刑事判决书，判决：一、维持温州市龙湾区人民法院（2015）温龙刑初字第570号刑事判决第三项，即责令王建仁退赔涉案赃款，返还相应被害人。二、撤销温州市龙湾区人民法院（2015）温龙刑初字第570号刑事判决第一项，即王建仁犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金40万元。三、王建仁犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20万元；犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金30万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金50万元。同时，该判决书中认为王建仁的全案行为均构成集资诈骗罪。 本院经审理认为，本院于2016年11月28日作出的（2015）温龙刑初字第570号刑事判决，已责令王建仁退赔涉案赃款，返还相应被害人，本案的十八位原告均在该判决所附的受害人清单中。而温州市中级人民法院于2018年1月26日作出（2017）浙03刑终70号刑事判决亦维持该项判决，同时改判王建仁犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20万元；犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金30万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金50万元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。”《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》（法（2013）229号）规定：“根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理。”依据上述规定，对于被告人非法占有、处置的财产，被害人既不能提起刑事附带民事诉讼，也不能另行提起民事诉讼。按照原告陈景云等人的诉讼请求及依据的事实理由，原告陈景云等人与第三人王建仁之间的借款已被温州市中级人民法院的终审判决认定为第三人王建仁集资诈骗，并作为其定罪量刑的依据，属第三人王建仁非法占有的财产。因此，原告陈景云等人与第三人王建仁之间的借款不属于民事诉讼的受理范围，双方之间无民法上的债权债务关系，而代位权属于民法债权范畴，故原告陈景云等18人不能行使代位权，其起诉应予以裁定驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告陈景云、王岳勋、王茂祝、王美丽、陈绍龙、何建敏、朱文华、项冬英、陈华、潘引弟、王爱弟、汪德华、项光华、潘国源、郑鹏辉、刘少春、张维吉、王昌国的起诉。 如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  郑国友 人民陪审员  王良财 人民陪审员  张美娥 二〇一九年六月二十七日 代书 记员  舒 纯