湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0223民初1812号原告：周冬娇，女，1966年12月8日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：丁江雄（系周冬娇丈夫），男，1965年7月11日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县，代理权限：特别授权。被告：攸县福泰物业管理有限公司，住所地：攸县联星街道高岭社区丽水山庄。法定代表人：李伟，系公司总经理。委托诉讼代理人：易文成，湖南人信律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告周冬娇与被告攸县福泰物业管理有限公司（以下简称福泰公司）劳动争议一案，本院于2019年3月26日立案受理，依法适用简易程序，于2019年4月23日、6月11日公开开庭进行了审理，原告周冬娇的委托诉讼代理人丁江雄、被告福泰公司的委托诉讼代理人易文成两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周冬娇向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告的劳动关系；2、请求被告补足原告最低工资标准差额10310元（2016年8月至2017年7月:11个月×390元/月=4290元；2017年8月至2018年10月：14个月×430元/月=6020元）；3、请求被告支付原告法定节假日加班工资11512元（2016年：11天×52.4元/天×3=1762元；2017年：26天×65元/天×3=5070元；2018年：24天×65元/天×3=4680元）；4、请求被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资15290元（11个月×1390元/月=15290元）；5、请求被告支付原告经济补偿金3575元（2.5个月×1430元/月=3575元）；6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：从2016年8月1日起，原告周冬娇在被告管理的丽水山庄从事保洁工作。被告既没有与原告签订劳动合同，也没有为原告交纳社会养老保险、发放最低工资。原告在被告处工作期间在法定节假日仍然需要加班，但从未享受加班补助。原告的合法权益得不到保障，原告多次向被告反映无果后，于2018年10月向被告提出辞职申请。2019年2月28日，原告向攸县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告向原告支付各项经济补偿40687元。攸县劳动人事争议仲裁委员会在未查清事实的情况下，裁决不予受理，并撤销攸劳人仲案字（2019）第37号案件。原告不服，故诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。原告周冬娇为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、工作牌1份；2、2017年签订的保洁员岗位职责复印件1份；3、攸县社会劳动保险事业管理局出具未参加城镇企业职工基本养老保险的证明1份；4、2018年6月份的工资条1份；5、2018年10月9日辞职申请书复印件1份；6、工友周金连、彭利芳出具的证明1份；7、申通快递单发件联及物流跟踪信息各1份；以上7份证据拟证明原告周冬娇与被告福泰公司存在劳动关系，原告周冬娇于2018年10月9日辞职，且辞职申请书已送达至被告福泰公司的事实。被告福泰公司辩称：原告在答辩人处做保洁工作系非全日制用工，其诉请的经济补偿不应支持。原告系丽水山庄小区的居民，2016年8月左右原告找到物业保洁领班贺某要求在丽水山庄小区做保洁员。贺某告知原告工资为1000元/月，工作内容为上午8时、下午2时负责责任区内的保洁工作，日工作时间为三小时左右。原告当时已50岁，已到退休年龄。根据工作时间、工作性质、酬金支付、年龄等特点，原、被告之间应属于劳务关系，退一进讲也就是非全日制用工。根据《劳动合同法》第六十八条、第六十九条、第七十一条的规定，非全日制用工是以每小时计酬为主，日平均工作时间一般不超过四小时，双方当事人可以订立口头协议，终止用工时用人单位无需向劳务者支付经济补偿。综上，答辩人请求法院在查明事实的前提下，驳回原告的诉讼请求。被告福泰公司就其答辩意见，向本院提交了证人贺某、罗某证人出庭作证的证言，拟证明原告在被告处从事保洁工作系非全日制用工。庭审中本院组织双方当事人进行了质证，各方当事人的质证意见如下：被告福泰公司对原告周冬娇提供的证据1、2、3、4、5、7真实性无异议，证明目的有异议；对证据6的真实性无异议，对该证据形式有异议。原告周冬娇对被告福泰公司提供的证人贺某、罗某的证言的真实性无异议。根据原、被告双方的举证、质证，本院对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7及被告提供证据的真实性均予以认定，对其证明目的，本院将结合案件事实予以综合认定。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院对本案事实认定如下：被告福泰公司系从事物业管理、家政服务等经营活动的有限责任公司。原告周冬娇系攸县丽水山庄小区的居民。原告周冬娇从2016年8月1日开始在被告福泰公司管理的丽水山庄小区从事保洁工作，工资为1000元/月，按月发放，工作时间为8时至11时30分、14时30分至17时30分，但完成工作任务即可休息。2018年10月9日，原告周冬娇向被告福泰公司邮寄了辞职申请，认为被告福泰公司存在未按攸县最低工资标准向原告发放工资，未安排原告每周休息两天且未支付加班工资，没有为原告缴纳社会保险等违法行为，要求解除与被告福泰公司的劳动关系。该辞职申请于2018年10月10日由被告福泰公司签收。另查明，湖南省攸县地区2016年8月至2017年6月30日的最低工资标准的1250元/月，2017年7月1日起至今的最低工资标准为1430元/月。被告福泰公司未为原告周冬娇缴纳社会保险费。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案的争议焦点是被告福泰公司与原告之间是否存在劳动关系，被告应否向原告周冬娇按照攸县最低工资标准补足工资差额，应否支付未签订劳动合同的双倍工资、法定节假日的加班工资、经济补偿金。现分析如下：原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但原告遵守被告制定的规章制度，受被告单位的劳动管理，从事被告安排的劳动，日平均工作时间超过4小时，由被告按月发放工资，且原告2016年8月1日开始在原告处工作时并未达到退休年龄，故原、被告之间存在事实劳动关系。被告主张其与原告周冬娇是劳务关系或非全日制用工关系，本院均不予支持。被告福泰公司向原告发放的工资低于攸县地区最低工资标准，且未为原告缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第三项的规定，原告可以解除劳动合同，故原告请求解除原告与被告之间的劳动关系，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条的规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。湖南省攸县地区2016年8月至2017年6月30日的最低工资标准的1250元/月，2017年7月1日起至今的最低工资标准为1430元/月。被告福泰公司向原告发放的工资标准为1000元/月，故被告福泰公司应按攸县同期最低工资标准向原告周冬娇补发工资，具体如下：2016年8月1日至2017年6月30日，计11个月，2017年7月1日至2018年10月8日，计15个月，故应补发金额为：11个月×（1250元-1000元）+15个月×（1430元-1000元）=9200元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，被告福泰公司应向原告周冬娇支付经济补偿金。原告在被告处的工作年限为2年2个月，原告在双方终止劳动关系前12个月的月平均工资为1000元，该工资低于攸县同期最低工资标准，故其经济补偿金应按攸县同期最低工资的标准计算，故被告应向原告支付的经济补偿金为：1430元/月×2.5个月=3575元。原告主张被告应支付其法定节假日加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告既未就加班事实的存在进行举证，亦无证据证明被告掌握加班事实存在的证据，故对原告这一主张，本院不予支持。被告福泰公司应与原告周冬娇签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告福泰公司应当在2016年9月1日至2017年7月30日期间向原告支付双倍工资。原告主张该双倍工资应按照攸县同期最低工资标准计算，因该条款系对用人单位惩罚性条款，并非对劳动者的救济性条款，故原告该主张本院不予支持，用人单位因未签订书面劳动合同而向劳动者支付的双倍工资的计算标准应为劳动者的实发月工资，原告此期间的工资为1000元/月，故被告福泰公司应向原告支付1000元/月×11个月=11000元。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一、二款、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告周冬娇与被告福泰公司的劳动关系；二、限被告攸县福泰物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内补发原告周冬娇最低工资差额9200元；三、限被告攸县福泰物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告周冬娇未签订书面劳动合同的工资11000元；四、限被告攸县福泰物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告周冬娇经济补偿金3575元；五、驳回原告周冬娇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，本院决定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。审判员  龙湘东二〇一九年六月二十日法官助理肖约晨书记员丁艳附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。