河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终1411号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。负责人：郑善芳，该公司总经理委托诉讼代理人：张可可，河南昌兰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：范双爱，女，1950年8月15日生，汉族，户籍地河南省汝阳县，现住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：张国辉，河南民天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王高磊，男，1989年10月2日生，汉族，户籍地河南省舞阳县，现住洛阳市西工区。被上诉人（原审被告）：刘国宝，男，1983月2月7日生，汉族，住河南省汝阳县。上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司因与被上诉人范双爱、王高磊、刘国宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判上诉人在保险限额内赔偿范双爱各项损失共计25128.59元（不服金额20279.04元）；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本次事故存在两个肇事车辆，虽然另一肇事摩托车驾驶人无责，但根据法律规定，其应在交强险无责赔付限额内承担赔偿责任。如车辆未购买交强险，应视同购买了交强险，由投保义务人承担交强险无责赔偿责任。本案中另一肇事车辆属于机动车，其应按照法律法规的规定，在无责保险限额内承担赔偿责任。被上诉人范双爱一审时未将另一肇事方列为共同被告，视为其对其诉讼权利的放弃。但一审法院未正确适用法律法规，仅判决上诉人承担全部的赔偿责任，明显加重了上诉人的赔偿义务，应予改判。二、根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条关于误工费的规定、25条伤残赔偿金的规定可以看出，以定残前一日为准，定残之前计算误工费用，定残之后计算伤残赔偿金费用，故对于伤残赔偿金的计算起点日期，应当以定残之日为起点，不是以事故发生之日为起点。本案中，被上诉人范双爱于1950年8月15日出生，于2018年10月10日评残，故评残之日已满68周岁，应当计算12年的残疾赔偿金。三、一审法院认定的精神抚慰金明显过高，应综合当地居民生活水平等相关因素确定，请求二审酌定3000元。四、一审法院在无任何证据的情况下认定被上诉人存在162天的误工损失无任何依据。被上诉人范双爱虽然系农民，但是未提供有效证据证实其实际误工收入，同时也不能证明其长期从事的是农业林业种植畜牧业渔业相关行业，虽然自家有地，但不能按照行业标准计算费用。虽然本次事故给被上诉人范双爱造成了十级伤残，但是并未造成其丧失全部劳动能力，也没有致使其完全不能从事劳作。即使从农村居民实际状况出发,计算误工费用也应当按照农村居民人均可支配收入标准计算。五、鉴定费属于间接损失，根据法律规定及保险合同约定，上诉人不予承担，应由实际侵权人承担，请求二审法院予以改判。六、一审法院判决上诉人承担专家手术费2300元，没有任何的证据，范双爱没有提供任何费用发票，即便确实有费用产生，按照涉案合同约定，没有票据，上诉人也无法承担赔偿责任。七、范双爱于2017年9月16日治疗终结，其提交的金庚康复医院的1010元的医药费用及洛阳东方医院140元的门诊费票据，因其并非其治疗机构出具的票据，且未附任何医嘱及诊查报告，无法证实与事故存在关联性，上诉人不予承担，恳请二审法院予以改判。范双爱辩称，1.最高人民法院关于审理交通事故司法解释第二十一条第三款规定：多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。商业险没有无责赔偿的说法，因此一审判决上诉人承担赔偿责任于法有据，至于上诉人认为超出其应承担的部分，可以根据该规定向未投保交强险的投保义务人或者侵权人行使追偿权。2.上诉人称伤残赔偿计算年限有误没有事实根据，答辩人发生交通事故的时问为2017年8月5日，当时答辩人为67岁，就按加上162天误工期，答辩人依然不到68岁，一审法院将答辩人的误工费并没有计算到定残之日，上诉人按照定残之日计算答辩人的年龄没有事实根据。3.关于误工费的计算，答辩人也认为一审判决明显不公，答辩人在一审申请证人出庭作证，证明答辩人是家中主要劳动力，家中土地耕种全部由答辩人负责，还经常在村里务工，损据现在的实际情况和人民生活水平的提高，农村、70多岁的人参加工作务工非常普遍，而一审仅仅酌定答辩人每天的误工费为50元，与一般法院按照农林牧副渔平均工资每天100.78元判决少了一半多，故请求二审法院予以纠正。4.关于鉴定费的承担，我国《保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定既然对于交通事故损失情况认定有至关重要的作用，既然不可避免，那么就应属于必要费用，应当由保险公司承担。关于《机动车保险条例》的效力远远低于《保险法》，保险条款的约定必须以明示的方式告知被保险人，一审中上诉人没有提交这一方面的证据予以证明。5.关于手术费虽然没有发票，但是系肇事方垫付，对此双方予以认可，一审认定于法有据。关于出院后的花费上诉人的理由没有任何相反证据证明与诊疗无关。一审法院认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，故请求二审法院维持一审判决，依法驳回上诉人的无理诉求。王高磊、刘国宝均辩称，同意一审判决。范双爱向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿因交通事故给原告造成的各项损失暂定为20000元（待伤残鉴定作出后予以变更)，一审庭审中其变更诉讼请求，要求被告赔偿其各项损失共计86183.91元（含王高磊垫付的25530.02元）；2、判令被告承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月5日11时30分，王高磊驾驶豫Ｃ×××**号小型普通客车，沿郭木243省道由北向南行驶至郭木243省道202公里+500米处时，与同向在前行驶的李汉娃驾驶的豫Ｃ×××**号正三轮摩托车相撞，后豫Ｃ×××**号正三轮摩托车又与同向在前行驶的范双爱驾驶的电动自行车相撞，造成原告范双爱受伤，三方车损坏的交通事故。范双爱被送往汝阳县人民医院住院治疗，住院诊断为：1、右股骨粉碎性骨折；2、××。住院42天，花医疗费17330.02元、门诊费1398.7元。外固定2000元、轮椅400元、专家手术费2300元。洛阳长安法医临床司法鉴定所洛长安司鉴所[2018]临鉴字第247号司法鉴定意见书鉴定意见：伤残等级为十级，建议护理期限为120元，营养期限90日，一人护理为宜。鉴定费1300元。汝阳县公安局交通警察大队第4103264201700419号道路交通事故认定书认定：王高磊承担该起事故全部责任，范双爱、李汉娃无责任。经查：王高磊所驾驶车辆豫Ｃ×××**号小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投保有交强险和商业三者险，其中交强险保险单号：10657050720117044834商业险保险单号：1065705282017035039。事故发生在保险期间。在范双爱住院治疗期间，王高磊给范双爱垫付住院费、支介费、生活费、专家手术费等为25530.02元。王高磊驾驶的豫Ｃ×××**号小型普通客车车主是刘国宝。上述事实有事故责任认定书、住院病历、诊断证明、医药费单据、门诊费单据、轮椅发票、专家手术费票、生活费发票、洛阳长安法医临床司法鉴定所洛长安司鉴所[2018]临鉴字第247号司法鉴定意见书鉴定意见、鉴定单据、评估鉴定费单据、永盛三轮车收据、原告范双爱户口本复印件、证人证言等证据证实。对于范双爱的电动车修理费3860元，经原告认可该车已近报废，实际没有修理。而是永盛三轮车店给出的收据3860元。该车已实际使用了三四年左右的电动车。可酌定损失1800元。对于原告的误工问题：原告事故前在家里种地十几亩，并喂牲畜、打零工等。一审法院认为：侵权责任法规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任。道路交通安全法规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按下列规定承担赔偿责任：（一）……；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题解释规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，由于事故责任认定书认定被告王高磊为全部责任。依法应当由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由商业三者险予以赔偿，仍有不足的，由侵权人王高磊赔偿。本院根据双方的举证质证和案件的事实情况，以及原告的实际损失情况，可确定的原告损失赔偿数额如下：医疗费：18728.72元。营养费：10×90=900元（10元每天予以支持，营养期限以鉴定90日为标准）。住院伙食补助费：30×42=1260元。误工费：50元/天×162天=8100元。（原告是农民，虽超过60岁，但在农村仍然从事劳动，说明有一定的劳动能力，可酌定每天按50元计算，其主张162天的误工期限予以认定）。护理费：100.95×120=12114元（按居民服务业予以支持，期限应当以鉴定期限120天计算）。交通费：800元没有发票，可酌定500元。轮椅：400元。外固定：2000元购买支架。专家手术费：2300元。残疾赔偿金12719.18×13×0.1=16534.93元（农村居民年均纯收入12719.18元/年）。鉴定费：1300元。车损：要求3860元。酌定1800元。精神抚慰金：5000元。共计70937.65元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院》第一条、第九条、第十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告范双爱各项费用70937.65元。该款由保险公司直接支付给被告王高磊25530.02元抵扣其垫付医疗费等费用外，其余款项全部支付给原告范双爱。二、上述第一条所述款项于判决生效后二十日履行完毕。三、驳回原告范双爱的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1954元减半收取977元，由原告范双爱负担190元，由被告王高磊负担787元。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，本案各方当事人对一审认定的责任比例均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，一审判决上诉人在交强险限额内承担全部赔偿责任，符合法律规定，上诉人认为范双爱未起诉另一肇事方，应视为其放弃交强险无责限额相关费用的上诉理由，不能成立，本院不予采信。被上诉人范双爱定残时已年满68周岁，依照相关法律规定其残疾赔偿金应当按照12年计算，一审认定不当，本院予以纠正，上诉人的该上诉请求，予以支持。故范双爱的残疾赔偿金应为15263.02元。一审在认定范双爱的误工费时已经考虑到了范双爱的年龄及受伤治疗情况等因素，酌定按照50元/天计算162天，符合法律规定及本案实际情况，并无不妥，上诉人认为一审认定误工时间错误的上诉请求，本院不予支持。被上诉人范双爱支付的鉴定费系为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，一审判决由上诉人承担并无不当。一审根据被上诉人的伤残程度确定5000元的精神抚慰金符合相关法律规定。被上诉人提供了医疗费的正规票据，一审认定其医疗费符合法律规定。关于范双爱主张的专家手术费2300元，因被上诉人王高磊认可其已经支付了该费用，考虑本案实际情况，应予以认定，上诉人认为该费用其不应当承担的上诉请求，本院不予支持。综上，除上诉人提出一审认定残疾赔偿金错误的上诉请求外，其他上诉请求，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初952号民事判决第二、三项；二、变更河南省汝阳县人民法院（2018）豫0326民初952号民事判决第一项为阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿范双爱各项费用44135.72元；三、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险及商业三者险限额范围内向王高磊支付其垫付的医疗费等费用25530.02元；四、驳回范双爱的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费承担维持原判。二审案件受理费307元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇一九年六月二十六日书记员  苏 航