广西壮族自治区平乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0330民初503号 原告：翟亮明，男，1966年2月16日出生，瑶族，广西平乐县人，住广西平乐县。 被告：广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司，住所地：广西平乐县平乐镇安良街桥底西巷**。 法定代表人：朱济全，该公司总经理。 委托代理人：陈有枝，该公司法律顾问。 委托代理人：叶家宣，该公司办公室主任。 原告翟亮明与被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法由审判员莫领胜适用简易程序，于2019年5月17日公开开庭进行了审理。原告翟亮明、被告法定代表人朱济全及其委托代理人陈有枝、叶家宣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翟亮明向本院提出诉讼请求：一、终止原、被告双方签订的《合股经营协议书》，并判令被告向原告支付原入股车辆的价值人民币300,000元；二、判令被告一次性支付原告从2016年1月1日至2018年12月30日的固定分红180,000元；三、判令被告支付违约金100,000元；四、本案受理费由被告承担。事实和理由：原、被告于2016年1月2日签订的《合股经营协议书》，约定原告将原产值承包车辆的经营权及使用权给被告统一经营管理，被告必须在60日内发给原告300,000股权的股权证，此后三年内，被告每年必须付给原告每300,000股100,000元的固定分红，次月15日前给付上月款项人民币5,000元，次年国家补贴到位后5日内（最迟不能超过12月30日）一次性付清上年余款人民币40,000元。被告未能按每月约定支付款项的，每延迟一天按100元支付违约金给原告，连续迟延60天未支付款项的视为被告违约，原告有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项。2016年的补贴只给付了20,000元，2017、2018年的补贴均未付，固定分红给付到2017年8月。之后原告多次催被告支付余款，被告以各种理由拖延至今未予以支付，被告的行为已构成违约。而且被告在履行期限届满之前以自己的行为表明不履行给付义务，致使不能实现合同目的。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司辩称，一、原告诉请终止《合股经营协议书》没有事实和法律依据。被告已核发股权证书，但原告未主动领取，原告也是以股东的身份起诉被告；原告作为股东，应与被告共同经营、共享盈利、共担风险，就算退股也要按比例承担公司亏损，协议也并未约定终止协议的条件，就算终止也要经其他股东讨论一致同意。二、原告只能主张被告支付分红余款100,000元，被告愿意按时分批支付。政府尚未给付被告2017、2018年的运营补贴，按约定和法律规定应当减除80,000元，应待补贴到位后才另行给付。三、每天支付100元的违约金明显过高，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，依法应当减少，根据《最高人民法院关于商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，违约金应参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。 本院经审理认定事实如下：原告于2016年1月2日与被告签订《合股经营协议书》。协议约定：“1、自2016年1月1日起，原告将原产值承包车辆的经营权及使用权交给被告统一管理；2、被告必须发放给原告原公交车的每车出资300,000的股权证：被告应在签订本协议之日起60日内发放股权证。……3、原告自愿从2016年1月1日至2018年12月30日以固定分红的形式将股权交由被告统一经营管理，此后按股比参与分红及投资。……4、上述三年期限内，被告每年必须付给原告每300,000股人民币100,000元（包括月款5，000元，年补贴款40,000元），次月15日前给付上月款项5,000元。次年国家补贴到位后5日内（最迟不能超过12月30日）一次性付清上年余款40,000元。……二、违约责任。1、被告未能按月约定支付款项的，每延迟一天按100元支付违约金给原告，连续延迟60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权，……”。2016年的补贴被告只支付给原告20,000元，2017、2018年的补贴均未支付，被告尚欠原告补贴款100,000元。固定分红每月5,000元支付到2017年8月，已支付分红款100,000元，尚欠80,000元未支付。逾期后，经原告多次催款，被告至今未足额支付。 上述事实，有原告身份证复印件、合股经营协议书、银行明细查询单、已生效的法律文书以及庭审笔录等证据材料证实。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本院归纳本案的争议焦点是：一、原告要求终止合同是否有法律依据；二、被告是否应给付原告股权款及分红款；三、如何确定因被告的违约行为而产生的违约金。 关于争议焦点一：《合股经营协议书》系双方的真实意思表示，未违反相关法律及行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应依合同约定履行合同义务。被告辩称签订合同后即已办理股权证书，是原告未领取，原告对此表示异议，被告也无充分证据证明其已实际将股权证书发放给原告，向原告明确其股东的权利与义务，且从《合股经营协议书》约定的内容来看，双方之间的法律关系不符合公司与股东之间的法律特征。因此，双方之间为合同法律关系。《合股经营协议》的违约责任条款明确约定：“1、被告未能按月约定支付款项的，每延迟一天按100元支付违约金给原告，连续延迟60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权，……”，现被告未按时且至今仍未支付2017年9月至2018年12月的分红月款及2016年的补贴20，000元，2017年的补贴40，000元，2018年的补贴40，000元，符合合同约定的违约情形，已构成根本违约。原告依法有权要求解除合同，终止合同的权利义务。被告主张不应解除《合股经营协议书》的证据不足，理由不充分，本院不予支持。 关于争议焦点二：《合股经营协议书》在“违约责任”第1条已明确约定“被告未能按月约定支付款项的，每延迟一天按100元支付违约金给原告，连续延迟60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权……”，根据该约定，被告自2017年9月16日起，连续60天以上未分红给原告，已构成违约，原告有权要求被告一次性支付余下全部款项（包括股权款与固定分红款）。原、被告签订合同时，原告以车辆的经营权与使用权作价300，000元出资，被告拒绝支付该股权款给原告，理由不充分，本院不予支持。被告应向原告支付300,000元股权款。被告已支付给原告至2017年8月的固定分红月款，2016年20，000元补贴款，故被告依约应支付从2017年9月至2018年12月的固定分红月款80,000元,2016年至2018年的补贴款100,000元，共计人民币180,000元给原告。被告辩称因政府尚未给付被告2017、2018年的运营补贴，按约定和法律规定应当减除80,000元，只需支付给原告分红款100,000元，不符合合同约定，本院不予支持。被告应按照合同约定一次性支付余下固定分红款人民币180,000元给原告。故原告诉请被告支付股权款300,000元及固定分红款180,000元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 关于争议焦点三：被告未按照协议约定向原告支付固定分红，已构成违约。《合股经营协议书》在“违约责任”第1条约定：“被告未能按月约定支付款项的，每延迟一天按100元支付违约金给原告，连续延迟60天未支付款项的视为被告违约，原告可选择以下方式维护权益：（1）有权起诉至当地法院要求被告一次性支付余下全部款项；（2）有权收回车辆经营权……”，违约金从延迟之日起按每天100元计算，原告要求被告支付100,000元违约金，被告对此提出异议，认为原告所请求数额明显过高。根据双方当事人关于被告每延迟一天按100元支付违约金给原告的约定，每一期款项的违约天数应为60日，即2017年被告应支付分红月款违约金为：9月违约金6,000元，10月违约金6,000元，11月违约金6,000元，12月违约金6,000元，共计24,000元。2018年被告应支付分红月款违约金为：1月违约金6,000元……12月违约金为6,000元，共计72,000元。分红月款违约金共计人民币96，000元。被告2016年未支付的20,000元补贴款，2017年、2018年未支付的补贴款80,000元，三期违约金共计为18,000元。以上各项违约金共计114,000元。根据合同法第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构进行调整。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因此，原告诉请超过违约金114,000元30%的部分，本院不予支持，仅支持违约金34,200元。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十一条第二项、第九十四条第四项、第九十八条、第一百零八条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下： 解除原告翟亮明与被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司2016年1月2日签订的《合股经营协议书》； 被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司于本判决生效后十日内支付给原告翟亮明股权款人民币300,000元； 三、被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付给原告翟亮明余下固定分红款180,000元； 四、被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付给原告翟亮明违约金34,200元。 案件受理费9,600元，适用简易程序减半收取4,800元，由原告翟亮明负担530元，被告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司负担4,270元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费9,600元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员  莫领胜 二〇一九年六月十三日 法官助理黄茜 书记员张小双 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。