陕西省汉中市中级人民法院民事裁定书 (2019)陕07民终762号 上诉人（原审原告）:李汉兴，男，汉族，生于1959年10月1日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：岳喜秀，女，汉族，生于1962年7月29日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：古兴鹏，男，汉族，生于1985年3月12日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王凤娟，女，汉族，生于1966年11月9日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：李红兵，男，汉族，生于1989年9月13日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：靳长德，男，汉族，生于1948年2月23日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈杨，男，汉族，生于1987年4月2日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：余浩，男，汉族，生于1986年6月29日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：吴锐，男，汉族，生于1982年12月21日，住陕西省汉中市南郑区(2-2-1106号)。上诉人（原审原告）：罗东辉，男，汉族，生于1985年3月27日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：罗明建，男，汉族，生于1962年1月1日，户籍地山西省忻州市忻府区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：何琳，女，汉族，生于1971年12月12日，户籍地陕西省城固县三里桥汉白路汉烟一厂，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：钟文成，男，汉族，生于1954年10月10日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈伟，男，汉族，生于1978年10月25日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张婷，女，汉族，生于1982年12月7日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：舒洪涛，男，汉族，生于1971年12月26日，户籍地陕西省西安市莲湖区，住陕西省汉中市南郑区，2-410号。上诉人（原审原告）：蒲万军，男，汉族，生于1968年6月26日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：金高才，男，汉族，生于1980年10月22日，户籍地浙江省临海市，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：艾瑾，女，汉族，生于1980年1月12日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：钱阳，男，汉族，生于1992年3月7日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张莉，女，汉族，生于1988年9月6日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王幸元，男，汉族，生于1959年3月12日，户籍地甘肃省临潭县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：董乾德，男，汉族，生于1964年5月29日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：甘荣忠，男，汉族，生于1971年1月10日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：黄金戈，男，汉族，生于1990年8月6日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：苏航，女，汉族，生于1986年10月28日，户籍地陕西省勉县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：孙子刚，男，汉族，生于1972年3月12日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张涛，男，汉族，生于1971年3月15日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王小安，男，汉族，生于1972年1月6日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈政朴，男，汉族，生于1985年11月20日，户籍地陕西省佛坪县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：柯雪亮，女，汉族，生于1989年12月26日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王超，男，汉族，生于1986年11月26日，户籍地宁夏回族自治区银川市兴庆区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：苟波，男，汉族，生于1980年12月26日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈利芳，女，汉族，生于1969年6月3日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：刘绍华，男，汉族，生于1977年2月4日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：鲜福军，男，汉族，生于1982年12月25日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：李俊，男，汉族，生于1980年2月18日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：刘辉，男，汉族，生于1981年10月4日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：秦光平，男，汉族，生于1970年6月10日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：庄田，男，汉族，生于1986年5月25日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张秀丽，女，汉族，生于1975年1月22日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张英奎，男，汉族，生于1963年2月25日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：蒲万平，男，汉族，生于1974年9月1日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：李长虎，男，汉族，生于1964年11月11日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：姚志刚，男，汉族，生于1978年10月22日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张永汉，男，汉族，生于1958年12月8日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：龙艳，女，汉族，生于1973年3月18日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：刘杰，男，汉族，生于1975年11月20日，户籍地陕西省镇巴县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：沈静，女，汉族，生于1974年3月5日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：古祥安，男，汉族，生于1972年2月2日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈苗苗，女，汉族，生于1993年1月28日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：赵琪，男，汉族，生于1977年9月14日，住陕西省汉中市南郑区（2-1-1001号）。上诉人（原审原告）：邓怀蛟，女，汉族，生于1993年5月28日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：肖三明，男，汉族，生于1970年2月22日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：钟明亮，男，汉族，生于1958年6月27日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：欧振宇，男，汉族，生于1989年1月3日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张涌海，男，汉族，生于1967年10月9日，户籍地浙江省余姚市，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：冯永龙，男，汉族，生于1970年7月18日，住陕西省汉中市南郑区(2-1-402号)。上诉人（原审原告）：王宝华，女，汉族，生于1978年5月3日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：丁琳，男，汉族，生于1973年12月16日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王文霞，女，汉族，生于1979年7月5日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：杨烽，男，汉族，生于1981年11月27日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：古宏亮，男，汉族，生于1987年6月4日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：李梅，女，汉族，生于1971年8月17日，户籍地陕西省城固县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：蒋新彦，男，汉族，生于1961年4月22日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：张琦，男，汉族，生于1974年4月18日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：余萍，女，汉族，生于1979年1月18日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王丹，男，汉族，生于1983年2月16日，住陕西省汉中市南郑区(1-3-1105号)。上诉人（原审原告）：张正升，男，汉族，生于1992年10月10日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：辜天林，男，汉族，生于1974年8月2日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：曾荣启，男，汉族，生于1950年2月10日，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：王恩忠，男，汉族，生于1970年2月15日，户籍地陕西省汉中市南郑区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：偶军，男，汉族，生于1972年3月27日，户籍地陕西省南郑县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：陈少林，男，汉族，生于1990年5月10日，户籍地陕西省汉中市南郑县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：席康，男，汉族，生于1998年12月18号，户籍地陕西省汉中市汉台区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：罗燕清，女，汉族，生于1966年10月17日，户籍地陕西省南郑县大河坎镇艺苑居住区，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：石寿军，男，汉族，生于1967年11月11日，户籍地陕西省南郑县，住陕西省汉中市南郑区。上诉人（原审原告）：童少峰，男，汉族，生于1969年7月16日，户籍地陕西省南郑县，住陕西省汉中市南郑区。被上诉人（原审被告）：陕西利邦实业有限公司。住所地：陕西省汉中市南郑区。法人代表人：张宝中，该公司总经理。上诉人古祥安等78人与被上诉人陕西利邦实业有限公司（以下简称“利邦公司”）占有排除妨害纠纷一案，不服汉中市南郑区人民法院(2017)陕0721民初2202号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。古祥安等78人上诉请求：1、依法撤销汉中市南郑区人民法院（2017）陕0721民初2202号民事裁定；2、请求改判被上诉人立即恢复原状、排除妨害，拆除第一幢的院内一至四楼的临建。事实和理由：原审法院错误的认定法院的主管范围：上诉人系“天汉之星”小区的全体业主，根据《物权法》的法律规定，对共有部分享有共有的权益，对违法搭建的临时设施进行维权救济的途径有两个：一是通过要求行政主管部门进行行政执法，如主管部门不执行，则可提起行政诉讼，要求其行政执法（即诉行政不作为）；二是平等主体之间的侵权，通过民事诉讼进行解决，在本案中被上诉人的违法临建，侵犯了业主的共有权，根据《物权法》的相关规定，上诉人当然享有基于平等主体之间的民事诉讼权利；再则上诉人一审的案由也是根据民事案由选择的侵权纠纷进行诉讼，法院如果认为上诉人主张了不同的法律关系时，应当依据职权要求上诉人明确具体的法律关系才可以进行正常的审理。因此上诉人在一审中是明确选择了侵权类诉讼，属于法院的主管范围。请求二审法院依法支持上诉人的诉讼主张。陕西利邦实业有限公司未答辩。古祥安等78人向一审法院起诉请求：一、确认被告在天汉之星小区第一幢的院内一至四楼的临建属于违章建筑；二、请求判令被告立即恢复原状、排除妨害，拆除第一幢的院内一至四楼的临建；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，违法建筑应当由城乡规划主管部门审查认定和处理而不属于人民法院的管辖范围。被告利邦公司未经规划主管部门审批，于2014年1月6日，擅自在大河坎镇天汉大道南段“天汉之星”小区院内、1#楼东侧修建三层砖混结构房屋面积150㎡、在“天汉之星”1#与2#之间平台搭建一层钢结构房屋40㎡，该行为已经由汉中市城市管理综合行政执法局依法立案调查，并于2016年8月5日作出汉市城综执处字[2014]A12001号《行政处罚决定书》，对被告作出下列行政处罚：1#与2#之间一层钢结构房屋处予3283元罚款后临时保留，完善相关手续后方可投入使用；东侧院内三层砖混结构处予11760元罚款后补办规划手续，共计罚款15043元。被告也于处罚当日缴纳了罚款。本案中，原告诉请人民法院确认上述建筑系违章建筑并判决予以拆除，但该建筑已被汉中市城市管理综合行政执法局认定为违章建筑，并作出相应的处理结果，原告的主张不属于人民法院受理民事诉讼的范围。裁定：驳回原告李汉兴、岳喜秀、古兴鹏、王凤娟、李红兵、靳长德、陈杨、余浩、吴锐、罗东辉、罗明建、何琳、钟文成、陈伟、张婷、舒洪涛、蒲万军、金高才、艾瑾、钱阳、张莉、王幸元、董乾德、甘荣忠、黄金戈、苏航、孙子刚、张涛、王小安、陈政朴、柯雪亮、王超、苟波、陈利芳、刘绍华、鲜福军、李俊、刘辉、秦光平、庄田、张秀丽、张英奎、蒲万平、李长虎、姚志刚、张永汉、龙艳、刘杰、沈静、古祥安、陈苗苗、赵琪、邓怀蛟、肖三明、钟明亮、欧振宇、张涌海、冯永龙、王宝华、丁琳、王文霞、杨烽、古宏亮、李梅、蒋新彦、张琦、余萍、王丹、张正升、辜天林、曾荣启、王恩忠、偶军、陈少林、席康、罗燕清、石寿军、童少峰的起诉。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第九条、第六十六条之规定，认定违法建筑并限令拆除依法属于城市规划建设部门职权范围。上诉人向一审法院起诉请求确认被上诉人在天汉之星小区第一幢的院内一至四楼的临建属于违章建筑并判决予以拆除的主张不属于人民法院受理民事诉讼的范围。一审法院裁定驳回古祥安等78人的起诉并无不当。     综上，古祥安等78人的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。 审判长  陆  波审判员  仵瑞梅审判员  孙俊娜 二〇一九年六月二十八日（院印法官助理 法）法官助理  王建芬书记员  马  凯  1