北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终7554号上诉人（原审被告、反诉原告）：建元建设发展有限公司，住所地北京市大兴区庞各庄镇庞新路******。法定代表人：苏建松，总裁。委托诉讼代理人：杨义，男，建元建设发展有限公司工作人员。被上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽东灿装饰工程有限公司，住，住所地安徽省合肥市大通路安美商业街****/div>法定代表人：张大怀，总经理。委托诉讼代理人：董彬阳，安徽力澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：董彬，安徽力澜律师事务所律师。原审被告：黄山市天地旅游开发有限公司，住所地，住所地安徽省黄山市徽州区呈坎镇老梁上iv>法定代表人：卢强，董事长。委托诉讼代理人：郭立众，北京市京翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王川程，北京市京翰律师事务所律师。上诉人建元建设发展有限公司（以下简称建元公司）因与被上诉人安徽东灿装饰工程有限公司（以下简称东灿公司）、原审被告黄山市天地旅游开发有限公司（以下简称天地旅游公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2018）京0115民初13363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建元公司上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判支持建元公司一审全部反诉请求或发回重审。事实和理由：一审法院适用法律错误，认定事实有偏差。《壁纸皮革布料供货合同》第2.1条“乙方应在2016年2月20日前将本合同所述货物全部送至甲方施工现场或甲方指定交货地点”；第8.9条“乙方未按甲方规定的时间、地点、、地点及甲方的指示供货的，甲方有权拒绝接收，且乙方承担违约责任。”双方签订的《壁纸皮革布料供货合同》规定的供货就是指示东灿公司的意思表示。而建元公司追究的是东灿公司未按照合同规定的日期供货的违约行为。但是一审法院却认为建元公司未提交证据证明建元公司具备供货施工条件为由驳回建元公司的诉讼请求，这与建元公司要求东灿公司支付违约金的请求无任何关系。东灿公司辩称，建元公司事实和理由均不能成立，建元公司接收了货物并未提出任何异议，建元公司提出的任何理由没有证据证明。天地旅游公司述称，一审认定天地旅游公司不是合同相对方，最终认定天地旅游公司无责任，对建元公司的上诉请求不发表意见。东灿公司向一审法院起诉请求：1.判令建元公司向东灿公司支付合同款376009.1元及逾期付款利息（以376009.1元为基数，自2017年6月7日起至付清之日止，按人民银行同期贷款利率计算）；2.判令天地旅游公司在欠付款项范围内对东灿公司承担付款责任；3.诉讼费用由建元公司、天地旅游公司承担。建元公司向一审法院提出反诉请求：1.判令东灿公司支付违约金251000元；2.判令东灿公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年1月7日，东灿公司（乙方）与建元公司（甲方）签订《壁纸皮革布料供货合同》，约定：1.乙方向甲方供应布鲁斯特壁布，共计836667元。2.上述金额包括材料费、包装费、运输费、保险费、辅材费及税金等一切费用；包含壁纸、壁布的辅材，本合同单价为固定单价，最终按实际发生量结算。3.乙方应在2016年2月20日前将本合同所述货物全部送至甲方施工现场或甲方指定交货地点，如货物为分批供应或甲方要更改供货时间的，根据甲方所发出的货物交货进度及变更通知所确定的期限内运送至甲方指定地点。4.交货方式：由乙方送货到甲方或其指定地点，或由甲方代办运输，相关费用（包括运费、装卸费、保险费、检疫、检测等）由乙方承担。5.乙方的供货时间为乙方提供符合合同约定质量产品时的时间。分批次供货的，供货时间为每次提供符合合同约定质量产品的时间。如果乙方未能在合理期限内进行更换或返工，或者更换及返工达不到合同规定的质量标准，则甲方有权解除合同，乙方应赔偿甲方的损失并承担违约责任。6.乙方未按甲方规定的时间、地点、、地点及甲方的指示供货的，甲方有权拒绝接收，且乙方承担违约责任；若甲方同意保管，相关货物管理、存放、维护的所有费用以及给甲方带来的所有损失全部由乙方负责赔偿。7.付款方式：本合同签订生效后，由甲方向乙方支付合同总价款的20%作为预付款。乙方在每批货物交付时，并经甲方对货物验收达标后付至该批货物价款的50%给乙方。乙方全部交付货物并经甲方对货物验收达标付至货物总价款的70%给乙方。工程竣工后，四方验收合格后，甲方支付乙方货款至95%。本合同质保金为5%，质保期限1年，在提供所有货物质保期届满后7日内扣除相应维修维护金额及合同约定的违约金额(如有)后，余款无息付清给乙方。乙方及生产厂家应按合同或国家相关规定承担连带质保责任。8.若乙方逾期供货，乙方应赔偿由此逾期供货造成的一切甲方损失并同时承担合同总价款3%/天的违约金责任。乙方供货质量有缺陷、供货不足或错发货等，应按本合同有关条款规定执行，并承担逾期供货的违约金责任和因此给甲方带来的损失。9.双方确认：双方在合同中填写通讯地址是各方的送达地址，各方以本合同中联系地址送达文件等，均为有效送达。建元公司在合同中载明的通讯地址为：北京通州经海五路1号院24#建元大厦。另，《壁纸皮革布料供货合同》附件《合作供应商付款须知》载明：供应商结账时须提交以下资料：发票、供货清单、合同、银行账号、开户行名称。结账前如有问题的单据，必须带齐以上资料到建元公司或项目部指定的核单员处核对，如通过后再通知结账时间。发票、供货清单原件结账时必须交回建元公司留存，《壁纸皮革布料供货合同》原件经公司核对即可，不需留存。对不能提供以上相应材料的，公司财务将有权拒绝结账。2017年5月1日，建元公司向东灿公司出具《材料入库审核单》，载明：建元公司接收东灿公司壁纸壁布共计957363元。该审核单尾部由建元公司的工作人员兰正品签字。2017年6月10日，东灿公司向建元公司在《壁纸皮革布料供货合同》中记载的送达地址邮寄结算书（含《材料入库审核单》等结算材料），建元公司签收。经一审法院询问，建元公司称因时间久远，不清楚是否签收、亦不清楚且无法核实收到的东西。东灿公司寄送的结算书载明：涉案合同供货已完毕，并通过竣工验收。截至2017年6月6日，申请结算金额为957363元，已支付581353.9元，余款376009.1元未付。一审法院认为，东灿公司与建元公司签订的供货合同，系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。关于东灿公司的供货情况，东灿公司称其提交的结算书（含《材料入库审核单》等结算材料）原件已邮寄给建元公司，故提交的为复印件。虽上述材料系复印件，且结算书未经建元公司确认，但东灿公司提交的邮件详情单显示东灿公司向建元公司邮寄材料，邮寄地址为建元公司在《壁纸皮革布料供货合同》中载明的有效送达地址，建元公司已经签收。经一审法院询问，建元公司拒不陈述收到材料的内容，且拒不对供货时间、供货金额、工程实际使用时间做明确答复。而东灿公司向建元公司邮寄结算材料原件的行为符合《壁纸皮革布料供货合同》附件《合作供应商付款须知》中“结算需向建元公司提供原件”的要求，且《材料入库审核单》中签字的兰正品为建元公司的工作人员，而结算书、材料入库审核单、销货清单、出库单等材料能够相互印证，故一审法院认定东灿公司向建元公司供货共计957363元，建元公司已付款581353.9元，余款376009.1元未付，东灿公司要求建元公司支付货款376009.1元的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。建元公司未依约付款，构成违约，应当赔偿东灿公司利息损失。关于质保金957363元的5%即47868.15元，因合同约定支付时间为1年质保期届满后7日内支付，《材料入库审核单》载明的入库时间为2017年5月1日，故就东灿公司要求以376009.1元为基数，自2017年6月7日起至付清之日止支付利息的诉讼请求中，以328140.95元为基数，按照上述计算方式计算的部分，一审法院予以支持，以47868.15元为基数，自2018年5月9日起至付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的部分，一审法院予以支持，超出部分，一审法院不予支持。天地旅游公司与东灿公司无买卖合同关系，故东灿公司要求天地旅游公司承担付款责任的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《壁纸皮革布料供货合同》约定，东灿公司依据建元公司指示供应货物，若未按指示时间供货，建元公司有权拒绝接受。现建元公司接受货物后，未提交证据证明其曾向东灿公司提出异议，亦未提交证据证明在具备供货施工条件下，东灿公司存在迟延交货的行为，故对建元公司要求东灿公司支付迟延供货违约金251000元的反诉请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、建元建设发展有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽东灿装饰工程有限公司货款376009.1元；二、建元建设发展有限公司于判决生效之日起十日内支付安徽东灿装饰工程有限公司利息（其中，以328140.95元为基数的部分，自二〇一七年六月七日起至付清之日止，以47868.15元为基数的部分，自二〇一八年五月九日起至付清之日止，均按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回安徽东灿装饰工程有限公司的其他本诉诉讼请求；四、驳回建元建设发展有限公司的全部反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。根据双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：关于建元公司要求东灿公司应支付251000元违约金的主张能否成立。本院认为，建元公司与东灿公司签订的《壁纸皮革布料供货合同》系当事人的真实意思表示，且未违反国家有关法律、法规的强制性规定，应认定为有效，签约各方均应依约履行各自义务。因《壁纸皮革布料供货合同》中约定：乙方应在2016年2月20日前将本合同所述货物全部送至甲方施工现场或甲方指定交货地点，如货物为分批供应或甲方要更改供货时间的，根据甲方所发出的货物交货进度及变更通知所确定的期限内运送至甲方指定地点；乙方未按甲方规定的时间、地点、、地点及甲方的指示供货的，甲方有权拒绝接收，且乙方承担违约责任。在本案中建元公司接收了东灿公司的送货未提出异议，为此一审法院判决认定建元公司未提交证据证明在具备供货施工条件下，东灿公司存在迟延交货的行为，并对建元公司要求东灿公司支付迟延供货违约金251000元的反诉请求不予支持并无不妥，本院予以维持。综上所述，建元公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5065元，由建元建设发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  潘 伟审 判 员  胡 君审 判 员  张 君二〇一九年六月二十八日法官助理  张子才书 记 员  燕晓鸥