湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0112民初449号 原告：湖南长沙西南方新材料科技有限公司，住所地长沙市望城区高塘岭街道高塘岭社区黄桥大道以东（黄麻纺织厂内）。 法定代表人：谭志雄，该公司执行总裁。 委托诉讼代理人：向文，湖南不罔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘爱之，湖南不罔律师事务所律师。 被告：湖南峰源建设有限公司，住所地长沙市望城区月亮岛街道杨丰社区勤诚达·新界D1栋二单元1004室。 法定代表人：瞿维坪。 被告：瞿维坪，曾用名瞿维平，男，1980年1月9日出生，汉族，住长沙市望城区。 原告湖南长沙西南方新材料科技有限公司（以下简称“南方公司”）与被告湖南峰源建设有限公司（以下简称“峰源公司”）、瞿维坪买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，于同年3月14日公开开庭进行审理。原告南方公司的委托诉讼代理人向文和刘爱之、被告峰源公司的法定代表人瞿维坪和被告瞿维坪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南方公司向本院提出诉讼请求：1、被告峰源公司向原告南方公司支付混凝土欠付货款5544197.5元；2、被告峰源公司向原告南方公司支付2017年10月4日至2018年12月31日期间违约金1215018.33元，以上第1-2项合计6759215.83元；3、被告峰源公司就欠付货款5544197.5元自2019年1月1日起至清偿之日止按照月利率2%的标准向原告南方公司支付违约金；4、被告瞿维坪对被告峰源公司以上所有债务承担连带责任；5、两被告承担本案全部诉讼费、保全费、保全保险费、执行费及其他实现债权所产生的一切费用。事实和理由：2017年6月13日，湖南长大四维混凝土有限公司黄金分公司（以下简称“黄金分公司”）与峰源公司签订《预拌混凝土购销合同》，合同约定：1、乙方（原告）向甲方（被告）承包的明发商业广场工程供应预拌混凝土，混凝土合同供应总量约22000立方，合同总金额按实结算。合同约定了各种强度等级混凝土结算单价。2、双方就订货、送货、验收、混凝土数量计量等内容做了约定。3、合同就货款结算及支付约定如下：双方每月7日前核对上月1日至31日止的混凝土数量并进行结算，2017年中秋节（2017年10月4日）前付总货款的50%，2017年12月25日前付总货款的70%，2018年6月30日前付清所有货款。甲方未按合同约定期限支付货款超出五日的，乙方收取甲方所欠货款余额每日千分之三的违约金。4、在合同执行过程中，若有争议协商不成，任何一方可向合同签订地人民法院提起诉讼。在合同履行过程中，黄金分公司完全适格履行自己的合同义务，被告峰源公司经常未按合同约定支付应付货款，在合同期满后，被告峰源公司仍欠黄金分公司5544197.5元货款，黄金分公司多次告知被告支付货款，被告以各种理由推脱，拒绝支付货款。2018年，原告南方公司吸收合并湖南长大四维混凝土有限公司，黄金分公司系湖南长大四维混凝土有限公司分公司，在本案中，南方公司概况承受湖南长大四维混凝土有限公司及旗下分支机构权利和义务，南方公司取得原告资格。因被告峰源公司系一人公司，且股东与公司存在财产混同，人格混同，因此，被告瞿维坪应当对被告峰源公司的债务承担连带责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求法院判如所请。 被告峰源公司辩称：1、峰源公司也是受害人，总包单位未付款给峰源公司，导致峰源公司无法付款给原告。2、峰源公司对混凝土欠付金额5544197.5元无异议。3、原告主张从2017年10月4日起至2018年12月31日止的违约金1215018.33元，违约金过高，峰源公司对违约金的计算有异议。 被告瞿维坪的答辩意见与被告峰源公司的答辩意见一致。现在瞿维坪经济比较困难，瞿维坪愿意向原告支付价款，但是原告要求的违约金太高，瞿维坪无法承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。原告南方公司提交的下列证据，被告峰源公司和瞿维坪均无异议：1、《预拌混凝土购销合同》、峰源公司营业执照信息；2、《授权委托书》；3、《商品混凝土对账结算单》；4、《华夏银行电子回单》；5、瞿维坪分别在2018年3月30日和2018年4月30日出具的《承诺书》、峰源公司和瞿维坪在2018年9月13日出具的《承诺函》以及峰源公司的工商登记信息；6、《逾期应收账款催收函》；7、《公司合并协议》、《公司合并公告》。经审核，原告提交的以上证据，能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，应当作为认定案件事实的根据，本院均予以认定并在卷佐证。对于原告南方公司提交的《违约金计算表》，被告峰源公司和瞿维坪均认为违约金过高，原告主张的违约金是否过高将在本院认为部分综合分析。 被告峰源公司、瞿维坪均未向本院提交证据。 根据以上认定的证据并结合当事人在庭审中的陈述，本院查明本案法律事实如下： 2017年6月13日，峰源公司（甲方）因明发商业广场建设需要，向黄金分公司（乙方）购买预拌混凝土，双方签订《预拌混凝土购销合同》，合同约定：1、混凝土合同供应总量约22000立方；2、合同总金额按实结算；3、每月7日前核对上月1日至31日止的混凝土数量并进行结算；4、2017年中秋节（2017年10月4日）前付总货款的50%，2017年12月25日前付总货款的70%，2018年6月30日前付清所有货款；5、甲方未按合同约定期限支付货款超出五日的，乙方有权暂停向甲方供应混凝土直至终止本合同，在终止合同前甲方不能使用其他厂家混凝土，乙方并收取甲方所欠乙方货款余额每日千分之三的违约金。合同还对预拌混凝土的质量标准和技术要求、订货、送货、验收、混凝土数量计量等进行了约定。同日，峰源公司出具《授权委托书》，指定瞿维坪为上述《预拌混凝土购销合同》项下的收货签收人和对账人。合同签订后，黄金分公司依约向被告峰源公司供应混凝土，但是被告未按期向黄金分公司支付价款。2018年9月13日，双方通过《商品混凝土对账结算单》确认：峰源公司从2017年5月起至2018年2月止向黄金分公司采购混凝土共计21184.5方量，应当支付黄金分公司价款分别为：2017年5月756590元、2017年6月977910元、2017年7月1547985元、2017年8月2779980元、2017年9月2099355元、2017年10月156902.5元、2017年11月497760元、2017年12月52015元、2018年1月123725元、2018年2月451975元，合计9444197.5元。此外，峰源公司在2017年6月支付价款100000元、2017年9月支付价款1900000元、2017年11月支付价款800000元、2017年12月29日支付价款1100000元，共计3900000元，尚欠价款余额5544197.5元。2018年4月30日，瞿维坪出具承诺书载明：在端午节前付2600000元，余款在2018年中秋节前付清。2018年9月13日，被告峰源公司和瞿维坪承诺：在2018年10月底前支付混凝土价款到90%，剩余10%的价款在2019年端午节付清，如到期没有现金支付，也可以用明发商业广场的房屋抵扣工程款来支付混凝土款。 另查明，2017年10月9日，南方公司与长沙桐林坳混凝土有限公司、长沙恒昌建材有限公司、湖南长大四维混凝土有限公司签订《公司合并协议》，协议约定，上述四家公司吸收合并后，长沙桐林坳混凝土有限公司、长沙恒昌建材有限公司、湖南长大四维混凝土有限公司解散注销，南方公司存续；长沙桐林坳混凝土有限公司、长沙恒昌建材有限公司未持有其他公司股权和分公司，湖南长大四维混凝土有限公司名下的黄金分公司解散注销；上述四家公司合并后，原四家公司的债权、债务全部由存续公司承继；长沙桐林坳混凝土有限公司、长沙恒昌建材有限公司、湖南长大四维混凝土有限公司解散注销后，南方公司成立三个分公司，即南方公司桐林坳分公司、南方公司恒昌分公司、南方公司四维分公司，分公司场地和现有情况保持不变。 再查明，峰源公司是一人有限责任公司，股东是瞿维坪。 本院认为，峰源公司和黄金分公司签订的《预拌混凝土购销合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，也没有损害社会公共利益，合同已经依法成立并生效，对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故原告峰源公司应当按照约定向黄金分公司支付剩余价款5544197.5元。 一、关于原告提出的第1项诉讼请求。《中华人民共和国公司法》第一百七十二条规定：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”第一百七十四条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”根据以上法律规定可知，黄金分公司的债权，应当由合并后存续的南方公司承继，原告南方公司要求被告峰源公司支付价款5544197.5元的请求，本院依法予以支持。 二、关于原告提出的第2项和第3项诉讼请求。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。虽然被告瞿维坪分别在2018年3月30日和2018年4月30日出具《承诺书》、峰源公司和瞿维坪在2018年9月13日出具《承诺书》均对支付价款时间进行变更，但是该几份承诺书是被告向原告发出的要约，原告对此没有作出承诺，且两被告也未按照承诺书的期限付款，故仍应当按照《预拌混凝土购销合同》约定的时间支付价款。根据《预拌混凝土购销合同》第八条第2款约定，2017年中秋节（2017年10月4日）前付总货款的50%即4080910元（8161820元×50%），2017年12月25日前付总货款的70%即4408241.25元（8816482.5元×70%），2018年6月30日前付清所有货款9444197.5元。截止到2017年10月4日逾期金额为2080910元（8161820元×50%-2000000元）；因当事人均未提交证据证实2017年11月该笔价款的支付日期，违约金计算应当从有利于被告的角度考虑，本院确定支付价款800000元的日期是2017年11月1日，故截止到2017年11月1日逾期金额1359361.25元（8318722.5元×50%-2800000元），具体逾期情况详见本案民事判决书附件《违约金计算明细表》，本院认定峰源公司未按照约定的数额、时间支付价款，应当根据违约情况向南方公司支付一定数额的违约金。违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院认为，原告主张按照月息二分的标准计算违约金过高，本院予以适当减少，酌情按照欠付价款每日万分之五的标准计算。因此，峰源公司应当自2017年10月4日起至全部价款支付完毕之日止以已逾期未支付价款为基数按照日万分之五的标准向原告支付逾期付款违约金，截止到2018年12月31日，峰源公司应当支付原告逾期付款违约金817532.16元（详见《违约金计算明细表》）；从2019年1月1日起至全部价款支付完毕之日止以已逾期未支付价款为基数按照日万分之五的标准继续计算。故本院对原告提出的第2项和第3项诉讼请求予以部分支持。 三、瞿维坪是否应当对峰源公司的以上债务承担连带责任。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本条是对一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于自己财产应当对公司债务承担连带责任的规定。本案中，被告瞿维坪并未提供证据证明被告峰源公司的财产独立于股东自己的财产。且在本案中，被告瞿维坪承诺对被告峰源公司的债务承担偿还责任。故原告要求被告瞿维坪对混凝土货款承担连带责任，具有事实与法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、第六十三条、第一百七十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告湖南峰源建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告湖南长沙西南方新材料科技有限公司价款5544197.5元； 二、由被告湖南峰源建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告湖南长沙西南方新材料科技有限公司截止到2018年12月31日的逾期付款违约金817532.16元，从2019年1月1日起至实际清偿价款之日止的逾期付款违约金以未支付价款为基数按照日万分之五的标准继续计算； 三、被告瞿维坪对被告湖南峰源建设有限公司的以上第一项和第二项债务承担连带责任； 四、驳回原告湖南长沙西南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59115元，财产保全费5000元，共计64115元，由原告湖南长沙西南方新材料科技有限公司负担7265元，由被告湖南峰源建设有限公司、瞿维坪共同负担56850元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  彭喜云 人民陪审员  佘利辉 人民陪审员  周菊存 二〇一九年六月二十四日 代理书记员  傅路婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。