陕西省长武县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）陕0428刑初43号公诉机关暨附带民事公益诉讼起诉人长武县人民检察院。被告人于某某，男，2011年10月26日因故意犯罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑三年，2013年5月5日刑期届满被释放，2018年3月6日因涉嫌销售有毒，有害食品罪，被长武县公安局取保候审，2018年7月18日被长武县人民检察院取保候审，2018年10月18日被本院取保候审，2019年6月12日被本院决定并依法逮捕，现羁押于长武县看守所。被告人黄某，男，2018年8月12日因涉嫌销售有毒，有害食品罪，被长武县公安局取保候审，2018年9月7日被长武县人民检察院取保候审，2018年10月18日被本院取保候审。长武县人民检察院以长检刑诉[2018]36号起诉书指控被告人于某某、黄某犯销售有毒、有害食品罪，于2018年10月16日向本院提起公诉。同时，长武县人民检察院以被告人于某某销售有毒、有害食品，侵害了不特定多数人的合法权益，损害社会公共利益为由向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于20162018年12月18日公开开庭进行了审理。长武县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉、指派检察员李改霞出庭参与附带民事公益诉讼，被告人于某某、黄某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长武县人民检察院指控：被告人于某某、黄某在任长武健康医药有限公司亭口分公司法定代表人、经理期间，于2017年6、7月份左右，黄某经于某某同意购进无厂家资质、检验合格报告的400元虫草强肾王、壮腰补肾丸、奇效伟哥保健品，售后得款2066元。2017年11月份，被告人于某某再次同意被告人黄某进购虫草强肾王、奇效伟哥、V8伟哥第8代、壮腰补肾丸保健品，在店内零售，售后得款179元。后经广州金域医学检验中心检测，V8伟哥第八代、虫草强肾王、奇效伟哥、壮腰补肾丸中西地那非含量分别为160000mg/kg、83000mg/kg、150000mg/kg、190000mg/kg。公诉机关认为，被告人于某某、黄某明知其销售的保健品系国家禁止买卖的有毒、有害食品，仍然予以进销，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒有害食品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请依法判处。刑事附带民事公益诉讼起诉人长武县人民检察院诉请要求判令被告于某某在咸阳市级新闻媒体公开赔礼道歉；被告于某某支付惩罚性赔偿金22450元。被告人于某某、黄某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。被告人于某某表示同意公开赔礼道歉，也愿意支付惩罚性赔偿金。经审理查明，被告人于某某、黄某在任长武健康医药有限公司亭口分公司法人、经理期间，于2017年6、7月份左右，黄某经于某某同意购进无厂家资质、检验合格报告的400元虫草强肾王、壮腰补肾丸、奇效伟哥保健品，售后得款2066元。2017年11月份，被告人于某某再次同意被告人黄某进购虫草强肾王、奇效伟哥、V8伟哥第8代、壮腰补肾丸保健品，在店内零售，售后得款179元。后经广州金域医学检验中心检测，V8伟哥第八代、虫草强肾王、奇效伟哥、壮腰补肾丸中西地那非含量分别为160000mg/kg、83000mg/kg、150000mg/kg、190000mg/kg。认定上述事实的证据有：书证受案登记表、立案决定书、被告人于某某、黄某的户籍信息及照片、健康医药公司亭口分公司销售部分药品、保健品名称、价格表、营业执照、商铺租赁合同、(2011)新刑初字第00304号刑事判决书、释放证明书；证人赵某某、刘某某、席某某、卜某某的证言；被告人于某某、黄某的供述和辩解；广州金域医学检验中心有限责任公司鉴定意见；现场检查笔录及照片等证据证明，足以认定。本院认为，被告人于某某、黄某为追求高额利润，销售掺有有毒、有害的非食品原料西地那非的保健食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。长武县人民检察院指控被告人于某某、黄某犯销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实充分，应予支持。被告人于某某、黄某在犯罪中构成共同犯罪，在犯罪中都起了主要作用，均系主犯。被告人于某某、黄某到案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，均具有酌定从轻处罚的情节。被告人于某某因故意犯罪被判处有期徒刑刑满释放以后五年内又因故意犯罪应当判处有期徒刑的刑罚，属累犯，具有法定从重处罚的情节。被告人黄某，经社区调查评估，符合社区矫正条件，可适用缓刑。对造成侵权的应当承担赔礼道歉等侵权责任，经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者可以向经营者要求支付价款十倍的赔偿金。被告人于某某明知是有毒、有害食品而销售给众多不特定者造成了安全隐患，故对刑事附带民事公益诉讼起诉人的诉请应予支持。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第六十五条、第七十二条第一款、第六十四条、第六十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国食品安全法》第一百九十八第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条、最高人民法院、最高人民检察院《关于检察公益诉讼适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下;一、被告人于某某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4500元（罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月12日起至2019年12月11日止）二、被告人黄某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金人民币4500元（罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。三、禁止被告人黄某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。四、依法扣押的虫草强肾王5盒、奇效伟哥8盒、V8伟哥第八代10小瓶、壮腰补肾丸6瓶依法予以没收并销毁。五、在本判决生效之日起三十日内由于某某在咸阳市级新闻媒体书面赔礼道歉并支付惩罚性赔偿金22450元。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当递交上诉状正本一份，副本三份。审判长  曹世康审判员  司佳雷审判员  刘飞雪二〇一九年五月二十四日书记员  梁 娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十六条第三款对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八第二款生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿金的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵除外。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。最高人民法院、最高人民检察院《关于检察公益诉讼适用法律若干问题的解释》第二十条人民检察院对破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的犯罪行为提起刑事公诉时，可以向人民法院一并提起附带民事公益诉讼，由人民法院同一审判组织审理。人民检察院提起的刑事附带民事公益诉讼案件由审理刑事案件的人民法院管辖。1