北京知识产权法院民 事 判 决 书（2017）京73民初92号原告（反诉被告）：刘军，男，1972年2月8日出生，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：屈冬冬，北京国旺律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京泰和志新软件有限公司，住所地北京市海淀区清河永泰庄北路**院****。法定代表人：夏春华，总经理。委托诉讼代理人：陈小云，男，1978年12月21日出生，北京泰和志新软件有限公司项目总监，住浙江省瑞安市。原告（反诉被告）刘军诉被告（反诉原告）北京泰和志新软件有限公司（以下简称泰和志新公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2017年2月16日受理后，本院依法组成合议庭，于2019年6月11日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）刘军，被告（反诉原告）泰和志新公司的委托诉讼代理人陈小云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘军向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2015年11月23日签订的《技术开发协议》；2.判令被告返还原告项目开发费用20000元并支付赔偿金49000元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由:原、被告于2015年11月23日就[愿望树1.0]项目（简称涉案项目）的需求分析、设计、开发、测试、维护签订《技术开发协议》，协议约定:被告为原告开发[愿望树1.0]项目，原告向被告支付开发费用25000元。开发费用支付方式为，合同签订后3日内原告向被告支付20000元，项目验收后支付5000元。被告保证在签订合同后40个工作日完成开发，并保证微信公众号顺利上线使用。原告于2015年11月23日合同签订当日按照合同约定即向被告支付20000元项目开发费用，被告收到20000元开发费用至今未完成[愿望树1.0]项目的开发工作，其所开发的软件存在诸多逻辑问题根本无法正常上线运行。2016年4月8日，原、被告双方签订《愿望树项目交付承诺书》，被告向原告承诺从2016年4月8日开始，修复《愿望树现有问题清单》上的所有问题，如2016年4月11日晚上24点前还未完成修复，则每延期一天，乙方需要向甲方支付贰仟元整(2000)赔偿金。截至原告起诉之日，被告已明确向原告表示无法修复《愿望树现有问题清单》上的所有问题，但不同意赔偿原告损失，故原告起诉至法院，请求依法判决所请。被告泰和志新公司辩称：被告已经开发完成涉案项目，原告没有验收，不同意原告的诉讼请求，请求法院予以驳回。被告泰和志新公司向本院提出反诉请求：1.判令解除原、被告于2015年11月23日签订的《技术开发协议》；2.判令原告立即向被告支付项目开发费用5000元；3.判令原告向被告支付违约金49250元；四、本案本诉与反诉的诉讼费用由原告承担。事实与理由：被告与原告于2015年11月23日签订《技术开发协议》，协议约定被告为原告开发愿望树1.0项目，原告向被告支付费用25000元。被告按合同约定，已按时完成项目开发并交付给原告，但原告以各种理由拒绝验收付款。至今仍拖欠被告项目费用尾款5000元。另，合同约定，原告逾期付款，需支付合同总额0.01%的违约金，被告有权解除合同，并追讨合同费用和违约金。原告刘军对被告泰和志新公司的反诉辩称：不同意被告的所有反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据并发表了意见，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：2015年11月20日，刘军与泰和志新公司签订《技术开发协议》，约定：项目名称：愿望树1.0，委托人（甲方）：刘军，研究开发人（乙方）：北京泰和志新软件有限责任公司。依据(中华人民共和国合同法)的规定，甲乙双方在平等互利的原则下，经协商一致，就【愿望树1.0】项目的需求分析、设计、开发、测试、维护，签订本合同。一、2.本合同详细工作内容见本合同《附件一:需求说明书》。本协议履行过程中，经过双方书面形式(纸质、电子邮件形式)确认的文档或电子邮件均可作为本协议的附件:乙方应根据项目开发计划逐项完成各功能模块的开发、测试、联调验收工作。甲方应按照合同约定予以确认乙方的阶段性交付成果并按时足额支付款项。二、1.验收时功能需求以甲方签字（或盖章）的UE/UI确认单为准。三、项目开发计划1.本合同起始时间为:2015年11月20日，结束时间为:2016年11月19且在北京市昌平区履行。如因甲方对乙方阶段交付物延期确认，或延期付款，合同结束日期将自动顺延相应的延期天数。四、研究开发及阿里云租赁费用、支付方式（一）本合同总金额：人民币大写贰万伍仟元整；（二）支付方式：采取银行转账分二次支付甲方在合同签订后3日之内支付20000元，项目验收后支付5000元，乙方收到全部款项后提供同等金额的发票。(三)第二年开始甲方支付阿里云的服务费用为309/每月(根据阿里收费标准调整而调整)。乙方的网络服务费为5000/年；五、（二）10.乙方保证在签订合同后40个工作日完成开发，并保证微信公众号顺利上线使用。八、验收的标准和方式1.乙方完成阶段性工作后，由乙方及时协调甲方对各阶段性工作成果进行确认。经甲方最终确认后，乙方向甲方交付阶段性工作成果。交付形式为：验收报告，相关电子文档及U盘。十、违约金或者损失赔偿额的计算违反本合同约定，违约方应按照《中华人民共和国合同法》有关条款的规定承担违约责任。(一)违反本合同第三条约定，乙方应承担以下违约责任:合同结束日期到达时乙方未完成本项目，乙方有10个工作日的修正、完善和改进期。10个工作日之后每逾期1个工作日，需支付合同总额0.01%的违约金(违约将在后续付款中扣除)。因乙方原因导致逾期超过20个工作日，甲方有权解除本协议，乙方退还已付款项。如因甲方原因导致延期(包括但不限于延期确认或延期付款)，合同结束日期将自动顺延相应的延期天数。因乙方原因逾期交付项目而给甲方造成损失的，由乙方承担相应赔偿责任。(二)违反本合同第四条约定，甲方应承担以下违约责任:每延期支付1天，需支付合同总额0.01%的违约金，同时合同结束日期将自动顺延相应的延期天数。延期支付超过15天，乙方有权无条件解除本合同，并追讨合同费用和违约金。刘军与泰和志新公司签订的《愿望树项目交付承诺书》显示：承诺事项:承诺明细:从2016年4月8日开始，修复《愿望树现有问题清单》上的所有问题，每延期一天，“乙方”须向“甲方”支付壹仟元整(1000)赔偿金。如2016年4月11晚上24:00前还没完成修复，则每延期一天，乙方需要向甲方支付贰仟元整(2000)赔偿金，直至项目完成，特此承诺。乙方于2016年3月18日承诺，从项目正式上线运营开始，3个月内免费为该项目增加3W用户。附件《愿望树现有问题清单》1.愿望树公众号图标替换成网站(红树叶)的图标---小米、2.推广二维码页面增加分享广告语(免费游戏，换礼品、只需五元赢万元现金)、3.五棵树页面点击树会进入详情，详情里包含(头像/名字/爱心积分数量/爱心币数量/他的愿望(该用户没有分享自己的愿望)/加好友按钮)，点击树显示以上信息(背景页面也为小桥流水人家)、4.刚进游戏是五棵树页面，有了自己的愿望树以后，进去就是我的愿望树页面、5.五棵树是首页、6.增加提现页面、7.如果你没有邀请人，在五棵树页面五个人是不变的、8.如果自己还未加入游戏，在微信入口点击个人中心我的二维码，显示还未加入游戏，暂无二维码.点击加入游戏按钮，进入游戏.等一共22项现有问题。案外人重庆猪八戒网络有限公司（以下简称猪八戒公司）2016年5月23日出具《证明》：刘军(用户名:BANBUTAN)在本公司网站(wwwzhubajie.com)于2015年11月23日进行需求发布，需求名称会员积分换礼品，编号6539049，费用金额20000元(大写:贰万元整)。根据本公司需求发布规则，刘军(用户名:BANBUTIAN)，将费用金额在2015年11月23日托管到本公司(核心功能:以线下合同为准)，在2015年11月23日该需求完成后，本公司将费用即人民币20000元(大写:贰万元整)支付给服务商北京泰和志新软件有限公司(用户名:中科微汇)作为合同金额，服务商于2015年11月23日收到该款项，按合同约定服务商收到该款项后安排制作。经查，刘军为运行泰和志新公司开发的涉案项目购买阿里云服务器共计支出9363.8元。刘军主张由于被告无法完成软件开发，导致原告直接损失该部分费用。此外，刘军因本案支出律师费6000元。泰和志新公司提交了QQ聊天记录打印件，记录显示2016年“昌平刘经理”收到一个word文档名称为“愿望树修改稿”，用以证明泰和志新公司在该日对涉案项目进行了修改。刘军认为该聊天记录显示了阿里云服务器是在被告的指导下购买，不能证明可以运营。泰和志新公司提交了微信“愿望树”公众号，用以证明其搭建了公众号平台。提交了公众号域名www.wishtou.com的网页打印件，用以证明刘军已将公众号搭建的内容删除，不配合测试工作。提交了程序光盘，用以证明其已按要求完成了项目开发，需对方配合测试工作。经本院当庭勘验，光盘内为程序文件需软件打开，刘军认为因涉案项目测试过程中一直有问题，泰和志新公司签完承诺书之后一直没有完成，合同目的无法实现，不再查看泰和志新公司提交的光盘。在庭审过程中，刘军主张49000元赔偿金是根据《愿望树项目交付承诺书》泰和志新公司承诺的“从2016年4月8日开始，修复《愿望树现有问题清单》上的所有问题，每延期一天，“乙方"须向“甲方”支付壹仟元整(1000)赔偿金。如2016年4月11晚上24:00前还没完成修复，则每延期一天，乙方需要向甲方支付贰仟元整(2000)赔偿金，直至项目完成。”所计算出来的数额，计算截至刘军最后一次去被告公司交涉的时间，在本案中不再主张其他赔偿金。泰和志新公司对愿望树项目交付承诺书》中约定的赔偿金数额没有异议，但认为其已完成了涉案项目的工作，故不存在支付赔偿金的问题。上述事实，有《技术开发协议》、《愿望树项目交付承诺书》、《证明》、发票、电子回单、聊天记录打印件、网页打印件、光盘、双方当事人陈述及开庭笔录等证据材料在案佐证。本院认为：依法成立的合同受法律保护。本案中刘军与泰和志新公司于2015年11月20日签订的《技术开发协议》系双方真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。双方均应依据该协议履行各自义务。依据《技术开发协议》约定，合同总金额为25000元，刘军在合同签订后3日之内支付20000元，项目验收后支付5000元。此系刘军应当履行的合同义务。泰和志新公司保证在签订合同后40个工作日完成开发，并保证微信公众号顺利上线使用；并在完成阶段性工作后，由泰和志新公司及时协调刘军对各阶段性工作成果进行确认；经刘军最终确认后，泰和志新公司向刘军交付阶段性工作成果。交付形式为：验收报告，相关电子文档及U盘。此系泰和志新公司应当履行的合同义务。合同签订后，刘军依约向泰和志新公司支付了第一笔2万元合同款项。但依据在案证据和庭审调查的事实来看，泰和志新公司并没有向刘军交付任何阶段性工作成果，故本院认定泰和志新公司未完成涉案项目的开发工作，亦未履行向刘军交付工作成果的合同义务，构成根本违约。同时，因《技术开发协议》明确约定了因泰和志新公司原因导致逾期超过20个工作日，刘军有权解除本协议，泰和志新公司退还已付款项。故对刘军要求解除《技术开发协议》并由泰和志新公司退还刘军已付款项的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因《愿望树项目交付承诺书》中双方约定了“从2016年4月8日开始，修复《愿望树现有问题清单》上的所有问题，每延期一天，“乙方”须向“甲方”支付壹仟元整(1000)赔偿金。如2016年4月11晚上24:00前还没完成修复，则每延期一天，乙方需要向甲方支付贰仟元整(2000)赔偿金，直至项目完成。”刘军据此计算出赔偿金数额，计算截至刘军最后一次去被告公司交涉的时间。因该约定系双方的真实意思表示，并不违反法律的强行性规定，刘军据此主张的赔偿数额合情合理，故本院对刘军的该项诉讼请求予以支持。泰和志新公司未向刘军交付涉案项目的工作成果，无权要求刘军支付剩余的5000元开发费用，其亦无证据证明刘军存在违约行为，故其以刘军违约为由主张解除合同，并要求刘军支付违约金的相关主张均缺乏事实及法律依据，本院对泰和志新公司的相应反诉请求均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条，第一百一十四条第一款之规定，本院判决如下：一、解除原告刘军与被告北京泰和志新软件有限公司于二〇一五年十一月二十三日签订的《技术开发协议》；二、被告北京泰和志新软件有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘军已支付的合同款项二万元；三、被告北京泰和志新软件有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘军赔偿金四万九千元；四、驳回被告北京泰和志新软件有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1909元，由原告刘军负担109元（已交纳），由被告北京泰和志新软件有限公司负担1800元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  刘义军人民陪审员  孙京伟人民陪审员  张艳萍二〇一九年六月二十四日法官 助理  刘仁婧书 记 员  范飞华