四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川05刑终80号 原公诉机关四川省泸县人民检察院。 上诉人（原审被告人）艾光明，男，1996年6月26日生于四川省泸县，汉族，农民，初中文化，住四川省泸县。2014年12月25日因犯寻衅滋事罪被泸县人民法院判处有期徒刑十个月,2015年7月2日刑满释放。2018年8月1日，因犯危险驾驶罪被重庆市永川区人民法院判处拘役一个月。因本案于2018年11月13日被刑事拘留，同年11月22日被执行逮捕。现羁押于四川省泸县看守所。 上诉人（原审被告人）张伟，男，1997年10月8日生于四川省泸县，汉族，农民，初中文化，住四川省泸县。因本案于2018年11月13日被刑事拘留，同年11月22日被执行逮捕。现羁押于四川省泸县看守所。 四川省泸县人民检察院以泸泸检公诉刑诉（2019）37号起诉书指控被告人艾光明、张伟犯寻衅滋事罪一案，于2019年2月27日向四川省泸县人民法院提起公诉，四川省泸县人民法院于2019年3月8日作出（2019）川0521刑初26号刑事判决。判决宣告后，原审被告人艾光明、张伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，依法讯问了上诉人艾光明、张伟，听取四川省泸州市人民检察院意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人艾光明、张伟自2017年ｌ0月至2018年8月期间，在泸县单独或共同多次随意殴打他人，分别是： 1.2017年10月2日22时许，艾光明、蒋某等人在泸县烧烤店吃宵夜，期间蒋某与张某甲发生口角，艾光明上前帮忙，与张某甲的继女李某（2001年12月12日出生）发生抓扯，并用手扇了李某几耳光，致李某脸部受伤肿胀，后泸县公安局于2017年10月13日以殴打他人对艾光明处以行政拘留三日的行政处罚。 2、2018年6月24日4时许，张伟在泸县农行对面“万州烤鱼店”内，因结账问题与谢某发生口角，进而使用啤酒瓶子朝谢某耳朵打去，致谢某左耳被玻璃划伤，后泸县公安局于2018年7月5日以故意伤害他人身体对张伟处以行政拘留七日的行政处罚。 3、2018年8月8日0时许，艾光明、张伟因艾某酒后执意要在二人工作的泸县海市蜃楼ＫＴＶ消费而发生口角，艾光明、张伟二人继而在该ＫＴＶ二楼楼道处使用拳头殴打艾某，致艾某全身多处受伤。 4、2018年8月19日23时许，艾光明、张伟在泸县烧烤店吃宵夜时，因不满邻桌郭某（男，2001年1月29日出生）等人吃宵夜时玩耍声音太大，双方发生口角纠纷，后因郭某将饮料泼于张伟鞋上，艾光明、张伟二人遂持烧烤店的塑料凳子并用拳头殴打郭某，致郭某全身多处受伤。 2018年11月13日，被告人艾光明、张伟经公安机关电话传唤到案，到案后二人如实供述了多次随意殴打他人的事实。 原判另查明，二被告人因同一违法行为的行政处罚已执行完毕。被害人李某、艾某、郭某经过简单检查后均未入院治疗。被告人艾光明曾因吸食毒品，被重庆市永川区公安局处以罚款二百元的行政处罚。 原判认定上述事实证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书、强制措施法律文书、抓获经过、二被告人及被害人户籍信息表、被害人伤势照片、入院检查书、医疗证明、现场检测报告书、行政处罚决定书、被害人的情况说明、前科查询记录、刑事判决书、执行回执、情况说明、证人证言和二被告人的供述与辩解等。 原判认为，二被告人的行为已构成寻衅滋事罪。艾光明系累犯，应从重处罚。艾光明另有其他犯罪前科且因吸毒被行政处罚，可酌情从重处罚。二被告人犯罪事实中部分犯罪对象为未成年人，可酌情从重处罚。张伟持凶器殴打他人，可酌情从重处罚。二被告人具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被害人郭某对殴打行为的发生有一定过错，可对二被告人酌情从轻处罚。二被告人因同一违法行为被行政机关行政处罚羁押的刑期应当予以折抵。 第二十八条原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项，《中华人民共和国行政处罚法》第一款之规定，判决如下：一、被告人艾光明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人张伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。 上诉人艾光明上诉称：2017年10月2日事件中被害人存在一定过错，原判量刑过重。 上诉人张伟上诉称：三起打人事件均已受过行政处罚，不应再被追究刑事责任，原判量刑过重。 四川省泸州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与原判一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）艾光明、张伟多次随意殴打他人，情节恶劣，二上诉人的行为已构成寻衅滋事罪。艾光明曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。艾光明另因犯危险驾驶罪被判处拘役、因吸毒被行政处罚,系具有其他违法犯罪前科，可酌情从重处罚。二上诉人的犯罪事实中部分犯罪对象系未成年人，可酌情从重处罚。经公安机关传唤，二上诉人主动到案后如实供述了犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。被害人郭某对引发殴打行为存在一定过错，可对二被告人酌情从轻处罚。艾光明认为被害人李某存在过错的上诉理由与审理查明事实不符，本院不予采纳。对张伟认为“三次殴打他人的行为已被行政处罚，不应再作为刑事案件定罪量刑”的上诉意见，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。”之规定，张伟打人的违法行为虽然已受过行政处罚，但其因多次实施随意殴打他人行为而触犯刑律构成寻衅滋事罪，对已被行政处罚的行为应一并追究其刑事责任，已受行政处罚的期限可依法折抵刑期，张伟的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。二上诉人多次实施随意殴打他人的行为，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，当处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，原判综合考虑全案事实、情节、后果及二被告人认罪悔罪态度，分别判处有期徒刑一年二个月和十个月，量刑并无不当，故二上诉人认为原判量刑过重的理由均不能成立，本院不予采纳。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 雷 刚 审判员 程德朋 审判员 徐翻翻 二〇一九年六月十三日 书记员 滕 琴 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》： 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （三）多次随意殴打他人的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……