山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋03民终397号 上诉人（原审被告）张志兵，男，1970年12月24日出生，汉族，现住河北省石家庄市元氏县。 委托代理人师斌华，石家庄市元氏槐阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市。 负责人聂光辉，总经理。 委托代理人张林芳，山西硕明律师事务所律师。 原审原告张金平，女，1967年8月12日出生，汉族，山西省盂县，现住盂县。 委托代理人王连城，盂县精诚法律服务所法律工作者。 原审被告窦学亮，男，1982年1月15日出生，汉族，现住河北省石家庄市元氏县。 委托代理人师斌华，石家庄市元氏槐阳法律服务所法律工作者。 原审被告元氏县财源汽车运输有限公司。 法定代表人吴会肖，公司经理。 上诉人张志兵因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称平安财险）、原审原告张金平、原审被告窦学亮、元氏县财源汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盂县人民法院（2018）晋0322民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张志兵及其委托代理人师斌华，被上诉人平安财险的委托代理人张林芳，原审原告张金平的委托代理人王连城，原审被告窦学亮的委托代理人师斌华到庭参加诉讼。原审被告元氏县财源汽车运输有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明，2017年12月26日13时20分，被告窦学亮驾驶红色×××绿色×××解放重型半挂车，沿214线由西向东行至省道214线（石阳线）118KM+800M路段时，与省道214线由东向西行至该处从堵车两车间，由北向南横过公路的原告张金平骑红色爱玛二轮电动车接触肇事，致张金平受伤，双方车辆损坏。原告张金平受伤后在盂县人民医院住院治疗。诊断伤情为右胫骨平台骨折、右小腿剥脱伤、糖尿病，医院为其进行了手术和相关治疗。原告住院时间为2017年12月26日至2018年3月26日。期间原告自行支付医疗费34900.68元，被告张志兵垫付8000元，被告平安财险垫付25000元。2018年1月15日盂县交警队作出晋公交认字[2017]第00294号道路交通事故认定书，认定窦学亮负主要责任，张金平负次要责任。2018年7月16日原告向一审法院提出对其伤情进行司法鉴定的申请。一审法院委托山西儒林司法鉴定所进行了鉴定，2018年9月17日该中心作出晋儒林司鉴所[2018]临鉴字第33号鉴定意见书，鉴定意见为张金平伤残等级为九级。 另查明，被告窦学亮驾驶的红色×××绿色×××解放重型半挂车在被告平安财险投保有交强险一份，商业三者险一份，不计免赔，保险期2017年9月21日至2018年9月20日。该车登记所有人为元氏县财源汽车运输有限公司，2017年9月28日被告张志兵与被告元氏县财源汽车运输有限公司签订分期付款买卖汽车协议，被告张志兵购买了该车从事运营活动。 一审法院认为，公民的人身及财产权利受法律保护，当身体健康和财产遭受侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。本案原告张金平因交通事故受伤，原告张金平、被告窦学亮、被告元氏县财源汽车运输有限公司、被告张志兵对盂县交警大队作出的晋公交认字[2017]第00294号道路交通事故认定均无异议。被告平安财险对交通事故认定书提出异议，但被告保险公司未能提供相反的证据推翻该交通事故认定书，故一审法院对该事故认定书的证明力予以确认。对该事故造成的损害后果，各赔偿义务人应承担相应的赔偿责任。涉案事故发生在保险期内，但发生事故时被告窦学亮的驾驶证尚在实习期内，根据保险合同约定被告平安财险仅在其承保的交强险赔偿限额内对原告的损失予以赔偿。被告平安财险对原告张金平的伤残等级提出异议，但被告放弃申请重新鉴定，故一审法院根据晋儒林司鉴所[2018]临鉴字第33号鉴定意见书的鉴定结果，确认原告的伤残等级为九级。原告张金平仅提供房屋租赁合同及停发工资证明，仅凭以上证据不能证明在交通事故发生之前，原告已经连续在城镇居住一年以上，且主要收入来源于城镇，故原告的残疾赔偿金按照农村居民人均可支配收入计算。参照GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，原告的误工期按180日计算，护理期按90日计算，营养期按60日计算。原告未能提供受损财物的定损及修理的正式票据，故对原告的该部分主张，一审法院不予支持。 被告张志兵以分期付款的方式从被告元氏县财源汽车运输有限公司购买红色×××绿色×××解放重型半挂车经营道路货物运输，张志兵尚未缴清全部车款，该车的登记所有人仍是元氏县财源汽车运输有限公司。从事货运经营应具备一定的条件，即取得道路运输经营许可证。本案被告张志兵、被告元氏县财源汽车运输有限公司均未能提供被告张志兵本人取得从事道路运输业的资格凭证，故可以认定被告张志兵是以被告元氏县财源汽车运输有限公司的名义对外经营，双方系挂靠与被挂靠的关系。二被告的行为违反了《道路运输条例》的相关规定，其行为存在明显过错，构成共同侵权人，对原告的损害应承担连带赔偿责任。 本案应列为赔偿的项目及数额如下：1、医疗费34900.68元，2、住院伙食补助费9000元（90天×100元），3、营养费6000元（60天×100元），4、误工费25609元（51930元÷365天×180天），5、护理费9505元（38547元÷365天×90天），6、残疾赔偿金43152元（10788元×20年×20％），7、鉴定费1500元，8、精神抚慰金6000元，9、交通费900元（酌定），以上共计136566.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决为：一、被告平安财险在其承保的机动车交通事故责任强制险死亡残疾限额内赔付原告张金平残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费85166元，医疗费用赔偿限额内赔付原告10000元，共计95166元。扣除被告平安财险已垫付25000元，被告再实际支付原告70166元。二、被告张志兵按事故责任份额赔付原告张金平不足部分医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费28980元。扣除被告张志兵已垫付8000元，被告张志兵再实际支付原告20980元。被告元氏县财源汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告张金平的其它诉讼请求。上列一、二项于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费1879元，由被告平安财险负担1554元，被告张志兵负担325元。 宣判后，上诉人张志兵不服，向本院提起上诉，请求撤销原判第二项，依法改判平安财险在商业三者险范围内按事故责任份额赔付原审原告张金平超出交强险部分医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费28980元。返还上诉人已垫付的8000元。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、投保车辆在投保期内应予赔偿；2、保险人未对免责条款进行释明，该条款不发生效力。3、驾驶人在实习期内驾车辆未违反法律强制性规定，被上诉人在保险条款中以此免除责任没有任何依据。 被上诉人平安财险答辩称，平安财险在保险合同签约时已经履行免责条款告知和提示义务，该免责条款合法有效，依法应受法律保护。平安财险根据保险合同中的免责条款规定依法不应当承担责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审原告张金平答辩称，尊重二审判决。 原审被告窦学亮意见同上诉人意见。 原审被告元氏县财源汽车运输有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。 经二审查明，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案商业三者责任保险合同成立并合法有效，各方均应全面履行合同义务。本案的争议焦点为驾驶员实习期内驾驶牵引挂车发生事故造成财产损失，平安财险在商业三者险范围内是否应当免赔。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。本案中《机动车综合商业保险条款》责任免除条款第二十四条“实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车”保险人不负责赔偿。平安财险提供了其就免责条款对投保人作了提示或明确说明的证据，保险人履行了提示义务，故该免责条款产生约束力。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款规定“机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车。”《机动车综合商业保险条款》属于保险人将法律、行政法规的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，即发生法律效力。本案驾驶员在实习期内驾驶重型半挂牵引汽车，依照保险合同约定，保险人不承担赔偿责任。上诉人关于应在商业三者险范围内赔偿的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1879元，由上诉人张志兵负担。 审判长  郭永生 审判员  田志国 审判员  任晓辉 二〇一九年六月二十七日 书记员  王雪辉