浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终3271号 上诉人（原审被告）：亿阳集团股份有限公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市南岗区嵩山路高新技术开发区**楼。 法定代表人：邓伟，董事长。 诉讼代表人：亿阳集团股份有限公司管理人，黑龙江新时达律师事务所。 委托诉讼代理人：李学智，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周荣明，男，1982年1月7日出生，汉族，住浙江省杭州市滨江区。 委托诉讼代理人：金聪聪，浙江融哲律师事务所律师。 原审被告：邓伟，男，1963年5月17日出生，汉族，住北京市海淀区。 上诉人亿阳集团股份有限公司（以下简称亿阳公司）为与被上诉人周荣明、原审被告邓伟民间借贷纠纷一案，不服杭州市滨江区人民法院（2018）浙0108民初6016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 周荣明向法院一审起诉请求：1.亿阳公司偿还借款本金30万元；2.亿阳公司偿还10万元本金的利息共计3625元及自2018年11月1日起按月利率2%计算至实际清偿之日止的利息；3.亿阳公司偿还20万元本金的利息共计43404元及自2018年11月1日起按月利率2%计算至实际清偿之日止的利息；4.邓伟对上述债务承担连带偿还责任；5.本案诉讼费用由亿阳公司和邓伟承担。 原审法院审理查明：2016年5月31日，周荣明（乙方）与亿阳公司（甲方）、邓伟（丙方）签订《第九期内部互助集资借款协议》，约定甲方向乙方借款人民币十万元，借款期限自2016年6月1日起至2017年5月31日止，借款利率为年利率15%；利息按季支付，付息时间为每季度届满后7日内，还本时间为借款期限届满后7日内；如甲方未按时还本付息，则自迟延之日起，每日向乙方支付迟延付款金额总额（含未按时支付的本息）日万分之六的罚息（罚息部分甲方代扣代缴个人所得税），不再额外支付其他利息、赔偿金或违约金；丙方对本协议中甲方还本付息的义务承担连带保证责任，保证期限至借款期限届满后两年。后三方又于2017年5月31日签订《2017—1期内部互助集资借款协议》，约定甲方向乙方借款三十万元，其中包括本次汇入资金二十万元及第九期互助集资转入本期十万元；借款期限自2017年6月1日起至2018年5月31日止；新增借款汇款日期截止到2017年5月19日，自2017年5月20日起按天计付利息至5月31日，一年按365天计算，并入第一个季度息一并支付；其他关于还本付息时间及违约责任的约定与上述协议一致。邓伟委托案外人侯宏志代表邓伟本人在上述两份协议中作为保证人签字。周荣明分别于2016年5月29日、2017年5月14日向亿阳公司汇款100000元及200000元，亿阳公司均出具收据予以确认。另查明，亿阳公司已支付利息合计19894.52元。 原审法院认为，周荣明与亿阳公司之间的民间借贷关系合法有效，予以确认。亿阳公司未履行还款义务，应承担相应的民事责任。对周荣明要求亿阳公司归还借款本金300000元的诉讼请求，予以支持。对周荣明要求亿阳公司支付的利息部分，未超过法律规定的范围，予以支持，但应当扣除亿阳公司已支付的利息。邓伟自愿对上述债务提供担保，故依法应该承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，如下：一、亿阳公司于判决生效之日起十日内归还周荣明借款本金300000元，并支付利息27134.48元，以及以300000元为基数，从2018年11月1日起按月利率2%计算至实际还清之日止的逾期利息；二、邓伟对上述第一项债务承担连带保证责任，实际承担付款义务后，有权向亿阳公司追偿；三、驳回周荣明的其他诉讼请求。如亿阳公司、邓伟未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6506元，减半收取3253元，由周荣明负担149元，亿阳公司、邓伟负担3104元，并于判决生效之日起七日内交纳，逾期法院将强制执行。 亿阳公司不服原审判决，向本院提起上诉,请求：发回重审，或改判逾期利息按照日万分之六计算，并扣减掉被上诉人周荣明的个人所得税款。事实与理由：第一，本案当事人之一邓伟在一审期间下落不明。根据民事诉讼法的第一百九十二条的规定应对其进行公告送达。一审被告邓伟的情形不属于民诉法一百四十四条规定的“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决”，邓伟系因客观原因无法到庭，所以根据民诉法一百七十条的规定，原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，应裁定撤销原判决，发回原审法院重审。第二，本案一审程序适用简易程序不当。根据民诉法第一百五十七条，民诉法解释第一百四十条、一百五十六条、二百五十七条以及最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干问题的规定，在起诉时被告下落不明的，以及共同诉讼一方或双方当事人人数众多的，是不能适用简易程序的，一审适用简易程序违法。第三，周荣明在一审诉状中主张的罚息为日万分之六，折合成月息是1.8%。但是原审判决最终判定的是按照年24%，超出了双方之间约定的利息范围。双方之间合同第五条第二项明确约定，除了日万分之六的逾期利息不再支付其他利息、赔偿金或者违约金。第四，因亿阳公司已进入破产程序，本案应中止审理，待管理人全面接管企业财产后再行恢复。第五，根据双方合同之约定以及相关法律之规定，亿阳公司负有代扣代缴周荣明个人所得税的义务，因此亿阳公司偿还的金额中应扣减掉周荣明的个人所得税。第六，周荣明起诉依据的是两份合同，分属于两个独立的法律关系，应分别起诉。亿阳公司在一审中对此提出了管辖异议。但是一审法院对此未作出裁判，程序违法。 周荣明书面答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，故二审法院应予维持，对亿阳公司的无理诉求予以驳回。首先，亿阳公司和周荣明签署《第九期内部互助集资借款协议》、《2017-1期内部互助集资借款协议》、周荣明提供的打款凭证、转账凭证均系原件且是双方当时真实的意思表示亦未违反法律的强制性规定，一审法院认定真实有效是正确的，是合乎法律对证据的认定标准的。其次，周荣明和亿阳公司之间关于利息的约定也未超过法律规定的范围，法院予以支持并无不当。邓伟是否送达与亿阳公司的上诉没有关系，现在的上诉人是亿阳集团公司，并不是邓伟，亿阳公司并没有任何依据和渠道得知邓伟是否是下落不明。细节应该由邓伟亲自陈述。一审法院送达和简易审理的程序合法。另外一点是关于扣缴代扣个人所得税的，亿阳公司欠付本金和利息多年，根本没有期待亿阳公司为答辩人代缴税款。关于是否应当中止审理，现在亿阳集团进入破产程序是有指定的管理人，管理人已经接手了亿阳集团公司的财产，时间也很久了。虽然本案有两张借条，但不并不是非要分成两个案子。综上所述，答辩人认为一审法院事实认定清楚法律适用明确，恳请贵院依法维持原审判决。 邓伟对亿阳公司的上诉未发表意见。 二审期间,各方当事人均未提交新的证据。 经本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。另查明，亿阳公司于2019年3月21日由黑龙江省哈尔滨市中级人民法院裁定进入破产重整程序，并于次日指定黑龙江新时达律师事务所管理人。 本院认为:亿阳集公司于2019年3月21日由黑龙江省哈尔滨市中级人民法院裁定进入破产重整程序，并于次日指定管理人。本案二审调查时间是2019年5月13日，管理人应当已经接管了债务人的财产，亿阳公司管理人委托了律师参与诉讼并就案件实体问题当庭发表意见，本案依法可以审理无中止的必要。周荣明与亿阳公司的民间借贷关系事实清楚，证据充分，本院予以确认。至于逾期还款时的利率，由于借款合同的约定超过了法律规定的上限，周荣明在一审主张时也放弃了超出部分的利息，本院予以认可。原审被告邓伟在一审中经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院对其缺席判决并无不当。本案一审程序未有不当之处。因亿阳公司进入破产程序，本案借款利息依法从2019年3月21日起停止计算。综上，亿阳公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予准许。因二审查明新事实，影响一审判决主文判项的表述。依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市滨江区人民法院（2018）浙0108民初6016号民事判决； 二、确认亿阳集团股份有限公司应当归还周荣明借款本金300000元，利息54934.48元； 三、邓伟对亿阳集团股份有限公司欠付周荣明借款本金300000元，利息27134.48元，以及以300000元为基数，从2018年11月1日起按月利率2%计算至实际还清之日止的逾期利息，承担连带保证责任； 四、驳回周荣明的其他诉讼请求。 二审案件受理费50元，由上诉人亿阳集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐鸣卉 审判员  魏之薏 审判员  梁 琦 二〇一九年六月二十七日 书记员  夏吉兰