湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1182民初2945号原告：武穴市中小企业融资担保有限责任公司，住所地：武穴市民主路**。统一社会信用代码91421182760684230M。法定代表人：熊政德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡畅，男，湖北道辉律师事务所律师。特别授权。被告：武穴市华容休闲渔业有限公司，住，住所地：武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧册号421182000017792。法定代表人：张烈华，系该公司董事长。被告：张烈华，男，1969年4月7日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者，特别授权。被告：王三妹，女，1968年8月4日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：张行，男，1992年1月15日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：伍绍刚，男，1982年12月26日出生，汉族，住湖北省武穴市。被告：李欢，女，1982年4月9日出生，汉族，住湖北省武穴市。被告：陈田刚，男，1982年4月14日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：刘丽娟，女，1986年4月14日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：朱志强，男，1970年12月24日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：冯兰青，女，1973年1月7日出生，汉族，住湖北省武穴市。委托诉讼代理人：张国，男，武穴市龙坪法律服务所法律工作者。特别授权。被告：戴晓艳：女，1972年4月9日出生，汉族，住湖北省武穴市。原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称“中小企业担保公司”）与被告武穴市华容休闲渔业有限公司（以下简称“华容渔业公司”）、张烈华、王三妹、张行、伍绍刚、李欢、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、方旭东、戴晓艳、朱学军追偿权纠纷一案，本院于2018年10月12日立案受理后，原告中小企业担保公司于2018年12月3日撤回对被告方旭东、朱学军的起诉，本院于2018年12月21日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人蔡畅、被告张烈华、王三妹、张行、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青等七人的委托诉讼代理人张国到庭参加诉讼，被告华容渔业公司、伍绍刚、李欢、戴晓艳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令华容渔业公司归还代偿款本息共计4797106.82元，并按年利率10.08%自2016年8月30日起计算代偿利息至还本付息完为止；华容渔业公司建设在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧9栋计1428.45平米的房屋及游泳池等建筑、5台电力设备及2000米电力电缆、4626株景观树的相应财产承担抵押责任，并承担30万元现金的质押反担保责任；2、请求判令张烈华、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳承担连带责任；3、请求判令伍绍刚在武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴房权证武办字第**）房产价值范围内承担连带保证责任；4、请求判令张行在武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴房房权证武办字第**）产价值范围内承担连带保证责任；5、请求判令张烈华在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧（武穴房权房权证武办字第**）价值范围内承担连带保证责任；6、请求张烈华、王三妹分别在WDDCF3BB奔驰车、YQZ6440A小轿车、LZW4108BCF小客车的价值范围内承担抵押担保责任；7、请求判令本案诉讼费用由十一被告共同承担。事实和理由：2015年6月17日，华容渔业公司因生产经营需要，向武穴市农村商业银行股份有限公司贷款450万元整，要求中小企业担保公司为其提供担保，并由其建设在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧9栋计1428.45平米的房屋及游泳池等建筑、5台电力设备及2000米电力电缆、4626株景观树木作抵押。伍绍刚以武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴房权证房权证武办字第**）为反担保抵押；张行以武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴房权证武房权证武办字第**）烈华以武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧（武穴房权证武办房权证武办字第**）华、王三妹、朱学军分别以WDDCF3BB奔驰车、YQZ6440A小轿车、LZW4108BCF小客车为该笔贷款担保承担反担保抵押责任。张烈华、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、方旭东、戴晓艳为该笔贷款担保的反担保承担连带保证责任；华容渔业公司以30万元质押金作为质押反担保。2015年8月11日，中小企业担保公司与华容渔业公司签订了《委托保证合同》、《抵押反担保合同》，约定由中小企业担保公司作为华容渔业公司向农商行借款450万元款项的担保人，华容渔业公司、张烈华、王三妹、张行、伍绍刚、李欢、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、方旭东、戴晓艳、朱学军均出具相应抵押和保证责任的相应承诺函件。此后，因华容渔业公司经营不善，无力偿还欠款，湖北农村商业银行向中小企业担保公司发出代偿贷款本息通知书，要求中小企业担保公司代偿该笔贷款本息，中小企业担保公司截止2016年8月30日共计代偿本息4757106.82元。该笔垫款代偿后，华容渔业公司与其他担保人经中小企业担保公司多次催讨一直未偿还欠款，故中小企业担保公司具状起诉。张烈华、王三妹、张行、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青辩称，本案中有人的保证和物的担保，依法应由物的担保偿还本案的债务，先物保后人保。担保人刘丽娟未在担保合同中签字，不应承担责任。华容渔业公司、伍绍刚、李欢、戴晓艳未作答辩，也未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：被告刘丽娟提出陈田刚、刘丽娟向原告中小企业担保公司出具的承诺书中“刘丽娟”的签名并不是本人所签，但其未提供相反证据予以证明且在本院限定时间内未申请笔迹鉴定，故本院对该项证据予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月17日，华容渔业公司向湖北武穴市农村商业银行股份有限公司及中小企业担保公司出具《担保贷款申请书》一份，因公司生产经营需要，向武穴农商银行申请流动资金贷款500万元，期限12个月，特申请中小企业担保公司提供全额连带保证担保，请双方单位根据相关材料进行初审和实地调查，并根据各自审查情况提出是否受理贷款申请和提出是否受理担保申请的初步意见。湖北武穴农村商业银行股份有限公司及中小企业担保公司经审查后，均表示同意受理。同时，该申请书备注标明，在双方审查额度意见不一致时就低不就高，期限不一致时就短不就长，最终贷款审批事项以担保人及贷款人有权审批机构审批意见为准。2015年7月15日，华容渔业公司、张烈华、王三妹、伍绍刚及李欢、张行分别向中小企业担保公司出具承诺函，华容渔业向农商行、建行各申请500万元流动资金贷款，期限一年，中小企业担保公司为该两笔借款提供了担保，为确保到期偿还本金及利息，华容渔业公司以建设在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧9栋计1428.45平米的房屋及游泳池等建筑、安装使用在此处的5台电力设备及2000米电力电缆、种植在此处4626株景观树木作为抵押，张烈华以在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧（武政房权证龙房字第**）房产、车牌号为鄂Ｊ×××**的奔驰WDDCF3BB型小轿车作为抵押，王三妹以其名下车牌号为鄂Ｊ×××**的起亚牌YQZ6440A小型普通客车作为抵押，伍绍刚、李欢以其共有的武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴市房权证武办字房权证武办字第**），张行以武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴市房权证武办字第房权证武办字第**）华容渔业公司以其名下车牌号为鄂Ｊ×××**的五菱牌LZW4108BCF小型普通客车作为抵押，向中小企业担保公司提供反担保。但根据证据显示，车牌号为鄂Ｊ×××**的五菱牌小轿车所有人为朱学军，朱学军未在承诺函上签字，而是由华容渔业公司及张烈华签名。同日，华容渔业公司出具了抵押物清单一份，该清单上的物品包含上述所有为反担保提供的抵押物。之后，陈田刚与刘丽娟、朱志强与冯兰青、方旭东与戴晓艳分别于2015年7月20日、7月23日、7月24日向中小企业担保公司出具承诺书，承诺将个人及家庭所有资产为华容渔业公司本次贷款承担个人无限连带责任。2015年8月10日，华容渔业公司与武穴农商行签订了一份借款金额为450万元的流动资金借款合同，借款期限为12个月，首次执行年利率10.08%，担保人为中小企业担保公司。同日，中小企业担保公司与农商行签订保证合同一份，约定为上述借款提供担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金等，同时，双方签订《担保保证金质押书一份》，质押金90万元。2015年8月11日，中小企业担保公司与华容渔业公司签订《委托保证合同》一份，约定由中小企业担保公司为华容渔业公司向农商行上述450万元提供担保，在该范围内承担连带保证责任，在中小企业担保公司依约履行了保证义务代华容渔业清偿债务后即取得债权人地位，有权要求华容渔业归还垫付款及利息（利率上浮50%）。同日，双方签订《抵押反担保合同》一份，抵押物含华容渔业于2015年7月15日提供的抵押物清单上所有财物，双方依据评估报告商定抵押物价值1242万元，抵押反担保范围为代偿款及委托合同中约定的利息及其他费用，双方另约定以贷款担保总额的15%保证金作质押。另查明，华容渔业公司向中小企业担保公司出具《承诺函》一份（无具体日期），承诺以本次担保贷款金额的15%自存保证金为本次担保贷款作质押，2014年6月17日，华容渔业公司向中小企业担保公司交纳质押保证金30万元。上述抵押反担保均未办理抵押登记手续。合同签订后，华容渔业未依约履行还款义务。2016年3月30日，湖北农村商业银行向中小企业担保公司发出《贷款利息代偿通知书》，要求中小企业担保公司代偿利息94351.32元（含逾期罚息），中小企业担保公司在次日代偿利息94351.32元；2016年6月27日，湖北农村商业银行向中小企业担保公司发出《贷款利息代偿通知书》，要求中小企业担保公司代偿利息111780元（利息截止2016年6月21日），中小企业担保公司在当日代偿利息111780元；2016年8月30日，湖北农村商业银行向中小企业担保公司发出《贷款本息代偿通知书》，要求中小企业担保公司代偿利息4590975.50元，中小企业担保公司在当日代偿本息4590975.50元；以上三次代偿本息共计4797106.82元。本院认为，一、被告方旭东提供的是保证责任担保，原告选择不要求其承担连带保证责任，系其权利的自由处分，未违反相关法律规定；被告朱学军系鄂Ｊ×××**号车辆所有权人，但其并未在以该车辆为抵押物的承诺函上签字，该承诺函系被告张烈华所签并加盖华容渔业公司公章，该抵押承诺无效，故被告朱学军不承担担保责任；因此，原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司撤回对被告方旭东、朱学军的起诉，不违反法律规定，本院予以支持。二、原告中小企业担保有限责任公司与被告华容渔业公司签订的《委托保证合同》、《抵押反担保合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，根据双方约定及相关法律规定，原告中小企业担保公司代被告华容渔业公司偿还本息4797106.82元，取得债权人地位，有权要求被告华容渔业公司予以返还；同时，双方约定在原告中小企业担保有限公司代偿本息后，被告华容渔业公司除返还垫付款外还应自代偿日支付利息，现原告主张按照年利率10.08%自2016年8月30日计算利息，在双方约定及法律规定范围内，本院予以支持。三、被告华容渔业承诺以贷款担保总额的15%保证金作质押，但原告提交的质押保证金收据金额为30万元，且日期为2014年6月17日，与本次借款时间相距较远，不符合日常逻辑；被告华容渔业公司以建设在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧9栋计1428.45平米的房屋及游泳池等建筑、5台电力设备及2000米电力电缆、4626株景观树作抵押，系其真实意思表示，抵押合同生效，但其中的房屋、泳池、树木属于不动产，抵押权自登记时生效，但双方对所有物品抵押均未办理抵押登记，故双方关于房屋、泳池、树木部分的抵押权未生效，故原告中小企业担保公司对此不享有优先受偿权；综上，对原告中小企业担保公司要求被告华容渔业公司以建设在武穴市龙坪镇大树村中心大道南侧9栋计1428.45平米的房屋、游泳池等建筑及4626株景观树承担抵押责任并承担30万元现金的质押反担保责任承担的诉讼请求不予支持；四、被告张烈华、王三妹、张行、伍绍刚、李欢、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳与原告中小企业担保公司并未约定具体实现担保物权的情形，根据《物权法》第一百七十六条“……没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保，债权人应当先就该物的担保实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。……”之规定，原告中小企业担保公司应当先就被告华容渔业公司提供的物的担保实现债权，但被告华容渔业公司提供的不动产抵押未办理登记，抵押权未生效，原告中小企业担保公司作为债权人无法实现优先受偿权，而被告华容渔业公司作为债务人不可能自己为自己提供保证担保，故而在被告华容渔业公司提供的不动产范围内的抵押无效；但其提供的5台电力设备及2000米电力电缆属动产，原告中小企业担保有限公司在此范围内享有优先受偿权，被告张烈华、王三妹、张行、伍绍刚、李欢、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳在此范围外承担保证责任。五、伍绍刚、李欢以其共有的武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴市房权证武办字第×房权证武办字第**）行以武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴市房权证武办字第××房权证武办字第**）容渔业公司向中小企业担保公司提供反担保，虽然未办理抵押登记，原告对该两栋房屋无优先受偿权，但被告伍绍刚和李欢及张行的担保意思表示真实，在其提供的财产价值范围内承担保证责任，但原告中小企业担保公司并未主张被告李欢承担责任，本院不予处理，综上，对原告中小企业担保公司要求被告伍绍刚在武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴房权证武办字第**房权证武办字第**）张行在武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴房权证武办字第**）房权证武办字第**）保证责任的诉讼请求予以支持。六、被告张烈华提供了武政房房权证龙房字第**产、鄂Ｊ×××**的奔驰WDDCF3BB型小轿车为担保，虽然均未办理抵押登记，但抵押意思表示真实，因被告张烈华同时提供了无限连带责任保证，故被告张烈华对被告华容渔业公司的本次借款承担连带清偿责任。七、被告王三妹其名下车牌号为鄂Ｊ×××**的起亚牌YQZ6440A小型普通客车作为抵押，西其真实意思表示，合法有效，故对原告中小企业担保公司要求其在该车辆价值范围内承担保证责任的诉讼请求予以支持。八、被告陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳承诺将个人及家庭所有资产为华容渔业公司本次贷款承担个人无限连带责任，系真实意思表示，故对原告要求被告陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条、第一百七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告武穴市华容休闲渔业有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告武穴市中小企业融资担保有限公司支付代偿款4797106.82元及利息（自2016年8月31日起按年利率10.08%算至还清之日止）；二、原告武穴市中小企业融资担保有限公司对上述债务在被告武穴市华容休闲渔业有限公司提供的5台电力设备及2000米电力电缆享有优先受偿权；三、被告王三妹在上述第二项财产价值外、车牌号为鄂Ｊ×××**的起亚牌YQZ6440A小型普通客车价值范围内承担连带责任；四、被告张行在上述第二项财产价值外、武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园C栋12层1203室（武穴房房权证武办字第**房房权证武办字第**）任；五、被告伍绍刚在上述第二项财产价值外、武穴市窝陂塘路东侧丽江豪园H栋底层104室（武穴房权房权证武办字第**产房权证武办字第**）；六、被告张烈华、陈田刚、刘丽娟、朱志强、冯兰青、戴晓艳在上述第二项财产价值外承担连带保证责任；七、驳回原告武穴市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44856元，由被告武穴市华容休闲渔业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审 判 长  张树槐审 判 员  陈楫彬人民陪审员  魏永恒二〇一九年六月十日书 记 员  桂 舟