绥北人民法院民 事 判 决 书（2019）黑8111民初42号原告：胡金，男，1983年6月24日出生，汉族，黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司合同制工人，住黑龙江省伊春市南岔区。委托诉讼代理人：丁明佺，黑龙江三维律师事务所律师。被告：黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司，统一社会信用代码：91233000728945672H，住所地黑龙江省伊春市南岔区浩良河化肥厂。负责人：杨克光，该公司经理。委托诉讼代理人：涂娟娟，辽宁仁凯律师事务所律师。原告胡金与被告黑龙江省北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司（以下简称浩化分公司）劳动争议纠纷一案，于2017年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2018年2月26日宣判，被告浩化分公司不服提起上诉。经二审审理认为，因上诉人二审提供证据导致案件事实发生变化，裁定撤销原审判决，发回本院重审。本院于2019年2月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡金及其委托诉讼代理人丁明佺、被告委托诉讼代理人涂娟娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡金向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付2016年未休年假待遇4646元；2、判决被告支付2017年4、5月份劳动报酬10582元；3、判决与被告解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿金58109.50元；4、判决被告全额支付工资外、加发相当于工资报酬25%的经济补偿金2645.50元；5、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2006年5月原告到被告浩化分公司工作，2006年5月29日至2012年12月31日与被告签订了无固定期限劳动合同，之后未签订任何劳动合同，与被告形成无固定期限劳动合同关系。2016年12月26日被告聘用原告为工程指挥部工程组副组长，工资标准为每月5291元，每月15日预发当月工作。2016年被告未安排原告享受年假待遇。2017年4月被告未征得原告同意，对原告调岗、降薪，并于当月15日开始无故拖欠原告4、5月劳动报酬，原告多次要求被告按时足额支付劳动报酬，被告均以各种理由拒绝。原告就此争议向农垦总局劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会作出黑垦劳人仲字（2017）第11号仲裁裁决书，认定用人单位未安排原告享受年假待遇是否合法、劳动报酬是否按时足额支付等问题上裁决错误。原告为维护合法权益，依据《劳动争议调解仲裁法》、《民事诉讼法》之规定，向法院提起诉讼，请依法裁判。被告浩化分公司辩称，1、关于2016年未休带薪假问题，根据被告《员工休假管理办法》规定，员工休年假需向被告提交《带薪年休假申请单》，经单位领导批准，到企业管理部门办理带薪年休假。本案原告并未向被告申请休年薪假，特别是在被告结合公司停产实际情况，通过生产调度会议及部门会议多次鼓励员工休年薪假情况下，原告仍未向公司申请休假，故原告2016年未休年薪假系个人原因造成，被告无需向原告支付应休带薪年休假工资报酬。2、关于劳动报酬及经济补偿金。本案属于企业改制引起的劳动关系转移，被告所有固定资产已经以作价出资方式出资到新公司，被告企业改制人员安置工作实施方案是经职工代表大会通过，在人员安置办法中已明确分公司中层以上管理人员及留守人员不纳入安置范围，由合资公司接续劳动关系，安排工作岗位。原告为中层管理人员且被合资公司聘用，劳动关系由合资公司接续，原告也认可被告向其传达了员工代表大会精神，被告原企业管理部副部长也通知原告与合资公司签订书面合同，故原告充分知晓本人劳动关系自2017年4月起已经从被告处转移至浩良河化肥有限公司，原告此后虽是在原工作地点、工作岗位工作，被告已无向原告支付劳动报酬的义务，依据《劳动合同法》第四十六条规定，被告不符合向原告支付经济补偿金的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（2019）劳动合同、聘任表。证明原告与被告2006年5月29日至2009年12月31日、2011年1月1日至2012年12月31日与被告签订两次无固定期限劳动合同，后续与被告形成无固定期限劳动合同。2006年12月26日原告被聘任为工程指挥部工程组副组长，截止到2017年5月31日原告已经在被告处累计工作11年零3天。被告对原告提供证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，第二次劳动合同起始时间为2010年1月1日，原告在被告处工作的截止时间是2017年3月，自2017年4月起原告的劳动关系已经转移至浩良河化肥有限公司，原告此后是为浩良河化肥有限公司提供劳动。本院认为，第二份合同起始时间为2010年1月1日。原告本人是与被告浩化分公司签订的劳动合同，没有与改制后的浩良河化肥有限公司签订劳动合同，因此被告仍然是原告的用人单位，对原告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。（2019）工资条及银行流水表。证明被告自2017年4月开始拖欠原告工资，2017年3月原告应发工资5291元，截止到被告欠发原告工资前12个月（2016年4月至2017年3月）月平均工资5155元，2016年的月平均工资为5053元。被告对工资数额、证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，证据不能证明自2017年4月起拖欠原告工资，被告在当时已无支付工资的义务。本院认为，原告拒绝与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，与该公司没有关联性，但仍然是被告公司的员工，故对原告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。4、受理告知书、信访申诉书。证明原告于2017年4月25日向被告浩化分公司信访办申诉被拖欠工资事项，要求被告方面是否与原告解除劳动关系进行说明，但被告直至仲裁庭审前也未答复。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，因原告在2017年4月并非为被告提供劳动，被告没有向其支付劳动报酬的义务，也就不存在4月份拖欠工资的问题，被告已明确告知原告向浩良河化肥有限公司领取工资报酬。本院认为，原告提供的这组证据恰恰证明了原告不同意到改制的合资公司工作，要求被告支付4、5月份工作并与其解除劳动合同的要求，对原告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。5、关于供水车间2号线漏电处理说明、施工合同。证明2017年4月之后原告仍在被告处进行工作。被告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，因为被告实物资产已经作价出资到浩良河化肥有限公司，供水车间从法律上讲属于合资公司的资产，原告及其他工作人员对供水车间进行管理实际是为合资公司提供劳动，且签名的其他工作人员也已经均是合资公司的人员，因此不能证明原告仍然在被告处工作，原告在当时已经没有任何的业务。本院认为，改制的公司成立后，被告浩化分公司并没有注销，该公司仍然存在，原告在明确向被告提出拒绝到改制的公司工作后，被告继续让原告在原工作岗位工作，应认定为原告在为被告提供劳动。因此，原告提供的这组证据所证明的事实，本院予以采信。被告提供如下证据：（2019）黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司员工休假管理办法、带薪年休假申请单8份。证明被告员工休年带薪假的制度及员工申请休假的流程是必须向公司提交休假申请单，并经部门领导同意公司企业综合管理部批准后可以修年休假。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该办法只是设定了一个职工同意公司不安排其休年假的合法条件，但并不能免除公司应向职工支付年休假工资的法定义务。本院认为，被告浩化分公司是大型的国有企业，依法依规制定的年休假管理办法，对企业内部管理具有法律效力，企业领导和员工都要遵照执行，原告是该企业的员工同样要遵守年休假制度，故被告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。（2019）2016年7月5日调度会传达提纲一份、设备管理部会议纪要一份。证明被告公司领导在2016年7月5日对公司各岗位的工作职责进行强调，单位因因处于停产状态鼓励员工休年假，原告所属的安全管理部已经将调度会的精神传达给原告。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该证据不能证明被告已经实际安排原告休年假，而原告因个人原因拒绝休年假。本院认为，休年假是职工的福利待遇，休年假期间工资照发，而原告拒绝休年假是自己对休年假权利的处分，其主张未休年假要求被告公司支付工资的请求缺乏依据。故对被告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。4、浩化分公司改制人员安置工作实施方案。证明被告进行混合所有制改造对人员进行安置的方式是离岗待退，保留劳动关系以及解除劳动关系三种方式，分公司中层以上的管理人员不纳入安置范围，由合资公司接续劳动关系安排工作岗位，中层以上的管理人员也不存在不需要参与竞聘的情形。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，一是该方案确定的是被告经营发生严重困难进行的企业自主经营改制，向员工提出解除劳动合同而制定的实施方案。二是该方案第四条合资企业人员竞聘一条中确定了本次黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司聘用原则，是按照双向选择择优录取。三是该方案第六条第三项确定的是两种情况，一种是被聘用的中层以上管理人员，另一种是未被聘用的中层以上管理人员，由被告安排留守，并非确定了所有中层以上管理人员都已经全部被黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司聘用。那么依据上述方案规定是否被聘用原告是有选择权的，在原告不选择与合资公司签订劳动合同的情况下，被告应当安排原告留守进行工作并支付工资。本院认为，原告选择不与合资公司签订劳动合同，仍然与浩化分公司保留劳动关系，是原告的权利，事实上原告始终没有与合资公司签订劳动合同，而与被告也未签订解除劳动合同。故对被告提供的证据所证明的事实，本院不予采信。5、黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司关于李强等34名同志聘任职务的通知。证明浩良河化肥有限公司在2017年3月已经聘用原告为设备管理部副部长，那么根据安置方案浩化分公司已经具备将原告劳动关系从被告处转移至浩良河化肥有限公司的条件，接续与原告的劳动关系。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，证据不能证明原告与浩良河化肥有限公司已经形成了劳动合同关系。本院认为，被告浩化分公司改制人员安置方案公布后，原告就表示不与合资公司签订劳动合同，实际上也没有与合资公司签订劳动合同，故对被告提供的该证据所证明的事实，本院不予采信。6、设备管理部签订劳动合同员工名册。证明浩良河化肥有限公司通知设备管理部签订劳动合同时，原告拒绝与与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，但原告在2017年4月继续上班是为浩良河化肥有限公司提供劳动，双方已建立事实劳动关系。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该名册并没有显示是与浩良河化肥有限公司签订劳动合同员工名册，原告在被告处工作的所处部门是设备管理部，该名册能够证明的是原告与被告之间存在无固定期限劳动合同。本院认为，设备管理部是公司内的一个部门，合同主体应当是公司，被告未提供原告与浩良河化肥有限公司签订的劳动合同，以部门的名册来认定劳动合同的成立，没有法律依据。故对被告提供的该证据所证明的事实，本院不予采信。7、浩良河化肥有限公司设备管理部考勤表，2017年4月至5月。证明原告2017年4月至5月出勤的情况，考勤表所载的鲍京良及其他三名工作人员均已经跟浩良河化肥有限公司签订劳动合同，为浩良河化肥有限公司设备管理部的工作人员，原告与其同事不可能是不同的公司却在同一部门考勤，因此考勤表虽未载明是浩良河化肥有限公司考勤表，但结合前述聘用文件可充分证明原告知晓在2017年4月以后，其实际是为浩良河化肥有限公司提供劳动，接受浩良河化肥有限公司的的劳动管理。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该份证据并未体现是浩良河化肥有限公司4月份的考勤，原告在被告处工作的部门是设备管理部，该证据能证明的是原告2017年4月份一直在被告处工作。本院认为，被告浩化分公司改制后成立浩良河化肥有限公司，而浩良河化肥有限公司未与原告签订劳动合同，故被告提供的该证据所证明的事实，本院不予采信。8、浩良河化肥有限公司2017年4月设备管理部工资发放明细表。证明浩良河化肥有限公司已经向设备管理部员工发放工资，与考勤表上人员是一致的，但原告未领取。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，原告并没有同意与浩良河化肥有限公司建立劳动关系，双方也没有签订劳动合同，所以该工资发放明细表不能证明被告已经向原告支付工资的法定义务。本院认为，工资发放表不能代替劳动合同，在原告拒绝与浩良河化肥有限公司签订劳动合同的情况下，被告也未与原告签订解除劳动合同，原告拒绝领取该公司发放的工资，所以应认定原告与被告存在劳动关系，故对被告提供的该证据所证明的事实，本院不予采信。9、浩良河化肥有限公司设备管理部报告一份。证明设备管理部部长鲍京良向浩良河化肥有限报告因原告对与浩良河化肥有限公司劳动关系存在异议，拒绝领取2017年4月份工资。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，原告并没有同意与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，所以该工资发放明细表不能证明被告已经向原告支付工资的法定义务。本院认为，该证据证明原告未与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，不是该公司员工，所以才拒绝领取该公司发放的工资。因此，对该证据所证明的事实，本院予以采信。10、黑龙江北大荒农业股份有限公司2016年第一次临时股东大会决议、黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司章程一份及企业信用信息一份。证明被告总公司在2016年决议将被告资产出资设立浩良河化肥有限公司，出资均是以实物及土地方式，浩良河化肥有限公司的全部资产来源于被告，其后被告进行混合所有制改造，引进投资方北京洪泽阳光实业有限公司。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该证据不能证明被告已经丧失了劳动合同用人单位主体身份，且被告至今仍具有合法的注册登记，仍具有实际市场主体资格。本院认为，被告浩化分公司改制是根据上级决定设立浩良河化肥有限公司，而原告既没有与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，也没有与被告签订解除劳动合同，原告仍然是被告公司员工，不是浩良河化肥有限公司员工。故对被告提供的证据所证明的事实，本院不予采信。11、黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司出具证明一份。证明浩良河化肥有限公司是用分公司的资产设立，浩良河化肥有限公司聘用分公司原中层以上管理人员后，接续与上述人员的劳动关系，继续履行劳动合同的权利义务，转入员工的工作年限是连续计算的，原告在2017年4月、5月在浩良河化肥有限公司工作，但拒绝领取劳动报酬，也拒绝与公司签订书面劳动合同，导致原告的社会保险关系无法转移至浩良河化肥有限公司，目前仍在被告处，在2017年6月后原告未在浩良河化肥有限公司继续上班。原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。对证明的事实有异议，该证据不能证明原告与浩良河化肥有限公司形成了合法有效的劳动关系，且能证明的是原告一直向被告主张劳动关系是否解除，而被告未向原告明确答复，原告一直依据与被告签订的劳动合同，在原地点、原工作岗位履行工作职责。本院认为，原告未与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，也拒绝与其签订劳动合同，这是原告的权利，任何组织和单位都无权强迫原告签订劳动合同，被告应当依据原告请求与其签订解除劳动合同。故被告提供的证据所证明的事实，本院予以采信。本案认定事实如下：原告胡金于2006年5月29日至2009年12月31日、2010年1月1日至2012年12月31日与被告浩化分公司签订两份无固定期限劳动合同，开始在被告浩化分公司工作，2016年12月26日原告被被告公司聘任为工程指挥部工程组副组长。2016年年底被告浩化分公司经上级主管部门批准进行改制，成立黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司，被告浩化分公司于2017年2月21日以黑北农浩发（2017）1号文件下发了关于印发《浩化分公司改制人员安置工作实施方案》，方案第四条：合资企业人员竞聘，由黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司（合资公司）按实际需要确定竞聘人数，按照双向选择、择优录用的原则确定聘用人员。本方案中选择离岗待退和保留劳动关系人员不得参加竞聘。原告拒绝与浩良河化肥有限公司签订劳动合同，并于2017年4月25日向被告浩化分公司信访办申诉，要求被告支付2017年4、5月份工资并与其解除劳动合同，被告未给予答复。原告起诉至本院，要求被告支付2016年未休年假待遇4646元；支付2017年4、5月份劳动报酬，每月工资5291元，2个月工资为10582元；判决与被告解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿金58109.50元（2006年5月29日至2017年5月31日累计工作11年零3天期间的经济补偿金，月平均工资5053元×11.5个月=58109.50元）；判决被告全额支付工资报酬外，加发相当于工资报酬25%的经济补偿金2645.50元。本院认为，劳动合同是基于用人单位与劳动者双方之间签订确认的劳动关系，合同一旦成立即受法律保护。原告胡金于2006年5月29日到被告浩化分公司工作，双方于2006年5月29日至2009年12月31日和2010年1月1日至2012年12月31日分别签订两份无固定期限劳动合同，且合同合法有效。2016年年底被告浩化分公司改制，成立黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司，被告浩化分公司没有注销仍然保留，对员工的去留问题被告浩化分公司以文件形式出台了《浩化分公司改制人员安置工作实施方案》，方案规定由黑龙江北大荒浩良河化肥有限公司（合资公司）按实际需要确定竞聘人数，按照双向选择、择优录用的原则确定聘用人员，原告向被告浩化分公司明确表示不去合资公司工作，拒绝与合资公司签订劳动合同，被告浩化分公司既没答复也未与原告签订解除劳动合同，原告在被告公司工作至2017年5月份后离职，应认定为被告公司改制后与原告仍然保持劳动关系。原告要求被告支付2017年4月份、5月份工资10582元、解除劳动合同并支付经济补偿金58109.50元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付2016年未休年假待遇4646元，全额支付工资报酬外，加发相当于工资报酬25%的经济补偿金2645.50元的问题。休年薪假享受工资待遇是员工的福利，被告为此制定了休年薪假制度，制定了由员工个人申请领导审批的程序。在2016年期间被告浩化分公司正处于停产状态，等待公司改制或者合资重组，被告公司领导要求员工积极休年薪假，且原告的工作又不是被告公司必须在岗的，因此原告应当积极主动申请休年薪假，而原告拒绝了申请休年薪假，这是原告对休年薪假权利的处分，也是拒绝享受休年薪假待遇，现要求被告公司支付此项费用没有事实依据。故原告要求被告支付未休年新假待遇4565元的诉讼请求，本院不予支持。本案已经对原告解除劳动合同的经济补偿金给予了支持，再主张工资报酬经济补偿金的请求没有依据，故原告此项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十八条第一款（二）项、第四十六条第一款（一）项规定，判决如下：（2019）解除原告胡金与被告黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司双方之间的劳动合同；（2019）被告黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司给付原告2017年4月份、5月份工资10582元，给付原告胡金经济补偿金58109.50元，合计68691.50元。于本判决生效后十日内履行；（2019）驳回原告胡金关于要求被告支付未休年薪假待遇4646元、工资报酬25%的经济补偿金2645.50元的诉讼请求。如果未本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告黑龙江北大荒农业股份有限公司浩良河化肥分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。审判长  陈贵良审判员  倪海军审判员  张淑红二〇一九年六月六日书记员  武思博