黑龙江省鸡西市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑03刑终68号原公诉机关黑龙江省鸡西市恒山区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈刚，男，汉族，1997年1月20日出生于鸡西市恒山区，大专文化，哈尔滨市南岗区家园地产销售业务员，住哈尔滨市南岗区（户籍所在地鸡西市恒山区）。因涉嫌犯盗窃罪于2019年1月10日被鸡西市公安局恒山分局刑事拘留，同年1月24日被逮捕。现羁押于鸡西市看守所。辩护人潘世学，黑龙江雪原律师事务所律师。黑龙江省鸡西市恒山区人民法院审理黑龙江省鸡西市恒山区人民检察院指控原审被告人陈刚犯盗窃罪一案，于2019年4月3日作出（2019）黑0303刑初29号刑事判决。原审被告人陈刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见、核实相关证据材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人陈刚与被害人张某3系同学关系，被害人张某3曾将其名下的两张银行卡(一张为哈尔滨银行卡、卡号62×××34、空白卡)借给被告人陈刚用于开网店。在张某3当兵期间，民政局将向张某3发放的义务兵家属优待金于2017年11月打入卡号62×××34银行卡内37944元。被告人陈刚在发现该卡内有钱后，未告知张某3。在2018年1月20日至2018年5月15日期间多次通过充值等方式将张某3卡内钱转出,共计人民币37944元。被告人陈刚将钱用于购买理财产品、还网商贷、经营网店及消费。案发后，被告人陈刚已归还被害人张某3全部钱款。经侦查，2019年1月10日，被告人陈刚在哈尔滨市南岗区铁路街268号被公安机关抓获。原审认定上述事实的证据有：被害人张某3的陈述；证人张某2的证言；银行对账单明细，扣押物品、文件清单，民政局说明；电子数据；微信聊天截图；到案经过，户籍证明；被告人陈刚的供述与辩解等。黑龙江省鸡西市恒山区人民法院认为，被告人陈刚以非法占有为目的，盗取他人财物数额较大的行为已构成盗窃罪。被告人陈刚归案后如实供述自己的犯罪事实，主动退还全部赃款，具有悔罪的表现，可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，认定被告人陈刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币37944元。被告人陈刚以其系初犯，能如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度好，案发后主动退还全部赃款，一审判决量刑过重、罚金过高，应对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑为理由，提出上诉。辩护人以被告人陈刚系初犯、偶犯，自愿认罪、悔罪，具有坦白情节，全部退赃并取得被害人谅解，一审判决量刑过重、罚金过高，建议二审法院对陈刚从轻处罚，并适用缓刑为理由，提出辩护意见。经审理查明，上诉人陈刚与被害人张某3系朋友关系。张某3曾将其名下的两张未储值的银行卡借与陈刚用于开网店使用，其中一张为哈尔滨银行卡（尾号8634)。后在张某3服兵役期间，2017年11月鸡西市恒山区民政局将向张某3发放的义务兵家属优待金人民币37944元存入张某3哈尔滨银行卡内（尾号8634），张某3对此不知情。陈刚发现该卡内存有钱款后，未告知亦未征得张某3同意，即自2018年1月20日至5月15日间，数十次通过支付宝转账、消费等方式将该卡内的人民币37944元转出，用于购买理财产品、还网贷、经营网店及个人消费等。案发后，陈刚将赃款人民币37944元全部归还被害人。经侦查，2019年1月10日，上诉人陈刚在哈尔滨市南岗区铁路街268号被公安机关抓获。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1．被害人张某3的陈述证实：2018年12月6日我和我父亲张某2一起到恒山区哈尔滨银行取优抚金，银行查出来我办过哈尔滨银行的银行卡(尾号8634)，而且民政局已经把优抚金打到这张卡上了，我把交易记录打印出来，发现从2018年1月20日到5月15日，这张卡被用支付宝支付结算70余次,其中2018年1月20日一天就支付了30次。支付的金额共计37000多元,其中有一笔20000元、两笔5000元的，其余从3元到1000元不等。我以为卡丢了，到胜利派出所报了案。当天下午我想起来，在2013年时，我这张银行卡里没有钱，我把这张卡借给陈刚开网店使用。2016年我当兵后，民政部门往这张卡里打的钱。我问陈刚这张卡上的钱是不是他花了。他说卡没在他那，他也没花我卡里的钱。当天晚上，我回到家又用微信和陈刚说了这事，他开始还是不承认，后来我说我已经报警了，他才承认是他把这些钱分批取走花了。12月7日，陈刚让他家人给我父亲转了一万元钱，12月9日又转了一万元。其余的钱他说没有了，以后有钱再给我。后来他又不承认偷我的钱了，剩下的钱不给我了，12月12日我又到胜利派出所报了案。2．证人张某2的证言证实：2018年12月6日我陪我儿子张某3到恒山区哈尔滨银行取民政部门给的优抚金时，发现卡里被他人用支付宝支走了37944元。张某3就联系他朋友陈刚，陈刚承认是他用支付宝把这些钱花了。陈刚以前开网店用我儿子的银行卡绑定了支付宝，当时这卡里没钱，我儿子当兵后，民政部门才往这卡里打的钱。陈刚支取卡里的钱，我儿子根本不知情，他也没通知我儿子。案发后的2018年12月份，陈刚还了我们二万元钱，2019年1月11日又还了17944元。陈刚把钱都还清了，我和我儿子张某3都原谅陈刚了。3．鸡西市恒山区民政局出具的情况说明两份证实：张某3的义务兵家属优待金分两次存入其哈尔滨银行卡内（尾号8634），其中2017年11月发放37944元，2018年6月发放21944元。4．公安机关调取的哈尔滨银行对账单明细证实：张某3的哈尔滨银行卡（尾号8634）于2017年11月10日汇入37944元，上述款项从2018年1月20日至5月15日被全部通过支付宝结算用于网络支付。5．公安机关制作的《扣押物品、文件清单》证实：公安机关扣押被告人陈刚苹果手机两部等随身物品。6.公安机关制作的《电子数据检验工作记录》及调取的微信聊天截图证实：案发后，被害人张某3通过微信询问陈刚，陈刚承认是其将张某3卡里的钱转走。后陈刚退还张某3二万元人民币。7.公安机关调取（张某2出具）的收条证实：至2019年1月，张某2（被害人张某3父亲）分三次收到陈刚退还的全部盗窃款共计人民币37944元。8．公安机关制作的《受案登记表》《抓获经过》证实：2019年1月10日8时35分，公安人员在黑龙江省哈尔滨市南岗区铁路街268号将陈刚抓获。9．公安机关调取的《户籍证明》证实：上诉人陈刚的自然身份情况，作案时其已达到完全刑事责任年龄。10.被告人陈刚的供述证实：大约五六年前，我想开网店，张某3用他的身份证办理了哈尔滨银行的银行卡帮助我开网店，当时这张卡上没有钱，我用张某3的姓名注册支付宝，并绑定了这张银行卡，这个支付宝和银行卡一直是我使用。2018年1月20日我登录张某3的支付宝（绑定张某3哈尔滨银行卡），转出来3元钱，又转出来10元钱，我不确定银行卡里有多少钱，我就转了9笔50元钱，之后我又转了100元，两笔200元，两笔1000元，这时我感觉卡里有不少钱，我又转出来两笔5000元，之后我转出来20000元。接着我又操作一笔较大额度的转账，但显示余额不足，我就又分别转了500元、200元、40元、10元、两笔20元。我将这些钱转到了我的支付宝里，还用他卡里的钱消费过。我当时不确定张某3的银行卡里有多少钱，我就一点点试探着向外转钱，直到我操作大额转账，显示卡里面余额不足，我才又减少数额向外转了几次钱。后来经过查询，我大约分70次转走和花销了张某3银行卡里的钱总计37800元。这些钱我购买了两万多的理财产品，还了网上的欠账，还用于消费了。我知道张某3银行卡里进来的钱不是我的，我将他卡里的钱转出来，事前事后都没告诉过他。被张某3发现后，他问到我，我才承认是我把钱转走了。案发后，我已经分两次还了张某3共计二万元钱，每次一万元，剩下的钱我没凑到，想慢慢还给他。本院认为，上诉人陈刚以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为，已构成盗窃罪。上诉人陈刚如实供述自己的犯罪事实，主动退还全部赃款，具有悔罪表现等法定酌定从轻处罚情节，一审判决已予充分考虑，对其量刑适当。故陈刚及其辩护人所提一审判决对陈刚量刑过重、罚金过高的上诉理由及辩护意见，不予采纳。原审判决认定上诉人陈刚盗窃犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王双近审判员  李荣杰审判员  刘 洋二〇一九年六月十七日书记员  都文彬本案所适用的法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。