河南省正阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1724民初1819号原告：董桂琦，男，2014年12月13日生，汉族，住正阳县。法定代理人：周雁，女，1987年2月20日生，汉族，住正阳县。系董桂琦的母亲。委托代理人：张保东，男，河南明信律师事务所律师。被告：付伟宸，男，2014年11月26日生，汉族，现住正阳县。法定代理人：付永波，男，1981年9月21日生，汉族，现住正阳县。系付伟宸的父亲。委托代理人：桂行志，男，河南建法律师事务所律师。原告董桂琦与被告付伟宸生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月9日受理后，依法适用简易，公开开庭进行了审理。原告董桂琦的法定代理人周雁及委托代理人张保东、被告付伟宸的法定代理人付永波及委托代理人桂行志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董桂琦向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告承担原告人身损害医疗费18031.15元、营养费650元、住院伙食补助费650元、护理费13628.7元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金6000元、交通费3000元、鉴定费700元，共计106408.23元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月28日下午六点左右，原告在自家门口玩耍，被告跟随其奶奶经过原告家门口，看到原告在玩耍，就留下来和原告一块玩耍，其奶奶回家做饭了。就在原、被告玩耍期间，被告拿起一块砖头砸向原告，正好砸中原告的右眼，经紧急治疗并诊断为右眼角膜穿通伤，又引发右眼化脓性眼内炎、右眼外伤性白内障。原告住院治疗花去巨额医疗费，并经过鉴定为十级伤残，被告仅仅垫付了1000元医疗费，就不管不问。付伟宸辩称：1、原告诉求被告赔偿没有事实和法律依据，原告没有证据证明受伤是被告造成的，原告受伤不排除自伤可能。2、原告作为无民事行为能力人其父母作为法定监护人未尽监护职责，临时监护人原告的奶奶没有尽监护义务，即便原告有证据证明原告受伤是被告造成的，原告也应当承担过错责任。3、原告诉求部分没有法律依据，包括交通费等，计算标准较高，请求法院驳回原告诉求。4、被告法定代理人一直不认可原告伤是被告造成的，被告从未向原告垫付费用。该一千元是被告向案外人刘辉借取的临时费用。本院经审理本院认定事实如下：2018年10月29日下午5时许，原告董桂琦在正阳县××铜钟街家门前玩耍，原告的奶奶吴某在门前择菜照看原告。被告付伟宸当时跟随其奶奶回家路过原告家门前，看到原告后便留下来与原告董桂琦一起玩耍，被告的奶奶留下被告后回家（与原告的住房前后相邻，被告奶奶家在原告住房的前面）。在原、被告共同玩耍期间，被告将原告的右眼砸伤，原告受伤后哭叫，原告的奶奶听到哭声迅速去查看，被告跑回其奶奶家。事发后，原告的奶奶找被告的奶奶协商解决，被告的奶奶让原告去治疗，原告的奶奶带原告先到铜钟街上个体诊所简单治疗。2018年10月31日，因原告的眼睛伤情未好转，被告的奶奶将被告的家庭户口本和被告的医疗本交给原告的奶奶，让原告用被告的名字到正阳县人民医院治疗，同时被告家人让案外人刘辉通过微信转帐给付原告的母亲1000元用于原告眼伤治疗。原告遂用被告的名字用被告的医疗本在正阳县人民医院治疗，因伤情严重（诊断为角膜穿通伤），正阳县人民医院建议转郑州大学第一附属医院治疗。原告及其家人当天晚上包车到郑州大学第一附属医院，并于当天夜晚10点入住该院治疗至2018年11月10日出院，共住院10天。入院诊断为“1、右眼角膜穿通伤；2、右眼化脓性眼内炎；3、右眼外伤性白内障”。出院诊断同入院诊断一致，出院医嘱为“1、继续用药；2、1周后门诊复诊；3、不适随诊”。本次原告花去医疗费共计11187.06元。原告出院后，于2018年11月20日和2018年11月29日到郑州大学第一附属医院复查治疗，花去门诊费用共362.66元。2019年1月8日原告再次入住郑州大学第一附属医院治疗，入院诊断为“右眼角膜穿通伤术后；右眼外伤性白内障”，出院诊断同入院诊断一致，出院医嘱为“1、继续用药；2、1周后门诊复诊；3、不适随诊”。原告本次在该院共花去医疗费5156.43元。原告第二次住院并出院后，于2019年2月25日、26日、28日三次在郑州大学第一附属医院门诊复查、治疗和配眼镜，共花去费用1306.5元。在本案事发后，原、被告双方法定代理人多次就原告因伤的赔偿问题协商未果，经正阳县铜钟镇人民政府及正阳县铜钟镇铜钟村民委员会介入多次调解未果。2019年2月，原告申请正阳县人民法院对原告的伤残等级进行诉前鉴定，2019年2月25日正阳县人民法院依法委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对原告受伤所致的伤残等级进行评定，该所于2019年3月13日做出“驻申正司鉴所[2019]临鉴字第30号”司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：被鉴定人董桂琦的伤残等级为x级（十级）。原告为此次鉴定花去鉴定费700元。2019年4月4日诉来我院，请求：1、依法判令被告承担原告人身损害医疗费18031.15元、营养费650元、住院伙食补助费650元、护理费13628.7元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金6000元、交通费3000元、鉴定费700元，共计106408.23元。2、诉讼费由被告承担。另查明，原告为农业人口，但在本案事发时段及之前均跟随其母亲周雁在罗山县城生活，周雁自2017年3月至今在罗山县卓越文化传媒有限公司工作，其工资收入构成为基本工资加工龄工资、奖金等构成，收入不固定。在原告住院期间、检查治疗时均由周雁护理和陪同，因周雁在此期间未上班，其工资未发放。上年度河南省内出差人员伙食补助费50元/天，河南省城镇居民人均纯收入为31874.19元/年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为36848元/年。对上述事实原告提交的证据有：1、原告的户籍资料、身份证一组，拟证明原告的身份；2、原告在郑州大学第一附属医院的门诊票据一组，拟证明原告在该院花费医疗费的事实；3、原告在郑州大学第一附属医院住院病历和诊断证明、出院证明各二份，拟证明原告住院治疗及受伤情况；4、驻马店申正法医临床司法鉴定所“驻申正司鉴所[2019]临鉴字第30号”司法鉴定意见书一份，拟证明原告因伤导致的伤残等级为十级，原告为此花去鉴定费700元；5、正阳县到铜钟镇人民政府、正阳县铜钟镇铜钟村民委员会、正阳县公安局铜钟派出所证明各一份，拟证明被告对原告进行伤害后经多部门组织调解过；6、被告家庭户口本、医疗本及转诊单、付伟宸在正阳县人民医院的个人帐户结算凭证一张，拟进一步证明原告的伤为被告所致；7、罗山县卓越文化传媒有限公司证明一份，拟证明周雁在孩子受到伤害治疗期间工资停发；8、罗山县卓越文化传媒有限公司法定代表人身份证复印件及营业执照各一份，拟证明该公司的情况；9、交通费票据一组，拟证明原告花费的交通费；10、录像一组，拟证明原、被告双方家人在一起协商此事时，被告的奶奶承认原告的伤系被告造成的；11、原告的伤情照片一张，证明事发当天原告的眼睛受到的外伤；12、录音一组，拟证明原告受到的伤害被告给钱认可；13、证人吴某的出庭证词一份，拟证明事发时的情况及原告的伤是被告造成的。被告对原告提交的证据质证认为：1、户口本、身份证真实性无异议，但可以看出原告及代理人均为农业家庭人口。2、医疗费部分票据，其中对11份发票真实性无异议，请法庭结合病历、诊断证明合理认定。另外七张票据是与门诊挂号凭证，没有提供发票，应当不予支持。3、对两份病历及出院、诊断证明真实性无异议，但该病历记载入院时间为原告受伤第三天且病历记载内容来看，住院时候并未有外伤，侧面印证原告的伤不是被告所致。从诊断来看是角膜穿通伤，受伤当天出现这种伤不可能不去住院。4、鉴定结论和发票真实性无异议，请法院结合其它证据综合认定。5、三份证明不能直接证明原告的伤是被告造成的，调解中被告没有认可其对原告侵权行为。6、营业执照和身份证复印件不能证明原告的法定代理人一直在该公司务工，应提供劳务合同，工资表等。7、交通费票据请求法庭结合本案事实及原告就诊次数和天数酌情认定。8、被告的农合本和医疗本真实性无异议，但不能证明原告受伤与被告有因果关系，原告自称没有缴纳合作医疗借用。9、录音录像中的内容均可以证明当时两个小孩玩耍期间没有任何当事人在场，被告的奶奶也没认可和承认原告受伤是被告造成的，在没有证据证明情况下应适用公平原则，应为补偿，但这种行为不能认为自认侵权存在。照片一张不能证明拍摄时间，从受伤角度来看如果是砖头所致不可能是上下对称的斜拉伤，不符合钝器大面积接触所造成伤的情形。录音录像中谈到小孩玩耍，原告本人拿铲子在地上玩沙土，不排除原告自伤。不能证明原告侵权。10、医疗本和检查票据真实性无异议，证明不了原告受伤是被告造成的。当时现场除了小孩并没有其他人在场，被告家人并不清楚案件事实情况，只是听原告单方陈述，而引起的一系列假设行为，小孩如何受伤，双方都不清楚。对证人吴某的证词，被告质证认为，不能证明原告的伤是被告造成的，也没有亲眼目睹被告实施侵权行为，其离案发现场有十多米远，听到小孩哭赶到现场，看到砖头滚动不符合逻辑。本院认为，原告提供的上述13组证据中除交通费票据外，其余能与原、被告的当庭陈述相互印证证明本案原、被告之间玩耍及被告造成原告受伤、原告因伤治疗、相关机关单位介入调解和原告因伤致残的情况，本院均予以采信。被告认为原告的伤可能为自伤，但事发当时被告家人没有一人在场，且没有提供证据证明原告的伤系自伤的事实，对被告的质证意见本院不予采纳。原告提交的交通费票据为驻马店运输公司、信阳运输公司等票据，不具有客观性，本院不予采信。被告在本案中提交的证据有：正阳县铜钟镇铜钟村民委员会的证明一份，拟证明原告是农村户口且原告在农村有土地，其赔偿标准应当农村标准计算。原告对被告提交的证据质证认为：原告及法定代理人周雁均没有在该村取得责任田，现在的户籍均为居民户口，且原告一直在铜钟镇街居住，主要收入来源于城镇，应当按照城镇居民支持。本院认为，被告提交的该证据还应当提供土地确权登记等其他证据印证该证据的客观性、真实性。所以，对被告提交的该证明本院不予采信。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》规定，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。但被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告与被告均系无民事行为能力人，俩人在玩耍过程中，双方的监护人均没有在场看护，造成被告付伟宸在玩耍过程中把原告董桂琦的右眼打伤。从该事件发生的原因、结果来看，原告及被告付伟宸对本案中原告的损害均存在一定过错。综合本案事发原因，原、被告的（付伟宸）行为，造成的后果来划分，原告董桂琦应承担本案的次要责任，以承担损害后果责任的40%为宜；被告付伟宸应承担本案的主要责任，以承担损害后果责任的60%为宜。关于原告董桂琦的花费问题，本院认为，因被告付伟宸打伤原告董桂琦，原告董桂琦到正阳县人民医院住院治疗、郑州大学第一附属医院住院治疗，该部分的因伤损失与被告付伟宸打伤原告具有法律上的因果关系，因此而产生的相关费用，应由原告董桂琦与王被告付伟宸按上述责任比例分担。最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，受害人虽然为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市的，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。原告董桂琦先后共住院治疗13天，其伤残被鉴定为十级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定并结合上年度河南省城镇居民的人均纯收入、河南省内出差人员伙食补助费标准、河南省居民服务业和其他服务业平均工资数据计算，原告董桂琦此次因伤住院的各项损失应为：1、医疗费共计18012.65元（11187.06元+362.66元+5156.43元+1306.5元）；2、关于原告请求的护理费，因原告住院期间由其法定代理人周雁护理，但周雁的工资收入并不是固定的收入，因此护理费应按其他服务业标准计算。原告请求的护理期限按135天计算，但原告的出院医嘱均没有要求出院后另行护理的事项，因此原告的护理费应按原告的住院时间天数加上原告复查、复诊的天数（5天）计算，所以原告的护理费为1817.16元（36848元/年÷365天×18天）；3、住院伙食补助费为650元（50元×13天）；4、营养费为260元（20元/天×13天）；5、残疾赔偿金为63748.38元（31874.19元×20年×10%）；6、鉴定费700元；7、原告要求被告赔偿交通费3000元，考虑原告两次到郑州住院治疗，并有多次去郑州复查，去驻马店进行伤残鉴定等情况，本案中的交通费损失酌定为2000元为宜。《中华人民共和国侵权责任法》规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本案中，原告请求被告赔偿精神损害赔偿金6000元，结合本案中的上述法定因素，本案的精神损害赔偿金酌定为3000元为宜，由被告于本判决生效后10日内赔偿给原告。原告在本案中因伤的各项损失（除精神损害赔偿项）费用合计为87188.19元（18012.65元＋1817.16元＋650元＋260元+63748.38元+700元+2000元）。对该87188.19元，由被告付伟宸赔偿给原告董桂琦52312.91元（87188.19元×60%），剩余34876.28元由原告董桂琦承担。因在本案事发后，被告方已给付了原告方1000元，该款应由被告应给付原告的赔偿款中减除。综上，被告付伟宸共计应当赔偿给原告54312.91元（52312.91元+3000元-1000元）。《中华人民共和国侵权责任法》规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。本案中，原、被告在事发时均为无民事行为能力的儿童，作为原、被告各自的监护人有义务对孩子的日常生活进行监护、管理和保护，但在原、被告一起玩耍时，双方的法定监护人均不在场，放任两个孩子独自玩耍，进而造成了原告受伤。所以，原、被告的法定监护人均没有尽到法定的监护责任。因此，被告的法定代理人应承担对原告的侵权赔偿责任。对上述54312.91元赔偿款，由被告付伟宸的法定代理人付永波于本判决书生效后10日内赔偿给原告董桂琦。对原告诉讼请求中超出本院支持部分的其它诉讼请求本院不予支持。对被告付伟宸辩称应驳回原告诉讼请求的辩述意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条至第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、限被告付永波于本判决生效之日起十日内赔偿给原告董桂琦54312.91元；二、驳回原告董桂琦的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2428元，减半收取1214元，由原告董桂琦的法定代理人周雁负担214元，由被告付伟宸的法定代理人付永波负担1000元。如不服本判决，应自收到本判决书之日起的十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  邹军义二〇一九年六月十日书记员  黄国顺