广西壮族自治区博白县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0923民初411号 原告：广西柳钢中金不锈钢有限公司，住所地：玉林市人民东路**玉鑫公司办公楼**东面第1间，统一社会信用代码：91450900083616192C。 法定代表人：罗庆革，董事长 委托代理人：龙威陈，男，汉族，1987年11月29日出生，该公司员工股，住广西博白县。 被告：邹恒，男，汉族，1976年8月6日出生，住广西博白县。 委托代理人：黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。 委托代理人：黄锦，广西桂盟律师事务所律师。 原告广西柳钢中金不锈钢有限公司（以下简称“中金公司”）与被告邹恒劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年3月7日、2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人龙威陈、被告邹恒及其委托代理人黄富荣、黄锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告受伤前12个月的平均工资为3612.85元；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告因不服博白县劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字（2018）第72号裁决书，特向法院起诉。被告系自愿放弃缴纳社保，原告已将相关的社保费用以现金的形式，向被告支付。2016年3月至2017年2月期间被告领取的工资为47888.41元（其中含有4534.2元社保补贴）。原告认为应当扣除4534.2元社保补贴后再计算被告受伤前十二个月的平均工资，为3612.85元。基于此，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残津贴、停工留薪期工资应当依此平均工资计算。 原告对其陈述提供的证据有：1、《仲裁裁决书》、《送达证明》，证明劳动争议纠纷已经过劳动仲裁；2、《关于放弃缴纳社会保险及住房公积金的承诺书》；3、《被告2016年3月至2017年2月的工资单》，证据2、3证明被告受伤前的12个月平均工资。 被告辩称，被告受伤前12个月的平均工资为4086元，被告的工资应以支付到被告账户上的金额为准。被告没有签过《关于放弃缴纳社会保险及住房公积金的承诺书》，没有放弃社会保险的缴纳。 被告向法院提供如下证据：1、被告身份证，证明被告主体资格；2、企业信用信息公示报告，证明原告主体资格；3、工作牌；4、荣誉证书，证据3、4证明被告与原告存在劳动关系；5、活期存款历史明细清单，证明原告向被告发放的工资；6、玉林市医结合骨科医院疾病证明书；7、玉林市医结合骨科医院住院病历，证据6、7证明被告的伤情及住院时间；8、住院收费票据，证明被告治疗伤情花费的医疗费用（原告已支付）；9、解除劳动合同申请书；10、全国邮政特快专递回执，证据9、10证明被告向原告邮寄了《解除劳动合同申请书》，解除被告与原告之间的劳动关系；11、工伤认定决定书，证明被告于2017年3月13日所受的伤属于工伤；12、玉林市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书，证明被告的伤残等级为九级伤残；13、鉴定费票据，证明被告花费的鉴定费用；14、劳动合同，证明原告与被告之间存在劳动关系，为被告缴纳社会保险是用人单位（原告）的法定义务，不能通过约定排除。 经过开庭质证，被告对原告提交的对证据1没有异议；对证据2有异议，被告没有签过名；对证据3的内容无异议，但工资是直接打到被告账户上的，被告没有签过名。 原告对被告提交的证据1-14均无异议。 本院认为，原、被告双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据2被告认为不是其本人签名，但未申请鉴定，亦未提供相反的证据予以推翻，在现有的证据下，本院对其证明力予以采信；证据3的工资内容被告无异议，本院对其予以采信。 本院经审理认定事实如下：原告是2013年11月22日注册成立的具备用工主体资格的企业，原名称为广西中金金属科技股份有限公司，于2018年8月14日变更名称为广西柳钢中金不锈钢有限公司。被告于2014年10月27日入职原告从事农用车司机工作，并于当日向原告签署《关于放弃缴纳社会保险及住房公积金的承诺书》，作出如下声明：“本人自愿放弃缴纳‘五险一金’，用人单位应缴纳的部分直接支付在本人的工资中。本人承诺，不论以何种形式与用人单位解除劳动合同，保证今后不会因为未缴存社会保险而向公司提出任何权利要求和主张。”据此，原告未为被告缴纳社会保险费，而是把原告月应缴纳的社会保险费503.8元以社保补贴的形式支付给被告。2017年3月13日凌晨3时左右，被告在原告公司内开大货车卸货时，货车液压缸突然断裂，后箱急速下降，导致车内的被告被抛飞，致其腰部受伤。事故发生后，被告于当天被送往玉林市医结合骨科医院住院治疗，至2017年4月18日出院，共住院治疗37天，出院医嘱继续治疗，全休3个月。被告住院期间由一名亲属陪护，住院期间治疗工伤的医疗费用22425.44元已由原告支付。医疗诊断结果为：第1腰椎体单纯压缩性骨折；第12胸椎棘突骨折。2018年4月10日，玉林市人力资源和社会保障局作出玉市人社工伤认字[2018]16号认定工伤决定书认定被告邹恒受到的事故伤害为工伤。2018年7月17日，玉林市劳动能力鉴定委员会作出广西壮族自治区玉林市劳鉴字[2018]044号初次鉴定结论书，鉴定被告伤残等级为九级。被告支付了250元鉴定费用。原告按每月1210元标准从2017年3月起至2018年2月止支付工资给被告。2017年11月18日，被告向原告邮寄一份《解除劳动合同申请书》，以原告不为其缴纳社会保险费为由，要求解除与原告的劳动关系。原告支付被告2016年3月至2017年2月即被告因工作遭受事故伤害前的12个月的应发金额分别为4000元、4080元、4000元、4566.66元、4003元、4000元、4000元、4000元、4000元、4000元、3264.51元、4200元，合计48114.17元，其中包含社保补贴4534.2元。 另查明，被告向博白县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认被告与原告之间的劳动关系于2018年4月1日解除；二、原告支付给被告工伤待遇共146589元（1、一次性伤残补助金36774元；2、一次性工伤医疗补助金44946元；3、一次性伤残就业补助金36774元；4、停工留薪期工资17297元；5、护理费3848元；6、住院伙食补助费3700元；7、交通费1000元；8、营养费2000元；9、鉴定费250元）；三、原告支付给被告解除劳动合同经济补偿金14301元；四、原告支付给被告解除劳动合同失业金损失20160元。博白县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月26日作出博劳人仲案字［2018］第72号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认被告与原告劳动关系于2018年3月1日解除；二、自本裁决生效之日起10日内，原告一次性支付被告工伤待遇合计132787.3元（1、一次性伤残补助金35916.3元，2、一次性工伤医疗补助金43897.7元，3、一次性伤残就业补助金35916.3元，4、停工留薪期工资差额12404元，5、住院期间护理费3848元，6、住院伙食补助费555元，7、劳动能力伤残鉴定费250元）；三、对被告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该裁决中工伤待遇的各项计算中涉及的被告受伤前十二个月的平均工资为3990.7元的认定，诉至本院请求处理。被告对该裁决不提异议，审理中亦未主张仲裁中不予支持的请求。 本院认为，本案为劳动争议纠纷案件，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”因中金公司起诉，裁决均不发生法律效力，本院应对双方的争议进行全面审理。 本案双方当事人均认为双方解除劳动合同的时间是2018年3月1日，本院予以支持。 关于被告因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资是多少的问题。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第三条：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”的规定，职工的工资为用人单位直接支付给职工的全部劳动报酬。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款关于“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，12个月平均缴费工资不能解释为十二个月平均工资。被告签订了《关于放弃缴纳社会保险及住房公积金的承诺书》，自愿放弃缴纳“五险一金”，由用人单位应缴纳的部分直接支付给其本人的承诺，该承诺违反法律强制规定而无效，但该证据证明了，原告向被告支付的“社保补贴”的性质是原告应向社会保险部门缴纳其单位应当缴纳的保险费，而非被告应缴纳其个人的保险费，所以被告工资单中标注的“社保补贴”金额系原告应缴纳的社会保险费，不属于被告月缴费工资的组成部分，即不属于被告本人工资。因此，被告因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资计算为：（被告因工作遭受事故伤害前12个月应发金额48114.17元-社保补贴4534.2元）÷12个月，结果是3631.66元。即被告因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资是3631.66元。原告诉请有理，本院予以支持。 关于被告解除劳动合同经济补偿、失业金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，劳动者因用人单位未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿，该条规定是基于用人单位恶意不履行为劳动者缴纳社保的义务而作出的惩罚性规定，即未依法缴纳社会保险费归责于用人单位，才应支付经济补偿金。本案中，被告自愿签订《关于放弃缴纳社会保险及住房公积金的承诺书》，不愿缴纳社会保险费，导致用人单位无法为其缴纳社会保险费用，原告未为被告缴纳社会保险的原因在于被告自身，此不可归责于原告，被告再以此为由要求用人单位支付经济补偿金，并赔偿其社会保险损失，明显有违诚信原则。因此，对于被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿、失业金损失的主张，本院不予支持。 依据上述结论，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《广西壮族自治区实施办法》第二十四条及《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条、第二十一条规定，本院对被告工伤待遇计算如下：被告一次性伤残补助金32684.94元（3631.66元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金39948.26元（3631.66元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金32684.94元（3631.66元/月×9个月）、停工留薪期工资10855.45元（住院37天、出院后全休3个月，3631.66元×4个月+3631.66元÷21.75天×7天-已支付工资4840元）、住院期间护理费3848元、住院伙食补助费555元（15元/天×37天）、劳动能力伤残鉴定费250元，以上合计120826.59元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、确认原告广西柳钢中金不锈钢有限公司与被告邹恒劳动关系于2018年3月1日解除； 二、原告广西柳钢中金不锈钢有限公司自本判决生效之日起10日内支付工伤待遇120826.59元给被告邹恒； 三、原告广西柳钢中金不锈钢有限公司不用支付给被告邹恒解除劳动合同经济补偿金、失业金损失。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元，由被告邹恒负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审判员  吴华杰 二〇一九年六月十三日 法官助理管青龙 书记员刘流河