淮安市清江浦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0812民初2295号 原告：天津华鸿建筑工程有限公司。 被告：中建二局第四建筑工程有限公司。 第三人：湖南维邦建筑科技有限公司。 原告天津华鸿建筑工程有限公司（下称华鸿公司）诉被告中建二局第四建筑工程有限公司（下称中建公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年3月14日立案受理。案件审理中，湖南维邦建筑科技有限公司（下称维邦公司）申请以无独立请求权的第三人参加诉讼，本院依法照准。2019年4月15日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华鸿公司委托诉讼代理人林佳楠、聂雷强，被告中建公司委托诉讼代理人夏燕妮、刘国胜，第三人维邦公司委托诉讼代理人陈鸿钧、李福中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华鸿公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告向原告支付剩余工程款51.5356万元；2、被告支付因其违约给原告造成的损失（从2018年8月1日起计算至实际返还日止，按照9000平方米*3元/天/平方标准计算）；3、诉讼费、评估费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年9月18日签订《淮安融侨观邸一期项目钢模板工程专业分包合同》，约定由原告负责淮安融侨观邸一期项目1-4号楼高层的钢模板制作、安装、连接的钢结构配件等工程。后双方就工程款、工人工资、清退钢模板等事项于2018年7月23日另达成协议，约定此项目工程款为650万元，被告己向原告支付475.60246万元，原告于2018年7月底之前直接开具187.60246万元增值税发票。原、被告双方另约定，在被告收到原告开具的发票后先支付原告工程款50万元，用于原告清退现场钢模板材料产生的相关费用，原告开始清场时，被告再支付80万元用于支付原告的工人及管理人工资，待原告将全部钢模板材料清退后，被告支付剩余44.3994万元工程款。原告于2018年7月多次联系被告处工作人员，要求被告提供相关开票信息以便为其开具发票，但是被告处工作人员多次表示，“现在局里没钱，先不要开发票，开了也没有钱给付你们，什么时候开发票，等通知。”后原告接到通知，可以为被告开具发票，故原告于2018年10月24日为被告开具增值税专用发票。但被告仅于2018年12月11日支付原告442500元，按照协议约定被告应付50万元原告才满足清退钢模板的经费要求，但因原告未足额支付款项，导致原告至今仍无法及时清退钢模板。故据前所述，被告己于2018年8月1日起违约，其违约行为给原告造成因无法及时清退钢模板产生598.92万元的租金损失。被告于2018年10月底支付80万元，于2018年12月11日支付原告442500元，协议约定的清退钢模板费用被告未按时、足额支付，协议约定的第三期款项44.3994万元被告未支付，故被告构成违约。但原告仍于收到442500元之日起即开始清退钢模板材料，但是被告并未提供便利条件，更是以多种方式阻碍原告清场，以致截止目前为止，钢模板材料尚未清退完毕。被告再次出现违约行为，导致原告无法及时清退钢模板材料，进而致使其损失扩大。根据《合同法》第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条之规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。因被告未及时付款的违约行为，导致原告的钢模板材料无法及时清退，故现原告租赁钢模板超期未退产生的超期违约金598.92万元应由被告承担。被告未按时足额支付工程款，现又以各种理由不配合原告清退钢模板材料，则原告有合理理由怀疑被告剩余工程款无法按时足额义付，故原告有权要求被告提前支付剩余全部工程款。综上所述，为维护双方合法权益，提起本诉，望判如所请。 被告中建公司辩称：一、原告要求我公司向其支付因违约给其造成的损失598.92万元无事实和法律依据，请求驳回。理由是：1、关于2018年7月23日的协议，约定由项目暂签，等双方结算完我公司审核通过后再付款。2、关于130万元工程款的问题，2018年7月10日代学洲提出欠付工人工资74.8237万元，所以7月23日签订的协议暂定为80万元，双方初步估算用于清退现场钢模板材料大约50万元左右，两项合计130万元。3、关于187.6046万元增值税发票的问题，是原告一拖再拖，直到2018年10月24日才为被告开具了发票。4、关于130万元工程款支付时间问题，双方已实际履行变更了合同。5、关于哪方违约的问题。实际上是原告不讲诚信突破了道德底线，是原告违约，退一步讲即使我公司违约，支付的44.25万元不足（何况我公司已按协议足额支付了130万元，且44.25万元满足清场之需要），原告也应想方设法完成清场，避免损失的扩大，毕竟44.25万元与50万元相差不大，与原告提出的598.92万元的巨额违约金差了很多。综上，原告提出598.92万元的高额违约金，无事实和法律依据。二、原告要求我方支付剩余工程款50.1494万元无事实依据。三、关于44.3994万元支付问题，支付条件未成就，不同意支付。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人维邦公司辩称：涉案工程所使用的模板是原告从我公司租赁的，根据合同约定租赁期是七个月，合同约定的是一、二栋从2017年7月25日至2018年2月25日；实际时间是2017年9月5日至2018年4月30日；三、四栋合同约定的时间是2017年9月1日进场，2018年4月25日退场；实际上三栋是2017年9月23日进场，2018年5月18日退场；四栋2017年10月22日进场，2018年6月18日退场。算到2019年3月31日，一号栋超期11个月，二号栋超期了11.5个月，三栋超期了10.5个月，四栋超期了9.5个月。按合同租金3603774元标准，超期应按70%计算，为3784161元，算至2019年3月31日止。按合同约定是原告采取打包清理，安排车将模板运到长沙，但原告一直没有返还给我公司，现在不知道模板在何处。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月21日，淮安融侨房地产有限公司（下称融侨公司）与被告中建公司签订施工合同，融侨公司将淮安融侨观邸一期土建工程发包给中建公司施工。 2017年9月18日，原告华鸿公司(乙方)与被告中建公司(甲方)签订《钢模板工程专业分包合同》，中建公司将淮安融侨观邸一期项目高层的钢模板制作安装、连接的钢结构配件、连接配件等一切工作内容分包给华鸿公司，合同内容为：“承包方式：包工包料，包运输装卸，包自有材料损坏(维护)及丢失，包安全生产、包文明施工、包工期、包质量、包场容、场貌达到甲方和业主及当地政府有关部门的要求等包干承包方式。乙方负责所有人员、设备、机具、材料等准备和购置。承包范围内的材料购买、租赁、来往运输、装卸、看管、保养、维修等。承包人的材料丢失、损坏由承包人负责。标准层的所有模板工程均由乙方负责，不得以零星构件、小构件等及其他原因为由拒绝施工，模板木方材料自行提供，费用包括在综合单价内。若因乙方原因进度缓慢，导致主体劳务队伍窝工等其他任何索赔费用，由乙方承担。乙方在任何情况下的提前撤场、被清场，甲方不承担乙方购买、租赁钢模板等任何材料的一次性投入费用，其风险费用由乙方自行承担。合同价款：暂定总价(含税)15288000元(其中裸价13772972.97元，税金1515027.03元，增值税税率为11%)。本合同价款为暂定价款，工程最后的结算价款根据实际图纸所示完成工程量确定。付款方式：本工程无预付款。节点支付：商品房(31-34层高层)地上部分：每栋楼主体结构完成至8层顶板，支付该区域地上工程已完产值的60%；每栋楼主体结构完成至16层顶板，支付至该区域地上工程已完产值的60%；每栋楼主体结构完成至24层顶板，支付至该区域地上工程已完产值的60%；每栋楼主体结构封顶，支付至该区域地下及地上工程已完产值的60%；每栋楼脚手架拆除完毕内外墙粉刷完成，支付至该区域地下及地上工程已完产值的65%；每栋楼分户验收，支付至该区域地上工程已完产值的70%；单期项目整体通过工程竣工验收备案，支付至该区域地上工程已完工产值的80%；项目整体竣工验收备案完成并办理相关结算经公司审核完毕后一年内可支付至已完工作总价款的95%，余款5%在付至95%之后一年后付清。甲方有权可以在未得到乙方认可的情况下直接从所欠乙方的工程款中优先支付乙方拖欠的工人工资并没收民工工资、工程履约、安全保证金。同时乙方承担因发放工人工资而导致的相关行政执法部门对甲方的处罚等一切责任，甲方有单方解除本合同的权利，由此造成的一切经济及法律责任均由乙方承担。乙方应有一定的资金筹措实力和能力，工程进度款若因业主付款滞后或因甲方资金周转等原因，导致甲方不能及时按照合同约定向乙方支付工程款时，乙方应筹措资金保证工程进度，不得以资金不到位为由停工或误工，并同意不对甲方进行工期、费用等任何方面、任何形式的索赔。合同终止：本合同签订后生效，全部工程内容竣工验收、工程价款结清后自动失效(如乙方不能满足甲方的工程质量、进度、安全、文明施工等方面的要求，经甲方多次提出仍无效后，甲方有权终止合同，结算按完成工程量的80%结算，乙方必须在收到合同终止通知后7天内所有人员无条件退出工地，工程款在结算完成一年后陆续支付)。” 施工过程中，因华鸿公司拖欠工人工资，2018年2月，华鸿公司的施工工人多次采取围堵项目部、售楼处及封堵道路等方式向华鸿公司索要工资。 2018年3月5日，中建公司向华鸿公司发函，要求华鸿公司尽快复工，该函内容为：“我司与贵司于2017年9月18日签订钢模板工程专业分包合同，鉴于2018年春节前，因贵公司拖欠农民工工资造成工人围堵项目部和工人封堵项目部门口杭州路等群体事件，对我司造成非常恶劣的影响，现经我司研究决定并根据合同要求贵司在2018年3月8日前与我司核对完现场已完所有产值并于2018年3月8日开始复工。望贵司尊重前期的合作基础，于2018年3月8日前核对完产值并复工，若未达到上述要求，鉴于贵司春节前工人闹事对我司的影响，我公司将根据合同第五条第5款及其他相关条款合同约定，我公司将与贵司终止合同。”华鸿公司收到该函后未予回复。 2018年3月13日，中建公司再次向华鸿公司发函，内容为：“我公司与贵公司签订了淮安融侨观邸一期钢模板工程专业分包合同，2018年3月5日我公司给贵公司发函，要求贵公司于2018年3月8日前恢复淮安融侨观邸项目施工并上报结算资料，但截止2018年3月8日贵公司仍未有任何进展，已严重影响项目整体施工进度，损害到我公司利益。鉴于此，我公司决定，根据双方合同第五条第5款及其他相关合同条款规定，解除双方合同关系。现要求贵公司自该函件送达之日起3日内，联系我公司项目人员办理结算，并在3月16日前完成撤场，如未按照完成结算和撤场，我公司将直接另行安排施工队伍进场施工，并将贵公司遗留在现场的各种材料堆放到指定地点，此费用由贵公司承担。在此期间如发生钢模损坏、丢失等情况，由贵公司自行承担。在其他单位进场施工期间，贵公司不得以任何形式干涉及阻挠，否则一切法律后果及经济损失均由贵公司承担。” 2018年7月6日，中建公司第三次向华鸿公司发函，内容为：“我司与贵司于2017年9月18日签订的钢模板工程专业分包合同，2018年春节前，因贵公司拖欠农民工工资造成工人围堵项目部和工人封堵项目部门口杭州路等群体事件，对我司造成非常恶劣的影响，2018年春节后未及时组织工人复工，根据合同中第五条第5款及其他相关条款合同约定，我公司已与贵公司终止合同。截止至今日淮安融侨观邸一期项目现场堆放的钢模板材料一直未撤场，严重影响我司的文明施工，在施高层上的钢模板材料一直未拆除撤场，严重影响我司文明施工及后续施工。现要求你司在本联系函发出之日起三日内将现场所有钢模板材料撤场，否则视为默认放弃在场钢模板材料的所有权，将由我司自行处理，产生的一切后果由你司自行承担。” 2018年7月23日，中建公司（甲方）与华鸿公司（乙方）签订协议一份，内容为：“根据淮安融侨观邸一期项目钢模板工程专业分包合同，经过双方友好协商，甲方双方达成如下共识：1、双方认同的费用为650万元，即乙方完成产值为650万元(含税)，此金额包含合同内和合同外的所有费用，还包含所有补偿费用，再无其他任何费用。2、已经给付乙方付款共计475.60246万元，乙方欠甲方发票金额57.60246万元。3、承诺在七月底提供所有剩余的全部工人及管理人员工资表和承诺书(承诺此部分工资支付完成之后再无任何工人及管理人员工资)，并且真实有效，待此部分工资发放之后再无其他工人及管理人员工资等任何费用。4、在七月底前开具187.60246万增值税专用发票，甲方在收到发票后支付乙方工程款130万元，其中50万元支付至乙方账户，用于清退现场钢模板材料，乙方承诺在收到50万元工程款日起20日内将现场所有钢模板清退出场，并承诺不追究现有材料的丢失、损坏等一切不利责任。剩余80万元支付至淮安融侨观邸一期项目备案，用于支付乙方提供的工人及管理人员工资。5、将现场所有钢模板材料清退出场后，乙方提供剩余44.3994万的增值税发票，甲方支付给乙方44.3994万商票，期限为10个月至12月。”2018年11月7日，中建公司代华鸿公司支付工人及管理人员工资合计857447元。 2018年10月15日，原告华鸿公司(乙方)与被告中建公司(甲方)签订《淮安融侨观邸一期项目钢模板工程专业分包合同补充协议》，约定：“因施工过程中材料价格上涨，人工费价格上涨，施工节奏快，工人经常加班抢工，经协商，原合同税前单价44.14元/平方米，税后单价为49元/平方米，价格调整为税前单价59元/平方米，税后单价64.9元/平方米。因施工过程中设计需调整、增加钢模板配板590平方米等。2018年5月1日，将原11%增值税调整为10%，2018年4月30日前已开税率为11%的发票418万元。本合同为固定单价合同，总价(含税)为6542154元，其中含增值税税率11%金额为4180000元，含增值税税率10%金额为2362154元，因单价及设计调整增加金额为20873769.93元。”2018年10月18日，华鸿公司向中建公司出具材料(工程)款最终结算补充说明，内容为：“经天津华鸿建筑工程有限公司与中建二局第四建筑工程有限公司淮安融侨项目部对账清算，分供方供应(承包)中建二局第四建筑工程有限公司融侨项目部钢模板工程，合同名称淮安融侨观邸一期项目钢模板工程专业分包合同，所发生的货(工程)款最终清算完毕。最终结算金额为6500000元。合同即行终止，双方不存在任何经济纠纷。” 2018年12月11日，华鸿公司向中建公司出具委托付款承诺书，内容为：“兹有天津华鸿建筑工程有限公司与贵司已签订淮安融侨观邸二期项目钢模板工程专业分包合同。我公司将此次分包工程款442500元要求委托汇入贵司淮安融侨观邸一期项目部，我公司确认此款项为贵司支付给我司用于钢模板拆除、运输费用。此费用付给钢模板拆除班组负责人冯坤亮，人工费共计162500元，运输费用共计280000元。此费用一次性付清。”同时，华鸿公司向中建公司出具承诺函一份，内容为：由于近期我司收款账户存在异常，同意将我司的工程款442500元打到贵司淮安融侨项目部备案卡用于工人工资及运费等费用支付，由此引起的一切责任由我司自行承担，与中建二局第四建筑工程有限公司无关。”华鸿公司还向中建公司出具保证书，内容为：“截止2018年11月21日，我司在中建二局第四建筑工程有限公司淮安融侨观邸一期项目的工人工资已经全部结清，保证后期不存在工人恶意讨薪等情况，如再发生工人讨薪、工人工资未结清等问题，产生的一切后果由我司自行承担，与中建二局第四建筑工程有限公司无关。2018年12月11日，华鸿公司与案外人冯坤亮签订协议书，约定：甲方在融侨观邸中建二局四公司工程，遗留工程钢模板款拆1、2、3、4号楼承包给乙方冯坤亮，负责拆除，费用162500元，运输费28万元，拆除、吃饭和工具由乙方负责，甲方提供住处食堂，付款方式一次性付清。”当日，冯坤亮向中建公司出具承诺书一份，内容为：“我叫冯坤亮，代表工人拆模、运输，保证工资发放到工人手中，以花名册为准，我愿意承担一切责任。保证收到拆模、运输款之后负责全部拆清运走。”此后，被告中建公司以银行转账的方式向冯坤亮支付钢模板拆除、撤场费428638元，以现金方式向冯坤亮支付13920元，合计442558元，冯坤亮收到费用后组织工人进场拆除，后无故退场。 2019年3月15日，中建公司向华鸿公司发函，内容为：“我司与贵司于2017年9月18日签订的钢模板工程专业分包合同，2018年春节前，因贵公司拖欠农民工工资造成工人围堵项目部和工人封堵项目部门口杭州路等群体事件，对我司造成非常恶劣的影响，2018年春节后未及时组织工人复工，根据合同中第五条第5款及其他相关条款合同约定，我公司与贵公司终止合同。截止至今日淮安融侨观邸一期施工现场的钢模板材料一直未撤场，在施高层上钢模板材料一直未拆除撤场，严重影响我司施工进度，造成延误损失。现要求你司在本通知函到达之日起三日内组织工人进场，并于10日内将现场所有钢模板材料撤场。” 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原、被告签订的相关合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。涉案工程款经双方确认为650万元，中建公司已向原告支付475.60246万元，代发工资857447元，代华鸿公司支付拆模费442558元，尚欠443970.4元，双方约定该款于所有钢模板材料清退出场后乙方提供剩余款增值税专用发票再由中建公司支付，但华鸿公司违反约定，在收到拆模费用后仍未按期拆除钢模板，也未向中建公司开具增值税发票，故付款条件不成就。原告主张被告支付工程款不符合合同约定，本院不予支持。原告称被告应支付原告50万元拆模费，但被告仅支付了44.25万元，致使原告未能清退钢模板。本院认为，根据华鸿公司与冯坤亮的协议书、华鸿公司承诺函以及委托付款承诺书，华鸿公司认可拆模费用为44.25万元。中建公司支付全部拆模费用后，华鸿公司仍未拆除，中建公司并不存在违约行为，华鸿公司主张违约损失缺乏法律依据，本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 驳回原告天津华鸿建筑工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费57235元，由原告天津华鸿建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本5份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院交纳上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，收款银行：中国银行，账号：62×××26，收款行地址：中国银行清江浦支行）。 审 判 长  李洪昌 人民陪审员  沈斌和 人民陪审员  朱 洪 二〇一九年六月二十六日 书 记 员  李思语