江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0116民初5426号原告：江苏新视野建筑装饰有限公司，住所地南京市光华路**必得大厦****。法定代表人：冯青昆，董事长。委托诉讼代理人：朱建梅，江苏斯维斯律师事务所律师。被告：南京市大厂医院，住所，住所地南京市六合区大厂太子山路**div>法定代表人：罗承洋，院长。委托诉讼代理人：陈汉东，江苏信棠律师事务所律师。委托诉讼代理人：张弘弼，江苏信棠律师事务所实习律师。原告江苏新视野建筑装饰有限公司（以下简称新视野装饰公司）与被告南京市大厂医院（以下简称大厂医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新视野装饰公司的诉讼代理人朱建梅、被告大厂医院的诉讼代理人陈汉东和张弘弼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新视野装饰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠工程款4230781元及暂定利息100000元（后变更为工程款2944060.79元，并自2015年8月31日起至实际付款之日止按银行同期同类贷款利率计付利息）；2、由被告承担诉讼费。事实和理由：2013年6月，原告经招投标程序与被告签订一份“包工包料”装饰装修工程施工合同，在履行合同过程中，被告未与原告协商擅自改变合同中的材料供应方式，自行组织采购工程主材。原告投标时，因材料价格无法改变且不得低于市场成本，故原告只能在人工费中让利下浮投标价格，想通过材料利润来弥补人工费亏损，被告单方变更合同约定后，导致工程造价计算方式及组价原则发生根本性变化，也直接导致原告亏损。经原告多次沟通，双方均同意将该问题交法院裁决，从而不影响施工进程。按实际履行情况，应采“包人工+副材”的工程造价计算方式，据此原告应得工程总价13751302.85元，扣减已付款尚余4230781元，对此，被告迟迟不予结算，故起诉之。大厂医院辩称，案涉工程由原告中标承建，于2013年12月10日开工，2015年7月31日竣工验收。在施工过程中，被告依据有关文件将墙地砖、灯具、卫生洁具、窗台板通过政府平台公开招标统一采购，供原告使用，其余材料约315万元由原告自行采购。在结算期间，双方对人工费调整及组价原则等问题发生争议。被告认为原告的主张没有事实依据，一是主材供应方式变更只有部分，二是被告招标采购部分主材是依法定职责办理，不构成违约，对原告利益没有实质性影响，所以对原告的诉请不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，即工程造价鉴定中出现的问题，本院组织鉴定机构及双方当事人进行现场勘查，逐步缩小了争议范围。针对墙面一般抹灰的做法，原告提交了竣工图纸中的做法说明、C2－167号工程联系单等证据，鉴定机构据此对原评估意见作出补充说明，更正了有关数值；被告提出，墙面做法应适用原固定单价（已包含措施费），不应当重新组价。本院经审理确认如下事实：2013年初，大厂医院因易地新建工程对外发布了医疗综合楼（裙房及改建部分）装饰装修工程招投标信息及文件，其中列有《材料暂估价格表》，注明“此表中的暂估价材料均为由承包人供应的材料”。新视野装饰公司参与了投标。同年5月16日，大厂医院向新视野装饰公司发出《建设工程中标通知书》，确定该公司为中标人，中标价为1231.036万元，工期180天，其中暂估价材料总价值约7571419.69元，人工费总计约2250352.96元，人工费占总价款的18.28%。2013年6月，大厂医院与新视野装饰公司签订一份《装饰装修工程施工合同》，该合同价款采用固定单价方式确定，合同价款中包括的风险范围为：“承包人的投标报价中已将施工期间各类建材的市场价格风险、人工工资、机械费用、政策性调整的风险考虑到报价内。除招标文件或施工合同条款中另有规定，上述风险费用今后不做调整”。对于风险范围以外的合同价款调整方法，根据新增工程项目（即新增的工程量清单项目）的项目特征与投标报价中项目的相似程度，分为“相同、类似或没有合适对比项目”三种类型，采取不同的调价方法。导致合同价款调整的因素包括：①发包人认可的设计变更，②发包人和监理方均认可的签证，③对于设计变更、签证计价及结算的约定[第23.2条和第23.3条]。工程进度款，根据进场、完成工程量的程度按比例支付，至工程竣工验收合格时应付至工程款付款基数（扣除其中的甲供材款和暂定价材料价款）的85%，审计完毕后付至审计价款的95%，审计价款的5%作为质量保修金待质保期满后一个月内返还[第26条]。对于有甲供材或暂定价材料的项目，投标人在投标报价中的甲供村或暂定价材料含量，不得超过计价表中该项目的材料含量（如材料含量超过计价表中的材料含量，则按计价表中的材料含量执行）；施工过程中，发包人按承包人投标报价中的材料含量进行甲供材的供应；对暂定价材料经发包人核价后按发包人签字确认的价格计入。甲供材按招标时给定的单价进行结算，合同价不作调整；如果承包人实际领用的数量超过合理数量，发包人将按照采购的用于本工程的最后一批材料的采购单价扣回材料款，并加收该采购单价的10%的采购管理费[第27.6条]。承包人应在工程竣工验收合格后28日内，一次性向发包人提交三套完整的工程竣工结算资料……[第33条]。合同中，对发包人承担违约责任的具体内容未作约定。本案工程于同年12月10日开工，在合同履行过程中即开工后一个多月左右时间（2014年1月至7月间），大厂医院将原应由施工方采购的墙砖、卫生洁具等部分材料改为甲供材，并通过政府采购平台对外招投标进行采购，据此先后订立了四份采购合同，具体涉及：1、墙砖、地砖，、地砖135371.98元；2、卫生洁具及相关配件，总价719688元；3、石材，总价584285.5元；4、灯具及相关配件，总价850000元。前述四项合计4289345.48元，对应投标范围的价款合计约4330619.65元。期间，即自2014年4月9日至2016年2月3日止，大厂医院向新视野装饰公司支付工程款11次共计9520521.41元。2015年7月31日，本案工程通过竣工验收。2015年4月10日，新视野装饰公司发函给大厂医院，对大厂医院单方改变建材供应方式提出异议，认为这一变更措施压缩了其利润空间，原基于包工包料而投标的人工价格不能满足现场施工要求，要求调整人工单价。同年5月15日大厂医院回函，认为自己对部分暂估价材料通过政府平台进行招标采购，未实质性改变暂估材料价格的确定方式，也未实质性改变施工单位的人工、材料和机械成本，并承诺按照2%的采购保管费支付给施工单位，不同意改变新视野装饰公司提出的调价方案。2016年1月，案涉工程结算进入审核（计）阶段，双方争议不断，截止本案诉讼时，相关审核工作仍未结束。本案诉讼中，本院根据新视野装饰公司的申请委托南京茗洋土地房地产资产评估造价咨询有限公司对工程造价进行了评估鉴定，相应的报告意见是：工程造价总计9828083.13元，其中医疗综合楼（裙房及改建部分）装饰装修为8404262.03元（含“标外”部分4334166.65元）、安装结算919777.06元（含“标外”部分198999.74元）、签证计504044.06元（装饰或安装部分分别为490657.35元和13386.71元）。以上价款总额，已扣除工程水电费用和“甲供材料”的材料款。如果按施工方提出的“包工不包料工程”的人工调价方案测算（即比照本省建设工程人工工资指导价），前述装饰装修工程、安装和签证三项，分别对应增加价款2537118.98元、65459.62元和118946.64元，即合计增加2721525.24元（调整后的工程总价款为12549608.39元）。本院认为，合同应当严守。大厂医院在未经合同相对方协商同意的情况下，且非因依据行政法规或法律层面的规定，单方变更合同中有关材料供应方面的约定，构成违约，应承担相应违约责任。大厂医院擅自变更合同约定后，导致新视野装饰公司从本案工程中的获利点及利润率发生变化，新视野装饰公司主张其无法弥补人工费亏损而最终导致本案施工项目亏损，本院予以采纳。因双方未提出弥补损失的其他方法，故本院对新视野装饰公司提出的人工费调价方案予以支持，但大厂医院只是变更了部分材料供应方式，故应根据变更部分所占比重（约57%）相应截取应调整的人工费数额，计1551269.39元。这也是大厂医院因其违约行为而应负担的法律责任。综上，新视野装饰公司应得的工程总价款应当是11379352.52元，扣减已付款后，大厂医院尚欠工程款计1858831.11元，应予给付。新视野装饰公司另主张利息损失，亦予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下：南京市大厂医院于本判决生效后十五日内向江苏新视野建筑装饰有限公司支付工程款1858831.11元，并自2015年8月31日起至实际付款之日止按银行同期同类贷款利率计付利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30400元，由江苏新视野建筑装饰有限公司负担11248元、南京市大厂医院负担19152元。前述诉讼费由江苏新视野建筑装饰有限公司预交，扣除其自行负担的部分外，余额由本院退还给该公司，南京市大厂医院于本判决生效后十日内将其负担部分交付至本院；鉴定费150000元，由江苏新视野建筑装饰有限公司负担55500元、南京市大厂医院负担94500元，这一费用由江苏新视野建筑装饰有限公司预交，南京市大厂医院于本判决生效后十日内将其负担部分给付江苏新视野建筑装饰有限公司，否则该公司可直接申请强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  金 鑫人民陪审员  梅秀珍人民陪审员  廖 敏二〇一九年六月十二日书 记 员  吕 倩自觉履行生效法律文书告知书一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。1、权利人账号信息:开户银行：开户名称：开户账号：2、南京市六合区人民法院账户信息：开户银行：中国建设银行南京六合支行开户名称：南京市六合区人民法院开户账号：32×××56二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施：1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地、经营地张贴本院裁定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。3、对被执行人限制高消费，限制出入境；4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施；5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。申请执行提示书一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。