湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终1789号上诉人（原审被告）：陈恋，女，1987年5月19日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。委托诉讼代理人：王冬梅，女，1962年11月14日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。被上诉人（原审原告）：武汉市时代天宇物业发展有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区沿河大道**附****。法定代表人：程志勇，总经理。委托诉讼代理人：陈北川，男，系该公司工作人员。上诉人陈恋与被上诉人武汉市时代天宇物业发展有限公司（以下简称天宇物业公司）物业服务合同纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2018）鄂0104民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月11日立案后，依法由审判员魏兰担任审判长，与审判员晏明、张剑、王丹红、龚治国组成合议庭于2019年3月27日公开开庭进行了审理。上诉人陈恋委托诉讼代理人王冬梅，被上诉人天宇物业公司委托诉讼代理人陈北川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈恋上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、涉案房屋自2017年4月25日才符合交付使用条件，故一审法院认定物业服务费从房屋实际交付之日起算错误；2、建设单位武汉市时代天宇置业有限公司与天宇物业公司签订的《前期物业服务合同》约定交付前的物业服务费由建设单位武汉市时代天宇置业有限公司承担。二、一审法院适用法律错误。1、上诉人应自2017年5月1日起才对本案所涉房屋的物业服务费负有缴纳义务；2、建设单位武汉市时代天宇置业有限公司取得竣工验收备案证明文件前，上诉人接收的不是房屋，而是在建工程，天宇物业公司是在为武汉市时代天宇置业有限公司的在建工程提供物业服务而非为上诉人的房屋提供物业服务；3、建设单位武汉市时代天宇置业有限公司因延期交房在另案中承担的违约责任并不涉及物业服务费，不能以建设单位武汉市时代天宇置业有限公司向业主承担逾期交房违约责任而免除其向天宇物业公司应支付的物业费。三、一审法院按70%调整物业服务费标准不当，应调整为50%。折抵上诉人已经缴纳的物业费，故上诉人不应再向天宇物业公司缴纳物业费。被上诉人天宇物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人天宇物业公司向一审法院起诉请求：1、陈恋支付物业管理费9,044.62元，违约金1,666.42元,共计10,711.05元；2、陈恋承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：陈恋系武汉市硚口区汉西一路、沿河大道、崔家墩路交汇处的天宇盛世滨江商品房项目第3幢1902号房屋业主，陈恋（甲方）接收房屋后于2014年8月31日与天宇物业公司（乙方）签订了《前期物业管理服务协议》，约定：“前期物业管理是指：开发建设单位通过选聘物业服务企业，由物业服务企业按照前期物业服务合同的约定，对房屋及配套设施和相关场地进行维修、养护、管理、维护物业区域内的环境卫生和相关秩序，并由业主支付费用的活动；类型：住宅物业。所购房屋面积：96.86平方米。服务内容包括：房屋共用部位的维修、养护和管理；房屋共用设施设备的运行、养护和管理；房屋共用部位和公共场所的环境卫生，垃圾的收集、清运，公共绿化的养护和管理；小区内公共秩序维护，消防等事项的管理；交通秩序与车辆停放管理；房屋装饰装修管理服务。协议第三条对房屋外观、设备运行、共用部件、共用设施设备的维护、环境卫生、绿化、交通秩序与车辆停放、公共秩序维护、消防、房屋共用部位、共用设施设备小修和急修等管理服务质量均进行了约定。缴费方式为先交纳后服务，每十二个月交纳一次。入住时首次交纳十二个月物业服务费，当期物业服务费于前次物业服务时间届满前三十日内交纳；住宅按建筑面积每月每平方米3.20元。违约责任：一、乙方违反协议，未达到管理服务质量约定标准的，甲方有权要求乙方限期改正，逾期未改正给甲方造成损失的，乙方承担相应的法律责任……；四、甲方违反协议，不按本协议约定的收费标准和时间交纳有关费用的，乙方有权要求甲方补交并从逾期之日起每天按应交金额的万分之五交纳滞纳金…。本协议自房屋出售之日起至业主大会授权业主委员会与物业服务企业签订的《物业服务合同》生效时止。协议签订后，天宇物业公司开始提供物业服务，陈恋依约交纳物业服务费至2016年8月30日，其后因故未缴纳物业服务费。一审法院另查明，陈恋与案外人武汉市时代天宇置业有限公司因房屋买卖合同纠纷案件中确认，陈恋房屋于2017年4月25日才符合交付条件。2017年7月6日武汉市不动产登记局出具的鄂（2017）武汉市硚口不动产权第0028394号不动产权属证明，登记硚口区沿河大道466号天宇·盛世滨江3栋1902室房屋建筑面积103.4平方米，权利人为武汉市时代天宇置业有限公司。在审理天宇物业公司作为原告诉同一小区业主物业服务合同纠纷案件中查明，天宇物业公司在为盛世滨江小区的服务中，在保安、保洁、绿化、设备设施的维护等方面存在质量瑕疵。一审法院认为，1、天宇物业公司系开发商选聘的前期物业管理企业，该企业具有物业管理资质，与陈恋签订的《前期物业服务协议》系双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，合法、有效。天宇物业公司对陈恋所在的小区进行了物业管理服务工作，陈恋已实际获取了天宇物业公司提供的物业服务，理应向天宇物业公司缴纳物业管理服务费。至于房屋是否符合交付条件，该费用是否应由房屋建设单位承担与本案非同一法律关系，不属本案审理范围。另外，陈恋收房后即已实际取得了该房屋的占有、使用权，房屋是否符合交付条件，对双方各自履行约定的权利、义务并无实际影响，陈恋以此为由拒缴物业费的答辩理由不予支持。2、双方所签订的《前期物业管理服务协议》对诉争房屋的缴费面积约定为96.86平方米，陈恋已按该约定面积向天宇物业公司缴纳物业费至2016年8月30日，现天宇物业公司要求陈恋按登记权利人为案外人的权属证明所载面积103.4平方米缴费证据不足，一审法院不予支持。3、结合陈恋陈述及小区其他业主李某、徐某等提交的照片及视频资料能够证明，天宇物业公司在服务管理过程中存在管理不到位及服务瑕疵，如小区路面破损未修理，建筑施工材料随意堆放、小区空地随意搭盖、环境卫生差、保安岗亭值守缺位、睡觉、车库污水、绿植枯死等情形。业主反映后，天宇物业公司一直未整改到位，造成其与近600户业主产生物业纷争,天宇物业公司提供的服务与物业协议及业主手册宣传差距较大。根据公平原则，天宇物业公司应适当减收物业服务费，免收违约金。结合天宇物业公司在物业服务管理中存在的违约情况，一审法院认为陈恋物业费按70%交纳即6,075元（96.86×3.2×28×0.7）较为合适。综上，一审法院判决：一、陈恋于判决生效后十日内支付天宇物业公司至2018年12月31日的物业服务费6,075元;二、驳回天宇物业公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取34元，由天宇物业公司负担9元；陈恋负担25元（此款已由天宇物业公司预付，陈恋在支付上述款项时一并支付给天宇物业公司）。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的相关事实属实，本院予以确认。本院另查明，陈恋与天宇物业公司签订的《前期物业管理服务协议》第四条第一款约定，物业费交纳时间为从通知交房截止日之次日或符合业主与建设单位签署的商品房买卖合同中约定的交付使用条件之日开始计算。本院认为，本案二审争议焦点为：一、上诉人交纳物业服务费的时间起点如何确定；二、一审法院确定按照70%的标准交纳物业服务费是否适当。一、关于上诉人交纳物业服务费的时间起点问题。首先，从《前期物业管理服务协议》的约定来看，该协议约定的物业服务费交纳时间为从通知交房截止日之次日或符合业主与建设单位签署的商品房买卖合同中约定的交付使用条件之日起开始计算。上述约定表明，双方约定的物业服务费交纳时间起点为实际交付房屋之日或者达到符合商品房买卖合同约定的交付使用条件之日两种计算方式。本案中，上诉人收到天宇物业公司交房通知后，实际接收了该房屋，并交纳了相应的物业服务费，说明双方在协议履行中选择了以实际交付房屋之日作为计算交纳物业服务费的时间起算点，在没有充分证据证明上述约定违反法律行政法规的禁止性规定的情况下，应当认定上述约定系双方当事人的真实意思表示，对双方当事人具有约束力。天宇物业公司主张以实际交房之日起计算物业服务费，符合双方当事人的约定。其次，本案系上诉人与天宇物业公司之间的物业服务合同纠纷，应以物业服务合同法律关系作为确定双方当事人权利义务的基础。虽然另案裁判文书认定武汉市时代天宇置业有限公司于2017年4月25日才取得诉争房屋的竣工验收备案证明文件，诉争房屋此时才符合法定及合同约定的交付时间；但上诉人从实际接收房屋之日即已实际取得了房屋的使用利益，接受了天宇物业公司提供的物业服务，也自行交纳了一定期限的物业服务费。相对于武汉市时代天宇置业有限公司而言，其延期取得竣工验收备案证明文件对上诉人构成了违约；相对于天宇物业公司而言，本案所涉房屋延期取得竣工验收备案证明文件，并非天宇物业公司的过错与责任，二者系不同的法律关系。因此，天宇物业公司向上诉人提供了物业服务，上诉人实际接受了该物业服务，上诉人应当按约定向天宇物业公司支付相应的物业服务费，亦符合权利义务相对等的基本原则。至于上诉人根据《湖北省物业服务和管理条例》第四十三条的规定主张达到法定交付条件之前的物业服务费应由建设单位承担的问题，由于《湖北省物业服务和管理条例》于2016年10月1日起施行，对此之前的行为，《湖北省物业服务和管理条例》不具有溯及力。而《湖北省物业服务和管理条例》生效后，上诉人与天宇物业公司并未就双方之前签订的物业服务协议进行协议变更或解除，双方所签订的物业服务协议意思表示真实，是当事人对自己权利的处分，符合当事人意思自治原则。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”的规定，《湖北省物业服务和管理条例》第四十三条并非效力性强制性规定，不能导致合同的相关条款无效。因此，上诉人的该项上诉理由，本院不予支持。综上，一审法院认定应以上诉人实际接收房屋之日起计算物业服务费并无不当；上诉人主张本案应以2017年5月1日作为物业服务费计算起点的上诉请求，依据不足，本院不予支持。二、关于一审法院确定按70%的标准交纳物业服务费是否适当的问题。一审法院根据本案实际情况，针对天宇物业公司在卫生环境、小区绿化、小区安保、设施设备的维护方面存在的物业服务质量问题，酌情减少上诉人应当交纳的物业服务费，按照70%的标准确定上诉人交纳物业服务费的标准具有相应的事实依据，且未超出合理的自由裁量范围，并无不当，本院予以维持。上诉人主张应按50%的标准交纳物业服务费的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费68元，由上诉人陈恋负担。本判决为终审判决。审判长 魏 兰审判员 晏 明审判员 张 剑审判员 王丹红审判员 龚治国二〇一九年六月十二日法官助理蔡丹书记员张璇