河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀06民终2317号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部，住所地保定市朝阳南大街**馨乐园**底商。 负责人：武文广，该公司经理。 委托诉讼代理人：王海洋，河北金房律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王英，女，1950年11月11日出生，汉族，住保定市竞秀区。 委托诉讼代理人：张凤姣，河北虹天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：候俊燕，女，1978年4月20日出生，汉族，住保定市莲池区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部（以下简称保险公司）因与被上诉人王英、候俊燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2018）冀0606民初3529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，予以改判或发还重审（争议金额23453.33元）；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、交通事故中驾驶人违反了《道路交通安全法》第70条，根据商业险保险合同约定，商业险不承担赔偿责任。商业三者险保险条款第二十四条第二款第一项约定，交通事故发生后在未依法采取措施的情况先驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，不论何种原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。本案中，被保险机动车驾驶人在事故发生后未保护现场，造成被上诉人人身损害，在事故发生四天后才向我公司报案，使得我公司不能查勘现场、确认损失，根据保险合同约定我公司在商业险范围内免责，相关损失应当由侵权人依法承担。一审法院判决有误，请二审法院依法改判。二、被上诉人王英存在明显的“挂床”现象，实际住院天数应为22天，伙食补助费应当按照实际住院天数计算，即2200元。上诉人在被上诉人王英住院期间多次前往医院调查探望，王英均未在病房:被上诉人提交的住院病历中，长期医嘱单和临时医嘱单记载，被上诉人在2017年12月13日至2018年1月11日(29天)、2018年1月13日至2018年2月11日(29天)、2018年2月13日至2018年2月26日(13天)共计72天，没有任何诊疗及用药记录，其实际住院天数应当扣除挂床天数，即实际住院天数为22天，相应的，伙食补助费应当按照22天计算，一审法院加大了上诉人的赔偿义务，请二审法院依法改判。三、一审法院认定被上诉人王英误工费14053.33元属于认定事实不清，请二审法院依法改判。经我公司调查，被上诉人王英的月工资1200元，一审被上诉人提交的误工费证据中均没有负责人或者经办人签字，不符合民事证据证据形式，真实性不应当予以认定，请二审法院依法查明事实后改判。综上，为维护上诉人的合法权益，请求贵院依法改判或发还重审。 王英辩称，1、上诉人无证据证明其对保险合同免责条款尽到明确提示义务，该条款属于格式条款，没有以书面或口头形式向投保人尽到说明义务，不生效。因此，保险公司应该在商业三者险承担责任。2、被上诉人王英实际住院天数为一审判决确认136天，不存在挂床。被上诉人提交的长期医嘱及临时医嘱，不能证实在72天内没有用药及治疗。长期医嘱是医生注明停止及失效时间才能失效。本案医嘱单看出，2017年12月12日及2018年2月12日长期医嘱单并未注明停止时间，可知道该医嘱用药及治疗方式存在并延续至2018年3月8日被上诉人出院止。上诉人说被上诉人无用药记录与事实不符。从长期医嘱及用药清单看出，2017年12月4日被上诉人住院开始，就有红光治疗。该治疗是对外伤伤口愈合具有重要作用是必须的物理治疗手段。且该治疗是长期医嘱，虽然被上诉人在后期治疗中仅有红光治疗一项，但是遵照医嘱进行必要治疗方式，不属于挂床。该部分医疗是必要的合理费用，上诉人应该承担。不管是医院出具的病历及清单，均可直观证明被上诉人住院时间136天。3、被上诉人误工损失事实清楚，证据充分，证据加盖公司公章及财务章。证据形式合法，应予以认定。 侯俊燕辩称，同意王英代理人意见。 王英向一审法院提起诉讼请求：1.判令被告保险公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计85076.17元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实如下，2017年12月2日13时58分许，被告候俊燕驾驶车牌号为冀Ｆ×××××号小型轿车沿恒祥大街由南向北行驶至瑞兴路右转弯时与骑自行车由南向北行驶的原告王英发生交通事故，致使原告受伤。本次事故经保定市公安局交警支队五大队出具了道路交通事故认定书（简易程序），认定候俊燕负此次事故的全部责任，原告无责任。候俊燕驾驶车辆在被告保险公司处投保交强险和商业第三者责任险50万元，含不计免赔险，且事故发生在保险期间内。原告在本次事故中的各项损失：1、医疗费1068元；2、误工费，按照原告前三个月平均工资3100元÷30天×136天（计算至评残前一天）=14053.33元；3、护理费，护理费按照2017年河北省居民服务行业标准37349元÷365天×94天=9618元；4、交通费200元；5、住院伙食补助费每天100元×住院94天=9400元；6、营养费，按照每天50元×94天=4700元；7残疾赔偿金，原告主张按照2016年河北省城镇居民年可支配收入标准26152元×13年×10%（十级伤残）＝33997.6元，不违反法律规定，予以支持；8、鉴定费1205元；9、精神损害抚慰金，本院酌定2000元，以上共计76241.93元。另查明，被告候俊燕为原告垫付医疗费16924.37元。 一审法院认为，本次交通事故候俊燕负全部责任，原告无责任。肇事车辆在被告保险公司处投保交强险和商业三者险50万元含不计免赔险，且事故发生在保险期间内，故原告的损失应由被告保险公司在保险责任范围内予以赔付。原告主张的鉴定费系其为确定损失所支出的必要合理费用，被告保险公司称其不负担该费用的主张，无法律依据，不予支持。综上所述，被告保险公司应依交强险赔偿原告医疗费1068元、营养费4700元、住院伙食补助费4232元、误工费14053.33元、护理费9618元、残疾赔偿金33997.6元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、鉴定费1205元，共计71073.93元；依商业三者险赔偿原告住院伙食补助费5168元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决“中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部于本判决生效后七日内依交强险赔偿原告王英医疗费1068元、营养费4700元、住院伙食补助费4232元、误工费14053.33元、护理费9618元、残疾赔偿金33997.6元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、鉴定费1205元，共计71073.93元。中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部于本判决生效后七日内依商业三者险赔偿原告王英住院伙食补助费5168元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1927元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部负担。” 二审中，上诉人保险公司与被上诉人王英、侯俊燕均未提交新证据。二审法院查明的事实同一审法院查明的事实一致。 本院认为，上诉人无证据证明其对保险合同免责条款尽到明确提示义务，该条款属于格式条款，没有以书面或口头形式向投保人尽到说明义务，不发生法律效力。当事人何时报险并不影响保险公司在商业三者险内承担责任。从本案医嘱单上能够看出，2017年12月12日及2018年2月12日长期医嘱单并未注明停止时间，由此可见，该医嘱用药及治疗方式存在并延续至2018年3月8日被上诉人出院止。从长期医嘱及用药清单看出，2017年12月4日被上诉人住院开始，就有红光治疗。该治疗是对外伤伤口愈合具有重要作用是必须的物理治疗手段。被上诉人在后期治疗中仅有红光治疗是遵照医嘱进行必要治疗方式，不属于挂床。医院出具的病历及清单，均可直观证明被上诉人住院时间136天，不存在挂床现象。该部分医疗是必要的合理费用，上诉人应该承担。被上诉人误工损失事实清楚，证据充分，证据加盖公司公章及财务章，能够说明问题，应予认定。故对上诉人的各项上诉请求，均不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费386.33元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市北市支公司第二营销服务部负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵鹏壮 审判员  张 力 审判员  付术勇 二〇一九年六月十二日 法官助理杨占军 书记员刘金