广西壮族自治区田东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1022民初420号 原告：武胜县明华建筑劳务有限公司，统一社会信用代码：915116226695787796G,住所地四川省武胜县沿口镇建设北路**。 法定代表人：余福林，该公司执行董事兼总经理。 委托代理人：陆洁，广西桂臻律师事务所律师。 被告：杨司礼，男，1963年11月18日出生，汉族，农民，住湖南省中方县。 委托代理人：龚振，广西龙翔律师事务所律师。 原告武胜县明华建筑劳务有限公司（以下简称武胜明华公司）与被告杨司礼劳动争议一案，本院于2019年3月11日立案后，依法组成由欧阳阳担任审判长，人民陪审员韦彩云、凌敏参加的合议庭，于2019年5月7日公开开庭进行审理。书记员黄葭旖担任法庭记录。原告武胜县明华建筑劳务有限公司的法定代表人余福林及其委托诉讼代理人陆洁，被告杨司礼及其委托代理人龚振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告武胜明华公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金共计174,000元；2、判决不向被告支付停工留薪期工资41,648元；3、判决不向被告不支付异地往返途中的交通费313元、劳动能力鉴定费250元和住院伙食补助费1,755元；4、确认原告和被告不存在劳动关系；5、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：被告诉原告工伤待遇争议纠纷一案，田东县劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月25日送达给原告。原告认为：一、原告与被告只存在劳务关系，不存在劳动关系。因劳务关系产生的侵权行为，应适用《侵权责任法》法律审理和赔偿。被告虽然在原告单位工作，但工作是不固定的，有工作做才有收入，如果没有工作安排是没有收入的，也没有保底工资。因此，原、被告之间的关系应定性为劳务关系。二、《仲裁裁决书》认定被告的月平均工资为6,000元没有事实和法律依据，被告的收入应按其实际收入计算。被告从入职到身体受伤害仅在施工工地上班38.5天，且原告的劳动报酬是按天数计算报酬（每天142元），如果不出工就没有劳动报酬。东劳人仲字[2019]第2号《仲裁裁决书》认定被告月平均工资为6,000元，显然没有事实和法律依据。三、被告受伤后，原告及时送被告到医院诊治并积极配合医生抢救，但是被告出院后故意拖延时间不到医院进行后继治疗取出钢板。在劳动仲裁期间原告已经申请对被告的停工留薪期进行司法鉴定，但是劳动仲裁委没有支持。原告认为，劳动仲裁委认定被告的停工留薪期为10个月27天显然是没有事实依据的。四、被告住院期间，原告已经给被告支付了25,800元的费用，并给被告聘请了护理工，被告主张的交通费和住院伙食补助费以及护理费不应得到支持。综合以上理由，恳请法院查明事实，作出公正判决。 被告杨司礼辩称，1、原告称双方不存在劳动合同关系，而是劳务关系与事实不相符，原、被告双方之间签订了临时用工合同书，证明双方之间存在劳动关系；2、被告工作时间是服从原告的管理的，双方之间存在劳动关系，并非是劳务关系；3、被告工伤鉴定后原告认可，原告对工伤认定书没有持否定意见，也就是认可了被告的伤是工伤，原告提出是劳务关系不是劳动关系是错误的，认为被告的月平均工资不是6,000元是错误的，被告从老家到原告的工地，口头约定包吃包住，9月3日做工到9月8日原告按照每天200元，工作5天给了1,000元，确实是按照每天200元，此后，被告还支付了5,600元的工资，原告有证据证明发放工资的资料和证据但其没有提供，仲裁庭认定被告的月工资是6,000元有事实依据的；被告的停工留薪期计算为10个月27天并无不妥，被告受伤后住院，根据工伤保险条例的规定，按照被告住院治疗和10个月27天的期间并无不当，因为时间没有超过1年，依规定不需要做鉴定。综上，田东县仲裁委员会的仲裁裁决书与事实和法律相吻合，请求法庭按照被告本人工伤以及工伤等级、工作期间的工作性质计算，与田东县仲裁委员会的仲裁差不多就可以了。 当事人围绕诉辩依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为支持其主张提供的证据有：1、《仲裁裁决书》，证明田东县劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲字[2019]第2号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律错误，应予撤销改判。2、收据，证明被申请人已经向申请人支付了25,800元，在计算赔偿时应予扣除。3、南百二线布板工班工资发放清单、工期单、工头吴某身份证复印件，证明被告劳务的工地到2016年11月底已经完工，被告从入职到出事仅在原告工地工作38.5天，收入5,467元。原告当庭补充提交证据有：收据，证明原告在被告出事后已经尽力尽责，积极治疗被告的事实。原告还申请证人吴某出庭，拟证实被告的工作时间、工资收入是按工程量做多少算多少。被告为支持其辩解提供的证据有：1、仲裁裁决书，证明原告对被告在仲裁提交的7份证据均没有异议，认可仲裁裁决书的裁决；2、证明，证明吴某写的工资发放清单是不真实的；3、临时用工合同书，证明原、被告之间存在劳动合同关系的事实。被告补充提交在仲裁阶段提交的证据材料：1、疾病证明书，证明被告于2016年10月16日10时因从吊车掉落受伤被送到田东县人民医院治疗，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、右桡骨远端骨折、左拇指掌指关节挫伤（关节亚寒带破裂），住院治疗93天后好转出院，建议术后6个月行走应扶双拐；2、出院证、疾病证明书，证明被告于2018年4月8日遵医嘱到湖南省怀化市中医医院住院取出骨折处固定物，住院25天后于5月3日好转出院；3、收费票据及车票，证明被告于2018年4月8日在怀化市中医医院行取出内固定物术，医疗费为12,704.08元，此前的检查诊疗费267.5元，往返百色南宁车票165元及伤残等级鉴定费250元；4、身份证及车票，证明被告受伤住院时2016年10月17日至11月14日由在广州务工的儿子杨凡前往护理照顾及被告出院后，由儿子杨凡陪同返回湖南怀化老家的往返车票共793元；5、工伤认定书，证明田东县人力资源和社会保障局于2017年9月8日作出东人社工认字[2017]36号认定工伤决定书，认定被告受伤为工伤；6、劳动能力鉴定结论通知书，证明百色市劳动能力鉴定委员会于2018年6月27日作出百劳力鉴定字[2018]65号劳动能力鉴定结论认定申请人的伤残等级为九级。经质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院在事实查明部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月1日被告进入原告在广西田东县项目工地做工，从事套捆石板工作。双方签订期限一年的《临时用工合同书》，从2016年9月1日至2017年9月1日止，其中试用期为1个月至2016年10月1日止。原告没有为被告办理和缴纳工伤保险费。原告以现金发放形式给被告发放过工资，但工资数额双方存在争议。2016年10月16日，被告在工作过程中遭受伤害，被送到田东县人民医院住院治疗，至2017年1月16日出院，住院92天。出院医嘱：术后6个月内行走应扶双拐，每1－2个月照片复查。骨折被照片证实愈合前，避免患肢过早过度负重。2018年4月8日，被告到怀化市中医医院住院治疗，至2018年5月3日出院，住院25天。出院医嘱：一个月内避免患肢负重下地。被告住院期间，原告已向其支付生活费25,800元。2017年7月12日，被告向田东县人力资源和社会保障局提出工伤申请。2017年9月8日，田东县人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（东人社工认字［2017］36号），认定被告在工作中所受伤害为工伤。2018年6月27日，百色市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》（百劳力鉴定字（12018165号），确认被告伤残情况是右桡骨远端骨折、右股骨粗隆骨折。伤残等级为九级。被告因本次事故支出的交通费共1,211.5元。其中：（1）杨司礼313元（20180402南宁－百色82.5元；20180403百色－南宁82.5元；20170116田东北—南宁62元；南宁—怀化86元）。（2）杨凡898.5元（20161017广州北站—广州南站19.5元；广州南站—南宁东站169元；西乡塘客运站—田东（直达）55元；2016114田东北—广州南234元；20161115广州南—广州北19.5元；20161226广州北—广州南19.5元；20161227广州南—田东北234元；20170116田东北—南宁62元；南宁—怀化86元）。由于原、被告双方就赔偿问题未能达成一致意见，被告向田东县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇争议纠纷仲裁。2019年2月2日，田东县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲字[2019]第2号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人武胜明华公司一次性支付申请人杨司礼一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金共174,000元；二、被申请人武胜明华公司一次性支付申请人杨司礼停工留薪期工资41,648元；三、被申请人武胜明华公司一次性支付申请人杨司礼异地就医往返途中的交通费313元，劳动能力鉴定费250元和住院伙食补助费1,755元；四、对申请人杨司礼的其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决送达双方后，原告武胜明华公司不服，于2019年3月11日诉至本院，提出前述诉请。 本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告之间是劳动关系或是劳务关系？2、被告的工资标准是多少？3、原告是否应给被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、停工留薪期工资、交通费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费等？ 被告于2016年9月1日与原告订立一份临时用工合同书。合同书约定双方的合同期限为12个月。双方还就工作内容和工作地点做了约定。合同书还有原告对被告劳动纪律的要求及工作安排。该合同自双方签字盖章时成立，且已经实际履行生效，对原、被告双方均具有法律约束力。被告于工作期间发生人身损害。经治疗后，被告向田东县人力资源和社会保障局申请工伤认定且被认定为工伤。田东县人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书后向原、被告送达，并告知当事人申请行政复议或提起行政诉讼的权利。双方均未提起行政复议或行政诉讼。前述事实相互印证，可确认原、被告之间存在劳动关系。原告主张被告在其项目工地上工作短，工资支付方式是按工程量计付等，均非否定双方存在劳动关系的事由，本院不予支持。 关于被告的工资标准，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，原告对被告所称月收入6,000元有异议，并提供被告工作期间的领班吴某制作的工资发放清单、工期单为证，以及由吴某出庭作证，拟证实被告的工资是按完成工程量及出工天数来计算。但是，原告提交的工资发放清单并无工人的签字确认，被告亦不认可。且原告未能提供被告个人的工资清单。因此，原告关于工资发放标准没能提供充分的证据支持其主张，本院不予采纳。故，被告辩称其月工资标准为6,000元，本院予以采信。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定，“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”由于原告未为被告办理工伤保险，因此，被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金、停工留薪期工资、交通费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费等，依法有据，本院予以支持。再根据《工伤保险条例》第三十七条、《广西壮族自治区实施办法》第二十四条的规定，被告要求原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金共174,000元符合法律规定，本院予以支持；被告受伤后在田东县人民医院、怀化市中医医院两地住院治疗，住院天数合计117天，加上出院医嘱要求休息的时间，田东县劳动人事争议仲裁委员会认定为10个月27天，被告主张依此计算停工留薪期，本院予以采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告停工留薪期工资待遇为67,448元[（10个月×6,000元/月）+（6,000元/月÷21.75天）×27天]。由于原告已支付被告生活费25,800元，被告亦予认可，故扣除后，原告尚需支付被告停工留薪期工资41,648元（67,448元-25,800元）；被告因工伤两次住院，并支出交通费。出院后申请劳动能力鉴定支出鉴定费。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）的有关问题的通知》，以及《广西壮族自治区实施办法》第二十一条的规定，被告要求原告支付交通费313元、劳动能力鉴定费250元的主张，符合法律规定，本院予以采纳。被告还要求原告按照田东县劳动人事争议仲裁委员会认定的1,755元来支付住院期间伙食补助费，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广西壮族自治区实施办法》第二十一条、第二十四条之规定，判决如下： 1、原告武胜县明华建筑劳务有限公司与被告杨司礼于2016年9月1日至2017年1月16日期间存在劳动关系； 2、原告武胜县明华建筑劳务有限公司于本案判决生效确定之日起十五日内向被告杨司礼支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金共计174,000元； 3、原告武胜县明华建筑劳务有限公司于本案判决生效确定之日起十五日内向被告杨司礼支付停工留薪期工资41,648元； 4、原告武胜县明华建筑劳务有限公司于本案判决生效确定之日起十五日内向被告杨司礼支付异地往返途中的交通费313元、劳动能力鉴定费250元和住院伙食补助费1,755元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告武胜县明华建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数递交副本，上诉于百色市中级人民法院，并依法预交上诉费（户名：待结算财政款项----法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。 审 判 长  欧阳阳 人民陪审员  韦彩云 人民陪审员  凌 敏 二〇一九年六月十日 书 记 员  黄葭旖