河南省许昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）豫10民终1478号 上诉人(原审原告)：杨喜振，男，汉族，1946年10月14日出生，许昌市魏都区东大办事处文峰西巷。 委托诉讼代理人：刘帅，河南天时达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许昌速尔快递有限公司，住所地：许昌市兴华路卫校南500米路西。 法定代表人：王林波，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：任会强，许昌市建安区初众法律服务所工作者。 上诉人杨喜振因与被上诉人许昌速尔快递有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨喜振及其委托诉讼代理人刘帅，被上诉人许昌速尔快递有限公司的委托诉讼代理人任会强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人杨喜振上诉请求：1、撤销河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初311号民事判决，改判杨跃杰与许昌速尔快递有限公司之间存在事实上的劳动关系；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案当事人杨跃杰受许昌速尔快递有限公司的指挥、监督，受其管理，且不能自主决定工作时间，双方存在劳动关系。请求二审依法改判。 被上诉人许昌速尔快递有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。 杨喜振向一审法院起诉请求：1、依法确认杨跃杰在2016年9月至2018年8月期间与被告速尔快递存在劳动关系。事实与理由：约2016年9月，杨跃杰到被告速尔快递处工作。2018年8月25日，杨跃杰骑乘三轮电动车外出发送被告接收的快件，行驶至许昌市腾飞大道与××大道交叉口北时，杨跃杰突然从电动三轮车上摔下造成颅脑损伤，后杨跃杰经抢救无效死亡。为保护原告的权益，原告提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实：原告杨喜振是杨跃杰的父亲。2016年9月1日，杨跃杰、宋志刚与被告速尔快递签订《速尔快递加盟合同书》一份，合同约定：甲方为许昌速尔快递有限公司，乙方为杨跃杰、宋志刚；乙方以承包的方式与甲方进行合作。该合同第二条第1项规定：乙方自愿加盟许昌县所拥有的速尔快递网络，由甲方授予特许经营权后，乙方成为甲方在许昌县的独家经营网点；第2项规定：乙方自行负责网点设立事项（包括工商、税务登记等与之相关的手续），并承担设立与经营所产生的相关成本与费用。第三条规定；本合同的期限为1年，即自2016年9月1日至2017年8月31日。第四条规定：甲方的义务：1、甲方对乙方所设立的加盟网点进行统一网络管理与业务指导；2、未经乙方同意，不得在与乙方约定的区域内另外设立同类性质的营业点，以免造成与乙方经营业务竞争的局面。乙方的义务：1、乙方自愿遵守和执行《速尔网络管理规章》以及甲方和深圳速尔物流（快递）有限公司制定的其他有关网络管理的统一规定、制度等；2、许昌速尔快递有限公司为速尔快递网络的所有权人，乙方自愿按本合同承包速尔快递网络的经营权，独立承担经营过程中的所有经济法律责任；3、乙方必须接受甲方统一管理与业务指导，并承诺无条件实施城区全境派送，乙方不得以任何形式与理由加以拒绝或延迟履行派送义务；4、乙方在加盟经营期间，未经甲方书面同意，不得兼任该公司或服务部以外的任何其他物流与速递、快递公司或企业的工作或职务，不得另立或变相另立物流或速递、快递公司或企业，不得从事或参与甲方有竞争性的活动，不得从事任何有损甲方声誉、形象的活动；5、乙方必须使用甲方提供的速尔商标、标志和统一标识的面单、资料等快件包装的印刷品；6、乙方必须……7、乙方不得私自以任何形式转让加盟网点的经营权。若乙方与甲方完成协商妥当，自加盟时间起三年内转让，需向公司缴纳加盟费和保证金纸盒的10％作为网络建设管理费用，办理完毕交接手续，方能转让经营权。经营超过三年之后，转让不再缴纳网络建设管理费用。第五条规定：1、乙方应于本合同签署之日一次性向甲方支付加盟款（承包款）20000元；2、乙方于本合同签署之日起向甲方一次性支付风险保证金20000元；3、乙方必须向甲方按时缴纳货物中转产生的费用。第八条合同的变更、终止和解除第2项规定：合同期满双方未续签的，本合同终止。第十条第3项规定本合同自双方签署之日起成立，自一方向甲方缴纳风险保证金之日起正式生效。后杨跃杰、宋志刚向被告缴纳加盟费20000元，租赁许昌市文峰路北段转盘男100米路东房屋后以速尔快递许昌县营业部的名义开始在从被告处领取快件，在承包区域使用自己的交通工具接受、发送快件。杨跃杰工作期间，未与被告签订劳动合同。被告提交的考勤表中未显示杨跃杰的名字。原告提交的陈某的出庭证言显示被告未给杨跃杰发放工作证。杨跃杰通过速尔快递终端管理系统进行收支结算，领取报酬。上述加盟合同到期后，杨跃杰未再与被告续签加盟合同。杨跃杰仍在原承包区域接受、发送快件，并通过速尔快递终端管理系统进行收支结算，领取报酬。杨跃杰于2018年8月25日下午16时许在腾飞大道北段从电动三轮车上摔下受伤，被送至许昌市第五人民医院抢救治疗，后经抢救无效死亡。后杨喜振向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年12月28日，许昌市劳动人事争议仲裁委员会作出许劳人仲案字［2018］177号仲裁裁决书，裁决如下：“申请人要求确认杨跃杰于2016年9月1日起至2018年8月25日期间与被申请人存在劳动关系的仲裁请求，本委不予支持”。杨喜振不服仲裁裁决，于2019年1月18日向本院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动争议案件，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案被告提交的《速尔快递加盟合同书》证明杨跃杰自2016年9月1日起加盟被告，承包被告速尔快递在约定区域的经营，虽让在双方的加盟合同到期后，未再续签合同，但杨跃杰从事的工作未变更，说明双方实际上按加盟合同的约定继续合作，故杨跃杰与被告之间的关系是加盟关系，不是劳动关系。原告认为杨跃杰与被告之间存在劳动关系的意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同。劳动和社会保障部2005年5月25日下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册），缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）（四）向项的有关凭证由用人单位负举证责任。原告提交的陈某的出庭证言证明被告速尔快递未给原告发放工作证，被告提交的考勤表中未记载原告和证人陈某的名字。原告也提交的其他证据不足以证明其与被告之间存在劳动关系，故对原告要求确认其在2016年9月1日起至2018年8月25日期间与被告存在劳动关系的意见，证据不足，本院不予支持。判决如下：驳回原告杨喜振的诉讼请求。案件受理费10元，由原告杨喜振承担。 二审确认事实与一审一致。 本院认为，依照相关规定，劳动者与用工单位事实劳动关系的确认，要依照事实结合相应证据查明，劳动者与用工单位之间的人身、经济等是否紧密结合的相关属性。即劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督，用人单位定期向劳动者发放工资，劳动者的劳动工具、原材料一般由用人单位提供等。本案中，杨跃杰自2016年9月1日起加盟许昌速尔快递有限公司，双方签订由加盟合同，合同到期后，虽双方未予续签，但杨跃杰从事的业务仍为加盟业务，劳动工具是其自行购买，业务费用通过速尔快递终端管理系统进行收支结算。双方之间不符合劳动关系的相应属性。杨喜振不能充分提供有效证据证明杨跃杰与许昌速尔快递有限公司存在着事实上的劳动关系。其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉人杨喜振负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡琰峰审判员吕军尚 审判员 肖   永   强 二〇一九年六月二十八日 法官助理刘贺举书记员徐启超 执行催告通知书 履行义务人： 根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任： 1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。 2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。 3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。 4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。 5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。 6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。 7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。 8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。 9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。 10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。 邮编：461000 地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口