上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初78396号原告成都千禧众仁房地产有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人梁德平。委托代理人李凌雯，上海市协力律师事务所律师。委托代理人聂建军，上海市协力律师事务所律师。被告中国民生银行股份有限公司上海分行，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东南路**********。负责人欧阳勇。委托代理人程栋，男。委托代理人奚静秋，女。第三人上海申彤投资集团有限公司，住所地上海市浦，住所地上海市浦东新区div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人马申科。第三人上海谊策实业有限公司，住所地上海市浦，住所地上海市浦东新区div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人马申科。原告成都千禧众仁房地产有限公司与被告中国民生银行股份有限公司上海分行、第三人上海申彤投资集团有限公司(以下至判决主文前简称申彤公司)、上海谊策实业有限公司(以下至判决主文前简称谊策公司)金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由简易程序转入普通程序，由审判员陆剑平担任审判长，与审判员张巍巍、孔燕萍组成合议庭，于2019年6月19日开庭进行了审理。原告成都千禧众仁房地产有限公司的委托代理人李凌雯，第三人申彤公司、谊策公司的法定代表人马申科到庭参加诉讼，被告中国民生银行股份有限公司上海分行经本院合法传唤，未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告成都千禧众仁房地产有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令第三人申彤公司支付原告为实现债权与担保权利而发生的律师费人民币4,773,374元；2.请求判令以第三人谊策公司名下房地产权证号为沪房地浦字(2015)第0031**的上海市浦东新区银城中路XXX号XXX层和地下4层39、40、41、55、56五个车位及房房地产权证号为沪房地浦字(2014)第0748**上海市浦东新区银城中路XXX号XXX层房产折价或者拍卖、变卖、以所得价款对上述第1项请求事项债务进行清偿；3.请求判令第三人谊策公司对请求事项第1项债务承担连带保证责任；4.本案诉讼费由第三人申彤公司、谊策公司共同承担。事实与理由：2015年6月15日，原告、被告与第三人申彤公司签订《公司委托贷款合同》，约定原告委托被告以原告自有资金向第三人申彤公司发放委托贷款，贷款金额为1.7亿元……任何一方不履行或不完全履行本合同所约定之义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。同日，原告与第三人谊策公司签订《委托贷款抵押合同》，约定第三人谊策公司以上海市浦东新区银城中路XXX号XXX层和地下4层39、40、41、55、56五个车位及40层，为第三人申彤公司在《公司委托贷款合同》项下1.7亿元主债权提供抵押担保。担保范围为被担保之主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用(包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等)和所有其他应付合理费用。上述抵押物于2015年6月19日办理了抵押权登记。2015年6月15日，原告与第三人申彤公司、谊策公司签订《保证合同》，约定第三人谊策公司为第三人申彤公司在《公司委托贷款合同》项下1.7亿元主债权提供连带责任保证。保证范围为委托贷款的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费(包括但不限于公证费、鉴定费、评估费、保险费、律师费、仓储费、保管费、维修费、保养费等)和债权实现费用(包括但不限于催收费用、诉讼费用、担保物处置费、过户费、保全费、公告费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费等)以及可能产生的委托人或贷款人代垫费用和其他费用。2015年12月，原告与上海市协力律师事务所签订《专项法律服务合同》。2017年6月30日，原告与协力律师事务所签订《补充协议》，约定原告按执行金额(含债权本金、利息、罚息、迟延履行利息等)的2.3%向协力律师事务所支付律师费。截至目前，该案执行金额累计208,585,150.36元。基于上述，原告共向协力律师事务所支付该案项下法律服务费用4,923,374元。(2015)沪一中民六(商)初字第468号生效法律文书已判决第三人申彤公司赔偿原告律师费支出150,000元；对于原告剩余律师费支出4,773,374元，原告起诉来院要求第三人申彤公司承担，第三人谊策公司对上述支付义务承担保证及抵押责任。第三人申彤公司、谊策公司共同述称：委托贷款的借款系正常商业贷款，之后因发生违法事件，导致借款无法清偿属实。关于律师费，认为若委托贷款合同有约定，同意按照合同约定支付。对第三人谊策公司承担抵押责任和保证责任无异议。为证明其诉讼请求，原告提供以下证据：证据1、《公司委托贷款合同》、《委托贷款抵押合同》、《保证合同》、(2015)沪一中民六(商)初字第468号民事判决书、判决书生效证明，证明原告与第三人申彤公司等之间的债权债务情况已经生效法律文书确认；第三人申彤公司违反《公司委托贷款合同》约定，应承担违约责任并赔偿由此给原告造成的损失。第三人谊策公司应就原告委托被告向第三人申彤公司发放的贷款承担抵押担保责任及保证责任；担保范围包括贷款本金、利息、罚息、违约金、律师费等；证据2、《专项法律服务合同》、《补充协议》、发票、付款凭证，证明原告为实现债权发生律师费4,923,374元。对于原告提供的证据，第三人申彤公司、谊策公司均无异议。被告中国民生银行股份有限公司上海分行未应诉答辩。被告中国民生银行股份有限公司上海分行、第三人申彤公司、谊策公司均未提供证据。经审理查明，2015年6月15日，原告(委托人)、被告(受托人)与第三人申彤公司(借款人)签订《公司委托贷款合同》(合同编号：XXXXXXXXXXXXXX号)，约定原告委托被告以原告自有资金向第三人申彤公司发放委托贷款，贷款金额为1.7亿元，贷款年利率为18%，贷款期限自2015年6月16日起至2016年6月16日止，贷款实际发放日以实际放款时的借据上载明的日期为准。还款方式为每月付息，到期结算本息，利息支付日为每月21日。借款人未能按本合同规定期限支付利息或归还本金，构成借款人在本合同项下的违约；如果借款人未按照本合同的约定偿还贷款本金，借款人须自该笔贷款逾期之日起按逾期罚息利率支付罚息，直至借款人清偿全部本息为止，逾期罚息利率为年贷款利率上浮50%。对借款人未能按时支付的利息，受托人有权按照逾期罚息利率计收复利。本合同生效后，各方均应履行本合同所约定的义务。任何一方不履行或不完全履行本合同所约定之义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。下述任一事件，均构成借款人在本合同项下的违约：1、借款人未按本合同规定期限支付利息或归还本金；……6、借款人经营、财务状况严重恶化的；……。发生上述任何借款人违约事件后，受托人根据委托人的申请有权采取以下任何一项或多项措施：1、根据本合同规定向借款人收取逾期罚息；……5、宣布所有已发放的贷款立即到期，并要求借款人立即偿还全部已发放的贷款本息、利息或其他应付款项等。合同另对各方其他权利义务作了约定。同日，被告与第三人谊策公司签订《委托贷款抵押合同》(合同编号：XXXXXXXXXXXXXX号)，约定第三人谊策公司以上海市浦东新区银城中路XXX号XXX层和地下4层39、40、41、55、56五个车位【房地房地产权证号：沪房地浦字(2015)第003196号】及40层【房地产权证号：沪房地浦字(2014)第0748**为第三人申彤公司在《公司委托贷款合同》项下1.7亿元主债权提供抵押担保。担保范围为被担保之主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用(包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等)和所有其他应付合理费用。上述抵押物于2015年6月19日办理了抵押权登记(登记证明号：浦XXXXXXXXXXXX号)。2015年6月15日，原告与第三人申彤公司、谊策公司签订《保证合同》(合同编号：B-G2015-9)，约定第三人谊策公司为第三人申彤公司在《公司委托贷款合同》项下1.7亿元债权提供连带责任保证，保证期间为主债权期限届满之次日起2年。如原告或被告根据主合同之约定宣布提前到期或提前收回的，则保证期间为自原告或被告向第三人申彤公司通知的还款日之次日起两年。担保范围为委托贷款的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费(包括但不限于公证费、鉴定费、评估费、保险费、律师费、仓储费、保管费、维修费、保养费等)和债权实现费(包括但不限于催收费用、诉讼费用、担保物处置费用、过户费、保全费、公告费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费等)以及可能产生的原告或被告代垫费用和其他费用。签约后，2015年6月17日，原告向其在被告处账户存入170,170,000元。同月23日，被告向第三人申彤公司(入账账号：X********)发放贷款1.7亿元，入帐回单中摘要注明“委托贷款XXXXXXXXXXXXXXXX放款”。贷款发放后，原告分别于2015年7月21日收到贷款利息2,380,000元、8月21日收到贷款利息2,635,000元、9月21日收到贷款利息2,635,000元、10月21日收到贷款利率2,550,000元、11月21日收到贷款利息2,635,000元，之后，第三人申彤公司未再向原告支付利息。后因第三人申彤公司在被告处的一般账户被公安机关查封，原告认为上述情况会对涉案委托贷款的债权安全造成严重后果和影响，原告于2015年12月21日宣布已经发放的贷款立即到期。之后，因第三人申彤公司、谊策公司未支付相应欠款，原告向上海市第一中级人民法院提起诉讼，经审理，上海市第一中级人民法院作出(2015)沪一中民六(商)初字第468号民事判决书，判决如下：“一、第三人申彤公司应于本判决生效之日起十日内支付原告贷款本金1.7亿元，律师费15万元；二、第三人申彤公司应于本判决生效之日起十日内向原告支付利息2,515,068.49元，及以172,515,068.49元为基数自2015年12月22日起计至第三人申彤公司实际清偿之日止按年利率24%计算的罚息；三、如第三人申彤公司未能履行上述第一、二项判决义务的，原告可以依法与第三人谊策公司协议，将房地产房地产权证号为沪房地浦字(2015)第0031**市浦东新区银城中路XXX号XXX层和地下4层39、40、41、55、56五个车位及房地产权房地产权证号为沪房地浦字(2014)第0748**浦东新区银城中路XXX号XXX层房产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归第三人谊策公司所有；不足部分由第三人申彤公司清偿；四、第三人谊策公司对第三人申彤公司上述第一、二项判决义务承担连带清偿责任。第三人谊策公司在履行上述义务后，有权向第三人申彤公司追偿；……等”上述判决于2016年7月26日生效。另查明，原告与上海市协力律师事务所签订《专项法律服务合同》，约定律师费用以“启动费+成功报酬”的方式支付，启动费为15万元，成功报酬为执行金额×1.0%。后双方于2017年6月30日又签订《补充协议》，将《专项法律服务合同》变更如下：原告已向上海市协力律师事务所支付了首期律师费15万元，双方同意，原告按执行金额(含债权本金、利息、罚息、迟延履行利息等)的2.3%支付律师费。本院认为，原、被告与第三人申彤公司间的《公司委托贷款合同》系各该当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应恪守。该合同签订后，原告按约放贷，但第三人申彤公司在被告处账户被公安机关查封，且其自2015年11月22日起再未向原告支付利息，已构成《公司委托贷款合同》约定的违约情形，原告为诉讼支付的律师费，第三人申彤公司应予赔偿。关于律师费的计算标准，综合《专项法律服务合同》和《补充协议》的约定，应为启动费+执行金额×2.3%，第三人申彤公司、谊策公司对此无异议，本院依法予以确认。其中启动费15万元已经在(2015)沪一中民六(商)初字第468号民事判决中予以处理。关于律师费的金额，本案第三人申彤公司、谊策公司对执行金额为申请执行金额无异议，故根据(2016)沪一中民六(商)初字第468号民事判决书，原告主张律师费的基数由以下部分组成：1、贷款本金170,000,000元；2、利息2,515,068.49元；3、自2015年12月22日起至2017年12月31日，以172,515,068.49元为基数，按年利率10%计算的罚息35,022,922.12元，上述金额合计207,537,990.61元，按照2.3%计算律师费应为4,773,374元，该费用第三人申彤公司同意赔偿，本院依法予以确认。第三人谊策公司以其自有财产为第三人申彤公司上述债务提供抵押担保及保证担保，现其未能履行相应担保义务，亦有不当，原告要求其承担抵押及保证责任的诉讼请求，具有合同依据，且第三人谊策公司亦同意对4,773,374元律师费承担抵押担保责任及保证担保责任，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人上海申彤投资集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告成都千禧众仁房地产有限公司律师费4,773,374元；二、如第三人上海申彤投资集团有限公司未能履行上述第一项判决义务的，原告成都千禧众仁房地产有限公司可以依法与第三人上海谊策实业有限公司协议，将房地产权证房地产权证号为沪房地浦字(2015)第0031**东新区银城中路XXX号XXX层和地下4层39、40、41、55、56五个车位及房地产权证号房地产权证号为沪房地浦字(2014)第0748**新区银城中路XXX号XXX层房产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；上述抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归第三人上海谊策实业有限公司所有；不足部分由第三人上海申彤投资集团有限公司清偿；三、第三人上海谊策实业有限公司对第三人上海申彤投资集团有限公司上述第一项判决义务承担连带清偿责任。第三人上海谊策实业有限公司在履行上述义务后，有权向第三人上海申彤投资集团有限公司追偿。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44,986元，由第三人上海申彤投资集团有限公司、上海谊策实业有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审判长  陆剑平审判员  孔燕萍审判员  张巍巍二〇一九年六月二十日书记员  杨雯娟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十三条抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款低于抵押权设定时约定价值的，应当按照抵押物实现的价值进行清偿。不足清偿的剩余部分，由债务人清偿。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。