福建省长泰县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0625民初517号 原告：胡祥才，男，1975年2月5日出生，汉族，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：李惠才，男，1953年3月14日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 被告：长泰县东磊废石料综合利用有限公司，住所地福建省长泰县林墩工业区江都村，统一社会信用代码：913506255709979652。 法定代表人：连发明，任经理。 被告：连发明，男，1969年3月13日出生，汉族，住福建省长泰县。 两被告委托诉讼代理人：蔡石头，长泰县148法律服务所法律工作者。 被告：王建辉，男，1968年12月10日出生，汉族，住福建省长泰县。 委托诉讼代理人：林卫闽，福建远大联盟（长泰）律师事务所律师。 原告胡祥才与被告长泰县东磊废石料综合利用有限公司（下称东磊公司）、连发明、王建辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡祥才及其委托诉讼代理人李惠才、被告东磊公司、连发明委托诉讼代理人蔡石头、被告王建辉委托诉讼代理人林卫闽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡祥才向本院提出诉讼请求：1.被告东磊公司、连发明给付原告残疾赔偿金171604元（39001元*20年*22%）、误工费65000元（5000元/月*13个月）、护理费10000元、被抚养人生活费30866元（1403元*10年*22%）、差旅费35000元（7次*5000元/次）、第二次住院收取固定物费35054元（医疗费10054.25元、误工费10000元、护理费5000元、差旅费10000元）、鉴定费2200元、精神抚慰金10000元，合计359670元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年9月，原告经人介绍到被告东磊公司上班，每月固定工资5000元，住在公司员工宿舍，一直跟车干活。2016年8月18日受被告连发明指派连天福、钱良辉、胡祥才等多名员工到枋洋镇格平头王建辉经营的板材厂倒水泥柱，发生事故，造成原告受伤，被告连发明将原告送去医院治疗，医疗费用被告已经支付。2017年9月1日，原告经福建闽南司法鉴定所鉴定为九级伤残附加二处十级伤残。2018年5月，原告住院取出固定物，住院13天，二周后拆线。被告东磊公司、连发明作为雇主应承担赔偿责任，但被告连发明至今仅支付第一次住院医疗费用，为此提起上述请求。 被告东磊公司辩称，原告起诉被告东磊公司向其赔偿，系诉讼主体不适格，请求法院依法予以驳回。1.原告摔伤与被告东磊公司没有任何关联，其诉讼请求缺乏依据，被告东磊公司无需承担本案赔偿责任。被告东磊公司经营范围为“废石料综合利用，石料破碎，建筑材料生产、销售。”，因没有建筑行业资质，从不承包倒水泥工程。原告的真实雇主为被告连发明，被告连发明也已支付原告医疗费8200元，护理费3500元，误工费5000元，营养费4000元，合计94500元。本案发包方为被告王建辉，原告非为被告东磊公司提供劳务所受害。2、本案应起诉雇主连发明及追加王建辉为被告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，被告王建辉应与被告连发明共同承担赔偿责任。综上，原告请求被告东磊公司赔偿，缺乏事实依据，请求予以驳回。 被告连发明辩称：被告连发明作为雇主应该承担责任，连发明同意承担总损失额的60%。作为发包人的被告王建辉应依法承担法定责任。原告本身也存在过错，作为成年人应该预知危险，其属违规高空操作，造成损害，本身应该承担10%的责任。1、医疗费92054.25元，被告连发明已支付82000元；2、误工费，适用标准应以2017年为准，即每天140.06元，计44086.17元（以鉴定受伤后300天为限，住院误工31天×140.06元/天＝4341.86元；出院后误工269天×140.06元/天＝37676.14元；取出固定物手术误工13天×159.09元/天＝2068.17元）；3、护理费12712.73元（住院护理31天×140.06元/天＝4341.86元；出院后护理90天×140.06元/天＝6302.70元；取出固定物手术13天×159.09元/天＝2068.17元），4、营养费，9205.43元；5、住院伙食补助费660元（31天＋13天＝44天，每天15元）；6、后续治疗费，以实际发生额10054.25元为准；7、交通费，不超过300元；8、残疾赔偿金，71873.12元；9、精神损害抚慰金，最高10000元；10、鉴定费2200元；11、被扶养人生活费，没有事实法律依据。以上合计损失253145.95元由被告连发明按照60%的按责承担为151887.57元，扣除已经支付的94500元，被告连发明同意再支付57387.57元。 被告王建辉辩称：1、答辩人并非本案适格被告，无需承担任何赔偿责任。首先，根据民事诉讼法的程序性规定，原告并未在诉状中起诉答辩人并要求承担赔偿责任，根据不告不理的原则，答辩人并非本案适格被告，不应承担相关的赔偿责任。其次，本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，根据原告陈述的相关事实和被告东磊公司、被告连发明陈述的理由，原告是在受雇于被告连发明或东磊公司的过错中遭受损害，接受劳务的相对方并非答辩人，在本案的法律关系中，原告只能选择向被告东磊公司和连发明主张损害赔偿，即使有证据表明答辩人是购买可定作混凝土的定作人，答辩人也无需承担赔偿责任。2、退一步讲，即使答辩人可以作为本案适格被告，但也无需承担任何赔偿责任。首先，并无证据表明答辩人就是本案被告东磊公司和连发明承揽的混凝土浇灌任务的定作人，即使可以依法追加答辩人作为被告参与诉讼，但被告并未举证证明答辩人就是事发的所谓长泰县新楼石业有限公司的经营者，答辩人也从未认可其就是事发的板材厂的法定代表人，因此答辩人无需承担任何赔偿责任。其次，再退一步讲，即使答辩人曾向被告购买或定作混凝土浇灌的标的，但据答辩人向被告连发明核实，当时连发明承诺其经营的东磊公司具有经营混凝土浇灌的资质，长泰县生态环境局于2019年2月办理的群众投诉件情况公示可以表明，被告东磊公司早在2011年就开始从事混凝土加工业务，答辩人向其购买或定作混凝土浇灌的标的，已尽到买受人或定作人的审慎注意义务，答辩人无从查实被告东磊公司的实际经营范围和经营资质，显然不存在任何过错，不承担任何赔偿责任。再次，被告连发明在本案事故发生后就向答辩人承诺其公司要承担全部赔偿责任，所以答辩人未参与之前的任何调解。但在案件进入诉讼程序后，被告连发明却出尔反尔，要求答辩人承担所谓的连带责任，显然其违反了诚实信用原则，且被告在本案中适用法律就是错误的，本案事故本身就是一起普通的人身损害事故，并未被认定为安全责任事故，在本案的民事法律关系中，答辩人明显不是被告所称的“发包人或分包人”，充其量就是一个买受人或定作人，发包人或分包人应是具有施工资质的建筑施工企业或业主，答辩人显然不是所谓的发包人或分包人。综上，即使可以依法追加答辩人为本案的被告，但连发明的请求事项与事实理由没有事实和法律依据，也违诚信原则，依法应不予支持。 本院经审理认定事实如下：原告胡祥才受被告连发明雇佣从事雇主连发明安排的工作，工资按月计算，由连发明发放。2016年8月18日上午，原告胡祥才与案外人连天福、钱良辉、胡祥刚等人受被告连发明指派，到被告王建辉（地点：长泰县枋洋镇格坪头）经营的石板材厂从事两根水泥柱混凝土灌注工作，由于使用小桶装混凝土通过梯子人工接送速度慢，改用借被告王建辉板材厂现有的切边大桶装混凝土并通过现场的行吊设备装吊运送，灌注工作需要移到另一根继续灌注时，原告与案外人胡祥刚站在装有混凝土的切边桶里面，由于行吊设备没有安装安全闸挡住，导致行吊上升超高并将行吊的钢丝绳拉断，原告及案外人胡祥刚连同装有混凝土的切边桶坠落至地面，造成原告：1、创伤性休克；2、腰3椎体爆裂性骨折；3、右股骨干开放性粉碎性骨折；4、左跟骨粉碎性骨折；5、左侧第8、10肋骨骨折；6、脑震荡及头皮裂伤等多处损伤，当日送至长泰县医院住院治疗，于2016年9月18日出院，共住院31天。住院期间原告的医疗费用共92054.25元。出院后医嘱：定期随访；卧床休息治疗、加强营养，加强功能锻炼；三个月内避免下地负重行走，根据复查情况决定下地时间；骨折愈合后需二次手术取出内固定物。原告住院期间，被告连发明先行垫付医疗费82000元及护理费等共计94500元。 2017年2月27日，原告就赔偿事宜，申请长泰县林墩工业区人民调解委员会受理调解，该调委会受理后，被告王建辉明确拒绝参加调解，根据调解自愿原则，该调委会无法进行调解。2017年6月19日，原告以东磊公司为被告提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，该案受理后，原告申请委托鉴定，经本院委托，福建闽南司法鉴定所于2017年9月7日出具司法鉴定意见书，意见为：胡祥才的损失评定为九级伤残，附加二处十级伤残；误工期限以受伤后300日为宜，护理期限以出院后90日为宜；胡祥才后续取椎弓根内固定物的医疗费用约需8000元，后续取右股骨固定物的医疗费用约需12000元。原告因申请鉴定支付鉴定费2200元。诉讼期间，原告于2017年9月5日以需另行提起工伤赔偿为由撤回起诉。2017年10月9日，原告以东磊公司为被告提起确认劳动关系纠纷诉讼，本院于2017年12月11日以（2017）闽0625民初1695号作出民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服本院判决向漳州市中级法院提起上诉，该院于2018年6月22日作出（2018）闽06民终1393号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 2018年5月24日，原告至长泰县医院住院取出骨折内固定装置，于2018年6月6日出院，共住院13天，住院期间原告共支付医疗费10054.25元。出院后医嘱：门诊继续治疗；术后2周拆线；3个月内避免剧烈活动至再骨折。2019年4月29日,原告就赔偿事宜以东磊公司、连发明为被告提起提供劳务者受害责任纠纷。本案受理后，被告连发明先后申请追加长泰县新楼石业有限公司、王建辉为本案共同被告参加诉讼，但长泰县新楼石业有限公司主体不存在，本院依法追加王建辉为被告参加诉讼。 另查明，东磊公司系有限责任公司性质，成立于2011年4月11日，注册的经营范围包括废石料综合利用、石料破碎、建筑材料生产、销售，连发明为其法定代表人。 上述事实，有原、被告的庭审陈述，以及原告提交的长泰县林墩工业区人民调解委员会出具的证明1份及人民调解调查记录2份、疾病证明书1份、出院记录2份、住院病历1份、医院收费发票1份、司法鉴定意见书1份等；被告连发明提交的（2017）闽0625民初1101号民事裁定书1份及庭审笔录2页、（2018）闽06民终1393号民事判决书2页等证据予以证明。以上证据，经庭审出示、质证，可作为认定案件事实的依据。 本院认为，连发明雇佣胡祥才提供劳动服务，并向胡祥才支付劳务报酬，双方并无建立劳动合同的合意，为此双方之间形成雇佣关系。作为提供劳务一方，因劳务自己受到伤害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。连发明作为接受劳务方，未尽安全保障义务，以致胡祥才在劳务作业过程中，从高处坠落受伤，应对其由此所受损失承担主要责任，即损失的70%。胡祥才系完全民事行为能力人，理应知晓空中作业的危险性，但自身未能尽到谨慎注意义务，对损害的发生亦存有过错，应自行承担一定责任，即损失的30%；从漳州市中级法院作出的（2018）闽06民终1393号民事判决书对事实认定及胡祥才的举证表明，本案中东磊公司与胡祥才提供劳动服务不存在法律关系，无证据证明胡祥才接受东磊公司的雇请。故胡祥才主张东磊公司承担赔偿责任缺乏依据，应予驳回；本案中，连发明按照王建辉的要求，以包工包料方式承揽两根柱子的混凝土灌注工作，该工作不符建设施工合同的规定要求，参照《福建省农村村民住宅建设管理办法》规定，承建一定规模以下施工，业主可自行选择农村建筑工匠承接，相应资质的要求并无强制性规定。故王建辉在选任连发明承接工作不存在过错，且本案胡祥才明确表示不要求王建辉承担任何责任，因此连发明申请并主张王建辉应承担相应责任缺乏依据，不予采纳。王建辉辩解无需承担责任，予以支持。 胡祥才因本事故所受损失，根据其诉请项目认定如下：1、医疗费，第一次住院92054.25元，第二次取固定物住院10054.25元，合计：102108.5元；2、误工费，根据2017年9月司法鉴定意见书评定的300天误工期及参照2017年度福建省农村居民误工每天140.06元标准计算，第二次住院发生在2018年，误工参照2018年福建省农村居民误工每天159.09元标准计算，即：300天×140.06元/天＋13天×159.09元/天＝44086.17元；3、护理费，根据2017年9月司法鉴定意见书评定的出院后90天护理期及参照2017年度福建省农村居民护理每天140.06元标准计算，第二次住院发生在2018年，护理参照2018年福建省农村居民护理每天159.09元标准计算，即：31天×140.06元/天＋90天×140.06元/天×50%＋13天×159.09元/天＝12712.73元；4、交通费，胡祥才诉请差旅费缺乏法律依据，考虑其住院实际需要，酌情按400元计算；5、残疾赔偿金，参照2018年福建省农村居民人均可支配收入16334.8元/年标准计算，即：16334.8元/年×20年×22%＝71873.12元；6、精神损害抚慰金，考虑胡祥才构成伤残等级情况，酌情确定10000元计算；7、鉴定费，胡祥才未提供票据，以连发明自认2200元确定；8、被扶养人生活费，被抚养人是受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人及依法应承担抚养义务人的具体人数、详细关系材料，应依法由负责户籍管理的公安机关出具，但胡祥才只提供村委会出具的证明，该份证明明显缺乏证明效力，不予认定，故其主张被抚养人生活费的依据不足，不予支持。综上所述，胡祥才的诉求合理部分为：102108.5元＋44086.17元＋12712.73元＋400元＋71873.12元＋10000元＋2200元＝243380.52元，连发明应负担金额为：243380.52元的70%即170366.36元，连发明已先行支付的款项94500元应予以扣除。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第十八条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定，判决如下： 连发明应赔偿胡祥才损失170366.36元，扣除已支付94500元，余款75866.36元限于本判决生效后十日内付清。 驳回胡祥才的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6695元，减半收取计3347.5元，由胡祥才负担2641.4元、连发明负担706.1元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  黄炳松 二〇一九年六月二十八日 书记员  沈雅彬 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。