广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1803民初3680号原告：清远市清新区龙颈镇共和村民委员会，地址清远市清新区370县道南50米，组织机构代码33490692-9。负责人：吴卫星，主任。诉讼委托代理人：贺佐鹏、黄家韶，广东鸿商律师事务所律师、工作人员。被告:清远市清新区龙颈镇明记碳厂，经营场所清远市清新区龙颈镇共和村委会米机厂背后。经营者：吴志明。被告：吴志明，男，汉族，1975年11月22日出生，身份证住址清远市清新区，被告：吴志锋，男，汉族，1972年12月17日出生，身份证住址清远市清新区，原告清远市清新区龙颈镇共和村民委员会（以下简称共和村委会）诉被告清远市清新区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告共和村委会的负责人吴卫星及其委托代理人贺佐鹏和被告吴志明到庭参加诉讼。被告吴志锋经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告清远××××区龙颈镇共和村民委员会向本院提出诉讼请求:1、判令解除原告与被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、被告吴志明、吴志锋于2014年8月21日签订的《投资协议》；2、判令三被告连带向原告返还投资款120000元；3、判令三被告连带向原告支付拖欠的投资回报款（投资回报款自2014年8月21日起计至合同解除之日，暂计至2018年9月30日，被告应向原告支付投资回报款为97200元，扣除已支付10000元，被告拖欠投资回报款87200元）；4、本案诉讼费用由三被告承担。事实和事由：清远××××区龙颈镇明记碳厂是一间名为个体工商户（工商登记的经营者为被告吴志明），但实际上由被告吴志明、被告吴志锋共同合伙经营的企业，经营范围为加工、销售：木糠碳。2014年8月21日，原告与三被告签订《投资协议》，各方在《投资协议》约定如下：一、由原告向被告清远××××区龙颈镇明记碳厂投资12万元作为被告吴志明、吴志锋经营清远××××区龙颈镇明记碳厂的经营资金；二、被告收到投资款后，每年向原告支付24000元作为合作回报，并在每年的7月1日前交付50%，12月31日前交付剩余的50%，在生产经营后3年，即2017年9月30日起计算，之后三被告每年向原告支付的投资回报款递增5%，依此类推；三、若三被告无法履行此协议，未能在规定时间内支付投资回报款给原告，可以顺延30天，但在顺延后如三被告仍然不能履行上述约定，则原告有权向三被告索还两倍投资额；四、本协议有效期为五年，到期后，原、被告双方商量后续事宜，因被告原因不能续约，被告需向原告归还本金120000元。签订上述投资协议后，原告按照约定于2014年8月25日申请划拨，并实际于2014年9月12日向广东农村信用社银行账户名为清远××××区龙颈镇明记碳厂的银行账号划拨人民币120000元。但三被告此后仅向原告支付过10000元的投资回报款，按照合同约定，直到2018年9月30日，三被告尚欠原告投资回报款87200元（上述款项应在2018年12月31前支付）。原告认为，上述投资协议系各方真实、自愿的意思表示，且协议未违反法律强制性规定，是合法有效的。签约后原告已经依照协议约定向被告支付120000元（该款项为扶贫资金）。依据各方投资协议约定被告每年向原告支付24000元，且自2017年9月30日以后每年递增5%的约定，经计算截止原告起诉之日，被告已累计拖欠原告回报款累计为87200元，已经违约。结合被告违约事实和《投资协议》约定，原告可以解除上述《投资协议》，并要求被告向原告归还投资款120000元。由于被告清远××××区龙颈镇明记碳厂的合伙人为被告吴志明和吴志峰，根据民法总则的规定，其应对被告的上述债务承担连带清偿责任。基于上述事实及法律规定，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告诉讼请求。被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明无书面答辩，在庭审中称，同意解除投资协议，对于原告诉求2，合同有规定，如果碳厂经营不善是以吴志锋的木厂抵债；对于诉求3，投资分红款不合适，因碳厂被消防部门禁停，应该不用分红。被告吴志锋无答辩和向本院提交证据。诉讼中，原告共和村委会举证如下：1、组织机构代码证、法定代表人身份证明、身份证，拟证明原告的诉讼主体资格；2、营业执照、人口信息查询，拟证明被告的主体资格；3、投资协议，拟证明原告与被告之间的投资关系；证明原告和被告之间投资额、投资回报等约定；4、清新区扶贫专项资金划拨申请表、汇款凭证，拟证明原告依约支付扶贫专项资金12万元作为投资款的事实；5、预算拨款凭证（回单），拟证明已交付投资款；当庭提交证据6、告知书，拟证明已告知被告履行还款事项。诉讼中，被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明举证如下：拆伙协议，拟证明碳厂与其无关。经质证，被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明对原告举证1-6无异议。原告共和村委会对被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明提交拆伙协议的真实性、合法性、关联性有异议，碳厂已经停产很多年，我方和被告签约时他们两兄弟是合伙关系，这是他们内部问题与我方无关。经审理查明，清远××××区龙颈镇明记碳厂是个体经营户，组成形式是个人经营，注册日期是2014年6月10日，经营者是吴志明。2014年8月21日，清远××××区龙颈镇共和村民委员会（甲方）与清新区龙颈镇共和村委会吴志锋、吴志明经营的明记碳厂签订《投资协议》，内容如下，为了发展集体经济，增加村民的就业机会，活跃当地经济，经甲、乙双方协商，由甲方向乙方投入人民币壹拾贰万（120000元整）作为乙方经营的无烟碳厂资金。乙方收到投资款后，每年向甲方支付贰万肆仟元作为合作回报，以增加村集体收入。就此项目，经甲乙双方协商，达成如下协议：一、甲方于2014年10月1日前将投入金额壹拾贰万元转入乙方账号，具体日期以资金到达乙方账号为准。二、乙方收到甲方的投资后，迅速开展工作，争取尽快投入生产经营。在生产经营过程中，甲方不参加乙方的一切经营运作，包括：筹建厂房、销售、财务状况、安全生产等。乙方在生产经营过程中所产生的债权、债务、工伤事故等均由乙方自己负责，与甲方无关，不负任何责任。三、由签订此协议之日起计算，乙方每年向甲方支付贰万肆仟元，每年7月1日前交付50%，12月31日前交付剩余的50%。在生产经营3周年后，即2017年9月30日起计算，之后乙方每年向甲方投资回报款递增5%，以此类推。四、乙方如果无法履行此协议，未能在规定时间内支付贰万肆仟元给甲方，在顺延30天内，乙方还不能履约，甲方有权向乙方索还两倍投资金额。如乙方无现金归还，需用共和村委会出租给乙方的木厂（共和村委会大楼旁）作为抵押。木厂内的一切建筑及机械、工具、材料等由甲方接管，一切由甲方支配并且甲方有权作出处理。五、乙方在生产经营过程中，需做到守法经营，在生产经营中如任何有违反法律、法规的行为所造成的后果均由乙方负责，与甲方无关。六、在日常生产经营中，甲方有义务监督乙方有无违法经营，是否注意安全生产。同时应尽力为乙方的产品作宣传、推广，使产品尽快推向市场，创造效益。七、用工问题上，乙方在同等条件下优先录用贫困户中有劳动力的人员。八、本协议有效期为5年，有不可抗拒的原因除外。到期后，双方再商量后续事宜，因乙方原因而不再续约，乙方需归还本金十二万元给甲方。本协议一式三份。甲乙双方各一份，驻村工作组一份。九、在协议有效期内，如产生争议，双方协商不成的，应通过法律途径解决。十、本协议双方无异议，签名盖章后即时生效。清远××××区龙颈镇共和村民委员会在甲方项下盖印、清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋在乙方项下签名盖印。2017年8月25日，清远××××区龙颈镇共和村民委员会通过申请，获得了清远××××区财政局预算拨款120000元。2018年9月3日，清远××××区财政局国库股将120000元（注明是拨付龙颈镇共和村委会资金）划拨至清远××××区龙颈镇明记碳厂账户。2016年12月14日。清远××××区龙颈镇共和村民委员会向吴志锋出具告知书。内容如下：吴志锋，由2014年9月10日开始，由驻共和村委会扶贫单位注资120000元人民币，由你主导经营碳厂至今。当年签合同每年返还投资报酬款为24000元，但你由经营开始至今才给投资报酬款10000元，应付资金为48000元，欠共和村委会38000元，此数为2014年9月10日至2016年9月10日两年。现将此情况告知，希尽快将上述资金清还，同时请查看合同，请告知合同归还本金时间。吴志锋在该告知书下注明“以上内容情况属实”并签名。此后，清远××××区龙颈镇共和村民委员会向清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志锋、吴志明催收无果。于2018年10月31日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。诉讼中，被告吴志明陈述其与吴志锋是兄弟关系，经营明记碳厂一年后就交给吴志锋经营，经营期间因环保问题需要整改，吴志锋曾告知因没有资金投入就没有经营了。明记碳厂经营期间，吴志明共投入10000多元。吴志明还提交吴志锋于2018年4月14日的拆伙字条，内容如下：吴志锋和吴志明做明记碳厂，现吴志明将明记碳厂全权给吴志锋做，以后明记碳厂的所有事与吴志明无关，由吴志锋全权管理。本院认为：债务人依法应当履行债务，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案是合伙协议纠纷，合伙协议是依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立的契约,并在合伙契约中自由约定合伙经营期间的出资数额、盈余分配、债务承担等事项。原告清远××××区龙颈镇共和村民委员会和被告清远××××区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋签订《投资协议》后，被告未能按协议履行引起诉讼。本案争议焦点：一、原、被告签订的《投资协议》应否解除；二、三被告应否连带向原告返还投资款120000元和相应的投资回报款及该数额的认定。本院作如下论述：关于争议焦点一、《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形”。如上文所述，被告在履行合同过程中，没有按合同约定履行，显示被告存在拒绝履行付款行为，也没有主动与原告协商，被告的行为已构成预期违约。逾期违约是指在合同履行期限届满之前，一方当事人在没有正当理由的情况下，明确向对方当事人表明其将不履行合同义务，或者通过自己的行为向对方当事人表明其将不履行合同义务。预期违约，损害了对方当事人的利益，应当承担提前违约责任。据此可以认为被告以自己的行为表明不履行付款义务，使所签合同的目的不能实现。原告诉求解除合同，被告吴志明亦同意解除，本院予以支持。关于争议焦点二，合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”；合同法第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”；第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。《中华人民共和国民法通则》第四条规定：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。本案中，原告清远××××区龙颈镇共和村民委员会通过申请获批了扶贫资金，扶贫资金投入到村集体形成扶贫资产时归村集体所有，享有使用、收益、处分权利。原、被告签订的《投资协议》是在平等、自愿、相互协商的基础上达成的，没有违反我国现行法律的强制性规定或禁止性规定，协议合法有效，应受法律保护，双方均应按照约定来行使权利及承担义务。原告按约定已履行投资义务，但被告却没有按约定履行义务，已构成违约，应承担违约责任。合同法第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。合同法第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任”。本案现有证据证明吴志锋、吴志明是清远××××区龙颈镇明记碳厂实际合伙经营人，故原告主张三被告连带向原告返还投资款120000元，有事实和法律依据，本院予以支持。对于原被告双方所签订的《投资协议》所涉及的投资回报款问题，原告向被告投入120000元，不参与被告的一切经营运作，被告每年向原告支付24000元的固定投资回报。实际上是以投资形式确立双方的借贷关系，该投资回报应视为借贷的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。涉案原、被告的约定没有超过上述规定，本院予以认可。被告应按约定支付投资回报款，但被告没有履行，构成违约。特别是被告吴志锋收到原告在2016年12月24日的告知书后，既没有按告知书的要求履行还款，也没有找原告协商寻求解决的办法。原告的投资金回报款应从资金投入时的2014年9月开始计至2019年4月止计为24000元/年÷12个月×56个月=112000元，扣除已付的10000元，实际拖欠102000元。如上文所述，三被告应连带清偿拖欠的投资回报款。被告吴志明在诉讼中以《投资协议》第四条约定的共和木厂抵押及吴志锋出具的拆伙协议抗辩不应由其承担偿还责任，《投资协议》第四条约定的附设条件，同时，所设定的抵押物是属于原告出租物业，没有办理抵押登记，不具有法律效力。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条：“当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”的规定，被告吴志明的抗辩未能举证证明，本院对其抗辩主张不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七、第一百零七条、第一百零八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第三款的规定，判决如下：一、解除原告清远市清新区龙颈镇共和村民委员会与被告清远市清新区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋于2014年8月21日签订的《投资协议》。二、被告清远市清新区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋在本判决生效之日起二十日内连带偿还原告清远市清新区龙颈镇共和村民委员会投资款120000元。三、被告清远市清新区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋在本判决生效之日起二十日内连带偿还原告清远市清新区龙颈镇共和村民委员会投资回报款102000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4408元，由被告清远市清新区龙颈镇明记碳厂、吴志明、吴志锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  林伟文人民陪审员  蔡荣坚人民陪审员  林锦章二〇一九年六月五日书 记 员  江 健附件1：相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。五、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任”。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附件2：执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附件3：清远市清新区人民法院执行款账户信息：户名：清远市清新区人民法院开户行：中国银行股份有限公司清远清新支行账号：71×××91