汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     民事判决书     (2018)陕0702民初689号     原告：汪荣和，男，1952年4月25日出生，汉族，住汉中市南郑区。   诉讼委托代理人：余伟，陕西南星律师事务所律师。   被告：赵玉明，男，1956年6月6日出生，汉族，住陕西省勉县。   诉讼委托代理人：周凯，汉中市汉台区法律服务所法律工作者。   被告：方磊，男，1974年7月15日出生，汉族，住广东省珠海市。   诉讼委托代理人：马明宣，城固县博望法律服务所法律工作者。   被告：汉中市艾江建设工程有限公司。住所地：陕西省汉中市汉台区。   法定代表人：龚涛，系该公司董事长。   诉讼委托代理人：苏乐华，系该公司员工。   诉讼委托代理人：尹莹，陕西嘉盟律师事务所律师。   被告：汉中市晶石建筑科技有限公司。住所地：汉中市南郑区大河坎镇。   法定代表人：方磊，系该公司执行董事。   诉讼委托代理人：颜丽华，系该公司员工。   诉讼委托代理人：何宝生，城固县博望法律服务所法律工作者。   原告汪荣和诉被告赵玉明、方磊、汉中市艾江建设工程有限公司、汉中市晶石建筑科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪荣和及其诉讼委托代理人余伟，被告赵玉明委托诉讼代理人周凯，被告方磊及其诉讼委托代理人马明宣，被告汉中市艾江建设工程有限公司诉讼委托代理人苏乐华、尹莹，被告汉中市晶石建筑科技有限公司委托诉讼代理人颜丽华、何宝生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告汪荣和向本院提出诉讼请求：l、诉请人民法院依法判决四被告共同赔偿原告给其提供劳务受害后产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、假肢安装费、交通费等各项损失共计人民币517033元；2、本案的诉讼费用由四被告全部承担。事实与理由：原告于2017年6月底与工友危永富从劳务集上一起被被告方磊雇用。受雇后，被告方磊将原告和危永富安排在其承包的一些建筑工地，主要任务是为方磊干屋面打泡灰的活，并由方磊手下的带工员赵亮负责带工和监督。约定日工资140元／天。2017年8月1日上午，被告方磊及其下属带工员赵亮，带上原告和工友危永富来到汉台区北关街道办事处武家沟村三组的汉江制药厂一期临建项目部，安排原告和危永富对该工地修建的库房屋顶进行打泡灰施工。该部分打泡灰的总工程量约200余立方，用水泥量约80吨左右，当时正值夏季高温天气，水量缺，方量大，任务艰巨。原告和工友危永富在当期高温达到37-38度的情形下，干了8月1日、2日、3日，三天工程尚未干完，下午带工员赵亮称道最后剩有约五分之一的面积，要在8月4日上午必须干完，同时机器还得搬走。第二天（即8月4日上午7点30分左右），原告干活的施工现场拖拉机拉了一车水泥过来，就散乱的倒在了地上，当天由于是最后收尾工程，由原告、工友危永富、带工员赵亮三人一起完成。由原告和危永富负责搅拌沙灰，带工员赵亮来值机。这天，由于当时拖拉机拉的水泥是零散乱放的，不能更好的进行工作，为此，带工员赵亮急了，就要求原告和危永富把防护板和踩脚板取掉，便于更快的完成工作。（注：因平时有防护板和踩脚板在往搅拌机内上水泥时是比较安全的），带班员赵亮突然要求原告他们把防护板和踩脚板取掉，显然不利于原告他们安全干活。为此，带班员赵亮的下令，原告和工友危永富均没有行动，继续干着活。就在此时，晨风把遮阳伞吹倒了，工友危永富就去扶大伞，带班员赵亮见原告他们不执行他的安排，就自行将施工防护板和踩脚板取掉，原告和工友危永富见状，也就没再说什么，只能继续施工干活。大约在上午9点左右，原告在搬运水泥过程中，因踩脚板和防护板被带工员赵亮撤掉后，机高人低，往搅拌机内倒水泥确实困难，原告翻倒水泥时，脚只能蹬在机边上，用劲提倒水泥。由于机边的水泥糊浆，再加之踩在机边上干活身体重心不稳，不慎之中原告的左腿掉入了搅拌机中，当时正在值机开关的带班员赵亮见状后，速关闭了搅拌机开关，工友危永富和带班员赵亮将原告扶住反转搅拌机将原告扶下来坐地，带班赵亮赶紧打电话将事故上报给作为老板的被告方磊，同时拨打了120急救电话，大约40分钟左右汉中市中心医院的120急救车赶到现场，工友危永富和带班员赵亮一起将原告送往汉中市中心医院救治。经汉中市中心医院诊断：原告的伤情为1、左小腿皮肤软组织撕脱、缺损伤；2、左小腿毁损伤、胫腓骨开放、粉碎性骨折，腓总神经损伤；3、轻度贫血；4、低蛋白血症。因伤情过重，在汉中市中心医院住院治疗期间，进行了左小腿上段截肢术，术后住院至2017年11月8日出院（实际住院96天），其出院医嘱为：加强患肢功能锻炼，择期安装假肢，不适随诊，原告住院期间，被告方磊仅向原告支付了在汉中市中心医院产生的医疗费用，其余费用及原告的所有损失，被告方磊分文未担，并直接告知原告让原告通过司法程序进行解决，原告也只能是深感无奈。出院后，原告一直在家按照医嘱进行锻炼，并于2017年12月1日在家人的陪同下前往西安博奥假肢医疗用品开发有限公司进行假肢安装，产生购买假肢及安装费用52000元整，同时安装期间，原告在家中护理人员的陪同下，在该公司康复中心进行康复训练30天。关于原告行左小腿上段截肢术后造成的伤残等级，于2018年1月31日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所评定为七级伤残。经原告调查了解，位于汉台区北关街道办事处武家沟村**的汉江制药厂**临建项目部的工程，其建设单位为汉中经济开发区国有土地收回收购办公室，施工单位为汉中市艾江建设工程有限公司，汉中市艾江建设工程有限公司将工程中标承建之时，又将部分工程施工转包给了不具备建设施工资质的个人赵玉明，赵玉明又转手转包给了被告方磊，由方磊具体负责找人干活施工，被告方磊是从被告赵玉明手中结算工程费用，被告赵玉明又是从承包方汉中市艾江建设工程有限公司结算工程款。为此，依据《建筑法》、《建设工程施工管理条例》等相关法律法规之规定，上述四被告均应当为原告的受害承担赔偿之责。   被告赵玉明辩称，汉中市艾江建设有限公司（以下简称艾江公司）先前与汉中市晶石建筑科技有限公司（以下简称晶石公司）有过合作关系。2017年7月艾江公司的项目经理苏乐华向答辩人要晶石公司经理方磊的电话说双方有业务要谈。答辩人就将晶石公司方磊直接带到艾江公司工地与苏乐华见面后，答辩人赵玉明随后离开了。苏乐华经理经审查晶石公司的营业执照、节能材料经营诚信证书等资质，与方磊具体商谈了汉江制药厂临建库房屋面约200立方米发泡混凝土的加工、生产、施工等承揽事项，双方约定：晶石公司加工、生产、施工发泡混凝土立方单价为110元，数量约为224立方米。之后，答辩人赵玉明再未与艾江公司和晶石公司有任何业务接触。答辩人赵玉明既不是该项目的分包人，也不是该项目的转包人。本案原告是晶石公司的工人，他的任何行为均与答辩人无关。本案原告诉称被告方磊是从赵玉明手中结算工程费，赵玉明是从艾江公司结算工程款，与事实严重不符。经答辩人事后得知：2017年8月4日，本案原告在加工承揽过程中受伤后，晶石公司积极将本案原告送往医院治疗，并支付了全部医疗费用。在晶石公司与艾江公司结算工程款时，答辩人赵玉明见证双方结算。2017年8月14日，晶石公司方磊经理收取了艾江公司25200元施工费，并出具了收条。所以，本案原告诉称答辩人赵玉明分包结算工程款，严重不实。本案原告诉请答辩人及艾江公司承担连带责任于法无据。答辩人赵玉明既不是该工程的分包人，也不是原告的雇主，也与本案的其他被告之间不具有共同故意或者共同过失行为。案件事实证明：艾江公司和晶石公司的建设工程承揽合同行为不存在违法分包情形，本案原告诉请艾江公司承担责任无事实依据和法律依据，因此，原告的诉请不当，应当依法驳回原告的诉讼请求。   被告方磊辩称，1、原告陈述的事实与受害人受伤的过程属实均予以认可。2、艾江公司通过中介人赵玉明将工程承揽给方磊（方磊从劳务工集上雇佣的汪荣和来工地干活），艾江公司与方磊本人既没有签订书面合同，又没审查方磊是否具备有承揽工程的资质，更没有对方磊雇佣的工人进行施工安全教育，方磊将项目承揽后，既没有向汉中市晶石建筑科技有限公司股东会汇报，也未获得公司授权。3、汪荣和个人在从事劳务过程中，没有尽到切实防范自身安全的义务，亦应承担相应的责任。   被告汉中市艾江建设工程有限公司辩称，答辩人就汉江制药厂一期临建工程中标后，即与建设单位签订《建设工程施工合同》，并指派苏乐华为该临建工程项目负责人，负责履行《建设工程施工合同》，完成中标工程的施工任务。2017年6月该工程主体竣工后，就楼屋面防水保温施工，必须由具有生产发泡混凝土保温板产品资质的施工企业施工方可被验收合格。为此，答辩人通过赵玉明了解到汉中市晶石建筑科技有限公司（以下简称晶石建筑科技公司）具有建筑工程承包、建筑保温材料研发、生产、销售的资质，便通过赵玉明联系到晶石建筑科技公司法定代表人方磊见面，具体协商临建工程楼屋面200多立方米的发泡混凝土加工、生产、施工承揽事宜，双方约定加工生产发泡混凝土报酬按110元/每立方米计算，水泥由答辩人提供。由于承揽的发泡混凝土只有200余立方米，总报酬为两万二千余元，加之答辩人已与晶石建筑科技公司法定代表人方磊协商一致，故未签订书面承揽合同。但自2017年8月1日起，方磊就组织赵亮、危永富、汪荣和，带着搅拌机等配套设施到施工楼面，利用发泡混凝土新技术，加工生产发泡混凝土并施工，一直到8月4日上午9时为止。2017年8月4日上午9时许，原告汪荣和在加工生产发泡混凝土过程中受伤，晶石建筑科技公司法定代表人方磊、带工员赵亮和工友危永富将其送入汉中市中心医院住院治疗，并支付了全部医疗费。期间，方磊在筹集治疗费时，向答辩人提出结算承揽报酬事宜，后经公司研究，同意由项目经理苏乐华结算支付晶石建筑科技公司承揽报酬。2017年8月14日，苏乐华在赵玉明见证下，将结算报酬和垫用的水泥款计25200元支付给了方磊，方磊也当场书写收条一张。此事实，既有方磊书写收条一张为证，也有本案被告赵玉明当庭陈述印证。因此，原告诉称“被告方磊是从赵玉明手中结算工程费，被告赵玉明是从汉中市艾江建筑工程有限公司结算工程款”明显与案件事实不符。答辩人将中标的临建工程中的楼面发泡混凝土加工生产施工任务承揽给晶石建筑科技公司，晶石建筑科技公司组织人力、设备，采用新技术、新配方、新工艺，加工生产发泡水泥并施工，双方形成建工承揽法律关系，其意思表示真实，没有违反《建筑法》、《建设工程施工质量条例》相关规定，合法有效。就本案而言，答辩人将楼面发泡混凝土的加工、生产和施工任务承揽给有施工资质的晶石建筑科技公司，不存在选人过错，故晶石建筑科技公司在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害，依法应当给予赔偿，与答辩人无关。综上，原告汪荣和诉求答辩人承担其民事赔偿责任，无事实和法律依据，请法院依法驳回。   被告汉中市晶石建筑科技有限公司辩称，本案与晶石公司无关，原告与晶石公司无劳务或者劳动合同，本案无证据证明方磊与艾江建司之间的承揽就是其与晶石公司之间的承诺，艾江建司没有审查方磊的资质，故艾江公司与方磊个人之间的承揽与晶石公司无关联性。晶石公司的相关资料不是方磊本人提供的，晶石公司与其他公司的承揽协议恰恰证明不是以方磊个人名义在外承揽合同。方磊向艾江公司出具的收条属于方磊个人行为，晶石公司不予认可，方磊与艾江公司之间的承揽责任应该由方磊个人承担。艾江公司应该承担连带责任，因为方磊本人不具有承揽的资质，且也与晶石公司无关联性。   本院经审理认定事实如下：原告汪荣和于2017年6月底被被告汉中市晶石建筑科技有限公司法人方磊雇用，从事屋面混凝土发泡的工作，并由汉中市晶石建筑科技有限公司员工赵亮负责带工和监督。2017年8月1日上午，被告汉中市晶石建筑科技有限公司组织原告到被告汉中市艾江建设工程有限公司汉江制药厂一期临建项目部工地施工，安排原告对该工地修建的库房屋顶进行混凝土发泡作业。2017年8月4日上午，因施工现场水泥散乱堆放，导致工作进展缓慢，带班员赵亮为图便利赶工期，将施工防护板和踩脚板取掉，原告在搬运水泥过程中，因踩脚板和防护板撤掉后导致机高人低，脚蹬在机边上重心不稳，不慎左腿被卷入搅拌机中，正在值机开关的赵亮见状后，迅速关闭搅拌机开关，与工人反转搅拌机将原告救出。赵亮随后将事故向被告方磊报告，同时拨打了120急救电话。原告受伤后被送往汉中市中心医院救治，经诊断：原告的伤情为：1、左小腿皮肤软组织撕脱、缺损伤；2、左小腿毁损伤、胫腓骨开放、粉碎性骨折，腓总神经损伤；3、轻度贫血；4、低蛋白血症。在汉中市中心医院住院治疗期间，原告进行了左小腿上段截肢术，自2017年8月4日入院至2017年11月8日出院，实际住院96天，出院医嘱为：加强患肢功能锻炼，择期安装假肢，不适随诊。出院后，原告于2017年12月1日在家人的陪同下前往西安博奥假肢医疗用品开发有限公司进行假肢安装，购买假肢及安装费用52000元。安装期间，原告在家人的护理下在该公司康复中心进行康复训练30天。   2018年1月31日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所作出陕汉航司所[2018]法临鉴字第43号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告左小腿毁损伤截肢术后，其伤残等级评定为七级伤残。2018年10月16日，恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司作出西辅助器具鉴字[2018]第1号假肢鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告适合装配骨骼式镁铝合金碳纤储能脚小腿假肢；2、该假肢每具2万元，小腿硅胶套价格每件6500元，小腿硅胶套锁具价格每件3000元；3、该假肢正常情况下使用36个月，假肢硅胶套正常情况下使用12个月，假肢硅胶锁具正常情况下使用36个月；4、该假肢在使用期限内维修费用为3150元。   另查明，汉江制药厂一期临建工程，施工单位为汉中市艾江建设工程有限公司，该项目经理苏乐华通过被告赵玉明联系到被告汉中市晶石建筑科技有限公司法定代表人方磊，由该公司具体负责项目工程屋顶防水保温施工。    再查明，被告汉中市晶石建筑科技有限公司经营范围包含建筑保温材料研发、生产、销售；建筑工程承包、施工。原告住院期间，被告方磊支付了医疗费81153.88元，护理费12610元。   案件在审理过程中，本院曾主持调解，因原、被告双方意见分歧较大，致调解未果。   上述事实，原告汪荣和提交有：身份证复印件、户口簿复印件、汉中市艾江建设工程有限公司工商登记信息、方磊身份证复印件、建设工程施工合同复印件、证人证言、诊断证明书、住院病历、门诊费票据、法医学司法鉴定意见书、鉴定费发票、经常居住地证明、房产证复印件、被扶养人户口簿复印件、村委会证明、残疾辅助器具费票据、假肢鉴定意见书、交通费发票、住宿费证明等证据。被告方磊提交有：方磊身份证复印件、医疗费发票、调查笔录两份、护理费收据等证据。被告赵玉明提交有：通知事项、诚信登记书、协议。被告汉中市艾江建设工程有限公司提交有：公司营业执照、法定代表人身份信息、汉中市晶石建筑科技有限公司营业执照、诚信登记证、施工协议、收条等证据。被告汉中市晶石建筑科技有限公司提交有：公司股东情况、银行开户许可证、股东决议情况等证据。以上证据经当庭质证，足以认定。   本院认为，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。被告方磊作为汉中市晶石建筑科技有限公司的法定代表人本身就是法人的组成部分，其行为就是法人的行为，因此，他执行职务行为所产生的后果都应由法人承担，并且方磊进行的屋顶防水保温施工属于汉中市晶石建筑科技有限公司的业务范围，而带班员赵亮也是该公司员工，从另一角度证明施工是公司行为。被告汉中市晶石建筑科技有限公司作为原告汪荣和的用人单位，对原告施工过程中受到伤害应当承担损害赔偿责任。被告方磊作为被告汉中市晶石建筑科技有限公司的法定代表人，其个人不应承担赔偿责任。被告赵玉明，并未有证据证明其在该工程中实施违法分包、转包等行为，故不应承担赔偿责任。   被告汉中市艾江建设工程有限公司作为施工现场建设安全主体责任人，对项目参建单位安全生产工作失察失管，未对被告汉中市晶石建筑科技有限公司严重违反安全生产规章制度的行为及时发现和制止。在庭审中查明，原告在工作过程中发生严重安全生产事故与施工现场管理混乱、防护措施不到位、施工材料随意堆放、安全监管形同虚设等因素具有因果关系，故对于原告汪荣和所受损害，被告汉中市艾江建设工程有限公司应承担连带赔偿责任。   本案中，被告汉中市晶石建筑科技有限公司为赶工期强行将安全防护设施拆除是造成本次事故发生的主要原因，应承担主要责任，原告只是忽视了对自身安全的一般性注意义务，过失程度较轻。   对原告汪荣和的误工费，对其误工费标准参照2018年度陕西省私营单位建筑业人员平均工资41532元/年计算，认定为114元/天，误工期间计算至定残前一日为180天。护理费，住院期间护理费根据护理费收据按130元/天予以确定，康复训练期30天的护理费按照120元/天的标准予以确定，护理人员以一人为限。营养期、住院期间伙食补助根据原告住院天数，均确定为96天。因原告汪荣和长期在城镇居住并务工，其残疾赔偿金按城镇标准计算。精神损害抚慰金根据原告伤残等级，认定为8000元。交通费，结合原告至西安配置安装假肢的实际情况及交通费票据，综合认定为1500元。原告残疾辅助器具费，首次配置为52050元（含手杖），后续假肢更换、维修费用根据中国人口平均寿命76.34岁计算（汪荣和首次安装假肢时为65周岁），产生费用如下：1、假肢21000元、假肢硅胶锁具3000元，二者使用寿命均为3年，还应更换3次，为72000元；2、小腿硅胶套6500元，使用寿命1年，还应更换11次，为71500元；3、假肢维修费在单次寿命周期内为3150元，还应维修3次，为9450元。以上合计205000元。   经核实，原告汪荣和各项损失如下：医疗费共81220.88元；住院伙食补助费2880元（30元/天×96天）；营养费1920元（20元/天×96天）；误工费20520元（114元/天×180天）；护理费 16080元[（130元／天×96天）+（120元／天×30天）]；残疾赔偿金199914元（33319元×15年×40%）；被扶养人生活费20142元，母欧玉明（10071元／年×5年×40%）；交通费、住宿费酌定为1500元；精神抚慰金根据原告伤残等级认定为8000元；残疾辅助器具费205000元。以上共计557176.88元。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：   一、被告汉中市晶石建筑科技有限公司对原告汪荣和人身损害后果承担90%的责任，赔偿原告汪荣和501459元；原告汪荣和对自身损害后果承担10%的责任，自行承担55717.88元。   二、被告汉中市艾江建设工程有限公司对被告汉中市晶石建筑科技有限公司向原告汪荣和所负的赔偿金额承担连带赔偿责任。   三、驳回原告汪荣和其他诉讼请求。   上述判决主文，限本判决生效后十五日内履行。对于被告汉中市晶石建筑科技有限公司已垫付的医疗费81153.88元，护理费12610元，待履行时一并予以扣减。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2632元，减半收取计1316元，由被告汉中市晶石建筑科技有限公司、汉中市艾江建设工程有限公司承担1184元，原告汪荣和承担132元；鉴定费1640元，由被告汉中市晶石建筑科技有限公司、汉中市艾江建设工程有限公司承担1476元，原告汪荣和承担164元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。             审判员  徐熠     二〇一九年六月二十五日     书 记 员   潘一凡          1