北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0114民初13924号原告：陈水平，男，1964年1月2日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：郑力新，北京市京昌律师事务所律师。被告：夏卫丰，男，1970年4月13日出生，汉族，户籍地浙江省景宁畲族自治区。被告：叶金美，女，1975年11月10日出生，汉族，户籍地浙江省景宁畲族自治区。被告：魏振和，男，1966年8月27日出生，汉族，无业，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：孟惠来，北京市开创律师事务所律师。委托诉讼代理人：白菁，北京市开创律师事务所律师。原告陈水平与被告夏卫丰、叶金美、魏振和民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈水平的委托代理人郑力新，被告魏振和的委托诉讼代理人孟惠来到庭参加了诉讼，被告夏卫丰，叶金美经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈水平向本院提出诉讼请求：1．判令被告夏卫丰和被告叶金美连带偿还原告借款200000元以及利息126000元（自2016年4月18日至2017年6月9日以300000元为基数按年利率24%计算；自2017年6月10日至2018年5月10日以200000元为基数按年利率24%计算）；2．判令被告夏卫丰和被告叶金美以200000元为基数，月息按2%计算，连带向原告支付自2018年5月11日起至实际付清日止的利息；3．判令被告魏振和在原告对被告夏卫丰及被告叶金美申请强制执行未果的情况下，对判决被告夏卫丰及被告叶金美应偿还的借款及应付之利息未能执行的部分进行支付；4．判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2016年1月19日，夏卫丰和叶金美夫妇因生意周转需要，向陈水平借款300000元，以店铺作为抵押并签订借条，还约定如店铺不足以抵押借款金额且借款人无力偿还，由担保人魏振和还清余下借款。魏正和在担保人处签名并捺印。借款时夏卫丰和叶金美夫妇和陈水平口头确定了月利息按3%计算，借款当天扣除了9000元利息。原告支付给夏卫丰291000元整本金。2016年2月和3月，夏卫丰通过微信转账的方式分别向原告支付了9000元利息。自2016年4月起至今利息未付。2017年6月陈水平委托案外人找夏卫丰夫妇还款，发现两人下落不明，于是找到魏振和。魏振和称两人的店铺已被其收走，同意代为还款，当日偿还了100000元，口头承诺2017年10月代为全部还清。2017年10月起原告多次向被告主张还款，被告至今仍不返还。2018年2月原告将保证人魏振和以保证合同纠纷的案由诉至法院，要求保证人承担保证责任，法院以一般保证不能跳过债务人为由驳回原告的诉讼请求。原告无奈之下，再次诉至法院，请求支持原告的主张。被告夏卫丰、叶金美经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本庭提交书面答辩意见。被告魏振和辩称，不同意原告的诉讼请求。原告向主债务人行使追索程序要求保证人在本案中承担责任于法无据，本院审理过的一个案件已驳回。被告的担保责任仅限于主债务291000元，保证人已经替夏卫丰返还100000元。借条中没有约定利息且保证人对债务人与原告之间的约定并不知情，不存在担保利息的事实。该笔借款中约定了担保的条件“先以店铺抵押，无力偿还部分由保证人提供担保责任”，本诉讼中应当先向主债务人行使追偿权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人称述和经审查确定的证据，本院认定的事实如下：2016年1月19日，借款人夏卫丰、叶金美向陈水平出具借条一张，魏振和在担保人处签名。该借条载明：“今向陈水平借到人民币300000元用于店铺资金周转，逾期不还以店铺抵押给陈水平，如店铺不足以抵押借款金额且借款人无力偿还，由担保人还清余下借款。”借条出具后，陈水平于2016年1月20日通过银行转账方式将291000元借款交付给借款人。陈水平称交付借款时预先扣除利息9000元，口头约定利息为月息3分。陈水平提交的尾号为9608的中国银行流水单显示该账户于2016年2月21日有一笔ATM转款9000元进账，于2016年3月28日有一笔ATM转款9000元进账。陈水平称该两笔款项为借款人夏卫丰、叶金美向其支付，性质为利息。陈水平提交其与夏卫丰的微信聊天记录用以证明双方对利息进行了约定。在该份聊天记录中，夏卫丰于2016年2月21日上午9时30分向陈水平发出“大哥，发个卡号。”随后陈水平将其中国银行尾号为9608的借记卡及开户行拍照发送给夏卫丰。夏卫丰在2月21日上午11时32分回复：“大哥卡号收到，我晚上转给你”；在下午10时23分回复：“老大利息已转出九千谢你。”2017年6月9日，案外人吴神木作为陈水平的代收人出具收条一张，载明：“今收到魏振和替夏卫丰还陈水平人民币100000元。此条属实。经陈水平本人同意代收人：吴神木。2017年6月9日。”陈水平认可该张收条的真实性。另查，2018年2月陈水平以担保合同纠纷为由将魏振和诉至本院，本院作出（2018）京0114民初4232号民事判决书，认定魏振和承担一般保证责任，陈水平跳过对主债务人的追索程序，直接要求魏振和承担保证责任的诉讼请求，不予支持，并判决驳回陈水平的全部诉讼请求。本院认为：夏卫丰、叶金美、魏振和出具的借条系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，故合法有效。夏卫丰、叶金美与陈水平之间形成了有效的借款合同，陈水平与魏振和之间形成有效的担保合同关系。各方当事人应依约履行各自的合同义务。陈水平已履行提供借款义务，夏卫平、叶金美有依约履行返还借款义务。本案争议焦点之一在于借款本金。《中华人民共同国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。陈水平自认预先按月息3分的标准扣除利息9000元，经核实其实际交付的借款本金为291000元，故本院确认陈水平出借的借款本金为291000元。本案争议焦点之二在于是否约定利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36％部分的利息除外。”借条中虽然没有明确约定利息，但陈水平认可预先扣除利息，并且其提交的微信聊天记录和中国银行流水可以相互佐证借款人支付了2个月利息，故本院确认出借人与借款人之间约定了利息。本案中借款本金为291000元，借款交付日为2016年1月20日，经核算借款人支付的利息即2016年1月20日至2016年3月19日期间的利息超出了法律规定的年利率36%的上限，超出的部分为540元，该部分款项应优先清偿本金，冲抵后尚未返还的借款本金为290460元。因保证人魏振和于2017年6月9日代借款人返还借款本金100000元，故借款人尚未返还的借款本金为190460元。本案中，原告陈水平未主张2017年3月20日至2016年4月17日期间的利息，其可另行主张。对于2016年4月18日至2017年6月9日期间的利息，应以290460元为基数，按年利率24%计算，经核算为79832．73元。对于2017年6月10日至2018年5月10日期间的利息，应以190460元为基数，按年利率24%计算，经核算为41953．38元。对于2018年5月11日至实际付清日止的利息，应以190460元为基数，按年利率24%计算。本案争议的焦点之三在于保证人的保证范围。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案中，当事人对保证担保的范围没有约定，根据上述法律规定，魏振和作为一般保证人应对全部债务承担责任。本案中，陈水平已就主合同项下的债务向债务人夏卫丰、叶金美提起诉讼，如经强制执行债务人财产仍不能履行债务，应由魏振和承担一般保证责任。魏振和的抗辩意见，缺乏依据，本院不予采信。夏卫丰、叶金美经本院合法传传唤未到庭应诉，故本院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条之规定判决如下：一、被告夏卫丰、叶金美于本判决生效后七日内返还原告陈水平借款本金190460元及自2016年4月18日至2018年5月10日的利息121786．11元；二、被告夏卫丰、叶金美于本判决生效后七日内支付原告陈水平利息（自2018年5月11日起至实际付清借款之日止，以借款本金190460元为基数，按年利率24%计算）；三、经强制执行，被告夏卫丰、叶金美仍不能履行上述第一、二项金钱给付义务时，由被告魏振和承担一般保证责任；四、被告魏振和承担一般保证责任后有权向被告夏卫丰、叶金美追偿；五、驳回原告陈水平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6190元及公告费（以票据为准）由被告夏卫丰、叶金美、魏振和负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，同时按照不服判决部分的数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄珑玲人民陪审员  王秋华人民陪审员  王艳军二〇一九年六月二十四日书 记 员  吕兰宇