甘肃省白银市中级人民法院行政裁定书 （2019）甘04行终12号 上诉人（原审原告）赵翠莲，女，1960年9月28日出生，汉族，住甘肃省靖远县乌兰镇城关村东市。被上诉人（原审被告）靖远县公安局。法定代表人尚立军，系该局局长。委托代理人焦向东，系靖远县公安局法制大队大队长。委托代理人张锡茂，系该局法制大队一级警员。被上诉人（原审被告）白银市公安局。法定代表人唐生，该局局长。委托代理人赵建林，该局法制支队主任科员。委托代理人彭聚钊，甘肃开诚律师事务所律师。原审第三人房建军，男，1972年4月3日出生，汉族，住甘肃省靖远县。原审第三人王栋梁，男，1996年8月27日出生，汉族，住甘肃省靖远县。委托代理人王耀润，男，1968年8月18日出生，汉族，住甘肃省靖远县乌兰镇，系王栋梁之父。原审第三人刘宗保，男，1963年9月27日出生，汉族，住甘肃省靖远县乌兰镇。上诉人赵翠莲与靖远县公安局、白银市公安局治安管理处罚及行政复议一案,不服白银区人民法院（2018）甘0402行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵翠莲，被上诉人靖远县公安局委托代理人焦向东、张锡茂，被上诉人白银市公安局委托代理人赵建林、彭聚钊，原审第三人刘宗保、房建军及原审第三人王栋梁的委托代理人王耀润到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审审理查明，2017年11月2日14时许，在靖远县对面的巷子内，第三人房建军准备在其房屋东侧墙上安装一扇门，原告赵翠莲夫妇以居住在该巷子东侧的邻居该门安装后出入在他家巷子里为由阻挡房建军，双方为此发生争执。第三人房建军与刘宗保相互推搡撕扯，用拳头殴打对方身体，房建军朝刘宗保头部、面部打了几拳，致其嘴部受伤流血。刘宗保还手用拳头殴打房建军头面部。第三人赵翠莲朝房建军脸部抓了一把，将房建军左侧颜面部抓破。在场帮房建军干活的王栋梁(房建军外甥)也与刘宗保发生了争执，两人相互推搡了对方后王栋梁朝刘宗保身上打了几拳。刘宗保、房建军受伤后均入住靖远县人民医院治疗，后经靖远县公安局司法鉴定中心鉴定刘宗保、房建军均为轻微伤。2018年7月1日，靖远县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第一项，第二十条第一项作出靖公（城）行罚决字[2018]24号行政处罚决定;给予房建军行政拘留十三日并处罚款一千元的处罚；给予王栋梁行政拘留十日并处罚款五百元的处罚；给予刘宗保行政拘留十日并处罚款五百元的处罚；给予赵翠莲行政拘留十日并处罚款五百元的处罚。原审法院认为，赵翠莲因邻里纠纷与第三人房建军等发生矛盾，刘宗保与房建军相互推搡撕扯，赵翠莲将房建军左侧颜面部抓破，事实存在。而后刘宗保和房建军两人均住院治疗，后经靖远县公安局司法鉴定中心鉴定刘宗保、房建军均为轻微伤，事实存在。原告诉称未抓破房建军，但其本人在公安机关的询问笔录已经承认了该事实，故原告的辩解理由不成立；被告靖远县公安局认定：两人以上临时起意殴打他人应当认定为“结伙”，符合《治安管理处罚法》第四十三条第一款第一项的规定：“结伙殴打、伤害他人的”;结合靖远县公安司法鉴定中心的伤情鉴定，对原告作出从轻的处罚，属处罚适当；本院认为，被告靖远县公安局作出的靖公(城)行罚决字[2018] 24号处罚决定书，证据确凿，适用法律、法规正确。白银市公安局维持该决定，故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告赵翠莲的诉讼请求，案件受理费50元，由原告承担。上诉人赵翠莲上诉称，一审判决认定事实不清，证据不足，一审判决依法应当撤销。首先，根据被上诉人靖远县公安局提供的房建军、王栋梁、刘宗保的询问笔录，以及证人张昱生、沈德武、王小红、种登陆的证言，可以看出没有直接证据证明上诉人赵翠莲抓伤第三人房建军的脸，而被上诉人靖远县公安局仅仅以上诉人赵翠莲的询问笔录为依据，给予赵翠莲行政处罚明显违背证据的三要性。其次，第三人房建军的伤情鉴定是依据2017年11月7日就诊的病例材料作出的，而就诊时间离2017年11月2日事发已经过去五天，在此期间第三人房建军是否再受伤无从得知。在公安机关询问为第三人房建军诊治的急诊科医生的笔录中可以看到，第三人头部受伤的事实是由其本人告知的，对于该伤情发生的具体时间，医生并未明确，医生只是陈述颜面左侧两处皮肤有划痕，长约2.0cm，并没有明确划痕是由什么造成。靖远县公安局认定房建军脸部伤是赵翠莲所抓，明显对上诉人赵翠莲不公。综上，上诉人认为被上诉人靖远县公安作出的靖公（城）行罚决字[2018]24号处罚决定书、白银市公安局作出的白公复决字[2018]4号行政复议决定书认定事实不清，证据不足，均应当予以撤销。故上诉请求：撤销白银区人民法院（2018）甘0402行初27号行政判决；撤销被上诉人靖远县公安局作出的靖公（城）行罚决字[2018]24号处罚决定；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人靖远县公安局辩称，关于上诉人赵翠莲称没有证据证实房建军的脸部是她抓伤的问题。证人沈德武证言“房建军就和刘宗保和他老婆三人撕扯在一起”；证人张昱生证言“刘姓男子老婆也围过去朝房姓男子用手乱抓”；证人杨佑平证言“刘姓男子老婆在两人厮打过程中用手在房姓男子脸部、身上乱抓”；证人种登泰证言“刘宗保老婆撕扯房建军”;第三人王栋梁陈述“刘宗保老婆在他脸上抓了一把”;赵翠莲陈述“我撵过去抓房建军的头发但没有抓到，我用手一把抓在房建军脸部，把房建军的脸抓破了”。上述证人证言和当事人陈述，以及房建军脸部被抓伤留有明显痕迹，足以证实上诉人赵翠莲抓伤房建军脸部的事实存在。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，殴打他人是行为犯，只要有证据证实殴打他人的违法行为发生，就可以给予行政处罚。该案事实清楚，证据充分，程序合法，量罚适当，请求依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人白银市公安局辩称，1、一审判决认定事实清楚，证据充分。对于上诉人刘宗保和第三人房建军相互推搡撕扯的事实，在靖远县公安局卷宗有双方的询问笔录及其他证人证言予以证实。上诉人刘宗保称靖远县人民医院2017年11月7日房建军的病历资料不能排除11月2日至7日之间间隔期内受其他伤害的合理怀疑，认为医生未明确伤情发生的时间是陈旧伤还是新伤。对此怀疑被上诉人认为一审在接诊病人时由病人自述病情符合接诊常规，认为看不出头顶部皮下血肿系陈旧伤还是新伤正是出于对医学专业知识负责任的一种判断。对于伤情形成时间除非借助专业的鉴定能够确定形成时间外，在一般的接诊就诊过程中，只能由患者自述伤情形成时间。对于上诉人刘宗保殴打房建军的部位，除王栋梁陈述外，其他证人均有陈述双方互相殴打头部、脸部，不能仅以王栋梁一人陈述的殴打脸部，就否认其他证人陈述的事实。2、关于上诉人刘宗保是否动手殴打了房建军的事实。上诉人认为其未动手打上房建军与事实不符。虽说上诉人一致不认可其和房建军撕扯互殴的事实，但是在卷的证人证言均不同程度的证实了房建军和刘宗保、刘宗保的妻子撕扯，互相用拳头殴打对方的事实。而且赵翠莲的询问笔录也能够印证证人证言的内容即刘宗保还手用拳头抡着打房建军。综上，被上诉人白银市公安局认为原审判决认定事实清楚，证据充分，判决正确。请二审人民法院判决驳回上诉人的上诉请求。原审第三人刘宗保针对该案未提交书面答辩意见，同上诉人赵翠莲的上诉意见。原审第三人房建军，王栋梁未提交书面答辩意见 ，庭审中均认为靖远县公安局的行政处罚决定合情合理，原审判决认定事实清楚，应予维持。本院查明的事实与原审基本一致。另查，靖远县公安局对上诉人赵翠莲作出靖公（城）行罚决字[2018]24号行政处罚决定书后，赵翠莲不服该处罚决定，于 2018年7月20日向被上诉人白银市公安局申请行政复议，白银市公安局依法受理后，于2018年8月17日作出白公复决字[2018]4号行政复议决定书，维持了靖远县公安局作出的靖公（城）行罚决字[2018]24号行政处罚决定书，赵翠莲不服该复议决定，遂向白银区人民法院提起行政诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十五条第一款“复议机关决定维持原行政行为的，人民法院应当在审查原行政行为合法性的同时，一并审查复议决定的合法性”、第一百三十六条第一款“人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决”的规定，在复议机关与原行政机关作共同被告的共同诉讼中，法院要分别审查原行政行为和复议决定的合法性，应当在一个判决中对原行政行为和复议决定的合法性一并作出裁判。本案中，被上诉人白银市公安局作为复议机关维持了靖远县公安局作出的靖公（城）行罚决字[2018]24号行政处罚决定书，二者作为共同被告在同一个行政诉讼案件中，原审判决却未对复议机关白银市公安局作出的白公复决字[2018]4号行政复议决定的合法性作出审查判断，亦未作出相应判决，属于程序违法。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（四）项之规定，裁定如下：一、撤销白银区人民法院（2018）甘0402行初27号行政判决；二、发回白银区人民法院重审。                                                                        审判长  郑乐年                                                                       审判员  李复明                                                                       审判员  赵峰                                                                           二〇一九年六月二十日                                                                                    书记员   王玺风