山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终931号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司，住所地忻州市忻府区七一北路**。统一社会信用代码：×××。负责人：郭齐齐，该公司经理。委托诉讼代理人：娄某，系公司员工。被上诉人（原审原告）：胡某1，男，1947年10月15日生，汉族，山西省五台县人，农民。委托诉讼代理人:胡某2，男，1975年11月11日生，汉族，农民，住山西省五台县。被上诉人（原审被告）：李某，男，1987年9月14日生，汉族，山西省五台县人，农民。上诉人阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司因与被上诉人胡某1、被上诉人李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省五台县人民法院（2019）晋0922民初215号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司的委托诉讼代理人娄某，被上诉人胡某1及委托诉讼代理人胡某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司的上诉请求：1、依法撤销一审判决中我司承担的误工费19207元、鉴定费3000元。改判我司应赔偿误工费金额为3368元，鉴定费0元（争议金额共计18839元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。理由为:一、误工费，根据《山西省道路交通事故损害赔偿纠纷案件审理指南》第37条规定：“受害人因伤残持续误工的，应提供医疗机构出具的载有建议休息意见的医嘱证明。医嘱休息届满日早于定残日，误工时间按照受害人实际住院治疗期间及医嘱休息时间计算；医嘱休息届满日晚于定残日的，误工时间计算至定残前一日”。事故发生时间为2018年11月17日，胡某1定残生效日期为2019年1月21日，事故之日起至定残前一日之间为64天，所以胡某1最长的误工期计算期限为64天。根据调查，胡某1喂养六七头黄牛，牛的成长周期为9个月，一头成年黄牛的市场价格在1.8万元左右，一审判决胡某1135天误工费为19207元，也就是说胡某1雇佣村民放牛4个半月就给出一头牛的工资，明显与实际不符。根据五台山放牧场规定放一头牛一年2000－3000元，胡某1共有六七头牛，一年的委托放牛价格为12000－21000元，平均下来每月的放牛价格为1000－1750元，每天的放牛价格为33－58元，我司认可雇佣村民日工资按照农村人均可支配收入每天（10788+8424）/365=52.63元计算。即我司认可赔付误工费64天×52.63元=3368元。二、鉴定费，《保险法》第六十四条规定保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。根据《人体损伤致残程度分级》中5.9.6.5明确写明“四肢任一大关节假体置换术后”为九级残，胡某1病历上明确写明其伤情为右全髋关节假体置换术后，其伤残情况属于明残，不需要进行鉴定就可以按照九级残赔付，所以其鉴定费用的支出非必要的合理的费用，不符合《保险法》规定的我司应承担的费用。另根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款规定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及鉴定费等其他相关费用不属于保险责任，故我司不承担鉴定费。三、诉讼费根据《侵权责任法》规定诉讼费应该由侵权人承担，且《机动车交通事故强制保险条款》第十条第四款规定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及鉴定费用等其他相关费用不属于保险责任，我司不承担诉讼费。被上诉人胡某1辩称：一、误工费的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，鉴定机构鉴定意见误工期为180－360日，但事实上根据主治医生的意见，答辩人以后也不会恢复到受伤前的状态，已经散失了劳动能力。即便依据该鉴定报告的误工期来赔偿，也完全不足以弥补答辩人的损失。答辩人为农业人口，常年从事农业生产，一审法院依据2017年农林牧渔从业人员年平均工资计算，完全合法。上诉人依据五台山放牧场的放牧工资，以一天64元的标准来计算误工费，没有法律依据。况且一审法院为了解决纠纷，综合考虑案情，采取折中的办法，仅支持了一半的误工费。二、关于鉴定费、诉讼费。根据《保险法》六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。而鉴定费、诉讼费显然属于该规定中所述的必要的费用，应由上诉人承担。上诉人所述的答辩人伤情明确，不需要鉴定的说法，完全是强词夺理。请求二审法院维持一审判决。胡某1向一审法院起诉请求：1.判令被告李某赔偿原告各项经济损失175728.84元：2.依法判令阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。一审法院查明：2018年11月17日17时30分许，被告李某驾驶×××小型轿车从五台县茹村乡到豆村镇，由南向北行至省道311线49KM＋300M处，超越同向路边停止车辆借道行驶过程中，与由东向西横过马路的原告胡某1发生刮碰，造成原告胡某1受伤的道路交通事故。事故发生后，原告胡某1当即被送往五台县第一人民医院治疗，进行门诊治疗花费545元，因伤情严重，当天转入山西医科大学第二医院，诊断为右股骨颈骨折，行手术治疗后住院10天（2018年11月17日-2018年11月27日），花费医疗费70728.45元，120急救费花费2250元。于2018年11月28日转入五台县新城医院继续治疗，诊断为右侧股骨劲术后、股骨头置换一周后，建议定期检查，加强功能锻炼，住院17天，花费3730.8元。原告胡某1伤残及三期经山西国科司法鉴定中心鉴定，结论意见为：被鉴定人胡某1因遭车祸致右骨骨折，并置换假体损伤程度评定为九级，损伤后的误工期为180-360日，护理费为90-150日（住院期间护理人数为2人），营养期为90-150日。此次事故经五台县公安局交警大队认定，原告胡某1负本次事故的次要责任，被告李某负事故的主要责任。被告李某驾驶的晋SV3**小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司投保交强险、商业三者险保额50万。另查明，事故发生后被告李某为原告胡某1垫付1000元医疗费，被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司为原告胡某1垫付10000元医疗费，上述共计11000元包括在诉请标的额内。以上即为本案事实。一审法院认为，被告李某驾驶×××小型轿车从五台县茹村乡到豆村镇，由南向北行至省道311线49KM＋300M处，超越同向路边停止车辆借道行驶过程中，与由东向西横过马路的原告胡某1发生刮碰，造成原告胡某1受伤的道路交通事故。经五台县公安局交警大队认定，被告李某负本次事故的主要责任，原告胡某1负事故的次要责任。该事故责任认定可作为本案责任分担的依据。关于原告胡某1的各项经济损失包括：1、关于医疗费，根据原告胡某1提供的医疗费票据，一审法院认定为77254.25元。2、关于护理费，按2017年度居民服务修理业和其他服务业标准计算，护理期结合司法鉴定意见120日计算，关于护理人员，根据住院记录显示系二级护理，一审法院酌定为一人护理，护理费为：38547÷365×120天=12672.99元。3、关于住院伙食补助费予以认定每日60元，住院天数27天，计60元/日×27天=1620元。4、关于营养费，营养费依照司法鉴定意见为120日，予以认定每日50元，计50元/日×120天=6000元。5、关于误工费，按2017年城镇农林牧渔业从业人员年平均工资51930元计算，51930元÷365天×（270日÷2）=19207元；6、关于残疾赔偿金依照司法鉴定意见为9级伤残，按照2017年度农村居民人均纯收入标准每年19212元计算为：19212元×9年×20%=34581.6元。7、关于精神损害抚慰金，依照司法鉴定意见9级伤残，一审法院酌定为9000元。8、关于交通费，一审法院酌情认定为2000元。上述共计162335.84元。关于赔偿责任的负担，依照有关法律规定：本案中被告李某负事故的主要责任，应由其所投保保险公司（阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司）在责任限额范围内赔偿原告70%的经济损失。综上所述，被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司中在交强险分项责任限额范围内在医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告胡某1医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告胡某1精神损害抚慰金9000元，残疾赔偿金34581.6元，护理费12672.99元，交通费2000元，误工费19207元，共计77461.59元。剩余医疗费67254.25元，营养费6000元，住院伙食补助费1620元，共计74874.25元，在商业三者险责任限额范围内承担70%责任：即52411.96元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十五条、六十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司自本判决书生效之日起10日内，在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔偿原告胡某1医疗费10000元。在交强险伤残死亡赔偿责任限额内一次性赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计77461.59元。上述共计87461.59元。二、被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司于本判决书生效之日起10日内在商业第三者险责任限额内，依事故责任比例赔付原告胡某1剩余医疗费（包括营养费、住院伙食补助费）52411.96元。上述一、二项判决，被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司共赔付原告胡某1139873.55元。除去垫付的10000元，再付129873.55元。三、被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司赔付原告后，原告胡某1返还被告李某1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1873元，由被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担1548元，原告胡某1负担325元；鉴定费3000元，由被告阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审法院查明的事实和一审法院查明的事实基本一致。本院认为，事故发生后，胡某1对其因伤产生的误工期进行了司法鉴定，上诉人对该误工期的司法鉴定既未申请重新鉴定也未提供证据推翻该司法鉴定结论，故一审法院根据该司法鉴定意见确定的胡某1误工期间，符合法律规定。对上诉人主张的误工期应计算至定残前一日的上诉理由，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，上诉人主张的误工期应当计算至定残日前一天的上诉理由，不能成立，故本院对上诉人关于误工费的上诉主张不予支持。关于鉴定费、诉讼费的上诉主张，该两项费用为胡某1为查明、确定人身损害程度等支出的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外”的规定，上诉人的该上诉主张不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费271元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕建文审判员 樊永生审判员 李小荣 二零一九年六月二十七日书记员 王娅婕