湖南省长沙市望城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0112刑初112号 公诉机关长沙市望城区人民检察院。 被告人周小平，男，1965年1月24日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地长沙市望城区，现住址长沙市望城区。因涉嫌销售有毒、有害食品罪，2018年11月14日被长沙市公安局望城分局刑事拘留，2018年11月29日被长沙市公安局望城分局取保候审，2019年5月8日长沙市望城区人民检察院决定对其取保候审；2019年5月24日本院决定对其取保候审。 指定辩护人赵欣，湖南星城律师事务所律师。 长沙市望城区人民检察院以长望检公诉刑诉[2019]133号起诉书指控被告人周小平犯销售有毒、有害食品罪，于2019年5月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，实行独任审判，于5月24日进行公开开庭；因案情复杂，5月24日转为普通程序，6月5日进行了公开开庭审理。长沙市望城区人民检察院指派检察员李翔出庭支持公诉。被告人周小平及其辩护人赵欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长沙市望城区人民检察院指控:被告人周小平明知自己通过非正规渠道购进的“美国玛卡”等保健食品中含有对人体有毒有害成分，仍然在位于长沙市望城区高塘岭街道宝粮中路2号自己经营的泰康综合商行对外进行销售。2018年10月24日，周小平以150元／盒的价格，将一盒“美国玛卡”销售给被害人陈某。 公安机关根据群众举报，在周小平经营的泰康综合商行 内查获“美国玛卡”、“印度伟哥”、“每粒坚”、“极品伟哥”、 “美国伟哥”等18种83盒（瓶）保健食品。经检测，周小平销售的“美国玛卡”及被查扣“印度伟哥”、“每粒坚”等18种保健食品中均含有违规添加的“西地那非”成分。 2018年11月14日，被告人周小平被公安机关抓获归案。案发后，被告人周小平均如实供述了自己的犯罪事实，并退还了被害人购货款150元。公安机关扣押被告人周小平违法所得现金人民币400元。 公诉机关认为，被告人周小平违反国家食品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人周小平到案后，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。周小平认罪认罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人周小平有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。公安机关依法扣押的违法所得现金人民币四百元及“美国玛卡”、“印度伟哥”等物品，应当予以罚没。 为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了如下了证据： 一、物证：“美国玛卡”、“印度伟哥”、“每粒坚”、“极品伟哥”、“美国伟哥”等18种83盒（瓶）保健食品的取证照片，证明：公安机关扣押物品的情况。 二、书证 1.户籍信息，证明：被告人已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，且无前科； 2.接报案登记表、到案经过，证明：被告人周小平是被公安民警传唤归案； 3.扣押决定书、扣押物品清单及照片，证明：长沙市望城区公安局对被告人周小平店内查获的18种83盒（瓶）保健品及非法获利人民币400元进行了扣押； 4.微信支付记录照片、微信账号照片、被害人收条，证明：被害人购买“美国玛卡”收付款情况，周小平退赔被害人损失150元，非法获利400元的情况； 5.房屋租赁合同，证明：被告人周小平于2017年7月1日起至2020年6月30日租赁中国人寿保险公司望城支公司的房屋。 三、被害人陈某的陈述，证明：被害人陈某2018年10月24日在周小平经营的泰康综合商行花费150元购买“美国玛卡”的情况及报案情况。 四、被告人周小平的供述和辩解，证明：起诉书所指控被告人周小平的犯罪事实。 五、鉴定意见：湖南出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测报告、鉴定意见通知书，证明：周小平销售的“美国玛卡”及被扣押“印度伟哥”等18种保健品中均含有违规添加的“西地那非”成分。鉴定意见已经通知被害人及被告人。 六、勘验、检测、辨认等笔录 1.辨认笔录，证明：被害人陈某能够准确的辨认出被告人周小平就是销售“美国玛卡”的人员； 2.现场勘验笔录及照片，证明：周小平对销售有毒有害食品的地点、店铺情况，侦查人员从现场扣押18种83盒（瓶）保健食品。 上述证据经当庭举证、质证，被告人周小平及其辩护人无异议，均确认为本案的有效证据。 周小平在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，表示自愿认罪认罚。 被告人周小平的辩护人提出被告人具有坦白、认罪认罚、初犯、退赃等从轻、从宽处罚情节，请求法庭从轻从宽处理。 经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人周小平销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已经构成销售有毒、有害食品罪。长沙市望城区人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人周小平具有坦白、认罪认罚、退赃退赔等情节，可以依法从轻从宽处罚。公安机关依法扣押“美国玛卡”、“印度伟哥”等物品和被告人违法所得，应当予以没收。辩护人关于被告人具有从轻从宽处罚的量刑情节的辩护意见，本院予以采纳。 综上，对被告人周小平依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条之规定，判决如下： 一、被告人周小平犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元； (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。） 二、公安机关扣押的“美国玛卡”、“印度伟哥”等物品和被告人周小平违法所得人民币四百元依法予以没收； 三、禁止被告人周小平在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 被告人周小平自本判决书生效之日起十日内，持刑事判决书到居所地司法所报到，接受社区矫正。 审 判 长  郭 峰 人民陪审员  刘志强 人民陪审员  杨国南 二〇一九年六月五日 法官助理     胡丹 代理书记员  刘 芬 王珍 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”： （一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质； （二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质； （三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质； （四）其他危害人体健康的物质。