四川省平武县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0727民初374号 原告：彭湖东，男，1959年6月5日出生，汉族，住所地平武县。 委托诉讼代理人：严之，四川龙洲律师事务所律师，系法律援助。 被告：唐进华，男，1953年10月23日出生，藏族，住所地平武县。 委托诉讼代理人：汤云萍，平武县水晶法律服务所法律工作者。 原告彭湖东与被告唐进华健康权纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序，于同年6月13日进行公开开庭审理。原告彭湖东及其委托诉讼代理人严之、被告唐进华及其委托诉讼代理人汤云萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭湖东向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等共计167019.60元。事实和理由：2015年11月3日20时左右，被告唐进华在平武县龙安镇汇口村涪江南路西段老电厂住宿楼，因听闻醉酒的邻居吴兴付欲对其殴打，唐进华便从吴兴付家中找出钢筋棒，与邻居刘国洪、杨明琼一起准备将吴兴付送往派出所，但吴兴付因醉酒躺地不能行走。随后，唐进华电话报警并带上钢筋棒，在小路上等待处警民警时，恰遇与其素有矛盾的原告彭湖东，被告唐进华误以为彭湖东欲对其实施殴打，便用钢筋棒将原告左肩打伤。原告受伤次日被送往平武县人民医院住院治疗。住院7天后，原告于2015年11月10日出院。2016年4月25日，经绵阳市维益司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为9级伤残，并评定误工时间为300天，护理时间为90天，计算营养费时间为90天。2016年8月9日，因被告系“五保户”无经济赔偿能力，原告经考虑后撤回了刑事附带民事诉讼，平武县人民法院以（2016）川0727刑初39号刑事判决书对刑事部分进行判决，判处唐进华拘役四个月。在被告刑满释放后，就原告的人身损害赔偿费用，被告唐进华没有积极与原告协商处理，为此原告多次到相关部门信访，相关部门告知原告可以另案向法院提起民事诉讼。原告为主张其诉请，提交平武县人民医院出院证（以下简称出院证）、平武县人民医院住院费用明细汇总（以下简称住院费用明细）、平武县人民医零星门诊票据（以下简称零星门诊票据）、四川省医疗卫生单位住院费用结算票据（以下简称住院费用结算票据）、绵阳铁牛街杨医生针灸治疗证明、药店购药增值税普通发票（以下简称药店购药发票）、交通费票据、平武县公安局鉴定意见书、绵阳维益司法鉴定中心司法鉴定意见书（以下简称司法鉴定意见书）、绵阳维益司法鉴定中心增值税发票和收款收据（以下简称鉴定发票及收据）、彭小兵人力三轮客运服务个体工商户营业执照及身份证复印件（以下简称彭小兵营业执照）、王怀成身份证复印件及房屋租赁协议（以下简称房屋租赁协议）等证据，请求法院予以采信并支持原告的诉讼请求。 被告唐进华辩称，对原告所主张的损害事实没有异议，但原告所提诉讼请求过高，部分赔偿项目于法无据。1.误工费、护理费、营养费的计算天数过高。误工费应以医生建议休息的3个月为准，最多计算至定残前一日；护理费天数、营养费天数应按伤情、医治情况等因素综合确定。2.本案虽然属于民事诉讼，但其实质属于因犯罪行为所致的就刑事附带诉讼赔偿，所提残疾赔偿金、精神损害抚慰金两个项目，于法无据，不应支持。3.本案原告自身有过错，应自负一定责任。4.原告承认在抓扯中被告滚下坎，为此被告也入院治疗一天，花去医疗费1000余元；该费用被告未向医院给付。为支持其抗辩主张，被告唐进华提交平武县木座藏族乡和平村村民委员会出具的证明（以下简称村委会证明）一份，请求法院予以采信并支持其抗辩主张。 本案当事人围绕自己诉讼请求及主张依法提交的证据，本院组织进行质证。原告彭湖东所举出院证、住院费用明细、住院费用结算票据、鉴定发票及收据，被告唐进华未提出异议，本院予以采信。对原告彭湖东所举彭小兵营业执照、房屋租赁协议，被告唐进华未提出异议，但认为不能达到原告的证明目的（残疾赔偿金按照城镇人口计算），对此，本院对该组证据予以采信，是否能不能达到证明目的将结合其他证据进行综合判断。对双方当事人在庭审中陈述无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下： 一、关于原告彭湖东所举证据 1.零星门诊票据及药店购药发票 原告拟证实，因被告唐进华用钢筋棒将原告左肩打伤，2015年3月-2019年3月在平武县人民医院进行门诊零星治疗，以及在药店购买药品的事实，费用共计493.8元。 被告质证认为，零星门诊票据只有发票，没有用药处方、病历及检查报告，无法证实是系医治原告肩伤产生的费用；药店购药发票只能证明购药事实，无法证实系医治原告的肩伤而发生的费用。 本院认为，该组证据符合证据的“三性”要求，予以采信。但发票姓名不是彭湖东的应予以剔除。 2.绵阳铁牛街医生杨李出具的证明 原告拟证实，因被告唐进华殴打致原告受伤，原告在绵阳铁牛街江湖医生杨李处进行针灸治疗，共支付费用3100元。 被告质证认为，该证据非正规发票，不符合证据的“三性”要求，应不予采信。 本院认为，江湖医生杨李手写的证明，无法核实其真实性，不予采信。 3.交通费发票 原告拟证实，原告出院后先后去绵阳复查、检查，进行司法鉴定，共支付交通费331元。 被告质证认为，原告认可进行司法鉴定往返平武至绵阳产生的交通费100元（50元/次）；在绵阳复查、检查，因没有相关报告单及票据，缺乏有真实性。 本院认为，对进行司法鉴定而产生的交通费100元予以采信，对在绵阳复查、检查的车票，没有相应的复查、检查报告或单证予以印证，不予采信。 4.司法鉴定意见书 原告拟证实，原告左肩受伤的伤残等级鉴定为9级伤残，误工时间为300日，护理时间为90日，营养时间为90日。 被告质证认为，对9级伤残的鉴定没有意见；对误工时间、护理时间、营养时间应按照出院证明载明的医嘱和相关司法解释规定，予以综合确定。 本院认为，该司法鉴定关于伤残等级为9级伤残的意见，予以采信。关于计算误工费、护理费、营养费的期限的意见，其分析的逻辑符合相关规范，也与出院医嘱没有实质性内在矛盾，对该意见本院亦予以采信。 二、关于被告唐进华所举村委会证明 被告拟证实，他系“五保户”，离开木座到平武县城租房生活，以政府补助、捡垃圾为生，没有赔偿能力。 原告质证认为，对该证据的真实性及合法性无异议，与本案没有关联性。 本院认为，该证据符合证据的“三性”要求，予以采信，能否达到原告的证明目的，将综合本案其他证据进行综合判断。 按照当事人的陈述和被采信的证据，本院认定案件事实如下： 被告唐进华系木座藏族乡和平村黑水沟组的“五保户”。自在离开住所地后，在平武县龙安镇涪江南路西段老电厂住宿楼（以下简称老电厂）租房生活。在该老电厂生活的基本上是中老年人，包括原告彭湖东、吴兴付、刘国洪、杨明琼等人。2015年11月3日20时许，被告唐进华在老电厂，听闻邻居吴兴付（位于老电厂与公路之间的地段）醉酒扬言欲对他人进行殴打。被告唐进华便从吴兴付家中找出钢筋棒，与邻居刘国洪、杨明琼一起准备将吴兴付送往派出所。因吴兴付醉酒躺地不能行走而未果。随后，唐进华电话报警并带上钢筋棒，在老电厂向公路方向的小路上等待处警民警时与原告彭湖东相遇。因双方均同在老电厂生活，常因生活琐事发生过矛盾，被告唐进华误认为原告彭湖东欲对他进行殴打，便用钢筋棒将原告彭湖东左肩打伤。原告彭湖东受伤后与被告唐进华进行过肢体接触的抓扯。在抓扯中被告唐进华掉下盖坎（高约4米），头部被摔出血。原、被告二人当晚先后被送平武县人民医院进行治疗。原告彭湖东于次日凌晨办理入院手续，同月10日出院。出院医嘱记载：左肩部暂固定制动6-8周，休息3月，门诊随访、复查，左肩胛骨肩峰骨折建议切开复位内固定手术治疗。出院后，原告彭湖东的伤情于2016年3月7日被鉴定为轻伤二级。同年4月25日，原告彭湖东的伤残等级被鉴定为九级伤残；在进行伤残等级鉴定的同时，一并对误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定，分别为300日、90日、90日。2016年8月9日，本院以（2016）川0727刑初39号刑事判决判处唐进华拘役四个月。在刑事诉讼附带民事诉讼过程中，原告彭湖东曾提起刑事附带民事诉讼，后又撤回附带民事诉讼的起诉。 另查明，被告唐进华系“五保户”，平常以捡垃圾为主，时而打小工；2015年11月3日晚至次日，被告唐进华在平武县人民医院对摔伤进行治疗，未向医院给付医疗费用。 本院认为，对当事人没有争议或认可的赔偿数额，本院予以确认；对存在争议或不认可的部分，按照法律和相关司法解释的规定，评判如下： 1.医疗费。票据数额为2083.8元，被告未提出异议，本院予以确认。 2.门诊费。按照出院“门诊随访、复查”的医嘱，对门诊费予以确定具有逻辑性和正当性，但对姓名为“李芷某”的门诊票据3元（其中，挂号费1元，诊疗费2元）不予确定。门诊票据金额合计为411.5元，原告主张287.8元，本院确定数额为287.8元。 3.购药费。原告主张206元，其所提交发票载明的药品名称为布洛芬缓释胶囊、复方三七胶囊，但未提交该药品是否系医治左肩伤的证据，故对该项费用本院不予确定。 4.误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件 适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿司法解释）第二十条规定，应按照误工时间和收入状况确定。原告彭湖东主张按138.26元/天计算，但未提交按照该标准计算的依据。对此，本院酌定按中等水平临时用工收入标准2500元/月（30000元/年）计算，天数为300天，其数额确定为25000元（2500元/月÷30天/月×300天）。 5.护理费。原告主张按80元/天的标准适当，护理天数为90天，其数额确定为7200元（80元/天×90天）。 6.营养费。原告主张按20元/天的标准适当，计算天数为90天，其数额确定为1800元（20元/天×90天）。 7.住院期间伙食补助费。原告主张140元（20元/天×7天），被告未提出异议，本院予以确认。 8.交通费。原告主张331元，但未提供前往绵阳等地进行检查、复查的证据，本院酌定原告进行鉴定时前往绵阳发生交通费100元。 9.鉴定及鉴定照相、打印费用。原告主张数额为1573元，包括进行伤残等级和误工时间、护理时间、营养时间两项鉴定，每一项700元，鉴定费合计1400元；鉴定照相、打印费合计173元。被告对票据金额1554元不持异议，本院确认该项费用数额为1554元。 10.残疾赔偿金。原告彭湖东在本案不能提起残疾赔偿金的诉请主张。其理由是：首先，本案虽表面为健康权纠纷，但其实质仍属于因唐进华的犯罪行为（故意伤害）所致的相关附带民事赔偿。按照《最高人民法院关于适用的解释》(以下简称刑诉法解释)第一百六十三条“人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定”的规定，在确定相关赔偿范围时应首先适用刑事法律规范的现有规定。在刑诉法解释第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定中，没有残疾赔偿金的选项。其次，按照刑诉法解释第一百五十五条第四款“附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”的规定，但本案当事人既无法达成和解协议，也无法达成调解协议。第三，如果刑事案件被害人在刑事诉讼中不提起附带民事诉讼或提起附带民事诉讼之后又撤回起诉，然后再单独提起民事诉讼，而在赔偿范围确定上不考虑相关刑事法律规范，既不符合法律精神，也有悖公平正义，同时还会助长他人不按法律规定行事或养成投机取巧不良习气。 11.精神损害抚慰金。被告唐进华用钢筋棒将原告彭湖东左肩打伤，该行为在2016年8月已受到刑罚追究，原告彭湖东不能提起该项诉请主张，理由同上列第10项。 上列确认的赔偿项目（范围）的数额按“四舍五入”法取整数共计为38166元（2083.8元＋287.8元＋25000元＋7200元＋1800元＋140元＋100元＋1554元）。 本院认为，本案当事人均租住老电厂，互为邻居，理应互相体谅，和平相处。然而，基于相关生活琐事，双方当事人未能有效沟通、消除隔阂，进而产生较多误解。在2015年11月3日晚，被告唐进华误认为原告彭湖东欲对他进行殴打，便用钢筋棒将原告彭湖东左肩打伤致轻伤二级，属严重违法行为，对损害结果应当承接民事赔偿责任。对于被告所称“原告自身有过错，应自负一定责任”的辩解，既没有举证证实，而且也不能把损害发生之前因相关琐事而产生的隔阂、误解等评价为本案损害行为发生之时的“原告自身有过错”。 综上所述，对原告彭湖东所提诉请于法有据且合理的部分，本院予以支持；对于法无据、不合理的部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款和第三款、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告唐进华于本判决生效之日起十日内给付原告彭湖东医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计38166元； 二、驳回原告彭湖东的其他诉讼请求。 如果被告唐进华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3640元，减半收取计1820元，由被告唐进华负担1200元，由原告彭湖东负担620元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员 邓 勇 二〇一九年六月十八日 书记员 庞开菊 附：法律和司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件 适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法官寄语： 同住河边老电厂。 说来亦算真有缘。 各自情况本相知。 互谅互让理相帮。 租处环境大家护。 不能说短又道长。 回到本案诉讼中。 判词之外寄语献： 不要过求输和赢。 居中评价纷争息。 古有家和万事兴。 现倡友爱和诚信。 同属老人心要宽。 健康活在新时代！