湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘10民终1775号 上诉人（原审被告）：彭北京（曾用名彭远京），男，1954年7月4日出生，汉族。 委托诉讼代理人：曾浩诚，湖南莽源律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡要文，男，1960年9月5日出生，汉族。 委托诉讼代理人：代孝林，宜章县诚晟法律服务所法律工作者。 上诉人彭北京与被上诉人胡要文身体权纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2018）湘1022民初2081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。 彭北京上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判彭北京不承担赔偿责任；2、本案一审、二审案件受理费由胡要文负担。事实和理由：1、胡要文假借工程款未结清，纠集多名社会人员强行堵住宜章县城南乡鑫辉采石场大门，导致采石场无法正常营业长达月余，后胡要文还带人持械冲入彭北京办公室，以暴力威胁彭北京，意图达到不法目的。彭北京为保护自己的人生财产安全，实施正当防卫，依法不应承担赔偿责任。2、胡要文请求赔偿金额过高，与事实不符。 胡要文辩称，1、彭北京以正当防卫不承担民事责任为由提起上诉无事实依据。胡要文在一审提交的宜章县公安局城关派出所对彭北京作的询问笔录以及彭北京殴打胡要文的视频，可以证明胡要文没有采取任何暴力行为对彭北京实施侵害，相反是胡要文被彭北京殴打，不存在正当防卫的情形。而且宜章县公安局对彭北京殴打胡要文的行为进行了行政处罚，彭北京对该行政处罚行为未进行复议，也未进行行政诉讼，彭北京所谓正当防卫依法不能成立。2、彭北京在一审时申请对胡要文的医疗期进行鉴定，湖南正宏司法鉴定所认定胡要文的治疗终结的时间为2个月，一审根据医院病历以及重新鉴定结论，认定胡要文住院时间为55天合法有据。胡要文虽然生长在农村，但是责任田由别人耕作，而且胡要文从事建筑行业长达三十年，一审按照建筑行业收入标准计算误工费符合客观事实和法律规定。 胡要文向一审法院起诉请求：1、依法判令彭北京赔偿胡要文住院医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等损失47,157元；2、本案诉讼费、财产保全费由彭北京负担。 一审法院认定的事实：宜章县城南乡鑫辉采石场是彭北京之子彭坤军开办的企业，因该采石场旁边村公路水沟淤结，2018年8月9日，彭北京打电话要胡要文雇请民工清淤疏通采石场旁边村公路的水沟、涵洞，并通过微信付给胡要文启动资金1200元。胡要文等人完成施工后，胡要文要求彭北京结算工资，因施工结算问题双方发生纠纷。2018年9月17日下午四时许，胡要文与胡某某驾驶摩托车到城南乡鑫辉采石场门前，并将摩托车停在道路中间，阻止车辆通行。彭北京得知城南乡鑫辉采石场门前的的道路被堵不准车辆通行后，随即报警并前往城南乡鑫辉采石场。民警出警后进行了劝阻，并告知双方到玉溪镇司法所协调处理。彭北京达到城南乡鑫辉采石场后，胡要文等人看见彭北京在城南乡鑫辉采石场出现后找彭北京理论，双方发生言语及肢体冲突，彭北京将胡要文按倒在采石场食堂木沙发上进行殴打，胡要文被甩倒在地后，彭北京又朝胡要文屁股踢了几脚，随后双方各自离开。当日胡要文被送往宜章县人民医院住院治疗，该院诊断为：1、全身多处软组织挫伤；2、脑震荡；3、双侧鼓膜震荡伤；4、腔隙性脑梗塞。胡要文于2018年11月11日出院，住院55天。出院医嘱：注意休息，避免重体劳动15天。胡要文门诊及住院医疗费共花费13,781.39元，法医鉴定轻微伤。宜章县公安局对彭北京行政拘留7天。 另查明，2018年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准建筑业年平均工资为48,596元（农、林、牧、渔业38,944元）；居民服务、修理和其他服务业年平均工资为47,885元；伙食补助费为100元/人·天。 一审过程中，彭北京于2018年12月18日申请对胡要文治疗终结时间(合理住院天数)评估鉴定。湖南正宏司法鉴定中心于2019年1月24日作出湖南正宏司鉴中心（2019）临鉴字第59号司法鉴定意见：被鉴定人胡要文的治疗终结（合理住院治疗时间）为2个月。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、胡要文受伤损失数额如何认定；二、本案侵权责任如何划分。 关于争议焦点一。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合当事人的举证及庭审情况，确认胡要文受伤损失数额为：1、医疗费13,781.39元（其中门诊882.88元）；2、误工费，参照建筑业年平均工资标准计算为9319.78元（48,596元／年÷365天×70天）；3、护理费，护理人员的护理费参照当地其他服务业的劳务报酬标准计算，酌定胡要文在住院期间由一人护理，参照居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准，计算为7215.54元（47,885元/年÷365天×55天），以胡要文诉请的5500元为准；4、交通费，酌情确定为200元；5、住院伙食补助费5500元(55天×100元／人·天)；6、法医鉴定费500元。综上，胡要文受伤损失共计34,801.17元，对于胡要文超出上述认定的损失数额范围，不予支持。 关于争议焦点二。胡要文与彭北京因工程结算发生纠纷，双方发生言语及肢体冲突，彭北京将胡要文打伤，彭北京对胡要文实施了侵权行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，彭北京因过错侵害胡要文的民事权益，应当对胡要文受伤住院损失承担赔偿责任。胡要文与彭北京因工程结算发生纠纷后，未能通过正当途径解决矛盾纠纷，直接与彭北京发生言语冲突，胡要文对损害的发生也有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，胡要文应对该损失因承担一定的过错责任。根据各自过错程度大小，胡要文受伤损失按如下比例划分赔偿责任为宜：胡要文自行承担30%的责任，即10,440.35元（34,801.17元×30%）；彭北京承担70%的责任，即24,360.82元（34,801.17×70%）。 综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条之规定判决：“一、被告彭北京于判决生效后十日内赔偿原告胡要文受伤各项损失共计24,360.82元；二、驳回原告胡要文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费979元、财产保全费420元，合计1399元，由原告胡要文负担420元，被告彭北京负担979元。” 本院二审中，双方当事人未提交新的证据。二审中查明：2018年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准农、林、牧、渔业年平均工资为38,944元。二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院予以予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、彭北京在本案中是否属于正当防卫，是否应承担赔偿责任；二、胡要文的赔偿请求是否过高。 关于争议焦点一。正当防卫是指为了使公共利益、本人或他人的人身或其他合法权益免受正在进行的不法侵害，而对不法行为人采取的一种防卫措施。本案中，彭北京与胡要文是在协商解决施工结算问题的过程中发生争执和打斗，双方均具有过错，而且彭北京因此还受到行政拘留7天的行政处罚，彭北京的行为不符合正当防卫的构成要件。对彭北京关于其属于正当防卫，不承担民事责任的主张，本院不予支持。 关于争议焦点二。1、护理费和住院伙食补助费。胡要文提供的病历资料能够证明胡要文实际住院55天，而且彭北京在一审时申请对胡要文的住院天数进行鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见为胡要文的合理住院治疗时间为2个月，一审按照胡要文住院55天计算护理费和住院伙食补助费并无不当，本院予以支持。彭北京主张胡要文存在挂床的情况，住院天数不实，但是未提供相关的证据证实，本院不予支持。2、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”胡要文仅提供了村委会的证明，无其他相关的证据佐证其长期从事建筑行业，一审按照建筑行业平均工资标准计算胡要文的误工费不当，本院予以纠正。胡要文系农业户口，应当参照2018年农、林、牧、渔业年平均工资38,944元的标准计算其误工费，误工费计算为7468.71元（38,944元÷365天×70天）。彭北京对于一审认定的医疗费、交通费、鉴定费无异议，本院予以确认。因此，胡要文的损失共计为32,950.1元，彭北京承担70%即23,065.07元，胡要文自身承担30%即9885.03元。 综上所述，彭北京的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省宜章县人民法院（2018）湘1022民初2081号民事判决第二项，即撤销“驳回原告胡要文的其他诉讼请求”； 二、变更湖南省宜章县人民法院（2018）湘1022民初2081号民事判决第一项“被告彭北京于判决生效后十日内赔偿原告胡要文受伤各项损失共计24,360.82元”为“上诉人彭北京于本判决发生法律效力后十日内赔偿被上诉人胡要文受伤各项损失共计23,065.07元”； 三、驳回被上诉人胡要文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费979元、财产保全费420元，合计1399元，由上诉人彭北京负担969元，被上诉人胡要文负担430元；二审案件受理费300元，由上诉人彭北京负担270元，被上诉人胡要文负担30元。 本判决为终审判决。 审 判 长 戴    陈    峰 审 判 员 李    气    春 审 判 员 邓        群 二〇一九年六月十七日 法官助理 肖    露    华 书 记 员 梁艺 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。