广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初305号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人姚雁慈，男，1964年6月1日出生，文化程度初中，住香港特别行政区（以上身份情况均为自报）。因本案于2018年11月29日被羁押，同年12月1日被刑事拘留，2018年12月24日被逮捕。现羁押于广州市荔湾区看守所。辩护人张颉，广东恒博律师事务所律师。被告人谢丽明，女，1963年7月11日出生，汉族，文化程度高中，住广东省深圳市罗湖区（以上身份情况均为自报）。因本案于2018年11月29日被羁押，同年12月1日被刑事拘留，2018年12月24日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。辩护人袁彦清、许骅杰，广东南山律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2019]155号起诉书指控被告人姚雁慈、谢丽明犯非法持有毒品罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员李莉航出庭支持公诉，被告人姚雁慈及其辩护人张颉、被告人谢丽明及其辩护人袁彦清、许骅杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市荔湾区人民检察院指控：2018年11月29日22时许，民警在被告人姚雁慈、谢丽明的住处广州市荔湾区光复北路抓获被告人姚雁慈、谢丽明，在上址缴获白色晶体9包和黄色晶体2包（经鉴定，共净重51.72克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粉末2包（经鉴定，净重22.23克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）、白色晶体2包（经鉴定，净重74.5克，检出苄基异丙胺成分）、冰壶2个、电子称1个、透明塑料袋25个等。公诉机关提供了相关证据证实指控的事实，认为被告人姚雁慈、谢丽明无视国家法律，非法持有毒品数量大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人姚雁慈如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据本案的具体情节，建议对被告人姚雁慈、谢丽明在有期徒刑七年至九年量刑。提请本院依法判处。被告人姚雁慈供认犯罪事实，对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实及定性均无异议，请求从轻处罚。被告人姚雁慈的辩护人发表如下辩护意见：一、公安机关在两被告人住处搜获的净重74.5克的白色晶体2包，检出苄基异丙胺成分，刑法并未对该类成分的毒品规定定罪量刑标准，请法庭酌情量刑；二、被告人姚雁慈患有严重的糖尿病，因误信他人称吸食冰毒有助于降低血糖，才会购买用于吸食，其非法持有毒品仅以自行吸食为目的，犯罪主观恶意小，且是初犯、偶犯，没有犯罪前科；三、被告人姚雁慈积极配合侦查，如实交代自己的罪行，具有坦白情节；四、被告人姚雁慈事发后已深刻认识到自身行为的错误，自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，认罪态度良好，有悔罪表现。故恳请法庭对被告人姚雁慈从轻处罚，建议对被告人姚雁慈判处有期徒刑七年。被告人谢丽明对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实及罪名均有意见，辩称其没有非法持有毒品，其不知道房间内有毒品。被告人谢丽明的辩护人发表如下辩护意见：一、被告人谢丽明明知是毒品而持有的数额仅有9.13克，未达到需要追究刑事责任的幅度，依法可不定罪处罚：1.公安机关查获74.5克检出芐基异丙胺成分的可疑物并非刑罚规定的毒品成分，被告人持有对这74.5克可疑物不能定为非法持有毒品；2.公安机关在卧室手包内查获共计42.59克甲基苯丙胺不应认定为谢丽明所持有；3.公安机关查获22.23克红色粉末是谢丽明到上述房屋居住前已经在房内，谢丽明并不知道这些粉末是毒品，不具有非法持有毒品的主观故意。二、若被告人谢丽明的行为需要追究刑事责任，被告人谢丽明有以下法定和酌情从轻情节：1.本案的毒品来源均与谢丽明无关，公安机关查获的大部分毒品是谢丽明到上述房屋居住前已经在房内；2.被告人谢丽明归案后如实交代，认罪态度好；3.被告人谢丽明系初犯、被动性犯罪，主观恶性较小，没有前科。经审理查明：2018年11月29日22时许，民警在被告人姚雁慈、谢丽明居住的位于广州市荔湾区光复北路抓获被告人姚雁慈、谢丽明，并在上址缴获白色晶体9包和黄色晶体2包（经鉴定，共净重51.72克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粉末2包（经鉴定，净重22.23克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）、白色晶体2包（经鉴定，净重74.5克，检出苄基异丙胺成分）、冰壶2个、电子称1个、透明塑料袋25个等。上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实予以采纳的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过，证实本案的立案侦查及被告人姚雁慈、谢丽明的归案情况。2.现场照片、电子称、冰壶以及空的塑料袋照片、冰毒和麻果照片、两包冰毒照片，经被告人姚雁慈、谢丽明及证人黄某平、谢某国签认，证实被告人姚雁慈、谢丽明居住在广州市荔湾区光复北路，且公安机关在此搜出物品照片情况。3.手机照片，经被告人姚雁慈、谢丽明签认，证实是其使用的手机。4.搜查证、搜查笔录，扣押清单，证实公安机关依法对广州市荔湾区光复北路XX号进行搜查，搜出白色晶体11包，黄色晶体2包，红色粉末2包，冰壶2个，电子称1个，透明塑料袋25个，以及在被告人姚雁慈身上缴获并扣押vivo手机一台，并对以上物品进行扣押，在被告人谢丽明身上缴获并扣押华为手机一台。5.提取笔录、称量取样笔录，证实公安民警对现场缴获的毒品进行封存，后进行了称重取样。6.称量图片信息，经被告人姚雁慈签认，证实以上是其非法持有冰毒、麻果等的称量图片信息。7.现场检测报告书,证实被告人姚雁慈、谢丽明经现场检测，甲基苯丙胺-冰毒类结果呈阳性；证人谢某国经现场检测，吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮呈阴性。8.证人黄某平的证言：2018年11月29日晚上22时左右，我和何志毅、林乃吉、李伟强在民警的带领下来到广州市荔湾区光复北路XX号。我们进入XX房后，里面有两男一女，在大厅内茶几旁边我们发现有吸食毒品的两个冰壶，在茶几上有用透明塑料袋包装的疑似冰毒的白色晶体物，随后民警在屋内进行搜查，发现有十几小包的疑似冰毒和红色的麻果，还有电子称和透明空的透明塑料袋。随后民警对现场进行仔细的搜查和勘验，之后将三名嫌疑人带回公安机关了。在XX房大厅里的茶几上，发现有十一小包疑似冰毒和两小包的疑似麻果，在一间大房里面发现两小包疑似冰毒。冰壶是放在茶几的旁边，电子称是放在茶几上面的、空的透明塑料袋是放在沙发。一名男子自称是香港人，也是屋主，身材比较矮小，穿白色衣服；另外一名男子身材比较高大，肤色较黑，头发比较少，穿深色衣服；女子身材也比较高，三人的年龄都是50多岁的人。附辨认笔录，证人黄某平指认被告人姚雁慈、谢丽明就是在安富花园第X座XXX房非法持有毒品的人。9.证人谢某国的证言：我是在2018年11月29日晚上20时30分左右去到姚雁慈家帮他推拿按摩，我们没有约定，刚好这天有空我就自己一个人上去找姚雁慈，然后晚上22时左右就有警察来了，最后把我们三人一起带回公安机关接受问话。我去到姚雁慈家里的时候，他的家里有姚雁慈本人和他女朋友“黎明”两个人。公安民警在广州市荔湾区光复北路XX号安富花园第X座XXX房的大厅中搜出了毒品一批，主要有疑似冰毒和麻古等毒品一批，还有吸食冰毒的冰壶和一些透明塑料袋等物品，但是具体数量和种类我并不清楚。我认识姚雁慈有一两年时间了，他说有糖尿病和类风湿病，需要推拿按摩加用药治疗，所以我一般一个星期会去姚雁慈的家里帮他推拿按摩一下，一般每次200元至300元。我就见过几次有几名年约50岁左右的男子在姚雁慈家里，好像每次都是在等我帮忙推拿的。我也帮他们推拿过，但是没有跟他们交谈的，每次都是推拿完，收钱就走了。我没有见过姚雁慈和他的女朋友“黎明”吸食冰毒，但是我看见过平时有冰壶放在他的家里，我问他们是什么，他们说是水烟筒（现在才知道是用来吸食冰毒的），我也没有多问。我没有当面见过他们吸食冰毒，所以我不知道他们到底有没有吸食冰毒。姚雁慈女朋友我就知道她花名叫“黎明”，大概50多岁左右，广州口音，其他具体情况我不清楚。平时我没有和姚雁慈一起出去玩，我纯粹是帮他推拿按摩治疗的，没有其他什么关系的。附辨认笔录，证人谢某国指认被告人姚雁慈、谢丽明就是在安富花园第X座XXX房非法持有毒品的人。10.被告人姚雁慈的供述与辩解：2018年11月29日晚上22时许，我和女朋友谢丽明、朋友谢炳国正在我居住的广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第X座XXXX房。突然有人敲门，我就去开门，之后就有穿着警察服装的几名警察走进我的房里，进来后在我的房里查看，看到大厅里的茶几上有毒品，茶几旁边有吸毒工具冰壶。随后警察控制我们三人，在我的房屋里进行搜查，查获有十几小包的冰毒和麻果，警察搜查完毕后将我们三人带回公安机关。在我居住地的大厅茶几上被查获11小包冰毒和2小包麻果，茶几旁边放了2个吸毒工具冰壶，茶几上还放在1个电子称。在大厅沙发上被查获了20多个空的透明塑料袋。在大房里被查获2小包毒品冰毒。一共被查获有15小包的毒品，其中有2小包是麻果、其他是冰毒。经称量，分别是1号冰毒0.95克，2号冰毒0.96克，3号冰毒0.96克，4号冰毒0.95克，5号冰毒2.85克，6号冰毒2.27克，7号冰毒0.12克．8号冰毒0.03克．9号冰毒0.04克，10号冰毒0.94克，11号冰毒73.56克，12号麻果15.65克，13号麻果6.59克，14号冰毒0.96克，15号冰毒41.63克。**毒品是在我的住所里的大厅茶几上被查获的，14号、15号毒品是在房间里被查获的。冰毒一共是126.22克，麻果一共是22.23克。这些毒品现在是我和现时的女朋友谢丽明用来吸食的。我是从2015年吸食冰毒至今。因为我于2006年得了糖尿病，听别人说吸毒可以稳定血糖，所以我就吸食毒品冰毒了。我吸食冰毒是以“煲猪肉”方式吸食的，就是在塑料瓶里装上水，插上两支吸管，一边吸管吸入冰毒烟雾，就是用锡纸装着冰毒下面用火机烘着冰毒产生的烟雾，经水过滤后，我在另外一边的吸管有嘴吸食过滤之后的冰毒烟雾。我没有贩卖毒品行为。谢丽明是一年前经朋友介绍认识的，今年3月份左右才同居到现时。谢某国是医生，他没有吸毒，他是帮我看病的，两年前经朋友介绍认识的。被查获的麻果是我的前女朋友张佩芝留下的，冰毒是我回到香港将钱给一个朋友，朋友再将钱给阿文，阿文以400元一克冰毒贩卖给我。我没有见过阿文，他几个月才送一次给我，他是叫其他人放到我的信箱里，送给我都有两年多时间了。广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第X座XXX房是我弟弟姚泳翔的房产，2011年以来我回广州都是住在这里的，因为我有病，要看病，就长住在这里，时不时才回香港。谢丽明是今年3月份在这里居住的，和我一起同居。谢丽明有我家里的锁匙，可以自由出入我的家里。我住。我住所里存放的毒品明是知道的。因为我们两人认识后，知道大家都是吸食毒品，经常一起在家里吸食毒品。谢丽明有权支配我存放的毒品，当我不在的时候，她有时是自己取来吸食的。我一天吸食冰毒2至3次，吸食毒品的资金来源是我的弟弟给我的钱。这些毒品我是和女朋友一起吸食的，空的塑料袋是我们自己用来分装的，分装一包包便于自己吸食。电子称是我自己称量毒品，用于控制剂量，还用于收了上家阿文的货，自己用来称量一下，以免被阿文骗了。附辨认笔录，被告人姚雁慈指认被告人谢丽明就是2018年11月29日22时许在广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第X座XXX房非法持有毒品的女子。11.被告人谢丽明的供述与辩解：2018年11月29日晚与我一起被带回公安机关的有我和姚雁慈，还有姚雁慈的一名朋友（我叫“师傅”，个人情况不详），其中姚雁慈是我同居男朋友。我是从2018年5月起，与姚雁慈同居居住在广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第XX座XXX房至今，我们两人平常都是一起在该房子里面吸食毒品的。我们两人在上述房子里是住在一起的，我们住在房子进去右手边靠里面的大房间，另一件房间空着无人住。毒品不是我购买的，我也没有亲眼看见过姚雁慈购买。一般情况下，如果姚雁慈出去了，剩下我一个人在房子里面，而我想吸食毒品了，我就会自己拿毒品出来吸食。有时我会从茶几台面处拿来自己吸食，如果毒品放在我们的卧室里面，我也会拿出来客厅吸食，但是这种情况比较少的。简单来说，如果姚雁慈不在家里，我是可以一个人在该房子里面拿毒品出来吸食。我吸食毒品有四五个月时间，但是我是没有吸食毒品上瘾的。11月29日晚22时10分许，办案民警在安富花园第X座XXX房大厅沙发旁的茶几上发现11包冰毒和2包麻果，茶几旁放有两个吸食毒品的工具冰壶，在卧室内发现冰毒2包。在我和姚雁慈居住的地方发现的毒品，主要是我和姚雁慈用来吸食的。上述毒品会放在客厅和卧室等地方，是为了方便我和姚雁慈在家中吸食冰毒，当我们起毒瘾时，这样能够快捷方便地到沙发或者茶几处吸食毒冰毒。附辨认笔录，被告人谢丽明指认被告人姚雁慈就是2018年11月29日22时许在广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第X座XXX房非法持有毒品的男子。12.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2018]02255检验报告，证实检材1-9号、14-15号检出甲基苯丙胺成分；检材10-11号检出苄基异丙胺成分；检材12-13号检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。13.现场勘验检查笔录及现场照片，证实广州市荔湾区光复北路XXX号安富花园第X座XXX房的情况。14.抓获视频、称重视频、讯问视频、电子数据，证实被告人姚雁慈、谢丽明被抓获的情形及分别扣押被告人姚雁慈、谢丽明的一台手机进行检查。以上事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人姚雁慈、谢丽明无视国家法律，非法持有毒品数量大，其行为均已构成非法持有毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人姚雁慈、谢丽明犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人谢丽明辩称其没有非法持有毒品及其辩护人提出被告人谢丽明明知是毒品而持有的数额仅有9.13克，未达到需要追究刑事责任的数量，依法可不定罪处罚的辩护意见，经查，有搜查笔录、提取笔录、称量取样笔录、毒品称重照片、扣押清单等书证、证人黄某平、谢某国的证言、辨认笔录、鉴定意见及电子数据检查工作记录，被告人姚雁慈、谢丽明的供述等证据，共同证实被告人谢丽明与被告人姚雁慈共同非法持有所查获毒品的事实。故被告人谢丽明的辩解及其辩护人的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人谢丽明起次要、辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人姚雁慈如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人姚雁慈的辩护人关于此方面的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚雁慈犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月29日起至2025年11月28日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）二、被告人谢丽明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月29日起至2022年11月28日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）三、扣押的毒品及吸毒工具等（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  廖秋平人民陪审员  邓少敏人民陪审员  马秋娟二〇一九年六月二十五日书 记 员  易华玉