安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1181民初440号原告:天长市天振融资担保有限公司，住所地天长市广陵路南侧平安路东侧千秋小额贷款股份有限公司金融大楼A-1901，统一社会信用代码913411817585443196（1-1）。法定代表人：姜序忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：闻年鑫，男，1989年10月5日出生，汉族，住安徽省天长市，系该公司员工。被告：天长市绿鸿建筑材料有限公司，住所地天长市十八集乡十八集村徐庄村民组，统一社会信用代码913411817981339878（1-1）。法定代表人：沈明芹，该公司董事长。被告：钱学明，男，1968年2月10日出生，汉族，住天长市。上述两被告共同委托代理人：陶国平，天长市冶山镇法律服务所法律工作者。被告：沈明芹，女，1966年10月16日出生，汉族，住天长市。被告：钱春健，男，1989年5月3日出生，汉族，住天长市。被告：周银霞，女，1989年7月12日出生，汉族，住天长市。被告：孙昌银，男，1966年5月10日出生，汉族，住天长市。原告天长市天振融资担保有限公司（以下简称天振公司）诉被告天长市绿鸿建筑材料有限公司（以下简称绿鸿公司）、钱学明、沈明芹、钱春健、周银霞、孙昌银追偿权纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天振公司的委托诉讼代理人闻年鑫，被告绿鸿公司、钱学明的共同委托诉讼代理人陶国平到庭参加诉讼，被告沈明芹、钱春健、周银霞、孙昌银经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。天振公司向本院提出诉讼请求：1、被告绿鸿公司支付原告天振公司为其代偿的2笔代偿款计4765327.08元及资金占用费（其中，代偿款294309.91元的资金占用费按每日万分之五自2017年8月31日计算至被告还款之日止；代偿款4471017.17元的资金占用费按每日万分之五自2018年12月28日计算至被告还款之日止）；2、被告钱学明、沈明芹、钱春健、周银霞对上述4765327.08元的债务及资金占用费承担连带清偿责任；3、被告孙昌银对上述4765327.08元的债务及资金占用费承担十分之三的连带清偿责任；4、原告天振公司对被告绿鸿公司提供的抵押房地产享有优先受偿权；5、诉讼费用由各被告连带承担。事实和理由：2016年5月31日，绿鸿公司与天长农村商业银行永福支行（以下简称天长农商行）签订了编号：天农商银永福支行流借字（2016）第0220号《流动资金借款合同》，向天长农商行借款500万元，借款期限自2016年5月31日至2017年5月27日。同日，天振公司与天长农商行签订编号：天农商银永福支行保字（2016）第0210号《保证合同》，为绿鸿公司的借款提供信用担保。同日，绿鸿公司与天振公司签订了委保字（2016）092号《委托保证合同》，委托天振公司为绿鸿公司向天长农商行的借款提供担保。约定如绿鸿公司未按期清偿到期债务由天振公司代为清偿的，除支付天振公司代为清偿的款项之外，还应按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向天振公司支付代偿资金占用费，造成天振公司损失的，还应该赔偿天振公司的全部损失。同日，绿鸿公司与天振公司签订最高抵保字（2016）041号、042号《最高额抵押反担保合同》，约定自愿用其所有的一处土地及一处房地产抵押。同日，沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银与天振公司签订了个信字（2016）227号、307号、229号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定自愿为绿鸿公司提供个人连带责任信用反担保，其中孙昌银提供150万元额度的反担保。由于绿鸿公司到期未能向天长农商行清偿借款，2017年8月31日，天振公司为其代偿294309.91元，绿鸿公司至今未还。2017年8月31日，绿鸿公司与天长农商行签订了编号：天农商银永福支行流借字（2017）第0599号《流动资金借款合同》，向天长农商行借款500万元，借款期限自2017年8月31日至2018年5月27日。同日，天振公司与天长农商行签订编号：天农商银永福支行保字（2017）第0665号《保证合同》，为绿鸿公司的借款提供信用担保。同日，绿鸿公司与天振公司签订了委保字（2017）191号《委托保证合同》，委托天振公司为绿鸿公司向天长农商行的借款提供担保。约定如绿鸿公司未按期清偿到期债务由天振公司代为清偿的，除支付天振公司代为清偿的款项之外，还应按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向天振公司支付代偿资金占用费，造成天振公司损失的，还应该赔偿天振公司的全部损失。同日，沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银与天振公司签订了个信字（2016）416号、418号、417号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定自愿为绿鸿公司提供个人连带责任信用反担保。其中孙昌银提供150万元额度的反担保。由于被告绿鸿公司到期未能向天长农商行清偿借款，2018年11-12月，天振公司分三次为其偿还4471017.17元。综上，天振公司向法院提起诉讼，诉如所请。在本案开庭审理后，原告天振公司因天长农商行退还给其多扣划的118862元，变更其诉讼请求：1、被告绿鸿公司支付原告天振公司为其代偿的2笔代偿款计4646465.08元及资金占用费（其中，代偿款175447.91元的资金占用费按每日万分之五自2017年8月31日计算至被告还款之日止；代偿款4471017.17元的资金占用费按每日万分之五自2018年12月28日计算至被告还款之日止）；2、被告钱学明、沈明芹、钱春健、周银霞对上述4646465.08元的债务及资金占用费承担连带清偿责任；3、被告孙昌银对上述4646465.08元的债务及资金占用费承担十分之三的连带清偿责任；4、原告天振公司对被告绿鸿公司提供的抵押房地产享有优先受偿权；5、诉讼费用由各被告连带承担。被告绿鸿公司、钱学明辩称：1、对于被告绿鸿公司向农商行借款、约定月息8.823%及原告提供担保，几位被告提供反担保的法律事实无异议；2、原告还款是否符合原借款合同的约定，应进行必要性的审查，其代偿的数额、代偿的利息是否符合借款合同的约定，防止代偿的利息部分加上担保合同中约定的资金占用费加起来超过被告绿鸿公司借款所应当承担的法定的利息范围；3、担保合同是格式合同，其中资金占用费的约定加重了反担保人的义务，且未履行充分的提示和说明义务，因此应按照最高院关于资金占用的利息即年利率6%计算损失和资金占用费；4、案涉的借款由被告绿鸿公司提供房地产抵押，房地产的实际价格应当超过借款或者担保的借款的数额，应先对担保的土地房产进行处置，再由自然人承担担保责任。被告沈明芹、钱春健、周银霞、孙昌银未作答辩，亦未向法庭提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告绿鸿公司、钱学明对原告天振公司所举的证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告绿鸿公司、钱学明未向法庭提交证据。被告沈明芹、钱春健、周银霞、孙昌银未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院经审理认定事实如下：2016年5月31日，绿鸿公司与天长农商行签订了编号为天农商银永福支行流借字（2016）第0220号《流动资金借款合同》，向天长农商行借款500万元，借款期限自2016年5月31日至2017年5月27日，贷款利率为年利率8.823%。同日，天振公司与天长农商行签订编号为天农商银永福支行保字（2016）第0210号《保证担保合同》，为绿鸿公司的上述借款提供担保，该合同第九条约定：相关风险责任承担按照2015年4月16日签订的《小微企业比例再担保合作协议》执行。同日，绿鸿公司与天振公司签订了委保字（2016）092号《委托保证合同》，委托天振公司为其向天长农商行的上述借款提供担保，约定：天振公司的保证范围为绿鸿公司与天长农商行签订的编号为天农商银永福支行流借字（2016）第0220号《流动资金借款合同》以及天振公司与天长农商行签订的编号为天农商银永福支行保字（2016）第0210号《保证担保合同》所约定的保证范围；如绿鸿公司未按期清偿到期债务由天振公司代为清偿的，除支付天振公司代为清偿的款项之外，还应按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向天振公司支付代偿资金占用费，造成天振公司损失的，还应该赔偿天振公司的全部损失。同日，沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银与天振公司签订了个信字（2016）227号、307号、229号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定自愿为绿鸿公司提供个人连带责任信用反担保（其中孙昌银提供的连带反担保总额为债务人义务还款项下的150万元整），反担保的范围为委托合同中约定的天振公司为绿鸿公司代为清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为基数按每日万分之五计算），并对信用反担保期限、方式、承诺和保证、权利义务等作出约定。由于绿鸿公司到期未能向天长农商行清偿借款，2017年8月31日，天振公司为其代偿294309.91元。2017年8月31日，绿鸿公司与天长农商行签订了编号为天农商银永福支行流借字（2017）第0599号《流动资金借款合同》，向天长农商行借款500万元，借款期限自2017年8月31日至2018年5月27日，贷款利率为固定利率8.523%。同日，天振公司与天长农商行签订编号为天农商银永福支行保字（2017）第0665号《保证担保合同》，为绿鸿公司的上述借款提供担保，该合同第九条约定：相关风险责任承担按照2015年4月16日签订的《小微企业比例再担保合作协议》执行。同日，绿鸿公司与天振公司签订了委保字（2017）191号《委托保证合同》，委托天振公司为其向天长农商行的上述借款提供担保，约定：天振公司的保证范围为绿鸿公司与天长农商行签订的编号为天农商银永福支行流借字（2017）第0599号《流动资金借款合同》以及天振公司与天长农商行签订的编号为天农商银永福支行保字（2017）第0665号《保证担保合同》所约定的保证范围；如绿鸿公司未按期清偿到期债务由天振公司代为清偿的，除支付天振公司代为清偿的款项之外，还应按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向天振公司支付代偿资金占用费，造成天振公司损失的，还应该赔偿天振公司的全部损失。同日，沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银与天振公司签订了个信字（2017）416号、418号、417号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，约定自愿为绿鸿公司提供个人连带责任信用反担保（其中孙昌银提供的连带反担保总额为债务人义务还款项下的150万元整），反担保的范围为委托合同中约定的天振公司为绿鸿公司代为清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为基数按每日万分之五计算），并对信用反担保期限、方式、承诺和保证、权利义务等作出约定。由于绿鸿公司到期未能向天长农商行清偿借款，2018年11月30日、2018年12月26日、2018年12月28日，天振公司为其分三次偿还借款本息4471017.17元。2016年5月31日，天振公司与绿鸿公司签订最高抵保字（2016）041号《最高额抵押反担保合同》，约定绿鸿公司将其名下的位于天长市经济开发区经七路天康大道南的土地（天十八国用2007第001号土地证）抵押给天振公司，并办理抵押登记手续，登记抵押债权数额为250万元。同日，天振公司与绿鸿公司签订最高抵保字（2016）042号《最高额抵押反担保合同》，约定绿鸿公司将其名下的位于天长市经济开发区天康大道南侧经七路东侧的房地产（天经国用2010第043号土地证，房地产权证：天经2010字第033号房产证）抵押给天振公司，并办理抵押登记手续，登记抵押债权数额为108万元。上述两份合同还均约定天振公司在2016年5月27日至2018年5月27日期间为绿鸿公司提供连续融资担保服务，绿鸿公司自愿向天振公司提供最高额抵押反担保，以确保天振公司在绿鸿公司不履行到期债务或者发生约定的实现抵押权条件成熟时，依法实现就抵押物优先授偿的权利；天振公司为绿鸿公司提供融资服务所形成的全部债权和费用均纳入最高额抵押担保范围，包括应由绿鸿公司支付给天振公司的资金占用费等。综上，天振公司为绿鸿公司代偿借款本金及利息合计4765327.08元。天振融资公司因绿鸿公司未归还上述代偿款及相应的资金占用费诉至本院，在本案开庭审理后，天振公司诉称天长农村商业银行退还给其118862元，实际代偿4646465.08元，请求判如所请。本院认为：被告绿鸿公司与天长农商银行签订的《流动资金借款合同》，被告绿鸿公司与原告天振公司签订的《委托保证合同》，原告天振公司与天长农商银行签订的《保证担保合同》，被告绿鸿公司与原告天振公司签订的《最高额抵押反担保合同》，被告沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银与原告天振公司签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应自觉履行各自义务。《流动资金借款合同》项下借款到期后，被告绿鸿公司未履行还本付息的义务，原告天振公司依约向天长农商银行代偿被告绿鸿公司借款本息合计4646465.08元，根据法律规定及当事人之间的约定，原告天振公司履行保证责任后，有权向被告绿鸿公司追偿代为偿还的款项。关于资金占用费，被告绿鸿公司与原告天振公司在《委托保证合同》中约定了按全部代偿款项的日万分之五乘以实际占用天数向原告天振公司支付代偿资金占用费，该约定符合法律规定，本院予以支持。被告绿鸿公司与原告天振公司签订了《最高额抵押反担保合同》，约定以其名下房地产抵押，并办理了抵押登记手续，原告天振公司取得了抵押房地产的他项权利证明，抵押权合法有效。原告天振公司要求对抵押物享有优先受偿的诉讼请求，本院予以支持，但应当限定在登记抵押债权限额范围内。被告沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银各自均与原告天振公司签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，自愿为被告绿鸿公司向原告天振公司提供个人连带责任信用反担保，其中，在被告孙昌银与原告天振公司签订的两份合同中，各自均约定孙昌银连带反担保总额为债务人义务还款项下的150万元；上述反担保合同中均约定：“债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方（天振公司）有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方（担保人）按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。甲方放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，乙方仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。”该约定符合《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定。故对被告绿鸿公司、钱学明提出的要求先对提供担保的土地、房产进行处置，再由自然人承担担保责任的答辩意见，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天长市绿鸿建筑材料有限公司于本判决生效后十日内偿还原告天长市天振融资担保有限公司代偿款4646465.08元及资金占用费（其中，175447.91元从2017年9月1日起，4471017.17元从2018年12月29日起，均按日万分之五计算资金占用费至实际还款之日）。二、被告沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞对被告天长市绿鸿建筑材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞承担保证责任后，有权向天长市绿鸿建筑材料有限公司追偿。三、被告孙昌银对被告天长市绿鸿建筑材料有限公司的上述债务中的175447.91元及资金占用费的十分三承担连带清偿责任（以150万元为限）；被告孙昌银对被告天长市绿鸿建筑材料有限公司的上述债务中的4471017.17元及资金占用费的十分三承担连带清偿责任（以150万元为限）；被告孙昌银承担保证责任后，有权向天长市绿鸿建筑材料有限公司追偿。四、原告天长市天振融资担保有限公司对被告天长市绿鸿建筑材料有限公司位于天长市经济开发区经七路天康大道南的土地（天十八国用2007第001号土地证）在抵押债权2500000元范围内享有优先受偿权；原告天长市天振融资担保有限公司对被告天长市绿鸿建筑材料有限公司位于天长市经济开发区天康大道南侧经七路东侧的房地产（天经国用2010第043号土地证，房地产权证：天经2010字第033号房产证）在抵押债权1080000元范围内享有优先受偿权。五、驳回原告天长市天振融资担保有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45489元，由原告天长市天振融资担保有限公司负担1118元，被告天长市绿鸿建筑材料有限公司、沈明芹、钱学明、钱春健、周银霞、孙昌银共同负担44371元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  姜维安人民陪审员  王长珍人民陪审员  张光明二〇一九年六月十九日法官助理黄腾旸书记员何梦菊附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。