天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0113民初1002号原告：北京宏特盛商贸有限公司，住所地北京市密云区十里堡镇隆源工业区。法定代表人：许文孝，总经理。委托诉讼代理人：柴忠蔚，天津五君律师事务所律师。被告：陈威，男，1971年3月1日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。原告北京宏特盛商贸有限公司（以下简称“宏特盛公司”）与被告陈威买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告宏特盛公司委托诉讼代理人柴忠蔚到庭参加诉讼，被告陈威经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏特盛公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告货款3909979.80元；2.判令被告给付原告自2012年10月30日起以3909979.80元为基数按月2%标准计算违约金至全部欠款付清日止（暂计算至2018年5月8日违约金额为5257640元,以上两项诉讼请求金额合计9167619.80元）；3.判令由被告承担诉讼费。事实与理由：被告以中航华福工程建设有限公司河北分公司（以下简称“河北分公司”）的名义与原告于2012年3月26日签订《工业品买卖合同》，约定由原告为被告供应各种型号建筑用钢材，并约定了付款时间、方式及违约责任。合同订立后，原告自2012年3月30日至2012年8月30日向被告累计供应了价值为5709979.80元的钢材，被告累计付款180万元，尚欠3909979.80元。原告曾于2014年3月5日起诉河北分公司及其总公司福建天信担保有限公司（以下简称“天信公司”）要求给付货款，在审理过程中被告作为河北分公司的负责人出庭认可了欠款事实，天津市第一中级人民法院作出了（2014）一中民三初字第0033号民事判决书。后天信公司不服申请再审，天津市高级人民法院于2016年5月26日指令天津市第一中级人民法院再审，在审理中发现河北分公司因虚假注册登记，于2015年12月24日被石家庄市新华区工商行政管理局撤销登记，故于2017年3月30日作出（2016）津01民再24号民事裁定书驳回了原告起诉。原告认为，被告使用虚假公司的名义与原告签订合同，且被告已认可接收货物及欠付款金额的事实，现因前次诉讼中天津市第一中级人民法院驳回了原告对天信公司及河北分公司的起诉，故原告不再向两公司主张权利。现针对此项业务的实际购货人、涉案工程的实际施工人即被告陈威主张给付货款及违约金的权利，请法院判如所请。陈威未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，本院对原告提交的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月26日，宏特盛公司与河北分公司签订《工业品买卖合同》，约定河北分公司向宏特盛公司购买钢材，钢材规格、数量、价款以送货单为准。合同第九条规定，出卖人对标的物质量负责的条件及期限：买受人收到货物后三日内对货物进行检验，检验合格后方可加工使用，否则出卖人免责。第十条规定，定价：（结算价格=基础单价＋资金占用），标的物单价按货到工地当天“兰格钢铁石家庄建筑钢材工地指导价”相应规格的价格为“基础单价”，每日每吨加5元或每月每吨加价150元作为资金占用费（30日内付清货款不加每月每吨150元资金占用费）。第十一条规定，第一批供货360吨，买受人付给所供钢材总款的30％，余款在60日内付清；第二批供货700吨，买受人付给所供钢材总款的30％，余款在60日内付清，以此类推。第十四条约定，出卖人违约责任：货到工地三日内如有质量问题（以检测报告为依据），出卖人必须接到书面通知起三日内无条件更换合格材料；买受人违约责任：若买受人未按合同约定及时付清货款，逾期付款买受人须从送货日起每日支付总货款的千分之二给出卖人作为所供货物资占用赔偿金，至付清日止。合同签订后，2012年3月30日至2012年8月30日，宏特盛公司向河北分公司供货，价值共计5709979.80元；被告陈威通过其本人及其指定的个人账户陆续向原告付款1800000元，尚欠3909979.80元未付。原告于2014年3月5日在天津市第一中级人民法院起诉河北分公司及其总公司天信公司要求给付货款，庭审中，宏特盛公司、河北分公司均认可以3909979.80元为结算价格，包含基础单价及资金占用费。天津市第一中级人民法院于2015年2月5日作出（2014）一中民三初字第0033号民事判决书，判令河北分公司及天信公司给付原告货款3909979.80元及违约金。后天信公司不服申请再审，天津市高级人民法院于2016年5月26日指令天津市第一中级人民法院再审。天津市第一中级人民法院于2017年3月30日作出（2016）津01民再24号民事裁定书，以河北分公司系虚假注册的公司，该公司与宏特盛公司之间的买卖合同纠纷涉嫌经济犯罪为由，驳回了原告起诉。后原告在本院起诉被告陈威，本院于2018年6月13日立案后，认为该案涉嫌经济犯罪，移送公安机关处理。天津市公安局北辰分局于2018年9月6日将该案退回，认为该案并无犯罪事实发生。河北分公司因提供虚假材料注册登记，石家庄市新华区工商行政管理局于2015年12月24日以石新工商撤字〔2015〕0001号行政撤销决定书撤销该公司登记。本院认为，公司成立的依据是工商行政管理部门准予的设立登记，公司的主体资格自核准登记之日起取得。如果由于公司设立申请人的过错导致公司设立登记被撤销，即意味着申请人申请设立的“公司”已经没有法律意义上的公司主体资格，即该“公司”自始无主体资格，不再受公司法的规制，由此产生的相关责任义务或者发生的后果应当由发起人或设立人承担。本案中，被告陈威未经天信公司同意，在天信公司不知情且“中航华福工程建设有限公司”名称已经不存在的情况下，仍然以“中航华福工程建设有限公司”的名义提供虚假材料在石家庄市新华区工商行政管理局办理了河北分公司的设立登记，并从事经营活动。石家庄市新华区工商行政管理局在接到天信公司举报后，对被告陈威提交虚假材料、骗取公司注册登记的违法行为进行了立案调查，并于2015年12月24日作出石新工商撤字〔2015〕0001号行政撤销决定书，撤销了河北分公司的登记。河北分公司的设立登记被撤销后，其民事主体资格和诉讼主体资格自始不存在，同时亦不存在清算的问题。此前以河北分公司名义对外所进行的一切活动所产生的民事责任，应当由相关行为人即本案被告陈威承担。宏特盛公司与河北分公司签订的《工业品买卖合同》，系签约双方的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，本院确认合法有效。上述合同签订后，宏特盛公司依约履行了供货义务，河北分公司收到货物后，亦应依约履行付款义务。河北分公司拖欠部分货款未能按约给付，属于违约行为，应承担违约责任。经宏特盛公司与河北分公司在2015年1月26日天津市第一中级人民法院庭审中核实确认，河北分公司尚欠宏特盛公司货款为3909979.80元，该款项应给付宏特盛公司。结合前述，该付款义务应当由被告陈威承担。关于宏特盛公司主张的违约金问题，因本案双方在合同中对违约责任进行了明确的约定，故对宏特盛公司要求被告陈威给付违约金的主张，本院依法予以支持。依据公平原则及“补偿为主，惩罚为辅”的原则，酌定被告陈威按照中国人民银行规定的同期同类人民币贷款基准利率的四倍向宏特盛公司支付违约金。关于违约金的起算时间，虽然双方在合同中约定按送货批次付款结算，但在实际履行过程中，双方并未能按批次结算，突破了原有的约定，故不应按批次结算计算违约金，因最后一次供货时间为2012年8月30日，被告陈威应在双方业务结束后的60日内付清全部货款，故本案合同的违约金起算日期应自2012年10月30日起计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈威于本判决生效之日起十日内给付原告北京宏特盛商贸有限公司钢材款3909979.80元；二、被告陈威于本判决生效之日起十日内给付原告北京宏特盛商贸有限公司上述钢材款的违约金（以3909979.80元为基数，自2012年10月30日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的四倍计算）；三、驳回原告北京宏特盛商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75974元，保全费5000元，公告费560元，共计81534元，由原告北京宏特盛商贸有限公司负担3654元，由被告陈威负担77880元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  霍立刚审 判 员  周 杨人民陪审员  黄海燕二〇一九年六月十三日书 记 员  陈 蕾附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。