安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终3637号 上诉人(原审被告)：合肥龙盛建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市环湖东路与望江西路交口和一花园综合楼******，统一社会信用代码91340100672616334F。 法定代表人：郑智喜，总经理。 委托诉讼代理人：李文益，安徽国运律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄凌，男，1964年1月15日生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：倪学军，安徽皖大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李娜，安徽皖大律师事务所律师。 上诉人合肥龙盛建设工程有限公司（以下简称龙盛公司）因与被上诉人黄凌地面施工、地下设施损、地下设施损害责任纠纷一案合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初10142号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 龙盛公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审；本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对黄凌受伤与上诉人施工是否具有因果关系认定错误。一审中，黄凌主张其受伤是由于上诉人施工所致，其所举的证据主要为报警记录以及案发小区物业经理和街道说明。但是报警记录非在黄凌声称的案发现场出警记录的，黄凌报警时其也离开了其称述的案发现场，其伤情发生的原因完全是与黄凌有利害关系的亲戚（黄凌妹夫）单方报警陈述的，且出勤民警仅作了报警记录，并未第一时间去被上诉人声称的案发现场进行进一步的勘测以便确认案发原因。另外案发小区物业经理和所属街道均未第一时间勘察案发现场，其作出的说明不能客观反映黄凌受伤与上诉人施工有因果关系。反之，上诉人提供物业小区情况说明客观记录了物业工作人员第一时间勘察案发现场后未发现受伤痕迹，结合上诉人提供的施工现场照片，也相互印证上诉人对施工现场设置警示标志，安放了安全设施，履行了安全保护的义务。一审法院对黄凌误工事实认定错误。一审庭审中，黄凌并没有提交其本人因伤误工、工作情况以及因伤导致收入减少的证据。因此上诉人认为一审法院不应支持黄凌的误工费主张。一审法院对后续治疗费认定错误。从黄凌的伤情相关病例中可以看出，其只是记录黄凌11、21号牙齿受到伤害，但是鉴定意见提及四颗牙齿需要修复，上诉人认为这与事实不符。2018年11月30日，黄凌到鉴定机构申请司法鉴定，后其于2018年12月7日又去合肥二院进行治疗，在该次治疗中病例记载的医疗措施与鉴定意见不一致，所以应当以实际医疗花费来评定后续治疗费。另外，黄凌主张的修复费用或后期牙齿更换费用系重复主张，黄凌目前并未进行缺损牙齿修复，其后期牙齿更换费用应当包含本次牙齿修复治疗。一审法院对黄凌责任比例划分过低。黄凌作为完全民事行为能力人，其在日常行走中应有注意和谨慎的义务，案发小区至今未有其他因小区更新改造造成人身损害的案例发生，且上诉人在施工部位已经设置了安全保卫设施。故黄凌即使因施工致伤，其也应当承担较大比例责任。 黄凌针对龙盛公司的上诉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。龙盛公司在施工时，尚未设置警示标志，存在明显过错，且黄凌的受伤与龙盛公司的行为存在因果关系，理应承担黄凌受伤的损失。2018年2月25日晚9时左右，黄凌在华业小区取车准备回家时，因小区路面改造，没有任何警示标志且没有围栏，导致黄凌摔倒受伤。经查，龙盛公司系路面改造的施工单位，在停工期间未履行相应的安全保障义务，对尚未完工的道路上突出的窨井盖设置安全警示标注，导致黄凌被该突出井盖绊倒受伤，黄凌应该承担相应的赔偿责任。此外，黄凌提交的两份情况说明均是真实的，出具说明的相关人员也到案涉现场查看情况，且找到了黄凌被窨井盖绊倒磕掉的牙齿，故黄凌受伤与龙盛公司的行为存在因果关系，龙盛公司应该对黄凌的受伤承担相应的赔偿责任。黄凌的各项请求均有明确的法律及事实依据，且已经经过鉴定机构鉴定，龙盛公司应该对黄凌的各项请求进行赔偿。 黄凌向一审法院起诉请求：龙盛公司赔偿医疗费1097元、交通费600元、误工费21814.1元、营养费3000元、护理费7972.6元、烤瓷冠修复费用6000元、后期更换牙齿费用12000元、鉴定费1820元、精神损害抚慰金5000元，以上合计59303.7元,龙盛公司承担木案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年2月25日晚，黄凌被位于华业苑小区2栋楼下一突出井盖绊倒，导致黄凌门牙脱落，左脸擦伤。次日，黄凌被送往合肥市院接受门诊治疗。黄凌门诊治疗用去医疗费1097元。合肥金圣物业管理有限责任公司系华业苑小区的物业管理公司，该公司的法定代表人系黄贤斌。龙盛公司系该小区道路改造施工单位。该院在审理过程中，黄凌向该院申请对其误工期、护理期、营养期以及后续治疗费用进行司法鉴定，该院依法委托安徽正宇司法鉴定所对黄凌的上述申请进行司法鉴定，该所于2018年12月26日作出的鉴定意见为：1.被鉴定人黄凌因不慎摔伤致11牙齿缺损、21牙齿折断、右髌骨骨折，本次外伤后，建议其误工期150日，护理期60日，营养期60日；2.被鉴定人黄凌本次外伤后，建议其烤瓷冠修复费用为人民币1500元每颗，4颗共6000元，每10年更换一次，以受诉地法院人均寿命为准，或以实际就诊发票为准。黄凌支付鉴定费用1820元。 一审法院认为，我国侵权责任法规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，龙盛公司作为案涉小区施工方，在停工期间未履行相应的安全保障义务，对尚未完工的道路上突出的窨井盖设置安全警示标志，导致黄凌被该突出井盖绊倒受伤，依法应承担相应的侵权责任。黄凌作为完全民事行为能力人，其未尽到相应的谨慎注意义务，故其也应承担相应责任。该院综合考虑双方过错程度以及事故发生的原因、现场环境等因素，确定龙盛公司对黄凌的损失承担80%责任，剩余20%损失责任由黄凌自行承担。关于黄凌主张的各项赔偿费用。1.医疗费合计1097元,有票据和病历为证，该院予以确认；2.营养费，营养期60天，按照每天50元计算，营养费支持3000元；3.护理费，护理期60天，黄凌主张护理费计算标准按照每日132.88元计算符合法律规定，故护理费支持7972.6元；4.误工费，误工期为150天，黄凌从事零售行业，误工费计算标准本院参照安徽省2017年度零售行业平均工资每日145.4元计算，故误工费支持21810元；5.烤瓷冠修复费用6000元、后续更换牙齿费用12000元，黄凌主张的该两项费用与鉴定机构的意见一致，故该院均予以支持；6.鉴定费1820元，有票据证实，应予支持；7.交通费根据黄凌门诊治疗情况酌定支持300元；8.精神损害抚慰金，黄凌系恒牙受损无法且无法自行修复，故对其日后正常生活造成一定影响，故精神损害抚慰金该院支持3000元。以上各项损失（精神损害抚慰金除外）合计53999.6元，由龙盛公司承担80%计43199.7元，加上龙盛公司应赔偿的精神损害抚慰金3000元，龙盛公司应支付黄凌各项损失合计46199.7元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第九十一条、《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，该院判决如下：一、合肥龙盛建设工程有限公司于判决生效后十日内赔偿黄凌各项损失合计46199.7元；二、驳回黄凌的其他诉讼请求。案件受理费1280元，减半收取640元，由黄凌负担140元，合肥龙盛建设工程有限公司负担500元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。黄凌申请张从贵到庭作证，证明事发时，华业苑小区在施工，黄凌被井盖绊倒，当场磕掉牙齿，后联系物业公司及报警,第二天通知社区及物业公司到事发地找到磕落的牙齿，后去医院治疗。二审中，龙盛公司未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下，张从贵证人证言与本案其他证据相结合，能够证明黄凌受伤系因华业苑小区突出井盖导致。本院认定该证人证言的真实性、合法性、关某及证明目的。 经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：一、黄凌受伤与龙盛公司施工是否具有因果关系。黄凌提交了物业公司经理及社居委出具的情况说明，结合公安机关的出警记录、黄凌就医门诊病历等证据，能够认定龙盛公司作为案涉小区的施工方，在停工期间未履行相应的安全保障义务，对尚未完工的道路上突出的窨井盖设置安全警示标注，导致黄凌因该突出井盖绊倒受伤，黄凌受伤与龙盛公司施工具有因果关系，龙盛公司应当承担相应的侵权责任。黄凌因此而遭受的相关损失，龙盛公司应承担赔偿责任。因黄凌作为完全民事行为能力人，未能尽到相应的谨慎注意义务，应酌情减轻龙盛公司的赔偿责任，一审法院结合本案证据认定龙盛公司对黄凌损失承担80%的赔偿责任，于法有据，本院予以确认。二、关于误工费。黄凌从事零售业，其因伤导致误工，必然产生误工损失，因黄凌未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照安徽省2017年度零售行业平均工资每日145.4元计算其误工费，有事实及法律依据，本院予以确认。三、关于后续治疗费。根据黄凌损伤情况，其11、21牙齿需行烤瓷冠修复，且其两侧各需一枚义齿加固，安徽正宇司法鉴定所建议其4颗牙齿修复费用为6000元，每10年更换一次，以受诉地法院人均寿命为准，鉴定程序合法、分析说明清晰合理，对该鉴定意见，应该予以采信。黄凌据此主张后续治疗费12000元，龙盛公司应当予以赔偿。 综上所述，龙盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费955元，由上诉人合肥龙盛建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  栾 蕾 审判员  于海波 二〇一九年六月十八日 法官助理孙大鹏 书记员徐园园 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……