四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初62号 原告：张洋，男，回族，1980年1月13日出生，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：郭海燕，四川北新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林波静，四川北新律师事务所律师。 被告：四川千里走单骑文化旅游有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区盛安街**********。 法定代表人：李一波，总经理。 委托诉讼代理人：鲁青山，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 被告：王冠，女，1978年5月30日出生，汉族，住四川省双流县。 委托诉讼代理人：鲁青山，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 原告张洋与被告四川千里走单骑文化旅游有限公司（以下简称千里走单骑公司）、王冠合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月24日公开开庭进行了审理。原告张洋的委托诉讼代理人郭海燕、被告千里走单骑公司与被告王冠的共同委托诉讼代理人鲁青山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张洋向本院提出诉讼请求：1.解除张洋与千里走单骑公司、王冠签署的《分红权转让协议》、《分红权转让协议之补充协议》；2.判令千里走单骑公司按照投资款80000元的118%即94400元回购原告张洋的分红权；3.判令千里走单骑公司、王冠支付张洋投资期限内的分红收益，自2017年10月1日至实际给付之日，金额为10000元；4.判令千里走单骑公司、王冠以80000元为基数按每日万分之五的标准支付违约金，暂计10000元。5.千里走单骑公司、王冠承担本案诉讼费用。 事实和理由：张洋、千里走单骑公司、王冠于2016年12月12日签订《分红权转让协议》《分红权转让协议之补充协议》，约定原告投资80000元，被告千里走单骑公司将该投资款用于丽江六悦酒店项目建设和经营，并将该项目酒店三年的分红权转让于原告张洋，千里走单骑公司将按约定支付该项目酒店的分红，且三年期满后，千里走单骑公司将按照张洋投资金额的118％回购张洋的分红权，王冠对被告千里走单骑公司的合同义务承担连带责任。张洋按照合同约定将投资款支付给千里走单骑公司指定的众筹平台杭州捕翼网络科技有限公司。然千里走单骑公司于2017年11月24日变更了公司法定代表人，且对众筹项目为何迟延完工和项目营业状况未进行披露，张洋作为共建人，可以要求解除协议并要求千里走单骑公司履行协议约定的回购义务并支付相应的分红利益。王冠作为担保人应当对上述债务承担连带清偿责任。为维护张洋合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 千里走单骑公司与王冠共同辩称：1.案涉项目正在建设过程中。因丽江市拉市海自然保护区因古城区环境保护问题导致案涉酒店项目（合法开发建设）多次被要求更改规划，酒店位置由原来的二号地变更为一号地，现该项目已经逐步恢复施工。故酒店迟延开业不符合《分红权转让协议》解除的条件，千里走单骑公司已经及时履行信息披露义务，无任何违约情形和过错；千里走单骑公司虽然于2017年11月24日变更了法定代表人，但该次变更完全系公司日常经营所需，并非合同约定解除情形；千里走单骑公司并未涉及合同约定的重大诉讼、仲裁、行政处罚或刑事责任，张洋无权单方解除合同。2.根据《分红权转让协议》的约定，如在投资期限内出现重大变更事项时，共建人有权要求千里走单骑公司按照投资额回购分红权，而提前回购的标准为投资额的100%，因此张洋要求按照118%的标准进行提前回购不应得到支持。 本院经审查认定事实如下：2016年12月12日，千里走单骑公司（发起人，甲方）与张洋（共建人，乙方）、王冠（担保人，丙方）签订《分红权转让协议》，约定：鉴于千里走单骑之丽江六悦酒店项目主营住宿餐饮、农场经营等，具有良好发展前景，甲方持有该项目100%的经营权和收益权，拟通过转让其所持有项目收益分红权，寻求共建人对项目进行投资，共建人对项目有足够了解及认识，并拟用自有资金对项目进行投资。共建人向项目投资后，发起人将其所持对应的分红权转让给共建人，共建人同意受让该项目收益分红权；为保证项目经验决策顺利进行，除双方另有约定外，共建人不享有项目收益分红权之外的其他股东权利；本协议项下共建人将获得0.5%该项目相对应的收益分红权。甲方与共建人签署本协议后5日内，共建人通过开始众筹合作的第三方支付机构，将投资款项全款支付至开始众筹平台指定的监管账户内。本协议项下投资期限为酒店改造期（预计2017年10月1日前完成）加酒店三年营业期间（自2017年10月1日起算），自共建人将投资款项支付至甲方账户时起算；除非双方一致协商或者依照合同约定终止本协议的，任何一方不得擅自终止协议且共建人不得撤回投资款项，甲方不得拒付分红收益或者回购款项。下列任何情形出现时，投资期限自动终止“（1）按照协议约定，共建人要求回购分红权且甲方已经履行完毕回购义务的；（2）本协议或者法律规定的其他投资期限终止的情形”。甲方按照合同约定每年度向共建人支付其受让的项目收益分红权所对应份额的分红收益；发起人应当于下一年度4月30日将上一年度分红收益支付至共建人账户。第六条第1款约定“投资期限届满后，甲方应当回购共建人所持有的分红权并支付回购价款，回购价格为共建人投资额的118%。同时甲方应当按期支付共建人投资期限内的分红利益”，第六条第2款约定“如在投资期限内出现重大变更事项时，共建人有权要求甲方按照投资额回购分红权并支付截止回购日的分红收益，重大变更事项包括但不限于以下情形：（1）甲方拟对项目主营业务或者实际控制人进行变更；（2）甲方将资产向除共建人以外的第三方提供抵押、质押和保证等担保；（3）甲方未履行或者未完全履行信息披露义务，或者提供虚假信息的；（4）甲方涉及重大诉讼、仲裁、行政处罚或者刑事责任，甲方财产被有权机关查封、扣押或者冻结的；（5）甲方被吊销营业执照或者全体股东决议解散公司的；（6）甲方无法继续经营或者经营无法持续的；（7）根据法律法规要求需要提前终止本协议的其他事项”。投资期限届满或者发生第六条第2款规定的情形时，甲方应当履行回购义务，支付回购款项及分红收益。担保人为发起人在本合同项下的义务承担连带担保责任，包括但不限于支付分红收益和回购价款。任何一方违反本合同约定的构成违约，守约方有权要求违约方承担违约责任；守约方因此造成损失的，违约方应当赔偿守约方的实际损失。甲方违反本合同约定，在项目盈利的情况下拒不支付分红收益的，甲方应当按照应付未付金额每日万分之五支付违约金；甲方拒不履行回购义务支付回购款项的，应当按照共建人投资额每日万分之五向共建人支付违约金。 同日，上述三方签订《分红权转让协议之补充协议》，约定：甲乙丙三方按开始众筹标准合同条款共同签署《分红权转让协议》，因标的项目千里走单骑之丽江六悦酒店（暂定名）情况与上述标准合同条款描述有些差异，经双方协商，针对标的项目的具体情况，签订补充协议条款。甲方千里走单骑公司取得丽江市俄古罗片区1-10号地块上房产项目2016年12月1日到2028年共计12年的使用经营权及收益权，用于开始经营六悦酒店，为丽江六悦酒店的运营方。本次转让的是该酒店建成正式营业之日（预计2017年10月1日）起三年的项目收益分红权。本次众筹取得的资金，将用于酒店定制修建装修以及酒店的其他经营项目。如项目出现非因甲乙丙三方原因造成的缓建、停建，在2017年10月1日后未开业，则共建人权益中关于免费房的部分将转换到丽江雪山庄园执行。发起人回购时间仍以2017年10月1日起算，期满三年后回购。若该项目未按时营业，共建人利润分配以丽江六悦酒店正式开业后开始计算，享受开业后三年项目收益分红。甲方承诺自2017年10月1日起期满三年（2020年9月30日），按共建人投资总额的118%对共建人的项目收益分红权进行回购，不扣分红。 张洋于2016年11月26日向千里走单骑公司指定的众筹平台杭州捕翼网络科技有限公司转账30000元、于2016年12月12日向转账50000元，共计转账支付80000元。千里走单骑公司确认收到张洋支付80000元。 丽江市规划局于2019年4月1日作出《丽江市规划局关于艺莲坊亚洲青年艺术创作社区一期建设工程规划许可变更的批复》（丽规建【2019】35号），对丽江雪山投资有限责任公司报送的《关于艺莲坊亚洲青年艺术创作社区一期工程规划许可内容变更的申请》批复如下：一、该项目用地位于丽江市古城区俄古罗片区1-10号地块，于2013年10月24日取得了建设工程规划许可证（证号：建字第**），并于2016年5月12日对规划许可内容进行了变更，变更后建设规模为68292.91平方米（其中地上建筑面积54361.89平方米，地下建筑面积，地下建筑面积13931。目前，该项目一期工程除5#、19-23#组团外，其余组团已建成并已规划核实；因市场原因，项目业主申请对19号组团建筑布局及单体进行变更、一期地下车库增加机械停车位。经我局专题会议研究，原则同意你公司申报的艺莲坊亚洲青年艺术创作社区一期19号组团及地下车库变更方案。二、对19号组团建筑布局及建筑单体进行调整，外立面进行优化，将原审批的5栋大户型商业客栈调整为20栋小户型商业客栈，总建筑面积由1699平方米变更为1761.25平方米，增加建筑面积62.25平方米。 千里走单骑公司通过共建人微信群持续发布案涉酒店项目进展情况，包括丽江市规划局作出的相关批复、工地照片等资料。 另查明，以千里走单骑公司、王冠为被告的诉讼在我院共计16件（不包括本案），均采取了保全措施，根据我院作出的（2019）川0193执保75-92号《财产保全执行结果告知单》载明：本院已于2019年3月14依法对被申请人四川千里走单骑文化旅游有限公司所有的位于成都市高新区盛安街401号1栋1单元18楼1804号房屋（业务件号：2017060500F01075）予以查封，查封期限三年。 上述事实有《分红权转让协议》《分红权转让协议之补充协议》、支付宝交易电子回单、银行流水、《关于艺莲坊亚洲青年艺术创作社区一期工程规划许可内容变更的申请》、《财产保全执行结果告知单》、庭审记录及当事人陈述等在案为证。 本院认为，张洋与千里走单骑公司、王冠于2016年12月12日签订的《分红权转让协议》《分红权转让协议之补充协议》系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。本案争议焦点为：张洋、千里走单骑公司、王冠签订的《分红权转让协议》《分红权转让协议之补充协议》是否应当予以解除；张洋主张由千里走单骑公司按照投资款118%比例回购分红权以及支付分红收益、违约金有无事实依据及法律依据，现分别评判如下： 关于《分红权转让协议》《分红权转让协议之补充协议》是否应当予以解除。张洋认为：千里走单骑公司于2017年11月由原先法定代表人李波变更为李一波，且未向共建人披露；目前千里走单骑公司涉及的诉讼高达17起，根据《分红权转让协议》第六条之约定，因千里走单骑公司变更了公司实际控制人，且涉及重大诉讼，已经满足协议解除的条件，张洋有权要求解除上述协议。对此，本院认为，虽然上述协议签订后，千里走单骑公司变更了法定代表人，但并不表明该公司变更实际控制人，根据千里走单骑公司陈述，该公司实际控制人一直为李一波，张洋对此并未提出异议且未提供证据予以反驳，故本院对张洋以实际控制人发生变更要求解除合同的主张不予支持；对于千里走单骑公司是否涉及重大诉讼，经本院查明，千里走单骑公司在我院涉诉16件（不包括本案），公司位于成都市高新区盛安街**********房屋已被我院查封，故本院认为千里走单骑公司已经存在《分红权转让协议》中共建人退出的约定条件，张洋以千里走单骑公司涉及重大诉讼，财产被有权机关查封为由要求解除《分红权转让协议》及《分红权转让协议之补充协议》的诉讼请求成立，本院对此予以支持。解除合同的时间应为千里走单骑公司、王冠收到起诉状的时间即2019年3月14日。 关于张洋主张由千里走单骑公司按照投资款118%比例回购分红权以及支付分红收益、违约金的诉请能够得到支持。因案涉《分红权转让协议》已经解除，根据该协议第六条的约定，张洋作为共建人，有权要求千里走单骑公司按照投资额回购分红权并支付截至回购日的分红收益，因张洋支付的投资额为80000元，故张洋有权主张千里走单骑公司在投资额范围内进行返还，因投资期限并未届满，张洋主张千里走单骑公司以投资额的118%返还投资款的条件未成就，故本院对张洋主张千里走单骑公司返还投资回购款金额的80000元予以支持。因案涉酒店项目滞后，未能取得分红收益，张洋主张分红收益10000元缺乏事实依据，本院不予支持。因本案中，张洋并未提供证据证明千里走单骑公司在履行协议过程中存在“项目盈利的情况下拒不支付分红收益、到期后拒不履行回购义务支付回购款项”之违约情形，且张洋作为完全民事行为能力人，应当对其从事的商业投资活动进行仔细分析及预判，故本院对张洋关于以投资款80000元为基数按照每日万分之五的标准支付违约金的主张不予支持。 根据《分红权转让协议》关于“担保人为发起人在本合同项下的义务承担连带担保责任，包括但不限于支付分红收益和回购价款”之约定，王冠作为担保人，应就前述认定千里走单骑公司的债务承担连带清偿责任。王冠承担保证责任后，有权向千里走单骑公司追偿。 综上，原告张洋的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告张洋与被告四川千里走单骑文化旅游有限公司、王冠于2016年12月12日签订的《分红权转让协议》、《分红权转让协议之补充协议》于2019年3月14日解除； 二、被告四川千里走单骑文化旅游有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张洋支付投资款80000元； 三、被告王冠就被告四川千里走单骑文化旅游有限公司上述第二项债务承担连带清偿责任，王冠承担保证责任后，有权向四川千里走单骑文化旅游有限公司追偿； 四、驳回原告张洋的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2588元，由原告张洋负担788元，被告四川千里走单骑文化旅游有限公司、王冠负担1800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判长  李海昕 审判员  王 婷 审判员  方 嘉 二〇一九年五月二十二日 法官助理    王雄  书记员 熊仕琼