江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0924民初6027号原告：沈于祥。委托诉讼代理人：王中华，江苏三强律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴妍，江苏三强律师事务所律师。被告：江苏省家国通信工程有限公司，住所地在江苏省南京市秦淮区大明路**。法定代表人：王加国，该公司总经理。原告沈于祥与被告江苏省家国通信工程有限公司（以下简称家国公司）挂靠经营合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月25日公开开庭进行了审理。原告沈于祥及其委托诉讼代理人王中华到庭参加诉讼，被告家国公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。沈于祥向本院提出诉讼请求:请求判令家国公司向我支付工程款104670.12元、利息25120.83元，合计129790.95元，并承担从起诉之日起至支付之日止按年利率6%计算的利息。在审理过程中，沈于祥表示同意按《合作协议》中约定的最高标准3%扣除提取费用，主张的工程款金额变更为103124.95元，其余不变。事实和理由：2007年3月1日，我与家国公司签订《合作协议》一份，约定我以家国公司的名义承接射阳境内通讯工程业务，双方形成挂靠施工合同关系，工程项目一年总产值200万元以内的，家国公司按2%一次性提取费用后将余额在一周内汇入我银行账户，提取费用时间以单项工程结算时为准。其后，我以家国公司名义承接并实际施工了中国移动通讯集团江苏有限公司的射阳2、3季度零星线路本地传送网线路工程。该工程于2007年下半年竣工验收合格并交付完工后，移动公司先行支付总工程款的90%即115887.88元，其中3900元以手机充值卡的方式直接支付给我，剩余施工费111987.88元汇入家国公司账户，该公司却未按协议约定在提取费用后将施工费支付给我。后经我多次催要，家国公司只支付了5000元，余款尚欠。家国公司构成违约，应当承担利息。我主张从该公司收到工程款后一周即2008年2月2日起至本次起诉之日之前按年利率6%匡算利息为25120.83元，之后按此标准继续主张。现诉至法院，请求判如所请。家国公司未作答辩亦未提交证据。沈于祥围绕诉讼请求依法提交了证据，本院根据当事人的陈述、提交的证据以及依法查明的事实，认定本案事实如下：2007年3月1日，家国公司（甲方）与沈于祥（乙方）签订《合作协议》一份，主要约定内容如下：本协议范围仅指乙方以甲方名称在射阳境内承接移动公司通信工程业务及工程施工活动；乙方以其他名称（含自身名义）承接工程或从事经营活动时，不参照本协议；甲乙方仅存在业务合作关系，不承担相互债务和连带责任；甲方以通信技术作为乙方的依托、对乙方组织实施的工程项目定期进行技术指导、监督；乙方以自己的施工势力（包括人力和设备）为甲方创造效益；甲方同意乙方在对外承揽与甲方经营范围相符的工程业务时由甲方提供相关资质证明，但不得有损害对方利益或谋求单方利益的行为；甲方提取的费用和标准，通信线路施工项目（不包括管道工程）以工程施工费结算为依据：工程项目一年总产值100万以内，甲方按3%一次性提取费用；一年总产值100万元以上，150万元以下，甲方按2.5%提取费用；一年总产值150万元以上，200万元以下，甲方按2%提取费用；一年总产值在200万元以上，经考核工程质量优良，无安全事故发生，则按1.5%提取费用；提取费用时间以单项工程结算时为准，甲方按比例提取费用后，余额在一星期内汇至乙方开户银行；乙方将盖有印章的正式收据交给甲方时，甲方汇款；工程资金到账后，甲方若截留乙方应得资金，乙方有权借助法律途径追讨；未经甲、乙双方协商，单方违约，则违约方将承担全部违约责任，负责赔偿因违约给对方造成的损失；本合同自签字之日起生效，有效期一年；有效期满后，本协议自行废止，但并不影响双方各自应有的权利和承担的责任。上述协议签订后，沈于祥以家国公司名义承接并实际施工了中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司在射阳境内的工程。沈于祥将射阳2、3季度零星线路工程施工结束后，盐城立信造价工程师事务所有限公司于2007年10月22日审核工程造价为128764.31元，并经建设单位中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司工程维护部盖章以及工程维护部工作人员李某某、唐某某签名。2008年1月25日中国移动通信集团江苏有限公司商务合同记账单中载明该工程的总款项为128764.31元，付款90%即115887.88元，其中3900元为系统充值、111987.88元于2008年2月3日通过中国农业银行向家国公司转账支付。在该商务合同记账单下方，李某某加注：“该工程项目经理沈于祥。李某某11.16”。其后，家国公司未按《合作协议》中的约定在提取费用后将案涉工程款支付给沈于祥。经沈于祥催要，家国公司于2009年春节前向其支付现金5000元，余款至今尚未支付。2012年3月12日，王加国写了“请周会计确认后所欠款项在2013年底结清。王加国2012年3月12”字样的条子给沈于祥。在2012年6月1日沈于祥与家国公司会计周某某的通话录音中，沈于祥提到一共只有两笔账，一个是拾壹万壹仟玖，还有一个是壹万伍保证金，周某某表示已经将数字都告知王加国了，还表示他最近困难，等有钱了通知沈于祥。沈于祥又在2013年10月8日、2015年3月24日与周某某的两次通话录音中与其谈论家国公司欠其款项一事。2016年10月11日，沈于祥在与家国公司的法定代表人王加国的通话录音中向其催要款项，并提出还款方案，王加国表示会积极处理的。另查明，2012年7月18日，沈于祥将家国公司诉至本院[（2012）射民初字第0668号]，索要案涉工程款106987.88元、保证金15000元、利息31053.23元。本院于2012年9月6日对该案进行公开开庭审理，家国公司经本院合法传唤，无正当理由未参加庭审，本院依法缺席审理。2012年9月24日沈于祥自愿撤回该案诉讼，本院依法裁定予以准许。再查明，本院于2019年5月30日电话联系家国公司会计周某某，其称其已经有七八年不在该公司做会计了；很多年前沈于祥挂靠家国公司做移动公司的工程，家国公司有一笔工程款没给他，这个事情应该找法定代表人；当时这笔工程款与王加国自己的一笔工程款的数字很接近，就相差几毛钱，具体金额记不得了，反正有十万出头，现在手中已经没有当时的账册，当时王加国不知道这笔钱是沈于祥的，其作为会计问过沈于祥，但沈于祥回答不是他的，后来王加国就以为是自己的工程款就先用掉了；之后沈于祥追要了好长时间，王加国也承认的，一直说会给，后来不知道什么情况；其也联系不上王加国，最后二三年的工资还没有拿到。本院于2019年6月21日与中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司维护管理员李某某谈话。李某某称，2007年其任该公司盐城地区工程项目经理，负责工程管理；当年沈于祥以家国公司的名义接了移动公司在射阳地区一年的工程，移动公司与家国公司之间的往来均是沈于祥以家国公司的名义往来的，没有其他往来；在施工过程中，在涉及到工程量变更及工程量核算时，其也去过施工现场几次，都是与沈于祥对接的；一整年中有好几个工程，每个工程结束，都要进行工程量和工程款核算，然后由对方提供正规发票，移动公司再支付款项，且按双方合同约定，工程款的3%是以系统充值的方式支付，移动公司将充值凭证直接给了沈于祥；每个工程的工程款都是先付90%，剩下的10%作为质保金一年后支付；2011年11月份沈于祥到移动公司找其调取了2008年1月25日的商务合同记账单，称该笔工程款还没有拿到，并要求其在下面写上证明沈于祥是实际施工人的内容；2007年射阳地区的工程均已完工，且工程款都已结清。又查明，本院于2018年10月31日与家国公司法定代表人王加国通电话，告知其沈于祥起诉该公司主张工程款一事，要求其提供该公司的准确送达地址及联系电话，王加国要求送至公司登记的所在地，并未提供其他联系电话。其后本院再联系其均未成功，遂进行公告送达。本院认为，沈于祥因自己没有相关资质，与家国公司签订《合作协议》，借用家国公司的资质承接中国移动通信集团江苏有限公司盐城分公司的工程，双方之间形成挂靠关系。因该协议违反了相关法律强制性规定，应当认定为无效。但沈于祥在签订《合作协议》后实际施工了案涉工程，工程价款也已经第三方造价事务所核算并经发包方确认。并且发包方已经将工程款111987.88元支付给家国公司，家国公司理应按双方约定的结算方式将工程款支付给沈于祥，但经催要只支付了5000元，余款尚未支付。沈于祥与家国公司的原会计周某某以及法定代表人王加国的通话录音中也确认了存在欠付款项的事实。故对于沈于祥主张家国公司向其支付工程款103124.95元（111987.88元-128764.31元×3%-5000元）的诉讼请求，本院予以支持。家国公司未能及时向沈于祥支付工程款，给沈于祥造成了利息损失，应当向其支付逾期还款利息。因双方未约定利息计算标准，故本院参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准（以不超过年利率6%为限）计算。沈于祥主张从应付工程款之日至本次起诉之前的利息25120.83元，本院予以支持。自2018年10月10日起至实际清偿之日止，以欠付金额为本金，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算利息（以不超过年利率6%为限）。家国公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相关的诉讼权利，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下一、被告江苏省家国通信工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告沈于祥支付工程款103124.95元、利息25120.83元，合计128245.78元，并自2018年10月10日起至履行完毕之日止，以所欠工程款为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准支付利息（以不超过年利率6%为限）；二、驳回原告沈于祥其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2896元、公告费600元，合计3496元（已由原告沈于祥预交），由被告江苏省家国通信工程有限公司负担（在履行判决书主文确定的义务时，一并给付原告沈于祥）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  张玲玲人民陪审员  蔡晓迁人民陪审员  费桂文二〇一九年六月二十七日法官 助理  沈莹莹书 记 员  江松岭附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。