河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0403刑初155号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人李少华，男，1989年6月22日出生于河南省宝丰县，汉族，大专文化。因吸食毒品于2018年5月31日被平顶山市公安局高新分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月8日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪于同年1月23日被依法逮捕。辩护人李冠卿，河南国俊律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检公诉刑诉（2019）92号起诉书指控被告人李少华犯贩卖毒品罪，于2019年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2019年5月10日、2019年6月19日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员赵鹏超出庭支持公诉，被告人李少华及其辩护人李冠卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控，2018年5月29日15时许，在平顶山市明珠世纪城附近，被告人李少华帮孟某（已判刑）将49.7克冰毒出售给他人，并从中取下0.4克冰毒作为好处与陈某共同吸食。上述事实，公诉机关提供有被告人供述与辩解、证人证言、辨认笔录及相关物证、书证等证据证实。公诉机关指控被告人李少华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪，请求依法判处。被告人李少华辩称我未帮孟某将毒品卖给别人，我通过孟某买毒品是为自己吸食，我的行为构不成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪。其辩护人认为应当对李少华以非法持有毒品罪定罪，李少华系初犯、偶犯，认罪、悔罪，主观恶性较小，持有毒品数量未除去自封袋外包装的重量。经审理查明，2018年5月29日，李某（已判刑）联系孟某（已判刑），欲以12500元价格出售50余克毒品冰毒，孟某和被告人李少华联系，后李少华称其朋友愿意购买，但要求先试冰毒质量。孟某让李某先送一些冰毒，李少华给孟某微信转账500元。当日14、15时许，李某让蒋某给孟某送去一包重0.5克的冰毒。李少华吸食后认为质量可以，于当日17、18时许带着现金11800元并给孟某微信转账200元到孟某家取冰毒。孟某与李某电话联系后，李某让蒋某将冰毒送给孟某，经称重为49.7克，用一个大塑料自封袋包装在一个硬纸盒里，孟某将11800元由蒋某转交给李某。后孟某从该49.7克冰毒中取下1.5克作为好处并予以吸食，李少华又从该49.7克冰毒中取下0.4克与陈某共同吸食。2018年5月30日21时45分、22时00分，侦查人员分别对陈某、李少华的尿液进行现场检测，结果均呈甲基苯丙胺，阳性。被告人李少华在2019年5月10日的庭审中称其通过孟某买的毒品没有卖给他人，该毒品在其家中存放。2019年5月26日，公安民警在李少华家中搜查红色吊坠盒，盒内装有白色自封袋，自封袋内有白色晶体，经称重，白色晶体重42.78克。经鉴定，从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分上述事实，有下列证据予以证实：1.公安机关出具的被告人李少华的户籍证明及前科情况说明。2.河南省郏县人民法院（2018）豫0425刑初315号、（2019）豫0425刑初5号刑事判决书，证明李某、孟某因本案被判处刑罚情况。3.公安机关出具的抓获经过、情况说明、强制隔离戒毒决定书，证明公安民警于2018年5月30日在平顶山市某小区将吸食毒品的被告人李少华抓获，因李少华吸食毒品于次日决定将李少华强制隔离戒毒二年，因李少华涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月8日转至河南省叶县看守所刑事拘留。4.公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证明本案由公安机关在工作发现，于2019年1月2日立案。5.公安机关出具的被告人李少华、孟某的微信账号截图及李少华向孟某微信转账记录截图。6.公安机关出具的现场检测报告书，证明2018年5月30日21时45分、22时00分，侦查人员分别对陈某、被告人李少华的尿液进行现场检测，结果均呈甲基苯丙胺，阳性。7.公安机关出具的情况说明及提供的自封袋照片，证明公安民警使用电子天平计量仪器，对孟某辨认出的类似于2018年5月29日李某让蒋某给孟某送去的两包冰毒的自封袋称重，1号自封袋净重量0.16克，3号自封袋净重量1.49克。8.公安机关出具的辨认笔录，证明在公安民警提供的照片中李某辨认出孟某、蒋某；蒋某辨认出孟某；孟某辨认出蒋某、李少华；李少华辨认出孟某；陈某辨认出李少华。9.公安机关调取的被告人李少华的部分通话记录及情况说明，内容为不能证实张彬（音）存在。10.公安机关出具的婚姻登记信息，证明被告人李少华与张某系夫妻。11.公安机关出具的搜查笔录、扣押物品清单、现场搜查照片、扣押物品照片，证明公安民警于2019年5月26日对被告人李少华位于平顶山市的住处搜查，搜查出一红色装饰盒，内有用白色自封袋装的疑似毒品的白色晶体，并予以扣押的情况。12.公安机关出具的称重笔录、平顶山市质量技术监督检验测试中心出具的鉴定证书，证明公安民警对从被告人李少华搜查出的白色自封袋装的疑似毒品的白色晶体编号为1号进行称重，重43.57克，将疑似毒品的白色晶体倒出进行称重，重42.78克。13.平顶山市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证明从所送检1号检材中检出甲基苯丙胺成分。14.公安机关出具的搜查、称重视频光盘。15.证人李某的证言，2018年5月28日夜里我没和孟某联系过，也没有让他帮我贩卖一包冰毒。2018年5月29日我没有让蒋某去孟某住的小区送过两次冰毒。16.证人蒋某的证言，2018年5月29日14、15时许，李某在我们住的小区屋里给了我一个绿颜色的装口香糖小铁盒，里面装了一小自封袋冰毒，让我到开源路苏宁电器门口给孟某送去，并把孟某的微信号给我，让我快到时和孟某联系，后我到苏宁电器门口把李某给我的装冰毒的口香糖铁盒交给孟某后离开。17时许李某给我一个纸袋子，里面装了一个长方形的红色硬纸盒，冰毒是用一个大点的自封袋装的放在该硬纸盒里，让我给孟某送去。我到苏宁电器店的后面孟某家，把装冰毒的纸袋子交给了孟某，孟某给了我一个装热水壶的白色硬纸盒，后我把这个盒子给了李某。17.证人孟某的证言，2018年5月28日晚上，我朋友李某急用钱，按照250元一克的价钱卖毒品冰毒，让我帮她问问。我于5月29日上午问李少华要不要冰毒，李少华说他联系一下，15时许李少华问我冰毒还有么？我问过李某后告诉李少华可以买。李少华说先买500元冰毒试试咋样，并用微信给我转账500元，我让李某给我送过来一小包约0.5克的冰毒，李少华在我家吸了一口把这一小包毒品冰毒拿走了。两个小时后，李少华在微信上给我转账200元，后拿着11800元现金来我家找我。我让李某把冰毒送过来，李某让蒋某把毒品送来，毒品用一个大号自封袋装着，放在一红色盒子里，我把钱给她。李少华用电子秤秤了一下，带袋子是49.7克，净重约44克。李少华给我扣出来一小包1.6克毒品冰毒，他自己也扣出来一小包，后李少华还是用盒子装着冰毒离开。我听李少华说他是帮他伙计买的，我通过陈某认识的李少华，后陈某问过我李少华是不是从我这里买毒品冰毒了，我说是的。18.证人陈某的证言，2018年5月28日20、21时许，李少华在我家，孟某给李少华打电话，说他朋友急需钱，手上有冰毒，按照250元一克急着卖，问李少华要不要？李少华说他有3、5千元，5千元能拿冰毒么？孟某说最低一万元，李少华说先等等。孟某又给我打电话说了此事，我说我没钱。5月29日17时许，李少华到我家找我，说今天他和他朋友找孟某按250元一克的价格买了50克毒品冰毒，李少华给他朋友说拿走三小包冰毒，他朋友同意。李少华在我家拿出一小包冰毒和我一起吸食，剩下的冰毒李少华拿走了。19.证人王某的证言，李少华是我女婿，约2018年5月我女儿张某说要钱还账用，我和李少华、张某到平顶山市总机厂工商银行从银行卡上取了3万元给他们。20.证人张某的证言，我和我丈夫李少华共同在平顶山市某小区生活，约2018年5月，李少华说要钱还信用卡，钱是我问我妈王某要的，我妈从她的工商银行卡上取了3万元，我给李少华1.2万元。21.被告人李少华的供述与辩解，我从孟某处买过毛重49.7克毒品用于自己吸食，孟某从中扣出1.5克，到我手里是48.2克，后我拿出0.4克到陈某家和陈某一起吸食了，之后我自己在家又吸食了点，想吸毒时就扣出一点吸。我在之前笔录供述说是帮张彬购买毒品是因为我以为说帮别人买的就没我的事了，所以编造出张彬这个人，想糊弄过关。上述证据均经当庭宣读、出示并质证，足以认定本案事实。本院认为，被告人李少华非法持有毒品甲基苯丙胺，十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。贩卖毒品罪是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为，非法持有毒品罪是指非法持有毒品的行为，行为人实施贩卖毒品的行为都是以非法持有为前提。李少华公安机关对其第一次询问笔录中供述其系帮“张彬”购买毒品冰毒，在庭审中供述其未帮孟某将毒品卖给别人，买毒品是为自己吸食，后公安民警在其家中搜查出毒品甲基苯丙胺42.78克，公安机关未找到李少华所称其帮助购买毒品的人“张彬”，且证人孟某、蒋某、李某、陈某的证言，不能形成有效的证据链，现有证据不能认定李少华有贩卖毒品的行为，只能认定李少华的行为构成非法持有毒品罪，故认定李少华构成贩卖毒品罪的证据不足，本院依法对公诉机关指控李少华犯贩卖毒品罪的罪名予以变更。李少华到案后，如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人李少华犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人李少华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月8日起至2021年11月7日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）二、扣押在案的甲基苯丙胺予以没收，由扣押机关处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  高 平人民陪审员  徐鑫鑫人民陪审员  李 丽二〇一九年六月二十四日书 记 员  张 笑附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。