广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤刑终1694号之一原公诉机关广东省广州市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈铭汉，男，1978年7月11日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广州市番禺区。2004年11月26日因犯强奸罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑五年零六个月，于2008年7月25日刑满释放；2015年10月19日因犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，2016年6月6日刑满释放。2017年4月11日因涉嫌贩卖毒品被广州市公安局番禺区分局刑事拘留，2017年5月17日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。指定辩护人黄绍贵，广东红棉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李金明，绰号“湖北明”，男，1988年12月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省荆门市京山县。2017年4月11日因涉嫌贩卖毒品被广州市公安局番禺区分局刑事拘留，2017年5月17日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。指定辩护人杨秀宏，广东弘厚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾汉杰，绰号“肥肉”、“肥仔”，男，1991年8月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省广州市番禺区。2017年4月23日因涉嫌贩卖毒品被广州市公安局番禺区分局刑事拘留，2017年5月27日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人刘利亚，广东定海针（南沙）律师事务所律师。辩护人黄伟思，广东定海针（南沙）律师事务所实习律师。广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控原审被告人凌建权、李金明犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人曾汉杰、陈铭汉犯运输毒品罪一案，于2018年9月12日作出（2018）粤01刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人凌建权、李金明、曾汉杰、陈铭汉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本院二审期间，上诉人凌建权因病于2019年1月23日死亡，本院已以（2018）粤刑终1694号刑事裁定对凌建权终止审理。经过阅卷，讯问上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，被告人凌建权于2014年11月5日因犯非法持有毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑九年六个月；同年11月16日因病被决定监外执行；2015年9月10日因吸毒被行政拘留十五日，后被责令社区戒毒三年。随后，凌建权开始纠合被告人李金明、曾汉杰、陈铭汉以及同案人李某某（另案处理）驾车前往广东省陆丰市博美镇购买毒品，然后返回广州市番禺区进行贩卖，其中，凌建权负责出资及联系销售，李金明负责送货，曾汉杰、陈铭汉和李某某负责开车。2016年4月27日21时许，被告人凌建权驾驶车牌为粤Ａ×××**的小汽车行至广州市番禺区东环街蔡边一村牌坊前，被公安人员抓获。公安人员当场从车内查获疑似毒品一批（经检验，其中的淡黄色晶体2包、粉红色晶体1瓶、白色晶体4包、淡黄色粉末1包，共重119.11克，均检出甲基苯丙胺成分）。同年5月26日，凌建权因患严重疾病被取保候审，随后脱管。2017年4月9日晚上，被告人凌建权和陈铭汉驾驶车牌为粤Ｓ×××**的奥迪Q3小汽车与被告人曾汉杰和李金明驾驶车牌为粤Ｅ×××**的丰田小汽车一起从广州市番禺区前往广东省陆丰市博美镇购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。4月10日11时许，上述四名被告人运输购得的冰毒从陆丰市返回到了广州市番禺区金山村。李金明根据凌建权的指示，将装有冰毒的行李箱搬到粤Ｅ×××**丰田小汽车，并驾驶该车和陈铭汉一起离开。12时许，当李金明和陈铭汉两人驾车行至广州市番禺区南村镇市新路时，被公安人员拦截抓获。公安人员当场从车辆后排的蓝色行李箱中查获用透明包装袋装的冰毒6包（经检验，共重21817.2克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为75.6%、73.4%、71.6%、71.4%、74.1%、73.8%）。2017年4月21日上午，被告人凌建权和曾汉杰驾驶车牌为皖Ｂ×××**的奥迪小汽车与同案人李某某驾驶的自挂车牌为粤Ｂ×××**的大众小汽车一起从广州市番禺区前往广东省陆丰市博美镇购买冰毒，未果。4月22日12时许，凌建权和曾汉杰、李某某驾车返回广州市，在番禺区南村镇兴业大道宏信装饰城汇合时，被公安人员抓获。公安人员当场从皖Ｂ×××**汽车内查获现金人民币321000元、疑似毒品11包和2小瓶（经检验，其中含甲基苯丙胺成分的白色晶体共重24.38克、含咖啡因成分的红色丸状物共重0.79克、含四氢大麻酚和大麻酚成分的草绿色碎叶状物0.27克）。原判认定上述事实，有原公诉机关提交并经法庭质证、认证的书证、物证、现场勘验笔录及照片、鉴定意见、证人证言、同案人供述及辨认笔录，被告人供述及辨认笔录、视听资料等证据证实。原判认为，被告人凌建权纠合被告人陈铭汉、李金明、曾汉杰贩卖、运输毒品，数量大，上述四名被告人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控凌建权、陈铭汉、李金明、曾汉杰犯罪的事实清楚，指控凌建权、李金明犯贩卖、运输毒品罪的罪名成立，但是，指控凌建权和同案人雷某等人于2016年11月贩卖毒品的证据不足；指控陈铭汉、曾汉杰犯运输毒品罪的定罪不当，应予纠正。在共同犯罪中，凌建权是主犯，应当按照其参与的犯罪处罚；陈铭汉、李金明、曾汉杰起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。凌建权、陈铭汉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。凌建权、陈铭汉曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。凌建权前罪判决未执行完毕，依法应予以数罪并罚。综合四名被告人的犯罪情节、社会危害性以及认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条的规定，判决如下：一、被告人凌建权犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与前罪被判处有期徒刑九年六个月未执行完毕的刑罚并罚，决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人陈铭汉犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人李金明犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。四、被告人曾汉杰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。五、扣押涉案毒品一批（详见扣押清单），均予以没收、销毁。扣押被告人凌建权的现金人民币321000元、苹果手机4台、小米手机1台、honor手机1台、银行卡4张；扣押被告人李金明的VIVO手机2台；扣押被告人陈铭汉的华为手机和小米手机各1台、银行卡2张、现金人民币1000元；扣押被告人曾汉杰的OPPO手机１台；均予以没收，上缴国库。（由广州市公安局番禺区分局执行）。上诉人陈铭汉上诉提出：其仅是帮凌建权开车，不知道凌建权去陆丰是贩卖毒品，其是被凌建权利用了；被侦查机关查获的放在车内箱子的毒品之前其没有见过；其在被审讯时毒瘾发作供述不实。陈铭汉的辩护人辩护提出：凌建权的供述是孤证，没有充分证据证明凌建权叫陈铭汉去陆丰时告知其是购买毒品，没有证据证明陈铭汉参与了毒品的交付过程，陈铭汉不可能知道拉杆箱内的物品是毒品，一审认定陈铭汉犯贩卖、运输毒品罪不当；退一步讲，即使陈铭汉存在贩卖、运输毒品的行为，其是从犯，且毒品未流入社会，社会危害性较小，一审判处无期也量刑过重，恳请对陈铭汉判处十年以下刑罚。上诉人李金明上诉提出：其只是凌建权聘请开车的打工者，2017年4月7日从陆丰至番禺运输毒品系被凌建权利用了，其认罪悔罪，是初犯，一审量刑过重，恳请二审轻判。李金明的辩护人辩护提出：一审认定李金明构成贩卖、运输毒品罪不妥，仅构成运输毒品罪；李金明听命于凌建权协助开车运输，其在本案中属从犯，应减轻处罚；本案存在特情侦查情况，应依法从轻处罚；涉案毒品未流入社会，社会危害性不大；李金明具有坦白情节，是初犯，可以从轻处罚。上诉人曾汉杰上诉提出：其仅拿钱开车，没有直接参与贩毒，也没有获利，原判认定其犯贩卖、运输毒品罪错误；其能如实供述，在本案中所起作用与陈铭汉一样，但陈铭汉系累犯和毒品再犯，一审对其量刑与陈铭汉一致不当，恳请二审轻判。曾汉杰的辩护人辩护提出：一审推定曾汉杰对凌建权等人案发当日前往汕头的目的是贩卖毒品具有主观上明知和故意，缺乏事实和法律依据，其应不构成贩卖、运输毒品罪，仅构成运输毒品罪；一审量刑时没有充分考虑曾汉杰是从犯、受雇于他人、具有坦白等情节，对曾汉杰量刑过重。恳请二审法院依法改判。广东省人民检察院检察员的意见：凌建权毒品犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪量刑具有法律和事实依据，建议驳回上诉，维持原判。鉴于上诉人凌建权在二审阶段已经死亡，应当裁定终止审理凌建权的毒品犯罪行为。上诉人李金明、曾汉杰、陈铭汉的毒品犯罪行为应当继续审理。另，一审公诉机关指控曾汉杰、陈铭汉构成运输毒品罪，一审判决书认定二人构成贩卖、运输毒品罪，请二审合议庭注意本案的罪名认定。经审理查明：同案人凌建权（已死亡，终止审理）2015年9月10日因吸毒被行政拘留和被责令社区戒毒三年期间，纠合上诉人李金明、曾汉杰、陈铭汉以及同案人李某某（另案处理）驾车前往广东省陆丰市博美镇购买毒品，然后返回广州市番禺区进行贩卖，其中，凌建权负责出资及联系销售，李金明负责送货，曾汉杰、陈铭汉和李某某负责开车。2017年4月9日晚上，凌建权和陈铭汉驾驶车牌为粤Ｓ×××**的奥迪Q3小汽车与曾汉杰和李金明驾驶车牌为粤Ｅ×××**的丰田小汽车一起从广州市番禺区前往广东省陆丰市博美镇购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。4月10日11时许，上述四名上诉人运输购得的冰毒从陆丰市返回到了广州市番禺区金山村。李金明根据凌建权的指示，将装有冰毒的行李箱搬到粤Ｅ×××**丰田小汽车，并驾驶该车和陈铭汉一起离开。12时许，当李金明和陈铭汉两人驾车行至广州市番禺区南村镇市新路时，被公安人员拦截抓获。公安人员当场从车辆后排的蓝色行李箱中查获用透明包装袋装的冰毒6包（经检验，共重21817.2克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为75.6%、73.4%、71.6%、71.4%、74.1%、73.8%）。2017年4月21日上午，凌建权和曾汉杰驾驶车牌为皖Ｂ×××**的奥迪小汽车与同案人李某某驾驶的自挂车牌为粤Ｂ×××**的大众小汽车一起从广州市番禺区前往广东省陆丰市博美镇购买冰毒，未果。4月22日12时许，凌建权和曾汉杰、李某某驾车返回广州市，在番禺区南村镇兴业大道宏信装饰城汇合时，被公安人员抓获。公安人员当场从皖Ｂ×××**汽车内查获现金人民币321000元、疑似毒品11包和2小瓶（经检验，其中含甲基苯丙胺成分的白色晶体共重24.38克、含咖啡因成分的红色丸状物共重0.79克、含四氢大麻酚和大麻酚成分的草绿色碎叶状物0.27克）。认定上述事实，有原公诉机关提交、并经原审庭审示证、质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.缴获的毒品冰毒等一批约21.84公斤，毒资人民币32.1万元。2.抓获经过、破案经过、情况说明等，证实：2017年4月10日，侦查机关根据群众举报线索，在番禺区南村镇市新路与文坑路交界红绿灯处抓获正在一辆粤Ｅ×××**白色丰田车上的陈铭汉、李金明，当场在车内缴获毒品一批。4月21日，侦查机关侦查发现凌建权、曾汉杰、李某某驾驶粤Ｂ×××**大众小车和皖Ｂ×××**奥迪小车前往陆丰市博美镇购买毒品。同年4月22日12时许，侦查人员跟踪至南村宏信装饰材料城的停车场时，现场抓了凌建权、曾汉杰和同案人李某某，当场缴获了毒品、现金等。3.现场勘验笔录及照片，证实：①2017年4月10日的案发中心现场为广州市番禺区南村镇市新路坑头商业街对出路段，该路段停放着一辆粤Ｅ×××**白色丰田小车，在该车后排座发现一个蓝色行李箱，箱内有6袋透明晶体。②2017年4月22日的案发中心现场为广州市番禺区南村镇兴业大道宏信装饰城，该路段为一条东西走向的兴业大道，中心现场为一辆奥迪轿车皖Ｂ×××**，发现该车后排座有一个黑色男装手袋，手袋里面有现金人民币21000元及两个用黑色布袋子装的2包白色晶体状疑似冰毒的物品和其他小胶带装的红色药片、碎叶及2小瓶液体，在后排座上一个粉色胶袋里装一个纸皮箱，箱里装有6扎现金人民币共30万元。4.搜查、检查笔录、扣押决定书、扣押清单及辨认笔录、办案说明，证实：①2017年4月10日11-12时，侦查机关在番禺区南村镇市新路与文坑路交界的红绿灯处依法对李金明、陈铭汉驾驶、乘坐的一辆粤Ｅ×××**白色丰田车及两人的人身进行检查，从车辆后排座位一个蓝色的行李箱内查获六包（4大2小）白色晶体。上述丰田车、行李箱及白色晶体均已扣押。同时，侦查机关从李金明处查获并扣押了的VIVO手机2台（135××××****、185××××****，在身上和副驾驶位查获）、广明高速公路发票1张、粤Ｅ×××**牌汽车行驶证1本及车辆钥匙1串。另外，从陈铭汉处查获并扣押了金色华为手机和黑色小米手机各1台（138××××****、136××××****），银行卡2张，现金人民币1000元。②2017年4月22日下午，侦查机关对凌建权坐在汽车后排座位涉案的皖Ｂ×××**牌黑色奥迪轿车进行了紧急截查，经搜查，民警在车后排座搜查到黑色男装手袋里查获现金人民币21000元、灰色苹果手机（无SIM卡）和金色honor手机各1台（号码135××××****）、银行卡4张、“程某1”身份证1张，以及两个用黑色布袋子装的疑似冰毒的白色晶体状物品2包、内装白色晶体的塑料圆瓶一个、内装八颗白色粉末胶囊的白色方柱形瓶一个、用多个多层透明塑料袋包裹的白色晶体1包和其他小胶袋包装的红色丸状物3包、草绿钯碎叶状物3包及透明液体2小瓶；在后排座座位上一个粉色胶袋里装着一个纸皮箱，箱里装有6扎现金共人民币30万元。民警还在凌建权身上搜查到玫瑰金色苹果牌手机一台（号码155××××****）。上述凌建权被查获的物品均已扣押。5.称量取样笔录，证实：①2017年4月10日，侦查机关对粤Ｅ×××**白色丰田车内查获的6包白色晶体的毒品疑似物进行了称重、取样及封存，其中1-6号的称重情况分别为：4988.5克、4986.4克、4985.6克、4967.1克、998.9克、890.7克。②2017年4月22日下午，侦查机关对皖Ｂ×××**牌黑色奥迪轿车内发现的黑色袋子中装有的毒品疑似物进行了称重、取样及封存，其中称重情况分别为：1号白色晶体1包重18.12克；2白色晶体号1包重2.22克；3号红色丸状1包重0.51克；4号红色丸状1包重0.4克；5号红色丸状1包重0.28克；6号草绿色碎叶状1包重0.27克；7号草绿色碎叶状1包重0.12克；8号草绿色碎叶状1包重0.2克；9号白色晶体1包重3.71克；10号透明液体1瓶重14.39克；11号白色粉末（胶囊包装）1包重4.2克；12号白色晶体1包重0.33克；13号浅粉色透明液体1瓶重2.83克。6.涉案车辆信息查询结果，证实：①粤Ａ×××**汽车的资料登记为灰色骊威牌小型汽车，所有人为黎某1。②粤Ｓ×××**汽车的资料登记为黄色奥迪牌小型汽车，所有人为丁某。7.陆丰市A酒店入住登记情况、离店客人表，证实：同案人陈某2在2017年4月份期间，曾在4月9日、4月10日、4月13日登记入住陆丰市A酒店。其中在4月9日17时41分登记入住了一个双人房，该房间在4月10日14时离店；4月10日凌晨2时04分登记开了一个单人房，该房间在当天上午11时离店；4月13日上午9时01分登记入住了单人房，在当天下午16时离店。8.B宾馆现场监控录像，证实：2017年4月21日傍晚至4月22日上午，凌建权、曾汉杰和李某某到达过B酒店。9.高速公路卡口流水清单、录像截图及相关辨认笔录，证实：⑴粤Ｅ×××**丰田小汽车及粤Ｓ×××**奥迪小汽车2017年4月9日20-23时许从广州到汕头地区；4月10日7-11时从汕头地区返回广州。经辨认截图，李金明、曾汉杰签认粤Ｅ×××**牌小汽车于4月10日7时40分、8时40分的驾驶员是曾汉杰（“胖子”）；于9时35分、10时39分的驾驶员是李金明（“湖北明”）。⑵皖Ｂ×××**牌奥迪小汽车和粤Ｂ×××**牌大众小车于2017年4月21日11-16时许从广州到汕头地区；4月22日8时-10时许从汕头地区返回广州。经辨认截图，凌建权、曾汉杰及同案人李某某签认粤Ｂ×××**牌小车于4月22日9时46分的驾驶员是李某某（“肥四”）；凌建权、曾汉杰及同案人李某某签认皖Ｂ×××**牌汽车于4月22日8时59分时的驾驶员是曾汉杰。10.银行账号交易清单，证实：①凌建权的中国工商行银行62×××75账号2016年10月23日至2017年4月22日有频密且几千上万大额的款项存取及转账记录，最后余额为264.88元；凌建权的广州农商行银行62×××06账号2016年10月22日至2017年4月22日有多笔大额款项的存取记录，最后余额为6208.65元；凌建权的广州农商行银行62×××06账号2017年1月至3月7日最初账户余额为3914.31元，最后余额为6211.31元。②李金明的中国工行银行62×××33账号2016年10月23日至2017年4月17日有频密且大额的款项存取及转账记录，最后余额753.71元。11.手机通话清单，证实：①凌建权使用的手机135××××****在2017年3月24日至4月24日与李某某使用的手机132××××****通话11次，其中4月4日通话1次、4月8日通话1次；与曾汉杰使用的手机130××××****通话5次，其中4月7日通话2次。凌建权使用的手机131××××****与李某某使用的手机132××××****在2017年4月16日通话6次、4月18日通话3次、4月19日通话3次；与曾汉杰使用的手机130××××****在4月18、19日各通话1次；与“老陈”使用的手机134××××****在4月17日通话3次。凌建权使用的手机156××××****与李某某使用的手机132××××****在2017年4月12日通话1次、4月13日通话2次、4月14日通话1次、4月16日通话1次、4月19日通话1次；与曾汉杰使用的手机130××××****在4月12日通话1次、4月13日通话4次、4月14日通话11次、4月15日通话5次、4月16日通话1次、4月17日通话1次。凌建权使用的手机155××××****与曾汉杰使用的手机130××××****在2017年4月19日通话9次、4月20日通话2次、4月21日通话1次；与“老陈”使用的手机134××××****在2017年4月19日通话1次、4月20日通话2次、4月21日通话7次、4月22日通话1次。凌建权使用的手机131××××****与李金明使用的手机185××××****在2017年4月8日通话2次、4月9日通话5次；与李某某使用的手机132××××****在4月10日通话1次；与曾汉杰使用的手机130××××****在4月9日通话3次、4月10日通话8次、4月11日通话1次；与“老陈”使用的手机134××××****在4月10日通话2次。②李金明使用的手机137××××****在2017年4月14日与李某某使用的手机132××××****通话1次；在4月11日深夜及4月12日凌晨各向曾汉杰使用的手机130××××****发送了一条短信。12.广州市公安局电子数据检验鉴定实验室出具的电子数据检查笔录及光盘。①穗公网勘[2017]4795号，证实对扣押同案人李某某的白色金立牌手机1台（对应132××××****）进行检验，其中：手机通讯录中存有凌建权（记为“芒果”）的手机135××××****已删除通讯录中有李金明（记为“佬仔”）的手机185××××****；该手机与凌建权、李金明的手机案发前均有通话联系。②穗公网勘[2017]4796号，证实对扣押凌建权的3台手机进行检验，其中：⑴玫瑰金色苹果手机的通讯录中存有曾汉杰（记为“肥肉”）的手机130××××****、“老陈”（记为“老老陈”）的手机134××××****；该手机与曾汉杰和“老陈”的手机在2017年4月19－21日均有频繁通话。⑵灰色苹果手机通讯录中存有李某某（记为“肥四”）的手机132××××****、李金明（记为“湖北明”）的手机185××××****、曾汉杰（记为“金山玉”）的手机130××××****、“老陈”（记为“老老陈”）的手机134××××****；该手机与李某某、曾汉杰、“老陈”使用的手机在2017年4月17－19日均有通话。⑶金色华为（荣耀）手机1台通讯录中存有“老陈”（记为“老老陈”）的手机134××××****、陈铭汉（记为“沙虚汉”）的手机138××××****、李金明（记为“湖北明”）的手机185××××****；该手机与曾汉杰、陈铭汉、李金明的手机在2017年4月均有通话。③穗公网勘[2017]4797号，证实对扣押曾汉杰的香槟色OPPO手机的1台进行检验，其中微信昵称“我的男神终会走i”。④穗公网勘[2017]4798号，证实对扣押李金明的手机2台进行检验，其中：⑴玫瑰色VIVO手机通讯录中存有曾汉杰（记为“金山玉”）的手机130××××****、存有“老陈”（记为“陈老板”）的手机134××××****、李某某（记为“肥四”）的手机132××××****；该手机与曾汉杰、“老陈”、李某某的手机在2017年4月均有通话。⑵香槟色VIVO手机通讯录中存有李某某（记为“肥四”）的手机132××××****，“老陈”（记为“陈老板”）的手机134××××****，曾汉杰（记为“金山玉”）的手机130××××****；该手机2017年4月10日凌晨拨打“老陈”手机2次。⑤穗公网勘[2017]4855号，证实对扣押陈铭汉的香槟色华为手机1台进行检验，其中：通讯录中存有凌建权（记为“檬权”）的手机130××××****、135××××****；该手机与凌建权的手机131××××****在2017年4月1日通话1次，4月8日和4月10日有相互拨打，但未打通。该手机微信账号“流浪汉”在2017年4月9日下午向微信好友“光速3694”（凌建权）账号转账6200元。13.户籍查询资料及判决书、释放证明、收监执行决定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、解除强制隔离戒毒证明书等前科材料，证实：①凌建权案发时达到负完全刑事责任年龄；2014年11月5日因犯非法持有毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑九年六个月，同年11月16日，因病（肝硬化、脾功能亢进）被决定监外执行；2015年9月10日因吸毒被公安机关行政拘留十五日，后被责令社区戒毒三年；2016年4月29日再因非法持有毒品被刑事拘留，同年5月26日因患严重疾病被取保候审，后脱管；2016年10月28日被广州市番禺区人民法院决定收监执行。②李金明案发时达到负完全刑事责任年龄。③曾汉杰案发时达到负完全刑事责任年龄。④陈铭汉案发时达到负完全刑事责任年龄；2004年11月26日因犯强奸罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑五年零六个月，于2008年7月25日刑满释放；于2015年10月19日因犯贩卖毒品罪被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年，2016年6月6日刑满释放。期间，2014年10月4日、2015年4月9日、2016年9月17日因吸食毒品被行政拘留。2015年11月26日被广州市公安局番禺区分局决定强制隔离戒毒，戒毒时间为二年，后经诊断评估、番禺公安分局化龙派出所批准减少强制隔离戒毒期限3个月，于2017年3月17日期满解除强制戒毒。⑤同案人李某某因本案于2017年5月26日被取保候审，同年5月27日因吸食毒品被行政拘留。14.尿液现场检测报告，证实：凌建权、李金明、曾汉杰的尿液均呈冰毒阳性；陈铭汉的尿液呈吗啡、冰毒阳性。15.鉴定意见①广州市番禺公安司法鉴定中心出具的穗番公（司）鉴（化）字[2017]00122号理化检验报告、广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2017]02187号检验报告，证实：经对2017年4月10日对粤Ｅ×××**白色丰田车内查获的六包毒品疑似物进行检验，检验结果：6个编号的检材均检出甲基苯丙胺成分；甲基苯丙胺的含量分别为75.6%、73.4%、71.6%、71.4%、74.1%、73.8%。②广州市番禺公安司法鉴定中心出具的穗番公（司）鉴（化）字[2017]00136号理化检验报告，证实：经对2017年4月22日从皖Ｂ×××**牌黑色奥迪车内搜出毒品进行检验，检验结果：1号检材（白色晶体1包，净重18.12克）检出甲基苯丙胺成分；2号检材（白色晶体1包，净重2.22克）检出甲基苯丙胺成分；3号检材（红色丸状物1包，净重0.51克）检出咖啡因成分；4号检材（红色丸状物1包，净重0.4克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分；5号检材（红色丸状物1包，净重0.28克）检出咖啡因成分；6号检材（草绿色碎叶状物1包，净重0.27克）检出四氢大麻酚和大麻酚成分；7号检材（草绿色碎叶状物1包，净重0.12克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分；8号检材（草绿色碎叶状物1包，净重0.2克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分：9号检材（白色晶体1包，净重3.71克）检出甲基苯丙胺成分；10号检材（透明液体1瓶，净重14.39克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分；11号检材（胶囊装白色粉末1包，净重4.2克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分；12号检材（白色晶体1包，净重0.33克）检出甲基苯丙胺成分；13号检材（浅粉色透明液体1瓶，净重2.83克）中未检出常见毒品和易制毒化学品成分。16.同案人李某某的供述及辨认笔录：2017年2月份，我举报过凌建权从广东省陆丰市买毒品（冰毒）回番禺地区贩卖。凌建权的联系电话是131××******和156××××****。凌建权有“老刘”和“老李”（即陈某2）两个上家，我见过“老李”。他们交易情况是：凌建权把全款交给“老李”，2-3小时后，“老李”通知凌建权货到了（也就是把货放到了凌建权的车里面），然后凌建权就驾车离开。凌建权提前订货的时候，会通过银行转账给对方作订金。通常交易的时候，凌建权会拿一个行李箱，对方也会拿一个行李箱。当对方收到货款以后，双方就会交换行李箱，也就是说，对方会拿走空箱子，凌建权就会把装着毒品的箱子带走。凌建权有时候会开两台车，行李箱就不会放在他所坐的车，而是放另外一台车。凌建权的同伙中，我认识一个湖北人“捞仔”，别人称呼他“明仔”（即李金明），联系电话是132××******、185××××****。凌建权的很多事情都是“捞仔”帮忙拿货、送货和收钱，主要贩卖冰毒，也有时候贩卖“白粉”。10天前，“捞仔”因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓了。曾汉杰（“阿肉”）肯定知晓凌建权前往陆丰购买毒品的事情的，因为他经常帮凌建权去拿货的，通常凌建权4-5天就会重新拿货，而曾汉杰非常了解凌建权的进货规律，也经常帮凌建权贩卖毒品给其他人，曾汉杰收入以盗窃和贩卖毒品为主。凌建权4月13日左右曾叫我去陆丰交易毒品，我当时负责开车，但没有及时向公安机关举报，凌建权给我1000元作为报酬。2017年4月21日早上，凌建权打电话（号码132××******）问我是否有空跟他一起开车到陆丰市送茶具，回程将车放在东莞修理，我答应了。之后，曾汉杰驾驶皖Ｂ×××**奥迪小车和凌建权来接我到番禺金山村，取了一辆粤Ｂ×××**帕萨特的小车由我驾驶，然后，我开车跟着他们从双岗收费站上了高速。到陆丰B酒店开了房间后，凌建权拿出毒品，我三人都吸食了冰毒。凌建权打电话给“老李”，“老李”就过来和凌建权谈了约10分钟（估计是商谈交易毒品的事情）。然后，“老李”就拿走了凌建权装有大量现金的类似鞋盒子。4月22日凌晨6时许，“老李”将之前装现金的盒子退还给凌建权，说要到24号才有货，叫凌建权4月24日再回来拿货。“老李”就离开后，凌建权就坐曾汉杰开的奥迪车，我开着帕萨特一起回番禺。回到黄埔大桥时，我感觉被几台便衣公安车跟着，就从双岗出口下了高速。我将车停在宏讯装饰材料城，然后马上拔打110，想反映凌建权没有拿到货。一个小时左右，凌建权打电话问我在哪后，就说过来宏讯装饰材料城找我。当凌建权到达后，我和凌建权就被公安机关抓获了。经辨认照片，同案人李某某辨认凌建权、曾汉杰（“阿肉”）、李金明（“捞仔”）；辨认出陈某2就是“老李”；签认皖Ｂ×××**汽车是4月21日凌建权去购买毒品时，由曾汉杰驾驶的车辆，车上的现金就是凌建权去陆丰购买毒品的现金；签认粤Ｂ×××**汽车是4月21日去陆丰购买毒品时其帮凌建权驾驶的车辆。17.证人黄某1的证言：番禺区市桥人凌建权经常到汕尾市甲子镇购买冰毒并运回番禺进行销售。凌建权在运输、贩卖毒品的过程中，经常开一部奥迪Q3汽车，车牌为粤S，尾数为185。我是听别人说凌建权有从事毒品犯罪。凌建权的手机号码为135××××****、159××××****、131××××****。18.证人陈某1的证言及辨认笔录：我是陆丰市博美镇A酒店的经理。我酒店2017年4月10日、4月13日的录像已被覆盖了。经查询，我酒店2017年4月均没有凌建权、曾汉杰、李金明、李某某的入住记录，但陈某2曾于2017年4月9日登记入住了8605房、4月10日登记入住了8611房，4月13日入住了8411房。经辨认照片，证人陈某1辨认出陈某2是经常入住A酒店的人；辨认出凌建权曾于2017年在A酒店见过。19.证人吴某的证言：我是博美镇B宾馆的经理，经过查询，“陈某2”从2017年4月16日至4月23日在我酒店有开房记录。20.同案人凌建权的供述：我绰号“柠檬”或“柠檬权”，有贩毒行为。我不记得从什么时候开始贩卖冰毒的，平时购买冰毒就联系“老陈”，最少向“老陈”购买了10次。“老陈”电话是134××******。2017年4月9日晚上，我事先和陆丰的“老陈”打了招呼，就和李金明、陈铭汉、曾汉杰（绰号“肥肉”）相约前往向“老陈”购买冰毒。陈铭汉知道去陆丰是购买冰毒。我和陈铭汉开一台橙色奥迪小车，李金明和曾汉杰开一台白色丰田小车，在约零时到达陆丰博美镇A酒店。“老陈”在酒店开好的房间，李金明向“老陈”购买了一批冰毒，当时李金明向我借了34-35万元。等到天亮，我四人就开车回广州，买的冰毒都放在李金明和曾汉杰开的白色丰田小车上。回到番禺金山村分开时，陈铭汉去坐李金明的车，后来听说两人被公安抓了。2017年4月一天晚上，我和曾汉杰、李金明、李某某开2部车从番禺金山村到达陆丰A酒店，我两次给了“老陈”共13.5万元购买5公斤冰毒。货拿回番禺后，我以每公斤人民币4万元的价格卖给“阿辉”和“阿某1”，所得毒资买了玉石和紫檀木雕。曾汉杰、李金明和李某某都知道我是去前往汕尾陆丰是购买冰毒，这次我给他们每人2000元好处费，平时都是给每人1000至2000元不等的好处费。2017年4月20日，因之前我向“老陈”支付了一笔20多万毒资，“老陈”一直没有给货，就叫我去拿回钱。4月21日晚上6时许，我和曾汉杰、李某某从金山村开车去到陆丰B酒店找“老陈”。进房间后，“老陈”说钱已经全拿去取货了，现在没有钱也没有货。第二天早上，我们三人就开车回番禺，11时在番禺区南村兴业大道宏伟装饰城被抓获。车上的30万元现金是我卖玉石得来的钱，20克冰毒、10多粒麻古是我用来吸食的。经辨认照片，凌建权辨认出李金明、曾汉杰（“肥肉”）、陈铭汉以及同案人李某某（“肥四”）；签认了其住过博美A酒店和B酒店；签认皖Ｂ×××**汽车是其和曾汉杰开的小车、粤Ｂ×××**汽车是李某某开的小车；签认皖Ｂ×××**汽车后排座位上的手提袋内物品及纸箱内现金均是其本人带的物品。21.上诉人陈铭汉的供述：我吸毒成瘾，2015年因贩毒被判两年。2015年时，我听别人说凌建权（“柠檬权”）开始卖冰毒。2017年4月9日下午4时许，凌建权打电话问我是否有空帮他开车去汕尾，我答应了。晚上8时许，我坐凌建权开的奥迪Q3小轿车和李金明（“阿明”）一起去金山村公园接曾汉杰（“肥仔”），曾汉杰上了李金明的车，两台车就出发去汕尾。约凌晨到达了汕尾一间宾馆，我进到房间时看到凌建权拉着行李箱出去，后来李金明也出去了。4月10日早上6时许，李金明拿了一个吸冰毒的壶回来，和凌建权、曾汉杰三个人都在酒店房间内吸了冰毒。7时许，凌建权和李金明叫我退房开车回番禺。到虎门大桥再换凌建权开车。11时许回到金山村小公园，李金明和曾汉杰就来到我车旁找凌建权。凌建权就叫李金明送我回沙圩，李金明把丰田小轿车的钥匙给我就离开了。凌建权和曾汉杰也离开进入了一间超市买水喝。我上车坐在副驾驶位等。过了一会，凌建权过来给了我1000元，说是我开车去汕尾的报酬，我就把钱放在钱包里。这时，李金明拉着一个行李箱回来搬上车，然后开车驶往市桥方向。当我和李金明开车到一个红绿灯口处时就被公安人员截获了，车后排的行李箱也被缴获了。我想到凌建权去汕尾是去购买冰毒，但他没有亲口对我说，我就没有问。经辨认照片，陈铭汉辨认出凌建权（“柠檬权”）、曾汉杰（“肥仔”）、李金明（“阿明”）；签认了粤Ｅ×××**牌白色丰田车是李金明所开的车。22.上诉人李金明的供述及辨认笔录：我女朋友的母亲和凌建权是情人关系，我在凌建权家中住了两三个月，有时帮他做事。2017年4月9日晚8时许，我和凌建权、陈铭汉（“胖子B”）三个人在金山村吃完晚饭，我一个人开着白色丰田车到公园附近找曾汉杰（“胖子A”），曾汉杰过来开车，凌建权就和我们说“下去”（意思是去汕尾），两部车前后走。大约凌晨3、4时许到了汕尾市博美镇的一间酒店，我们在停车场睡了一会，凌建权和陈铭汉也过来了。当时有个汕尾的“矮男子”开好房，并叫我拿房卡开门。凌建权叫我提着蓝色箱子，我感觉箱子里面应该是现金。我们四人上房间后就准备睡觉，凌建权等了一会就拉着蓝色箱子离开了房间，大约二十分钟后，凌建权过来敲门叫我去另一房间睡觉，他和“矮男子”在房间聊天。约一个小时后，凌建权叫我把蓝色箱子提到白色丰田车后排，然后“矮男子”就把一个蛇皮袋放在后排，我就把里面的白色透明晶体一包一包地装进蓝色箱子。后“矮男子”开着一部黑色的车离开。凌建权叫我上房间把陈铭汉叫醒后，就和他先走了。十分钟后，曾汉杰开车载着我坐后排和箱子向着番禺金山村方向走，中途还有一百公里到番禺就换我开车。4月10日上午11时许回到金山村后，曾汉杰打电话给老板凌建权说回到了，凌建权就叫我把蓝色箱子提到金山村一条巷子的旧房子。约十分钟后，凌建权和陈铭汉开着橙色奥迪Q3回到了金山村，凌建权叫我把蓝色箱子提回到白色丰田车后排。我把箱子放上车的时候发觉漏了一小块“猪肉”出来，就打开简单的整理了一下。接着，凌建权走到副驾驶位旁给了陈铭汉一些钱，然后叫我开白色丰田车把陈铭汉送到市桥沙墟再给他电话，等他安排。我开车到了一个红绿灯处就给警察抓获了，当时陈铭汉坐在副驾驶位。我一共去过汕尾购买“猪肉”三次，每次去都是凌建权叫我去的，我不知道前两次运输回来的“猪肉”是谁的。我上一次参与去汕尾购买“猪肉”是半个月之前，不知道购买了多少“猪肉”，是汕尾那边的人拿上车的。每次去汕尾拿货凌建权和我都换不同的车去，有奥迪Q3、银色东风雪铁龙、银色大众帕萨特，白色丰田车。以往去一趟凌建权给我五六百元。我曾经帮凌建权送货五六次，一般都是凌建权开车载我到了交货地点，下家上车后排，凌建权就把货给我转交给下家，下家再交钱给我。经辨认照片，李金明指认出凌建权（“柠檬”）、曾汉杰（“胖子A”）、陈铭汉；指认出同案人陈某2有点像老陈；签认了A酒店就是2017年4月9日其和凌建权等人到博美镇后所住的酒店；签认粤Ｅ×××**牌白色丰田车是其驾驶，蓝色行李箱和6包白色晶体是从其车后排查获；高速公路发票和2台VI**手机是从其座位处查获。23.上诉人曾汉杰的供述及辨认笔录：我电话为130××******。我知道凌建权是贩卖毒品，凌建权需要我帮他开车，我也想赚点辛苦费，就答应了。我共帮凌建权开了五次车，凌建权每次给我1000元至2000元不等的好处费。在凌建权为首的贩卖毒品团伙中，凌建权是老板，李金明（“湖北明”）帮凌建权送货，李某某（“肥四”）、陈铭汉和我是负责开车。我和凌建权等人把毒品从陆丰运回番禺后，都是凌建权负责联系销售，并由李金明负责送货。我听凌建权电话说过一次叫“老陈”要毒品。去陆丰买毒品时一般开两间房，凌建权会去一间房交易，其他人在另一间房休息。回到番禺后就交由凌建权、李金明负责卖毒品。我开车送凌建权他们两人去过卖毒品两次，一次是送他去海珠区南石头派出所附近，我在车上等，凌建权负责上楼交易；还有一次送凌建权到海珠区西窖村委会附近，都是送给同一个人。因为两次都是同一辆蓝色马自达车在等。我共去了陆丰三次。第一次是2017年4月的一天，凌建权驾驶一辆Q3小汽车与陈铭汉、李金明开白色丰田小车去到番禺金山村一个公园。凌建权打电话叫我帮他开车并搭他去陆丰。之后，我们四人一起开车跟着导航去到陆丰博美镇C酒店，我和陈铭汉两人在房间休息。到了早上9时许，李金明到房间叫醒我们两人下去停车场。陈铭汉和凌建权开Q3车先走。我就开白色丰田车回番禺，李金明坐在我车后排座位，旁边放有一个拉杆箱。回到番禺金山村，凌建权和我一起到士多店买水喝后，就去到Q3小车旁边和李金明聊天，当时陈铭汉也坐在Q3车上。随后，李金明和陈铭汉就开白色丰田小车离开了。我就坐凌建权的Q3车和他一起去吃饭。第二次是2017年4月份距离第一次几天，凌建权又打电话叫我搭他去陆丰市博美镇。我开一辆帕萨特，凌建权、李某某和另一个男子三个人开一辆日产车，一起去到博美镇C酒店的一个房间，凌建权就出去了。到了下午的时候，凌建权叫醒我们三人，我就开帕萨特，他们三个开日产车，一起回番禺。我中途去车尾拿矿泉水喝时，看到车尾有一个黑色拉杆箱。后来去到广明高速时，我感觉被一部车跟着，怕警察查车，就打电话和凌建权说了。凌建权就叫我开远一点。回到金山村，我打电话给凌建权，凌建权叫我把车停好，把车钥匙挂在旁边的树枝上面。后来我不知道凌建权何时把车开走了。第三次是2017年4月21日上午，凌建权又叫我帮他开车去陆丰。我开一部奥迪搭着凌建权和李某某开一部帕萨特一起去到陆丰博美B酒店，我在车休息了一下，李某某和凌建权两个人去了房间。一起吃晚饭后，我回到房间睡觉，后来凌建权叫醒我说走了。之后，凌建权坐我开的奥迪车、李某某开帕萨特车某起回到番禺。凌建权打电话给李某某得知他在南村装饰材料城等，就说去开回李某某的车。我搭凌建权去到装饰材料城路边时，就被警察抓获了，当时扣押了一纸箱钱。经辨认照片，曾汉杰辨认出凌建权、李金明、陈铭汉和同案人李某某（“肥四”）；签认了涉案现场A酒店和B酒店；签认从粤Ｅ×××**牌白色汽车中搜出的蓝色行李箱称其见过；签认皖Ｂ×××**汽车是其被抓时开的车，车辆后排座位上的钱包、黑色手提袋、现金、毒品等都属于凌建权；粤Ｂ×××**汽车是李某某被抓时开的车。对于上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护所提意见和广东省人民检察院的意见，本院评判如下：（一）关于上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出的三人犯罪行为事实、证据和定性问题。1.同案人凌建权和上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰于2017年4月9～10日驾车前往汕尾陆丰购买毒品并运输回广州番禺的事实，不仅上述四名上诉人的供述均予以证实，且相互印证，还有抓获经过、高速公路卡口流水清单、监控录像及截图、手机通话清单及电子物证检查内容以及查获涉案毒品的现场勘验及搜查笔录、扣押清单、鉴定意见等证据予以佐证证实，足以认定。2.同案人凌建权、李某某和上诉人曾汉杰于2017年4月21～22日驾车前往汕尾陆丰购买毒品未果的事实，不仅有凌建权、曾汉杰及李某某的供述证实，且三人供述相互印证，还有抓获经过、高速公路卡口流水清单、监控录像及截图、手机通话清单、电子物证检查内容、查获30多万元毒资及部分涉案毒品的现场勘验及搜查笔录、扣押清单、鉴定意见等证据予以佐证证实，足以认定。3.虽然同案人凌建权供述其不记得从什么时候开始贩卖冰毒，但是，前科材料证实凌建权2014年因非法持有毒品被判刑，在服刑被暂予监外执行期间又继续实施新的毒品犯罪，后在被取保候审期间又弃保潜逃并继续实施新的毒品犯罪；上诉人陈铭汉供述其2015年就听别人说凌建权开始卖冰毒；同案人李某某于2017年2月18日就举报凌建权有开车到汕尾市购买毒品回番禺市桥进行贩卖的行为；证人黄某1也举报凌建权经常到汕尾市甲子镇购买冰毒运回番禺销售；银行账单证实凌建权的账户在案发期间有频密且大额款项存取及转账记录，明显不符合其患病弃保潜逃在外的合法收入情况。相反，却与其供认贩毒购毒的行为相符。上述证据相互印证，足以证实凌建权是长期贩卖毒品，并经常到汕尾购买冰毒运回广州番禺销售。4.曾汉杰供述其知道凌建权贩毒而帮他开车，以凌建权为首的贩卖毒品团伙中，凌建权是老板并负责联系销售，李金明帮凌建权送货；其和陈铭汉、李某某负责开车；其和凌建权等人把毒品从汕尾陆丰运回番禺后，都是凌建权负责联系销售，并由李金明负责送货；其帮凌建权开了五次车，送凌建权、李金明去过卖毒品2次。同案人李某某也指证曾汉杰经常帮凌建权贩卖毒品给他人。5.李金明供述凌建权和其女朋友的母亲是情人，其在凌建权家中住；其和凌建权去过3次汕尾购买毒品，并帮凌建权送过五六次毒品给下家并收钱。李金明的银行账户在案发前有频密大额款项的存取记录也可以佐证其为凌建权收毒资的供述。6.陈铭汉供认2015年就听别人说凌建权开始卖冰毒，其同年也因贩毒被判刑两年，本次案发距其被刑满释放还不足一年，而且，其是和凌建权等人于2017年4月9～10日前往汕尾交易并在运输相关行李箱回番禺时被捕，凌建权给了其1000元，其也有想到过凌建权去汕尾是去购买冰毒。7.凌建权供认陈铭汉、曾汉杰、李金明都知道其前往汕尾陆丰是购买冰毒，其平时每次都是给每人1000元～2000元不等的好处费。综上所述，上诉人李金明、曾汉杰、陈铭汉不仅事前对凌建权从事贩卖、运输毒品具有明知，而且还帮助、配合凌建权实施毒品贩卖、运输犯罪并从中获取报酬。本案在案证据足以证实凌建权、李金明、曾汉杰、陈铭汉结伙贩卖、运输毒品，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。贩卖、运输毒品罪属选择性罪名，原判不存在重复评价问题，且原审庭审笔录亦证实一审合议庭在庭审时已组织控辩双方对本案定性问题进行了辩论，本院经评议认为，同案人凌建权和上诉人李金明、曾汉杰、陈铭汉系共同犯罪，原判认定凌建权、李金明、曾汉杰、陈铭汉犯贩卖、运输毒品罪并无不妥。故上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出三人行为不构成贩卖、运输毒品罪、仅构成运输毒品罪和认定三人犯贩卖、运输毒品罪证据不足的意见不能成立，不予采纳。（二）关于上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出对三人犯罪行为的量刑偏重和量刑不平衡的问题。1.原判已经认定李金明、曾汉杰、陈铭汉系被凌建权纠合帮助其从事贩卖、运输毒品犯罪，凌建权是主犯；李金明、曾汉杰、陈铭汉是从犯。2.李金明与凌建权共同居住，明知凌建权贩卖、运输毒品而帮助其贩卖（送货、收钱）及运输毒品；曾汉杰明知凌建权贩卖、运输毒品而帮助其贩卖（送同案人去交易）及运输毒品（曾汉杰当庭否认明知毒品而运输，不属如实供述自己的罪行）；陈铭汉明知凌建权贩卖、运输毒品而帮助其运输毒品。3.李金明、曾汉杰、陈铭汉三人参与共同贩卖、运输毒品达20多公斤，数量特别巨大，一审对三人均从轻判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，量刑适当。4.陈铭汉有其他犯罪前科，是累犯和毒品再犯，依法可判处死缓刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；但考虑到陈铭汉虽是累犯和毒品再犯，但其前科毒品犯罪仅是被判处一年的较轻犯罪，而其是本案达20多公斤毒品犯罪的从犯，依法应当从轻、减轻处罚，原审判决判处其无期徒刑，量刑虽然稍微偏轻，但也罚当其罪，考虑到二审不加刑原则，对陈铭汉的量刑不予更改。综上所述，上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出原判对李金明、曾汉杰、陈铭汉量刑过重和量刑不平衡的意见理据不足，不予采纳。（三）关于上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出对三人犯罪行为量刑情节的充分考虑问题。1.本案毒品未流入社会、未对社会造成实质危害的主要原因，系该案被公安机关及时侦破、现场查获所致，并非李金明、曾汉杰、陈铭汉的主观意志所能决定。故李金明、曾汉杰、陈铭汉上诉及其辩护人辩护提出本案毒品未流入社会、社会危害性小，应对其从轻处罚的意见理据不足，不予采纳。2.本案共同运输、贩卖毒品冰毒达21公斤多，数额特别巨大，原审判决已经充分考虑到李金明、曾汉杰、陈铭汉在贩卖、运输毒品的共同犯罪中是从犯，应当减轻处罚，李金明、曾汉杰均是初犯，均具有坦白情节，可以酌情从轻处罚等。一审根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判处李金明、曾汉杰、陈铭汉无期徒刑，量刑适当。故李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护提出以此要求再轻判的意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰被纠合结伙贩卖并运输毒品，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，陈铭汉、李金明、曾汉杰起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈铭汉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。陈铭汉曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰上诉及其辩护人辩护所提意见，经查均理据不足，不予采纳；广东省人民检察院的意见合理部分予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉人陈铭汉、李金明、曾汉杰的上诉，维持广东省广州市中级人民法院（2018）粤01刑初13号刑事判决中的第二、三、四、五项判决。本裁定为终审裁定。审判长  万远福审判员  黄 麟审判员  曾观发二〇一九年六月三日书记员  韩音洁谢政云