山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终4681号 上诉人（原审被告）：青岛鲁润置业有限公司，住所地山东省青岛市市**江西路****楼**网点。 法定代表人：温志武，董事长。 委托诉讼代理人：宋健，山东睿扬（北京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐小荃，山东睿扬（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋蕾娜，女，1980年12月1日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：于冬宁，青岛市市南区中能法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：宋强，青岛市市南区中能法律服务所法律工作者。 上诉人青岛鲁润置业有限公司（以下简称鲁润公司）因与被上诉人宋蕾娜商品房预售合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人鲁润公司的委托诉讼代理人宋健、徐小荃、被上诉人宋蕾娜的委托诉讼代理人于冬宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲁润公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实错误。1、一审法院认定本案涉案小区供电配套工程延期和“上合峰会”的举办均不符合不可抗力的构成要件属于事实认定错误。本案项目施工、验收正处于具有全球性影响力的公共事件上合峰会的筹备期间，事关中国的国际形象及公共安全，故本案涉及的建设项目在审批及施工时遇到了种种政治性影响。另涉案小区的电力配套建设涉及公共安全及四邻的电力连接，关乎民生且具有公共性，故该电力项目属于需政府批准的公建设施项目，但其亦因上合峰会的召开等多种因素导致延期，故涉案小区供电配套工程延期和“上合峰会”的举办应属不可抗力，属于《青岛市商品房预售合同》补充条款第十条约定的免责事由。2、一审法院认定2018年9月30日为上诉人交房之日系事实认定错误。根据青岛公准测绘工程有限公司出具的《关于海军青岛浮山干休所改造项目实测面积的情况说明》，可以确认鲁润静园的现场测量工作已于2017年11月完成，上诉人在2018年6月27日向被上诉人邮寄了《鲁润静园交付通知书》，并于2018年6月27日在青岛日报上公告了鲁润静园交付通知，因此，涉案房屋交付的具体日期应当以上诉人在青岛日报公告之日为准，即交房日期应为2018年6月27日。 宋蕾娜辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分。双方签订的《青岛市商品房预售合同》系双方真实的意思表示，合法有效。合同将商品房建筑面积、房屋总价及交房时间和违约责任等作出约定。合同签订后，答辩人按照合同约定履行了己方义务。合同第十一条约定，被答辩人应当于2017年12月31日前交付房屋，除不可抗力外。交付房屋，要求该商品房经验收合格，取得建设工程竣工验收备案证明，且取得法律、行政法规规定应当由规划安全消防、环保等部门出具的认可文件或准许使用的文件，同时具备商品房正常使用的基本条件。被答辩人逾期交房，以出现不可抗力为由，显然是错误的。不可抗力是合同订立时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本案小区供电配套工程延期和“上合峰会”的举办不符合不可抗力的构成要件，且“上合峰会”的举办时间晚于合同约定的被答辩人交房时间，而小区供电配套工程是被答辩人与第三方之间的合同约定，工期延期被答辩人应当根据其小区供电配套工程合同另行主张施工方的违约责任。合同具有相对性，在双方签订合同后履行过程中，如果确因第三方原因导致被答辩人不能按时履行合同义务，被答辩人在向答辩人赔偿后可向第三方主张损失。被答辩人在迟延交房后向业主送达的《鲁润静园延期交付通知书》证明其自己承认延期交付的事实，并且被答辩人单方委托青岛公准测绘工程有限公司出具的《关于海军青岛浮山干休所改造项目实测面积的情况说明》并未备案生效，直到一审结束时答辩人仍未见到被答辩人交房时应出示五证两书三表等全部证明文件，被答辩人不出示证明文件或证明文件不齐全，答辩人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任应由被答辩人承担。 宋蕾娜向一审法院起诉请求：判令鲁润公司支付延迟交付房屋的违约金70471.26元（按日万分之一自2017年12月31日起暂时计算至2018年7月15日，具体应计算至实际交付房屋之日止）。 一审法院认定事实：一、2017年8月18日，宋蕾娜（乙方）与鲁润公司（甲方）签订《青岛市商品房预售合同》，第二条约定：乙方向甲方购买市南区徐州路75号甲《海军青岛浮山干休所改造项目（鲁润静园）》2号楼1单元16层1601户，政府批准的规划用途为住宅，据甲方暂测该房屋建筑面积为152.02平方米。第三条约定：乙方购买该房屋，每平方米房屋建筑面积单价为23772.6元，根据甲方暂测得房屋建筑面积，乙方购买该房屋的总房价款暂定为3613911元。第七条约定：乙方若未按本合同约定的时间付款，应当向甲方支付违约金，违约金按逾期未付款额的日万分之十计算，违约金自本合同的应付款期限之第二天起算至实际付款之日止。第十条约定：该房屋的交付必须符合下列条件：该商品房经验收合格，商品房验收合格的标志为经青岛市市南区建筑工程质量监督站竣工验收备案。第十一条约定：甲方定于2017年12月31日前将该房屋交付给乙方，除不可抗力外。第十二条约定：甲方如未在本合同第十一条约定期限内将该房屋交付乙方，应当向乙方支付违约金，违约金按乙方已支付的房价款日万分之一计算，违约金自本合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。第十三条约定：该房屋符合本合同第十条约定的交付条件后，甲方应在交付之日前3天书面通知乙方办理交付该房屋的手续，乙方应在收到该通知之日起30天内，会同甲方对该房屋进行验收交接。房屋交付的标志为甲方取得合同约定的交付条件的证明文件。在验收交接时，甲方应出示符合合同约定的房屋交付条件的证明文件，因该房屋用途为住宅用房，甲方应向乙方提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。同时，甲方应当根据乙方要求提供实测面积的有关资料。甲方如不出示和不提供前款规定的材料，乙方有权拒绝接受该房屋，由此而产生的延期交房的责任由甲方承担。另合同附件一付款方式和付款期限载明乙方按以下方式向甲方支付合同第三条约定的合同总价款3613911元，乙方向甲方于2017年8月18日前一次性支付总价款3613911元（含定金1000000元），存入本合同指定的账户。另合同补充条款第八条约定：1、乙方在主合同附件1中选择以贷款方式付款的，除应当按照合同约定期限足额支付首付款外，还应在双方约定的期限内与甲方指定的银行/公积金中心签订抵押合同及其他贷款文件，以银行借款支付房款。2、乙方不能在上述期限内提交贷款所需文件、证件和资料或提交的上述材料有瑕疵或不按甲方或银行/公积金中心要求签署贷款文件，或者因自身原因不符合贷款条件，致使无法办妥贷款手续的，甲方有权要求乙方在上述期限届满之日起7日内自筹资金支付该房屋的余款；乙方逾期仍未足额付清房屋余款的，视为逾期付款，按主合同第七条执行。双方同意在乙方未按约定付清全部房价款（包括贷款、暂测面积与实测面积补差款）或者未及时缴纳契税、房屋维修基金等相关费用的情况下，乙方除按主合同第七条承担违约责任外，甲方可延期交付房屋及延期提交办理产权登记所需的资料，在此情况下，甲方不需要承担逾期交房及逾期协助办理产权登记的责任。双方约定，乙方付款日期以款项实际到达甲方指定银行账户之日为准。如果乙方出现任何逾期付款的情况，则免除甲方一切违约责任。第十条约定：预售合同第十一条关于交付时间的补充约定：双方约定，如果遇到下列原因，除双方协商同意或合同变更外，甲方可据实予以延期：1、遭遇不可抗力和突发公共事件；2、因政府职能部门及地方公建设施等非甲方原因造成工程延误；3、施工中遇到重大技术问题以及施工中政府批准的重大设计和施工变更；4、本合同签订后，遵守国家及地方政府颁布的可能导致甲方延期交房的各种法律、法规、规定或通知而导致延期交房的。5、交房期限届满，乙方履行下列义务后，甲方可与乙方办理房屋交付手续：（1）乙方已付清房款（包括根据实测面积多退少补房屋价款）、装修款及其他应付款项如未及时缴纳契税等国家规定征收的相关费用。对实测面积有异议的，双方应先按实测面积多退少补后，待异议成立后，再行结算；（2）乙方已签署《前期物业服务合同》和《业主临时管理公约》；（3）乙方已履行了签署交接房屋等文件以及其他合同约定义务。乙方未履行上述义务，甲方有权拒绝或延期办理交房，未按期交房的违约责任由乙方承担，甲方的交付日期相应顺延至乙方履行上述义务后7个工作日内，顺延期限不视为交付逾期。第十一条约定：预售合同第十三条关于房屋交付的补充约定甲方在房屋交付时，所出示和提供的材料是指：《青岛市商品住宅使用手册》（《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》两书合一）、《工程竣工验收备案证》复印件，如果甲方已经提供前述材料，乙方仍然拒绝接收房屋的，甲方不承担由此产生的延期交房责任。第二十条约定：1、……如银行根据乙方实际情况确定的贷款成数低于本合同约定，则乙方需7日内自筹款项缴纳房款，逾期视为乙方付款违约。本合同签订后，如因法律或政策调整导致首付款比例提高的，乙方应于7日内自筹款项缴纳房款，逾期视为乙方付款违约。3、乙方不能在上述期限内提交贷款所需文件、证件和资料，或提交的上述材料有瑕疵，或不按甲方指定商业银行和/或住房公积金管理中心要求签署贷款文件，或因其他非甲方原因导致贷款未在本合同签订后30日内足额打到甲方指定账户的，乙方应在7日内自筹资金支付该房屋的余款；乙方逾期仍未足额付清余款的，按主合同第七条执行。上述合同签订后，宋蕾娜按合同约定履行了付款义务。二、鲁润公司（甲方）与案外人国网山东省电力公司青岛供电公司（乙方）签订《住宅小区供电配套工程建设合同书》，约定乙方负责海军青岛浮山干休所改造工程项目的供电配套工程，工程工期为270天，定于2016年9月25日至2017年6月25日，工程拖期交工的，每日按工程总造价的万分之一的比例偿付逾期。国网山东省电力公司青岛供电公司客户服务中心出具送电证明，载明：由鲁润公司开发的海军青岛浮山干休所改造工程项目（徐州路75号），具备送电条件，已于2017年12月送电。三、2017年12月19日，鲁润公司向小区业主送达《鲁润静园延期交付通知书》，载明：因项目供电比工期计划延误约6个月，项目报检报验工作无法正常进行，竣工验收相应延后，造成鲁润静园项目延期交付……预计将于2018年4月份交付房屋，具体日期以公司发出的房屋交付通知书为准。四、海军青岛浮山干休所改造项目即本案鲁润静园小区于2018年6月25日竣工验收，《房屋建筑工程竣工验收备案表》经青岛市城乡建设委员会工程竣工验收盖章确认。鲁润公司委托青岛公准测绘工程有限公司对坐落于青岛市市南区徐州路75号甲的青岛海军浮山干休所改造项目进行面积测量。2018年6月21日，青岛公准测绘工程有限公司出具《关于海军青岛浮山干休所改造项目实测面积的情况说明》，载明：“根据我司于2017年11月完成了鲁润静园现场测量工作。预计实测结果在军方落实原建筑物权籍后30天内提供。”2018年6月27日，鲁润公司向宋蕾娜邮寄《鲁润静园交付通知书》，通知其携带相关材料于2018年7月2日办理房屋交付手续，同时载明“因供电、环保、峰会及政府职能部门等多方面因素影响，项目交房时间延期了近六个月。按照合同约定并考虑到延期对业主入住造成的实际影响，最终确定按照已付总房款1%的标准进行赔付。”2018年6月27日，鲁润公司在青岛日报上发布“鲁润静园交付通知”公告，告知鲁润静园业主房屋交接办理时间为2018年6月30日至2018年7月3日。五、2018年9月19日，鲁润公司出具了包括宋蕾娜名下房产在内的《不动产测量报告》。后鲁润公司工作人员向宋蕾娜电话通知其涉案房屋实测面积报告已作出，并通知其于2018年9月30日办理涉案房屋交接手续。2018年12月12日，鲁润公司向宋蕾娜邮寄交付催告函，通知其尽快前往徐州路75号甲鲁润静园6号楼商业网点办理涉案房屋交付手续。 庭审中，宋蕾娜称因鲁润公司在上述房屋指定交接日期未能提供面积测量报告，在《不动产测量报告》作出后，鲁润公司亦未至相关部门备案，故拒绝接收房屋。六、2016年9月19日，青岛市工商行政管理局作出青工商合处字（2016）039号《行政处罚决定书》，认定原、被告签订的上述《青岛市商品房预售合同》补充条款第十四条关于合同解除后鲁润公司不支付利息、不退还税费的约定构成了格式条款中排除消费者权利的违法行为；第十五条关于鲁润公司把交纳物业费作为交付房屋前提条件的约定构成了格式条款中加重消费者责任的违法行为；第十八条关于鲁润公司所作的售楼广告、售楼书、沙盘及样板等物业销售之推广材料不作为合同附件，不对买卖双方产生约束力构成了格式条款中免除自身责任的违法行为；鉴于鲁润公司订立格式合同较多以及存在虚假宣传行为，对鲁润公司处以54000元的罚款。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，双方签订的《青岛市商品房预售合同》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该合同是合法有效的。本案的争议焦点为，一是鲁润公司因电力配套工程以及上合峰会活动延期交房，是否构成补充条款第十条约定的免责事由；二是违约金应如何计算。对于焦点一，法院认为，不可抗力是指订立合同时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。本案中，小区供电配套工程延期和“上合峰会”的举办均不符合不可抗力的构成要件，且“上合峰会”的举办时间晚于合同约定的交房时间，而小区供电配套工程亦非公建设施，其工程延期被告可根据合同另行主张施工方违约责任，不应将该违约事由转嫁于业主，故鲁润公司抗辩的上述两点免责事由不予采纳。双方签订涉案合同，宋蕾娜的主要合同义务为交纳购房款，鲁润公司的主要合同义务为按照约定期限交付商品房，本案中宋蕾娜如约履行了支付购房款的合同义务，而鲁润公司逾期交房，构成违约，应根据合同约定支付相应违约金。对于焦点二，法院认为，根据合同约定，鲁润公司应于2017年12月31日前将竣工验收合格的商品房交付宋蕾娜使用，在房屋验收交接时，鲁润公司应向业主提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、验收备案表以及实测面积的有关资料，鲁润公司如不出示和不提供前款规定的材料，业主有权拒绝接受该房屋，由此而产生的延期交房责任由鲁润公司承担。鲁润公司通知宋蕾娜于2018年7月2日进行房屋交接时，未能提供实测面积的相关材料，宋蕾娜因此拒绝接收房屋符合合同约定。在作出《不动产测量报告》后，鲁润公司通过电话方式履行了告知宋蕾娜接收房屋的通知义务，宋蕾娜应于2018年9月30日办理收房的交接手续，宋蕾娜无理由拒绝收房，鲁润公司不应承担此后的逾期交房违约责任。经计算，鲁润公司逾期交房272天（自合同约定的房屋交付次日即2018年1月1日起至原告应收房之日即2018年9月30日止），故依法支持鲁润公司向宋蕾娜支付迟延交房违约金98298.38元（3613911元×0.1‰×272天）。判决：1、青岛鲁润置业有限公司于判决生效后十日内向宋蕾娜支付违约金98298.38元；2、驳回宋蕾娜的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系商品房预售合同纠纷。二审双方争议的主要焦点为：一、上诉人主张的免责理由能否成立；二、一审对于违约金的认定是否准确。一、关于上诉人主张的免责理由的认定，本院认为，青岛市政府各部门并未因青岛市承办“上合峰会”而影响其正常的工作，上诉人称涉案小区的电力配套建设需政府批准，因“上合峰会”的召开等多种因素导致延期，但未能证明其电力配套建设延期与“上合峰会”的召开之间存在直接的因果关系。同时，合同约定的房屋交付时间为2017年12月31日前，即在“上合峰会”召开之前上诉人就应履行完毕交付房屋的义务。因此，上诉人以“上合峰会”的举办属不可抗力为由主张免除其迟延交付房屋责任的理由显然不能成立。二、关于违约金数额的认定，本院认为，双方合同约定房屋的交付条件为：“该商品房经验收合格，商品房验收合格的标志为经青岛市市南区建筑工程质量监督站竣工验收备案”。但同时约定：“房屋交付的标志为甲方取得合同约定的交付条件的证明文件。在验收交接时，甲方应出示符合合同约定的房屋交付条件的证明文件，因该房屋用途为住宅用房，甲方应向乙方提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。同时，甲方应当根据乙方要求提供实测面积的有关资料。甲方如不出示和不提供前款规定的材料，乙方有权拒绝接受该房屋，由此而产生的延期交房的责任由甲方承担”。上诉人虽于2018年6月27日在青岛日报上公告了鲁润静园交付通知，但未能证明其公告时涉案房屋已经符合双方合同约定的全部交付条件。因此，上诉人主张以其在青岛日报公告之日为准，认定本案迟延交付违约金的依据不足，本院不予支持。 综上所述，青岛鲁润置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1562元，由上诉人青岛鲁润置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 楷 审判员 龙 骞 审判员 孙向东 二〇一九年六月二十六日 书记员 阚玉龙 书记员 庞连捷