建平县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1322民初936号原告：金维平，男，1958年4月29日出生，汉族，私营业主，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：李小平，辽宁辰阳律师事务所律师。被告：叶金国，男，1959年5月11日出生，汉族，私营业主，原籍浙江省乐清市，住建平县（建平县万城矿业有限责任公司院内）。委托诉讼代理人：刘颖慧，北京东祺律师事务所律师。第三人：建平县万城矿业有限责任公司，住所地建平县万寿街道老西店村。法定代表人：金小彬，经理。第三人：叶晓斌，男，1982年12月28日出生，汉族，私营业主，原籍浙江省乐清市，现住建平县。委托诉讼代理人：张超，北京德恒（温州）律师事务所律师。第三人：朱杨东，男，1963年10月6日出生，汉族，公司股东，住浙江省乐清市。原告金维平与被告叶金国、第三人建平县万城矿业有限责任公司（以下简称万城矿业）、叶晓斌、朱杨东合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年3月19日、2019年5月17日、2019年6月10日公开开庭进行了审理。原告金维平及其委托诉讼代理人李小平、被告叶金国委托诉讼代理人刘颖慧、第三人叶晓斌委托诉讼代理人张超、第三人朱杨东到庭参加诉讼，被告叶金国、第三人万城矿业法定代表人金小彬、第三人叶晓斌经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金维平向本院提出诉讼请求：1.请求判决原、被告解除合伙关系；2.判决被告归还欠原告合伙期间投资股金及借款1324.33万元、借款利息（按约定月息一分自2012年2月6日起至欠款还清之日止）；3.判决被告给付原、被告合伙经营期间利润原告应得部分9078.45万元的50%及利息；4.由被告承担诉讼费用。事实和理由：原告于2008年5月28日原告以人民币1800万元购买万城矿业，因被告与原告系亲属关系，原告当时将被告吸收进公司二人合伙，将公司股权50%划给被告，原、被告各占50%股权（有建平县人民法院（2015）建万民初字第02095号民事判决书）被告叶金国50%名下分配给儿子第三人叶晓斌30%、原告名下50%股权分配给第三人朱杨东20%，其实际股权人还是原、被告各占50%，已经法院确认。因原告有其他业务，由被告全权管理，由被告出任法定代表人。合伙初期，业绩尚可，期间原告由陆续为公司垫付了部分资金，截止2012年2月5日结算结果，原告投资总款及垫付资金和利息累计到1324.33万元，有2012年公司出具的合伙期间结算投资及利息清单。截止到2015年12月31日合伙期间结算投资及利息清单。截止到2015年12月31日合伙期间结算结果未分配利润34899320元，有2015年公司出具的合伙期间资产负债表。上述所列款项中，第一项是被告应还给原告款项，第二项是原告应得50%。万城矿业原法定代表人叶金国因涉嫌犯罪已被羁押，尚未判决，为使公司继续经营，故将原法定代表人叶金国更换为现法定代表人金小彬。原、被告合伙期间投资及经营收益即现在的万城矿业，金小彬实为股东委任的法定代表人，其名下未有股权，故本次诉讼将该公司列为第三人，以便于原、被告散伙后财产及收益的处置。合伙经营期间，因被告已不尽管理职责，加之市场情况变化，自2014年末至今再未生产，上述原因导致原告所投资金和利润事宜，被告以各种事由推托，至2015年末才拿出资产负债表，但就原告所得被告至今分文未给付，根据被告的种种行为，原告考虑，以无再继续合伙之必要，故提出散货。就散伙事宜协商未果，无奈诉至法院。被告叶金国未答辩。第三人万城矿业未答辩。第三人叶晓斌述称，一、原告与被告之间不存在合伙关系，本案原、被告与第三人叶晓斌、朱杨东系万城矿业的股东，原告的第一项诉讼请求没有具体事实依据。我国现行法律对于合伙关系，主要由《民法通则》第二章第四节和《中华人民共和国合伙企业法》进行规定，合伙人对普通合伙事务产生的债务承担无限连带责任。本案所涉万城矿业系依法设立的有限责任公司。根据《中华人民共和国公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”答辩人述称的事实均指向股东间投资公司和利润分配的纠纷，并无原、被告之间存在合伙协议的具体事实。二、原告的其余诉讼请求中的被告主体不适格。1、原告对投资于第三人万城矿业的股金返还不得请求权。首先，原告投资股金自交付公司之日起，即属于公司独立资产。在万城矿业依法解散或破产经清算后，存在盈余的情形，原告才可以取回投资股本全部或一部分，否则即构成抽资。万城矿业尚在存续期间，故原告此部分请求不符合法律规定。其次，万城矿业公司经清算后，如有剩余资产分配，其支付主体应当是万城矿业，而非本案被告。2、原告第二项诉讼请求中的借款法律关系的主体为原告和万城矿业，被告并非借款人，与该借款没有直接利害关系。3、作为公司股东的被告不是分配公司利润的主体。公司只能依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条的规定向股东分配利润。因此原告第三项诉讼请求的被告主体不适格。综上所述，原告的起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）、（三）项的规定，为维护答辩人的合法权益，请求人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项之规定，裁定驳回原告的起诉。第三人朱杨东述称：原告所诉不实，我不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2008年5月28日，原告金维平以1800万元的价格购得万城矿业。因原告在其他地方有别的生意无暇管理，决定将亲妹夫被告叶金国吸进公司，双方商定为合伙关系，各占50%股份，经营方式以公司股东名义经营，利润分成以合伙关系分成。该公司经营至2015年，由于双方亲属参与人较多，导致责权不明，原告向本院起诉要求确认双方股权，经本院2015年12月31日（2015）建万民初字第02095号民事判决，确认万城矿业系原告投资购买，由被告叶金国经营管理。原告金维平拥有该公司50%股权，实际确认了双方的合伙关系，即原告金维平出资，被告叶金国出人管理，利润平均分配。该判决生效后，被告叶金国并未按约定进行利润分配，而是毁弃了对原告的承诺。为此，原告向被告索要下列款项：①借款1324.33万元②利润分成90784539.12元的50%即45392269.60元（其中资产负债表9310050.72元，虚列外购矿石款81474488.40元）③利息1155.05万元。原、被告对资产及应分利润发生争执后，由原告委托北京京诚会计师事务所有限责任公司作出账务审核意见报告，基本确认了上述财务情况。本案在审理过程中给予当事人充分行使诉讼权利，两次延期审理，延长举证期间，被告均未提交答辩状，也未提交清算、评估申请。上述事实，有（2015）建万民初字第02095号民事判决、2012年2月5日投资利息结算单、小企业会计准则资产负债表、万城矿业财务审核意见报告、营业执照等相关证据材料在卷佐证，经庭审认证，具有证明效力，本院予以采信。本院认为：原告金维平与被告叶金国系亲属关系，原告购买万城矿业与被告约定合伙经营，由被告负责管理，所得利润平分，此后数年原告均未参与公司管理，由被告管理公司。被告在管理期间，隐瞒利润，虚列支出，侵害了原告的合法权益。为此，原告主张解除合伙关系分配赢利利润的诉请，符合法律规定，应依法予以支持。原、被告合作经营的万城矿业虽名为公司实则双方合伙企业，以公司方式运营。作为公司股东，长时间分不到利润，甚至在被告有虚列支出的情况出现后，有理由主张分配应得份额。被告在二次延长举证期限后均未提出答辩意见，也未提交有效充分的证据，也未在举证期间提交任何申请，只是提交一份代理意见，根据法律规定，代理意见不能等同于答辩意见。因此，对本案利润分配和原告借款的事实应视为被告没有足以否认原告主张的证据和抗辩理由，代理意见提出有关利润“审核意见报告”程序不合法，但又不申请重新审核清算。本院经审查，“审核意见报告”和被告自报的资产负债表数额相一致，具有客观真实性，依法予以采信，对被告的主张，本院不予支持。原告主张的利息问题，因证据尚不切实、充分，本案不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（五）》第四条的规定，判决如下：一、终止原告金维平与被告叶金国的合伙关系；二、由被告叶金国偿还原告金维平借款1324.33万元；三、由被告叶金国给付被告原告金维平合伙期间公司利润分成9078.45万元的50%即4539.23万元；上列二、三项于本判决发生法律效力后三十日内执行完毕。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费561900元由原、被告各负担50%。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  韩光宾人民陪审员  张建平人民陪审员  阮文志二〇一九年六月二十四日书 记 员  靳 宇