河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终1782号上诉人(原审被告）：中原银行股份有限公司周口分行，住所地：周口市东新区周口大道与庆丰东路交叉口向东150米路南昌建MOCO新世界商务写字楼，统一社会信用代码91410000735499025R。负责人：井山琦，系该分行行长。委托诉讼代理人：潘莉，系该分行法律顾问。委托诉讼代理人：周长江，系该分行员工。被上诉人（原审原告）：扶沟县豫鹰面业有限公司，住所地扶沟县城东关，统一社会信用代码914116217694519940。法定代表人：许改兰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李忠杰，系河南扶正律师事务所律师。委托诉讼代理人：许占军，系该公司经理。被上诉人（原审第三人）：河南金粮实业有限公司，住所地扶沟县工业园区**路，统一社会信用代码9141162172703931XE。法定代表人：王克广，系该公司经理。上诉人中原银行股份有限公司周口分行（以下简称中原银行周口分行）因与被上诉人扶沟县豫鹰面业有限公司（以下简称豫鹰面业公司）、河南金粮实业有限公司（以下简称金粮实业公司）执行异议之诉一案，不服周口市川汇区人民法院（2018）豫1602民初5534号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中原银行股份有限公司周口分行委托诉讼代理人周长江、潘莉，被上诉人扶沟县豫鹰面业有限公司委托诉讼代理人李忠杰、许占军到庭参加诉讼。被上诉人河南金粮实业有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理完毕。上诉人中原银行周口分行上诉请求：1、撤销周口市川汇区人民法院（2018）豫1602民初5534号民事判决；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决既没有事实依据又没有法律依据，应当予以撤销。金粮实业公司于2017年3月9日向中原银行周口分行借款900万元，提供其所有的位于扶沟县工业园区2号路西段北侧房屋及土地为抵押物（抵押土地面积为14880.52平方米），双方签订《贷款合同》、《最高额抵押合同》，并依法在扶沟房地产交易管理中心办理了抵押登记，他项权证：扶沟房他证2016字第000076**。该笔借款已经由法院审理，确认中原银行周口分行依法享有抵押权。一审庭审中，中原银行周口分行已明确表示，在办理贷款时到现场查看抵押物，并且核实抵押物的权属登记，银行工作人员的审查已完成形式上的审查，银行对抵押物没有实质性审查的能力。金粮实业公司对豫鹰面业公司隐瞒了将已买卖但未过户的土地进行抵押贷款的情况，又对银行隐瞒土地买卖情况（上诉人对被上诉人提供抵押物虚假信息的行为保留对其追究刑事责任的权利）。依据《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记的发生效力，未登记的不发生效力。本案贷款抵押已进行合法的抵押登记，且经法院审理后确认了抵押权。豫鹰面业公司与金粮实业公司于2018年签订561平方米土地转让协议，发生在抵押权设立后，《担保法》第49条规定，抵押期间，抵押人转让已办理的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。一审法院违反法律规定，认为豫鹰面业公司合法占有使用就可以对抗法律规定的合法抵押权利，合法占有并不是合法拥有，这是对国家不动产登记制度效力的否定。两被上诉人在8年的时间里不办理合法的土地过户登记，依据《不动产登记暂行条例》第14条规定，完全可以办理土地过户登记。豫鹰面业公司对怠于维护自己权益的行为，应当自己承担由此产生的不利后果，其权益的损失应当向金粮实业公司主张，这与本案不属于同一法律关系。从豫鹰面业公司提交的房屋产权证（该证不具有真实性：法律规定办理房屋产权证应当提交土地使用权证）也恰恰证明了其应当知道及时办理土地过户登记。“谁主张，谁举证”是基本的举证原则，一审法院再次无视法律规定，却让不知情的银行为被上诉人证明未办理过户登记原因。一审法院不尊重事实，违法判决，已严重损害了上诉人的合法权益，请求二审法院查明事实，依法撤销一审判决，驳回豫鹰面业公司一审诉求，依法强制执行金粮实业公司的抵押土地。被上诉人豫鹰面业公司辩称，1、涉案土地豫鹰面业公司已经于2010年、2011年购买并实际合法占有，并向金粮实业公司支付了土地款，建设了房屋和围墙，2012年的9月19日办理了房屋产权证书；2、扶沟县人民法院在执行（2018）豫1621民初993号民事判决书中，上诉人向扶沟县人民法院已经提出过执行异议，被扶沟县人民法院裁定驳回，上诉人不服该裁定，向周口市中级人民法院申请复议，2018年的7月16日周口市中级人民法院经审查后作出了（2018）豫16执复97号执行裁定书，维持了扶沟县人民法院裁定；综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。豫鹰面业公司一审诉讼请求：1、依法判令不得执行豫鹰面业公司购买第三人金粮实业公司名下涉案土地（面积为1668平方米）；2、本案诉讼费用由中原银行周口分行承担。一审法院认定事实：2010年12月4日，豫鹰面业公司与第三人金粮实业公司（原中法象微葡萄酒业有限公司）签订了土地转让协议一份，约定第三人在原有用地规划的基础上，豫鹰面业公司实际使用东西长111.822米，南北长88.307米，土地面积1106.49平方米，转让费88729元，一次性结清，契税、出让金及办证费用由豫鹰面业公司负责。协议签订后，豫鹰面业公司当天向第三人支付了土地转让费88729元。后豫鹰面业公司在涉案土地上建造了房屋，并于2012年9月19日办理了房屋产权证书，但未办理土地过户登记手续。2018年3月19日，豫鹰面业公司将第三人金粮实业公司诉至扶沟县人民法院，请求依法判令涉案土地使用权归豫鹰面业公司所有，第三人协助豫鹰面业公司办理土地使用权变更手续。经审理后，扶沟县人民法院作出了（2018）豫1621民初993号民事判决书，判令第三人协助豫鹰面业公司办理涉案土地东西长111.822米，南北长88.307米，土地面积1106.49平方米的使用权变更登记手续。判决生效后，第三人未协助办理变更手续，豫鹰面业公司申请强制执行。2018年6月11日，扶沟县人民法院依据上述民事判决书向扶沟不动产登记中心送达（2018）豫1621执689-1号协助执行通知书，要求协助办理第三人金粮实业公司与豫鹰面业公司的涉案土地使用权变更登记手续。因实际丈量有误，豫鹰面业公司实际多占第三人金粮实业土地561.26平方米。2018年6月27日，在扶沟县人民法院执行庭调解下，双方自愿达成了调解协议，主要内容为：根据（2018）豫1621民初993号民事判决书确定的内容，进行实地丈量，依照现有院墙，经双方和见证人指认，豫鹰面业公司实际多占第三人土地561.26平方米，第三人自愿以80000元的价格将的多占土地转让于豫鹰面业公司，办理转让手续的相关费用由豫鹰面业公司承担。翌日，豫鹰面业公司将土地转让费80000元支付给了第三人。2018年7月19日，豫鹰面业公司再次将第三人金粮实业公司诉至扶沟县人民法院，请求依法判令双方于2018年6月27日签订的调解协议有效并协助豫鹰面业公司办理土地使用权变更手续。经该院审理后，作出了（2018）豫1621民初2538号民事判决书，支持了豫鹰面业公司的诉讼请求。在执行过程中，中原银行周口分行向扶沟县人民法院提出书面执行异议，认为该执行损害了其优先受偿权。经审查后，作出了（2018）豫1621执异21号执行裁定书，驳回了中原银行周口分行的异议申请。中原银行周口分行不服，向周口市中级人民法院提起复议申请，经中级法院审查后，作出了（2018）豫16执复97号执行裁定书，驳回了中原银行周口分行的复议申请，维持了扶沟县人民法院（2018）豫1621执异21号执行裁定书。2018年7月23日，周口市川汇区人民法院受理了中原银行周口分行诉第三人金粮实业公司、王克广、邢素真借款合同纠纷一案，因中原银行周口分行申请财产保全，周口市川汇区人民法院作出（2018）豫1602执保372号协助执行通知书，查封了第三人金粮实业公司名下国有土地扶国用（2015）01号，被查封的土地和房屋系2017年3月9日第三人金粮实业公司向中原银行周口分行借款时的抵押物，双方在扶沟房地产交易中心办理了抵押登记手续和他项权利证。本案在审理过程中，经周口市川汇区人民法院主持调解，双方达成协议，作出了（2018）豫1602民初4552号民事调解书，协议第二项内容为：中原银行周口分行对第三人金粮实业公司提供抵押的位于扶沟县工业园区2号路西北侧房屋及土地（面积为14880.52平方米）享有优先受偿权。后第三人金粮实业公司未按约定偿还借款，中原银行周口分行申请强制执行，豫鹰面业公司提出执行异议，经周口市川汇区人民法院审查后，裁定驳回了豫鹰面业公司的异议请求。一审法院认为，2017年3月9日，第三人金粮实业公司在向中原银行周口分行借款时，提供了包括涉案土地（面积1668平方米）在内的位于扶沟县工业园区2号路西段北侧整宗土地（面积14880.52平方米）及房屋作为抵押，虽然双方在扶沟房地产交易管理中心办理了抵押登记，但涉案土地早于第三人金粮实业公司抵押中原银行周口分行之前，豫鹰面业公司已于2010年实际合法占有，并向第三人支付了土地款，建设了房屋和围墙，于2012年9月19日办理了房屋产权证书，且中原银行周口分行未提供证据证明未能办理土地过户登记原因系因豫鹰面业公司造成，中原银行周口分行在第三人向其贷款提供抵押时，未到现场实地查看，存在一定过错，故豫鹰面业公司异议理由成立，其就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：不得执行位于扶沟县工业园区2号路西段北侧，土地证号为扶国用（2015）01号涉案土地（面积为16**平方米）。周口市川汇区人民法院（2018）豫1602执异141号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。案件受理费100元，由中原银行股份有限公司周口分行负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。豫鹰面业公司向本院提交其于2011年4月4日与扶沟中法象徽葡萄酒业有限公司签订的土地转让合同，用以证明涉案土地已于2011年全部转让给豫鹰面业公司。中原银行周口分行对其真实性及证明目的均不予认可。中原银行周口分行向本院提交照片四张，用以证明金粮实业公司申请贷款时，银行工作人员已对抵押财产进行了核查。豫鹰面业公司对照片的真实性及证明目的均不予认可。本院经审查认为，豫鹰面业公司向本院提交的2011年4月4日土地转让合同与生效判决认定的事实相互矛盾，中原银行周口分行提交的照片为复印件且不显示日期，本院对双方提交的证据均不予采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，金粮实业公司于2017年3月9日向中原银行周口分行借款时，将位于扶沟县工业园区2号路西段北侧整宗土地（包括涉案土地1668平方米）及房屋抵押给中原银行周口分行，并办理了抵押登记。中原银行周口分行于2018年7月23日向一审法院提起诉讼并申请查封了抵押物。豫鹰面业公司已于2010年实际占有涉案土地，建造了房屋，并于2012年9月19日办理了房屋产权证书；豫鹰面业公司分别于2010年12月4日、2018年6月27日与第三人金粮实业公司签订土地转让协议，金粮实业公司将涉案1668平方米土地分两次转让给了豫鹰面业公司，豫鹰面业公司支付了土地款。上述事实已经生效判决予以确认，并确认了两次土地转让协议的效力，判决金粮实业公司协助豫鹰面业公司办理土地过户手续。中原银行周口分行未提供证据证明未能办理土地过户登记的原因系因豫鹰面业公司造成，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，豫鹰面业公司的异议理由成立，其就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。综上所述，中原银行股份有限公司周口分行的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中原银行股份有限公司周口分行负担。本判决为终审判决。审判长  宋诗永审判员  朱雪华审判员  吕文静二〇一九年六月二十五日法官助理申亮亮书记员陈林风