天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0104刑初305号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人李鹏，男，1985年10月20日出生于天津市，汉族，中专文化，无职业，住天津市北辰区（户籍地为天津市河**）。2018年4月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月。2018年12月25日被刑事拘留，2019年1月29日被依法逮捕。现羁押在天津市南开区看守所。辩护人李来友，天津永真律师事务所律师。被告人王磊，男，1983年7月15日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住天津市北辰区（户籍地为天津市河**）。2007年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，并处罚金5000元，2010年8月5日刑满释放。2018年12月25日被刑事拘留，2019年1月29日被依法逮捕。现羁押在天津市南开区看守所。天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉〔2019〕308号起诉书指控被告人李鹏、王磊犯开设赌场罪，于2019年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。天津市南开区人民检察院指派检察员于程出庭支持公诉，被告人李鹏及其辩护人李来友、被告人王磊到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月间，被告人王磊、李鹏伙同申某、潘某、孙某（均另案处理）经预谋后，共同出资人民币37万元，购买了具备赌博功能的电子游戏机共计5组42台，并承租天津市南开区凌宾路凌奥创意产业园3期4区3座北6号进行赌博性经营活动，共计获利40万余元，期间，吴某（另案处理）受雇使用POS机为参赌人员刷卡套取现金赌资，并按照套取现金赌资的1%收取提成。2018年10月17日，公安机关将该赌博场所查获，现场扣押游戏机5组42台及赌资10.48万元。公诉机关当庭对被告人进行讯问，并出示了书证材料、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人李鹏、王磊的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。建议对被告人李鹏、王磊分别判处四年以下有期徒刑并处罚金。提请法院依法判决。被告人李鹏、王磊对于公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议并表示认罪，恳请法庭从轻处罚。被告人李鹏的辩护人提出，被告人李鹏如实供述犯罪事实并签署认罪认罚具结书，认罪态度较好，建议法庭从轻处罚。经审理查明，2018年10月初，被告人王磊、李鹏与申某、潘某、孙某（均另案处理）商议后共同出资37万余元购买5组“游戏机”，并租赁天津市南开区凌宾路凌奥创意产业园3期4区3座北6号作为营业场所经营“游戏厅”营利，申某、潘某分别负责游戏厅账目管理、游戏机调试等日常工作，申某联系吴某（另案处理）在“游戏厅”内以POS机刷卡形式为到此“娱乐”的人员套取现金，并按套取现金数额的1%给予吴某提成。当月17日23时许，公安机关对“游戏厅”进行检查，当场将申某、潘某、吴某及疑似赌博人员马某、董某抓获，并扣押“游戏机”5组、POS机3台、白色苹果手机1部、笔记本3册、电脑主机1台及现金10.48万元（从吴某处扣押5万元、从申某处扣押5.48万元）。经查，该“游戏厅”经营期间共计营利40万余元，营利被李鹏、王磊及申某、潘某、孙某均分。公安机关认定5组42台游戏机具备赌博功能。同年12月25日，公安机关将李鹏、王磊抓获。另查明，被告人李鹏因涉嫌寻衅滋事罪于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审。2018年4月19日被天津市南开区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月。缓刑考验期限自2018年5月3日起至2020年11月2日止。上述事实，被告人李鹏、申某开潘某理孙某中吴某异议，并有公安机关出具的案件来源、抓获经过，检查证、检查笔录及证据保全清单，案发现场及手机通讯照片，天津市公安局南开分局赌博游戏机认定书，房屋租赁合同，前科材料及释放通知书，天津市北辰区司法局社区服刑人员评审鉴定表，行政处罚决定书，辨认笔录，认罪认罚具结书，户籍身份证明，同案犯申某、潘某、孙某、吴某供述，被告人李鹏、王磊的供述与辩解及现场勘验笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李鹏、王磊以设置赌博机形式组织赌博活动，构成开设赌场罪，依法应予惩处，且属于情节严重。公诉机关对被告人李鹏、王磊的指控成立，针对本罪所提量刑建议适当。被告人李鹏在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对其实行数罪并罚。被告人王磊具有犯罪前科，虽不构成累犯，但亦应从重处罚。被告人李鹏、王磊在归案后能够如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人李鹏辩护人所提辩护意见较为客观，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款和第三款、第七十七条第一款的规定，判决如下：一、撤销本院（2018）津0104刑初223号刑事判决书主文“被告人李鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月”的缓刑部分。二、被告人李鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，连同前罪判处的有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵1个月1日，即自2018年12月25日起至2023年7月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）被告人王磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2022年8月24日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、扣押在案的具有赌博功能的游戏机、POS机、白色苹果手机、电脑主机及现金10.48万元依法没收；追缴被告人李鹏违法所得8万元、王磊违法所得8万元并依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 磊人民陪审员  刘咏梅人民陪审员  张 梅二〇一九年六月二十六日法官助理赵强书记员段默附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。