天津市红桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0106民初5890号原告：魏庚兰，女，1946年11月20日出生，汉族，陕西省三原县财政局退休干部,住陕西省三原县。委托诉讼代理人：魏建民（姐弟关系），1951年9月3日出生，汉族，天津物产集团退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：杨朕，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告：魏新民，男，1948年11月14日出生，汉族，天津市仪表机床厂退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：魏建民（兄弟关系），1951年9月3日出生，汉族，天津物产集团退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：杨朕，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告：魏建民，男，1951年9月3日出生，汉族，天津物产集团退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：杨朕，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告：魏泽民，男，1954年2月20日出生，汉族，天津发电设备总厂退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：魏建民（兄弟关系），1951年9月3日出生，汉族，天津物产集团退休职工,住天津市红桥区。委托诉讼代理人：杨朕，北京盈科（天津）律师事务所律师。被告：天津市中医药研究院附属医院，住所地天津市红桥区北马路**。法定代表人：范玉强，该院院长。委托诉讼代理人：吉学群，该院主任医师。委托诉讼代理人：蒋璐，天津尚志思源律师事务所律师。原告魏庚兰、魏新民、魏建民、魏泽民与被告天津市中医药研究院附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魏建民本人并作为原告魏庚兰、魏新民、魏泽民的委托诉讼代理人与四原告的共同委托诉讼代理人杨朕到庭参加诉讼，被告天津市中医药研究院附属医院的委托诉讼代理人吉学群、蒋璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏庚兰、魏新民、魏建民、魏泽民向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计500000元（包括医疗费47185元、住院伙食补助费26200元、家属误工费20000元、丧葬费33642元、交通费20000元、精神损害抚慰金100000元，死亡赔偿金201390元，营养费13100元，鉴定费5100元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年4月15日，魏云桥因肺感染、脑梗死、高血压等病症入住被告处进行针灸康复治疗。2009年11月18日，患者病情出现变化，伴有咳嗽、发热等症状（详见病历），并于2010年2月12日CT检查显示右下肺感染。2010年3月5日患者病情加重，3月8日转入天津市开医院，后病逝。自2009年11月起至2010年3月8日止，被告对患者停用治疗冠心病预后药物，且没有将心肌梗死的病情及时告知家属等行为，直接导致了患者死亡。故原告诉至法院，请求判如所请。被告天津市中医药研究院附属医院辩称，请求法院驳回原告不符合《医疗事故处理条例》相关规定的诉讼请求，诉讼费由原告承担。原告以被告对患者魏云桥的诊疗行为存在用药不当、施救不力等情形并导致其死亡为由要求被告承担赔偿责任，对此被告认为被告对患者的治疗符合规范且用药合理，与患者死亡不存在因果关系，应依照天津医学会出具的天津医鉴【2016】03号医疗事故技术鉴定书意见承担责任。原告于2012年11月向法院提出诉前鉴定申请，红桥区医学会做出不属于医疗事故的结论。后再次鉴定，鉴于被告在2010年3月5日至3月8日患者心电图出现动态变化，而未能就一次性急性心肌梗死向家属告知的情况，作出医方负次要责任的结论。因此,原告以被告诊疗行为不当，用药不当，导致患者死亡为由，要求赔偿包括精神损害抚慰金在内的费用，无事实及法律依据，不应获得支持。被告本着尊重事实与法律的原则，针对鉴定结论所认定的事实和责任程度，根据最高人民法院法发（2010）23号《关于适用侵权责任法若干问题的通知》第一条，侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定，原告所主张的侵权行为及后果均发生在2010年7月1日侵权责任法实施之前，由此应适用医疗事故处理相关规定，确定医疗事故赔偿项目。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理依法认定事实如下：患者魏云桥，男，1923年10月11日生人，于2009年4月初入被告医院针灸科进行康复治疗。入院后以针灸科祛风化痰通络，西药改善血循环、脑代谢等中西医结合治疗。2009年11月18日患者病情出现变化，咳嗽、咳痰、偶有痰中带少量血丝、间断发热，被告给予抗炎、化痰、平喘等对症治疗，并调整抗生素。2010年2月12日查胸CT检查示右下肺感染、右下肺团块影伴空洞形成，并根据培养结果继续抗炎治疗，请医大总医院会诊。2010年3月8日8点25分和8点28分两次心电图示有动态变化，被告给予改善血循环、抗炎、纠正电解质、保护胃黏膜等支持治疗。出院诊断为：中医；咳嗽；内伤发热；中风。西医：肺感染；脑梗死；冠心病（心肌缺血）；心律失常（室上性心动过速）；电解质紊乱；3级高血压病极高危。当日，患者转入天津市开医院治疗，于2010年3月12日死亡。患者魏云桥的父母先于患者死亡，其配偶张淑芬于2011年5月18日死亡。患者与其妻张淑芬育有子女四人，即四原告。四原告以被告的诊疗行为存在过错，导致患者魏云桥死亡为由，于2012年11月29日向本院申请诉前鉴定。2013年4月，原、被告共同委托天津市红桥区医学会进行医疗事故技术鉴定。2013年8月9日，天津市红桥区医学会作出红桥医鉴【201306】号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为根据《医疗事故处理条例》第二条、第三十三条等规定，本病例不属于医疗事故。2013年8月26日，四原告向本院递交医疗侵害鉴定申请书，要求进行医疗过错鉴定。2014年3月27日，四原告变更鉴定申请，请求就被告诊疗行为与患者魏云桥死亡是否存在因果关系，诊疗行为是否存在过错以及本例纠纷是否构成医疗事故进行再次鉴定。2016年3月1日，天津市医学会作出天津医鉴【2016】03号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于四级医疗事故，医方负次要责任。后四原告提出再次鉴定申请，要求本院委托中华医学会进行再次鉴定，并对单硝酸山梨醇是否属于改善冠心病预后的药物，停用与患者心肌梗死有无因果关系等问题申请司法鉴定。因中华医学会受案范围为疑难、复杂并在全国有重大影响的医疗事故争议，且针对鉴定结论进行司法鉴定于法无据，故本院对上述鉴定申请不予准许。经四原告申请，天津市医学会相关鉴定人员于2018年1月31日出庭接受了四原告质询。四原告为此支付了鉴定费及鉴定人出庭费用合计5100元。现原告诉至本院，请求判如所请。庭审中，四原告再次申请法院委托司法鉴定机构或中华医学会对本案进行重新鉴定。本院认为，按照《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第一条的规定，侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。被告对患者魏云桥的诊疗行为发生于2009年4月至2010年3月期间，魏云桥于2010年3月12日死亡，涉诉侵权行为发生在《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日施行之前，因此，本案不能适用侵权责任法，而应适用当时的法律。国务院公布的《医疗事故处理条例》自2002年9月1日起施行，而最高人民法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》第一条规定：“条例施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照条例的有关规定办理；因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定。”依照上述通知，本案应参照《医疗事故处理条例》处理。根据《医疗事故处理条例》的规定，医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规等，过失造成患者人身损害的，应当由医学会予以鉴定。本案经天津市医学会再次鉴定，鉴定结论为本病例属于四级医疗事故，医方负次要责任。该鉴定结论系依法定程序作出，本院予以认定。四原告提出的重新鉴定的申请，于法无据，本院不予准许。被告应依法对四原告因此造成的损失承担与其过错相适应的赔偿责任。根据鉴定结论，考虑被告的过错程度，本院依法认定被告对于原告的合理损失应承担40%的赔偿责任。关于四原告的合理损失范围，患者在被告医院治疗，个人支付医疗费40365.73元，在天津市开医院治疗个人支付医疗费4820.64元，合计45186.37元，上述费用有相关的医疗费票据在案佐证，本院予以确认。患者合计住院261天，住院伙食补助费按照本市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，为26100元。其住院期间的陪护费用依一人陪护为标准，按照本市上一年度职工年平均工资计算为48113元。患者近亲属为参加医疗事故处理，产生一定的误工费用，本院酌定按照两人30天计算，为11214元。患者因就医产生一定的交通费用，考虑患者的治疗情况，本院酌定支持1000元。四原告主张营养费、死亡赔偿金及丧葬费缺乏法律和事实依据，本院不予支持。关于四原告主张的精神损害抚慰金，被告应对四原告所遭受的精神痛苦承担一定的赔偿责任，至于赔偿的数额，本院酌定为20000元。四原告主张的精神损害抚慰金的数额过高，且没有法律依据，超出部分本院不予支持。综上所述，被告应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、家属误工费、陪护费、交通费的40%，为52645.35元及精神损害抚慰金20000元。依照《医疗事故处理条例》第五十条、第五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告天津市中医药研究院附属医院自本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告魏庚兰、魏新民、魏建民、魏泽民医疗费、住院伙食补助费、家属误工费、陪护费、交通费合计52645.35元；二、被告天津市中医药研究院附属医院自本判决生效之日起十日内，一次性赔偿原告魏庚兰、魏新民、魏建民、魏泽民精神损害抚慰金20000元；三、驳回原告魏庚兰、魏新民、魏建民、魏泽民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2800元，鉴定费用5100元，合计7900元，由被告天津市中医药研究院附属医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  鲁令波人民陪审员  王立新人民陪审员  宋景凤二〇一九年六月五日法官助理王静书记员张明月附本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《医疗事故处理条例》第五十条医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。（二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工年平均工资３倍以上的，按照３倍计算；无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿３０年；但是，６０周岁以上的，不超过１５年；７０周岁以上的，不超过５年。（六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。（七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。（八）被扶养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满１６周岁的，扶养到１６周岁。对年满１６周岁但无劳动能力的，扶养２０年；但是，６０周岁以上的，不超过１５年；７０周岁以上的，不超过５年。（九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。（十）住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据支付。（十一）精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过６年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过３年。第五十一条参加医疗事故处理的患者近亲属所需交通费、误工费、住宿费，参照本条例第五十条的有关规定计算，计算费用的人数不超过２人。医疗事故造成患者死亡的，参加丧葬活动的患者的配偶和直系亲属所需交通费、误工费、住宿费，参照本条例第五十条的有关规定计算，计算费用的人数不超过２人。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。