江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初2223号原告：北京好药师大药房连锁有限公司，住所地北京市大兴区经济开发区广平大街**。法定代表人：蒋志涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑继军，男，该公司职员。被告：南京同汇生物科技有限公司，住所地江苏省南京市江北新区中山科技园科创大道******（化工园）。法定代表人：王尚慧，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董士刚，江苏丰亚律师事务所律师。原告北京好药师大药房连锁有限公司（以下简称好药师公司）诉被告南京同汇生物科技有限公司（以下简称同汇公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月11日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告好药师公司的委托诉讼代理人郑继军、被告同汇公司的委托诉讼代理人董士刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。好药师公司向本院提出诉讼请求:1、判令被告支付原告176062.18元及逾期利息5064.62元（以87474.87元为基数，按银行同期贷款利率1.5倍计算自2018年8月8日至2019年2月28日，为3250.24元；以88587.31元为基数，按银行同期贷款利率1.5倍计算自2018年11月8日至2019年2月28日，为1814.38元）；2、被告承担公证费10000元、保全保险费1000元及保全费、诉讼费。事实和理由：原、被告系业务合作伙伴，双方于2018年签订《电子商务代运营服务协议》，约定被告将其店铺同汇母婴专营店（京东店）委托给原告托管，原告为被告提供互联网网店管理托管服务及代运营服务；被告支付原告服务费20000元/月，并按托管店铺销售额的1%抽取提成作为被告支付原告的提成。原告依约全面、如实向被告提供服务，但被告却未能依约按时足额支付服务费与提成。截止2018年11月8日，被告已拖欠原告服务费和提成176062.18元。经原告多次催收，被告仍拒绝支付。同汇公司辩称，合作之初，原告夸大其工作人员能力，承诺托管店铺能够带来高额利润，但在合同履行期间，原告并未全面履行服务内容：在线客服少、回复速度慢、美工工作拖沓、水平差，2018年7月16日因原告恶意行为造成店铺被平台下架处罚连续14小时无法上架销售，2018年8月底开始，原告又采取欺骗的手段在店铺内上架其自有的临期奶粉，影响了店铺定位及品牌形象，致使原告同品牌奶粉滞销。原告的一系列违约行为给被告造成严重经济损失，被告不应支付原告服务费、逾期利息等费用，相反，原告应退还被告已支付的服务费并赔偿损失。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，原告好药师公司（乙方）与被告同汇公司（甲方）签订《电子商务代运营服务协议》，约定：甲方委托乙方托管同汇母婴专营店（京东店）；1.1.2乙方为甲方提供互联网上电子商务活动的基础服务和推广服务，统称为代运营服务，服务内容包括：店铺定位、店铺装修、商品上架、客服托管、营销管理、推广优化、数据分析、售后管理、订单审核处理至甲方电商库房；1.2.1甲方须向乙方支付20000元/月的服务费方可享受本合同1.1.2约定的服务，费用按季度支付；1.2.2甲乙双方在合同期内，将按销售额的1%抽取提成作为甲方支付乙方的提成，此提成以3个自然月为一周期，在下一周期的第一个自然月内双方完成对账，对账无误后，甲方在7个工作日内完成支付，乙方在收到提成七个工作日内给甲方开具等额发票；1.2.4客服托管：售前客服托管时间：每天的在线时间为8:00至23:00；售后客服托管时间：每天的在线时间为9:00到18:00，关于客户提出的退换货申请，乙方按照《消费者权益保护法》进行处理；1.2.5店铺装修：全权由乙方负责，乙方根据实际情况，每月至少两次为甲方托管店铺进行装修、美化；店铺装修会涉及到知识产权费用，此费用需另交，按实际费用计算，乙方须提前告知甲方此项费用，经甲方许可后方可执行，不计入1.2.1的费用。2、合同期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止。4.4乙方确保服务期间不单方使用甲方任何产品、资金、资料、账户做与代运营服务无关的事宜，乙方如有违反甲方有权解除本合同并不承担任何违约责任，乙方应当退还尚未履行部分的服务费，并赔偿由此给甲方造成的全部损失。2018年第一季度，原、被告均按约履行；二、三季度，被告未再支付费用，双方由此产生争议，原告停止提供第四季度代运营服务。原告为获知代运营期间销售额，于2018年12月3日申请北京市志诚公证处登陆涉案网店，经查询，二、三季度销售额分别为：4月903362.22元、5月851417.9元、6月992706.71元、7月938976.14元、8月1235277.57元、9月684477.48元。原告为此花费公证费10000元。2018年8月5日，原、被告又签订一份《电子商务店铺合作协议》，约定原告基于该合同在被告电子商务店铺（同汇母婴专营店）销售美赞臣、雅培等品牌婴幼儿奶粉，结算方式：月结，服务费用比例为10%。2018年8月至9月，原告通过被告该店铺共销售自有奶粉153436.62元。因该部分款项也已进入被告账户，原告已另案诉讼要求被告返还。庭审中，被告否认合作协议的真实性，但拒绝申请鉴定公章真伪。关于代运营协议的履行。2018年7月16日，涉案网店曾被京东平台下架且连续14小时商品无法上架，原告解释是平台飞行检查所致，但未提交证据证明。2018年9月1日，被告向原告发送书面告知函，内容为：感谢贵企业在这8个月期间对我司的运营辅导支持，在合作的磨合中，有做的比较好的一面，但是也暴露出很多不足……贵企的客服在专业性有较大的欠缺，我们曾经多次跟贵企提起，但是效果不是很明显。美工表现出效率不是很高，很多图片需要很久才能有效的完成……我司决定做以下调整：只聘用贵司的运营，关于客服和美工暂时由我司自己运作。关于服务薪酬：基本服务费调整为10000元/月，销售提成调整为0.5%，关于这个决定，若有疑问请及时与我司相关人员沟通。本决定从2018年9月1号开始执行。原告不认可被告单方做出的价格调整。被告以原告未全面履行服务合同内容、存在严重违约为由提起反诉，后又撤回反诉申请。本院认为，本案的争议焦点是被告在合同履行过程中是否存在违约行为。原、被告自愿达成《电子商务代运营服务协议》，于法不悖，依法有效，双方应按合同约定全面履行各自义务。合同期限虽然约定为一年，但双方实际履行三个季度即终止合作，由此可以认定协议已被解除。就原告提供的2018年三个季度的代运营服务，被告应支付相应服务费和提成。因双方对第一季度合同的履行不持异议，故在此不作赘述。第二、三季度的服务费及提成，被告尚未支付，原告依据合同要求被告支付，合法有据，本院予以支持。网络店铺装修不同于实体店铺装修，新的一次网店装修是对前一次装修的全面覆盖和更新，除非刻意将每一次店铺装修过程全程录像，否则很难举证证明其工作量，据此针对被告抗辩的原告未全面履行合同义务、严重违约，本院认为应由被告承担举证责任，如果举证不能，应由被告承担相应的不利风险。原、被告合作长达九个月，却仅有一份告知函证明被告反应过服务问题，故本院对被告抗辩原告一直未按合同约定履行的说法，不予采信。被告在9月提出意见后，原告应就此做针对性的整改并提高服务质量，但原告是否有所改进，其未能就此举证，且该月销售额也远低于1-8月各月销售额，故本院根据被告申请酌情将9月服务费降低至10000元。7月16日，涉案网店商品下架长达14个小时，原告所作的京东平台飞行检查解释既无证据证明，也不符合通常认知，故对其该说法本院不予采信，且由此可以看出，原告7月的代运营服务存在问题，对被告提出的7月份服务费和提成减半的请求，本院予以支持。原、被告签订的是店铺代运营合同，原告仅就合同项下义务承担责任，原告并未在合同中承诺其代运营服务能保证被告盈利，且其也不可能知晓被告的经营成本、预判并控制商业风险，故对被告提出的原告承诺盈利说法，本院不予采信。关于临过期奶粉问题。被告虽然否认《电子商务店铺合作协议》的真实性，但在法庭的释明下其仍拒绝就公章的真伪申请鉴定，因被告未提交相反证据推翻该协议，故本院对该协议的真实性予以采信。该协议可以证明原告2018年8、9月在涉案网店销售其自有的婴幼儿奶粉系经过被告许可，并未违反代运营服务协议，但该部分奶粉的销售额153436.62元应从原告的代运营销售额中扣减。被告提出的4至7月份费用均减半、8至9月份费用不支付的观点，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。由此，被告应支付的费用数额为：4月，服务费20000元+提成9033.62元=29033.62元；5月，服务费20000元+提成8514.18元=28514.18元；6月，服务费20000元+9927.07元=29927.07元；7月，（服务费20000元+提成9389.76元）÷2=14694.88元；8、9月，服务费20000+10000=30000元，提成（1235277.57+684477.48-153436.62）×1%=17663.18元，以上各项合计149832.93元。原告为证明其诉讼观点，收集并提交对其有利的诉讼证据系其自身的举证义务，故对其主张的公证费，本院不予支持；保全保险费因无发票原件等证明其真实性，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第二项、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条第一款、〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条的规定，判决如下：一、被告南京同汇生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京好药师大药房连锁有限公司149832.93元。二、驳回原告北京好药师大药房连锁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1961元、保全费1520元，合计3481元，由被告南京同汇生物科技有限公司负担，原告预交的5443元由本院予以退回，被告于本判决生效之日起10日内将上述费用交付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》规定，同时应按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向南京市中级人民法院预交相应的上诉案件受理费。审判员  张巧玲二〇一九年六月十四日书记员  吴 娴