湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初2954号原告：余小林，男，1970年12月1日出生，汉族，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：王政，湖南湘杰律师事务所律师。被告：湖南飞拓户外拓展有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区仙桃路**金坤苑第******房。法定代表人：钟钊。委托诉讼代理人：黄向前，男，1969年3月21出生，汉族，住湖南省汨罗市。第三人：钟钊，男，1995年5月28日出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：黄向前，男，1969年3月21出生，汉族，住湖南省汨罗市。委托诉讼代理人：钟立军（系钟钊之父），男，1971年6月21日出生，汉族，住湖南省汨罗市。原告余小林诉被告湖南飞拓户外拓展有限公司（以下简称湖南飞拓公司）、第三人钟钊股东资格确认纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员刘昕独任审判，于2019年6月14日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王政，被告湖南飞拓公司的委托诉讼代理人黄向前，第三人钟钊的委托诉讼代理人黄向前、钟立军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原告不是被告公司股东；2、本案全部诉讼费由被告、第三人承担。事实与理由：原告在湖南省平江县石牛寨景区开办了“天成山庄”，第三人钟钊游说原告租用“天成山庄”作为注册地址与原告共同出资350000元成立经营户外拓展活动等事项的公司。2017年7月4日，第三人钟钊（甲方）与原告（乙方）签订《股东合作协议书》，约定第三人钟钊出资280000元，占股80%，原告出资70000元，占股20%。协议书还载明了公司名称“湖南飞拓户外拓展有限公司”，办公地址“石牛寨天成山庄”、经营范围、注册资本及法定代表人等情况。协议签订过程中，第三人钟钊一再强调由自己控制公司财务及管理，并在协议中注明“乙方不得干涉甲方对基地的管理权和财务管理权”。案外人方建平同意一起设立公司，并由原告签字同意从第三人钟钊处分配10%即35000元股份给案外人方建平。协议签订后，第三人钟钊及其父亲钟立军等人收取了原告及案外人方建平105000元，但第三人钟钊一直没有相应行为和意向。经原告催告，第三人钟钊承诺2018年10月10日前向原告等股东收回成本105000元，但未兑现承诺。2017年5月19日，“湖南飞拓户外拓展有限公司”已设立，登记的股东为原告及第三人钟钊，原告认为第三人钟钊存在欺骗，未经原告许可将原告注册为被告湖南飞拓公司的原始股东，并事后隐瞒真相到原告所在地洽谈合作设立公司事宜，但原告没有在长沙设立被告湖南飞拓公司的真实意思表示，且未履行过出资义务，未参与经营，因此原告并非被告湖南飞拓公司股东。被告湖南飞拓公司辩称：1、2017年3月，原告与第三人钟钊协商成立“湖南飞拓户外拓展有限公司”，双方于2017年7月4日签订了《股东合作协议书》，就股东出资份额进行了约定，后经原告同意加入了新股东。2、公司于2017年8月8日开业，但湖南平江石牛寨国家地质公园管理处于2017年9月18日向公司下发停业通知，公司于2017年9月20日签收上述通知，此期间双方的投资未进行最后股份认定，待公司清算后才能认定。3、原告为转让投资风险，以欺诈和胁迫手段逼迫第三人钟钊补充协议，并以第三人钟钊签订的承诺书在湖南省平江县人民法院恶意诉讼，违背诚实信用。第三人钟钊的述称意见与被告湖南飞拓公司的辩称意见一致。经审理查明：被告湖南飞拓公司于2017年5月19日登记成立，注册资本为2000000元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），登记股东为原告及第三人钟钊。2017年7月4日，原告（乙方）与第三人钟钊（甲方）签订《股东合作协议书》，约定：一、甲、乙双方经协商投资设立“湖南飞拓户外拓展有限公司”，经营范围拓展活动、露营基地经营、文化组织、活动组织，注册资本2000000元，办公地址石牛寨天成山庄，法定代表人钟钊；二、甲方以现金出资，出资额280000元，占公司股份80%（甲方经乙方同意，出让10%股份给方建平同意转让余小林）；乙方以现金出资，出资额70000元，占公司股份20%；三、甲、乙双方按照实缴的出资比例分享和承担利润和亏损，公司税后利润在弥补公司前季度亏损后方可进行股东分红，股东分红每半年分红一次（仅限前三年）；四、发生以下情形，本协议即终止：（1）公司因客观原因未能设立；（2）公司营业执照被依法吊销；（3）公司被依法宣告破产；（4）甲乙双方一致同意解除本协议；本协议解除后：（1）甲乙双方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；（2）若清算后有剩余，甲乙双方须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资，按出资比例分配剩余财产；（3）若清算后有亏损，各方以出资比例分担，遇有股东须对公司债务承担连带责任的，各方以出资比例偿还（第3条解除，乙方不承担债务，除股份之外钟钊）。《股东合作协议书》还对转股或退股的约定、违约责任等内容进行了约定。同日，第三人钟钊向原告及案外人方建平出具《收据》，载明“今收到乙方7万元（明天上午汇款），剩余3.5万元，开业前几天结清”。2017年8月8日，第三人钟钊向案外人方建平出具《收条》，载明“今收方建平入股金额肆万伍仟元整（￥45000）”。原告陈述《收据》中载明的“7万元”实际仅支付了60000元，其与案外人方建平共同向第三人钟钊支付了105000元。上述协议签订后，被告湖南飞拓公司及第三人钟钊陈述公司于2017年8月8日开业经营。2017年9月18日，湖南平江石牛寨国家地质公园管理处向“湖南飞拓户外拓展基地”下达《关于停止石牛寨国家地质公园内违法建设行为的通知》，“湖南飞拓户外拓展基地”于2017年9月20日签收上述通知，签收备注栏“经胡万鹏手机与当事人余小平137××××****电话联系，已通知其名下天成山庄前台方小伟代收，方小伟代收后已微信传给余小平，余小平电话回复了魏恒来”。2017年10月6日，第三人钟钊出具《补充协议》，载明“今承诺在2018年10月10日前天成山庄其他股东收回成本10.5万元，如若在2018年10月10日未收回成本，由钟钊本人补全其他股东成本”。原告认为其非被告湖南飞拓公司股东，第三人钟钊冒用原告信息注册成立被告湖南飞拓公司，遂于2019年4月1日诉至本院，请求判如所请。以上事实，有内资企业登记基本情况表、《股东合作协议书》、《收据》、《收条》、《关于停止石牛寨国家地质公园内违法建设行为的通知》及送达情况、《补充协议》及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十一条规定，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。第二十二条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。本案中，原告是否系被告湖南飞拓公司股东须判定以下因素，具体分析如下：一、是否具备工商登记的形式特征。被告湖南飞拓公司内资企业登记基本情况表登记股东为原告及第三人钟钊，该登记事项具有对外公示效力，通过该登记事项产生善意第三人对登记外观的信赖利益，因此在原告已被登记为被告湖南飞拓公司股东，具备公司股东身份形式特征情况下，不能否认工商登记的公示公信效力。二、是否具备出资设立公司的意思表示及履行股东出资义务的实质特征。原告与第三人钟钊签订《股东合作协议书》，双方对设立公司名称、经营范围、注册资本、办公地址及法定代表人人选、出资方式及持股比例等内容进行了约定，原告在《股东合作协议书》上签字的行为是其同意设立公司并加入公司的真实意思表示。《股东合作协议书》签订后，原告主张其与案外人方建平共同向第三人钟钊支付了105000元，第三人钟钊出具的《收条》及《补充协议》均载明“入股金额”、“股东收回成本”等内容，可以证实原告具有设立公司的真实意思表示并有履行股东出资义务的行为。三、是否实际参与了公司的经营管理。虽然被告湖南飞拓公司成立于2017年5月19日，原告与第三人钟钊签订《股东合作协议书》的时间为2017年7月4日，但湖南平江石牛寨国家地质公园管理处于2017年9月18日下达《关于停止石牛寨国家地质公园内违法建设行为的通知》时，通知签收备注栏显示的联系电话及通知主体为原告，通知下达时间发生在公司成立及签订《股东合作协议书》之后，可以认定原告实际参与了被告湖南飞拓公司的经营管理。因此原告主张第三人钟钊冒用原告信息注册成立被告湖南飞拓公司，其没有成立公司的真实意思表示，未履行出资义务且未参与公司经营管理，要求确认原告不是被告湖南飞拓公司股东，与本院查明的事实不符，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告余小林的诉讼请求。本案受理费80元，因适用简易程序减半收取40元，由原告余小林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 刘 昕二〇一九年六月二十一日书记员 王立欣附：《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十一条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。