中华人民共和国 北京市高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）京行终2513号 上诉人（原审被告）中华人民共和国国家知识产权局，住所地中华人民共和国北京市海淀区。 法定代表人申长雨，局长。 委托代理人李紫牧，中华人民共和国国家知识产权局审查员。 被上诉人（原审原告）国际汽车联盟。 法定代表人大卫约翰萨维奇，首席执行官。 委托代理人刘璐，北京市万慧达律师事务所律师。 委托代理人王艳，北京市万慧达（深圳）律师事务所律师。 上诉人中华人民共和国国家知识产权局（简称国家知识产权局）与被上诉人国际汽车联盟因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京知识产权法院（简称北京知识产权法院）（2018）京73行初4616号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月8日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 北京知识产权法院认定：鉴于引证商标一、六、七被撤销注册，诉争商标注册的权利障碍已发生变化，法院据此撤销被诉决定。国家知识产权局应当在新的事实基础上对此重新审查并作出决定，但案件受理费应由国际汽车联盟承担。 北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第一项的规定，判决：(一)撤销被诉决定；（二）被告中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会就原告国际汽车联盟针对国际注册第1304764号“WEC”商标所提出的驳回复审申请重新作出决定。 国家知识产权局不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决。其主要上诉理由为：本案焦点问题除商标法第三十条外，还有商标法第二十二条，一审法院未予评述，存在漏审的情形。在商标评审阶段，引证商标三、四、五仍为在先有效注册商标，一审判决未提及诉争商标是否与上述引证商标构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。 国际汽车联盟服从原审判决。 经审理查明： 一、诉争商标 1.申请人：国际汽车联盟。 2.注册号：G1304764。 3.申请日期：2016年8月11日。 4.标志： 6.指定使用服务（国际分类第35类，类似群3501-3503；3506；3508）： （国际分类第41类，类似群4101-4102；4104-4105；4107）：教育；培训；体育和文化活动；组织汽车比赛；组织文化和教育展览会；组织真实或虚拟体育比赛；提供体育设施服务；有关录像和录音制品的制作；有关体育活动的广播和电视报道；互动娱乐；在线赌博服务；提供在线电子出版物服务；录音制作等 二、引证商标 （一）引证商标一 1、注册人：易事达同株式会社。 2、注册号：4383714 3、申请日期：2004年11月26日。 4、商标专用期限至2018年6月13日。 5、标志： 6、核定使用的服务（国际分类第35类，类似群3501-3503；3506）：广告策划；广告代理；广告空间出租；计算机网络上的在线广告；在通讯媒体上出租广告空间；市场研究；货物展出；计算机数据库信息编入；计算机数据库信息系统化；推销（替他人）。 （二）引证商标三 1、注册人：芜湖市企业联合会。 2、注册号：13074138 3、申请日期：2013年8月13日。 4、商标专用期限至2026年5月13日。 5、标志： 6、核定使用的服务（第41类，类似群4101；4104）：图书出版；授课；文字出版（广告宣传材料除外）；教育；实际培训（示范）；就业指导（教育或培训顾问）。 （三）引证商标四 1、注册人：杭州帝霸网络科技有限公司。 2、注册号：14661273。 3、申请日期：2014年7月9日。 4、商标专用期限至2026年3月27日。 5、标志： 6、核定使用的服务（国际分类第41类，类似群4101-4105；4107群组）：流动图书馆；游戏器具出租；经营彩票；培训；演出等。 （四）引证商标五 1、注册人：北京华奥星空科技发展有限公司。 2、注册号：4415189。 3、申请日期：2004年12月14日。 4、商标专用期限至2018年9月27日。 5、标志： 6、核定使用的服务（国际分类第41类，类似群4104；4107）：在线电子书籍和杂志的出版；提供在线电子出版物（非下载的）；经验彩票。 （五）引证商标六 1、注册人：吴泰集团有限公司。 2、注册号：4903702。 3、申请日期：2005年9月19日。 4、商标专用期限至2019年9月27日。 5、标志： 6、核定使用的服务（国际分类第41类，类似群4103；4104；4106-4107）：收费图书馆；流动图书馆；动物园等。 （六）引证商标七 1、注册人：易事达同株式会社。 2、注册号：4383712。 3、申请日期：2004年11月26日。 4、商标专用期限至2018年6月20日。 5、标志： 6、核定使用的服务（国际分类第41类，类似群4101-4102；4105）：数字成像服务；组织表演（演出）；组织游戏活动；提供体育记录；（在计算机网络上）提供在线游戏服务；组织体育比赛；安排文娱活动（替他人）；提供娱乐场所；提供体育设施。 三、被诉决定：商评字[2017]第168612号《关于国际注册第1304764号“WEC”商标驳回复审决定书》。 被诉决定作出时间：2017年12月28日。 国家知识产权局依照商标法第二十二条、第三十条和第三十四条的规定，决定：诉争商标指定使用在第35类、第41类复审服务上在中国的领土延伸保护申请予以驳回。国家知识产权局认为：在第35类服务上，诉争商标指定使用的广告等全部复审服务与引证商标二核定使用的服务不属于类似服务。在上述服务上诉争商标与引证商标二未构成使用在同一种或者类似服务上的近似商标。诉争商标与引证商标二在字母构成、整体外观等方面相近，相关公众在隔离状态下以一般注意力难以区分，已构成近似商标。诉争商标指定使用的服务与引证商标二核定使用的服务属于类似服务。若诉争商标与引证商标二在上述服务上共存于市场上，易导致相关公众对服务来源产生混淆和误认，因此，诉争商标与引证商标二构成使用在类似服务上的近似商标。 在第41类服务上诉争商标与引证商标三文字部分、引证商标四文字部分、引证商标五显著识别文字部分、引证商标六英文部分、引证商标七在字母构成、痕迹等方面相近，相关公众在隔离状态下以一般注意力难以区分，已构成近似商标。诉争商标指定使用的服务与引证商标三至七核定使用的服务属于同一种或类似服务。若诉争商标与引证商标三至七在上述服务上共存于市场上，易导致相关公众对服务来源产生混淆和误认，因此，诉争商标与引证商标三至七构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。 诉争商标指定使用的与体育有关的赌博和赌钱服务等服务不属于我国商品和服务区分表的接受范围，违反了商标法第二十二条的规定。 另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。 四、其他事实。 本案诉讼期间，上诉人向法庭提交了6份新证据，证据1-5证明引证商标一、五、六、七因连续三年未使用被撤销，不再构成诉争商标注册的在先权利障碍；证据6证明诉争商标指定使用的服务与引证商标三、四核定使用的部分服务不类似。 经查，2018年3月22日原中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局作出商标撤三字[2018]第W008653号关于第4383714号第35类“WEG”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定，对引证商标一的注册予以撤销，并已刊登撤销公告（第1614期）。2018年1月30日商标局作出商标撤三字[2018]第Y001033号关于第4903702号第41类“WEG-聚集全球资源、融通世界服务”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定，对引证商标六的注册予以撤销，并已刊登撤销公告（第1595期）。2018年3月22日商标局作出商标撤三字[2018]第W008650号关于第4383712号第41类“WEG”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定，对引证商标七的注册予以撤销，并已刊登撤销公告（第1614期）。 上述事实，有诉争商标的商标档案、各引证商标的商标档案、商标驳回通知书、商标驳回复审申请书、当事人提交的证据即当事人陈述等证据在案佐证。 本院认为：现有证据可以证明，引证商标一、六、七已经被撤销注册。 被诉决定认定在第35类服务上，诉争商标与引证商标一构成使用在类似服务上的近似商标。在引证商标一被撤销注册的情况下，引证商标一不能成为诉争商标在第35类服务上申请注册的在先权利障碍，国家知识产权局应在此基础上对诉争商标能否在第35了服务上获准在中国领土延伸保护重新作出决定。 被诉决定认定在第41类服务上，诉争商标与引证商标三至七构成使用在同一种或类似服务上的近似商标在引证商标六、引证商标七被撤销注册的情况下，引证商标六、七不能成为诉争商标在第41类服务上申请注册的在先权利障碍，至于引证商标三、四、五能否阻碍诉争商标在指定使用的第41类服务上，在中国获得领土延伸保护，国家知识产权局应重新作出决定。 由于在本案诉讼程序中出现新的事实，而非国家知识产权局的原因导致本案处理结果发生变化，故在综合考虑本案处理结果及导致该结果的原因的情况下，本院酌定由国际汽车联盟承担本案诉讼费用。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费人民币一百元，由国际汽车联盟负担（已交纳）；二审案件受理费人民币一百元，由国际汽车联盟负担（自本判决生效之日起七日内交纳）。 本判决为终审判决。 审判长 刘 辉 审判员 孙柱永 审判员 樊 雪 二〇一九年六月二十七日 书记员 郑皓泽