河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1721民初242号原告：罗银枝，女，1974年4月19日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：代冠新，河南柏国律师事务所律师。被告：河南顺义建筑劳务有限公司，住所地信阳市羊山新区府都花园**楼****。统一信用代码：914115003172357050。法定代表人：张进超，该公司经理。委托诉讼代理人：文东生，河南新义律师事务所律师。被告：张进超，男，汉族，1967年11月7日，现住西平县。委托诉讼代理人：文东生，河南新义律师事务所律师。被告：孙风军（曾用名孙毛），男，1968年2月1日出生，汉族，住河南省西平县产业集聚区。委托诉讼代理人：冯新平，河南新义律师事务所律师。被告：代民权，男，汉族，1944年12月4日出生，住西平县。原告罗银枝与被告河南顺义建筑劳务有限公司（以下简称顺义公司）、孙风军、张进超、代民权提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗银枝及其委托诉讼代理人代冠新、被告顺义公司及张进超的委托诉讼代理人文东生、被告孙风军及其委托诉讼代理人冯新平、被告代民权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗银枝向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、继续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等，残疾辅助器具费，总计220000元。2、本案诉讼费用、鉴定费用，由被告负担。事实与理由：被告河南顺义建筑劳务有限公司承包西平县柏城镇解放路南段美景国际现代城工程，包工包料。被告孙风军（孙毛）从被告河南顺义建筑劳务有限公司处承包大轻工工程，只包工不包料。原告跟随孙风军该工地务工。2018年9月5日18时，原告在该工地务工时受伤。当时，有工人在6楼清理垃圾，原告负责在楼下看路，楼上的工人无意中往楼下扔垃圾时，砸在原告的肩膀上，致使其严重受伤。原告受伤后被送往医院治疗，花去医疗费9万多元。因赔偿问题协商未果，为保护原告方的合法权益不受侵害，特向人民法院提起诉讼，请求依法处理。被告张进超、顺义公司辩称，张进超系顺义公司法定代表人，本案系顺义公司对外发包，张进超只是履行职责签订合同，不应成为本案被告；原告是被告代民权雇佣人员，在清尾工作时，在被告代民权安排、指挥过程中未采取任何安全措施，是发生该事故的主要原因，且被告代民权是直接致害人，因此，被告代民权应承担主要赔偿责任；原告在此次事故中存在过错，事故发生时原告负责看路口，防止别人被砸伤，原告本人却忽视安全，造成伤害，原告应自行承担一定的民事责任；原告请求赔偿数额过高，不合理的部分应不予支持，被告代民权已付的医疗费应予以扣除。被告孙风军辩称，一、2017年8月26日，其与顺义公司签订了《泥工劳务合同》，其承包了顺义公司转包的西平县美景国际现代城三期工程中的15＃楼、17＃楼的劳务工程，包工不包料。然后，其将所承包的全部工程转包给代民权，由代民权雇佣农民工等进行施工，施工过程中的人员分派、指挥等，全部由代民权负责。其与顺义公司工程结算领取劳务款后，给付代民权，代民权再向民工发放。原告罗银枝受代民权雇佣，按照代民权的安排指挥从事劳务，因代民权采取安全措施不当，造成罗银枝受伤，代民权应承担主要赔偿责任。二、事故发生时，罗银枝负责看路口，其明知六楼在清理垃圾，没有采取相应的安全防范措施，导致事故的发生，对此，罗银枝具有过错，应承担相应的法律责任。被告代民权辩称，其与罗银枝合伙承包了工程施工。因顺义公司提前拆除了吊机，清理建筑垃圾时只能从楼上往下扔，顺义公司应承担全部责任。经审理查明：2017年8月26日，被告顺义公司与被告孙风军签订《泥工劳务合同》一份，合同约定，顺义公司将其承建的西平县美景国际现代城三期工程中的15＃楼、17＃楼的劳务工程，包括每幢楼所有砖砌体、二次结构浇捣、清理、养护，所有内外墙粉刷、外墙保温。包工不包料，每平方米90元。被告孙风军与被告代民权口头商议，将上述工程又以每平方米80元转给被告代民权施工。被告代民权邀约原告等组织民工进行施工，并口头承诺每天给付原告劳务费120元。2018年9月5日，被告代民权安排民工清理六楼内建筑垃圾，因施工用吊机已拆除，楼内建筑垃圾由窗口向下仍，原告负责在楼下看护路口，防止其他人员进入楼下垃圾掉落的范围。当日18时，原告以为楼上垃圾清理完毕，准备进入楼道时，被被告代民权与另外一民工由六楼窗口扔下的最后一代垃圾砸伤。原告随即被送到西平博雅医院住院治疗57天，其先后花医疗费、检查费86803.77元，该费用均由被告代民权支付。驻马店圣洁法医临床司法鉴定所接受原告的委托对其伤残程度、后期治疗费进行鉴定、评估，该鉴定所于2018年12月17日分别出具鉴定、评估意见。结论：1、被鉴定人罗银枝目前因外伤致L4椎体爆裂性骨折，L4右侧横突及棘突骨折手术治疗后的伤残程度符合IX（九）级伤残。2、被鉴定人罗银枝目前因外伤致L1、L2、L3右侧横突，L3左侧横突骨折的伤残程度符合X（十）级伤残。3、被鉴定人罗银枝目前因外伤致右侧肩胛骨粉碎性骨折手术治疗后，右肩关节活动受限，右上肢不能持重物的伤残程度符合X（十）级伤残。4、被鉴定人罗银枝目前因外伤致右侧6-12肋骨骨折的伤残程度符合X（十）级伤残。被评定人罗银枝因外伤致L4椎体爆裂性骨折及右侧肩胛骨粉碎性骨折内固定物取出的费用需人民币10000元。审理中，被告顺义公司对原告的伤残程度提出异议，并申请重新鉴定，本院委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行评定。该鉴定所于2019年5月20日作出鉴定意见：被鉴定人罗银枝的伤残等级分别为IX级X级(一处九级两处十级)。另查明，原告之母李桂英共生育有原告罗银枝等兄妹六人。被告孙风军、代民权均未取得建筑业相应的施工资质。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的医疗费收据、病历资料、出院证、西平县重渠乡罗拐村委证明、户口本复印件、驻马店圣洁法医临床司法鉴定所鉴定意见、驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定意见、《泥工劳务合同》等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、被告顺义公司、张进超、孙风军、代民权应对原告的损失承担何种责任。二、原告请求金额和项目是否有依据。关于被告顺义公司、张进超、孙风军、代民权应对原告的损失承担何种责任。本案中，按照被告顺义公司与被告孙风军签订的《泥工劳务合同》约定，被告顺义公司将其承建的西平县美景国际现代城三期工程中的15＃楼、17＃楼的劳务工程，以每平方米90元转给被告孙风军承建。被告孙风军又以每平方米80元转给被告代民权施工，然后被告代民权邀约包括原告在内的民工进行施工，被告代民权认可承诺每天给付原告120元报酬。上述事实表明被告代民权与原告形成了劳务用工关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告代民权作为接受劳务的一方，应对原告的损害承担赔偿责任。原告受被告代民权安排，看护施工路口，以防止他人受到伤害，但因其疏忽大意，没有确保自身安全，被楼上扔下的建筑垃圾砸伤并至残疾，对此，原告具有明显过错，应承担一定民事责任。就被告顺义公司、张进超、孙风军、代民权之间的关系问题,根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款“本法所称建筑活动,是指各类房屋建筑及其建筑设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”之规定,本案的砖砌体、二次结构浇捣、清理、养护，所有内外墙粉刷、外墙保温等工程属于《中华人民共和国建筑法》规定的“建筑活动”,故需要具有相应的资质方可施工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定,被告顺义公司作为涉案工程的发包人,明知被告孙风军无相应施工资质,而将其承建的“西平县美景国际现代城三期工程中的15＃楼、17＃楼的劳务工程”分包给被告孙风军,作为分包人的孙风军在明知自己无相应施工资质的情况下,不仅承包了该工程,还将该工程以80元/㎡的价格承包给被告代民权完成。因此,对于原告的损失,被告顺义公司、孙风军、代民权应承担连带赔偿责任，支出超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。因被告顺义公司系被告张进超开设的独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”的规定，原告要求被告张进超与被告顺义公司共同承担赔偿责任，符合上述法律规定，被告张进超辩称其只是履行职责签订合同，不应成为本案被告。因该辩称理由与上述法律规定不符，本院不予采纳。综上,本院结合本案实际依法确认对于原告的损失,由其本人承担20%的责任,被告顺义公司、张进超、孙风军、代民权连带承担80%的责任。关于原告请求金额和项目是否有依据。1、医疗费86803.77元，有医院收费票据，各方无异议，予以确认。对于原告主张的专家费用及医疗辅助器具费，被告顺义公司、孙风军均提出异议，认为专家费用缺乏依据，医疗辅助器具费没有医院医嘱，且原告提供的票据不是正规发票，不能作为证据使用，因该异议理由正当，本院予以采纳。2、原告主张的住院伙食补助费50元/天×57天=2850元；营养费20元/天×57天=1140元；误工费103天×40990元/年÷365天/年=11567元；护理费57天×39522元/年÷365天/年=6171元；交通费57天×20元/天=1140元，均符合有关规定，本院予以确认。3、继续治疗费10000元，有鉴定机构的鉴定意见，且此项费用为必然发生的费用，本院予以确认。4、残疾赔偿金，原告主张13830元/年×20年×22%=60852元，在规定范围之内，本院予以确认。5、被抚养人生活费，根据原告的伤残程度及其应承担的份额，确定为主张10392元/年×5年×22%÷6=1905元，原告主张1991元属计算错误，不予采纳。6、精神损害抚慰金，原告主张12000元，在合理范围之内，本院予以确认。以上损失合计194428.77元。按照上述责任的划分被告顺义公司、张进超、孙风军、代民权连带承担194428.77元×80%=155543元，扣除被告代民权垫付的医疗费86803.77元，再负担155543元-86803.77元=68739.23元。综上，原告诉讼请求合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告河南顺义建筑劳务有限公司、张进超、孙风军、代民权于本判决生效后十日内连带赔偿原告罗银枝各项损失68739.23元；二、驳回原告罗银枝其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，财产保全费1670元，鉴定费1300元，合计7570元，原告罗银枝负担3163元，被告河南顺义建筑劳务有限公司、张进超、孙风军、代民权负担4407元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长  许金岭审判员  葛爱莹审判员  苏 伟二〇一九年六月二十五日书记员  杨婷婷