宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初184号原告：彭晖，男，1972年1月9日出生，汉族，无业，住广西省南宁市青秀区。委托诉讼代理人：沈瑜，宁夏方和圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：寇存学，宁夏方和圆律师事务所律师。被告：宁夏银鼎餐饮娱乐有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新新小区**楼****。法定代表人：叶凌，该公司执行董事。被告：叶凌，女，1975年10月6日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。第三人：银川人人投网络科技有限公司，住所，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清和北街**营业房**div>法定代表人：马蓉，该公司执行董事。原告彭晖与被告宁夏银鼎餐饮娱乐有限公司（以下简称银鼎餐饮娱乐公司）、叶凌及第三人银川人人投网络科技有限公司（以下简称银川人人投公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告彭晖的委托诉讼代理人沈瑜到庭参加诉讼，被告银鼎餐饮娱乐公司、叶凌、第三人银川人人投公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭晖向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《合伙协议》；2.被告向原告返还7552元（9440×80%）投资款、支付违约金1784.16元（暂计算至2018年3月10日，利率按照同期同类中国人民银行的定期存款利率4倍计算：9440元×3%×4×567天÷360天），减去原告已“分红”的949.34元，以上共计8386.82元；3.被告撤销原告系宁夏银鼎众众餐饮有限公司（以下简称银鼎众众公司）股东的工商登记；4.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告撤回第一项、第三项诉讼请求。事实和理由：2015年6月26日，原告作为有限合伙人之一与被告银鼎餐饮娱乐公司作为普通合伙人签订了一份《关于设立宁夏银鼎火锅分店众筹店（以工商核名为准）合伙企业（有限合伙）之合伙协议》（以下简称《合伙协议》）一份，约定总融资2800000元，原告出资9440元；银鼎餐饮娱乐公司作为执行事务合伙人，以品牌、劳务和企业经营及项目发起出资为占新合伙企业51%份额。融资成功款项通过第三方资金安全托管平台“易宝支付”分批拨付项目资金，并遵照项目融资安排表按照项目进展情况以每项多笔的方式进行阶段性打款。关于成功融资款项的支取，由普通合伙人（项目发起人）根据项目实际进度提起申请，由“人人投”依托融资安排说明进行审核，在确认无误后，于3个工作日内向“易宝支付”发起付款指令；各合伙人一致同意普通合伙人按照上述项目实施资金使用进度分批次提取项目款，并同意前述费用由执行事务合伙人在“人人投”的监督管理下使用。需支付给“人人投”网站的融资费用和第三方支付平台的托管费用等由合伙企业承担，且不得在合伙人出资中列支。普通合伙人延迟、抽逃出资或怠于履行火锅分店众筹店选址、策划、装修等义务，应按照各守约有限合伙人实际出资金额（中国人民银行）同期同年定期存款利率4倍向守约有限合伙人支付违约金，同时普通合伙人应按有限合伙人实际出资额进行返还，并由普通合伙人承担“人人投”为该项目进行融资服务的一切费用。合伙企业盈利后应当分红，并每月提取净利润的20%作为企业发展基金，该发展基金到300000元即不再提取，至年底店铺在没有发展的计划下，发展基金全额按份额比率分配给合伙人，并预留下一年的企业流动资金300000元，剩余部分全部分配给全体合伙人。其余可分配净利润的49%由全体合伙人分享，可分配净利润的51%由普通合伙人分享。首次分红最迟在首次盈利的第1个月进行，其后每3个月分红一次，合伙企业应当将每个月的月度营业表、分红详情于下一个月的第10个工作日前上传到“人人投”网站或者第三方合作的财务软件。合伙企业其他事务由执行事务合伙人银鼎餐饮娱乐公司办理。合伙协议签订后，原告于2015年6月18日将9440元按约定转入“易宝支付”资金托管平台的账户。同时，该款按约定通过“易宝支付”转入了叶凌指定的账户。2016年2月1日、2016年5月24日、2016年8月20日，原告通过“易宝支付”分别接收三次分红182.32元、334.80、434.22元。至今原告再未收到任何分红，银鼎餐饮娱乐公司也未将每个月的月度营业报表按约定上传。2017年8月，另一合伙投资人李家智来银川考察时才得知银鼎餐饮娱乐公司作为执行事务合伙人，未按《合伙协议》约定设立新合伙企业，而是于2015年12月5日设立了“宁夏银鼎众众餐饮有限公司”（以下简称银鼎众众公司），原告及银鼎餐饮娱乐公司均变为该公司股东，且原告的出资变为7840元，占比0.28%，另1600元不知去向。经查，银鼎餐饮娱乐公司的法定代表人叶凌还于2015年l2月28日设立了“宁夏银鼎众和餐饮有限公司”（以下简称银鼎众和公司），且该公司系“银鼎众众公司”占比5.04%的股东。银鼎众众公司、银鼎众和公司存在经营混乱、不入账等严重财务问题，原告投入的合伙资金安全面临巨大威胁。原告依照《合伙协议》履行了出资义务，银鼎餐饮娱乐公司违反合同约定，未设立合伙企业，而是设立有限责任公司，原告的真实出资也没有在企业注册中得到真实体现，且被告违反禁业禁止行为、严重违反财务纪律，致使合同目的无法实现，出现了合同解约事由。同时，作为银鼎餐饮娱乐公司的法定代表人叶凌，违反竞业禁止的行为系滥用职权，属故意为之，出现上述问题叶凌对此应负有不可推卸的责任，其个人应当承担连带责任，故原告诉至本院，请求判如所请。银鼎餐饮娱乐公司未作答辩。叶凌未作答辩。银川人人投公司未作述称。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据原告的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2015年6月18日通过“人人投”网络平台认购了9440元银鼎火锅投资额。2015年6月28日，原告与银鼎餐饮娱乐公司签订《合伙协议》一份，其中，1.2条约定：本企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体。合伙人愿意遵守国家有关的法律、法规、规章，依法纳税，守法经营；第4条约定：银鼎餐饮娱乐公司为普通合伙人；第5条：原告的实际出资金额为9440元；7.1条约定：融资成功款项需要通过第三方资金安全托管平台“易宝支付”分批拨付项目资金，并遵照项目融资安排表按照项目进展情况以每项多笔的方式进行阶段性打款。关于成功融资款项的支取说明，由普通合伙人根据项目实际进度提起申请，由人人投依托融资安排说明进行审核，在确认无误后，于3个工作日内向第三方资金托管平台发起付款指令；7.2条约定：各合伙人一致同意普通合伙人资金使用按照上述项目实施资金使用进度分批次提取项目款，并同意前述费用由执行事务合伙人在人人投的监督管理下使用。需支付给人人投网站的融资费用和第三方支付平台托管费用等由本合伙企业承担，且不得在合伙人出资中列支；7.3条约定：普通合伙人延迟、抽逃出资或怠于履行火锅分店众筹店选址、策划、装修等义务，应按照各守约有限合伙人实际出资金额（中国人民银行）同期年定期存款利息的4倍向守约有限合伙人支付违约金。同时普通合伙人应按有限合伙人实际出资额进行返还。由普通合伙人承担人人投为该项目进行融资服务的一切费用；8.6条约定：普通合伙人在本合伙企业所在范围内不得自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；9.1条约定：合伙企业盈利后应当分红，并每月提取净利润的20%作为企业发展基金，该发展基金达到300000元即不再提取，至年底店铺在没有发展的计划下发展基金全额按份额比率分配给合伙人，并预留下一年的企业流动资金300000元，剩余部分全部分配给全体合伙人。其余可分配净利润的49%由全体有限合伙人分享，可分配净利润的51%由普通合伙人分享。首次分红最迟在首次盈利的第1个月进行，其后每3个月分红一次；9.2条约定：合伙企业应当聘请第三方财务公司进行财务管理，在财务收支和库房进销存区域安装24小时视频监控，将每月的财务报表用手机短信、手机微信、电子邮件或其他易于合伙人接收的形式发送至所有合伙人。月度财务报表于下个月的第10个工作日以前发送至所有合伙人。店铺收银系统建立后应当接入人人投的财务监管系统，每日的收入数据发送到所有投资人的信息终端。在接入人人投的财务监管系统前，项目方应安排相应负责任人将合伙企业的每日营业额于每日闭店后（最迟次日上班前），以拍照的形式将收银系统中总的营业流水数据在本项目股东官方QQ群上传数据图片；9.3条约定：合伙企业应当将每个月的月度营业报表、分红详情于下一个月的第10个工作日前上传到人人投网站或者第三方合作的财务软件；13.2.2条约定：本合伙企业所投资的火锅分店众筹店项目预计实现盈亏平衡时间为项目运营6个月后，普通合伙人应当以此时间为目标实现盈利，若火锅分店众筹店项目正式运营的第7至第12个月中有4个月及4个月以上无盈利，则有限合伙人有权转让份额或退伙，在转让方式协商不能达成共识时，由普通合伙人回购，回购执行截止日期在该合伙企业成立之日起满12个月后的30日内，回购金额由普通合伙人与有限合伙人协商决定，回购额度不得低于该退伙人投资额的80%（回购额度不得高95%），回购额减去12个月中有限合伙人以往所得的投资分红收益金额；自该合伙企业成立之日起满12个月后的30日后，回购金额按市值回购，有限合伙人以往所得的投资分红收益不列入普通合伙人的回购计算金额。（说明：运营期指该合伙企业成立之日起算）。合同签订后，银鼎众众公司于2015年12月3日成立，经营火锅众筹店，性质为有限责任公司（自然人投资或控股），工商登记的原告认缴数额为7840元。原告称2016年2月1日、2016年5月24日、2016年8月20日通过“易宝支付”分别接收三次分红182.32元、334.80元、434.22元，共计951.34元，后银鼎餐饮娱乐公司再未兑现任何分红，也未将月度营业报表上传。另查明，本院审理的（2018）宁0104民初5467号案件中，银鼎餐饮娱乐公司称银鼎众众公司在2017年9月涉诉后已停业。本院认为，原告与银鼎餐饮娱乐公司签订的《合伙协议》系双方当事人真实意思表示，其内容未违反相关法律的强制性规定，该协议依法成立并有效。银鼎餐饮娱乐公司后注册成立宁夏银鼎众众餐饮有限公司经营火锅众筹店，并向原告进行了三次分红，但宁夏银鼎众众餐饮有限公司的性质为有限责任公司，违背了原告的投资目的及签订《合伙协议》的初衷，故银鼎餐饮娱乐公司上述行为已经构成违约。银鼎餐饮娱乐公司未严格按照《合伙协议》约定按时上传财务信息、按时分红，且火锅众筹店已停止营业，故原告与银鼎餐饮娱乐公司双方签订《合伙协议》的目的现已无法实现，对原告要求银鼎餐饮娱乐公司返还投资款及支付违约金的诉请,银鼎餐饮娱乐公司在合同履行期间存在违约行为，按照《合伙协议》13.2.2条约定，原告作为有限合伙人之一有权选择退股，并要求银鼎餐饮娱乐公司回购投资款及支付违约金，原告现要求回购的数额为投资款的80%，本院支持被告银鼎餐饮娱乐公司返还投资款7552元（9440元×80%）、支付违约金1784.16元，合计8384.82元（扣减已分红951.34元）。关于原告要求叶凌承担相应返还投资款、支付违约金及撤销股东登记的诉请。原告认为叶凌作为银鼎餐饮娱乐公司的法定代表人故意违反竞业禁止约定、滥用职权，应当承担连带责任，但原告提交的证据不足以证明该主张，且《合伙协议》相对方系银鼎餐饮娱乐公司，叶凌应系履行职务行为，故对该诉请本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告宁夏银鼎餐饮娱乐有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告彭晖投资款7552元、支付违约金1784.16元，合计8384.82元（扣减已分红951.34元）；二、驳回原告彭晖的其他诉讼请求。如果被告宁夏银鼎餐饮娱乐有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，公告费183元，由被告宁夏银鼎餐饮娱乐有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 高晓青人民陪审员 王惠宁人民陪审员 古甜甜 二〇一九年六月二十四日法官 助理 杨 媛书 记 员 张 如附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合伙企业法》第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。