湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0124民初8420号原告：戴夕兵，男，1960年11月26日出生，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：袁立辉，宁乡市湘宁法律服务所法律工作者，特别授权。被告：张有馀，男，1975年12月24日出生，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：戴相敬，湖南弘楚律师事务所律师，一般代理。第三人：戴高乔，男，1969年10月16日出生，住湖南省宁乡县。原告戴夕兵与被告张有馀、第三人戴高乔提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告戴夕兵及其委托诉讼代理人袁立辉、被告张有馀及其委托诉讼代理人戴相敬、第三人戴高乔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴夕兵诉称，2018年6月6日，包工老板被告张有馀叫原告去被告承包的私人建房工地做事，具体安排原告开铲车、为吊车装材料等。午饭后上班约半小时，原告正在给吊车装水泥过梁，已经吊到二楼的楼面了，楼面上的另一个农民工把运上去的过梁拖到楼面上使用。此时，原告正去拿斗车和捡地面零散的东西。不知是什么原因这个水泥过梁掉下来，竖直砸在原告肩膀上往背上擦下去，致使原告的肩膀骨头等十几处地方断裂。当时被告张有馀及原告女儿戴美、儿子戴亮、妻子李素娥一起将原告送到宁乡市人民医院，住院治疗81天。经诊断左侧3-9肋骨骨折，T6椎体及双侧椎弓根粉碎性骨折，T4左侧椎板、T5双侧椎弓及T7左侧横突骨折。从6月6日至8月26日治疗81天出院，住院治疗费34883.28元。出院以后于2018年9月17日经法医鉴定构成三个伤残，一个9级、两个10级。经有关单位做工作未能达成赔偿协议，现原告诉求在合理合法的范围内，由被告赔偿医疗费、护理费、伙补费、误工费、伤残补偿金、营养费、交通费、精神补偿等费用，合计220221.22元。请宁乡市人民法院支持原告的诉求。被告张有馀辩称，1、答辩人已经为原告支付了34000元的医药费。2、原告在本次事故中有过错，应当承担相应责任。3、发包人为建房工程购买了商业意外险，保险的赔偿应当冲抵原告的赔偿款。4、赔偿款要求过高，具体意见在庭审中予以发表。第三人戴高乔辩称，答辩人已经和被告张有馀签订了建房承保合同，购买了房屋意外保险。合同约定了答辩人不用负责，所以答辩人不承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：第三人戴高乔将其私人住宅的新房修建工程交由被告张有馀进行承包修建。被告张有馀为承建第三人戴高乔的私人住宅，雇请了原告戴夕兵作为房屋修建的施工人员。2018年6月6日，原告戴夕兵在建房施工过程中，原告戴夕兵将水泥固梁放置于斗车之上，然后将斗车推运至建房吊机处。原告戴夕兵将建房吊机的吊钩勾住斗车后告知楼上工作人员陈某后，陈某便启动吊机，斗车便被吊机逐渐吊起。斗车被吊至三楼楼面齐平时，陈某用手去抓斗车的扶手。因水泥固梁放置斗车上未被平衡放置，加之斗车被吊上时有晃动，所以陈某抓不住斗车，斗车上的水泥固梁便掉落楼下，砸伤正处于楼下吊机旁的原告戴夕兵。之后，原告戴夕兵被送往宁乡市人民医院住院治疗81天。2018年9月17日，原告戴夕兵的伤情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定后，认为：被鉴定人戴夕兵左侧第3-9肋骨骨折，构成十级伤残；T6椎体及双侧椎弓根粉碎性骨折，构成九级伤残；T4左侧椎板、T5双侧椎弓根及T7左侧横突骨折，构成十级伤残。伤后误工期120日，护理期60日，营养期60日。在庭审中，原告戴夕兵主张其伤残赔偿金的计算方式为：“一个9级伤残，两个10级伤残。每个级别是2年，10级是最轻的，起步就2年，那么两个10就是4年，一个9级就是4年，一共赔8年。每年的赔偿标准为农村标准12936元。所以8年*12936元/年=105488元”。原告戴夕兵主张其误工费的计算方式为：“住院误工费，一共住院81天，标注是按照农林牧副渔的年工资标准34031元/年，每天工资93.23元，81天×34031元/年÷365天=7552.08元；法医鉴定结果的误工费，误工期为120天，再次计算修养期的误工费120天，按建筑行业标准46712元/年计算，120天*46712元/年÷365天=15750.4元”。另查明一，第三人戴高乔发包给被告张有馀所承建的房屋为三层高的楼房。第三人戴高乔发包建房工程时未察看被告张有馀的承包建房的相关资质并且当庭表示农村建房都不查看承包建房一方的建房资质。第三人戴高乔将其私人住宅的新房修建工程交由被告张有馀进行承包修建后，房屋修建的具体管理工作、组织施工安排均由被告张有馀负责。第三人戴高乔负责购买被告张有馀所提出的建房所需材料。另查明二，本次事故发生后，被告张有馀已为原告戴夕兵垫付医疗费34000元。第三人戴高乔为建房工程在天安财产保险股份有限公司投保了建筑工程团体人身意外保险，本次事故发生后，原告戴夕兵就其受伤所造成的损失，已从天安财产保险股份有限公司获赔保险理赔款42900元。第三人戴高乔向法庭表示：如果原告要求其赔偿，就算是戴高乔赔偿的，如果原告不找我要求赔偿，就算是被告张有馀赔偿的。原告戴夕兵向法庭表示：仅要求被告张有馀对其进行赔偿。另查明三，原告戴夕兵主张其护理情况为：护理人员是配偶、女儿、儿子，配偶和女儿均未有工作，儿子在株洲市从事水电领域工作。另查明四，原告戴夕兵向法庭提交证人吴某的录音光盘及录音内容文字摘抄，拟证明固梁和斗车已经上到二楼楼板，是楼上的工作人员操作过程中，斗车晃动一下导致固梁掉下来打伤了原告，并证明原告没有不注意安全的行为。但吴某未到庭接受质询。本院核定本次事故给原告戴夕兵造成的损失为：医疗费34882.28元；住院伙食补助费8100元（81天×100元/天）；营养费3000元；伤残赔偿金56918.4元（12936元/年×20年×22%）；误工费15357.37元（120天×46712元/年÷365天）；护理费7636.93元（60天×46458元/年÷365天）；精神抚慰金12000元，共计137894.98元。上述事实，有医院病历、医疗费发票复印件、司法鉴定书、证人陈某的出庭证言、证人戴某的出庭证言、保险单等证据及到庭当事人的陈述在卷予以证实，本院予以确认。本案的争议焦点为（一）本案的损失如何计算；（二）原告的损失该如何承担。本院认为，关于本次事故对原告戴夕兵所造成的各项经济损失中，原告所提供的医疗费票据能够证实其为治疗伤情花费了医疗费用为34882.28元。原告所提供的长沙市楚沩司法鉴定所出具的司法鉴定意见书能够证实原告因本次事故所造成的伤残等级情况为1个九级伤残，2个十级伤残；伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期60日。关于伤残赔偿金的计算，原告所主张计算方式有误，计算方式应当为：12936元/年×20年×22%=56918.4元。关于误工费的计算，原告所主张的住院期间的误工时间与出院后的误工时间重合，原告所提供的司法鉴定意见书能够证实原告的总体误工时间仅为120天。因原告戴夕兵的大部分获取劳动报酬的方式为从事建筑行业工作，故原告的误工费应当按照建筑行业的标准计算，即46712元/年。关于护理费的计算，原告所主张的护理时间为住院期间81天，原告所提供的司法鉴定意见书能够证实原告的总体需要护理的时间仅为60天，故护理天数仅为60天。原告主张护理费适用卫生行业标准，本院认为，卫生行业标准系医疗救治人员的工资收入标准，此标准不适用于陪护人员的收入情形。因原告戴夕兵的护理人员系其配偶、女儿、儿子，三名护理人员的陪护情形未有明确的区分，本院认为，原告的护理费按照居民服务行业标准，较为适宜，即46458元/年。原告戴夕兵所主张的住院伙食补助费为100元/天，被告张有馀未提出异议，本院对原告的该主张，予以支持。对于原告的营养费、精神抚慰金本院根据本案实际情况予以酌情认定。关于原、被告在本次事故中应承担的赔偿责任问题。本院认为，公民的健康权应受法律保护，原告戴夕兵受雇于被告张有馀为其提供劳务从事房屋修建工作，原告戴夕兵在提供劳务过程中被致伤所造成的损失应当由雇主承担赔偿责任。第三人戴高乔将其私人住宅的新房修建工程交由被告张有馀进行承包修建，所建房屋为三层楼房。根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，即农民自建低层住宅的建筑活动，不需要资质。《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项规定，对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。由此确定，农民自建低层住宅为两层（含两层）的住宅。第三人戴高乔未查看被告张有馀没有修建三层楼房的资质并且当庭表示农村建房都不查看承包建房一方的建房资质，故视为第三人戴高乔应当知晓被告张有馀不具备修建三层楼房的资质。故而作为发包人的戴高乔对被告张有馀应当向原告戴夕兵承担的赔偿责任，承担连带赔偿责任。关于原告戴夕兵被致伤所造成损失的分担问题。证人陈某、戴某的出庭证言能够证实原告戴夕兵的被致伤过程。第一、原告戴夕兵将水泥固梁放置斗车上时未使得水泥固梁被平衡放置。第二、原告戴夕兵知晓载有水泥固梁的斗车被建房吊机吊起向上运输过程中，斗车未有防止水泥固梁掉落的装置。第三、载有水泥固梁的斗车被建房吊机吊起向上运输过程中，原告戴夕兵身处于建房吊机旁，原告戴夕兵当时的所在位置存在被楼房上方掉落物体砸伤的风险。本院认为，综合以上原因，原告戴夕兵对其本人被掉落的水泥固梁砸伤的事故存在过错，应当减轻赔偿义务人的责任。原告戴夕兵向法庭提交证人吴某的录音光盘及录音内容文字摘抄，因吴某未到庭接受质证，故对原告所提供的该证据不予采信。对原告戴夕兵的损失137894.98元应按二八分担，由原告戴夕兵自行承担20%，即27578.98元，由被告张有馀承担80%，即110316元。被告张有馀已为原告戴夕兵垫付的医疗费34000元应当予以冲抵。第三人戴高乔在天安财产保险股份有限公司投保建筑工程团体人身意外保险的目的系为了在建房活动过程中所造成人员伤害后能够得到保险理赔，故该投保行为所产生的保险利益应当归于承担人员伤亡的赔偿责任一方，即原告戴夕兵从天安财产保险股份有限公司处获赔的42900元保险理赔款应当冲抵其应当获得的赔偿款。综上，被告张有馀应当向原告戴夕兵支付的赔偿款110316元，在冲抵被告张有馀已垫付的34000元及原告戴夕兵已获赔的42900元保险理赔款后，仍需向原告戴夕兵支付的赔偿款金额为33416元。第三人戴高乔对于被告张有馀仍需向原告戴夕兵支付的赔偿款33416元承担连带清偿责任。原告戴夕兵向法庭表示不要求戴高乔向其履行赔偿义务，该行为系原告戴夕兵自由处分民事权利的行为，本院予以采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下：一、限被告张有馀于本判决生效后十日内向原告戴夕兵支付赔偿款33416元。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告戴夕兵的其他诉讼请求；案件受理费1402元，减半收取701元，由被告张有馀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  文学二〇一九年六月十一日书记员  张磊附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。