四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1902刑初155号 公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。 被告人潘生荣，男，1989年12月出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江苏省滨海县，住巴中市恩阳区。因犯故意伤害罪，于2011年4月19日被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。因寻衅滋事，于2015年8月14日被江苏省常州市公安局新北分局处行政拘留十日，并处罚款1000元。因涉嫌诈骗罪，于2018年12月1日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，2018年12月27日经巴中市巴州区人民检察院批准，次日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 指定辩护人李晓兰，四川九朝律师事务所律师。 被告人王柏翔，曾用名王蕾，男，1996年7月出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地巴中市恩阳区，住巴中市恩阳区。因吸食毒品，于2015年9月17日被巴中市公安局恩阳区分局处行政拘留三日。因涉嫌诈骗罪，于2018年12月1日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，2018年12月27日经巴中市巴州区人民检察院批准，次日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 辩护人彭仕喜，四川九朝律师事务所律师。 巴中市巴州区人民检察院以巴州检公诉刑诉〔2019〕127号起诉书、巴州检公诉刑变诉〔2019〕2号变更起诉决定书指控被告人潘生荣、王柏翔犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。公诉机关巴中市巴州区人民检察院指派检察员陈晓英出庭支持公诉，被告人潘生荣及其指定辩护人李晓兰、被告人王柏翔及其辩护人彭仕喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人潘生荣和王柏翔商议通过赌博作弊的方式骗取被害人赵某的钱财。为此，潘生荣和王柏翔事前购买了特制隐形眼镜和特制扑克牌用于赌博期间作弊。2018年11月29日14时许，潘生荣、王柏翔邀约赵某、"瑞娃子"到巴中市巴州区张思训街"盐业宾馆"9402号房间，采用"炸金花"的方式进行赌博。赌博期间，潘生荣、王柏翔二人合伙使用事先购买的特制隐形眼镜和特制扑克牌作弊，骗取赵某钱款共计人民币92400元。其中，已兑现钱款15200元，未兑现钱款77200元。 针对上述事实，公诉机关提出的证据如下：特制隐形眼镜一副；被告人潘生荣和王柏翔的供述与辩解；证人蒋某的证言；被害人赵某的陈述；扣押清单、发还清单、前科资料等书证；搜查、辨认笔录；视听资料。 公诉机关认为，被告人潘生荣、王柏翔以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。潘生荣、王柏翔到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。提请依法判处。 被告人潘生荣对起诉书指控的罪名及事实均无异议。 指定辩护人李晓兰的辩护意见：对起诉书指控的事实及罪名无异议。量刑意见：被害人具有一定过错；被告人到案后如实供述自己的罪行，并当庭认罪，请求对被告人从轻处罚。 被告人王柏翔对起诉书指控的罪名及事实均无异议。 辩护人彭仕喜的辩护意见：对公诉机关起诉指控事实及罪名均无异议。被告人王柏翔有如下从轻或减轻处罚情节：1.坦白；2.退赔被害人损失并取得被害人谅解；3.初犯、偶犯；4.被告人王柏翔作用相对较小，社会危害性小。请求法院对其从轻处罚。 经审理查明，被告人潘生荣和王柏翔商议通过赌博作弊的方式骗取被害人赵某的钱财。为此，潘生荣和王柏翔事前购买了特制隐形眼镜和特制扑克牌用于赌博期间作弊。2018年11月29日14时许，潘生荣、王柏翔邀约赵某、"瑞娃子"到巴中市巴州区张思训街"盐业大酒店"9402号房间，采用"炸金花"的方式进行赌博。赌博期间，潘生荣、王柏翔二人合伙使用事先购买的特制隐形眼镜和特制扑克牌作弊，骗取赵某钱款共计人民币92400元。其中，赵某已支付给二被告人人民币15200元，未支付人民币77200元。 同时查明，2018年11月30日，公安机关将被告人潘生荣、王柏翔抓获归案；次日，公安机关在被告人潘生荣处扣押了隐形眼镜一副、借条一张等物品。 侦查中，被告人王柏翔的亲属代为退赔了被害人赵某的损失，赵某对被告人王柏翔的行为予以了谅解。 以上事实，有控辩双方提出，经庭审举证、质证的如下证据：1.受案登记表、立案决定书；2.拘留证、逮捕证等对被告人采取强制措施相关法律文书；3.被告人潘生荣、王柏翔常住人口详细表；4.搜查证、搜查笔录及录像、扣押清单及照片、发还清单；5.调取证据通知书、调取证据清单、案发现场录像资料及视频录像截图说明；6.接受证据清单、微信聊天记录及转账记录；7.辨认笔录及照片；8.巴中市公安局巴州区分局刑事侦查大队的前科说明；9.前科资料、（2011）武刑初字第349号刑事判决书、新公（百）行罚决字〔2015〕3543号行政处罚决定书、巴恩公（恩）行罚决字〔2015〕232号行政处罚决定书；10.接受证据清单、微信转账记录及刑事谅解书；11.抓获经过；12.证人蒋某的证言；13.被害人赵某的陈述；14.被告人潘生荣、王柏翔的供述及辩解等予以证实。证据来源合法，与本案相关联，能够相互印证，已形成证据锁链，足以证实潘生荣、王柏翔诈骗他人财物的事实成立。本院予以确认。 本院认为，被告人潘生荣、王柏翔以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，诈骗他人财物人民币92400元，数额巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人潘生荣、王柏翔犯诈骗罪的事实及罪名成立，本院予以支持。在被告人潘生荣、王柏翔犯罪数额中，既遂数额为人民币15200元，未遂数额为人民币77200元，对未遂部分数额，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，根据本案的实际，决定对二被告人减轻处罚。在共同犯罪中，二被告人共同谋划、均积极实施犯罪，均为主犯，可根据二被告人在犯罪中所起的作用大小进行量刑处罚。到案后，二被告人如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可对二被告人从轻处罚。案发后，被告人王柏翔的亲属代为退赔了被害人的损失，被害人对被告人王柏翔的行为予以了谅解，可酌情对被告人王柏翔从轻处罚。被告人潘生荣的指定辩护人关于潘生荣系坦白的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。被告人王柏翔的辩护人关于王柏翔坦白、初犯、退赔并取得谅解的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳。根据被告人王柏翔的犯罪情节、悔罪表现，对其判处缓刑没有再犯罪危险，对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。 综上，为保护公私财产所有权不受侵犯，根据二被告人的犯罪情节、性质、危害后果及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条之规定，判决如下： 一、被告人潘生荣犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币10000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月30日起至2020年7月29日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人王柏翔犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币8000元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、没收扣押在案的作案工具隐形眼镜一副，由本院依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 艳 人民陪审员  刘远芳 人民陪审员  杨志高 二〇一九年六月十四日 法官助理李星翰 书记员王海艳 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的"数额较大"、"数额巨大"、"数额特别巨大"。 。 第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。