湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03民终483号上诉人（原审被告）：张家界新大绿农林开发有限公司，住所地湖南省张家界市永定区沙堤乡贯坪村。法定代表人：赵燕，公司执行董事。委托诉讼代理人：彭来双，湖南天门律师事务所律师。委托诉讼代理人：马岚兰，湖南天门律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万文华，男，1966年7月1日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：严银辉，湖南湘浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万亚雄，男，1990年7月21日出生，汉族，住湖南省湘乡市，系万文华之子。委托诉讼代理人：严银辉，湖南湘浩律师事务所律师。原审被告：陈燕，女，1975年6月3日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：陈熠，湖南云天律师事务所律师。原审被告：刘子健，男，1973年3月12日出生，汉族，湖南省长沙市人，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：陈熠，湖南云天律师事务所律师。上诉人张家界新大绿农林开发有限公司（以下简称新大绿公司）因与被上诉人万文华、万亚雄、原审被告陈燕、刘子健民间借贷纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院(2018)湘0381民初1248号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人新大绿公司不服湘乡市人民法院(2018)湘0381民初1248号民事判决，向本院提出上诉请求：一、撤销(2018)湘0381民初1248号民事判决第2项判决事项。二、驳回被上诉人万文华，万亚雄的诉讼请求。三、判决上诉人因公章鉴定所支出的鉴定费用35010元，由被上诉人承担。四、判决本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。具体事实和理由：1、一审被告刘子健与被上诉人万文华、万亚雄之间的借款，上诉人没有提供任何形式的担保，不承担担保责任。2、关于委托书的问题。委托书的签发人是刘梦如，委托事项表述得很清楚“现刘梦如全权委托刘子健与万文华洽谈及签订与公司的合作或借款协议”，刘梦如说委托书签署于2015年5月，被上诉人万文华说委托书签署于2014年9月27日，但不管是在什么时间签署的，总之是在刘子健个人向万文华借款产生近两年后签署的委托事项，也仅为洽谈与公司有关的合作或借款，绝无任何提供担保的意思表示。委托书签署以后，上诉人与被上诉人万文华没有协商过任何合作，也没有向万文华借过钱、融过资，该委托书与被上诉人万文华主张上诉人对刘子健的借款承担担保责任没有任何关联。3、关于《借款、抵押担保协议》的问题。该份协议在被上诉人起诉之前，上诉人是不知情的，从未见到过，更未参与过该协议。唯一与上诉人扯上关系的，就是协议书上加盖了冠有上诉人全称的印章。然而通过司法鉴定确认该印章并非上诉人的印章，上诉人仅有一枚于2009年12月25日制作，并于同日在张家界市公安局进行留底备案的行政印章。万文华和刘子健在一审庭审时都陈述了该协议是万文华写好后，再由刘子健签署的事实。刘子健称是被逼迫签订的。但不管刘子健是在何种情形下签署的，该协议书上记载的刘子健签署时间是2014年10月8日，此时刘子健已与上诉人无任何关联，而刘子健个人与万文华之间的借款发生在2011年，如果需要上诉人为该借款提供担保，完全可以在刘子健退出公司之前进行，但万文华却在数年之后，在明知刘子健与上诉人已无任何关系，无权代表上诉人签署任何文件、作出任何承诺的情况下，要求刘子健签署该协议，并在明知公司公章在实际控制人赵锦华处的情况下加盖假公章，充分说明签订该协议是万文华和刘子健的个人行为，二人欲恶意损害上诉人利益的意图明显。《借款、抵押担保协议》中载明，刘子健承诺用新大绿公司的所有资产向万文华做担保，文句中的意思表示很清楚，上诉人的资产是担保客体，承诺主体是刘子健，刘子健个人承诺以上诉人的资产向被上诉人万文华提供担保，而非上诉人承诺或与被上诉人万文华达成了担保合意。担保具有无偿性，该特点决定了担保人作出担保的意思表示必须明确具体，这是最基本的法律常识。委托书中并无任何上诉人为刘子健的个人债务提供担保的意思表示，上诉人亦不是协议的主体，没有与被上诉人达成任何担保的合意，也就没有一审判决认为的抵押担保转化为保证担保的前提和基础，一审法院没有对《借款、抵押担保协议》的主体、内容、形成时间以及与委托书的关联性等方面进行考虑，硬生生的认定上诉人为刘子健的借款提供担保，这是典型的枉法裁判。4、一审判决违反级别管辖的规定，且判决程序违法。新大绿公司从2013年12月起，赵锦华就是公司的大股东，对公司享有实际控制权，刘梦如、刘子健无权代表上诉人作出任何明示行为。本案借款金额没有查明，刘子健与万文华所签订的借条，确认在2013年5月前的利息已经付清，二人约定月息3.5%，明显超过了民间借贷所保护的借款利率，刘子健当庭提出超过部分要求返还。根据审理民间借贷案件司法解释第31条的规定，一审法院应当支持。被上诉人起诉的借款本金，除本案1000余万元以外，另外还有4个案件，共计起诉借款本金5730余万元，刘子健与万文华于2018年3月26日在湖南省高级人民法院对账，万文华认可刘子健向其转账偿还了借款本息3416万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第5条：集资参与人本金尚未归还的，所支付的回报可以折抵本金。那么刘子健所欠万文华的所有借款的总金额仅1000余万元，且不应当再计算利息。就本案而言，刘子健的借款金额绝对不超过200万元。一审法院既不对上述高利贷资金的来源进行查证，也不处理万文华已经非法取得的高额利息，其目的就是要把万文华侵占上诉人财产的目的做到最大，以公权力为高利贷者背书。5、一审认定证据错误。被上诉人万文华提交的两张微信聊天截图的打印件，在没有和原始电子数据核对的情况下，一审法院确认其真实性，不符合证据规则的规定。因为打印件是可以进行修图篡改的，而一审出庭作证的证人谭某与刘子健本身就存在利害关系，且对刘子健怀恨在心，其证人证言不可采信。根据法律规定本案中微信截图的打印件和证言均不能作为定案依据。而一审法院如此认定完全为了做证据，生硬的为委托书找个自认为合适的签署时间，以便为判决上诉人承担担保责任找一个理由。虽然这个理由并不能成立。上诉人申请司法鉴定新大绿的印章，最终鉴定不是上诉人的印章，为此支出的鉴定费35010元应当由被上诉人承担。一审法院应当依法进行裁判而没有进行裁判。综上所述，一审判决故意违背事实，严重侵害上诉人的合法权益，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人万文华，万亚雄答辩称：一、2014年9月27日上诉人的控股股东法定代表人刘梦如向刘子健出具了委托书，委托刘子健向被上诉人万文华办理相关借款抵押手续，之后刘子健于2014年10月8日即签署了《借款、抵押担保协议》，并且刘子健在协议上加盖了新大绿公司的公章。所以基于前述事实，刘子健向万文华、万亚雄签署的《借款、抵押担保协议》是取得了上诉人新大绿公司的合法授权，也是新大陆公司当时的真实意思表示。二、本案中新大绿公司、刘子健名义上虽是两个不同的主体，但实际上却是一个不可分割的整体。新大绿公司的所有财产均是刘子健、陈燕夫妻俩全部投资的，虽然新大绿公司的股份多次进行转让，法定代表人进行了多次的变更，但这些转让和变更行为并没有产生任何转让价款的交接，故明眼人都知道是上诉人与刘子健互相勾结，虚假转移资产，属于典型的恶意逃避债务的行为。本案的债务往来是发生在刘子健是新大绿公司法人、股东，公司财产是刘子健、陈燕夫妻家庭财产之时，有借条、收款详单、银行流水和借款协议，表明了借款用于新大绿公司。答辩人借给刘子健款项中有3000多万元用于新大绿购买土地进行商业开发，收购养殖名贵花木以及相关的其他基础设施投入。刘子健、陈燕就其用途也作了说明，并且之后刘子健出具的《借款、抵押担保协议》也均作了载明。所以被上诉人的借款既用于新大绿公司，同时新大绿公司的所有财产也同时与刘子健、陈燕的夫妻共同财产混同，新大绿公司储备商业开发用地280亩，估计150万元一亩，收藏名贵花木及新建的基础设施价值近5个亿。借款后刘子健将公司法人股份转移给亲哥哥，曾任佛山市市委党校副校长的刘梦如，这种公务员身份明显不具有受让能力，后又将公司法人大部分股份以1300万元转移给赵锦华，也不符合常理。新大绿公司现又将法定代表人变更为赵燕，而赵燕年迈体衰，既无经济实力又无管理能力，这又是今后继续逃避债务，逃避责任的一种无赖手段。故请求二审法院明察秋毫，制止上诉人的违法行为。三、刘梦如说的委托书签署是2015年5月，并且上诉人新大绿公司以逃避担保责任而与刘子健、刘梦如恶意串通而进行虚假诉讼，以此否定委托书的合法效力。张家界市永定区人民法院已于2019年3月13日作出了民事裁定，纠正虚假诉讼已进入再审程序。新大绿公司为逃避责任的所有说辞和行为已经完全不能成立。至于刘子健代表上诉人新大绿公司加盖的公章，虽然该公章不是上诉人新大绿公司的备案公章，但不能否认该公章是新大绿公司在经营过程中使用的公章。新大绿公司对刘子健出具给被上诉人的《借款、抵押担保协议》上的公章进行选择性鉴定，该行为不符合相关司法解释的规定，不能作为其抗辩和免责的事实和理由。本案中陈燕是债务的偿还义务人，其行为不涉嫌犯罪。因此一审法院判决陈燕对本案的借款本息承担责任处理是正确的。关于本案借款本金金额的问题。因为一审法院判决对于利息的起算日期从2016年3月21日开始起计算，并且之前以及之后至起诉之日止，刘子健、陈燕也并未向万文华、万亚雄支付借款利息。关于借款本金5730万元的问题。该案审理过程中，万文华向法院提交了9000多万元的流水，刘子健提出的所谓3000多万元的流水，均发生在2014年以前与被上诉人的其他往来，之后刘子健与被上诉人万文华进行了多次的结算以及出具的有关法律文件中，刘子健确认的本金均为5730万元，所以一审判决确定的本金是正确的，万文华作为早期大型超市的经营者，已完成资本的积累，完全有能力履行向刘子健出借数千万元，万文华借款给刘子健是帮助其解决资金周转困难，帮助其解决新大绿公司的土地款，苗木购置及基础设施投入等方面的资金问题，并且自2014年以后尚未收到一分钱利息，上诉人说被上诉人是高利贷者，侵占上诉人的财产，纯粹是忘恩负义倒打一耙。关于证人谭某与被上诉人万文华在2014年9月的微信聊天截图，该截图有明确的内容和时间显示，并且这种截图在技术上完全不可能伪造。并且该图片拍摄对象是刘子健、刘梦如两人，刘子健也是本案的当事人，所以被上诉人完全不可能造假，证人谭某的证言与图片完全印证，完全可以采信。关于鉴定费的问题。上诉人在原审过程中对自己使用的几枚印章进行非同一性鉴定，这与被上诉人没有关系，同时上诉人有几枚印章同时使用，是上诉人的内部管理问题，所以对于其支出的鉴定费，一审判决不进行裁判是正确的。请求二审法院依法驳回上诉人的全部诉讼请求。万文华、万亚雄向一审法院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告刘子健、陈燕偿还原告借款本金1787万元，并自2013年10月1日起按月利率2%计算利息至借款本金全部偿还之日止；2、请求判令被告新大绿公司对前述借款1787万元本金的偿还承担担保责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2012年4月15日原告万文华借款600万元给被告刘子健，2012年6月4日原告万文华借款400万元给刘子健偿还其所欠胡丽华的欠款400万元，该1000万元借款，经双方通过补充借款详单、《借款、抵押担保协议》、《借款补充协议》等多次确认。被告刘子健就上述1000万元借款向两原告出具一张内容为：“借条借到万文华、万亚雄父子人民币现金（大写）壹仟万元（小写）￥10000000.00元，按月息3.5%计息，利息按月支付，期限2013年4月30日至2015年12月30日止，（2013年5月前息已结算清），以本人张家界新大绿公司，长沙美丽传说公司股份，常德四月天房产公司等个人全部资产作抵押、担保，如不能按时付息、还本，由出借方决定采取一切措施追讨，所引起的任何矛盾和造成的任何后果由欠款人负责。借款人：刘子健借款时间：2012.4.15-6.4”的借条及内容为“借款详单2012年4月15日万文华打入刘子健工行帐600万元帐号：62×********年6月4日刘子健委托万文华还胡丽华款400万元帐号：9558801904104101270777合：1000万元收到壹仟万元是实签字认可：刘子健”的借款详单一份。2012年5月31日至6月9日期间原告万文华借款787万元给被告刘子健，被告刘子健就上述787万元借款向两原告出具一张内容为“借条借到万文华、万亚雄父子人民币现金（大写）柒佰捌拾柒万元（小写）7870000.00元，按月息3.5%计息，利息按月支付，期限2013年4月30日至2015年12月30日止，（2013年5月前息已结算清），以本人张家界新大绿公司，长沙美丽传说公司股份，常德四月天房产公司等个人全部资产作抵押、担保，如不能按时付息、还本，由出借方决定采取一切措施追讨，所引起的任何矛盾和造成的任何后果由欠款人负责。借款人：刘子健借款时间：2012.5.31-6.9”的借条及内容为“借款详单2012年5月31日万文华打入刘子健建行帐400万2012年6月8日万文华打入刘子健建行帐132万2012年6月12日万文华打入刘子健建行帐14万2012年6月22日万文华打入刘子健建行帐30万2012年6月30日万文华打入刘子健建行帐16万建行帐号：62270029202402243372012年6月28日万文华打入欧阳俊工行帐25万帐号：621030020023********年6月22日万文华打入刘子健工行帐50万+10万+10万=70万2012年6月9日万文华打入刘子健工行帐100万帐号：62×××43合计787万元柒佰捌拾柒万元是实：刘子健”的借款详单一份。原告万文华向本院提交了一份没有注明出具时间的内容为“委托书张家界新大绿农林开发有限公司是刘子健个人全额投资的项目，已全额出资购置出让土地二百七十亩，因贷款原因，工商登记是刘梦如一个人投资的公司，现刘梦如全权委托刘子健与万文华洽谈及签订与公司的合作（或借款）协议。刘梦如承诺：新大绿农林开发有限公司实际是刘子健个人所有。公司一切经营、变故由刘子健个人负责，本人配合执行。公司法人、股东：刘梦如委托电话：133××******受托人：刘子健附：万文华139××××****”的委托书。刘梦如与刘子健均在该委托书上签名。原告提出该委托书是2014年9月27日出具的，向本院提交了一份万文华与谭某的微信聊天记录截图，聊天记录的内容为万文华找刘子健、刘梦如签订委托书前后将委托书拍照用微信发送给谭某，本案审理过程中证人谭某出庭作证证明该微信聊天记录的真实性及万文华2014年9月27日找刘子健、刘梦如签订委托书的事实。新大绿公司和刘子健认为该委托书是2015年5月签订的，新大绿公司于2016年7月12日向张家界市永定区人民法院起诉刘子健和刘梦如，请求确认刘梦如以新大绿公司股东身份与刘子健签订的委托书无效，张家界市永定区人民法院于2016年9月5日判决确认刘梦如与刘子健于2015年5月签订的《委托书》无效。2014年10月8日刘子健向原告万文华出具一份内容为“《借款、抵押担保协议》张家界新大绿农林开发有限公司是刘子健个人全额投资的项目，购置土地270亩，花木、工程建设等，现估值1.8亿元。由于贷款原因，工商登记暂转寄存在其兄刘梦如名下，该项目与刘梦如没有经济往来。刘子健保证该项目只在银行贷款叁仟万元，用公司印章担保在赵锦华个人借款叁仟万元，总欠款在柒仟万元内。刘子健为了该项目购置土地、花木、工程建设等投入，从2011年到2013年5月1日止，通过刘子健、欧阳俊账户转账等方式，多次向万文华借款，共计伍仟柒佰叁拾万元（之前利息已付），为了保证万文华的资金安全，刘子健承诺用张家界新大绿农林开发有限公司的所有资产向万文华担保，直到还清万文华借款止，并保证今后公司借款、经营决策等重大事项须和万文华协商、同意下执行。并尽快创造好条件，把工商登记变更到万文华名下，以保证归还万文华借款的风险。借款、抵押担保人：刘子健2014年10月8日”的借款抵押担保合同。该抵押担保合同上盖有一张家界新大绿农林开发有限公司的公章，本案审理过程中新大绿公司申请鉴定，确定该公章不是新大绿公司在张家界市公安局的备案公章。2016年3月21日，原告万文华与被告刘子健签订一份内容为“借款补充协议刘子健借万文华款，如有争议，双方协商同意在万文华户籍所在地法院诉讼、调解解决，债权本金合计伍仟柒佰叁拾贰万借款人：刘子健出借人：万文华2016年3月21日”的补充协议。新大绿公司的股东和法定代表人变更情况：刘子健于2010年4月26日从新大绿公司原股东处受让80%的股权，此时新大绿公司的注册资本为3000万元；2010年6月11日刘子健取得新大绿公司100%股权，同时任新大绿公司的执行董事兼法定代表人；2011年11月1日，刘子健将其所有的新大绿公司98%的股权转让给他人，其仍为新大绿公司执行董事兼法定代表人；2012年4月26日，刘子健重新取得新大绿公司100%股权；2012年5月5日，刘子健以30万元的价格向陈燕转让新大绿公司1%的股权；2012年6月5日，新大绿公司的注册资本由3000万元增至12000万元，此时刘子健占99.75%，陈燕占0.25%；2013年12月17日，刘子健将其所有的新大绿公司80%的股权以1350万元的价格转让给赵锦华，2013年12月18日刘子健将其所有的新大绿公司11%的股权以100万元的价格转让给杨柳清，此时新大绿公司的股权结构为刘子健占8.75%、陈燕占0.25%、赵锦华占80%、杨柳清占11%；2014年4月21日，刘子健、陈燕将其所有的新大绿公司的股权全部转让给刘梦如，2014年4月23日新大绿公司的法定代表人由刘子健变更为刘梦如；2014年6月13日，赵锦华、杨柳清将其所有的新大绿公司股权全部转让给刘梦如，此时刘梦如成为新大绿公司唯一股东；2015年2月5日，刘梦如将其所有的新大绿公司的91%的股权转让给赵锦华，此时赵锦华占股91%，刘梦如占股9%，赵锦华成为新大绿公司的法定代表人。湖南省冷水江市公安局于2018年5月3日对冷水江市盛唐创业投资有限公司涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查，刘子健因系该公司法定代表人而被刑事拘留。湖南省冷水江市公安局于2018年11月26日对刘子健个人非法吸收公众存款案立案侦查。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、本院对本案是否有管辖权；二、刘子健与万文华、万亚雄之间的1787万元债权债务关系是否成立及利息计算方式；三、陈燕是否应当承担偿还责任；四、新大绿公司是否应当承担担保责任。关于焦点一。三被告在提交答辩状期间未向本院书面提出管辖权异议，但是在审理过程中多次提出原、被告双方五个民间借贷案件的总标的额（本金合计为5732万元）超出了本院的级别管辖范围。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十九条第二款的规定，人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖权异议的，人民法院不予审查。本案由湖南省高级人民法院于2018年5月18日对本院（2016）湘0381民初1027号案件发回本院重审，因此关于被告提出本院对本案没有管辖权的答辩意见，本院不予采信。关于焦点二。被告刘子健对本案借条和借款详单的真实性均没有异议，关于万文华代刘子健偿还胡丽华400万元的问题及被告刘子健提出两原告与被告刘子健双方没有就借款本金的具体金额进行结算的问题，在对双方提交的证据材料进行认证的过程中已进行了分析说理，不再赘述。因此被告刘子健与原告之间的债权债务关系明确，事实清楚，证据充分。刘子健出具给二原告的借条上没有借条出具的时间，借条上明确2013年5月以前的利息已经结算清，双方的借条是在2014年4月2日至2014年10月8日之间补写的，2014年4月2日之后双方仍有少量的经济往来。2016年3月21日刘子健与万文华签订的《借款补充协议》上确定的借款本金为5732万元，此后双方无任何经济往来，本院确认本案利息的计算起点为2016年3月21日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，借贷双方约定月利率3.5%明显超过了年利率24%，对原告要求自2016年3月21日起按月利率2%支付至借款全部偿还之日止利息的诉讼请求本院予以支持，对其余部分不予支持。被告刘子健辩称其已向万文华偿还了借款3990.5956万元，但其提交的转账记录均发生在双方最后确认借款本金数额之前，因此对被告刘子健要求抵扣3990.5956万元借款本金的答辩意见，本院不予采纳。关于焦点三。被告陈燕提出根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》，本案原告没有证据证明案涉借款用于夫妻共同生产和经营，不能认定为夫妻共同债务，其不应承担偿还责任。仅从新大绿公司的股权登记来看，2012年6月新大绿公司的注册资本由3000万元变更为12000万元，股权登记刘子健占99.75%，陈燕占0.25%。而二原告与刘子健的借款均发生在2011年11月至2013年5月期间，在刘子健与陈燕的婚姻家庭关系中并不是刘子健独自在经营，被告陈燕参与了刘子健的经营，刘子健向外所借款项是用于刘子健与陈燕夫妻共同经营，因此被告陈燕应对本案借款承担偿还责任。关于焦点四。1、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理”。本案原告在起诉要求刘子健、陈燕偿还借款的同时，也要求新大绿公司承担担保责任，因此被告提出本案应全案驳回起诉的答辩意见不能成立。2、被告新大绿公司提出刘梦如出具给刘子健的委托书被张家界市永定区人民法院判决无效的答辩意见。本案查明刘梦如出具委托书给刘子健，并将委托书交给万文华的时间是在2014年9月27日。张家界市永定区人民法院在未通知与案件有明显利害关系的万文华参加诉讼的情况下，仅凭刘子健的陈述就认定案涉《委托书》的形成时间为2015年5月，进而认定刘梦如在出具委托书时已非新大绿公司的法定代表人，从而判决案涉《委托书》无效，与本院查明案涉《委托书》的形成时间为2014年9月27日的事实不符，因此对新大绿公司的这一答辩意见本院不予采纳；3、本案涉及的《借款、抵押担保协议》是否有效的问题，新大绿公司提出，协议上的公章不是该公司的备案公章，2013年12月20日以后赵锦华成为新大绿公司的大股东，占股80%，也是公司实际控制人，2014年6月18日赵锦华、杨柳清的全部股权转让登记在刘梦如名下，是为了银行贷款的方便，并不是刘子健的股权登记在刘梦如名下，新大绿公司的资产与刘子健无关，因此《借款、抵押担保协议》无效。一审法院认为，《借款、抵押担保协议》上所盖的新大绿公司印章经鉴定确实不是被告新大绿公司的备案公章，但是该协议上有刘子健的签名。从新大绿公司的工商登记资料显示2014年6月至2015年2月期间，刘梦如系新大绿公司唯一的股东兼法定代表人，占股100%。刘子健在2014年9月27日即刘梦如系新大绿公司唯一股东及法定代表人期间取得刘梦如的委托，刘梦如出具的委托书上载明了万文华的借款问题，该委托书的原件也于当天交给了原告万文华，由此可见，新大绿公司对刘子健向万文华的借款是知情的，对刘子健的担保行为是认可的，因此该抵押担保协议对新大绿公司应具有法律约束力。4、《借款、抵押担保协议》虽有“抵押”二字，但协议的内容并未明确具体的抵押财产，双方也没有办理相应的抵押物登记，应当认定为保证担保。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，保证担保的范围包括主债权及利息等，当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《借款、抵押担保协议》没有对担保的范围进行约定，因此应当认定新大绿公司对刘子健所借万文华、万亚雄的全部借款及利息承担担保责任。5、关于原告万文华借款给刘子健的行为是否是以放贷为常业的非法行为。被告刘子健、陈燕向本院提交了三份民事判决书，其中的两份判决书系同一个案件，而万文华当时作为一名超市经营者，有自己的实体营业，牵涉两起民间借贷纠纷案件不足以认定万文华以放贷为常业。综上所述，对原告万文华、万亚雄要求被告陈燕偿还借款本金1787万元并按月利率2%支付自2016年3月21日至借款还清之日止利息的诉讼请求，本院予以支持，超出部分利息，本院不予支持；对原告万文华、万亚雄要求被告新大绿公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第二十六条第一款、第二十九条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：一、由被告陈燕偿还原告万文华、万亚雄借款本金1787万元并按月利率2%支付自2016年3月21日至借款还清之日止的利息；二、由被告张家界新大绿农林开发有限公司对第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告万文华、万亚雄的其他诉讼请求。上述给付内容，限在本判决生效后30日内履行完毕，逾期未履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费收取245500元，财产保全费5000元，合计250500元，由原告万文华、万亚雄负担64500元，被告陈燕、张家界新大绿农林开发有限公司共同负担186000元。二审期间，新大绿公司向本院提交湖南省高级人民法院（2017）湘民再272号民事判决书打印件及自助查询平台图片，拟证明湖南省高级人民法院对本案已经有结论。本院认为，该打印件既没有加盖人民法院印章，也没有向各方当事人送达，本院不予采信。本院二审查明与一审查明一致，予以确认。本院二审认为，本案争议的焦点是：一、本案是否应当全案移送公安机关，并全案驳回万文华、万亚雄的起诉；二、刘子健补写出具给万文华、万亚雄的借条上载明的借款本金金额是否正确；三、新大绿公司在本案中是否应当承担担保责任；四、一审审理程序是否合法。关于焦点一，本案中，刘子健因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关采取刑事强制措施，一审法院依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条的规定，裁定驳回万文华、万亚雄对刘子健的起诉符合法律规定。本案中刘子健对万文华、万亚雄所负债务发生在刘子健与陈燕婚姻关系存续期间，且刘子健与陈燕曾经共同持有新大绿公司的股权，因此可以认定系夫妻共同生活或共同生产经营所负债务，陈燕应承担共同偿还责任。本案中作为担保人的新大绿公司，不能因刘子健涉嫌非法吸收公众存款而免除担保责任。故本案只需将刘子健涉嫌非法吸收公众存款罪的事实移交公安机关处理，而不能全案移送公安机关。关于焦点二，万文华、万亚雄与刘子健之间有长达数年的资金往来，刘子健在本案和其他几个案件中补写出具给万文华、万亚雄共计五张借条，每张借条上所载明的借款金额均是万文华、万亚雄与刘子健之间此前部分资金流水之和，五张借条均具有结算性质。2016年3月21日刘子健与万文华签订的《借款补充协议》上确定借款本金为5732万元，此后双方无任何经济往来，故该《借款补充协议》是万文华、万亚雄与刘子健之间的总结算。这个5732万元与刘子健出具给万文华、万亚雄五张借条上的金额之和完全一致，一审法院将五张借条的利息计算起点均确定为2016年3月21日，故一审法院在本案中认定万文华、万亚雄与刘子健之间借款还款金额经过双方结算后的具体金额即借条上载明的借款本金金额正确。关于焦点三，2014年4月23日至2015年2月5日新大绿公司的法定代表人是刘梦如。在这期间，刘梦如作为新大绿公司的法定代表人有权委托刘子健处理新大绿公司有关事务。《委托书》上有刘梦如和刘子健的签字，两人都没有签署日期，属于签署不完整，造成《委托书》出具时间争议的责任在刘梦如和刘子健。分析《委托书》和《借款、抵押担保协议》之间内在关系，可知《委托书》的签署时间早于《借款、抵押担保协议》的签署时间，一审法院结合谭某的证人证言等认定《委托书》的出具时间为2014年9月27日是正确的。《借款、抵押担保协议》中确实存在部分文句表达不规范的问题，但从“《借款、抵押担保协议》”及尾部的“借款、抵押担保人”签字和盖章，并结合《借款、抵押担保协议》中的其他内容，从行为的目的上作整体分析，就不难得出签字人刘子健是借款人，抵押担保人处的印章人是担保人的结论。抵押担保人处的编号印章“张家界新大绿农林开发有限公司”与新大绿公司在公安机关的备案章不一致是明显的，因为《借款、抵押担保协议》中已经写明了新大绿公司的印章押在赵锦华处。由于该协议上有刘子健的签字，刘子健又有当时工商登记资料显示的新大绿公司唯一的股东兼法定代表人刘梦如的委托授权，《借款、抵押担保协议》中抵押担保人处加盖了“张家界新大绿农林开发有限公司”字样的编号印章，万文华有理由相信新大绿公司为刘子健的借款提供了担保，故该抵押担保协议对新大绿公司具有法律约束力。关于焦点四，1.万文华、万亚雄持有刘子健出具的五张借条，每张借条上所载明的借款金额均是万文华、万亚雄与刘子健之间此前部分资金流水之和，五张借条均具有一定的结算性质，万文华、万亚雄持单张借条分别起诉不违反法律的相关规定，单张借条的起诉金额并未超过级别管辖规定。2.本案一审的民事裁定书和民事判决书一并向当事人送达，并不影响当事人对民事裁定书和民事判决书的上诉权的行使，也不影响上级法院对下级法院的审级监督。3.新大绿公司明知《借款、抵押担保协议》中加盖的“张家界新大绿农林开发有限公司”字样的编号印章与新大绿公司在公安机关备案的印章不一致，仍然申请对印章进行同一性鉴定，该鉴定意见对本案的事实认定没有实际意义。综上所述，新大绿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费186000元，由上诉人张家界新大绿农林开发有限公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  肖剑英审 判 员  冯海燕审 判 员  刘 文二〇一九年六月二十八日代理书记员  张语晨附相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。