湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0703刑初169号 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人谢辉，男，51岁，湖南省常德市鼎城区人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区因涉嫌犯非法经营罪，于2018年10月22日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年10月29日由该局决定取保候审，本院于2019年5月14日决定继续取保候审。现在家候审。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]153号起诉书指控被告人谢辉犯非法经营罪，于2019年5月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年5月30日公开开庭审理了本案。常德市鼎城区人民检察院指派检察员徐英出庭支持公诉，被告人谢辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：2018年10月21日白天，被告人谢辉在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，驾驶牌照为湘J五菱宏光银灰色面包车，花费约18万元在鼎城区某某镇等地的沿途商店非法购买了多类品牌的卷烟准备运到常德市鼎城区某镇自己的住处伺机销售牟利；当天下午7时许，其行至常德市某某高速出口路段时被常德市鼎城区公安局民警联合常德市烟草稽查支队工作人员现场抓获，并从其驾驶的面包车中现场查获61种品牌卷烟共1205条。经湖南省烟草质量监督检测站检验，所查获的卷烟均为真品卷烟；经湖南省烟草专卖局鉴定，所查获的卷烟价值共计215880元。 被告人谢辉到案后，如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人谢辉在开庭审理过程中亦无异议，并有物证被查获卷烟照片，扣押物品、文件清单、收购卷烟的单据、谢辉等人的身份信息等书证，证人梁某某、彭某某、袁某某、李某某、谢某某、刘某某、刘某某的证言，被告人谢辉的供述与辩解，湖南省烟草专卖局出具的湘烟价证[2018]709号《价格证明》、湖南省烟草质量监督检测站出具的湘烟鉴检201811499号《卷烟鉴别检验报告》等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人谢辉在没有办理烟草专卖零售许可证的情形下，收购卷烟准备销售以牟利，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人谢辉犯非法经营罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢辉到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人谢辉非法经营的卷烟被全部查获收缴，可以酌情从轻处罚，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 被告人谢辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；并处的罚金，限本判决生效后一个月内，通过本院上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  贺春梅 审 判 员  夏 霜 人民陪审员  龚佳芹 二〇一九年六月十八日 书 记 员  陈 红 附判决引用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。