广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂13民终676号 上诉人（原审被告）：武宣县第二建筑公司，住所地广西武宣县武宣镇城北路**。统一社会信用代码：91451323199860357X。 法定代表人：覃富文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：覃炳飞，广西仙城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：何桂幸，男，1977年3月29日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。 被上诉人（原审原告）：韦贵宝，男，1977年7月15日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 以上两被上诉人委托诉讼代理人：潘小泉，广西天际律师事务所律师。 上诉人武宣县第二建筑公司（以下简称武宣二建）因与被上诉人何桂幸、韦贵宝建设工程施工合同纠纷一案，不服武宣县人民法院（2019）桂1323民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人武宣二建法定代表人覃富文及其委托诉讼代理人覃炳飞，被上诉人何桂幸、韦贵宝委托诉讼代理人潘小泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武宣二建上诉请求：一、撤销武宣县人民法院于2019年3月29日作出的（2019）桂1323民初41号民事判决书的第一项；二、驳回二被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定上诉人与被上诉人签订的《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》无效，是错误的。《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》是双方的真实意思表示，二被上诉人已支付履约保证金150万元，双方已部分履行合同，该合同是双方认可的，并已实际履行部分，只是因多种原因未能全部履行。因此，应依法认定该补充协议合法有效。二、二被上诉人构成违约。根据双方签订的《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》第七条“履约保证金承包人提交保证金叁佰万元整。签订合同后先缴纳12#、13#保证金150万元（2018年元月21日前交清）。16#、17#楼房在2018年4月15日前再缴交150万元”，在本案中，二被上诉人只交了履约保证金150万元，未按约定期限交清履约保证金，已构成违约。三、一审判决书判决上诉人返还二被上诉人履约保证金150万元是错误的。根据双方签订的《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》第七条“履约保证金返回时间：待项目施工至单栋主体框架工程到顶板后，发包方全额退还承包方所交的项目履约保证金，不计任何利息”和第二条“合同工期总日历天数：贰年”，在本案中，现项目施工还没有到单栋主体框架工程的顶板，并且尚在工期总日历天数贰年范围内。因此，履约保证金返回时间未到。四、签订合同后，二被上诉人已向上诉人打款150万元，上诉人又将该款转给广西东亚房地产开发有限公司，双方已经履行了部分合同，现广西东亚房地产开发有限公司和武宣锦兴实业有限公司正在就涉案工程进行诉讼。因此，上诉人与二被上诉人还有继续履行合同的可能性。为维护上诉人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第164、170条的规定，特向你院提起上诉，请依法作出裁判。 韦贵宝、何桂幸辩称，1.被上诉人认为双方签订的合同属于内部承包合同，合同有效，但合同是否有效并不影响被上诉人请求返还保证金；2.按照合同约定上诉人应在3月15日将工程交给被上诉人施工，但是上诉人至今没有将工程交给被上诉人施工，因此，上诉人存在违约行为，被上诉人有理由拒绝再交纳保证金。退一步讲，即使被上诉人违约也不影响被上诉人请求返还保证金；3.被上诉人已经将保证金交给上诉人，但上诉人未将工程交给被上诉人施工，造成根本违约，被上诉人有理由请求上诉人返还保证金。至于上诉人将被上诉人交纳的保证金支付给广西东亚房地产开发有限公司，这是上诉人与广西东亚房地产开发有限公司之间的事情，这与本案无关。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求法院驳回上诉人的上诉请求。 韦贵宝、何桂幸向一审法院起诉请求：1.被告双倍返还原告保证金300万元；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：原告韦贵宝、何桂幸与被告武宣二建于2018年1月12日签订《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》，合同约定被告将位于武宣县城东路新路桥东的锦兴•世纪项目标段工程12#、13#、16#、17#发包给原告承建施工。合同对工程概况、施工期限、施工手续、履约保证金等都作了明确约定；其中约定先缴纳工程12#、13#保证金150万元，计划开工日期2018年3月15日。合同对违约责任没有约定双倍返还保证金；也没有约定返还保金应付利息。合同签订后，原告韦贵宝、何桂幸于2018年1月29日、2月13日、2月14日，分别三次从原告何桂幸农业银行账户均转账50万元至被告武宣二建建设银行账户，共计交纳了保证金150万元。被告武宣二建至今没有将合同约定的建设工程移交给原告施工,为此原告向该院起诉请求支持原告的诉讼请求。另查明，二原告没有取得建筑施工资质。 一审法院认为，原告韦贵宝、何桂幸是没有取得建筑施工资质的自然人，原告韦贵宝、何桂幸与武宣二建签订的合同是违反《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定“违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。应当依法认定无效”；因此原告韦贵宝、何桂幸与武宣二建签订的合同无效。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿……”。因此原告韦贵宝、何桂幸请求被告武宣二建返还履约保证金150万元有事实和法律依据，该院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十六条规定“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力……；因此，原告韦贵宝、何桂幸请求被告武宣二建双倍返还履约保证金没有法律依据，该院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定判决：一、被告武宣县第二建筑公司返还原告韦贵宝、何桂幸履约保证金150万元；二、驳回原告韦贵宝、何桂幸的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人与被上诉人没有提交新证据。 一审认定的法律事实属实，本院予以确认。 本院认为，武宣二建与韦贵宝、何桂幸签订《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》，把锦兴•星河世纪项目标段工程12#、13#、16#、17#楼发包给韦贵宝、何桂幸施工。韦贵宝、何桂幸系没有施工资质的自然人。武宣二建与韦贵宝、何桂幸签订的上述合同符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，即承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，双方签订的建设工程施工合同无效。因此，武宣二建与韦贵宝、何桂幸签订的《锦兴•星河世纪项目标段内部施工合同补充协议》无效。武宣二建与韦贵宝、何桂幸认为双方签订的上述合同有效，同时，武宣二建认为韦贵宝、何桂幸存在违约行为，均没有法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；……”的规定，武宣二建应当返还韦贵宝、何桂幸依据无效合同而向武宣二建交纳的履约保证金150万元。 综上所述，武宣县第二建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18300元，由武宣县第二建筑公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  覃学敏 审判员  田宁芳 审判员  覃奇明 二〇一九年六月十四日 法官助理李程玲 书记员李璐