湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0903民初272号原告：徐来清，男，1966年11月27日出生，汉族，住益阳市赫山区。委托代理人李爽秋，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：欧阳建军，男，1970年9月27日出生，汉族，住益阳市赫山区。委托代理人邓艳红，湖南激扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告徐来清（以下简称原告）与被告欧阳建军（以下简称被告）承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告及委托代理人李爽秋、被告及委托代理人邓艳红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年8月，原告承建了被告的房屋，房屋是框架结构，除材料由被告提供外，其他均由原告提供。原告与被告未签订合同。原告将被告房屋建成后，被告除支付7万元工程款外，剩余的工程款一直没有支付。原告承建被告房屋的建筑面积为782.51平方米（房屋一层237.15平方米+门楼27.72平方米+地下室280.49平方米+坡屋顶237.15平方米），应按照房屋建筑面积每平方米400元计算工程款。原告多次要求被告支付工程款未果，故诉至法院，请求判令被告支付原告工程款243004元，由被告承担诉讼费。被告辩称，原告以包工形式承包了被告的房屋建筑施工，被告的房屋与其兄欧阳登科新建房屋共墙。原告起草了劳务承包合同，双方虽没有签字，但实际上该合同已经成立，被告房屋正负零以上建筑面积按210元每平方米计价，地下室建筑面积按130元每平方米计价。被告的屋面净高只有0.8米，不应计算屋面建筑面积。原告陈述没有包含外墙粉刷等，但原告没有提供相应的证据。被告房屋计价总建筑面积559.03平方米，工程款共计95168元，扣除已支付的工程款71600元，余下工程款23568元未支付。房屋完工之后，被告多次找原告结算工程款，但原告未来结算。原告承建的被告房屋存在质量问题，原告应承担维修义务。经审理查明，2016年8月，案外人欧阳登科在赫山区衡龙桥镇樟树嘴村新建包含地下室共三层楼房一栋，原告经欧某介绍，以包工形式承包了案外人欧阳登科的房屋建筑施工。原告草拟了一份劳务承包合同，主要内容：原告承包泥工、木工、钢筋工、外架及自带模板架管等设备，正负零起一层以上前后外墙贴砖，地下室按建筑面积每平方米150元计算，正负零以上按270元每平方计算。原告将该劳务承包合同交给了案外人欧阳登科，之后，原告与案外人欧阳登科未在合同上签字。被告欧阳建军系案外人欧阳登科之弟，被告在案外人欧阳登科新建房屋旁建筑包含地下室共两层楼房一栋。原告以包工形式承包了被告的房屋建筑施工，对房屋建筑劳务承包价格，原告与被告未签订书面协议。原告承建的被告的房屋于2017年2月完工并交付被告使用，在此期间被告已支付原告工程款71600元。原、被告一直未就工程款进行结算。原告为被告建筑完成的包含地下室共两层楼房一栋，一层以上房屋（正负零以上）建筑面积为237.15平方米，门楼建筑面积为27.72平方米，地下室建筑面积为280.49平方米，原、被告对上述建筑面积予以认可。经本院现场勘查，原告为被告建筑的房屋为框架式，地下室楼面、一层楼面是现浇板，坡屋顶为预制板再盖瓦，坡屋面檐口高0.8米，外墙砖是原告施工的，前面墙的油漆由被告粉刷。以上事实，有原、被告的当庭陈述、现场勘查笔录等证据予以证实。原告申请的证人杨某出庭作证陈述，他在原告承建的欧阳登科和被告房屋建筑工地从事钢筋工，原告草拟了一份劳务承包合同，要求他抄写一遍，地下室按建筑面积每平方米150元计算，正负零以上按270元每平方计算，至于该劳务承包合同上增加的“正负零以上按210元每平方米计算，地下室按130元每平方米计算”不是他所写，他所知晓的农村房屋建筑的价格为380元至420元之间。被告质证认为，对该证言有异议，该证言没有涉及到原告承包被告的房屋价格。原告申请的证人邱某出庭作证陈述，他在原告承包的被告房屋建筑工地做泥工20多天，对承包价格不清楚，他后来承包了其他房屋建筑，他承包的其他房屋建筑价格为每平方米420元，他与原告系姨老表关系。被告质证认为，证人邱某与原告有亲戚关系，对该证言有异议，与本案无关。被告申请的证人欧某出庭作证陈述，欧阳登科新建房屋，经他介绍，由原告以包工方式承包施工，承包价格为地下室按建筑面积每平方米150元计算，正负零以上按270元每平方计算，他知晓原告承包的被告房屋价格为正负零以上按210元每平方米计算，地下室按130元每平方米计算，是否承包外墙粉刷贴砖不清楚，他与被告系堂叔侄关系，他与原告系师兄弟关系，当时他在原告承包的被告房屋建筑工地做泥工。原告质证认为，对该证言有异议，证人欧某系被告的亲戚，证人知晓的价格是听说的，对该证言真实性不予认可。被告申请的证人陶某出庭作证陈述，他与被告系邻居，他在原告承包的被告房屋建筑工地做了两天泥工，被告与原告洽谈的价格是房屋正负零以上按210元每平方米，地下室按130元每平方米。原告质证认为，对该证言有异议，该证言不属实，对该证言真实性不予认可。本院经审查，认证如下：对证人杨某证言中抄写劳务承包合同的陈述，与本案查明的事实相符，本院予以采信，对证人杨某陈述的农村房屋建筑的价格，与本案不具有关联性，本院不予采信。对证人邱某的证言，证人邱某与原告有利害关系，对证人邱某陈述的农村房屋建筑的价格，与本案不具有关联性，本院不予采信。对证人欧某证言中关于欧阳登科新建房屋的承包价格的陈述，与本案查明的事实相符，本院予以采信，对证人欧某证言中知晓原告承包的被告房屋价格的陈述，因证人欧某并不清楚被告与原告就房屋建筑承包价格是否协商一致的情况，该证言部分不具有证明力，本院不予采信。证人陶某的证言仅能证实被告与原告洽谈过房屋建筑承包价格，并不能证实原告与被告就房屋建筑承包价格达成了一致意见，且原、被告就房屋建筑承包价格并未签订书面协议，双方一直存在争议，证人陶某的证言不能与本案其他证据相印证，对其证明力本院不予采信。本院认为，原告以包工形式承揽被告的房屋建筑施工，原、被告之间形成了承揽合同关系。原告将施工完成的房屋交付给被告，被告应向原告给付工程款。原、被告对房屋施工的劳务承包未签订书面协议,双方对房屋施工的劳务承包价格约定不明确。根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第二项之规定，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时的履行地的市场价格确定。原告以包工形式承包了案外人欧阳登科的房屋建筑劳务施工，建筑劳务承包价格为正负零以上建筑面积按270元每平方计算，地下室按建筑面积每平方米150元计算。同时，原告以包工形式承揽被告的房屋建筑施工，原告为被告建筑完成的包含地下室共两层楼房一栋，房屋为框架式，地下室楼面、一层楼面是现浇板，坡屋顶为预制板再盖瓦。原告承建的被告房屋劳务承包价格，本院认为应参照同期施工的案外人欧阳登科房屋的建筑劳务承包价格计算。原告承建的被告房屋一层以上（正负零以上）建筑面积为237.15平方米，门楼建筑面积为27.72平方米，地下室建筑面积为280.49平方米，原、被告对上述建筑面积予以认可。被告应给付原告工程价款113588元（237.15平方米×270元/平方米+27.72平方米×270元/平方米+280.49平方米×150元/平方米），扣减被告已给付的工程款71600元，被告还应给付工程款41988元。经本院现场勘查，原告承建的被告房屋坡屋面檐口高（净高）0.8米。根据建筑工程建筑面积计算规范GB/T50353-2005，房屋坡屋顶净高不足1.2米的坡屋顶空间部位不应计算建筑面积。原告承建施工的被告房屋坡屋顶净高为0.8米，房屋坡屋顶空间部位面积依法不应计算建筑施工工程价款。被告辩称“被告的屋面净高只有0.8米，不应计算屋面建筑面积”，本院予以采纳。对原告要求计算坡屋顶建筑面积工程价款的请求，本院不予支持。原告要求按照被告房屋建筑面积每平方米400元计算工程款的请求，除本院认定按同期施工的案外人欧阳登科房屋的劳务承包价格计算工程款，超出部分，本院不予支持。被告辩称“房屋正负零以上建筑面积按210元每平方米计价，地下室建筑面积按130元每平方米计价，房屋存在质量问题”，因被告提供的证据不能证明其主张，其辩称理由不能成立，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第二项、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告欧阳建军在本判决生效之日起十日内给付原告徐来清工程款41988元；二、驳回原告徐来清的其他诉讼请求。如未按判决所指定的期间内履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4945元，由原告徐来清承担4095元，由被告欧阳建军承担850元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审 判 长  熊乾坤人民陪审员  邱卫平人民陪审员  陈世昌二〇一九年六月二十七日书 记 员  李 翔附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。