天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0116民初42261号原告：孙立兵，男，1968年1月12日出生，汉族，住河北省定州市。委托诉讼代理人：杨海，天津市滨海新区法律援助中心律师。委托诉讼代理人：孙西硕（系原告之子），男，1995年1月14日出生，汉族，住。被告：泰州市康红建设工程劳务有限公司，住所地江苏省泰州市元竹镇兴园路**。法定代表人：肖银军，董事长。委托诉讼代理人：胡静涛，天津岐丰律师事务所律师。原告孙立兵与被告泰州市康红建设工程劳务有限公司（以下简称康红公司）劳动争议一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙立兵的委托诉讼代理人孙西硕、杨海，被告康红公司的委托诉讼代理人胡静涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.被告给付原告工伤期间的医疗费30700元；2.被告给付原告一次性伤残补助金74250元；3.被告给付原告住院伙食补助费6540元；4.被告给付原告2014年11月24日-2017年4月23日工资195750元；5.被告给付原告停工留薪期间的护理费37488元；6.被告给付原告一次性工伤医疗补助金40500元；7.被告给付原告一次性伤残就业补助金60750元。以上合计445978元。事实和理由：原告系被告公司工人，在被告承包建设的天津中新生态城世茂新城工地从事垒砖与抹灰工作。2014年11月23日13时许，原告在天津生态城世茂04地块地下室取脚手架过程中摔伤。经天津市开医院诊断为：腰二椎体压缩性骨折，右跟骨骨折，为此原告住院218天，出院后休假至今。2017年4月5日天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出津滨劳伤170001号《认定工伤决定书》，认定原告属于工伤。被告不服，申请复议，天津市人力资源和社会保障局作出津人社复决字第037号《行政复议决定书》，维持工伤认定。2018年6月14日原告向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委超过45天未作出裁决。2018年11月8日，天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会对申请人的损伤综合评定为伤残八级。原告为维护自身权益，诉至法院，望判如所请。被告辩称,原告系与案外人形成劳务关系，与被告没有关系，原告主张于法无据，请求驳回原告诉请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.津滨劳伤170001号《认定工伤决定书》；2.津滨劳鉴170001号《天津市工伤职工停工留薪期确认通知》；3.《诊断证明书》、《放射报告单》；4.预收款收据21张；5.住院费用清单；6.住院病案病历；7.劳动能力鉴定结论书；8.职工工伤伤残证；9.天津世茂04地块项目出入证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告证据1-8的真实性、合法性不持异议；对证据9不予认可，认为该出入证没有加盖公章。本院认为原告提交的证据1-9来源合法，内容客观真实，本院予以认定。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告康红公司系天津市中新生态城世茂04号地块工程的劳务分包单位，原告系被告康红公司工人，在被告承包的该工程中从事建筑工作。双方未订立书面劳动合同，且被告未给原告缴纳工伤保险。2014年11月23日，原告在中新生态城世茂04地块地下室取脚手架接头过程中跌倒摔伤。原告受伤后被送往天津第五中心医院及天津港口医院诊治，后被送往天津市开医院治疗，自2014年12月8日至2015年7月14日住院218天，并诊断为腰2椎体压缩性骨折，右跟骨骨折。原告治疗期间，被告未派员护理。庭审中，原告陈述前期医疗费已由被告垫付，后期30700元由自己垫付。2017年4月5日，天津市滨海新区人力资源和社会保障局作出津滨劳伤170001号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害属于工伤。天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出津滨劳鉴17001号《天津市工伤职工停工留薪期确认通知》，确认原告停工留薪期为8个月，自2014年11月23日至2015年7月23日。2018年11月8日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告为伤残×级。另查，原告于2018年6月19日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委超过45天未作出裁决，原告诉至本院。本院认为。本案争议焦点为：1.原、被告间是否存在劳动关系；2.被告是否应向原告支付工伤保险待遇；3.原告损失数额如何确定。针对前述争议焦点，本院评议如下：一、关于原、被告间是否存在劳动关系。本院认为，原、被告符合法律、法规规定的主体资格，原告在承包工程中从事建筑工作并领取工资，且原告提供的劳动属于被告业务组成部分。被告虽辩称原告系与案外人俞某形成雇佣关系，但未提交证据，本院不予采纳。故应认定原、被告间存在劳动关系。但鉴于事故发生后,原告未上岗工作,被告亦未支付工资,事实上双方劳动关系在事故发生后已终止。二、关于被告是否应向原告支付工伤保险待遇。本院认为，依据《天津市工伤保险若干规定》第二十八条的规定，“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，原告所受事故伤害经依法认定为工伤，被告未依法缴纳工伤保险，故原告有权请求被告支付工伤保险待遇。三、关于原告损失数额，认定如下：1.医疗费。该项费用有医疗机构出具的票据佐证，医疗费确定为30700元。2.一次性伤残补助金。原告被认定为×级伤残，可享受一次性伤残补助金标准为11个月的本人工资。原告虽主张其遭受事故伤害前平均工资为225元/日，但未提交证据证实，被告亦不认可。故依照天津市2014年建筑业从业人员年均收入计算，原告月均工资为5185元，被告应向原告支付一次性伤残补助金5185元/月×11月=57035元。3.一次性工伤医疗补助金。原告可享受一次性工伤医疗补助金标准为6个月本市2016年度职工月平均工资。故被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金5265元/月×6月=31590元。4.一次性伤残就业补助金。原告可享受一次性伤残就业补助金标准为9个月本市2016年度职工月平均工资。故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金5265元/月×9月=47385元。5.原告住院期间伙食补助费。根据《天津市人民政府办公厅关于工伤职工住院伙食补助费等待遇标准的通知》，工伤职工住院伙食补助费每人每天30元，故被告应向原告支付住院期间伙食补助费30元/天×218天=6540元。6.护理费。按照天津市2014年度居民服务业从业人员年均收入33882元计算，被告应向原告支付停工留薪期间护理费33882元÷12月×8月=22588元。7.原告主张被告支付2014年11月24日至2017年4月23日的工资。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；依据《天津市工资支付规定》第二十四条，劳动者因工负伤，在做出伤残鉴定前，按月发给本人因工负伤前12个月平均实得工资；劳动者工作不满12个月的，按实际工作月平均实得工资计算。原告停工留薪期为2014年11月23日至2015年7月23日，伤残鉴定日期为2018年11月8日。故被告应向原告支付2014年11月24日至2017年4月23日的工资5185元/月×29月=150365元。以上合计346203元。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，《天津市工伤保险若干规定》第十八条、第十九条、第二十三条、第二十八条，《天津市工资支付规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告泰州市康红建设工程劳务有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告孙立兵支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、护理费、2014年11月24日至2017年4月23日的工资各项合计346203元。二、驳回原告孙立兵的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定期限履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告泰州市康红建设工程劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  张泽中二〇一九年六月二十六日书记员  李秋香附：法律释明：1.《工伤保险条例》第三十三条第一款：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。2.《天津市工伤保险若干规定》第十八条：工伤职工的下列工伤保险待遇从工伤保险基金中支付：（一）工伤医疗费；（二）工伤康复费；（三）住院伙食补助费；（四）到统筹地区以外就医所需的交通食宿费；（五）辅助器具安装配置费；（六）生活护理费；（七）一次性伤残补助金；（八）一级至四级伤残职工的伤残津贴；（九）一次性工伤医疗补助金；（十）丧葬补助金；（十一）供养亲属抚恤金；（十二）一次性工亡补助金。第十九条：因工伤发生的下列费用，由用人单位支付：（一）停工留薪期内的工资福利待遇；（二）停工留薪期内的生活护理；（三）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（四）一次性伤残就业补助金。第二十三条：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系；被鉴定为七至十级伤残的，劳动合同期满或者职工本人提出解除劳动合同的，可以解除或者终止劳动关系。解除劳动合同或者终止劳动关系的职工，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资的2至12个月：五级伤残为12个月，六级伤残为10个月，七级伤残为8个月，八级伤残为6个月，九级伤残为4个月，十级伤残为2个月。一次性伤残就业补助金的具体标准为本市上年度职工月平均工资的3至18个月：五级伤残为18个月，六级伤残为15个月，七级伤残为12个月，八级伤残为9个月，九级伤残为6个月，十级伤残为3个月。第二十八条：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，经办机构可以依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定追偿。3.《天津市工资支付规定》第二十四条：劳动者因工负伤，在做出伤残鉴定前，按月发给本人因工负伤前12个月平均实得工资；劳动者工作不满12个月的，按实际工作月平均实得工资计算。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。