四川省宜宾市翠屏区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川1502刑初608号 公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。 被告人王威薇，男，1987年5月14日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，中专文化，户籍所在地宜宾市翠屏区，住宜宾市翠屏区。因本案于2017年6月13日被公安机关抓获并刑事拘留，同年6月21日被取保候审。 辩护人李华，四川翠屏律师事务所律师。执业证号:15115200110238464。 被告人魏飞，男，1989年1月7日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，大专文化，无业，住宜宾市翠屏区。因本案于2017年6月13日被公安机关抓获并刑事拘留，同年6月20日被取保候审。 辩护人严义洁，四川翠屏律师事务所律师。执业证号:15115201310614397。 被告人彭红，女，1985年10月21日出生于四川省宜宾县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省叙州区，现住宜宾市临港经济技术开发区。因本案于2017年6月13日被公安机关抓获并刑事拘留，同年6月21日被取保候审。 指定辩护人张中华，宜宾市翠屏区法律援助中心律师。执业证号:15115201080459559。 被告人杨亚龙，男，1993年2月22日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，中专文化，无业，户籍所在宜宾市翠屏区号，现宜宾市号。因本案于2017年6月13日被公安机关抓获并刑事拘留，同年6月21日被取保候审。 辩护人程德谦，四川丰宜律师事务所律师。执业证号15115200710335571。 被告人任丹，男，1987年4月5日出生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，中专文化，无业，户籍所在宜宾市翠屏区号，现翠屏区楼。因本案于2017年6月13日被公安机关抓获并刑事拘留，于2017年6月21日被取保候审。 指定辩护人杨建军，宜宾市翠屏区法律援助中心律师，工作证号：15115201480350549。 四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检诉刑诉[2017]706号起诉书指控被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹犯赌博罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年3月14日以（2018）川1502刑初19号刑事判决书对上述五被告人定罪处罚，并宣告适用缓刑。2018年3月24日，四川省宜宾市翠屏区人民检察院以本院一审判决未对作案工具作出处理确有错误为由，向四川省宜宾市中级人民法院提出抗诉。四川省宜宾市中级人民法院于2018年10月15日以（2018）川1502刑终197号刑事裁定书作出撤销本院（2018）川1502刑初19号刑事判决书，发回重审的裁定。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派检察员吴涛出庭支持公诉，被告人王威薇及其辩护人李华，被告人魏飞及其辩护人严义洁，被告人彭红及其指定辩护人张中华，被告人杨亚龙及其辩护人程德谦，被告人任丹及其指定辩护人杨建军到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控，2017年5月中旬，被告人王威薇提出合伙租用地方以“德州扑克”聚众进行赌博，被告人魏飞、彭红、杨亚龙、任丹与杨某（另案处理）表示同意。商定被告人杨某出资，占35%分红，被告人魏飞、彭红、杨亚龙各占15%分红，被告人王威薇、任丹各占10%分红。同月21日，被告人王威薇出面租用翠屏区南岸“碧水山庄”F幢8楼A号房屋，购买赌博工具后于5月29日开始聚众赌博，先后雇佣李某、尹某1从事发牌工作，被告人王威薇负责后勤，被告人魏飞负责记账，被告人彭红负责发筹码、收钱记账，被告人杨亚龙、任丹负责在赌客不足时凑人数，各被告人均联系赌客来赌博，每局按照桌面筹码总数抽头5%。截止2017年6月13日共计抽头渔利约5万元。 2017年6月13日凌晨，公安机关在翠屏区南岸“碧水山庄”F幢8楼A号翠屏区“帝豪茶楼”将正在进行赌博的黄某、尹某2等人及被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹现场抓获。 2017年12月15日，五被告人退缴赃款5万元。 上述事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录等证据材料，据以指控被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹以营利为目的，聚众赌博的行为，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。诉请依法判处。 被告人王威薇及其辩护人李华对起诉指控事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人系初犯，无前科，有坦白情节、退赃情节，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人魏飞及其辩护人严义洁，对起诉指控事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人系初犯，无前科，有坦白情节、退赃情节，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人彭红及其指定辩护人张中华，对起诉指控事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人系初犯，无前科，有坦白情节、退赃情节，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人杨亚龙及其辩护人程德谦，对起诉指控事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人在在共同犯罪中所起作用较小、退赃情节，建议从轻处罚并适用缓刑。 被告人任丹及其指定辩护人杨建军，对起诉指控事实及罪名均无异议。其辩护人提出：1.被告人系初犯，无前科，有坦白情节、退赃情节，建议从轻处罚。2.被告人任丹在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，建议对其适用缓刑。 同时，五被告人的辩护人均提出本案的赌客固定、规模小、并未对外公开，本案不构成开设赌场罪。 经审理查明，2017年5月中旬，被告人王威薇提出合伙租用场地以德州扑克聚众进行赌博，被告人魏飞、彭红、杨亚龙、任丹与杨某（另案处理）表示同意。随后五被告人共谋由杨某出资，占35%分红，魏飞、彭红、杨亚龙各占15%分红；王威薇、任丹各占10%分红。由王威薇负责后勤，魏飞负责记账，彭红负责发筹码、收钱记账，杨亚龙、任丹负责在赌客不足时凑人数。同月21日，王威薇出面租用宜宾市翠屏区南岸碧水山庄小区F幢8楼A号房屋，购买赌博工具，于2017年5月29日开始聚众赌博，先后雇佣李某、尹某1等人从事发牌工作。各被告人均联系其朋友来赌博，赌客用现金或者用手机微信、支付宝转账，在彭红处以1:10的比例换筹码参赌，每局按照桌面筹码总数抽头5%，截止2017年6月13日共计抽头渔利约5万元。 公安机关于2017年6月13日凌晨接群众匿名举报，赶到宜宾市翠屏区南岸碧水山庄F幢8楼A号将被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹及同案犯杨某当场抓获。民警扣押了王威薇、魏飞、彭红及同案犯杨某持有的用于微信、支付宝转账用的手机各一部。五被告人归案后如实供述了其作案事实。 2017年12月14日，五被告人共同向宜宾市翠屏区人民检察院退缴赃款5万元。 另查明，在诉讼过程中，五被告人主动向本院各缴纳了罚金人民币10000元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证实： 1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书、公安机关关于抓获经过及情况说明，证实案件来源及被告人五人被抓获的情况。 2.提取笔录、扣押清单，证实民警为了查清案情，于2017年6月15日至19日对被告人王威薇苹果7手机一部、魏飞苹果7P黑色手机一部、彭红苹果7P金色手机一部及同案犯杨某三星S6手机一部进行证据固定和扣押，提取被告人王威薇、魏飞、彭红及同案犯杨某持有的手机中的支付宝及微信转账记录。 3.微信转账记录及支付宝记录，证实五被告人利用手机支付宝及微信转账赌资及非法获利的情况。 4.扣押决定书，扣押财物清单，证实检察机关于2017年12月15扣押本案五被告人抽头渔利的余额五万元。 5.提取笔录、房屋租赁合同，证实民警依法提取被告人王威薇的租房合同，王威薇租赁邓利位于四川省宜宾市翠屏区柏杨路5号（碧水山庄F幢8楼A号）的房屋作为聚众赌博的场所，租赁日期从2017年5月21日起至2018年5月21日止。 6.辨认笔录，证实被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹及同案犯杨某之间相互辨认出系赌场合伙人。 7.证人证言 （1）尹某1的证言，证实她男朋友杨亚龙和彭红、王威薇、魏飞、任丹等几个人准备开一个玩德州扑克的赌场，由王威薇租用翠屏区碧水山庄F栋8楼A号房子作为赌场，并各自联系自己的朋友到这里来赌钱。刚开始杨亚龙等人聘请李某当荷官，荷官的意思就是在赌桌上负责发牌。李某干到6月9日就走了，她就去当荷官，工资是200元一天。她当荷官的第四天就被公安局逮了。德州扑克的玩法是每把开始时，她先给每个赌客发两张牌，然后发3张牌到牌桌中间，再切一张牌后发下一张，之后再切一张牌，再发下一张，牌桌中间的牌呈3-1-1样式，分别就是3张牌，1张牌，1张牌。赌客先看自己手上的两张牌，然后根据自己的牌面情况来投注，只要赌客们认为自己牌好，就可以出价看一手牌，也就是那3张牌。看了3张牌以后，赌客们还是根据自己手上牌面的情况投注，赌客们如果认为自己的牌好，就下注看第四张牌，之后赌客们又根据自己手上牌面的情况，看第五张牌，直到最后开牌，看谁的牌大，牌大的赌客就赢钱。公安局现场查获的用于德州扑克的赌桌、筹码是王威在网上买的，人民币兑换筹码是1:10，筹码面额是500的话就是50块钱。赌场台面上筹码金额最小就是10分，最大的是5000分，中间有100分，200分，500分，1000分，2000分。每个人投注的情况根据情况来，如果赌客们手上牌好，甚至可以梭，就是把自己台面上的所有筹码扎上去。最小投注50分，上不封顶，但只认各人台面上的筹码。赌客找彭红兑换筹码，有的当场给现金兑换筹码，有的微信转账到彭红微信上或者支付宝转账到彭红的支付宝上换筹码。她晓得赌场的老板有杨亚龙、彭红、王威薇、魏飞、任丹五个人，她在赌场就是负责发牌和抽水，每一把抽取赌博金额的百分之五，抽出来的利润他们几个老板按他们占的成来分。她当荷官的时候每天都有8个人参赌，参赌人员都是老板朋友的朋友的朋友这样介绍来的，每天赌场赌客的输赢平均有5000-6000元；她在赌场当的3天荷官，每天抽的水钱平均有4000-5000元，抽出来的水钱他们5个老板就按比例分成。她听说杨亚龙和魏飞、彭红各占百分之十五，另外几个不晓得。抽取的水钱除去吃饭、抽烟、买水、支付李某工资，从开张到现在至少抽取的水钱在5万左右。她当三天荷官收入有1000多块钱，李某在赌场应该当了10多天荷官，每天平均也有8人参赌，她不清楚李某当荷官的10多天中平均每天抽的水钱有多少，她只是偶尔听杨亚龙说一天有3000-4000元的水钱。李某在赌场当荷官期间收入有7000多元钱，每天200块钱坐底工资，还有参赌人员给小费。 （2）黄某的证言，证实她是魏飞的朋友。她在2017年6月12日晚8点左右在宜宾市翠屏区南岸碧峰园旁边的一个小区8楼出电梯最右边的房子里赌博。她们是赌“德州扑克”，赌客赌博用的是筹码，筹码是找一个叫彭红的胖女人买的，其支付宝名叫“彭大大大大红”，支付宝实名叫彭红。购买筹码可以现金购买，也可以用支付宝和微信转账。她晓得赌场的老板有魏飞，是魏飞介绍她到这个赌场里面赌钱的。赌场有抽头的行为，每把牌赌完之后由发牌的女荷官从赌资里面抽筹码出来，之后再把剩余的筹码拿给赢家。她没关心每把牌到底抽了多少筹码，每把牌赌完了之后剩余的筹码可以找彭红换现金。她每次去赌场赌博都是用支付宝转账给彭红买筹码。她看了自己的支付宝转账记录，她是2017年6月8日开始去赌的，当天转了500元、2000元、1000元、2800元给彭红，后来又找彭红换回了4550元现金，彭红也是支付宝转账给她。2017年6月11日她转给彭红5250元购买筹码，全部输完了。昨天她用支付宝转账给彭红买了7350元的筹码，全都输完了。 （3）尹某2的证言，证实他是魏飞的朋友。他在宜宾市翠屏区南岸碧水山庄8楼下电梯右转正对的那间屋子里面打“德州扑克”赌博被公安机关当场查获。他总共去了两次，第一次是2017年6月7号，当时房间里面除了他应该还是有十二、三个人，他认识魏飞、王威薇、任丹、杨亚龙、彭红。彭红当时在给大家发筹码，当天晚上他输了2000元。 第二次是2017年6月12日晚上，他输了1000元钱的筹码，后来民警来了就把他们抓了。这次彭红负责发筹码和记账收钱，尹某1在发牌。赌场提成5%，由发牌的尹某1负责提成，彭红负责收筹码的钱。 8.被告人的供述和辩解。 （1）被告人王威薇的供述和辩解，证实开设赌场这个事情是上个月他和任丹提出来，杨某、彭红、魏飞、杨亚龙都同意，之后他就去租用位于碧水山庄F栋8楼8A号的房子，又在淘宝上花了5000多块钱买了德州扑克的牌桌、板凳、筹码，隔了两三天就开始运营了。他们分工负责：他负责买烟、水、宵夜，递筹码；任丹负责贴局，协助他买水等；彭红负责收钱换筹码；魏飞负责记账；杨亚龙负责联系朋友来赌；杨某因为有朋友资源，他就偶尔来玩，没主要负责什么。他们每个人都在邀约自己的朋友来赌。彭红、魏飞、杨亚龙各占15%的成，他和任丹各10%；杨某35%的成。赌场开了半个多月，总共抽水盈利的钱有5万多，他们都是按分成比例分赃：他和任丹得了3000块钱，彭红是支付宝转给他的，彭红、杨亚龙、魏飞分得了4500元，杨某分得了1万块钱。刚开始是李某当荷官，李某当了10天，大概赚了7000多元。之后是尹某1当荷官。赌场平均每天输赢有4000元-5000元，平均每天都有7-8个人参赌。赌博的方式就是玩德州扑克，参赌的人员都是用人民币换的筹码，人民币兑换筹码比例是1:10，有用现金换的，有用微信转账的，也有支付宝转账的。彭红在负责人民币换筹码，参赌的人员用现金的就直接给彭红，彭红给他们筹码；微信转账的就直接转给彭红的微信号，支付宝转账就转给彭红的支付宝账号。 他们是十天分一次抽水的钱，钱由彭红管理，账由彭红和魏飞共同记账，记账的账本就是公安局在碧水山庄出租房现场查获的两个记账本。 （2）被告人魏飞、彭红、杨亚龙、任丹的供述，证实其对上述作案事实供认不讳。 9.基本人口信息查询，证实被告人王威薇、魏飞、彭红、杨亚龙、任丹的基本身份情况。 针对本案争议的焦点，根据本案查明的事实和证据以及相关法律规定，本院评判如下： 1.本案的罪名问题 经查，被告人魏飞、彭红、杨亚龙、王威薇、任丹共谋作案后租住碧水山民房一年用于作案并且购买了赌博设备，几名被告人分工明确。同时雇佣其他赌场服务人员专门为其赌博服务且赌博方式系几名被告人事先设定的“德州扑克”而不是由赌客自行决定，每一局均有抽头。五名被告人的犯罪行为符合开设赌场罪的犯罪构成要件。五名被告人的辩护人关于被告人构成聚众赌博罪的辩护意见与查明的事实不符且于法无据，不予采纳。 2.本案是否区分主从的问题 经查，五被告人在本案中有具体的分工负责，按比例分赃，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从。 本院认为，被告人魏飞、彭红、杨亚龙、王威薇、任丹为赌博提供场所和工具等方式，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控罪名不当，本院予以纠正。在诉讼过程中，五被告人如实供述其罪行，且在庭审过程中认罪、悔罪，依法予以从轻处罚。在诉讼过程中，五被告人积极退缴违法所得，主动缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。五被告人的辩护人的辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判处如下： 一、被告人魏飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金上缴国库） 二、被告人彭红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金上缴国库） 三、被告人杨亚龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金上缴国库） 四、被告人王威薇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金上缴国库）。 五、被告人任丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金上缴国库） 六、扣押在宜宾市翠屏区人民检察院的被告人魏飞、彭红、杨亚龙、王威薇、任丹犯罪所得五万元依法予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖必春 人民陪审员  黄一红 人民陪审员  赵 直 二〇一九年六月十四日 法官助理邓强 书记员刘芳 附：相关法律 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。