河南省新乡市凤泉区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0704民初309号原告：王汴生（申请执行人），男，汉族，1948年5月1日出生，住河南省。被告：王占良（被执行人），男，汉族，1957年5月7号出生，住河南省。委托诉讼代理人：王昆，男，汉族，住河南省，系王占良儿子。代理权限为：特别授权。被告：乔伟（案外人），男，汉族，1971年8月20日出生，住河南省。原告王汴生与被告王占良、乔伟执行异议之诉一案，本院于2019年3月18日立案受理后，依法组成合议庭于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告王汴生、被告王占良及其委托诉讼代理人王昆、被告乔伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王汴生向本院提出诉讼请求：1、判令本案进入执行程序后，通过法院主持申请执行人和被执行人协商的，以生效法律文书确定的还款数额84400元为基数，以生效法律文书确定的一次性还清的时间，2011年8月31日为起算日，至实际还清债务之日之间，按月息1.5%计算迟延履行期间的债务利息，由被告王占良承担；2、调整本案执行财产分配方案中原告的分配款项数额，在分配方案的基础上再增加30000元利息；3、判令两被告承担一切诉讼费用。事实和理由：被告王占良与原告是多年的熟人朋友，早在2007年10月15日，被告王占良以买汽车搞运输为由在原告处借走了现金50000元，约定到2008年12月16日前还清借款和应付利息。由于被告王占良违约，原告于2010年12月诉至法院，经法院主持调解，达成了到2011年8月31日前被告王占良应一次性还清本息共84400元，月息1.5%的调解书。可是被告王占良再次违约，原告于2012年向凤泉区法院申请强制执行。由于被告王占良在外地包工程，不在当地，一直到2014年2月法院执行部门才找到被执行人王占良，并通知王占良到法院和原告协商还款事宜。王占良说到年底就能拿到工程款就能还钱，并写下证明承诺。从生效法律文书中确定的还款日（2011年8月31日）起计算至实际还清债务之日之间，以生效法律文书中确定还款数额（84400元）为基数，按月息1.5%计算利息，由被告王占良承担。综上所述，被执行人王占良以书面形式承诺，迟延履行期间债务利息的计算方式是真实的意思表示，和原告诉求一致，请求支持原告的诉讼请求。被告王占良辩称：第一，原告说计算方法不正确，被告认为2018年10月29日法院制作的分配方案计算方法正确，原告追加30000元的利息没有道理。2012年7月5日前被告与原告通过法院达成了一个和解协议书，其中一点是2012年12月31日前被告将84400元付清，如果付不清由王昆和崔营美的房产作担保，“如王占良不能按约定履行本和解意见，则将该处房产用于清偿上述全部债务”，“上述”是指2012年7月5日之前的本金84400元所产生的利息以及诉讼费和执行费。被告认为应当计算到7月5号，但法院裁定书算到了12月31号，本身就算多了，被告本来就吃了亏。第二，王昆在担保书签字，若不还清可以执行王昆的房，但原告不执行王昆的房，王昆是主动清偿的行为，但原告后又不执行，所以原告不应再将利息再计入基数。被告乔伟辩称：一、王汴生的诉讼请求没有法律依据。原告诉称凤泉区人民法院作出的分配方案违反了双方在执行局达成的执行和解协议，应当按照约定的1.5%计算利息。根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条“根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。”生效法律文书仅指由人民法院出具的判决书、调解书，不包括双方自行达成的协议，原告诉讼请求没有法律依据，应当依法驳回。二、原分配方案违反法律规定，应当依法撤销，重新作出。原分配方案中对原告迟延履约的计算违反法律规定，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》规定“加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间”。根据原告提供的调解书，原告方执行款的本金仅为50000元，但凤泉区法院按调解书中确定的本金加利息的金额为基数计算迟延履行违约金，显然违反法律，应当依法撤销原分配协议，按50000元为基数重新作出分配方案。三、分配方案侵害答辩人的利益。原告方的执行案件中有多名被执行人，崔营美作为被执行人有足够的财产履行，应先执行崔营美财产，不足部分再由被告与原告共同分配，但原审法院放弃对崔营美的执行，造成被告的判决履行不能，无法有效保障被告的胜诉权益，损害了司法权威。综上，答辩人认为应当依法驳回原告诉讼请求，重新作出分配方案，以维护司法公正。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王汴生与被告王占良民间借贷纠纷一案，本院于2010年12月16日立案受理，案号为（2011）凤民一初字第112号。在审理过程中，经本院主持调解，双方自愿达成如下调解协议，内容为：“王占良于2007年10月15日借原告50000元，截止到2011年8月31日止，按双方约定，利息为34400元，本息合计84400元。被告王占良于2011年8月31日前一次付清”。后被告王占良未按照调解书约定的内容偿还借款，原告王汴生向本院申请强制执行，执行案号为（2012）凤执字第58号。在执行期间经本院主持，双方达成执行和解协议，内容为：“关于王汴生申请执行王占良民间借贷纠纷一案，现双方达成执行和解并提供担保，具体如下：1、由王占良于2012年10月11日前支付本案总标的款项三分之一；2012年12月31日前将剩余部分全部支付完毕；2、以上内容由王占良之子王昆及儿媳崔营美以“新房权证凤泉区字第**”位于凤泉区××北街供销社家属院8号楼西单元1层西户，面积为140.70㎡房屋一套作为担保，如王占良不能按约定履行和解协议，则将该处房产用以清偿上述全部债务；3、本协议由当事人双方及担保人签字生效。王占良王汴生担保人：王昆崔营美2012年7月5日”。和解协议到期后，王占良仍未按照约定偿还王汴生的借款，2014年2月25日王占良再次向原告王汴生出具证明一份，内容为：“本人所欠金灯寺村王汴生的借款，经凤泉区人民法院作出的（2011）凤民初字第112号民事调解书，该调解书中，双方达成了还款数额和还款时间，但因种种原因，本人没有做到按时还款，特请王汴生谅解。现在本人再次承诺，以调解书达成的还款数额为基数，按月息1.5%的利息，从调解书达成的还款时间起至还清所欠款项之日止。计算利息，王占良承担。特此证明证明人：王占良身份证号2014年2月25日”。因王占良拒不履行双方达成的和解协议，本院恢复对（2012）凤执字第58号案件的执行。依法对担保人王昆、崔营美名下的“新房房权证凤泉区字第**房屋进行查封、评估、拍卖。2016年12月7日买受人胡艳飞在淘宝网司法拍卖网络平台上参加拍卖，最终以298680元价格竞拍成功。2016年12月23日案外人被告乔伟向本院提交申请，以债权人身份要求参与财产分配。2018年10月29日本院作出（2012）凤执字第58号执行财产分配方案，依据（2011）凤民一初字第112号已生效民事调解书，被执行人王占良应支付申请执行人王汴生本金84400元，迟延履行金28432.25元，诉讼费525元，案件执行费1542.48元，以上合计：114899.73元。本案执行过程中所产生强制搬迁费1900元；强制评估费5500元由王汴生先行垫付。债权人乔伟依据本院（2015）凤民初字第804号生效民事判决书，对本院（2017）豫0704执99号执行案件中被执行人王昆名下房屋拍卖298680元参与分配。具体分配方式如下：“一、先行支付强制执行所需评估费5500元、强制搬迁费1900元；二、王汴生以王昆、崔营美担保的财产处置变现款中先予分得执行款114899.73元；三、余款176380.26元，债权人乔伟在王昆个人财产份额范围内分得执行款88190.13元；四、剩余88190.13元退还财产共有人崔营美”。王汴生不服上述执行财产分配方案，认为利息计算方式有误，少计算利息30000元，向本院提起执行异议之诉。本院认为，本案的争议焦点为原告王汴生要求按照月息1.5%计算迟延履行金是否有事实根据与法律依据。本院在执行（2012）凤执字第58号案件的过程中，被告王占良的迟延履行金是按照（2011）凤民一初字第112号民事调解书中确定的本息共计84400元为基数，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定的加倍支付迟延履行期间的债务利息逾期罚息计算的，而王汴生要求按照王占良于2014年2月25日向其出具的证明中约定的月利率1.5%计算逾期罚息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的,人民法院不予恢复执行”。2014年2月25日王占良向王汴生出具的证明，系双方自行达成的协议，该协议非生效的裁判文书，且未实际履行，不能作为执行的依据。因此，被告王占良的迟延履行金应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定计算。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第三条规定“加倍部分债务利息计算至被执行人履行完毕之日;被执行人分次履行的，相应部分的加倍部分债务利息计算至每次履行完毕之日。人民法院划拨、提取被执行人的存款、收入、股息、红利等财产的，相应部分的加倍部分债务利息计算至划拨、提取之日；人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日；人民法院对被执行人财产通过其他方式变价的，计算至财产变价完成之日。非因被执行人的申请，对生效法律文书审查而中止或者暂缓执行的期间及再审中止执行的期间，不计算加倍部分债务利息。”本院制作的（2011）凤民一初字第112号民事调解书确定的还款日期为2011年8月31日，故应当自2011年8月31日起开始计算逾期罚息。王昆、崔营美的新房权凤泉区字第××号号房屋于2016年12月7日在淘宝网司法拍卖网络平台拍卖成功，迟延履行金的截止日期应当计算至2016年12月7日，迟延期间共计1925天。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定“根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间”。本院制作的（2011）凤民一初字第112号民事调解书未约定一般债务利息，故本案在执行中不计算一般债务利息，只计算加倍部分的债务利息，符合法律规定。被告王占良应当支付的迟延履行金为：84400元×日万分之一点七五×1925天=28432.25元。该数额与本院作出的（2012）凤执字第58号执行财产分配方案上所计算给原告王汴生迟延履行金数额一致。综上，原告王汴生要求增加30000元的利息，无事实根据与法律依据，本院作出的（2012）凤执字第58号执行财产分配方案，并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，判决如下：驳回原告王汴生的诉讼请求。案件受理费275元，由原告王汴生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  尚泉水人民陪审员  秦宗天人民陪审员  王绪军二〇一九年六月十三日书 记 员  段嫣红