山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终1614号上诉人(原审原告)：弓海静，男，1962年1月14日生，汉族，山西省寿阳县人，现住。委托诉讼代理人：李雪梅，山西寿水律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司，地址晋中市榆次区新建北路**。负责人：宋志文，该公司经理。委托诉讼代理人：张吉祥，男，该公司员工。被上诉人(原审被告)：杨辉，男，1987年9月19日生，回族，河北省保定市人，现住山西省阳泉市城区。被上诉人(原审被告)：山西平舒煤业有限公司，住，住所地山西省寿阳县温家庄乡大兴庄村/div>法定代表人：穆计科，该公司董事长。委托诉讼代理人：岳小军，男，该公司员工。上诉人弓海静、中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司（以下简称晋中人民财险）因与被上诉人杨辉、山西平舒煤业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，均不服山西省寿阳县人民法院（2018）晋0725民初611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。弓海静上诉请求：将原审法院少支持上诉人的护理费、住院伙食补助费46764元依法予以改判。事实与理由：弓海静住院时间较长，共计315天，但弓海静并不存在挂床，而是由于弓海静伤口感染，迟迟不予愈合所致。因此，弓海静按住院天数315天主张护理费及住院伙食补助费符合客观实际，也符合法律规定，原审按90天支持弓海静的护理费及伙食费，明显过低。晋中人民财险辩称，从病历可以看出，存在很多挂床现象。医嘱单日期是断续的，断开部分既无用药，也无治疗，我们称之为挂床。我们认为一审法院判决的其余费用合理，根据公安部下发的人损评定准则，误工天数应酌情认定为166天。我认为一审对护理期和住院伙食补助费的天数正确。晋中人民财险上诉请求：1.贵院将一审法院判决上诉人多承担的误工费用25551元依法予以改判;2.诉讼费用及一审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院认定弓海静误工时间为466天属于事实认定不清，请求贵院在查清事实的基础上依法予以改判。根据弓海静的伤情，结合公安部《人身损害误工损失日评定准则》，被上诉人弓海静误工时间最长为166天，一审法院认定其误工时间为466天不合理。（二）根据上诉人与被上诉人山西平舒煤业有限公司约定,诉讼费不属于保险责任范围,请求贵院将本案诉讼费用及一审诉讼费用改由被上诉人承担。弓海静辩称，1.因其存在持续误工情况，晋中人民财险的主张不能成立。在其办理出院手续时，出院医嘱第1项为“继续扶拐活动”，说明答辩人住院315天出院时仍然不能自主行走，需用拐杖辅助。既然不能自主行走，怎么能参加工作呢？事实上，答辩人在进行伤残鉴定时仍然不能正常工作，存在持续误工情况，原审中，答辩人主张555天的误工损失，符合实际情况，但原审仅支持466天的误工损失，虽然答辩人认为过低，但可以勉强接受。而晋中人民财险却只认可166天的误工损失，明显过低，且不符合答辩人的实际情况，答辩人不能接受。2.根据《诉讼费用交纳办法》的规定，败诉方应当承担诉讼费，因此，晋中人民财险拒绝承担诉讼费的理由不能成立。被上诉人杨辉针对弓海静、晋中人民财险的上诉辩称，原审判决正确。被上诉人山西平舒煤业有限公司针对弓海静、晋中人民财险的上诉辩称，诉讼费应由晋中人民财险承担，误工天数同意晋中人民财险意见。弓海静向一审法院起诉请求：依法判令杨辉、山西平舒煤业有限公司、晋中人民财险赔偿其因交通事故造成的经济损失197182.72元。一审法院认定事实：2017年4月21日7点40分，弓海静骑摩托车从寿阳朝阳镇洞子咀村庞庄小组该家中出发到寿阳东公路超限检测站上班，行至运煤专线××路段，弓海静由东到西穿过马路之后往南行驶，杨辉驾驶晋Ｋ×××**雅阁牌小型轿车，从南往北行驶，在行驶过程中驶入逆行，与弓海静驾驶的摩托车相撞导致弓海静受伤。事故发生后，弓海静被送往寿阳县人民医院住院治疗，诊断为：右胫腓骨中下段粉碎性骨折，住院治疗共315天。2018年10月29日，经山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，弓海静右踝关节功能障碍，构成十级伤残。2017年5月10日，寿阳交警大队出具证明一份，证实2017年4月21日7点40分，杨辉驾驶晋Ｋ×××**雅阁牌小型轿车，从北外环去庞庄，行至运煤专线××路段，与弓海静驾驶的二轮摩托车相撞，造成弓海静受伤的交通事故。另查明，杨辉驾驶的晋Ｋ×××**雅阁牌小型轿车行车证登记所有人与被保险人均为山西平舒煤业有限公司，该车在晋中人民财险投保交强险和50万元商业三者险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，杨辉为弓海静垫付医药费38000元。弓海静主张的各项损失共计235182.72元，扣除杨辉已赔偿的38000元，还要求赔偿197182.72元，具体损失项目为：1.医疗费：45153.62元，弓海静2017年4月21日入住寿阳县人民医院，2018年3月2日出院，共住院315天。其中：（1）住院费：44504.82元（票据1张）；（2）门诊费：648.8元（票据18张），其中寿阳县人民医院：477.8元（票据15张）、寿阳中医院：91元（票据2张）、榆次长河骨伤科医院：80元（票据1张，鉴定时拍片支出）。2.误工费：50561.1元，弓海静月工资为3927元，日工资为130.9元，2017年5月至2018年7月，单位每月支付生活费1421.96元，月误工损失2505.04元，日误工损失为83.5元。2018年8月1日起，单位未支付弓海静工资。误工费计算至定残前一天，即自2017年4月21日至2018年10月28日共555天，83.5元／天×466天＋130.9元／天×89天=50561.1元（提供寿阳东公路超限检测站证明、工资表、劳动合同、养老保险手册、医疗保险手册）。3.护理费：33264元（按居民服务业标准计算，38547元÷365天×315天）。4.住院伙食补助费：31500元（100元／天×315天）。5.营养费：7500元（医嘱加强营养，50元／天×150天）。6.残疾赔偿金：58264元（晋中市第一人民医院司法鉴定中心鉴定意见书证实构成十级伤残，依据城镇居民人均可支配收入标准计算，29132元／年×20年×10％）。7.鉴定费：1500元（票据1张）。8.交通费：1830元（票据35张）。9.精神损害抚慰金：5000元。10.摩托车修理费：610元（票据1张、清单1份）。一审法院审查认为，弓海静主张的医药费有医疗机构的票据在案佐证，依法应予确认；关于误工费，弓海静提供的寿阳东公路超限检测站证明、工资表、劳动合同、养老保险手册等证据可证实弓海静的固定收入和因误工而减少的收入、但弓海静主张的误工期限过长，该院根据弓海静的受伤情况酌情确定弓海静的误工期限为2017年4月21日至2018年8月1日共466天，日误工损失为83.5元，误工费为38911元（83.5元／天×466天）；关于护理费、住院伙食补助费，弓海静主张的期限过长，该院依据相关规定结合弓海静的伤情酌情确定护理期限和住院伙食补助期限均为90天，故护理费、住院伙食补助费均为9000元（100元／天×90天）；关于营养费，应按30元／天标准计算60天，即1800元；关于残疾赔偿金、精神抚慰金，弓海静的主张符合法律规定，该院予以支持；弓海静主张的鉴定费有相关的票据予以证实，该院予以支持；关于交通费，弓海静主张的数额过高，结合其住院就医的实际情况，酌情按1000元计算为宜；关于摩托车修理费，弓海静提供的证据不符合法律规定，该院不予支持。据此，该院对弓海静的各项损失确认如下：1.医疗费45153.62元；2.误工费38911元；3.护理费9000元；4.住院伙食补助费9000元；5.营养费1800元；6.残疾赔偿金58264元；7.交通费1000元；8.鉴定费1500元；9.精神抚慰金5000元，以上共计169628.62元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担民事赔偿责任。关于本案过错责任的确定问题，机动车属于高速运输工具，机动车驾驶人在驾车行驶时应承担高度谨慎的安全注意义务，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。本案中弓海静的陈述、证人边某、弓某的证言均可证实杨辉在驾车行驶过程中驶入逆行，与正常行驶的弓海静驾驶的摩托车相撞导致弓海静受伤的事实，同时，杨辉作为机动车驾驶人在交通事故发生后未积极报警处理，本案系因杨辉的过错而导致本起交通事故的发生，故杨辉对给弓海静造成的损失应承担全部责任。因杨辉驾驶车辆的所有人即山西平舒煤业有限公司为该车辆在晋中人民财险投保交强险和50万元商业三者险，本次事故发生在保险期间内，故晋中人民财险应当在交强险分项限额范围内予以赔偿，不足部分，应在商业三者险限额内予以赔偿。判决：（一）中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿弓海静10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿弓海静110000元。（二）中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司在商业三者险限额内赔偿弓海静11628.62元（45953.62元+3675元-38000元）；（三）中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司支付杨辉垫付款38000元；（四）驳回弓海静的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审查一审证据查明，1.弓海静发生交通事故后，其单位从2017年5月至2018年7月每月支付其薪级工资、生活费1421.96元，共计天数466天。从2018年8月1日起，未再支付其工资。原审确定弓海静单位支付其基本工资的天数466天为其实际误工天数。2.弓海静住院医嘱确实为断断续续状态。比如7月10日至7月28日、9月18日至10月12日等等，中间无医嘱，本院不再一一列明。其余事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.原审对误工期、护理期、住院伙食补助费天数认定是否正确；2.诉讼费的承担问题。关于第一个焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。弓海静系寿阳东公路超限检测站职工，根据其提供证据可以证实弓海静的实际减少的收入及持续误工情况，弓海静因个人体质原因伤口感染久不愈合，共住院315天，从事故发生至定残前一日共计555天，原审法院结合弓海静伤情、单位实际支付工资天数，酌情认定其误工期466天，对此，弓海静认可，本院予以维护。晋中人民财险所述无事实及法律依据，本院对其反驳意见不予采纳。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，弓海静右胫腓骨中下段粉碎性骨折护理期为60-90日，营养期也为60-90日，弓海静上诉认为护理费、住院伙食补助费用按90天计算偏低，本院认为原审法院结合相关规定并考虑弓海静提供的住院医嘱情况，酌情确定护理期限及住院伙食补助期限均为90天，在其自由裁量范围之内，无明显不当，故本院对各项赔偿数额均不予调整。关于第二个焦点，诉讼费用的承担系人民法院根据案件审理结果依法作出的决定，保险公司作为案件当事人，在败诉时应当承担相应费用。综上所述，上诉人晋中人民财险、弓海静的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1408元，由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司负担439元，由弓海静负担969元。本判决为终审判决。审判长 许 俊审判员 申子西审判员 段 锋二〇一九年六月二十四日书记员 翟文静