湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1081民初578号原告：李跃平，男，1970年6月19日出生，汉族，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：李班，湖南辰辉律师事务所律师。被告：湖南华信稀贵科技股份有限公司，住所地湖南省资兴市经济开发区江北工业园。法定代表人：吴声良，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄铖，女，系该公司人力资源经理。委托诉讼代理人：李小珍，女，系该公司人力资源专员。原告李跃平与被告湖南华信稀贵科技股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李跃平及其委托诉讼代理人李班，被告湖南华信稀贵科技股份有限公司的委托诉讼代理人黄铖、李小珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李跃平向本院提出诉讼请求：1.支付原告解除劳动关系的经济补偿金2910元／月×7月＝20370元；2.支付原告2012年2月-2018年12月欠发的加班工资113488元；3.支付原告未休年休假工资2910元／月÷21.75天×35天×3倍＝14048元；4.支付原告失业保险待遇损失965元／月×16月＝15440元；5.支付原告拖欠2018年10月-12月24日的工资7928元。事实和理由：2012年2月2日，被告聘请原告为其员工，岗位是锅炉技术员，虽然被告与原告签订了书面劳动合同，但原告一直未持有该合同。原告的月平均工资为2910元，每月出勤26天，每月加班天数为5.17天。被告从2012年6月至2014年1月只为原告缴纳了养老保险，医疗保险只缴纳到2015年4月止，此后，再未缴纳任何社会保险。原告在被告公司一直工作到2018年12月24日止，期间，被告也未安排原告休年休假，并且2018年10月至12月的工资也未发放。2018年12月23日，被告责令原告办理工作交接手续，次日即12月24日降低原告的工资待遇从原告的月工资2910元降为2250元，从原来的锅炉技术员降为保安岗位，工作时间从原先的8小时制改为12小时制。原告于2018年12月24日以被告未足额及时支付劳动报酬和未依法缴纳社保等为由向被告送达了被迫解除劳动关系通知书。2018年12月24日，原告离开公司，正式解除劳动关系。现原告失业，由于被告没有为原告缴纳失业保险致使原告无法领取失业保险待遇，被告应当承担原告的失业保险损失。为此，原告不服仲裁委的仲裁裁决，遂起诉至法院，请求判如所请。被告湖南华信稀贵科技股份有限公司辩称：一、关于原告请求支付违法解除劳动关系的赔偿金和失业保险金的问题。原告于2012年2月2日入职被告熔炼分厂。熔炼分厂于2014年12月停厂，生产一线员工均离职，主任以上管理人员留在公司，工资照发。2018年10月开始，被告资金出现严重困难，所有分厂相继停产。因公司保安岗位缺人，2018年12月22日，熔炼分厂召开了调岗会议，原告等五人对调岗没有异议。原告是公司的主管层，非常清楚调岗手续及工资随岗位变动的规定，但当原告看到调岗通知单中因岗位变动，工资标准与原岗位待遇不同时就不同意调岗了，且不与被告协商于当日离开了公司，单方面解除了与被告的劳动合同。公司因资金周转困难，社会保险目前处于欠缴状态而不是原告所说的没有缴纳。综上，原告属于自动离职，不符合领取失业保险待遇的条件，被告亦无需支付原告经济补偿金。二、关于原告请求支付加班工资的问题。被告支付原告的报酬已包含了加班工资，原告也从未提出过关于劳动报酬的书面异议，且原告所在的熔炼分厂于2014年12月停产至今，不存在每月安排员工加班的事实。三、关于原告请求支付未休年假工资的问题。被告根据公司的生产经营需要，在每年春节的时候统一安排员工休带薪年假，春节法定节假日3天，被告每年春节放假10-12天，其中包含了5天带薪年假。四、关于原告请求支付拖欠2018年10月-12月24日工资的问题。被告公司自2018年10月底因资金周转出现严重困难，未能按时发放员工工资，通过会议向员工说明了理由，并决定于12月8日发放所有员工9月的工资，往后工资逐步发放。由于原告申请了劳动仲裁，双方存在劳动争议，待判决结果出来后再发放其工资。本院经审理查明：2012年2月2日，原告李跃平入职到被告公司上班，在熔炼分厂从事锅炉技术员工作。双方签订了固定期限劳动合同，最近的合同期限自2016年4月6日起至2019年4月5日止。被告为原告建立了社会保险关系，并缴纳了部分养老保险费、医疗保险费和失业保险费（公司每月从原告工资中代扣养老保险个人缴费部分），目前处于欠缴状态。被告对员工实行上下班打卡考勤制度，每月应出勤26天，休息4天。因受国际有色金属市场行情影响，有色金属价格下调，原材料价格上涨，被告生产无法达到饱和，公司分厂相继停厂。2014年12月，公司熔炼分厂停产，生产一线员工均离职，原告等管理人员留在公司，无实质性生产工作，工资照发。自2018年10月开始，被告资金周转及生产管理出现严重困难，无法继续维持原状，并自当月起未能按时发放员工工资。12月22日，被告组织熔炼分厂全体工作人员召开会议，传达公司调岗决定，原告被调整到安环部工作，原告等与会人员对公司决定没有异议，同意进行工作交接。12月23日，原告向公司进行了工作交接。12月24日，被告通过公示向原告送达调岗通知单，通知显示：将原告调整到保安岗位，薪酬2250元／月，于12月27日前报到上岗。原告签收，但不同意调岗，并在该通知单写上“不同意调岗”字样。当天，原告向被告提交《被迫解除劳动合同关系通知书》，通知书称被告对原告存在未依法缴纳社会保险和未及时足额支付劳动报酬等违法行为，现与被告解除劳动合同关系，并要求支付拖欠工资、给予经济补偿和缴纳社会保险。被告未签收该通知书。自此，原告离开了公司。12月26日，原告向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2013年至2018年期间，被告根据生产情况，每年春节放假时统一安排员工休带薪年休假5天以上，但在春节放假通知中并未告知员工包含了年休假。自2018年10月起至12月止，被告共拖欠原告工资7736.70元（其中2018年10月2910元、11月2910元、12月1916.70元）。到2018年，被告每月向原告应发工资为2910元。本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方的争议焦点为：原告的诉讼请求是否应当得到支持。一、关于原告诉请的解除劳动关系的经济补偿金。用人单位因生产经营困难致使劳动合同无法履行的，可以与劳动者协商一致变更劳动合同，双方未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位应当依法与劳动者解除劳动合同，并给予经济补偿。2018年12月，被告因资金周转困难及生产经营发生严重困难而决定调整原告等人的工作岗位，在调岗会议中及工作交接时，原告没有提出异议，但在看到调岗通知单中工资待遇比原岗位低时就不同意调岗了，并于次日离开了公司。由此可知，原告事实上是因被告降低了其工资待遇标准而不同意调岗，并与被告解除劳动合同，而非被告存在《劳动合同法》第三十八条第一款所列情形迫使其辞职。在调岗会议中，原告虽然同意交接工作，但因被告只是安排原告调整到安环部工作，并未明确原告的具体工作岗位及待遇，该种情形下不能视为原、被告双方已就调岗一事达成一致意见，原告在接到调岗通知单时明确表示不同意，此时双方无法继续履行劳动合同，原告的离职，可视为双方协商解除劳动合同关系，故被告应给付原告解除劳动合同经济补偿金。因原告于2012年2月2日入职，故本院计算经济补偿金为2910元／月×7个月＝20370元。二、关于原告诉请的欠付的加班工资及未休年休假工资。被告公司制度规定，员工实行上下班打卡考勤制度，每月应出勤26天，休息4天。根据原、被告双方所签订的劳动合同的约定，如果原告对工资计发有异议，必须在三日内向被告提出书面异议，否则视为公司已足额向其发放了所有报酬，原告从未向被告提出过关于劳动报酬的书面异议。从本院审理查明的事实来看，被告生产经营发生严重困难，生产不饱和，原告所在的熔炼分厂早在2014年就已处于停产状态，根本不存在每月安排员工加班的事实。因此，原告以每月加班5.17天为由主张加班工资，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。被告根据生产情况，每年春节放假时统一安排员工休带薪年休假5天以上，故原告请求支付未休年休假工资没有事实依据，本院依法不予支持。三、对于原告诉请的失业保险待遇损失。领取失业保险金，除了符合所在单位和本人已按规定履行缴费义务满１年、已办理失业登记等条件外，还必须要求劳动者失业是非因本人意愿中断就业。根据《失业保险金申领发放办法》第十四条规定，非因本人意愿中断就业的是指下列人员：（一）终止劳动合同的；（二）被用人单位解除劳动合同的；（三）被用人单位开除、除名和辞退的；（四）根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的；（五）法律、行政法规另有规定的。本案中原、被告双方因未能就原告调岗一事达成一致意见而解除劳动关系，显然不符合以上情形，故对原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。四、对于原告诉请的支付拖欠工资。被告从2018年10月起因故拖欠员工的工资未付，期间虽然向全体员工说明了原因，也在积极筹措资金，但在与员工解除劳动合同时应当一次性付清其工资。被告自2018年10月至12月24日拖欠原告工资共计7736.7元，被告应当支付。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖南华信稀贵科技股份有限公司支付原告李跃平解除劳动合同的经济补偿金20370元；二、被告湖南华信稀贵科技股份有限公司支付原告李跃平拖欠的2018年10月-12月工资7736.70元；以上两项合计28106.70元，限被告湖南华信稀贵科技股份有限公司于本判决生效后三十日内支付。三、驳回原告李跃平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇一九年六月十八日书记员  任彩霞附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第九条劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。