宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终1353号上诉人（原审被告）：柳彦虎，男，1973年12月18日出生，汉族，农民工，住甘肃省庄浪县。委托诉讼代理人：赵佑儒、孙淑迪，宁夏大远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：银川市成通建设工程有限公司,住所地宁夏回族自治区银川市新华西街**。法定代表人：韩春明，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘启，北京市中银（银川）律师事务所律师。上诉人柳彦虎因与被上诉人银川市成通建设工程有限公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。柳彦虎上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，并依法改判上诉人与被上诉人之间存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：2017年11月1日上诉人在被上诉人承建的贺兰县洪广镇银川生物科技园污水厂提升改造土建工程的施工中受伤。上述工程系被上诉人违法转包给薛银龙、杨立明实际施工，受伤事故发生后薛银龙、杨立明以被上诉人名义与上诉人签订部分赔偿协议。被上诉人作为合法的工程承包方，依法对工程整体安全、施工进度、质量负责，但被上诉人承包工程后却没有自行组织施工，而将工程转包给自然人实际组织，法律后果应由其承担。且依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，被上诉人应承担用工主体责任。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。银川市成通建设工程有限公司辩称，原审法院查明的事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。一、上诉人所写的上诉状与事实不符。首先，上诉人柳彦虎并不是为被上诉人施工过程中受伤，而是杨立明在2017年11月1日雇佣上诉人提供零工的过程中当天就不慎摔伤。其次，上诉人在仲裁和原审中均未提供诊断证明及病例的原因是上诉人腰椎原本就有陈旧伤，腰椎伤害并非本次摔伤导致，只是旧伤复发导致摔伤。再次，上诉人没有证据证明上诉人将建设工程转包给了薛银龙、杨立明实际施工，事实上双方分包了部分的钢筋劳务。最后，柳彦虎受伤并非工伤（未经社保部门认定，上诉人就自称工伤，过于武断，与事实不符），而是上诉人作为雇员与雇主杨立明之间在劳务雇佣过程中的人身损害，该损害杨立明已经全部赔偿到位。上诉人和杨立明达成的人民调解协议，是杨立明与上诉人之间签订的协议，不是薛银龙、杨立明以被上诉人名义与上诉人签订赔偿协议，该赔偿协议是终结赔偿，不是上诉人诉状所述的部分赔偿协议。通过上诉人和杨立明达成的人民调解协议，足以证明上诉人认可赔偿的相对方为杨立明。二、上诉人的上诉理由不充分。即使根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第四条规定，建设单位承担用工主体责任，承担用工主体责任并不意味着存在劳动关系，劳务关系同样可以承担用工的主体责任，法律法规不应当做扩大解释，否则该规定第一条作何解释。本案中杨立明作为雇主已经承担了用工的主体责任。三、确认劳动关系应当按照劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2015]12号）第一条的规定确认。一、用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，上诉人未和被上诉人达成劳动关系合意，上诉人不受被上诉人规章制度的管理，其报酬也不是被上诉人发放，被上诉人是建筑公司，上诉人从事的钢筋劳务零工并不是被上诉人的业务。上诉人和被上诉人之间不存在隶属关系。被上诉人在仲裁和原审中已经按照上述通知的第二条规定提供了（一）、（三）、（四）项的全部证据，举证义务已经依法完成。上诉人在仲裁和原审中，均承认自己是案外人杨立明通过他人介绍从南门劳务市场雇佣而来的，工作内容是听从杨立明的安排。银川市成通建设工程有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判决原、被告双方不存在劳动关系；2.请求判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年原告成通公司承建了银川生物科技园污水厂提升改造土建工程。2017年11月1日被告柳彦虎在原告公司承建的该工地中干活，不慎从脚手架上摔下受伤。原告成通公司庭审时陈述原告公司将涉案工程的钢筋劳务分包给案外人薛银龙，案外人杨立明是从薛银龙处承揽了一部分钢筋劳务工作，被告柳彦虎是杨立明雇佣到涉案工地上工作的。2018年10月29日被告柳彦虎向银川市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因原告否认与被告存在劳动关系，银川市人力资源和社会保障局中止了工伤认定程序，被告柳彦虎于2018年11月15日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告与被告2017年11月1日存在劳动关系。2018年12月24日贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出贺劳人仲字（2018）第185号仲裁裁决书，裁决原告成通公司与被告柳彦虎2017年11月1日存在劳动关系。因原告成通公司对仲裁裁决不服，现诉至法院，请求判如所请。另查明，2017年12月4日被告柳彦虎与案外人杨立明签订《人民调解协议书》，双方约定杨立明一次性支付柳彦虎工伤医疗费35555.62元，误工费、护理费、营养费、后续治疗费52100元，共计87655.62元。现被告柳彦虎已经收到了杨立明支付的87655.62元的赔偿款。一审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议，建立劳动关系应当订立劳动合同。根据劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案庭审时查明原告成通公司与被告柳彦虎未签订书面劳动合同，在双方未订立劳动合同的情况下，如确认双方存在事实劳动关系，就必须符合《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条所规定的条件，其中最重要的条件就是劳动者与用人单位形成从属关系，劳动者归用人单位支配，服从用人单位的分工和工作安排，并且双方之间形成管理与被管理的关系。本案中，被告柳彦虎庭审时自认是案外人杨立明将其雇佣到涉案工地上工作的，其工作内容听从案外人杨立明的安排，且被告柳彦虎庭审时未提交相应证据证明其接受原告成通公司相关规章制度的管理和约束，可见原告成通公司与被告柳彦虎之间不存在隶属关系，因此对于原告要求确认原、被告双方不存在劳动关系的诉讼请求，该院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决：原告银川市成通建设工程有限公司与被告柳彦虎之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由被告柳彦虎负担。二审中，双方当事人均没有向法庭提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人主张其与被上诉人之间存在劳动关系，但根据已查明的事实，其系案外人杨立明雇佣到涉案工地上工作，其在工作过程中不受被上诉人支配，未形成管理与被管理的隶属关系，不属于法律规定的形成事实劳动关系的情形，一审法院认定双方不存在劳动关系并无不当。故，上诉人柳彦虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人柳彦虎负担。本判决为终审判决。审判长  李慧琴审判员  张建国审判员  杨 玫二〇一九年六月十九日书记员  吴 佳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。