江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1003民初5378号原告：邗江区拓璞空间设计工作室，住所地在扬州市万都五金机电城B6-4009。经营者：徐晨光，男，1981年8月29日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：刘长新，仪征市扬子法律服务所法律工作者。被告：李群，女，1982年4月27日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人:刘峰，男，1983年2月27日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人:赵麒深，江苏立科律师事务所律师。原告邗江区拓璞空间设计工作室（以下简称拓璞工作室）与被告李群装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告拓璞工作室经营者徐晨光及其委托诉讼代理人刘长新，被告李群委托诉讼代理人刘峰、赵麒深到庭参加诉讼。本案现已审理终结。拓璞工作室向本院提出诉讼请求：判决李群支付装修工程款247920.44元及违约金4800元（以20万元为基数，按日万分之四计算60天）。诉讼过程中，拓璞工作室将诉讼请求变更为：判决李群支付装修工程款152333.16元及违约金4800元（以20万元为基数，按日万分之四计算60天）。事实和理由：2017年12月31日，拓璞工作室与李群签订《装饰工程合同》一份，合同对装饰工程内容、付款方式、质量、工期等条款进行了约定。合同签订后，拓璞工作室按照合同以及李群的变更、增项要求完成了合同义务，同时将装饰工程交付李群使用。李群仅在2017年12月10日付款5万元、2018年1月6日付款10万元、2018年3月24日付款5万元，拓璞工作室虽数次催要余款，但李群均以种种理由拒绝给付。现依法提起诉讼，请求法院公正裁决。李群辩称，装饰工程合同约定项目变更及增项必须用书面形式经双方签字后才能施工，拓璞工作室对其诉称的项目变更及增项应提交双方书面签字认可的证据，否则其诉求不应被采纳。李群同意支付尾款18420.73元。诉争工程存在很多质量问题，拓璞工作室应及时承担维修责任。拓璞工作室应按合同约定承担装修延期责任。本院经审理认定事实如下：2017年12月31日，李群（甲方）与拓璞工作室（乙方）就水街A4-211（210）装饰工程签订《装饰工程合同》一份，合同约定装饰工程款总款额为33万元，装饰期限49天，自钢结构交付次日工期开始计算，装饰内容依照报价表。装饰制作过程中新增加或减少项目，必须用书面形式经双方协议签字后才能施工，否则乙方拒绝施工。装饰制作过程中如有不可抗拒的原因或甲方增加项目、资金不到位、停电停水、天气恶劣等，工期顺延。乙方必须按时完工验收，逾期每天按约0.5%罚款。保修期一年，一年内如因乙方工程质量问题引起的维修，不另收费，因人为损坏或自然因素导致而需要维修，按工料计算。乙方工程内容按照乙方呈报给甲方的报价表内容，主材由甲方自行提供。工程付款方式：双方签定合同后甲方付给乙方工程项目款总额的百分之六十；工程进度过半甲方再付给乙方工程项目款总额的百分之三十；尾款留3万元在工程全部验收合格后一个月内付清。拓璞工作室的报价表中明确了具体的工程项目及价款，报价表最后还备注：如有缺货可以用同等质量、价格的货调剂，如出现差价按实计算（业主确认后）。所有施工内容，数量按实计算。案涉工程于2018年1月9日开工，李群于2018年4月26日开始使用案涉工程。李群已支付拓璞工作室工程款20万元。李群现已将所承租的案涉工程的店铺返还出租人。诉讼过程中，李群对拓璞工作室结算表中的变更项目及增加项目的价款不予认可，并认为部分项目存在质量问题。本院根据拓璞工作室的申请，对双方存在的异议部分委托江苏唯诚建设咨询有限公司（以下简称唯诚公司）进行鉴定。因唯诚公司不对质量及装饰材料进行鉴定，拓璞工作室以应由李群举证为由而不申请对质量及装饰材料进行鉴定。唯诚公司出具鉴定意见后，又对双方提出的异议进行了如下回复：1.关于木门价格的问题，此项施工图为榆木门，实际施工为水曲柳木门，按实际做法进行价格鉴定。2.对于鉴定报告中无明确证据列入无法鉴定的项目，已经在鉴定报告中做了详细说明。正常情况下，合同外的项目且事后不能保留的事项应作现场签证，目前未见签证资料。对于拓璞工作室补充的照片及聊天记录，无法做出鉴定。本院组织双方对鉴定意见进行了质证，双方无争议项目的价款合计为209476.9元。有争议的部分如下：1.双方对地面水磨石的造价16429元无异议，李群认为水磨石开裂涉及质量问题，应在维修好后支付；2.双方均认可10*10樟子松木方的鉴定价为19190.15元，但李群认为将木工板贴水曲柳变更为10*10樟子松木方未经其同意，且存在质量问题，不同意支付价款；3.水曲柳木门为变更项目，李群认为变更未经其同意，要求按报价每扇600元计价，不应按鉴定价每扇1550元计价；4.双方对有争议的白锈石鉴定数量99.2㎡无异议，李群认为白锈石非白锈石，已变更为其他材料，不同意支付价款；5.唯诚公司未能解剖鉴定，无法确定栏杆、网格布基础、顶层铁皮基础中的栏杆基础是否施工，李群认为栏杆基础未施工，应核减价款5000元；6.李群认为2公分方管刷硝基哑光漆及钢筋刷硝基哑光漆属于网格布基础，不同意支付价款2500元；7.木制品清漆已完成，李群认为木工板贴水曲柳变更为10*10樟子松木方后不需要刷清漆，不同意支付木制品清漆价款3200元；8.李群认为地灯预埋件存在质量问题，不同意支付价款780元；9.李群认为柜体增加部分的造型柜加固人工材料的价款应当包含在打包价内、东面水曲柳柜子未经其认可；10.双方认可厨房中的排水沟（304不锈钢）的鉴定价1154.11元，李群认为已变更为贴砖排水沟，不同意支付；11.其他部分中的不锈钢（连安装）和不锈钢木龙骨夹板面层的鉴定价为16909.4元，李群认为应按报价时约定的“项”计价，不应按实际完成的“平方”计价；12.其他部分中的第6-10项，第12、13项为增项，李群不同意支付相应价款，且认为第12、13项未施工。第6-10项的鉴定价款合计7187.23元，唯诚公司鉴定中未见第12、13项证据材料，也无法通过现场查勘取证，无法鉴定数量、单价；13.唯诚公司鉴定中未见土建部分中第1-3项、第8-10项证据材料，也无法通过现场查勘取证确定是否施工，李群认为第1-3项、第8-10项未实际施工，不同意支付相应价款；14.大门、台阶部分中除第8、14项外的其他增项，唯诚公司鉴定中未见第1、5、9、12、15项证据材料，也无法通过现场查勘取证，无法鉴定数量、单价，第2、3、4、6、7、10、11、13项的鉴定价款合计16832.08元。李群认为以上增项未经其同意，不同意支付相应价款。本案争议焦点为：对李群提出的14项异议部分应如何认定？对该争议焦点，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。李群与拓璞工作室签订的《装饰工程合同》合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。装饰工程合同约定装饰制作过程中新增加或减少项目，必须用书面形式经双方协议签字后才能施工。报价表中也明确如有缺货可以用同等质量、价格的货调剂，如出现差价按实计算（业主确认后）。拓璞工作室对施工中变更项目及增项应根据约定在李群确认后方能施工，没有证据证明已经李群确认的，其应承担不利后果，无权主张相应价款。对李群认为未施工的项目，唯诚公司又不能鉴定确定的，如拓璞工作室不能举证证明已施工，其应承担不利后果，无权主张相应价款。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。案涉工程是否经竣工验收，拓璞工作室认为已验收，而李群认为未验收，因没有证据证明已经验收，故应认定李群于2018年4月26日开始使用案涉工程为擅自使用。据此，现对双方争议部分逐一分析如下：1.关于地面水磨石，因李群擅自使用未经验收的工程，故其应支付该项目的价款16429元。但鉴于水磨石开裂是事实，拓璞工作室根据合同约定负有维修义务，在李群已将案涉工程的店面返还出租人的情况下，本院酌定在该项目价款中扣减8000元，李群尚应支付该项目价款8429元。2.关于木工板贴水曲柳变更为10*10樟子松木方，因微信聊天记录作为电子证据具有被篡改的特点，在李群对拓璞工作室提交的微信聊天记录的真实性不予认可，拓璞工作室又无其他证据佐证时，拓璞工作室用以证明李群同意变更的微信聊天记录不能作为定案的依据，对拓璞工作室主张的10*10樟子松木方鉴定价价款，应不予支持。3.关于水曲柳木门，拓璞工作室用以证明李群同意变更的微信聊天记录不能作为定案的依据（理由同2），应按报价每扇600元计价，价款为3000元。4.关于白锈石，李群认为不是白锈石，其应提供证据证明是其他何种材料，因李群未能提供相关证据，故对其辩称不予采纳，对白锈石价款21824元及白锈石安装价款6745.6元予以认定。5.关于栏杆基础，因唯诚公司未能解剖鉴定，故无法确定栏杆基础是否施工，作为隐蔽工程，李群也应不能确定拓璞工作室没有施工，其要求核减5000元没有依据，不予采纳。6.关于2公分方管刷硝基哑光漆及钢筋刷硝基哑光漆，李群提供的鉴定意见中的照片不能证明属于网格布基础，鉴于拓璞工作室已现场施工，对该两项目的价款计2500元予以认定。7.关于木制品清漆，该项目并非仅指变更后的樟子松木方的油漆，因樟子松木方价款不予支持，故对樟子松木方的油漆款也不应支持，本院酌定核减1000元，木制品清漆价款按2200元予以支持。8.关于地灯预埋件，因李群擅自使用未经验收的工程，故其应支付该项目的价款780元，且李群提供的照片也不能证明其使用时就是损坏的。9.关于柜体增加部分，柜体部分为打包价，造型柜加固人工材料应包含在打包价内，因拓璞工作室完成的造型柜应具备安全性。东面水曲柳柜子的增加没有证据证明经过李群同意，对该项目价款，应不予支持。10.关于排水沟（304不锈钢），因李群未能提供证据证明已变更为贴砖排水沟，故对拓璞工作室主张的鉴定价款1154.11元，应予支持。11.关于不锈钢（连安装）和不锈钢木龙骨夹板面层，报价表中对不锈钢及不锈钢安装两项是以项计价，而非以平方米计价，以项计价是固定的，而以实际平方米计价是不固定的。如因面积增加很大需要按实际平方计算，应得到李群的确认，由于拓璞工作室没有证据证明经过李群同意，故应按报价表中的500元予以认定。12.关于其他部分中的增项第6-10项及第12、13项，拓璞工作室没有证据证明增项第6-10项及第12、13项经过李群同意，且唯诚公司鉴定中未见第12、13项证据材料，也无法通过现场查勘取证确定数量、单价，故对其主张的相应价款，应不予支持。13.关于土建部分中的第1-3项、第8-10项，因唯诚公司鉴定中未见第1-3项、第8-10项证据材料，也无法通过现场查勘取证确定是否施工，故对拓璞工作室主张的相应价款，应不予支持。14.关于大门、台阶部分中除第8、14项外的其他增项，拓璞工作室没有证据证明增项经过李群同意，且唯诚公司鉴定中未见第1、5、9、12、15项证据材料，也无法通过现场查勘取证确定数量、单价，故对其主张的相应价款，应不予支持。综上所述，李群应支付异议项目部分的价款计57132.71元，加上双方无争议项目的价款209476.9元，案涉工程的总价款应认定为266609.61元。因李群已支付拓璞工作室工程款20万元，故其尚应支付66609.61元。因李群所欠工程款系法院通过庭审作出的认定，在认定前，李群是否欠款以及欠款多少处于不确定状态，且双方对逾期付款的违约金并未约定，故对拓璞工作室要求支付违约金的诉讼请求，应不予支持。李群辩称拓璞工作室应承担工程延期违约责任，因造成工程延期涉及多种因素，在李群未提起反诉时，本院对此不予理涉，李群可另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、李群于本判决生效之日起十日内支付邗江区拓璞空间设计工作室工程款66609.61元；二、驳回邗江区拓璞空间设计工作室的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3443元，鉴定费3800元，合计7243元，由邗江区拓璞空间设计工作室负担4757元，李群负担2486元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  郭新平人民陪审员  杨 芳人民陪审员  薛丽娟二〇一九年六月十九日书 记 员  许丽敏