广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂13民终621号 上诉人（原审原告）：黄有陆，男，1970年7月6日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。 法定代理人：韦某，女，1965年3月17日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区，系黄有陆之妻。 委托诉讼代理人：陈艳，广西明桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏其信，广西鹏越律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：黄德周，男，1967年8月20日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。 上诉人（原审被告）：张桂荣，女，1963年2月9日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。 共同委托诉讼代理人：张莹莹，广西金大中（柳州）律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：唐迎明，广西金大中（柳州）律师事务所律师。 上诉人黄有陆因与上诉人黄德周、张桂荣提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服兴宾区人民法院（2019）桂1302民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄有陆的委托诉讼代理人陈艳、苏其信；上诉人黄德周、张桂荣的委托诉讼代理人张莹莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄有陆上诉请求：1.依法撤销（2019）桂1302民初97号判决，改判为黄德周、张桂荣共同赔偿给黄有陆受伤损失费79409元；2.一、二审诉讼费由黄德周、张桂荣承担。事实和理由：1.黄德周、张桂荣提供的施工工具版面凹凸不平是导致事故的直接原因，一审判决认定黄有陆未注意安全事项、自身存在过错，自行承担30%的责任错误；2.医院根据病人身体状况口头要求家属购买人血白蛋白，并收取了注射人工费和耗材费，判决黄德周、张桂荣不承担人血白蛋白药费5040元错误；3.在重症监护室住院时间为12天，如有突发情况一名护理人员无法处理，应认定住院期间二人护理。 黄德周、张桂荣辩称：答辩意见与上诉意见一致。 黄德周、张桂荣上诉请求：1.依法撤销（2019）桂1302民初97号判决第一项；2.一、二审诉讼费用由黄有陆承担。事实和理由：1.黄有陆工作中未尽谨慎注意义务，存在严重过错，且因个人原因延误治疗、加重病情，应对本次损害结果承担主要责任；2.一审法院未将新农合报销的医疗费和众筹到的医疗费在84160.70元中予以扣除；3.判决黄有陆存在护理费损失1369.45元缺乏事实依据；4.黄有陆误工费按农、林、牧、渔业年人均收入标准计算错误，应按照农村居民人均可支配收入计算。 黄有陆辩称，1.黄有陆受伤并非故意行为导致，不存在重大过失和主观故意；2.“水滴筹”筹得捐款系社会爱心人士对黄有陆的赠与，不能据此减轻黄德周、张桂荣的赔偿责任；3.黄有陆并未利用新农村合作医疗报销医疗费；4.黄有陆因脑部受伤在重症监护室住院12天，医院多次下发病危通知书，家人因照顾黄有陆致使80多岁的父亲在家无人看守，被火烧死；4.误工费按农、林、牧、渔业标准计算正确。 黄有陆向一审法院起诉请求：判令黄德周、张桂荣赔偿原告损失合计80309.04元，其中：医疗费89200.70元、误工费1369.45元（41654元／年÷365天×12天）、护理费2738.89元（41654元／年÷365天×12天×2人）、住院伙食补助1200元（100元／天×12天）、营养费600元（50元／天×12天）、交通费500元，共计95609.04元，黄德周、张桂荣已付15300元。 一审法院认定事实：黄德周、张桂荣夫妻自建房屋，雇请黄有陆等7人为其房屋抹灰，劳务费按每人每天160元计付。2018年11月7日上午9时，黄有陆在施工的铁架板上坠落着地，造成受伤昏迷，经掐人中处理后苏醒，后被救护车送到来宾市人民医院检查治疗12天，用去医药费84160.70元，黄德周支付15300元。11月19日黄有陆转去柳州市工人医院住院治疗。来宾市人民医院诊断：右侧顶枕部急性硬膜外血肿、脑疝、右侧额颞叶脑挫伤、全身多处软组织挫伤。双方就赔偿问题未达成协议后提起诉讼。另查明，黄有陆被送到来宾市人民医院后又处于昏迷状态，至庭审时未清醒。另有黄有陆在柳州桂中大药房连锁有限责任公司购买人血蛋白，支付药费5040元。一审法院认为，本案争议的焦点主要有以下几点：1、黄有陆起诉是否符合法律规定。黄有陆与黄德周、张桂荣之间是雇佣关系，黄有陆是在从事雇佣工作中受伤，至今仍处于昏迷状态，有医院的疾病证明为凭。为此，黄有陆的妻子以法定代理人身份提起诉讼，其主体适格，黄德周、张桂荣辩驳本案起诉不符合法律规定，不予采纳。2、黄有陆受伤，是谁过错，责任大小如何。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿若干问题的解释》）第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，双方系雇佣关系，黄有陆在从事雇佣活动中自己受到损害，黄德周、张桂荣作为雇主未尽安全保障义务应承担赔偿责任。黄有陆作为完全民事行为能力人，在从事建筑施工过程中，未注意安全事项，亦存在过错，对损害结果也应承担责任。黄德周、张桂荣辩驳黄有陆拒绝及时就医，延误治疗时机，应承担全部责任，根据正龙卫生院出具的疾病证明，对被告的该辩驳意见不予采纳。综上，结合本案实际确认：黄德周、张桂荣作为雇主，未尽安全保障义务，应对损失承担70％的责任；黄有陆作为完全民事行为能力人，未注安全事项，自身存在过错，自行承担损失30％的责任。3、黄有陆主张的各项损失是否合理合法。（1）原告主张的医疗费89200.70元，其中来宾市人民医院医药费84160.70元，有医疗费发票发票为凭，具有关联性、真实性，予以确认。对黄有陆主张的柳州桂中大药房连锁有限责任公司购买人血蛋白药费5040元，虽有票据，但未能提供医院医嘱证明，故不予采纳。（2）黄有陆受伤，在来宾市人民医院住院12天，参照广西壮族自治区2018年度道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，误工费、护理费按农、林、牧、渔业年人均收入标准41654元／年计算，即误工费1369.45元（41654元／年÷365天×12天）；住院伙食补助费即1200元（100元／天×12天）。黄有陆主张的营养费和两个人的护理费，因为未提供医嘱证明，所以护理费支持一个人即1369.45元（41654元／年÷365天×12天），营养费不予支持；主张交通费也未提供证据，酌情支持200元。综上所述，黄有陆损失医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计88299.59元。黄有陆自行承担26489.88元（88299.59元×30％）；黄德周、张桂荣共同承担61809.71元（88299.59元×70％）。黄德周、张桂荣已垫付医疗费15300元，应在其应承担的赔偿款中予以抵扣。故黄德周、张桂荣仍需付给黄有陆损失费46509.71元。据此判决：一、黄德周、张桂荣共同赔偿给黄有陆受伤损失费46509.71元；二、驳回黄有陆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明事实一致，予以确认。 本院认为，一、关于双方责任承担的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，黄有陆与黄德周、张桂荣之间存在劳务关系。黄德周、张桂荣作为接受劳务一方，对工人的施工活动没有尽到足够的安全管理义务，应对黄有陆的损害承担主要的赔偿责任。黄有陆作为一名完全民事行为能力人，应明知在无安全保障措施的情况下施工存在一定的危险性，在铁架上施工时未尽到谨慎注意义务，亦具有一定过错，应自负相应责任。黄德周、张桂荣提出黄有陆穿水鞋作业不符合规范、佩戴耳机做工，但均无法提供证据证明，其主张没有事实依据，本院不予采信。根据兴宾区正龙乡卫生院作出的《疾病证明书》来看，也不存在因黄有陆个人原因拖延治疗的事实。因此，一审法院认定黄德周、张桂荣承担70%的赔偿责任，黄有陆自行承担30%的责任，于法有据，应予支持。 二、关于医疗费和人血白蛋白药费的问题。医疗保险与损害赔偿是不同的法律关系，并不因新农村合作医疗保险的报销而免除或减少侵权人的损害赔偿责任；受害人通过“水滴筹”众筹获得善款，系他人的赠与行为，也不是减轻黄德周、张桂荣赔偿责任的理由。黄德周、张桂荣认为应将新农合报销部分和众筹款在医疗费中予以扣除的主张不能成立。《人身损害赔偿若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”黄有陆提交购买人血白蛋白的票据，但没有医院医嘱等相关证明，无法证明用药的合理性与必要性，也无法证明是供受害人本人治疗所用，因此本院不予认可。 %1、关于护理人数的问题。《人身损害赔偿若干问题的解释》第二十一条规定：“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。”黄有陆主张护理人数为两人，但未提供医嘱证明或护理依赖程度鉴定等可供证明护理人数应为两人的证据，因此不予采纳。黄德周、张桂荣主张黄有陆在重症监护室内无需陪护也无法陪护，但考虑受害人的病情和身体状况，确需家人看守在旁。一审法院支持一名护理人员的护理费合情合理，本院予以支持。 %1、关于误工费计算标准的问题。根据《人身损害赔偿若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》注明，受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照分行业城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算。一审法院适用农、林、牧、渔业年人均收入标准计算黄有陆的误工费正确，本院予以支持。 综上所述，上诉人黄有陆和黄德周、张桂荣的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1244元，上诉人黄有陆负担622元，上诉人黄德周、张桂荣负担622元。 本判决为终审判决。 审判长  李德彬 审判员  张 敏 审判员  罗永森 二〇一九年六月十九日 法官助理张馨予 书记员黄欣杨