山东省蒙阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1328民初185号 原告：山东远洋机电设备有限公司，住所地兰山区星河晶都现代城**楼406。 法定代表人：张欣华，总经理。 委托诉讼代理人：李峻，山东宇澄律师事务所律师。 被告：山东蒙山养心园企业文化有限公司，住所地临沂市蒙山旅游区云蒙办事处百泉峪村。 法定代表人：蹇令友，总经理。 委托诉讼代理人：张冰，男，公司职工。 委托诉讼代理人：刘杰，山东弘蒙律师事务所律师。 被告：临沂蒙山旅游区天成商贸有限公司，住所地临沂市蒙山旅游区云蒙办事处百泉峪村。 法定代表人：于进军，总经理。 委托诉讼代理人：戚龙民，男，公司员工。 被告：赵元亮，男，1957年5月23日出生，汉族，居民，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：赵辉（系赵元亮侄子），住蒙阴县 原告山东远洋机电设备有限公司（以下简称远洋机电公司）与被告山东蒙山养心园企业文化有限公司（以下简称养心园公司）、临沂蒙山旅游区天成商贸有限公司（天成商贸公司）、赵元亮承揽合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告远洋机电公司的委托诉讼代理人李峻，被告养心园公司的法定代表人蹇令友及其委托诉讼代理人张冰、刘杰，被告天成商贸公司的委托诉讼代理人戚龙民，被告赵元亮的委托诉讼代理人赵辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告远洋机电公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告养心园公司于2015年3月30日签订的中央空调安装合同；2.判决被告养心园公司支付给原告已完成的工程款1512690元及利息（自起诉之日至付清止，按照同期中国人民银行基本贷款利率计算）；3.判决被告天成商贸公司、赵元亮在对被告养心园公司未出资到位范围内，对被告养心园不能清偿的债务承担补充赔偿责任；4.诉讼费由各被告承担。事实和理由：2015年3月30日，原告远洋机电公司与被告养心园公司签订一份中央空调安装合同约定，原告为被告养心园公司的养心园大酒店天佑阁安装中央空调设备，合同总价1630000元；合同生效后被告养心园公司预付合同总额的30%，设备制作完成运到现场付到60%，安装完成调试合格后付至95%，剩余5%一周内付清。但合同签订后，被告养心园公司一直未付款，并称资金没有问题，一再催促原告施工。原告于2015年6月1日开始安装，边干边催款，至2015年7月25日已经完成工程量的70%。因被告养心园公司工程款迟迟不到位，双方协商于2015年8月10日将工程暂停，待资金到位再继续施工。但至今仍未通知原告继续施工，也未支付分文工程款。对原告拖欠的工程款数额计算方法为：安装总价款为1948595元，包含安装人工费420250元、材料费1528345元，最终优惠价为1630000元，按照上述优惠比例人工费为348807元、材料费为1268526元，应付人工费按照已经完成工程量70%计算为244164元，因材料全部到场按照全额计算。 被告养心园公司辩称，1.原告未按双方签订的《中央空调安装工程合同》约定在收到我公司预付款后再进现场施工，后因我公司未支付工程款停止施工，并以要提起诉讼和阻止我公司继续经营为由，要求我公司签订由原告制定的《安装合同延期协议》。延期协议中表述的“已完成工程量的70%”与实际安装工程量不相符，所用材料等是否符合合同要求及工程量均未经我公司验收确认，没有双方认可的实际安装工程量明细，只是原告单方提出的完成工程量，与事实不符。2.原告停止施工后，经我方现场确认只进行了大约860米的管路安装，至今我公司未使用原告施工的管材和原合同继续施工。提供原告停止施工时的现场照片一套和我公司未继续施工的现场照片一套，请法庭确认。如对数据有异议，原告可联系第三方评估机构到施工现场进行勘验。3.我公司要求原告提供所用材料按安装工程合同中约定厂家的材料证明和质量保证书，确认原告停止施工的工程量和质量保证书，以确认原告停工前的施工质量是否符合安装工程合同约定。4.原告并未将全部所需材料运到施工现场，仅仅是极小一部分，其应当提供证据证实将全部材料交付到我公司处，否则应承担举证不能的责任。对于原告请求解除合同无异议。 被告天成商贸公司辩称，1.根据民事诉讼法第一百三十二条规定追加我公司和赵元亮两股东为被告，不符合法律规定。原股东临沂鲁光化工集团有限公司约定以现金出资，实际出资是以购买蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店51%的资产出资，但是未办理产权登记，不应当承担未出资的责任。2.根据当时楼体状况是毛坯房，按照装修原则，未经基础性装饰不具备安装空调的条件，原告所提交的2016年9月24日被迫签订的施工延期协议中完成总工程量的70%与事实不符，根本没有70%的工程量。3.现场除了860米粗细不等的管道管外，其他安装材料均未进入施工现场，我公司要求原告派施工人员配合法院现场确认。4.对于原告请求解除合同无异议。 被告赵元亮辩称，1.根据民事诉讼法第一百三十二条规定追加我和天成商贸公司两股东为被告，不符合法律规定。我已经以蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店的实物作价出资，没有变更登记，不应当承担未出资责任。2.根据当时楼体状况是毛坯房，按照装修原则，未经基础性装饰不具备安装空调的条件，原告所提交的2016年9月24日被迫签订的施工延期协议中完成总工程量的70%与事实不符，根本没有70%的工程量。3.现场除了860米粗细不等的管道管外，其他安装材料均为进入施工现场，我要求原告派施工人员配合法院现场确认。4.对于原告请求解除合同无异议。 本院依法组织当事人进行了举证和质证。 原告为了证明自己的主张，提交了与被告养心园公司签订的《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》、《施工合同延期协议》，从市场监管部门调取的养心园公司企业基本信息查询证明、公司章程、个体工商户蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店登记信息，调取的关于养心园公司车辆、房产查询证明。对于上述证据，三被告对真实性均无异议，但是认为《施工合同延期协议》是在受胁迫的情况下签订。 被告养心园公司为了证明自己的主张，提交了天佑阁现场照片一组、养心园时任法定代表人于进军出具的证明一份。原告认为该照片是施工现场，但是不能确定现在现场是否和停工时一致，对于于进军的书面说明，因于进军是时任养心园的法定代表人和现任天成商贸公司的法定代表人，其陈述不是证人证言，而是当事人陈述，相关内容不实。其他两被告方对证据无异议。 被告天成商贸公司为了证明自己的主张，提交了入账明细复件9组、市场监管部门关于股东变更和公司章程修正案复印件。原告认为，虽然为复印件，但是对真实性无异议，对于入账明细不能证明原股东临沂鲁光化工集团有限公司实际出资到位，因其未出资到位所以天成商贸公司作为承继股东并未实际出资到位，同样在未出资到位数额范围内承担责任。被告养心园公司、赵元亮对证据无异议。 被告赵元亮为了证明自己的主张，提交了投资合作协议、养心园公司章程、章程修正案、企业变更登记信息复印件。原告认为，对证据真实性无异议，但是恰恰能够证明赵元亮以个体工商户蒙阴县蒙山百泉峪养心园大酒店资产出资，从查询产权登记，没有进行变更登记，实物出资并未到位。被告天成商贸公司对证据真实性无异议，但是认为原股东临沂鲁光化工集团有限公司出资2200万元，将款项支付给蒙阴县蒙山百泉峪养心园大酒店，并与赵元亮共同成立养心园公司，实际出资到位。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院经审查认定如下：1.关于被告养心园公司提交的于进军书面证明，从证人证言的角度，证人应当出庭作证，从作为时任养心园公司的法定代表人角度属于当事人陈述，从作为现任天成商贸公司的法定代表人角度与本案具有利害关系，该证明不符合法定形式、没有其他相关证据相印证、证明人与本案具有利害关系，不能作为认定相关事实的依据。2.关于原告提交的原告与被告养心园公司签订的《施工合同延期协议》，系双方法定代表人签订并加盖公司公章，也没有相关证据证实系受胁迫所签订，具有客观真实性、合法性，与本案具有关联性，能够作为本案认定事实的依据。3.关于被告养心园公司提交的天佑阁施工现场照片，照片拍摄时间是在停止施工以后形成，不能确保施工现场没有发生变动，不能够证明当时停止施工时的原始状态，因此不能据此证明被告养心园公司主张的当时施工工程量以及状况。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月30日，原告远洋机电公司与被告养心园公司签订《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》（标二），约定由原告远洋机电公司为被告养心园公司安装格力空调设备工程事宜，安装总价包括人工费、材料费，共计1948595元，其中安装人工费为420250元，最终优惠价为1630000元。同时合同还约定了其他事项。 合同签订后，原告于2016年6月1日开始进入施工现场进行施工安装。因被告养心园公司资金周转紧张等原因，合同约定的工程款一直没有按时支付。2016年9月24日，被告养心园公司（甲方）与原告远洋机电公司（乙方）签订《施工合同延期协议》，具体内容为：“甲乙双方本着互惠互利、共同自愿的原则，经友好协商，就蒙山养心园·天佑阁项目于2015年3月30日签订中央空调安装工程合同一份，合同金额为1630000元整。2015年6月1日，乙方接到甲方通知进入工地开始施工安装，至2015年7月25日乙方已经施工完成总合同工程量的70%。由于甲方资金周转紧张等原因，合同约定支付给乙方的工程款一直未能按时拨付至乙方账户，经甲乙双方协商，定于2015年8月10日暂时停工，具体再次开工以及进入工地的施工时间，需等待甲方资金到位并书面通知乙方后，乙方继续再完成后续剩余部分工程。本协议经双方签字或盖章后生效。”被告养心园公司时任法定代表人于进军与原告远洋机电公司法定代表人张欣华分别在协议落款处签字，并加盖双方公司公章。后被告养心园公司一直未通知原告远洋机电公司恢复安装施工，也没有向原告远洋机电公司支付安装工程款项。原告远洋机电公司以养心园公司违反合同约定拖欠巨额工程款为由诉至本院，请求解除与被告养心园公司于2015年3月30日签订的中央空调安装合同，由被告养心园公司支付已完成的工程款1512690元及利息，由养心园公司两股东天成商贸公司、赵元亮在对被告养心园公司出资未到位范围内承担补充赔偿责任。被告养心园公司认为《施工合同延期协议》是受胁迫所签，实际工程量达不到70%，并申请对施工现场进行勘验和对工程量进行评估。被告天成商贸公司、赵元亮认为，作为被告养心园公司的股东已经出资到位，并且《施工合同延期协议》是受胁迫所签，实际工程量达不到70%，并申请对施工现场进行确认。 同时审理查明，2009年3月11日，被告赵元亮在市场监管部门登记设立个体工商户蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店。2014年5月21日，被告赵元亮与临沂鲁光化工集团有限公司签订《投资合作协议》，确定蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店当时现有资产人民币4313.73万元（包含全部有形和无形资产，不含债权、债务），由临沂鲁光化工集团有限公司支付人民币2200万元取得蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店51%的资产，双方共同注册成立新蒙山养心园作为共同开发经营项目的投资主体，临沂鲁光化工集团有限公司占出资总额的51%，被告赵元亮占出资总额的49%。 2014年5月30日，临沂鲁光化工集团有限公司与赵元亮作为股东登记设立养心园公司，法定代表人为蹇兆旺，被告赵元亮以实物出资认缴出资额2113.73万元，出资实物为其所经营的个体工商户蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店49%的资产，出资到位期限2014年5月20日前；临沂鲁光化工集团有限公司以货币出资，认缴出资额2200万元，工商登记备案章程载明的出资方式为货币，但实际为出资购买的蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店51%实物资产，到位期限2017年12月31日前。2014年11月28日，养心园公司法定代表人由蹇兆旺变更为于进军，公司股东临沂鲁光化工集团有限公司变更为天成商贸公司。2018年10月16日，养心园公司法定代表人由于进军变更为蹇令友。 本院认为，原告远洋机电公司与被告养心园公司于2015年3月30日签订的《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》（标二），双方无异议，系真实意思表示，不违反法律效力性强制性规定，合法有效，本院予以确认。对于双方于2016年9月24日签订的《施工合同延期协议》，被告养心园公司认为系受到胁迫的情况下签订，缺乏证据证实，没有事实依据，其应当承担举证不能的不利法律后果。本院认为《施工合同延期协议》系双方时任法定代表人亲自签署并加盖公司公章，内容不违反法律效力性强制性规定，应属于有效协议，系双方《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》（标二）的有效组成部分。依照《中华人民共和国合同法》第六条和第六十条规定，合同双方当事人应当按照约定本着诚实信用的原则全面履行自己的义务。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致可以解除合同。因被告养心园公司没有按照约定履行支付工程款的义务，原告远洋机电公司请求解除合同，被告养心园公司同意解除，故本院对原告远洋机电公司请求解除2015年3月30日签订的《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》（标二）的请求予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除的，当事人尚未履行的终止履行，已经履行的可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条规定，合同权利义务终止不影响合同中结算和清理条款的效力。关于施工费用的支付数额问题，双方存在争议，被告养心园公司否认《施工合同延期协议》确定的完成工程进度70%的事实，申请勘验和评估，被告天成商贸公司、赵元亮主张进行现场查验。本院认为，《施工合同延期协议》作为《蒙山养心园·天佑阁中央空调设备安装工程合同书》（标二）的有效组成部分，双方在该协议中确定了已经施工完成总合同工程量的70%，而本案合同总价款为1630000元，合同解除不影响结算和清理条款，本案可以按照合同总价款的70%计算，被告养心园公司应当支付的工程款为1141000元。对于原告主张的人工费部分按照70%计算，材料部分按照全部计算的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。对于被告养心园公司提出的现场勘验和对工程量进行评估的申请，以及被告天成商贸公司、赵元亮提出的对工程进项现场查看的申请，因对于工程施工完成量在《施工合同延期协议》中已经明确，并且工程现场在被告养心园公司处，工程现场停工时间较长且是否保持原状不明确，对现场进行勘验和评估已经没有实际意义和必要性，本院对三被告的上述申请不予准许。关于原告主张的利息损失请求，双方在合同中没有约定，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第九条规定：“出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。”第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。” 被告赵元亮作为被告养心园公司的股东认缴实物出资2113.73万元，出资实物为其所经营的个体工商蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店的49%资产，因其没有依法进行评估作价和办理实物出资财产的产权转移手续，依照上述法律规定精神，属于未依法出资到位，应当在认缴出资额本息范围内对被告养心园公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告养心园公司在设立时的另一股东为临沂鲁光化工集团有限公司，依照市场监督管理部门备案的公司章程认缴出资系现金出资2200万元，按照被告天成商贸公司的主张实际出资系以购买的蒙阴蒙山百泉峪养心园大酒店51%的资产实物出资，后该股东经市场监管部门登记变更为被告天成商贸公司，认缴出资方式、期限以及出资额均不变。被告养心园公司另一股东由临沂鲁光化工集团有限公司变更为天成商贸公司，双方无论是以股份出让还是其他方式进行变更，无论是认缴以实物还是现金出资，但是既没有依法对实物出资进行作价评估和办理实物出资财产产权转移手续，也没有证据证明认缴现金出资交付被告养心园公司，依照上述法律规定精神，亦属于未依法出资到位，被告天成商贸公司作为被告养心园公司的股东应当在认缴出资额本息范围内对被告养心园公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。同时，依照上述法律规定精神，被告赵元亮和被告天成商贸公司之间应当连带承担上述补充赔偿责任。 本案经调解未果，经合议庭合议，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第九条、第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告山东蒙山养心园企业文化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告山东远洋机电设备有限公司支付工程款1141000元； 二、被告临沂蒙山旅游区天成商贸有限公司、赵元亮在各自认缴出资额本息范围内对本判决第一项中被告山东蒙山养心园企业文化有限公司不能清偿的部分承担连带赔偿责任； 三、驳回原告山东远洋机电设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18514.21元，由原告山东远洋机电设备有限公司负担4549.21元，被告山东蒙山养心园企业文化有限公司负担13965元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  魏善辉 人民陪审员  张立新 人民陪审员  刘大军 二〇一九年六月十七日 法官 助理  李 真 书 记 员  赵露露