陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0881民初3027号 原告（合并审理被告）：龚旭平,男,1971年出生,汉族,陕西省神木市人，居民，现住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：巨韦薇，北京市尚公（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鹿瑞骍，北京市尚公（西安）律师事务所律师。 被告（合并审理原告）：神木市鸿运汽车运输有限责任公司,住所地：陕西省神木市新村人民政府政务服务中心**。统一社会信用代码：91610821737999007B。 法定代表人：王明礼，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李娟，陕西神东律师事务所律师。 被告：神木市民爆物品专营有限责任公司，住所，住所地：陕西省神木市滨河新区水务大楼社会信用代码：916108212240042544。 法定代表人：王开祥，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李平，系该公司副经理。 原告龚旭平与被告神木市鸿运汽车运输有限责任公司（以下简称鸿运运输公司）、神木市民爆物品专营有限责任公司（以下简称神木民爆公司）劳动争议纠纷一案，原告龚旭平不服神木市劳动人事争议仲裁委员会作出的神劳仲案（2018）151号裁决，于2019年4月1日向本院提起诉讼，被告鸿运运输公司也不服该裁决，于2019年4月8日向本院提起诉讼。本院受理后依法适用简易程序裁定合并审理。原告（合并审理被告）龚旭平及其委托代理人巨韦薇到庭参加了诉讼，被告（合并审理原告）鸿运运输公司的委托代理人李娟、被告神木民爆公司的委托代理人李平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告龚旭平向本院提出诉讼请求：1、判决确认被告与原告的劳动关系已经解除；2、判决被告为原告补缴2010年6月至2018年11月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险金；3、判决被告为原告支付未签书面劳动合同11个月工资43592元；4、判决被告支付原告2010年6月至2018年11月29日休息日加班费340621.1元；5、判决被告支付原告2010年6月至2018年11月29日未休年休假工资49128元；6、判决被告支付原告经济补偿金71235.7元。7、判决被告支付不支付加班费、年休假报酬经济补偿金97437.29元。合计：602014.10元。事实和理由：原告自2010年6月至2018年11月在被告处上班，从事驾驶员工作；期间被告一直没有和原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险，周六、周日均安排原告上班，没有给原告安排过年休假，原告于2018年11月29日向被告送达《解除劳动合同通知书》。原告认为被告应按照相关法律规定给原告支付相应补偿，此外鸿运运输公司为神木民爆公司的全资子公司，二被告均有向原告安排工作，进行表彰等情形，属于关联企业之间的混同用工，应由二被告承担连带责任。 被告鸿运运输公司辩称，原告与被告不存在劳动关系，被告于2007年开始将运输工作承包给个人，原告并不是受被告管理，也不由被告发放工资奖金等。原告请求的补缴社会保险不属于法院受理范围，应当驳回其诉求。原告的第三项诉讼请求已经超过诉讼时效，应依法驳回其诉讼请求。原告的第四项、第五项、第七项诉讼请求，据被告向承包人了解，原告不存在加班情形，应当驳回。原告请求的第六项诉讼请求应当予以驳回，是原告违反工作中的规章制度，且事发工资金额包含了其他事项，计算经济补偿金应按实际工资计算。 被告神木民爆公司辩称，被告公司与原告不存在合同雇佣关系，也一直没有对原告管理过，被告鸿运公司是本公司的全资子公司，故鸿运公司所有的聘用与本公司没有任何关系，鸿运公司是独立的，被告对原告是否在鸿运上班不知情，也没有给原告发过工资。 （合并审理原告）鸿运运输公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间不存在劳动关系；2、原告不承担被告龚旭平社会保险的缴纳责任以及不支付经济补偿金；3、本案诉讼费用由被告龚旭平承担。事实和理由：2007年开始原告公司的运输业务全部向外承包，由承包人自己雇佣驾驶员、押运员等劳务人员负责完成相应运输工作；同时约定由承包人负责运输中所有安全责任，负责所聘人员的工资、奖金等一切费用。2018年1月5日，原告将运输业务承包给张福彦，故原告与被告龚旭平之间不存在劳动关系，不应当承担相应的责任。 （合并审理被告）龚旭平辩称，鸿运公司认为龚旭平违反了劳动法39条，且违反了鸿运公司的规章制度，既然鸿运公司认为双方不存在劳动关系，何来的违反了鸿运公司的规章制度？被告认为双方之间存在事实上的劳动关系。鸿运运输公司所称其将公司的运输业务向外承包，首先鸿运公司就此事并未与被告达成书面的意向，被告一直是为鸿运公司及民爆公司提供劳动的；其次被告不知道鸿运公司所称的运输业务全部外包是否包括危险爆炸物品运输这一项，按照法律规定该项业务是特许业务，原告鸿运公司无权外包，即使有外包行为也是无效的，不影响其与被告之间的劳动关系；最后，即使原告鸿运运输公司或神木民爆公司确实将危险物品运输的业务外包给个人，根据劳动合同法第九十四条规定，作为发包人的鸿运公司与民爆公司仍然要承担给劳动者造成损害的赔偿责任；综上，鸿运公司诉请均不合法，其事实与理由更是违反法律规定，应当判决驳回原告鸿运运输公司的全部诉讼请求。 原告（合并审理被告）龚旭平向本院提交了如下证据： 一、个人工作牌复印件、公司发放的水杯照片、国家企业信用信息公示系统查询结果、陕西省城镇职工医疗保险查询系统查询结果、店塔供应站炸药配送登记表（核票人秦小海）、行驶证、店塔供应站炸药配送登记表、神木市公安局交通管理大队危险品运输车辆临时检验卡；证明原告于被告之间存在事实劳动关系；被告鸿运运输公司系被告神木民爆公司的全资子公司，两被告办公地址一致，由两被告共同向原告配分工作任务，并由被告鸿运运输公司的会计向原告支付工资，两被告系混同用工。 二、道路危险货物运输押运员证书、银行流水明细、工资本。证明原告在被告处上班，与被告之间存在事实劳动关系，被告未与原告签订书面《劳动合同》，应当向原告支付二倍工资差额29500元的工资，原告离职前12个月的平均工资是5561.7元。 三、炸药配送登记表，证明原告在被告处上班，全年无休，存在加班事实；原告加班事实的证据在被告处保留，依法应当由被告提供。 四、解除劳动合同通知书、邮寄单、邮件查询截图。证明双方之间的劳动关系于2018年11月28日解除；因被告原因导致双方之间的劳动关系解除，被告应当向原告支付经济补偿金；原告向被告发送解除通知书中要求被告支付加班费、年休假报酬，但被告至今未支付，应当向原告支付25%的经济补偿金。 被告（合并审理原告）鸿运运输公司向本院提交了如下证据： 一、（2018）151号劳动仲裁裁决书，邮寄送达回证，证明本案劳动争议经过劳动仲裁程序，但是并未就劳动关系进行裁决，违反了劳动法关于劳动关系仲裁前置程序，鸿运汽车运输有限公司不服仲裁裁决提起诉讼的事实。 二、承包合同一份，证明2018年期间公司将运输业务承包给张福彦等人，被告系张福彦等人雇佣，与原告公司无关。 被告神木民爆公司未向本院提交证据。 对于原告（合并审理被告）龚旭平提交的证据，被告（合并审理原告）鸿运运输公司的质证意见为：对第一组证据中的个人工作牌的真实性及证明目的均有异议，该工作牌并非被告公司出具，具体是谁出具被告公司不清楚；水杯与被告公司没有关系，水杯上刻印的“民爆公司车队”字样与被告公司毫无关联；对国家企业信用信息公示系统显示资料无异议；对陕西省城镇职工医疗保险查询系统显示的证据有异议，该组证据显示乔成军、秦小海与被告公司没有关系，不是被告单位职工，也未在被告单位担任任何职务；对店塔供应站炸药配送登记表的真实性以及证明目的均有异议，该配送表没有被告公司任何员工签名或者是加盖公司印章，系原告单方提供，证明不了秦小海系被告公司职工；对行驶证真实性没有异议，该车辆系被告公司所有；对店塔供应站炸药配送登记表的真实性和证明目的均有异议，表格上没有被告公司的签名及盖章，并不能证明原告龚旭平系被告公司雇用，神木市公安局交通管理大队危险品运输车辆临时检验卡只是显示了押运员是龚旭平，但并未显示被告公司名称，与被告公司没有关系。对第二组证据中的押运员证书的真实性没有异议，但是对证明目的有异议，申请证书系龚旭平个人行为，与被告公司没有关系，申请证书的时间与原告入职时间是两个概念，不能以原告申请证书的时间认定为入职时间；对该组证据中的银行流水及工资本的真实性没有异议，但是证明目的有异议，秦小海、乔成军不是被告单位职工，在被告单位也没有担任任何职务，该证据显示给龚旭平发放工资的是个人账户，与被告公司没有关系，被告公司也没有委托过乔成军、秦小海发放工资；而且原告的工资金额中据向承包人了解，包括了伙食补助费等费用，所以该工资基数应当按照其基本工资计算。对第三组证据的真实性及证明目的均有异议，该表格中没有二被告公司任何签名及印章，秦小海并非被告公司员工，与被告没有任何关系，也不能证明存在加班的情况。对第四组证据的真实性和证明目的均有异议，解除劳动通知书系原告单方书写，与被告没有关系，被告公司虽已收到，但是没有看过文件内容。 对于被告（合并审理原告）鸿运运输公司提交的证据，原告（合并审理被告）龚旭平的质证意见为：对第一组证据中的裁决书真实性无异议，事实上仲裁庭安排了两次开庭，都是通过合法送达，第一次开庭鸿运公司负责人并没有否认劳动事实，但称与原案原告存在劳动关系的是神木民爆公司；第二次开庭也是通过合法程序送达了开庭传票，但鸿运运输公司在没有合法理由的情况下拒不参加仲裁，故而仲裁庭缺席作出裁决。根据龚旭平提供的证据，仲裁员作出（2018）151号劳动仲裁裁决书，认为双方存在劳动关系，才产生要求鸿运公司缴纳保险以及支付经济赔偿金这样的裁决结果，并非向原告所称的没有进行劳动关系确认的前置程序，对邮寄送达回执没有异议。第二组证据中合同第一条没有附车辆信息，鸿运运输公司在故意回避该问题，从承包合同可以看出鸿运公司与民爆公司确实存在混合用工的情况，应该承担连带责任；关于合同效力方面，危险爆炸物品运输属于特许业务，原告鸿运公司无权外包，即使有外包行为也是无效的，不影响双方之间劳动关系的成立。 被告神木民爆公司未向本院提交证据，对原告龚旭平提交的证据的质证意见与被告鸿运运输公司的质证意见一致，同时称其并没有向原告发过水杯；对被告鸿运运输公司提交的证据无异议，但认为张福彦代表的是个人承包鸿运公司的车队，并不是代表民爆公司。 经庭审举证、质证，本院对原、被告提交的证据作出如下认证： 对原告龚旭平提交的第一组证据，内容真实，来源合法，能够证明原告龚旭平于被告鸿运运输之间存在事实劳动关系，以及被告鸿运运输公司与被告神木民爆公司之间的关系，本院予以采信。原告提交的第二组证据，可以证明原告龚旭平在被告鸿运运输公司处从事押运工作及离职前的平均工资状况，本院予以采信。原告提交的第三组证据，从时间上看并非一直持续，不能证明原告存在加班的事实，本院不予采信。原告提交的第四组证据，可以证明原告龚旭平向被告鸿运运输公司送达了解除劳动合同通知书的事实，本院予以采信。 被告鸿运运输公司向本院提交的第一组证据，可以证明原、被告就本案纠纷申请仲裁的经过，本院对该组证据的真实性予以采信。被告提交的第二组证据，因被告鸿运运输公司系被告神木民爆公司的全资子公司，主要从事危险物品运输，而从事危险物品运输的企业除需要办理危险物品运输证外，还需要建立健全的安全生产管理制度、企业安全责任制度、安全生产教育培训制度、应急救援预案等相关制度、规程，而个人无相关资质，故被告鸿运运输公司将运输业务承包给个人的行为无效，本院对该组证据不予支持。 经审理查明：原告（合并审理被告）龚旭平从2010年6月份到被告（合并审理原告）鸿运运输公司处工作，从事驾驶员工作，月平均工资8380.70元，双方未签订劳动合同。2018年11月28日因龚旭平要求鸿运运输公司办理社会保险被拒，向鸿运运输公司发出《解除劳动合同通知书》。后龚旭平认为鸿运运输公司未按相关规定给予其劳动待遇，故向神木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年3月18日作出神劳仲案（2018）151号裁决书，裁定由鸿运运输公司为龚旭平缴纳劳动关系存续期间的各项社会保险及一次性支付解除劳动合同经济补偿金71235.90；原、被告对该裁定均不服，分别向本院提起诉讼。 本院认为，原告龚旭平在被告鸿运运输公司处连续工作八年又五个月之久，期间虽未签订劳动合同，但原、被告之间已形成事实上的劳动关系。原告以要求被告为其缴纳社会保险金被拒为由随即离开单位，并发出《解除劳动合同通知书》，至此双方之间的劳动关系即行解除。故对原告请求给付解除劳动合同的经济补偿符合法律规定，应予支持。被告鸿运运输公司虽系神木民爆公司的全资子公司，但具有独立的法人资格，和完全民事行为能力，可以独立承担法律责任，原告无足够有效证据证明其与被告神木市民爆物品专营有限责任公司之间存在劳动关系，故对原告要求被告民爆公司承担连带责任的诉讼请求依法不予支持。原告请求判令被告为其补缴养老、医疗、工伤、失业及生育保险金，因上述事项属行政管理事项，不属于人民法院的受案范围，故不予支持。被告在用工长达八年零五个月之久从未与原告签订劳动合同，原告亦无证据证明其曾向用人单位要求签订书面劳动合同，故原告请求被告支付未签订劳动合同的双方工资补偿的诉讼请求已超过诉讼时效，依法不予支持。原告请求支付加班工资及年休假工资及其经济补偿，未提交足够有效证据证明其加班和符合年休假条件的证据，故亦不予支持。被告（合并审理原告）鸿运运输公司诉请确认双方不存在劳动关系，不向原告（合并审理被告）龚旭平等人支付经济补偿金的理由不能成立，对其诉讼请求依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十七条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、第十八条、第五十九条、第六十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，判决如下： 原告龚旭平与被告神木市鸿运汽车运输有限责任公司之间的劳动关系已与2018年11月29日解除。 由被告神木市鸿运汽车运输有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性支付原告龚旭平解除劳动合同的经济补偿金8380.70×8.5＝71235.95元。 驳回原告龚旭平的其他诉讼请求。 驳回原告（合并审理被告）神木市鸿运汽车运输有限责任公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由被告神木市鸿运汽车运输有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  郄小平 二〇一九年六月二十四日 书记员  刘芳芳