山东省威海市环翠区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1002刑初32号公诉机关山东省威海市环翠区人民检察院。被告人陈翔，男，1982年5月21日出生于山东省威海市，汉族，中专文化，户籍所在地及住址均为威海市环翠区，无业。曾因犯寻衅滋事罪于2011年4月21日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年。又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年8月12日被威海市公安局环翠分局刑事拘留，同年9月18日被取保候审，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月5日被威海市公安局环翠分局刑事拘留，次日威海市看守所以其患有疾病为由暂缓收押，于2018年9月17日被威海市环翠区人民检察院取保候审，2019年1月11日被本院取保候审。经本院决定，于2019年5月6日被依法逮捕，现羁押于威海市看守所。辩护人孙永强、孙晓涛，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。被告人纪云华，男，1989年2月8日出生于山东省聊城市，汉族，初中文化，户籍所在地山东省聊城市冠县，住威海市环翠区，个体工商户。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月5日被威海市公安局环翠分局刑事拘留，同年8月10日被取保候审，2018年9月17日被威海市环翠区人民检察院取保候审，2019年1月11日被本院取保候审。威海市环翠区人民检察院以威环检公刑诉〔2018〕509号起诉书指控被告人陈翔、纪云华犯开设赌场罪，于2019年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。威海市环翠区人民检察院指派检察员刘春晓出庭支持公诉。被告人陈翔及辩护人孙晓涛、被告人纪云华到庭参加诉讼。经威海市环翠区人民检察院建议，本院于2019年3月12日决定延期审理，于2019年3月29日决定恢复审理。现已审理终结。威海市环翠区人检察院指控，1、被告人陈翔于2017年7月18日20时许，在威海市环翠区张村镇迪威碳纤维制品有限公司办公室，因琐事与被害人姜某发生争吵，陈翔用拳头殴打姜某头部，致姜某双侧鼻骨骨折并右侧上颌骨额突骨折，构成轻伤。2、被告人陈翔于2018年5月开始，在被告人纪云华经营的威海市环翠区张村镇华旺百货超市内摆放具有赌博机功能的电子游戏设施设备一台，供顾客赌博使用。至同年7月5日案发，被告人陈翔与纪云华共同获利人民币29140元。公诉机关认为被告人陈翔的行为构成寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人纪云华的行为构成开设赌场罪，提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、电子数据及检验笔录、伤情鉴定书、电子游戏设备认定书等证据。被告人陈翔对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪的事实及罪名均无异议，对指控其犯开设赌场罪的获利数额有异议。其辩护人认为被告人陈翔殴打他人构成故意伤害罪，不符合寻衅滋事罪的犯罪构成；关于开设赌场罪，起诉书指控的数额为累计赌资数额，而不是非法获利数额，应将被告人往赌博机内存放的硬币赌资扣除，没有确实、充分的证据证明被告人非法获利达到立案标准，被告人不构成开设赌场罪；关于量刑，被告人赔偿了被害人经济损失，取得了谅解，如实供述罪行，请求对其判处缓刑。被告人纪云华对公诉机关指控的事实无异议，自愿认罪。经审理查明：一、寻衅滋事事实2017年7月18日20时许，在威海市环翠区张村镇迪威碳纤维制品有限公司邹某的办公室内，被告人陈翔因琐事与被害人姜某发生争吵，陈翔用拳头殴打姜某头部，致姜某双侧鼻骨骨折并右侧上颌骨额突骨折，经法医鉴定，被害人姜某头面部所受损伤构成轻伤二级。后被害人姜某报警，民警在被告人陈翔住处将其抓获。案发后，被告人陈翔赔偿被害人姜某经济损失人民币10万元，并取得被害人谅解。上述事实，被告人陈翔在开庭审理过程中无异议，且有被告人供述、被害人姜某的陈述、证人谷某、邹某、刘某的证言、抓获经过、协议书、谅解书、威海市公安局环翠分局刑事科学技术室鉴定书等证据予以证实，足以认定。二、开设赌场事实被告人陈翔于2018年5月开始，在被告人纪云华经营的威海市环翠区张村镇华旺百货超市内摆放具有赌博机功能的电子游戏设施设备一台，供顾客赌博使用，由被告人纪云华负责日常看管，为赌客换硬币，通过微信转账将赌博机收益交给被告人陈翔，并从中收取每日20元的电费及10%的提成。至同年7月5日案发，被告人陈翔与纪云华违法所得共计人民币29140元，其中被告人陈翔违法所得为人民币25344元，被告人纪云华违法所得为人民币3796元。另，本案审理过程中，被告人纪云华自愿退缴违法所得。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实，足以认定：1、被告人供述（1）被告人陈翔的供述，证实他于2018年5月份左右在纪云华经营的威海市环翠区张村镇华旺超市放置“老虎机”一台用于供他人赌博，他负责在没钱的时候向里面打钱，纪云华负责日常打理和给玩“老虎机”的人服务，二人是合作关系，利润他占九成，他每天给纪云华20元电费，并给纪云华赚到的钱的10%提成，至2018年7月5日案发，他一共赚取了两万多元。（2）被告人纪云华的供述，证实陈翔于2018年5月份在他经营的华旺超市内放置“老虎机”，来玩的人到柜台把钱先换成硬币，然后投到老虎机里玩，大多数每天五六个人来玩。他的微信昵称是“厚德载物”，陈翔的是“樱桃山庄”。他拿一成的提成，外加每天20元的电费，他会通过微信把一成的提成和电费扣除后将剩下的盈利的钱转给陈翔，到案发他一共分到了3000余元，陈翔自己赚了25000余元。2、证人证言（1）证人纪某的证言，证实他儿子纪云华在张村镇夜市开了一家华旺超市，一个姓陈的男子在那放了一台赌博机，每天都有人去玩的事实。（2）证人辛某的证言，证实他于2018年7月5日在威海市环翠区张村镇夜市一超市内，找商店老板换了10块钱的一元硬币，玩了商店门口的“老虎机”，该“老虎机”需要投掷一元硬币，一个硬币为10积分，一次最低投1个硬币，玩之前现选定目标水果图案压积分，每个标志倍率不同，最大的100倍，如果押中的话积分按照倍数翻倍，然后按照10分1块钱的比例，摁退币键，赌博机就自动往外退硬币。3、书证（1）身份信息证明，证实二被告人已达刑事责任年龄。（2）刑事判决书，证实被告人陈翔前科情况。（3）受案登记表、抓获经过，证实民警在华旺超市检查时发现赌博机一台，并将被告人纪云华传唤至派出所接受调查，后电话通知被告人陈翔到案。4、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片，证实公安机关对涉案华旺超市进行检查，发现一台具有投币和退币功能的“水果森林”赌博机，并进行扣押的情况。5、威海市公安局环翠分局治安大队具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，认定涉案的名为“水果森林”的电子游戏机具有赌博功能。６、电子数据、电子数据检验笔录、封存电子证据清单、微信聊天截图，证实被告人纪云华给被告人陈翔微信转账情况。本院认为，被告人陈翔随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；被告人陈翔、纪云华以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。威海市环翠区人民检察院指控被告人陈翔犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人纪云华犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在寻衅滋事犯罪中，被告人陈翔与被害人姜某素无矛盾，其殴打被害人姜某有一定的发泄情绪、逞强耍横性质，其辩护人辩称的系故意伤害行为，本院不予采纳。在该起犯罪中，被告人陈翔到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；其积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，亦可酌情从轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，二被告人分成方式、获利情况均有二人的供述及微信转账记录为证，足以认定。其中被告人陈翔出资购买设备并收取大部分的收益，起主要作用，系主犯；被告人纪云华帮助陈翔管理赌博机器和收取部分赌资，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。在该起犯罪中，被告人陈翔经电话传唤到案，基本如实供述了罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人纪云华到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人陈翔关于其获利的辩解，与事实不符，本院不予采纳。其辩护人提出的关于被告人陈翔不构成开设赌场罪的意见，本院不予采纳，关于被告人陈翔有从轻处罚情节的意见，本院予以采纳。被告人纪云华犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可依法对被告人宣告缓刑。被告人纪云华应到所在居住社区接受矫正，在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2020年3月27日止。罚金于本判决发生法律效力之日立即向本院缴纳）。被告人纪云华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。二、依法追缴被告人陈翔违法所得人民币25344元，上缴国库；被告人纪云华缴纳的违法所得人民币3796元，上缴国库。三、作案工具赌博机1台予以没收，由查扣机关威海市公安局环翠分局依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 李 海 英人民陪审员 李 胜 端人民陪审员 徐 丽 娜二〇一九年六月十四日书 记 员 王迪（代）