山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终5220号 上诉人（原审原告）：刘家友，男。 委托诉讼代理人：杨小青，山东康裕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梁洪义，男。 委托诉讼代理人：付华，北京大成（青岛）律师事务所律师。 原审第三人：赵勇，男。 上诉人刘家友因与被上诉人梁洪义、原审第三赵勇人执行异议之诉纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2018）鲁0202民初115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘家友的委托诉讼代理人杨小青，被上诉人梁洪义的委托诉讼代理人付华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘家友上诉请求：l、依法撤销青岛市市南区人民法院(2018)鲁0202民初115号民事判决；2、改判准予执行登记在赵勇名下位于青岛市市北区户的房屋；3、本案的一、二审诉讼费用、公告费由梁洪义承担。事实和理由：（一）一审法院认定，梁洪义和赵勇就涉案房屋达成买卖协议并已经支付全部购房款，属于认定事实错误。实际上，梁洪义并没有证据证实其已经和赵勇签订房屋买卖协议并支付全部购房款。（1）梁洪义提交的其与赵勇签订的《购房协议书》，是复印件，没有原件。因此，其真实性不能予以认定，不能当作证据使用。（2）梁洪义提供的三方签订的《用房顶账协议书》，虽然是原件，但由于赵勇没有到庭，对于协议书上的签名是否是赵勇所签，无法确认。另外，梁洪义也承认，协议书另一方签字人员系其亲戚，所以就更加降低了该份证据的可信度。（3）梁洪义出具的赵勇签名的收到条，由于无法确认是否是赵勇签名，因此真实性不能认可。另外，由于梁洪义陈述的两次付款都没有交给赵勇，而其又没有提供交款给第三人的证据，所以，梁洪义不能证实其已经实际缴纳全部购房款。（二）一审判决认定，“梁洪义之所以未办理房屋的过户登记，一方面是因为赵勇将《青岛市剩余棚户区改造拆迁私有房屋安置补偿协议及《收款收据》丢失，另一方面也是出于少交过户税费的考虑，未办理过户登记并非单纯因买受人自身原因造成”，属于认定事实错误。根据一审已经查明的事实，涉案房屋于2012年4月17日办理了产权登记，而刘家友采取保全措施的时间是2013年11月22日，长达一年半的时间间隔，梁洪义完全可以办理产权过户，可梁洪义为了少交应该依法承担的税费，故意不予办理产权过户，所以，未办理过户手续完全由于梁洪义自身原因。综上，由于梁洪义并没有证据证明其签订合法有效的买卖合同，没有证据证明其已经支付全部购房款，并且很明显的事实是未能办理过户手续完全是由于其自身原因所致，所以，根据最高人民法院的相关司法解释，应该准许刘家友继续执行涉案房屋。故请求二审法院依法查清事实，支持刘家友的上诉请求。 梁洪义辩称，一、梁洪义与被执行人赵勇就涉案房屋签订房屋买卖合同，并履行了全部付款义务，房屋也早已交付。1998年12月7日，梁洪义与被执行人赵勇就其名下的青岛市市北区户房屋)签订了房屋买卖合同，约定总价款为120000元，1998年12月4日支付了53601元，1998年12月15日支付了66399元。梁洪义已经按合同约定支付了全部购房款。自购买涉案房屋后，梁洪义及其配偶王玉华一直居住在涉案房屋，起到了最直接的公示作用。二、梁洪义在涉案房屋取得房产证五年后去房产交易中心办理户手续没有任何过错。由于涉案房屋系拆迁安置房，在交房后的很长时间内无法办理权属证明，待涉案房屋符合办理权属证明条件时，由于被执行人赵勇的所有办证材料丢失，为了能够顺利办理房产证，赵勇委托梁洪义办理了涉案房屋的登报挂失公告等手续，待所有材料齐全后2012年4月17日赵勇取得了涉案房屋的房地产权证，该证现由梁洪义持有。梁洪义为了少交过户的税费，欲待涉案房屋满5年后办理涉案房屋的过户手续。2017年5月17日，梁洪义办理过户手续时才发现涉案房屋已经被法院查封。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 刘家友向一审法院起诉请求：一、准予执行登记于赵勇名下、位于青岛市市**户房屋；二、本案诉讼费用由梁洪义承担。 一审法院认定事实：1、2013年12月19日，一审法院作出（2014）南民初字第10266号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：一、赵勇于2013年12月27日前向刘家友支付借款本金4000000元及利息376500元，共计4376500元。二、赵勇自2013年11月19日起至本调解书生效之日，以400万元为本金，按银行同期贷款利率的四倍支付利息。三、青岛勇丽美食城有限公司、周淼对上述两项付款义务承担连带还款责任。因赵勇、青岛勇丽美食城有限公司、周淼未履行生效法律文书确定的还款义务，2014年1月10日，申请执行人刘家友向一审法院申请强制执行。2013年11月22日，一审法院依据（2014）南民保字第11003号民事裁定书查封了被执行人赵勇名下的位于青岛市市北区户房屋。2015年11月6日，依据（2014）南执字第10327-1号执行裁定书予以续封。后梁洪义以案外人的身份向一审法院提起执行异议，一审法院于2017年8月31日出具了（2017）鲁0202执异113号民事裁定书，中止了对青岛市市北区户房屋的执行。该裁定书认为：从异议人梁洪义提交的1998年12月7日异议人梁洪义与被执行人赵勇签订的《购房协议书》及《用房顶账协议书》看，异议人梁洪义与被执行人赵勇就涉案房屋存在房屋买卖合同关系，该协议书不违反法律规定，故一审法院予以采纳。1998年12月4日、15日，异议人梁洪义将涉案房屋的购房款全部支付给被执行人赵勇，并实际居住涉案房屋至今。涉案房屋系拆迁安置房，2012年4月17日办理房屋所有权证，异议人梁洪义为了少交过户的税费未办理房屋过户手续，异议人梁洪义本身不存在过错，故异议人梁洪义的异议理由成立。 2、梁洪义向法庭提交了以下证据： 证据一、房屋顶账协议书原件与购房协议书复印件各一份，证明1998年12月7日，梁洪义与赵勇就赵勇所有的青岛市市北区户房屋，以下简称“涉案房屋”）签订了房屋买卖合同与用房顶账协议书。双方约定梁洪义以总价款120000元购买赵勇所有的青岛市市北区房屋，其中首付款53601元为拆迁面积补偿费由梁洪义直接向青岛市棚户区改造指挥部交付，剩余66399元由梁洪义一次性支付。 证据二、收条原件二份，证明梁洪义于1998年12月4日支付了首付款53601元，1998年12月15日支付了剩余的66399元，梁洪义已经按合同约定支付了全部购房款，赵勇均开具了相应收据。 证据三、公证书与授权书、涉案房屋房地产权证原件一份。证明由于赵勇将涉案房屋的《青岛市剩余棚户区改造拆迁私有房屋安置补偿协议》及《收据存根》丢失，因此无法为梁洪义办理涉案房屋的房屋产权变更手续。赵勇为丢失上述材料事宜办理了公证，并授权委托梁洪义办理涉案房屋的产权登记及变更手续。梁洪义于2012年4月17日领到了涉案房屋的房地产权证。 证据四、青岛市不动产登记中心查询卷宗原件一份，证明梁洪义于2012年4月17日领到了涉案房屋的房地产权证后，为不交五年内过户的5%过户营业税打算五年后办理涉案房屋的变更登记手续。2017年5月17日，梁洪义欲办理过户手续时查询档案，才发现涉案房屋已经被查封。 证据五、结婚证原件一份。证明梁洪义与王玉华系配偶。 证据六、青岛有限电视网络中心用户证原件一份、信封原件三份、一户一表供水用水合同原件一份、城市供用热力合同原件一份、采暖费收据原件一张、采暖费发票原件六张。证明自1998年底购买涉案房屋后，梁洪义及其配偶王玉华一直居住在涉案房屋内。 证据七、执行裁定书一份，证明涉案房屋已经被法院中止执行。 刘家友对上述证据质证称，对证据一购房协议书系复印件，不予质证。证据一中用房顶账协议书以及证据二两份收条虽系原件，但由于赵勇未到庭，对该三份证据中的签字人赵勇是否系其本人所签无法确定，故对于该三份证据真实性不予认可。对证据三、四、五、六真实性予以认可，但不能证明梁洪义是房屋的所有权人。证据四恰恰证明该房屋实际自2012年4月17日开始梁洪义就可以办理房屋过户手续并取得房屋产权证，但由于梁洪义原因，其想逃避应缴纳的营业税而拖延办理房屋过户手续。在此情况下，根据刘家友查询的相关案例，不应当认定梁洪义在这一过程中不具有过错。实际上梁洪义对于没有办理房屋产权过户存在过错，所以不应当适用《最高人民法院关于执行过程中若干问题的司法解释》的规定。因为根据该规定，买受人在支付了全部购房款并且实际占有、使用涉案房屋，只有在买受人对于房产不能办理过户没有过错的情况下，法院才可以裁定中止对该房屋的执行。本案中，由于梁洪义对房屋办理过户手续存在过错，并完全由于其本人过错导致房屋没有办理过户，所以法院不应对其加以保护，应当裁定继续对该房屋进行执行。对证据七真实性无异议。 3、梁洪义称，1998年赵勇装修宁夏路勇丽美食城，聘用了一木装饰公司进行装修。后期赵勇无钱支付，梁洪义的妹夫王天伟（在一木装饰公司工作）问我要不要房子，我正好想买房子。赵勇正好要将本案的涉案房屋出售，我看好房子后，支付了大约一半房款。购房款一共是12万元，第一次1998年12月4日给了拆迁办53601元，第二次1998年12月15日给赵勇66399元，赵勇出具了收条，两次均系现金支付。我于1998年入住涉案房屋，因为该房屋是拆迁房，当年房屋还不能办理房屋过户手续。后来办理过户手续的时候赵勇说材料丢了，我就问赵勇要了一份授权委托书。2012年4月17日该房屋办理了产权证，按照政策，五年后才能交易，不足五年要交很多的税，所以我就跟赵勇商量五年以后再办理过户。 本案争议焦点为：买受人梁洪义对登记在赵勇名下的青岛市市北区户房屋所提出的异议是否能够排除执行。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。 根据本案当事人提交的证据及一审法院查明的事实可以看出，梁洪义与赵勇所签订的涉案房屋的买卖合同在法院查封之前，在法院查封之前梁洪义已经占有涉案房屋并支付全部价款。梁洪义之所以未办理房屋的过户登记，一方面是因为赵勇将《青岛市剩余棚户区改造拆迁私有房屋安置补偿协议》及《收据存根》丢失，另一方面也是出于少交过户税费考虑，未办理过户登记非单纯因买受人自身原因造成。因此，梁洪义对登记在赵勇名下的青岛市市北区户房屋所提出的异议足以排除执行。刘家友主张准予执行登记于赵勇名下位于青岛市市北区户房屋的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。 赵勇经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。 综上，一审法院根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条、第三百一十三条之规定，判决如下：驳回刘家友的诉讼请求。案件受理费11552元，公告费600元，由刘家友负担。 二审期间，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致。 本院认为，本案争议的焦点问题为：梁洪义对涉案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。 根据本案查明事实，梁洪义与赵勇于1998年12月7日签订《购房协议》虽然为复印件，但结合用房顶账协议书、赵勇出具房款收到条及青岛市有线电视网络中心用户证、供热专用发票、供水用水合同等证据能够证明案涉《购房协议》及用房顶账协议书的真实性，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。梁洪义于1998年12月4日、12月5日将涉案购房款全部支付给赵勇，并于1999年开始占有使用涉案房屋至今，即双方的《购房协议》及以房抵债协议已实际履行，梁洪义在法院查封之前已合法占有涉案房屋。涉案房屋系拆迁安置房，因赵勇将《青岛市剩余棚户区改造拆迁私有房屋安置补偿协议》及《收据存根》丢失，2012年4月17日办理房屋所有权证时，梁洪义为了少交过户的税费未办理过户手续，并非梁洪义自身原因造成。因此，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，梁洪义对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益。一审判决驳回刘家友的诉讼请求并无不当，本院予以确认。 综上所述，刘家友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11552元，由刘家友负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢雄心 审判员  李晓波 审判员  孙秀强 二〇一九年六月二十七日 书记员  原 野 书记员  李珊珊