广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初51号原告刘方方，女，汉族，1984年6月13日出生，身份证住址湖北省随县，委托代理人文开齐，广东扬权律师事务所律师。委托代理人景会丽，广东扬权律师事务所实习律师。被告深圳市埃度艺术文化传播有限公司，住所地深圳市宝安区新桥街道万丰社区村前路**神采美容大楼501，统一社会信用代码91440300MA5EMHUA8E。法定代表人谢艳群。委托代理人袁龙鹏，男，汉族，1981年9月26日出生，身份证住址湖北省公安县，系该公司员工。上列原、被告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘方方及其委托代理人文开齐、景会丽，被告委托代理人袁龙鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年4月3日，原告在被告的游说下签署埃度东方舞（万科店）合同书，约定用于分店选址、装修及运营，并且按照股本进行分红。合同书签订后，原告依约将投资款项6万元转账至被告法定代表人的账户，但被告在收到款项后，并未实际用于经营，也未向原告出示任何的财务明细。2018年7月份，被告突然告知原告亏损严重、经营困难，要求关店。基于此原因，原告向被告要求查看账目明细，并多次询问是否将自己增加为股东，但被告不仅不给原告看账目明细，还明确表示原告不是公司的股东，不会将原告登记为公司的股东。根据合同书的约定，原告在每季度第1个月的10日下午分取上个季度利润，并按照比例分红，但被告从未告知公司的收支状况，也未给予分红。因此原告认为被告毫无履行该份合同书的诚意，致使原告的目的无法实现，为维护自己的合法权益，诉至本院，请求判令：1、解除埃度东方舞（万科店）合同书；2、被告向原告返还60000元，并自2018年4月4日起按同期银行贷款利率支付利息至实际返还之日，暂计至起诉之日共计1305元；3、被告向原告支付违约金20000元；4、由被告承担本案的全部诉讼费用。被告辩称，原告及案外人易海玲于2018年4月3日同被告签订《埃度东方舞（万科店）合同书》属于合伙经营合同，而且原告及被告的投资财产被原告以及案外人易海玲侵占，被告已另案提起了退伙纠纷的诉讼。具体事实为：一、合伙合同的签订情况。被告成立于2017年，股东有谢艳群、袁龙鹏，法定代表人谢艳群。2018年初，原告和案外人易海玲提出，在沙井辛养村辛安路1号康和楼6楼与被告三方合伙开设一家分店经营舞蹈室，协议原告与案外人易海玲各出资6万元，分别占股20%，并分别与被告签订《埃度东方舞（万科店）合同书》。二、合伙经营状况。三方分别签订《埃度东方舞（万科店）合同书》后，被告于2018年4月租赁了深圳市宝安区沙井街道辛养村辛安路1号6楼为经营场地，原告和案外人易海玲分别投入了6万元，并对经营场地进行了装修、购买设备后以被告分店名义经营。2018年4月至7月的每月开支和收入均有三方签名确认。2018年8月后，因原告及案外人易海玲私下教学和收费，造成舞蹈室资金周转困难。在需各合伙人追加投资时，原告及案外人易海玲不愿追加投资。被告通知原告及案外人易海玲清算时，两人却于2018年8月31日在客户会员微信群发布被告退出该店经营，并把该店管理人员袁龙鹏踢出上述客户会员微信群，还更改了门店电脑及门禁卡的密码，致使被告的工作人员无法接触和联系客户。另外，原告及案外人易海玲另行注册了“深圳市埃魅艺术文化传播有限公司”在同一地址经营舞蹈培训。三、原告及案外人易海玲于2018年8月31日将被告从合伙经营中除名，将合伙财产用于其重新成立的公司经营，被告于2018年12月已另案提起退伙纠纷诉讼。经审理查明，2018年4月3日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《埃度东方舞（万科店）合同书》，主要内容如下：资金计划为总股本27万元，资金用途为分店选址，装修，开店运营等；独立财产记账；按投资比例各负盈亏；公司名称为埃度国际东方舞万科店；；公司地址为深圳市宝安区沙井街道辛养牌坊旁公司品牌为埃度（注册中）；乙方出资6万元，占股比例为20%；双方指派袁龙鹏负责品牌运营和管理，其它方协助运营管理；甲、乙双方按股本比例分红和承担亏损；公司税后利润在弥补公司前季度亏损，并提取风险备存金（税后利润的20%）后，方可进行股东分红；分红时间为每季度第1个月的10号下午分取上个季度利润，分红的数额为上个季度剩余利润的80%；公司的风险备存金累计达到10万元以上后，除双方另行约定外，可不再提取；两年之内，各方不得退股，经营期间按股本比例自负盈亏；若公司储备资金不足，需要增资的，各方按股本比例增加出资，若一方增资或资金不足，无法增资时，其他股东可按实际投资金额，自动获得投资资金比例对应股份；协议双方清楚投资有风险，合同签订后48小时内双方款项需到位，如果违约须向守约方付违约金2万元整。2018年4月4日，原告依约通过银行转账向被告的法定代表人谢艳群支付了50000元和10000元，备注“刘方方入股金”。2018年4月份起，合伙项目开始产生经营收支，四月份至六月份账目明细表经过了原告刘方方、案外人易海玲、管理人员袁龙鹏的签字确认。2018年8月10日原告、被告及案外人易海玲签订了一份会议记录，约定“做账交由刘方方，由本月开始”。另查，2019年3月18日，深圳市埃度艺术文化传播有限公司因退伙纠纷以刘方方及案外人易海玲为被告向本院提起诉讼，案号为（2019）粤0306民初7757号，请求判决确认2018年8月31日深圳市埃度艺术文化传播有限公司与刘方方、易海玲的合伙关系已解除，由刘方方、易海玲返还深圳市埃度艺术文化传播有限公司投资款15万元，刘方方、易海玲承担本案的全部诉讼费用。且在该案的庭审中，即2018年5月15日，深圳市埃度艺术文化传播有限公司、刘方方、易海玲三方均同意解除《埃度东方舞（万科店）合同书》。以上事实，有埃度东方舞（万科店）合同书、银行流水、微信聊天记录、课时表及工资表、电子发票、房租水电收据、广告及推广收据、现场照片、账目明细等证据以及庭审笔录予以证实。本院认为，原、被告之间存在合伙关系，双方签订的《埃度东方舞（万科店）合同书》，是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。原告主张被告存在未正常出资、违反合同约定的资金用途使用资金、未设立独立财务制度、提前要求退股、提前关店、未按照约定经营管理、拒绝原告查看账目明细、侵占公司利益、未按照比例分红的违约行为，并以此为由请求解除其与被告签订的涉案合同书。另，2019年5月15日，在另案【（2019）粤0306民初7757号】的庭审中，深圳市埃度艺术文化传播有限公司、刘方方、易海玲均明确表示愿意解除《埃度东方舞（万科店）合同书》，故本院以此为据认定《埃度东方舞（万科店）合同书》解除的时间为2019年5月15日。关于原告主张被告应返还投资款、支付违约金的诉讼请求，根据谁主张谁举证的原则，原告应对其主张承担举证责任。首先，涉案合同书并无关于返还投资款的约定。其次，本案合同书已实际履行，合伙项目已经实际营业一段期间，被告提供的四月份至六月份账目明细经过了原告的签字确认，结合银行流水看，项目的大部分资金已用于经营开支，经营中亦未产生可供分红的利润，返还投资款已实际不能。再次，共负盈亏、共担风险是合伙的宗旨，双方因经营问题发生争议，在能否退股、关店等问题上发生争执，进而产生矛盾，导致后期未核对账目，亦未进行清算，无法确定期间的盈亏情况，此不利后果应由双方共同承担。本院认为原告提供的证据尚无法证明被告没有出资、违反约定用途使用资金或未按约定分红，其依法应承担举证不能的后果。综上，在双方未就返还投资款进行约定、合同已经实际履行、无法认定被告违约的情形下，原告要求被告返还投资款、支付违约金于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告刘方方与被告深圳市埃度艺术文化传播有限公司签订的《埃度东方舞（万科店）合同书》于2019年5月15日解除；二、驳回原告刘方方的其他诉讼请求。本案本诉受理费916元，由原告刘方方承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人人数提交副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 郭    冲二〇一九年六月十九日书记员 李秀秀（兼）书记员 王  昭  贤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。