广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初4078号原告深圳市兴立创五金制品有限公司，住所地深圳市龙华新区观澜街道启明社区牛湖老二村****，统一社会信用代码914403005586835254。法定代表人钟长久，总经理。委托代理人李烨云，广东卓建律师事务所律师。被告周忠标，男，汉族，1984年9月27日出生，身份证住址湖南省城布苗族自治县，委托代理人王文波，广东商达律师事务所律师，系深圳市龙华区司法局法律援助指派律师。原告与被告劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李烨云，被告周忠标及其委托代理人王文波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2017年10月8日。二、工作岗位：冲压工。三、劳动合同签订情况：未签订。四、社会保险办理情况：已办理，原告为被告缴纳社会保险到2018年8月。五、工伤情况：被告于2018年1月3日在车间因日常工作受伤，深圳市人力资源和社会保障局于2018年5月21日作出《深圳市工伤认定书》认定被告受伤属工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年7月9日作出《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》评定被告工伤为五级伤残，医疗终结时间为2018年1月3日至2018年4月2日。六、工资情况：被告主张其工资结构为计件工资，保底3500元/月，月平均工资3500元。原告则主张被告的工资结构由法定最低工资标准+加班工资组成，月平均工资2350元，并表示工资都是通过现金形式发放。但原告对其主张未能提供相关证据予以证明。本院认为，原告作为用人单位依法应当提供工资支付表予以证实其主张而未提供，其依法承担举证不能的不利后果。故本院予以采纳被告的主张，认定被告受伤前月平均工资为3500元。七、2018年1月3日至2018年4月2日医疗期工资差额：3450元。仲裁庭审时，双方均确认原告向被告按每月2350元的标准支付至2018年6月份。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案被告受伤前月平均工资为3500元，原告在被告工伤医疗期按每月2350元向被告支付工伤医疗期工资，违反了法律规定。原告依法应当支付被告2018年1月3日至2018年4月2日工伤医疗期差额部分，经核算为3450元（3500元×3个月-2350元×3个月）。仲裁核算无误，本院予以确认。八、关于护理费问题。根据被告提供经原告确认的《深圳伟光医院诊疗证明书》显示被告工伤住院共89天，住院期间需留陪护1人。被告表示在其住院期间是由其家属自行护理。原告确认在被告工伤住院期间未安排人员对被告进行护理。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，原告依法应当向被告支付护理费16362.65元（183.85元/天×89天）。被告请求金额为16198元，是对自身权利的自由处分，仲裁裁决原告支付被告护理费16198元无误，本院予以确认。九、劳动关系存继情况：仲裁庭审时，双方均确认劳动关系未解除。十、2018年4月3日至2018年10月31日期间的伤残津贴问题。本案被告经劳动能力鉴定评定被告工伤为五级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第（二）项规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十。根据被告的工资低于深圳市在岗职工月平均工资的百分之六十，依据《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，计算被告的伤残津贴标准应当按深圳市在岗职工月平均工资的百分之六十计算。经核算，原告依法应当支付被告2018年4月3日至2018年10月31日期间的伤残津贴为23240元（7480元/月×60%×70%÷30天×28天+7480元/月×60%×70%×2个月+8348元/月×60%×70%×4个月）。庭审时，双方均确认原告每月向被告发放工资2350元至2018年6月份。故原告依法还需支付被告2018年4月3日至2018年10月31日期间伤残津贴差额16190元（23240元-2350元/月×3个月）。十一、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。用人单位在劳动者入职一个月内依法应与其签订书面劳动合同，否则应每月向劳动者支付二倍工资。本案中，原告未依法与被告签订书面劳动合同，自2017年11月8日起原告依法应支付被告二倍工资。原告已支付了2017年11月8日至2018年10月8日期间本数的一倍工资，还需支付差额部分。被告主张其2017年11月份工资为4000元，2017年12月份工资为3000元。而原告作为用人单位未能提供工资支付表予以证实被告的工资发放情况，其依法承担举证不能的不利后果，仲裁裁决原告需支付被告2017年11月8日至2018年10月7日期间未签劳动合同的二倍工资差额37301.66元（4000元÷30天×23天＋3000元+3500元/月×3个月＋7480元/月×60%×70%×3个月+8348元/月×60%×70%×3个月+8348元/月×60%×70%÷31天×7天）。仲裁裁决无误，本院予以确认。十二、申请仲裁时间：2018年10月30日。十三、仲裁请求：请求判令原告支付被告：1、2017年10月8日至2018年10月31日未签订劳动合同的双倍工资差额38500元。2、2018年1月3日至2018年4月2日停工留薪期间工资差额3450元。3、2018年1月3日至2018年4月2日护理费16198元。4、2018年4月3日至2018年10月31日伤残津贴24543元。5、工伤精神损害赔偿60000元。十四、仲裁结果：一、原告于仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付被告以下款项：1、2017年11月8日至2018年10月7日期间未签劳动合同二倍工资差额37301.66元；2、2018年1月3日至2018年4月2日工伤医疗期差额3450元；3、2018年1月3日至2018年4月2日护理费16198元；4、2018年4月3日至2018年10月31日期间伤残津贴差额16190元。二、驳回被告的其他仲裁请求。十五、诉讼请求：1、原告无需向被告支付2017年11月8日至2018年10月7日期间未签订劳动合同二倍工资差额37301.66元；2、原告无需向被告支付2018年1月3日至2018年4月2日工伤医疗期差额3450元；3、原告无需向被告支付2018年1月3日至2018年4月2日护理费16198元；4、原告无需向被告支付2018年4月3日至2018年10月31日期间伤残津贴差额16190元；5、本案诉讼费由被告承担。十六、判决结果：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十二条、第六十六条的规定，判决如下：一、原告深圳市兴立创五金制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告周忠标2017年11月8日至2018年10月7日期间未签劳动合同二倍工资差额人民币37301.66元；二、原告深圳市兴立创五金制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告周忠标2018年1月3日至2018年4月2日工伤医疗期差额人民币3450元；三、原告深圳市兴立创五金制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告周忠标2018年1月3日至2018年4月2日护理费人民币16198元；四、原告深圳市兴立创五金制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告周忠标2018年4月3日至2018年10月31日期间伤残津贴差额人民币16190元。五、驳回原告深圳市兴立创五金制品有限公司的全部诉讼请求。本判决生效后，如果原告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由原告承担。上述费用原告已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇一九年六月十九日书记员 蔡嘉红（兼）书记员 谢  晓  凤