福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终2848号 上诉人（原审被告）：苏志忠，男，1968年10月6日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：张军伟，福建君伟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘沿鑫，福建君伟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林志敏，男，1989年4月20日出生，汉族，住福建省龙海市。 被上诉人（原审被告）：何秋明，男，1977年4月21日出生，汉族，住福建省平和县。 委托诉讼代理人：赖润成，福建兴南律师事务所律师。 上诉人苏志忠因与被上诉人林志敏、何秋明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初14558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 苏志忠上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费用由林志敏、何秋明负担。事实和理由：一、苏志忠与林志敏之间不存在劳务关系，苏志忠无须对林志敏受伤承担赔偿责任，一审法院认定事实错误，从而导致判决错误。苏志忠不属于接受劳务的一方，何秋明承包经营苏志忠船只，由其自行负责组织、雇佣员工，从事船上作业工作，船只作业均由何秋明及其雇佣工人完成。何秋明雇佣工人具体实施务工，由何秋明与林志敏自行结算劳动报酬。苏志忠只与何秋明之间存在承包经营关系，从未雇佣林志敏，一审法院认定由苏志忠承担林志敏的损失赔偿费用，属于明显的判决错误。二、一审法院认定林志敏损失赔偿费用同样存在错误，判决不合理。一审法院认定林志敏在船只劳务作业过程中存在过错，但仍支持其精神损害抚慰金的请求，属于明显的不合理判决。一审法院对林志敏营养费的认定过高，相关的后续治疗费也并未实际产生而予以认定，交通费认定1000元的标准同样过高。 林志敏辩称，一审判决合情合理，请求维持原判。 何秋明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予维持。 林志敏向一审法院起诉请求：苏志忠、何秋明连带赔偿林志敏各项损失共计289217.19元。 一审法院认定事实：林志敏受雇于苏志忠并在苏志忠所有的船只上作业。2018年6月2日，林志敏在船上作业时被钢绳缠住左脚脚踝导致左踝完全离断。后林志敏入院治疗70天，伤残程度为七级伤残，因该事故所产生的损失为347241.22元。苏志忠已先行支付林志敏91000元。 一审法院对林志敏的各项损失的认定如下：医疗费，林志敏主张其因本案事故支出医疗费87930.79元，并提供费用清单以证明其主张，故应对其该损失予以确认。营养费，林志敏受伤治疗确需一定营养补充，参照医疗费的比例酌情认定该费用为9000元。住院伙食补助费，林志敏住院70日，该费用为2100元（70日×30元/日）。护理费，林志敏主张其经鉴定认定出院后护理期为103日，苏志忠、何秋明对此并未提出异议，故应对该鉴定认定的护理期限予以确认。林志敏未能提供证据证明护理人员收入和护理依赖程度，参照上年度福建省农林牧渔业年平均工资58068元，并结合林志敏住院70日和出院后护理期为103日的事实，酌情认定其住院期间的护理依赖程度为100%、出院后的护理依赖程度为50%，故林志敏的护理费应为19329.48元［58068元/年÷365日×（70日＋103日×50%）］。林志敏在本案中仅主张其护理费为19318.5元，不超过其实际损失的范围，故应对其该主张予以确认。交通费，林志敏虽未提供相应票据证明其交通费支出，但其因伤住院治疗所产生的交通费属必然支出，故酌情认定该费用为1000元。误工费，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。林志敏于2018年6月2日受伤，后于2018年12月24日确定为七级伤残，故其误工期间为205天；结合其农业户口以及福建省上年度农林牧渔业年平均工资58068元的事实，即其误工费应为32613.53元（58068元/年÷365天×205天）。林志敏虽主张其在案涉船只工作的月工资为6000元，但该工资并非固定收入，其亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故对其该主张不予采纳。残疾赔偿金，林志敏经鉴定认定伤残等级为七级，苏志忠、何秋明并未对该伤残等级提出异议，故应对此鉴定结论予以确认。结合林志敏系农业户口以及福建省上年度农村居民人均可支配收入16334.8元的事实，可以认定林志敏的残疾赔偿金为130678.8元（16334.8元/年×20年×0.4）。后续治疗费，林志敏主张其该费用经鉴定为50000元，可对其该主张予以采纳。精神损害抚慰金，林志敏已构成伤残，酌情认定该费用为12000元。鉴定费，林志敏主张其因鉴定而支出2600元并提供相关发票以证明其主张，故应对其该主张予以确认。综上，可以确定林志敏因本案事故所造成的损失为347241.22元。 一审法院认为，结合各方当事人于庭审中的陈述，何秋明作为船长，林志敏作为水手，两人在苏志忠所有的船只上提供劳务、向苏志忠交付劳动成果，并定期按工作量向苏志忠领取劳动报酬，故两人与苏志忠之间均系雇佣关系。苏志忠虽主张其与何秋明之间系承包关系以及林志敏系何秋明所雇佣，但其所提供的录音资料并不能证实其该主张，而何秋明、林志敏在苏志忠所有的船只上受苏志忠控制、支配并具有从属关系，两人依据向苏志忠提供的继续性劳务而非一次性劳动成果定期按量领取劳动报酬，双方并非一次性结算劳动报酬，且何秋明、林志敏所提供的劳动并非是其独立的业务或是经营活动，两人所提供的劳务是构成苏志忠经营活动的组成部分，由此应认定林志敏、何秋明均系苏志忠所雇佣，并应对苏志忠的该主张不予采纳。苏志忠将其所有的采沙船交由不具有相关资质的何秋明、林志敏作业，亦未对现场作业安全进行有效监督和管理，故苏志忠应对林志敏本案的损失承担主要的过错责任。林志敏自身不具备相关作业资质，在作业过程中亦未能尽到安全注意义务，故其应对自身的损失承担次要的过错责任。结合各方当事人的过错程度，一审法院酌情认定苏志忠应对林志敏因本案所受损失承担85%的赔偿责任，林志敏应对自身的损失承担剩余15%的责任。 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。结合林志敏、苏志忠各自在本案事故中的过错程度以及林志敏的实际损失，苏志忠应赔偿林志敏295155.04元（347241.22元×85%）。扣除已先行支付的91000元，苏志忠尚应支付林志敏204155.04元（295155.04元－91000元）。林志敏虽主张苏志忠、何秋明应连带赔偿其损失，但该主张缺乏法律依据，故应对其该主张不予支持。苏志忠虽主张其与何秋明系承包关系以及林志敏系何秋明所雇佣，但该主张缺乏事实和法律依据，故应对其该辩解不予支持。 一审法院判决：一、苏志忠应于本判决生效之日起十日内赔偿林志敏损失204155.04元；二、驳回林志敏本案的其他诉讼请求。案件受理费5638元，减半收取2819元，由林志敏负担829元，由苏志忠负担1990元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、根据一审法院查明的事实，何秋明作为船长、林志敏作为水手，两人在苏志忠所有的船只上向苏志忠提供劳务，并获得相应的劳动报酬。一审据此认定林志敏与苏志忠之间存在雇佣关系并无不当，苏志忠主张其与林志敏不存在劳务关系，该主张未有相关证据证明，不予采信。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。对于林志敏损失部分，一审法院认真审核了相关票据及适用相应的赔偿标准，所确定林志敏包括交通费、精神抚慰金、营养费、后续治疗费等费用在内的各项经济损失的数额是恰当的，二审维持该认定。苏志忠上诉提出本案部分赔偿项目及数额认定有误，缺乏事实和法律依据，不予采信。 综上所述，苏志忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4363元，由苏志忠负担（多预交的1275元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  林玮珊 审判员  郭金旺 审判员  郑程辉 二〇一九年六月十九日 书记员  许梅玲 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -7-