西 安 市 雁 塔 区 人 民 法 院民 事 判 决 书                 （2019）陕0113民初9951号原告：肖选学，男，汉族，1954年10月15日出生，住陕西省合阳县。委托代理人：王斐，陕西尚文律师事务所律师。被告：西安市丰业物业管理有限责任公司，住所地：西安市。法定代理人：张海丽，女，满族，1980年11月20日出生，住西安市雁塔区。委托代理人：高建林，陕西一代律师事务所律师。原告肖选学诉被告西安市丰业物业管理有限责任公司劳动争议纠纷一案，肖选学向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会做出雁劳人仲不字[2019]第50号不予受理通知书，肖选学对该不予受理通知书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖选学委托代理人王斐、被告西安市丰业物业管理有限责任公司委托代理人高建林、法定代表人张海丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告肖选学诉称，原告于2013年8月入职被告公司，从事保安、保洁和维修工等工作，自入职以后的前六个月，每月工资里被扣除100元做押金，共计扣了六百元，另外还扣除原告服装押金100元。同时被告没有为原告缴纳社保，未安排原告休年休假，并且每周工作六天，每月只休息四天，也没有支付休息日加班费。2018年10月22日，原告因病住院治疗治疗行为一直持续至今，但被告未依据法律规定支付原告病假工资。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判令：1、判决被告支付原告2018.10.22-2019.7.30期间的病假工资16050.92元；2、判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金14683.8元；3、判决被告支付原告未休年假工资报酬4501.57元；4、判令被告退换原告押金700元；5、判令被告支付原告休息日加班费54919.18元。被告西安市丰业物业管理有限责任公司辩称，不同意原告诉请。1.提请法庭注意劳动仲裁委员会不予受理肖选学（本案原告）申请的理由；2.我方公司招聘肖选学是明确录用为劳务用工，双方最初建立的就是劳务关系；3.原告年满60岁后，达到法定退休年龄，双方之间也只能是劳务关系；4.本案符合劳务用工特征，答辩人足额支付了原告劳务报酬，从无拖欠；5.原告混淆劳动关系与劳务关系，提出的5项诉求于法无据，清求法院依法全部驳回。经审理查明，2013年8月9日，原告进入被告处工作，先后从事保安等工作。在被告提供的《招聘登记表》下方初试意见处被告工作人员写有：同意录用为劳务用工。被告称原告的工作按照工作量核算，根据被告提供的工作量统计表显示，被告按月核算原告的每月的工作日，并按月支付工资至2018年9月份，月均工资为2447.73。根据被告提供的工作量统计表显示，原告2018年10月出勤10天、11月没有出勤、12月出勤7天，原告最后一次提供劳动是2018年12月9日。原告称其工作至2018年12月22日后未再去被告处工作但并未提供相关证据。被告称2018年10月份现金支付原告1000元，12月份现金支付原告631元。根据原告提供的西安高新医院住院病案首页显示，2018年10月22日至2018年11月19日、2018年12月10日至2018年12月21日，原告因病住院治疗。此后间断性的继续住院治疗。2019年4月19日，原告申请劳动仲裁。2014年10月15日，原告年满60周岁，原告截止目前并未享受养老保险待遇。庭审中，原告主张当庭解除与被告的劳动关系，同时主张自2018年12月22日起计算六个月的医疗期。原告当庭撤回第四项诉讼请求。上述事实，有招聘登记表、工作量统计表、转账记录、雁劳人仲不字[2019]第50号不予受理通知书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定，劳动者与用人单位均符合法律、法规规定的主体资格，且劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，双方劳动关系成立。本案中，原、被告均是法律规定的适格主体，原告进入被告的时间为2013年8月9日，此时其尚未年满60周岁。虽然《招聘登记表》下方初试意见处被告工作人员写有：同意录用为劳务用工。但是，在实际用工过程中，原告从事的是被告的业务组成部分，根据被告每月按天核算工资，并按月转账支付工资，原、被告之间符合劳动关系的全部特点，故原、被告之间自2013年8月9日建立的应是劳动关系。庭审中，原告主张当庭解除与被告的劳动关系。原告申请劳动仲裁的时间为2019年4月15日。本院认为原告申请仲裁之时已经主张了经济补偿金，故离职时间因以原告申请劳动仲裁时间为准。关于医疗期病假工资，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条：企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：(一)实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。《陕西省企业工资支付条例》第二十条的规定，劳动者患病或非因工负伤治疗期内，在规定的医疗期内，用人单位应当按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资。庭审中，原告主张自2018年12月22日起计算六个月的医疗期。根据法律有关规定以及原告提供的病案，原告应当享有医疗期，唯时间计算有误，本院依法予以调整，原告通过申请仲裁并主张经济补偿金向被告解除了劳动关系，故医疗期应为2018年12月22日至2019年4月15日，故医疗期工资为6479.45元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。因西安市丰业物业管理有限责任公司未给原告缴纳社会保险费用，符合应当支付经济补偿金的情形。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中，原告与被告并未签订书面劳动合同，亦未缴纳社会保险，被告符合应当支付经济补偿金的情形，故被告应支付原告2013年8月9日至2019年4月15日期间的经济补偿金14683.8元。依据国务院《职工带薪年休假条例》第三条、“职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；……”第五条第三款“……对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”被告并未提供证据证明已经安排原告休年休假或支付年休假工资,又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。故本院仅支持原告离职前一年共计5天年休假的工资，经核算为1125.4元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张加班费，原告从事工作为保安，保安的工作有其特殊性，故对原告主张加班，于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《陕西省企业工资支付条例》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、被告西安市丰业物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖选学2018年12月22日至2019年4月15日医疗期工资6479.45元。二、被告西安市丰业物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖选学2013年8月9日至2019年4月15日期间的经济补偿金14683.8元。三、被告西安市丰业物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖选学年休假的工资1125.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告肖选学其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安市丰业物业管理有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长    余      洁人民陪审员    彭      晶人民陪审员    王      聪    二〇一九年 六 月二十五日 书  记  员    侯  媛  媛打印：相丽华       校对：秦婷婷        2019年  月  日送达 1