河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终1563号上诉人（原审原告）：姚维坪，男，1953年3月生，汉族，住长垣县蒲**。委托诉讼代理人：李长华，长垣县阳光法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称太平洋财险新乡支公司）。负责人：杨冀，任总经理。住所地：新乡市向阳路与振中街交叉口明大拉斐国际************。统一社会信用代码：914107007066019671。委托诉讼代理人：韩冰，女，汉族，1979年9月30日，住河南省，系公司员，住河南省iv>原审被告：孙永乐，男，1997年4月生，汉族，住长垣县蒲**。上诉人姚维坪与中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司、原审被告孙永乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2018）豫0728民初4972号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，姚维坪其委托诉讼代理人李长华，太平洋财险新乡支公司其委托诉讼代理人韩冰到庭参加诉讼，孙永乐经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。太平洋财险公司新乡支公司上诉请求：1、请求依法改判，上诉不服判决数额为5625元；2、二审上诉费用由姚维坪承担。事实与理由：1.姚维坪未构成伤残，营养费不应得到支持；2.伙食补助费数额过高，应按每天15元计算。姚维坪辩称，一审支持营养费合法有据，伙食费是根据相关法律规定予以计算合法有据，综上，一审对姚维坪的上诉费用支持合法有据应予以维持，保险公司的答辩意见不应予以支持。姚维坪上诉请求：1、依法撤销原判，发回重审，或查清事实后依法改判支持姚维坪的误工费8250元及其中6000元医疗费的主张，共计14250元；2、由太平洋财险新乡支公司承担二审受理费。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，且认定事实错误。1.姚维坪虽已年满65岁，但其在事故前一直实际在西郭庄社区提供劳务，其确实有着实际的收入，姚维坪据此提供了该工作该单位出具的证明和工资发放表，姚维坪因该次事故所导致受伤住院造成工资被扣发，造成实际上的误工损失，因此太平洋财险新乡支公司依法应当对姚维坪的误工损失承担赔偿责任，姚维坪就误工费的请求应当予以认定并支持；2.姚维坪因本次事故受伤后住院治疗，在治疗过程中，根据医院要求支付医疗费用，姚维坪支付医药费用后，医院才会向姚维坪开具医疗票据，因此，姚维坪只要提供了住院期间医疗票据，就足以证明姚维坪因此而支出了医疗费用，据此，姚维坪因此事故受伤住院治疗期间产生并已支付的医疗费用，应当予以支持，因此，太平洋财险新乡支公司依法应对此承担赔偿责任，一审法院应依法认定并支持姚维坪主张的门诊费票据中6000元医疗费而未认定和支持，属认定基本事实不清，证据不足，且认定事实错误。太平洋财险新乡支公司辩称，上诉理由不能成立，请求二审法院予以维持。姚维坪向一审法院提出诉讼请求：请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计31476元及本案诉讼费，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司在其承保的交强险和商业险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实如下：2018年2月2日15时许，孙永乐驾驶豫Ｇ×××**号牌小型轿车，沿长垣县蒲北区张屯至段屯村公路，由东向西行驶至与至张屯前街公路交叉口处超车时，与沿张屯村至段屯村公路由东向南左转弯的姚维坪驾驶的二轮电动车相撞，造成双方车辆不同程度损坏、姚维坪受伤的交通事故。2018年3月13日，长垣县公安交通警察大队出具长公交认字[2018]第030116号道路交通事故认定书认定：孙永乐驾驶机动车行驶至交叉路口前车正在左转弯不得超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十三条：“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：（一）前车正在左转弯、超车的；（二）与对面来车有会车可能的；（三）前车为执行紧急任务的警车、消防车、救护车、工程救险车的；（四）行经铁路道口、交叉路口、窄桥、弯道、陡坡、隧道、人行横道、市区交通流量大的路段等没有超车条件的”之规定。姚维坪驾驶不符合安全技术标准的非机动车上道路行驶至交叉路口，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十八条：“非机动车的登记，第三款非机动车的外形尺寸、质量、制动器、车铃和夜间反光装置，应当符合非机动车安全技术标准。”之规定。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条：“公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。”之规定，在该起事故中，孙永乐的交通违法行为对交通事故的发生起较大的作用，应承担该起交通事故的主要责任；姚维坪的交通违法行为对该事故的发生起较小作用，应承担该起交通事故的次要责任。事故发生后，2018年2月2日，姚维坪被送往河南宏力医院住院治疗，2018年4月4日出院，共住院61天，2018年5月4日，姚维坪又入住长垣县人民医院住院治疗，于2018年5月18日出院，住院14天两次住院，住院14天两次住院共计75天74元。被诊断为：1、腰椎管狭窄症；2、腰5峡部不连并滑脱；3、腰4/5，腰5/骶1椎间盘突出症；4、××；5、胸腰部外伤。出院医嘱：1、佩戴腰背支具，下床锻炼，加强腰背肌及双下肢功能锻炼；2、预防下肢深静脉血栓形成、肺栓塞、肺部感染、褥疮等并发症发生；3、两周后来院复查；4、不适随诊；5、抗骨质疏松治疗。上述住院期间的医疗费，姚维坪于2018年5月28日向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年8月9日作出（2018）豫0728民初3083号民事判决书，扣除孙永乐已垫付的医疗费2000元，判决太平洋财险新乡中心支公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿姚维坪医疗费共计人民币51259.2元，其中交强险医疗费限额10000元已用完，商业三者险限额已用43259.2元。本案在诉讼中，姚维坪申请伤残评定，后又撤回申请。2018年12月11日庭审后，姚维坪收到孙永乐支付的（2018）豫0728民初3083号民事判决书中的诉讼费用1118元及本案姚维坪预交的诉讼费、保全费、车辆性能鉴定费共计2205元，姚维坪并出具情况说明，自愿承担本案诉讼费、保全费及车辆性能鉴定费。另查明，姚维坪于2018年3月16日向一审法院申请诉前财产保全，请求对孙永乐驾驶的豫Ｇ×××**号牌小型轿车一辆予以保全，并提供了担保，一审法院于2018年3月16日作出（2018）豫0728财保28号河南省长垣县人民法院民事裁定书，裁定查封孙永乐驾驶的豫Ｇ×××**号牌小型轿车一辆，期限两年。2018年12月11日，姚维坪申请解除对上述保全车辆的查封，一审法院作出（2018）豫0728民初4972号民事裁定书，解除对上述保全车辆的查封。另查明，孙永乐驾驶的豫Ｇ×××**号牌小型轿车登记车主为孙向东，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司投保有交强险、商业第三者责任险及不计免赔率险，保险期间均为2017年2月10日至2018年2月9日止，该次交通事故发生在保险期间内。在交强险责任限额中，医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任赔偿险限额为300000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司按承保车辆的过错程度承担相应责任，仍有不足的，按照事故责任比例由侵权人承担。本案中，孙永乐驾驶机动车行驶至交叉路口前车正在左转弯不得超车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十三条之规定，其交通违法行为对交通事故的发生起较大的作用，应承担该起交通事故的主要责任；姚维坪驾驶不符合安全技术标准的非机动车上道路行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十八条之规定，其交通违法行为对该事故的发生起较小作用，应承担该起交通事故的次要责任。孙永乐驾驶的豫Ｇ×××**号牌小型轿车在太平洋财险新乡支公司投保有交强险和商业第三者责任险，故对姚维坪的损失，应由太平洋财险新乡支公司在交强险限额范围内承担直接赔偿责任，超过交强险部分，由太平洋财险新乡支公司在商业第三者责任险中按照事故责任比例承担赔偿责任。本次诉讼中，姚维坪的损失有：住院伙食补助费4500元（60元×75天），营养费2250元（30元×75天），住院期间护理费按2，住院期间护理费按2017年度居民服务业和其他服务业年收入36848元计算元（36848元÷365天×75天×1人），机动车鉴定费200元，交通费酌定900元，以上包括住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、机动车鉴定费共计15421.51元。按保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条，交强险限额中，医疗费赔偿限额为10000元，其中包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等，因交强险医疗费限额10000元已使用完毕，超出交强险医疗费限额的住院伙食补助费、营养费共计6750元，应由太平洋财险新乡支公司在商业第三者责任险限额内按承保车辆的过错程度予以承担；死亡伤残赔偿限额为110000元，其中包括护理费、交通费等，因此太平洋财险新乡支公司在死亡伤残赔偿限额内承担护理费、交通费共计8471.51元。根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。”故对超出交强险的医疗限额的住院伙食补助费、营养费共计6750元，太平洋财险新乡支公司在商业第三者责任限额内按事故责任比例承担80%，计款5400元（6750元×80%）。以上太平洋财险新乡支公司在交强险和商业第三者责任限额内应赔偿姚维坪各项损失共计13871.51元。机动车鉴定费200元，由姚维坪自愿承担。姚维坪诉讼请求数额过高，过高部分一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决为：一、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿姚维坪住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计人民币13871.51元；二、驳回姚维坪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费587元，保全费300元，姚维坪自愿承担。在二审过程中，经本院向长垣县人民医院骨科主任王文修及姚维坪住院期间主治医师张明强调查核实，其二人均称，姚维坪提交的2018年5月6日票据显示的费用为姚维坪住院手术时的专家出诊费。本院经审理查明的其他事实与一审认定相同。本院认为：关于双方上诉的各项费用认定问题。1、医疗费。经本院调查核实，姚维坪提交的2018年5月6日票据显示的6000元医疗费用为姚维坪手术时的专家出诊费，因该治疗行为具有相当的专业性，不由姚维坪所能控制，且该费用由姚维坪为治疗伤情实际支出，故应予支持。2、误工费。因姚维坪发生事故时已超过法定的退休年龄，姚维坪提供的证据不足以证明其长期从事该项劳务且有固定收入，故其主张误工费依据不足，本院不予支持。3、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，根据姚维坪的伤情及医嘱情况，原审支持营养费并无不当。但营养费标准过高，应为1125元（15元/天×75天）4、住院伙食补助费。原、住院伙食补助费院伙食补助费过高，应为1125元（15元/天×75天）。故太平洋财险新乡支公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。综上，结合一审法院的认定，姚维坪的损失有：医疗费（专家出诊费）6000元、住院伙食补助费1125元、营养费1125元、护理费7571.51元、机动车鉴定费200元、交通费900元，以上费用共计16921.51元。太平洋财险新乡支公司在死亡伤残赔偿限额内承担护理费、交通费共计8471.51元。超出交强险医疗费限额的医疗费（专家出诊费）6000元、住院伙食补助费、营养费共计8250元，应由太平洋财险新乡支公司在商业第三者责任险限额内按事故责任比例，承担计款6600元（8250元×80%）。以上太平洋财险新乡支公司在交强险和商业第三者责任限额内应赔偿姚维坪各项损失共计15071.51元。机动车鉴定费200元，由姚维坪自愿承担。综上，姚维坪与中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司的上诉请求均有部分成立，应予支持。原审认定部分事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，缺席判决如下：一、撤销河南省长垣县人民法院（2018）豫0728民初4972号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿姚维坪医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计人民币15071.51元；三、驳回姚维坪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费587元，保全费300元，姚维坪自愿承担。二审案件受理费207元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司承担25元，由姚维坪承担182元。本判决为终审判决。审判长  程俊林审判员  张颜民审判员  温双双二〇一九年六月三日书记员  张 英