河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2416号上诉人（原审原告、并案被告）：河南久久人力资源服务有限公司。住所地：郑州市金水区民航路******。统一社会信用代码：914101053495328782。法定代表人：郑颖，总经理。委托诉讼代理人：左宇春，公司员工。被上诉人（原审被告、并案原告）：陈理，男，1971年12月23日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：耿凯，新乡市凤泉区法律援助中心指派律师。上诉人河南久久人力资源服务有限公司（以下简称久久公司）因与被上诉人陈理劳动争议纠纷一案，不服河南省新乡市凤泉区人民法院（2019）豫0704民初176号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。久久公司委托诉讼代理人左宇春,陈理及其诉讼代理人耿凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。久久公司上诉请求：1、请求发回重审，或依法撤销原审判决第一、二项，并依法改判久久公司对陈理不承担任何支付义务。2、本案一、二审诉讼费由陈理承担。事实与理由:原审判决的认识有误，程序违法，判决结果明显不当，有失公允，理由具体阐述如下：第一、原判决明显漏列了必要的当事人，诉讼主体明显有误。我国的《劳动争议调解仲裁法》第22条、23条规定:劳务派遣单位或用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人:与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。就本案而言，陈理是被派遭到河南和鼎高速公路管理有限公司少新凤泉停车区工作，其真正的工作单位是河南和鼎高速公路管理有限公司少新分公司（以下简称和鼎高速少新公司）；陈理无论伤情如何、是否致残均都完全是在为用工单位工作期间所造成的，实质是用工单位和鼎高速少新公司与陈理之间的事情，本案的事实及处理结果明显与用工单位和鼎高速少新公司存在直接的民事法律关系。因此应当依法追加作为用工单位的和鼎高速少新公司作为本案的诉讼主体参与诉讼。原审法院对于拒绝追加，程序违法。第二、陈理向作为劳务派遭单位的久久公司直接主张权利难以成立。首先，我国人力资源和社会保障部门《劳务派遣暂行规定》第八条第七项明确规定，劳务派遣单位有义务协助处理被派遣劳动者与用工单位之间的纠纷。因此，陈理直接要求久久公司支付补偿费用不能成立。其次，陈理完全是在给用工单位工作期间所受的工伤，用工单位明显是直接的受益者，无论是其本人的工资发放，还是社会保险的具体办理，也都是用工单位和鼎高速少新公司具体负责。而且，陈理的社会保险之所以未予办理，也完全是和鼎高速少新公司的原因所造成，久久公司在此问题上并无过错。陈理应向和鼎少新分公司主张补偿。其三，陈理所谓的伤残明显也值得商榷。陈理在用工单位工作期间摔倒的当天，用工单位的人曾陪同其到医院拍片检查，检查结果是并无异常，这一点陈理本人在原来仲裁庭审调查时也当庭明确予以承认陈理所谓的伤残不能成立。陈理辩称，一审法院认定事实清楚适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由没有事实及法律依据，请求依法维持。久久公司向一审法院提出诉讼请求：1、撤销新乡市凤泉区劳动争议仲裁委员会作出的新凤劳仲案字（2018）第42号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决书），并依法判定久久公司对于陈理不承担任何支付义务；2、陈理承担案件诉讼费。陈理向一审法院提出诉讼请求：1、撤销新乡市凤泉区劳动仲裁委作出的仲裁裁决书；2、判令久久公司支付陈理医疗费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计202106.70元、3、诉讼费由久久公司承担。后陈理变更诉讼请求，要求久久公司按照劳动功能障碍程度玖级作为计算依据支付陈理各项费用共计149280.70元。一审法院认定以下事实：和鼎高速少新公司（甲方）与久久公司（乙方）签订劳务派遣合同，内容为：“甲方根据工作需要与乙方建立劳务派遣关系，由乙方派遣劳务人员到甲方及所属单位提供劳务服务。乙方与所派遣的劳务人员签订劳动合同，确定劳动关系，并根据《劳动法》和有关法律、法规、规章向他们支付劳动报酬，为他们办理各项社会保险，承办相应的劳动人事管理事务。合同期限为1年，于2017年8月10日起至2018年8月9日止。劳务派遣人员在劳务派遣期间发生的劳动争议和劳务纠纷，由乙方负责处理并承担责任。甲方应协助配合，并提供相关资料”。后陈理与久久公司签订劳动合同书一份,内容为：“劳动合同期限为1年，于2017年8月12日生效，于2018年8月11日终止，安排在保洁员岗位工作。”陈理被安排在和××区保洁员岗位工作。陈理受伤前月平均工资计算为：（1650+1650+1600）=1633.33元。2017年12月18日,陈理在和××区工作时从梯子上摔下，被送往新乡市凤泉区人民医院门诊治疗，诊断：T12压缩性骨折。2017年12月22日，陈理感觉疼痛加重，到新乡市第一人民医院住院治疗。入院诊断：“1、胸12、腰3压缩性骨折；2、××”,于2018年1月17日出院，出院医嘱：“一、急需卧床休息一月；二、定期拍片复查，根据骨折愈合情况决定是否下床活动；三、骨折愈合后二次手术内取固定物。”住院26天，产生医疗费43678.03元，其中商业保险平安养老险报销21550元，剩余22128.03元系陈理支付。2018年8月10日，新乡市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定陈理的受伤为工伤。2018年9月10日,经新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定,陈理劳动功能障碍程度为玖级。后久久公司、陈理因赔偿问题未达成一致意见,陈理向新乡市凤泉区劳动争议仲裁委员会申请仲裁,请求:1、要求久久公司支付医疗费22128.03元；2、停工留薪期工资1720元；3、护理费3070.67元；4、一次性伤残补助金15480元；5、一次性医疗补助金32590.67元；6、一次性伤残就业补助金65181.33元；7、交通费210元；8、鉴定费300元，共计140680.70元。2019年1月3日新乡市凤泉区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决书,裁决:一、裁决书生效之日起十五日内，久久公司向陈理支付医疗费22128.03元。二、综合认定陈理受伤前平均工资为1633.33元，应以1720元/月计。裁决生效后十五日内，久久公司向陈理支付停工留薪期间工资1720元。三、裁决生效后十五日内，久久公司向陈理支付护理费1738.17元。四、裁决生效后十五日内，久久公司向陈理支付1、一次性伤残补助金15480元；2、一次性工伤医疗补助金32590.64元；3、一次性伤残就业补助金65181.28元。五、裁决生效后十五日内，久久公司向陈理支付劳动能力鉴定费300元。六、陈理的其他仲裁请求，依法予以驳回。久久公司、陈理均不服该裁决,均于2019年2月18日向一审法院提起诉讼,案号为（2019）豫0704民初176号、（2019）豫0704民初177号，一审法院合并审理。一审法院另查明:久久公司未为陈理参加工伤保险。2017年度新乡市年平均工资为48886元。新乡市月最低工资为1720元。一审法院认为，久久公司与陈理签订有劳动合同，双方之间存在劳动关系,在劳动关系存续期间，陈理在工作时受伤被认定为工伤，经新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定,陈理劳动功能障碍程度为玖级，应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤待遇。本案久久公司未为陈理参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，陈理的工伤待遇应当由久久公司参照《工伤保险条例》相关规定予以支付。1、陈理要求医疗费22128.03元，陈理住院期间的医疗费共计43678.03元，其中由商业保险平安养老险已经报销21550元，剩余22128.03元已由陈理支付，该项费用系合理费用，一审法院予以支持；2、陈理要求停工留薪期工资1720元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定、《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合陈理病情，一审法院认定陈理停工留薪期为6个月，陈理主张1个月的停工留薪期工资1720元，一审法院予以支持；3、陈理要求护理费36848元÷12个月=3070.67元，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤［2012］15号）第十六条：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。因是否需要陪护发生争议的，提请劳动能力鉴定委员会确认。”之规定，陈理住院期间的护理费为：48886元÷12月×40%×（26天÷30天）=1412.26元，一审法院予以支持；4、陈理要求一次性伤残补助金15480元,根据《工伤保险条例》第三十七条规定，陈理“玖级”伤残的一次性伤残就业补助金为9个月本人工资，陈理受伤前月平均工资为1633.33元，应按新乡市的月最低工资1720元计算，一次性伤残补助金计算为1720元×9月=15480元，一审法院予以支持；5、陈理要求一次性工伤医疗补助金48886元÷12月×8月=32590.67元，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，陈理“玖级”伤残的一次性医疗补助金为8个月×统筹地区2017年度职工月平均工资，一次性工伤医疗补助金计算为48886元÷12月×8月=32590.67元，一审法院予以支持；6、陈理要求一次性伤残就业补助金48886元÷12月×16月=65181.33元，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，陈理“玖级”伤残的一次性伤残就业补助金为16个月×统筹地区2017年度职工月平均工资，一次性工伤医疗补助金计算为48886元÷12月×16月=65181.33元，一审法院予以支持；7、陈理要求交通费210元，不符合《工伤保险条例》第三十条规定的享受“交通费”是建立在职工到统筹地区以外就医所需,该诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持；8、陈理要求劳动能力鉴定费300元，不违反法律规定，一审法院予以支持。上述各项经济损失共计138812.29元，久久公司应当支付。久久公司称其是劳务派遣单位，陈理的工作单位是和鼎高速少新公司，应由用工单位和鼎高速少新公司承担赔偿责任的意见，证据不足，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条《河南省工伤保险条例》第二条、第二十条、第二十七条之规定,一审判决为:一、限河南久久人力资源服务有限公司于判决书生效后十日内支付陈理医疗费22128.03元、停工留薪期工资1720元、护理费1412.26元、一次性伤残补助金15480元、一次性工伤医疗补助金32590.67元、一次性伤残就业补助金65181.33元、劳动能力鉴定费300元，合计138812.29元；二、驳回河南久久人力资源服务有限公司的诉讼请求；三、驳回陈理的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南久久人力资源服务有限公司负担。在二审过程中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定相同。本院认为，关于原审程序问题。根据本案查明的事实，久久公司作为用人单位，与劳动者陈理之间因工伤赔偿问题发生纠纷，该纠纷之处理与用工单位无涉，故无需追加用工单位和鼎高速少新公司作为当事人参加诉讼，原审程序并无违法之处。关于责任承担问题。久久公司与陈理之间签订有劳动合同，双方之间存在劳动关系,陈理在劳动关系存续期间受伤，被新乡市人力资源和社会保障局认定为工伤，应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤待遇。因久久公司未为陈理参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，陈理的工伤待遇应当由久久公司参照《工伤保险条例》相关规定予以支付。久久公司作为用人单位如其与用工单位对责任承担有约定的，其可以按其约定另案解决。关于陈理的伤残问题。当事人对自己的主张，有责任提供证据。陈理在仲裁程序和一审程序中均提交了医院的诊断证明，确定其存在骨折情形；后经新乡市劳动能力鉴定委员会认定，陈理劳动功能障碍程度为玖级。久久公司虽对陈理的伤残情况提出异议，但未提供任何证据推翻陈理举证之内容，故对久久公司该项主张，本院不予支持。综上，久久公司的上诉请求依据不足，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南久久人力资源服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张颜民审判员  刘 辉审判员  温双双二〇一九年六月十九日书记员  张佳颖