福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终2157号 上诉人（原审被告）：厦门市思明区秦妈妈火锅店，住所地福建省厦门市思明区中山路**228。 经营者：王芳灿。 委托诉讼代理人：杨茜，福建大雄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑希恺，福建大雄律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈细香，女，1971年5月22日出生，汉族，住江西省抚州市东乡县。 委托诉讼代理人：梁文峰，福建瀛坤律师事务所律师。 上诉人厦门市思明区秦妈妈火锅店（以下简称秦妈妈火锅店）因与被上诉人陈细香劳动争议一案，不服福建省厦门市思明区人民法院作出的（2018）闽0203民初16394号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 秦妈妈火锅店上诉请求：一、变更一审判决第一项为：“秦妈妈火锅店应于本判决生效之日起十日内支付给陈细香2018年2月15日至2018年7月5日期间的停工留薪期工资7112.64元”；二、维持一审判决第二项；三、变更一审判决第三项为：“驳回陈细香关于请求判决秦妈妈火锅店支付一次性工伤医疗补助金22819元的起诉”；四、变更一审判决第四项为：“驳回陈细香关于请求判决秦妈妈火锅店支付一次性伤残就业补助金22819元的起诉”；五、维持一审判决第五项。六、本案一、二审诉讼费用陈细香承担。 事实与理由：一、一审径行判决秦妈妈火锅店向陈细香支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，违反劳动仲裁前置的法定程序。（一）本案系因陈细香不服厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称思明劳仲委）作出的厦思劳仲裁案[2018]451号裁决而起诉，在劳动仲裁过程中，双方之间的劳动关系并未解除，故思明劳仲委裁决驳回陈细香关于要求秦妈妈火锅店支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的仲裁请求正确，该案也并未就劳动合同解除后，陈细香是否有权要求秦妈妈火锅店支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金进行审理。（二）厦思劳仲案[2018]567号裁决仅确认双方之间劳动关系解除，并未就此后陈细香是否有权要求秦妈妈火锅店支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金进行审理。（三）根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，双方劳动关系解除后，陈细香是否有权要求秦妈妈火锅店支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金没有经过劳动仲裁，一审法院对此径行作出判决，违反法定程序。 二、一审判决认定事实错误。一审判决认定陈细香的工资标准为每月3300元有误，双方劳动合同明确约定陈细香的每月固定工资为1700元。因一审认定陈细香的工资标准错误，导致对停工留薪期工资亦认定错误。 陈细香辩称，2018年7月30日申请仲裁，因为双方没有解除劳动合同，思明劳仲委对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有支持。2018年9月20日再次申请仲裁请求解除劳动关系，思明仲裁委予以支持。一审判决是依据两份仲裁裁决作出，并没有违反仲裁前置程序。一审认定的工资标准是正确的。 陈细香向一审法院起诉请求：1.支付一次性伤残补助金26409.6元；2.支付一次性工伤医疗补助金22819元；3.支付一次性伤残就业补助金22819元；4.支付2018年3月1日至2018年7月30日停工留薪期工资16500元；5.判令本案诉讼费用由秦妈妈火锅店承担。 一审法院经审理认定事实如下：一、陈细香于2017年11月30日入职，从事洗碗及洗手间清洁工作。二、双方有签订一份劳动合同，劳动合同期限自2017年11月30日起至2020年11月29日止．三、秦妈妈火锅店2018年2月20日为陈细香补办社会保险手续和缴纳社会保险费。四、陈细香2018年3月1日至2018年7月5日期间的停工留薪期工资尚未发放。五、陈细香2018年2月15日14：57在秦妈妈火锅店处因工作受伤，受伤后立即前往中国人民解放军第一七四医院治疗。厦门市人力资源社会保障局于2018年3月16日出具《厦门市职工工伤认定书》确认陈细香的该受伤情况为工伤。六、2018年7月5日厦门市劳动能力鉴定委员会出具《厦门市劳动能力鉴定结论书》将陈细香的伤残情况鉴定为伤残拾级。七、秦妈妈火锅店已经支付陈细香总工资额如下：2017年11月份工资119元、12月份工资1650元+1650元、2018年1月份工资3426元、2月份工资2479元。 2018年7月30日，陈细香作为申请人，以秦妈妈火锅店作被申请人向思明劳仲委申请仲裁，请求裁决秦妈妈火锅店：一、支付一次性伤残补助金26409.6元(6288元×60%×7个月)；二、支付一次性工伤医疗补助金22819元[6288元×(83.41岁-47.12岁)×0.1个月]；三、支付一次性伤残就业补助金22819元[6288元×(83.41岁-47.12岁)×0.1月]；四、支付2018年3月1日至2018年7月30日停工留薪期工资16500元（3300元/月×5个月)。2018年9月14日，思明劳仲委作出厦思劳仲案［2018］451号裁决书，裁决：一、被申请人支付给申请人2018年2月15日至2018年7月5日期间的停工留薪期工资共计壹万叁仟捌佰零陆元玖角；二、被申请人支付给申请人一次性伤残补助金共计贰万叁仟壹佰元整；三、驳回申请人的其他仲裁请求。陈细香对裁决不服，向一审法院提起诉讼。 2018年9月20日，陈细香作为申请人，以秦妈妈火锅店作被申请人向思明劳仲委申请仲裁，请求裁决：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2018年9月20日解除；二、被申请人向申请人支付护理费25152元；三、被申请人向申请人支付经济补偿金3300元；四、被申请人为申请人出具《解除劳动关系证明》并办理社会保险转移手续。2018年10月31日，思明劳仲委作出厦思劳仲案［2018］567号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人的劳动关系于2018年9月20日解除；二、被申请人支付给申请人解除劳动关系的经济补偿金3300元；三、被申请人向申请人出具解除劳动关系证明并办理社会保险转移手续；四、驳回申请人其他仲裁请求。该裁决书已生效。 一审法院认为，陈细香与秦妈妈火锅店存在劳动关系，双方均应遵守劳动法律法规的规定。 一、关于陈细香的月工资标准。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》及《工资支付暂行规定》，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合问、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任；用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，秦妈妈火锅店对陈细香的月工资标准及实际领取情况负有举证责任。秦妈妈火锅店未提交陈细香的工资发放情况、月工资标准等证据，依法应当承担举证不能的后果。陈细香提交了《借记卡账户历史明细清单》等证据证明陈细香的工资情况，足以充分证明陈细香的主张，故依法采信陈细香主张的其月工资为3300元。 二、关于停工留薪期工资。陈细香请求秦妈妈火锅店支付2018年3月1日至2018年7月30日的停工留薪期工资，厦门市劳动能力鉴定委员会于2018年7月5日评定陈细香伤残为拾级，故其停工留薪期工资应计至2018年7月5日，仲裁计算陈细香的停工留薪期工资符合法律规定，即停工留薪期工资应为13806.9元。 三、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 秦妈妈火锅店未及时为陈细香缴纳工伤保险费，事故发生后才补缴社会保险费，陈细香与秦妈妈火锅店的劳动关系已于2018年9月20日解除，故陈细香的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金秦妈妈火锅店应予支付。 《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均工资月缴费工资，本人工资低统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区平均工资的60%计算。本案中，陈细香发生工伤前的工资待遇为3300元/月，低于厦门市职工月平工资6288元的60%，故秦妈妈火锅店应支付给陈细香一次性伤残补助金26409.6元（6288元×60%×7个月）。 《厦门市工伤保险待遇管理办法》第二十七条规定，计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金适用的本市上年度职工月平均工资、人口平均预期寿命数据，按解除或终止劳动关系之日起我市已公布的最后一次有关数据计算，新的有关数据公布后，不再重新核定待遇。陈细香计算一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的数额没有违反法律规定，可予采信，即一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金分别为22819元。 一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工资支付暂行规定》第六条，《福建省实施办法》第二十七条、第二十八条规定，判决：一、秦妈妈火锅店于判决生效之日起十日内支付给陈细香2018年2月15日至2018年7月5日期间的停工留薪工资13806.9元；二、秦妈妈火锅店于判决生效之日起十日内支付给陈细香一次性伤残补助金26409.6元；三、秦妈妈火锅店于判决生效之日起十日内支付给陈细香一次性伤残就业补助金22819元；四、秦妈妈火锅店于判决生效之日起十日内支付给陈细香一次性工伤医疗补助金22819元；五、驳回陈细香其它诉讼请求。 经审理查明，对于一审查明的事实，双方均无异议，本院予以确认。二审中，双方均没有提交新证据。 本院认为，一审审理期间，思明劳仲委作出厦思劳仲案[2018]567号裁决书，裁决确认双方劳动关系于2018年9月20日解除，且该裁决书已生效。一审支持陈细香关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉求并未违反法定程序，应予维持。陈细香主张月工资3300元，未超过《借记卡账户历史明细清单》中的实发工资金额，秦妈妈火锅店作为用人单位，应当就陈细香的工资情况承担举证责任，其虽对陈细香的主张不予认可，但未能提供证据证明陈细香工资构成和具体金额，故一审法院采信陈细香关于月工资的主张并无不当。综上，秦妈妈火锅店的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由厦门市思明区秦妈妈火锅店负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张南日 审 判 员 陈丽端 审 判 员 王思思 二〇一九年六月十二日 法官助理陈文琳 代书记员 刘佳颖 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。