山东省青岛市即墨区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0282民初4649号 原告：于翠，女，1982年7月13日出生，汉族，户籍地山东省青岛市即墨区，现住山东省青岛市即墨区。 被告：青岛鑫秀源农产品有限公司，住所地山东省青岛市即墨区段泊岚镇岚西头村**，统一社会信用代码91370283MA3CGLUU4Q。 法定代表人：宋辉修，董事长。 委托诉讼代理人：修阳，山东一诺律师事务所律师。 原告于翠与被告青岛鑫秀源农产品有限公司（以下简称鑫秀源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于翠、被告鑫秀源公司的委托诉讼代理人修阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案相关情况： 双方有争议的事项为第二项、第五项、第七项、第九项，其他事项双方无争议。 一、入职时间：2018年7月28日。 二、书面劳动合同：原告主张未签订，被告主张已签订但合同被原告带走。 三、社会保险缴纳情况：自2018年8月缴纳至2019年1月。 四、约定岗位及工资数额：主管会计，2018年7月至9月的月工资4500元；2018年10月至12月的月工资5000元；2019年1月至2月的月工资6200元。 五、离职时间：原告主张2019年2月11日；被告主张原告于2018年1月31日下午离开，2019年2月11日回被告处交接领取费用。 六、工资发放方式及实际发放数额：工资通过银行转账形式支付。2018年8月15日支付519.23元、9月15日支付3900.61元、10月15日支付4161.05元、11月15日支付5095.93元、12月15日支付4711.5元、2019年1月15日支付4897.5元、2月11日支付12400元及2212元，2019年2月11日通过微信转账奖金4000元，其中2月11日发放的12400元为2019年1月工资6200元及补偿一个月工资6200元。 七、加班时间：原告主张周六加班共计26天、法定节假日2天；被告主张2018年7月至10月期间偶有加班，2018年10月之后无加班，加班工资已于2019年2月11日全部支付（2212元）。 八、出勤天数：原告在被告处7月出勤3天、8月出勤27天、9月出勤23天、10月出勤23天（已发放加班费417.4元）、12月出勤26天（已发放加班费216元）。 九、欠发工资时间及数额：原告主张被告欠发2018年12月会计岗位工资5200元/月、2019年1月会计岗位6200元/月、2019年2月会计岗位工资6200元/月；2018年12月至2019年1月两个月的行政岗位工资6000元/月。 十、解除/终止劳动合同报告书日期及原因：2019年2月1日，个人申请解除。 十一、申请仲裁时间：2019年2月13日。 十二、仲裁请求：1、解除双方劳动关系，鑫秀源公司为于翠办理解除劳动关系手续；2、鑫秀源公司支付于翠2018年7月至2019年2月工资42000元；3、支付2018年7月至2019年2月加班费17358元；4、支付2018年7月至2019年2月双倍工资76208元；5、支付2018年7月至2019年经济补偿金10192元；6、支付2018年7月至2019年2月提成88000元；7、支付代通知金16248元。 十三、仲裁结果：即劳人仲案字[2019]第214-1号裁决书裁决：一、青岛鑫秀源农产品有限公司于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付于翠2018年7月至2018年10月加班工资2444.67元；二、驳回于翠的其他诉讼请求。即劳人仲案字[2019]第214-2号裁决书裁决：一、解除于翠与青岛鑫秀源农产品有限公司之间的劳动关系，青岛鑫秀源农产品有限公司于本裁决书生效之日起十五日内为于翠办理档案和社会保险转移手续；二、青岛鑫秀源农产品有限公司于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付于翠2018年8月28日至2019年2月11日未签订书面劳动合同二倍工资33105.87元。 十四、诉讼请求：1、要求解除双方的劳动关系，要求被告依法为原告办理解除劳动关系相关手续；2、请求判令被告支付2018年7月至2019年2月工资29600元；3、请求判令被告支付2018年7月至2019年2月11日加班费20621元；4、请求判令被告支付2018年7月至2019年2月11日双倍工资76208元；5、请求判令被告支付经济补偿金10192元；6、请求判令被告支付2018年7月至2019年2月提成88000元；7、请求判令被告支付代通知金16248元。 十五、答辩意见：原被告之间的劳动关系已解除，相关手续已办理完毕。原告主张的工资、加班费、经济补偿金均已支付完毕。劳动合同已签订，不存在双倍工资情况。原告会计工作岗位不存在提成，请求法院依法驳回原告诉请。 根据当事人的陈述、证据及仲裁卷宗，对有争议的事项，本院认定如下：1、关于是否签订书面劳动合同。被告主张签订劳动合同，劳动合同被原告带走但原告未提交证据证明，应当承担举证不能的责任，故本院对被告该项主张不予采信，就原告工作期间未签订劳动合同的事实本院予以确认。2、关于离职时间。根据2019年2月11日原告与被告法定代表人宋辉修的录音材料“宋：业务量少了……我自己也雇不起高工资了，我实话实说准备叫宋姐给代理了……于：你的意思是不用我了，是吧宋：昂”可以看出2019年2月11日宋辉修与于翠商议离职、工作交接、2019年1月2月工资、补偿等事宜，故本院认定原告于翠于2019年2月11日离职。3、关于加班时间及加班费是否支付。根据原被告确认签字真实性的工资表及出勤时间，本院认定原告2018年7月加班1天、8月加班4天、9月加班2天、10月加班5天（其中包括10月4日、5日）、12月加班5天，共计17天，原告未提交证据证明2018年11月、2019年1月存在加班情况，本院对其2018年11月、2019年1月周六加班的主张不予采纳。被告已支付加班费633.4元，根据2019年2月11日的录音材料，2019年2月11日支付的2212元系2019年2月1日至11日工资，就被告称其为加班费的主张不予采信。4、关于欠发工资情况。根据银行交易记录，2018年7月至2019年2月11日工资被告已通过银行转账形式支付，原告主张被告欠发行政岗位工资但根据2018年12月24日原告与宋辉修的谈话录音可以看出工资调整在三个月后，故本院原告该项主张不予采纳。 本院认为，原被告之间的劳动关系已于2019年2月11日解除。 关于原告要求被告支付2018年7月及2019年2月11日加班费20621元的诉讼请求。2018年7月至2018年12月加班共计17天，被告应按照《山东省企业工资支付规定》第二十条第一款第二项的规定支付原告加班费，即4500元÷21.75天×7天×200%+5000元÷21.75天×10天×200%=7494.3元，扣除已支付加班费633.4元，被告应支付原告2018年7月至2018年12月加班费6860.9元，本院对原告该项诉讼请求予以部分支持。 关于原告要求被告支付2018年7月至2019年2月11日双倍工资76208元的诉讼请求。建立劳动关系应当订立书面劳动合同，现被告未举证证明已与原告签订书面劳动合同，应按照《中华人民共和国劳动法》第八十二条第一款规定的支付2018年8月28日至2019年2月11日未订立书面劳动合同二倍工资，即4500元÷21.75天×4天+4161.05元+5095.93元+4711.5元+4897.5元+6200元+2212元+4000元+4791.93元=36897.5元，本院对原告该项诉讼请求予以部分支持。 关于原告要求被告支付经济补偿金10192元的诉讼请求。原告在被告处工作，2019年2月11日被告法定代表人与原告协商离职事宜，明确表示不再聘用原告工作，应支付原告经济补偿金。原告2018年8月至2019年1月的月平均应发工资为（4500元×2+5000元×3+6200元+7494.3元）÷6=6282.4元，扣除已于2019年2月11日支付的6200元，被告应支付原告经济补偿金82.4元，本院对原告该项诉讼请求予以部分支持。 关于原告要求被告支付2018年7月及2019年2月工资29600元的诉讼请求。被告已通过银行转账形式足额支付原告会计岗位工资，行政岗位工资条件尚未成就，原告要求该岗位工资无事实依据及法律依据，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付2018年7月至2019年2月提成88000元的诉讼请求，原告未提交证据证明与被告约定提成的证据，应当承担举证不能的责任，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付代通知金16248元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、第五十条、第八十二条第一款，《山东省企业工资支付规定》第二十条第一款第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告于翠与被告青岛鑫秀源农产品有限公司之间的劳动关系，被告青岛鑫秀源农产品有限公司于本判决书生效之日起十五日内为原告于翠办理档案和社会保险转移手续； 二、被告青岛鑫秀源农产品有限公司于本判决生效后十日内支付原告于翠加班费6860.9元； 三、被告青岛鑫秀源农产品有限公司于本判决生效后十日内支付原告于翠未订立书面劳动合同二倍工资36897.5元； 四、被告青岛鑫秀源农产品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告于翠经济补偿金82.4元； 五、驳回原告于翠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。 案件受理费10元（原告预缴），减半收取计5元，由原告于翠负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  王彬彬 二〇一九年六月十三日 书记员  王 卓 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： ……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…… 第四十七条第一款、第三款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《山东省企业工资支付规定》 第二十条第一款第二项企业安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列规定支付加班工资： ……（二）在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休；不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资；…… 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。