四川省南充市高坪区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)川1303行初32号 原告张涛，男，生于1974年8月23日，汉族，住四川省崇州市，系顺庆区完美水泥制品厂的投资人。 委托代理人郑超，四川罡兴律师事务所律师。 委托代理人侯国君，四川君定律师事务所律师。 被告南充市人力资源和社会保障局。 住所地南充市顺庆区玉带中路二段**。 法定代表人代俊，局长。 委托代理人董艳梅，女，生于1877年7月16日，汉族，住，住南充市顺庆区该局工作人员。 委托代理人任川，四川惠博律师事务所律师。 第三人张伟，男，生于1969年8月31日，汉族，住，住四川省崇州市/div> 委托代理人王鹏，南充市法源法律服务所法律工作者。 原告张涛诉被告南充市人力资源和社会保障局（以下至判决书主文前简称“市人社局”）以及第三人张伟工伤认定纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郑超、侯国君，被告市人社局的委托代理人董艳梅、任川，第三人张伟及其委托代理人王鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被告市人社局根据第三人张伟申请于2018年8月16日作出南人社工决（2018）1-59号《认定工伤决定书》，经审查核实2018年1月30日下午1点30分，张伟在顺庆区完美水泥制品厂上班过程中不慎受伤，被送至川北医学院附属医院住院治疗，经医院诊断为：1.左肩关节离断伤；2.失血性休克。张伟虽与用人单位未签订劳动合同，但构成事实劳动关系，是在工作时间，工作场所因工作原因受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 原告张涛诉称，诉讼请求：1、依法撤销南人社工决（2018）1-59号《认定工伤决定书》；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：一、第三人申请工伤认定时用人单位已不复存在，被告不应当受理第三人的工伤认定申请。2018年4月18日顺庆区完美水泥制品厂已依法注销，并办理了工商登记。2018年7月6日，第三人向被告提起工伤认定，2018年8月16日，被告市人社局作出南人社工决（2018）1-59号《认定工伤决定书》，即第三人提起工伤认定申请时，顺庆区完美水泥制品厂已经不复存在，此时二者之间没有劳动关系。依据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项和《工伤认定办法》第六条第一项之规定，提出工伤认定申请，应当提交与用人单位存在劳动关系的证明材料。用人单位被依法注销后，劳动者没有申诉主体，被告当然不能对已经消亡的企业单位确定责任。据此，被告市人社局应当不予受理第三人张伟的工伤认定申请，其就本案作出的工伤认定违法。二、被告在作工伤认定时第三人张伟与顺庆区完美水泥制品厂之间存在劳动争议，被告逾越阶段认定工伤，属于滥用职权。原告接到被告举证通知书，明确复函告知被告市人社局第三人与顺庆区完美水泥制品厂支之间不是劳动关系，而是劳务关系，第三人在提供劳务中所受伤害不应当认定为工伤。同时还告知被告第三人正以侵权损害赔偿为由向顺庆区法院提起民事诉讼，第三人对其与顺庆区完美水泥制品厂究竟是劳动关系或是劳务关系，自身不能准确定性。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第五条“劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，第三人与顺庆区完美水泥制品厂是否存在劳动关系，应由劳动争议仲裁委员会先行裁决，被告市人社局不是劳动关系争议仲裁机构，在劳动关系尚存争议的情况即作出工伤认定，属于滥用职权。三、第三人与顺庆区完美水泥制品厂系劳务关系，而非劳动关系，被告认定第三人在事故中受伤为工伤，严重侵害了原告的合法权益。1.第三人不受顺庆区完美水泥制品厂劳动纪律和作业时间等规章制度约束。从2015年5月开始，第三人都是每年做几个月，休息几个月，或是做几天，休息几天的松散状态，上班时间由第三人自行决定，自主选择，完美水泥制品厂无法限制。第三人在完美水泥制品厂做工同时，也在其他单位做工，完美水泥制品厂无权控制，第三人到岗时间和每月到岗天数都是不固定的，双方系临时性、松散性的雇佣关系，而非严格受劳动规章制度约束的劳动关系。2.第三人在完美水泥制品厂的劳动报酬不是按时计酬，系按件计酬，这与劳动关系中劳动者享有最低工资保障的特征不符。第三人在完美水泥制品厂工作期间，不受上下班制度以及最低工资保障等劳动规章制度的约束。因此，第三人与完美水泥制品厂不符合劳动关系的法律特征，不属于劳动关系，双方承担不同的法律责任。第三人擅自将手臂伸入转动的机器内，严重违反了安全常规，存在重大过失，在劳务关系中应对其损害后果承担相应过错责任，而在劳动关系中第三人是不承担责任的。综上所述，被告市人社局工伤认定程序违法，认定基础事实错误，恳请法院依法作出公正裁判。 被告市人社局辩称：1.答辩人作出的工伤认定程序合法；2.答辩人作出的工伤认定事实清楚，适用法律正确，第三人张伟是在工作时间，工作场所因工作原因受伤。综上，原告诉请无理，应驳回其诉讼请求。 经审理查明：2018年1月30日下午1点30分，第三人张伟在顺庆区完美水泥制品厂上班过程中，因操作机器不慎，其左手臂被输送带滚筒卷入机器设备绞榨受伤，急送川北医学院附属医院住院治疗，经医院诊断为：1.左肩关节离断伤；2.失血性休克；3.左肩胛骨骨折；4、左第2至6肋骨骨折。入院对症治疗，伤情稳定于2018年2月23日出院。第三人张伟经人引荐于2014年便到原告张涛开办的顺庆区完美水泥制品厂上班，包吃包住，实行计件工资，直至本次事故发生为止。 第三人张伟因与原告张涛为其在工作中受伤是否属于工伤产生分歧，于2018年7月18日向被告市人社局提出工伤认定申请，被告市人社局受理后向顺庆区完美水泥制品厂的实际管理人原告张涛之妻张晓英送达了调查举证通知及相关文书，原告张涛回复称第三人张伟受伤不应认定为工伤。2018年8月16日，被告市人社局作出南人社工决（2018）1-59号《认定工伤决定书》，认定第三人张伟与顺庆区完美水泥制品厂构成事实劳动关系，第三人张伟受伤认定为工伤。原告张涛不服，向本院提起行政诉讼。 顺庆区完美水泥制品厂是由原告张涛投资开办的个人独资企业，主营彩砖、路沿石加工销售。2018年4月18日，南充市顺庆区工商和质量技术监督局注销顺庆区完美水泥制品厂的工商登记。 认定上述事实，由原、被告及第三人的陈述，原告及第三人的身份证，顺庆区完美水泥制品厂的工商信息，证人证言、事故现场存照、工资表、医院的病历资料、工伤认定申请表、调查举证通知、原告张涛的书面说明以及工伤认定决定书等证据在卷证实。 本院认定：根据《工伤保险条例》第五条“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”之规定，被告市人社局作为南充市行政区域内的社会保险行政部门，具有对工伤认定申请受理和决定的法定职责。原、被告及第三人在本案争议焦点：1.第三人张伟与原顺庆区完美水泥制品厂是否存在劳动关系；2.被告市人社局作出的工伤认定程序是否违法。 一、关于第三人张伟与原顺庆区完美水泥制品厂是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指劳动者与用人单位之间在劳动过程中依法形成的劳动权利义务关系，顺庆区完美水泥制品厂与第三人张伟虽未签订劳动合同，但第三人张伟从2014年就在顺庆区完美水泥制品厂上班，认真履行岗位职责，服从用人单位安排和管理，按时完成各项工作任务，顺庆区完美水泥制品厂亦向第三人张伟提供免费食宿，实行计件工资，按月发放劳动报酬，双方符合劳动关系法律特征，已构成事实劳动关系。在工作中，第三人张伟因操作不慎左手臂被机器设备绞榨受伤，属于在工作时间、工作场所因工作原因受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》规定的工伤认定条件，应当认定为工伤，被告市人社局作出的行政决定认定第三人张伟与顺庆区完美水泥制品厂构成事实劳动关系，第三人张伟的受伤为工伤是正确的，原告委托代理人在庭审中对此提出的辩解理由不成立，本院不予支持。 二、关于被告市人社局作出的认定工伤决定书是否程序违法的问题。顺庆区完美水泥制品厂是原告张涛投资开办的个人独资企业，在第三人张伟发生工伤事故后，该厂申请工商行政管理部门注销了工商登记，其民事权利能力和民事行为能力因注销登记而同时消灭，丧失合法用工主体资格，但不能就此否定顺庆区完美水泥制品厂在存续期间与第三人张伟建立了劳动关系，第三人张伟是因工作原因受伤致残的事实，公司注销前所产生的工伤事故责任应由实际投资人承担，被告市人社局将原顺庆区完美水泥制品厂认定为第三人张伟的用人单位是正确的，其作出的工伤认定书在程序上并不违法，原告张涛及其委托代理人在庭审中就此提出的辩解理由不成立，本院不予支持。 综上，被告市人社局就第三人张受伤是否属于工伤所作出的工伤认定决定书，事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告张涛的诉讼请求。 案件诉讼费50元，由原告张涛承担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  罗 东 人民陪审员  易玲琳 人民陪审员  田仕珍 二〇一九年六月二十三日 书 记 员  许术华