广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终8641号上诉人（原审被告）：安徽大富汽车零部件有限公司，住所地安徽省蚌埠市涂山路。法定代表人：李松敏。委托诉讼代理人：骆长磊，该公司员工。被上诉人（原审原告）：夏华义，男，1985年6月19日出生，汉族，住江西省上饶市万年县。上诉人安徽大富汽车零部件有限公司（以下简称大富公司）因与被上诉人夏华义定作合同纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114民初6563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。大富公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判大富公司不承担付款义务；2.案件一审、二审诉讼费用由夏华义承担。事实和理由：1.双方签订的委托加工合同，经核查广州大铁汽车配件制造有限公司（以下简称大铁公司）并不存在，所盖公章也是伪造。夏华义伪造公章和虚假公司，涉嫌合同诈骗，大富公司已向公安机关报案，请法院在公安机关立案后终止审理；2.夏华义让大富公司现支付1万元定金，大富公司已经汇入夏华义账户，账户名称：夏华义，中国工商银行XXXXXXXXXXXXXXXXXXX，汇款日期：2017年8月4日。定金交付后，夏华义承诺50个工作日交货，但其迟迟没有交货，但直到150个工作日之后，才发了很少部分货物，不足定金的50%，并且所发的货物不符合技术规定要求，为不合格产品；3.按照“委托加工合同”第四条第3项规定，如夏华义所供产品与甲方所描述产品名称不符，甲方有权要求退货或换货，因对方所发部分货物为不合格产品，大富公司多次电话及EMS发函，请求退回1万元定金，将不合格产品进行相关处理，但夏华义不愿意退回定金也不愿意处理不合格产品，并无理索要部分不合格产品的货款；4.夏华义提供的上下球头产品单价、发货数量、货款金额，与事实严重不符，请夏华义提供大富公司人员签名认可的相关证明材料；5.夏华义提供的与大富公司网上QQ、微信聊天等内容，因为聊天人员的不确定性等，不能作为相关事实依据；6.因夏华义逾期交货，给大富公司销售业绩、公司信誉等造成了严重的伤害。夏华义辩称，同意一审判决。夏华义向一审法院提出诉讼请求：1.由大富公司支付夏华义为代工生产产品余款61753元及违约金75500元，合计137253元；2.诉讼费由大富公司承担。一审法院认定事实：2017年8月4日，大富公司股东骆长磊向夏华义支付10000元定金。2017年8月15日，大富公司的股东杨瑞通过QQ向夏华义发送《广州大铁产品销售合同》，合同载明：安徽大富汽车零部件有限公司向“广州大铁汽车配件制造有限公司”采购金杯6480上摆臂球销1000只，单价24.7元和金杯6480下摆臂球销2000只，单价23.7元以及保护盖运费266元，合计72100元，并有“违约责任：购货方未按合同约定付款，则以每日货款总额的1%加收违约金”。大富公司并未签署该合同。2018年1月10日，夏华义向大富公司发送了400只金杯下球头、2018年1月22日向大富公司发送了1406只金杯下球头、2018年2月26日向大富公司发送了978只金杯上球头和191只金杯下球头。2018年3月2日，夏华义通过微信向杨瑞提出核对收货数量。杨瑞以工作岗位调整为由未与夏华义核对收货。2018年3月2日、2018年5月17日、2018年6月6日，夏华义通过QQ向骆长磊提出核对收货并结算货款，但骆长磊未予核对，大富公司亦未结算货款。一审法院认为：虽双方未签署书面协议，但夏华义提供的微信聊天记录、QQ聊天记录、托运单、记卡账户历史明细清单已经形成完整证据链，足以认定大富公司向夏华义订购产品，夏华义向大富公司履行了交付货物的义务。大富公司应当与夏华义结算并按约支付货款。虽大富公司未与夏华义核对收货情况，但是夏华义多次催促大富公司的人员核对，大富公司均不予核对。在此情况下，应当视为大富公司对夏华义提请核对的货物情况、金额无异议。一审法院对夏华义主张交货金额为71753.5元予以采信。大富公司支付了10000元定金，尚有61753.5元未付。夏华义诉请大富公司支付61753元，理据充分，一审法院予以支持。大富公司拖欠夏华义货款，构成违约，应承担继续支付货款并承担违约责任。由于大富公司并无签署《广州大铁产品销售合同》，故夏华义主张大富公司按照该合同约定支付违约金，理据不足，一审法院不予支持。但大富公司在夏华义多次催讨款项后仍拒不付款，造成夏华义的损失，故对夏华义主张的违约金依法调整为：以61753元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，自2018年6月7日起计算至清偿日止。大富公司经一审法院合法传唤无正当理由拒不履行到庭义务，视为其放弃自己的诉讼权利，一审法院依法缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、大富公司于判决生效之日起十日内向夏华义支付61753元及违约金（违约金以61753元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准，自2018年6月7日起计算至清偿日止）；二、驳回夏华义的其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3045元，由夏华义负担1673元，大富公司负担1372元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。大富公司提交以下证据：证据1.委托加工合同；证据2.转账证明；证据3.2018年3月5日通过EMS快递的通知函；证据4.QQ聊天记录，其中显示聊天相对方为“广州球头厂”，其中大富公司的骆总，即本案二审大富公司的代理人一直提及要求对公。夏华义告知了东铁公司的变更问题，并告知只能走私账。双方就此未能达成一致意见，夏华义遂提出“把货物全部退回来吧”，骆总答复是“现在不是简单的货物问题，这些是我司的定制代加工产品由企业注册LOGO还有预付定金”，夏华义则陈述“生产过程中我一直有跟你们那边沟通，你们完全可以说不生产了，我尽全力保证产品做好给你们，毛坯字的问题也是你们同意的”。骆总则回复“毛坯子印反了谁敢同意”“（夏）你问杨总，我跟他说过这个问题，新开模具我也没留意。模具也没收你们一分钱”；上述证据拟共同证明其公司本身是贴牌的，想找一个工厂性质的公司进行生产，故在合同里约定技术方面的要求。夏华义原是大铁公司的业务员，对方捏造大铁公司，让大富公司误认为这是有基础设施的工厂，并与之签订合同。签订合同之后，8月份打了第一笔款后，经过多次催促，迟迟不发货，过了很久才代签收，对方存在交货逾期的情形。再后来发现大铁公司是不存在的，涉嫌欺诈。对方产品质量不合格，将商标印反了，严重不符合技术要求，故在2018年3月13日发函给夏华义，将问题都写清楚，包括产品质量问题、公司的主体资格问题，并要求解释，但对方直接就拒收了。夏华义质证认为：夏华义原是东铁公司的股东，占有公司股份40%，并担任法定代表人。大铁公司就是夏华义现正在注册的公司。在注册过程当中，设备都是符合生产要求的，经过对方的认可后，大富公司才支付定金的。对方提出只收到一小部分货物，不足定金50%。对方转了1万元定金，不足50%就是不足5000元，但刚才对方已承认其收到了一张单，这张单已经有3万元的货物，可见对方的陈述与事实不相符。对方陈述产品有质量问题，但从未退货，而涉案合作协议中约定若产品不合格，是可以退货或者重新生产的。至于函件，对方在发函前在QQ上发过，但夏华义是不认可的因此拒收。QQ聊天记录，夏华义之前也打印出来提交给法院。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据1，与夏华义一审提交的合同一致，可予认定真实性、合法性，但主体问题本院结合其他证据予以论述。证据2，夏华义予以认可，本院亦予以确认。证据3，该邮件夏华义认可拒收，但其信件内容均为大富公司单方面陈述不能作为认定事实的依据，大富公司应当提交其他证据予以佐证，则该份证据不能单独用于认定案件的事实。证据4，双方认可真实性、合法性，本院予以确认。该QQ聊天记录中提及杨总，则可以印证夏华义一审提交的与杨瑞聊天记录的效力。其次，在聊天记录中，大富公司确实要求走公账，但是夏华义提出不能走公账则退货，大富公司又不予退回。而关于LOGO打反了，夏华义亦进行了解释。在合同中亦没有提及LOGO的印制问题。则大富公司收取货物不予退还，又没有举证证明LOGO问题给其造成了怎样的损失，更没有提出反诉。则本院认为，该份聊天记录尚不足以认定夏华义交付的货物存在质量问题。经审理，本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点是：1.夏华义是否为适格主体提出本案诉讼？2.夏华义在履约过程中是否存在违约？其是否有权主张本案的货款？关于夏华义的主体资格问题。二审中，大富公司先是否认QQ聊天记录的效力，但其自行提交的QQ聊天记录中提及杨总，亦有“广州球头厂”的名称，反而可以印证一审中，夏华义提交的聊天记录的效力。在聊天记录中可见，大富公司在2016年已经和夏华义就交易进行沟通。其中，夏华义已经告知主体变迁的过程，先是“广州东铁汽车配件制造有限公司”，后因为散伙，又以“广州大铁”名义继续交易。2017年亦告知，大铁公司尚无营业执照。大富公司在聊天记录中要求有生产许可证等，但并没有对大铁公司作为交易对方以及尚未拿到营业执照提出异议。根据工商查询的结果，大铁公司并无进行工商登记，则夏华义以自己名义向大富公司主张货款并无不当。基于货物已经交付，夏华义并无存在欺诈。且，大富公司亦无提交证据显示，夏华义以大铁公司名义与大富公司交易已经公安立案认定为涉嫌合同诈骗犯罪。而即使大铁公司的相关资料存在未予进行工商登记等情形，但大富公司实际收取了夏华义交付的货物，根据权利义务相对等原则，大富公司应当承担支付货款的责任。因此，本院对大富公司提出的该项上诉理由不予采纳。关于夏华义有无违约以及是否有权主张涉案货款的问题。从夏华义提交的证据显示，已经将送货数量，相应的货款金额，欠款金额发送给了大富公司。大富公司虽无明确确认，也没有否认。夏华义亦提交了聊天记录、送货单等可以印证。而关于迟延交货、交货数量不足、产品质量存在问题等主张，大富公司二审中没有提交充分有效的证据予以证实。本院对该些上诉理由均不予采信。综上所述，大富公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1343元，由上诉人安徽大富汽车零部件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张朝晖审判员  刘革花审判员  练长仁二〇一九年六月二十四日异书记员  罗永娟王祥瑞郭炜丹