广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤52刑终133号原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。上诉人（原审被告人）夏浩锐，男，1990年12月23日出生，汉族，广东省揭阳市揭**人，小学文化，住广东省揭阳市揭**。因本案于2018年8月24日被强制隔离戒毒，2018年9月11日被刑事拘留，2018年10月18日被逮捕。现押于揭阳市看守所。指定辩护人黄宝琼、林孜烨，揭阳市法律援助处律师。上诉人（原审被告人）柳佩喜，男，1956年10月16日出生，汉族，广东省揭阳市榕城区人，小学文化，住广东省揭阳市榕城区。因犯贩卖毒品罪于2007年7月20日被本院判处有期徒刑九年，2013年2月25日刑满释放。因本案于2018年8月23日被羁押，同月24日被强制隔离戒毒，2018年9月11日被刑事拘留，2018年10月18日被逮捕。现押于揭阳市看守所。辩护人胡润杰，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。原审被告人张晓旋，女，1993年12月26日出生，汉族，广东省揭阳市揭**人，初中文化，住广东省揭阳市揭**。因犯容留他人吸毒罪于2016年11月9日被本院判处有期徒刑七个月，2017年3月1日刑满释放。因本案于2018年8月24日被刑事拘留，同日被取保候审。揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人夏浩锐、张晓旋犯贩卖毒品罪，被告人柳佩喜犯运输毒品罪一案，于2019年4月4日作出（2019）粤5202刑初124号刑事判决。宣判后，原审被告人夏浩锐、柳佩喜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年7月份，被告人夏浩锐准备贩卖毒品海洛因，让被告人张晓旋找下家。2018年8月20日前后，被告人柳佩喜找张晓旋帮其购买海洛因用于自己吸食。2018年8月21日，夏浩锐在云南省昆明市火车站附近以3万元的价格向他人购买得一块海洛因，随即驾驶租来的粤Ｘ×××**小汽车（登记所有人为上海一嗨汽车租赁有限公司顺德分公司）返回揭阳市，并在途中电话联系张晓旋找下家。张晓旋即电话联系柳佩喜，柳佩喜同意以8万元的价格购买该块海洛因。2018年8月23日22时30分许，夏浩锐驾车来到揭阳市榕城区西马街道办事处南方医院门口与张晓旋会合，由张晓旋电话联系柳佩喜到揭阳市产业园区磐东街道办事处原磐东镇政府前交易。随后，夏浩锐驾车载张晓旋来到磐东街道办事处盘傤陈村老爷宫旁边，柳佩喜驾驶粤Ｎ×××**小汽车（登记所有人为陈某）来到原磐东镇政府前。张晓旋下车步行到原磐东镇政府前坐上柳佩喜的小汽车，带柳佩喜前往老爷宫附近，途中柳佩喜将8万元交给张晓旋，张晓旋从中抽取2,300元。两人到达老爷宫附近，张晓旋下车将77,000元交给夏浩锐，夏浩锐将一块海洛因交给张晓旋拿给柳佩喜。交易后，双方分别驾车离开现场。当晚23时，柳佩喜驾车许途经揭阳市榕城区西马街道办事处吊桥时被公安机关抓获归案，公安机关现场向柳佩喜扣押到疑似海洛因固体1块、手机1部及粤Ｎ×××**小轿车1辆。夏浩锐驾车载张晓旋离开现场来到中国工商银行揭阳阳美支行，在ATM机上将7万元毒资存进其账户，另拿了5,000元给张晓旋。2018年8月24日零时10分许，公安机关在榕城区东兴街道办事处金凤阳光花园门口将夏浩锐、张晓旋抓获归案，公安机关现场向张晓旋扣押到OPPO牌手机1部、现金7,300元；向夏浩锐扣押到GIONEE牌手机1部、OPPO牌手机1部、现金2,700元、银行卡1张、粤Ｘ×××**小汽车1辆。2018年8月28日，民警带夏浩锐到银行提取现金70,000元并予以扣押。扣押的疑似海洛因固体1块，经称量，净重345克；经检验，检出毒品海洛因成分，海洛因含量为54.5g/100g。上述事实，有抓获经过、破案经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录、检验报告、微信记录、短信记录、手机通话清单、刑事判决书、释放证明书、户籍证明及被告人的供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人夏浩锐、张晓旋无视国家法律，违反国家毒品管制法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，数量50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人柳佩喜无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而非法运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪。被告人夏浩锐出资购买毒品并纠集、指使被告人张晓旋参与贩卖毒品，在共同犯罪处于支配、主导地位，起主要作用，系主犯，应依法惩处；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人张晓旋前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚；受雇佣、指使实施贩卖毒品，在共同犯罪中处于被支配地位，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人柳佩喜前因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，应当从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第㈠项和第三款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款和第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十三条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人夏浩锐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元。二、被告人柳佩喜犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元。三、被告人张晓旋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元。四、扣押在案的毒品海洛因345克及各被告人供犯罪所用的本人财物手机4部、现金人民币8万元，予以没收。宣判后，原审被告人夏浩锐上诉及其辩护人辩护提出夏浩锐认罪态度好，如实供述犯罪行为；是初犯；毒品未流入社会造成危害；请求从轻处罚。原审被告人柳佩喜上诉及其辩护人辩护提出柳佩喜的行为不构成运输毒品罪，而应以非法持有毒品罪定罪处罚。经审理查明：2018年7月份，上诉人夏浩锐准备贩卖毒品海洛因，让原审被告人张晓旋找下家。2018年8月20日前后，上诉人柳佩喜找张晓旋帮其购买海洛因用于自己吸食。2018年8月21日，夏浩锐在云南省昆明市火车站附近以3万元的价格向他人购买得一块海洛因，随即驾驶租来的粤Ｘ×××**小汽车（登记所有人为上海一嗨汽车租赁有限公司顺德分公司）返回揭阳市，并在途中电话联系张晓旋找下家。张晓旋即电话联系柳佩喜，柳佩喜同意以8万元的价格购买该块海洛因。2018年8月23日22时30分许，夏浩锐驾车来到揭阳市榕城区西马街道办事处南方医院门口与张晓旋会合，由张晓旋电话联系柳佩喜到揭阳市产业园区磐东街道办事处原磐东镇政府前交易。随后，夏浩锐驾车载张晓旋来到磐东街道办事处盘傤陈村老爷宫旁边，柳佩喜驾驶粤Ｎ×××**小汽车（登记所有人为陈某）来到原磐东镇政府前。张晓旋下车步行到原磐东镇政府前坐上柳佩喜的小汽车，带柳佩喜前往老爷宫附近，途中柳佩喜将8万元交给张晓旋，张晓旋从中抽取2,300元。两人到达老爷宫附近，张晓旋下车将77,000元交给夏浩锐，夏浩锐将一块海洛因交给张晓旋拿给柳佩喜。交易后，双方分别驾车离开现场。当晚23时，柳佩喜驾车许途经揭阳市榕城区西马街道办事处吊桥时被公安机关抓获归案，公安机关现场向柳佩喜扣押到疑似海洛因固体1块、手机1部及粤Ｎ×××**小轿车1辆。夏浩锐驾车载张晓旋离开现场来到中国工商银行揭阳阳美支行，在ATM机上将7万元毒资存进其账户，另拿了5,000元给张晓旋。2018年8月24日零时10分许，公安机关在榕城区东兴街道办事处金凤阳光花园门口将夏浩锐、张晓旋抓获归案，公安机关现场向张晓旋扣押到OPPO牌手机1部、现金7,300元；向夏浩锐扣押到GIONEE牌手机1部、OPPO牌手机1部、现金2,700元、银行卡1张、粤Ｘ×××**小汽车1辆。2018年8月28日，民警带夏浩锐到银行提取现金70,000元并予以扣押。扣押的疑似海洛因固体1块，经称量，净重345克；经检验，检出毒品海洛因成分，海洛因含量为54.5g/100g。上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：1.抓获经过、破案经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单。证实揭阳市公安局榕城分局禁毒大队根据线索，于2018年8月23日23时许在揭阳市榕城区西马街道办事处吊桥上对粤Ｎ×××**小汽车进行截停检查，成功抓获毒品犯罪嫌疑人柳佩喜，并在小汽车上查获疑似毒品海洛因黄色砖块状固体1块，现场扣押粤Ｎ×××**小汽车、毒品海洛因黄色砖块状固体1块、OPPO牌手机1部。经现场盘查后，于2018年8月24日零时10分左右在东兴街道办事处金凤阳光花园门口抓获上家夏浩锐、张晓旋，在张晓旋身上搜查到OPPO牌手机1部、现金7,300元并予以扣押；在夏浩锐身上搜查到GIONEE牌手机1部、OPPO牌手机1部、现金2,700元并予以扣押、银行卡1张，同时向夏浩锐扣押粤Ｘ×××**小汽车1辆。2018年8月28日，民警带夏浩锐到银行提取现金70,000元并予以扣押。2.毒品称量笔录。经称量，查获疑似毒品海洛因黄色砖块状固体1块净重345克。3.毒品取样笔录、检验报告。证实公安机关从查获疑似毒品海洛因黄色砖块状固体取样5克，样品经检验，检出海洛因成分，海洛因含量为54.5g/100g。4.刑事判决书、释放证明书。证实上诉人柳佩喜因犯贩卖毒品罪于2007年7月20日被本院判处有期徒刑九年，2013年2月25日刑满释放。原审被告人张晓旋因犯容留他人吸毒罪于2016年11月9日被本院判处有期徒刑七个月，2017年3月1日刑满释放。5.微信记录、短信记录、手机通话清单。证实案发期间各被告人的通信情况。6.机动车信息查询表。证实扣押的粤Ｎ×××**小汽车登记所有人为陈某，粤Ｘ×××**小汽车登记所有人为上海一嗨汽车租赁有限公司顺德分公司。7.上诉人夏浩锐的供述。夏供述他自己有吸毒，想通过贩卖毒品赚钱。2018年7月份，他让他女朋友张晓旋帮他找买主，自己到云南购买海洛因。2018年8月21日中午，他在昆明汽车站用3万元向“老缅”购买了一块海洛因，然后向昆明火车站“一嗨”租车租了一辆粤Ｘ×××**小汽车回揭阳，并在途中电话告诉张晓旋其找到几万元的海洛因，让其介绍买家。8月23日21时许，他抵达揭阳，约张晓旋到西关路口南方医院前会合，然后载张晓旋在附近转了几圈，由张晓旋联系买主并约定在老爷宫路口交易。随后，他们驾车来到约定地点，张晓旋下车。过了一会儿，有个男子驾驶一辆小汽车到他车旁边，张晓旋从对方车上下来进他车里，拿了一个装着现金的袋子给他，说对方只找到7万多元，他将那块海洛因交给张晓旋拿给对方。交易后，他驾车载张晓旋来到阳美一路旁，将7万元存入ATM机，拿了5,000元给张晓旋，剩下约2,000元现金。随后，他驾车载张晓旋到榕城区二奶街，在吃宵夜时被公安机关抓获。8.上诉人柳佩喜的供述。柳供述他自2005年开始吸食海洛因和冰毒。2018年8月20日前后，他让张晓旋帮他找海洛因，两天后，张晓旋联系他说有一块海洛因，8月23日晚上才到货，价钱是8万元，让他准备钱。23日22时许，张晓旋打电话给他，让他到磐东镇政府前一银行路边等候。23时许，他到约定地点，张晓旋步行过来到他车上，叫他载其到拿货。车上，他将8万元拿给张晓旋，张晓旋说其要从中赚好处费，取出2,300元放在身上。他们来到老爷宫旁时，张晓旋拿着钱下车。一会儿后，张晓旋拿回一块海洛因到他车旁交给他，他接货后驾车离开。当他驾车来到西关路吊桥上时被公安机关抓获。9.原审被告人张晓旋的供述。张供述2018年5、6月份，柳佩喜让她帮忙找海洛因。在被抓前几天，她男朋友夏浩锐打电话跟她说其有海洛因，让她帮忙找买家，她就打电话问柳佩喜要不要，并将夏浩锐一块海洛因要价8万元告诉柳佩喜，柳佩喜说要买一块，她让柳佩喜先筹钱，等她电话。8月23日16时多，夏浩锐打电话给她说其八九点到揭阳，让她先联系买家，她便打电话叫柳佩喜把钱准备好。当晚22时许，她约夏浩锐到南方医院门口接她，在夏浩锐车上她打电话联系柳佩喜到原磐东镇政府门口。随后，夏浩锐载她来到在老爷宫旁停车，她下车步行到镇政府门口等柳佩喜。没多久，柳佩喜到了，她坐柳佩喜的车带其去找夏浩锐。在车上，她跟柳佩喜说她怀孕需要钱，让柳佩喜从8万元中拿点钱给她，她跟夏浩锐说低价钱，柳佩喜就拿了2,300元给她。他们到达老爷宫旁，她把钱拿给夏浩锐，跟夏浩锐说柳佩喜只筹到7万多元，少两三千，夏浩锐同意了，并将一块用黄色胶带纸包着的块状物交给她，她拿到柳佩喜车上交给柳佩喜，然后返回夏浩锐车上。接着，夏浩锐驾车载她来到阳美的工商银行将钱存起来，并拿了5,000元给她孕检和生活用。随后，夏浩锐载她到卢前新区，吃夜宵后准备离开时被抓获。10.上诉人夏浩锐、柳佩喜、原审被告人张晓旋的身份证实材料。本院认为，上诉人夏浩锐、原审被告人张晓旋无视国家法律，违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人柳佩喜无视国家法律，明知是毒品而非法运输，数量大，其行为已构成运输毒品罪。夏浩锐出资购买毒品并纠集、指使张晓旋参与贩卖毒品，在共同犯罪处于支配、主导地位，起主要作用，系主犯，应依法惩处；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。张晓旋前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚；受雇佣、指使实施贩卖毒品，在共同犯罪中处于被支配地位，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。柳佩喜前因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。夏浩锐上诉及其辩护人辩护提出夏浩锐认罪态度好，如实供述犯罪行为；是初犯的意见，经查，原审判决对上述情节已予以认定，并据此从轻处罚，故二审不宜就此情节再次予以从轻处罚。提出毒品未流入社会造成危害的意见，经查理由不成立，不予采纳。柳佩喜上诉及其辩护人辩护提出柳佩喜的行为不构成运输毒品罪而应以非法持有毒品罪定罪处罚的意见，经查，认定柳佩喜运输毒品的证据有抓获经过、破案经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录、检验报告、微信记录、短信记录以及上诉人、原审被告人的供述等证据予以证实，上述证据能相互印证，足资认定，故该上诉、辩护意见理由均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林东雄审判员  许业华审判员  周少芬二〇一九年六月二十五日法官助理黄桥镇书记员陈豪庆附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。