江西省浮梁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0222民初405号 原告：徐来安，住浮梁县。 委托诉讼代理人：彭剑，浮梁县法律援助中心律师。 被告：郑宝林，住浮梁县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司浮梁支公司，住所地：浮梁县。 负责人：程曦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王卫国，江西瓷都诚公律师事务所律师。原告徐来安与被告郑宝林、被告中国人民财产保险股份有限公司浮梁支公司（以下简称：人保财险浮梁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐来安及其委托诉讼代理人彭剑、被告郑宝林、被告人保财险浮梁支公司委托诉讼代理人王卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐来安向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告郑宝林赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费共计人民币213133.60元；2、被告人保财险浮梁支公司依保险合同承担责任；3、本案诉讼费由被告郑宝林承担。事实及理由：2018年5月10日17时40分，郑宝林驾驶赣Ｈ×××××号小型客车，从浮梁县经公桥镇港口村往经公桥镇方向行驶至港口村路口处右拐弯时与徐来安驾驶的二轮摩托车相撞，造成徐来安脑挫伤、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、头皮血肿、锁骨骨折、肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积血、多处软组织擦挫伤，构成伤残十级。浮梁县交通警察大队认定郑宝林负此次事故的主要责任，徐来安负次要责任。为维护自己的合法权益，原告特具状人民法院，请求法院秉公判决，支持原告的诉讼请求。 被告郑宝林辩称，对本案的事实没有异议，但我已垫付了医疗费68502.74元、护理费14580元、救护车抢救等费用950元，请求一并处理，由保险公司返还给我。 被告人保财险浮梁支公司辩称；1、根据保险合同约定，被告郑宝林应要有合法的驾驶资格、所驾驶车辆应年检合格才能上路。2、保险公司已支付了10000元医疗费，要求在本案中予以扣除。3、由于被告郑宝林负主要责任，故在商业险责任部分我公司只承担70%的责任。4、医疗费应扣除20%的非医保用药部分的费用。5、原告构成十级伤残的依据不足，并且即使构成也应按农村标准计算残疾赔偿金。6、误工费、护理费计算的标准过高，计算时间过长。7、营养费、精神抚慰金计算偏高。8、交通费应提高合法有效的乘车票据。9、被扶养人的生活费计算错误，且应按农村标准计算。10、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据的事实，本院认定如下：1、关于医疗费发票和用药清单。原告徐来安拟证明其受伤后所花医疗费为68502.74元，被告人保财险浮梁支公司对此提出异议，认为原告的医疗费当中含有非医保用药部分，应扣减20%。本院认为，对非医保用药部分，被告人保财险浮梁支公司就其合理性和必要性负有举证责任；另外非医保用药不赔系保险公司免责条款，如保险公司未尽到提示和明确说明义务，该条款无效。鉴于被告人保财险浮梁支公司未能提交相关证据，其异议本院不予支持。2、关于个体工商户营业执照。原告徐来安拟证明其属个体工商户，在建制镇经公桥镇从事摩托车及电动车的销售与维修工作，应按城镇标准计算残疾赔偿金。被告人保财险浮梁支公司对此提出异议，认为工商注册日期为2017年6月22日，到2018年5月10日事故发生未满一年，原告不能按城镇标准主张赔偿。本院认为原告徐来安在城镇居住虽未满一周年，但个体工商户营业执照能证明其主要收入来源于城镇，可适用城镇标准确定赔偿。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月10日17时许，被告郑宝林驾驶赣Ｈ×××××号小型客车，从浮梁县经公桥镇港口村往经公桥集镇方向行驶，至港口村路口右拐弯时与原告徐来安驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告徐来安受伤的交通事故。事故发生后，经浮梁县交警大队认定，被告郑宝林负事故主要责任、原告徐来安负事故次要责任。原告徐来安受伤后被送往景德镇市第二人民医院、南昌大学第一附属医院住院治疗，诊断为：脑挫伤、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、头皮血肿、锁骨骨折、胁骨骨折、肺挫伤、胸腔积血、面神经损伤、混合性耳聋、化脓性中耳炎等，经手术、抗炎输液等对症治疗，共住院68天，花去医疗费68502.74元。2018年12月20日，经江西求实司法鉴定中心鉴定，原告徐来安构成伤残十级。原告徐来安系农业家庭户口，但其属个体工商户，主要收入来源于城镇。原告徐来安的父亲徐春阳（360222195611050714）由其兄妹三人扶养，另外还有三个未成年子女徐银菲（360222200807180125）、徐银英（360222201106070720）、徐子豪（360222201309250711）需要扶养。 另查明，被告郑宝林所驾驶的赣Ｈ×××××号机动车在被告人保财险浮梁支公司投保了交强险和责任限额50万元的商业险，事故发生在保险期间。 本院认为，公民享有生命健康权。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分摊责任。本起交通事故经交警部门认定，被告郑宝林负主要责任，原告徐来安负次要责任。综上，本院酌定，原告徐来安自负30%的责任，被告郑宝林负担70%的责任。鉴于被告郑宝林为赣Ｈ×××××号机动车在被告人保财险浮梁支公司处投保了交强险和赔偿限额为50万元的商业险，故被告人保财险浮梁支公司应在交强险责任限额内足额赔偿原告徐来安的经济损失，超出部分在商业险限额内按70%的责任比例赔偿。如仍有不足，由被告郑宝林负责赔偿。 综上所述，依照本院已采信的证据及查明的事实，结合当事人的诉求和抗辩，对此次事故所造成的损失作如下确认：1、医疗费68502.74元。2、营养费3400元（50元/天×68天）。3、住院伙食补助费3400元（50元/天×68天）。4、护理费10200元（150元/天×68天）。5、误工费14700元（150元/天×98天）。6、交通费1020元（15元/天×68天）。7、残疾赔偿金67638元（33819元/年×20年×10%）。8、精神抚慰金5000元。9、被扶养人生活费39747元[父亲徐春阳6531元（10885元/年×18年÷3人×10%）、三个子女33216元（20760元/年×32年÷2人×10%）]。10、鉴定费用2855元。前述九项共计213607.74元，减去交强险部分120000元，余款93607.74元当中的70%为65525.42元系商业险部分赔偿金额，被告人保财险浮梁支公司应承担的赔偿金额为185525.42元，减去已付的10000元，还应赔付175525.42元，其中的84032.74元返还被告郑宝林，余款91492.68元赔付原告徐来安。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第二十二条、第十二条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司浮梁支公司于本判决生效之日起七日内共计赔付人民币175525.42元，其中的人民币84032.74元返还被告郑宝林，余款人民币91492.68元赔付原告徐来安； 二、驳回原告徐来安其他的诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4497元，减半收取为2248.50元，其中原告徐来安负担648.50元，被告郑宝林负担1600元，鉴定费用2855元，由被告郑宝林负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。 审 判 员 彭社春 二〇一九年六月二十一日 代书记员 李昊进 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……