河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终2391号上诉人(原审被告)：周口港口物流园区建设开发有限公司。住所地：周口市七一路**。法定代表人：刘德俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：单小坡，河南镜涵律师事务所律师。委托诉讼代理人：林亚南，河南镜涵律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：周口市财政信用投资担保有限公司。。住所地：周口市川汇区育新街东段**法定代表人：信景涛，该公司董事长、总经理。委托诉讼代理人：轩文龙，该公司员工。委托诉讼代理人：秦俊才，河南科技通律师事务所律师。原审被告：河南红鑫精密滚动体有限公司。住。住所地：周口市川汇区新闻街西段电影公司院内/div>法定代表人：史志娟，该公司董事长。原审被告：史志娟，女，1970年7月3日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：廉志勇，男，1968年5月18日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：廉含笑，女，1994年9月6日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：刘建华，男，1968年3月17日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：刘运堂，男，1966年12月1日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：芦火旺，男，1958年1月5日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：王慧，女，1973年1月10日生，汉族，住河南省洛阳市涧**。原审被告：王群中，男，1972年12月17日生，汉族，住河南省周口市川汇区。原审被告：朱京鸿，男，1970年4月25日生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区。上诉人周口港口物流园区建设开发有限公司因与被上诉人周口市财政信用投资担保有限公司、原审被告河南红鑫精密滚动体有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿保证合同纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2018）豫1602民初6477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周口港口物流园区建设开发有限公司请求：1、撤销周口市川汇区人民法院(2018)豫1602民初6477号民事判决，改判驳回周口市财政信用投资担保有限公司对周口港口物流园区建设开发有限公司的全部诉讼请求；2、本案诉讼费用由周口市财政信用投资担保有限公司承担。事实与理由：1.一审判决简单粗暴，周口港口物流园区建设开发有限公司提交了公司章程、国资监管文件规定以及最高院、省高院的相关判例，也提出了《公司法》第十六条、第五十条、《企业国有资产法》第三十条以及《担保法》等相关规定支持其主张，证据充足、法律充分。一审判决仅以“于法无据”即不予采信，完全回避了周口港口物流园区建设开发有限公司提出的法律依据和相关证据，判决缺乏依据和司法信服力。2.一审判决查明事实错误。周口港口物流园区建设开发有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司签订的《保证反担保合同》并未生效，周口港口物流园区建设开发有限公司不应承担任何责任。周口市财政信用投资担保有限公司作为专业从事担保业务的机构，应当履行审查义务，《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”周口市财政信用投资担保有限公司作为国有企业，且专业从事担保业务，应当对相关规定熟知。上诉人向被上诉人提供反担保，周口市财政信用投资担保有限公司有义务按照《公司法》第十六条之规定，对周口港口物流园区建设开发有限公司提供担保的行为进行审查。本案中，周口市财政信用投资担保有限公司在一审中明确表示，其未向周口港口物流园区建设开发有限公司提出审查其公司章程的要求，也未履行其他必要的审查义务。《保证反担保合同》违反周口港口物流园区建设开发有限公司公司章程。《周口港口物流园区建设开发有限公司章程》第十四条第五款规定：“董事、经理不得以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保。”根据上述规定，周口港口物流园区建设开发有限公司不得向第三人提供担保，应属无效。周口市财政信用投资担保有限公司与周口港口物流园区建设开发有限公司同为国有企业，对国有企业的管理规定应当熟知且严格遵守，《保证反担保合同》签订时，周口市财政信用投资担保有限公司的第一大股东(即实际控制人)为周口市财政局，而周口港口物流园区建设开发有限公司为周口市人民政府国有资产监督管理委员会出资设立的国有独资有限责任公司，均为国有企业，均应当遵守周口市国有资产监督管理委员会关于国有资产的相关规定。河南省国资委、周口市国资委关于国有企业对外提供担保的规定均为：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。周口市财政信用投资担保有限公司作为国有企业，明知国有企业的董事、经理不得以公司资产对外提供担保，但其仍然接受《反担保保证合同》，显然违反了国有资产管理的规定。周口市财政信用投资担保有限公司辩称，1.一审判决认定事实清楚适用法律正确，应当维持。2.周口港口物流园区建设开发有限公司有意利用上诉拖延案件审理时间，给当事人造成诉累，作为国有企业，其做法与国家的司法精神相违背。3、本案的反担保合同有周口港口物流园区建设开发有限公司盖章、法定代表人签字，依法成立有效。4、周口港口物流园区建设开发有限公司认为反担保合同不成立、不生效或无效的理由无法律依据和事实依据。5、从本案庭审情况可看出周口市财政信用投资担保有限公司已经代偿了本案的款项1000多万，但原一审11个被告基本上无任何清偿能力，如果让周口港口物流园区建设开发有限公司不承担担保责任，必然造成国有资产流失。周口市财政信用投资担保有限公司向一审法院起诉请求：1．判决河南红鑫精密滚动体有限公司支付给周口市财政信用投资担保有限公司本金10915339.55元；2、判令河南红鑫精密滚动体有限公司承担违约金（违约金自2017年10月16日以日万分之六计算至实际付款日）等；3、判决周口市财政信用投资担保有限公司享有抵押权的被申请人河南红鑫精密滚动体有限公司的房屋建筑物的拍卖、变卖所得优先受偿权；4、判定周口港口物流园区建设开发有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿对上述请求承担连带保证责任；5、本案诉讼费、律师费、交通费等合理费用由周口港口物流园区建设开发有限公司、河南红鑫精密滚动体有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿承担。一审法院认定事实:周口市财政信用投资担保有限公司与河南红鑫精密滚动体有限公司在2015年5月8日签订委托担保合同，约定周口市财政信用投资担保有限公司为河南红鑫精密滚动体有限公司向沈丘县农村信用合作联社借款10000000元提供担保，河南红鑫精密滚动体有限公司用其公司已建成未装修的房屋建筑抵押（反担保）给周口市财政信用投资担保有限公司，但未办理抵押登记；同日，周口港口物流园区建设开发有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司签订保证反担保合同约定，周口港口物流园区建设开发有限公司为周口市财政信用投资担保有限公司的上述担保向周口市财政信用投资担保有限公司提供连带反担保保证，史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿等人向周口市财政信用投资担保有限公司出具个人无限连带责任保证书对周口市财政信用投资担保有限公司的上述担保承担无限连带反担保责任。上述反担保保证期间均约定从保证书生效起至周口市财政信用投资担保有限公司担保债权被全部实现止。2015年6月19日河南红鑫精密滚动体有限公司与沈丘县农村信用合作联社签订流动资金借款合同，河南红鑫精密滚动体有限公司向该农信社借款10000000元，借期12个月（2015年6月19日至2016年6月18日）；同日，周口市财政信用投资担保有限公司与沈丘县农村信用合作联社签订保证合同，周口市财政信用投资担保有限公司为河南红鑫精密滚动体有限公司上述借款提供连带保证责任，保证期间为主债务履行期满之日起两年，债权人与债务人就债务履行期达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期届满之日后两年止。上述借款到期后，因借款人河南红鑫精密滚动体有限公司不能按期向沈丘县农村信用合作联社偿还借款10000000元及利息，双方于2016年6月22日签订借款展期协议一份，约定上述涉案借款10000000元展期11个月，自2016年6月25日至2017年5月25日，借款期限按原借款期限加展期期限连续计算，总期限为23个月。周口市财政信用投资担保有限公司作为担保人在借款展期协议上签字盖章，继续为该笔借款的展期提供连带保证责任，保证期间自借款展期协议生效之日起至借款人偿清其在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务之日止；同日，河南红鑫精密滚动体有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司及周口港口物流园区建设开发有限公司签订担保展期协议书约定，按周口港口物流园区建设开发有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司于2015年5月8日签订的保证反担保合同约定，周口港口物流园区建设开发有限公司为周口市财政信用投资担保有限公司的借款展期担保继续向周口市财政信用投资担保有限公司提供连带反担保保证。涉案借款10000000元于2017年5月25日到期后，河南红鑫精密滚动体有限公司未能及时向沈丘县农村信用合作联社进行清偿，致使周口市财政信用投资担保有限公司于2017年10月9日按保证合同代河南红鑫精密滚动体有限公司向沈丘县农村信用合作联社清偿涉案借款本金10000000元以及利息915339.55元合计10915339.55元。一审法院认为：周口市财政信用投资担保有限公司、河南红鑫精密滚动体有限公司相互之间签订的保证合同、借款合同、委托担保合同、保证反担保合同等合同系各方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效，各方当事人均应按合同约定和法律规定行使合同权利并履行合同义务。因河南红鑫精密滚动体有限公司未能按期正常偿还银行贷款本息，周口市财政信用投资担保有限公司作为河南红鑫精密滚动体有限公司在银行贷款的无限连带保证人在保证期间替其代偿借款本息后，依法取得向河南红鑫精密滚动体有限公司追偿代偿款的权利。周口市财政信用投资担保有限公司替河南红鑫精密滚动体有限公司代偿银行借款本息10915339.55元的事实清楚，一审法院予以确认，该代偿款应予偿还周口市财政信用投资担保有限公司。周口市财政信用投资担保有限公司要求河南红鑫精密滚动体有限公司按日万分之六支付代偿款违约金的请求，有双方委托担保合同的约定，一审法院予以支持。周口港口物流园区建设开发有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿为周口市财政信用投资担保有限公司的上述担保债权提供了反担保保证责任，且在保证期间内，周口市财政信用投资担保有限公司要求上述人员（反担保人）对其代偿款10915339.55元承担连带清偿责任的请求，一审法院予以支持。周口港口物流园区建设开发有限公司、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿不承担反担保责任的辩称理由，于法无据，一审法院不予采信。河南红鑫精密滚动体有限公司为了案涉借款将自己房屋建筑物抵押反担保给周口市财政信用投资担保有限公司，但未办理不动产抵押权登记，故周口市财政信用投资担保有限公司对该抵押财产依法不享有优先受偿权。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十九条、第二十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决：1.河南红鑫精密滚动体有限公司于判决生效后十日内偿还周口市财政信用投资担保有限公司代偿款本息合计10915339.55元及违约金（违约金计算以代偿款10915339.55元为本金，按日万分之六从2017年10月16日起计算至代偿款还清之日止）。2.周口港口物流园区建设开发有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿就上述代偿款10915339.55元及违约金对周口市财政信用投资担保有限公司负连带清偿责任。3.驳回周口市财政信用投资担保有限公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费87292元，由河南红鑫精密滚动体有限公司、周口港口物流园区建设开发有限公司、史志娟、廉志勇、廉含笑、刘建华、刘运堂、芦火旺、王慧、王群中、朱京鸿共同负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，本案双方争议焦点：周口港口物流园区建设开发有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司签订的保证反担保合同的效力应如何认定，周口港口物流园区建设开发有限公司是否应承担责任。周口港口物流园区建设开发有限公司与周口市财政信用投资担保有限公司于2015年5月8日签订保证反担保合同，周口港口物流园区建设开发有限公司认为该合同未生效。根据《中华人民共和国合同法》四十四条规定，“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”2015年5月8日签订保证反担保合同，周口港口物流园区建设开发有限公司时任法定代表人签字并加盖该公司印章，双方签订的保证反担保合同成立，周口港口物流园区建设开发有限公司称合同未生效，并未提供充分证据证明该担保合同依照法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续而未办理。周口港口物流园区建设开发有限公司称双方签订的保证反担保合同违反该公司章程、违反《中华人民共和国企业国有资产法》相关规定无效。经审查，周口港口物流园区建设开发有限公司提供的公司章程非法律、行政法规，有限责任公司的公司章程不具有对世效力，其作为公司内部决议的书面载体，它的公开行为不构成第三人应当知道的证据，第三人对公司章程不负有审查义务。周口港口物流园区建设开发有限公司称周口市财政信用投资担保有限公司应当履行审查义务无法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国企业国有资产法》仅规定提供大额担保，应遵守法律、行政规定以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益，并未规定签订担保合同须经公司批准，周口港口物流园区建设开发有限公司上诉称其与周口市财政信用投资担保有限公司签订的保证反担保合同未生效、无效，不应承担责任的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，周口港口物流园区建设开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费87292元，由上诉人周口港口物流园区建设开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱新章审判员  智卫东审判员  曹春萍二〇一九年六月二十一日法官助理王秋洁书记员张梦佳