广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤04民特78号申请人：珠海市信和房地产开发有限公司，住所地：珠海市金湾区红旗镇虹晖一路**商业服务中心****，统一社会信用代码：914404006730532542。法定代表人：李镇勇，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：洪锦玲，该公司法务专员。委托诉讼代理人：曾幼梅，该公司人事主管。被申请人：谭力维，女，汉族，1984年8月2日出生，住广州市天河区。委托诉讼代理人：陈新钙，男，汉族，1984年6月17日出生，住广西梧州市万秀区，系谭力维丈夫。申请人珠海市信和房地产开发有限公司（以下简称信和房地产公司）不服珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称金湾仲裁委）作出的珠金劳人仲案字[2019]67号仲裁裁决，向本院提出申请撤销该裁决。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。申请人信和房地产公司不服上述终局裁决，向本院提出撤销仲裁裁决申请。事实与理由：珠金劳人仲案字[2019]67号仲裁裁决的工资计算方式有误，适用法律法规是错误的，应当予以撤销。一、谭力维工资组成。2018年12月16日，信和房地产公司与谭力维签订《劳动合同》，试用期从2018年12月16日至2019年3月2日，每月薪酬为基本工资7736.40元，考勤奖金859.60元，绩效考核奖金3684元，其中绩效考核奖金是按季度发放，发薪日期为下个月15日前。二、谭力维季度绩效奖金为0元。根据信和房地产公司的员工手册与绩效考核管理办法相关规定，季度考核期内绩效得分为60分以下的，季度绩效奖金系数为零。谭力维在2018年第四季季度绩效考核为0分，2019年1月22日办理离职手续，根据考核制度，谭力维在2018年第四季度无绩效奖金、离职员工在离职当月不满月部分不计算考核奖金，因此谭力维在2018年第四季度、2019年第一季度绩效为0元。因信和房地产公司考虑谭力维个人情况，额外补偿一个月绩效考核奖金给谭力维，该款项在工资表“其他”项中显示3684.00元，不属于谭力维应发工资范围内。三、谭力维2019年1月份应发工资为7848.52元。2019年1月份计勤天数是23天，谭力维实际出勤天数为15天（含元旦1天），另外补偿6天加班工资，合计出勤天数为21天；2019年1月份谭力维应发工资的计算方式为：基本工资7736.4元+考勤奖金859.6元-缺勤/旷工747.48元=7848.52元，而不是裁定书计算的2019年1月份应发工资11532.52元。四、谭力维离职前月平均工资应为8222.26元。2018年12月份应发工资为8596元：基本工资7736.40元+考勤奖金859.60元=8596元；2019年1月份应发工资为7848.52元：基本工资7736.4元+考勤奖金859.6元-缺勤/旷工747.48元=7848.52元。谭力维的平均工资应为（8596元+7848.52元）/2=8222.26元，而不是10064.26元。信和房地产公司向本院提交了《仲裁裁决书》、《劳动合同》、审核/审计主管岗位职责、《员工手册》、签收表、报表、《解除劳动合同通知书》及签收回执、2018年12月和2019年1月工资表、谭力维委托签收2019年1月工资与绩效奖金短信、关于2018年第四季度绩效考核系统统计结果及汇总统计情况公告、2018年季度应发绩效考核奖金名单等证据。被申请人谭力维答辩称，不认可“考虑个人情况额外补偿一个月绩效”，实际是2018年12月份应得的绩效奖金，不是补偿。认可“该款项工资表其他项3684元”，但是应发工资合计数不包含“其他”项目。仲裁裁决认定平均工资应是两个月应发数除以二，计算是正确的。谭力维向金湾仲裁委提出仲裁请求：1.信和房地产公司支付违法解除劳动合同赔偿金12280元；2.信和房地产公司支付1个月代通知金；3.信和房地产公司支付2019年1月1日至1月21日绩效奖金2371.31元；4.信和房地产公司支付2018年12月5日至2019年1月7日期间周六及平时加班工资32474.67元。金湾仲裁委查明：谭力维于2018年12月3日入职信和房地产公司，任财务技术审核主管一职，双方签订了书面劳动合同，合同约定谭力维每月薪酬为基本工资7736元、考核奖金859.6元、绩效考核奖金3684元。《劳动合同书》第五条劳动报酬第一款预定“甲方遵循按劳分配原则，实行同工同酬，本合同的工资为税前工资，乙方薪酬由基本工资、绩效考核奖金、各项津贴补助构成，此项工资包含加班工资。……”信和房地产公司提交的《员工手册》第八章第五条规定：“绩效考核结果评定应于考核周期结束后二十日内完成，绩效考核奖金于考核周期结束后三十日内发放。非因节假日及重大突发情况等不顺延。”庭审时双方认可绩效奖金是按季度考核发放。2019年1月18日信和房地产公司出具一份《解除劳动合同通知书》：因你在试用期间不能完成岗位工作任务或要求，不能体现面试时承诺之能力，根据《中华人民共和国劳动合同法》及劳动合同的相关规定，自2019年1月22日起本公司与你解除劳动合同，请即日起到公司人力行政部办理相关离职手续。2019年2月25日信和房地产公司支付谭力维2019年1月份应发工资11532.52元，其中包括基本工资6988.92元（7736.4元-747.48元）、考勤奖金859.6元、绩效奖金3684元。谭力维离职前月平均工资为10064.26元。2019年3月6日，谭力维以赔偿金、加班工资等事宜向仲裁委提请仲裁。上述事实，有庭审笔录、当事人陈述及相关书证为凭，证据确实，足以认定。金湾仲裁委认为：1.关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，信和房地产公司以谭力维在试用期内不能完成岗位工作认为或要求为由解除与谭力维之间的劳动合同关系，但信和房地产公司仅向金湾仲裁委提交一份《审计工作底稿》，该证据并不能证明谭力维存在不能完成岗位工作事实，因此信和房地产公司以此为由解除劳动合同，无事实依据，属违法辞退谭力维，应向谭力维支付赔偿金：10064.26元×0.5个月×2倍=10064.26元，谭力维要求合理部分，金湾仲裁委予以支持。2.关于代通知金的问题。本案解除劳动合同关系属于违法解除，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的提前三十日通知或额外支付一个月工资的情形，因此谭力维该项请求无事实及法律依据，金湾仲裁委不予支持。3.关于2019年1月份绩效奖金的问题。绩效奖金是与绩效考核挂钩，庭审时双方也认可绩效考核是季度考核，谭力维2019年1月18日就与信和房地产公司解除劳动合同关系，无法完成季度考核，因此谭力维要求信和房地产公司支付其绩效奖金无事实依据，金湾仲裁委不予支持。4.关于加班工资的问题。双方签订的《劳动合同书》第五条“劳动报酬”第一款约定“甲方遵循按劳分配原则，实行同工同酬，本合同的工资为税前工资，乙方薪酬由基本工资、绩效考核奖金、各项津贴补助构成，此项工资包含加班工资。……”且该约定金额并未低于当地最低工资标准计算的加班工资，因此上述约定合法有效，谭力维要求信和房地产公司额外支付加班工资，无事实及法律依据，金湾仲裁委不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，金湾仲裁委裁决如下：一、珠海市信和房地产开发有限公司应于裁决书生效之日其七日内支付谭力维赔偿金10064.26元；二、驳回谭力维其他仲裁申请。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，信和房地产公司对金湾仲裁委结合双方提交的证据及陈述认定的谭力维月平均工资数额提出异议，实质是针对金湾仲裁委对事实认定的异议，而对事实方面的异议并不是可以撤销仲裁裁决的法定事由，即使金湾仲裁委对上述事实认定错误，也不属于可以撤销仲裁裁决的法定情形，对信和房地产公司的主张，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项之规定，裁定如下：驳回珠海市信和房地产开发有限公司申请撤销珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会珠金劳人仲案字[2019]67号仲裁裁决的请求。申请费400元，由珠海市信和房地产开发有限公司负担。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇一九年六月二十四日书记员  郑燕霞